陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终341号 上诉人（原审原告）:陕西逸阳房地产开发有限公司（以下简称逸阳公司），住所地：陕西省西咸新区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX0541。 法定代表人：孙祥勇，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：韩笑伟，系该公司法务。 被上诉人（原审被告）:张梦圆，女，汉族，1992年12月26日生，住西安市灞桥区，公民身份号码:61050XXXX212268426。 委托诉讼代理人：王宏斌，男，汉族，1964年7月3日生，住西安市雁塔区，系张梦圆舅父。 上诉人陕西逸阳房地产开发有限公司因与被上诉人张梦圆劳动争议纠纷一案，不服陕西省泾阳县人民法院（2019）陕0423民初3928号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陕西逸阳房地产开发有限公司上诉请求：1、撤销陕西省泾阳县人民法院（2019）陕0423民初3928号民事判决书第二、三项，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审认定其违法解除与张梦圆的劳动关系错误，其不应支付张梦圆赔偿金51276.96元；一审判决判处其支付张梦圆加班费39924元不当，超出了张梦圆的诉求。 张梦圆辩称，一审法院判处得当，应予维持，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。 陕西逸阳房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1、判令其无需向张梦圆支付赔偿金；2、判令其无需向张梦圆补缴2019年3月社会保险；3、判令其无需向张梦圆支付休息日加班费；4、判令其无需向张梦圆承担降温费及取暖费；5、诉讼费由张梦圆承担。 一审法院查明的事实：张梦圆于2015年3月入职逸阳公司处工作，双方签订了为期3年的劳动合同；后该合同到期，双方于2018年3月22日续订了劳动合同，合同到期日为2021年3月22日。张梦圆入职时工作岗位为收银员，期间多次调整岗位，离职前在资本运作中心会计岗位工作；工作机制实行双周每周工作五天，单周每周工作六天。2019年3月27日，逸阳公司所在部门总监达亚平口头告知张梦圆，公司要与其解除劳动合同，当日张梦圆的金碟办公软件被禁用，无法正常登陆办公；3月28日，达亚平、人力资源主管贾海妮分别告知张梦圆办理离职交接手续；3月29日，逸阳公司删除了张梦圆的考勤信息，致使张梦圆无法考勤打卡；4月1日，张梦圆向逸阳公司人事部门提交了书面意见，要求协商解决，未果。双方就此产生劳动争议，张梦圆向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：一、逸阳公司张梦圆支付赔偿金56925元（平均月工资6325×4.5月×2）；二、逸阳公司未依法提前三十日以书面形式通知张梦圆解除劳动合同，并扣押张梦圆社会保险关系等，造成张梦圆至今不能正常就业而损失工资收入，故逸阳公司应支付张梦圆办理解除劳动合同的手续之前的工资损失20400元（暂估3个月×6800元/月，2019年4月、5月、6月）及收入损失25%的赔偿金5100元（6800元×3×25%），该项合计25500元。三、逸阳公司未向张梦圆出具解除劳动合同的书面证明，且扣押张梦圆的社会保险关系等，导致张梦圆无法享受失业保险待遇并无法就业，造成张梦圆五险一金待遇损失，裁决逸阳公司补缴申请人2019年3月1日至2019年12月31日五险一金。四、裁决逸阳公司向张梦圆支付2015年3月至2019年3月休息日加班费49905元，其中，休息日加班费39924元，25%的经济补偿金9981元。五、裁决逸阳公司向张梦圆支付2016年至2018年的取暖费和降温费，合计8380元。六、裁决逸阳公司书面出具终止劳动合同证明文件并在十五日内办理社会保险关系转移手续，向住房公积金管理中心办理变更登记等法定手续。以上五项合计140710元。西咸新区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月6日作出西咸劳人仲案字[2019]第751号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决生效之日起十日内，陕西逸阳房地产开发有限公司支付张梦圆经济赔偿金51276.96元；二、自本裁决生效之日起三十日内，陕西逸阳房地产开发有限公司为张梦圆补缴2019年3月的基本养老、基本医疗、工伤、失业、生育等社会保险（陕西逸阳房地产开发有限公司承担用人单位部分、张梦圆承担个人部分，具体缴费数额以社保经办机构核算为准）；三、自本裁决生效之日起十日内，陕西逸阳房地产开发有限公司支付张梦圆2018年4月至2019年3月休息日的加班费6564.48元。