陕 西 省 彬 州 市 人 民 法 院              民 事 裁 定 书                               （2020）陕0482民申1号 再审申请人（原审原告、反诉被告）：李某某，男。被申请人（反诉原告）：景某，男。再审申请人李某某因与被申请人景某承揽合同纠纷一案，再审申请人李某某不服本院（2019）陕0482民初409号民事判决书，向本院申请再审。本院受理后依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。再审申请人请求:一、撤销（2019）陕0482民初409号民事判决书，改判被申请人支付工程款47598元;二、判令再审被申请人因违法扣押再审申请人租赁设备而造成的损失14328元;三、解除双方签订的建设工程施工合同，并承担违约责任;四、诉讼费由被申请人承担。事实与理由：本案认定事实不清，原审认定原告施工的房屋二层未封顶，不符合双方约定的主体封顶付40%系错误，应予改判。原审查明在施工过程中因施工发生争议，但并未查明是何原因导致争议。原告认为双方争议的原因在于施工到封顶阶段时被告不及时送材料，被告为了不支付工钱而故意制造争议。因此，造成房屋二层未封顶的原因在于被告而非原告。原告与被告协商未果，为了减少经济损失才离开工地。因此，被告方严重违约，而一审法院未查明事实，应当支持原告诉请。其次，原审法院以原告未缴纳鉴定费且未提交补充鉴定材料为由，以举证不能判决原告败诉存在严重错误。原、被告双方订立了合同，一切应以合同为准，一审法院应根据合同实际履行，依法判处被告履行支付价款的义务，而不应以是否缴纳费用或材料作为唯一的评判尺度。原告之所以一审时没有缴纳费用是因为妻子生病，错过了缴费时间，并非故意为之。本案的施工进度虽然原、被告说法不一致，但原告要求被告支付总价款的40%合情合理，符合基本事实，双方亦认可，但法院驳回我诉请，违反客观事实。原告请求解除合同，并要求被告承担违约责任，有事实依据和合同约定。合同六工程款支付约定，主体封顶付40%。但原告主张40%合同款却遭被告拒绝。被告构成违约，故原告提出解除合同合情合理。原告要求被告赔偿扣押原告租赁设备造成的损失14328元，按起诉时间计算，原告提供了损失的计算方法，但法庭未支持。原审认定事实不清，案件定性错误，现申请再审。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                        被申请人景某答辩称，请求法院依法驳回再审申请人不合理且不合法的再审申请，维持原审判决。再审申请人未按照合同约定的时间和质量完工，其违约在先，而非答辩人违约。答辩人从未扣押被答辩人的设备，被答辩人一直未拉走自己的设备，与答辩人无关，答辩人无任何赔偿义务。被答辩人有意造成工程质量问题，违反合同私自停工，导致我损失严重。被答辩人应赔偿我损失共223735元，其中包括：工程质量损失5.2万元、因停工造成的损失约5.9万元、盖房借贷款1万元、其他损失约6.24万元、人身健康损失、名誉损失约3.8万元、施工时偷工减料导致土墙倒塌，损坏邻家苹果树及苹果，共赔偿3200元。综上，原审法院认定事实清楚、适用法律正确，应维持原审判决。本院审查认为，再审申请人李某某与被申请人景某签订建设工程施工合同，由再审申请人李某某承包被申请人景某的住宅房屋建设工程。双方约定的工程款支付方式为：XX队XX工地，甲方（被申请人）支付乙方（李某某）生活费5000元，主体封顶付40%,外粉完成付30%,其余部分（除维修金5000元外）工程验收后一次付清。合同签订后，在施工过程中，被申请人共向再审申请人支付工程款22000元。后双方因施工发生争议，再审申请人在二楼房屋未封顶的情况下离开工地。再审申请人起诉要求被申请人支付工程款47598元，并赔偿损失14328元。被申请人不认可，认为再审申请人施工的房屋二层未封顶，并未达到合同约定的“主体工程封顶付40%”的标准。反诉要求再审申请人继续履行合同、赔偿损失2000元等。原审在审理过程中，再审申请人李某某申请对施工工程量进行鉴定，本院经咸阳市中级人民法院依法委托陕西锦桥昌工程造价咨询有限公司进行鉴定，该公司于2019年5月31日作出工程造价司法鉴定费用预收函，要求李某某在10日内预交鉴定费并提供与鉴定有关的施工图纸等材料，但李某某未按指定的时间交纳鉴定费和材料。2019年6月25日，本院原审法官再次告知李某某在2019年7月2日之前交纳，逾期不交承担举证不能的相关责任，但李某某仍未交纳。2019年7月9日，咸阳市中级人民法院将鉴定相关材料退回本院。再审申请人要求被申请人赔偿其因违法扣押再审申请人租赁设备而造成的损失14328元，因未提供充分证据证明其损失，原审判决驳回了李某某的诉讼请求。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。本案双方当事人对工程量及工程质量发生争议，协商无果，只能进行司法鉴定。再审申请人李某某申请对工程量进行司法鉴定，却不交纳鉴定费及相关材料。李某某认为其妻子患病，没人陪护，错过交费时间不是故意不交，但其并未向鉴定公司提出缓交申请或说明情况。2019年6月25日在原审法官给其记笔录催促时，李某某也未告知其妻子有病，未申请缓交。且鉴定公司预收函中告知了其银行账户及预收金额，再审申请人完全可以转账支付，故其再审理由不能成立。再审申请人在原审时未提出解除合同并承担违约责任的请求，该请求不在本院再审审查范围之内。被申请人景某在原审中，也申请对工程质量及返工维修费进行鉴定，但也未缴纳鉴定费和反诉费，原审不予处理正确。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处得当。再审申请人李某某的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形，根据《中国华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回再审申请人李某某的再审申请。                       审  判  长   弥刚鹏                   人民陪审员   孙立文                   人民陪审员   席丽丽                              二〇二〇年三月十六日                             书  记  员   沈  菲      附：有关法律条文《中国华人民共和国民事诉讼法》第二百条 当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：  （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；  （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；  （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；  （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；  （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；  （六）原判决、裁定适用法律确有错误的；  （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；  （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；  （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；  （十）未经传票传唤，缺席判决的；  （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；  （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；  （十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。 第二百零四条第一款  人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百九十五条 第二款当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。