陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终130号 上诉人（原审被告）:陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司（以下简称乐华公司）,住所地:陕西省西咸新区。统一社会信用代码:91610000061911692A。 法定代表人：孙祥勇，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：韩笑伟，系该公司法务。 被上诉人（原审原告）:杨升彦，男，汉族，1968年10月14日生，住陕西省西咸新区，公民身份号码：61042XXXX810146413。 委托诉讼代理人：李琼，西安市高陵区148法律服务所法律工作者。 上诉人陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司因与被上诉人杨升彦劳动争议纠纷一案，不服陕西省泾阳县人民法院（2019）陕0423民初3101号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审认定双方解除劳动关系的时间应为2019年2月27日，而不是一审认定的2019年3月7日；一审认定的加班工时是杨升彦所有超出标准工时以外的工作时长，并不都是需要支付加班费的工作时长，一审判处其支付拖欠杨升彦的加班费23044.8元错误；一审法院认定事实错误，适用法律不当。杨升彦是主动辞职，一审判决判处其支付杨升彦经济补偿金17200元错误。 杨升彦辩称，乐华公司于2019年2月不再给其安排工作，其于2019年3月7日向西咸新区劳动人事争议委员会申请劳动仲裁，故应从该日起认定其与乐华公司解除劳动关系；乐华公司向一审提交的其的辞职报告没有本人签名，不是他主动提出的辞职，乐华公司违法解除劳动合同，应该支付其经济补偿金；他经常加班，没有安排调休，公司应该支付加班费。一审法院判处得当，应予维持，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。 杨升彦向一审法院起诉请求：1、依法判令乐华公司支付其2015年5月25日至2019年2月28日加班工资23044.80元；2、依法解除其与乐华公司之间的劳动合同，判令乐华公司支付其四个月的经济补偿金17200元；3、由乐华公司承担诉讼费。 一审法院查明的事实：2015年5月25日，杨升彦入职乐华公司处工作，在工程部担任高压电工一职。双方约定杨升彦的工资为基本工资3800元＋绩效工资200元＋司龄工资（每满一年加100元，杨升彦职前其司龄工资为300元）。2019年2月28日起，杨升彦离开乐华公司处不再上班。双方就此发生劳动争议，杨升彦于2019年3月7日向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、请求陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司支付杨升彦683.5个延时工时加班工资25336.65元；2、请求陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司向杨升彦支付经济补偿金17200元；3、请求杨升彦与陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司解除劳动合同。西咸新区劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2019年7月23日作出西咸劳人仲案字（2019）第195号裁决书，裁决如下：1、自本裁决生效之日起十日内，被申请人陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司向申请人杨升彦支付延时加班工资23044.8元（个人所得税由被申请人依法代扣代缴）；2、驳回申请人杨升彦的其他仲裁申请。原告不服该裁决，依法向本院提起诉讼。另查明，杨升彦离职前月平均工资为4353.132元，其在职期间加班时长共计652个工时。一审法院认为：一、关于双方劳动关系的解除。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”2019年2月28日起，杨升彦离开单位之后便不再上班，随后杨升彦申请仲裁，以工作期间存在延长工时加班且未支付加班费及乐华公司从2019年3月份起不给杨升彦安排工作逼迫其辞职等原因请求解除劳动关系。根据杨升彦提供的证据，不足以证明乐华公司存在不给杨升彦安排工作的情形且根据杨升彦作为乐华公司的职工，其享有固定的基本工资，公司是否安排具体工作内容，应当并不影响其工资发放，故对该理由不予采信；但乐华公司认可杨升彦存在加班的情形，该公司也未支付过加班费，而加班工资属于劳动者劳动报酬的一部分，乐华公司拖欠加班费未支付，属于未及时足额支付劳动报酬的情形，故杨升彦有权以此请求解除劳动合同。综上，杨升彦于2019年3月7日申请仲裁时请求解除劳动合同，应予以支持，故本院认定双方劳动关系从2019年3月7日起解除。二、关于加班工资。根据《劳动法》第四十四条之规定，“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬……”杨升彦诉称其加班共计683.5个工时，乐华公司认可652个工时，杨升彦未能提供证据证明其加班时长，故在双方认可的范围内本院认定其加班时间为652个工时，根据法律规定，乐华公司应当支付其加班工资，杨升彦请求支付23044.8元，乐华公司未提出异议，本院予以支持。三、关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。