重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民初407号原告：中银信投资重庆有限公司，住所地重庆市江北区金源路11号21-1，统一社会信用代码91500105581479469C。法定代表人：冷春香，该公司董事长。委托诉讼代理人：冷开伟，上海段和段（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨谊，上海段和段（重庆）律师事务所律师。被告：遵义市播州区国有资产投资经营（集团）有限责任公司，住所地贵州省遵义市播州区万寿广场综合楼7楼，统一社会信用代码91520321722129746U。法定代表人：谢国东，该公司董事长。委托诉讼代理人：牟泰勇，贵州新长征律师事务所律师。委托诉讼代理人：令狐晓雪，贵州新长征律师事务所律师。被告：遵义市播州区龙坑街道办事处，住所地贵州省遵义市播州区龙坑街道天池大道140号，统一社会信用代码11520321MB0N99590W。负责人：文绍江，该办事处主任。委托诉讼代理人：牟泰勇，贵州新长征律师事务所律师。委托诉讼代理人：令狐晓雪，贵州新长征律师事务所律师。第三人：重庆市桓大建设（集团）有限公司，住所地重庆市璧山区璧城街道红宇大道16号，统一社会信用代码91500227203940828B。法定代表人：刘小容，该公司执行董事。委托代理人：穆安然，男，系该公司员工。原告中银信投资重庆有限公司（以下简称中银信公司）诉被告遵义市播州区国有资产投资经营（集团）有限责任公司（以下简称播州国投公司）、遵义市播州区龙坑街道办事处（以下简称龙坑街道办）、第三人重庆市桓大建设（集团）有限公司（以下简称桓大公司）合同纠纷一案，本院于2019年5月14日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中银信公司的委托诉讼代理人冷开伟、杨谊，被告播州国投公司、龙坑街道办共同的委托诉讼代理人牟泰勇、令狐晓雪，第三人桓大公司的委托诉讼代理人穆安然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中银信公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同向原告支付投资款（包括工程款、投资资金利息、逾期利息，其中投资资金利息以工程月进度款为基数，从报送工程进度次月6日起至应付投资款之日止，按年利率10%计算；逾期利息以逾期未付工程款和投资资金利息为基数，从应付之日起至付清之日止，按人民银行同类同期贷款利率的3倍计算），截至2019年5月13日，投资款暂合计为13788388.62元；2.判令二被告共同向原告支付质量保证金2922877.35元及其逾期利息（逾期利息以未付质保金为基数，从应付之日起至付清之日止，按人民银行同类同期贷款利率的3倍计算，截至2019年5月13日暂计550962.38元）；3.判令二被告共同向原告支付逾期付款违约金（以逾期支付的投资款、履约保证金、质保金为基数，自应付之日起至付清之日止，按人民银行同类同期贷款基准利率的3倍计算），截至2019年5月13日，逾期付款违约金暂计为9272077.06元；4.本案全部诉讼费用由二被告共同承担。事实及理由：2013年9月16日，原告与遵义县龙坑镇人民政府（以下简称龙坑镇政府）、第三人桓大公司签订《遵义县桂花大道第一合同标段建设合作合同》（以下简称《建设合作合同》）。该合同约定：遵义县桂花大道第一合同标段工程（以下简称案涉工程）预算金额6467万元，由原告投融资建设，桓大公司施工，龙坑镇政府付款移交，投资款由龙坑镇政府支付给原告，工程款由原告根据约定支付给桓大公司。投资款包括工程款、投资资金利息、逾期利息等相关费用。桓大公司每月25日向龙坑镇政府报送已完成工程量、质量、安全、进度等方面情况，次月5日前龙坑镇政府审核完毕，否则视为认可桓大公司报表所载明的报告内容。如龙坑镇政府在建设期内能融资解决建设资金，就按桓大公司的工程进度支付工程款，相应调整付款方式、计价方式、计息方式、投资回报。原告支付龙坑镇政府履约保证金700万元，工程质量保修期为自竣工验收之日起两年。2014年7月25日，原告与桓大公司、遵义县国有资产投资经营（集团）有限责任公司[后更名为遵义市播州区国有资产投资经营（集团）有限责任公司]签订《遵义县桂花大道第一合同标段建设合作合同补充协议书》（以下简称《补充协议》），约定将《建设合作合同》原项目业主龙坑镇政府变更为被告播州国投公司。合同签订后，案涉工程由桓大公司组织施工，并于2015年10月20日全部完成。2015年6月25日达到第一笔款项付款条件。2016年6月23日达到第二笔款项付款条件。2015年12月10日，案涉工程移交给业主指定单位管理，工程质量缺陷责任期从2015年12月10日起算，两年质保期于2017年12月9日届满，达到第三笔款项付款条件。2016年6月23日，遵义市播州区审计局作出《审计决定书》，认定遵义县桂花大道第一合同标段工程价款审定金额为58457546.95元。2017年2月4日，遵义县龙坑镇人民政府被撤销，新设为遵义市播州区龙坑街道办事处。因被告未按合同约定支付原告投资款（包括工程款、投资资金利息、逾期利息等相关费用），故原告诉至法院。被告播州国投公司辩称：一、原告中银信公司不是本案适格的诉讼主体。根据《建设合作合同》第二部分合同条款第五条投资款和支付的约定，投资款的付款主体为播州国投公司，收款主体为中银信公司，播州国投公司没有向桓大公司付款的义务。但是，播州国投公司仅于2015年9月30日向原告中银信公司支付了100万元投资款，此后由于原告一直未履行投融资义务，为了保障施工单位的合法权益和国有资金安全，三方当事人在实际履行合同的过程中变更了收款主体，收款主体实际由原告变更为了第三人桓大公司，播州国投公司已向桓大公司支付了投资款65434669.6元（包括55434669.6元工程款和1000万元借款），原告此后未向播州国投公司主张任何权利，故主张投资款、质量保证金、利息和违约金的主体只能是桓大公司。二、原告中银信公司的第一项、第三项诉讼请求已超过诉讼时效，根据《建设合作合同》和《遵义县桂花大道交工验收会议纪要》，案涉工程的质量缺陷责任期从2015年12月10日起算，按照上述约定，从2015年12月9日交工验收之日起，原告从未向被告播州国托公司主张投资款和违约金，直到2019年5月13日提起诉讼，已经超过民法总则规定的三年的诉讼时效。并且，原告主张违约金以逾期支付的投资款、履约保证金、质保金为基数，与第一项、第二项诉讼请求重复计算。三、关于质保金，由于桓大公司未向播州国投公司提出付款请求，故播州国投公司未支付，当然不存在逾期，原告无权主张质量保证金和逾期利息。根据《审计决定书》的审计工程款为58457546.95元，计算出质保金为2922877.35元（计算方法58457546.95元×5%=2922877.35元），播州国投公司和桓大公司对此均无异议，但从2017年12月10日工程质量缺陷责任期满后，桓大公司未提出付款要求，故播州国投公司不应支付逾期利息，原告无权主张质保金，且没有举证证明已向桓大公司代为支付了质保金，故其请求不应得到支持。四、原告的起诉违反了播州国投公司与桓大公司对投资款中的投资资金利息、逾期利息及借款达成的一致意见，不能成立，属滥用诉权的行为。根据《建设合作合同》关于工期的约定和《开工令》的内容，案涉工程的工期为12个月，从2013年11月20日开工，至2014年11月20日止竣工，由于原告未履行投融资义务，导致工程一再延期（超过合同工期1年零20天），严重影响工程进度，给当地经济造成极大负面影响，为此，原遵义市播州区播雅湿地项目建设指挥部召集播州国投公司、桓大公司、监理单位、审计单位有关人员开会协商，达成会议纪要，2016年12月14日印发《关于桂花大道第一合同段工程有关问题的会议纪要》，该会议纪要明确投资资金占用利息约定为280万元，进入工程预算，由桓大公司在竣工结算资料中载明，最后以审计为准；桓大公司同意放弃逾期利息的主张；借款1000万元由播州国投公司支付给桓大公司。现审计结果已作出，投资资金利息和逾期利息的问题已解决，借款已支付，原告的起诉违反了会议纪要的规定，属于滥用诉权的行为。