江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终2338号上诉人（原审原告）：南通海洲建设集团有限公司，住所地江苏省海安县海安镇中坝北路55号。法定代表人：刘长明，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑瑞华，江苏青创律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈沉，该公司职员。被上诉人（原审被告）：江苏龙商实业投资有限公司，住所地江苏省徐州市九里村汉城路2号。法定代表人：刘劲松，该公司总经理。委托诉讼代理人：李永，男，系该公司法务负责人。原审第三人：杨士余，男，1965年8月27日生，汉族，住江苏省海安县。委托诉讼代理人：郑瑞华，江苏青创律师事务所律师。上诉人南通海洲建设集团有限公司（以下简称南通海洲公司）因与被上诉人江苏龙商实业投资有限公司（以下简称龙商实业公司）、原审第三人杨士余建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院(2017)苏0303民初4455号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人南通海洲公司的委托诉讼代理人陈沉及与原审第三人杨士余的共同委托诉讼代理人郑瑞华，被上诉人龙商实业公司的委托诉讼代理人李永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人南通海洲公司上诉请求：撤销江苏省徐州市云龙区人民法院（2017）苏0303民初4455号民事判决第三项或者发回重审，依法改判“原告针对涉案工程在拍卖、变卖的价款在6529.7万元及逾期付款利息的范围内享有建设工程价款优先受偿权”。事实和理由：一审判决认定事实不当，适用法律错误。首先，上诉人在一审起诉状中包含有对建设工程价款优先受偿权的请求，且上诉人曾多次就工程款与被上诉人进行沟通、协商；其次，根据最高人民法院关于工程款优先受偿权问题的相关批复及江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷若干问题的相关意见，承包人请求行使优先受偿权的期限，自建设工程实际竣工之日起计算，如果建设工程由于发包人的原因解除或者终止履行，承包人行使建设工程优先受偿权的期限自合同解除或终止履行之日起计算。且《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使工程价款优先受偿权的期限为6个月，自发包人应当给付建设工程款之日起开始计算。综上，上诉人应就涉案工程价款享有优先受偿权。被上诉人答辩称，被上诉人对上诉人针对涉案工程所建立的合同关系没有异议，相关的合同及补充协议合法有效，上诉人也依照约定恰当履行了合同义务，至于工程至今尚未完工，确属被上诉人自身原因，上诉人在权利主张及义务履行方面没有过错，且在法律规定的期限内就优先受偿权进行了合理主张。对于上诉人是否针对涉案工程款享有优先受偿权，请求法院依法判决。原审第三人答辩称：依据《中华人民共和国民事诉讼法》第249条规定，在诉讼当中争议的民事权利义务转移的，不影响当事人的诉讼资格及诉讼地位，人民法院作出的发生法律效力的裁定对受让人具有拘束力，受让人申请以无独立请求权第三人参加诉讼的，人民法院可以准许，受让人申请替代当事人参加诉讼的，人民法院可以根据案件的具体情况，决定是否准许，不予准许的可以追加其为无独立请求第三人。因此，第三人对涉案判决享有权利。南通海洲公司一审诉讼请求：1.请求判令龙商实业公司支付所欠工程款6529.7万元（其中包括阶段性审计报告时间节点之前所拖欠的工程款5314.1万元及该时间节点之后根据补充协议约定截止至起诉之日拖欠的工程款1215.6万元），并自起诉之日起至工程款付清之日止按照中国人民银行贷款利率支付延期付款利息（以5314.1万元为基数）；2.依法确认南通海洲公司针对涉案工程折价或拍卖、变卖的价款在诉请6529.7万元的范围内享有建设工程价款优先受偿权。一审诉讼过程中，南通海洲公司增加诉讼请求：判令被告返还涉案保证金100万元。