山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终2753号 上诉人（原审原告）：吕杰，男，1987年9月27日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 被上诉人（原审被告）：大连万象美物业管理有限公司青岛港区分公司，住所地青岛市黄岛区同江路1号。 法定代表人：胥盈，总经理。 委托诉讼代理人：殷增奎，山东倡通律师事务所律师。 上诉人吕杰因与被上诉人大连万象美物业管理有限公司青岛港区分公司（以下简称万象美公司）劳动争议一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初9873号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 吕杰向本院提出上诉请求：1、撤销一审判决第三项，改判被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金81625.92元；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一审法院对本案认定事实错误、证据不足、适用法律错误，应当撤销其作出判决书中驳回被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金81625.92元，依法改判，支持上诉人的上请求。本案的争议焦点问题是被上诉人辞退上诉人的行为是否合法，一审法院只是片面的采纳了被上诉人的说辞和证据，对上诉人重要的说辞和证据置之不理不予采纳，没有对事实核查，完全偏向万象美公司，有失法律的公平、公正。上诉人认为，被辞退的真正原因并非违反了公司规章制度造成重大损失，而是因为上诉人不愿协助被上诉人的总经理进行贪污，成了其发财路上的绊脚石，而被找了个莫须有的理由恶意辞退。本案判决疑点重重：水淹事故发生时间为2018年9月9日，责任方在事发后次日便可判定，但被上诉人刘杨却在时隔四个多月后的2019年1月21日才突然口头告知上诉人因此事而被辞退，时间间隔之长不合乎常理。上诉人第一时间对此事进行了上报并形成了会议纪要，通过公司领导流程审批，同时也在积极协调各责任方开展善后工作，尽到了自己应尽的义务，而被上诉人仍认定上诉人对事故瞒报，通过造假“通报”的形式辞退上诉人，明显是为“找个理由”。事发当日上诉人在潍坊老家正常休班，即使负有管理责任，也属被上诉人的责任，上诉人责任微乎其微。消防设备设施属于国家规定的特种设备，被上诉人及上诉人均无维保资质，被上诉人已与具备相关资质的第三方签订了维保合同，明确消防设备设施委托其检查、管理、维修、保养，并按月出具报告。上诉人为住宅一部工程主管属中层管理人员，并非是该对此事故负责的第一负责人。综上所述，上诉人并不存在“严重失职，营私舞弊”行为。被上诉人所称9.5万元“重大损失”并不成立。被上诉人在确定维修单位时放弃众多黄岛本地的维修单位，却舍近求远指定并不具备消防水泵电机维修资质的济南诺信环保设备有限公司进行维修，而价格更是超出了市场价的十倍以上。根据上诉人所提供的报价单及根据电机维修市场价格，可得出本次事故的维修总费用不足5000元，根本构不成重大经济损失。《关于青岛港区消防泵房泡水事件的处理通报》为伪造证据，其中住宅二部工程主管王群的签字为伪造，上诉人与其微信聊天记录中已证实），不具备合法有效性；此“通报”签字人员都是被上诉人项目总调入项目后新招聘入职的“自己人”，而对此事故全程最为清楚的住宅一部管理层和工程组员工却没有任何人在此“通报”上签字。被上诉人所提供的证据《员工手册》与上诉人所签的《员工手册》确认书并无关联性，只是被上诉人的一面之词，完全可以根据自身需要而随意修改。被上诉人对此事故不去处罚基层和高层，却只挑了个责任微乎其微的中层去处，而且一罚便是开除！存在明显不合理之处。若被上诉人要对上诉人罚款一百，上诉人勉强可以接受，但“找个理由”直接辞退实在荒谬至极，上诉人表示严重不服。 万象美公司答辩称：原审判决正确。 吕杰向原审法院提出诉讼请求：1.依法判令万象美公司支付吕杰违法解除劳动合同赔偿金81625.92元、工资2969.44元、带薪年休假工资5629.32元；2.本案诉讼费用由万象美公司承担。 原审法院认定如下： 1、2019年2月26日，吕杰以万象美公司为被申请人，向青岛市黄岛区劳动（人事）争议仲裁委员会申请劳动仲裁。要求：“1.