黑龙江省拜泉县人民法院刑 事 判 决 书（2020）黑0231刑初51号公诉机关黑龙江省拜泉县人民检察院。被告人常某某，男，1989年11月4日出生于黑龙江省拜泉县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地黑龙江省拜泉县，住黑龙江省拜泉县。2018年12月5日因涉嫌犯销售假药罪被拜泉县公安局刑事拘留，2019年11月14日被拜泉县人民检察院取保候审。指定辩护人王文太，黑龙**天律师事务所律师。黑龙江省拜泉县人民检察院以黑拜检诉刑诉〔2020〕52号起诉书指控被告人常某某犯销售有毒、有害食品罪，于2020年2月28日向本院提起公诉。本院于于2020年3月2日立案受理，并依法适用简易程序，实行独任审判，后因本案不宜适用简易程序，于2020年3月17日转为普通程序，组成合议庭,公开开庭进行了审理。拜泉县人民检察院指派检察员刘雁武、书记员翟洪岩出庭支持公诉，被告人常某某及其指定辩护人王文太到庭参加诉讼。现已审理终结。黑龙江省拜泉县人民检察院指控，被告人常某某在经营拜泉县xx镇xx药店二店期间，明知其药店不允许销售性保健品，于2018年7月仍从自称黑龙江省xx医药有限公司推销员的手中以每盒3元的价格购进一粒顶破天、干八天、开心果、印度摩根等四种保健品共计30盒，并以每盒15元-20元不等的价格销售9盒，案发后被侦查机关扣押21盒。其购进的性保健品没有合格证，经检验均含有西地那非成分，检验结论为不合格。拜泉县市场监督管理局认定干八天、美国开心果二种产品为食品。经侦查，被告人常某某于2018年12月5日在拜泉县xx镇经传唤到案。公诉机关认为，被告人常某某销售含有毒、有害成分的性保健品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。同时向本院提出判处被告人常某某有期徒刑六个月，适用缓刑，并处罚金五千元的量刑建议。被告人常某某对公诉机关指控的罪名无异议，对量刑建议无意见。指定辩护人王文太提出以下辩护意见：第一，被告人常某某系初犯，无前科劣迹；第二，被告人常某某到案后能够如实供述自己的罪行，构成坦白；第三，被告人常某某认罪认罚，具有法定从轻处罚情节；第四，被告人常某某的犯罪行为没有给他人及社会造成严重后果，属于危害性不大，请法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明,被告人常某某在经营拜泉县xx镇xx药店二店期间，明知其药店不允许销售性保健品，于2018年7月仍从自称黑龙江省xx医药有限公司推销员的手中以每盒3元的价格购进一粒顶破天、干八天、开心果、印度摩根等四种保健品共计30盒，并以每盒15元-20元不等的价格销售9盒，案发后被侦查机关扣押一粒顶破天一盒三瓶、干八天二盒四瓶、开心果二盒七瓶、印度摩根二瓶。其购进的性保健品没有合格证，经检验均含有西地那非成分，检验结论为不合格。拜泉县市场监督管理局认定干八天、美国开心果二种产品为食品。经侦查，被告人常某某于2018年12月5日在拜泉县xx镇经传唤到案。另查明，案件在审理过程中，经本院委托拜泉县司法局对被告人常某某的相关情况进行调查，结果显示被告人常某某具备适用社区矫正的条件，所在社区同意接收。上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：（一）物证扣押清单及扣押物品拍照，证实扣押物品的名称、数量、特征以及外观情况的事实。（二）书证1.户籍证明，证实被告人常某某的自然身份情况；2.无犯罪记录证明，证实被告人常某某在所在辖区没有前科劣迹；3.药店营业执照及药品经营许可证复印件，证实被告人常某某经营的xx药店的企业性质和经营范围情况；4.认罪认罚从宽处理告知书、认罪认罚承诺书，证实对被告人常某某就认罪认罚从宽处理的有关规定进行通知，被告人常某某自愿认罪的事实。5.拜泉县公安局xx派出所情况说明，证实对被告人常某某销售的涉案产品送检后，发现已无此两种涉案产品，因此拜泉县市场监督管理局无法对此两种涉案产品进行认定。6.拜泉县市场监督管理局关于干八天等二种产品说明，证实干八天、美国开心果两种产品为食品的事实。7.齐齐哈尔市食品药店检验检测中心检验报告四份，证实一粒顶破天、印度摩根、美国开心果、干八天样品中检测出西地那非，检验结论为不合格。8.到案经过，证实2018年11月28日11拜泉县公安局xx派出所接到上级公安机关齐齐哈尔市公安局食品药品与环境犯罪大队推送案件，xx镇镇内xx医药二店销售假药。民警对xx医药二店涉嫌销售假药立案侦查，于2018年12月5日将犯罪嫌疑人常某某（口头传唤）到拜泉县公安局进行讯问。9.拜泉县司法局调查评估意见书一份，证实案件在审理过程中，经本院委托拜泉县司法局对被告人常某某的相关情况进行调查，调查结果显示被告人常某某具备适用社区矫正的条件，所在社区同意接收。（三）被告人的供述与辩解被告人常某某供述称，证实其现在经营xx连锁药店，在拜泉县xx镇十字街西侧路北，法人是王某某，实际经营者是其，其药店只经营药品，其经营了三年，都是其从齐齐哈尔xx医药连锁有限公司购进药品，除此之外其还在齐齐哈尔市xx医药有限公司、龙江县xx医药有限公司购进药品，另外有人来其药店推销药品，药品的价格便宜，其从他们手中也购进了一些药品，包括普通药品和性药。其经营的药店购进过顶破天、干八天、开心果、持久神油、印度摩根药物、虫草王，也经营过，其是2018年7月从一个来其店内推销药品的推销员手中购买，当时这个人自称是黑龙江省xx医药有限公司，其记得购进顶破天、干八天、开心果、持久神油、印度摩根药物、虫草王共计35盒，以每盒3元价格购进，现在还剩26盒。其购进的这些药物没有凭证，推销员也没给，没有批号和生产日期，其购进的都是假药，但为了多挣点钱就明知是假药还向外销售，其卖了110.00元，其购进的这些药物不允许在其药店销售。公安机关在其家依法搜查的时候，顶破天、干八天、开心果、持久神油、虫草王、印度摩根都是在其所经营的药店的生活区卧室床下搜查出来。以上证据，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，能够相互印证，形成完整的证据链条，且控辩双方均无异议，本院予以采信。本院认为，被告人常某某销售含有有毒、有害成分的性保健品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应处五年以下有期徒刑，并处罚金。鉴于被告人常某某到案后如实供述所犯罪行，构成坦白，又是初犯、偶犯，认罪悔罪态度好，综合考虑以上量刑情节，决定对被告人常某某从轻处罚。被告人常某某犯罪情节较轻，具有悔罪表现，若宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，符合缓刑的适用条件，故依法对被告人常某某宣告缓刑。指定辩护人的辩护意见适当、予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，判决如下：一、被告人常某某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。(缓刑考验期从判决确定之日起开始计算。罚金应于判决生效后二日内缴纳。)二、禁止被告人常某某在缓刑考验期内从事食品销售及相关活动；三、在案扣押的一粒顶破天、干八天、开心果、印度摩根依法没收，由扣押机关依法处理。四、对被告人常某某违法所得110.00元，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  肖 雁审 判 员  王永库人民陪审员  王京一二〇二〇年三月二十六日书 记 员  刘振华本判决中引用法律条文的内容《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他犯罪的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑；（一）犯罪情节较轻的；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。