内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）内07刑终49号原公诉机关内蒙古自治区满洲里市人民检察院。上诉人（原审被告人）刘岩，女，1983年3月1日出生于内蒙古自治区牙克石市，汉族，初中文化，无职业，捕前住内蒙古自治区满洲里市。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪，于2019年6月26日被内蒙古自治区满洲里市公安局刑事拘留，于2019年8月2日被内蒙古自治区满洲里市公安局执行逮捕。现羁押于内蒙古自治区呼伦贝尔市看守所。辩护人郑明亮，北京王玉梅律师事务所海拉尔分所律师。上诉人（原审被告人）张钊岚，男，1965年5月24日出生于黑龙江省绥化市，汉族，高中文化，无职业，捕前住黑龙江省海伦市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月29日被内蒙古自治区满洲里市公安局刑事拘留，于2019年8月2日被内蒙古自治区满洲里市公安局执行逮捕。现羁押于内蒙古自治区满洲里市看守所。内蒙古自治区满洲里市人民法院审理内蒙古自治区满洲里市人民检察院指控原审被告人刘岩犯贩卖、运输毒品罪，被告人张钊岚犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月25日作出（2019）内0781刑初153号刑事判决。原审被告人刘岩、张钊岚均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘岩、张钊岚，审阅上诉人刘岩辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，1.2019年5月10日，被告人刘岩到黑龙江省海伦市从被告人张钊岚处以每袋人民币700元的价格购买甲基苯丙胺10袋（含包装约7克）。2019年5月14日，被告人刘岩乘坐火车将10袋甲基苯丙胺从哈尔滨市运回满洲里市。2.2019年5月14日，被告人刘岩将从张钊岚处购买的甲基苯丙胺贩卖给王某5袋（约3.5克），从中牟利人民币500元；同日贩卖给葛某1袋（约0.7克），从中牟利人民币700元；2019年5月17日贩卖给彭某约0.1克，从中牟利人民币100元。3.2019年6月20日，被告人刘岩在黑龙江省海伦市从被告人张钊岚处以每袋人民币700元的价格购买甲基苯丙胺7袋（经称重6.321克），并于2019年6月22日乘坐火车将6.321克甲基苯丙胺从哈尔滨市运回满洲里市。认定上述事实的证据有：1.证据保全决定书、清单、收缴物品清单证实，2019年6月22日，公安机关收缴在被告人刘岩处扣押的白色晶体7袋。2.扣押决定书、清单、笔录、扣押物品照片、证据保全决定书证实，2019年6月25日，公安机关扣押被告人刘岩红色OPPOR11S手机一部，白色晶体（疑似冰毒）7小袋。2019年6月30日，公安机关扣押被告人张钊岚华为手机一部。2019年7月8日，公安机关扣押施某帮助张钊岚使用支付宝收取刘岩的4900元人民币。3.扣押决定书、清单、笔录、照片、证据保全决定书、清单证实，2019年6月25日，公安机关在王某处扣押白色晶体（疑似冰毒）1袋。4.接处警、受、立案文书证实，本案于2019年6月25日由道北派出所在办案中发现，对该案展开侦查并于当日立案。5.强制措施文书证实，被告人刘岩于2019年6月26日被满洲里市公安局刑事拘留，同年8月2日经满洲里市人民检察院批准逮捕，同日由满洲里市公安局执行逮捕。被告人张钊岚于2019年6月29日被满洲里市公安局刑事拘留，同年8月2日经满洲里市人民检察院批准逮捕，同日由满洲里市公安局执行逮捕。6.被告人常住人口登记信息证实，被告人刘岩出生于1983年3月1日，被告人张钊岚出生于1965年5月24日，案发时二被告人均已达到刑事责任年龄。7.违法记录查询情况证实，经在全国违法人员信息系统查询，被告人刘岩于2019年6月23日因吸食毒品被满洲里市公安局道北派出所行政拘留15日；被告人张钊岚于2016年因吸食毒品被黑龙江省海伦市公安局行政拘留20日，2017年因吸食毒品被哈尔滨市东站治安大队行政拘留7日，2017年3月17日被辽宁省葫芦岛市公安局强制戒毒两年。8.