安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖07民终38号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市政务区怀宁路1639号平安大厦。统一社会信用代码91340000849023631G（1-1）。负责人：程航，该公司总经理。委托诉讼代理人：齐峰，该公司员工。委托诉讼代理人：张世龙，安徽文法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：唐一亭，男，1964年1月16日出生，汉族，居民，住安徽省枞阳县。委托诉讼代理人：方可，安徽枞杨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈永生，男，1969年3月19日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市肥西县。被上诉人（原审被告）：肥西县球通运输有限公司，住所地安徽省合肥市肥西县江夏乡半店街道。统一社会信用代码9134012373730317XW。法定代表人：翟应兵，该公司执行董事。上诉人中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称平保财险安徽公司）因与被上诉人唐一亭、陈永生、肥西县球通运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省枞阳县人民法院（2019）皖0722民初1823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。平保财险安徽公司上诉请求：不服（2019）皖0722民初1823号民事判决，请二审法院查明事实并改判上诉人平保财险安徽公司在原判决赔偿的基础上核减人民币139335.76元。事实与理由：一、唐一亭的误工期应认定为199天。虽然鉴定机构出具的鉴定意见为365天，但唐一亭受伤至定残前一日为199天，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条第二款的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，可计算至定残日前一天。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》附录AA.5也明确评定上限可至伤残评定前一日，因此唐一亭的误工期应认定为199天。二、涉案事故造成唐一亭身体一处三级伤残、一处八级伤残，伤残系数为83%，属于身体严重受伤，平保财险安徽公司认为唐一亭现阶段虽需大部分护理依赖，但随着康复锻炼，伤情会逐渐好转，如一次性支付10年的护理费用，则存在损害平安财险安徽公司利益的问题，除必然发生的外，应当以将来实际发生再行确定。故根据唐一亭年龄、健康状况等因素可先行支持5年的护理费，之后仍需护理的，可另行主张。请求二审法院查明事实，依法支持上诉人的请求。唐一亭答辩称，一、原判认定司法鉴定确定的误工期限完全符合法律规定。唐一亭的伤势严重，基于常识的认识也不能从事任何劳动，且司法鉴定已明确确定答辩人的误工期为365天。二、唐一亭主张的后续护理期限是20年，一审法院充分考虑到案件实际情况，仅暂支持10年，并注明“暂按10年计算，到期后可另行主张”。唐一亭对一审后续护理费的判决本就不服，但鉴于后续权利并未消失，故没有提出上诉。请求二审依法驳回上诉，维持原判。陈永生、肥西县球通运输有限公司未答辩。唐一亭向一审法院提出诉讼请求：1.请求判决陈永生、肥西球通公司、平安财保安徽公司赔偿唐一亭因交通事故造成的各项经济损失共计838604.23元(详见下列清单)；2.陈永生、肥西球通公司、平安财保安徽公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：1.唐一亭的伤残等级、误工期、营养期、护理期经合法鉴定机构评定，平安财保安徽公司未提供确实证据推翻该鉴定意见，也未依法申请重新鉴定，故对平安财保安徽公司该部分辩称意见不予采纳。即唐一亭构成一处三级伤残、一处八级伤残，误工期365日、营养期、护理期各至评残前一日(营养期199日、护理期199日)，大部分护理依赖。2.唐一亭提交了医疗费发票原件证实医疗费149469.07元，予以确认。平安财保安徽公司要求扣除10%非医保费用，并申请对唐一亭在住院期间产生的医疗费用中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》、国家基本医疗保险的同类医疗费用标准申请非医保鉴定，但未在规定的时间内缴纳司法鉴定费用，视为放弃申请鉴定，对其辩称意见不予采纳。3.唐一亭出院后的护理依赖，暂按10年计算，到期后可另行主张。根据鉴定结论，唐一亭护理程度为大部分护理依赖，计算系数为0.8。护理费标准根据安徽省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资45070元计算。即护理费为360560元(45070元/年×10年×0.8)；4.唐一亭未提交证据证明其从事建筑业，故唐一亭主张按建筑业标准计算误工费的诉求，不予支持。但可参照上一年度安徽省农林牧渔行业职工平均工资计算，根据鉴定结论，唐一亭误工期365日，即误工费为41274元。对平安财保安徽公司此部分辩称意见予以采纳。5.唐一亭主张精神抚慰金50000元，结合其伤残等级，酌情认定43000元，对平安财保安徽公司辩称意见部分予以采纳。