吉林省四平市中级人民法院民事判决书（2020）吉03民终207号上诉人（原审被告）：吉林商监府满族文化旅游房地产开发有限公司。法定代表人：施梅文。委托诉讼代理人：衣静，吉林英诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王建，男，住吉林省四平市。上诉人吉林商监府满族文化旅游房地产开发有限公司（以下简称“商监府文化公司”）因与被上诉人王建劳动争议一案，不服吉林省四平市铁西区人民法院（2019）吉0302民初2486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。商监府文化公司上诉请求：1、撤销四平市铁西区人民法院吉0302民初2486号民事判决，依法改判；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律不当，应予改判。1.公司的考勤表是所有员工出勤以及开工资的依据，公司有专人负责记录，它客观真实的记录了员工出勤和休假情况，应作为定案的依据。一审法院仅以“王建起始考勤书写用笔与其他人员不同”为由就认定该考勤表不能证明劳动关系存续期间的观点是错误的。王建是2018年8月31日第一次记录考勤的，这是八月份的最后一天了，王建的名字与其他员工的名字是用不同的笔记录在考勤上这一点无可厚非，谁也不能保证一整个月每天都用同一支笔记录考勤，这也是不客观不现实的。所以，王建的入职和离职时间应以公司的考勤登记录为准，即2018年8月31日入职，至2019年6月3日自己主动离职。2.王建每月发放的工资应以公司的考勤记录结合他的月工资标准，以财会人员每月做出的工资表为准，而不是每月固定工资3500元，一审法院认定王建每月工资3500元属认定事实错误。王建入职后就应当与其他员工一样服从公司的管理，每天上下班有考勤记录，没有记录的日子即可视为旷工或者缺勤，公司以考勤记录为依据给员工做出月工资表发放工资是合情合理合法，应得到法院的支持。没有哪家公司员工不上班仍然给开工资的，这也不现实。3.王建的离职原因是觉得公司给开的工资少才不想在这干了，想找个挣钱更多的地方，在劳动仲裁时王建明确表示不想再继续履行劳动合同了，故王建是自己主动离职的，并不是由于公司拖欠其工资才离职的，一审法院适用《劳动合同法》第三十八条第一款第二项的规定判决公司支付经济补偿金是错误的。综上，一审法院认定事实错误，适用法律不当，应撤销一审判决依法改判。王建辩称，第一，我工作是2018年7月份开始的，配合开发商做征收工作，因为工作性质所以没有做考勤，上诉人提交的考勤表不真实。第二，追索工资时，共开过两次工资，后期我要很多次均无果，在2019年6月份，公司告诉我给我放假。王建向一审法院起诉请求：1．判令被告立刻向原告支付拖欠的工资3万元；2．判令被告立即向原告支付未提前一个月书面通知解除劳动合同的代通知金3500元；3．判令被告立即向原告支付3.5个月的经济赔偿金24500元（3500元×3.5个月×2倍）；4．判令被告立即向原告支付入职以来未休年休假天数的工资报酬差额为1609元（3500元÷21.75天×200％）；5．判令被告立即向原告支付无法享受的失业保险赔偿金10665元（1185×9）；6．判令被告立即为原告补缴社会保险并办理相关手续，若无法补缴，则一次性赔偿原告保险损失10780元（3500元×28％×11月）。一审法院认定事实：2018年7月，王建入职商监府文化公司，工资为每月3500元，2019年6月3日离职，共计11个月，未签订劳动合同，未缴纳社会保险，期间商监府文化公司给付王建工资款共计16000元。王建于2019年9月11日向四平市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，四平市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月24日作出四劳人仲（2019）554号仲裁裁决书（以下简称仲裁裁决），裁决：“1．申请人与被申请人自2018年7月至2019年6月3日期间存在劳动关系；2．限被申请人自本裁决生效之日起15日那日一次性给付申请人拖欠工资22500元；3．驳回申请人其他仲裁请求”。对当事人有争议的事实一审法院认定如下：第一，关于劳动关系存续时间，商监府文化公司主张仲裁裁决书中认定的劳动关系存续期间错误，提供员工考勤表予以证明，但该表中王建起始考勤书写用笔与其他人员不同，被告未能给予合理解释，故该考勤表不能证明原、被告之间的劳动关系存续期间；第二，关于离职方式，王建主张多次向被告索要工资无果以暂时放假为由逼迫原告离职，且拒不支付拖欠工资，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（以下简称民诉法解释）第九十条”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，因王建未提供证据证明，故认定其属于因公司拖欠工资等原因自动离职；第三，关于是否有车补及征收签户奖励的事实。