浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民初1419号 原告：浙商控股集团有限公司，住所地浙江省杭州市惠民路56号1号楼7楼。 法定代表人：李宗圣，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄洁、黄智伟，浙江天册律师事务所律师。 被告：江阴市双宏钢业有限公司，住所地江苏省江阴市徐霞客镇璜塘金凤南路134号。 法定代表人：诸惠芬。 被告：江苏大罗能源物资有限公司，住所地江苏省江阴市芙蓉路260号（8楼）。 法定代表人：陈晓刚。 原告浙商控股集团有限公司（以下简称浙商公司）诉被告江阴市双宏钢业有限公司（以下简称双宏公司）、江苏大罗能源物资有限公司（以下简称大罗公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月15日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年10月17日公开开庭进行了审理。原告浙商公司委托代理人黄洁、黄智伟到庭参加诉讼。被告双宏公司、大罗公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。 原告浙商公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除双宏公司与原告签署的编号为(2013)销字第10-21-1号、(2013)销字第10-21-2号、(2013)销字第12-23-1号、(2013)销字第12-24-1号的四份《买卖合同》；2.请求判令双宏公司立即返还原告货款人民币95599887.50元；3.请求判令双宏公司向原告支付违约金，按照双宏公司逾期未履行的货款总额95599887.50元的20%计算，扣除两被告担保方已支付的3655087.77元，并抵扣大罗公司已支付的保证金14340000.00元，为1124889.73元；4.请求判令双宏公司按中国人民银行同期贷款利率标准向原告支付货款资金占用期间利息损失，从应返还货款之日起至实际返还之日止；5.请求判令大罗公司就双宏公司在第2-4项诉讼请求项下对原告的债务承担连带清偿责任；6.请求判令两被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：一、交易模式与债权形成经过。自2011年6月起，原告受大罗公司的委托，向双宏公司采购角钢并与双宏公司签署了一系列《钢材买卖合同》，约定原告向双宏公司采购钢材并支付价款。2013年10月21日和2013年12月21日，原告与双宏公司分别签署(2013)销字第10-21-1号、(2013)销字第10-21-2号、(2013)销字第12-23-1号、(2013)销字第12-24-1号四份《买卖合同》，约定原告向双宏公司采购总金额95597000.00元的钢材，并在《买卖合同》第十条约定违约方应支付合同总价20%的违约金。原告支付上述货款后，双宏公司并未依约交货。此外，截至上述合同签订之时，双宏公司在与原告的先前交易[合同编号：(2013)销字第09-06-1号]中，尚有2887.50元已付款金额未获得履行。经2013年12月31日双方签署的往来款项询证函确认，双宏公司截止2013年12月31日尚欠原告预付货款95599887.50元。依据《买卖合同》约定，双宏公司应按上述货款金额的20%向原告支付违约金，即人民币19119977.50元。原告在与双宏公司签署上述《买卖合同》的同时，与大罗公司分别签署了13SHDL009号、13SHDL010号、13SHDL012号、13SHDL013号、13SHDL008号《内贸代理协议》，约定由大罗公司承担因商品供应方原因导致采购合同(买卖合同)不能履行而给原告造成的一切损失。同时，大罗公司于该等《内贸代理协议》项下，已向原告支付保证金人民币1434万元。原告所享有的债权金额已经由生效法律文书确认，并获得部分清偿。2012年8月16日，双宏公司的担保方江阴市双达钢业有限公司(以下简称双达公司)向原告出具《说明》，称：“浙商控股集团有限公司：双宏公司与双达公司系两块牌子一套管理班子；贵司与双宏公司有着长期的业务关系，为了进一步加强双方的互信和业务的可靠性，我司愿为双宏公司与贵司业务经营承担连带责任。”