宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁04民终135号 上诉人（原审被告）：李茹红，女，1965年3月26日出生，汉族，小学文化，个体，住宁夏固原市。 委托诉讼代理人：毛亚金，宁夏朔北律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被上诉人（原审原告）：叶启录，男，l976年12月5日出生，汉族，初中文化，农民，住宁夏固原市。 委托诉讼代理人：虎晓翠，固原市法律援助中心律师，代理权限：一般代理。 上诉人李茹红因与被上诉人叶启录提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2019）宁0402民初7136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月13日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人李茹红及其委托诉讼代理人毛亚金，被上诉人叶启录及其委托诉讼代理人虎晓翠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李茹红上诉请求：1.请求撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2019）宁0402民初7136号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：原审认定上诉人承担赔偿责任错误，致判决结果错误。一、被上诉人与龙冉壁纸店不存在雇佣关系，其无权向龙冉壁纸店主张赔偿；被上诉人系专业从事贴壁布人员，其工作性质为一次性，不具有特定性和依附性，每干完一次活拿一次费用。本案中，被上诉人去客户家里量尺寸属于完成自己工作，不属上诉人指示为龙冉壁纸店提供劳务，在量尺寸过程中自己作为专业人员未采取相应措施不慎从阁楼上摔下致伤应由自己承担责任，不适用雇主承担责任的情形。二、被上诉人摔伤与上诉人之间不存在因果关系。因双方之间不存在提供劳务关系，被上诉人摔伤与上诉人之间不存在任何因果关系，其无权向上诉人主张赔偿责任。三、被上诉人列上诉人为被告系诉讼主体错误。上诉人提供的营业执照足以证明龙冉壁纸店负责人及实际负责人系肖龙华。被上诉人只是该店雇佣的员工，负责销售壁布工作，上诉人销售壁布后告诉被上诉人客户住址，与被上诉人一起去为客户量尺寸，代龙冉壁纸店负责人肖龙华向被上诉人支付一次贴壁布费用属履行自己工作任务的一部分，被上诉人以此认定上诉人系龙冉壁纸店负责人无事实及法律依据。被上诉人提供的证据无法证明其受伤时上诉人系龙冉壁纸店实际经营者。本案主体错误，应当列明个体工商户的字号，且本案被上诉人受伤应当是工伤，因此，上诉人不是本案适格主体。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。 叶启录辩称，驳回上诉，维持原判。一审判决认定事实清楚，判决结果正确。 叶启录向一审法院起诉请求：1.判令李茹红赔偿各项经济损失共计225448.84元，其中医疗费41315元、误工费14829.6元、护理费7414.8元、住院伙食补助费1000元、营养费1000元、伤残赔偿金129678.12元、被抚养人生活费20011.36元、被赡养人生活费5646.96元、鉴定费800元、交通费3700元、复印费53元；2.本案诉讼费由李茹红负担。 一审法院认定事实，2018年8月上旬，宋满云到李茹红经营的壁布店挑选壁布，后宋满云与李茹红就壁布的款式、价格等事项达成一致。2018年8月11日下午，叶启录按照李茹红指示，与李茹红一起到金城花园三期15-2-1101（上下阁楼）的宋满云家中丈量墙壁尺寸时掉入宋满云私自开凿的楼梯口，叶启录从阁楼地面掉到11楼地面导致受伤。叶启录受伤后被送往固原市原州区医院治疗，在该院的建议下转院至宁夏医科大学总医院进行治疗，共计治疗10天，花去医疗费41315元。2018年12月10日，经固原正源司法鉴定所司法鉴定为一项九级伤残和一项十级伤残，综合丧失劳动能力22%。叶启录受伤后，李茹红垫付医疗费12000元。另查明，叶启录于2014年在固原市原州区购买房屋居住至今，其父亲叶志明生于1946年1月8日，母亲刘宗霞生于1948年1月13日，其父母共生育7个孩子，在农村生活。叶启录育有两个孩子，儿子叶桐生于2002年10月24日，女儿叶妮生于2007年2月19日，在城市生活。一审法院认为,本案系提供劳务者受害责任纠纷。