湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终439号上诉人（原审原告）：刘文信，男，1990年9月11日出生，汉族，住长沙市天心区。委托诉讼代理人：康丹，湖南中奕律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹锦程，湖南路衡律师事务所律师。上诉人（原审被告）：湖南鑫远投资集团有限公司，住所地长沙市天心区湘府西路31号尚玺苑20栋10楼。法定代表人：谭岳鑫，该公司董事长。委托诉讼代理人：王明飞，湖南君见律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘赟，湖南君见律师事务所律师。上诉人刘文信与上诉人湖南鑫远投资集团有限公司（以下简称湖南鑫远公司）商品房销售合同纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市天心区人民法院（2019）湘0103民初3061号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘文信上诉请求：1.依法变更原审判决第一项并改判湖南鑫远公司向刘文信支付违约金，以购房款752274元为基数按照每日万分之二的标准计算，自2019年1月1日起至房屋符合合同约定交付使用条件日止（该违约金计算到2019年2月10日为6018.19元）；2.由湖南鑫远公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：《商品房买卖合同》及其补充协议是湖南鑫远公司利用其优势地位订立的格式合同，合同文本由湖南鑫远公司提供，对于房屋交付时间和交付条件完全由湖南鑫远公司确定，其在订立的过程中没有对刘文信进行解释说明也未充分协商，合同相关条款属湖南鑫远公司充分考量自身利益所定。因此，根据公平原则，湖南鑫远公司应当严格以购房款为基数按照每日万分之二的标准向刘文信支付违约金。湖南鑫远公司作为专业从事房地产开发的企业，其应当能够预见订立合同后可能产生的风险和责任，且房屋交付时必须能够正常使用是双方订立商品房买卖合同的根本目的。湖南鑫远公司在明知房屋没有开通燃气、没有达到交付条件的情况下却隐瞒事实、提前通知刘文信收房，属于合同履行过程中不诚信、违约的一方，且湖南鑫远公司并未提出违约金过高应予减低的抗辩意见，也未举证证明该违约金过分高于损失。因此，原审法院酌情调整违约金为每日万分之一，没有事实和法律依据。湖南鑫远公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回刘文信的一审诉讼请求，并由刘文信承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：湖南鑫远公司已经履行了《商品房买卖合同》约定的义务，不构成违约。为了确保小区燃气按时开通，湖南鑫远公司早在2017年9月便就涉案小区内的燃气管网工程与长沙新奥燃气有限公司签订了《管道燃气设施配套工程代建协议》，依约向长沙新奥燃气有限公司支付了工程款合计106.56万元，在湖南鑫远公司的监督之下，工程于2018年9月18日竣工验收合格，并于2018年9月26日接入燃气市政管网（刘家冲路燃气干网），至此，小区完全具备燃气接通条件。因刘家冲路燃气干管与黑梨路燃气干管未完成碰接导致无法向小区送气，而住宅区外燃气管网属于市政配套管网工程。虽然双方签订的《商品房买卖合同》约定小区应于2018年12月31日之前接通天燃气，但双方签订的《补充协议》第2.7条约定：“如因非出卖人负责实施的市政配套未按期开工建设、尚在施工、未投入运营导致小区配套不完善或未能如期交房的，不应视为出卖人违约”，上述约定为双方的真实意思表示，不存在无效情形，一审法院无视前述约定，错误引用《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定认定湖南鑫远公司构成违约，属于适用法律错误。