支付申请人违法解除劳动合同赔偿金76815.86元；2.支付申请人2019年1月22日至2019年2月2日期间的工资2969.44元；3.支付申请人2017年、2018年带薪年休假工资5297.64元。”青岛市黄岛区劳动（人事）争议仲裁委员会对申请人的申诉请求进行了审查后，作出青黄劳人仲案字（2019）第10571号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人自本裁决生效之日起十日内支付申请人2018年带薪年休假工资2354.48元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。”该裁决送达后，吕杰对此不服起诉至原审法院，即为本案；被申请人万象美公司未起诉。 2、吕杰于2013年12月12日进入青岛万达东方影都物业管理有限公司，与青岛万达东方影都物业管理有限公司签订了劳动合同，2014年1月17日，青岛万达东方影都物业管理有限公司与大连万达物业管理有限公司青岛东方影都分公司及吕杰签订劳动合同主体变更三方协议，劳动合同中的用人单位变更为大连万达物业管理有限公司青岛东方影都分公司，后吕杰的劳动关系再次由大连万达物业管理有限公司青岛东方影都分公司被转移至大连万达物业管理有限公司青岛港区分公司，2016年9月12日大连万达物业管理有限公司青岛港区分公司变更企业名称为“大连万象美物业管理有限公司青岛港区分公司”。吕杰在万象美公司处从事工程主管工作，2019年1月21日万象美公司以吕杰违反《员工手册》的十五条禁令为由，由人事副经理通知吕杰解除与其之间的劳动合同。万象美公司于2019年2月2日向吕杰送达《解除/终止劳动合同报告书》。 3、万象美公司提交《员工手册》，《员工手册》十五条禁令规定：“如违反以上十五条禁令之一的，公司有权与违纪员工立即无偿解除劳动合同”，并详细规定了十五条禁令内容。万象美公司另提交《员工手册》确认书，该确认书中有吕杰的签名确认。 4、万象美公司称，2018年9月9日下午14时许，万象美公司港区秩序巡逻发现2期31号楼x单元地下门口泡水，工程部现场检查为消防水池浮球阀损坏，消防水池加满水后溢至泵房内，导致泵房积水严重，致使11台消防水泵电机损坏。吕杰未及时上报消防水池浮球阀损坏并拖延上报泡水事故，导致项目处于严重的安全隐患状态。万象美公司提交《三方比价会用签表》、《会议纪要》、济南诺信环保设备有限公司出具的《报价单》、《山东增值税专用发票》，证明万象美公司维修水泵电机共计花费95000元。万象美公司提交《关于青岛港区消防泵房泡水事件的处理通报》会议纪要，证明对吕杰作出的解除劳动合同的处理意见经合法程序。吕杰对万象美公司的主张及提供的证据均不予认可，称其当日休假，但次日即汇报和处理。吕杰提交请假审批流程、事发次日现场照片、验收记录的照片，2018年9月10日、9月17日会议纪要、责任分摊表、电话录音等证据予以反驳。对请假审批流程、事发次日现场照片、会议纪要，原审法院予以确认。2018年9月10日的会议纪要系住宅一部的内部会议，9月17日的会议纪要显示住宅一部就31号楼消防泵房泡水后期维修工作向上一级进行了汇报。但吕杰提交的责任分摊表系其自行制作，原审法院不予认定。 4、吕杰主张工作期间月平均工资为6401.32元，万象美公司对此不子认可，主张吕杰的岗位工资为5000元，但其并未提交相关证据予以证明。 5、另查，根据吕杰的工作年限其每年应享受10天带薪年休假，吕杰2018年已休带薪年休假6天，剩余4天未休，万象美公司也未支付吕杰年休假工资。 原审法院认为，本案系劳动争议案件。当事人争议的焦点是：1、万象美公司是否系违法解除劳动合同？2、万象美公司是否应支付吕杰2019年1月22日至2019年2月2日期间工资？3、万象美公司应否支付吕杰带薪年休假工资？综合本案查明的事实及庭审过程中当事人的质证意见，依据相关法律、法规和司法解释的规定，原审法院作出如下分析判定： 一、关于吕杰主张万象美公司应支付吕杰违法解除劳动合同赔偿金76815.86元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:…(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;…”吕杰与万象美公司签订有劳动合同，应受万象美公司规章制度的管理和约束。万象美公司提交的《员工手册》确认书中有吕杰的签字确认，且该《员工手册》中所规定条款不存在违反相关法律法规的情形，故对吕杰具有相应的约束力。