李茹红辩称，其是该涉案壁布店的销售者而非实际经营者，但从双方当庭陈述及叶启录提交的证据可查明，自2018年该壁布店由李茹红实际经营，且李茹红提交的证据无法证明肖龙华为实际经营者，故对其辩解理由不予采纳。叶启录受雇于李茹红为案涉房屋丈量墙壁尺寸提供劳务，并由李茹红支付劳务费的事实，足以证明双方之间存在事实上的劳务关系。故对于叶启录在提供劳务过程中遭受的损害应根据劳务双方即双方各自过错承担相应的责任。李茹红作为接受劳务一方应对施工安全负责，叶启录在提供劳务过程中，应对自身安全做到注意谨慎义务，叶启录经常从事壁纸粘贴及丈量，却忽视了对房屋的全面检查，导致工作中坠落，存在重大过错，故综合全案及劳务双方各自的过错，对于叶启录的损害酌定由李茹红承担50%的赔偿责任，叶启录自己承担50%的责任较为适宜。对于叶启录的合理损失经核定如下：对于医疗费，以医疗费票据为凭，予以支持41315元；对于误工费，叶启录并未提供其固定收入状况的证据予以佐证，因此，参照受诉法院所在的农、林、渔业125.58/天计算至定残日前一天，叶启录诉请的14829.6元合适，予以支持；对于护理费，按照实际住院天数参照受诉法院所在地农、林渔业125.58/天按一人护理予以支持1255.8元；对于住院伙食补助费，按照实际住院天数参照主张的标准予以支持1000元；对于残疾赔偿金129678.12元、被抚养人生活费20011.36元、被赡养人生活费5646.96元、鉴定费800元，因符合法律规定，均予支持；对于交通费，结合叶启录治疗伤情的时间、地点、过程及有效票据，予以支持2300元；对于营养费因并无医嘱佐证不予支持，对于复印费无相关票据不予支持。综上，叶启录的合理损失共计216836.84元。以上叶启录的合理损失由李茹红赔偿108418.42元，下余损失由叶启录自己承担。综上所述，叶启录主张要求李茹红赔偿损失的部分诉请，理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、由李茹红于本判决生效之日起十日内赔偿叶启录医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、被赡养人生活费、交通费、鉴定费共计108408.42（李茹红已垫付医疗费12000元）；二、驳回叶启录的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4682元，由叶启录负担2341元，由李茹红负担2341元。 二审中，李茹红提供个体工商户信息查询单两份，证明肖龙华经营的固原经济开发区肖龙华装饰材料经销部，登记日期为2014年3月24日，至今属存续状态，上诉人自己经营的固原市经济开发区雅绣墙布经销部，登记日期为2019年1月22日，店铺地点一样，名称不同。叶启录质证意见：对以上证据真实性无异议，在被上诉人受伤时，该店的实际经营者是上诉人，只是工商登记写的是肖龙华，该两份证据不能达到上诉人的证明目的。本院认为：李茹红提供的个体工商户信息查询单，结合当事人庭审陈述及本案其他证据，不能达到叶启录受伤时经营人为肖龙华的证明目的，对其证明效力不予认定。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案中，叶启录以其按照李茹红指示为他人房屋丈量壁纸时受伤为由，主张李茹红承担赔偿责任。李茹红称叶启录是经涉案壁纸店经营者肖龙华妻子以微信方式告知让其叫来干活的，其与叶启录之间不存在劳务关系，其当时实际系该店雇员，不是本案适格主体不予承担本案法律责任。但李茹红对前述待证事实未提供充分有效证据证明，且经一、二审庭审询问，其对自己工资如何发放及该店营业额去向均未提供相关证据证明，故此，其应负对自己不利的法律后果。结合当事人一、二审庭审陈述及本案证据，叶启录与李茹红之间存在事实劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”规定，李茹红对叶启录受伤结果应承担相应法律责任。叶启录长期从事壁纸粘贴及丈量工作，其提供劳务时未尽到安全注意谨慎义务，对受伤结果其存在重大过错，一审综观全案及双方过错，酌定由双方各自承担50%责任合理妥当，二审予以确认。李茹红称其不是本案适格主体不予承担赔偿责任的上诉意见，理由不能成立，不予支持。 综上所述，李茹红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2468元，由上诉人李茹红负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴俊良 审判员  王喜军 审判员  李凤玲 二〇二〇年三月二十三日 书记员  成 宁