贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终118号上诉人（原审被告）：贵州慧隆建设工程有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区中华北路2-6号宇利广场13层。法定代表人：冉光文，该公司总经理。上诉人（原审被告）：贵州慧隆建设工程有限责任公司遵义分公司，住所地：贵州省遵义市播州区南白镇城北小区5号。负责人：李友兰，该公司经理。二上诉人共同委托诉讼代理人：贾贝，贵州崇尚律师事务所律师。上诉人（原审原告）：遵义市长磊混凝土有限公司。地址贵州省遵义市三合镇长青村。法定代表人：刘建文，该公司董事长。委托诉讼代理人：王艳凝，贵州名城（播州）律师事务所律师。遵义市长磊混凝土有限公司（以下简称长磊公司）因与贵州慧隆建设工程有限责任公司（以下简称慧隆公司）及贵州慧隆建设工程有限责任公司遵义分公司（以下简称慧隆遵义分公司）买卖合同纠纷一案，长磊公司、慧隆公司和慧隆遵义分公司不服贵州省遵义市播州区人民法院（2019）黔0321民初5153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。慧隆公司、慧隆遵义分公司上诉请求：撤销原判，改判驳回长磊公司的诉讼请求或发回重审。事实与理由：双方当事人在2017年12月12日签订的《商品房混凝土购销合同》第四条约定，1.前期每供应价值240万元的混凝土，慧隆遵义分公司支付50-100万元不等的费用并以此类推。2.剩余货款待工程完工，双方对供货量结算后一年内无息付清。3.支付货款时，长磊公司应现提供合法有效的发票给我方，否则我方有权拒绝付款。据此，本案中合同约定的付款条件尚未成就，我方有权拒绝付款。长磊公司在二审中未提交书面答辩意见。长磊公司上诉请求：撤销原判并依法改判支持长磊公司的一审诉讼请求。事实和理由：1.根据《中华人民共和国合同法》第114条以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第28条的规定，本案中因慧隆公司以及慧隆遵义分公司的违约行为，长磊公司所遭受的损失已经高于合同约定的违约金标准，长磊公司有权请求法院予以增加违约金。2.本案中长磊公司只收到货款30万元，一审认定我公司收到50万元系事实认定错误。慧隆公司、慧隆遵义分公司在二审中未提交书面答辩意见。长磊公司向一审法院起诉请求：1.判决支付长磊公司货款4678718元，并自2018年9月30日起按年利率6%支付资金占用费至实际付清为止；2.本案诉讼费用由慧隆遵义分公司、慧隆公司承担。一审法院认定事实：2017年12月12日，长磊公司与慧隆遵义分公司签订《商品混凝土购销合同》，长磊公司为慧隆遵义分公司承建的遵义市播州区三合镇商业示范街及文化广场建设项目提供商品混凝土，合同约定：1.长磊公司（乙方）提供给慧隆遵义分公司（甲方）的商品混凝土强度为C10、C15.C20、C25.C30、C35.C40、C45，商品混凝土价格与强度标准相对应，混凝土的价格不含二次转运的费用，并约定抗渗混凝土另外加价；2.乙方(长磊公司)按照甲方（慧隆遵义分公司）的要求进行供货，当实际供货量达240万元时，甲方支付50万元-100万元，乙方继续供货量达240万元，甲方再支付50万元-100万元，以此类推直到项目完工，剩余货款待工程完工后，双方对供货量结算后1年内无利息付清，泵费结算与混凝土货款同时同条件结算。3.混凝土按GB/t14902-2012有关规定进行验收，如质量有异议可申请第三方专业机构鉴定。4.违约责任，甲方逾期付款，经催告后30日内，仍无法按照合同履行的由乙方提出暂缓供应或停止供应通知，自通知后30日内仍未按合同履行的，乙方可以解除合同，要求甲方付清合同约定货款，并按应付混凝土金额2%的违约金，由乙方造成的延期付款外。合同签订后，长磊公司从2017年10月25日至2018年9月30日共计向慧隆遵义分公司提供了商品混凝土15257立方米，经结算金额为4878718元。2018年6月支付长磊公司20万元，2018年9月18日为长磊公司向遵义市播州区三合镇财政所代付30万元，共计50万元，现尚欠长磊公司混凝土货款4378718元。一审法院认为，与慧隆遵义分公司签订《商品混凝土购销合同》，长磊公司已经向慧隆遵义分公司提供了合同约定的混凝土，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款的规定，长磊公司与慧隆遵义分公司应按照合同的约定全面履行自己的义务，长磊公司向慧隆遵义分公司提供了货物，货款长磊公司与慧隆遵义分公司已经结算，慧隆遵义分公司应按约定履行自己的支付货款义务，故长磊公司要求慧隆遵义分公司支付货款的诉讼请求原审法院予以支持。