江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终119号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市鼓楼区集庆门大街272号1栋31层、32层、33层。负责人：唐继国，该公司总经理。委托诉讼代理人：邱中林，江苏词瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：王羽佳，江苏词瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张雪，女，1994年1月15日出生，汉族，住河南省淮阳县。委托诉讼代理人：顾璇，江苏高旗律师事务所律师。委托诉讼代理人：张家威，江苏高旗律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王磊，男，1986年3月20日出生，汉族，现住江苏省南京市栖霞区。被上诉人（原审被告）：南京市雨花台区王磊软件技术服务中心，住所地南京市雨花台区铁心桥街道福园路2号2幢一单元1110室。经营者：王磊。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人张雪、王磊、南京市雨花台区王磊软件技术服务中心（以下简称王磊服务中心）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市栖霞区人民法院（2019）苏0113民初2296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.对张雪的伤残等级和三期期限予以重新鉴定，依据鉴定意见确定其营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金的赔偿数额；2.判令张雪、王磊、王磊服务中心承担本案诉讼费用。事实和理由：张雪的伤残等级及三期期限的鉴定意见虽然是通过法院委托作出，仅能说明本次鉴定在程序上合法，但不能掩盖鉴定结论存在问题。因为根据鉴定报告记载，张雪脑部的受伤对其日常生活产生了重大影响，无法参加工作，但是误工证明显示张雪受伤后休息了6个月，第7个月就开始正常上班，如果张雪能正常的上班，说明受伤并未对其生活造成重大影响。由此可以认定张雪受伤没有达到8级伤残的程度。而且8级伤残是脑部评残的最高等级，本次鉴定没有对张雪进行了任何脑部的检查，仅凭借其主观陈述就认定其精神状况，严重缺乏客观依据。张雪辩称，一审中，张雪进行的伤残等级及三期鉴定是经过法院摇号选择的鉴定机构，该鉴定结论合法有效。平安保险公司对鉴定结论不予认可没有依据，其要求重新鉴定既造成司法资源的浪费，也增加张雪的诉累，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王磊、王磊服务中心未作答辩。张雪向一审法院起诉请求：1.医疗费161125.7元、住院伙食补助3850元、营养费3600元、误工费50204元、护理费12000元、交通费1500元、残疾赔偿金283200元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费3700元、车辆修理费1650元，共计535829.7元，由王磊、王磊服务中心、平安保险公司按责任比例承担320157.8元，其中由平安保险公司在交强险及商业三者险范围内优先赔偿，超出部分由王磊、王磊服务中心承担；2.本案诉讼费用由王磊、王磊服务中心、平安保险公司承担一审法院经审理认定事实如下：2018年11月4日13时20分许，王磊驾驶苏Ａ×××××号小客车沿祈福中路由南向北超速行驶至杜鹃园小区门口路段处时，遇张雪驾驶江宁725773号电动自行车由北向东左转弯行至此处，措施中两车发生碰撞，致使张雪受伤、张雪的衣物及两车受损。经南京市公安局交通管理局第七大队（简称交警七大队）认定，王磊、张雪分别承担此事故同等责任。苏Ａ×××××号小客车登记车主为王磊服务中心，该车在平安保险公司投保了交强险及限额为100万元含不计免赔的商业三责险，事故发生在保险期限内。张雪受伤后即被送往南京市医结合医院（以下简称中西医医院），随后转院至南京军区总院），并于2018年11月6日至2018年11月20日在军区总院住院治疗14天。出院诊断为：1.颅脑外伤（右侧额颞叶脑挫裂伤、左侧颞顶部硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、脑脊液耳漏）；2.胸部外伤、肺挫伤伴胸腔积液；3.腹部外伤、盆腔积液；4.骨盆骨折；5.右侧骶骨骨折；6.贫血。出院医嘱为：1.继续治疗，建议脑康复治疗，加强看护，防止并发症；2.定期复查血常规、血生化、凝血、胸部CT及颅脑CT；3.骨盆带固定，骨科、神经外科随诊；4.