新疆生产建设兵团第十师中级人民法院   民 事 判 决 书                               (2019)兵10民终174号   上诉人（原审原告）：孙英珠，女，1981年6月17日出生，住新疆阿勒泰市巴里巴盖181团。   委托诉讼代理人：王妍妍，新疆克兰律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：姚永刚,男，1975年6月4日出生，住新疆阿勒泰市巴里巴盖181团。   被上诉人（原审被告）：马成选,男，1967年6月16日出生，住新疆阿勒泰市巴里巴盖181团。   被上诉人（原审被告）：贾国海,男，1964年1月19日出生，住新疆阿勒泰市巴里巴盖181团。   上诉人孙英珠与被上诉人姚永刚、马成选、贾国海提供劳务者致害责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团巴里巴盖垦区人民法院 (2019)兵1002民初86号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月16日立案后，依法组成合议庭，因符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，不开庭进行了审理。本案已审理终结。   孙英珠上诉请求：撤销巴里巴盖垦区人民法院(2019)兵1002民初86号民事判决第一项，并依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实理由：一、被上诉人姚永刚是上诉人的雇主，一审法院认定被上诉人姚永刚与贾国海是承揽合同关系，忽视了姚永刚的雇主责任。在二审诉讼过程中，上诉人主张侵权之诉，称姚永刚未尽到提示、监管义务，应承担侵权责任。二、上诉人在提供劳务过程中没有过错，不承担过错责任，一审法院责任划分错误。上诉人在打瓜机停机确认安全后，清理杂草、积土，属于正常的工作内容，自身没有过错，不应分担被上诉人的责任。三、孙英珠属第十师一八一八团职工，为非农业户口，年工资缴费基数为35304元，应适用城镇标准计算赔偿数额。   姚永刚辩称：自己将60亩打瓜地承包给他人，不是雇主，不应承担赔偿责任；上诉人对自身损害存在重大过错，上诉人是连队职工，应按连队标准计算损失。   马成选辩称：上诉人没有通知自己就到打瓜机上清理杂草，导致自身受伤，存在过错；上诉人是连队职工，应按连队标准计算损失，请求维持一审判决。   贾国海辩称：上诉人自行到不允许站人的打瓜机输送带上清理杂草，存在过错；上诉人是连队职工，一审法院按连队标准计算损失正确。   孙英珠向一审法院起诉请求：1.依法判令姚永刚、马成选、贾国海向原告孙英珠赔偿医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等各项损失共计294 245.15元。   一审法院认定事实：2017年10月姚永刚与马成选约定，由马成选为姚永刚种植的60亩打瓜地清理打瓜，清理打瓜的价格为每亩100元；跟随马成选机车提供劳务的工人由马成选联系，劳务费由姚永刚按照市场价格支付。10月 12日，经马成选电话联系，姚永刚将孙英珠等人接至其种植的打瓜地跟随马成选的机车清理打瓜。在打瓜机停下等待卸粮期间，孙英珠到脱瓜机进料口处清理杂草、积土，马成选未注意观察打瓜机上是否有人即重新启动了打瓜机，造成孙英珠右腿卷入受伤。当日，贾国海、马成选将孙英珠送至北屯医院进行住院治疗。经诊断，孙英珠的伤情为：1.开放性胫腓骨下端骨折（右侧）；2.开放性胫骨骨折（右侧近端）。至原告2017年10月28日出院，实际住院16天。因需加钢板固定，原告又于2017年11月22日住院，2017年12月12日出院，实际住院20天。2017年12月17日，孙英珠申请新疆明正（双语）司法鉴定所对其伤情进行鉴定。2018年2月2日，该所出具鉴定意见：1.孙英珠右下肢损伤构成九级伤残，与2017年10月12日的外伤有直接因果关系；2.后续治疗主要是行内固定物取出术，预计住院5-7天，相关费用大致预算人民币捌仟元整（￥8000元）；3.误工期限以150日为宜，护理期限以90日为宜，营养期限以90日为宜（以上期限包括医疗期及功能恢复期）。   另查明，马成选驾驶的车辆及打瓜机系贾国海所有，打瓜机系贾国海自制，未向农机部门备案，亦无合格证明。双方约定，马成选具体负责驾驶机车，为种植户收割、清理打瓜；工作期间产生的油料费、维修费由贾国海负担；工作完成后由贾国海与地主进行结算，并按照每亩地10元的价格向马成选支付劳动报酬。孙英珠受伤住院期间，马成选垫付医疗费4000元，贾国海垫付医疗费15 289.67元。   一审法院认为，本案的争议焦点为：一、马成选与姚永刚之间是何种法律关系；二、马成选与贾国海之间是何种法律关系；三、孙英珠提供劳务过程中受伤，其本人有无过错；四、孙英珠受伤后的实际损失数额是多少。   争议焦点一，姚永刚将其种植的60亩打瓜地交由马成选进行收打瓜作业，双方形成承揽合同法律关系；   争议焦点二，马成选与被告贾国海之间是何种法律关系。根据庭审中查明的事实，马成选驾驶的机车及打瓜机属贾国海所有，根据双方约定，马成选具体负责驾驶机车，为种植户收割、清理打瓜；工作期间产生的油料费、维修费由贾国海负担；工作完成后由贾国海与地主进行结算，并按照每亩地10元的价格向马成选支付劳动报酬。双方之间的约定符合劳务雇佣合同法律关系法律特征，贾国海系雇主，马成选系雇员。   争议焦点三、孙英珠提供劳务过程中受伤，其本人有无过错。庭审中，孙英珠认可清理打瓜机是自愿，并非他人要求。2017年10月12日劳动过程中，马成选驾驶的机车停车等待卸粮时，孙英珠至打瓜机上清理杂草、泥土，马成选未尽安全注意义务重新运转打瓜机，造成孙英珠受伤，马成选对此应负主要责任；孙英珠多年从事相关农业劳动，对于在农业机械上进行作业应当具备一定的安全常识，但其在机车未熄火的情况下上车清理打瓜机且未告知驾驶员，致使自身受伤，孙英珠本人未尽到成年人应有的安全防范义务，存在一定的过错。