湖南省益阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘09刑终78号原公诉机关湖南省益阳市赫山区人民检察院。上诉人（原审被告人）薛显银，又名邓世平，男，1964年4月24日出生，汉族，湖北省监利县人，小学文化，经商，住监利县。因涉嫌盗窃于2019年8月31日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现押于益阳市看守所。原审被告人唐正泉，男，1976年1月6日出生，汉族，湖南省宁乡市人，初中文化，司机，住宁乡市。因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月19日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现押于益阳市看守所。湖南省益阳市赫山区人民法院审理湖南省益阳市赫山区人民检察院指控原审被告人薛显银、唐正泉犯盗窃罪一案，于2019年12月25日作出（2019）湘0903刑初772号刑事判决。宣判后，原审被告人薛显银不服，向本院提出上诉。本院于2020年2月18日立案后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷，讯问原审被告人薛显银，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。湖南省益阳市赫山区人民法院审理认定，2018年11月，被告人薛显银经人介绍，以每吨11690元的价格欲收购被害人潘某1的一批积压的铝合金型材。11月22日，薛显银经人介绍租用被告人唐正泉的半挂大货车到益阳装运该铝合金，要求其货车水箱加水以便增加货车的重量，并与其谈好基本运费是2000元，每加1吨水加付400元运费。唐正泉明知薛显银要吞吨位，表示同意，并按薛显银的要求将货车水箱加水后，从长沙开此车于当日下午18时许到达益阳银城市场与薛显银及被害人潘某1等人会合，一起到地磅房将空货车过磅重量是22.22吨。之后，薛显银坐唐正泉的货车，潘某1坐另外的车分别到装运铝合金的地点装运铝合金。途中，唐正泉按薛显银的要求打开货车水箱排放了1吨多的水。装好铝合金后，薛显银、唐正泉以及潘某1又返回银城市场地磅房将装了铝合金的货车再次过磅，显示车重是25.27吨，即铝合金净重是3.05吨。薛显银安排唐正泉将已装运好铝合金的货车先开回长沙，停放在彭某1的废品店，自己按谈好的价格支付了潘某1货款30000余元后返回长沙。当晚，潘某1感觉卖出的铝合金重量有差额，当即打电话给薛显银要求其不卸货，要求第二天再复核重量，但薛显银予以回避后不接听电话，并删除了潘某1的微信。第二天，薛显银与唐正泉将铝合金过磅称重，铝合金实际重量为4.91吨。薛显银以每吨10800元的价格将铝合金卖给了彭某1的废品店，扣除铝合金包装纸6%的重量，彭某1支付薛显银货款49846元。事后，薛显银支付唐正泉运费2600元。铝合金经销给彭某1废品店过磅时的实际重量核减在益阳装车前后的重量差额，薛显银骗取的铝合金重量为1.86吨。经价格认定，骗取的铝合金价格为21743元。案发后，被告人薛显银经公安机关上网追逃，于2019年8月23日在其老家被湖北省监利县公安局尺八派出所民警抓获归案。被告人唐正泉于2019年9月19日在长沙市湖南钢材大市场被公安民警抓获归案。在本案审理过程中，被告人唐正泉家属已代其退赔被害人潘某15000元，其已取得潘某1的谅解。上述事实，有被害人潘某1的陈述，证人彭某1的证言，电子磅称重单，价格认定结论书，被告人薛显银、唐正泉的供述等证据证明。湖南省益阳市赫山区人民法院认为，被告人薛显银伙同被告人唐正泉以非法占有为目的，在与被害人交易过程中，通过货车水箱加水和排水改变货车的重量，从而减少所装运的货物重量，达到向被害人少支付货款的目的。这是向被害人隐瞒事实真相，使其产生错误认识，骗取其财物的行为，且骗取财物的数额较大，二被告人的行为均应构成诈骗罪。公诉机关指控二被告人犯盗窃罪的罪名不当，予以纠正。在共同犯罪中，被告人薛显银起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人唐正泉起了次要作用，依法应予从轻处罚；其自愿认罪、认罚，依法可从轻处罚；其已赔偿被害人经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚；对于被害人被骗取的财物，除被告人唐正泉已赔偿的部分，其余部分应由被告人薛显银予以退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人薛显银犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金五千元；二、被告人唐正泉犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金二千元；三、责令被告人薛显银退赔被害人潘某1经济损失16743元。