安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖10民终6号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司歙县支公司，住所地安徽省歙县徽城镇上海花园2幢101铺，统一社会信用代码91341021551805665U。负责人：王育智，该公司经理。委托诉讼代理人：方明波，安徽哲启律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾家鸣，安徽哲启律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴延璋，男，1963年9月24日出生，汉族，住安徽省休宁县。原审被告：安徽休宁农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省休宁县海阳镇齐云山东大道16-2号，统一社会信用代码913410006105035020。法定代表人：孙斥非，该公司董事长。委托诉讼代理人：万琪，该公司员工。原审被告：凌旭辉，男，1982年3月4日出生，汉族，住安徽省休宁县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司歙县支公司（以下简称平保歙县支公司）因与被上诉人吴延璋、原审被告凌旭辉、安徽休宁农村商业银行股份有限公司（以下简称休宁农商行）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省休宁县人民法院于2019年10月23日作出的（2019）皖1022民初444号民事判决向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2020年1月20日公开开庭审理了本案。上诉人平保歙县支公司的委托诉讼代理人曾家鸣，被上诉人吴延璋，原审被告休宁农商行的委托诉讼代理人万琪到庭参加诉讼。原审被告凌旭辉经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平保歙县支公司上诉请求：1.撤销安徽省休宁县人民法院（2019）皖1022民初444号民事判决，依法改判平保歙县支公司减少赔付77642.55元；2.一、二审诉讼费用由吴延璋承担。事实及理由：1.一审认定的误工费标准错误，银行转入款项不能当然认定为误工收入，吴延璋的误工费标准应按照建筑行业的收入确定，即166.53元/天×665天=110742.45元；2.被扶养人生活费的标准应为安徽省农村居民人均消费性支出即12748元/年计算为1274.8元，此项多判决金额为3459.8-1274.8=2185元，且吴延璋起诉时就是要求按照安徽农村居民标准计算，一审判决此项超出了其诉请金额。综上所述，一审判决认定事实及适用法律错误，请求二审法院依法改判。吴延璋辩称：1.关于误工费的标准，我在浙江打工，我自己承包事情做，实际收入每天有五、六百元；2.关于被扶养人生活费，应该参照我之前工作所在地浙江省的城镇标准来计算。休宁农商行辩称：1.我公司对事故的发生和责任的认定无异议，涉案车辆在平保歙县支公司购买了交强险及第三者商业保险，应由平保歙县支公司承担赔偿责任；2.关于误工费，可以按照当事人的实际情况以杭州地区的标准收入计算；3.关于被扶养人生活费，我认为应该按照被扶养人所在地即安徽省的标准计算。凌旭辉未向本院提交答辩意见和证据。吴延璋向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令凌旭辉、平保歙县支公司、休宁农商行赔偿各项经济损失共计493131元；2.本案的诉讼费用由凌旭辉、平保歙县支公司、休宁农商行承担。其中被扶养人生活费吴延璋一审当庭根据浙江省上年度标准增加至3459.8元。一审经审理查明：2016年8月29日，凌旭辉驾驶皖Ｊ×××××号小型专用客车，沿205国道由休宁县万安镇往海阳镇方向行驶，行驶至205国道1601公里490米处，在实施左转弯往休宁农村商业银行办公大楼方向行驶时，与沿205国道南侧非机动车道由西向东行驶的由吴延璋驾驶的电动自行车发生碰撞，造成吴延璋受伤，两车受损。后吴延璋被送往休宁县人民医院住院治疗，住院84日，期间平保歙县支公司垫付医疗费10000元，其余医疗费由休宁农商行支付，同时休宁农商行支付了85日的护工工资120元/日，伙食费30元/日。后于2019年4月2日至2019年4月22日二次住院取内固定，住院费用由休宁农商行支付，并支付了21日的护工工资130元/日，伙食费35元/日。院外期间门诊检查费786元由吴延璋自行支付。吴延璋的伤情，经安徽清风司法鉴定所鉴定为伤残十级，误工期665日，护理期210日，营养期180日。平保歙县支公司在一审庭审中对三期提出异议，但在一审法院指定的期限内未申请重新鉴定。一审法院另查明：吴延璋户籍地为安徽省休宁县万安镇吴田村呈田组，类别为农村居民。其母丁改香出生于1943年4月1日，包括吴延璋在内共五子女。2013年8月30日至2016年9月杭州G20峰会前夕在浙江省杭州市务工，并办理了居住登记，登记居住地址为浙江省杭州市余杭区和闲林街道何母桥村21组昌盛路12号，登记职业种类为装饰装修类油漆工。关于吴延璋的收入情况。2015年9月至2016年8月，吴延璋持有的中国农业银行杭州分行开办的6228430329641372275累计收入（转入）11916元，杭州余杭农商行开办的6230910199011489651累计收入（含现存与转入）94344.76元。一审法院还查明：凌旭辉系休宁农商行工作人员，驾驶车辆为职务行为。一审法院认为，吴延璋因交通事故收受到人身损害，其合理损失应予赔偿。