吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终188号 上诉人（原审原告）：刘某1，女，2018年11月30日生，汉族，现住白城市。 法定代理人：朱某，女，1995年6月7日生，汉族，系刘某1母亲。 法定代理人：刘某2，男，1992年12月1日生，汉族，系刘某1父亲。 委托诉讼代理人：隋非，白城市法律援助中心指派律师。 被上诉人（原审被告）：洮北张晓卓诊所。 法定代表人：张晓卓，系负责人。 委托诉讼代理人：王春雷，辽宁欣合律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：白城中心医院。 法定代表人：李书圣，系院长。 委托诉讼代理人：郭雷，白城中心医院投诉办副主任。 上诉人刘某1因与被上诉人洮北张晓卓诊所、白城中心医院医疗损害责任纠纷一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2019）吉0802民初688号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘某1的法定代理人朱某、刘某2，上诉人刘某1的委托诉讼代理人隋非，被上诉人洮北张晓卓诊所的委托诉讼代理人王春雷，白城中心医院的委托诉讼代理人郭雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘某1上诉请求：1.撤销原判，改判支持上诉人全部诉讼请求；2.判令被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决事实不清。上诉人出生后，通过婴幼儿出生检查检测到左手指骨缺如。朱某怀孕期间在被上诉人处先后四次检查时，都没有检查到“左手指骨缺如”，都告知朱某其腹中怀孕的胎儿四肢正常，排除畸形因素影响，并出具了检查诊断报告，其检查并出具报告单的行为存在重大过错。二被上诉人作为医疗机构单位，聘请的相关医疗人员，不具备相关职业能力。被上诉人洮北张晓卓诊所提交的超声与二维彩超的定义都与本案无关，上述学术内容不是证据的具体表现形式不具有证明效力。二、一审判决适用法律错误，程序违法。1.本案是医疗损害责任纠纷，根据民事证据规则的举证责任倒置的规定，被上诉人负有举证责任，本案中，被上诉人并没有证据能够证明被上诉人的医疗行为与上诉人的损害结果之间不存在因果关系，应承担举证不能的不利后果。2.本案中，上诉人作为医疗纠纷事故的受害人，被上诉人两家机构在未提供任何证据的情况下就进行了鉴定，明显属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第三项之规定，因此根据上述法律规定，被上诉人主张申请重新鉴定具有法律依据。且一审法院已经向被上诉人下达了重新鉴定通知后，又驳回了重新鉴定的申请，属于程序违法。综上所述，请求二审法院依法改判。 洮北张晓卓诊所辩称，一、上诉人左手缺如系发育所致，与被上诉人无关。洮北张晓卓诊所为朱某提供的服务是严格按照国家医疗规范标准来进行医疗服务，没有进行超规范的服务和夸大宣传的情况出现。上诉人在原审诉讼中提交录音证据是上诉人出生后为打官司而取得的证据，可以证明洮北张晓卓诊所不存在夸大宣传的事实，不存在医疗过错责任。关于涉案的司法鉴定机构，是双方在法院的主持下，经双方共同确认、认可的情况下选择的，该程序完全是公平、公正、合法的，不存在违法、违规情况。二、上诉人在原审没有出示过其受到损害与洮北张晓卓诊所的医疗服务有因果关系的证据，但洮北张晓卓诊所在原审中出示的证据能够充分证实诊所在为其提供的医疗服务不存在任何过错。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 白城中心医院辩称，一审认定事实正确，适用法律正确，应予维持原判。朱某所做的是二维彩超检查，白城中心医院的彩超报告单已经明确告知检查的范围，在检查范围内是正常的，超出检查范围不是二维彩超能做的，已经明确告知。 刘某1向一审法院起诉请求：1、判决洮北张晓卓诊所、白城中心医院退还全部的检查、诊断费用人民币3,000元整（张晓卓1,500元、中心医院1,500元）；2、判决洮北张晓卓诊所、白城中心医院赔偿刘某1各项费用暂定为10,000元整（具体数额待鉴定后确定）3、本案的诉讼费、鉴定费等费用由洮北张晓卓诊所、白城中心医院承担。