四川省犍为县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1123民初379号 原告：陈亚林，男，1965年01月15日出生，公务员，住四川省犍为县。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：陈芳，犍为县孝姑法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：叶欣，犍为县孝姑法律服务所法律工作者。 被告：李红霞，女，1983年05月28日出生，住四川省犍为县。 被告：李徉佚，男，1983年09月02日出生，住四川省犍为县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司乐山市分公司（统一社会信用代码：91511100906985678H），地址：四川省乐山市嘉定北路149号。 负责人：黄建余，该公司经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：龚媛，女，1990年06月08日出生，公司员工，住四川省乐山市市中区。 原告陈亚林诉被告李红霞、李徉佚、中国人民财产保险股份有限公司乐山市分公司（以下简称“人保乐山分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年02月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈亚林及委托诉讼代理人陈芳，被告李红霞，被告李徉佚，被告人保乐山分公司的委托诉讼代理人龚媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈亚林的诉讼请求：1、被告赔偿原告因机动车交通事故造成的各项损失共计94,897.81元【医疗费11,669.44元、住院伙食补助费1,450元（58天×25元/天）、营养费1,450元（58天×25元/天）、护理费8,722元（39,249元/年÷12月÷21.75天×58天）、误工费6,000元、精神损害抚慰金3,000元、残疾赔偿金66,432元（33,216元/年×20年×0.1）、鉴定费1,000元、交通费500元、摩托车维修费1,000元，以上费用扣减车方垫付以及车方承担70%的责任计算出】；2、本案诉讼费由被告人保乐山分公司负担。事实和理由：2019年06月12日08时30分，李红霞驾驶川LXXXX7号小型轿车从犍为县南岸沱大桥方向往外校方向行驶，该车在右转弯过程中与同向行驶在右侧由陈亚林驾驶的川L89XXX号普通摩托车相撞，造成陈亚林受伤及两车受损的交通事故。犍为县公安局交通警察大队作出事故认定：李红霞负主责，陈亚林负次责。陈亚林于当日入犍为县人民医院住院治疗至2019年08月09日出院，住院天数58天。出院医嘱：1、休息3月；2、住院期间需一人护理，加强营养。原告营养期58天，护理期58天，误工时间为148天。乐山科信司法鉴定中心鉴定陈亚林的伤残程度为十级。李红霞驾驶的川LXXXX7号小型轿车车主为李徉佚，该车在人保乐山分公司购买了保险，本起交通事故发生在保险期限内。原告系城镇居民户口并系犍为县榨鼓乡人民政府工作人员，原告的赔偿标准应按城镇居民标准赔偿，原告之子的被抚养人生活费也应该按城镇居民标准赔偿。本起交通事故给原告造成的损失，被告应该予以赔偿。为维护原告的合法权益，原告特呈本状，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告李红霞辩称，被告李红霞对原告提出赔偿请求无异议，被告李红霞在本起交通事故中共计垫付8,573，要求一并处理。被告李红霞不认可承担自费药，不同意对原告的伤残等级进行重新鉴定。 被告李徉佚辩称，被告李徉佚对法律不太懂，请人民法院依法判决，同时同意被告李红霞的答辩意见。 被告人保乐山分公司辩称，对交通事故发生的事实及责任划分无异议，但原告自身应承担30%的责任。被告人保乐山分公司在本起交通事故中垫付4,000元，要求一并处理。对于原告的各项损失具体意见如下：1、医疗费按照国家医保报销，甲类全报，乙类报销80%，自费药不报，由于项目繁多，医疗费综合按20%扣除；2、住院伙食补助费应计算住院57天，每天25元；3、营养费按住院57天，每天25元计算；4、护理费按乐山市保险行业协会文件规定为108元/天，计算57天；5、误工费，原告诉请的误工费不属于固定实际损失，不能作为误工费的赔付依据；6、对原告的伤残等级有异议，理由是该伤残鉴定系单方委托，同时根据原告的病历资料，原告系保守治疗，出院证明记载骨折处对位对线尚好，因此不认可残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费，并口头申请重新鉴定；7、交通费凭票报销；8、车辆维修费认可1,000元；9、诉讼费，依据保险条款不应由被告人保乐山分公司负担。 本院经审理认定事实如下：2019年06月12日08时30分，被告李红霞驾驶被告李徉佚私有的车牌号为川LXXXX7的小型客车由犍为县南岸沱大桥方向往智仁国际学校方向行驶，当车行至南岸沱大桥路段，该车右转弯过程中与同向行驶在右侧由原告陈亚林无机动车驾驶证驾驶车牌号为川L89XXX号的普通摩托车相撞，造成原告陈亚林受伤及两车受损的此次交通事故。原告陈亚林受伤后当即被送往犍为县人民医院进行住院治疗至2019年08月09日出院，实际住院58天，支出住院医疗费11,669.44元和门诊治疗费872.82元，合计12,542.26元，其中被告人保乐山分公司垫付4,000元，剩余由被告李红霞垫付。出院医嘱：1、注意休息，全休叁月；2、住院期间需一人护理，加强营养……5、出院后第1、2、3、6、12月来院复查DR片……。2019年07月04日，犍为县公安局交通警察大队对本起交通事故作出第511123420190001691号《道路交通事故认定书》认定：当事人李红霞负主要责任，陈亚林负次要责任。2019年12月02日，乐山科信司法鉴定中心对原告陈亚林的伤残进行评定，评定结果为：被鉴定人陈亚林的伤残程度评定为十级。原告支出鉴定费1,000元。被告李红霞驾驶的川LXXX7号车在被告人保乐山分公司处投保了交强险和商业第三者责任险，后者限额为100万，本次事故发生在保险期间内。庭审中，双方当事人确认陈亚林的车辆损失为1,000元，原告陈亚林与被告李红霞确认，被告李红霞在本起事故中一共垫付8,573元。