6.考虑到唐一亭治病实际需要，交通费酌定为2000元。庭审中，双方均认可车辆损失1900元，本院予以确认。7.平安财保安徽公司辩称不承担鉴定费、诉讼费，但未提供证据证明就免责条款向投保人履行告知义务，其不承担鉴定费、诉讼费的辩称，不予支持。诉讼费负担，依照《诉讼费用交纳办法》，结合案情确定诉讼费用的负担。8.事故发生后，平安财保安徽公司预赔70000元，陈永生垫付5000元，纳入本案中一并处理。一审法院审理认为，陈永生驾驶机动车发生交通事故，造成唐一亭受伤，本起事故经交警部门认定，陈永生负事故的主要责任，唐一亭负事故的次要责任。唐一亭因本起交通事故造成的经济损失依法应获得赔偿。皖Ａ×××××重型半挂牵引车所有人为肥西球通公司，该车在平安财保安徽公司投保了交强险及保险金额为100万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间。因此，陈永生应承担的赔偿责任，首先由平安财保安徽公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分在商业三者险限额内赔偿。唐一亭的相关损失本院结合本案事实、证据及法律规定认定如下：医疗费149469.07元、残疾赔偿金232333.60元(13996元/年×20年×83%)、住院伙食补助费3450元(30元/天×115天)、定残前护理费24572.52元(123.48元/天×199天)、后续护理费360560元(45070元/年×10年×0.8)、营养费5970元(30元/天×199天)、误工费41274元、精神抚慰金43000元、交通费2000元、车辆损失1900元、鉴定费3000元，合计867529.19元。其中属医疗费项下158889.07元(医疗费、住院伙食补助费、营养费)，伤残赔偿金项下706740.12元(定残前护理费、后续护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费)、财产损失项下1900元。即平安财保安徽公司在交强险责任限额内赔偿唐一亭医疗费项下10000元，伤残赔偿金项下110000元，财产损失1900元，计121900元；超出交强险责任限额745629.19元（867529.19元-121900元），因陈永生负事故的主要责任，唐一亭负事故的次要责任。故平安财保安徽公司在商业三者险限额内赔偿唐一亭521940.43元(745629.19元×70%)。因平安财保安徽公司已预赔7万元，故平安财保安徽公司应赔偿唐一亭各项损失573840.43元(121900元+521940.43元-70000元)。唐一亭在获得上述赔偿后，应当返还陈永生垫付款5000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司于本判决生效后十五日内赔偿原告唐一亭各项经济损失573840.43元；二、原告唐一亭在获得被告中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司的上述赔偿款后五日内返还被告陈永生垫付款5000元；三、驳回原告唐一亭其他的诉讼请求。案件受理费12186元，由唐一亭负担2186元，陈永生负担10000元(此款在唐一亭返还陈永生的垫付款5000元中予以抵扣)。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院查明事实与对一审一致。本院认为，综合本案证据及当事人的诉辩意见，本案争议焦点：一、唐一亭误工期应为多少天；二、一审法院判决暂定支持唐一亭10年护理费是否恰当。唐一亭误工期应为多少天的问题。平保财险安徽公司上诉主张唐一亭的误工期应为定残前一日，但唐一亭不认可并辩称，涉案事故造成自己伤势严重，已不能参加劳动，鉴定意见也已经明确误工期。在案证据显示，一审法院委托的鉴定机构对唐一亭伤情作出的鉴定意见为：唐一亭截瘫伴排肌尿功能障碍，三个以上椎体骨折，伤残等级为三级和八级，误工期为365天。现平保财险安徽公司上诉主张唐一亭的误工期应为定残前一日，未提交证据证明鉴定机构的鉴定意见存在明显不合理之处，本案也无证据显示鉴定程序存在问题，故一审法院根据唐一亭身体的实际损害程度、诊断证明、恢复状况并参照鉴定机构的鉴定意见等认定唐一亭误工期为365天，并无不当。平保财险安徽公司的上诉主张缺乏事实依据，其请求不予支持。一审法院判决暂定支持唐一亭10年护理费是否恰当的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”。涉案事故致唐一亭受伤截瘫,鉴定机构鉴定唐一亭护理依赖为大部分护理依赖，故一审法院根据鉴定机构的鉴定意见并综合唐一亭伤残等级、年龄等因素暂定支持唐一亭10年期限的护理费，并无不当，亦符合法律规定。平保财险安徽公司主张应先行支持5年护理期，一次性支付10年的护理费用，存在损害平安财险安徽公司的利益，未提供证据证明，其主张不予采纳。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3087元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司负担。本判决为终审判决。审判长 周   卉审判员 珠   容审判员 徐 际 双二〇二年三月二十四日书记员 罗颖（代）附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。