天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终45号上诉人（原审被告）：天津顺驰新地置业有限公司，住所地天津市河东区十一经路与十纬路交口西侧三联大厦1门2403（-1室）。法定代表人：陈世权，董事长。委托诉讼代理人：卢倩，北京隆安（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘晓旭，女，1984年6月8日出生，汉族，无职业，住天津市河东区。委托诉讼代理人：刘正建（被上诉人之夫），住天津市河东区。委托诉讼代理人：朱树荣，北京安理（天津）律师事务所律师。上诉人天津顺驰新地置业有限公司（以下简称顺驰公司）与被上诉人刘晓旭劳动争议一案，不服天津市河东区人民法院（2019）津0102民初8671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，依据法律规定，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。顺驰公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人无需向被上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金217740.48元；2.本案一审及二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1.被上诉人自2019年4月29日至6月9日未出勤也未向公司任何人履行请休病假手续，属于旷工。2.被上诉人提供的微信聊天记录不能证明允许被上诉人补交手续或认可补交手续不算违纪，也不能证明被上诉人事后补交了请假手续，反而能证明被上诉人未按时提交请假手续的事实。3.被上诉人提交的2019年5月22日及27日的《假期申请单》不真实，上诉人OA系统没有该《假期申请单》，也未进行过审批，即使《假期申请单》成立，也构成逾期提交病休手续。综合上述理由，上诉人有权依据公司规章制度给予被上诉人解除劳动合同，请求依法予以改判。刘晓旭辩称，上诉人提出的上诉理由与事实不符，于法无据，请求依法驳回上诉。刘晓旭向一审法院起诉请求：1.被告向原告支付违法解除劳动合同双倍赔偿金234981.6元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：刘晓旭于2007年7月18日入职案外人天津顺驰融业置地有限公司，因工作调动，双方签订了《解除劳动合同协议书》，该协议书中载明：现由于工作调动需要，经双方协商一致，同意自2010年8月31日起解除劳动合同，无任何劳动争议。后申请人于2010年9月起入职被告顺驰公司处，双方签订了书面劳动合同，最后一次劳动合同自2014年1月1日起改为无固定期限劳动合同。该公司《人力行政手册》8.2.4规定任何未经事先批准，事后又未能作出合理解释及提交有关证明的缺勤，一律按旷工处理。8.4.8如遇特殊情况病假、丧假不迟于上班前30分钟，向直接上级及人力行政部门电话请假，并于恢复上班后的第一个工作日补办请假手续。8.4.9假期审批原则：遵循两级审批原则，由员工直接上级及人力行政经理或授权人审核，员工直接上级的上级审批，最高至主管董事。各相关人员所需审核、审批事项如下：所有假期需填写《假期申请单》并附相关资料，按审批权限完成审批手续后方可生效。逾期请假、未补请假手续及任何没有依程序审批的休假，视为旷工。重大行为过失6.连续3天（含）以上旷工或全年累计旷工5天，或未经公司审批同意擅离职守，处罚方式为解除劳动合同。庭审中双方均认可病假期间按照固定月薪的70%计发病假工资。被告提供原告于2019年4月22日在OA系统中操作的请假单，请假日期自2019年4月12日至2019年4月27日，处理人意见区为花明2019年4月22日审批同意，张学志2019年4月23日审批同意，耿毅凡2019年4月24日审批同意，孙美凤2019年4月25日已阅。双方均认可该请假单的真实性。原告提供2019年5月14日至5月22日期间的微信截图显示其向顺驰公司人事卢静协商在OA系统中补写请假单事宜，并于5月22日向其发送了诊断证明照片。被告对于上述聊天记录截图不予认可。原告提供其2019年5月22日网页截图证实其在OA系统中填写《假期申请单》，请假日期自2019年4月28日至2019年5月24日。2019年5月27日刘晓旭再次填写《假期申请单》，请假日期自2019年5月27日至2019年6月7日。上述两份请假单处理人意见区由花明及张学志审批同意。顺驰公司对于上述网页截图的真实性不予认可。2019年5月22日顺驰公司向刘晓旭邮寄了《违纪表》，内容为：“根据公司考勤记录，自2019年4月29日起成本部工程师刘晓旭女士未到公司上班。经了解，其主管领导及人力行政部考勤专员分别于2019年5月6日及5月14日电话及微信联系本人，要求依照公司管理规定尽快完成假期审批，但截至2019年5月21日，其仍未办理口头或书面任何请假及审批手续。