同时，播州国投公司认为，原告的诉讼请求不明确，未说明工程款的具体金额，资金利息的计算基数工程月进度款金额和应付投资款的日期不明确，逾期利息的计算基数和应付日期不明确，违约金的计算基数和应付日期不清楚，原告诉请不明确，依法应驳回。被告龙坑街道办辩称：其在2013年9月16日参与签订了《建设合作合同》，但在2014年7月25日《补充协议》中，经合同各方同意，合同主体龙坑镇政府变更为了播州国投公司，故龙坑街道办已不是本案合同的当事人，不应承担民事责任。其余与播州国投公司的答辩意见一致。第三人桓大公司述称：本案纠纷与桓大公司无关，桓大公司与原告之间的纠纷不属于本案审理范围，请法院依法判决。当事人围绕诉讼请求和抗辩意见进行了举证，本院组织当事人进行了证据交换和质证。各方当事人对以下证据的真实性无异议：原告提供的《遵义县桂花大道第一合同标段建设合作合同》《遵义县桂花大道第一合同标段建设合作合同补充协议书》、开工令、关于遵义县桂花大道第一合同段交工验收的申请、公路工程交工验收证书、《遵义县桂花大道交工验收会议纪要》《审计报告》《审计决定书》、工程月报、《委托付款说明》及履约保证金转账凭证2张、《备忘录》《对账确认函》、吴光全银行卡业务回单（共88份）、中国建设银行客户专用回单9份、贵州新双龙水泥有限公司工商档案信息、宁波亿瑞投资有限公司工商档案信息、中银信投资重庆有限公司工商档案信息、张美隆银行账户转账明细表及银行流水明细。被告播州国投公司提供的银行汇款凭证和收据、“收据”、银行转账存根、《政府性资金融资支付令》。第三人桓大公司提供的公路工程交工验收证书、《审计决定书》、代收款明细、中国建设银行客户专用回单9份。以上证据的真实性本院予以确认，并在卷佐证。二被告对原告提供的以下证据的真实性不予认可：吴光全《关于银行卡有关情况的说明》、贷款项目资金使用审批表（3张）、查询历史存款分户账明细、《关于遵义县桂花大道第一合同段需解决问题的报告》等10份及《发文登记簿》、吴光全证人证言。二被告对第三人提供的以下证据的真实性不予认可：《关于遵义县桂花大道第一合同段需解决问题的报告》等10份及《发文登记簿》。本院认为，吴光全本人出庭作证，确认《关于银行卡有关情况的说明》的真实性，对该份证据的真实性本院予以确认。贷款项目资金使用审批表（3张）和查询历史存款分户账明细，虽然未加盖提供单位中国农业发展银行遵义市播州区支行的印章，但原告系持本院出具的律师调查令调取，且有银行工作人员签字说明无法加盖印章是因该支行银行系统故障导致，经向该支行核实，证据中的工作人员签名和电话均属实，本院对该两份证据的真实性予以确认。吴光全作为证人出庭作证，其证人证言的真实性本院予以确认。二被告对原告、第三人提供的《关于遵义县桂花大道第一合同段需解决问题的报告》等10份有第三人的盖章，对应的《发文登记簿》有项目监理人员的签收，能够相互印证，二被告对其真实性不予认可，但无相反证据，故本院对以上证据的真实性予以采信。原告、第三人对被告提供的《关于桂花大道第一合同段工程有关问题的会议纪要》的真实性不予认可，认为该证据无原件，证据无各方当事人的签字盖章，原告另认为其没有参会，第三人另认为参会人员无桓大公司的授权。本院认为，该证据虽无原件，但复印件上有纪要单位遵义市播州区播雅湿地项目建设指挥部的盖章确认，故本院对该证据的真实性予以采信。根据以上经质证的证据以及当事人的陈述意见，本院认定事实如下：2013年9月16日，龙坑镇政府、中银信公司、桓大公司签订《建设合作合同》，第一部分“协议书”约定：案涉工程合作模式为中银信公司投融资建设、桓大公司施工、龙坑镇政府付款移交，龙坑镇政府通过公开招商方式确定中银信公司为遵义县桂花大道第一合同段建设项目的投融资建设方（鉴于条款第1、2条）；案涉工程投资约6476万元，建设工期为12个月，从开工令确定的开工日期计算，以正式提交工程验收报告书之日为本工程移交时间（工程应验收合格）（第一条、第三条）；龙坑镇政府授予中银信公司独家权利，由中银信公司对案涉工程直接投资、融资等筹措资金，通过桓大公司的建设，向龙坑镇政府收取投资款，最终按约定的方式和条件移交案涉工程，案涉工程移交前由中银信公司统一管理（第六条）；中银信公司承诺按照合同约定直接投资或进行融资以筹措项目建设资金，并通过委托桓大公司实施项目建设施工，竣工后按约定收取投资款，向龙坑镇政府移交项目，中银信公司与桓大公司共同将本项目移交给龙坑镇政府，并共同承担质量保修期内工程质量保修责任和国家相关法律、法规、条例等确定的相应责任（第九条）。《建设合作合同》第二部分“合同条款”主要约定：一、关于定义。中银信公司投融资建设、桓大公司施工、龙坑镇政府付款移交的合作模式是指中银信公司按本合同约定负责本项目投融资建设和管理，委托桓大公司施工建设；龙坑镇政府按约定支付中银信公司投资款，中银信公司收回投资；中银信公司按约定的条件和方式向龙坑镇政府移交（第1.2条）；工程款是指建筑安装工程费（第1.15条）；投资款是指龙坑镇政府审定的决算金额，包括建筑安装工程费、资金占用利息之和（第1.16条）。二、关于权利义务。龙坑镇政府有权审核、监督桓大公司施工（第3.1.4条）；龙坑镇政府负责工程验收、结算、移交，负责按约支付中银信公司投资款（第3.1.7条）；龙坑镇政府授予中银信公司独家权利，其中包括对项目直接投资或进行融资等筹措资金，通过桓大公司施工建设，向龙坑镇政府收取投资款，最终按约定将项目移交给龙坑镇政府（第3.1.11条）；龙坑镇政府对中银信公司的对外融资给予积极配合和支持（第3.1.12）；龙坑镇政府不承担施工范围中拖欠民工工资、材料款等责任（第3.1.13条）；中银信公司对案涉工程进行投资、融资、委托施工单位建设并移交项目，并对施工责任承担连带责任（第3.2.1条）；中银信公司有权按合同约定向龙坑镇政府收取投资款（第3.2.2条）；中银信公司有权更换施工单位（第3.2.3）；中银信公司按合同约定向桓大公司支付工程施工费用（第3.2.4条）。三、关于投资款构成。投资款包括工程款、投资资金利息、逾期利息等相关费用之和，其中工程款为桓大公司实际施工的工程价款总和以及逾期付款利息，由龙坑镇政府和桓大公司共同认定，最终以审计部门审计金额为准；投资资金利息额=工程款×投资资金利息率，投资资金年利息率为10%；逾期利息，龙坑镇政府逾期向中银信公司支付工程款、投资资金利息，则应支付违约逾期利息，逾期利息的利率按中国人民银行同类同期贷款基准利率的3倍计算，利息计算时间以工程款、投资资金利息当期实际占用时间（逾期支付时间）为依据计算（5.1条）。四、关于投资款支付。案涉工程主体基本完工后分三次支付投资款（第5.2.1条）：第一笔款项，在桓大公司路面油层铺完、雨污水管网施工完毕（非桓大公司施工内容除外）后7个自然日内，龙坑镇政府支付中银信公司工程款预算金额的80%及对应金额的投资资金利息款（第5.2.1.1条）；第二笔款项，在桓大公司向龙坑镇政府提交工程结算书之日起三个月内龙坑镇政府须完成工程结算的审核，龙坑镇政府应在完成审核后7个自然日内支付中银信公司工程结算款至审核金额的95%，同时付清全部投资资金利息款（第5.2.1.2）；第三笔款项，工程余款5%作为本工程质保金，质保期满后7个自然日内龙坑镇政府无息支付给中银信公司工程尾款（第5.2.1.3条）。投资款由龙坑镇政府支付给中银信公司，工程款由中银信公司支付给桓大公司，支付进度由中银信公司与桓大公司另行签订书面合同确定（第5.2.5条）。五、关于工程进度计量与工程结算。桓大公司每月25日向龙坑镇政府上报当月完成工程数量，次月5日前龙坑镇政府审核完毕，所提交的工程计量资料包括已完成的设计数量、设计变更、工程变更、签证、洽商、等资料；工程结算在工程实物完工后，累计每月龙坑镇政府已审核工程量，套用第六条结算计价原则作为决算依据（第5.3.1条）；桓大公司每月25日向龙坑镇政府报送已完工工程量、质量、安全、进度等方面情况，次月5日前龙坑镇政府审核完毕，否则视为龙坑镇政府认可桓大公司报表所载明的报告内容（第7.4条）；工程结算龙坑镇政府必须在竣工验收合格或桓大公司提交相关竣工结算资料之日起三个月内完成，否则应视为龙坑镇政府认可桓大公司竣工结算资料载明的金额，并应在三个月届满后7个自然日内向中银信公司支付第5.2.1.2条约定的第二笔款项（第5.3.2条）。五、关于工程质量保修期。自竣工验收之日起两年，工程质量保修金为决算金额的建筑安装工程费的5%，保修期内不计息（第7.10条）。七、关于违约责任。