2014年11月11日，江阴市人民法院下达(2014)澄商破字第0010号《民事裁定书》，裁定双达公司进入破产重整程序。后经原告作为债权人进行债权申报，江阴市人民法院于2015年9月24日作出(2014)澄商破字第0010-3号、第0010-4号《民事裁定书》，对双达公司的债权核定情况进行确认。其中，江阴市人民法院确认原告对双达公司的债权金额为114719855.00元(其中债权本金金额人民币95599887.50元，利息/违约金19119977.50元)。2013年8月1日，大罗公司的担保方江阴华翎铜业发展有限公司(以下简称华翎公司)将其名下机器设备抵押给原告，为大罗公司对原告的债务在3800万元范围内提供担保，并办理了工商抵押登记手续。2014年11月11日，江阴市人民法院下达(2014)澄商破字第0011号《民事裁定书》，裁定华翎公司进入破产重整程序。后经原告作为债权人进行债权申报，江阴市人民法院于2015年9月24日作出(2014)澄商破字第0011-3号、第0011-4号《民事裁定书》，对华翎公司的债权核定情况进行确认。其中，江阴市人民法院确认原告对华翎公司的债权金额为38000000.00元。2016年6月2日，原告收到双达公司管理人支付的破产债权分配金额人民币3011140.50元；2016年6月20日，原告收到华翎公司管理人支付的破产债权分配金额人民币643947.27元。即截至目前，原告已收到两被告担保人的清偿金额合计人民币3655087.77元。扣减上述原告从担保方获得的清偿金额后(优先扣减违约金)，原告尚未获得清偿的金额为货款本金95599887.50元，违约金15464889.73元。另抵扣原告已收取大罗公司的保证金，原告尚未获得清偿的金额为货款本金95599887.50元，违约金1124889.73元。截至原告起诉之日，虽经原告多次催告，两被告仍未清偿上述债务。原告认为，原告与两被告之间的合同均系友好协商签署，为各方真实意思表示，其效力应当受法律保护。双宏公司接收了合同项下的货款，但是未能履行交货义务，已构成严重违约，给原告造成了巨大的损失。原告有权要求双宏公司返还货款，也有权要求双宏公司支付相应的违约金。同时，大罗公司作为上述交易的被代理人，依据《内贸代理协议》的约定及法律规定，应对因双宏公司未履行《买卖合同》给原告造成的损失承担连带赔偿责任。 被告双宏公司、大罗公司未发表答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告浙商公司向本院提交如下证据： 1.(2013)销字第10-21-1号《买卖合同》及付款凭证、2.(2013)销字第10-21-2号《买卖合同》及付款凭证、3.(2013)销字第12-23-1号《买卖合同》及付款凭证、4.(2013)销字第12-24-1号《买卖合同》及付款凭证、5.(2013)销字第09-06-1号《买卖合同》及付款凭证、发票、6.往来款项询证函，证据1-6共同证明浙商公司与双宏公司签署并履行(2013)销字第10-21-1号、(2013)销字第10-21-2号、(2013)销字第12-23-1号、(2013)销字第12-24-1号、(2013)销字第09-06-1号五份《买卖合同》，截止2013年12月31日尚欠浙商公司预付货款95599887.50元；7.13SHDL009号、13SHDL010号、13SHDL012号、13SHDL013号、13SHDL008号《内贸代理协议》，证明原告在与双宏公司签署上述《买卖合同》的同时，与大罗公司分别签署了13SHDL009号、13SHDL010号、13SHDL012号、13SHDL013号、13SHDL008号《内贸代理协议》，约定由大罗公司承担因商品供应方原因导致采购合同(买卖合同)不能履行而给原告造成的一切损失；8.2012年8月16日《说明》、9.双达公司债权申报表、10.(2014)澄商破字第0010-3号《民事裁定书》，证据8、9、10共同证明双达公司为双宏公司的案涉债权提供连带保证担保，经管理人审核、江阴市中级人民法院认定的浙商公司对双达公司的债权金额为114719855.00元；11.华翎公司债权申报表及申报文件清单、12.华翎公司动产抵押登记书、13.