上诉人薛显银的上诉意见是：他骗取的铝合金没有1.86吨，认定的价格过高。经审理查明，2018年11月，上诉人薛显银经人介绍收购被害人潘某1的一批积压的铝合金型材。11月22日，薛显银租用原审被告人唐正泉的半挂大货车到益阳装运该铝合金，要求唐正泉给货车水箱加水以增加货车的重量，并谈好基本运费2000元，每加1吨水加付400元。唐正泉明知薛显银要吞吨位，仍然按薛显银的要求将货车水箱加水后，从长沙开车于当日18时许到达益阳银城市场与薛显银及潘某1等人会合，一起到银城市场地磅房给空车过磅，重量为22.22吨。随后，在去仓库的途中，唐正泉按照薛显银的要求从货车水箱排水，减轻空车重量。装车后，薛显银、唐正泉以及潘某1又到银城市场地磅房将装载铝合金的货车再次过磅，重量为25.27吨，计算出铝合金净重3.05吨并支付潘某1货款。薛显银安排唐正泉将已装运好铝合金的货车先开回长沙，停放在彭某1的废品店。当晚，潘某1感觉卖出的铝合金重量有差额，当即打电话给薛显银要求其不卸货，要求第二天再复核重量，但薛显银予以回避后不接听电话，并删除了潘某1的微信。第二天，薛显银、唐正泉和彭某1将铝合金过磅称重，重量为4.91吨。薛显银以每吨10800元的价格将铝合金卖给了彭某1的废品店，扣除铝合金包装纸6%的重量，彭某1支付薛显银货款49846元。事后，薛显银支付唐正泉运费2600元。薛显银骗取潘某1的铝合金1.86吨，经价格认定，市场合理价格为21743元。案发后，上诉人薛显银经公安机关上网追逃，于2019年8月23日被湖北省监利县公安局尺八派出所民警抓获归案。原审被告人唐正泉于2019年9月19日在长沙市湖南钢材大市场被公安民警抓获归案。原审被告人唐正泉家属已代其退赔被害人潘某15000元，唐正泉已取得潘某1的谅解。上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证明：1、接报案登记表、立案决定书：案发经过。2、被害人潘某1的陈述：她曾与莫某1合伙做铝合金门窗生意，因生意不景气，积压了一批铝合金放在她位于人民银行的车库内。到2018年11月份，莫某1经人介绍联系了收废铝的邓世平（即上诉人薛显银），邓世平于2018年11月22日到益阳与她和莫某1见面，谈好以每吨11690元的价格收购铝合金。当时她提议要邓世平在益阳租车将铝合金运回去，但邓世平执意要从长沙租车。到下午18时许，邓世平从长沙喊的一台十几米长的大货车过来了，他们一起到银城大市场的地磅房将大货车过磅，这台空的大货车过磅重量是22.22吨。之后，邓世平坐大货车，她和莫某1坐邓世平开过来的另一台红色吉利车到她的车库拖铝合金。出发后，他们就没有看到邓世平坐的大货车跟上来，她到了车库四五分钟后大货车才到。将铝合金搬到了大货车上后，他们和邓世平又一起返回银城大市场的地磅房再次过磅，此次装了铝合金的大货车过磅重量是25.27吨。与她自己估算的相差了3.8吨，她也想不出是什么原因。当晚23时许，邓世平付给她现金18000元，另微信转账16260元。凌晨1时许，她打电话给邓世平，要求邓世平不卸货，表示第二天与莫某1再去看一下铝合金。但邓世平表现的含含糊糊，没有正面答复。之后，再打邓世平的电话，邓世平不接电话，也不接莫某1的电话，还将她和莫某1的微信都删除了。第二天，她和莫某1到地磅房去询问铝合金重量的差额原因，有人告诉他们可能是通过大货车水箱的加水与排水来控制货车的重量，从而减少货物的重量。所以他们怀疑邓世平就是这样骗了他们三吨左右的铝合金。她是根据她进铝合金的单据和销售的单据估算出库存的铝合金有6吨左右。3、辨认笔录：经公安民警依法组织辨认，潘某1、莫某1辨认出薛显银是骗取他们铝合金的邓世平。4、证人彭某1的证言：2018年11月22日晚23时许，一个姓薛的老板给他打电话说有一批铝合金卖给他，并已将货拖到了他废品店外面。他就电话联系看守他废品店的人把门打开，让薛老板的人把货拉进来第二天再处理。第二天上午，他与薛老板谈好以每吨10800元的价格收购这批铝合金，之后要薛老板将货车开到地磅上过磅，再将货卸掉后对货车过磅，经过两次过磅，得出铝合金的净重是4.91吨，按照废品店收货的惯例，要扣除6%包装铝合金的纸壳重量，再按4.615吨的重量，以每吨10800元的价格支付了薛老板现金49846元。5、电子磅称重单：2018年11月22日，原审被告人唐正泉驾驶的大货车经电子磅称重，装货前重22.22吨，装货后重25.27吨，货物净重3.05吨。6、益赫价认定（2019）388号价格认定结论书：1.86吨的铝合金（废品）在2018年11月22日的市场合理价格为21743元。7、到案经过：上诉人薛显银于2019年6月26日经公安机关上网追逃后，于同年8月23日14时许被湖北省监利县公安局尺八派出所民警抓获归案，于同年8月31日被益阳市公安局赫山派出所民警押解回益阳。原审被告人唐正泉于2019年9月19日12时许，在长沙市湖南钢材大市场被公安民警抓获归案。