辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽01民终12274号上诉人（原审被告）：沈阳市铁西区空间八度音乐广场，住所地：沈阳市铁西区。经营者：原录才。委托诉讼代理人：张小强，系该单位员工。被上诉人（原审原告）：北京乐源知识产权代理有限公司,住所地：北京市朝阳区。法定代表人：周林，系该单位经理。委托诉讼代理人：魏玮，辽宁朋达律师事务所律师。上诉人沈阳市铁西区空间八度音乐广场因与被上诉人北京乐源知识产权代理有限公司侵害作品放映权纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初3437号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳市铁西区空间八度音乐广场上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人曲库中的歌曲均来源于合法购买的点唱系统，KTV点唱播放系统是向正规合法企业购买，上诉人没有侵权的故意。包括上诉人在内的KTV经营者无法辨别也没有能力辨别曲库中的歌曲是否具有合法来源，上诉人使用有合法来源的曲库，尽到合理的注意义务，且被上诉人起诉的歌曲中有部分曲目没有经过点唱，该部分赔偿应予以扣除。被上诉人北京乐源知识产权代理有限公司辩称同意一审法院判决。北京乐源知识产权代理有限公司向一审法院起诉请求判令：1、判令被告停止侵权，立即从曲库中删除侵权作品；2、判令被告赔偿原告经济损失54800元；3、判令被告赔偿原告为制止侵权行为所支出的合理费用（包括律师费、公证费、取证消费等）合计7309元，上述两项费用合计62109元；4、判令被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：音乐MV合辑之DVD,《华纳流行经典合辑》共13碟，包含《风筝》（安琥）等17首、《欲言又止》（关喆）等17首、《告诉他我爱她》（胡歌）等17首、《诀别诗》（胡彦斌）等17首、《有梦好甜蜜》（胡彦斌/李彩桦）等17首、《大喜宙》（花儿乐队）等17首、《那么骄傲》（金海心）等17首、《已离不开》（刘凤瑶）等17首、《再一次》（秦海璐）等17首、《野爱》（王婧）等17首、《旅行》（许巍）等17首、《怎么又想你了》（张峡浩）等17首、《不醒的四月》（周迅）等12首，共计216首音乐作品。该出版物外包装及内置光盘内页上的版权信息载明，版权所有人/提供：亚洲华纳（北京）音乐娱乐咨询有限公司;出版方:中国数字文化集团有限公司;版号：ISBN978-7-88106-143-6;并注明：本专辑涉及任何词曲、录音、音乐录像、图片、肖像，未经权利人许可，不得以任何形式进行使用，违者必究。北京乐源知识产权代理有限公司成立日期为2014年12月17日，营业期限至2034年12月16日，主要经营：商标代理；版权贸易；经济贸易咨询。2016年7月1日，北京乐源知识产权代理有限公司作为乙方与甲方亚洲华纳（北京）音乐娱乐咨询有限公司签订了《授权证明书》，授权事项为：1.甲方将享有著作权及相关权利的作品集制品的“复制权、放映权”以独家授权许可的方式授予乙方，同意在乙方指定的歌曲数据库中存储相同的授权著作后，将歌曲数据库中之授权著作、授权著作信息，经由硬盘拷贝、光盘拷贝、数码格式拷贝、因特网传输向“线下”卡拉OK经营领域提供歌曲复制……。2.1乙方有权以自己名义对涉嫌侵犯著作复制权、放映权的主体进行维权……。2.3乙方授权期限终止后，并不影响乙方已经向侵权行为人提出的侵权行为。授权期限自2016年7月1日至2018年6月30日止。授权著作清单歌曲415首，其中包含《华纳流行经典合辑》收录的216首。2018年1月3日，辽宁诚信公证处公证员及申请人的委托代理人来到位于沈阳市铁西区建设东路附近的“空间8°量贩KTV”，申请人的委托代理人以普通消费者身份向该场所刷卡支付了人民币300元，并当场取得了“持卡人存根”和“辽宁增值税普通发票”各一张，之后进入该场所的V05房间,使用房间内设置的歌曲点播设备进行查找、点击、播放了《风筝》等137首音乐作品。辽宁诚信公证处对上述行为进行了公证，出具了（2018）辽诚证民字第118号公证书，并附公证光盘一张。经比对，公证光盘中的案涉音乐除《一年前》1首外，其余音乐作品与北京乐源知识产权代理有限公司举示的权利光盘中同名音乐电视作品的播放画面及内容一致。另查明，经营地址位于沈阳市铁西区建设东路附近的“空间8°量贩KTV”，其字号名称为沈阳市铁西区空间八度音乐广场，系原录才投资的个人独资企业，2013年7月9日注册成立，至今营业。该场所经营项目中包含量贩式KTV。再查明，北京乐源知识产权代理有限公司为本案维权支出消费300元、公证费2000元。一审法院认为，根据《中华人民共和国著作权法》第十五条之规定，电影作品和类似摄制电影方法创作的作品，其著作权由制片者享有。诉争的音乐作品为音乐电视作品，系摄制在一定介质上，由一系列有伴音或无伴音的连续画面组成，并需借助适当装置放映或以其他方式传播的作品，属于以类似摄制电影的方法创作的作品，著作权应由制片者享有。