(2014)澄商破字第0011-3号《民事裁定书》，证据11、12、13共同证明华翎公司将机器设备抵押给浙商公司，为双宏公司的案涉债权提供担保，经管理人审核、江阴市中级人民法院认定的浙商公司对华翎公司的债权金额为38000000元；14.中国农业银行收付款入账通知，证明2016年6月2日，原告收到双达公司管理人支付的破产债权分配金额人民币3011140.50元；15.中国农业银行收付款入账通知，证明2016年6月20日，原告收到华翎公司管理人支付的破产债权分配金额人民币643947.27元；16.催款函及邮寄凭证，证明2016年5月26日，原告分别向两被告发出《催款函》，要求其履行案涉债务。 被告双宏公司、大罗公司未发表质证意见，亦未向本院提交证据。 本院对原告浙商公司提交的证据认证认为：1、证据1-5浙商公司提供的是传真件，虽然并非原件，但与浙商公司提供的其他证据能相互印证，且在该4份《买卖合同》第十四条均约定，协议传真件与原件具有同等法律效力，故对证据1-5本院予以确认；2、证据6并非原件，本院不予确认；3、证据7-16本院予以确认。 本院经审理查明如下事实： 2013年9月6日，双宏公司（卖方）与浙商公司（买方）签订买卖合同一份，合同编号为（2013）销字第09-06-01，约定买方购卖方电力铁塔专用角钢4800吨，合同总金额为18000000元。2013年9月6日浙商公司向双宏公司支付18000000元。2013年10月21日，双方分别签订两份买卖合同，合同编号为（2013）销字第10-21-1和（2013）销字第10-21-2，约定买方购卖方电力铁塔专用角钢分别为6216.216吨、8108.108吨，合同总金额分别为23000000元、30000000元。2013年10月22日浙商公司向双宏公司支付30000000元，2013年10月24日支付23000000元。2013年12月23日，双方分别签订两份买卖合同，合同编号为（2013）销字第12-23-1和（2013）销字第12-24-1，约定买方购卖方电力铁塔专用角钢分别为5550吨、6300吨，合同总金额分别为19980000元、22617000元。2013年12月24日浙商公司向双宏公司分别支付19980000元、22617000元。上述5份买卖合同均约定：交（提）货时间为60天内，交货方式为买方自提，本合同签订之日起一周内买方支付卖方货款，卖方收妥货款后开具全额增值税发票给买方；买卖双方任何一方违约时应向对方支付本合同总价20%的违约金；合同自双方盖章之日起生效，协议传真件与原件具有同等法律效力。 2013年12月27日，双宏公司向浙商公司开具了16份增值税专用发票，价税合计17997112.5元。浙商公司陈述该16份发票系合同编号为（2013）销字第09-06-01买卖合同项下货款发票，已开票部分的货物已交付。 2013年9月6日，浙商公司（受托方、甲方）与大罗公司（委托方、乙方）签订一份内贸代理协议，协议号为13SHDL008，约定乙方委托甲方采购4800吨角钢，合同总金额为18000000元。2013年10月21日，浙商公司（受托方、甲方）与大罗公司（委托方、乙方）签订两份内贸代理协议，协议号分别为13SHDL009号、13SHDL010号，约定乙方委托甲方分别采购6216.216吨、8108.108吨角钢，合同总金额分别为23000000元、30000000元。2013年12月23日，浙商公司（受托方、甲方）与大罗公司（委托方、乙方）签订两份内贸代理协议，协议号分别为13SHDL012号、13SHDL013号，约定乙方委托甲方分别采购5550吨、6300吨角钢，合同总金额分别为19980000元、22617000元。上述5份内贸代理协议均约定：供应方自甲方对供应方付清全款后60日内交货，甲方负责按照上述约定与供应方双宏公司签订买卖合同[13SHDL008号内贸代理协议对应(2013)销字第09-06-1号买卖合同，13SHDL009号对应(2013)销字第10-21-1号，13SHDL010号对应(2013)销字第10-21-2号，13SHDL012号对应(2013)销字第12-23-1号，13SHDL013号对应(2013)销字第12-24-1号]；乙方需在甲方对供应商付款前向甲方交付相当货值15%的保证金；乙方应在甲方向供应商付款之日起60天内以现款方式结清约定的全款。