结合吴延璋的诉讼请求，其损失认定如下：医疗费786元（不含休宁农商行、平保歙县支公司垫付医疗费）；住院伙食补助费3120元（104日×30元/日）；营养费5400元（180日×30元/日）；护理费21160元（84日×120元/日+20日×130元/日+106日×80元/日）；关于误工费，装修从业人员并非每月固定收入，而是根据劳务完工情况结算，即可能有转账收入，亦会有现金收入，考虑到普通农民工举证能力和劳务费实际发放情况，一审法院根据吴延璋银行账户上一年度累计收入情况并结合杭州地区实际用工价格，确定误工费标准为280元/日，其误工费为186200元（665日×280元/日）；吴延璋事故发生前在杭州持续务工三年，且其居住地在闲林镇于2011年8月由浙江省批准撤销并设立闲林街道，已属城镇范围，故其残疾赔偿金应参照上一年度浙江城镇标准计算即111148元（55574元/年×20年×10%）；被扶养人生活费3459.8元（34598元/年×5年×10%/5）；精神损害抚慰金5000元；交通费根据其诊疗情况酌情确定为800元，鉴定费1430元。以上损失，除鉴定费外，由平保歙县支公司在保险责任限额范围内赔付337073.8元，吴延璋应返还休宁农商行垫付的住院伙食补助费3120元及住院期间护理费12680元。综上，一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第三十条的规定，判决：一、平保歙县支公司于判决生效后十五日内一次性赔付吴延璋医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费等共计337073.8元；二、吴延璋返还休宁农商行垫付的住院伙食补助费3120元、住院期间护理费12680元；三、驳回吴延璋的其他诉讼请求。案件受理费4348元，由吴延璋负担1348元，休宁农商行负担3000元；鉴定费1430元，由休宁农商行负担。二审中，吴延璋向本院如下证据：一、吴延璋在安徽休宁农村商业银行营业部开户的10007076016710000000073账户从2016年6月2日至2019年9月29日的银行流水，在中国建设银行股份有限公司休宁支行开户3217001710000453636账户从2018年1月12日至2018年7月2日的银行流水；二、吴延璋、陈爱仙、吴子龙的新农保缴费存折，记录了三人的缴费情况；证据一至二证明吴延璋的收入情况。三、告知单一份，证明吴延璋在杭州的居住情况。平保歙县支公司质证认为：一、对证据一、二的真实性无异议，对其关联性有异议，银行流水并非当然是工资收入；二、对证据三的真实性、合法性、关联性无异议。休宁农商行质证认为：对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议。本院认证认为：一、对证据一、二的真实性、合法性各方当事人均无异议，本院予以认定，但该证据不足以证明吴延璋事故发生前的收入情况；二、对事故发生前吴延璋长期居住在浙江杭州，各方当事人并无异议，本院予以认定。本院认为，本案争议焦点为：一、吴延璋的误工费的计算标准；二、被扶养人生活费的计算标准。关于争议焦点一。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。经查，吴延璋陈述其为油漆工，自己承包工程，故其收入并非固定的。吴延璋一、二审提交的有关收入证明是其数个银行账户的交易流水。经查，首先，其各个账户均存在不断现金存取的情形，无法认定存入现金与取出现金之间是否存在重合情形，其各个账号之间亦存在相互转账的情况，且吴延璋主张的误工期间其部分账户仍存在存款收入，故根据现有证据不能认定吴延璋银行账户上的转账及存款全部为其实际收入；其次，吴延璋提供的银行账户交易流水起始时间是2015年5月26日，不能证明其事故发生前三年的平均收入。综上，吴延璋的误工费计算标准应以安徽省相同或相近行业上一年度职工的平均工资60785元／年计算，其误工费总额为110742.45元（665日×166.53元/日）。关于争议焦点二。首先，吴延璋在一审庭审时已经变更了被扶养人生活费的诉请数额；其次，被扶养人生活费由扶养人提供，受扶养人的收入水平影响，故一审参照吴延璋的伤残赔偿金的计算标准并无明显不妥。综上，平保歙县支公司的上诉请求部分成立，对该部分本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下：一、维持安徽省休宁县人民法院（2019）皖1022民初444号民事判决第二项、第三项：“吴延璋返还安徽休宁农村商业银行股份有限公司垫付的住院伙食补助费3120元、住院期间护理费12680元”、“驳回吴延璋的其他诉讼请求”；二、变更安徽省休宁县人民法院（2019）皖1022民初444号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司歙县支公司于本判决生效后十五日内一次性赔付吴延璋医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费等共计261616.25元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4348元，由吴延璋负担2028元，安徽休宁农村商业银行股份有限公司负担2320元，鉴定费1430元，由安徽休宁农村商业银行股份有限公司负担；二审案件受理费1741元，由中国平安财产保险股份有限公司歙县支公司负担50元，由吴延璋负担1691元。本判决为终审判决。审判长  狄志国审判员  戴东辉审判员  胡泽萍二〇二〇年三月十三日书记员  许程杰附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。