江苏省南京市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏01刑终181号原公诉机关南京市秦淮区人民检察院。上诉人（原审被告人）缪林，男，1973年12月21日出生，无业，住所地南京市鼓楼区。2006年4月因吸毒被罚款人民币一千元；2007年3月因吸毒被行政拘留十日，强制戒毒六个月；2007年9月因吸毒被行政拘留十五日，强制戒毒六个月，劳动教养一年六个月；2012年5月因吸毒被行政拘留十五日，并于2012年6月被强制隔离戒毒二年；2013年5月因吸毒被行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年；2013年9月因吸毒被行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年；2013年10月因吸毒被行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年；2013年11月因盗窃被行政拘留七日；2014年3月因盗窃被行政拘留七日；2014年6月因吸毒被行政拘留十五日；2014年11月因非法持有毒品被罚款人民币一百元；2015年5月因盗窃被行政拘留八日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年1月29日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于南京市秦淮区看守所。上诉人（原审被告人）张安萍，女，1963年12月4日出生，无业，住所地南京市雨花台区。2011年11月因贩卖毒品、非法持有毒品被劳动教养一年（所外执行）；2012年4月因犯容留他人吸毒罪被判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元；2013年6月因犯贩卖毒品罪被撤销前犯容留他人吸毒罪被宣告的缓刑，并被判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元，与前犯容留他人吸毒罪被判处拘役六个月，并处罚金人民币三千元合并，决定执行有期徒刑十一年，拘役六个月，并处罚金人民币一万三千元，2014年9月经再审改判为有期徒刑五年，拘役六个月，并处罚金人民币一万三千元，2018年1月15日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年1月29日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于南京市看守所。辩护人曹春武，江苏永衡昭辉律师事务所律师。原审被告人张莉，女，1981年7月30日出生，无业，住所地南京市鼓楼区。2014年8月13日因吸毒被行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年；2016年11月因犯盗窃罪被判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元（未执行）；2017年4月因犯盗窃罪被判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元，与前犯盗窃罪被判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元合并，决定执行拘役四个月，并处罚金人民币四千元；2017年7月19日因吸毒被行政拘留十四日（不予执行）；2017年8月11日因吸毒被行政拘留十四日（不予执行）；2017年8月17日因吸毒被行政拘留十四日（不予执行）；2017年8月27日因吸毒被行政拘留十四日（不予执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年1月29日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于南京市看守所。南京市秦淮区人民法院审理南京市秦淮区人民检察院指控原审被告人张莉犯运输毒品罪、原审被告人缪林、张安萍犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月20日作出（2019）苏0104刑初543号刑事判决。原审被告人缪林、张安萍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人缪林、张安萍，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、运输毒品2019年1月28日，被告人张莉到达连云港市从郭庚旺（在逃）处购买毒品海洛因，后乘坐大巴回到南京，于当日21时许抵达南京小红山汽车站。被告人张莉下车后被民警抓获，当场从其随身携带的包内查获毒品疑似物10包，净重79.14克，经南京市公安局禁毒支队毒品检测室鉴定，均含有海洛因成分。被告人张莉归案后，如实供述了上述犯罪事实。二、贩卖毒品1、2019年1月3日，被告人张安萍在南京市秦淮区泥马巷一公厕附近以人民币1250元的价格贩卖毒品海洛因约0.5克给冀某。2、2019年1月15日，被告人张安萍在南京市秦淮区泥马巷一公厕附近以人民币1200元的价格贩卖毒品海洛因约0.5克给冀某。3、2019年1月20日，被告人缪林以人民币28500元的价格在南京市秦淮区舜天大厦附近贩卖毒品海洛因15克给被告人张安萍。4、2019年1月22日，被告人缪林以人民币28500元的价格在南京市鼓楼区白宫酒店对面的巷子内贩卖毒品海洛因15克给被告人张安萍。