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第二款规定，在作品或者制品上署名的自然人、法人或其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。本案中，北京乐源知识产权代理有限公司提供的《华纳流行经典合辑》光盘为合法出版物，在无相反证明的情况下，根据其署名情况能够证明亚洲华纳（北京）音乐娱乐咨询有限公司为诉争音乐电视作品的著作权人。根据《中华人民共和国著作权法》规定，著作权的财产权包括放映权，著作权人可以全部或者部分转让著作权财产权，并且应当订立书面合同。北京乐源知识产权代理有限公司提供的《授权证明书》证明其经授权取得案涉音乐电视作品的放映权，并能以自己的名义向侵权使用者提起诉讼。故沈阳市铁西区空间八度音乐广场关于北京乐源知识产权代理有限公司无权起诉的抗辩主张，不予支持。沈阳市铁西区空间八度音乐广场在其经营场所向消费者提供了以点播方式使用案涉音乐电视作品，并同步播映连续画面的音乐电视作品供消费者表演，系对案涉音乐作品的放映行为。经过比对，能够确认公证光盘中沈阳市铁西区空间八度音乐广场经营场所放映的136首音乐电视作品与权利人光盘中所涉音乐电视作品相同，且沈阳市铁西区空间八度音乐广场并未举示证据证明其放映案涉音乐电视作品，已经经过著作权人许可，故其行为已经侵害了北京乐源知识产权代理有限公司享有的案涉音乐电视作品的放映权，依法应当承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。关于沈阳市铁西区空间八度音乐广场辩称所有歌曲系云端自动添加，不存在侵权故意问题。因其未能提供证据证明该事实且并未否认其放映行为的存在，而北京乐源知识产权代理有限公司提供的公证机关公证书中记载沈阳市铁西区空间八度音乐广场播放的涉案作品并非如其所述方式实现，系直接从沈阳市铁西区空间八度音乐广场设备中调取。故对沈阳市铁西区空间八度音乐广场该主张，不予支持。关于沈阳市铁西区空间八度音乐广场辩称设备中播映作品系设备提供商提供，该设备商与音集协有版权合同，北京乐源知识产权代理有限公司系音集协会员，设备商与音集协签署的合同应适用协会会员问题。因其未能提供证据证明供货商对涉案作品享有相关权利，且其作为实际使用者和最终获利者，也应该对歌曲的来源和授权曲库进行审查，故对该抗辩不予支持。关于赔偿损失数额，因北京乐源知识产权代理有限公司未提供证据证明因沈阳市铁西区空间八度音乐广场侵权行为所受到的实际损失或沈阳市铁西区空间八度音乐广场因侵权所获得的利益，依法综合考虑本地区版权使用费的标准、涉案音乐电视作品的流行程度、沈阳市铁西区空间八度音乐广场经营地所属区域的消费水平、经营期限、方式、规模和经营场所位置、主观过错程度及北京乐源知识产权代理有限公司为维权支出的合理费用等因素，酌情确定赔偿数额。公证费等调查取证费用属于调查取证合理支出，应依照北京乐源知识产权代理有限公司能够提供的真实票据确定承担数额。一审法院判决：一、被告沈阳市铁西区空间八度音乐广场于本判决生效之日起，立即停止侵害原告北京乐源知识产权代理有限公司享有的（本判决附表1所列）涉案136部音乐电视作品放映权的行为；二、被告沈阳市铁西区空间八度音乐广场于本判决生效后十日内赔偿原告北京乐源知识产权代理有限公司经济损失人民币40800元；三、被告沈阳市铁西区空间八度音乐广场于本判决生效后十日内赔偿原告北京乐源知识产权代理有限公司维权取证合理支出人民币2300元；四、驳回原告北京乐源知识产权代理有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1352元（原告已预交），由原告北京乐源知识产权代理有限公司负担人民币475元，被告沈阳市铁西区空间八度音乐广场负担人民币877元。本院对一审法院查明的事实予以认定。本院认为，根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条规定，未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的属于著作权侵权行为。本案上诉人铁西区空间八度音乐广场未经案涉音乐作品著作权人的许可，在其经营场所向消费者提供了以点播方式使用案涉音乐电视作品，该行为已经构成侵权。因此对于上诉人主张其没有侵权故意的事实，法院不予支持。关于上诉人铁西区空间八度音乐广场主张涉案歌曲中有部分是没有被点唱、播放的，对此部分上诉人并没有构成侵权，被上诉人也没有经济损失，因此这部分应当予以相应扣除的问题。上诉人没有举证证明涉案歌曲中哪部分是没有被点唱、播放的，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。因此，对上诉人该部分的事实主张，法院不予支持。综上所述，沈阳市铁西区空间八度音乐广场的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费877元，由上诉人沈阳市铁西区空间八度音乐广场负担。本判决为终审判决。审判长 刘 波审判员 邰越群审判员 葛 钧二〇二〇年三月二十七日法官助理张加磊书记员高秀丽本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。