归案情况说明证实，2019年6月22日，满洲里市公安局道北派出所民警在工作中发现刘岩涉嫌吸食毒品，依法将其口头传唤至派出所进行询问，被告人刘岩经甲基苯丙胺尿样检测结果呈阳性。次日满洲里市公安局对其作出行政拘留15日的处罚，经讯问被告人刘岩对其于2019年5月14日至2019年6月22日期间多次贩卖毒品的犯罪事实供认不讳。满洲里市公安局道北派出所民警在办理刘岩涉嫌贩卖毒品案中发现，被告人刘岩出售的毒品冰毒是张钊岚处购买的，经调查取证，于2019年6月28日下午16时，在黑龙江省海伦市××区将张钊岚抓获归案。经讯问，张钊岚供述其于2019年5月中旬至6月中旬期间两次向刘岩贩卖毒品的犯罪事实。9.飞机票、火车票证实，被告人刘岩于2019年6月13日乘坐飞机由满洲里到哈尔滨，6月21日乘坐汽车由哈尔滨到海伦市，6月22日乘坐火车由哈尔滨回到满洲里。10.扣押毒品称重照片证实，从刘岩处扣押疑似冰毒白色晶体7小袋，电子天平称重前去皮，一号净重0.543克、二号净重0.849克、三号净重0.871克、四号净重0.815克、五号净重0.757克、六号净重0.905克、七号净重0.832克，总重5.572克。11.满洲里市产品质量计量检验所鉴定证书证实，疑似冰毒白色晶体1小袋，电子天平称重前去皮，净重0.749克（王某处扣押）。毒品包装袋10袋，电子天平称重前去皮，10个包装袋净重1.45克。12.公安机关出具的说明证实，被告人刘岩、张钊岚涉嫌贩卖毒品案，该案件笔录中提到的王志勇、孙海峰因身份信息不详，正在进一步查找中。13.刘岩与彭某微信聊天记录截图证实，2019年5月17日，彭某与刘岩微信聊天向刘岩购买300元的冰毒。14.刘岩与施某支付宝收付款截图证实，2019年6月20日被告人刘岩向施某支付宝转账4900元。15.刘岩与王某微信转账记录证实，2019年5月9日王某向刘岩转账4000元，2019年5月24日向刘岩转账5000元，2019年6月12日向刘岩转账500元，2019年6月13日向刘岩转账500元，2019年6月14日刘岩转账4500元、2019年6月14日向刘岩转账500元、2019年6月16日向刘岩转账200元、2019年6月17日向刘岩转账100元，2019年5月12日向刘岩转账500元、1200元。16.证人葛某的证言证实，2019年5月14日从刘岩处以2800元的价格购买2袋冰毒。17.证人彭某的证言及辨认笔录证实，2019年5月17日给了刘岩300元人民币，去刘岩家吸食了四五口冰毒。经依法辨认，辨认出刘岩就是收其300元毒资与其一起吸毒的人。18.证人施某的证言及辨认笔录证实，施某与刘岩、张钊岚一起吸食过冰毒，因张钊岚没有支付宝，刘岩转给张钊岚的4900元转到了施某的支付宝，不知道这是什么钱。经依法辨认，辨认出张钊岚就是在黑龙江省海伦市让其帮助收取4900元的人。19.证人王某的证言证实，2019年5月9日从刘岩处以4000元人民币的价格购买了5克冰毒；2019年5月17日以1200元的价格从刘岩处购买冰毒0.6克；2019年6月向刘岩转账11300元购买冰毒，刘岩在出租车上给了王某一袋冰毒，该冰毒已经上缴公安机关。20.被告人刘岩的供述与辩解及辨认笔录证实，2019年5月去黑龙江省海伦市从张钊岚处购买了10小袋冰毒，凭着感觉有7克多一点，约定7000元人民币，实际没有支付，从哈尔滨乘坐火车随身携带回满洲里的。带回来的冰毒卖给王某5小袋约不到4克，获利500元；卖给葛某1小袋约有0.7克，从中获利700元；彭某给刘岩转账300元给了他0.1克，从中获利200元，剩下的3袋半冰毒刘岩自己吸食了，大约不到3克。2019年6月再次去黑龙江省海伦市从张钊岚处以4900元的价格购买了7小袋冰毒，携带冰毒从哈尔滨坐火车回到满洲里后被抓获，在回满洲里的火车上刘岩从这7小包冰毒中每小包里都拿出来一点，用烟盒的包装袋另外装了一袋，目的是占为己有，用来自己吸食，在从火车站回家的出租车上给了王某一袋，其余7袋被公安机关扣押了。经被告人刘岩依法辨认，辨认出张钊岚是贩卖毒品给刘岩的人，施某是收取刘岩支付宝转账4900元毒资的人，彭某、王某、葛某是从刘岩处购买毒品的人。21.被告人张钊岚的供述与辩解证实，2019年5月中旬卖给刘岩7克冰毒，分成了10小袋装的，当时刘岩说她手里没有钱，回满洲里后就给张钊岚转钱。当时没有对冰毒进行称量，凭感觉是7克；2019年6月中旬卖给刘岩7小袋大约4至5克冰毒，谈好的价格是4900元，刘岩将钱转给了施某，当时没有称重克数也是估计的；刘岩第一次购买冰毒的钱一直没给，所以给刘岩打电话和发微信找她要过钱。