东营市河口区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0503民初2055号原告：李小健，女，1970年2月10日出生，汉族，现住河口区。被告：东营市河口区盈鑫大药店，住所地河口区兴河街。统一社会信用代码91370503348876150N。法定代表人：刘培霞，经理。委托诉讼代理人：陈莎莎，山东齐征律师事务所律师。原告李小健与被告东营市河口区盈鑫大药店（以下简称盈鑫药店）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用简易程序审理，后因案情复杂转为普通程序审理。第一、二次庭审原告李小健及委托诉讼代理人王育奇，被告盈鑫药店的委托诉讼代理人陈莎莎到庭参加诉讼；第三次庭审原告解除与代理人的委托代理关系，由其本人出庭，被告盈鑫药店的委托诉讼代理人陈莎莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李小健向本院提出诉讼请求：1.确认被告违法解除与原告的劳动关系；2.支付违法解除劳动合同补偿金48760元；3.支付一个月的工资4876元；4.支付社会保险费用30730.36元（单位应缴纳养老保险金22490.34元、医疗保险12916.6元、生育保险300元、失业保险2520元）；5.支付公休日和法定节假日加班工资86450元；6.支付带薪年休假工资3250元；7.支付未签订书面劳动合同第一年中11个月的双倍工资53636元；8.被告提供办理失业保险的相关材料并协助原告办理失业保险。庭审中李小健放弃第8项诉讼请求。事实和理由：2014年3月，李小健到盈鑫药店的实际经营人张月楼所经营的“康龄中医院”工作（法定代表人是张春兰，与张月楼是姐弟关系）。2015年7月李小健被调入盈鑫药店（原河口老百姓药店）担任销售员，每月平均工资4876元，双方未签订劳动合同，药店也没有为李小健交纳社会保险。2019年5月12日，盈鑫药店解除了与李小健的劳动关系。按照劳动合同法的规定，超过一年不签订劳动合同、不缴纳社会保险而解除合同，属于违法解除。在2014年3月至2019年7月期间，约计136天的公休日和法定节假日，李小健都在加班工作。按照相关规定，盈鑫药店违法解除劳动合同，应承担相应的法律责任。盈鑫药店辩称，1.药店从未表示与李小健解除劳动关系，但现在同意与之解除；2.不同意支付经济补偿金；3.不存在拖欠工资的情况；4.交纳社保不属于法院受案范围；5.加班加点报酬未提供证据，不予认可；6.带薪年休假工资已过仲裁时效；7.未签订书面劳动合同双倍工资已过仲裁时效。本案审理过程中，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据记录在卷。对当事人有争议的证据分析如下：一、李小健拟证明其经张月楼招聘自2014年3月起先后在安康药店、康龄中医院和盈鑫药店（原老百姓药店）工作，为此提交的老百姓药店销售单最早时间为2017年11月25日，陈文君微信中显示“安康”字样的合影照片时间为2014年10月份，“河口老百姓我是英雄争霸赛”微信群显示的信息最早时间是2016年7月份，陈文君微信中2015年5月4日李小健的视频，未显示药店名称；自称在康龄中医院卫生间拍摄的2015年的值班表，真实性无法确认；自称与罗建海、陈文君、孙文艳的谈话视频，该三人未出庭作证，其谈话真实性无法核实。因李小健私自加盖印章，康龄中医院报警后，公安机关对张月楼、财务王利霞和出纳刘爱菊进行了询问，张月楼在笔录中陈述其为康龄中医院、老百姓药店和新华药店的实际负责人。本院在案件审理过程中对张月楼进行了调查，其陈述李小健是在老百姓药店成立时经招聘入职的，未在康龄中医院工作过，安康药店也与其药店无关。本院认为李小健的上述证据不足以证明其自2014年3月便受聘于张月楼工作，在李小健提交的多个与张月楼的录音中，张月楼对此也未予认可，故本院仅认定其自盈鑫药店成立后在该药店工作的事实，对此前其工作情况不作认定。二、李小健提交其与微信名为“俊秀”的用户聊天记录及2019年5月14日转账3000元的微信账单，拟证明2019年5月12日张月楼通过店长郭倩告知将其辞退。本院认为从李小健提交的与张月楼2019年5月27日的录音来看，其确在5月份时到劳动监察部门反映过相关事宜，后张月楼又与其协商暂时到新华药店上班，故2019年5月份双方劳动关系并未解除。从李小健提交的2019年8月16日、8月28日与张月楼的谈话、通话录音内容显示，张月楼拒绝了李小健回去上班的要求，提出给予李小健20000元补偿，双方未能达成一致意见。三、李小健提交考勤记录表复印件两页拟证明其加班情况，称药店的考勤机在2019年6月份销毁，此前的考勤记录已无法打印，但在财务有此前其签字备案的考勤记录，盈鑫药店对此予以否认，张月楼在公安机关的询问笔录中也称考勤机已坏无法打印考勤表，没有备份。鉴于此本院对李小健主张的法定节假日加班情况无法认定，对其主张的法定节假日加班工资不予支持。