贵州省余庆县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0329民初445号原告：陈正刚，男，生于1968年3月29日，汉族，贵州省余庆人，小学文化，务农，住贵州省余庆县。委托诉讼代理人：肖康松，贵州文冈律师事务所律师。被告：余庆县中医医院，住所地：余庆县西部新城。法定代表人：陈普庆，系该院院长。委托诉讼代理人：殷文银，系该院职工。（特别授权）委托诉讼代理人：王定科，余庆县司法局法律援助中心律师。（特别授权）原告陈正刚诉余庆县中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年2月26日立案。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈正刚及委托诉讼代理人肖康松、被告余庆县中医医院的委托诉讼代理人殷文银、王定科到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈正刚向本院提出如下诉讼请求：1.要求被告赔偿各种损失1717165元；2.受理费由被告承担。事实及理由，原告因右手肘部疼痛8天后于2017年11月12日到被告处住院治疗。被告接诊后诊断为右上尺桡关节脱位，并进行了手术治疗。后于同月27日出院。同年12月8日，原告再次到被告处住院治疗。被告诊断原告的伤情为右上尺桡关节脱位术后3周，并进行了右桡骨切除术。12月26日，原告出院。出院后，原告右手的伤情并未好转，反而出现了抖动的现象，致使原告无法劳动及生活。后原告向被告多次索赔未果，特提起诉讼。审理中，原告变更诉讼请求为要求被告赔偿损失576954.40元。为证明其主张，原告向本院提交了如下证据：原告在被告处两次住院治疗的病历，贵州医科大学出具的司法鉴定意见书，龙溪镇小河村委会的证明等。被告余庆县中医医院对原告主张的基本事实无异议，但认为：1、应按贵州医科大学的司法鉴定意见对双方的责任进行划分；2、原告主张的误工费、护理费、营养费过高；3、事发后，除了第一次住院费用已解决外，其余医疗费用合计30117.65元应作为原告的损失计算，另被告支付了原告的医疗费及预付了40000元等合计81917.65元，应扣除。为证明其主张，被告向本院提交了如下证据：原告的住院病历，住院费用清单三份，2018年4月9日2000元的领条及支付凭证，2018年8月23日人民调解协议书及8月24日40000元的领条、支付凭证，鉴定费9800元的支付凭证等。经审理本院认定如下事实:2017年11月，原告干活时扭伤右手致肘部疼痛，后于2017年11月12日到被告处住院治疗。经检查，被告诊断原告的伤为右上尺桡关节脱位，并于2017年11月13日对原告进行了右上尺桡关节脱位切开复位克氏针内固定术及右肘关节石膏外固定术。后原告于同月27日出院。出院后，原告感觉右肘关节功能差，于2017年12月8日再次到被告处治疗。被告诊断为右上尺桡关节陈旧性脱位，并于次日对原告进行了右桡骨头切除术。12月26日，原告出院。原告发现右手肘关节功能未恢复，并出现右上肢持续抖动不能自控的现象，遂向被告进行理论，并于2018年1月29日第三次到被告处住院至2018年8月24日。双方酿成纠纷，后经余庆县卫生和计划生育局委托遵义市医学会进行医疗事故鉴定。经鉴定该病例不属于医疗事故，同时建议对原告右上肢抖动原因进行进一步检查。2018年8月23日，经遵义市医疗纠纷调解委员会调解，双方达成调解协议。协议约定由被告在8月31日前支付原告生活困难救助费4万元；原告须在8月24日办理出院手续，逾期被告有权拒绝支付4万元。同时约定，签订协议后，原告有权就本纠纷向人民法院起诉。如法院判决被告承担责任，该4万元折抵赔偿费用，赔偿金额超过4万元的部分，被告继续承担责任；如被告不承担责任的，被告不得要求原告返还该4万元。签订协议后，被告于次日将4万元支付给原告。同时查明，原告在被告处第一次治疗的费用由原告支付，且由相关政府部门对原告进行了补偿。第二、三次住院的费用（合计30117.65元）原告未支付。另查明，2018年4月9日被告以医疗扶贫补助的名义支付了2000元给原告。2019年2月26日，原告向本院提起诉讼，要求被告赔偿各种损失1717165元（审理中，原告变更赔偿金额为576954.40元）。审理中，原告向本院申请对其伤残等级及其所受伤与被告的诊疗行为是否存在因果关系、过错程度进行鉴定。经本院委托贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，鉴定意见认为医方即被告对原告的诊疗行为存在手术操作不规范导致原告右肘关节运功功能障碍有因果关系，同时认为原告在受伤8天后入院，入院前已存在右肘关节活动障碍，右肘关节周围组织损伤粘连给治疗造成一定困难，也存在一定因果关系，认定医方的过错为主要原因；同时评定原告右上肢神经损伤遗留右手肌力下降构成八级伤残、右肘关节活动功能障碍构成十级伤残。被告支付了鉴定费9800元。还查明，原告父母已去世，其家庭成员有：妻子李应连、长女陈露（生于2002年3月19日）、次女陈可可（生于2014年10月23日）。