大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0211民初1654号原告：张秀伟，女，1979年2月19日生，汉族，住辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县。被告：大连玉峰机械有限公司，统一社会信用代码91210282677520593H，住所地辽宁省大连市普兰店区墨盘街道中山村。法定代表人：高德玉，系总经理。委托诉讼代理人：杨宇龙，辽宁瑞石律师事务所律师。原告张秀伟与被告大连玉峰机械有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月28日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张秀伟、被告大连玉峰机械有限公司的委托代理人杨宇龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，本人于2017年10月9日入职被告公司从事数控车工工作。日工资100元/天，（后调整到120元/天）在2019年7月工作时眼睛崩进铁屑，7月17日去大连市第三人民医院医治，医生说铁屑入眼眼时间长，要分两次取出，于是医治时间三天，7月20日上班把病例和一切证据都上交被告公司，由于被告单位没有按国家规定给本人上保险，所以本人跟被告单位协商医疗费和误工费，被告公司拒绝支付医疗费和误工费，并以此为理由在2019年9月12日将本人开除。本人认为，被告的行为属于违法解除劳动合同，应按《劳动合同法》第四十七条、第四十八条规定向本人支付2017年10月9日至2019年9月12日的23个月的赔偿金即补偿金的二倍17,124元。本人在被告单位工作期间，被告单位未按国家规定与本人签订书面的劳动合同，根据《劳动合同法》第十条，第八十二条，《劳动合同法实施条例》第六条、第七条规定，请求法院判决被告单位支付本人自2017年11月9日至2018年10月8日的第二倍工资47,091元。根据《劳动合同法》中第十四条规定满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者签订了无固定期限的劳动合同，另根据《劳动合同法》第八十二条：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限的劳动合同，自应当订立无固定期限的劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。请求法院判决被告单位支付本人自2018年10月9日至2019年9月12日的第二倍工资47,091元。本人在被告单位工作期间，从2018年4月4日起，被告单位用钉钉考勤软件进行考勤（之前是由高维峰姐夫记录考勤）。被告单位长期安排加班(包括延时加班和周六日加班）但均未按国家规定付给本人加班费。根据劳动法第四章第三十六条和第四十四条之规定，请求法院判决被告单位支付延时加班工资2,662.5元，休息日加班工资15,840元。原告因与被告劳动争议纠纷一案，因不服大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会甘劳人仲案字（2019）第923号仲裁裁决，故诉至法院，请求判令：1、被告支付原告违法解除合同赔偿金17,124元；2、被告支付未按国家《劳动合同法》要求签订书面劳动合同的第二倍的工资94,182元；3、被告支付原告在被告单位工作时的延时加班费2,662元、休息日加班费15,840元。被告辩称，不同意原告的诉讼请求，双方不存在劳动关系，2017年10月9日原告到被告处工作，双方系劳务关系，2019年8月31日原告自行离职。原告在被告处工作期间工资标准为：2019年之前每日100元，2019年之后每日120元，按日结算，每月一付。被告不存在安排原告平日延时加班及法定节假日加班的情况。原告关于二倍工资差额的诉请已超过仲裁时效。经庭审质证本院认定以下事实：1、原告于2017年10月9日到被告处从事数控车工工作，双方未签订书面劳动合同，被告未给原告缴纳过社会保险费用。2、原告称被告以现金形式发放工资并主张其工资标准为：2018年9月前每日100元、2018年9月至12月每日110元、2019年1月以后每日120元，其提交了5份工资条，主张是被告出具的其2019年3月至5月和7月、8月工资条，但该工资条没有任何签字或印鉴，也没有注明工资对应的月份。被告对前述工资条真实性不予认可，但其作为用人单位，没有提供原告的任何工资发放记录，并主张原告工资标准为：2019年1月以前每日100元，2019年1月以后每日120元。3、原告提供了其2018年4月至2019年8月期间的钉钉考勤记录。根据原告注册使用的钉钉考勤软件显示，其考勤单位系本案被告，该软件原告好友中包括被告原法定代表人高维峰。该考勤记录显示：2018年4月21日，原告打卡时间为7：31-17：17，备注为“迟到1分钟”；2018年5月29日，原告打卡时间为7：26-11:52，备注为“早退4小时18分钟”，2018年10月30日原告打卡时间为7:25-12:48，备注为“早退3小时22分钟”，此外还存在若干相似情况，通过前述情况可以判断：被告规定的出勤时间应为7:30至16:10。根据前述考勤记录，原告存在平日延时加班及休息日加班的情形。被告亦提交了一份原告2018年4月至2019年1月的考勤记录，并主张是通过钉钉考勤软件导出数据所形成，原、被告分别提供的两份考勤记录中显示的打卡时间完全不能对应，且根据被告提供的考勤记录，原告不存在平日延时加班及休息日加班的情形。4、2019年7月，原告在工作中受伤。2019年9月12日，被告解除了双方劳动关系，原告于2019年9月15日与被告原法定代表人高维峰通话，通话中高维峰表示认可辞退了原告，并表示辞退原告的原因为被告不同意支付原告受伤就医期间的工资。被告对该份通话录音的真实性不予认可，但表示不申请司法鉴定。5、原告因与被告就追索加班费、未签订书面劳动合同二倍工资、经济赔偿金等发生争议，于2019年9月19日向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2020年1月20日，该委作出甘劳人仲案字（2019）第923号仲裁裁决：被告支付原告二倍工资、赔偿金共计12,000元，驳回原告其他申请请求。原告对此不服，遂诉至本院。本院所确认的上述事实，有考勤记录、通话录音、仲裁裁决书等在案为凭。