龙坑镇政府未能按本合同约定向中银信公司支付投资款等款项，应按中国人民银行当期贷款基准利率的3倍承担逾期付款违约金（第10.1.1条）；中银信公司未按与桓大公司之间的合同约定及时足额到位资金，而影响项目正常推进，所造成的所有损失由中银信公司全部承担（第10.2条）；因桓大公司原因造成质量事故,处理后仍无法满足国家或行业现行质量检验评定标准，以及不能满足相关质量标准而影响既定的使用功能，桓大公司应向龙坑镇政府和中银信公司赔偿损失（第10.3.1条）。八、关于其他约定。如龙坑镇政府在建设期内能融资解决该项目建设资金，就按照桓大公司的工程进度支付工程款，则本合同所约定的付款方式、计价方式、计息方式、投资回报等就相应发生变化，届时各方重新议定相关条款并完善补充协议，以补充协议为准（第13.2条）。2014年7月25日，播州国投公司、中银信公司、桓大公司签订《补充协议书》约定：《建设合作合同》中的项目业主龙坑镇政府变更为遵义县国有资产投资经营（集团）有限责任公司；协议生效后，成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等法律效力；除补充协议明确所修改条款外，原合同其余部分完全继续有效。庭审中，龙坑镇街道办对该补充协议的内容予以确认。案涉工程于2013年11月20日开工，2015年10月20日完工，2015年12月9日验收合格并交付使用，2015年12月10日起算工程质量缺陷责任期，至2017年12月9日两年工程质量缺陷责任期届满。2016年6月23日，遵义市播州区审计局作出《审计决定书》，案涉工程的工程价款审定金额为58457546.95元。原告中银信公司和被告播州国投公司均确认已收付款金额为55534669.6元，由以下三部分组成：（1）播州国投公司于2015年9月30日直接支付中银信公司1000000元（含代扣税款54300元）；（2）播州国投公司代桓大公司扣缴税费266700元、收桓大公司工程罚款37000元；（3）播州国投公司通过遵义县交通建设投资有限公司（后更名为遵义市播州区交通建设投资有限公司）代为支付至桓大公司5423.09696万元。2015年10月10日，原告向被告播州国投公司出具委托书，同意按中国农业发展银行（以下简称农发行）遵义县支行（后更名为播州区支行）对开户企业的特殊要求，将工程款全部拨付到第三人桓大公司在中国农业发展银行遵义县支行账号20352032100100000125821。案涉工程项目资金来源于政府性融资资金，贷款项目单位遵义县交通建设投资有限公司，贷款行农发行遵义县支行。贷款项目单位、贷款行、遵义县人民政府、遵义县财政局于2015年11月12日通过《贷款项目资金使用审批表》，同意拨付工程款6376万元到桓大公司农发行遵义县支行账号20352032100100000125821，遵义县交通投资有限公司于2015年11月13日从其农发行遵义县支行账户（公路建设项目贷款）拨付了6376万元到桓大公司前述账户，桓大公司向遵义县交通建设投资有限公司出具了收到6376万元的收条（备注为“暂收工程款”）。另，贷款项目单位、贷款行、遵义县人民政府、遵义县财政局于2017年12月22日通过《贷款项目资金使用审批表》，同意贷款项目单位向桓大公司农发行播州区支行前述账号拨付398万元，桓大公司于2018年1月9日收到398万元。工程项目款项属于政府性贷款资金，款项拨付到第三人桓大公司在农发行遵义县支行的账户后，还需政府及有关单位进行相应审批后桓大公司才能支配使用。桓大公司从农发行遵义县支行账户支配6376万元和398万元的时间和金额如下：2015年11月16日500万元、2015年11月20日400万元、2015年12月8日2400万元、2015年12月9日100万元、2015年12月24日500万元、2016年2月2日300万元、2016年4月12日500万元、2017年1月11日676万元、2017年12月27日1000万元（播州国投公司偿还桓大公司借款）、2018年1月10日398万元（其中47.09696万元为工程款）。工程施工期间，桓大公司每月25日就合同完成情况和每月工作计划制作《工程月报》报送监理单位，共18期，月报时间及当月完成产值如下：第1期，2014年2月25日，2918275元；第2期，2014年3月25日，2741705元；第3期，2014年4月25日，4419443元；第4期，2014年5月25日，4196041元；第5期，2014年6月25日，3015074元；第6期，2014年7月25日，3964097元；第7期，2014年8月25日，2852201元；第8期，2014年9月25日，3077037元；第9期，2014年10月25日，2727965元；第10期，2014年11月25日，2556887元；第11期，2014年12月25日，1306860元；第12期，2015年1月25日，2913218元；第13期，2015年3月25日，1115440元；第14期，2015年4月25日，12205473元；第15期，2015年5月25日，11838084元；第16期，2015年6月25日，50000元；第17期，2015年7月25日，200000元；第18期，2015年8月25日，50000元。2015年3月25日的第13期月报，载明工程质量验收包括雨水管道。2015年6月25日的第16期月报，载明路面已铺筑完毕，待业主支付工程款。2015年6月25日达到《建设合作合同》“合同条款”第5.2.1.1条支付第一笔款项的条件，金额为工程款预算金额6476万元的80%即5180.8万元，以及对应的投资资金利息，支付时间为2015年6月25日之后7个自然日内，即2015年7月2日之前。截至2015年7月2日，被告播州国投公司付款总额为100万元。2016年6月23日，遵义市播州区审计局作出的播区审计决[2016]2号《审计决定书》。《建设合作合同》“合同条款”第5.2.1.2条支付第二笔款项的条件达到，金额为支付至工程款结算金额58457546.95元的95%（55534669.60元），同时付清全部投资资金利息，支付时间为2016年6月23日之后7个自然日内，即2016年6月30日之前。截至2016年6月30日，被告播州国投公司付款总额4800万元。2019年8月2日，原告中银信公司与第三人桓大公司签订备忘录，主要内容为：乙方（桓大公司）已按《建设合作合同》履行了项目施工及保修义务（两年质保期已过），无乙方责任导致工期延误的情形；项目施工所需资金甲方（中银信公司）已及时安排、提供和处理，未影响工程施工；乙方无权处分甲方在《建设合作合同》项下包括收取投资款在内的任何权利；因业主及融资方的要求，甲方委托业主支付了部分款项到乙方账户，乙方对应的代甲方从业主收取了相应的投资款，该部分款项视为甲方支付给乙方的工程款；甲方有权依据《建设合作合同》直接向业主收取剩余投资款，包括但不限于工程款（含质量保证金）、投资资金利息、逾期利息、违约金等；乙方承诺尽快与甲方办理项目结算，将多收款退还甲方，乙方也不再从业主处收取款项，甲方同意在此基础上，不向乙方主张资金占用费（利息），但乙方恶意拖延结算的除外。原告2019年8月12日发给第三人桓大公司的《对账确认函》载明：“遵义县桂花大道第一合同段工程施工项目，工程款支付方式由按月进度款支付调整为：（1）根据工程实际资金需求及时支付；（2）工程款结算并经审计后支付至审计金额的95%；（3）保修期届满后支付至审计金额的100%。其中，我公司根据工程实际资金需求通过吴光全账户支付的款项明细，详见附件《付款明细单（吴光全账户）》，金额为24394088.89元，请贵公司根据贵我双方2019年8月2日《备忘录》精神对账并在相应位置签字盖章确认。”该对账确认函附件《付款明细单（吴光全账户）》列明2014年1月14日至2017年1月17日期间，共计88笔，累计支出金额24394088.89元，备注为土石方、项目管理费、项目人员工资、材料款、保险费、工程款、水泥款等。第三人桓大公司对该备忘录无异议并盖章确认。原告因案涉项目，通过吴光全于2013年12月11日在农行马家湾分理处开立账户，卡号62×××78、62×××78，吴光全确认账户上的所有资金均是原告当时的法定代表人张美隆安排打入，资金也用于了案涉项目，项目完工后，吴光全已按原告要求于2018年6月8日注销了该账户。