山东省济宁市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)鲁08民终29号上诉人（原审原告）：吴某某，男，1958年12月13日出生，汉族，农民,住汶上县。委托诉讼代理人（特别授权）：罗海良、张继超，山东千诚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：赵某某，男，1968年11月16日出生，汉族，农民，住汶上县。委托诉讼代理人（特别授权）：宋铭、薛浩，济宁任城古槐法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会。法定代表人：吴庆社，职务：主任。上诉人吴某某、赵某某因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服汶上县人民法院（2019）鲁0830民初3288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。吴某某上诉请求：1、依法撤销汶上县人民法院作出的(2019)鲁0830民初3288号民事判决，依法改判或发回重审;2、本案诉讼费用由赵某某、汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会承担。理由：一、吴某某于2018年10月14日受伤，受伤时尚未年满60周岁，因伤持续误工，至今仍无法从事体力劳动，误工费应予支持。法律均未对误工费的赔偿年龄作出限制性规定，只要是受害人遭受侵害，客观上因侵害的发生导致误工而致其收入实际减少，均有权要求侵害人赔偿误工费。根据法律规定，误工费应计算至定残前一日，总共合计319天。16297元/年÷365天×319天=14243.13元。二、一审判决护理费标准过低。因治疗地点在济宁，大多由吴某某在济宁工作生活的女儿和女婿照顾陪护，故陪护费的标准应按照陪护人员的误工收入或城镇居民标准计算或者参考济宁市区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。应按照城镇户口标准计算39549元/年÷365天×30天×2人=6501元，39549元/年÷365天×56天×1人=6067元，两项合计12568元。三、一审判决遗漏被扶养人生活费。吴某某之母蒋作英现年87岁，育有吴某某四个子女，根据2018年山东省农民居民人均消费支出11270元/年，应为（11270元/年×5年）÷4人×40%=5635元。四、精神抚慰金应予支持。吴某某因伤致七级伤残，至今人无法正常行走，伤口尚未愈合，需要专人陪护照看，还需二次手术和长期的药物配合治疗。根据《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》，吴某某一审主张一万元的赔偿有事实根据和法律依据，应予支持。五、汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会将工程承包给无资质的赵某某，依法应承担连带责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第（二）款的规定，汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会与赵某某之间虽然没有签署书面合同，但实际已经存在承揽合同关系，汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会明知道赵某某不具备施工资质，作为发包人将工程过错发包给不具有建筑施工资质的赵某某。因此依法应承担连带责任。六、一审认定事故责任比例不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，吴某某与汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会系雇佣关系，吴某某在提供劳务时受到损害，其在雇佣活动中没有过错，不能自担百分之二十的责任。综上，请求二审法院维护吴某某的合法权益。赵某某上诉请求：1、依法撤销汶上县人民法院作出的(2019)鲁0830民初3288号民事判决，依法改判或发回重审;2、本案全部诉讼费用由吴某某负担。上诉理由：一、刘本彩雇佣吴某某为村委会办公大楼的院落及办公房改造建设。事发当天，吴某某酒后参与施工，赵某某担心吴某某的安全，劝阻其回家休息，但是吴某某继续参与施工，并且在拆除厕所时为了省时、节力，违规操作，从而使墙体倾倒将其砸伤。吴某某应承担事故的全部或主要责任。二、一审法院违法用民事裁定修改判决书的责任分成，改变了判决的主体内容，这不是笔误，是程序严重违法，请二审法院依法撤销一审判决及裁定。三、判决书中的住院伙食补助费与营养费重复计算，并且应按照医疗机构的医嘱进行认定，一审法院对这一部分的认定错误。汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回吴某某的上诉请求，维持一审法院判决。吴某某向一审法院起诉请求：1.请求依法判令二被告赔偿原告人身损害各项损失430041.73元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院查明：2018年9月份，被告西唐阳村村委会对该村委会办公院落及办公用房进行建设，建设的办公用房共计8间，办公用房长度30米、宽度6米，包括院落内厕所翻建，被告西唐阳村委会将该建设工程发包给被告赵某某施工，原告受雇于被告赵某某在该工地进行施工。2018年10月14日下午5时许，原告按照被告赵某某的安排拆除年久失修的厕所墙体时，被倾倒的墙体砸伤。