山西省左权县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0722民初937号 原告：张小芳，女，1973年6月5日生，汉族，山西省左权县人，住左权县。 委托代理人：赵和平，男，1966年4月1日生，汉族，山西省左权县人，住左权县，与原告系夫妻关系。 被告：山西乾晋鼎信息科技有限公司,注册地址：榆次区郭家堡乡新付村0110号。 法定代表人：窦伟，执行董事兼总经理。 被告：山西乾晋鼎信息科技有限公司左权分公司,注册地址：左权县城内北大街南怡园小区13号楼3号商铺。 负责人:王建红。 委托代理人：周丽艳，山西晋信律师事务所律师。 原告张小芳与被告山西乾晋鼎信息科技有限公司左权分公司（以下简称乾晋鼎分公司）、被告原国强买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月20日立案，依法适用简易程序审理后于2018年9月14日作出判决，被告乾晋鼎分公司不服提起上诉。二审审理后认为本案应当追加山西乾晋鼎信息科技有限公司（以下简称乾晋鼎公司）为被告，故此发还重审。本院立案后依法追加并公告送达。另此次审理时原告张小芳申请撤回对被告原国强的起诉本院已裁定准许。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张小芳及其委托代理人赵和平、被告乾晋鼎分公司负责人王建红及其委托代理人周丽艳到庭参加诉讼。被告乾晋鼎公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。 原告张小芳向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即归还购车款35505元及利息（利息计算至本金归还之日），2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年11月8日，其与被告乾晋鼎分公司口头约定分期付款购买一台启辰T90汽车，首付款82505元。在其如数交付首付款并提车后，2017年11月10日被告知依约应由乾晋鼎分公司帮助办理的车辆分期贷款手续无法办理，之后经双方协商解除合同退款退车，其退车后被告乾晋鼎分公司至今只给其退款47000元，剩余35505元购车款虽经多次催讨不得。 乾晋鼎分公司辩称，原告是与其上级公司及乾晋鼎公司签订的书面《创客优惠配车协议》，其分公司只是经手代为办理，故此分公司不是本案的适格被告，退款义务应由乾晋鼎公司承担。乾晋鼎公司的法人窦伟已因与原告相同的其他购车合同涉合同诈骗罪被判刑，本案应裁定驳回原告的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对于原告提供的乾晋鼎分公司收取其首付款收据两支、乾晋鼎分公司财务人员给原告丈夫赵和平退还47000元首付款的银行流水单、视频资料、音频资料，被告乾晋鼎分公司对其真实性均不持异议，但主张该笔业务是分公司为乾晋鼎公司代办的，收取首付款的两支收据上加盖的是分公司印章但收据是由乾晋鼎公司提供，且所收首付款已全部上交乾晋鼎公司。另外退还原告的部分首付款是由分公司垫付的。2、对于乾晋鼎分公司提供的《创客优惠配车协议》与分公司营业执照，被告乾晋鼎分公司用以证明该业务是其代上级公司办理，真正的签约人为乾晋鼎公司与原告，该协议由原告签字确认后还没有来得及到乾晋鼎公司签字盖章即得知乾晋鼎公司的法定代表人窦伟因涉嫌诈骗被查，且分公司没有独立的财产，民事责任应由总公司承担。原告认为该协议只有其一方签字捺印，乾晋鼎公司并未签字盖章，故协议未生效；分公司是否有自己的独立财产，只有到案件执行时才能实际查明；对于乾晋鼎分公司提供的分公司经营期间11份收款收据，原告对其真实性不持异议但认为不能达到其主张分公司是给上级公司收取购车款的证明目的；对于乾晋鼎分公司提供的原国强在工商银行和平安银行的银行转账流水单，分公司用以证明其营业期间的所有收入款项均已上交给上级总公司。原告认为该银行转账流水均反应的是原国强与窦伟的个人经济往来而非两个公司之间的财务往来，与原告无关、与本案无关；对于乾晋鼎分公司提供的证人王某的证言，分公司除用以证明上述证据拟证事实外，还用以证明原告所购车辆是案外人赵志强已付款并订购的车辆，在赵志强与公司解除合同后该车又出售给原告，故此原告才在短时间内提到车辆。