原告举示了从吴光全账户支出款项的88份银行回单，以及原告当时的法定代表人张美隆通过其账户向吴光全前述账户转款303万元的银行记录。另查明，中银信公司委托其关联企业贵州新双龙水泥有限公司于2013年8月9日向遵义县龙坑镇财政所支付了履约保证金700万元。再查明，遵义市播州区博雅湿地项目建设指挥部《关于桂花大道第一合同段工程有关问题的会议纪要》主要内容为，2016年12月14日，项目挂包领导组织施工单位、监理单位、业主单位、审计单位就工程投资资金利息和工程款支付有关问题进行明确：投资资金利息因合同约定不明，在不伤害双方利益的前提下，达成共识，同意支付投资资金占用利息280万元，并计入工程决算；逾期利息问题，因工程逾期完成是多方面的，资金占用利息问题没有界定，就不存在逾期利息问题，桓大公司同意放弃；播州区国投公司借款1000万元，应于2016年12月30日支付给桓大公司。本院认为，原告中银信公司与被告播州国投公司、第三人桓大公司签订的《遵义县桂花大道第一合同段建设合作合同》（以下简称《建设合作合同》）及其《补充协议书》系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按照合同约定全面履行各自义务。本院综合案件审理情况，针对原告中银信公司的各项诉讼请求，评析如下：一、关于原告是否有权主张投资款和违约金的问题第一，根据《建设合作合同》第一部分“协议书”鉴于条款第1款、第六条、第九条，第二部分“合同条款”1.2条、3.1条、3.2条、5.1条、5.2条、7.10条、10.1.1条等条款的约定，原告中银信公司在合同项下应履行投资、融资、委托施工单位建设、移交案涉工程、承担质量保修责任、对拖欠的民工工资和材料款负责等义务，并享有按照合同约定的金额和期限向播州国投公司收取投资款的权利。播州国投公司应按约定支付中银信公司投资款；逾期付款，应按人民银行当期贷款基准利率的3倍承担逾期付款违约金。第二，案涉项目已通过竣工验收，交付使用，完成工程结算和审计，播州国投公司在《建设合作合同》项下的合同目的已经实现，播州国投公司应依约向原告支付投资款。事实上，合同约定的第一笔付款时间届满之日，被告并未支付工程款，也没有安排第三方支付工程款，工程完工前，被告也仅支付了100万元。第三，桓大公司与中银信公司签订的《备忘录》中明确项目所需资金系中银信公司安排、提供和处理，中银信公司有权向播州国投公司收取剩余投资款。并且，桓大公司还在《对账确认函》上盖章，确认中银信公司根据工程实际资金需求通过吴光全账户为项目施工提供资金24394088.89元。可见，项目并非桓大公司垫资施工，桓大公司也认可中银信公司通过吴光全账户支付工程款的事实。另外，吴光全出庭作证，当庭确认其代表中银信公司在案涉工程负责资金监管，受中银信公司安排开具银行账户专用于案涉工程。本案各方当事人对吴光全账户的资金用于案涉工程项目没有异议。吴光全认可其账户上的资金是中银信公司安排打入，中银信公司也提供了时任法定代表人张美隆的银行流水，证明张美隆支付了部分款项到该账户。被告对吴光全账户资金来源存疑，并无证据支持，也不能证明中银信公司因此违反了《建设合作合同》关于投资、融资及有关约定。中银信公司除通过吴光全账户提供资金外，还通过贵州新双龙水泥有限公司向被告支付了履约保证金700万元，贵州新双龙水泥有限公司出具的委托付款说明和付款凭证足以证明。被告虽然否认该事实，但并未提供龙坑镇政府向贵州新双龙水泥有限公司收取该资金系其他事由的证据。因此，本院对原告履行了投资、融资义务的事实予以确认。被告关于原告未履行投资义务，无权收取工程款的抗辩理由，与查明的事实不符，本院不予支持。第四，播州国投公司向桓大公司付款，原告认为是因播州国投公司使用政府财政资金和政策性贷款的要求而委托支付，桓大公司也认可是代原告收款。并且，原告2015年10月10日出具的关于付款的委托书，除同意播州国投公司将工程款拨付到桓大公司在中国农业发展银行遵义县支行的银行账户的内容外，并无关于收款主体变更等其他内容。被告播州国投公司认为因其是直接向桓大公司履行付款义务，各方当事人在履行过程中变更了《建设合作合同》中的收款权利主体，原告已不再是投资款收款主体的理由，无相应证据证明，本院不予支持。第五，被告举示的《关于桂花大道第一合同段工程有关问题的会议纪要》，原告既没有参会，又没有在会议纪要上签字盖章，也没有给与桓大公司授权，对原告不产生约束力。加之第三人桓大公司也不认可会议纪要内容。因此，不能认定各方就会议纪要内容达成一致，被告认为桓大公司已就利息作出处理的抗辩理由不能成立。第六，被告认为工期延误是原告未履行投融资义务导致，但未提供证据加以证明。相反，原告和第三人桓大公司举示的《关于遵义县桂花大道第一合同段需解决问题的报告》《发文登记薄》等证据显示桓大公司就播州国投公司未移交场地、指示停工、征地等影响工期的事项向播州国投公司汇报过。另外，工期延误导致被告损失问题，属于反诉而非抗辩，但被告并未就此提起反诉，有关事项不属于本案审理范围。综上，中银信公司履行了投融资义务，同时承担了其他的责任和风险，保障了项目顺利完工和移交，合同主体未发生变更，其也未授权桓大公司处分权利。被告合同目的得以顺利实现，应按照约定承担付款义务。二、关于被告款项支付时间的问题原告确认其收取的款项总额为55534669.6元，其中包括：（一）播州国投公司2015年9月30日直接支付原告100万元（银行支付945700元和代扣税费54300元）。（二）委托桓大公司收款：（1）其中5376万元是播州国投公司通过遵义县交通投资有限公司2015年11月13日付款6376万元到桓大公司受监管账户（开户行：中国农业发展银行遵义县支行，账号：20352032100100000125821）的一部分（另1000万元是播州国投公司偿还桓大公司的借款），因该款项系财政专项贷款资金，付到了桓大公司账户后处于被监管状态，需经被告、贷款行（农发行）、遵义市播州区交通建设投资有限公司、播州区政府及播州区财政局等审批后才能分期分批解禁使用，故被告实际的付款时间应按照资金实际解禁时间确定，具体支付情况为：2015年11月16日500万元、2015年11月20日400万元、2015年12月8日2400万元、2015年12月9日100万元、2015年12月24日500万元、2016年2月2日300万元、2016年4月12日500万元、2017年1月11日676万元；（2）播州国投公司2017年8月扣除桓大公司的37000元工程罚款（原告认可系被告付款）；（3）播州国投公司2017年12月为桓大公司代扣代缴税款266700元（原告认可系被告付款）；（4）播州国投公司2017年11月9日支付470969.6元（实际付款时间为农发行《查询历史存款分户账明细》显示的2018年1月9日支付到桓大公司监管账户次日解付的398万元中的一部分，而且账户上也并无470969.6元金额的进出记录，原告认可按有利于被告的原则，以原告与桓大公司之间盖章确认的《代收款明细》记载时间2017年11月9日确定付款时间计算利息和违约金）。被告播州国投公司确认其支付的款项总额为55534669.6元，但认为其中5376万元的支付时间为其2015年11月13日向桓大公司在农发行的账户转账6376万元之日，且被告已依约支付全部款项，付款方式与桓大公司协商达成一致，不存在逾期付款的情形。本院认为，原告关于5376万元需要通过审批后才能使用并以此为实际付款时间的陈述，与各方质证的《代收款明细》载明金额一致，并有农发行《查询历史存款分户账明细》证明，且与案涉项目资金系政府财政专项资金且来源于农发行贷款的性质相符，也符合资金若可以使用不会长时间不动用的日常生活经验，相比较更具合理性，本院予以支持。被告的抗辩理由，未提供证据支持，也不符合常理常情，且不符合公路建设资金监督管理的有关规定和程序要求，本院对被告的该项主张不予支持。三、关于原告中银信公司主张的投资款和逾期付款违约金具体金额如何认定的问题原告认为，根据《建设合作合同》的约定，被告尚欠原告包含工程款、投资资金利息、逾期利息在内的投资款（截至2019年5月13日暂合计为13788388.62元），质量保证金2922877.35元及逾期利息（暂截至2019年5月13日为550,962.38元）。被告认为，其已支付审定工程款的95%，即已支付工程款55434669.6元，对于资金利息和逾期利息，已与桓大公司达成一致，在《关于桂花大道第一合同段工程有关问题的会议纪要》中确认支付资金占用利息280万元，桓大公司同意放弃逾期利息，被告不欠原告款项，且违约金重复计算。