安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖10民终786号上诉人（原审原告）：蒋观宏，男，1970年2月20日出生，汉族，住安徽省休宁县新城区。委托诉讼代理人：黄秀兰，安徽一飞律师事务所律师。上诉人（原审被告）：齐云山旅游股份有限公司，住所地安徽省休宁县齐云山镇齐云山风景区，统一社会信用代码91341000583040273B。法定代表人：范文广，董事长。委托诉讼代理人：汪国洲，安徽。委托诉讼代理人：洪伟，安徽。上诉人蒋观宏因与上诉人齐云山旅游股份有限公司（以下简称齐云山旅游公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省休宁县人民法院（2019）皖1022民初190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人蒋观宏及其委托诉讼代理人黄秀兰、上诉人齐云山旅游公司委托诉讼代理人汪国洲、洪伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蒋观宏上诉请求：1、请求依法撤销休宁县人民法院（2019）皖1022民初190号民事判决，并依法改判支持蒋观宏一审的全部诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费用由齐云山旅游公司承担。事实与理由：一、一审法院认为齐云山旅游公司经济性裁员合法，而只判决齐云山旅游公司向蒋观宏支付经济补偿金，认定事实不清，适用法律错误。1、齐云山旅游公司以企业发生严重经济困难为由进行经济性裁员，却没有提供充足的证据证明其确实出现了《劳动合同法》第四十一条规定的企业生产经营发生严重困难的证据，其依此来进行经济性裁员，不符合经济性裁员的实质要件。2、齐云山旅游公司的裁员方案不符合《企业经济性裁减人员规定》的规定，不符合法律规定的形式要件。3、即使齐云山旅游公司经济性裁员满足实质性要件和形式性要件，也应当根据《劳动合同法》第四十一条规定优先留用蒋观宏。4、根据《安徽省拥军优属条例》第24条，蒋观宏系退役军人及现役军人军属，属于优抚对象，不应当被裁员。二、一审法院认为蒋观宏未提供证据证明2017年以前存在法定节假日加班的事实或齐云山旅游公司未支付节假日加班费的事实，因此不支持2017年以前法定节假日加班工资的诉请。本案中蒋观宏已提供工作安排表证明2017年以前存在法定节假日加班的事实，加班费是否发放举证责任在齐云山旅游公司，因此应当支持2017年以前法定节假日加班工资的请求。三、一审法院认为蒋观宏每月平均休息10日左右，休息标准符合法律规定，不支持周末加班费的诉讼请求，与事实不符。四、一审法院判决延长工作时间加班费明显少于实际加班时间，应按照蒋观宏提供的证据正确计算延长加班工作时间的加班费。五、绩效工资的请求完全符合实际情况，2018年绩效工资其他人员已发放，属于蒋观宏应当享有的工资范畴。六、关于年休假工资问题，一审法院认为2018年年休假齐云山旅游公司已安排在2019年1月24日至2019年2月24日休息，因此不支持2018年及2019年带薪年休假工资的请求，与事实和法律规定不符。七、齐云山旅游公司应当为蒋观宏补缴房屋公积金。齐云山旅游公司辩称：一、蒋观宏要求齐云山旅游公司支付经济赔偿金没有法律依据。齐云山旅游公司因经营发生严重困难需要进行经济性裁员，且在与蒋观宏解除劳动合同前已按规定将相关的裁员方案向工会进行报告及履行了相应的手续，程序合法，不存在违法解除合同的情形。另外根据已经生效的黄山市中级人民法院（2019）皖10民终833号判决已经认定齐云山旅游公司的经济性裁员符合法律规定，不存在违法解除情形。二、关于超时工资结算的问题，蒋观宏在齐云山旅游公司处的岗位是技修人员，工作时间是7：30—18：00，其三餐都是在食堂用餐，根据蒋观宏的考勤表，齐云山旅游公司每个月安排蒋观宏的休息时间为十天左右，根据测算，齐云山旅游公司应支付蒋观宏的超时加班工资是4708.62元，已经支付1650元，同意补足这个差额。