湖南省湘潭市雨湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0302刑初50号公诉机关湘潭市雨湖区人民检察院。被告人娄兴旺，曾用名曾旺，男，1988年9月27日出生，汉族，湖南省湘潭市人，初中文化，无业，住湘潭市雨湖区。2014年4月1日因犯非法持有枪支罪被本院判处有期徒刑十个月，2014年8月1日减刑释放。因涉嫌非法持有枪支罪，于2018年10月1日被抓获，次日被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，因湘潭市雨湖区人民检察院不批准逮捕，同年10月31日被取保候审，2019年11月1日被湘潭市雨湖区人民检察院取保候审。2020年1月2日，本院决定对其逮捕。现押于湘潭市看守所。辩护人李双鸣，湖南谛议律师事务所律师。湘潭市雨湖区人民检察院以潭雨检公诉刑诉［2019］724号起诉书指控被告人娄兴旺犯非法持有枪支、弹药罪，向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，于2020年1月20日转为普通程序，依法组成由审判员谭明展担任审判长，与审判员曹劲武、李琳组成合议庭，公开开庭审理了本案。书记员黄思敏担任记录。湘潭市雨湖区人民检察院指派检察员刘琼出庭支持公诉。被告人娄兴旺及其辩护人李双鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湘潭市雨湖区人民检察院指控：2018年5月23日22时许，张某鑫（另案处理）在湘潭市雨湖区格林豪泰酒店附近找到被告人娄兴旺，张某鑫提出去湘潭市雨湖区找“瑶瑶”（真实身份不详）麻烦，并告知娄兴旺其携带了五连发霰弹枪和几把砍刀，娄兴旺表示同意。后张某鑫将携带的霰弹枪和砍刀交给娄兴旺保管，由娄兴旺携带霰弹枪和砍刀与张某鑫搭乘的士前往海会寺寻找“瑶瑶”。同日23时许，张某鑫、娄兴旺等人在的士上发现“瑶瑶”在海会寺附近出现，欲持霰弹枪和砍刀下车时，因巡逻民警出现，张某鑫、娄兴旺等人持砍刀逃离现场，娄兴旺持有的霰弹枪遗留在的士车上。案发后，公安机关在现场扣押霰弹枪一把、12号猎枪子弹六发。经湘潭市公安局物证鉴定所鉴定，娄兴旺持有的霰弹枪认为以火药为动力的枪支。为证明上述事实，公诉人员在开庭审理过程中宣读、出示了指控被告人犯罪的物证、书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录，被告人供述与辩解等证据。公诉机关以被告人娄兴旺的行为已构成非法持有枪支、弹药罪，系从犯、累犯为由，提请本院依法判处。被告人娄兴旺对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议没有异议。辩护人提出被告人娄兴旺犯罪情节轻微，建议从轻处罚。经审理查明：2018年5月23日22时许，张某鑫（另案处理）在湘潭市雨湖区白石公园散步时看见了“瑶瑶”（真实身份不详），想起与“瑶瑶”有过矛盾，打电话给被告人娄兴旺，要其一起去找“瑶瑶”麻烦，娄兴旺表示同意。后张某鑫从家里拿来一把霰弹枪和五发子弹、几把砍刀，到湘潭市雨湖区格林豪泰酒店附近与娄兴旺等人汇合。张某鑫提出到湘潭市雨湖区找“瑶瑶”麻烦，娄兴旺表示同意，并将其携带的霰弹枪和砍刀交给娄兴旺保管。同日23时许，张某鑫、娄兴旺携带霰弹枪和砍刀搭乘出租车后在海会寺附近看到“瑶瑶”，欲持霰弹枪和砍刀下车找“瑶瑶”时。因巡逻民警出现，张某鑫、娄兴旺等人持砍刀逃离现场，霰弹枪遗留在出租车上。案发后，公安机关在现场扣押霰弹枪一把、12号猎枪子弹六发。经湘潭市公安局物证鉴定所鉴定，涉案枪支系以火药为动力的枪支。2018年10月1日，被告人娄兴旺在湘潭市雨湖区民警抓获。上述事实，有下列已经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：1.共同作案人张某鑫供述，2018年5月23日22时许，他在白石公园散步时看到“瑶瑶”，想起“瑶瑶”曾经看不起他，遂邀约“旺陀”（即娄兴旺）一起找“瑶瑶”麻烦。他回家拿了一把五连发的霰弹枪和砍刀后，与娄兴旺在格林豪泰酒店附近会面，娄兴旺接过装有霰弹枪和砍刀的钓鱼袋。后他和娄兴旺等人一起搭乘的士找人，装枪和砍刀的军绿色钓鱼袋放在后座中间的地上，车行驶到海会寺附近时看到“瑶瑶”，几人正准备下车找“瑶瑶”时，看到后面有一辆警车，遂逃走，携带的枪支被遗忘在的士上。该枪是朋友黄杰的，是黄杰于2006年寄放在他家的。2.证人赵某乾证言证明，案发当晚，几名男子坐他的出租车到海会寺找叫“瑶瑶”的人，后因从反光镜中看到警车，这几名男子往民主路菜市场方向跑了。3.辨认笔录，证明辨认人娄兴旺辨认出张某鑫；辨认人张某鑫辨认出娄兴旺。4.现场照片、指认现场照片、作案工具照片，证明案发现场方位、概貌，装枪的袋子、疑似枪支及子弹的外观特征，张某鑫、娄兴旺对案发现场、作案工具进行了指认。5.湘潭市公安局雨湖分局证据保全清单、证据保全决定书，证明办案人员从张某鑫、娄兴旺处查获的霰弹枪及5粒子弹已被依法扣押。6.现场监控截图，证明案发当晚，娄兴旺等人在湘潭市雨湖区格林豪泰酒店对面马路边上车，以及在民主路菜场丁字路口发现“瑶瑶”等人的情况。7.湘潭市公安局物证鉴定所潭公物鉴（痕迹）字[2018]93号鉴定书，证明本案送检的疑似枪支，系以火药为动力的枪支。8.视频侦查报告书，证明被告人娄兴旺案发当晚的活动轨迹。9.本院（2014）雨法刑初字第74号刑事判决书，证明被告人娄兴旺的前科情况。10.情况说明，证明案发当晚湘潭市公安局雨湖分局窑湾派出所民警在雨湖区的出警，及在某出租车上查获枪支的事实。11.常住人口信息表，证明被告人娄兴旺基本身份情况。12.抓获经过，证明被告人娄兴旺系抓获归案。13.被告人娄兴旺对上述事实供认不讳，与本案其他证据相互印证。本院认为，被告人娄兴旺违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支、弹药罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人娄兴旺起了次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人娄兴旺曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。辩护人提出被告人娄兴旺系从犯，有坦白情节，建议对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，《最高人民法院》第五条第一款第（二）项、第八条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下：被告人娄兴旺犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即刑期自2020年1月2日起至2020年5月31日止，先前羁押的31日已折抵刑期。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉至湖南省湘潭市中级人民法院。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审判长  谭明展审判员  曹劲武审判员  李 琳二〇二〇年三月三十一日书记员  黄思敏附法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。《最高人民法院》第五条第一款第（二）项具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药定罪处罚：（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支或者以压缩气体等动力的其他非军用枪支2支以上的；第八条第二款刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名和审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。