本院认为，因《关于桂花大道第一合同段工程有关问题的会议纪要》不对原告产生约束力，不能证明各方就纪要内容达成一致，故本院对被告的该抗辩理由不予支持。本院现分别就原告主张的投资款（含工程款、投资资金利息、逾期利息）、违约金认定如下：（一）关于工程款。根据《建设合作合同》“合同条款”第5.1条（1）的约定，工程款按合同第六条规定的计价原则确定，最终以审计部门审计金额为准。根据遵义市播州区审计局2016年6月23日作出的播区审计决[2016]2号《审计决定书》，案涉工程款的审计认定金额为58457546.95元。根据《建设合作合同》“协议书”第五条（1）和“合同条款”5.2.1.1条的约定，被告应在路面油层铺完、雨污水管网施工完毕后7个自然日内向原告支付第一笔工程款，金额为预算金额6476万元的80%，即5180.8万元。2015年3月25日（2015）年第13期《工程月报》明确工程质量验收包括了雨水管道，2015年6月25日（2015）年第16期《工程月报》第六条工程计量为“路面铺筑完毕，待业主支付工程款”，2015年6月25日已达到第一笔款项支付的工程进度，据此，第一笔款项最晚应付时间为2015年7月2日。根据《建设合作合同》“协议书”第五条（1）和“合同条款”5.2.1.2条的约定，被告应在完成工程款结算审核后7个自然日内支付第二笔工程款，金额为付至审计金额的95%，即55434669.6元。付款时间为《审计决定书》作出之日加7个自然日，即2016年6月30日之前。（二）关于投资资金利息1.关于投资资金利息计算方式原告认为，根据《建设合作合同》“合同条款”第5.1条（2）的约定，投资资金利息=工程款×年利息率10%。合同虽然对计息的工程款基数和计息期间约定不明，但应根据合同条款及各方本意，并考虑计算利息必要的本金、时间和利率三要素，同时参考行业惯例，根据约定利息标准，以每月完成的工作量按月累计计算投资资金利息，总额为4747027.37元。被告认为，合同对投资资金利息约定不明就不应计算。本院认为：根据《合同法》第六十一条之规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。双方没有就此达成补充协议。根据《建设合作合同》“合同条款”第5.2.1.1条可以明确，在支付第一笔工程款之日，即应支付相应的投资资金利息，而非从此时开始计算利息。若简单理解《建设合作合同》“合同条款”第5.1条（2）的公式“投资资金利息=工程款×年利息率10%”，以当期应付工程款为本金，若不考虑工程款是按月累计形成的事实，且计息期间固定为1年，利息标准也固定为工程款的10%，而不考虑实际的时间因素，即利息为51808000元×10%=5180800元，这显然不合理，并超出原告主张的金额。再看《建设合作合同》第13.2条：“如甲方在建设期内能融资解决该项目建设资金，就按照丙方的工程进度支付工程款，则本合同所约定的付款方式、计价方式、计息方式、投资回报等就相应发生变化”的约定，可以明确，若被告无需中银信公司投融资，其将按工程进度向桓大公司支付工程款。根据《建设合作合同》“合同条款”5.3.1条：“本项目丙方每月25日向甲方上报当月完成工程数量，次月5日前甲方审核完毕，所提交的工程计量资料包括已完成的设计数量、设计变更、工程变更、签证、洽商、等资料；工程结算在工程实物完工后，累计每月甲方已审核工程量，套用第六条结算计价原则作为决算依据”和第7.4条：“丙方每月25日向甲方报送已完工程量、质量、安全、进度等方面情况，次月5日前甲方审核完毕，否则视为甲方认可丙方报表所载明的报告内容”的约定，另外，桓大公司每月《工程月报》中包括有当月完成产值和累计完成产值。参考《建设工程价款结算暂行办法》和《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201），工程施工通常是按月考核进度并以此为基础计算和支付产值。本案中，桓大公司完成的产值，实际以原告相应的投融资安排为基础。但是，原告除了履行投资融资义务外，还应就施工单位的施工行为承担责任，确保案涉工程的完工和移交，承担质量保修责任，并对拖欠的民工工资、材料款负责。原告承担的并非出借资金的义务。因此，本院认为，按月累计完成的产值计算投资资金利息，作为原告在履行投资和融资义务以及承担合同项下风险的情况下的投资收益，更符合合同本意，对双方来讲更加合理和公平。为此，本院对原告的主张予以支持，为了便于计算，确认以每月累计完成产值为基数，以月为计息周期，按年利率10%计算自工程月报的次月6日至下月5日的月投资资金利息，累计计算至应付之日。2.投资资金利息具体计算金额（1）第一笔投资资金利息从第一期工程月报次月6日起计算至2015年7月2日，根据《工程月报》记载的当月产值，按十五期（自2014年3月6日至2015年7月2日期间）分别计算如下：第一期：计算基数按2014年2月25日工程月报进度产值2918275元，计算期间为2014年3月6日至2014年4月5日，投资资金利息为2918275元×10%÷12=24318.96元；第二期：计算基数按2014年3月25日工程月报进度产值2741705元+上月产值2918275元=5659980元，计算期间为2014年4月6日至2014年5月5日，投资资金利息为5659980元×10%÷12=47166.50元；第三期：计算基数按2014年4月25日工程月报进度产值4419443元+上月累计产值5659980元=10079423元，计算期间为2014年5月6日至2014年6月5日，投资资金利息为10079423元×10%÷12=83995.19元；第四期：计算基数按2014年5月25日工程月报进度产值4196041元+上月累计产值10079423元=14275464元，计算期间为2014年6月6日至2014年7月5日，投资资金利息为14275464元×10%÷12=118962.2元；第五期：计算基数按2014年6月25日工程月报进度产值3015074元+上月累计产值14275464元=17290538元，计算期间为2014年7月6日至2014年8月5日，投资资金利息为17290538元×10%÷12=144087.82元；第六期：计算基数按2014年7月25日工程月报进度产值3964097元+上月累计产值17290538元=21254635元，计算期间为2014年8月6日至2014年9月5日，投资资金利息为21254635元×10%÷12=177121.96元；第七期：计算基数按2014年8月25日工程月报进度产值2852201元+上月累计产值21254635元=24106836元，计算期间为2014年9月6日至2014年10月5日，投资资金利息为24106836元×10%÷12=200890.3元；第八期：计算基数按2014年9月25日工程月报进度产值3077037元+上月累计产值24106836元=27183873元，计算期间为2014年10月6日至2014年11月5日，投资资金利息为27183873元×10%÷12=226532.28元；第九期：计算基数按2014年10月25日工程月报进度产值2727965元+上月累计产值27183873元=29911838元，计算期间为2014年11月6日至2014年12月5日，投资资金利息为29911838元×10%÷12=249265.32元；第十期：计算基数按2014年11月25日工程月报进度产值2556887元+上月累计产值29911838元=32468725元，计算期间为2014年12月6日至2015年1月5日，投资资金利息为32468725元×10%÷12=270572.71元；第十一期：计算基数按2014年12月25日工程月报进度产值1306860元+上月累计产值32468725元=33775585元，计算期间为2015年1月6日至2015年2月5日，投资资金利息为33775585元×10%÷12=281463.21元；第十二期：计算基数按2015年1月25日工程月报进度产值2913218元+上月累计产值33775585元=36688803元，计算期间为2015年2月6日至2015年4月5日（无2月报表，故1月报表连续计算两个月利息），投资资金利息为36688803元×10%÷12×2=611480.05元；第十三期：计算基数按2015年3月25日工程月报进度产值1115440元+上月累计产值36688803元=37804243元，计算期间为2015年4月6日至2015年5月5日，投资资金利息为37804243元×10%÷12=315035.36元；第十四期：计算基数按2015年4月25日工程月报进度产值12205473元+上月累计产值37804243元=50009716元，计算期间为2015年5月6日至2015年6月5日，投资资金利息为50009716元×10%÷12=416747.63元；第十五期：计算基数按截至2015年4月25日工程月报累计产值50009716元为基数，计算期间为2015年6月6日至2015年7月2日（第一笔利息应付之日），投资资金利息为50009716元×10%÷360天×27天=375072.87元。