湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书(2020湘0103民初982号原告：湖南湘江电力建设集团有限公司，住所地娄底市经济开发区太和工业园太和路6号。法定代表人：陈玲，执行董事。委托诉讼代理人：刘正峰，湖南人和律师事务所律师。被告：湖南省第二工程有限公司，住所地长沙市天心区跃进路135号省石化厅大楼5楼企业发展部。法定代表人：李永迪，董事长。委托诉讼代理人：欧阳心泉，男，1989年8月30日出生，汉族，系公司员工，住长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：何友荣，女，1967年1月28日出生，回族，系公司员工，住长沙市雨花区。原告湖南湘江电力建设集团有限公司（以下简称湘江公司）与被告湖南省第二工程有限公司（以下简称二公司）借款合同纠纷一案，本院于2020年1月16日受理，同年2月21日因新型冠状病毒疫情影响，裁定中止审理。于同年3月25日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湘江公司委托诉讼代理人刘正峰、被告二公司委托诉讼代理人欧阳心泉、何友荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湘江公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告二公司偿还借款4150020元及利息2362005.6元（利息暂计算至2019年11月30日，实际计算至清偿之日止）；2、判令被告二公司承担律师费20万元；3、本案诉讼费由被告二公司承担。事实及理由：2017年10月18日，被告二公司下属的湖南省建工二公司老挝办事处（以下简称老挝办事处）副总经理莫菲代表被告二公司与原告湘江公司签订《老挝Ｎａｔｈｏｎ（沙拉湾省）至Ｖａｎｇｘａｎｇ（色贡省230ＫＷ输变电项目借款合同》（以下简称借款合同），约定：老挝办事处向原告湘江公司借款1200万元作为老挝至色贡230ＫＷ输变电项目（以下简称案涉项目）前期开拓费用，年利率6%，借款期限为8个月，被告二公司提供连带责任保证。合同签订后，原告湘江公司按约汇款1200万元给老挝办事处。2018年4月21日，莫菲因伪造被告二公司公章骗取原告湘江公司借款，涉嫌合同诈骗罪被娄底市公安局刑事拘留，2019年8月因合同诈骗罪被判刑。莫菲退还原告湘江公司7849980元，尚余本金4150020元及利息2362005.6元未予偿还，老挝办事处系被告二公司下属机构，无独立法人资格，其有关民事责任应由被告二公司承担，莫菲的行为属于表见代理，被告二公司存在明显过错，应承担偿还借款的责任，酿成纠纷。被告二公司辩称：1、本案合同涉嫌犯罪，有关刑事判决书已对本案性质作出了明确的界定，莫菲的行为属于合同诈骗犯罪，该借款合同无效，2、刑事判决已认定由莫菲承担该借款的退赔责任，请求驳回原告湘江公司诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月，被告二公司设立老挝办事处，莫菲系被告二公司聘用的老挝办事处非常任副总经理，同年10月18日，莫菲伪造被告二公司及老挝办事处印章与原告湘江公司签订《借款合同》，约定老挝办事处向原告湘江公司借款1200万元作为案涉项目前期开拓费用，年利率6%，借款期限为2017年10月19日至2018年6月30日，被告二公司提供连带责任保证。合同签订后，原告湘江公司汇款1200万元至莫非银行账户，莫非用于偿还赌债、个人借款、房租和其他开支。2018年4月，莫非因伪造被告二公司公章骗取借款，涉嫌合同诈骗罪被刑事拘留，于2019年8月以合同诈骗罪被判刑。莫菲于2018年10月退还原告湘江公司7849980元，尚余本金4150020元未予偿还，原告湘江公司向被告二公司要求偿还该款未果，酿成纠纷。本院认为：本案争议焦点为：1、莫菲的行为是否构成表见代理；2、被告二公司是否应承担担保责任。关于焦点一，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理权有效。本案中，老挝办事处是被告二公司设置的非独立法人机构，其应在具体工程建设范围内开展经营活动，借款并非其经营范围，原告湘江公司在借款过程中未审查被告二公司的借款授权委托，事后亦未得到其追认，故莫非的借款行为系无权代理。莫非私刻被告二公司公章对外借款，虽给原告湘江公司营造一种权利外观的假象，但该借款并未用于案涉项目，不满足表见代理的构成要件，被告二公司无须承担相应法律后果，故原告湘江公司无权要求被告二公司承担偿付借款责任。关于焦点二，根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。本案中，原告湘江公司应当知晓被告二公司对外提供担保须经相关会议决议，对公司章程、决议等与担保相关的文件负有审查义务，其未进行审查，负有过错，不能认定为善意第三人，故原告湘江公司亦无权要求被告二公司承担担保责任。综上，《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条、第一百七十二条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：驳回原告湖南湘江电力建设集团有限公司的诉讼请求。本案诉讼费58784元，因适用简易程序减半收取29392元，由原告湖南湘江电力建设集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  陈韶鹰二〇二〇年三月二十六日法官助理陈汉代理书记员  李丽彬附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条行为人盗窃、盗用单位的公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书，或者私刻单位的公章签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动构成犯罪的，单位对行为人该犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任。行为人私刻单位公章或者擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为，单位有明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失之间具有因果关系的，单位对该犯罪行为所造成的经济损失，依法应当承担赔偿责任。