乌鲁木齐铁路运输法院 民 事 判 决 书 （2019）新7101民初840号 原告：新疆海智鸿运物流有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市甘泉堡经济技术开发区暴马丁香街1117号管委会办公楼7楼705室。 法定代表人：周宗海，该公司总经理。 委托诉讼代理人：唐家春，新疆青玄律师事务所律师。 委托诉讼代理人：樊传恒，新疆青玄律师事务所律师。 被告：新疆蓝天钰民建筑工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区鲤鱼山北路1号新疆赛博特国际汽车城E区E7号95号，实际经营地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区长沙路1111号2栋2单元603号。 法定代表人：樊钰民，该公司总经理。 被告：新疆蓝天钰民建筑工程有限公司哈密市分公司，住所地新疆维吾尔自治区哈密市伊州区建国南路25号院15号7-201号。 主要负责人：薛峰，该分公司经理。 被告：郭应明，男，1967年9月12日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 被告：莫健，男，1975年11月13日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：王丽，天山区旭日法律服务所法律工作者。 被告：薛峰，男，1975年1月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 原告新疆海智鸿运物流有限公司（以下简称海智鸿运公司）与被告新疆蓝天钰民建筑工程有限公司（以下简称蓝天钰民公司）、新疆蓝天钰民建筑工程有限公司哈密市分公司（以下简称蓝天钰民哈密分公司）、郭应明、莫健、薛峰公路货物运输合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告海智鸿运公司的法定代表人周宗海及其委托诉讼代理人唐家春、樊传恒、被告蓝天钰民公司的法定代表人樊钰民、被告蓝天钰民哈密分公司的主要负责人薛峰、被告郭应明、被告莫健的委托诉讼代理人王丽、被告薛峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告海智鸿运公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告偿还原告运输土方石的运费1223348元及违约金367004元（自2019年2月20日至2019年8月20日，共计180日，以不超过欠款本金30％为限计算违约金），以上合计1590352元；2．判令被告郭应明、莫健、薛峰对上述诉讼请求承担连带清偿责任。事实和理由：从2018年开始，原告与被告约定，由原告运输土方石，被告蓝天钰民哈密分公司支付运费，后经双方核算并签订确认书，确认上述运费共计1223348元。被告郭应明、莫健、薛峰出具《工程款欠条》、《土石方拉运欠款》并提供担保。目前已经超过支付期限，被告蓝天钰民哈密分公司仍未支付上述款项。经查被告蓝天钰民哈密分公司名下无注册资本，其为被告蓝天钰民公司的分支机构。为维护原告的合法权益，起诉至法院，请求依法判决。 被告蓝天钰民公司辩称，我公司对蓝天钰民哈密分公司与原告签订的合同不清楚，对具体情况也没有参与，应该由蓝天钰民哈密分公司负责处理。 被告蓝天钰民哈密分公司辩称，我公司是与莫健合作，莫健挂靠我们公司，我公司只是收取相应的管理费，所有的经营都由莫健负责经营，我公司只负责给莫健交税完税，具体责任应该由莫健承担，我公司不承担责任。 被告郭应明辩称，对于原告起诉的事实我方不承担责任。 被告莫健辩称，莫健只是项目负责人，公章是由蓝天钰民哈密分公司的经理管理，莫健并没有权限管理公章，并且工程款是打入公司账户中，莫健履行的是职务行为，故不应该由莫健个人承担责任。 被告薛峰辩称，我一直生病住院，后期是莫健找我让我在欠条上签字，故我和莫健签字，郭应明作为担保人签字。原告的工程都是由莫健结算并清算的，我方不承担责任，应该由莫健承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。 