原告陈亚林系城镇居民，其子陈文桔出生于2006年12月06日。犍为县榨鼓乡人民政府出具证明两份，一份证明内容为原告陈亚林系该政府工作人员，另一份证明内容证实原告陈亚林因本次交通事故受伤造成其值班补助和绩效工资损失共约6,000元。上述事实有原告提交的身份证、户口簿、《道路交通事故认定书》、出院证、出院记录、病历、用药清单、医疗费发票1张、《司法鉴定意见书》及发票、车辆维修费发票1张、李红霞驾驶证、川LXXXX7号车行驶证、川LXXXX7号车交强险保单和商业险保单、犍为县榨鼓乡人民政府出具的证明两份；被告李红霞提交的李红霞身份证复印件、医疗费发票5张、交强险保单原件；被告人保乐山分公司提交的营业执照副本、负责人证明、垫付信息一页以及原、被告在庭审中的陈述为据。 本院认为：公民的生命权、身体权受到侵害时应当受到法律保护。本案争议的焦点有：1、被告人保乐山分公司抗辩的医疗费应扣除20%的自费药是否成立？2、被告人保乐山分公司口头申请的重新鉴定是否成立？3、原告陈亚林的各项损失具体如何认定？ 一、关于被告人保乐山分公司抗辩的医疗费应扣除20%的自费药问题。本案中，非医保用药费用的扣除系保险合同中的免责条款，被告李红霞手里持有的交强险保单背面确印制有相应免责条款，被告人保乐山分公司仅对条款作了字体加粗处理，此举能够证实被告人保乐山分公司基本履行提示义务，但无证据证明其已经向投保人即被告李徉佚就免责内容作出过明确说明，因此应当承担举证不能的不利后果，故，该扣除主张不能成立，本院不予支持。 二、关于被告人保乐山分公司口头申请的重新鉴定是否成立的问题。被告人保乐山分公司在庭审中口头申请对原告陈亚林的伤残等级进行重新鉴定，无证据证实该鉴定程序违法，同时仅有口头陈述理由，在无相应证据推翻原鉴定结论的情形下，不符合启动重新鉴定程序的规定，本院不予同意。 三、关于原告主张的各项损失具体如何认定的问题。1、医疗费，根据票据确定为12,542.26元；2、住院伙食补助费，双方对标准25元/天均无异议，本院予以确认，住院时间确是58天（不包括出院当天），即58天×25元/天=1,450元；3、营养费，根据原告的伤残程度及医院的医嘱，原告主张的营养费1,450元较为合理，本院确认；4、护理费，原告陈亚林受伤住院为19天+1月+8天，故折合为1月零27天，护理费标准应按按护理行业标准计算为宜，应为39,249元/年÷12月×1月+39,249元/年÷12月÷21.75天×27天=7,330.99元；5、误工费，因原告陈亚林已提交其工作单位政府部门出具的证明，证明其具体损失为6,000元，本院予以确认；6、精神损害抚慰金，考虑到原告陈亚林本人在本次事故中承担次要责任，故精神损害抚慰金酌情认定为2,100元；7、残疾赔偿金，原告主张的66,432元符合法律规定，本院予以确认；8、鉴定费，鉴定费1,000元系原告为主张其损失所产生的必要费用，故应计入原告的损失中；9、被扶养人陈文桔生活费，根据原告的伤残情况、身份情况以及陈文桔的出生时间，原告主张的7,045.2元符合法律规定，本院予以确认；10、交通费，原告提交的无乘车时间、地点和人员的发票不足以证明其损失，本院酌情认定300元；11、车辆维修费，因双方已确认1,000元，本院予以确认。 综上所述，原告陈亚林因本次交通事故造成的各项损失伤残赔偿金项下为90,208.19元，医疗费项下为15,442.26元，财产损失1000元，共计106,650.45元。结合犍为县公安局交通警察大队出具的交通事故认定书认定的事实以及责任划分，被告李红霞在本次事故中负主要责任，被告李红霞所驾驶车辆在被告人保乐山分公司处购买了交强险和商业第三者责任险，故被告人保乐山分公司应在交强险赔付原告元101,208.19元（10,000元+90,208.19元+1,000元），在商业第三者责任险赔偿限额范围内赔付元3,809.58元【（15,442.26元-10,000元）×70%】，合计105,017.77元，扣减已经垫付的4,000元还需赔付101,017.77元。因被告李红霞在本次事故中垫付8,573元要求一并处理，为避免诉累，被告人保乐山分公司在支付理赔款时支付8,573元给被告李红霞，支付给原告陈亚林92,444.77元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条，第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下： 被告中国人民财产保险股份有限公司乐山市分公司于本判决生效之日起十五日内在川LXXXX7号车投保的交强险和商业第三者责任险赔付限额范围内赔偿原告陈亚林因本次交通事故造成的各项损失共计101,017.77元，此款直接支付给原告陈亚林92,444.77元，支付被告李红霞8,573元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取1,086元，由被告中国人民财产保险股份有限公司乐山市分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  汤晓霞 二〇二〇年三月十八日 书记员  车 涛 附：本判决书所适用的法律条文。 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第三条：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 2、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 3、《中华人民共和国保险法》 第十七条：订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二十八条:一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。 5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 6、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条：因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 7、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。