江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终205号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地江苏省无锡市滨湖区太湖新城金融一街11号19楼。负责人：苏剑，该公司总经理。委托诉讼代理人：虞荷明，江苏沁园春律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗成波，男，1998年4月25日生，汉族，户籍地四川省眉山市东坡区，现住江苏省无锡市锡山区。委托诉讼代理人：陈祎，江苏吕斌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐红刚，男，1977年1月31日生，汉族，住江苏省兴化市。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地江苏省南京市建邺区兴隆大街188号。法定代表人：李明耀，该公司董事长。委托诉讼代理人：尚昌如、邵佳月，该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平安公司）因与被上诉人罗成波、徐红刚、原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2019）苏0205民初4594号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：对罗成波开颅术后评定为十级残疾不认可。根据《人体损伤致残程度分级》5.10.1.8条“开颅术后”构成十级残疾，该情形应当是经过开颅术后无功能障碍。而罗成波经开颅术后，已经因为存在功能障碍而适用5.9.1.1“精神障碍或者轻度智能减退，日常生活有关的活动能力中度受限”评定为九级残疾，故不能再评定为十级残疾。被上诉人罗成波、徐红刚及原审第三人紫金公司未作答辩。罗成波向一审法院起诉请求：判令徐红刚、平安公司赔偿医疗费47496.23元，住院伙食补助费1050元、营养费2700元、误工费35000元、护理费12000元、残疾赔偿金207680元、精神损害抚慰金11000元、交通费500元、车损875元。上述损失在交强险范围内先行赔付，超出部分由徐红刚、平安公司承担80%的赔偿责任，保险公司在商业险中予以赔偿。一审法院认定事实：一、2018年8月21日，徐红刚驾驶苏Ｂ×××××号小型普通客车，沿无锡市锡山区锡北镇泉山路由北向南行驶至没有交通信号灯控制，也没有交警指挥的泉山大桥南侧交叉路口直行通过时，遇罗成波驾驶悬挂ＫＳ886825号牌电动自行车在泉山路西侧机动车道内同向同车道行驶至路口往东左转弯，结果二车发生碰撞，致罗成波受伤、二车损坏。该事故经公安交警部门认定，徐红刚负事故的主要责任，罗成波负事故的次要责任。苏Ｂ×××××号的小型普通客车系徐红刚所有，平安公司为苏Ｂ×××××号小型普通客车承保了交强险、商业三者险150万元及不计免赔等险种，事故发生在保险期间内。二、罗成波因本次事故门诊住院治疗产生医疗费共计125358.02元（其中平安公司垫付10000元、徐红刚垫付2916.4元、紫金公司垫付74945.39元），期间住院21天。经罗成波申请法院依法委托，2019年6月17日无锡中诚司法鉴定所作出鉴定意见，认为罗成波脑外伤所致精神障碍、日常生活有关的活动能力中度受限评定为九级残疾，开颅术后评定为十级残疾。其误工期自受伤日至定残前一日，护理期120日，营养期90日，产生鉴定费5560元。三、2019年3月5日，无锡市公安局锡山分局张泾派出所流动人口居住证明显示罗成波居住地址为无锡市锡山区锡北镇周家阁村九房巷21号，登记时间为2017年7月8日。四、事发前，罗成波在无锡市仪仪电动车配件厂工作，2018年3月至7月工资单显示每月工资分别为3947元、3540元、3109元、3000元、3221元，2019年7月1日工资收入减少证明显示罗成波由于交通事故休息期间无工资收入，该员工工资为3500元。五、事发后，罗成波产生电动车修理费875元。以上事实有双方提交的证据及法院庭审笔录在案佐证。一审法院认为，罗成波因本起交通事故所致受伤，其依法应当获得赔偿。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。道路交通事故认定书，事实清楚，责任明确，予以确认。人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。关于罗成波产生的各项损失，根据罗成波的主张及现有证据，确认：1、医疗费125358.02元、住院伙食补助费1050元、交通费500元，根据治疗情况确定；2、营养费2700元、护理费9600元，根据鉴定意见、受伤情况及护理需要确定；3、误工费33411.76元，根据罗成波事发前五个月的平均工资以及主张的误工期298天计算；4、残疾赔偿金207680元、精神损害抚慰金8800元，根据鉴定意见及双方过错确定；5、车损875元，根据维修发票确定。因平安公司为苏Ｂ×××××号小型普通客车承保了交强险及商业三者险，故上述损失合计389974.78元由平安公司在交强险限额内赔偿120875元，扣除已经支付的10000元，还需支付110875元，超出交强险的部分由平安公司在商业三者险内按80%赔偿215279.83元。关于紫金公司要求优先支付垫付的医疗费74945.39元，双方均无异议，予以确认。平安公司未就其抗辩意见提供证据予以证明，不予采纳。平安公司抗辩不承担诉讼费、鉴定费，于法无据，不予采纳。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，判决：一、平安公司于判决生效后十日内在交强险和商业三者险范围内赔偿罗成波326154.83元，其中支付罗成波251209.44元，支付紫金财产保险股份有限公司74945.39元；二、驳回罗成波的其他诉讼请求。一审案件受理费2010元减半收取1005元、鉴定费5560元，合计6565元，由罗成波负担1051元、平安公司负担5514元，第三人案件受理费750元减半收取375元，由平安公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定意见，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中，罗成波的伤情经司法鉴定，评定罗成波脑外伤所致精神障碍、日常生活有关的活动能力中度受限评定为九级残疾，开颅术后评定为十级残疾。现平安公司上诉对罗成波开颅术后评定为十级残疾不认可，理由为罗成波已经因开颅术后存在功能障碍被评定为九级残疾。而根据《人体损伤致残程度分级》关于“颅脑、脊髓及周围神经损伤”规定，九级：5.9.1.1精神障碍或者轻度智能减退，日常生活有关的活动能力中度受限；十级：5.10.1.1精神障碍或者轻度智能减退，日常生活有关的活动能力轻度受限；5.10.1.8开颅术后。可以看出，5.10.1.1条“精神障碍或者轻度智能减退，日常生活有关的活动能力轻度受限”和5.10.1.8条“开颅术后”是并列的可以评定为十级残疾的情形，二者之间并不存在损伤程度递进的关系，而5.9.1.1条“精神障碍或者轻度智能减退，日常生活有关的活动能力中度受限”是相较于5.10.1.1条功能减退及受限程度加深情况下应当评定为九级残疾的情形，当然与5.10.1.8条“开颅术后”并不冲突。据此可以认定平安公司主张罗成波因5.9.1.1条“精神障碍或者轻度智能减退，日常生活有关的活动能力中度受限”被评定为九级残疾，则不应再适用5.10.1.8条“开颅术后”评定为十级残疾的理由不能成立，一审按照鉴定意见认定罗成波的残疾等级，并无不当。平安公司的上诉意见不能成立，本院不予支持。综上所述，平安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人平安公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  薛 崴审 判 员  毛云彪审 判 员  张朴田二〇二〇年三月二十日法官助理  杨 志书 记 员  黄 静