北京知识产权法院民 事 判 决 书（2019）京73民终1219号上诉人（一审被告）：陕西第四军医大学出版社，住所地陕西省西安市新城区长乐西路17号。法定代表人：**强，社长。委托诉讼代理人：闫会会，上海段和段（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫尚伟，上海段和段（郑州）律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：人民卫生出版社有限公司，住所地北京市朝阳区潘家园南里19号楼。法定代表人：郝阳，董事长。委托诉讼代理人：邰风，北京天驰君泰律师事务所律师。一审被告：江苏圆周电子商务有限公司北京分公司，营业场所北京市北京经济技术开发区科创十一街18号C座2层223室。负责人：范思远。上诉人陕西第四军医大学出版社（简称四军医大出版社）因与被上诉人人民卫生出版社有限公司（简称人卫出版社）、一审被告江苏圆周电子商务有限公司北京分公司（简称圆周公司北京分公司）著作权权属、侵权纠纷一案，不服北京市西城区人民法院（简称一审法院）作出的（2018）京0102民初13925号民事判决（简称一审判决），于法定期限内向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人四军医大出版社的委托诉讼代理人闫会会、被上诉人人卫出版社的委托诉讼代理人邰风到庭参加询问。一审被告圆周公司北京分公司未到庭参加询问，并向本院提交了不参加本案二审庭审的申请。本案现已审理终结。四军医大出版社上诉请求：1、撤销一审判决第二项，并依法改判一审判决第三项为四军医大出版社赔偿人卫出版社经济损失66300元；2、一、二审诉讼费用由人卫出版社承担。事实和理由：一、一审判决第二项系判令四军医大出版社承担消除影响的法律责任，但消除影响属于侵犯著作人身权的侵权责任承担方式，而人卫出版社并未提供证据证明其著作人身权因涉案侵权行为受到侵害或不良影响，亦未提供证据证明其因涉案侵权行为受到不利影响，故一审判决四军医大出版社承担消除影响的法律责任没有事实和法律依据。二、涉案侵权图书侵权字数占人卫出版社主张权利的图书的比例较低，且二者出版社、包装等出版信息完全不同，消费者能够明显区分，加之涉案图书为医学类专业用书，学科性质的严谨性、科学性对文字多样性表达多有限制，因此，四军医大出版社侵权情节轻微，一审判决确定的经济损失赔偿数额明显过高。人卫出版社辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判赔数额合理，请求法院依法驳回四军医大出版社的上诉请求。人卫出版社向一审法院起诉请求，判令四军医大出版社：1、立即停止出版、发行《外科学》一书，并对其库存侵权图书进行销毁，同时收回、销毁已经发行的侵权图书；2、在《中国新闻出版报》上刊登声明，向人卫出版社赔礼道歉，消除影响；3、赔偿人卫出版社经济损失及制止侵权行为的合理支出共计16.7万元（其中购物费48元、律师费2万元）；4、承担诉讼费。一审法院认定事实：一、与人卫出版社主张权利的《外科学》一书有关的事实2012年2月23日，人民卫生出版社（甲方）与陈孝平、汪建平（乙方）就《外科学》（第8版）签订了《教材委托编写合同》，约定，第一条：经全国高等医药教材建设研究会和卫生部教材办公室授权，甲方委托乙方编写上述作品。上述教材的图书出版专有使用权、修订权、发行权、信息网络传播权、翻译权和电子版的出版权归甲方所有。第五条：乙方编写的上述教材约定为119.6万字，插图为300幅，2012年12月前交定稿。第八条：甲方采用基本稿酬加印数稿酬的方式向乙方支付报酬。第十五条：本合同自签字之日起生效，有效期为5年。人卫出版社出版了《外科学》一书，该书版权页记载：主编：陈孝平、汪建平；字数：1486千字；版次：1979年12月第1版、2013年3月第8版、2015年3月第8版第6次印刷；书号：ISBN978-7-117-17022-2/R·17023；定价：98.00元。