甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2020）甘08民终281号上诉人（原审被告）:平凉中通速递服务有限公司西郊营业部。负责人：胡某。被上诉人（原审原告）：王某1。委托诉讼代理人：崔某，甘肃陇正律师事务所律师。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司平凉市分公司。负责人：张某。委托诉讼代理人：王某2。上诉人平凉中通速递服务有限公司西郊营业部（下述简称平凉中通速递公司）因与被上诉人王某1、原审被告中国人民财产保险股份有限公司平凉市分公司（下述简称人保财险平凉市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2019）甘0802民初4744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。平凉中通速递公司上诉请求：撤销原判第一项，改判驳回王某1对上诉人的诉讼请求，或将本案发回重审。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审中王某1中途诡异撤回对肇事者马应鹏的起诉，致使本案案件事实无法查明。（1）王某1出示诉状中，将马应鹏与上诉人均列为被告，上诉人本以为马应鹏会出庭参与诉讼，在开庭前得知撤诉，致使上诉人仓促应诉。（2）马应鹏若拒不到庭，可以缺席判决，上诉人有理由相信此举系王某1与马应鹏恶意串通，损害上诉人的利益。（3）马应鹏是否为上诉人工作人员，王某1应承担举证责任，一审认定马应鹏系上诉人工作人员无事实依据。（4）一审法院同意撤回起诉，应追加马应鹏为本案无独立请求权第三人，否则无法查明事实。2.一审法院认为上诉人无法证明“将车辆出借给马应鹏”，就认定马应鹏与上诉人之间存在用人单位关系，难以逻辑自洽且不符合社会生活常识。一审法院适用用人单位责任条款适用法律错误。王某1辩称，王某1撤回对马应鹏的起诉是对自己诉讼权利的处分，由此产生的法律后果由当事人自己承担。马应鹏确为平凉中通速递公司管理的员工。上诉人也有权利在一审申请法院追加马应鹏为第三人，但其并未申请。一审法院认定事实正确，请求驳回上诉，维持原判。人保财险平凉市分公司述称，上诉请求没有涉及我公司，无意见。王某1向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿原告医疗费91359.85元、后续医疗费16481元、住院伙食补助费3400元、营养费1360元、护理费17472元、误工费23441.60元、伤残赔偿金83580.03元、精神损害抚慰金10000元、交通费500元、鉴定费3400元，共计250994.48元；2.要求被告人保财险平凉市分公司在保险限额范围内承担赔偿责任；3.诉讼费用由被告承担。一审法院对王某1主张的事实予以确认。一审法院认为，一、关于马应鹏与平凉中通速递公司之间的关系问题。首先，马应鹏驾驶的“中通快递”三轮车的所有权人是平凉中通速递公司；其次，马应鹏所从事的收件、递件等工作是受被告平凉中通速递公司的指派，马应鹏受被告平凉中通速递公司的管理，并由平凉中通速递公司发放工资；再次，本次交通事故发生在马应鹏收、递件过程中，即马应鹏是在从事被告平凉中通速递公司的工作过程中发生的交通事故，因此，马应鹏应属于被告平凉中通速递公司的工作人员，马应鹏因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故被告平凉中通速递公司依法应当对其工作人员马应鹏造成原告王某1的人身损害承担赔偿责任。被告平凉中通速递公司提出其应马应鹏的要求将车辆出借给马应鹏使用的抗辩主张，因“中通快递”三轮车是快递公司进行快递必不可少的交通工具，快递公司将快递三轮车出借给快递员不符合常理，且被告平凉中通速递公司未提供任何证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故对被告平凉中通速递公司提出的该项抗辩主张，不予采纳。因事故车辆在被告人保财险平凉市分公司投保了非机动车第三者责任保险，故被告人保财险平凉市分公司应在非机动车第三者责任险责任限额范围内承担保险赔偿责任。