河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终411号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地：河南省新乡市红旗区新飞大道18号2号楼临街1-4层。法定代表人：王英，任总经理。委托诉讼代理人：郜红，河南牧野律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘明锡，男，2012年4月24日出生，汉族，住河南省。法定代理人：陈玉洁（系刘明锡母亲），女，1990年6月19日出生，汉族，住新乡市。被上诉人（原审被告）：新乡市牧野区百禾实验幼儿园，住所地新乡市牧野区学院路20号2号楼。法定代表人：王武军，该园园长。委托诉讼代理人：于娟，女，该园园长。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司，住所地：新乡市和平大道南22号。法定代表人：袁英杰，公司经理。委托诉讼代理人：姜佳文，公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称中国平安保险公司）因与被上诉人刘明锡、新乡市牧野区百禾实验幼儿园（以下简称百禾幼儿园）、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司（以下简称中国人民保险公司）健康权纠纷一案，不服新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初3043号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安保险公司的委托诉讼代理人郜红、被上诉人刘明锡的法定代理人陈玉洁、百禾幼儿园的委托诉讼代理人于娟、中国人民保险公司的委托诉讼代理人姜佳文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安保险公司上诉请求：依法撤销新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初3043号民事判决第三项，改判上诉人支付刘明锡5,231.17元；二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：依照上诉人与百禾幼儿园签订的校方责任险保险条款第七条之约定，精神抚慰金不属于承保范围，且百禾幼儿园将保险条款作为证据提交，对于保险条款是认可的，双方受保险条款的约束，上诉人不承担精神抚慰金赔偿责任。被上诉人刘明锡辩称，精神抚慰金由其他三方当事人自行商量由谁支付。被上诉人中国人民保险公司辩称，百禾幼儿园在本公司投保的是意外伤害保险，保险项目没有精神抚慰金，精神抚慰金不属于本公司承保范围，不应当由本公司赔偿。被上诉人百禾幼儿园辩称，其购买的有校方责任险和意外伤害保险，应由保险公司承担赔偿责任；投保校方责任险应该是会计去投保的，保险条款收到了，对于保险合同的约定我不清楚，二审庭审时保险人对精神抚慰金的免责条款用笔做了标注后才看到，之前不太清楚。刘明锡向一审法院起诉请求：判令一审被告支付伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计81,556.24元，变更数额为：83,331.3元；诉讼费由一审被告承担。一审法院认定事实：2016年9月份，刘明锡原系百禾幼儿园学生。于2018年7月6日，参加百禾幼儿园组织的夏令营活动，活动期间造成刘明锡受伤。2018年7月8日刘明锡入住郑州市骨科医院住院治疗，于2018年7月19日住院，住院治疗11天。出院诊断为：右侧开放性孟氏骨折。出院医嘱显示1、患肢继续石膏固定；2、定期复查，不适随诊；3、首次复查时间为2018年8月19日。刘明锡于2019年1月1日再次入住郑州市骨科医院，共住院10天，所产生门诊费309.9元。出院诊断为：右孟氏骨折术后。出院医嘱显示1、患肢继续石膏固定，伤口按时换药；2、口服药物治疗；3、定期复查，不适随诊；4、首次复查时间为2019年1月24日。经新乡德信法医临床司法鉴定所司法鉴定，刘明锡已构成十级伤残，建议出院后一定时间内需部分护理依赖，出院后护理期限拟定为60日，护理人数1人。鉴定费2,000元。另查明，百禾幼儿园分别在中国平安保险公司处投有校方责任险，在中国人民保险公司处投有意外伤害保险。该意外险种内容包含：意外身故、残疾给付限额为200,000元，意外医疗费用补偿（给付比例80.0000％，每次事故免赔额￥100元，每次事故门急诊限额￥500元）限额为20,000元。百禾幼儿园在刘明锡第一次2018年7月8日住院时安排有老师在医院对其进行陪护，刘明锡当庭对此予以认可；期间百合幼儿园所花费的伙食费、住宿费、交通费、营养费等共计5,937.55元，刘明锡只认可一部分。中国平安保险公司已将刘明锡的两次住院费进行了理赔，刘明锡也未主张该费用。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任”。本案中，刘明锡于2018年7月6日，参加百禾幼儿园组织的夏令营活动中受伤，造成刘明锡右侧开放性孟氏骨折。刘明锡作为无民事行为能力人，在百禾幼儿园学习、生活期间遭受损伤的，百禾幼儿园未能证明其尽到安全管理职责，故应承担赔偿责任。刘明锡于2018年7月8日入住郑州市骨科医院住院治疗，于2018年7月19日出院，住院治疗11天，刘明锡所花费医疗费百合幼儿园已支付完毕。在该次住院期间，百禾幼儿园安排老师对其进行陪护，住院期间百禾幼儿园所花费的伙食费、住宿费、交通费、营养费等共计5,937.55元，由百禾幼儿园向法院提供的票据相互印证，予以认可，故刘明锡主张第一次住院期间的各项费用不予支持。