一审法院认定事实如下：2012年5月31日，龙商实业公司通过招投标和直接发包的方式将龙商·荣域世家A座、B座、C座住宅楼、1区地下室、人防地下室工程和荣域世家商业1-5号楼、2区地下室工程发包给南通海洲公司。同日，双方签订《建设工程施工合同》，约定工程内容为龙商·荣域世家项目A座、B座、C座住宅楼、1区地下室、人防地下室土建与安装施工图全部内容，资金来源自筹资金。承包范围：完成龙商荣域世家项目A座、B座、C座住宅楼、1区地下室、人防地下室工程量清单所含土建与安装施工图全部内容。工程质量标准合格。合同工期总日历天数600天，开工日期以监理工程师批准的开工报告为准。竣工日期：开工日期+合同工期总日历天数。合同价款10865万元，包工包料，一次包死。合同通用条款部分第23条合同价款及调整部分约定，招标工程的合同价款由发包人承包人根据中标通知书的中标价格在协议书内约定。非招标工程的合同价款由发包人承包人依据工程预算书在协议书内约定。合同专用条款部分约定合同价款采用固定总价。工程款（进度款）支付方式和时间：1）基础底板施工完毕后7日内支付已完成工程量造价的70%，工程结构施工至±0.00后7日内支付已完成工程量造价的70%，住宅楼主体结构每完成5层后7日内支付已完成工程量造价的70%，商业楼主体结构完后7日内支付已完成工程量造价的70%，主体全部（含砌体工程）完成后7日内支付已完成工程量造价的70%。…3）住宅楼分户验收后且地下车库、商业楼工程全部施工完毕后7日内支付至合同价款的75%。4）全部工程竣工验收合格后14日内，支付至合同价款的85%。5）工程余款在竣工验收合格后6个月内审结，审结后28日内支付至工程总造价的95%（无息）。6)工程总造价的5%留作质保金，按本合同附件《工程质量保修书》第四款约定支付。7）水电安装工程款按土建节点同比例按期支付。8）甲供材及专业分包按付款节点同比例扣除。9）经监理工程师和发包人代表确认增减的工程变更价款及材料风险调整作为追加合同价款，但不与工程进度款同期支付，在支付工程结算款时一并结算。通用条款第26条及专用条款第35条约定，发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。发包人每迟延一天，应向承包人支付应付合同价款0.02%的违约金；累计违约金不超过应付合同价款的10%。如因发包人不按合同约定支付工程款造成承包人停工，发包人承担其违约期间的停工损失，工期给予相应顺延。专用条款第四条质量保修金的返还，质量保修金建立发包人、承包人、物业公司三方共管账户。无质量问题并通过双方及物业管理方验收确认后，竣工验收满一年后14天内支付保修金的40%（无息），竣工验收满两年后支付保修金的30%（无息），竣工验收满三年、四年、五年后14天内分别各支付保修金的10%（无息）。2012年5月31日，南通海洲公司和龙商实业公司另签订《建设工程施工合同》一份，约定工程内容为荣域世家项目商业1-5楼、2区地下室土建与安装施工图全部内容。工程承包范围：完成龙商荣域世家项目A座、B座、C座住宅楼、1区地下室、人防地下室工程量清算单所含土建与安装施工图全部内容。合同工期总日历天数200天，工程质量标准合格。合同价款1331.849095万元。工程款（进度款）支付方式和时间：1）按工程形象进度支付工程款项，以中标单位月报、监理、甲方及跟踪审计签证为准，支付上月完成工程量的75%工程款，工程竣工验收合格后，付至合同价款的85%。竣工结算报告及计算资料报送招标人，审计结束后，除留5%工程保修金外，余款在28天内付清。2）工程总造价的5%留作质保金，按本合同附件《工程质量保修书》第四款约定支付。3）水电安装工程款按土建节点同比例按期支付。4）甲供材及专业分包按付款节点同比例扣除。5）经监理工程师和发包人确认增减的工程变更价款及材料风险调整作为追加合同价款，但不与工程进度款同期支付，在支付工程结算款时一并结算。上述合同签订同日，南通海洲公司与龙商实业公司还签订《补充协议》一份，约定对原《建设施工合同》作出补充，工程内容：A地块即A#、B#、C#楼、1#-5#商业、1区地下室、2区地下室、人防地下车库土建与安装施工图全部内容。承包范围：完成A#、B#、C#楼、1#-5#商业、1区地下室、2区地下室、人防地下车库工程量清单所含土建与安装施工图全部内容。