杨升彦依法请求解除劳动合同，乐华公司应按照杨升彦离职前月平均工资4353.132元（根据原告提交的十个月工资流水平均计算所得）计算四个月支付经济补偿金，而原告请求按照每月4300元计算4个月支付17200元，未超出法律规定，本院予以支持。综上，遂依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条及《关于审理劳动争议案件适用法律关系若干问题的解释》第六条、第十七条之规定，遂判决：一、杨升彦与陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司之间的劳动关系自2019年3月7日起解除。二、由陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨升彦拖欠的加班工资23044.8元。三、由陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨升彦经济补偿金17200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司负担。 二审经审理查明：2015年5月25日，杨升彦入职乐华公司处工作，在工程部担任高压电工一职。双方约定杨升彦的工资为基本工资3800元＋绩效工资200元＋司龄工资（每满一年加100元，杨升彦职前其司龄工资为300元）。2019年1月30日，杨升彦提交辞职报告，“郑西峰、陈超”在该辞职报告上批复“同意杨升彦于2019年2月28日办理离职手续”。2019年2月28日起，杨升彦离开乐华公司处不再上班。杨升彦于2019年3月7日向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、请求陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司支付杨升彦683.5个延时工时加班工资25336.65元；2、请求陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司向杨升彦支付经济补偿金17200元；3、请求杨升彦与陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司解除劳动合同。西咸新区劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2019年7月23日作出西咸劳人仲案字（2019）第195号裁决书，裁决如下：1、自本裁决生效之日起十日内，被申请人陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司向申请人杨升彦支付延时加班工资23044.8元（个人所得税由被申请人依法代扣代缴）；2、驳回申请人杨升彦的其他仲裁申请。原告不服该裁决，依法向本院提起诉讼。另查明，杨升彦离职前月平均工资为4353.132元，其在职期间加班时长共计652个工时。 本院认为，关于上诉人乐华公司提出的双方劳动关系解除时间有误一节，根据已查明的案件事实，被上诉人杨升彦于2019年1月30日出具的辞职报告上虽未有其亲笔签名，签名处仅打印有其名字，但在仲裁庭审时，杨升彦对该证据的真实性无异议，仅表示是乐华公司逼迫其离职的，但杨升彦并未就此节提交任何证据加以证明，该离职报告上有“郑西峰、陈超”的批复“同意杨升彦于2019年2月28日办理离职手续”，且经查明，杨升彦也确实自2019年2月28日就再未到乐华公司上班，故双方劳动关系解除的时间应为2019年2月28日，一审对此判决有误，应予纠正；基于本案双方劳动关系的解除系劳动者因个人原因提出辞职，不符合支付经济补偿金的法定情形，故上诉人乐华公司请求不用支付被上诉人经济补偿金的上诉理由成立，本院予以支持；关于上诉人乐华公司提出的其不应支付杨升彦加班费23044.8元的上诉请求，经本院组织双方谈话时释明，双方对加班费一节已表示无争议，故一审对加班费的判处正确，应予维持。 综上，上诉人的部分上诉理由成立，原判认定部分事实不清，致适用法律不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二、三项之规定，判决如下： 一、维持陕西省泾阳县人民法院（2019）陕0423民初3101号民事判决第二项，即：二、由陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨升彦拖欠的加班工资23044.8元； 二、撤销陕西省泾阳县人民法院（2019）陕0423民初3101号民事判决第一、三项，即：一、杨升彦与陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司之间的劳动关系自2019年3月7日起解除；三、由陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨升彦经济补偿金17200元； 三、杨升彦与陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司之间的劳动关系自2019年2月28日起解除； 四、驳回杨升彦的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费费10元，由陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司负担。二审案件受理费10元，由陕西乐华欢乐世界文化发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 高 山 审判员 刘煜阳 审判员 李为纲 二〇二〇年三月二十五日 书记员 许珊珊 1