四川省乐山市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）川11执复34号 复议申请人（申请执行人）：徐丽丹，女，汉族，1972年4月18日出生，住浙江省乐清市。 委托诉讼代理人：黄俊龙，男，汉族，1954年1月28日出生，住四川省乐山市市中区，系四川省乐山市市中区通江街道通江社区推荐。 被执行人：雷明有，男，汉族，1969年11月5日出生，住四川省乐山市五通桥区。 案外人：成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司，住所地四川省乐山市市中区春华路南段439号。 代表人：熊文，负责人。 复议申请人徐丽丹不服四川省乐山市五通桥区人民法院（2019）川1112执异40号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查。经本院审判委员会讨论并作出决定，本案现已审查终结。 四川省乐山市五通桥区人民法院查明，2013年5月23日，中星砂石公司与乐山市中区商业银行签订流动资金贷款合同，贷款270万元，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司与乐山市中区商业银行签订连带责任保证合同，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司为中星砂石公司提供连带保证责任担保。被执行人雷明有于2013年5月23日与成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司签订抵押反担保合同，用坐落于乐山市市中区（权证号：乐山市私房字第××号；面积280.49㎡）为中星砂石公司在乐山市中区商业银行的贷款270万元本息向成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司提供抵押反担保，抵押期限自主合同约定的还款期限届满后两年止，抵押物双方确认的价值为280万元，并在乐山市房管局进行了抵押登记，办理了他项权证（乐房他证乐山市字第××号）。2017年7月27日，四川省乐山市市中区人民法院作出（2017）川1102民初2662号民事判决书，判令中星砂石公司偿还乐山市中区商业银行贷款270万元及利息共计3670410.39元（止于2017年6月21日，之后的利息另行计算）；成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司、雷明有承担连带责任。该（2017）川1102民初2662号借款合同纠纷案生效后，案件尚在执行过程中，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司尚未实际承担连带清偿责任。本案进入执行程序后，依申请执行人徐丽丹申请，对上述涉案财产进行评估拍卖，流拍后，申请执行人徐丽丹向本院书面申请要求就该抵押物以物抵债。 四川省乐山市五通桥区人民法院认为，反担保是指为债务人担保的第三人为了保证其追偿权的实现，要求债务人或他人提供的担保。在第三人承担担保责任后，第三人即成为债务人的债权人，有权向债务人或反担保人追偿。该追偿权在担保合同依法成立时已设定并在担保人承担担保责任后实际发生，是一种新债权。根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条的规定，抵押权人应在该追偿权诉讼时效期间内行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护：首先，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十二条的规定，当事人约定的或者登记部门要求登记的抵押权的存续期间，对抵押权的存续不具有法律约束力；其次，本执行案涉案财产系被执行人雷明有向案外人成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司提供的反担保抵押物，四川省乐山市市中区人民法院（2017）川1102民初2662号借款合同纠纷案判决生效后，案件尚在执行过程中，保证人成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司尚未实际承担连带清偿责任，故不存在成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司未在主债权即追偿权诉讼时效期间内行使抵押物权的问题，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司的抵押权应受法律保护。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第40条“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权”的规定，本案中，申请执行人徐丽丹要求将流拍价277.8万元的抵押财产以物抵债，应在保障抵押权人的优先受偿权不受侵害的前提下进行。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条“拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债……承受人应受清偿的债权额低于抵债财产的份额的，人民法院应当责令其在指定的期间内补交差额”的规定，本院于2019年8月9日作出的（2017）川1112执恢32号之三通知书于法有据，符合法律规定，徐丽丹要求撤销本院（2017）川1112执恢32号之三通知书的异议请求，不符合法律规定，应予驳回。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，裁定驳回异议人徐丽丹的异议请求。 复议申请人徐丽丹申请复议请求：1．撤销四川省乐山市五通桥区人民法院（2019）川1112执异40号执行裁定书；2．支持徐丽丹的以物抵债，将流拍房产按流拍价277.8万元抵偿给徐丽丹实现债权。 事实和理由：1．四川省乐山市五通桥区人民法院认为反担保的抵押权人应在追偿权诉讼时效期间行使抵押权没有法律依据。2．四川省乐山市五通桥区人民法院以抵押权没有时效限制就认为成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司行使抵押权不受《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定的限制，违反法律规定。即便按《中华人民共和国担保法》第十二条的规定，行使抵押权也要受到诉讼时效的限制。3．《中华人民共和国担保法》和《中华人民共和国物权法》都对实现担保物权的时间、条件、程序作了明确的规定，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司应该按法律规定实现担保物权。