《补充协议》第2.10条约定：“对小区分期建设，及小区周边的项目用地、市政建设施工过程中产生影响买受人生活、居住的噪音和灰尘等问题，买受人表示签约前已知晓并予以充分谅解……”，第5.3条约定：“买受人和出卖人同意宽限谅解其为3个月，逾期时间在3个月以内的，买受人同意不予追究出卖人逾期违约责任。”依据上述约定，即使湖南鑫远公司存在违约行为，也拥有3个月的免责期。该条款虽然未明确具体情形，但无疑是针对各类情形而设定的，因该条款体现了双方的合意，理应得到法院尊重。一审判决以“双方在合同中未对该条款的宽限谅解期所适用的具体情形进行明确约定”为由，未适用前述免责期条款存在错误。刘文信向一审法院起诉请求：1.判令湖南鑫远公司向刘文信支付交付不符合使用条件房屋的违约金，该违约金为以购房款752274元为基数按照每日万分之二的标准计算自2019年1月1日起至房屋符合交付使用条件日止（该违约金计算到2019年2月10日为6018.19元）；2.判令本案诉讼费用由湖南鑫远公司承担。一审法院认定事实：2018年1月21日，刘文信（买受人）与湖南鑫远公司（出卖人）签订《长沙市商品房买卖合同》，约定：一、买受人购买的商品房为长沙市天心区桂花坪街道新园社区鑫远玲珑雅苑第9栋2单元4层407号房屋，建筑面积95.99平方米，总房价752274元。二、合同第八条约定了交付期限及条件，即（一）出卖人应当在2018年12月31日前向买受人交付该商品房。（二）该商品房交付时应当符合下列1、2、3项所列条件：1、该商品房经验收合格；2、满足第九条中出卖人承诺的本项目内相关设施、设备达到的条件；3、该商品房房价款全部达到出卖人账户。三、合同第九条本项目内相关设施、设备的交付时间与使用条件约定：城市基础设施：1、供水：2018年12月31日达到接通条件；2、供电：2018年12月31日达到接通条件；3、燃气：2018年12月31日达到接通条件；4、电话通信：交付时线路敷设到户；5、有线电视：交付时线路敷设到户；6、宽带网络：交付时线路敷设到户。以上第1、2、3、4、5、6项需要买受人自行办理过户开通使用手续。如果在约定期限内未达到交付使用条件，双方同意按照下列方式处理：出卖人按日向买受人支付已交房款万分之二的违约金，违约金最高不超过已交房款的5%。四、合同第十条第二款第三项约定：查验该商品房时，买受人对以下除该商品房主体结构和地基基础外的房屋质量缺陷提出异议的，由出卖人按照国家和地方有关工程质量的规范和标准自查验该商品房之次日起90日内负责修复，并承担修复费用，修复完成后买受人收到出卖人或前期物业管理公司提前整改完成通知（短信、电话）或整改期满后15日内，自行对房屋进行查验，逾期将视为买受人对本套房屋修复无异议，出卖人不承担修复外的任何责任。五、双方还约定了其他权利义务。同时《长沙市商品房买卖合同》附件八即《补充协议》2.1条约定：《商品房买卖合同》第八条约定的交房条件“经验收合格”是指建设单位、设计单位、勘察单位、施工单位、监理单位验收合格。2.2条约定：出卖人按合同填写地址向买受人挂号邮寄或快递材料视为出卖人书面通知送达，交邮日即为出卖人书面通知送达日；出卖人在项目所在地公开发行的潇湘晨报或长沙晚报刊登公告的，刊登日视为出卖人书面通知送达日。2.3条约定：出卖人交付使用的商品房质量或者商品房的装饰、设备标准是否符合双方约定，应以国家权威部门的鉴定结论为准。在下列情况下买受人不得拒绝接收房屋：（1）房屋已经经验收合格，符合交付条件，房屋及其装修、设备有质量瑕疵但不影响买受人正常使用安全的；（2）买受人自认为房屋质量、装饰、设备标准不符合约定的。