事实与理由：刘某1的母亲朱某于2018年11月30日上午8时36分在洮南市医院，通过剖腹产手术诞下刘某1。朱某在怀孕期间于2018年7月23日、9月12日在白城市张晓卓社区医疗诊所，两次作的彩色超声检查，根据胎儿胎龄、体位、羊水等多种因素，都告知怀孕胎儿四肢正常，没有异常等情形并出具检查报告单。朱某又于2018年9月22日、11月1日，两次在白城中心医院作的彩色多普勒超声，同样通过胎儿各部位等检查，告知怀孕胎儿四肢健全，并出具诊断报告单。刘某1出生后，通过婴幼儿出生检查检测到左手指骨缺如。朱某怀孕期间在洮北张晓卓诊所、白城中心医院处先后四次检查时，都没有检查到“左手指骨缺如”，如检查到四肢不健全，完全可以采取相关措施减少、减轻或避免刘某1出生时带来身体损害和对肢体的影响。洮北张晓卓诊所、白城中心医院本身系医疗机构单位，又有专业的技术人员及医疗设备，而在先后四次检查，都告知朱某其腹中怀孕的胎儿四肢正常，排除畸形因素影响，并出具的检查诊断报告，其检查并出具报告单的行为存在重大过错。洮北张晓卓诊所、白城中心医院的重大过错给刘某1的身体在以后生活、成长过程中造成一定程度地伤害和影响，并需要巨额医疗费治疗，故诉至法院。 一审法院认定事实：朱某分别于2018年7月23日、2018年9月13日在白城市张晓卓社区医疗诊所作彩色超声检查，该诊所出具检查报告单。朱某分别于2018年9月22日、2018年11月1日在白城中心医院作彩色多普勒超声，该医院出具诊断报告单。刘某1于2018年11月30日8时36分诞生，左手五指指骨缺如。 一审法院认为，本案是因出生婴儿有缺陷而引发的医疗损害责任纠纷，根据医疗损害赔偿的归责原则，判断医疗机构应否就缺陷婴儿的不当出生承担民事赔偿责任的标准在于该医疗机构在对产妇实施产前检查的过程中，是否尽到了应有的注意义务，其诊疗行为与损害结果是否有因果关系。具体到本案中，参考鉴定意见，刘某1出生时缺陷是自身胚胎发育异常所致，与产前检查无直接因果关系，张晓卓诊所与白城市中心医院均无医疗过错，故不应承担民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，刘某1主张洮北张晓卓诊所、白城中心医院退还全部的检查、诊断费用、赔偿费用的诉讼请求，无事实依据，对该主张一审法院不予支持。关于刘某1申请重新鉴定的问题。刘某1对吉林迪安司法鉴定中心鉴定意见有异议，申请重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许某（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定”，刘某1未提交有力证据证明鉴定意见存在明显依据不足的情形，故该司法鉴定意见书应作为认定案件事实的重要依据，一审法院对其重新鉴定的申请不予准许。 一审法院判决：驳回刘某1的全部诉讼请求。案件受理费63元，由刘某1负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，本案是医疗损害责任纠纷，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”医疗损害责任纠纷的归责原则为过错责任原则，即医方在诊疗过程中须存在过错或过失行为、导致患方受损害且该过错或过失行为与损害后果之间存在因果关系情况下，才承担相应民事赔偿责任。而证明医疗机构及其医务人员具有过错以及过错和损害后果之间具有因果关系的要件事实应由患者承担举证责任。本案中，根据吉林迪安司法鉴定中心的司法鉴定意见：“1、白城中心医院无医疗过错；2、张晓卓诊所在刘某1之母做彩超过程中不存在医疗过错，存在夸大宣传的行为。”并且刘某1出生时的缺陷确属是其自身胚胎发育异常所致，由此原审认定白城中心医院、洮北张晓卓诊所对刘某1不构成医疗损害的侵权责任正确。上诉人刘某1并未提交证据证明白城中心医院、洮北张晓卓诊所存在过错，亦未提交相反证据反驳司法鉴定意见，故其应承担举证不能的法律后果，其上诉请求本院不予支持。 综上所述，刘某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费126.00元，由刘某1负担。 本判决为终审判决。 审判长  裴小明 审判员  戴红娟 审判员  孙晓琦 二〇二〇年三月三十日 书记员  闫 晗