新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市达坂城区人民法院民 事 判 决 书(2019)新0107民初427号原告：张海州，男，汉族，1958年8月6日出生，住新疆乌鲁木齐市水磨沟区。委托代理人：李明，乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路法律服务所法律工作者。被告：民合汇合劳务有限公司，住所地：青海省民合县川口镇北大街，统一社会信用代码：91632122679198155Q。法定代表人：马越骥，该公司总经理。委托代理人：赵伟，达坂城区腾飞法律服务所法律工作者。被告：庆留安，男，汉族，1963年11月24日出生，住新疆乌鲁木齐市达坂城区。委托代理人：杨惠荣，高新区（新市区）巨兴法律服务所法律工作者。被告：吴建光，男，汉族，1970年5月19日出生，住新疆乌鲁木齐市达坂城区。被告：张红君，男，汉族，1972年7月4日出生，住新疆呼图壁县。委托代理人：代红霞，女，汉族，1981年4月19日出生，住址同上。系被告张红君之妻。原告张海州与被告民合汇合劳务有限公司（以下简称民合汇合公司）、庆留安、吴建光、张红君提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张海州及其委托代理人李明、被告民合汇合公司委托代理人赵伟、被告庆留安及其委托代理人杨惠荣、被告吴建光、被告张红君及其委托代理人代红霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张海州向本院提出诉讼请求，请求判令被告赔偿以下费用：１、医疗费27741.65元（46746.26－35000元＋15995.39元）；误工费101762.5元（350元/天×21.75天×13个月350元×8天，2018年6月26日至2019年6月23日；陪护费19839.26元（2896元21.75天×149天）；交通费500元；营养费9450元（350元×30%×90天）；伤残赔偿金65528元（32764元×20年×10%）；以上合计225505.28元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年4月15日被告民合汇合公司与江苏佳丽水处理设备有限公司签订《建设工程承包合同书》，约定被告民合汇合公司按包工包料的形式承包艾维尔沟的工程，名称：新疆焦煤（集团）有限责任公司新建原煤仓，工程内容：原煤仓挡墙、路面、配电室、泵房、土方回填的工程。2018年6月19日被告民合汇合公司将此工程劳务承包给被告庆留安和被告吴建光。2018年6月19日原告跟随被告张红君进入工地从事模板工，约定工资350元每日。2018年6月26日早上，原告在此地工作过程中，从高处坠落受伤。2019年6月24日司法鉴定中心鉴定：原告高处摔伤致右根骨粉碎性骨折经住院进行手术治疗遗留畸形愈合评定为十级伤残，其误工期评定为240日，护理期90日，营养期为90日，后续医疗费8000元。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，恳请依法判决。被告民合汇合公司答辩称：一、我方跟原告不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任；二、我方的负责人在施工场地监管，原告属于小工工资标准是150-180元左右，原告没有上架干活，是自己拆段方木摔倒了造成了受伤。被告庆留安答辩称：原告起诉我方无事实依据和法律依据，我方不认识原告，原告应当起诉雇主，我方没有实际进入工地进行施工，虽然我与被告民合汇合公司签订了协议，因为建设方发现我们在建设方的施工项目中还承包了其他项目，影响了原项目的施工进展强制我们退场，因此我方没参加涉案工程，我们没有雇佣原告，所以原告不应该起诉我方，应该起诉雇主承担责任。对原告起诉的项目和金额我方也在质证阶段发表意见。被告吴建光答辩称：意见跟被告庆留安一致。被告张红君答辩称：我方认为原告的起诉主体错误，原告在工作中受伤跟我没有关系，我没有雇佣原告也没有给原告发工资，因此我不应该承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了举证，并组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：被告民合汇合公司承包江苏佳丽水处理设备有限公司的新疆焦煤（集团）有限责任公司新建原煤仓工程原煤仓挡墙、路面、消防池、配电室、泵房、土方回填等项目。