合同工期总日历天数630天。工程质量标准：获得市优质结构工程（含）以上。合同价款14150万元，包工包料。合同价款采用固定总价合同，无论何种因素导致人工、材料、机械、费用的变化，今后均不作调整。合同价款已包含完成本工程所需发生的全部措施项目费用。社会保障费由发包人缴纳，不包含在合同价款内。规费已足额计入合同价款。补充条款第33条竣工结算依据：1、工程结算价款=固定合同价款+变更、签证增减+材料风险调整-直接发包-直接付款的发包人指定分包-甲供材。工程竣工验收通过后30天内承包人确保将竣工决算报告及完整的结算资料送至发包人，发包人应在收到结算报告及完整的结算资料过后六个月内将工程结算审核完毕。如发包人认为结算需要二次审计的，承包人同意由发包人委托具有造价审核资质的单位对工程造价进行二次审计，二次审计过程中如审计单位发现一次审计结论中有多算、重算部分的，发包人有权根据二次审计情况对审计结果进行调整，承包人应当予以确认。发包人接到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或提出修改意见，承包人应在14天内给予回复。发包人确认竣工结算报告28天内向承包人支付工程竣工结算价款。工程结算由发包人委托造价咨询人审计，其审计成果作为工程款结算的依据。2013年4月，南通海洲公司向龙商实业公司发出“关于工期延期的申请”，因在基础施工过程中发现，基础的复杂程度远超过勘查报告所勘探的情况，施工工程量增加，基础底板有变更，申请合同工期延期120天。龙商实业公司同意了该延期。2014年8月5日，龙商实业公司（甲方）与南通海洲公司（乙方）签订《施工合同补充协议》一份，约定，甲、乙双方就龙商荣域项目的施工事宜于2012年5月31日签订了《建设工程施工合同》。后因工程量和施工内容调整，最终双方约定工期时间为750日，即2014年12月20日前完工。截止至本协议签订之日已完成状态：A、B、C座住宅楼基础及主体工程均已完成，装修装饰完成10%，1#-4#商业部分基础及主体均已完成，装修装饰完成20%。但甲方因资金原因无法按约定支付工程款，截止至2014年4月30日主体竣工验收之日，甲方应支付乙方工程款约8204万元，已支付6380万元，未支付1824万元。甲、乙双约定，鉴于甲方自身的资金原因造成的工期延误，乙方对此达成谅解，同时不依据《建设工程施工合同》向甲方主张违约责任。根据项目实际施工现状及甲方的资金状况，甲方双方经协商一致，工程竣工日期延期至2015年10月30日，因工程延期造成的责任后果由甲方自行承担。本协议签订后，甲方保证6个月内向乙方支付完毕前期所拖欠的工程款项，同时按照实际施工进度向乙方支付工程进度款；乙方保证按新的施工进度在约定的工期内完成施工。本协议及协议附件作为《建设工程施工合同》的补充，与原合同具有同等法律效力。本协议内容与原合同冲突的，以本协议为准；本协议未尽事宜，以原合同为准。2015年6月30日，南通海洲公司因龙商实业公司未按照补充协议的约定支付拖欠的工程款，向龙商实业公司发函告知其因资金压力，决定暂停施工。2015年10月，南通海洲公司发函告知龙商实业公司自10月20日起恢复施工。2016年7月4日，双方再次签订《关于施工工期再次延期的协议》，载明，龙商实业公司为甲方，南通海洲公司为乙方，鉴于甲方未能按照2014年8月5日所签订的协议约定履行付款义务，造成工程再次延期。甲乙双方达成如下协议：1.截止至2015年10月20日，甲乙双方共同确认，乙方已完成的工程造价12000万元（具体以阶段性审计报告的实际结果为准），已支付6718万元，未支付5282元；2.甲方应就乙方在2015年10月10日前完成的工程量委托事务所进行阶段性审计并于2016年12月31日前出具阶段性审计报告。甲方应根据审计报告的具体结果向乙方提供荣域项目的房产作为拖欠工程款的支付担保；3、甲乙双方经协商约定，甲方按照剩余工程实际的形象进度的50%向乙方支付工程款，乙方自行垫资50%完成剩余工程；4、根据甲方的资金现状及乙方的承受能力，甲、乙双方经协商一致，工程竣工日期再次延期至2017年2月28日，鉴于目前复杂的客观现状及甲方的实际履约能力，此竣工日期为双方暂定，如不能按照该时间进行工程交付，双方应根据实际情况另行协商约定。