贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终280号上诉人（原审原告）：红花岗区新摇篮自助式娱乐城。住所地：遵义市红花岗区延安路顺达大厦1-2号。经营者：蓝水新。被上诉人（原审被告）：遵义市红花岗区人民政府，住所地：遵义市红花岗区海尔大道。法定代表人：游劲松，区长。被上诉人（原审被告）：遵义市红花岗区房屋征收补偿管理中心。住所地：遵义市红花岗区海尔大道三号小区。法定代表人：陈俊涛，主任。被上诉人（原审被告）：遵义市红花岗区中华路街道办事处。住所地：遵义市红花岗区中华南路150号。法定代表人：黄辉，主任。原审第三人：遵义顺达房地产开发有限公司。住所地：遵义市红花岗区延安路口顺达商住楼（帝豪峰景）八楼。法定代表人：陈炜。上诉人红花岗区新摇篮自助式娱乐城（以下简称新摇篮娱乐城）因与被上诉人红花岗区人民政府（以下简称区政府）、遵义市红花岗区房屋征收补偿管理中心（以下简称征收中心）、遵义市红花岗区人民政府中华路街道办事处（以下简称中华办）、原审第三人遵义顺达房地产开发有限公司（以下简称顺达房开）排除妨害纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初6491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。新摇篮娱乐城上诉请求：1．撤销原判，发回重审或直接按上诉人一审诉讼请求予以改判；2．一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1．一审判决认定事实错误。被上诉人于2016年征收房屋后，长时间未对已征收的房屋进行及时有效的断水断电。被上诉人对这些被征收的房屋有效断水断电，都是在上诉人新摇篮娱乐城于2019年6月起诉后，才采取的断水断电措施。2．一审判决认定事实不清。房屋漏水的位置位于顺达帝豪风景楼三楼露天平台，涉案房屋在被上诉人政府征收前，三楼露天平台有业主及相关物业管理人员进行管理，使其三楼露天平台没有积水，未出现漏水现象。被上诉人征收后，其征收面积占楼栋总面积的比例不清楚，未履行所有权人对共有部分的管理职责，修建围墙堵塞到三楼露天平台的通道，致使三楼露天平台长期积水。3．一审判决适用法律错误。上诉人租赁房屋漏水，原因是三楼露天平台漏水，三楼露天平台是属于全体业主共有，这是一审判决已经认定的事实。但是，该小区房屋大多数已被政府征收，只有少数几家业主的房屋没有被征收。所以，该三楼露天平台作为共有部分，主要的共有权人是属于被上诉人政府。根据《中华人民共和国物权法》第七十二条的规定。被上诉人作为该小区的征收主体，已经属于该三楼露天平台的主要权利人和义务承担主体。此外，三楼露天平台处有几户业主的水表安装在三楼露天平台上，该几户业主房屋是已经被征收了的，这些水表因无人管理而损坏漏水，长时间漏出来的自来水就堵塞在三楼露天平台上。这也是导致上诉人的包房因漏水而损坏的主要因素之一。因此，上诉人包房的损坏及不能使用的损失，是因为被上诉人对已经被其征收了的房屋共有部分和专有部分未能实施有效管理所导致。区政府、征收中心、中华办二审未作答辩。顺达房开二审未作陈述意见。新摇篮娱乐城向一审法院起诉请求：1．判令区政府、征收中心、中华办立即对其征收的红花岗区延安路顺达帝景风景房屋的渗漏水问题进行修复处理，以停止对新摇篮娱乐城承租房屋的侵害；2．判令区政府、征收中心、中华办共同赔偿新摇篮娱乐城因漏水而给新摇篮娱乐城不能使用承租房屋所造成的租金、处置器具及费用、应摊销的员工工资等损失727055.97元（该款项仅计算到起诉之日止，其后的租金及工人工资损失按每日1480元继续计算至渗漏水问题得到彻底处理好为止；3．判令区政府、征收中心、中华办赔偿因漏水而给新摇篮娱乐城造成的装修费用及装修期间的租金及工人费用共计416700元；4．本案诉讼费用由区政府、征收中心、中华办负担。