山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终2727号 上诉人(原审原告)：青岛金淦机械制造有限公司，住所地山东省胶州市北关工业园吉林道西端。 法定代表人：毕峰，经理。 委托诉讼代理人：魏垂杰，男，系该公司员工。 被上诉人(原审被告)：张志超，男，1969年9月9日出生，汉族，住山东省胶州市。 上诉人青岛金淦机械制造有限公司（以下简称金淦公司）因与被上诉人张志超劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初10786号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金淦公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、一、二审诉讼费用由张志超负担。事实和理由：金淦公司在仲裁审理期间提交的劳动合同及工资表一宗，充分证明张志超不是金淦公司的员工，双方不存在劳动关系，张志超基于存在劳动关系主张的所有损失不应得到支持。仲裁委、一审未采信金淦公司提交的证据，错误认定双方存在劳动关系，系认定事实不清，适用法律错误。请求依法改判。 张志超未答辩。 金淦公司向一审法院提出诉讼请求：1.确认金淦公司与张志超自2018年3月14日起至2019年5月31日止不存在劳动关系；2.金淦公司不支付张志超2018年4月14日至2019年3月13日期间未订立书面劳动合同的二倍工资48184元、赔偿金差额9000元；3.由张志超承担本案诉讼费。 一审法院认定事实:张志超于2018年3月13日到金淦公司工作，双方未订立书面劳动合同，金淦公司未为张志超缴纳社会保险。金淦公司于2019年7月10日将法定代表人由魏垂杰变更毕峰。 张志超仲裁时提交银行交易明细载明2018年7月2日魏垂杰账户转存张志超5000元，2018年12月4日魏垂杰账户转存张志超5000元，2018年12月10日魏垂杰账户转存张志超3000元，2019年1月29日魏垂杰账户转存张志超18000元。张志超称，上述款项分别为金淦公司为张志超发放的2018年6月份工资、7月份工资、8月份部分工资及2018年9-12月份工资。金淦公司称，该几笔款项系张志超向金淦公司前法定代表人魏垂杰借的钱，但未提交证据予以证明。 张志超与金淦公司的原法定代表人魏垂杰微信聊天记录显示，张志超：“魏总您好，三月份试用期，四月份到十二月份，一共干了198天。加了四个班”。魏垂杰：“付你多少”，张志超：“四月份往后给了四个5000元，一个3000元，共计23000元。”该微信记录同时显示，2019年1月22日张志超收到魏垂杰微信转账5000元、2019年1月29日张志超收到魏垂杰微信转账5000元。张志超称上述款项分别为2018年4月份、5月份工资。张志超在仲裁庭审中称自2019年1月起工资以现金形式支付，金淦公司一次性支付张志超2019年1月至5月工资共计20000元。 2019年5月16日，张志超与魏垂杰的通话录音显示，张志超：“你不给我打点工资？这么长时间了”，魏垂杰：“那什么到这个月底吧”。张志超：“你今天把我一辞退我心情不好，打点工资安慰一下我破碎的心吧……我长这么大，不管到哪打工都是我辞人家，这是第一次被老板辞退……”。2019年6月4日通话录音显示，张志超：“你不管怎么着，当时我是怎么来地？”魏垂杰：“你是我打了个牌子招聘进来的……”，张志超：“你不管注销也好，开除也好，总之，你是不用我啦，是不是？”魏垂杰：“咱俩解除劳动关系啦”。张志超：“对对，就是解除劳动关系，解除劳动关系，你给我结清工资是不是应该地……”。魏垂杰：“因为什么，这句你写上”，张志超：“这句我抄上，我与金淦机械制造有限公司于2019年5月31日解除劳动关系，公司已与我结清工资，另据协商公司给予1000元经济补偿，该补偿我已收到，这就中了，就写这些”。 另查明，张志超于2019年6月12日向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求：一、请求确认张志超与金淦公司自2018年3月14日至2019年5月31日存在劳动关系（期间未签订劳动合同，未缴纳社会保险）；二、裁决金淦公司支付张志超因未签订劳动合同的双倍工资，自2018年4月至2019年5月，共计55000元；三、裁决金淦公司支付张志超因未缴纳劳动保险的经济补偿金共计12000元；四、裁决金淦公司支付张志超2个月经济补偿（张志超在仲裁庭审明确为赔偿金，即按经济补偿的双倍计算），共计10000元。后胶州市劳动人事争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字[2019]第1447号裁决书，裁决：一、确认张志超与金淦公司自2018年3月14日起至2019年5月31日止存在劳动关系；二、金淦公司于裁决生效之日起十日内支付张志超2018年4月14日至2019年3月13日期间未订立书面劳动合同二倍工资48184元、赔偿金差额9000元，以上共计57184元；三、驳回张志超的其他仲裁请求。该裁决下发后，金淦公司不服，起诉至一审法院。 一审法院认为，胶劳人仲案字〔2019〕第1447号仲裁裁决书裁决结果未支持张志超要求金淦公司支付因未缴纳劳动保险的经济补偿金12000元，对上述仲裁结果金淦公司、张志超均未提起诉讼，视为对仲裁结果的认可，因此对上述仲裁请求，一审法院不再予以评析。对其他仲裁请求及诉讼请求，一审法院分析如下： 从银行交易明细可以看出，金淦公司当时的法定代表人魏垂杰为张志超发放工资，结合魏垂杰与张志超的微信聊天记录中载明的“魏总您好，三月份试用期，四月份到十二月份，一共干了198天。加了四个班”及微信转账的款项、录音可以看出，张志超为金淦公司提供劳动，接受金淦公司的管理，金淦公司为张志超发放工资，因此，金淦公司、张志超之间存在劳动关系。虽金淦公司称上述款项系张志超向金淦公司所借款项，并非发放工资，但金淦公司未举证证明借款的事实，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”之规定，对张志超的抗辩理由，一审法院不予采信。