2018年6月21日哈俊忠作为甲方（公司项目经理），庆留安作为乙方签订劳务施工合同，甲方以轻包工的形式承包给乙方，内容为：“二号棚模板制作与安装、外加搭设与加固、防护网安装、浇筑结束后各项事宜的拆除，拆除的钢管、模板、方木、拉丝杆”。合同中有庆留安和吴建光的签字。合同签订后被告庆留安找被告张红君找工人施工，被告张红君找原告一起到艾维尔干该工程的木工活。2018年6月26日原告在施工现场在钢管架加固模版时，由于模板断裂从高处坠落受伤。原告受伤后被送至新疆医科大学第六附属医院救治，第一次住院时间为2018年6月26日至2018年7月17日，共计21天，出院医嘱显示：1、石膏固定4-6周并免负重，三月内免负重。2、拆除石膏后加强过关节的屈伸锻炼。3、多吃含钙丰富，高蛋白，富营养之食品。4、术后前3个月每月复查X片，此后每三个月复查一次，待骨折完全骨性愈合后方能去除固定物。5、若有不适，随时门诊复查。6、休息三个月，住院及休息期间需陪护一人。住院费用46746.26元。原告第二次于2019年8月27日至2019年9月4日在新疆医科大学第六附属医院住院8天，支付15955.39元医疗费，出院医嘱显示：1、按时到正规医院伤口换药2-3天一次，伤口完全愈合后拆线。2、加强患肢肌肉功能锻炼，三个月内避免患肢剧烈运动。3、按时来院复查，如有不适及时门诊随诊。4、全休一个月，住院及全休期间陪护一人。原告2019年6月20日委托新疆恒正司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续医疗费进行鉴定，该机构出具恒正司鉴【2019】法临鉴定第299号鉴定意见书，鉴定认为张海州高处摔伤致右跟骨粉碎性骨折经住院进行手术治疗遗留畸形愈合评定为十级伤残；其误工期评定为240日；护理期评定为90日；营养期评定为90日；后续医疗费需要人民币8000元。经本院向鉴定机构作调查就内固定问题询问，鉴定机构回复称：张海州的伤残等级与取不取出内固定没有关系，原因张海州的组织结构损害，跟骨粉碎性骨折。在这种情况下粉碎性塌陷骨折既是手术治疗也不可能达到完整的解剖复位，所以就算愈合了也是畸形愈合，符合人体损害程度分级标准的规定，不管内固定在不在内都应当评定为十级伤残。庭审中被告民合汇合公司证实本公司与庆留安和吴建光签订的合同已经履行，向法庭出示一份工程结算清单，显示的内容为：包工负责人签字处有被告吴建光签字并按手印。领款人中有被告张红君和案外的其他工人，时间为2018年8月13日。双方当事人均认可该结算单当中的工程与原告受伤前所施工的工程一致。另查明，原告在住院及出院期间，由其爱人陪护。原告系农村户口，61岁，无固定职业。所就诊的新疆医科大学第六附属医院位于乌鲁木齐市天山区。2018年度新疆维吾尔自治区在岗职工年平均工资76709元。2018年度农村居民人均可支配收入为11975元。原告在住院期间被告民合汇合公司支付了30000元医疗费，被告吴建光支付5000元医疗费。原告在本案中未主张各被告垫付的费用。被告吴建光和庆留安认可双方之间的合伙关系。原告和其证人陈述当时工资按大工一天350元计算，各被告对此均不认可。以上事实有原、被告双方的陈述，住院病历、出院证、门诊疾病证明书、鉴定意见书及笔录、工程结算清单、住院费发票等证据在案佐证。本院认为，对于本案的责任主体及承担方式：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，被告民合汇合公司与被告庆留安和吴建光签订的《劳务施工合同》明确约定，甲方以轻包工的形式承包给两被告，证明了民合汇合公司和庆留安与吴建光之间形成的是劳务承包关系。诉讼中被告庆留安认可是他找被告张红君找工人施工，也认可其与吴建光之间的合伙关系。故本院对于庆留安和吴建光共同雇佣张海州干活的事实予以认定。对于被告吴建光和庆留安所述的因为被焦煤集团拉入黑名单，没有进现场施工的抗辩意见：由于跟民合汇合公司签订劳务施工合同的相对方、找被告张红君找施工工人的均是被告吴建光和庆留安，被告是否有没有进场施工也没有通知原告和签订合同的相对方，也没有向法庭提供证据证实其主张，从被告民合汇合公司向法庭出示的工程结算清单的时间和内容上看，被告吴建光以包工负责人的身份签字，视为被告民合汇合公司与吴建光和庆留安之间签订的劳务施工合同已实际履行，是工程劳务施工承包方，故被告的该意见本院不予采纳。