安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖10民终794号上诉人（原审原告）：俞平，男，1965年5月16日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。上诉人（原审被告）：齐云山旅游股份有限公司，住所地安徽省休宁县齐云山镇齐云山风景区，统一社会信用代码91341000583040273B。法定代表人：范文广，董事长。委托诉讼代理人：洪伟，安徽。上诉人俞平因与上诉人齐云山旅游股份有限公司（以下简称齐云山旅游公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省休宁县人民法院（2019）皖1022民初204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。俞平上诉请求：1.请求依法撤销休宁县人民法院（2019）皖1022民初204号民事判决，并依法改判支持本人全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由对方承担。事实和理由：一、一审法院认为齐云山旅游公司经济性裁员合法，而只判决向俞平支付经济补偿金，显然属于认定事实不清，适用法律错误。1.齐云山旅游公司以企业发生严重经济困难为由进行经济性裁员，但却没有提供充足的证据证明其确实出现了《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定的企业生产经营发生严重困难的证据。齐云山旅游公司提供的证明其生产经营已经发生严重困难的唯一证据是其自己制作的利润表，该利润表没有制表人、复核人及管理人签字，利润表中的内容也是漏洞百出，显然不能如实反映齐云山旅游公司的实际经营情况，其应当提供相应的其它财务资料通过第三方审计来如实确定是否已经出现了严重经营困难的情况。按照其提供的证据根本不能证明生产经营发生了严重困难，其依此进行经济性裁员，显然不符合经济性裁员的实质性要件；2.齐云山旅游公司的裁员方案不符合《企业经济性裁减人员规定》，没有在裁员方案中提出裁减人员名单、裁减时间及实施步骤，未就裁减方案征求工会或全体职工的意见并对方案进行修改和完善，更未根据规定听取劳动行政部门的意见，其经济性裁员不符合法律规定的形式要件；3.根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定，俞平属于单位订立较长期限的固定期限劳动合同的人员，依法应当被留用，不应被裁员；4.《安徽省拥军优属条例》第二十四条，俞平系退伍军人，属于优抚对象，不应当被裁员。二、关于周末加班费，一审法院判决不予支持，违反了劳动合同法第三十一条，劳动法第三十六条和国务院关于职工工作时间规定，而且不符合事实。在劳动仲裁书中可以看到，齐云山旅游公司已经承认了超时加班的事实，并同意支付超时加班工资，而劳动仲裁委的仲裁也裁定其应支付超时加班工资，只是俞平不认可所计算的超时加班时间和金额。需要补充一点，2017年齐云山旅游公司申请为景区规定的人员数量任务是50万，人员营业额是5000万，要求每周六周日7点半到5点半上班。每个月最少加班六七十个小时。三、关于年休假工资问题，一审法院认为2018年的年休假，齐云山旅游公司已经安排俞平在2019年1月23日至2019年2月23日期间休息，因此对2018年及2019年带薪年休假工资的请求不予支持，与事实和法律不符。四、齐云山旅游公司应支付劳动仲裁所裁决的2017年8月至2019年1月共计16天法定节假日加班工资人民币3209.16元。齐云山旅游公司辩称：一、在裁员之前齐云山旅游公司已经根据劳动合同法的相关规定履行了相应的报备义务，程序合法，不存在违法裁员的情形。俞平所依据的企业经济性裁员规定已经被劳动合同法所修正，根据上位法优于下位法，后法优于前法的原则，《企业经济性裁减人员规定》已经不再适用，不能作为本案裁判的法律依据。二、关于加班费，根据劳动合同法司法解释三的相关规定，加班应当是由劳动者进行初步的举证责任，因为俞平并未提交相关证据，所以一审法院判决不予支付相应的加班费符合法律规定。齐云山旅游公司上诉请求：1.请求依法撤销休宁县人民法院（2019）皖1022民初204号民事判决，依法发回重审或直接改判；2.本案一、二审诉讼费用由对方承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。