四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川11民终234号 上诉人（原审原告）：何余，女，1985年6月22日出生，汉族，超市营业员，住四川省犍为县。 委托诉讼代理人：唐永祥（系何余之夫），住四川省犍为县。 被上诉人（原审被告）：四川永辉超市有限公司，住所地：四川省成都市锦江区工业园区锦盛路138号4楼2号。 法定代表人：王雪飞，总经理。 委托诉讼代理人：杨进，男，该公司职工。 委托诉讼代理人：卢滢，女，该公司职工。 上诉人何余因与被上诉人四川永辉超市有限公司劳动争议一案，不服四川省犍为县人民法院（2019）川1123民初2234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 何余上诉请求：撤销原判第二项，改判四川永辉超市有限公司支付何余经济补偿金2,476.55元。事实和理由：一、何余于2019年11月6日指出四川永辉超市有限公司对员工罚款及节假日换休的方式是违法行为，并于2019年11月11日向犍为县人民法院提起诉讼，但直到2019年1月19日开庭前，四川永辉超市有限公司也未支付何余相关节假日加班工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项的规定，何余已经证明四川永辉超市有限公司未及时足额支付何余的加班工资，何余要求解除劳动合同并支付经济补偿金的诉讼请求应当成立。二、四川永辉超市有限公司的店长罗莉和合伙人唐英在员工微信群里长达四个月的时候对10名员工多达数十次罚款，直到何余举报到犍为县劳动监察大队。罗莉作为店长在上班期间对下属员工作出的罚款行为，明显是公司行为而非个人行为。该罚款行为明显违反法律规定，何余要求与四川永辉超市有限公司解除劳动合同并支付经济补偿金的请求有法可依。 四川永辉超市有限公司辩称，一、何余对2019年5月、6月、9月工资中关于法定加班工资存在疑问，未及时反馈至人事部，人事部于11月接到反馈后积极与何余核查加班事实，但就补发金额未能与何余达成一致。一审判决生效后，四川永辉超市有限公司也已按判决金额足额支付给了何余。二、四川永辉超市有限公司不存在所谓内部罚款制度，也未授权任何员工个人制定罚款制度，公司内部规章制度并未违反法律法规。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 何余向一审法院起诉请求：1.四川永辉超市有限公司向何余提供违反劳动《中华人民共和国劳动法》的书面情况说明函及道歉函；2.四川永辉超市有限公司向何余赔偿1元精神损害金；3.四川永辉超市有限公司向何余何余出具解除劳动关系的证明；4.四川永辉超市有限公司支付何余经济补偿金2,476.55元，应休未休的5天年假工资507.07元。在审理过程中，何余增加诉讼请求，要求四川永辉超市有限公司支付法定节假日加班工资583.3元。 一审法院认定事实：1.何余、四川永辉超市有限公司于2018年8月1日以四川永辉超市有限公司为甲方，何余为乙方签订书面劳动合同，约定：合同期限从2018年8月1日至2021年7月31日，试用期6个月，工作内容为营业员；工作地点以甲方四川范围内的经管管理部门、分支机构、超市网点为限；乙方工资执行基础工资加绩效考核工资制度，其中乙方的月基础工资为1,650元，绩效考核工资按甲方薪酬管理制度结合甲方效益波动、乙方个人具体工作表现确定；加班工资以月基础工资为基数计发，若基础工资低于当地最低工资标准的，以当地的最低工资标准为基数计发；乙方收到甲方支付的工资及福利待遇后，若认为甲方当月未足额（包括漏项、金额不足等）支付工资、加班工资及福利待遇的，应在收到工资后三日内向其直接主管的人事部书面提出异议，要求人事部和财务部复核，及时行使权利，便于问题查清，乙方逾期提出的，甲方不再受理，即使客观上存在差错，甲方也不再复核补发；甲乙双方均同意从乙方收到工资及福利待遇之次日为乙方知道或应当知道其工资（含加班）及福利待遇的诉讼时时效起算日，若遇争议按本条约定处理，合同还规定了劳动纪律、劳动合同的解除与终止条件等。 2.何余从2018年8月1日起由四川永辉超市有限公司安排在四川永辉超市有限公司乐山犍为县分公司从事收银员工作。 3.何余在四川永辉超市有限公司犍为分公司工作期间，按四川永辉超市有限公司取得的2018年和2019年成都市人力资源和社会保障局执行综合工时制度关于实行特殊工时工作制的批复文件规定，执行综合工时制。 