本案中原告在给被告吴建光和庆留安提供劳务过程中受伤，被告并未采取任何安全措施，同时也未能证实对造成此次损害原告存在何种过错，因此，原告的各项损失应由雇主吴建光和庆留安全部承担。对于原告主张被告民合汇合公司承担连带责任的主张：本院认为该主张不成立。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。此规定明确雇员在从事雇佣活动中只有发生安全生产事故时，分包人、发包人才与雇主承担连带赔偿责任。国务院颁布的《生产安全事故报告和调查处理条例》第三条规定，造成3人以上10人以下死亡，或者10人以上50人以下重伤，或者1000万元以上5000万元以下直接经济损失的事故为较大事故；造成3人以下死亡，或者10人以下重伤，或者1000万元以下直接经济损失的事故为一般事故。本案中仅原告1人受伤，不属于安全生产事故。因此原告主张民合汇合公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。对于原告要求被告张红君承担责任的主张，原告在庭审中也认可被告张红君跟自己一起干活的，被告庆留安也认可找张红君找工人干活，故本院认为被告张红君不应对原告的损失承担赔偿责任。对于原告主张被告支付各项诉讼请求本院认定如下：1、医疗费，原告总计支付医疗费62701.65元，有医院医疗费票据予以证实，本院予以认定62701.65元；2、误工费，原告主张的误工期为2018年6月26日至2019年6月23日，2019年8月27日至2019年10月4日，本院认为应按照实际住院天数及医嘱明确的全休期计算较合理，原告两次住院29天，两次出院医嘱全休合计4个月，故误工天数为149天，原告无固定收入，误工费可计算为76709元／年÷12个月÷30天×149天=31737元，原告主张的超出部分本院不予支持；3、护理费，两次出院医嘱住院及休息期间陪护一人，合计护理天数为149天，原告由妻子陪护，没有向法庭提交陪护人员扣工资证明，可参照一般护工按照120元每天标准计算为149天×120元=17880元，故本院予以支持17880元，超出部分不予支持；4、交通费，结合原告住所地医院均在乌鲁木齐市，和医嘱需要复查的事实，本院认定500元；5、住院伙食补助费，原告住院天数为29天，应计算29天×120元=3480元，本院予以支持；6、营养费、结合原告全休120天且医嘱多食营养食品，本院酌情认定1500元；7、伤残赔偿金，如上所述，内固定是否取出不影响伤残等级的认定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予以准许”。本案中原告委托鉴定机构作出鉴定意见书，被告提出异议，但是始终没有证据足以反驳，原告在诉讼前单方委托鉴定并不违反法律规定，故该鉴定意见书本院予以采信。原告伤残等级为十级，农村户口，应按照农村居民标准计算为11975元×19年×10%=22752.5元，本院予以认定22752.5元。民合汇合公司在本案中不承担赔偿责任，故垫付的医疗费30000元另案主张，被告吴建光支付的5000元应在本案中予以扣除，故本案中应当予以扣除。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告庆留安、吴建光于本判决生效后10日内共同支付原告张海州医疗费27741.65元（62701.65元-35000元）；二、被告庆留安、吴建光于本判决生效后10日内共同支付原告张海州误工费31737元；三、被告庆留安、吴建光于本判决生效后10日内共同支付原告张海州护理费17880元；四、被告庆留安、吴建光于本判决生效后10日内共同支付原告张海州交通费500元；五、被告庆留安、吴建光于本判决生效后10日内共同支付原告张海州住院伙食补助费3480元；六、被告庆留安、吴建光于本判决生效后10日内共同支付原告张海州住院营养费1500元；七、被告庆留安、吴建光于本判决生效后10日内共同支付原告张海州伤残赔偿金22752.5元。本案争议标的225505.28元，给付标的105591.15元，应收案件受理费简易程序审理减半收取2341.29元（原告已预交），由被告吴建光和庆留安负担1100元。原告负担1241.29元。（被告连同案款一并支付给原告，本院无需向原告退还）。被告如未按照上述指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员 哈力米热二〇二〇年三月二十七日书记员 阿 的 来