前次工程延期及本次工程延期造成的责任后果由甲方自行承担，本协议签订后如再次发生延期，由造成工程延期的责任方承担实际工程延期造成的责任后果；5、本协议签订后，甲方保证根据阶段性审计报告结果向乙方提供荣域项目的房地产作为拖欠工程款的支付担保，同时按照实际施工进度向乙方支付工程进度款；乙方保证在约定的工期内完成施工…。南通海洲公司提供的分部工程质量验收记录显示，龙商荣域世家人防地下室、一区地下室、二区地下室的地基与基础分部工程质量验收时间均为2013年12月19日，龙商荣域世家商业2#楼主体结构分部工程质量验收时间为2014年1月7日，商业3#楼主体结构分部工程质量验收时间为2014年4月14日，商业4#楼主体结构分部工程质量验收时间为2014年3月25日。龙商荣域世家A座住宅楼、B座住宅楼、C座住宅楼的主体1—10层结构分部工程质量验收时间为2013年12月19日，主体11层至屋面结构分部工程质量验收时间为2014年4月30日。2017年5月22日，徐州仁和工程造价咨询优先公司出具《工程造价咨询报告书》，审核结论为：关于龙商荣域·世家A座住宅楼工程审定金额19936743.74元，龙商荣域·世家B座住宅楼审定金额18457685.71元，龙商荣域·世家B座住宅楼审定金额20393400.65元，龙商荣域·世家1区地下室、人防地下室工程审定金额39586809.52元，龙商荣域·世家签证变更工程审定金额为12031136.08元，龙商荣域·世家1-4#商业/2区地下室工程审定金额9915215.42元。另查明，龙商实业公司于2012年收取南通海洲公司保证金200万元，2014年退还100万元，至今尚欠保证金100万元。一审庭审中，龙商实业公司表示同意返还南通海洲公司的保证金100万元。本案一审过程中，双方一致确认，龙商实业公司已付款数额为6718万元。按照审计报告审定的金额，龙商实业公司尚欠工程款5314.1万元。在审计之后，南通海洲公司完成的工程量总造价为1215.6万元。第三人对此亦予以认可。南通海洲公司提供的付款凭证，载明的付款时间集中在2013年至2014年，2015年2月18日支付48万元，之后未再支付工程款。一审庭审时，南通海洲公司、龙商实业公司及原审第三人均称，原审第三人是南通海洲公司的项目经理。南通海洲公司及第三人称双方是内部承包关系。第三人提供了其与南通海洲公司的《承包合同书》，该承包合同书签订日期为2013年5月20日，载明发包单位（甲方）南通海洲公司，承包人（乙方）杨士余。约定，乙方属独立自然人与甲方签订承包合同书，全面履行甲方和业主签订的本工程施工合同的承包条款，实行乙方独立投资经营，独立核算，自负盈亏。乙方对本人承包经营所发生的一切活动承担经济的、法律的责任，该项目发包单位不做任何投资，且承包人不向发包方做任何借款，所有与该工程发生的一切费用均由承包人承担，收益和风险也由承包人受益和承担。承包项目工程名称为龙商荣域世家项目A座、Ｂ座、Ｃ座住宅楼、１区地下室、人防地下室、商业１-５号楼、2区地下室工程。承建范围：乙方承建由甲方与建设单位（江苏龙商实业投资优先公司）所订立的该工程的备案合同及补充合同中约定承包范围的全内容。合同价款14150万元。合同工期总日历天数630天。上缴管理费及企业所得税分别按结算价款的1.0%和1.0%计收（在建工程按形象进度计算）。税金按国家规定由乙方缴纳。所有工程如使用甲方建造师按规定缴纳相关费用。乙方必须严格按甲方与建设单位（业主）签订的合同工期执行，有建设单位签证手续并同意延期的抵算工期。如乙方不按合同工期执行，造成违约建设单位的罚款均由乙方承担，甲方向乙方增加工程总造价的0.5%管理费。双方还约定了其他事项。对于杨士余是南通海洲公司的职工，杨士余对涉案工程实际出资并组织施工，且南通海洲公司就涉案工程在资金、技术、设备、人力等方面给予支持，双方均未提供证据。2017年12月8日，南通海洲公司与杨士余签订《债权转让合同》，约定甲方（转让方）南通海洲公司，乙方（受让方）杨士余，甲、乙双方就债权转让事宜达成如下合同内容：一、关于所转让债权的描述：甲方承建江苏龙商实业投资优先公司（以下简称龙商公司）的龙商荣域世家A座、B座、C座住宅楼、1区地下室、人防地下室及荣域世家商业1-5号楼、2区地下室工程项目。