该书扉页有56位编者的名单，正文中的各章节尾部均有不同的编者署名。2016年7月，陈孝平、汪建平分别出具确认函，内容为：本人（受托人）与委托人人民卫生出版社（现人民卫生出版社有限公司）签订了《教材委托编写合同》，教材名称为《外科学》（第8版）。双方在签订《教材委托编写合同》时已确认，该教材的著作权（包括但不限于修改权、复制权、发行权，信息网络传播权、翻译权等）及著作权的邻接权自作品完成之时起归委托人人民卫生出版社（现人民卫生出版社有限公司）所有，本人享有署名权和获得报酬权。2018年6月，编者名单中的16位编者，梁朝朝、周定标、吕毅、管向东、沈锋、黄跃生、张英泽、蒋电明、任国胜、金讯波、杨拔贤、张长青、王国民、张皓、吴硕东、郭政陆续出具了确认函，内容为：本人参与了人民卫生出版社（现人民卫生出版社有限公司）出版的《外科学》（第8版）图书的编写工作，本人委托主编陈孝平、汪建平代表与人民卫生出版社签订《教材委托编写合同》。本人当时的意思表示是，该图书的著作权（包括但不限于修改权、复制权、发行权，信息网络传播权、翻译权等）及著作权的邻接权自作品完成之时起归委托人人民卫生出版社（现人民卫生出版社有限公司）所有，本人享有署名权和获得报酬权。二、与被控侵权行为有关的事实四军医大出版社出版了《外科学》（第8版）一书，该书版权页记载：主编：张相安；版次：2013年11月第1版、2013年11月第1次印刷；书号：ISBN978-7-5662-0442-4/R·1249；字数：912千字；定价：48.00元。该书出版说明中有下列描述：“卫生部规划教材（第八轮）已在全国推广使用，为帮助医学院校的学生和临床医师全面系统地学习和掌握本套教材内容，提高理论水平和应试能力……在《卫生部规划教材（第七轮）同步精讲精练》丛书的基础上编写了本套《卫生部规划教材（第八轮）同步精讲精练》丛书。丛书的编写主要依据卫生部规划教材（第八轮），同时还参考了普通高等教育国家级规划教材等多本较权威的教科书……。本套丛书主要有以下几方面特点：1．内容设置科学，紧扣教学大纲的要求……；（1）系统性，始终围绕教材的每一章节……；（2）广泛性，覆盖教材内容的95%以上……；（3）新颖性，以教材为蓝本……”。该前言中有下列描述：“……为了帮助学生更快地熟悉卫生部规划教材《外科学》（第8版）的内容，方便其复习所学的基础理论和基本知识……”。人卫出版社提供的2012年3月前后的报纸、杂志报道的内容大致为：2012年5月，全国本科临床医学教育综合改革暨教材建设工作会议在京召开，本次教材修订系全国高等学校第八轮五年制本科临床医学专业规划教材修订……，落实临床医学教育综合改革方案。三、人卫出版社支出的相关费用2015年8月10日，人卫出版社从京东商城购买了包括涉案图书《外科学》在内的13本图书，涉案图书30元，共计273.40元。北京天驰君泰律师事务所向人卫出版社收取了专项法律服务费14万元、法律顾问费12万元。四、比对情况庭审中，人卫出版社、四军医大出版社均认可排除掉有出处的内容，双方图书结构相同，二者存在相同（含基本相同或相似）的内容；相同内容不属于公知领域，四军医大出版社图书与人卫出版社提交确认函编者的文字相同内容为148.6千字。四军医大出版社、圆周公司北京分公司认为相同字数比例过低，不构成侵权。一审法院认为，本案争议的焦点有，1、人卫版《外科学》图书的性质；2、人卫出版社是否享有人卫版《外科学》一书的著作权；3、四军医大出版社应承担的责任。一、人卫版《外科学》图书的性质1、人卫出版社与陈孝平、汪建平就编写《外科学》一书，签订了《教材委托编写合同》。人卫出版社委托陈孝平、汪建平编写《外科学》一书，依据合同约定，人卫版《外科学》一书是委托创作的作品。