三、关于带薪年休假的问题，齐云山旅游公司已经安排蒋观宏在2019年1月24日到2019年2月24日带薪休假，该假期已经包含蒋观宏的年休假假期，故无需支付蒋观宏的年休假工资报酬。四、关于法定节假日加班的问题，齐云山旅游公司同意补足蒋观宏该笔款项5183.42元。五、关于周末加班工资问题，齐云山旅游公司已经取得相关部门的批准，实行综合工时制。且已经安排蒋观宏进行补休，故无需支付该笔费用。六、关于未发的绩效工资的问题，绩效奖金是根据公司的经营情况来决定是否发放，齐云山旅游公司因经营情况不佳，所以不存在发放绩效工资的问题。七、是否交纳公积金的问题不是劳动争议的范畴。齐云山旅游公司上诉请求：1、请求依法撤销休宁县人民法院（2019）皖1022民初190号民事判决，发回重审或对一审判决直接予以改判；2、本案一审、二审诉讼费用由蒋观宏承担。事实与理由：一、一审法院认定的经济补偿金计算标准有误，蒋观宏在2018年1月至2018年12月的月平均工资应为4614.80元，而不是5158.47元。一审法院认定蒋观宏为退伍军人，而应该另行补偿9000元的说法，没有任何法律依据。二、蒋观宏在2017年度的加班时间应为194.5小时，而不是一审法院酌定的350小时，故2017年加班工资为12183.75元是错误的。2018年度加班时间蒋观宏提交的证据不能证明其达到加班时间260小时，但齐云山旅游公司在劳动仲裁时本着解决问题的态度认可了52小时延长加班时间，故认定蒋观宏2018年度加班工资为10342.8元也是错误的。齐云山旅游公司应支付蒋观宏2017年和2018年的加班工资应为劳动仲裁裁决书认定的8106.17元。三、带薪年休假工资，齐云山旅游公司2019年1月24日至2019年2月24日安排了蒋观宏进行带薪年休假，且支付了当月工资。而之前的年休假已超过劳动仲裁时效。故无需支付其年休假工资。综上，一审法院在认定蒋观宏加班时间和月平均工资标准有误，以及认定应支付年假工资有所偏颇，一审法院认定事实不清，请求依法撤销一审判决并改判。蒋观宏辩称：一审法院认定的蒋观宏月平均工资为5158.47元，计算无误。一审法院结合蒋观宏为退伍军人及军人家属，给予蒋观宏补偿9000元有事实和法律依据。关于超时加班时间的问题。从2017年1月到2019年1月蒋观宏超时加班总时长高达1178.5个小时，远超一审法院认定的超时加班时间，请二审法院根据事实予以确切的认定。关于年休假问题，齐云山旅游公司在2019年1月24日至2019年2月24日强行让蒋观宏停工休息是为了达到解除劳动合同的目的，而不是与蒋观宏协商一致进行安排的带薪年休假。2019年2月份工资是齐云山旅游公司发给蒋观宏解除劳动合同的代通知金。关于年休假的仲裁时效问题，年休假工资属于工资的范畴，适用特殊的仲裁时效，因此本案中年休假工资并没有超过诉讼时效和仲裁时效。蒋观宏向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判令齐云山旅游公司向蒋观宏支付经济赔偿金78000元；2.请求依法判令齐云山旅游公司向蒋观宏支付超时加班费共计66461元；3.请求依法判令齐云山旅游公司向蒋观宏支付年假工资47222.25元；4.请求依法判令齐云山旅游公司向蒋观宏支付法定节假日加班工资差额28692元；5.请求依法判令齐云山旅游公司向蒋观宏支付周末加班工资193520元；6.依法请求判令齐云山旅游公司向蒋观宏支付绩效工资1831.6元；7.请求依法判令齐云山旅游公司为蒋观宏补缴2011年9月至2019年2月期间的公积金；8.本案诉讼费用由齐云山旅游公司承担。一审法院经审理查明：蒋观宏于2011年9月30日至齐云山旅游股份有限公司处工作，岗位为索道安全员，双方签订了书面劳动合同，合同中未明确约定月工资数额。2019年1月23日，齐云山旅游股份有限公司因经济性裁员向蒋观宏发出解除劳动合同通知书，提出于2019年2月24日解除劳动合同关系。