对于支付金额，应当减去已经支付的及为长磊公司代为支付的金额。对于违约金的承担，供货期限内未按照约定支付货款，已经构成违约，长磊公司要求慧隆遵义分公司、慧隆公司承担利息、违约责任的请求，应予支持，对于违约金额，长磊公司未提供约定的违约金低于造成损失的证据，应当依照合同约定的按所欠货款的2%计算即4378718元×2%＝87574.36元。依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，慧隆公司对慧隆遵义分公司的债务应当承担责任，要求慧隆公司承担责任的诉讼请求，原审法院予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第二款，第四十四条第一款，第六十条第一款，第一百一十四条第一款、第二款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款和《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条第一款、第二款之规定判决：一、由贵州慧隆建设工程有限责任公司遵义分公司、贵州慧隆建设工程有限责任公司于本判决生效后10日内支付遵义市长磊混凝土有限公司货款4378718元及违约金87574.36元，以上共计4466292.36元。二、驳回遵义市长磊混凝土有限公司的其余诉讼请求。案件受理费44230元，减半收取22115元，保全费5000元，共计27115元，由贵州慧隆建设工程有限责任公司遵义分公司、贵州慧隆建设工程有限责任公司承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审期间，长磊公司主动撤回关于慧隆公司、慧隆遵义分公司仅支付了30万元的主张。另查明，长磊公司与慧隆遵义分公司在2017年12月12日签订的《商品房混凝土购销合同》第四条约定“混凝土货款由乙方派专人持乙方财务部出具的有效增值税专用发票，作为甲方付款的凭据，其他票据一律无效，否则甲方有权拒绝付款，或按最高的增值税税率进行抵扣。”本院对一审查明的其余事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一、本案付款条件是否已经成就；二、长磊公司关于调高违约金的主张是否成立。关于第一个争议焦点。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条之规定“买卖合同是出卖人移转标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”，在买卖合同中，交付标的物系出卖人的合同主义务，支付价款系买受人的合同主义务。根据本案已查明的事实及二审询问的情况，当事人双方对于混凝土供货数量及价款总额并无争议，现长磊公司已履行其交付货物的主要义务，慧隆遵义分公司应为支付价款的对待给付并无事实和法律障碍。同时，从本案《商品房混凝土购销合同》第四条约定的文义分析，当长磊公司未能提供有效增值税发票时，慧隆遵义分公司可以拒绝付款，也可以按最高的增值税税率进行抵扣并付款。结合本案中长磊公司交付涉案混凝土的主要义务已经履行完毕的事实，慧隆遵义分公司选择按最高的增值税税率进行抵扣并付款的方式更能维护双方合理利益。故慧隆公司与慧隆遵义分公司拒绝支付货款的理由不充分，本院不予采纳。关于第二个争议焦点，即长磊公司认为应当调高违约金计算标准的主张，本院认为，主张约定的违约金低于实际造成的损失的，应当由主张低于损失的一方当事人承担举证证明责任，因长磊公司在本案一、二审程序中均未提交证据证明其遭受损失高于合同约定的违约金，故本案不存在调整违约金的基础。一审法院依据双方约定的违约金计算方式认定违约金金额并无不当，本院予以支持。关于长磊公司认为慧隆公司、慧隆遵义分公司仅支付了30万元货款的主张，因长磊公司在二审中撤回了该主张，故本院不再予以审查。综上所述，长磊公司、慧隆公司与慧隆遵义分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计88460元，由贵州慧隆建设工程有限责任公司与贵州慧隆建设工程有限责任公司遵义分公司共同负担44230元，由遵义市长磊混凝土有限公司负担44230元。本判决为终审判决。审判长 万 亿审判员 贺灿灿审判员 娄 强二〇二〇年三月十七日法官助理陈星宇书记员钟永海