河南省平顶山市中级人民法院行 政 裁 定 书（2020）豫04行终9号上诉人（原审第三人）河南汝州农村商业银行股份有限公司，住所地：河南省汝州市广育路3号。统一社会信用代码：9141048208083686X5。法定代表人贾红伟，董事长。委托诉讼代理人黄凯，河南源明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）侯玉霞，女，1970年11月25日生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人张进营，北京市京师（汝州）律师事务所律师。原审被告汝州市自然资源和规划局，住所地：河南省汝州市云禅大道与丹阳路交叉口南50米路西。统一社会信用代码：114104820055074099。法定代表人杨景山，局长。委托诉讼代理人王兵锋，系该局工作人员。委托诉讼代理人刘晓冬，系该局工作人员。原审第三人张小捧，女，1971年4月23日生，汉族，住河南省汝州市。上诉人河南汝州农村商业银行股份有限公司（以下简称汝州农商行）因土地行政确认一案，不服河南省鲁山县人民法院（2019）豫0423行初41号行政判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。被诉行政行为：汝州市人民政府于2015年12月31日为张小捧颁发了汝国用（2015）第5976号土地使用权证。原审审理查明，经人介绍，2003年4月12日，侯玉霞与文亚凤达成协议，文亚凤以12万元的价格将坐落于汝州市军民街烟站开发区西四排三号（现门牌号为汝州市军民街东二巷20-17号）的房地产出卖予侯玉霞，当天侯玉霞交付房款，文亚凤将房产交付侯玉霞。张小捧系侯玉霞丈夫的妹妹，因侯玉霞另有别的住处，为了方便照顾侯玉霞的公公婆婆（即张小捧的父母），张小捧便也居住于此。2015年，汝州市人民政府进行房地产清查。2015年12月28日，张小捧的前夫薛二伟将上述的房地产为张小捧申请办证。2016年4月30日汝州市房地产清查处置工作领导小组办公室通知张小捧缴纳税费，2016年5月3日张小捧缴纳了土地有偿使用费等共计45000元。汝州市房地产清查处置工作领导小组根据薛二伟提供的张小捧的申报表和承诺书、1994年9月25日汝州市烟草公司和汝州市房地产开发公司签订的房产开发协议、1996年3月29日汝土出字（1996）第9号国有土地使用权出让合同、汝政土（1996）第11号《关于市房地产开发公司建设商品住宅楼征用土地及土地使用权出让的批复》、汝土出补字（1995）第02号《关于划拨土地使用权补办出让手续的批复》、2003年8月16日李志刚与文亚凤及张小捧的契约、2016年5月3日张小捧出具的土地权属来源情况说明、文亚凤与张小捧身份证复印件等材料，通过地籍调查，2016年4月28日进行了审核，汝州市人民政府于2015年12月31日为张小捧颁发了汝国用（2015）第5976号国有土地使用权证。2016年12月2日汝州市人民政府为张小捧颁发了汝汝州市字第××号77号房屋所有权证，侯玉霞对该证已另案起诉。2017年9月21日，张小捧以该房地产作抵押在汝州农商行处借款45万元，张小捧贷款后，分批偿还借款本息至2019年2月21日，后因剩余的借款本金341496.58元未予偿还，汝州农商行提起诉讼，汝州市人民法院于2019年7月15日作出（2019）豫0482民初3944号民事判决，判决：一、被告张小捧、薛二伟于本判决生效后十五日内向原告河南汝州农村商业银行股份有限公司偿还借款本金341496.58元及利息、罚息（自2019年2月22日起至2022年9月21日止按月利率7.2‰计算，自2022年9月22日起至实际付清之日止按月利率10.8‰计算，扣除已支付的8.22元利息）。二、原告河南汝州农村商业银行股份有限公司对被告张小捧名下位于汝州市军民街东二巷20-17号的房地产（国有土地使用证号为：汝国用（2015）第5976号，房屋所有权证号为：汝汝州市字第××号77号）折价或拍卖、变卖所得价款在450000元内享有优先受偿权。