《员工手册》十五条禁令中第13条规定：“发现安全隐患，不及时整改，导致人员伤亡和损失”，并规定处罚标准：“如违反以上十五条禁令之一的，公司有权与违纪员工立即无偿解除劳动合同”。吕杰作为万象美公司处工程主管，应对自己职责范围内的工作负责。31号楼消防水池浮球阀损坏，吕杰及其部门相关工作人员未能及时发现并有效处置，导致后来消防泵房进水浸泡水泵电机，给万象美公司造成维修损失。吕杰虽提交了照片、录音等证据，但仅能证明事故发生后，其进行了汇报和处理，不足以证明其对造成的损失无责任，虽吕杰称损失不是其一人造成，但万象美公司对包括吕杰在内的相关人员均进行了处分，万象美公司认定吕杰应对此承担相关责任并无不当。根据万象美公司《员工手册》及劳动合同法的规定，万象美公司以吕杰违反《员工手册》十五条禁令为由解除与吕杰的劳动合同，不构成违法解除，吕杰主张违法解除劳动合同的赔偿金，证据不足，原审法院不予支持。 二、关于吕杰主张万象美公司应支付吕杰工资2969.44元的诉讼请求。根据《劳动合同法》第五十条：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”之规定，万象美公司于2019年1月21日口头通知吕杰解除与其之间的劳动合同，但未向吕杰送达《解除/终止劳动合同报告书》，其于2019年2月2日才向吕杰送达，而《解除/终止劳动合同报告书》做出的日期为2019年1月31日，吕杰在未收到报告书之前，仍到万象美公司处上班。吕杰主张此期间的工资2969.44元，原审法院予以支持。 三、关于吕杰主张的万象美公司应支付吕杰带薪年休假工资5629.32元的诉讼请求。吕杰2018年已休带薪年休假6天，剩余4天未休，万象美公司也未支付吕杰年休假工资。根据《企业职工带薪年假实施办法》第十条:“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”之规定，万象美公司应支付吕杰2018年4天的带薪年休假工资。吕杰主张工作期间月平均工资6401.32元，虽然万象美公司对此不予认可，但其并未提交相关证据予以证明，故吕杰主张工资数额原审法院予以采信。万象美公司应支付吕杰2018年4天的带薪年休假工资共计2354.48元(6401.32元÷21.75天×4天×2倍)。吕杰主张其2017年的带薪年休假工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条:“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，吕杰的该项请求已经超出仲裁时效，原审法院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、万象美公司于判决生效之日起十日内支付吕杰2019年1月22日至2019年22日期间的工资2969.44元；二、万象美公司于判决生效之日起十日内支付吕杰2018年带薪年休假工资2354.48元；三、驳回吕杰的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由万象美公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：被上诉人万象美公司应否向上诉人吕杰支付违法解除劳动合同赔偿金。对此，本院认为，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，《员工手册》合法有效，对双方当事人均具有约束力。被上诉人提交的《会议纪要》、关于青岛港区消防泵房泡水事件的处理通报的《会议纪要》等证据，能够证明被上诉人依据《员工手册》约定与上诉人解除劳动合同不违反法律规定。上诉人吕杰主张《员工手册》并非其入职时签字认可的《员工手册》，其未举证证明，应承担举证不能的法律后果；上诉人吕杰以其与案外人王群的聊天记录，主张被上诉人提交的会议纪要系伪造，对此，本院认为，案外人王群未出庭作证，且上诉人没有提交其他证据佐证会议纪要中签字造假，故上诉人的证据不足以证明该项上诉理由成立，本院不予支持。 综上，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人吕杰负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年三月三十日 书记员  翟国媛