因龙商公司未及时支付甲方相关工程款项，甲方由此针对龙商公司就所拖欠的工程款形成了相关债权（包括但不限于应付的工程款6529.7万元、因延期支付工程款产生的孳息、工程履约保证金100万元等）；二、关于债权转让的方式：1、甲方同意将上述针对龙商公司的所有债权转让给乙方；2、鉴于乙方在甲方承建前述工程过程中进行了实际施工，并垫付了全部材料款及人工费、机械费等，甲、乙双方约定以乙方垫付的一切相关费用冲抵乙方应向甲方支付的债权转让价款。三、甲、乙双方的权利义务：1、本合同签订并向债务人龙商公司就转让事宜送达《债权转让通知》后，甲、乙双方的债权转让行为即时生效；2、乙方受让上述债权后，即视为甲方就乙方所垫付的一切相关工程费用向乙方支付完毕，乙方应向甲方支付的债权转让价款亦向甲方支付完毕；…双方还约定了其他事项。债权转让后，南通海洲公司将债权转让的事宜通知了龙商实业公司。再查明，2015年5月14日，胡大祥饮品公司将龙商实业公司、万世同仁公司诉至一审法院，要求两公司返还投资款2570万元并支付相应的利息。本案在审理过程中，胡大祥饮品公司提出保全申请，要求查封龙商实业公司、万世同仁公司开发的位于帝王大厦以东、莲花井巷以南、奎河以西的荣域世家住宅楼及商住楼土地使用权和云龙区奎河现状路西莲花井巷南侧（B地块）幼儿园，面积1278平方米，一审法院作出（2015）云民初字第1678号民事裁定，查封了龙商实业公司名下荣域世家A座、B座、C座、商业2、3、4、5房产、电影院及龙商实业公司名下位于云龙区南侧（B地块），徐土国用（2010）第26067号，面积为4943.4㎡土地使用权。2016年8月30日，一审法院作出（2015）云民初字第1678号民事判决：龙商实业公司、万事同仁公司向胡大祥饮品公司返还投资款及收益2570万元及相应利息。龙商实业公司和万世同仁公司不服该判决，上诉至徐州市中级人民法院，因两公司未缴纳上诉费，徐州市中级人民法院作出（2016）苏03民终6394号民事裁定，本案按自动撤回上诉处理，原审判决即发生法律效力。胡大祥饮品公司遂向一审法院申请强制执行，一审法院在执行过程中，作出（2017）苏0303执321号拍卖公告，对龙商实业公司名下的云龙区地王大厦以东、莲花井巷以南、奎河以西荣域世家13套房产进行评估、拍卖。2015年5月7日，国华工贸公司将龙商实业公司、万世同仁公司、大汉龙飞公司诉至一审法院，要求龙商实业公司、万世同仁公司连带偿还借款本金3000万元、违约金100万元、利息635.4173万元，大汉飞龙公司对上述债务承担连带清偿责任。本案在审理过程中，国华工贸公司提出保全申请，要求查封龙商实业公司开发的龙商荣域地下车库房产，查封价值近900万元，一审法院作出（2015）云民初字第1587号民事裁定书，查封了龙商实业公司名下荣域世家A、B、C、商业3、商业4的房产。2015年10月27日，一审法院作出（2015）云民初字第1587号民事判决，判决龙商实业公司、万事同仁公司支付国华工贸公司借款本金3000万元、违约金100万元及相应利息和逾期利息，大汉飞龙公司承担连带保证责任。龙商实业公司和万世同仁公司不服该判决，上诉至徐州市中级人民法院，徐州市中级人民法院于2016年4月6日作出（2015）徐商终字第01099号民事判决，判决龙商实业公司、万世同仁公司偿还国华工贸公司借款本金3000万元及利息、大汉龙飞公司承担连带担保责任。国华工贸公司遂向一审法院申请强制执行，一审法院在执行过程中对龙商实业公司、万世同仁公司、大汉龙飞公司的财产采取了评估、拍卖等措施。上述两案执行中，南通海洲公司于2017年4月28日提出书面异议，要求在查封、评估、拍卖执行物所得的执行款中享有优先受偿权。一审法院经审查后，于2017年5月2日分别作出（2017）苏0303执异56号、（2017）苏0303执异58号执行裁定书，认为南通海洲要求在拍卖所得的执行款中优先受偿龙商实业公司应支付其的工程款，可在执行过程中，申请参与到该案执行款分配当中。其所申请的内容不属于执行异议审查范围。故裁定驳回了南通海洲公司的异议请求。之后南通海洲公司提起本次诉讼。一审法院认为，一、关于第三人是否有权主张工程款。