2018年度前，齐云山旅游公司实行每周休息1日，月休4日的休息办法，自2017年12月18日起，齐云山旅游公司经批准实行综合计算工时制，并于2018年10月2日起调整作息时间，实行日工作时间7小时，月休8日的作息办法。2017年至2018年期间，蒋观宏存在延长工作时间加班、法定节假日加班情形。齐云山旅游公司已安排蒋观宏于2019年1月24日至2019年2月24日期间享受带薪年休假。一审法院认为，1.齐云山旅游公司因经营发生严重困难需要进行经济性裁员，且在与蒋观宏解除劳动合同前已经将相关的裁员方案向工会进行报告及履行了相应的手续，并提前30日以书面形式通知蒋观宏解除双方劳动合同关系，其不属于违法解除劳动合同，为此，对于蒋观宏提出的由齐云山旅游公司向其支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，不予支持，但齐云山旅游公司应按照法律规定向蒋观宏支付经济补偿金。本案中，蒋观宏离职前12个月（2018.01-2018.12）的月平均工资为5158.47元，其在齐云山旅游公司处的工作时间为87个月，约7.3年，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，齐云山旅游公司应向蒋观宏支付经济补偿金人民币38688.53元（计算方法：5158.47×7.5＝38688.53）。鉴于蒋观宏系退伍军人，企业在裁减人员时，应当根据蒋观宏的实际情况，给予照顾，故齐云山旅游公司应当另行补偿9000元。故齐云山旅游公司应向蒋观宏支付经济补偿金共计人民币47688.53元。2.对于蒋观宏提出的由齐云山旅游公司向其支付法定节假日加班工资的请求，本案中，蒋观宏未提交证据证明其2017年度以前存在法定节假日加班的事实或齐云山旅游公司未足额支付节假日加班费的事实，故对于其主张的2011年9月30日至2017年1月1日以前的法定节假日加班工资部分诉讼请求，不予支持。根据齐云山旅游公司提交的蒋观宏2017年1月至2019年1月期间的考勤记录显示，蒋观宏在2017年至2018年期间存在法定节假日加班的情形，其2017年法定节假日加班天数为10日，2018年度法定节假日加班天数为7日，蒋观宏2017年度的日平均工资为210.78元，其2018年度的日平均工资为212.17元，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项之规定，扣除工资表显示的及庭审中查明齐云山旅游公司已支付的部分法定节假日加班工资后，齐云山旅游公司应支付蒋观宏法定节假日加班工资差额共计人民币3724.04元（计算方法：210.78×10×300%－5454.93＋212.17×7×300%-1600＝3724.04）。3.对于蒋观宏提出齐云山旅游公司应向其支付周末加班工资的请求，本案中，从齐云山旅游公司提供的考勤材料以及蒋观宏提交的交接班登记表相关证据证明了蒋观宏每月平均休息10日左右，齐云山旅游公司实际执行的休息标准符合法律规定，故对于蒋观宏提出的周末加班工资的诉讼请求，不予支持。4.对于蒋观宏提出的2011年9月30日至2019年1月24日期间延长工作时间加班工资的诉讼请求，因蒋观宏对于其2011年9月30日入职以来至2017年度以前的延长工作时间加班工资部分未提交任何证据证明其存在延长工作时间的事实，故对于其主张的2011年9月30日入职以来至2017年度以前的延长工作时间加班工资部分，不予支持。对于蒋观宏2017年度延长工作时间加班工资部分，结合蒋观宏提交的交接班登记表、机电人员早、晚检超时统计表，以及索道安全员的工作性质，酌情认定蒋观宏2017年度延长工作时间总时数为350小时。