甘肃省陇南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘12民终166号上诉人（原审被告）：李某，女，汉族，甘肃厂坝有色金属有限责任公司厂坝铅锌矿职工，住甘肃省天水市麦积区。委托诉讼代理人：巩某，甘肃康台律师事务所律师。代理权限：特别代理。被上诉人（原审原告）：王某，男，汉族，甘肃厂坝有色金属有限责任公司厂坝铅锌矿职工，住甘肃省成县。上诉人（原审被告）：甘肃厂坝有色金属有限责任公司厂坝铅锌矿，住所地：甘肃省陇南市成县黄渚镇。法定代表人：赵某。上诉人李某因与被上诉人王某、甘肃厂坝有色金属有限责任公司厂坝铅锌矿机动车交通事故责任纠纷一案，不服成县人民法院（2019）甘1221民初1072号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李某上诉请求：l、请求依法撤销甘肃省成县人民法院(2019)甘122l民初1072号民事判决书，将本案发回重审或者依法改判上诉人不承担民事赔偿责任；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人李某并非本案民事赔偿主体，上诉人系甘肃厂坝有色金属有限责任公司厂坝铅锌矿机械加工车间锻铆班组职工，2018年10月16日14时30分班组长田某安排上诉人为班组购买清洗设备的清洁剂，上诉人接受安排后驾驶电动自行车去购买清洁剂，在兴清路0公里800米处与被上诉人王某驾驶的电动自行车发生碰撞，上诉人是接受班组的安排后外出购买清洁剂的途中造成他人人身、财产损害，是履行职务的行为；并且李某受班组长田某委派外出购买清洁剂时有同车间的工友杨铁锋、朱保平、翟晓青、贾耿英、王旭东等见证了安排外出的全过程。依据《侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。…”本案应当由被上诉人甘肃厂坝有色金属有限责任公司厂坝铅锌矿赔偿被上诉人王某因此次事故产生的合理经济损失，上诉人不承担赔偿责任。二、一审法院认定被上诉人王某的误工费每月5000元系事实错误一审判决中一审法院采用被上诉人王某自认的每月工资4000-5000元，酌定按照每月5000元计算被上诉人的误工损失，共计23333.8元。但被上诉人王某系甘肃厂坝有色金属有限责任公司厂坝铅锌矿职工，事故发生前后均在甘肃厂坝有色金属有限责任公司厂坝铅锌矿碎尾车间工作，其有固定收入并且并未因其受到意外伤害而停发其工资，一审中被上诉人王某并未向法院提交其受到伤害后因误工而停发工资的证明；此外因王某有固定收入根据证据规则其应当向法院提交工资流水及其相关证明其工资收入的证据，故误工费反映的是受害人因误工而实际减少的收入。对于有固定工作的受害人，不仅要向法院举证证明其收入情况，而且还要向法院举证证明其在受伤后单位实际扣发自己工资的情况。所以虽然交通事故导致受害人不能上班，但单位并没有扣发其的工资，也就是说其的收入并未减少，一审法院不能以其自认的工资标准作为本案中认定被上诉人王某误工损失的依据。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“…受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算：受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。…”，故被上诉人王某的误工损失应当按照实际减少的收入计算，而不能采用其自认的标准计算。三、一审法院认定被上诉人王某伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期依据的甘陇正司2019(法临)鉴字第482号司法鉴定意见书无效一审法院依据甘肃陇正司法鉴定所甘陇正司2019(法临)鉴字第482号司法鉴定意见书确定被上诉人王某的伤残等级为十级、后续治疗费为5000元、误工期为140日、护理期为70日、营养期为40曰；且鉴定时间为2019年11月28日，但根据甘陇正司2019(法临)鉴字第482号附件的司法鉴定人执业证书复印件、司法部全国司法鉴定人和司法鉴定机构查询平台查询显示，阳某的执业证书有效期限为2014年5月6日至2019年5月4日，雷某的执业证书有效期限为2014年5月6日至2019年5月4日；因此鉴定人阳东、雷武琴在出具鉴定意见书没有相应的鉴定资质，其所出具的鉴定意见书应当系无效鉴定书，该份鉴定书不能作为本案计算王某经济损失的依据。