四、自本裁决生效之日起十日内，陕西逸阳房地产开发有限公司支付张梦圆2018年年度取暖费2360元。五、自本裁决生效之日起十日内，陕西逸阳房地产开发有限公司为张梦圆出具终止劳动关系的证明并办理社会保险关系转移手续。六、驳回张梦圆的其他仲裁请求。逸阳公司不服，依法向本院提起诉讼。另查明，张梦圆自2015年3月23日入职逸阳公司，取暖费从未发放过，降温费于2015年发放过一次（300元）；张梦圆离职前月平均工资为5697.44元。一审法院认为：一、关于双方劳动关系的解除。原、被告之间签订书面劳动合同，双方存在劳动关系。根据被告提交的录音内容，被告在2019年3月28日与部门总监达亚平谈话之前已经收到了口头裁员通知，与被告称“3月27日被告知裁员、被禁用办公软件”能互相印证；2019年3月28日原告要求被告交接工作，3月29日被告考勤被删除、工作交接完毕；综上，本院认定双方劳动关系于2019年3月29日解除。二、关于赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定,“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”逸阳公司在与张梦圆的劳动合同期限内，无正当理由口头提出对张梦圆的裁员，要求张梦圆办理离职手续、工作交接，并以禁用办公平台、删除考勤信息等方式变相解除劳动关系，逸阳公司解除劳动合同的行为不符合法律规定，属于违法解除，应当向张梦圆支付赔偿金，计算为5697.44元/月×4.5月×2倍＝51276.96元。三、关于解除劳动关系前的工资损失和收入损失25%的赔偿金。因劳动部《违反＜劳动法＞有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条、第三条及《关于用人单位违反劳动合同规定有关赔偿问题的复函》规定，关于用人单位违反规定或者劳动合同规定，解除劳动合同，造成劳动者工资收入损失的，按照劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资25%的赔偿费用的有关规定，与《劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定相冲突；被告在仲裁时既根据《劳动合同法》相关规定请求赔偿金，又根据《违反＜劳动法＞有关劳动合同规定的赔偿办法》及《关于用人单位违反劳动合同规定有关赔偿问题的复函》请求工资损失和赔偿金，系重复主张，基于公平原则和法律适用原则（新法优于旧法、上位法优于下位法），应当适用劳动合同法有关规定请求赔偿金即可；此外，张梦圆也没有提供证据证明其工资损失情况。综上，对张梦圆该仲裁请求不予支持。四、关于“五险一金”的缴纳。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位因故未缴纳社会保险费用的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳。《住房公积金管理条例》第三十八条规定，违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。本案缴纳社会保险和住房公积金问题，不属于劳动争议案件的受理范围，应当分别由社会保险费征收机构、住房公积金管理中心处理，故对张梦圆该项仲裁请求，本院不予论处。五、关于2015年3月至2019年3月期间的加班费。劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，职工制度年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）＝250天，制度月工作日为250天÷12月＝20.83天/月。根据以上计算方式，周末2天属于休息日，不计入工作日；而张梦圆在原告处工作期间，实行“大小周”工作机制，单周工作6天，双周工作5天，故张梦圆平均每月加班2天，日工资为5697.44元÷21.75天（制度计薪日）＝261.95元。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款的规定,“……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬……”；加班费属于劳动报酬的范畴，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年时效的限制，逸阳公司应当向张梦圆支付2015年3月至2019年3月期间的加班费。现张梦圆仲裁请求39924元，未超过法律规定计算数额，本院予以支持。关于25%的经济补偿金，无法律依据，本院不予支持。六、关于2016年至2018年度取暖费和降温费。