根据齐云山旅游公司提交的蒋观宏2017年1月至2019年1月工资发放表其2017年度的实发工资总额剔除加班工资部分后计算的月平均工资为4584.50元，其小时平均工资为26.35元，2017年度，齐云山旅游公司已支付蒋观宏延长工作时间加班工资1650元，故根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项之规定，齐云山旅游公司应向蒋观宏支付2017年度延长工作时间加班工资差额共计人民币12183.75元（计算方法：26.35×350×150%-1650=12183.75）。对于蒋观宏2018年度的延长工作时间加班工资部分，结合蒋观宏提交的交接班登记表、机电人员早、晚检超时统计表，齐云山旅游公司提交的部分上下班打卡记录以及索道安全员的工作性质、公司已被批准实行综合工作制等因素，酌情认定蒋观宏2018年度延长工作时间总时数为260小时。根据蒋观宏2018年度的实发工资总额剔除其加班工资部分后计算，蒋观宏2018年度的月平均工资为4614.80元，其小时平均工资为26.52元，齐云山旅游公司应向蒋观宏支付2018年度延长工作时间加班工资共计人民币10342.8元（计算方法：26.52×260×150%＝10342.8）。对于蒋观宏主张的2019年1月份的延长工作时间加班工资部分，因蒋观宏未提交任何相应证据证明其存在加班事实，故对于该部分加班工资的诉讼请求，不予支持。5.对于蒋观宏提出的请求判令齐云山旅游公司向蒋观宏支付绩效工资1831.6元诉讼请求，因蒋观宏未提交证据予以证明，故不予支持。对于蒋观宏提出请求依法判令齐云山旅游公司为蒋观宏补缴2011年9月至2019年2月期间的公积金的诉讼请求，因该请求不属于本案的受理范围，故不予支持。6.关于蒋观宏提出请求依法判令齐云山旅游公司向蒋观宏支付年假工资47222.25元的诉讼请求。按照《工资支付暂行规定》第六条第三款、《安徽省工资支付规定》第十一条第一款之规定,齐云山旅游公司提交了蒋观宏2017年1月至2019年1月期间的考勤记录及工资支付记录，但蒋观宏未提交证据证明其2017年度以前齐云山旅游公司未足额支付其法定节假日加班费的事实，故对于其主张的2011年9月30日至2017年1月1日以前的法定节假日加班工资部分的诉讼请求，不予支持。对于蒋观宏2017年度的带薪年休假问题，齐云山旅游公司未提供证据证明蒋观宏已带薪休年休假或齐云山旅游公司已支付带薪年休假工资。故依法支持蒋观宏要求齐云山旅游公司支付2017年度的带薪年休假工资请求，鉴于蒋观宏2017年度累计工作年限已享受15日带薪年休假的待遇，齐云山旅游公司应向蒋观宏支付带薪年休假工资共计人民币6323.4元（计算方法：210.78×15×200%＝6323.4）。对于蒋观宏2018年度、2019年1、2月带薪年休假问题，因齐云山旅游公司已于2019年1月24日至2019年2月24日安排蒋观宏享受2018年度带薪年休假，故对于蒋观宏提出的2018年度及2019年带薪年休假工资的请求，不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二十七条、第三十八条、第四十四条和《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（四）项、第四十七条之规定，判决如下：一、齐云山旅游股份有限公司于判决生效后十五日内支付蒋观宏解除劳动合同经济补偿金47688.53元。二、齐云山旅游股份有限公司于判决生效后十五日内支付蒋观宏超时加班费22526.55元。三、齐云山旅游股份有限公司于判决生效后十五日内支付蒋观宏带薪年休假工资共计人民币6323.4元。四、齐云山旅游股份有限公司于判决生效后十五日内支付蒋观宏法定节假日加班工资差额共计人民币3724.04元。五、驳回蒋观宏其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，予以认定。本院认为，本案的争议焦点为：一、齐云山旅游公司经济性裁员是否合法；二、蒋观宏2018年1月至2018年12月月平均工资标准为多少；三、2017年以前法定节假日加班工资是否应当支持；四、周末加班费请求是否应当支持；五、延长加班工作时间认定；六、2018年度绩效工资是否应当支付；七、年休假工资是否应当支持；八、蒋观宏要求补缴房屋公积金的请求是否受理。