2、陈孝平、汪建平为人卫版《外科学》一书主编，但主编并不是著作权法意义上唯一作者的署名方式，人卫版《外科学》一书中没有编委会的署名，但有主编、副主编的署名，且主编、副主编的姓名均在编者的名单中，而编者名单中的编者又分别是各章节作品的署名人，故上述编者署名均为表明其著作权人身份的署名方式。故依照编者名单及各章节尾部的署名，人卫版《外科学》一书是合作作品。3、人卫版《外科学》一书，设置了71章专题，每章专题又分有若干小节。人卫版《外科学》是按照一定的医学理论对章、节进行设置，每个章节是属于独立作品，是由署名编者完成的，且可分割使用的作品。综上，人卫版《外科学》一书是由陈孝平、汪建平组织、主持，医生、学者执笔，专家、院士审定，由署名编者共同接受委托完成的合作作品。二、人卫出版社是否享有人卫版《外科学》图书著作权受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。根据我国著作权法的规定，如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或其他组织为作者。因此，人卫版《外科学》一书著作权的归属应得到各作者的同意。现人卫出版社提供18位图书编者名单中的编者确认函，其中陈孝平、汪建平是《教材委托编写合同》的签订者，其他16位编者本人认可委托主编签订了《教材委托编写合同》，同时18位编者在确认函中确认了该图书的著作权及著作权的邻接权自作品完成之时起归人卫出版社享有。该确认函中对著作权归属进行的确认，是作者对自己享有的著作权权利进行的处分，并不违反法律规定，又因各编者的文章均可分割使用，故人卫出版社依据确认函取得了18位编者作品的著作权。三、四军医大出版社出版的四军医大版《外科学》是否侵犯了人卫出版社的著作权人卫出版社出版发行的人卫版《外科学》教材，自1978年第一轮出版，至2013年第八轮出版，由院士、专家参与丰富、完善、创新，由图书的编写者根据教材自身所需要的教学理论、所设定的教学目标、所针对的教学对象创作完成，以满足教材使用者教授、学习的需要。是综合理论性、实务性、指导性的专业的医学教材。根据比对情况，人卫出版社、四军医大出版社均认可排除掉有出处的内容，双方图书结构相同，二者存在相同（含基本相同或相似）的内容；相同内容不属于公知领域，四军医大出版社图书与人卫出版社提交确认函编者的文字相同内容为148.6千字。四军医大版外科学在内容上使用了人卫版外科学的148.6千字内容，且相同内容不属于公知领域，是作者的创作表达，该相同部分的内容经18编者确认，人卫出版社取得了著作权。因此，四军医大出版社在未经许可的情况下，使用人卫出版社享有著作权的内容出版、发行四军医大版外科学图书的行为，侵犯了人卫出版社的复制权、发行权。四、四军医大出版社应承担的责任四军医大出版社应就其侵权行为承担停止侵权、赔偿损失等法律责任。对于人卫出版社要求四军医大出版社停止出版、发行《外科学》一书的诉讼请求，一审法院予以支持。关于赔偿损失的数额，因双方当事人均未提供相应的证据，人卫出版社的实际损失或四军医大出版社的侵权所得无法确定，一审法院将根据法律规定确定赔偿数额。四军医大出版社出版、发行的《外科学》使用了人卫版《外科学》教材18位编者非公知领域的实质性的内容，对人卫出版社的权益造成较大损害。四军医大出版社作为专业出版经营单位，在明知其出版的《外科学》是以人卫版《外科学》教材为蓝本，覆盖教材内容的95%以上的情况下，未经权利人许可，出版、发行具有侵权内容的图书，主观过错明显。一审法院将综合考虑上述因素及作品专业性质、侵权程度等相关情节，酌情确定具体赔偿数额。购书费，四军医大版《外科学》定价48元，人卫出版社购书支出30元，符合从电商平台折扣购书的价格；律师费，根据律师出庭、举证、多案起诉情况，根据合理性、必要性原则，确定应由四军医大出版社予以赔偿的数额。四军医大出版社2013年11月出版的四军医大版《外科学》（第8版）一书，在前言中有下列描述：“为了帮助学生更快地熟悉卫生部规划教材《外科学》（第8版）的内容，方便其复习所学的基础理论和基本知识……”。