广西壮族自治区玉林市福绵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0903刑初5号 公诉机关广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院。 被告人李伟，男，1985年1月3日出生于广西壮族自治区玉林市福绵区，汉族，小学文化，无业，住玉林市福绵区。因本案，于2019年10月9日被羁押，2019年10月10日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院以玉福检刑诉〔2020〕3号起诉书指控被告人李伟犯开设赌场罪、非法持有枪支罪，于2020年1月9日向本院提起公诉。本院于2020年1月15日立案并适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年3月13日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院指派检察员陈一星出庭支持公诉，被告人李伟到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院指控： （一）开设赌场事实 2018年11月至2019年2月间，被告人李伟在玉林市福绵区中往供销社方向道路的旁边开设“红某七”赌博摊点长期聚众赌博。 （二）非法持有枪支事实 2019年4月29日，公安民警在玉林市福绵区樟木镇中村64-1号被告人李伟家进行检查时，发现并扣押了被告人李伟放在其家中一楼杂物房柜底下藏匿的两把枪支疑似物。经玉林市公安局物证鉴定所鉴定，其中一支完整的枪支疑似物符合《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。 对起诉书指控的事实，公诉机关提供了相应的证据，并认为，被告人李伟开设赌场，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李伟违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人李伟一人犯数罪，应当数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院对被告人李伟依法判处。 被告人李伟对起诉书指控其开设赌场的犯罪事实无异议，辩称公安机关从其家中缴获到的枪支不是他的，其从没见过这些枪支，其不构成非法持有枪支罪。 经审理查明: （一）开设赌场事实 2018年11月至2019年2月间，逢樟木圩日，被告人李伟在玉林市福绵区中往供销社方向道路的旁边，开设“红某七”赌博摊点吸引他人进行赌博，聘请工作人员李某1负责赌博摊点的下注和赔付。其间，有张某2、李某4等人在赌博摊点参与过赌博。 上述事实，被告人李伟在开庭审理过程中亦无异议，且有检察机关提交，并经法庭质证、认证的受案登记表、立案决定书，辨认现场笔录和照片，现场勘验笔录、现场方位图和现场照片，扣押清单、扣押笔录，辨认笔录和照片，证人李某1、李某2、张某1、李某3、张某2、涂某、李某4证言，户籍证明等证据证实，足以认定。 （二）非法持有枪支事实 2019年4月29日，公安机关因李伟涉嫌开设赌场到玉林市福绵区樟木镇中村64-1号李伟家对其进行传唤，李伟不在家。公安机关依法对李伟家中进行检查时，从其家中一楼杂物房柜底下检查并扣押枪支疑似物2支（用蛇皮袋装，1支是拆卸了的“砂枪”、1支是完整的“气枪”），从其家二楼楼梯口柜子处检查出刀具10把和钢砂4盒（包装盒标注收件人为李伟）。案发前，李伟对涉案枪支疑似物进行过保养。经玉林市公安局物证鉴定所鉴定，涉案枪支疑似物中一支完整的枪支疑似物符合《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。2019年10月9日，公安机关在玉林市第一人民医院将李伟传唤到案。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.受案登记表，立案决定书，证实本案来源系2019年4月29日公安机关工作中发现。 2.抓获经过，证实被告人李伟归案时间和经过。 3.检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单和扣押笔录，证实2019年4月29日，侦查人员依法从李伟家中扣押刀具10把、枪支疑似物2支（用蛇皮袋装，1支是拆卸了的“砂枪”、1支是完整的“气枪”）和钢砂4盒，有2盒钢砂已拆封，包装盒上标注有收件人为李伟。 4.辨认笔录和照片，证实李伟辨认涉案物品。 5.玉林市公安局物证鉴定所出具的《鉴定文书》（玉公物鉴（痕）字[2019]0029号），证实涉案2支枪支疑似物中有1支是《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。 6.证人陈某（李伟之妻）证言、辨认笔录和照片，指认照片，证实其家只有其和丈夫李伟、儿子居住。2019年4月29日，因李伟涉嫌开设“红某七”，公安机关到家中传唤李伟，李伟不在家。公安机关依法对其家进行检查时，在其家中一楼楼梯旁杂物房内衣柜底处发现2支枪，在其家中二楼楼梯口的柜子处发现10把刀具、4盒钢砂。其看见李伟在家中摆弄过这2支枪，也见过李伟晚上带枪出去后拿一些鸟回家煮粥。陈某指认侦查人员从其家中扣押的涉案物品。 7.被告人李伟庭前供述，证实2019年4月29日，公安机关从其家中发现枪支2支、刀具10把、钢砂4盒。这2支枪支有一支是砂枪、一支是气枪，是其爷爷留下来，家里其他人均不知道，其发现后将枪支藏匿起来。其平时拿枪支出来保养过，擦过油，没有拿到外面使用过。钢砂是其从网上购买。 针对被告人李伟提出的辩解，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下： 关于被告人李伟辩称公安机关从其家中缴获到的枪支不是他的，其从没见过这些枪支，其不构成非法持有枪支罪。经查，被告人李伟庭前供述，证实其发现家中有一支砂枪和一支气枪后，将枪支藏匿起来，平时也曾拿枪支出来保养过，给枪支擦过油，钢砂是其购买；证人陈某证言证实，李伟在家中摆弄过这些枪支，晚上拿枪出去后带有鸟回家煮粥。被告人李伟的庭前供述，由公安机关依法取得，并与庭审质证的证人陈某证言、钢砂盒的包装购买信息相互印证，可作为本案的定案依据。被告人李伟的庭前供述与证人陈某的证言、钢砂盒的包装购买信息均证实，被告人李伟案发前知道家里有枪支疑似物且藏匿起来的事实，亦证实被告人李伟使用过涉案枪支的事实。因此，被告人李伟辩称其从没见过家里的枪支与本院查明的事实不符，不予采纳，被告人李伟非法持有枪支的行为构成犯罪。 本院认为，被告人李伟以营利为目的，开设赌博摊点为他人进行赌博，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪；又违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人李伟犯开设赌场罪、非法持有枪支罪的罪名成立。被告人李伟一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人李伟归案后，如实供述自己开设赌场的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。根据被告人李伟犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第(二)项、第八条第二款，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人李伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月9日起至2021年4月8日止；罚金在本判决生效后一个月内一次缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、公安机关扣押在案的枪支一支，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  唐伟贞 人民陪审员  肖 琴 人民陪审员  黄 强 二〇二〇年三月二十七日 法官 助理  苏晓慧 书 记 员  黎亚变 附：本案适用的法律规定及司法解释 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款：开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第一百二十八条第一款：违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑 第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆 炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条第一款：具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；…… 第八条第二款：刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。 《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》 第一条：刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。 第二条第一款：人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。 第五条：刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。 第八条：罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。 第十一条第一款：自判决指定的期限届满第二日起，人民法院对于没有法定减免事由不缴纳罚金的，应当强制其缴纳。