本商品房如出现非影响使用安全的质量瑕疵，买受人表示理解，且同意据此正常交付。同时，买受人可以对出现的质量瑕疵要求出卖人整改或完善，出卖人原则上应满足买受人的要求，但买受人不得以质量瑕疵为由推迟或拒收房屋。修复期间不视为出卖人逾期交房。2.7条约定：《商品房买卖合同》项下房产所属住宅小区属分期规划、分期开发建设的，出卖人保留对后期规划调整的权利。出卖人对小区内水系统、公共建筑、商业性等设施的配套承诺是指整个小区全部建成完全交付使用时所应达到的，非房屋交付的必配标准。如因非出卖人负责实施的市政配套未按期开工建设、尚在施工、未投入运营导致小区配套不完善或未能如期交房的，不应视为出卖人违约。5.3条约定：买受人与出卖人同意宽限谅解期为3个月，逾期时间在3个月以内的，买受人同意不予追究出卖人的逾期违约责任。另双方就其他相关权利义务进行了补充约定。后刘文信向湖南鑫远公司支付购房款共计752274元。湖南鑫远公司则分别于2018年1月21日、2018年3月29日向刘文信出具该购房款的增值税发票。2018年10月12日，湖南鑫远公司联合了建设、监理、施工、设计、勘察单位对鑫远·名苑1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#、9#以及地下室、岗亭工程进行竣工验收，并于同年11月9日在长沙市住房和城乡建设委员会进行竣工验收备案。湖南鑫远公司从2018年11月12日起陆续向业主邮寄《入伙通知书》，并于2018年11月14日在《潇湘晨报》上刊登《入伙公告》，载明“尊敬的鑫远·玲珑雅苑项目业主：鑫远·玲珑雅苑项目定于2018年11月19日起喜庆入伙。敬请各位业主携带身份证、购房合同、发票（收据）、物业维修资金缴纳凭证等相关费用按《入伙通知书》上约定的时间前来物业服务处办理交付手续。敬祝：身体健康，万事如意！”同日，湖南鑫远公司通过短信方式向业主告知收房事宜。2019年2月1日，刘文信办理收房手续，发现湖南鑫远公司所交付的房屋未开通燃气。2019年3月13日，湖南鑫远公司向小区业主出示《关于玲珑雅苑燃气开通的补充说明》，载明：尊敬的鑫远玲珑业主：针对近期部分业主反映的鑫远玲珑雅苑项目燃气未通情况，补充说明如下：1、本项目燃气已达到接通条件。根据《鑫远玲珑商品房买卖合同》合同第九条第（一）项第3点，燃气应于2018年12月31日前达到接通条件，我司已于2018年9月26日取得燃气入网证明（详见附件一），证明燃气已达到合同约定的接通条件，不存在业主反映的违约交付情况。2、本项目截至目前燃气未通的具体原因。燃气公司反馈现阶段通气情况：原雀园路与刘家冲路抢修已完成（详见附件二），但在交界处市政燃气管道主阀故障，预计于2019年3月14日开始抢修，故原定送气时间2019年3月13日预计将延期至2019年3月18日。根据《鑫远玲珑商品房买卖合同》附件八第2.7条：“如因非出卖人负责实施的市政配套未按期开工建设、尚在施工、未投入运营导致小区配套不完善或未能如期交房的，不应视为出卖人违约。”上述市政燃气管道主阀故障非我司原因造成，为不可控因素，不属于我司违约。燃气抢修的具体情况，我司将持续关注，业主也可自行向燃气公司了解进度或原去现场查看，由此造成的不便，望广大业主给与谅解。2019年3月15日，刘文信的委托代理人胡路祥致电新奥燃气客服热线95158咨询燃气开通事宜并对通话进行录音，录音内容中显示刘文信所住鑫远名苑即玲珑雅苑小区未点火通气。湖南省长沙市麓山公证处对上述通话及录音情况进行公证并出具（2019）湘长麓证民字第2215号《公证书》。2019年3月28日，刘文信以湖南鑫远公司所交付的房屋不符合使用条件、无法正常使用，已构成违约为由，诉至一审法院要求湖南鑫远公司支付违约金，双方遂酿成纠纷。