第一笔应付投资资金利息总额为以上十五期投资资金利息之和，即为3542712.35元，到期支付日为2015年7月2日。（2）第二笔投资资金利息从2015年7月3日计算至2016年6月30日，根据《工程月报》记载的当月产值，按五期（2015年7月3日至2016年6月30日期间）分别计算如下：第一期：计算基数按2015年5月25日工程月报进度产值11838084元，计算期间为2015年7月3日至2015年7月5日，投资资金利息为11838084元×（10%÷360）×3=9865.07元；第二期：计算基数按2015年6月25日工程月报进度产值50000元+上月产值11838084元=11888084元，计算期间为2015年7月6日至2015年8月5日，投资资金利息为11888084元×10%÷12=99067.37元；第三期：计算基数按2015年7月25日工程月报进度产值200000元+上月产值11888084元=12088084元，计算期间为2015年8月6日至2015年9月5日，投资资金利息为12088084元×10%÷12=100734.03元；第四期：计算基数按2015年8月25日工程月报进度产值50000元+上月产值12088084元=12138084元，计算期间为2015年9月6日至2015年10月5日，投资资金利息为12138084元×10%÷12=101150.70元；第五期：因2015年8月25日后工程趋近尾声，此后无产值，因此计算基数按截至2015年8月25日的累计数12138084元，计算期间为2015年10月6日至2016年6月30日（第二笔投资利息应付之日），投资资金利息为12138084元×10%÷12月×8月+12138084元×10%÷360天×25天=893497.85元。第二笔投资资金利息总额为以上五期投资资金利息累计金额1204315.02元，到期支付日为2016年6月30日。（三）关于逾期利息根据《建设合作合同》“合同条款”第5.1条（3）的约定，被告逾期支付工程款、投资资金利息，则应按中国人民银行同类同期贷款基准利率的3倍计付逾期利息。至2015年7月2日，被告播州国投公司应付第一笔投资款，其中工程款51880000元、投资资金利息3542712.35元，共计55350712.35元，从2015年7月3日起计算逾期利息。至2016年6月30日，被告播州国投公司应付第二笔投资款，即工程款应付至55534669.6元、应付投资资金利息1204315.02元，从2016年7月1日起计算逾期利息。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、二十一条的规定，被告付款按照先息后本的方式抵扣，逾期利息具体计算如下：1.第一笔逾期利息：自《建设合作合同》约定的第一笔款项（工程款、投资资金利息）应付之日至第二笔款项应付之日期间的逾期利息，即2015年7月3日至2016年6月30日期间，按十期计算，分别如下：第一期：计算基数55350712.35元，计算期间2015年7月3日至2015年8月25日（1个月23天），利息标准4.85%×3，当期逾期利息为（55350712.35元×4.85%÷12×3×1）+（55350712.35元×4.85%÷360×3×23）=1185658.38元；第二期：计算基数55350712.35元，计算期间2015年8月26日至2015年9月29日（1个月4天），利息标准4.6%×3，当期逾期利息为（55350712.35元×4.6%÷12×3×1）+（55350712.35元×4.6%÷360×3×4）=721404.29元。逾期利息累计余额为1185658.38元+721404.29元=1907062.67元；第三期：2015年9月30日，被告支付1000000元，先抵逾期利息：（1907062.67元-1000000元=907062.67元），计算基数仍为55350712.35元，计算期间2015年9月30日至2015年11月15日（1个月16天），利息标准4.35%×3，当期逾期利息为（55350712.35元×4.35%÷12×3×1）+（55350712.35元×4.35%÷360×3×16）=922973.13元。逾期利息累计余额为922973.13元+907062.67元=1830035.8元；第四期：2015年11月16日，被告支付5000000元，先抵逾期利息（5000000元-1830035.8元=3169964.2元），计算基数为55350712.35元-3169,964.2元=52180748.15元，计算期间2015年11月16日至2015年11月19日（4天），利息标准4.35%×3，当期逾期利息为52180748.15元×(4.35%÷360)×3×4=75662.08元；第五期：2015年11月20日，被告支付4000000元，先抵逾期利息（4000000-75662.08元=3924337.92元），计算基数为52180748.15元-3924337.92元=48256410.23元，计算期间2015年11月20日至2015年12月7日（18天），利息标准4.35%×3，当期逾期利息为48256410.23元×(4.35%÷360)×3×18=314873.08元；第六期：2015年12月8日，被告支付24000000元，先抵逾期利息（24000000-314873.08元=23685126.92元），计算基数为48256410.23元-23685126.92元=24571283.31元，计算期间2015年12月8日（1天），利息标准4.35%×3，当期逾期利息为24571283.31元×(4.35%÷360)×3×1=8907.09元；第七期：2015年12月9日，被告支付1000000元，先抵逾期利息（1000000-8907.09元=991092.91元），计算基数为24571283.31元-991092.91元=23580190.4元，计算期间2015年12月9日至2015年12月23日（15天），利息标准4.35%×3，逾期利息为23580190.4元×(4.35%÷360)×3×15=128217.29元；第八期：2015年12月24日，被告支付5000000元，先抵逾期利息（5000000-128217.29元=4871782.71元），计算基数为23580190.4元-4871782.71元=18708,407.69元，计算期间2015年12月24日至2016年2月1日（1个月9天），利息标准4.35%×3，逾期利息为（18708407.69元×4.35%÷12×3×1）+（18708407.69元×4.35%÷360×3×9）=264490.11元；第九期：2016年2月2日，被告支付3000000元，先抵逾期利息（3000000-264490.11元=2735509.89元），计算基数为18708407.69元-2735509.89元=15972897.8元，计算期间2016年2月2日至2016年4月11日（2个月10天），利息标准4.35%×3，逾期利息为（15972897.8元×4.35%÷12×3×2）+（15972897.8元×4.35%÷360×3×10）=405312.28元；第十期：2016年4月12日，被告支付5000000元，先抵逾期利息（5000000-405312.28元=4594687.72元），计算基数为15972897.8元-4594687.72元=11378210.08元，计算期间2016年4月12日至2016年6月30日（2个月19天），利息标准4.35%×3，逾期利息为（11378210.08元×4.35%÷12×3×2）+（11378210.08元×4.35%÷360×3×19）=325843.49元。