在出版说明中有下列描述：“（1）系统性，始终围绕教材的每一章节……；（2）广泛性，覆盖教材内容的95%以上……；（3）新颖性，以教材为蓝本……”。根据“前言”、“出版说明”中的描述，四军医大出版社明知其出版的图书是以人卫出版社出版的《外科学》（第8版）为依据，而其未尽合理注意义务，将被控侵权图书出版，应当刊登声明以消除影响，故对人卫出版社要求刊登声明消除影响的诉讼请求，一审法院予以支持。五、圆周公司北京分公司的责任圆周公司北京分公司仅是四军医大版《外科学》一书的销售者，且人卫出版社亦承认圆周公司北京分公司已停止销售，撤回了要求圆周公司北京分公司停止销售的诉讼请求，对此，一审法院不持异议。据此，一审法院依照《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（五）项、第（六）项、第十一条第四款、第十七条、第四十八条第（一）项、第四十九条规定，判决如下：一、四军医大出版社于判决生效之日起立即停止出版、发行《外科学》（第8版）ISBN978-7-5662-0442-4/R??1249一书；二、四军医大出版社于判决生效之日起30日内，在《中国新闻出版报》刊登声明为人卫出版社消除影响（内容须经一审法院审核，逾期不履行，一审法院将在该报刊登载本判决主要内容，所需费用由四军医大出版社负担）。三、四军医大出版社于判决生效之日起10日内，赔偿人卫出版社经济损失74300元；四、四军医大出版社于判决生效之日起10日内，赔偿人卫出版社购书费、律师费支出7000元；五、驳回人卫出版社的其他诉讼请求。二审期间，各方当事人均未提交新证据。各方当事人对一审查明的事实均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人的二审诉辩主张，本案涉及如下争议焦点：一、一审判决四军医大出版社承担消除影响的法律责任是否合理《中华人民共和国著作权法》第四十八条规定：有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；……：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；……。本案中，根据四军医大出版社《外科学》一书中的相关表述，可以认定该书系依据人卫版《外科学》一书编写的同步精讲精练。四军医大出版社作为专业出版发行机构，对出版发行中的相关法律知识理应明知，亦应对可能存在的侵权风险合理注意及防范，但其在涉案侵权图书的出版发行中显然并未做到，因此，可以认定其对涉案侵权图书的出版发行存在主观过错，并鉴于此，一审法院对人卫出版社要求四军医大出版社刊登声明消除影响的诉讼请求予以支持并不不当，采取的方式、范围亦与涉案侵权行为及造成的损害范围相适应，本院予以确认。二、一审判决确定的经济损失赔偿数额是否合理《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定：侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。本案中，当事人并未提交证据证明权利人的实际损失或者侵权人的违法所得，故应当依据法定赔偿标准确定赔偿数额。一审法院综合考虑涉案图书的专业性质、四军医大出版社的侵权程度、主观过错等因素酌情确定的经济损失赔偿数额并无不当，本院予以确认。综上，四军医大出版社的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费175元，由陕西第四军医大学出版社负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  章 瑾审 判 员  冯 刚审 判 员  李志峰二〇二〇年三月五日法官助理  王 帅书 记 员  周 圆