另查明，2017年5月23日，长沙市地名委员会出具长地发（2017）29号关于命名“鑫远玲珑雅苑”的决定文件，将原规划项目“鑫远·名苑”更名为“鑫远玲珑雅苑”，该名称为该建筑物群的法定标准名称。在本案庭审过程中，刘文信、湖南鑫远公司一致确认刘文信所住玲珑雅苑小区已于2019年3月19日正式通气。经一审法院释明，刘文信明确其第一项诉讼请求违约金的起止期间为2019年1月1日至2019年3月19日，共计78天。在本案审理过程中，因双方对合同约定的交房时间即2018年12月31日燃气未达到接通条件的原因发生争议，湖南鑫远公司认为其已按合同约定向燃气公司履行相关义务，而因市政道路刘家冲路的施工导致刘家冲路的燃气管道与雀园路的燃气管道在期限内未完成碰接导致无法向涉案小区供气，根据合同约定湖南鑫远公司不应承担责任。同时湖南鑫远公司向一审法院提交其与长沙新奥燃气有限公司签订的《管道燃气设施配套工程代建协议》以及长沙新奥燃气有限公司于2018年9月26日出具的《关于湖南鑫远投资集团有限公司入网的证明》、2019年4月17日出具的《关于玲珑雅苑燃气开通情况的说明》、2019年4月28日出具的《情况说明》等证据予以佐证。为此，一审法院于2019年9月9日向长沙新奥燃气有限公司发函核实相关情况，长沙新奥燃气有限公司于2019年9月24日复函如下：“一、与鑫远公司签订的《管道燃气设施配套工程代建协议》的相关情况：1.合同签订时间：2017年9月13日。2.具体内容：详见合同复印件。3.燃气开通流程：确认用户单位提出安装需求；双方签订《管道燃气设施配套工程代建协议（民用户）》，用户单位按协议约定付款；设计单位出具设计方案；我司组织施工、验收，用户单位参与验收；用户单位结清工程尾款并向我司提供住户房号信息，我司在确认小区具备通气条件后录入系统；业主在需要置换点火时向我司提出申请，我司安排人员上门进行置换点火。4.履约情况：鑫远公司于2017年11月和2018年9月分别向我司支付工程费74.718万元和31.842万元，合计106.56万元。鑫远玲珑雅苑的管道燃气配套设施代建工程于2018年6月中旬主体工程已完工，2018年9月18日（工程验收时间由我司与用户单位经工期顺延确认函予以确定），我司组织对该工程进行验收。合同约定593户，实际竣工592户（593户中有一户为物业食堂，按公司规定不能做民用户开通，故没有安装），验收结果为全部合格。验收合格后我司向鑫远公司交付了该工程，之后小区内并无新的燃气工程建设。鑫远公司于2018年10月10日向我司提供了592户《用户点火主数据录入表格》。5.工程竣工验收时间：2018年9月18日，验收单位：建设单位：长沙新奥燃气有限公司，监理单位：长沙政和工程项目管理有限公司，施工单位：新奥新能源工程技术有限公司，设计单位：新地能源工程技术有限公司设计分公司，用户单位：湖南鑫远投资集团有限公司。结果：592户验收合格。6.2019年3月15日和2019年3月19日鑫远玲珑雅苑小区内无管道燃气工程施工。二、玲珑雅苑燃气主管道修建及供气情况：鑫远玲珑雅苑小区的气源为黑梨路（即雀园路）燃气干管，小区庭院管网通过刘家冲路（时代阳光大道-黑梨路）燃气干管（以下简称刘家冲路燃气干管）连接到黑梨路燃气干管接通燃气，燃气干管的气源碰接点为刘家冲路与黑梨路交叉处，刘家冲路燃气干管暂时仅影响鑫远玲珑雅苑小区用气。刘家冲路燃气干管工程施工情况如下：该项目于2017年11月9日立项并下达1300米De200燃气管道敷设。该处燃气管道为随路敷设新建管道，前期与道路方对接后，于2017年11月20日现场交底，燃气管道位于道路东侧人行道，因道路方未将人行道位置土方整平，无施工工作面，不具备进场条件，我司无法进行管道铺设。至2018年6月份人行道具备施工工作面后进场开始施工，于当月完成燃气管道敷设。后续工程因道路施工建设未完工，我司无法完成燃气管道敷设附属工程，导致该项目无法通过竣工验收。