原审另查明，庭审中张小捧仅对汝州市自然资源规划局提供的地籍调查表上的签名予以认可。张小捧称汝州市自然资源规划局提供的2003年8月16日李志刚、文亚凤与张小捧签订的契约上的签名不是其本人书写。文亚凤出庭证实其不认识张小捧，从未与张小捧签订过契约，但认可其与侯玉霞之间关于本案所涉房地产的买卖行为。原审法院认为，《不动产登记暂行条例》第十四条第一款规定：因买卖、设定抵押权等申请不动产登记的，应当由申请人双方共同申请。《不动产登记暂行条例实施细则》第二十四条第二款规定：未办理不动产首次登记的，不得办理不动产其他类型登记，但法律、行政法规另有规定的除外。第三十八条规定：申请国有建设用地使用权及房屋所有权转移登记的，应当根据不同情况，提交下列材料：﹙一﹚不动产权属证书；﹙二﹚买卖、互换、赠与合同；……。本案根据汝州市自然资源和规划局提供的证据中可以证实，为张小捧办理土地使用权证，属于不动产登记中的转移登记，即由文亚风、李志刚通过出卖的方式转移给张小捧，首先文亚风、李志刚并未取得土地使用权证；其次，文亚风、李志刚和张小捧之间并没有买卖行为；再者，文亚风、李志刚和张小捧也未共同申请进行不动产登记，故汝州市人民政府的登记行为违反了上述行政法规、规章的规定。另外，汝州市人民政府登记过程中的大部分签字不是张小捧本人所签，汝州市房地产清查处置工作领导小组办公室通知张小捧缴纳税费的时间是2016年4月30日，张小捧缴纳土地有偿使用费和土地权属来源情况说明的时间为2016年5月3日，汝州市房地产清查处置工作领导小组审核的时间却为2016年4月28日，而为张小捧发放国有土地使用证的日期又是2015年12月31日，发证时间在前，缴费、审核在后，即在行政行为作出之后再进行调查、取证，明显违反了法律、法规的规定。故被诉行政行为属主要证据不足、违反法定程序。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（三）项之规定，判决：撤销汝州市人民政府于2015年12月31日为张小捧颁发的汝国用（2015）第5976号国有土地使用权证。案件受理费50元，由汝州市自然资源和规划局负担。上诉人汝州农商行上诉称，一、侯玉霞提起的行政诉讼已超过诉讼时效。汝州市自然资源和规划局办理土地使用权证发生在2015年12月，侯玉霞在2019年提起本案行政诉讼，距具体行政行为作出的时间己将近4年，侯玉霞在长达4年的时间里对张小捧的丈夫薛二伟将房屋办理土地使用权证及房产抵押行为不知情，不符合情理，因此其主张的房产权益不应再受到法律保护。二、原审判决认定事实不清，上诉人对（2019)豫0482民初3944号民事判决已申请执行，涉案房产面临被执行拍卖的风险，侯玉霞与张小捧为了逃避执行，涉嫌虚假诉讼，恶意规避金融债务。综上，请求撤销原审判决，改判驳回一审原告诉讼请求。判令诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人侯玉霞辩称，一、本案起诉并未超过诉讼时效。侯玉霞在2019年6月得知土地使用证在张小捧名下后提起本案行政诉讼，符合行政诉讼法规定的诉讼时效。二、上诉人称侯玉霞与张小捧恶意串通、虚假诉讼，属于捏造事实，没有证据，侯玉霞提起本案行政诉讼是为了维护合法利益。三、汝州农商行是本案的第三人，其主张的抵押权不属于本案审理范围。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。综上，请求驳回其起诉，维持原判。原审被告汝州市自然资源和规划局对原审判决无意见。原审第三人张小捧经本院传唤未到庭，亦未提供书面意见。本院认为，原审判决认定事实不清、证据不足,根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销鲁山县人民法院（2019）豫0423行初41号行政判决；二、发回鲁山县人民法院重审。审判长  宋忠海审判员  李新保审判员  李占永二〇二〇年三月二十六法官助理吴世媛书记员邱博附件2相关法律规定：《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。