这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，本案双方当事人争议焦点为：第一，双方是否成立劳动关系；第二，原告的工资标准；第三，被告是否存在安排原告平日延时加班及休息日加班的情形、是否应当支付加班费；第四，被告是否系违法解除劳动关系、是否应支付经济赔偿金；第五，原告关于未签订书面劳动合同二倍工资的诉请是否超过仲裁时效。第一，关于双方是否成立劳动关系，根据已查明的事实，原、被告均符合法律、法规规定的劳动关系的主体资格，原告受被告的管理和支配、从事了被告安排的有报酬的劳动，依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定，本院认定双方自2017年10月9日至2019年9月12日期间存在劳动关系。第二，关于原告的工资标准，原告主张其工资标准为2018年9月前每日100元、2018年9月至12月每日110元、2019年1月以后每日120元；被告的主张为2019年1月以前每日100元，2019年1月以后每日120元。对此，被告作为用人单位，没有提供应由其掌握管理的工资支付凭证等证据，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，应由被告承担相应的不利后果。本院据此按原告的主张确定其工资标准，即2018年9月前每日100元、2018年9月至12月每日110元、2019年1月以后每日120元。第三，关于原告是否存在加班的情形，双方均提交了考勤记录，且双方考勤记录的内容完全不能对应。对此，原告提交的考勤记录为钉钉软件的原始载体，可以显示考勤单位系本案被告，且该软件中可以显示被告原法定代表人高维峰的信息，而被告提供的考勤记录并非原始载体，无法核实其数据的真实性。据此，本院认定原告所提交的2018年4月至2019年8月之间的考勤记录真实有效。根据考勤记录中原告个别迟到早退情况的备注信息，可以判断被告规定的出勤时间应为7:30至16:10，该出勤时间未超过法律规定的8小时工作时间，符合法律规定。对于工作日超出此范围的出勤时间，均应认定为加班。结合考勤记录的记载，本院认定原告于2018年4月至8月平日延时加班合计60小时、休息日加班合计200小时。被告需支付原告前述期间平日延时加班工资100元/日/8小时*60小时*150%，即1,125元，需支付前述期间休息日加班工资100元/日/8小时*200小时*200%，即5,000元。本院认定原告于2018年9月至2018年12月期间平日延时加班合计70小时、休息日加班合计212小时。被告需支付原告前述期间平日延时加班工资110元/日/8小时*70小时*150%，即1,443.75元，需支付前述期间休息日加班工资110元/日/8小时*212小时*200%，即5,830元。本院认定原告于2019年1月至2019年8月期间平日延时加班合计144小时、休息日加班合计464小时。被告需支付原告前述期间平日延时加班工资120元/日/8小时*144小时*150%，即3,240元，需支付前述期间休息日加班工资120元/日/8小时*464小时*200%，即13,920元。综上，被告需支付原告在职期间平日延时加班费1,125元+1,443.75元+3,240元，即5,808.75元；需支付休息日加班费5,000元+5,830+13,920元，即24,750元。但原告仅主**日延时加班费2,662元及休息日加班费15,840元，合计18,502元，该主张系原告自愿处分其民事权利，本院予以照准。第四，关于被告是否应当支付原告经济赔偿金，根据庭审中查明的事实，被告原法定代表人高维峰在通话录音中自认解除双方劳动关系的理由为原告索要因工作受伤的医疗费及误工费。被告虽不认可该录音的真实性，但明确表示不申请司法鉴定。因此本院对案涉录音的真实性予以认定。被告解除双方劳动关系的理由不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条之规定，故本院认定被告属违法解除劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，被告应当支付原告依照该法第四十七条规定标准二倍的经济赔偿金。原告解除劳动关系前12个月（2018年10月至2019年9月）平均工资的计算方式为：（110元/日*3个月+120元/日*9个月）/12个月*21.75天/月，即2,555.63元/月，被告应当支付原告经济赔偿金为：2个月*2,555.63元/月*2倍，即10,222.4元。第五，对于原告要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉请，根据庭审中查明的事实，双方存在劳动关系且因不能归责于原告的事由双方未签订书面劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，被告应当支付原告自双方建立劳动关系起一个月后至双方劳动关系终止之日止的二倍工资差额。庭审中被告提出关于仲裁时效的抗辩，且除原告于2019年9月19日提出仲裁申请外，原告不能举证证明其在一年仲裁时效届满前向被告提出了关于二倍工资差额的主张。因此，本院仅支持原告自2018年9月20日至2019年9月12日期间二倍工资差额的诉请。其中，2018年9月20日至2018年12月31日被告需支付110元/日*69日，即7,590元；2019年1月1日至2019年9月12日需支付120元/日*176天，即21,120元，被告共需支付原告未签订书面劳动合同二倍工资差额7,590元+21,120元，即28,710元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条之规定，判决如下：一、被告大连玉峰机械有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告张秀伟违法解除劳动合同赔偿金10,222.4元。二、被告大连玉峰机械有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告张秀伟未签订书面劳动合同二倍工资差额28,710元。三、被告大连玉峰机械有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告张秀伟在职期间双休日加班工资及工作日延时加班工资18,502元。四、驳回原告张秀伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审判员  李子林二〇二〇年三月二十三日书记员  刘炜炜