在道路完工后该燃气管道工程于2018年12月20日竣工验收合格，我司立即开始对接市政单位办理刘家冲路与黑梨路交叉位置连接的市政破路手续，但因道路完工后暂未交验给市政管理部门，道路建设方以此为由，不同意我方对道路进行开挖，导致该项目无法连接通气运行。在多次多方沟通后，我司于2019年3月与刘家冲路道路建设单位、道路施工单位及天心区市政局就燃气干管连接一事达成一致意见，并于2019年3月16日完成刘家冲路燃气干管碰接通气。三、我司出具的说明与客服热线答复存在出入的原因：据核实我司2019年4月17日出具的《关于玲珑雅苑燃气开通情况的说明》及2019年4月28日出具的《情况说明》，与事实情况相符。鑫远公司于2018年10月10日向我司提供了592户《用户点火主数据录入表格》。根据我司燃气开通流程，为了保障燃气用户的用气安全，燃气工程须在具备通气条件之后，才会将鑫远公司提供的用户明细录入到我司系统内，燃气用户方可拨打我司客服热线进行开通点火。我司2018年9月26日出具的《关于湖南鑫远投资集团有限公司入网的证明》为鑫远玲珑雅苑小区庭院管网已接入刘家冲路燃气干管的证明，而非刘家冲路燃气干管与黑梨路燃气干管完成碰接并接入气源的证明。刘家冲路燃气干管于2019年3月16日接入气源完成碰接通气，故鑫远玲珑雅苑小区燃气庭院管网在2019年3月16日前还未接入气源，不具备通气条件，因此业主2019年3月15日致电我司客服热线湖南鑫远公司知无法开通点火。特此复函。”后一审法院前往刘家冲路的建设单位即长沙市天心区公共工程建设中心（天心区工务局）调查了解刘家冲路修建情况。经查，刘家冲路（时代阳光大道-黑梨路）道路于2017年4月28日开始施工，于2018年11月7日经五方竣工验收。期间，天心区工务局就刘家冲路道路工程综合管线施工组织召开多次会议，其中2017年10月26日《刘家冲路道路工程综合管线施工工作联系会会议纪要》显示天心区工务局于当日在刘家冲路道路工程项目部会议室主持召开会议，参加单位有区财政局、区工务局、市城通公司、市供水公司、新奥燃气公司、湖南省硅谷项目管理有限责任公司、湖南源源生态工程集团有限公司，湖南鑫远公司亦派人列席会议。会议内容中载明刘家冲路（时代阳光大道-黑梨路）全长1050.616m，宽30米，该项目由于条件限制只能分段施工，目前已基本完成土路基施工，水泥稳定碎石即将摊铺，综合管线施工已基本具备开工条件。一审法院认为，刘文信、湖南鑫远公司之间签订的《长沙市商品房买卖合同》及《补充协议》系真实、合法、有效的合同，双方应按照合同内容履行各自的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。现就本案争议焦点评判如下：一、关于湖南鑫远公司的行为是否存在违约的问题。刘文信、湖南鑫远公司在《商品房买卖合同》第八条中已约定湖南鑫远公司应当在2018年12月31日前向刘文信交付符合交付条件的房屋，且交付条件为：1、商品房经验收合格；2、满足第九条中出卖人承诺的本项目内相关设施、设备达到的条件；3、该商品房房价款全部到达出卖人账户。其中第2条关于相关设施、设备达到条件，在合同中约定就包括供水、供电、燃气均应在2018年12月31日达到接通条件，故供水、供电、燃气在交房期限内达到接通条件是涉案房屋的交付标准之一；且燃气亦是小区业主正常居住和使用的基础设施，关系到业主的日常生活，湖南鑫远公司向刘文信交付能够正常使用的商品房是其履行交付义务的应有之义。湖南鑫远公司辩称刘文信不得以房屋存在质量瑕疵为由拒绝收房并要求湖南鑫远公司承担逾期交房的违约责任，与事实不符，缺乏理据，不予采纳。现刘文信、湖南鑫远公司双方均确认在交房期限内涉案小区燃气并未接通的事实，但湖南鑫远公司依《补充协议》2.7条“如因非出卖人负责实施的市政配套未按期开工建设、尚在施工、未投入运营导致小区配套不完善或未能如期交房的，不应视为出卖人违约”的约定，主张涉案小区未按期通气系市政工程燃气干管未完成碰接导致，不应承担违约责任。