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求贵院依法撤销甘肃省成县人民法院(2019)甘122l民初1072号民事判决书，将本案发回重审或者依法改判上诉人不承担民事赔偿责任，维护上诉人的合法权益。王某、甘肃厂坝有色金属有限责任公司厂坝铅锌矿未做书面答辩。王某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、伙食补助、营养费、交通费、后续治疗费、误工费等费用,共65664.6元；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更其诉讼请求为1.请求被告承担原告因交通事故受伤所产生的医疗费、护理费、伙食补助、营养费、交通费、后续治疗费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害赔偿费共计118573.5元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月16日15时10分许，被告李某骑电动自行车在兴清路与原告王某骑乘的电动自行车相撞，事故造成双方受伤，两车受损。事故发生后原告被送往厂坝职工医院救治，在厂坝职工医院治疗16天后，原告出院。成县公安局于2018年11月2日出具第622624420180000671号《道路交通事故责任认定书》，认定被告李某负主要责任，原告王某负次要责任。原告住院16天共计花费3340.10元，2018年10月16日检查费及医药费60元，2018年11月27日检查费、医药费140元。对于原告提交的成县人民医院的门诊收费收据因并非正规医疗门诊收费票据，法院不予认定。原告经甘肃陇正司法鉴定所评定为伤残十级，后续治疗费需5000-7000元，误工期评定为140日，护理期评定为70日，营养期为40日，鉴定费4550元。原告曾于2019年4月17日向本院提起诉讼，本院受理后依法委托甘肃陇正司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，原告未参加鉴定，后原告因个人原因于2019年8月16日向本院申请撤回起诉，法院准予原告撤诉。现原告再次提起诉讼。另查明，2019年甘肃省城镇居民人均可支配收入为29957.0元/年；城镇居民人均生活消费性支出为22606.0元/年；采矿业年人均工资85880.0元/年；居民服务和其他服务业57651.0元/年，2019年甘肃省国家机关一般工作人员出差伙食补助为100元/天。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告李某因违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，骑乘电动自行车与原告王某骑乘的电动自行车相撞，造成原告伤残，应承担侵权责任。被告李某辩称其系上班期间外出购买材料时发生的事故，应由厂坝矿承担责任，但被告厂坝矿对此不予认可，认为被告李某外出系因个人事由，并非公司授权或指派，且被告李某未提交充足证据证明其外出系因履行职务或从事与履行职务有内在联系的活动，故对于被告李某要求由被告厂坝矿承担责任的请求，法院不予支持。对于原告请求的损失，法院确认如下：医疗费共计3540.10元；因原告未提供陪护人员的相关情况，法院酌定护理费参照2019年甘肃省居民服务和其他服务业平均收入为准计算，共计11055.8元（157.94元/天×70天）；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，因原告未提交其工资证明，可以参照2019年甘肃省采矿业就业人员年平均工资计算误工损失，但原告在庭审中自认的其工资为每月4000-5000元，该计算标准高于原告的实际损失，故本院酌定按照原告自认工资收入即每月5000元计算误工损失，确定原告误工损失为23333.8元（166.67元/天×140天）；住院期间伙食补助1600元；本院酌定营养费参照2019年甘肃省城镇居民人均生活消费性支的40%为准计算，共计990.40元（61.9元/天×40天×40%）；后续治疗费本院酌定为5000元；交通费因原告未提供相关票据证明，本院不予支持；残疾赔偿金59914.0元（29957.0元/年×20年×0.1）；鉴定费4550元，上列费用共计109984.1元。对于原告主张的精神损害赔偿费，因原告未提交本次事导故致其精神遭受损害的相关证据，法院不予支持。