患者为外伤病人，可能存在细微或隐匿性骨折，及迟发性脏器损伤需后期完善检查，观察病情变化，如有不适，及时就诊。同年11月20日，张雪至南京紫金医院（以下简称紫金医院）住院治疗，并于2019年1月21日出院，住院63天。出院诊断为：1.脑外伤，2.骨盆骨折。出院医嘱为：1.继续康复治疗；2.定期神经内科门诊复诊；3.出院带药；4.加强营养，加强护理，注意休息；5.如有不适随诊。其后，张雪陆续至紫金医院、军区总院治疗。经计算，上述期间医疗费共计171899.25元。依据张雪申请，经一审法院委托，南京东南司法鉴定中心于2019年8月20日出具东南司鉴中心[2019]临鉴字第1764号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.张雪颅脑损伤遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力重度受限构成八级伤残；2.张雪的误工期限共计以210日为宜，护理期限共计以120日为宜，营养期限共计以120日为宜。张雪为该鉴定支付鉴定费3700元。另查明，王磊为张雪垫付医疗费10773.6元，平安保险公司为张雪垫付医疗费5万元。审理中，平安保险公司对东南司鉴中心[2019]临鉴字第1764号司法鉴定意见书中张雪伤残等级及误工期限的鉴定意见提出异议，认为该鉴定中擅自委托专家会诊，对张雪伤残等级及误工期限的鉴定意见与张雪实际误工情况不相符，故对张雪伤残等级及误工期限的鉴定意见不予认可，并申请重新鉴定。双方对张雪的各项损失意见如下：1.医疗费：张雪主张医疗费161125.7元，并提供了出院记录、医疗费票据作为证据。经质证，王磊、王磊服务中心对上述证据不持异议，并表示具体金额由法院核实。平安保险公司对上述证据的真实性不持异议，但认为张雪2019年3月2日在军区总院耳鼻喉科就诊的159元与本案无关，不应赔偿，且医疗费用应扣除10%的非医保用药。2.住院伙食补助费：张雪主张50元/天×77天=3850元。王磊、王磊服务中心未提出意见。平安保险公司认为应按20元/天×77天计算。3.营养费：张雪主张30元/天×120天=3600元。王磊、王磊服务中心未提出意见。平安保险公司认为应按20元/天×120天计算。4.误工费：张雪主张其系江苏名芊生物科技有限公司职工，受伤后实际误工期限为6个月，受伤前月平均工资为11050元，误工期间发放工资为18046元，故误工费为11050元/月×6月-18046元=48254元。对此，张雪提供了劳动合同书、误工证明、银行账户交易明细表、工资表作为证据。经质证，王磊、王磊服务中心未提出意见；平安保险公司对证据的真实性不持异议，并认可张雪受伤前月平均工资为11050元，误工期间发放工资为18046元，但对张雪的误工期限不予认可，并表示误工费由法院认定。5.护理费：张雪主张100元/天×120天=12000元。王磊、王磊服务中心未提出意见。平安保险公司认为应按70元/天×120天计算。6.交通费：张雪主张1500元，并提交了高铁票、火车票作为证据。王磊、王磊服务中心未提出意见。平安保险公司对上述证据真实性不持异议，但认为该证据与本案没有关联，认可交通费500元。7.残疾赔偿金：张雪主张47200元/年×20年×30%=283200元。王磊、王磊服务中心未提出意见。平安保险公司认为对残疾赔偿金的标准按照47200元/年计算不持异议，但对张雪的伤残等级不予认可，故对该费用不予认可。8.精神损害抚慰金：张雪主张15000元，王磊、王磊服务中心未提出意见，平安保险公司表示不予认可。9.财产损失：张雪主张车辆维修费1650元，并提供了车辆维修费发票作为证据。经质证，王磊、王磊服务中心未提出意见；平安保险公司对证据的真实性不持异议，但认为该损失未经过其定损，不予认可。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。张雪因交通事故人身受伤，侵权人依法应当承担侵权责任。交警七大队对本起交通事故作出的责任认定符合事实和法律规定，一审法院予以确认。苏Ａ×××××号小客车登记车主为王磊服务中心，因王磊系王磊服务中心的经营者，故应由王磊与王磊服务中心承担连带赔偿责任。一审法院根据交警七大队的责任认定，结合肇事当事人在本起事故中的过错程度及张雪的诉讼请求，认定张雪承担事故40%的责任，王磊、王磊服务中心承担事故60%的责任。本起事故发生在保险期限内，平安保险公司作为苏Ａ×××××号小客车交强险和商业三责险的保险人，负有首先在交强险限额内予以赔偿的义务，对超出交强险限额部分，平安保险公司应当根据商业三责险保险合同约定就投保人应承担的部分予以赔偿。仍有不足的，由王磊、王磊服务中心按责承担。王磊、王磊服务中心经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加第二次庭审，视为对其诉讼权利的放弃，依法应承担相应的法律后果。