根据集团《人力行政手册》--假期审批规定，所有假期需填写《假期申请单》并附相关资料，按照审批权限完成审批手续后方可生效。逾期请假、未补请假手续及任何没有依程序审批的休假，视为旷工”。上述事项严重违反了公司纪律及管理规定，根据集团《人力行政手册》--“员工违纪管理办法”规定，...此事构成重大过失，天津公司将直接与该员工解除劳动关系，对无故旷工期间对公司造成的经济损失及公司商誉，公司将依法追究赔偿责任。原告自述该OA系统账户现已封号。2019年6月10日原告家属将建休证明送至顺驰公司要求公司签收。2019年6月11日顺驰公司向刘晓旭邮寄了解除劳动合同通知书，解除理由为严重违反用人单位规章制度，经济补偿金为无。原告向天津市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付违法解除劳动合同双倍工资、2019年5-6月工资9303.18元。2019年8月27日，该委裁决驳回了原告全部仲裁请求。原告不服，成讼。一审法院认为，国家法律保护女职工在孕期产期的合法权益。用人单位单方解除劳动合同必须符合法律规定的条件与程序，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定“劳动者严重违反用人单位规章制度”，用人单位可以单方解除劳动合同。本案中，顺驰公司通过前期的诊断证明已知晓刘晓旭曾流产并于本次怀孕期间存在早孕及先兆流产的症状，且其未能证明刘晓旭提供的诊断证明虚假伪造或违反相关法律规定。刘晓旭系怀孕状态，孕妇在怀孕过程中存在着诸多不可及时预见的不确定征兆。刘晓旭虽未在第一时间在OA系统中履行请假手续确有瑕疵，但其随后以微信形式发出了诊断证明，并于2019年5月22日在OA系统中后补了请假单并附诊断证明。根据原告提供的截屏显示顺驰公司的负责人在原告提交OA系统请假单后仍有领导进行审批，被告对此虽不认可，但现OA系统已封闭，该系统权限由公司掌握，综合双方的举证能力及举证责任，应由顺驰公司提供刘晓旭的OA系统予以反证，现被告所提供的案外人的OA系统并不足以证实其主张。刘晓旭已于5月22日补充请假手续，顺驰公司在6月11日仍以旷工为由解除劳动合同，不符合用人单位依法行使单方解除权的情形，属于违法解除劳动关系，应当支付相应的经济赔偿金。对于经济补偿金的计算年限，刘晓旭自2007年7月18日入职案外人天津顺驰融业置地有限公司，但其解除劳动合同时明确写明系因工作调动原因入职被告处，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，原告符合劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时工作年限合并计算的情形。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原告的工作年限为12年，原告劳动合同解除前十二个月的平均工资为9072.52元，故被告应当支付原告解除劳动合同经济赔偿金217740.48元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：“一、本判决生效之日起十日内，被告天津顺驰新地置业有限公司向原告刘晓旭支付违法解除劳动合同经济赔偿金217740.48元；二、驳回原告刘晓旭在仲裁期间的其他仲裁请求；三、驳回原告刘晓旭的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告天津顺驰新地置业有限公司负担。”二审中，双方当事人均未提交新证据，本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为上诉人解除劳动合同是否属于违法解除。上诉人主张被上诉人未按规定履行请假手续，视为旷工，单位解除劳动合同属于合法解除。经审查，上诉人单方与被上诉人解除劳动合同时，对被上诉人处于怀孕状态明知，且被上诉人与上诉人单位相关人员曾通过微信沟通病假手续办理情况。另外，上诉人于2019年5月22日通过微信将医院建休证明发送给上诉人单位员工卢静。上述事实可以证明被上诉人确实因身体不适未到岗上班，并非无故旷工。上诉人对被上诉人提供的微信聊天记录不予认可，但上诉人未能举证证明该聊天记录不真实，也未能举证证明医院开具的建休证明不真实，上诉人应对此承担举证不能的法律后果。本院认为上诉人明知被上诉人系高龄孕妇，身体存在不适的可能性很大，而仅以被上诉人未及时办理请假手续为由解除劳动合同，未关注到对孕期女职工权益的保护。因此，原审综合考虑本案事实及证据情况，认定被上诉人未及时办理请假手续不足以构成上诉人单方解除劳动合同的理由，并无不当。上诉人上诉主张，本院不予支持。综上所述，顺驰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津顺驰新地置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张艳军审判员  李 铁审判员  曹 静二〇二〇年三月二十七日法官助理王玉晓书记员穆艺