法院酌定本次事故由负主要责任的一方承担60%责任，负次要责任的一方承担40%责任，即被告李某承担原告王某损失的60%，剩余部分由原告自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告李某于本判决生效之日起三十日内一次性赔偿原告王某医疗费、护理费、住院伙食补助、营养费、后续治疗费、误工费，残疾赔偿金，鉴定费等费用共计109984.1元的60%即65990.46元，其余部分由原告王某自行承担；二、驳回原告王某的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费656元，减半收取计328元，由原告王某负担132元，被告李某负担196元。二审审理期间，因处于新冠肺炎疫情防控期，本院采取微信视频的方式对该案进行了询问和调解，各方经调解无果。二审中，上诉人李某提交了四份证据：1、厂坝铅锌矿碎尾车间绩效考核分配表复印件，欲证明王某在受伤后，厂坝还在发工资，他没有经济损失。本院认为该证据2018年2月至同年9月王某在绩效考核分配表上面签了字，发放了金钱，2018年10月份出事故后，王某在绩效考核分配表上没有签字，该表记载没有给王某发放一分钱，而且是扣除，间接证明了王某产生了经济损失。本院予以采信；2、证人田某的证言。欲证明是机械加工车间的田某派上诉人外出购买清洁剂时发生的交通事故，是工作原因导致的。本院认为，2018年10月份陈辉还在证人田某车间担任主任，陈辉在一审时出具过《情况说明》，证明机械加工车间没有权限和资金自行采购，车间没有安排上诉人上班期间外出采购物品，故本院对证人田某的证言不予采信；3、关于陈辉任免通知的复印件。欲证明2019年3月12日起陈辉担任提升运输队的党支部书记，2019年7月20日开具的情况说明，陈辉并无权利开具该情况说明。本院认为，证人田某在作证时承认当时虽然调令发了，但是陈辉还在担任车间主任，故上诉人证明目的无法达到，该证据不予采信；4、收款收据复印件。本院认为该收款收据客户名称为空，不能证明是为车间购买的材料，与本案无关联，不予采信。被上诉人王某在二审中提交了2019.2至2019.8工资条原件，欲证明单位在其受伤住院期间并未发放工资。本院认为该工资条具有真实性，与上诉人提供的厂坝铅锌矿碎尾车间绩效考核分配表相互印证，予以采信。另查明，甘肃省司法厅文件甘司函【2019】131号“甘肃省司法厅关于核准延续登记甘肃陇正司法鉴定所雷武琴等4人《司法鉴定人执业证》的批复”载明：雷武琴、阳东执业有效期为2019年5月6日至2024年5月5日。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人李某与被上诉人王某发生交通事故后，由成县公安局交警大队现场勘验并于2018年11月2日作出了第622624420180000671号《道路交通事故责任认定书》，认定上诉人李某负主要责任，被上诉人王某负次要责任。上诉人对该认定书无意见。上诉人主张自己并非本案的民事赔偿主体，自己是经组长安排去购买清洁剂的路上发生的事故，属于履行职务的行为，故应当由被上诉人甘肃厂坝有色金属有限责任公司厂坝铅锌矿赔偿王某的经济损失，上诉人不承担赔偿责任的理由不能成立。一审法院认为“但被告厂坝矿对此不予认可，认为被告李某外出系因个人事由，并非公司授权或指派，且被告李某未提交充足证据证明其外出系因履行职务或从事与履行职务有内在联系的活动，故对于被告李某要求由被告厂坝矿承担责任的请求，不予支持”正确。根据该厂内部管理制度，车间所需的材料备件应从物耗管理部领用，李某采购材料备件不属于其岗位职责和工作范畴，故被上诉人甘肃厂坝有色金属有限责任公司厂坝铅锌矿不应当承担王某的赔偿责任。另外，根据王某提供的单位工资条，受伤期间，王某确因没有上班造成了误工损失，其收入明显减少，一审法院判决由上诉人承担因事故造成的误工费23333.8元的60%并无不妥。上诉人李某在一审开庭质证时，对甘肃陇正司法鉴定所司法鉴定意见书（编号：甘陇正司2019【法临】鉴字第482号）无意见，根据甘肃省司法厅文件甘司函【2019】131号批复载明：雷武琴、阳东执业有效期为2019年5月6日至2024年5月5日，故对上诉人认为甘陇正司2019【法临】鉴字第482号司法鉴定意见书无效的理由不予支持。综上所述，李某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费656元，由上诉人李某负担。本判决为终审判决。审判长  贾丽萍审判员  寇彩霞审判员  李彦军二〇二〇年三月二十五日书记员  杨亚清