安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖13民终3401号 上诉人（原审原告）：于敬才，男，1968年12月16日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区祁县。 被上诉人（原审被告）：李荣诚，男，1977年8月15日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：韩斌，安徽君光律师事务所律师。 上诉人于敬才因与被上诉人李荣诚劳务合同纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2019）皖1302民初2390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 于敬才上诉请求：撤销一审判决，改判支持于敬才一审诉讼请求，即李荣诚支付劳务费31501元，本案诉讼费由李荣诚负担。事实和理由：1.2016年4月23日于敬才与李荣诚签订协议，由于敬才清包工，承接首钢首御二期17#楼东半和21#楼东半（14-27）轴工程，每平方米展开面22.5元。协议签订后，于敬才将17#楼工程交给王同新（音）施工，21#楼由于敬才施工。工程完工后，李荣诚向于敬才结算的21#楼总工程款为64141.775元，并出具了结算单，扣除于敬才预支的款项，应付24351元。一审法院在李荣诚未提供任何证据的情况下，认可其辩称尚欠14648元的意见，认定事实错误。2.17#楼系于敬才承接工程，李荣诚直接将工程款付给王同新错误。 李荣诚辩称，1.17#楼并非于敬才施工，李荣诚已经将全部工程款支付给实际施工人。2.21#楼于敬才施工的部分，除其已经领取的款项之外，尚欠14648元，李荣诚已经给于敬才开好存单，于敬才没有领取。现在存单尚在李荣诚处。 于敬才向一审法院起诉请求：判令李荣诚支付工资款31501元，并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2016年4月23日，于敬才与李荣诚签订协议，由于敬才清包工，承接首钢首御二期17＃东半轴和21＃东半（14-27）轴工程，每平方米展开面22.5元。于敬才签订协议后，把17#楼交由王同新实际施工，完工后，李荣诚将17#楼工程款直接支付给王同新。21#楼由于敬才进行施工，工程结束后，双方就劳务费进行算账，没有达成一致，于敬才认为尚欠31501元（包括17#楼劳务费，李荣诚应该按施工面积每平方米提给于敬才0.5元，而李荣诚越过于敬才把劳务费直接全部支付给实际施工人王同新），李荣诚认为欠14648元。双方产生纠纷。一审法院认为，于敬才与李荣诚对最终拖欠的劳务费数额没有达成一致。现于敬才起诉要求李荣诚支付劳务费31501元，李荣诚当庭认可尚欠劳务费14648元。依据双方提供的现有证据，无法认定李荣诚欠于敬才劳务费31501元，于敬才诉讼请求依据不足，无法全部支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条、第二条规定，判决：一、李荣诚于判决生效后十日内付给于敬才劳务费14648元。二、驳回于敬才的其他诉讼请求。案件受理费294元，由于敬才承担210元，由李荣诚承担84元。 本案二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。于敬才提供如下证据：1.代涛出具的证明、记账凭证各一份，以证明李荣诚出具结算清单中的帮工钱已经由于敬才付清，不应再重复扣除。2.饭票一组，以证明于敬才自李荣诚处领取的饭票未消费完毕，应当予以退还。3.申请赵大宣出庭，主要证言：其跟随于敬才干首钢首御的活，是木工，其不认识李荣诚。当时工程合计做了四层半；申请张强出庭，主要证言：其和于敬才一起干首钢首御21#楼的活，从第三层开始施工，其干了四层就不干了；申请武克甲出庭，主要证言：其与于敬才在首钢首御一起干活，一共干了四层半。上述证言旨在证明于敬才施工了首钢首御21#楼，工程量为四层半，李荣诚结算单上少算了工程量。李荣诚质证认为，证据1与本案无关，其不认识代涛，证明中涉及“桂杰的钱”也与本案无关；证据2真实性无异议，如果有剩余饭票，在食堂存续期间应当退回，现在工程结束没有食堂无法退回；证据3施工的真实性无异议，但证人不能证明合计施工几层、合计施工平方数，不能达到于敬才的证明目的。本院认证意见如下：李荣诚对证据1不予认可，仅凭该份证明也不能显示与本案工程存在关联，本案不予认定；证据2系于敬才自李荣诚处领取饭票，如未消费完毕，应在工程结束前及时退回，现工程已经结束，食堂关闭，其举证饭票认为应予退回本案不予认定；证据3按照证人陈述均是跟随于敬才或者与于敬才一道施工21#楼工程，与本案存在利害关系，在无其他证据印证的情况下，不能证明于敬才施工的具体工程量，本案不予认定。一审查明基本事实属实，本院予以确认。 本院认为，于敬才与李荣诚签订协议，约定于敬才施工首钢首御17#楼及21#楼部分工程。双方均认可协议涉及的17#楼工程系案外人施工，且李荣诚已将全部工程款支付给实际施工人。于敬才要求李荣诚给付将款项支付给案外人导致其存在的损失，因未能提供证据予以证明，一审未予支持并无不当。其上诉要求李荣诚给付该部分损失，二审也未提供新证据证明该项主张，本院亦不予支持。 于敬才作为施工方，在其与李荣诚就施工工程量、工程总价款产生争议时，应当提供证据证明上述事实，其一、二审中所提供证明其施工工程量的证据有协议、李荣诚出具的结算单、申请证人出庭，审理认为，协议中只约定了工程单价，从证人陈述内容看均是施工协议所涉21#楼工程的工人，与本案存在利害关系，且无法证明于敬才合计施工的工程量，因此除李荣诚出具结算单外，其他证据均不能证明于敬才施工21#楼的工程量及对应的工程价款。况于敬才一审主张标的额亦是按照李荣诚出具结算单中认可的64151.775元计算而来。故案涉21#楼工程款应按照64151.775元计算。扣除双方均认可的借支22000元、饭票4200元，李荣诚尚欠工程款37951.775元。李荣诚作为付款义务人，认为应当扣除代付点工、帮工、电焊机等款，于敬才不予认可，李荣诚对此应负举证责任。本案一、二审期间，李荣诚并未举证证明其代于敬才支付了点工、帮工费用，故其认为应当将上述费用从应付工程款中扣除，只拖欠于敬才14648元工程款的抗辩意见证据不足，不予采纳。因于敬才一审民事诉状中主张李荣诚欠其21#楼工程款24651元，该数额小于37951.775元，系于敬才对自己权利的处分，不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以支持。 综上，于敬才上诉请求部分成立，部分予以支持；一审判决认定基本事实清楚，但裁判结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2019）皖1302民初2390号民事判决第二项，即“驳回于敬才的其他诉讼请求”； 二、变更安徽省宿州市埇桥区人民法院（2019）皖1302民初2390号民事判决第一项“李荣诚于判决生效后十日内付给于敬才劳务费14648元”为“李荣诚于本判决生效后十日内付给于敬才劳务费24651元”； 三、驳回于敬才的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费294元，由于敬才负担64元，由李荣诚负担230元；二审案件受理费221元，由于敬才负担90元，由李荣诚负担131元。 本判决为终审判决。 审判长  吴昊彧 审判员  丁 伟 审判员  杨俊举 二〇二〇年三月十日 书记员  朱贝贝 附：本案适用的法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。