本溪市平山区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0502民初2292号原告：徐长军，男，1971年10月6日出生，汉族，辽宁省本溪市人，无业，住本溪市平山区。委托诉讼代理人：张秀花，女，1978年11月8日出生，满族，辽宁省本溪市人，无业，住本溪市平山区。委托诉讼代理人：付井顺，辽宁晓云律师事务所律师。被告：白旭升，男，1992年1月5日出生，满族，辽宁省本溪市人，无业，现住本溪市溪湖区。委托诉讼代理人：许健，辽宁三业律师事务所律师。被告：本溪市皓元运输有限公司，住所地本溪市平山区桥北工业区富家106处。法定代表人：关鹏，该公司经理。委托诉讼代理人：李默涵，辽宁湘辉律师事务所律师。原告徐长军与被告白旭升、本溪市皓元运输有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐长军委托诉讼代理人张秀花、付井顺、被告白旭升及其委托诉讼代理人许建、被告本溪市皓元运输有限公司委托诉讼代理人李默涵到庭参加诉讼，本案现己审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决被告赔偿原告医疗费132976.75元、误工费99400元、护理费16396.8元、营养费5600元、住院伙食补助费1100元，交通费622.5元、伤残赔偿金186710元、精神抚慰金28006.5元、二次手术费16000元；总计486812.55元；2.二被告偿还原告尚欠工资款9600元；3、诉讼费、鉴定费由被告承担，事实和理由：原告于2018年4月1日经朋友介绍到第二被告本溪皓元运输有限公司任汽车驾驶员，驾驶辽e5192号水泥罐车，该车车主为被告白旭升，车辆挂靠在第一被告处，2018年8月13日，原告驾驶该车到抚顺市辽宁华建商品有限公司装货时，不慎从车顶摔落在地上，经工友送到抚顺市第二医院后又转院到沈阳军区总院住院治疗，经医生诊断为，左右桡骨远端骨折，左右髌骨粉碎性骨折，右股骨下段开发性骨折，头面部软组织挫伤，住院22天，二级护理，两被告支付医药费13万元，原告在为两名被告雇主雇佣活动中，遭受人身损害，依照法律规定，雇主白旭升应承担全部赔偿责任，雇主本溪市皓元运输有限公司应与雇主白旭升承担共同赔偿责任。被告白旭升辩称：不同意原告诉讼请求，1、本案系一般侵权案件、不存在举证责任倒置的情形，本案归责原则应为过错责任，原告负有举证证明侵权关系成立的法定义务，2、被告白旭升，对于雇员的选任、指挥、安全教育、提供交通工具方面不存在过错，也没有实施足以导致原告受伤的行为，单纯的雇佣行为不会导致损害结果发生，3、原告在诉状中自认其受伤的原因系本人操作不慎所致，并无其他诱因，综上依据侵权责任法的规定，被告白旭升承担赔偿责任的前提是具有雇主过错，否则不应作为侵权主体承担赔偿责任。对于原告各项损失，质证阶段发表意见，对原告当庭增加的诉讼请求，被告认为拖欠工资属于劳务合同纠纷，而不是侵权纠纷，与本案不是同一法律关系，不能一并处理。被告本溪市皓元运输有限公司辩称：不同意原告诉讼请求，辽Ｅ×××××号，原告驾驶车辆，是被告白旭升挂靠到我公司，对外进行经营，其司机的选任由白旭升本人负责，与我公司无关，白旭升雇佣的人员在工作期间受伤其赔偿责任与我公司无关，拖欠工资的问题，工资是由雇主白旭升负责，所以工资与我公司无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:原告徐长军系被告白旭升雇佣的司机，被告白旭升将辽Ｅ×××××号水泥罐车挂靠在被告本溪市皓元运输有限公司，2018年8月13日,原告驾驶辽Ｅ×××××号水泥罐车到抚顺市辽宁华建商品有限公司装货时，从车顶摔落在地上，经工友送到抚顺市第二医院后又转院到沈阳军区总院住院治疗，经医生诊断为，左右桡骨远端骨折，左右髌骨粉碎性骨折，右股骨下段开发性，头面部软组织挫伤，2018年8月14日入院治疗，2018年9月5日出院，住院天数总计22天，共花去医疗费262683元，住院期间由妻子张秀花护理，护理等级为二级护理，被告本溪市皓元运输有限公司法人关鹏及其妻子支付医药费144293.26元。本溪市中心医院法医司法鉴定所对徐长军的左上肢、右上肢、右下肢的伤残程度、双上肢及双下肢内固定取出手术费用、二次手术期间的误工期、护理期、营养期进行了鉴定,并于2019年10月20日、2019年11月20日，出具本中司鉴所【2019】司鉴字第278号、本中司鉴所【2019】司鉴字第243号司法鉴定意见书,鉴定意见为:1、被鉴定人徐长军的左上肢损伤的伤残程度为十级、右上肢损伤的伤残程度为十级、右下肢损伤的伤残程度为十级。