文书内容广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终28528号上诉人（原审被告、反诉原告）：深圳汇能新能源科技有限公司，住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码：914403003600518560。法定代表人：张舒，总经理。委托诉讼代理人：庄少伟，广东深天正律师事务所律师。委托诉讼代理人：莫焱妃，广东深天正律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳市华南新兴电缆有限公司，住所地：深圳市光明新区玉塘街道玉律社区第六工业区C区门市1楼—2楼，统一社会信用代码：91440300MA5DF3G939。法定代表人：林春龙，总经理。委托诉讼代理人：麦源献，广东旭晨律师事务所律师。上诉人深圳汇能新能源科技有限公司（以下简称汇能公司）因与被上诉人深圳市华南新兴电缆有限公司（以下简称华南公司）买卖合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初3543号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。汇能公司上诉请求：1、撤销一审判决第二、五项；2、判令华南公司支付逾期交货的违约金合计19278.82元，汇能公司在应付华南公司的货款中扣除该款项；3、判令华南公司提供与汇能公司应付10月份货款金额一致的增值税专用发票，并确认应由华南公司提供发票义务在先，汇能公司收到发票后再支付货款；4、本案一、二审诉讼费、保全费由华南公司承担。事实和理由：一、一审判决要求汇能公司支付逾期付款违约金没有事实与法律依据。根据汇能公司与华南公司签订的《采购单》的约定，华南公司提供的货物应保证“品牌无疑，产品需符合国标，且能通过第三方检测，并提供纸质第三方检测报告”。在汇能公司所承包的京基滨河时代工程项目中，汇能公司多次要求华南公司提供相关电缆的第三方检测报告，但华南公司均未予理会，后业主方因汇能公司未能提供第三方检测报告，不予对工程进行验收。华南公司拒不提供第三方检测报告的行为，已经给汇能公司造成了损失，汇能公司在华南公司未履行先合同义务的情况下有权行使先履行抗辩权，暂缓支付货款。一审判决认可华南公司须提供纸质的第三方检测报告，却无视华南公司拒不提供检测报告的违约事实，错误剥夺了汇能公司依法行使的先履行抗辩权行为。因此，一审判决汇能公司支付逾期付款违约金错误，应予纠正。二、华南公司应依约承担逾期交货的违约责任。“采购单”、“送货单”明确表明华南公司确实存在逾期交货的情况，这两组证据也是汇能公司在一审中计算逾期交货天数并主张逾期交货违约金的依据。但是，一审判决却忽视该两组证据的证明内容，错误地认为汇能公司仅凭“逾期交货违约金计算表”来证明逾期交货天数，系错误的。三、华南公司理应依法向汇能公司提供货款发票。根据汇能公司与华南公司的交易习惯，华南公司须先提供与应付货款等值的增值税专用发票，而后汇能公司才按发票金额支付货款，现华南公司未按双方交易习惯提供发票，汇能公司有权暂缓支付货款。即使汇能公司不得以华南公司未提供发票为由拒绝支付货款，但提供发票是华南公司的法定义务，一审判决驳回汇能公司要求华南公司提供发票的诉求，系错误的。华南公司未提交任何答辩意见。华南公司向一审法院起诉请求：1、汇能公司支付货款本金690119.74元及违约金（按同期银行贷款利率从2018年10月29日起计至实际偿还之日止），并由汇能公司承担本案诉讼费用以及保全费用。汇能公司向一审法院反诉请求：华南公司支付第三方检测费1960元、逾期交货违约金19278.82元，华南公司向汇能公司提供应付10月份货款金额一致的增值税专用发票，并确认华南公司提供发票义务在先，汇能公司收到发票后再支付货款，由华南公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2018年3-9月期间，汇能公司通过网络传送采购单向华南公司采购电缆，华南公司主张如约送货后，经对账，汇能公司尚欠货款690119.74元未付。汇能公司对华南公司举证的10月份对账单以没有汇能公司盖章不予确认，抗辩称，1、华南公司没有按照约定提供第三方检测报告，导致汇能公司自行委托检测花费检测费1960元；2、华南公司迟延供货，按照订单约定，应按照日1%扣除逾期交货违约金共计19278.82元；3、华南公司应按照10月份货款489985元以16%的税率向汇能公司交付发票。针对汇能公司有关逾期天数的主张，华南公司确认7080元逾期1天、29988元逾期1天，但对其他的逾期不予确认，否认是华南公司的原因导致的。