该费用并非法律明确规定用人单位应当向劳动者发放，双方的劳动合同中没有明确约定，逸阳公司的规章制度中也未规定；关于张梦圆提及的相关文件，系地方行政部门调整相关费用标准的通知，作为支付标准参考，并未明确用人单位有义务支付。综上，张梦圆该项仲裁请求无事实和法律依据，本院不予支持。七、关于出具终止劳动合同证明文件并办理社会保险、公积金转移登记手续。根据《劳动合同法》第五十条之规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。《住房公积金条例》第十五条规定，单位与职工终止劳动关系的，单位应当自劳动关系终止之日起30日内向住房公积金管理中心办理变更登记，并办理职工住房公积金账户转移或者封存手续。故双方劳动关系已经解除，逸阳公司应当依法向张梦圆出具解除劳动合同证明并在法定期限内办理社会保险关系、公积金账户的转移。综上，遂依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第五十条、第八十七条及《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《住房公积金管理条例》第十五条、第三十八条之规定，判决：一、陕西逸阳房地产开发有限公司与张梦圆的劳动关系于2019年3月29日解除。二、由陕西逸阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付张梦圆违法解除劳动合同赔偿金51276.96元。三、由陕西逸阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付张梦圆加班工资报酬39924元。四、由陕西逸阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内为张梦圆出具解除劳动合同的证明并办理社会保险关系转移手续；并于本判决生效之日起三十日内为办理职工住房公积金账户转移手续。五、驳回张梦圆其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由陕西逸阳房地产开发有限公司承担。 二审经审理查明，本院对一审判决查明的案件事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，逸阳公司在与张梦圆的劳动合同期限内，无正当理由口头提出对张梦圆的裁员，要求张梦圆办理离职手续、工作交接，并以禁用办公平台、删除考勤信息等方式变相解除劳动关系，逸阳公司解除劳动合同的行为不符合法律规定，属于违法解除，应当向张梦圆支付赔偿金，一审判决判处逸阳公司支付张梦圆违法解除劳动合同的赔偿金51276.96元正确，应予维持。上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持；关于上诉人提出的一审判决超出诉求判处其支付张梦圆加班费39924元不当的上诉请求，经查，西咸新区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月6日作出西咸劳人仲案字[2019]第751号仲裁裁决书第三项“自本裁决生效之日起十日内，陕西逸阳房地产开发有限公司支付张梦圆2018年4月至2019年3月休息日的加班费6564.48元”，张梦圆未就该仲裁裁决提起诉讼，应视为张梦圆对自己权利的自主处分，一审对加班费的判处有违民事诉讼“不告不理”的基本原则，应予纠正。上诉人该项上诉理由成立，本院予以支持。 综上，原判认定事实清楚，适用法律不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持陕西省泾阳县人民法院（2019）陕0423民初3928号民事判决第一、二、四、五项，即：一、陕西逸阳房地产开发有限公司与张梦圆的劳动关系于2019年3月29日解除；二、由陕西逸阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付张梦圆违法解除劳动合同赔偿金51276.96元；四、由陕西逸阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内为张梦圆出具解除劳动合同的证明并办理社会保险关系转移手续，并于本判决生效之日起三十日内为其办理职工住房公积金账户转移手续；五、驳回张梦圆其他仲裁请求； 二、变更陕西省泾阳县人民法院（2019）陕0423民初3928号民事判决第三项为上诉人陕西逸阳房地产开发有限公司自本判决生效之日起十日内支付被上诉人张梦圆2018年4月至2019年3月休息日的加班费6564.48元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费费10元，由陕西逸阳房地产开发有限公司负担。二审案件受理费10元，由陕西逸阳房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 高 山 审判员 刘煜阳 审判员 李为纲 二〇二〇年三月二十五日 书记员 许珊珊