一审法院认定的经济补偿金计算标准有误，俞平的原工作公司与本单位是独立的两个主体，且俞平在2015年又另行和本单位签订劳动合同，故俞平的经济补偿金计算应从2015年10月开始，为3.5个月，而一审法院认定的俞平为退伍军人，而应该另行补偿9000元，没有任何法律依据。其经济补偿金应为3154.68×3.5=11041.38元。二、带薪年休假工资的问题，本单位在2019年1月24日至2019年2月23日已经安排了俞平进行了带薪年假的休假，且支付了当月工资。而对于之前的休假问题，已经超过了劳动争议的时效，故无需支付其年休假工资。综上，一审法院在认定俞平的经济补偿金有误，以及认定应支付年假工资有所偏颇，一审法院认定事实不清，请法院依法撤销一审判决并依法改判。俞平辩称：一、齐云山公司认为一审法院认定的经济补偿金计算标准有误，俞平的原工作单位与齐云山旅游公司是两个独立的主体，完全不符合事实。俞平是由原工作单位安排到齐云山旅游公司工作的，工资条上本人的工龄工资为7年。庭审中齐云山旅游公司认可俞平在博明置业有限公司工作年限带入齐云山旅游公司累计计算。一审法院认定俞平为退伍军人而另行补偿9000元合理合法。二、带薪年休假工资问题，齐云山旅游公司在2019年1月24日-2月23日安排休息时并未告知俞平休的是年假，更谈不上征得俞平同意，只是按规定提前一个月告知裁员，没有安排工作，谈不上安排休带薪年假，2017年以前公司未安排俞平休年假，也未向俞平支付年假工资，年假工资属于工资范畴，未超过时效，应予支付。俞平向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令齐云山旅游公司向俞平支付经济赔偿金50477.76元；2、请求依法判令齐云山旅游公司向俞平支付周末加班费70784.4元；3、请求依法判令齐云山旅游公司向俞平支付年假工资19581.75元；4、请求依法判令齐云山旅游公司向俞平支付2018年绩效工资1831.6元；5、本案诉讼费用由齐云山旅游公司承担。一审法院经审理查明：俞平于2011年7月开始到博明置业公司工作至2015年9月，2015年10月经齐云山投资集团有限公司调整工作岗位，将俞平安排到齐云山旅游公司工作，岗位为检票员，双方签订了书面劳动合同，合同中未明确约定月工资数额。2019年1月24日，齐云山旅游公司因经济性裁员向俞平发出解除劳动合同通知书，提出于2019年2月23日解除劳动合同关系。2018年之前，齐云山旅游公司实行每周休息1日，月休4日的休息办法，自2017年12月18日起，齐云山旅游公司批准实行综合计算工时制，并于2018年10月2日起调整作息时间，实行月休8日的作息办法。2019年1月24日至2019年2月23日齐云山旅游公司安排俞平享受带薪年休假。一审法院认为，双方争议的主要焦点是：一、齐云山旅游公司的经济性裁员是否违反法律规定；二、齐云山旅游公司与俞平解除劳动合同后应如何支付劳动补偿金、周末加班费、年休假工资及绩效工资。关于争议焦点一，一审法院认为齐云山旅游公司因经营发生严重困难需要进行经济性裁员情况属实，其在与劳动者解除劳动合同之前已经将相关的裁员方案提前30日向工会说明情况，裁员方案已向劳动行政部门进行报告，并且提前30日以书面形式通知俞平解除双方劳动合同关系。俞平诉称所依据的劳动部的《企业经济性裁减人员规定》已经《中华人民共和国劳动合同法》进行修正。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，齐云山旅游公司解除劳动合同的程序合法，不属于违法解除劳动合同情形。关于争议焦点二中经济补偿金：齐云山旅游公司不属于违法裁员，故不应当按照二倍标准计算经济赔偿金。对于经济补偿金的计算年限，应从俞平2011年7月份在博明置业公司工作时起算至2019年2月双方解除劳动合同时止，累计工作92个月，折合年限为7年零8个月，故经济补偿金按照8个月计算。对于经济补偿金标准按照仲裁裁决书中确认的月平均工资3154.68元计算，双方庭审中均无异议，一审法院予以确认。另兼于俞平系退伍军人，企业在裁员时，应当根据实际情况，给予适当照顾，故齐云山旅游公司应另行补偿9000元。经计算俞平的经济补偿金为34237.44元。关于周末加班费：劳动者主张周末加班费的，应当举证证明，本案俞平未提交2017年之前存在周末加班的相关证据，也未提交证据证明用人单位保存了相关证据无正当理由拒不提交。