云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）云26民终414号上诉人（原审原告）：文山市民族村业主委员会。住所地：云南省文山壮族苗族自治州文山市民族村30幢二楼。负责人：王文能，该业主委员会主任。委托诉讼代理人：李玉超，云南鼎祥律师事务所执业律师,特别授权。委托诉讼代理人：曾万红，云南鼎祥律师事务所执业律师,特别授权。被上诉人（原审被告）：云南鼎铭物业管理有限公司。住所地：云南省文山壮族苗族自治州文山市卧龙街道文新街社区华宇卧龙府4幢8层802号。法定代表人：吴剑萍，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陆垠伸，男，壮族，1966年1月19日生，住云南省文山壮族苗族自治州文山县，特别授权。被上诉人（原审被告）：文山金诚房地产开发有限公司。住所地：云南省文山壮族苗族自治州文山市城北片区壮乡苗岭锦屏苑B区1幢。法定代表人：张志明，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢灿，云南天信律师事务所执业律师，特别授权。原审第三人：文山金诚商业运营管理有限公司。住所地：文山市卧龙街道攀枝花社区民族村30幢2楼。法定代表人：李建东，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨培理，云南七乡律师事务所执业律师，特别授权。上诉人文山市民族村业主委员会（以下简称民族村业主委员会）与被上诉人云南鼎铭物业管理有限公司（以下简称鼎铭公司）、文山金诚房地产开发有限公司（以下简称金诚开发公司）、原审第三人文山金诚商业运营管理有限公司（以下简称金诚管理公司）物业服务合同纠纷一案，不服云南省文山市人民法院（2019）云2601民初3148号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。民族村业主委员会上诉请求：请求依法撤销原审裁定书,指令文山市人民法院受理并审理本案。事实与理由：民族村业主委员会基于2018年民族村业主中秋座谈会及2019年1月12日召开的业主大会决议，就民族村小区物业管理事宜提起诉讼。本案并非是选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人，而是要求鼎铭公司退出民族村小区，并移交相关物业管理用房及设施设备，要求金诚开发公司向业主委员会移交民族村小区物业资料。民族村业主委员会的诉讼行为不应当受《物权法》第76条和《物业管理条例》第11条的约束，业委会有权代表全体业主提起诉讼。理由为：一、业主委员会系其他组织，经业主大会决议代表业主提起诉讼，与本案有直接的利害关系，并且有明确的被告，具体的诉讼请求和事实、理由，符合《民事诉讼法》第119条的规定，人民法院应当受理并作出实体判决。二、《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十条规定：物业服务合同的权利义务终止后，业主委员会请求物业服务企业退出物业服务区域、移交物业服务用房和相关设施，以及物业服务所必须的相关资料和有其代管的专项维修资金的，人民法院应予支持。本案中，鼎铭公司一审书面答辩状和庭审的陈述，已经明确双方之间存在物业服务合同法律关系，并于2019年4月终止。业主委员会提出的诉讼请求也并非解除合同，而是在双方合同已经终止的情况下，基于上述法律规定，诉请鼎铭公司退出物业服务区域，移交物业管理用房和相关设施设备及物业资料、文件。业主委员会作为原告提起诉讼并不属于《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第八条关于业主大会按照《物权法》第76条规定程序作出决定的条件要求范围，因此，业主委员会有权就本案作为原告提起诉讼。民族村业主委员会向一审法院起诉请求：1.判决鼎铭公司退出对文山市民族村小区的物业管理，并移交相关物业管理用房、设施设备；2.判令金诚公司移交文山市民族村小区竣工总平面图，单体建筑、结构、设备竣工图，配套设施、地下管网工程竣工图，设施设备的安装、使用和维护保养技术资料以及物业质量保修文件和物业使用说明文件。一审法院认为，《中华人民共和国物权法》第七十六条：“下列事项由业主共同决定：……（四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人；……决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。”《物业管理条例》第十一条：“下列事项由业主共同决定：……（四）选聘和解聘物业服务企业；……。”第十二条：“业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见的形式；但是，应当有物业管理区域内专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主参加。业主可以委托代理人参加业主大会会议。业主大会决定本条例第十一条第（五）项和第（六）项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积2/3以上的业主且占总人数2/3以上的业主同意；决定本条例第十一条规定的其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。业主大会或者业主委员会的决定，对业主具有约束力。业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。”第二十六条：“前期物业服务合同可以约定期限；但是，期限未满、业主委员会与物业服务企业签订的物业服务合同生效的，前期物业服务合同终止”的规定。原告未与其他物业服务企业签定物业服务合同，提交的证据不能证明经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意，原告未经过半业主决定和同意，无权代表全体业主提起诉讼。原告起诉不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，应驳回其起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下:驳回文山市民族村业主委员会的起诉。案件受理费100元，不予交纳。本院认为，业主委员会是根据业主公约或法律的规定，在行政主管部门的指导下成立的业主大会选举产生的，由业主代表组成的代表业主利益、监督管理物业管理和广大业主履行业主公约的民间组织。根据《中华人民共国和物权法》第七十六条的规定：“下列事项由业主共同决定：（一）制定和修改业主大会议事规则；（二）制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约；（三）选举业主委员会或者更换业主委员会成员；（四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人；（五）筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金；（六）改建、重建建筑物及其附属设施；（七）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。决定前款第（五）项和第（六）项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。”《物业管理条例》第十五条亦规定了业主委员会是业主大会的执行机构，履行召集业主大会，报告物业管理的实施情况，代表业主与业主大会选聘的物业管理企业签订物业服务合同等职责，以及履行业主大会赋予的其他职责。由此可见，业主委员会是业主的自治性组织，业主委员会是业主大会的执行机构，其履行的职责主要来源于执行业主大会的决定和决议。民族村业主委员会作为诉讼当事人提起诉讼，必将产生诉讼后果的享有和承担，事关全体业主的共同利益。因此，业主委员会提起或参加诉讼必须经过业主大会的授权。此外，民族村业主委员会上诉认为，根据《中华人民共和国物权法》第十条“物业服务合同的权利义务终止后，业主委员会请求物业服务企业退出物业服务区域、移交物业服务用房和相关设施，以及物业服务所必需的相关资料和由其代管的专项维修资金的，人民法院应予支持”的规定，业主委员会具有原告主体资格的问题。本院认为，首先，鼎铭公司与民族村小区业主之间并不存在直接的物业管理合同法律关系，与民族村小区业主形成物业服务合同法律关系的实为金诚管理公司。金诚管理公司仅将部分物业管理事项委托于鼎铭公司，本案不涉及民族村业主与鼎铭公司终止物业服务合同的法律问题。其次，民族村业主委员会的诉讼请求，主要基于解除物业管理服务合同的请求权而产生，已包括解除或终止物业管理合同后的返还事项，故根据《中华人民共国和物权法》第七十六条之规定，本案的诉讼应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。由于民族业主委员会未提交证据证明，其起诉已经过专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意，故文山市民族村业主委员会的起诉不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条所规定的起诉条件。综上所述，民族村业主委员会的上诉理由不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。文山市民族村业主委员会预交的二审诉讼费100.00元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长 吴 会审判员 刘 曼审判员 陆启慧二〇二〇年三月二十七日书记员 李思颖