江西省抚州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣10刑终43号原公诉机关东乡区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐风林，绰号“耳朵”，男，1978年9月20日出生，汉族，初中文化，无业，住江西省。因本案于2019年8月22日被临时羁押于景德镇市看守所，同月26日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。东乡区人民法院审理东乡区人民检察院指控原审被告人徐风林犯开设赌场罪一案，于2019年12月4日作出（2019）赣1029刑初164号刑事判决，判决被告人徐风林犯开设赌场罪。宣判后，原审被告人徐风林不服，提出上诉。本院立案受理后依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人徐风林的上诉理由，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年6月至2015年7月，被告人徐风林伙同李某、何某1、揭铁堂、万某1、梁剑凌、徐某、冯某、乐朕（八人均另案处理）等人在抚州市东乡区孝岗镇何坊村及虎形山附近的山上开设赌场。被告人徐风林与万某1、梁剑凌、徐某、何某1等人负责参与赌博，以防冷场；李某负责将赌场的抽水获利款存入万某3的银行账户；揭铁堂负责在赌场上搬桌子、送水、买饭等事项；冯某负责接送参赌人员；乐朕等人负责寻找开设赌场的地点并维护赌场秩序。该赌场以翻牌九比点数大小的方式进行赌博，每日参赌人员十余人至三十余人不等。赌场共开设十五天左右，获利190000元左右，其中15000元左右用于赌场开支，其余存在万某3银行账户中的175000元均被乐朕拿走。原审法院认为，被告人徐风林伙同他人以营利为目的，为赌博提供场所、赌具，组织他人赌博，抽头渔利190000元左右，其行为构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控被告人徐风林的犯罪事实和罪名成立，依法予以支持；指控被告人徐风林开设赌场情节严重不当，不予支持。被告人徐风林在伙同他人开设赌场过程中，按比例占股，并在赌场赌博吸引参赌人员，系主犯；归案后如实供述主要犯罪事实，并自愿认罪认罚，签署具结书，依法可从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，依法予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：被告人徐风林犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月22日起至2021年10月21日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳）上诉人徐风林提出：因对公诉机关指控开设赌场情节严重有异议，虽一审法院未予支持，但根据量刑一年六个月到二年六个月，判决二年二个月，处罚太重，所以提出上诉，请领导对此案重新审阅判罚。经二审审理查明，原审认定上诉人徐风林犯开设赌场罪的事实有下列证据证实：1、常住人口登记表及前科证明证实，被告人徐风林已成年，无犯罪前科。2、临时羁押证明、抓获经过、归案情况说明证实，被告人徐风林系抓获归案，于2019年8月22日至2019年8月26日被临时羁押于景德镇市看守所。3、银行明细、取款凭条证实，证明赌场通过抽水盈利存入万某3银行账户的资金共计175000元，2015年7月15日转卡存入到万某2的银行账户；乐朕银行账户于2015年7月16日收款140000元。4、辨认笔录和照片证实，李某辨认出何某1、徐某；何某1辨认出乐朕；万某1辨认出乐朕、徐某、梁剑凌、何某1；揭铁堂辨认出乐朕、徐某、梁剑凌、何某1；冯某辨认出何某1、徐某；王某2辨认出李某；被告人徐风林辨认出乐朕、徐某、梁剑凌、何某1、李某。5、证人李某的证言证实，徐某在电话里对他说乐朕要开赌场，叫他入股，他同意了。第二天到山上的赌场上他才知道股东有他、徐某、乐朕、“辣子”、“爱先”、“鳌头”、“耳朵”等人，还有其他股东他记不清了。刚开始没什么人，他们就自己股东参赌，把气氛搞起来，吸引其他赌博人员参与，有赌博的人来他们就会让出位置。这个赌场在何坊村边的山上和虎形山上开过。乐朕安排手下乐某管事，何某1、徐某、“耳朵”、“建辣子”等人负责参赌和带人赌博，乐朕负责看场子、选场地，爱先接送参赌人员、“鳌头”负责饭和水，他负管赌场上的钱。每天有三四十来人赌博，有专门的人员在抽水，多时一两万，少时几千元，每天收到的钱他都存到银行去，总共得17、18万元，全部拿给乐朕去治疗乐某了。赌场应该开了半个月左右。赌场有时要打包盒饭，还有矿泉水、烟、油费，这些都是开支，应该要一千多元一天。6、证人徐某的证言证实，2015年他和“辣子”、“老李”、“鳌头”、乐朕等人在何坊村旁边开了一个赌场，乐朕叫手下“乐乐”管事，“乐乐”被捅伤的当天赌场就没开了。赌场开了大约半个月，中途搬了好几个位置。开设期间赚了十几万元，全部存在万某3存折上，后来所有的钱赔给乐某治疗。开赌场时中午会叫盒饭，还会给外地赌客油费，还有矿泉水、冯某接人的车费，每天开支一千元左右。冯某接赌客的车是一二百元一天。