四、盈鑫药店提交李小健在新华药店工作的监控视频（2019年7月1日、7月25日）及票据、蚊香照片一组，拟证明李小健工作期间存在多次偷盗行为，但上述证据仅能显示李小健在药店工作的情况，不能证明其存在上述行为，在盈鑫药店无其他证据证明的情况下，本院对其主张不予采纳。根据上述证据认证情况，结合当事人陈述，本院确认以下案件事实：东营市河口区老百姓药店成立于2015年6月24日，于2019年5月23日更名为盈鑫药店，法定代表人刘培霞，由张月楼负责经营。李小健自药店成立后一直在该店工作，负责药品销售，直至2019年5月。后李小健经张月楼安排到新华药店工作至2019年7月份。李小健在盈鑫药店工作期间月平均工资为4876元，到新华药店工作一个多月，工资为2535元。本案诉讼前，李小健作为申请人，以盈鑫药店作为被申请人，向东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.确认被申请人的实际经营人违法解除与申请人的劳动关系；2.支付申请人赔偿金39008元；3.支付一个月工资4876元；4.支付法定节假日总报酬63250.6元；5.支付带薪休假工资3700元；6.支付没签订劳动合同第一年中11个月的双倍工资53636元；7.被申请人的实际经营人为申请人提供办理失业保险的相关材料并协助申请人办理失业保险；8.自用工之日起，超过一年没有给申请人订合同，视为用人单位与申请人已订立无固定期限合同，而被申请人没有给申请人订立无固定期限合同，应赔偿156152元。2019年9月6日，劳动仲裁委员会作出《关于逾期未作出决定的证明》。李小健在法定期限内向本院提起诉讼。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，劳动争议案件应适用仲裁前置程序。李小健第4项诉请以及第5项诉请中的公休日加班工资未申请过仲裁，本案不予审理，就其主张的其他诉请分析如下：1、违法解除劳动合同经济赔偿金。李小健主张盈鑫药店2019年7月份口头通知与其解除劳动合同，盈鑫药店则称因李小健严重违反工作纪律要求其回家待岗反省，后负责人张月楼又称李小健嫌工资低而主动辞职。本院认为当事人对自己提出的主张有责任提供证据予以证明。从李小健2019年5月份自盈鑫药店派至新华药店工作的经过，工资收入前后对比，及2019年8月16日录音中张月楼向其提出经济补偿并拒绝其回药店工作，结合公安机关调查时王利霞、刘爱菊称李小健因被张月楼辞退不满而擅自加盖印章的陈述，能够认定盈鑫药店辞退李小健的事实。盈鑫药店对自己的主张未提供有效证据证明，故其辞退李小健无合法理由，属违法解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。关于赔偿金的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。其中月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。李小健在盈鑫药店正常工作期间的月平均工资为4876元，工作年限自2015年7月至2019年7月共计4年零1个月，故经济赔偿金应按4.5个月计算为4876元/月×4.5个月×2=43884元。2、违法解除劳动合同一个月工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案李小健主张盈鑫药店违法解除劳动合同，并要求支付经济赔偿金，与上述规定的情形不符，故其主张的一个月工资于法无据，本院不予支持。3、法定节假日加班工资。李小健未能提供有效证据证明其工作期间法定节假日加班情况，对其该项诉请本院不予支持。4、带薪年休假工资。鑫盈药店对李小健主张的带薪年休假工资3250元无异议，并同意支付，本院予以确认。5、未签订劳动合同11个月的双倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第十四条第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已经订立无固定期限劳动合同。”本案原、被告之间已经形成了无固定期限的劳动合同关系，原告主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额，已经超过了一年的仲裁时效，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告东营市河口区盈鑫大药店解除与李小健的劳动合同关系违法；二、被告东营市河口区盈鑫大药店于本判决生效后五日内向原告李小健支付违法解除劳动合同经济赔偿金43884元、带薪年休假工资3250元，合计47134元；三、驳回原告李小健的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告东营市河口区盈鑫大药店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审 判 长  刘晓蕊人民陪审员  扈玉珍人民陪审员  刘雪莲二〇二〇年三月二十日书 记 员  刘 佳