关于争议焦点一，齐云山旅游公司因经营困难实施经济性裁员，裁员47人，且在与蒋观宏解除劳动合同前30日以书面形式通知了蒋观宏，裁减人员方案向工会及休宁县人力资源和社会保障局报告，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定的裁员条件，因此，齐云山旅游公司不构成违法解除劳动关系。关于争议焦点二，根据齐云山旅游公司提供的蒋观宏2017年-2019年1月工资发放表计算蒋观宏离职前12个月（2018.01-2018.12）的月平均工资为5158.47元，并无不当。关于争议焦点三，对于蒋观宏提出的由齐云山旅游公司向其支付2017年以前法定节假日加班工资的请求，鉴于蒋观宏未提交证据证明其存在法定节假日加班的事实或齐云山旅游公司未足额支付节假日加班费，一审法院对2017年1月1日以前的法定节假日加班工资的诉讼请求不予支持并无不当。关于争议焦点四，蒋观宏主张周末加班费。蒋观宏与齐云山旅游公司于2011年10月1日、2014年10月1日签订的劳动合同中约定：“乙方所在的岗位实行综合计算工时工作制。”且休宁县人力资源和社会保障局2017年12月18日批复同意齐云山旅游公司于2017年12月18日至2019年12月17日实行综合计时工作制。根据齐云山旅游公司提交的考勤记录，蒋观宏每月平均休息10日左右，其执行的休息标准符合劳动法律规定，故对该项诉讼请求不予支持。关于争议焦点五，对于蒋观宏延长加班工作时间认定。蒋观宏主张2017年-2018年超时加班时间为1178.5小时，齐云山旅游公司主张蒋观宏在2017年度的加班时间应为194.5小时，2018年度加班时间公司在劳动仲裁时认可了52小时。一审法院结合交接班登记表、机电人员早、晚检超时统计表，以及索道安全员工作性质等证据酌情认定蒋观宏2017年度延长加班工作时间总时数为350小时，2018年度延长加班工作时间总时数为260小时，并无明显不当。关于争议焦点六，蒋观宏主张2018年度绩效工资的诉讼请求。其未提交相关证据证明齐云山旅游公司应当向其发放而未发放绩效工资，故一审法院不予支持并无不当。关于争议焦点七，《职工带薪年休假条例》规定职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。对于2017年以前的年休假工资，蒋观宏未能举证证明齐云山旅游公司未安排其休假且未支付工资，故蒋观宏主张齐云山旅游公司支付其2017年以前的年休假工资没有事实依据。对于蒋观宏2018年度的年休假，齐云山旅游公司已安排其在2019年1月调休。根据《职工带薪年休假条例》第四条的规定，安排职工带薪休年假只能跨一个年度，就2017年度蒋观宏的带薪年假，齐云山旅游公司未在当年或次年安排，应当支付蒋观宏该年度的带薪年假工资。关于争议焦点八，对于蒋观宏要求补缴房屋公积金的请求，根据国务院《住房公积金管理条例》第三十七条、第三十八条规定，劳动者与用人单位因住房公积金发生争议，应当由住房公积金管理中心负责催缴，故一审法院认定蒋观宏要求齐云山旅游公司补缴其住房公积金的诉讼请求不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，亦无不当。综上所述，齐云山旅游公司的上诉请求不能成立，应予驳回；蒋观宏的上诉请求及理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。齐云山旅游股份有限公司上诉部分的二审案件受理费10元，由齐云山旅游股份有限公司负担；蒋观宏上诉部分的二审案件受理费10元，由蒋观宏负担。本判决为终审判决。审判长  查秋月审判员  刘衍宾审判员  戴 勇二〇二〇年三月三十日法官助理汪文颖书记员王欢附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。