百禾幼儿园在中国人民保险公司处投有意外伤害保险，因此给刘明锡造成的各项损失首先由中国人民保险公司在意外险的约定范围内承担赔偿责任，超出的部分由中国平安保险公司校方责任险进行赔偿。刘明锡的具体损失：1、关于医疗费309.9元。刘明锡向法院提供门诊票据予以印证，予以采信。2、住院伙食补助费500元，刘明锡住院10天，每天按50元计算住院伙食补助费，10天共计500元。3、营养费200元，刘明锡住院10天，每天按20元营养费计算，10天共计200元。4、护理费4,331.17元，因刘明锡未提供护理人员的收入证明，故参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资为39,522元标准进行计算，刘明锡住院10天，按一人护理，护理费为39,522元／年÷365天×10天=1,082.79元。经新乡德信法医临床司法鉴定所司法鉴定，建议出院后一定时间内需部分护理依赖，出院后护理期限拟定为60日，刘明锡出院后护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数壹人，护理费为39,522元／年÷365天×60天×50％=3,248.38元。5、交通费200元，根据刘明锡病情、住院天数、门诊治疗等情况，酌定200元。6、伤残赔偿金63,748.38元，因刘明锡构成十级伤残，且刘明锡一直跟随其父母居住在新乡市××街大景城29号楼1单元11602室，属于城镇居民，并有其提供的房产证相互佐证，予以采信。其主张伤残赔偿金63,748.38元，符合法律规定，予以支持；7、鉴定费2,000元，该费用有相应票据，予以支持；8、精神抚慰金5,000元，因刘明锡构成十级伤残，根据本案案情及刘明锡伤情，酌定该项费用为5,000元。故刘明锡损失为医疗费309.9元、住院伙食补助费500元、营养费200元、护理费4,331.17元、交通费200元、残疾赔偿金63,748.38元、鉴定费2,000元、精神抚慰金5,000元，以上共计76,289.45元。中国人民保险公司在意外险的约定范围内承担医疗费309.9元（每次事故门急诊限额￥500元，本次诉讼不超过该限额应全额赔偿）、残疾赔偿金63,748.38元，共计64,058.28元；超出的部分由中国平安保险公司校方责任险范围内承担住院伙食补助费500元、营养费200元、护理费4,331.17元、交通费200元、精神抚慰金5,000元，共计10,231.17元。本案中新乡德信法医临床司法鉴定所对刘明锡进行的伤残鉴定费用2,000元，不属于保险赔偿范围，该费用应由百禾幼儿园承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十八条、第四十八条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，一审法院判决：一、新乡市牧野区百禾实验幼儿园于判决生效后十日内一次性赔偿刘明锡2,000元；二、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于判决生效后十日内一次性赔偿刘明锡64,058.28元；三、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内一次性赔偿刘明锡10,231.17元；四、驳回刘明锡的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,835元，本案适用简易程序减半收取918元，由新乡市牧野区百禾实验幼儿园承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，中国平安保险公司的校方责任险保险条款载明：“本保险对任何性质的精神损失不负责赔偿。”保险条款中载明的免责条款内容已经通过足以引起投保人注意的“加粗加黑”的字体作出提示。投保人声明载明：“本人确认已收到了平安校方责任保险条款及附加条款，且贵公司已向本人详细介绍了条款的具体内容，特别就该条款中有关免除保险人责任的条款，以及付费约定的内容做了明确说明，本人已完全理解，并同意投保。”百禾幼儿园认可保单的真实性，并在投保人声明处盖章，由此可以认定中国平安保险公司已将免责条款对百禾幼儿园进行了明确说明。中国平安保险公司已经对免责条款尽到了提示和明确说明义务，免责条款已生效，因此，中国平安保险公司对精神抚慰金不承担赔偿责任，应由百禾幼儿园对精神抚慰金承担赔偿责任。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国保险法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初3043号民事判决第二项、第四项；二、变更新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初3043号民事判决第一项为新乡市牧野区百禾实验幼儿园于本判决生效后十日内一次性赔偿刘明锡7,000元；三、变更新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初3043号民事判决第三项为中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效后十日内一次性赔偿刘明锡5,231.17元；一审案件受理费1,835元，减半收取918元由新乡市牧野区百禾实验幼儿园负担。二审案件受理费50元，由新乡市牧野区百禾实验幼儿园负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 高凤娜审判员 张国飞二〇二〇年三月十三日书记员 王 琪