截至第二笔款项应付之日2016年6月30日，因被告的付款尚不足以付清投资款，故截至此日，被告尚欠工程款11378210.08元，尚欠逾期利息325843.49元。2.第二笔逾期利息：截至2016年7月1日（全部未付款逾期之日），被告播州国投公司欠付工程款=审定金额的95%-预算金额的80%+未付的第一笔工程款=55534669.6元-51808000元+11378210.08元=15104879.68元，欠付的投资资金利息为1204315.02元（第一笔投资资金利息应付之日2015年7月3日至第二笔投资资金利息应付之日2016年6月30日期间产生的投资资金利息总额），欠付的逾期利息为325843.49元。其中，欠付的工程款和欠付的投资资金利息应从2016年7月1日起至起诉之日2019年5月13日止，计算逾期利息（逾期利息计算方式同前），据此，该期间分五期计算逾期利息，分别如下：第一期：2016年7月1日至2017年1月10日期间（6个月10天），被告未付款，逾期利息计息基数为尚欠工程款15104879.68元+尚欠的投资资金利息1204315.02元=16309194.7元，利息标准4.35%×3，当期逾期利息为（16309194.7元×4.35%÷12×3×6）+（16309194.7元×4.35%÷360×3×10）=1123295.79元。截至2017年1月10日，已产生的逾期利息=新增逾期利息1123295.79元+欠付的逾期利息325843.49元=1449139.28元。第二期：2017年1月11日，被告支付6760000元，先抵逾期利息（6760000元-1449139.28元=5310860.72元），计算基数为欠付的工程款和利息之和（16309194.7元-5310860.72元=10998333.98元），计算期间2017年1月11日至2017年7月31日（6个月21天），利息标准4.35%×3，逾期利息为（10998333.98元×4.35%÷12×3×6）+（10998333.98元×4.35%÷360×3×21）=801366.11元。第三期：2017年8月1日（8月具体哪一天不确定，原告明确按8月1日计算），被告支付37000元，先抵逾期利息（801366.11元-37000元=764366.11元），计算基数为欠付的工程款10998333.98元，计算期间2017年8月1日至2017年11月8日（3个月8天），利息标准4.35%×3,本期逾期利息为(10998333.98元×4.35%÷12×3×3)+(10998333.98元×4.35%÷360×3×8)=390715.81元，欠付逾期利息合计为390715.81元+764366.11元=1155081.92元。第四期：2017年11月9日，被告支付470969.6元，先抵逾期利息（1155081.92元-470969.6元=684112.32元），计算基数为欠付的工程款10998333.98元，计算期间2017年11月9日至2017年11月30日（22天），利息标准4.35%×3,本期逾期利息为10998333.98元×(4.35%÷360)×3×22=87711.72元，欠付逾期利息合计为87711.72元+684112.32元=771824.04元。第五期：2017年12月1日（12月具体哪一天不确定，原告明确按12月1日计算），被告支付266000元，先抵逾期利息（771824.04元-266000元=505824.04元），计算基数为欠付的工程款10998333.98元，计算期间2017年12月1日至2019年5月13日（17个月13天），利息标准4.35%×3,本期逾期利息为（10998333.98元×4.35%÷12×3×17）+（10998333.98元×4.35%÷360×3×13）=2085146.64元，欠付逾期利息合计为2085146.64元+505824.04元=2590970.68元。截至2019年5月13日起诉，被告尚欠原告工程款10998333.98元（已付清资金利息），尚欠逾期利息2590970.68元，合计13589304.65元。之后的逾期利息，以剩余工程款10998333.98元为基数，自2019年5月14日起至付清之日时止，按同期中国人民银行公布的贷款基准利率的3倍或全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）的3倍计算。（四）关于质量保证金原告认为，其有权收取投资款中的质量保证金2922877.35元及逾期付款利息。被告主张桓大公司未要求支付质保金，故其没有付款义务。本院认为，根据《合作合同》5.2.1.3条之约定，该工程质保金系应付的第三笔投资款，中银信公司有权按约向被告收取。并且，该质保金属于中银信公司投资成本的一部分，中银信公司与桓大公司的结算与本案无关，质保金收取不以中银信公司向桓大公司付款为前提，桓大公司也在《备忘录》中确认之后的款项其不再代收，由原告直接向被告收取。同时，《建设合作合同》未约定先申请后付款，只要付款条件成就，被告就应当履行付款义务。经《审计决定书》确认工程款审定金额为58457546.95元，根据合同5.1.2.3条约定，审定金额的5%为质保金，即2922877.35元。本项目工程质量缺陷责任期于2015年12月10日起至2017年12月9日止，现缺陷责任期限届满，工程无质量问题，被告应当按照合同约定付款，逾期将按《建设合作合同》第5.1条（3）的约定支付逾期付款利息。故原告中银信公司要求被告支付工程质保金2922877.35元逾期付款利息（自2017年12月17日起至付清时止，按中国人民银行同期同类贷款利率的3倍计算，暂计至起诉之日2019年5月13日的金额为538247.86元）的诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。（五）关于违约金原告认为，《建设合作合同》第10.1.1条约定，被告未能按本合同约定向中银信公司支付投资款等款项，应按中国人民银行当期贷款基准利率的3倍承担逾期付款违约金，合同5.1条约定“本合同的投资款包括工程款、投资资金利息、逾期利息等相关费用之和”，根据《建设合作合同》第10.1.1条约定，质保金属于工程款的一部分，也属于投资款。原告明确违约金的计算与逾期付款利息的计算相同，基数不包括逾期利息。截至起诉之日的违约金，即为《建设合作合同》约定的第一笔款项（工程款、投资资金利息）应付之日2015年7月3日至第二笔款项应付之日2016年6月30日期间的十期逾期利息金额4353341.22元、第二笔款项应付之日2016年7月1日至起诉之日2019年5月13日期间的五期逾期利息4488236.06元和质保金2017年12月17日起至2019年5月13日期间的逾期利息538247.86元之和，共计9379825.14元，因该金额高于原告起诉的违约金金额，故违约金按起诉金额9272077.06元主张，超过部分原告主动放弃。自2019年5月14日起至付清之日时止的违约金，以未付工程款10998333.98元和未付质保金2922877.35元，合计13921211.33元为基数，按人民银行同类同期贷款利率或LPR的3倍计算，利随本清。被告认为，违约金与逾期利息重复计算，也不存在逾期付款事实，故不存在违约金的问题。本院认为，原告根据《建设合作合同》投资，主要目的是为了获得相当于投资资金利息的投资收益，被告播州国投公司逾期支付工程款和投资资金利息，已计算了逾期付款利息，再行主张违约金系重复计算，本院不予支持。被告关于违约金系重复计算的抗辩理由成立，本院予以支持。四、关于中银信公司的诉讼请求是否超过诉讼时效的问题被告认为原告第一项和第三项诉讼请求的诉讼时效起算时间为项目交工验收时间2015年12月9日，至原告2019年5月13日起诉之日，已超过三年诉讼时效期间。