一审法院酌情确定马成选对事故的发生承担80%的责任，孙英珠自身对事故的发生承担20%的责任。   争议焦点四、孙英珠受伤后的实际损失数额是多少。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定,受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。据此，孙英珠的赔偿项目为：1.医疗费：北屯医院两次住院费用分别为19 289.67元、41 718.78元；北屯医院门诊费用分别为237元、65.8元、286元、118.5元；轮椅费348元；药房买药费用269元；以上合计：62 332.75元。 2.后续治疗费：8000元；3.误工费。根据阿勒泰地区明正司法鉴定所的鉴定意见，误工期限建议为150天。孙英珠无固定职业，也无法证明其最近三年的平均收入状况，误工费参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。按照新疆生产建设兵团统计局公布《新疆生产建设兵团2017年国民经济和社会发展统计公报》，2017年度非私营单位在岗职工平均工资为58 455元，孙英珠的误工费数额为：（58 455元÷365天）×150天=24 022.60元。孙英珠主张24 000元，予以支持。4.护理费：根据阿勒泰地区明正司法鉴定所的鉴定意见，误工期限建议为90天。参照误工费的规定计算，护理费为58 455元÷365天×90天=14 413.56元；孙英珠自愿主张14 400元，予以支持。5.交通费：酌情支持800元（单趟包车费用为200元，共住院两次，考虑入院及出院情况，支持4次，共计800元）。6.住院伙食补助费：住院两次共计36天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准120元/天计算，住院伙食补助费为4320元。7.营养费：根据阿勒泰地区明正司法鉴定所的鉴定意见，营养期限建议为90天。孙英珠主张每天25元，营养费为2250元，予以支持。8.残疾赔偿金：根据阿勒泰地区明正司法鉴定所的鉴定意见，孙英珠的损伤构成九级伤残。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。根据《新疆生产建设兵团2018年国民经济和社会发展统计公报》，连队居民人均可支配收入为19 445元，孙英珠的伤残系数为20%。伤残赔偿金为：19 445元×20年×20%=77 780元。9.被抚养人生活费：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。根据《新疆生产建设兵团2018年国民经济和社会发展统计公报》，连队居民人均消费支出14 742元。原告之女13岁零六个月，不满18周岁，其生活费为：14 742元×（18岁-13岁6个月）÷2×20%=6633.9元；原告母亲（1952年6月1日出生）的赡养费为： 14 742元×14年×20%÷4=10 319.40元，两项合计16 953.30元。10.精神抚慰金：孙英珠主张20 000元，结合贾国海的过错程度、所造成的损害后果、当地平均生活水平等因素，一审法院酌情确定为3000元。11.鉴定费3180元。上述费用共计217 016.05元。   综上所述，姚永刚将其种植的60亩打瓜地交由马成选进行收打瓜作业，双方形成承揽合同法律关系；马成选在操作机车作业过程中，造成孙英珠受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。” 姚永刚对本次事故不承担赔偿责任。马成选作为贾国海的雇员，在从事雇佣活动中致孙英珠受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”贾国海作为马成选的雇主，应当对孙英珠的损失承担赔偿责任；马成选在机车操作过程中，未尽安全注意义务造成原告受伤，存在重大过失，应当与贾国海承担连带赔偿责任。孙英珠要求贾国海、马成选赔偿各项损失294 245.15元，对于其诉讼请求中符合法律规定的部分予以支持。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决：一、贾国海赔偿孙英珠医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等各项损失共计217 016.05元的80%，计     173 612.84元，扣除贾国海、马成选先行支付的19 289.67元，实际还应赔偿154 323.17元，于本判决生效后十日内付清；二、马成选对上述费用承担连带赔偿责任；三、姚永刚在本案中不承担赔偿责任。   在二审期间，双方当事人均未出示新证据，经二审审理查明事实与一审认定事实一致。   本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。在上诉人孙英珠清理杂草、积土时，被上诉人马成选未尽到安全注意义务，重新启动打瓜机，存在重大过错，对孙英珠的损害，应与雇主贾国海承担连带责任。姚永刚将其种植的60亩打瓜地交由贾国海进行收打瓜作业，双方形成承揽合同关系，在作业过程中，姚永刚未进行指示安排，对孙英珠的损害，不存在过错，不承担赔偿责任。上诉人在机车未熄火的情况下站在运输带上清理杂草，存在一定过错，一审划分的责任比例适当。上诉人是连队职工，经常居住地和主要收入来源地为连队，一审判决按连队标准计算的损失数额正确。综上所述，孙英珠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费5713.68元，由上诉人孙英珠负担。   本判决为终审判决。            审  判  长    张 新 军   审  判  员    蓝 文 瑜   审  判  员    刘 文 胜          二〇二〇年三月十七日       法官助理    郑 丰 华   书  记  员    刘 玉 洁