7、证人冯某的证言证实，这个赌场开始是“老李”、“蛮子”“辣子”、乐朕几个人弄起来的，他是后期“老李”喊来入股的，当时老李说给他5%的股份，因为他有面包车方便带人。他负责带人来赌博，“老李”负责管账，“辣子”、“蛮子”、“耳朵”负责把赌场气氛搞起来，乐朕负责处理社会上的事情和维护赌场秩序。赌场开了大约半个月左右，赌场开设期间赚了十几万元，全部存在股东万某3的存折上。赌博是以牌九比点子大小，一个人坐庄其他人下注，每天有十几个到三四十个人到赌场上赌博，有专门的人员在抽水。他没有管账，听老李说赚了十几万元，但是后来全部赔给了“乐里”，大家都没分到钱。8、证人何某1的证言证实，2015年6月份左右，徐某打电话喊他入股开赌场，说股东有他、乐朕、“老李”、“耳朵”、“建辣子”等人。第二天他们到虎形山的赌场先占位置开始赌博，等有人来赌就让出位置，每次赌场散了之后负责管钱的老李就会将除去开支剩余的利润告诉他们这些股东。赌场开了十多天后，有个岗上积男子被抢了3000元，打电话给他问被抢钱的事情怎么解决，他们就约好到爱琴海宾馆商量此事，后面发生争执不欢而散。乐朕自己不管事，安排手下乐某管事，他、徐某、“耳朵”、“建辣子”等人负责参赌和带人赌博，乐朕负责看场子、选场地，爱先接送参赌人员、“鳌头”负责饭、水，老李负管赌场上的钱。赌博是以牌九比点子大小，一个人坐庄其他人下注，每天有三、四十来人到赌场上赌博。9、证人万某1的证言证实，当时是梁剑凌喊他入股赌场的，后来他知道股东有“老李”、徐某、“辣子”、耳朵、乐朕等八、九个股东。赌场开了大约半个月左右，中途搬了好几个位置，赚了十几万元，全部存在股东“耳朵”的女友万某3的存折上，后来乐朕叫他们把所有的钱赔给乐某治疗，他们其余股东没分到钱。除了乐朕是20%的股份，其他的股东都是平分。他们赌博是以牌九比点子大小，一个人坐庄其他人下注，每天有三、四十来人到赌场上赌博。赌场上有专门的人员在抽水。10、证人乐某的证言证实，2015年6月份左右，乐朕说他和徐某、“老李”、“辣子”、爱先等人在何坊开了一家赌场，乐朕安排他和王俊在赌场上监督账目。赌场开了半个月左右，中途搬了好几处，开始是在“老李”老家旁边，后来搬到何坊村旁边山上，再后来又在乐朕老家虎形山。赌场开设期间赚了十几万元，全部存在“耳朵”的女友万某3的存折上面。除了乐朕是20%的股份，其他的股东都是平分。赌博是以牌九比点子大小，每天有三、四十人左右到赌场上赌博。赌场有专门的人员抽水。11、证人王某1的证言证实，2015年天气很热的时候，他听说乐某因赌场上的事情在火车站爱情海宾馆被岗上积的人杀伤，王俊也被杀伤。赌场赔了钱给乐某。“辣子”是这个赌场的老板，因为他送乐朕去赌场时“辣子”发了车费给他。他总共得到400元车费，都是抽水的人给的。12、证人何某2的证言证实，当时他去过这家赌场赌博，赌场老板有“书云”、“辣子”，赌场是用牌九比点子大小。这个赌场少的时候一天十来个人，多的时候三四十个。13、证人王某2的证言证实，2015年老李叫他去赌博，这个赌场是用牌九比点子大小进行赌博的，每天有二、三十个人参赌。大家都说这个赌场是乐朕开的。14、证人万某2的证言证实，他有一张农业银行的卡，2015年期间他外出工作，这张卡就放在他父亲万某1身上，身份证也给了他父亲，因为需要他帮他还车贷。他不清楚这张卡上的资金流动。15、证人万某3的证言证实，他以前在东乡农业银行办理过一张银行存折，是“老李”、徐某、“耳朵”等人开赌场为了存取赌场上的盈利而叫他去帮他们办理的。他自己从未存过钱在这张存折里面。后来看场子的“乐乐”被人打伤，赌场老板拿赌场上存的钱去给“乐乐”治疗，所以存折上的175000元被一起转走了。股东他只知道有徐某、万某1、梁剑凌、乐朕、“老李”、“耳朵”、“辣子”。股东因为怕赌博把钱输了，所以叫他去银行开个账户，将赌场每天收到的钱存起来，存折由他保管，密码由一个股东保管。股东没有分过钱，全部拿给乐朕去治疗乐某了，乐朕说乐某是因为赌场的事才受的伤，他们不敢得罪乐朕就把钱全部给他了。乐某不是股东，是在赌场上管事看场子的。16、被告人徐风林的供述与辩解证实，2015年6、7月份，他与乐朕、“老李”、“辣子”、“书云”、“鳌头”、“国水”、“建辣子”等人在东乡何坊村附近的山上、虎形山附近的山上等处开过赌场。每天都有三、四十个人来参赌。乐朕自己来得少，安排了“乐乐”在赌场上管事。老李负责管钱，每天他会告诉他们赚了多少钱再把钱存到银行。当时大家商定把钱存到他女朋友万某3的农业银行存折里，密码由股东保管。赌场开了半个月左右，中途搬了好几个位置，从“老李”老家旁边搬到何坊村旁边的山上，后来又在乐朕老家虎形山。赌场开设期间赚了十几万元。开设赌场期间没有分过钱。开支有中午叫盒饭外卖，外地赌客的油费，矿泉水的钱，开车接人的车费等，每日有二、三千元左右。这些开支都是由赌场上支付的。本院认为，上诉人徐风林伙同他人以营利为目的，为赌博提供场所、赌具，组织他人赌博，抽头渔利190000元左右，其行为构成开设赌场罪，系共同犯罪。徐风林在伙同他人开设赌场过程中，按比例占股，并在赌场赌博吸引参赌人员，系主犯；归案后如实供述主要犯罪事实，并自愿认罪认罚，签署具结书，依法可从轻处罚。关于上诉人徐风林提出原审法院量刑偏重的问题。经查，原审法院量刑符合法律规定，且在原公诉机关的量刑建议范围之内，原审法院量刑适当，故对该上诉理由，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武 凌审判员 吴志凌审判员 李元庆二〇二〇年三月二十九日法官助理吴琼书记员肖瑶