5、2019年1月26日，被告人缪林在南京市鼓楼区白宫酒店对面的巷子内以人民币10000元的价格贩卖毒品海洛因10克给被告人张安萍。6、2019年1月28日，被告人缪林以人民币9500元的价格在南京市鼓楼区白宫酒店对面的巷子内贩卖毒品海洛因5克给被告人张安萍。2019年1月28日22时许，民警在南京市鼓楼区金达花园7幢1701室抓获被告人缪林，并查获毒品疑似物2份，净重0.56克，经南京市公安局禁毒支队毒品检测室鉴定，均含有海洛因成分。2019年1月29日，被告人张安萍被抓获归案，后如实供述了上述犯罪事实。上述事实，有原审法院经庭审出示、质证的下列证据予以证实：各被告人的供述和辩解,证人陈广发、张某、冀某等人的证言，辨认笔录、搜查笔录、检查笔录、提取笔录,检验报告，通话录音、短信资料整理，刑事判决书、暂予监外执行决定书、释放证明书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、扣押清单、毒品疑似物称量记录、毒品疑似物称量/取样笔录及清单、刑事摄影照片、户籍资料、抓获经过等。原审法院认为，被告人张莉运输毒品海洛因五十克以上，其行为已构成运输毒品罪；被告人缪林、张安萍贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，均依法应予惩处。被告人张安萍曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，从重处罚。被告人张安萍曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张莉、张安萍归案后如实供述自己的罪行，均可从轻处罚。被告人缪林当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十九条之规定，认定被告人张莉犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；被告人缪林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元；被告人张安萍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元。宣判后，原审被告人缪林、张安萍提出上诉。上诉人缪林的上诉理由是：每次卖给张安萍的毒品都少1克；2019年1月26日贩卖毒品的事实中钱是10000元，毒品数量只有5克。上诉人张安萍的上诉理由是：其购买的毒品主要是自己吸食的，没有全部贩卖；一审量刑过重。其辩护人提出，一审判决将张安萍购买的海洛因45克认定为贩卖的数量，证据不足；张安萍具有坦白情节，可从轻处罚。本院经审理查明上诉人缪林、张安萍犯贩卖毒品罪、原审被告人张莉犯运输毒品罪的事实及证据与原审判决一致。上诉人及辩护人在本院审理期间未提出新的证据，本院对原审质证、认证的证据予以确认。本院认为，上诉人缪林、张安萍明知是毒品海洛因而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人张莉明知是毒品海洛因而运输，其行为已构成运输毒品罪。上诉人缪林贩卖毒品海洛因约45.56克，上诉人张安萍贩卖毒品海洛因约46克，原审被告人张莉运输毒品海洛因79.14克。上诉人张安萍系累犯和毒品再犯。关于上诉人缪林提出“2019年1月26日贩卖毒品的事实中钱是10000元，毒品数量只有5克”上诉理由，经查，通过技术侦查获取的视听资料证明张安萍与缪林在电话中明确要10克，分成一个5克、一个3克、一个2克，一万元；上诉人张安萍的供述与通话录音一致，证明此次交易的毒品是海洛因10克。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人缪林提出“每次卖给张安萍的毒品都少1克”的上诉理由，经查，上诉人缪林、张安萍的供述与通过技术侦查获取的视听资料相互印证，证明一审判决认定的贩卖毒品的事实和数量；缪林称“每次卖给张安萍的毒品都少1克”无其他证据证明。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人张安萍提出“其购买的毒品主要是自己吸食的，没有全部贩卖”及其辩护人提出“一审判决将张安萍购买的海洛因45克认定为贩卖的数量，证据不足”的上诉理由及辩护意见，依据相关法律规定，有吸毒情节的贩毒人员，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖的数量，对于其吸毒情节在量刑时予以酌情考虑。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人张安萍提出“一审量刑过重”的上诉理由及其辩护人提出“张安萍具有坦白情节，可从轻处罚”的辩护意见，经查，法律规定，贩卖海洛因十克以上不满五十克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金，一审判决依据上诉人张安萍犯贩卖毒品海洛因约46克的事实，其有坦白情节，系累犯和毒品再犯，并考虑其系吸毒人员，判处其有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元，量刑适当。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定上诉人缪林、张安萍犯贩卖毒品罪、原审被告人张莉犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 斌审判员 黄 霞审判员 李 涛二〇二〇年三月三十一日书记员 严志鹏