王建提供微信聊天记录复印件予以证明，商监府文化公司质证称“看不出具体跟谁聊天，不能代表公司的承诺”，因无法核实该聊天记录中除王建外另一方的身份，故对该证据不予采信，依据民诉法解释第九十条之规定，对王建主张的存在车补及征收签户奖励的事实不予认定。一审法院认为，第一，关于原告诉请的拖欠工资款给付问题。王建在职期间的工资共计38500元（3500元／月×11个月），扣除已给付的16000元，商监府文化公司尚需支付原告王建的工资款共计22500元；第二，关于原告诉请的代通知金问题。因王建于2019年6月自动离职，该项诉请没有法律依据，一审法院不予支持；第三，关于原告诉请的经济赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的”，该法第四十六条第一款第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，该法第第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算”，本案中，王建在商监府文化公司工作十一个月，不满一年，其自动离职的原因之一为商监府文化公司未向其足额支付工资，故应按一个月工资标准对其进行经济补偿，即3500元；第四，关于原告诉请的未休年休假工资报酬差额款的给付问题。《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。”之规定，因原告王建连续工作未满1年，其不享受年休假，故对其该项诉讼请求，一审法院不予支持；第五，关于原告诉请的失业保险赔偿金是否应给付的问题。《失业保险条例》第十四条规定，“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金；（二）非因本人意愿中断就业的；”王建属自动离职，不符合领取失业保险金的条件，故对其该项诉讼请求，一审法院不予支持；第六，关于原告诉请的社会保险的问题。《中华人民共和国社会保险法》第七条规定：“国务院社会保险行政部门负责全国的社会保险管理工作。县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，原告王建未能提供证据证明本案属于不能补办导致其无法享受社会保险待遇的情形，故其该项诉讼请求不属于人民法院受理范围，不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一款第一项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《失业保险条例》第十四条，《职工带薪年休假条例》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告吉林商监府满族文化旅游房地产开发有限公司于本判决生效后十日内一次性给付原告王建拖欠的工资款22500元、经济补偿3500元，共计26000元；二、驳回原告王建的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中上诉人商监府文化公司主张被上诉人王建的入职时间是2018年8月31日，其提供的考勤表并未有劳动者本人的签名确认。被上诉人王建辩称其工作内容为配合开发商做征收工作，因为工作性质所以没有做考勤，上诉人提交的考勤表不真实，该辩解理由具有合理可信性，上诉人商监府文化公司应当承担举证不能的不利后果。上诉人商监府文化公司主张被上诉人王建每月发放的工资应以公司的考勤记录结合他的月工资标准计算，庭审中上诉人承认王建的月工资标准为3500元，但基于上诉人提供的考勤表记录不真实，故该上诉理由不能成立。上诉人商监府文化公司主张被上诉人王建的离职是嫌工资低才主动离职，并不是由于公司拖欠其工资才离职的，所以不应支付王建经济补偿金，但是被上诉人拖欠劳动者工资的事实确实存在，双方对拖欠工资的事实没有异议，且王建本人也表明因多次索要工资无果才被迫离职，故该上诉理由不能成立。综上，一审裁判具有事实和法律依据，本院予以维持。综上所述，吉林商监府满族文化旅游房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由吉林商监府满族文化旅游房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 田迎春审 判 员 毕 莹代理审判员 牛云鹤 二〇二〇年三月二十六日书 记 员 孙乙航