4．担保人成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司未承担担保责任，其对反担保人雷明有的反担保抵押财产也就没有优先受偿权，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司的抵押权应受法律保护没有法律依据。5．成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司用自己的行动证明其放弃担保物权，其担保物权已消灭。6．四川省高级人民法院支持徐丽丹以物抵债实现债权，四川省乐山市五通桥区人民法院还通知徐丽丹补交差额272.08万元违反法律规定。7．成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司不是执行债权人，又没有执行依据，四川省乐山市五通桥区人民法院准许其参与分配，还通知徐丽丹补交差额272.08万元为其预留案款明显违法。 本院查明的事实与原执行法院查明的事实一致，予以确认。 另查明，申请执行人徐丽丹与被执行人雷明有借款合同纠纷三案，由四川省乐山市五通桥区人民法院立案执行，执行标的总额190万元及利息。四川省乐山市五通桥区人民法院于2016年6月20日对被执行人雷明有在乐山市市中区肖坝路609号58幢2号的房产进行了查封（权证号：乐山市私房字第××号；面积280.49㎡；已作抵押登记，抵押权人为成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司），经委托评估，涉案房产估价272.08万元。2018年2月10日该房产以277.8万元流拍。2018年3月6日，徐丽丹申请以物抵债。2018年3月16日，四川省乐山市五通桥区人民法院书面通知徐丽丹，不准予徐丽丹提出的以物抵债申请。2018年3月27日，徐丽丹向四川省乐山市五通桥区人民法院提出执行异议，请求撤销不准予以物抵债申请的通知书，要求将涉案房产以物抵债。四川省乐山市五通桥区人民法院于2018年4月8日作出（2018）川1112执异6号执行裁定书，驳回徐丽丹的异议申请。徐丽丹不服，向本院申请复议，本院于2018年5月2日作出（2018）川11执复12号执行裁定，驳回徐丽丹的复议申请。徐丽丹遂向四川省高级人民法院申诉，四川省高级人民法院于2019年6月10日作出（2018）川执监164号执行裁定书，裁定撤销四川省乐山市中级人民法院（2018）川11执复12号执行裁定，撤销四川省乐山市五通桥区人民法院（2018）川1112执异6号执行裁定，撤销四川省乐山市五通桥区人民法院（2017）川1112执恢32号之二通知。四川省乐山市五通桥区人民法院于2019年8月9日作出（2017）川1112执恢32号之三通知书：一、同意徐丽丹的以物抵债申请；二、请徐丽丹在收到通知书十个工作日内向本院补交差额272.08万元，若逾期未交，则视为放弃以物抵债申请。徐丽丹不服，向四川省乐山市五通桥区人民法院提出执行异议申请，四川省乐山市五通桥区人民法院于2019年9月12日作出（2019）川1112执异40号执行裁定，驳回徐丽丹的异议请求。 2018年2月7日，乐山市商业银行股份有限公司市中区支行依据已经发生法律效力的（2017）川1102民初2662号民事判决书，向四川省乐山市市中区人民法院申请执行其与乐山中星砂石建材有限公司、成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司、杨永洪、雷明有借款合同纠纷一案，四被执行人应连带偿还申请执行人借款本金270万元及利息、罚息、复利；并支付律师费3000元；承担案件受理费18024元。四川省乐山市市中区人民法院于2018年5月30日，作出（2018）川1102执350号之一执行裁定，终结本次执行程序。 本院认为，本案涉案房产已作抵押登记，系被执行人雷明有向成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司提供的反担保抵押物，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司的抵押权应受法律保护。因成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司尚未承担连带清偿责任，暂不能行使追偿权，但并不意味着其追偿权当然的消灭。原执行法院在处置本案涉案房产时，依成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司申请，为保障成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司优先受偿权的实现保留份额并无不当。 本案涉案房产以277.8万元的保留价流拍后，徐丽丹申请以该拍卖保留价以物抵债。四川省乐山市五通桥区人民法院于2019年8月9日作出（2017）川1112执恢32号之三通知书，“同意徐丽丹的以物抵债申请，并在收到通知书十个工作日内补交差额272.08万元”，该通知是在考虑抵押权人成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司优先受偿权的实现后，徐丽丹本就无剩余可清偿份额，确定以房屋评估价补交差额后准许以物抵债，符合《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条“拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债……承受人应受清偿的债权额低于抵债财产的份额的，人民法院应当责令其在指定的期间内补交差额”的规定，本院应予支持。徐丽丹所主张的成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司抵押权超过诉讼时效的理由，不属于执行法院及执行异议、复议程序审查的范围，本院不予审查。 综上，复议申请人徐丽丹的复议理由不能成立，四川省乐山市五通桥区人民法院的（2019）川1112执异40号执行裁定是正确的，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项的规定，裁定如下： 驳回徐丽丹的复议申请，维持四川省乐山市五通桥区人民法院（2019）川1112执异40号执行裁定书。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 肖伟勋 审 判 员 王永红 审 判 员 张 春 二〇二〇年三月三十日 法官助理 刘 丹 书 记 员 李聪颖 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）……