故对于其主张的2015年10月至2017年2月以前的周末加班工资部分诉讼请求不予支持。对于2017年2月份之后的上班情况，根据齐云山旅游公司提交的2017年3月至2019年1月考勤记录显示，俞平每月平均休息日达4天以上，能够保证劳动者每周至少休息一天，不违反劳动法相关规定，故对俞平主张周末加班费不予支持。关于年休假工资：年休假天数根据职工累计工作时间确定，职工在同一或不同用人单位工作期间，视为同工作期间，应当累计工作时间。俞平从1982年开始参加工作，其累计工作年限已超过20年，超过20年的享受每年15天的带薪年休假。年休假一般不跨年度安排，因为工作单位的工作特点可以跨1个年度安排。齐云山旅游公司主张2019年1月24日至2019年2月23已安排俞平享受带薪年休假，但因年休假最多只能跨1年度休，所以齐云山旅游公司的安排只能视为是对2018年度年休假的安排。2017年度的年休假是否安排齐云山旅游公司并未提交证据证明，故一审法院认为俞平2017年度应享受15天带薪年休假的待遇，齐云山旅游公司未安排的，应向俞平支付带薪年休假工资共计4974元（计算方法：2017年日均工资165.8元×15天×200%＝4974元）。对于2017年之前的年休假俞平并未提交证据证明，且已经超过仲裁时效，一审法院不予支持。关于2018年绩效工资，俞平并未提交相关证据证明，不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二十七条、第三十八条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（四）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，判决：一、齐云山旅游股份有限公司于判决生效后十五日内支付俞平解除劳动合同经济补偿金34237.44元。二、齐云山旅游股份有限公司于判决生效后十五日内支付俞平带薪年休假工资4974元。三、驳回俞平其他诉讼请求。二审期间，双方没有新证据提交。二审查明的事实与一审查明的事实一致，予以认定。本院认为，本案的争议焦点为：一、齐云山旅游公司裁员是否合法；二、俞平的带薪年休假的诉求是否应支持；三、俞平周末加班工资的诉求是否成立，如何计算。关于争议焦点一，齐云山旅游公司因经营困难实施经济性裁员，裁员47人，且在与俞平解除劳动合同前30日以书面形式通知了俞平，裁减人员方案也已向工会及休宁县人力资源和社会保障局报告，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定的裁员条件，因此，齐云山旅游公司不构成违法解除劳动关系。关于争议焦点二,《职工带薪年休假条例》规定职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。俞平于1982年参加工作，累计工作年限已满20年，享受每年15天带薪年休假。对于2017年以前的年休假工资，俞平未能举证证明齐云山旅游公司未安排其休假且未支付工资，俞平主张其2017年以前的年休假工资没有事实依据。对于俞平2018年度的年休假，齐云山旅游公司已安排其在2019年1月调休。根据《职工带薪年休假条例》第四条的规定，安排职工带薪休年假只能跨一个年度，就2017年度俞平的带薪年假，齐云山旅游公司未在当年或次年安排，应当支付俞平该年度的带薪年假工资。关于争议焦点三，俞平主张周末加班费，俞平与齐云山旅游公司签订的劳动合同中约定：“乙方所在的岗位实行综合计算工时工作制。”休宁县人力资源和社会保障局2017年12月18日批复同意齐云山旅游公司于2017年12月18日至2019年12月17日实行综合计时工作制。根据齐云山旅游公司提交的考勤记录，俞平每月平均休息4日以上，其执行的休息标准符合劳动法律规定，故一审法院对俞平该项诉讼请求不予支持并无不当。综上所述，齐云山旅游公司的上诉请求不能成立，应予驳回；俞平的上诉请求及理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。齐云山旅游股份有限公司上诉部分的二审案件受理费10元，由齐云山旅游股份有限公司负担；俞平上诉部分的二审案件受理费10元，由俞平负担。本判决为终审判决。审判长  查秋月审判员  刘衍宾审判员  戴 勇二〇二〇年三月三十日法官助理汪文颖书记员汪振海附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。