经查，涉案小区燃气管道工程所涉及的市政工程即刘家冲路（时代阳光大道-黑梨路）道路建设工程于2017年4月28日开始施工，2018年11月7日已经竣工验收。其竣工验收时间早于商品房买卖合同约定的房屋交付时间即2018年12月31日，与合同约定情形不符。同时根据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”的规定，即使湖南鑫远公司因其他原因造成违约，湖南鑫远公司也应向涉案商品房买卖合同的相对方即刘文信承担违约责任，至于其与第三人之间的纠纷可依照法律规定或者合同约定另行解决，湖南鑫远公司以此为由主张其行为不构成违约缺乏依据，不予采纳。湖南鑫远公司辩称根据《补充协议》第5.3条“买受人与出卖人同意宽限谅解期为3个月，逾期时间在3个月以内的，买受人同意不予追究出卖人的逾期违约责任。”的约定，应视为刘文信同意宽限谅解期为3个月，湖南鑫远公司不应承担逾期的违约责任。刘文信则认为该条款不是针对房屋交付事宜的相关约定，湖南鑫远公司在交付房屋时未向刘文信如实告知燃气未接通的事实，不应适用该条款的约定。一审法院认为，刘文信、湖南鑫远公司在双方签订的合同中未对该条款的宽限谅解期所适用的具体情形进行明确约定；且本案双方争议的燃气接通是房屋交付条件之一，也是合同的主要内容，其变更应由主张方即湖南鑫远公司提交证据，现湖南鑫远公司未提交双方已就此设定3个月宽限谅解期的相关证据，对湖南鑫远公司的该抗辩意见不予采纳。综上，湖南鑫远公司未按合同约定交付符合交付条件的商品房，已构成违约，应承担相应的违约责任。二、关于违约金的数额确定问题。刘文信主张按合同约定以购房款为基数按照每日万分之二的标准计算违约金。一审法院认为，刘文信虽已经收房，但涉案房屋不符合合同约定的条件，不能视为湖南鑫远公司已完成交付义务，湖南鑫远公司的行为构成逾期交房，应承担违约责任。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款的规定，一审法院兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，将违约金酌情调整至按每日万分之一计算。现涉案玲珑雅苑小区已于2019年3月19日正式接通燃气，刘文信主张湖南鑫远公司支付交付期限届满次日即2019年1月1日至燃气实际接通之日即2019年3月19日期间共计78天的违约金，符合相关法律规定，且湖南鑫远公司对该时间亦予以确认，予以支持。综上湖南鑫远公司应支付刘文信违约金5868元（752274元×0.1‰/天×78天）。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：（一）限湖南鑫远投资集团有限公司于判决生效之日起10日内向刘文信支付违约金5868元；（二）驳回刘文信的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费50元，减半收取25元，由湖南鑫远公司承担。二审期间，本院根据湖南鑫远公司的申请向长沙新奥燃气有限公司调取了《燃气管道工程竣工资料》12张，湖南鑫远公司还提交了长沙市规划监察执法支队天心区大队出具的《证明》、及《道路图》打印件2张、网页截图2张。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对上述证据的审核意见是：本院向长沙新奥燃气有限公司调取的《燃气管道工程竣工资料》，证据来源合法，内容客观真实，能够证明刘家冲路（时代阳光大道—黑梨路）燃气干管工程属于市政工程，该干管工程于2019年3月5日竣工，该证据与本案处理具有关联性，予以认定。