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。关于货款的问题，华南公司举证的8、9月份对账单能够证明其诉求的部分货款，汇能公司虽对华南公司举证的10月份对账单不予确认，但却主张华南公司应按照10月份货款开具发票，该货款金额与华南公司诉求的金额一致，故一审法院以此确认10月份货款的金额，汇能公司尚欠华南公司货款690119.74元未付。关于第三方检测费的问题，双方在采购单中有明确要求，是华南公司需提供纸质的第三方检测报告，且在华南公司与李X梅的微信聊天记录及汇能公司举证的案外人的充电桩启用验收表中也有体现，故一审法院依照汇能公司举证的检测费发票，认定华南公司应向汇能公司负担第三方检测费1960元。关于双方逾期履约应承担的各自违约责任问题，按照本案实际的送货时间及采购单中有关结算方式的约定，华南公司10月最后一次送货后，汇能公司应在11月30日前结清货款。但汇能公司抗辩华南公司存在逾期交货，在华南公司与汇能公司方的严小姐、陈X的微信聊天记录中能够对该事实予以证实，但汇能公司仅依照其自行制作逾期交货违约金计算表不能证明其所主张的华南公司实际逾期交货的天数，且汇能公司有关按照日1%计算的标准也没有法律依据，故一审法院按照华南公司确认的逾期情况（7080元逾期1天、29988元逾期1天），结合华南公司已将汇能公司逾期付款的利息起算时间调整为起诉之日的主张，对汇能公司的该项反诉请求不予支持，认定汇能公司应自2019年1月31日起以690119.74元为本金按照中国人民银行同期银行贷款利率计付违约金至款项付清之日止。关于发票的诉求，不是法院受案范围，故对该诉求，一审法院不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、汇能公司在判决生效之日起十日内支付华南公司货款690119.74元；二、汇能公司在判决生效之日起十日内支付华南公司逾期付款违约金（以690119.74元为本金，按中国人民银行同期贷款利率自2019年1月31日起计算至款项付清之日止）；三、华南公司应于判决生效之日起十日内支付汇能公司第三方检测费1960元；四、驳回华南公司其他诉讼请求；五、驳回汇能公司其他反诉请求。本诉案件受理费5351元，反诉费165.5元，保全费3971元，由华南公司负担50元，汇能公司负担9437.5元。经审理查明，一审法院认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为买卖合同纠纷，汇能公司与华南公司签订的《采购单》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力强制性规定，合法有效，双方均应严格遵照履行。根据汇能公司的上诉内容，本案二审的争议焦点为：1、双方逾期履约应承担的各自违约责任及具体金额问题；2、华南公司向汇能公司提供货款发票的问题。关于本案二审第一个争议焦点，汇能公司上诉主张，因华南公司拒绝提供纸质第三方检测报告，给其造成了损失，故其在华南公司未履行先合同义务的情况下行使先履行抗辩权，暂缓交付货款，并未构成逾期付款。本院认为，华南公司按照合同约定向汇能公司供货，在汇能公司不能证明所供货物存在质量问题的情况下，不能仅以未提供检测报告为由拒绝支付相应的货款，故，汇能公司的该项抗辩理由缺乏依据，本院不予支持。此外，汇能公司上诉主张华南公司应当按照采购交易条款中约定的日1%的标准承担逾期交货的违约责任。本院认为，日1%的违约金属于《合同法》第一百一十四条二款规定的“过分高于造成的损失”，应当予以调减，一审法院考虑到华南公司已将汇能公司逾期付款的利息起算时间调整为起诉之日，其主动放弃的逾期付款利息金额可与其应当支付的逾期交货违约金金额大致抵消，故未支持汇能公司的该项诉请，处理正确，可予以支持。关于本案二审第二个争议焦点，本院认为，双方间签订的采购单未约定华南公司有先开具发票的义务及违约责任，故汇能公司主张其因华南公司未提供发票而暂缓支付货款，缺乏事实和法律依据，本院对其该项上诉主张不予支持。综上，汇能公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费282元，由深圳汇能新能源科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈  明  亮审判员 许  莹  姣审判员 张  秀  萍二〇二〇年三月二十五日本件与原本核对无异书记员 张思懿（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。