2、被鉴定人徐长军二次手术的误工期为60天;护理期30天;营养期30天；双上肢及双下肢内固定取出手术费用合计约为16000元，为此,花去鉴定费总计2440元。本院认为:根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定:“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，原告徐长军的工作上服从于被告本溪市皓元运输有限公司的指挥、安排和监管,被告本溪市皓元运输有限公司是实际接受劳务的一方，应承担相应的责任，至于被告本溪市皓元运输有限公司辩称原告徐长军具体驾驶某车辆的行为，系被告本溪市皓元运输有限公司的工作安排的行为，不影响被告本溪市皓元运输有限公司作为实际接受劳务方的认定。由于被告本溪市皓元运输有限公司没有尽到安全管理义务,导致原告徐长军在提供劳务过程中受伤,被告本溪市皓元运输有限公司应承担赔偿责任，被告本溪市皓元运输有限公司与被告白旭升之间的挂靠协议属于双方协议，不能约束第三人。被告白旭升在庭审中自愿承担雇主责任，是其真实意思的表示，本院不持异议，故二被告应对原告承担连带赔偿责任，原告徐长军在提供劳务过程中自身没有尽到安全注意义务,对自身的伤害也应当承担责任。关于赔偿责任的划分,结合本案事实，原告徐长军与被告白旭升、本溪市皓元运输有限公司按2:8比例承担责任为宜。关于赔偿项目和数额的认定:1.住院伙食补助费:原告主张住院22天,按照每天50元标准计算。原告的主张符合法律规定,本院予以支持,数额为1100元(50元/天×22天);2.营养费，出院证明医嘱要求休养三个月加强营养，营养费计算天数应认定为112天，每天标准为50元，数额为5600元(50元/天×112天)，3.护理费:原告主张住院22天、专人护理3个月,按照2019年辽宁省居民服务业标准每天144.4元计算。数额为16178.8元;4.误工费:原告主张误工5个月,按照每月6000元标准计算。被告没有异议，原告提供的门诊复查病例建议修养，故修养时间认定为2018年8月13日至2019年12月30日，误工费数额为99400元，合法合理本院予以确认，5.医疗费：有沈阳军区总医院出具的票据为凭,原告实际花费数额为262976.75元,被告本溪市皓元运输有限公司为原告支付144293.26元,故医疗费金额应为118683.49元，6.结合鉴定意见书的鉴定结论,原告为三处十级伤残,其中两处十级伤残上浮为九级，剩余一处十级伤残应为百分之三系数计算，数额为171773.2元(3.7342万元/年×20年×23%);5.精神损害抚慰金:数额为25765.98元(3.7342万元/年×3年×23%);7.交通费:交通费有票据为证，原告的主张符合法律规定,本院予以支持,数额为622.5元;7.鉴定费:有鉴定费发票佐证,本院予以支持,数额为2440元，8.二次手术误工费为12000元（6000/月×2个月），二次手术费护理费为4320元（144元/天×30天），二次手术营养费1500元（50/天×30天），二次手术费用16000元。综上所述,对原告主张的诉讼请求,被告白旭升、本溪市皓元运输有限公司应共同赔偿原告各项经济损失,合计380307.176元(住院伙食补助费1100元、营养费5600元、误工费99400元，残疾赔偿金171773.2元、护理费16178.8元、医药费118683.49、精神损害抚慰金25765.98元、交通费622.5元、鉴定费2440元,二次手术误工费为12000元，二次手术费护理费为4320元，二次手术营养费1500元，二次手术费用16000元，合计475383.97元按照80%的过错责任赔偿,475383.97元×80%=380307.176元)。据此,依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定,判决如下:被告白旭升、本溪市皓元运输有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿原告徐长军各项损失380307.176元。案件受理费8430元（原告已预交），由原告负担1686元，由被告被告白旭升、本溪市皓元运输有限公司负担6744元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  陈登宇人民陪审员  张 杨人民陪审员  李雪梅二〇二〇年三月十六日书 记 员  董鸿亮附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。附：执行须知《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。