南通海洲公司对于龙商实业公司拖欠的工程款，已经在一审法院提起诉讼，向龙商实业公司主张权利，其又在诉讼过程中将债权转让给第三人，南通海洲公司既已行使诉讼权利，不可再行使转让权利，第三人以《债权转让协议》参加诉讼，因南通海洲公司起诉时并未损害第三人的权益，故第三人不具有诉讼权利，故对第三人杨士余的诉讼请求，一审法院不予支持。二、关于南通海洲公司主张的工程款及保证金数额。双方签订《建设工程施工合同》及《补充协议》，均系双方真实意思表示，内容不违反相关法律规定，真实有效。合同签订后，南通海洲公司对涉案工程进行了施工，并经过分部质量验收，龙商实业公司应当支付工程款。双方对于拖欠工程款的数额为6529.7万元（其中包括阶段性审计报告时间节点之前所拖欠的工程款5314.1万元及该时间节点之后根据补充协议约定截止至起诉之日拖欠的工程款1215.6万元）均无异议，一审法院予以支持。龙商实业公司逾期付款，南通海洲公司主张以审计节点之前的欠付工程款5314.1万元为本金，按照同期银行贷款利率计算自起诉之日至实际给付之日的利息，符合合同约定，亦不违反法律规定，龙商实业公司也愿意支付，一审法院予以支持。龙商实业公司收取的保证金100万元，其自愿退还，一审法院予以支持。三、关于南通海洲公司是否就涉案工程款享有优先受偿权。南通海洲公司作为案涉工程的承包人，依法享有建设工程价款优先受偿权，但其行使权利有期限限制。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程合同约定的竣工之日起计算”。江苏省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》第十九条规定：“建设工程已经竣工的，承包人的工程价款优先受偿权的行使期限自建设工程竣工之日起六个月；建设工程未竣工的，承包人的工程价款优先受偿权的行使期限自建设工程合同约定的竣工之日起六个月”。本案中，案涉工程尚未经有关部门竣工验收，根据相关规定，应从双方约定的竣工之日计算行使优先权的起点。双方约定的竣工日期为:开工日期+合同工期总日历天数630天，案涉工程实际开工日期为2012年10月25日，按照双方约定，南通海洲公司行使优先受偿权应自2014年7月19日起算6个月，之后双方数次延长竣工日期，按照双方2014年8月5日签订的补充协议，工程竣工日期延长至2015年10月30日，即使按照该协议约定的竣工日期计算，也已超过期限。龙商实业公司最后一次支付工程款时间为2015年2月18日，之后未再支付工程款，南通海洲公司却长期怠于行使权利，未采取有效措施挽回损失。虽然双方于2016年7月4日再次签订延期协议，将工程竣工日期延期至2017年2月28日，但双方达成该协议时，南通海洲公司已经丧失优先受偿权，建设工程价款优先受偿权是法定权利，该权利的设立及行使期限不能由当事人约定。因此，南通海洲公司要求确认其对涉案工程折价或拍卖、变卖的价款享有建设工程价款优先受偿权的诉讼请求，一审法院不予支持。一审法院遂判决：一、江苏龙商实业投资有限公司于判决生效之日起支付南通海洲建设集团有限公司工程款6529.7万元及延期付款利息（以5314.1万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率支付自2017年8月10日即起诉之日至工程款付清之日止的利息）；二、江苏龙商实业投资有限公司于判决生效之日起返还南通海洲建设集团有限公司保证金100万元；三、驳回南通海洲建设集团有限公司其他诉讼请求；四、驳回第三人杨士余的诉讼请求。二审期间，上诉人向本院提供解除合同通知合同告知函一份，拟证明因被上诉人资金问题，上诉人已于2017年4月30日通知被上诉人终止履行该合同。被上诉人经质证对该份证据真实性没有异议，上诉人就涉案工程于2017年4月起陆续撤场，并于4月30日彻底终止履行合同同时合同解除，在2018年12月28日就相关事宜再次向被上诉人进行了函告送达，就内容进行了再次明确。原审第三人经质证对该份证据的真实性没有异议。本院认为，因当事人对该份证据的真实性均无异议，本院对此予以确认。本院认为，上诉人是否就涉案工程款享有优先受偿权的问题。《最高人民法院＜关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）＞》第二十二条规定“承包人行使建设工程优先受偿权的优先为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”。