原告受伤后先被送往济宁市第二人民医院、济宁医学院附属医院、潍坊市人民医院、中国人民解放军第八十九医院、山东省立医院、汶上县人民医院、山东省医学影像研究所治疗，住院时间共计86天，其病情被诊断为“多发外伤，左股骨远端骨折、左胫腓骨粉碎性骨折、右踝关节骨折、左侧腓总神经损伤”等多处损伤，出院医嘱包括“加强营养、注意休息”等。住院治疗期间，被告赵某某支付给原告各项费用共计58000元。后原被告因赔偿事宜产生纠纷，原诉至本院。本案庭审中，原告申请对其伤情及后续治疗费用进行鉴定，原被告均同意由本院指定鉴定机构进行鉴定，后本院委托山东金盾司法鉴定所对其伤情及后续治疗费进行了鉴定，鉴定结论为：“1.被鉴定人吴某某左股骨远端骨折、左胫腓骨近端开放性粉碎性骨折、右踝关节骨折、左侧腓总神经损伤等。经行多次手术治疗，目前遗留左下肢短缩及左足肌力下降等功能障碍已构成人体损伤柒级伤残；2.被鉴定人吴某某左股骨远端骨折、左胫腓骨近端骨折行内外固定物取出的医疗费约人民币壹万伍仟元或按医院实际收费为据”。原告花费鉴定费2100元。原告对后续治疗费花费的鉴定数额有异议，要求待实际发生后另行主张权利。原告此次受伤受到的损失为：1.医疗费，根据原告提交的济宁市第二人民医院、济宁医学院附属医院、潍坊市人民医院、中国人民解放军第八十九医院、山东省立医院、汶上县人民医院、山东省医学影像研究所医疗收费票据，原告此次住院共计花费医疗费200270.73元；2.误工费，误工费应根据受害人的收入状况确定，原告出生于1958年12月13日，受伤时已61岁，根据日常生活经验法则，原告应无误工费用，本院对该项请求不予支持；3.护理费，根据原告提交的济宁医学院附属医院陪护证明“患者2018年10月14日至2018年11月13日在我院住院期间需陪护人员贰员”，但原告并未提交陪护人员的收费证明，因原告为农村居民，本院酌定陪护人员的收费为50/天，因此，在济宁医学院附属医院住院治疗的陪护费为2679元（16297元365天×30天×2人），对于原告住院治疗的其他56天，除非医疗机构或鉴定机构有明确意见，护理人员原则上为1人，由于原告为农村户口，且其并未提交护理人员的收入证明，其住院其他56天的护理费应为2500元（16297元÷365天×56天×1人）；4.住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助及原告主张的数额，原告的住院伙食补助费应为8600元（100元/天×86天）；5.交通费，原告受伤后多次转院治疗，交通费支出为必要支出，本院酌定交通费为1500元；6.住宿费，原告受伤后前往潍坊、济南治疗，产生一定的住宿费用为合理支出。原告向本院提交了潍坊鸿运来酒店出具的国家正式住宿增值税发票及济南槐荫健好招待所出具的住宿收款收据，因济南槐荫健好招待所出具的住宿收款收据并非国家正式增值税发票，本院酌定住宿费为1000元；7.营养费4300元（50元/天×86天）；8.残疾赔偿金130376元（16297元×20年×40%）；9.鉴定费2100元；10.残疾器具费，根据原告提交的济宁市长虹医疗器械有限公司发票，残疾器具费为950元；综上，原告受到的总损失为351186.73元。一审法院认为：原告吴某某受雇于被告赵某某从事建设工程施工工作，原告在工作时受伤，被告赵某某作为雇主应当承担赔偿责任。被告西唐阳村委将村委所属的办公用房工程发包给没有建筑施工资质及相关安全生产条件的赵某某，应当与被告赵某某承担连带赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，根据生活及工作常识,知道或者应当知道从事拆墙工作可能会发生墙体倒塌的危险，其没有预知并避免可能会存在的危险，自身未尽到审慎注意义务，对伤害事件的发生负有一定过错，应减轻二被告的赔偿责任。本院认为原告对伤害的发生，承担30%的过错责任为宜，原告受到的总损失为351186.73元，二被告应赔偿原告所受到的损失为245830.71元。减去被告赵某某已经支付给原告的58000元，二被告应赔偿给原告各项损失共计187830.71元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下:一、被告赵某某于本判决生效后十日内支付原告吴某某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费共计187830.71元，被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会承担连带赔偿责任；二、驳回原告吴某某的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3875元，由原告吴某某负担1847元，由被告赵某某、汶上县康驿镇西唐阳村村民委员负担2028元。判决书送达后，一审法院又作出（2019）鲁0830民初3288号民事裁定书，将本案责任分成更改为二八分成，相关数额均予以变更。该裁定书已向当事人送达。本院认为，补正裁定是对笔误进行补正，而不能对判决的主文意思及判决内容进行变更。本案一审用补正裁定变更判决的主文及判项部分，导致本案审理程序严重违法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（四）项之规定，裁定如下：一、撤销汶上县人民法院（2019）鲁0830民初3288号民事判决书及（2019）鲁0830民初3288号民事裁定书；二、发回汶上县人民法院重审。上诉人吴某某预交的二审案件受理费2373.48元及上诉人赵某某预交的二审案件受理费1008元均予以退回。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年三月二十五日书记员  黄 灿