本院认为，双方对原告在被告处接受治疗时因被告的诊疗行为存在手术操作不规范导致原告右肘关节运功功能障碍及经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，被告的诊疗行为与原告右肘关节运功功能障碍存在因果关系，且被告的过错为主要原因，以及原告右上肢神经损伤遗留右手肌力下降构成八级伤残、右肘关节活动功能障碍构成十级伤残等事实无异议，本院予以确认。现双方争执的焦点为：1、责任划分；2、原告的损失计算。关于双方责任划分问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”及第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，审理中，经鉴定被告存在手术操作不规范的诊疗行为是造成原告损害的主要原因，故应承担主要责任，赔偿原告因此所受损失；同时，经鉴定原告迟延就医，入院前已存在右肘关节活动障碍，右肘关节周围组织损伤粘连给治疗造成一定困难，对其损害的发生也存在一定因果关系，故其自身也存在一定过错，应减轻被告的赔偿责任。结合案件事实，本院认为由被告承担80%的责任，原告自行承担20%的责任较为适宜。关于原告的损失计算问题，1、残疾赔偿金，被告对原告主张为195870.40元无异议，经审查符合法律的规定，本院予以确认；2、误工费，原告主张为112500元（750天×150元/天），被告对计算天数及计算标准均持异议。本院审查后认为，原告未提交证据证明其收入情况，结合其农村居民的实际，误工费可参照农林牧渔业的职工平均工资标准计算，即按142.65元/天计算；至于误工天数，原告未提交证据证明持续误工天数，审理中，经本院释明，其表示不申请鉴定，故无法通过鉴定来确定其误工天数。结合本案的实际情况，本院认为误工费可从原告实际受到损害之日即第二次做手术之日起计算至原告第三次出院之日即2018年8月24日，经计算为258天。故原告的误工费损失为258天×142.65元/天=36803.70元。3、护理费，原告主张为25200元（240天×105元/天），被告对计算天数及计算标准均持异议。审理中，经本院询问，原告陈述其主张的240天为估计天数，且未提交相应证据证明，同时经本院释明，原告不申请鉴定，故无法通过鉴定来确定其护理天数。结合原告伤残等级及住院的实际情况，本院酌情按从原告第二次做手术之日起至原告第二次住院出院之日的住院天数及第三次住院治疗的实际天数为其护理天数，经计算为224天；原告主张的护理费计算标准在法律规定的范围内，本院予以支持。据此，原告的护理费损失为224天×105元/天=23520元。4、营养费，原告主张为21600元（240天×90元/天），原告未提交证据证明，同时也不申请鉴定，本院酌情按原告受到损害后实际住院天数224天计算；原告的营养费损失为224天×30元/天=6720元。5、住院伙食补助费，同样酌情按原告受到损害后实际住院天数224天计算，原告的住院伙食补助费损失为224天×80元/天=17920元。6、交通费，原告主张的5000元，但未提交任何证据证明，结合原告住院治疗及鉴定等客观情况，本院酌情认定800元。7、被抚养人生活费，现原告依法应承担抚养义务的被抚养人为两个女儿，经本院核算，长女陈露的被抚养人生活费为2年×20788元/年÷2人×31%=6444.28元，次女陈可可的被抚养人生活费为14年×20788元/年÷2人×31%=45109.96元，合计51544.24元。8、精神损失费，原告主张的30000元，结合被告对原告损害承担主要过错及原告所受伤构成八级和十级伤残等情况，本院酌情认定精神损失费为10000元。9、医疗费，原告认为已由被告支付故未主张，但被告认为医疗费应作为原告的损失计算后再按责任进行划分，被告的这一辩解理由成立，本院予以支持。经查明，原告第一次住院时其预交了1500元，出院后已由相关部门对原告进行了补偿。第二次和第三次住院，原告未预交费用，这两次医疗费合计为30117.65元。10、鉴定费，审理中，原告申请鉴定，鉴定费9800元系由被告交纳。综上所述，原告的损失合计为383095.99元。据此，被告应承担的赔偿金额为383095.99元×80%=306476.79元，扣除被告已支付81917.65元，现还应支付赔偿金额为306476.79元－81917.65元=224559.14元。审理中，经本院主持调解未果，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告余庆县中医医院在本判决生效后十五日内另行赔偿原告陈正刚各项损失合计224559.14元；二、驳回原告陈正刚的其余诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2884元，减半收取1442元（本院已决定缓交），由原告陈正刚承担872元,由被告余庆县中医医院承担570元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  聂国刚二〇二〇年三月十日书记员  高连琴