被告平凉中通速递公司提交的微信转账记录欲证明已向原告支付医疗费54000元，但其提交的微信转账记录中有9笔款合计金额26932元是转给马应鹏而不是转账给平凉市人民医院或者原告王某1，原告王某1当庭认可被告平凉中通速递公司支付医疗费50000元，对原告自认的事实，予以确认。二、关于原告诉讼请求的赔偿计算标准问题：1、医疗费，依据原告提供的平凉市人民医院的住院收费票据，支持140058.85元；原告提供的金额为1301元的门诊就诊卡、门诊缴费收据，因系临时收据不做报销凭证，就诊完毕应换取发票，故不予支持；2、后续医疗费，依据原告提供的后续医疗费司法鉴定意见书，支持16481元；3、住院伙食补助费，原告住院治疗34天，参照甘肃省国家机关工作人员出差伙食补助每天100元的标准进行计算，对原告主张的住院伙食补助费3400元，予以支持；4、营养费，依据原告的伤情及平凉市人民医院住院病历中出院时医嘱“加强营养”，营养费应当予以支持，每天按照20元计算，故对原告主张的营养费1360元，支持680元；5、误工费，原告王某1现年71周岁，已丧失劳动能力，故对原告主张的误工费23441.60元，不予支持；6、护理费，因原告没有提供护理人员实际减少收入的证据，故参照甘肃省上一年度农业年人均工资标准每年53130元计算，原告住院治疗34天，故对原告主张的护理费17472元，支持4949.10元；原告要求赔偿出院后护理费的请求，因原告没有提供出院后生活不能自理需要护理的证据，故不予支持；7、残疾赔偿金，依据原告的伤残等级司法鉴定意见书及原告的年龄，原告主张的残疾赔偿金83580.03元依据法律规定计算准确，予以支持；8、精神损害抚慰金，根据交通事故的责任认定、当地的经济生活水平及的裁判标准，对原告主张的精神损害抚慰金10000元，酌情支持8000元；9、交通费，原告虽未提供交通费的证据，但原告在住院治疗期间必然会产生交通费，故根据原告住院治疗的期限及与医疗机构的路途远近等因素，对原告主张的交通费500元，酌情支持400元；10、鉴定费，依据原告提供的鉴定费发票，支持3400元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、原告王某1的医疗费140058.85元、后续医疗费16481元、住院伙食补助费3400元、营养费680元、护理费4949.10元、残疾赔偿金83580.03元、交通费400元、鉴定费3400元、精神损害抚慰金8000元，合计260948.98元，由被告中国人民财产保险股份有限公司平凉市分公司在非机动车第三者责任险责任限额内赔偿24950元；由被告平凉中通速递服务有限公司西郊营业部赔偿235998.98元（已赔付50000元，再赔偿185998.98元）。（上述执行内容限本判决生效后十五日内履行）二、驳回原告王某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5064元，减半收取计2532元，由被告平凉中通速递服务有限公司西郊营业部承担。二审中，双方当事人未提交新的证据。一审法院认定的基本事实属实，予以确认。本院认为，本案当事人二审争议焦点为马应鹏与平凉中通速递公司的法律关系。本案中平凉中通速递公司主张其与马应鹏为承揽关系，但未提供相应的证据予以证明。本案马应鹏使用的是平凉中通速递公司的车辆，是在从事快递工作时发生交通事故。即便马应鹏借用车辆，自备交通工具得到证实，马应鹏与平凉中通速递公司之间对报酬的计算有无保底工资，是以件计还是以时间计，只是工资报酬的计算方式，并不影响双方法律关系的性质，马应鹏事实上从属于平凉中通速递公司，在工作时间、地点等方面均服从平凉中通速递公司的指挥，故马应鹏与平凉中通速递公司之间是劳动关系，原判认定正确。而原审中王某1撤诉行为是其对诉讼权利的处分，并无不当。上诉人的上诉请求不成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4839元，由平凉中通速递服务有限公司西郊营业部负担。本判决为终审判决。审 判 长 摆建军审 判 员 宫在霞审 判 员 杨振兴 二〇二〇年三月三十日法官助理 李 丽书 记 员 陈 甜