一审法院对本案的争议焦点归纳并做认定如下：一、关于东南司鉴中心[2019]临鉴字第1764号司法鉴定意见书是否合法有效《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中，平安保险公司对鉴定意见书提出异议并申请重新鉴定，但未能举证证明该鉴定意见具有上述规定的情形，故对平安保险公司的异议及重新鉴定的申请均不予采纳，对该鉴定意见予以采信。二、关于张雪主张的各项费用，一审法院依法认定如下：1.医疗费：根据出院记录、医疗费发票等证据，认定为171899.25元。平安保险公司提出张雪2019年3月2日在军区总院耳鼻喉科就诊的159元费用与本案无关的意见，因紫金医院的出院记录中已载明张雪左侧听力减退，故一审法院对该部分费用与本起事故的关联性予以认定，对平安保险公司的该意见不予采纳。平安保险公司提出的应扣除10%的非医保用药的意见，没有证据证实，不予采纳；2.住院伙食补助费：根据张雪的伤情、住院天数及张雪、平安保险公司的意见，认定为2310元（即30元/天×77天）。3.营养费：根据东南司鉴中心[2019]临鉴字第1764号司法鉴定意见书的鉴定意见及张雪的伤情，认定为3600元（即30元/天×120天）。4.误工费：根据东南司鉴中心[2019]临鉴字第1764号司法鉴定意见书的鉴定意见、张雪实际误工情况及张雪、平安保险公司的意见，酌定为48254元（即11050元/月×6月-18046元）。5.护理费：根据东南司鉴中心[2019]临鉴字第1764号司法鉴定意见书的鉴定意见及张雪的治疗情况，酌情认定为11140元（即100元/天×77+80元/天×43天）。6.交通费：结合张雪的伤情、就医情况及家属在住院期间进行必要照顾等因素，酌情确定为500元。7.残疾赔偿金：根据张雪的伤残等级及张雪、平安保险公司的意见，认定为283200元（即47200元/年×20年×30%）。8.精神损害抚慰金：张雪的伤情经鉴定构成八级伤残，一审法院考虑到张雪的伤残等级及自身过错情况，酌情认定平安保险公司赔偿张雪精神损害抚慰金9000元。9.财产损失：依据车辆维修费发票，认定为1650元。平安保险公司提出该损失未经过其定损故不予认可的意见，于法无据，不予采纳。综上，一审法院支持的上述各项费用共计531553.25元，由平安保险公司在交强限额内赔偿121650元（医疗费用赔偿限额内承担1万元、死亡伤残赔偿限额内承担11万元、财产损失赔偿限额内承担1650元），在商业三者险限额内赔偿245941.95元[即（531553.25-121650）×60%]，共计367591.95元。由于平安保险公司已垫付医疗费50000元，王磊已垫付医疗费10773.6元，故应由平安保险公司再赔偿张雪306818.35元，并返还王磊10773.6元。鉴于张雪的各项损失均由平安保险公司在保险范围内赔付，一审法院免除王磊、王磊服务中心在本案中的民事赔偿责任。一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效之日起十五日内赔偿张雪各项损失合计306818.35元，并返还王磊10773.6元；二、驳回张雪对王磊、南京市雨花台区王磊软件技术服务中心的诉讼请求。二审中当事人未提供新证据。本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：平安保险公司提出的重新鉴定申请是否应予准许，案涉司法鉴定意见书是否应予采信。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定结论明显依据不足的；(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”本案中，平安保险公司以张雪在伤后第7个月正常上班以及本次鉴定没有对张雪进行脑部检查为由，主张本次鉴定结论依据不足要求重新鉴定，本院审核认为，首先，颅脑损伤遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力重度受限与劳动能力的丧失并无必然联系，平安保险公司依据张雪在伤后第7个月复工上班的情形不足以否定本次鉴定结论。其次，南京东南司法鉴定中心出具的案涉鉴定意见书在鉴定机构、鉴定人员、鉴定程序、鉴定意见依据等方面符合法律规定，不存在任何缺陷，故对该鉴定意见书的证明效力予以认定。平安保险公司二审中并没有提出足以反驳鉴定意见的相反证据或者提出符合法定重新鉴定的情形，故其申请重新鉴定，本院不予准许。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2000元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司负担。本判决为终审判决。审判长  羊震审判员  朱莺审判员  沈廉二〇二〇年三月十三日书记员  张弦