一审法院认定事实：2010年5月28日，新摇篮娱乐城向顺达房开承租了位于遵义市红花岗区延安路顺达帝豪风景一至三层商业用房用于经营KTV，租赁期限自2010年12月31日起至2018年12月30日止；后双方于2015年10月15日签订《补充协议》，约定将前述租赁期间延长至2023年12月31日。2016年3月9日，区政府发布《遵义市凤新快线（红花岗区段）建设工程项目房屋征收决定》，顺达帝豪风景楼栋在征收范围内。区政府依据前述征收决定以及《遵义市红花岗区人民政府关于遵义市凤新快线（红花岗区段）建设工程项目房屋征收补偿方案》，对顺达帝豪风景楼栋中的部分房屋进行了征收。后因规划政策调整，顺达帝景风景楼栋被划出征收范围外，区政府遂停止了对该楼栋的征收行为，目前尚余11户未征收。2017年起，新摇篮娱乐城所承租的房屋出现渗漏等情况，对房屋部分装修及经营设备造成损害。一审法院认为，新摇篮娱乐城以所承租的顺达帝豪风景楼出现房屋渗漏并对其构成财产损害为由向一审法院提起诉讼。区政府对部分房屋进行了征收，但后由于规划政策调整而停止了征收行为，区政府可以认定为系所征收房屋的业主。新摇篮娱乐城认为区政府在征收顺达帝豪风景楼部分房屋后未及时断电断水、以及三楼平台管理不善而积水，最终导致房屋渗漏。新摇篮娱乐城所提交的证据中，未证明区政府征收房屋后未断水断电存在管理不当的行为；另由区政府提交的《消户证明》，可以证明区政府在征收房屋后及时做到了断水断电工作。经过一审法院对涉案房屋的现场勘查，导致房屋漏水的部位位于顺达帝豪风景楼三楼露天平台，属于全体业主共有，该部分并不属于区政府的专有部分；新摇篮娱乐城所提交的证据也不能证明征收中心、区政府、中华办对三楼露天平台部分实施了侵害行为。故根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，一审法院对新摇篮娱乐城的诉讼请求予以驳回。征收中心、中华办、顺达房开经一审法院传票传唤，无正当理由到庭参加诉讼。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条“无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。”之规定，一审法院缺席判决。综上，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条之规定，判决：驳回原告红花岗区新摇篮自助式娱乐城的全部诉讼请求。案件受理费7400元（已减半收取），由原告红花岗区新摇篮自助式娱乐城负担。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案审理的是新摇篮娱乐城诉被上诉人区政府、征收中心、中华办恢复原状并赔偿损失的诉讼。新摇篮娱乐城应举证证明其主张的房屋漏水损害后果系因区政府、征收中心、中华办对相邻部分房屋征收后疏于管理的侵权行为所致。然而房屋漏水涉及专业性问题，其形成复杂多样，有因建筑物本身质量问题或者老化原因所致，也有因用户个人装修不当导致防水效果不佳所致，更有因管线管道漏水所致等等，故须经专业性机构进行鉴定确认。然新摇篮娱乐城在本案中并未按照《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，申请就上述专业性问题进行司法鉴定，其所提交的多张照片不能证明是区政府、征收中心、中华办的行为导其商铺发生渗漏水的情况，故新摇篮娱乐城的主张缺乏充足有效的证据佐证，原判未予支持无误。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十八条关于“裁判发生法律效力后，发生新的事实，当事人再次提起诉讼的，人民法院应当依法受理。”的规定，新摇篮娱乐城可先行开展因果关系鉴定，视漏水原因另行主张权利。综上所述，红花岗区新摇篮自助式娱乐城的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14800元，由红花岗区新摇篮自助式娱乐城负担。本判决为终审判决。审判长  李玉振审判员  蔡一雷审判员  罗小龙二〇二〇年三月十三日书记员  苟 勇