原告认为其第一项投资款和第三项违约金的诉讼请求，诉讼时效期间起算时间为播州区审计局于2016年6月23日作出《审计决定书》之日加7个自然日（2016年6月30日），且中途因被告履行、同意履行债权而多次中断或重新起算，诉讼请求未超过三年诉讼时效期间。本院认为原告的诉讼请求未超过三年的诉讼时效期间，被告的抗辩理由不能成立，理由如下：（一）从诉讼时效期间起算来看。《建设合作合同》第5.1条约定，工程款最终以审计部门审计金额为准。《建设合作合同》第5.2.1.2条约定，被告应在完成工程款结算审核后7个自然日内支付至工程款的95%，同时付清全部投资资金利息。播州区审计局2016年6月23日作出《审计决定书》，确定案涉工程结算审计金额为58457546.95元。依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第二款：“诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。”的规定，包括在投资款中的工程款、投资资金利息诉讼时效期间的起算时间为2016年6月30日（2016年6月23日加7个自然日），至原告起诉之日2019年5月13日，未超过三年诉讼时效期间。另外，根据《建设合作合同》第5.1条和第10.1.1条的约定，投资款包括工程款、投资资金利息、逾期利息，逾期利息以逾期支付的工程款和投资资金利息为基数按约定利率标准计算，违约金以被告逾期支付的投资款为基数按约定利率标准计算。包括了工程款、投资资金利息和逾期付款利息的投资款及以逾期支付的投资款为基数计算的违约金，对原告而言实为同一债权，对被告播州国投公司而言实为同一债务。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十九条：“当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算。”的规定，原告主张的逾期利息和违约金至起诉之日，也未超过三年诉讼时效期间。（二）从诉讼时效中断或重新计算来看。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十一条：“权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。”和第十六条：“义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方“同意履行义务。”的规定，以及《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条第（一）、（二）项的规定，原告主张的投资款及依据逾期支付的投资款计算的违约金，诉讼时效期间因原告主张和被告播州国投公司同意履行等下列因素而中断，应重新计算三年诉讼时效期间：（1）播州国投公司在2015年9月30日支付了第一笔款项，诉讼时效期间在2015年9月30日中断并重新计算，至2018年9月29日届满；（2）播州国投公司在2015年11月13日支付5367万元到桓大公司监管账户，随后通过有关单位和部门审批后分别在2015年11月17日、20日，12月8日、24日，2016年2月2日、4月12日，2017年1月11日实际分批支付桓大公司，诉讼时效期间在前述付款日期相继中断并重新计算，至2020年11月8日届满；（3）被告举示的落款时间为2016年12月14日的《关于桂花大道第一合同段工程有关问题的会议纪要》，内容显示，播州国投公司同意支付投资资金占用利息280万元，并承诺在2016年12月30日支付工程进度款至95%，虽然原告和第三人对该会议纪要不予认可，但播州国投公司承诺付款，诉讼时效因播州国投公司承诺履行而中断，即诉讼时效期间在2016年12月14日中断，2016年12月30日重新起算，至2019年12月29日届满；（4）原告到农发行搜集的《贷款项目资金使用审批表》，内容为支付工程款398万元到桓大公司受监管账户，审批单位包括遵义市播州区交通建设投资有限公司（审批时间2017年12月14日）、播州区财政局（审批时间2017年12月18日）、播州区人民政府（审批时间2017年12月22日）、贷款行（审批时间2017年12月22日），《查询落实存款分户账明细》显示桓大公司受监管账户2018年1月9日收到该398万元，诉讼时效期间因此从2018年1月9日中断，该398万元其中的470969.6元为支付原告投资款，虽然桓大公司盖章的《代收款明细》记载470969.6元的付款为时间为2017年11月9日，但是，不管该款的具体支付时间是2018年1月9日还是2017年11月9日，均未包括在播州国投公司2015年11月13日支付的5367万元之内，都会导致诉讼时效的中断，诉讼时效期间重新起算后，至起诉之日均未超过三年；（5）播州国投公司承认其支付金额为审计金额55434669.6元，刚好是工程款审计金额58457546.95元的95%，由此证明播州国投公司一定在2016年12月30日《关于桂花大道第一合同段工程有关问题的会议纪要》之后支付了款项，并导致诉讼时效在2016年12月30日之后再行中断。综上，至原告起诉之日，因播州国投公司支付款项、同意支付款项而中断，原告诉讼请求未超过三年诉讼时效期间。五、关于责任承担主体问题根据原告中银信公司、被告播州国投公司、第三人桓大公司于2014年7月25日签订《补充协议》，约定将《建设合作合同》中的原业主由龙坑镇政府变更为被告播州国投公司，但无龙坑街道办的签字盖章确认。庭审中，被告龙坑街道办对《补充协议》的效力予以了确认。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八十八条的规定，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人，据此，被告播州国投公司作为《建设合作合同》的项目业主，应当对原告承担付款责任；被告龙坑街道办已不再是《建设合作合同》当事人，不对原告承担付款责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第八十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百八十九条、第一百九十五条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十一条、第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告遵义市播州区国有资产投资经营（集团）有限责任公司于本判决生效之日起十日向原告中银信投资重庆有限公司支付投资款中的工程款10998333.97元和逾期利息（暂计至2019年5月13日的逾期利息为2590970.68元；2019年5月13日后的逾期利息以未付工程款10998333.97元为基数，从2019年5月14日起至付清之日止，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率的3倍计算，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）的3倍计算）。二、被告遵义市播州区国有资产投资经营（集团）有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告中银信投资重庆有限公司支付质量保证金2922877.35元及其逾期利息（逾期利息以未付质保金为基数，从2017年12月17日起至付清时止，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率的3倍计算，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）的3倍计算；暂计至2019年5月13日为538247.86元）。三、驳回原告中银信投资重庆有限公司公司的其他诉讼请求。案件受理费174471.52元，由被告遵义市播州区国有资产投资经营（集团）有限责任公司负担125373元，由原告中银信投资重庆有限公司承担49098.52元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  付永雄审 判 员  罗太平人民陪审员  岳学柏二〇二〇年三月二十三日法官 助理  潘国伟书 记 员  王 娜