原告海智鸿运公司提交了以下证据： 1．2018年12月25日，原告海智鸿运公司与被告蓝天钰民哈密分公司签订的车辆运输合同，证明运输的时间，起始位置及运费的结算。 2．由被告蓝天钰民哈密分公司出具的工程款欠条，证明双方对拉运土石方运费经过对账后，确认蓝天钰民哈密分公司拖欠运费1223348元，郭应明在担保人处签字，同时还约定了最终付款日期为2019年2月19日及违约金的计算方式。 3．2019年1月5日、2019年1月23日、2019年3月1日结算确认单，证明该三份结算单上的金额与工程款欠条的金额一致。 被告蓝天钰民公司、蓝天钰民哈密分公司、莫健、薛峰对上述证据的真实性均认可，被告郭应明对工程款欠条的真实性认可，对其余证据的表示不清楚。 经本院审查，原告海智鸿运公司提交上述证据形式合法，内容客观真实，且与案件事实相关联，本院予以确认。 被告蓝天钰民哈密分公司、薛峰提交以下证据： 1．新疆维泰开发建设（集团）股份有限公司与蓝天钰民哈密分公司签订的土石方工程分包合同，证明该项目由莫健负责，所有的工程量都是由莫健核算的； 2．银行转款明细，证明工程款项的进账出账都是由莫健控制的。 原告海智鸿运公司、被告莫健对上述证据的真实性均认可，关联性均不予认可；被告蓝天钰民公司、郭应明对上述证据表示不清楚。 经本院审查，被告蓝天钰民哈密分公司、薛峰提交的上述证据形式合法，内容客观真实，且与案件事实相关联，本院予以确认。 被告莫健提交以下证据： 1．中国建设银行网上银行电子回单两份，证明蓝天钰民哈密分公司向原告转账支付了80万元及2019年5月7日由蓝天钰民哈密分公司财务个人账户转账支付给原告工作人员胡德俊10万元。 2．农业银行交易明细清单，证明莫健在2019年4月3日给原告工作人员胡德俊尾号9755账号转款支付10万元；2019年4月30日给原告工作人员胡德俊尾号9755账号转款支付10万元。 原告海智鸿运公司对第一笔80万元的转账认可，但该笔转账是在双方结算之前；对农业银行交易明细清单的真实认可，但对关联性不认可，对胡德俊付款共计30万元是基于什么原因付款，我方也不清楚。被告蓝天钰民公司、蓝天钰民哈密分公司、郭应明、薛峰对上述证据表示不清楚。 经本院审查，原告海智鸿运公司对第一笔80万元的转账付款认可，本院予以确认。对给胡德俊转账支付的三笔款项共计30万元，因胡德俊是否为海智鸿运公司工作人员，转账付款的30万元是否为支付给海智鸿运公司的运费，均无证据佐证，故本院仅对这三笔转账付款的真实性认可，对其与本案的关联性不予确认。 被告蓝天钰民公司、郭应明未向本院提交证据。 本案庭审后，经本院对何万德进行询问，何万德陈述，其为海智鸿运公司的员工，其与蓝天钰民哈密分公司于2018年12月25日签订的《车辆运输合同》及2019年1月26日的《工程款欠条》是其代表海智鸿运公司的行为，欠条中的欠款实际上是欠付海智鸿运公司的款项。原告海智鸿运公司对该询问笔录内容的真实性、合法性、关联性均认可；被告蓝天钰民公司、蓝天钰民哈密分公司、郭应明、莫健、薛峰对询问笔录内容的关联性均不认可。因何万德与本案具有关联性，并且到本院接受询问，本院对该笔录内容的真实性予以确认。 依据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月3日，新疆维泰开发建设（集团）股份有限公司与蓝天钰民哈密分公司签订《土石方工程分包合同》，该合同约定，由蓝天钰民哈密分公司负责乌鲁木齐国际机场北区改扩建工程外借土方储运工程第一阶段（Ⅱ标段）的天然砂砾土挖运。莫健作为蓝天钰民哈密分公司的签约代表在该合同上签字。2018年12月25日，海智鸿运公司员工何万德（乙方）代表该公司与蓝天钰民哈密分公司（甲方）签订了《车辆运输合同》一份，该合同约定，由乙方负责从新疆现代职业技术学院（乌鲁木齐市头屯河区）到乌鲁木齐市地窝堡机场T4航站楼的土方运输作业任务；运费按14公里含税17.6每立方计算，超过14公里按实际距离计算，14公里外增加公里数，增加的每公里按0.95方公里结算；付款方式为每天达到200车以内，每25天结算一次，结算后五日内付清款项，平均每天达到500车以内（注：含500车），每7天结算一次，结算后三日内付清款项，同时结算单价上浮0.2元每立方，平均每天达到800车以上（注：含800车），结算单价上浮0.4元每立方；结算后款项甲方必须按时打入乙方指定账户（所有结算按维泰结算到账为准）；合同期限为自2018年12月25日起至运输结束。