湖南鑫远公司提交的长沙市规划监察执法支队天心区大队出具的《证明》、《道路图》打印件2张、网页截图2张，上述证据之间能相互印证，能够证明长沙市天心区范围内的刘家冲路及雀园路属长沙市市政规划道路，与本案处理具有一定的关联性，予以认定。本院二审查明，2017年9月13日，湖南鑫远公司（甲方）与长沙新奥燃气有限公司（乙方）签订《管道燃气设施配套工程代建协议》，对工程内容约定如下：乙方负责选定符合资质要求的单位开展以下燃气工程建设：（1）设计：对甲方燃气设施配套工程的设计；（2）工程材料采购：由乙方负责按照国家规定的质量标准和燃气工程要求选型和供应；（3）管网建设：主要包括小区内户外管线、设备的安装；（4）立管：指户（外）内主管道安装；（5）挂表安装：包括立管以后灶前阀前的支管、燃气表等安装。2017年11月5日，长沙新奥燃气有限公司（发包方）与新奥新能源工程技术有限公司（承包方）就刘家冲路（时代阳光大道—黑梨路）干管工程签订了《市政干管燃气工程施工合同》，该工程于2017年11月10日开工，2019年3月5日竣工。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，双方当事人在二审中的争议焦点是湖南鑫远公司是否构成违约，如湖南鑫远公司构成违约，应当如何承担违约责任。湖南鑫远公司与刘文信签订的《商品房买卖合同》及补充协议系当事人的真实意思表示，且无法定无效情形，合法有效，可作为双方享有权利及履行义务的依据。湖南鑫远公司与长沙新奥燃气有限公司于2017年9月13日签订《管道燃气设施配套工程代建协议》，该代建协议约定的工程范围仅限于鑫远玲珑雅苑小区内户外管线、设备的安装及户（外）内主管道安装等，不包括小区外的燃气管网建设和干管工程。鑫远玲珑雅苑小区的管道燃气配套设施代建工程于2018年9月18日竣工验收合格。2018年9月26日，该小区庭院管网接入刘家冲路燃气干管，长沙新奥燃气有限公司出具了小区592户已接入天然气市政管网的入网证明。根据长沙新奥燃气有限公司向一审法院出具的《复函》载明的内容显示，小区庭院管网需通过刘家冲路（时代阳光大道-黑梨路）燃气干管连接到黑梨路（即雀园路）燃气干管接通燃气，2019年3月16日长沙新奥燃气有限公司完成刘家冲路燃气干管与黑梨路燃气干管碰接通气。鑫远玲珑雅苑小区于2019年3月19日接通燃气。根据以上查明的事实，湖南鑫远公司上诉主张刘家冲路燃气干管与雀园路燃气干管未完成碰接通气导致无法向小区送气，与客观事实相符，本院予以采信。本案中，刘家冲路道路建设工程和刘家冲路燃气干管工程均属于市政工程，刘家冲路道路建设工程于2018年11月7日竣工验收，刘家冲路燃气干管工程于2019年3月5日竣工验收，刘家冲路燃气干管工程竣工验收的时间晚于案涉合同约定的房屋交付时间即2018年12月31日，上述市政工程并非由湖南鑫远公司投资建设或负责实施。湖南鑫远公司与刘文信签订的《补充协议》第2.7条约定：“……如因非出卖人负责实施的市政配套未按期开工建设、尚在施工、未投入运营导致小区配套不完善或未能如期交房的，不应视为出卖人违约。”湖南鑫远公司上诉主张其不构成违约，符合双方的约定，本院亦予以采信。原审认定湖南鑫远公司构成违约，缺乏事实基础与法律依据，本院予以纠正。因湖南鑫远公司不构成违约，故其无须承担违约责任。综上所述，湖南鑫远公司的上诉请求成立，刘文信的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市天心区人民法院（2019）湘0103民初3061号民事判决；二、驳回刘文信的诉讼请求。一审案件受理费25元，二审案件受理费50元，共计75元，由刘文信负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 何 芳审判员 金新贵二〇二〇年三月二十六日书记员 姚沐宏