8、户籍信息：上诉人薛显银、原审被告人唐正泉的身份情况。9、收条、谅解书：原审被告人唐正泉的家属已代其退赔被害人潘某15000元，唐正泉已取得潘某1的谅解。10、上诉人薛显银的供述：他于2018年11月在长沙马王堆从事废品收购生意，经海大铝材的黄总介绍说益阳莫老板手中有一批铝合金要卖掉，他与莫老板联系了。11月下旬的一天，他到益阳与莫老板和一个女的见面，看了铝合金，谈好以每吨10600元的价格收购。他想搞点名堂。他又联系了一个姓王的人租大货车从长沙到益阳来运铝合金，与其谈好要在大货车的水箱加水2吨左右，基本运费是2000元，每加1吨水加付运费400元。姓王的人就给了货车司机的电话给他，他打了货车司机的电话并自称是邓老板，还加了司机的微信，发了益阳银城市场的位置要司机过来。当晚18时许，货车司机开车来了益阳银城市场，他与莫老板、女老板一起带货车司机开车到地磅房过磅，显示车重是22.22吨。之后，莫老板和女老板就开车去放铝合金的仓库，他上了大货车去装铝合金。在路上，他要司机放掉1吨半的水，司机照做了。他们到仓库装了铝合金后又返回银城市场过磅，显示是25.27吨，得出铝合金的重量是3.05吨。他安排司机返回长沙，他与莫老板和女老板就去吃饭，期间他以每吨铝合金10600元的价格支付了莫老板和女老板32330元。饭后，他开车返回长沙，并要货车司机将车开到榔梨彭某1的废品店，因是晚上11点多了，便要司机第二天再来卸货。第二天上午，他再喊司机过磅卸货，将这批铝合金以每吨10800元的价格卖给了彭某1，铝合金过磅的具体重量记不清了。大概卖了近50000元左右，具体金额不记得了，支付司机运费是2600元，自己赚了8000元左右。11、原审被告人唐正泉的供述：2018年11月的一天，他的半挂货车停在长沙市的湖南钢材大市场，有一个姓王的朋友联系他说是有一批铝合金要从益阳运到长沙来，要求他加2吨水（意思要搞名堂），约定运费2800元。他就与要租车运铝合金的邓老板联系，邓老板要他加水不超过2吨。之后，他将货车加了水和油，按照邓老板发微信的地址从长沙开车到益阳与邓老板等人会合。下午18时许到达益阳，在银城市场地磅房将车过磅是22.22吨。然后，邓老板上了他的货车去装运铝合金。在银城市场左转上益阳大道的红绿灯附近，他按邓老板的要求打开水箱放掉了1吨半左右的水，具体重量不清楚。之后就去装了铝合金返回银城市场再次过磅，过磅重量显示是25.27吨。邓老板要他开车先回长沙，他在路上把水箱的水全部放掉了。在长沙与邓老板会合，邓老板要他把车开到榔梨的一废品店，因为是晚上11点多了，他把车停在废品店就回家睡觉了。第二天，邓老板和他就将铝合金过磅卸货卖给了废品店，铝合金的重量是4.91吨。他问邓老板益阳过磅铝合金有多重，邓老板说有3.5吨，他才知道自己放了1.5吨左右的水。邓老板微信付给他运费2600元，正常情况下，运费是1800元到2000元，如果加水就要按400元1吨加收运费。因为他配合邓老板加水是1.5吨左右，所以邓老板只愿意多付600元。12、辨认笔录：经公安民警依法组织辨认，唐正泉辨认出薛显银是租货车的邓老板。上诉人薛显银提出，他骗取的铝合金没有1.86吨，认定的价格过高。经查，被害人潘某1的陈述和上诉人薛显银、原审被告人唐正泉的供述及电子磅称重单证明，薛显银是按照3.05吨支付铝合金的货款。证人彭某1的证言和原审被告人唐正泉的供述证明，薛显银从潘某1处取得并卖给彭某1的铝合金的重量为4.91吨。应认定薛显银骗取潘某1的铝合金为1.86吨。经益阳市赫山区价格认证中心认定，1.86吨铝合金（废品）在2018年11月22日的益阳市场合理价格为21743元。该价格认定由具备认定资质的机构合法作出，应予采信。因此，原审判决认定薛显银骗取了潘某1价值21743元的1.86吨铝合金的证据充分。薛显银的上诉意见不成立，不予采纳。本院认为，上诉人薛显银以非法占有为目的，在与被害人交易的过程中，在空车过磅称皮后，指使原审被告人唐正泉在装运货物前排放货车水箱中的水，减轻空车的重量，致使被害人在装货过磅后，错误认为交付给薛显银的铝合金重量为3.05吨，从而骗取了被害人价值21743元的1.86吨铝合金，上诉人薛显银和原审被告人唐正泉的行为已构成诈骗罪。在共同犯罪中，上诉人薛显银起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人唐正泉起了次要作用，应当对其从轻处罚。原审被告人唐正泉如实供述犯罪事实，并认罪认罚，可以对其从轻处罚。原审被告人唐正泉积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被害人被骗取的财物，除原审被告人唐正泉已赔偿的部分，其余部分应由上诉人薛显银予以退赔。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  鲁毅东审判员  叶 青审判员  倪新献二〇二〇年三月三十一日书记员  熊达奇