甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘01民终20号上诉人（原审被告）：兰州新区茂苑众兴蔬菜粮油商贸综合运行管理有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区何家梁村综合市场内。法定代表人：华国君，公司经理。委托诉讼代理人：葛育春，甘肃金毓康律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘仲兵，男，1970年9月7日出生，汉族，公司工作人员。被上诉人（原审原告）：兰州新区金轮混凝土有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区中川林场。法定代表人：李孝强，公司总经理。委托诉讼代理人：孙智俊，甘肃光明律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘强，男，1963年12月2日出生，汉族，公司办公室主任。上诉人兰州新区茂苑众兴蔬菜粮油商贸综合运行管理有限公司（以下简称茂苑众兴公司）因与被上诉人兰州新区金轮混凝土有限公司（以下简称金轮公司）买卖合同纠纷一案，不服兰州新区人民法院（2019）甘0191民初2004号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。茂苑众兴公司上诉请求：ｌ.请求依法撤销兰州新区人民法院（2019）甘0191民初2004号民事判决书，并依法改判或发回重审；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：茂苑众兴公司与金轮公司原法定代表人邹品和于2018年3月23日协商后，金轮公司向茂苑众兴公司供应混凝土。后经两次结算，共欠金轮公司混凝土款205320元。同年8月4日双方签订了《顶账协议》，约定茂苑众兴公司向金轮公司供应搅拌楼修缮钢板、槽钢板价值17120元折抵混凝土款，2019年1月30日茂苑众兴公司代金轮公司支付了尚欠毛某石料款、马某工资等共计84521.8元。2018年4月至5月金轮公司向茂苑众兴公司供应混凝土工程中，因金轮公司内部原因，不能按时向茂苑众兴公司供应混凝土，给茂苑众兴公司造成了极大的经济损失，经协商，金轮公司向其赔偿10万元（由金轮公司的法定代表人和股东签字予以确认）。综上，经对账后，目前实际欠款为20798.2元。综上，一审法院判决存在事实不清，故请求二审法院在查明事实后，依法支持上诉人的上诉请求。金轮公司辩称，1.一审判决认定事实清楚，证据充分；关于顶账协议中针对17120元被上诉人予以认可，因为双方签订了相应的顶账协议；2.上诉人所称的一系列记载的六项清算依据均不成立，因为在2019年第一次开庭时清算单是空白的，第二次开庭上诉人名称有所变化，清算单都是第二次补写的证据，邹品和与金轮公司无关，我方认为上诉人的扣款损失均没有事实和法律依据，请求二审法院维持一审判决。金轮公司向一审法院起诉请求：l.判令茂苑众兴公司立即支付拖欠的货款188200元;2.判令支付违约金10209元;3.本案诉讼费由茂苑众兴公司承担。一审法院认定事实：2018年3月23日，金轮公司原法定代表人邹品和与兰州新区何家梁农贸综合批发市场签订了《预拌混凝土销售合同》。合同签订后，金轮公司依约供应了混凝土。合同约定如不足额付款，供方有权停止混凝土供应，并由需方向供方支付每拖延一天按银行同期利率的违约金(并由需方向供方支付迟延支付期间应付价款每日万分之五的违约金)。后经2018年3月26日、4月25日两次结算，兰州新区何家梁农贸综合批发市场共欠金轮公司混凝土款205320元：2018年8月4日双方签订了《顶账协议》，约定兰州新区何家梁农贸综合批发市场向金轮公司供应的搅拌楼修缮钢板、槽钢板价值17120元折抵混凝土款，双方凭本协议书各自挂账，作为各自下账依据。2018年12月31日金轮公司向兰州新区何家梁农贸综合批发市场发对账函，2019年1月15日，兰州新区何家梁农贸综合批发市场在对账函中注明财务不符，钢材款没下账。2019年7月9日兰州新区何家梁农贸综合批发市场名称变更为茂苑众兴公司，现茂苑众兴公司尚欠混凝土款188200元至今未付。另查明，金轮公司原法定代表人邹品和已经不是该公司的法定代表人和员工。一审法院认为，买受人应当按照约定的数额支付价款。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损关等违约责任。本案中，金轮公司作为出卖人向买受人茂苑众兴公司供应了混凝土，茂苑众兴公司也应按照约定支付价款。庭审中，对供应混凝土总价为205320元及协议用钢板抵账17120元的事实双方均认可，本院予以确认。至于茂苑众兴公司辩称其已按照邹品和的要求支付了184521.8元的事实，其仅能提供邹品和签字的误工扣款及清算单，经询问茂苑众兴公司，该证据上邹品和的签字是2019年8月份补签的，且没有其他相应的证据与其相佐证，无法证明其内容的真实性，故其辩称理由不能成立。茂苑众兴公司还应支付混凝土款188200元。至于金轮公司主张违约金10209元的诉请，根据合同约定，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，金轮公司的诉讼请求成立，依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：兰州新区茂苑众兴蔬菜粮油商贸综合运行管理有限公司于本判决生效后十日内支付兰州新区金轮混凝土有限公司混凝土款188200元及违约金10209元，以上共计198409元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。已减半收取的案件受理费2134元，由兰州新区茂苑众兴蔬菜粮油商贸综合运行管理有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人茂苑众兴公司提交的证据有：收条四份；清单一份；应付余额表一份；证人邹品和、邹某、毛某、马某证人证言。被上诉人金轮公司提交如下证据：《财务合并处理协议书》、转账凭证、甘肃省农村信用合作联社电子回单、领款单、《兰州新区社会保险缴费申报表》、《兰州市社保保险缴费通知单》、《甘肃省基本养老保险费核定通知单》2018年6月至2019年4月、转账凭证及兰州银行现金缴款单、兰州新区人民法院民事裁定书（2019）甘0191民初2470号、兰州新区人民法院民事裁定书（2019）甘0191民初2468号、金轮公司应付应收余额表、证人任某证人证言。上述证据因与本案无关，本院不予认定。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，有一审庭审中出示并经质证的证据予以证实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，茂苑众兴公司对拖欠金轮公司188200元混凝土款无异议，予以认可。庭审中，茂苑众兴公司提出其按照邹品和的要求已向邹某支付工资8000元、向马某支付工资17471.8元、向毛某支付石料款10000元、向刘仲兵支付业务提成7000元、石料款24930元及误工损失10万元共计167401.8元应从该188200元混凝土款中扣减的抗辩理由。经审查，茂苑众兴公司提交的《误工扣款》、《清单》仅有邹品和的签字，金轮公司未在该《误工扣款》、《清单》上签章，上述拖欠工资、误工损失、业务提成、石料款等事实是否实际发生，茂苑众兴公司未提交足够证据予以佐证，且茂苑众兴公司的抗辩理由与本案非同一法律关系，可另案处理。因此，茂苑众兴公司的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上，一审法院判决事实清楚，本院予以确认。综上所述，兰州新区茂苑众兴蔬菜粮油商贸综合运行管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4268元，由兰州新区茂苑众兴蔬菜粮油商贸综合运行管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋晓锐审判员赵建华审判员邱彬二○二○年三月二十六日书记员魏盼