22.鉴定意见及通知书证实，经过对在刘岩、王某处扣押的8袋疑似白色晶体进行鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。23.现场勘验记录证实，刘岩贩卖毒品现场为满洲里市合作区口岸家园小区8号楼2单元门前。原审法院认为，被告人刘岩贩卖、运输甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人张钊岚贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。对于被告人刘岩提出的其2019年5月10日从被告人张钊岚处购买并运输回满洲里市的约7克甲基苯丙胺是带包装袋的，应以去除包装后的重量为准，其贩卖给王某和葛某的6袋甲基苯丙胺也是带包装袋的，应以去除包装后的重量为准，其两次运输毒品的总重量应不足10克的辩解及其辩护人提出的公诉机关指控被告人刘岩2019年5月10日运输回满洲里市的约7克甲基苯丙胺是带包装袋的，应以去除包装后的重量为准的辩护意见，因上述甲基苯丙胺及包装袋已不存在，无法进行称量，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第八十三条第二款“被告人庭审中翻供，但不能合理说明翻供原因或者其辩解与全案证据矛盾，而其庭前供述与其他证据相互印证的，可以采信其庭前供述”之规定，因有被告人刘岩、张钊岚在侦查及审查起诉阶段的供述能够相互印证，故对上述辩解及辩护意见不予支持。但在量刑时将参照公安机关对10个同种包装袋的称量，对被告人酌情予以从轻处罚。对于被告人刘岩的辩护人提出的侦查机关从王某处收缴的一袋甲基苯丙胺来源不明，不应计入被告人刘岩运输毒品的重量之内的辩护意见，因有被告人刘岩的供述、证人王某的证言及公安机关的扣押经过，能够证实从被告人王某处扣押的甲基苯丙胺系被告人刘岩在出租车上交给王某的，故对上述辩护意见不予支持。对于被告人刘岩的辩护人提出的被告人刘岩具有坦白情节，且未造成严重社会危害后果，请求对其从轻、减轻处罚的辩护意见，与事实不符，不予支持。对于被告人张钊岚提出的其2019年5月给被告人刘岩的甲基苯丙胺并非贩卖给刘岩的，其并未收钱只是送给刘岩吸食的，且该批甲基苯丙胺质量不好、重量不够，不足7克的辩解及其辩护人提出的2019年5月被告人张钊岚贩卖的毒品已经不存在，无法确认毒品数量及成分，该起事实证据不足的辩护意见，因上述甲基苯丙胺及包装袋已不存在，无法进行称量，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第八十三条第二款之规定，因有被告人刘岩、张钊岚在侦查及审查起诉阶段的供述能够相互印证，故对上述辩解及辩护意见不予支持；但在量刑时将参照公安机关对10个同种包装袋的称量，对被告人酌情予以从轻处罚。对于被告人张钊岚的辩护人提出的被告人张钊岚具有坦白、自愿认罪、主观恶性和社会危害性较小等情节，请求对其从轻、减轻处罚的辩护意见，与事实不符，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘岩犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。二、被告人张钊岚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。三、扣押的毒资4900元、手机两部，依法予以没收，上缴国库。上诉人刘岩的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：1.原判决认定刘岩贩卖给王某甲基苯丙胺约3.5克，贩卖给葛某甲基苯丙胺约0.7克，贩卖给彭某甲基苯丙胺约0.1克，均系估算；2.从王某身上收缴的一袋甲基苯丙胺，不应计入刘岩运输毒品数量中；3.张钊岚两次贩卖给刘岩甲基苯丙胺的包装袋不同，不应参照同种包装袋的称重，应以去掉包装袋的实际重量为依据；4.原判决量刑过重，刘岩具有坦白情节，当庭自愿认罪，举报张钊岚应认定为立功，第三起犯罪中的甲基苯丙胺没有流入社会，社会危害性小。上诉人张钊岚的上诉理由为：1.