原告认为证人王某是分公司的员工，其与分公司有利害关系，其证言不应当采纳。对于乾晋鼎分公司提供的分公司财务人员魏俊英的工商银行转账流水，分公司用以证明退还原告的部分购车首付款是分公司原国强个人垫资代乾晋鼎公司为原告退付的。原告认为退款是事实但达不到分公司的证明目的；对于乾晋鼎分公司提供的榆次区人民法院民事裁定书和刑事判决书，分公司用以证明由于乾晋鼎公司的法定代表人窦伟因与原告所诉的相同《创客优惠配车协议》业务涉嫌合同诈骗罪已被判刑，与原告情况相同的其他受害人到榆次区法院起诉的民事案件被依法驳回起诉。原告认为其与乾晋鼎公司无合同关系，窦伟并未对其实施诈骗，故裁定书与判决书与本案无关。由于原、被告各自对对方所举证据的真实性均不持异议，只是就证明目的存在分歧，故此本院对以上原、被告各自所举证据的真实性均予以确认。 另查明，由于原告交付首付款后，被告分公司不能为其按时办理银行贷款，双方已协商一致解除原协议，原告已将车辆退还，而被告分公司也先后分期将47000元的部分首付款退还原告。但对于退还首付款的时间和是否需要支付原告利息损失双方在解除协议时并未明确约定。此次庭审时原告将利息的起算时间明确为起诉之日。 本院认为，一、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。当事人采用书面形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。本案所涉《创客优惠配车协议》甲方为乾晋鼎公司，乙方为张小芳，签约地为左权分公司，但该协议在乙方签字捺印后由于乾晋鼎公司法定代表人窦伟涉案被查并未由乾晋鼎公司签字盖章确认，故此协议未依法成立。而原告张小芳和乾晋鼎分公司之间在充分协商后完成的购车首付款和车辆交付行为应视为新协议的达成和履行。此理，在之后由于银行贷款无法办理的情况下由原告与被告分公司再次协商解除原协议也得以印证。事实上无论是购车首付款的收取、车辆的交付，还是接受退车、退还部分购车款均系乾晋鼎分公司完成的行为。故此应当认定乾晋鼎分公司为合同主体。二、合同经当事人协商一致可以解除，解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。具体本案合同解除后原告已将车辆及时退回而被告乾晋鼎分公司却迟迟不能完全退付购车款，现原告诉请要求退还剩余购车款及起诉之日至实际执行完毕之日的利息损失于法有据。至于利息的计算标准因合同解除时双方无事先约定，考虑酌情以银行同期同类贷款利率计算为宜。三、被告乾晋鼎分公司辩称其不具备法人资格、没有独立的财产，其民事责任应由被告乾晋鼎公司承担，法律规定：分支机构以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。也即法人单位承担的责任是直接责任与补充责任的结合。四、对于乾晋鼎分公司经营期间形成的相关业务是否同样涉嫌合同诈骗犯罪，本院将向有关侦查机关移送相关线索，待进一步查实。 终上所述，原告要求退还剩余购车款和赔偿部分利息损失的诉讼请求应当予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第三十二条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告山西乾晋鼎信息科技有限公司应当于本判决生效之日起一个月内退还原告张小芳购车款35505元及自2018年7月20日（起诉之日）起至实际清偿完毕之日止的利息损失（利息标准为银行同期同类贷款利率）。但前提是被告山西乾晋鼎信息科技有限公司左权分公司首先在自己管理的财产范围内承担责任，而后由被告山西乾晋鼎信息科技有限公司承担补充责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费688元，由被告山西乾晋鼎信息科技有限公司左权分公司负担。 如不服本判决，可以在接到本判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于晋中市中级人民法院。 审 判 长  赵立明 人民陪审员  王同峰 人民陪审员  陈朝生 二〇二〇年三月二十七日 书 记 员  张美霞