其中13SHDL008、13SHDL009号、13SHDL010号协议约定：乙方确认该采购合同及其补充协议并承担该合同的履约风险和责任，若因商品供应方原因导致采购合同全部或部分不能履行，给甲方造成的一切损失由乙方负责。13SHDL012号、13SHDL013号协议约定：乙方确认已审阅并同意采购合同及其补充协议的一切内容，并就该采购合同项下供应方应向甲方履行的一切义务向甲方承担连带的担保。若因供应方原因导致采购合同全部或部分不能履行，给甲方造成的一切损失由乙方承担。浙商公司确认，大罗公司于上述《内贸代理协议》项下，已向其支付保证金1434万元。 2012年8月16日，双达公司向浙商公司出具《说明》载明：双宏公司与双达公司系两块牌子一套管理班子；贵司与双宏公司有着长期的业务关系，为了进一步加强双方的互信和业务的可靠性，我司愿为双宏公司与贵司业务经营承担连带责任。2014年12月10日，浙商公司填报债权申报表，债务人为双达公司，申报债权数额为120711433.66元，其中对债权形成经过说明中载明：浙商公司与双宏公司签署前述5份买卖合同后，(2013)销字第09-06-1号买卖合同项下尚余货值2887.5元钢材未交付，另4份买卖合同在浙商公司支付货款后双宏公司未依约交货，因双达公司承诺为双宏公司与浙商公司的业务承担连带责任，故向双宏公司申报担保债权本金95602775元，按照银行同期贷款利率计算至破产日2014年10月11日的利息5988103.66元，违约金19120555元，合计120707968.66元。江苏省江阴市人民法院于2015年9月24日作出(2014)澄商破字第0010-3号民事裁定书，确认浙商公司对双达公司的核定无财产担保债权金额为114719865元。浙商公司填报江阴华翎铜业有限公司破产一案债权申报表，申报债权总额41413066.3元，载明有担保优先权，以华翎公司名下熔炼炉等73台动产质押，登记编号为苏B1-0-[2013]第0316号，登记金额3800万元，债权人提交的债权证据包括前述5份买卖合同及付款凭证、说明。江阴市人民法院于2015年9月24日作出(2014)澄商破字第0011-3号民事裁定书，确认浙商公司对华翎公司的担保债权核定有财产担保金额为38000000元。2016年6月2日，浙商公司收到华翎公司管理人支付的破产债权分配金额3011140.50元；2016年6月20日，浙商公司收到双达公司管理人支付的破产债权分配金额643947.27元。 2016年5月27日，浙商公司通过EMS全球邮政特快专递向双宏公司、大罗公司邮寄催款函（落款日期为2016年5月26日），要求双宏公司交付货值金额为95599887.5元的货物，或退还预付货款9559887.5元，并支付自付款之日起至实际交付货物之日或实际退还货款之日止的利息损失，要求大罗公司支付81257000元货款及代理费、已结合同未付代理费1500000元。 浙商公司陈述，（2013）销字第09-06-01买卖合同项下尚有2887.50元已付款金额未获得履行，另4份买卖合同原告支付货款后，双宏公司并未依约交货。 本院认为，浙商公司与双宏公司签订的买卖合同、与大罗公司签订的内贸代理协议均系各方真实意思表示，且未违反法律及行政法规的强制性规定，系合法、有效，各方均应按照合同约定履行。浙商公司按照合同约定支付货款后，双宏公司未按约交付货物，经浙商公司催告后至今仍未履行，已构成违约，故浙商公司诉请要求解除编号为(2013)销字第10-21-1号、(2013)销字第10-21-2号、(2013)销字第12-23-1号、(2013)销字第12-24-1号四份《买卖合同》于法有据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。案涉5份买卖合同均约定，买卖双方任何一方违约时应向对方支付违约金。故浙商公司有权要求双宏公司返还货款并支付违约金以及货款资金被占用期间的利息损失。 关于货款本金的认定。（2013）销字第09-06-01买卖合同项下货款浙商公司已支付，但双宏公司尚有2887.50元货物未交付，浙商公司已支付另4份买卖合同项下货款95597000元，双宏公司均未发货，上述款项合计95599887.5元。扣除大罗公司已向浙商公司支付的保证金1434万元，双宏公司应返还浙商公司货款81259887.5元。