4.四川永辉超市有限公司于2018年9月到2019月11月期间共计向何余发放工资36,042.66元，其中2018年9月、10月，2019年2月、4月、10月的法定节假日法定加班费1,593.11元。 5.2019年3月9日，何余参加了四川永辉超市有限公司组织的新员工入职培训，培训内容包括人事制度、企业文化、薪酬制度等。 6.何余在工作期间按四川永辉超市有限公司犍为分公司收银管理人员罗莉通过自建微信群“乐山犍为收银小店”发布多次通知，向其指定的收款人唐英支付罚款61元（分别为10元、2元、4元、10元、35元）。2019年11月12日，何余向四川永辉超市有限公司犍为分公司相关人员反映前述情况后，相关人员即联系罗莉，要求其退还前述款项，同日唐英以团队基金名义向何余返还61元，何余未收取。 7.2019年11月12日，何余向四川永辉超市有限公司犍为分公司相关人员反映罚款问题的同时反映少发了其法定节假日加班工资的问题，并于2019年12月8日、2019年12月11日同四川永辉超市有限公司犍为分公司相关人员就劳动节、端午节、中秋节加班情况和补休情况进行了核对和确认，但对是否通过其他项目发放法定加班费及是否扣除补休工资及支付方式未确认一致。 8.2019年11月25日，何余以四川永辉超市有限公司为被申请人，向犍为县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求裁决：1．四川永辉超市有限公司向何余提供违反《中华人民共和国劳动法》的书面情况说明函及道歉函；2.四川永辉超市有限公司向何余赔偿1元精神损害赔金；3.四川永辉超市有限公司向何余出具解除劳动关系的证明；4.四川永辉超市有限公司支付何余经济补偿金2,476.55元，应休未休的5天年假工资507.07元。2020年1月8日，何余以四川永辉超市有限公司为被申请人，向犍为县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求就庭审过程中增加的要求四川永辉超市有限公司支付法定节假日加班工资583.3元的诉讼请求进行裁决。 9.2019年11月25日，犍为县劳动人事争议仲裁委员会出具犍劳人仲不［2019］19号仲裁通知，对何余的申请裁决不予受理。2020年1月8日，犍为县劳动人事争议仲裁委员会出具犍劳人仲不［2020］6号仲裁通知，对何余的申请裁决不予受理。 10．2019年11月25日，何余不服犍劳人仲不［2019］19号仲裁通知不予受理决定，向该院起诉。2020年1月8日，何余不服犍劳人仲不［2020］6号仲裁通知不予受理决定，向该院提出增加诉讼请求。 一审法院认为，本案争议焦点包括：1.何余主张由四川永辉超市有限公司提供违反《中华人民共和国劳动法》的书面情况说明函及道歉函的请求是否应得到支持；2.何余主张要求四川永辉超市有限公司赔偿1元精神损害赔金的请求是否应得到支持；3.四川永辉超市有限公司工作人员要求支付罚款的行为是否为职务行为，其行为是否构成用人单位违反法律法规的规定，损害劳动者权益的行为；4.四川永辉超市有限公司是否存在未及时支付劳动报酬的行为；5.法定节假日加班工资如何计算？ 关于争议焦点1和2，《中华人民共和国劳动法》关于违反该法应承担的法律责任有明确的规定，何余的请求于法无据，该院不予支持。 关于争议焦点3，何余主张四川永辉超市有限公司工作人员罗莉要求何余支付罚款的行为系职务行为，用人单位存在违反法律法规的规定，损害劳动者权益的情形。四川永辉超市有限公司辩称其行为为个人行为，不能认定为公司行为。根据何余、四川永辉超市有限公司提交劳动合同内容、入职培训签到表上的培训内容看，何余应明知罗莉要求交纳罚款的行为不符合劳动合同和薪酬制度规定。从何余提交的录音证据以及何余关于11月12日向公司相关反映情况后，相关人员即要求罗莉退还款项。同日，唐英以团队基金名义退还61元罚款以及11月12日未再发生要求交纳罚款情况的陈述来看，用人单位在发现存在罚款的情况后，也及时制止并要求相关人员退还款项。该院认为，现有证据不足以证明罗莉要求何余支付罚款的行为是其履行职务的行为，对何余提出用人单位存在违反法律法规的规定，损害劳动者权益的行为，以此要求同四川永辉超市有限公司解除劳动合同并由四川永辉超市有限公司支付经济补偿金的诉讼请求的主张，该院不予支持。 