本案中，上诉人与被上诉人签订的施工合同及补充协议中虽约定了付款条件及时间，但在双方施工合同履行过程中，因被上诉人未能按照约定支付工程款，涉案施工合同已于2017年4月30日终止履行。因此，涉案施工合同及补充协议中关于付款条件及时间的约定不能作为认定本案应付工程款时间的依据。《最高人民法院＜关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释＞》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为付款时间：（一）建设工程已经实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”。根据上述规定，本案中，涉案施工合同已于2017年4月30日终止履行，上诉人完成退场，并将建设工程交付给被上诉人，因此，本案被上诉人应当给付建设工程价款时间为2017年4月30日。上诉人于2017年8月10日向一审法院提起诉讼，并未超出上述规定的六个月的期间，故上诉人应就涉案工程价款享有优先受偿权。一审判决对此认定不当，本院予以纠正。综上，上诉人南通海洲公司的上诉请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。因2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇到节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故本案中所涉及的利率标准也应当予以调整。依照《最高人民法院＜关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释＞》第十八条，《最高人民法院＜关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）＞》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持江苏省徐州市云龙区人民法院（2017）苏0303民初4455号民事判决书第二项,即：“江苏龙商实业投资有限公司于本判决生效之日起返还南通海洲建设集团有限公司保证金100万元”；二、维持江苏省徐州市云龙区人民法院（2017）苏0303民初4455号民事判决书第四项，即：“驳回第三人杨士余的诉讼请求”；三、变更江苏省徐州市云龙区人民法院（2017）苏0303民初4455号民事判决书第一项“江苏龙商实业投资有限公司于本判决生效之日起支付南通海洲建设集团有限公司工程款6529.7万元及延期付款利息（以5314.1万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率支付自2017年8月10日起诉之日至工程款付清之日止的利息）”为“江苏龙商实业投资有限公司于本判决生效之日起支付南通海洲建设集团有限公司工程款6529.7万元及延期付款利息（以5314.1万元为基数，按照中国人民同期同类贷款基准利率，自2017年8月10日起计算至2019年8月19日；按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，自2019年8月20日起计算至实际付清为止）”；四、撤销江苏省徐州市云龙区人民法院（2017）苏0303民初4455号民事判决书第三项，即：“驳回南通海洲建设集团有限公司其他诉讼请求”；五、南通海洲建设集团有限公司就其施工完成的工程折价或拍卖的价款在6529.7万元范围内享有优先受偿权；六、驳回南通海洲建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费378485元，由江苏龙商实业投资有限公司负担；二审案件受理费100元，由江苏龙商实业投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  单雪晴审判员  曹 辛审判员  徐海青二〇二〇年三月十六日书记员  张 扬