第一次贩卖给刘岩的毒品和包装袋均已不存在，不应参照同种包装袋称量，认定数量为10袋（含包装约7克）没有依据；2.因第一起犯罪中甲基苯丙胺质量较差，张钊岚没有收取刘岩毒资，张钊岚并不是贩卖毒品；3.第二次贩卖给刘岩7袋甲基苯丙胺，刘岩自行分装成8袋，查获王某身上的第8袋毒品来源不明，应将该袋毒品扣除；4.张钊岚具有坦白情节，且自愿认罪，可以从轻处罚，第二次贩卖的甲基苯丙胺没有流入社会，社会危害小。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。二审期间，上诉人刘岩及其辩护人、张钊岚未提出新的证据。原判决确认的证据经一审当庭举证、质证，合法有效，予以确认。本院认为，上诉人刘岩贩卖、运输甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人张钊岚贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人刘岩及其辩护人所持原判决认定刘岩贩卖给王某甲基苯丙胺约3.5克，贩卖给葛某甲基苯丙胺约0.7克，贩卖给彭某甲基苯丙胺约0.1克，均系估算的上诉理由和辩护意见，经查，证人王某、葛某、彭某的证言，微信转账记录及刘岩的供述能够相互印证，证明刘岩贩卖给王某甲基苯丙胺3.5克，贩卖给葛某甲基苯丙胺0.7克，贩卖给彭某甲基苯丙胺0.1克的事实。故上诉人刘岩及其辩护人的该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人张钊岚所持因第一起犯罪中甲基苯丙胺质量较差，张钊岚没有收取刘岩毒资，张钊岚并不是贩卖毒品的上诉理由，经查，刘岩、张钊岚的供述能够相互印证，证明张钊岚系贩卖甲基苯丙胺给刘岩，刘岩未当场付款，张钊岚过后曾索要钱款的事实，张钊岚以牟利为目的贩卖毒品的行为，已构成贩卖毒品罪。故上诉人张钊岚的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人刘岩及其辩护人、张钊岚所持从王某身上查获的一袋甲基苯丙胺，不应计入张钊岚贩卖毒品、刘岩运输毒品数量中的上诉理由和辩护意见，经查，证人王某的证言，与刘岩、张钊岚的供述能够相互印证，证明张钊岚贩卖给刘岩7袋甲基苯丙胺后，刘岩自行分装成8袋，坐车返家途中交给王某其中1袋的事实。故上诉人刘岩及其辩护人、张钊岚的该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人刘岩及其辩护人、张钊岚所持张钊岚两次贩卖给刘岩甲基苯丙胺的包装袋不同，不应参照同种包装袋的称重，应以去掉包装袋的实际重量为依据认定张钊岚第一次贩卖毒品、刘岩第一次运输毒品数量的上诉理由和辩护意见，经查，刘岩与张钊岚的供述能够相互印证，证明张钊岚贩卖给刘岩甲基苯丙胺7克的事实。故上诉人刘岩及其辩护人、张钊岚的该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人刘岩及其辩护人所持原判决量刑过重，刘岩具有坦白情节，当庭自愿认罪，举报张钊岚应认定为立功，第三起犯罪中的甲基苯丙胺没有流入社会，社会危害性小的上诉理由和辩护意见，经查，刘岩被抓获后交代其上家张钊岚，属于被告人应当供述的范围，不能认定其有立功表现，原审法院在充分考虑刘岩的犯罪事实、情节、认罪态度后作出的判决，量刑适当。故上诉人刘岩及其辩护人的该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人张钊岚所持张钊岚具有坦白情节，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚，第二次贩卖的甲基苯丙胺没有流入社会，社会危害小的上诉理由，经查，原审法院在充分考虑张钊岚的犯罪事实、情节、认罪态度后作出的判决，量刑适当。故上诉人张钊岚的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审法院判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  姜有权审判员  苗焕春审判员  岳继军二〇二〇年三月二十六日书记员  王怡婧附本裁定所依据的相关法律法规：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。