关于争议焦点4，何余主张其2019年劳动节（5月1日）、端午节（6月7日）、中秋节（9月13日）上班，四川永辉超市有限公司收银管理人员仅安排了劳动节和端午节的补休未按三倍工资未足额支付劳动报酬。通过庭审中何余陈述、四川永辉超市有限公司自认确认何余在前述法定节假日加班以及双方提交的证据看。该院认为何余、四川永辉超市有限公司在劳动合同中对工资核对有明确约定且何余提交的2018年9月、10月，2019年2月、4月、10月收入查询单中收到了四川永辉超市有限公司发放的法定节假日加班工资（收入查询单中单独列项）共计1,593.11元，表明何余对于法定节假日加班工资为明知，其对于未收到前述法定节假日加班工资的情况未及向四川永辉超市有限公司要求核查，同时其向四川永辉超市有限公司于11月12日反映相关情况后，四川永辉超市有限公司积极核查并与何余就法定加班情况进行协商。该院认为何余在四川永辉超市有限公司犍为分公司工作期间，四川永辉超市有限公司每月定时发放工资且通过OA系统进行公示，现仅就2019年劳动节（5月1日）、端午节（6月7日）、中秋节（9月13日）应发放金额存在争议，现有证据不足证明四川永辉超市有限公司存在未及时支付劳动报酬的故意，对于何余要求与四川永辉超市有限公司解除劳动合同并由四川永辉超市有限公司支付经济补偿金的诉讼请求，该院不予支持。 关于争议焦点5，虽四川永辉超市有限公司主张何余为综合工时标准岗位，经核实对劳动节和端午节加班，由管理人员进行了调休，但按《中华人民共和国劳动法》第四十四第三项“法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之300%工资报酬”，故不能以进行调休而减少法定节假日加班费的支付。何余、四川永辉超市有限公司劳动合同明确约定加班工资以月基础工资为基数计发，且其月基础工资不低于本地最低工资标准（本地最低工资标准1,650元/月），故何余2019年劳动节、端午节、中秋节的加班工资应为1,650元÷21.75天/月×3天×300%＝682.76元，何余诉请要求四川永辉超市有限公司支付法定节假日加班工资583.3元系对自己权利的处分，该院予以支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项、第七十九条，《中华人民共和国劳动法》第三十条、第三十一条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、四川永辉超市有限公司在本判决生效后十日内支付何余法定节假日加班工资583.3元；二、驳回何余的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元（已由何余预交），由何余负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院除对一审查明的事实予以确认外，另查明：何余与四川永辉超市有限公司的劳动关系持续至2020年1月31日。2020年2月1日，何余以四川永辉超市有限公司违反国家法律法规等为由未再到该公司上班。何余与四川永辉超市有限公司均认可双方劳动关系于2020年2月1日解除。 本院认为，关于一审判决四川永辉超市有限公司支付何余加班工资583.3元，双方当事人均未提出异议，本院予以确认。本案争议焦点为：四川永辉超市有限公司应否向何余支付经济补偿金？ 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”经济补偿金应属于劳动者与用人单位在劳动合同解除或者终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补助。何余于2019年11月提出仲裁，请求四川永辉超市有限公司支付其经济补偿金，但何余与四川永辉超市有限公司的劳动关系在此时并未解除，在一审审理期间双方劳动合同一直在继续履行，其提出经济补偿金的请求不符合前述法律规定的条件，故本院不予支持。 综上所述，何余的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由何余负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴维维 审判员  赵 霞 审判员  聂佳丽 二〇二〇年三月二十五日 书记员  李金楠 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。