浙商公司主张在违约金中扣除保证金缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 关于利息的认定。浙商公司主张利息的起算日为2013年12月31日即双方询证函结算之日，但其未能提供充分证据证明该日双方通过询证函的方式对欠款金额进行确认。故本院酌情认定双宏公司向浙商公司支付以未付货款本金为基数，从江苏省江阴市人民法院出具（2014）澄商破字第0010-3号民事裁定书确认债权之日即2015年9月24日起至实际清偿之日止的利息，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付。 关于违约金的认定。按照合同约定，买卖双方任何一方违约时应向对方支付合同总价20%的违约金。浙商公司关于违约金的诉请是抵扣大罗公司已支付的保证金1434万后的金额，并在本院释明后明确若保证金抵扣货款本金的，其主张违约金是按照货款总额95599887.5元的20%计算，扣除两被告担保人的破产债权分配款项合计3655087.77元后为15464889.73元，该诉请未违反法律规定亦符合合同约定，本院予以支持。 被告大罗公司在案涉5份内贸代理协议中均承诺承担案涉5份买卖合同的履约风险和责任，若因商品供应方原因导致采购合同全部或部分不能履行，给浙商公司造成的一切损失由其公司负责，并在13SHDL012号、13SHDL013号内贸代理协议中承诺，就(2013)销字第12-23-1号、(2013)销字第12-24-1号合同项下供应方应向浙商公司履行的一切义务向浙商公司承担连带的担保。故浙商公司诉请大罗公司就双宏公司在本案中对浙商公司的债务承担连带责任，本院予以支持。被告双宏公司、大罗公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对浙商公司主张的事实和诉讼请求放弃抗辩的权利。综上，对于浙商公司诉讼请求中合理部分本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百三十条、第一百三十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告浙商控股集团有限公司与被告江阴市双宏钢业有限公司签署的编号为(2013)销字第10-21-1号、(2013)销字第10-21-2号、(2013)销字第12-23-1号、(2013)销字第12-24-1号的四份《买卖合同》； 二、被告江阴市双宏钢业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙商控股集团有限公司货款人民币81259887.5元； 三、被告江阴市双宏钢业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告浙商控股集团有限公司违约金15464889.73元； 四、被告江阴市双宏钢业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告浙商控股集团有限公司以81259887.5元为基数自2015年9月24日起至实际清偿之日止的利息，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付； 五、江苏大罗能源物资有限公司对江阴市双宏钢业有限公司的上述第二、三、四项债务承担连带清偿责任； 六、驳回原告浙商控股集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费525424元，由原告浙商控股集团有限公司负担25424元，由被告江阴市双宏钢业有限公司、江苏大罗能源物资有限公司负担500000元。原告浙商控股集团有限公司已预交案件受理费525424元，于本判决生效之日起十五日内来本院退费，被告江阴市双宏钢业有限公司、江苏大罗能源物资有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省高级人民法院，并向浙江省高级人民法院预交上诉案件受理费。案件受理费按照不服一审判决部分的诉讼标的预交，在接到交费通知书后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  舒 宁 审 判 员  袁正茂 人民陪审员  王杭丽 二〇二〇年三月九日 书 记 员  骆芳华