贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔04民终394号上诉人（原审原告）：安顺三合北辰酒店管理有限公司，住所地：贵州省安顺市经济技术开发区宋旗镇平寨村三合水库项目园区1号营业厅。统一社会信用代码：91520490MA6GGBWM38。法定代表人：谭军军，系该公司业主代表。委托诉讼代理人：黄翠，女，1987年6月17日生，布依族，贵州省关岭自治县人，住贵州省关岭布依族苗族自治县，系安顺三合北辰酒店管理有限公司员工。代理权限为：特别授权。委托诉讼代理人：徐露，女，1984年12月8日生，汉族，贵州省安顺市人，住贵州省安顺市西秀区，系安顺三合北辰酒店管理有限公司员工。代理权限为：特别授权。被上诉人（原审被告）：詹晓松，女，1982年12月28日生，汉族，贵州省安顺市人，住贵州省安顺市西秀区。上诉人安顺三合北辰酒店管理有限公司（以下简称三合北辰公司）因与被上诉人詹晓松劳动争议纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院(2019)黔0402民初3371号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。三合北辰公司上诉请求：一、撤销贵州省安顺市西秀区人民法院(2019)黔0402民初3371号民事判决第一项，改判上诉人不支付被上诉人双倍工资；二、撤销贵州省安顺市西秀区人民法院(2019)黔0402民初3371号民事判决第二项，改判上诉人不需补足提成差额；三、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人酒店的工资组成为基本工资、岗位工资、全勤、绩效工资，双倍赔偿应当按照基本工资赔付。二、被上诉人部门经理在部门开会时给被上诉人制定的任务，被上诉人未完成需扣除10%绩效。因被上诉人认为上诉人方未书面通知其，部门经理有责任，部门经理本人同意承担罚款10%，被上诉人扣除5%。因此，上诉人不应再支付被上诉人的绩效工资。三、被上诉人曾在安顺市雅兰特酒店任职期间起诉并获赔偿，因此在被上诉人一审提供的证据已表明未完成部门任务需扣除提成10%的情况下，上诉人认为被上诉人是以劳动仲裁争议索取费用。被上诉人詹晓松二审未作答辩。原审原告三合北辰公司向一审法院起诉请求：1、请求判令双倍工资赔偿撤回；2、请求补足提成差额撤回；3、诉讼费由被告承担。一审法院查明认定事实：2018年9月21日，被告詹晓松进入原告三合北辰公司工作，工作岗位为销售部经理。双方未签订书面劳动合同，但双方口头约定每月工资为底薪3500元加提成。2019年4月5日，三合北辰公司制定了2019年4月至2019年12月的提成计划，其销售部经理、人事部经理、账务部经理及总经理均在该计划书上签名。该计划书载明2019年4月原告酒店的目标收入为541880元，收入率未超过80%的无提成，收入率达80%至90%的提成率为5%，收入率达90%至110%的提成率为8%；销售部个人提成比例为销售部经理35%、销售经理25%、销售助理15%。2019年4月，原告的营业收入为745791.50元。2019年5月21日，被告詹晓松向安顺市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1、被申请人支付申请人未签订书面劳动合同二倍工资24500元；2、被申请人支付申请人未签订书面劳动合同经济补偿金3500元；3、被申请人补足申请人提成差额5144.80元。该仲裁委员会经审理后作出了安市劳人仲裁字（2019）45号仲裁裁决：一、被申请人应于本裁决生效之日起十五日内向申请人支付未签订书面劳动合同二倍工资及差额贰万肆仟伍佰元（￥24500.00元）；二、被申请人应于本裁决生效之日起十五日内向申请人支付提成差额贰仟柒佰捌拾柒元柒角肆分（￥2787.74元）；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告三合北辰公司不服该仲裁裁决诉至法院，提出如前诉请。同时查明：根据原告提交的市场销售部提成方案载明的计算方式进行计算，2019年4月，原告酒店的保底任务数为541880元×80%＝433504元，完成金额为745791元，其业绩金额为完成金额745791元－保底任务数433504元＝312287元；销售部提成为312287×8%＝24982.96元；销售经理提成为24982.96×25%＝6245.74元。原告已向被告支付3747.44元，尚余2498.30元未支付。2018年9月21日至2019年5月16日期间，原告共向被告支付工资33106元。至今，被告仍在原告处工作。