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（2005年5月25日劳社部发[2005]12号）第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录……其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”及《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查”、第五十条第一款：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”之规定，基于用人单位对劳动者的管理义务，其对张志超的入职时间、工资发放情况及离职时间负有举证义务而未举证，应当承担不利的后果，结合张志超与魏垂杰的微信聊天记录也可以看出金淦公司认可张志超2018年3月份入职，录音内容显示双方之间劳动关系于2019年5月31日解除，对张志超所称的双方自2018年3月14日起至2019年5月31日止存在劳动关系的仲裁请求，一审法院依法予以支持，故对金淦公司主张双方之间不存在劳动关系的诉讼请求，一审法院不予支持。 因金淦公司、张志超之间自2018年3月14日起至2019年5月31日止存在劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”及《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，基于金淦公司对张志超的管理义务，其对双方劳动合同订立情况负有举证责任而未举证证明，应当承担不利后果，金淦公司应当支付张志超自2018年4月14日至2019年3月13日期间未订立书面劳动合同二倍工资，根据张志超提交的银行交易明细及微信聊天记录，一审法院依法确认张志超2018年4月至7月每月工资5000元，2018年8月工资3000元，2018年9月至12月工资共计18000元。张志超称自2019年1月起工资以现金形式支付，金淦公司一次性支付张志超2019年1月至5月工资共计20000元，金淦公司未举证证明张志超该期间的工资数额，应当承担不利后果，一审法院采信张志超主张的工资数额，确认张志超2019年1月至5月的月平均工资为4000元。综上，金淦公司应支付张志超上述期间未订立书面劳动合同二倍工资48184元（5000元÷21.75天×11天+5000元×3个月+3000元+18000元+4000元+4000元+4000元÷21.75天×9天）。故对金淦公司主张不支付张志超2019年3月14日至2019年3月13日期间未订立书面劳动合同二倍工资的诉讼请求，一审法院不予支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”、第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”及第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，从张志超提交的录音可以看出，系金淦公司辞退张志超，故对张志超要求金淦公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，一审法院予以支持。经计算，张志超离职前12个月的月平均工资为4250元，金淦公司应支付张志超赔偿金12750元（4250元×1.5个月×2），因张志超仲裁要求金淦公司支付10000元，且金淦公司已支付张志超1000元，仲裁裁决支持9000元，张志超对此未起诉，视为对仲裁裁决结果的认可，故一审法院确认赔偿金数额为9000元。故对金淦公司主张不支付张志超赔偿金9000元的诉讼请求，一审法院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第五十一条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审判决：一、确认青岛金淦机械制造有限公司与张志超自2018年3月14日起至2019年5月31日止存在劳动关系；二、青岛金淦机械制造有限公司于判决生效之日起十日内支付张志超2018年4月14日至2019年3月13日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额48184元，赔偿金差额9000元，以上共计57184元；三、驳回青岛金淦机械制造有限公司的诉讼请求；四、驳回张志超的其他仲裁请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛金淦机械制造有限公司负担。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，张志超提交的金淦公司原法定代表人魏垂杰通过银行转账、微信转账方式为张志超支付工资的交易明细、魏垂杰与张志超的通话录音能够相互印证，可以证明金淦公司与张志超在2018年3月14日至2019年5月31日期间存在劳动关系，金淦公司无正当理由辞退张志超，系违法解除，应当支付张志超相应的违法解除劳动关系的赔偿金，一审对此处理正确。张志超在金淦公司工作期间，金淦公司未依法与张志超签订书面劳动合同，违反了劳动合同法的相关规定，一审据此判令金淦公司支付张志超相应的未签订书面劳动合同的二倍工资差额，并无不妥。金淦公司提交的其与其他员工签订的劳动合同、工资表无法推翻张志超提交的上述证据的证明效力，其主张双方之间不存在劳动关系，证据不足，本院不予支持。 综上所述，金淦公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛金淦机械制造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙 琦 审判员 齐 新 审判员 甘玉军 二〇二〇年三月十七日 法官助理 于遨洋 书记员王冉冉