莫健作为蓝天钰民哈密分公司的签约代表在该合同上签字。合同签订后，海智鸿运公司实施了土方运输。2019年1月26日，蓝天钰民哈密分公司、莫建、薛峰向海智鸿运公司员工何万德出具《工程款欠条》一张，该欠条载明“蓝天钰民哈密分公司欠何万德机场拉运土方工程款（小写）1223348元，（大写）壹佰贰拾贰万叁仟叁佰肆拾捌元整。经双方协定，最终付款日期为2019年2月19日，如逾期未付，按日支付千分之五违约金，支付于何万德，此欠条由薛峰、莫健共同承担法律责任，此欠条具有法律效应”。该欠条在欠款人处加盖有蓝天钰民哈密分公司公章，莫健、薛峰在欠款人处签字，郭应明在担保人处签字。海智鸿运公司员工何万德陈述，该欠条中的欠款是欠付海智鸿运公司的款项。海智鸿运公司与莫健均认可上述《工程款欠条》中的工程款即为欠付的运费，因上述所欠运费至今未付，原告海智鸿运公司遂将本案诉至本院。 另查明，蓝天钰民哈密分公司是蓝天钰民公司在新疆维吾尔自治区哈密市依法设立的分公司，该分公司不具有法人资格，薛峰为该分公司负责人。 本院认为，案涉《车辆运输合同》虽然是蓝天钰民哈密分公司与何万德签署，案涉《工程款欠条》上亦载明的是蓝天钰民哈密分公司欠付何万德拉运土方的款项，但何万德本人的陈述，其为海智鸿运公司的员工，其与蓝天钰民哈密分公司于2018年12月25日签订的《车辆运输合同》及2019年1月26日的《工程款的欠条》是其代表海智鸿运公司的行为，欠条中的欠款实际上是欠付海智鸿运公司的款项。据此，本案认定，案涉《车辆运输合同》为原告海智鸿运公司与被告蓝天钰民哈密分公司所签订，案涉《工程款欠条》上载明的欠款为欠付海智鸿运公司的款项。根据案涉《车辆运输合同》所载明的内容，该合同约定了运输土方的起始地、到达地、运费及付款方式、违约责任等项内容，且该运输合同已经实际履行，故原告海智鸿运公司与被告蓝天钰民哈密分公司之间的公路货物运输合同关系依法成立有效，双方均应按照约定履行各自义务。根据案涉《工程款欠条》所载明的内容，可以确认，截至2019年1月26日，蓝天钰民哈密分公司尚欠付海智鸿运公司机场拉运土方的运费1223348元。被告莫健辩称，蓝天钰民哈密分公司已经支付海智鸿运公司运费800000元，且还支付了海智鸿运公司工作人员胡德俊共计300000元，但根据莫健提交的中国建设银行网上银行电子回单中的记载，蓝天钰民哈密分公司于2019年1月25日向海智鸿运公司支付了运费800000元，而该笔付款在案涉《工程款欠条》出具之前。对于蓝天钰民哈密分公司于2019年5月7日给胡德俊的付款100000元，莫健于2019年4月3日、2019年4月30日给胡德俊的付款200000元，因蓝天钰民哈密分公司、莫健未提供证据证明给胡德俊的这300000元付款为支付给海智鸿运公司的运费。故本院对被告莫健的该项抗辩意见，不予采信。被告蓝天钰民哈密分公司未提交证据证实2019年1月26日《工程款欠条》出具后向海智鸿运公司支付了拉运土方的运费，故被告蓝天钰民哈密分公司应支付原告海智鸿运公司的运费数额为1223348元。 关于原告海智鸿运公司主张的违约金。本案中，在案涉《工程款欠条》中约定，蓝天钰民哈密分公司在2019年2月19日支付海智鸿运公司运费1223348元，如逾期未付，按日支付千分之五的违约金。而上述运费至今未付，海智鸿运公司主张违约金，于法有据，应予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条关于“当事人可以约定一方违约应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院予以适当减少”的规定及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条关于“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”的规定，当事人约定的违约金应当以实际损失为基础,且一般不应超过造成损失的百分之三十。