一审法院认为，法律规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。原告自2018年9月21日进入被告处工作，双方建立劳动关系，被告应当在2018年10月21日前与原告订立书面劳动合同，但被告至今却未与原告订立书面劳动合同。法律还规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，因原告至今未与被告订立书面劳动合同，其应当按照法律规定向被告每月支付2018年10月22日至2019年5月16日期间的二倍工资，即66212元。因原告已向被告支付工资33106元，故原告应当再向被告支付33106元。但，被告仅要求原告支付24500元，根据当事人意思自治的原则，该二倍工资差额应按24500元支付。关于被告要求原告支付提成差额5144.80元的请求，因原告未举证证明被告未完成任务，被告的提成应按25%进行计算即应为6245.74元，扣除已支付的3747.44元，实际应支付2498.30元。关于被告要求支付经济补偿金3500元的请求，因被告至今仍与原告存在劳动关系，不存在应当支付经济补偿金的情形，故被告的该请求本院不予支持。关于原告仅同意按基本工资的二倍支付给被告的请求，根据相关法律规定，工资总额由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资组成，提成属奖金的范畴，故被告的工资应按基本工资加提成计算，原告的该意见本院不予采纳。综上，被告应向原告每月支付2018年10月22日至2019年5月16日期间的二倍工资24500元，并支付被告提成2498.30元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条规定，判决：一、原告安顺三合北辰酒店管理有限公司支付被告詹晓松因未订立书面劳动合同而应当支付的2018年10月22日至2019年5月16日期间的工资人民币24500元；二、原告安顺三合北辰酒店管理有限公司支付被告詹晓松提成人民币2498.30元；三、原告安顺三合北辰酒店管理有限公司不支付被告詹晓松经济补偿金3500元。上述款项于判决生效后十日内支付。案件受理费人民币10元，减半收取5元，由原告安顺三和北辰酒店管理有限公司负担。二审中，上诉人与被上诉人均未提交新的证据。本院经审查，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：1.被上诉人的工资组成应如何认定；2.上诉人是否还应向被上诉人支付提成。关于被上诉人的工资组成应如何认定的问题。根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第三条第二款：“工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。”及第四条：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”及第七条：“奖金是指支付给职工的超额劳动报酬和增收节支的劳动报酬。包括：（一）生产奖；（二）节约奖；（三）劳动竞赛奖；（四）机关、事业单位的奖励工资；（五）其他奖金。”之规定，绩效工资属于生产奖的一种，依法属于工资总额组成部分。本案中，岗位工资和全勤工资作为上诉人每月直接支付给被上诉人的报酬，绩效工资作为奖金的一种，均应计入工资总额，作为计算二倍工资的基数。上诉人主张以基本工资计算二倍工资的诉请没有法律依据，本院不予支持。关于上诉人是否还应向被上诉人支付提成的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，上诉人主张被上诉人未完成工作任务需扣除10%的绩效，应由上诉人提供证据予以证明。上诉人未举证证明被上诉人工作任务的完成情况，也未举证证明其与被上诉人有相关约定，由其承担不利后果，故上诉人应当按照双方认可的提成方案向被上诉人支付相应提成。根据双方认可的提成方案，被上诉人2019年4月应获得的提成为6245.72元。原告已支付3747.44元，还应支付2498.30元。上诉人关于不应再支付提成的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，上诉人安顺三合北辰酒店管理有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人安顺三合北辰酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  廖美娟审判员  杨 鲁审判员  陈雯贞二〇二〇年三月三十日书记员  熊心怡