原告海智鸿运公司在诉讼时，将案涉《工程款欠条》中约定的违约金计算方法调整为应付运费1223348元的30%即367004元，该主张既无合同依据亦与上述法律规定不符，明显过高，本院依法予以调整，本院按照中国人民银行公布的同期银行贷款年利率4.75%上浮30%即年利率6.175%计算，确认被告蓝天钰民哈密分公司应支付原告海智鸿运公司自2019年2月20日至2019年8月20日的违约金数额为37460.42元(1223348元×6.175%÷365天×181天)。 关于被告蓝天钰民公司的责任承担的问题。经查，蓝天钰民哈密分公司为蓝天钰民公司在新疆维吾尔自治区哈密市依法设立的分公司，该分公司不具有法人资格。依据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款关于“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，蓝天钰民哈密分公司的民事责任应由蓝天钰民公司承担。故被告蓝天钰民哈密分公司应付原告海智鸿运公司的运费1223348元及违约金37460.42元，应由被告蓝天钰民公司承担。 关于被告莫健、薛峰的责任承担问题。本案中，在案涉《工程款欠条》中载明“蓝天钰民哈密分公司欠何万德机场拉运土方工程款（小写）1223348元，（大写）壹佰贰拾贰万叁仟叁佰肆拾捌元整。经双方协定，最终付款日期为2019年2月19日，如逾期未付，按日支付千分之五违约金，支付于何万德，此欠条由薛峰、莫健共同承担法律责任，此欠条具有法律效应”。该欠条在欠款人处加盖有蓝天钰民哈密分公司公章，莫健、薛峰均在欠款人处签字。被告莫健、薛峰辩称其为职务行为，但案涉《工程款欠条》中明确约定了该笔欠款由莫健、薛峰共同承担法律责任，并且两人均在欠款人处签字，即莫健、薛峰明确表示愿意为该笔欠款的清偿共同承担责任。因此，莫健、薛峰应按欠条中的约定与蓝天钰民哈密分公司共同承担付款责任。由于蓝天钰民哈密分公司不具有法人资格，其付款责任应由蓝天钰民公司承担，故被告薛峰、莫健应当与被告蓝天钰民公司共同向原告海智鸿运公司支付运费1223348元及违约金37460.42元。 关于被告郭应明的责任承担问题。本案中，在案涉《工程款欠条》中，郭应明作为保证人在欠条的担保人处签字，但未载明保证期间。依据《中华人民共和国担保法》第二十五条关于“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条关于“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果”的规定，原告海智鸿运公司应当在主债务履行期届满之日起六个月内提起诉讼或者申请仲裁，但案涉《工程款欠条》中约定的债务履行届满期限为2019年2月19日，而海智鸿运公司向本院提起诉讼的时间为2019年10月24日，已经超过六个月，据此，被告郭应明对原告海智鸿运公司主张的运费及违约金不承担保证责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第二十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告新疆蓝天钰民建筑工程有限公司、莫健、薛峰于本判决生效之日起十日内向原告新疆海智鸿运物流有限公司支付运费1223348元； 二、被告新疆蓝天钰民建筑工程有限公司、莫健、薛峰于本判决生效之日起十日内向原告新疆海智鸿运物流有限公司支付违约金37460.42元； 三、驳回原告新疆海智鸿运物流有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19113.17元，由原告新疆海智鸿运物流有限公司负担2965.89元，被告新疆蓝天钰民建筑工程有限公司、莫健、薛峰负担16147.28元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于乌鲁木齐铁路运输中级法院。 审 判 长 叶 新 华 人民陪审员 高 兰 珍 人民陪审员 孙 学 玲 二〇二〇年三月二十六日 法官 助理 （聂红梅 书 记 员 陈  艳