湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初69号原告：长沙泰启企业管理咨询有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区长沙大道566号至雅大厦1104号房。法定代表人：吴良军，总经理。委托诉讼代理人：张博，男，1988年8月11日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区，系长沙泰启企业管理咨询有限公司员工。被告：潘杰平，男，1970年9月20日出生，汉族，住湖南省安乡县。委托诉讼代理人：唐政秋，湖南人和律师事务所律师。第三人：长沙云杉美菜信息技术有限公司，住所地湖南省长沙市望城区丁字湾街道兴城社区京阳物流中心2#仓库。法定代表人：马健，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘慎伟，男，1989年3月15日出生，汉族，住湖南省双峰县。系长沙云杉美菜信息技术有限公司员工。原告长沙泰启企业管理咨询有限公司（以下简称原告）与被告潘杰平（以下简称被告），第三人长沙云杉美菜信息技术有限公司（以下简称云第三人）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张博，被告及其委托诉讼代理人唐政秋，第三人的委托诉讼代理人刘慎伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.原告不予支付被告加班工资3848.40元、赔偿金1337元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告于2019年6月11日入职原告处，原告将被告派遣至第三人处工作，直至2019年8月16号工作结束。被告的月平均工资为2674元，其中基本工资1580元，其余工资组成包含了岗位补贴和加班工资，原告已按时足额支付被告的加班费。被告在第三人处工作期间，严重违反第三人的规章制度和工作纪律，原告根据原、被告签订的《劳动合同》解除与被告的劳动关系，符合法律规定。，故长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出的雨劳人仲案字（2019）第823号仲裁裁决书错误，原告无需额外支付被告加班费和经济补偿。原告为维护自身合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告辩称：1.原告违反法定程序解除劳动合同，应支付赔偿金。2.原告未按照工作日加班应支付150%的工资，双休日加班应支付200%的工资标准足额支付被告加班工资，原告应补足加班费。据此，请求判决驳回原告的起诉。第三人述称：被告系受原告的派遣前往第三人处工作，第三人与被告之间未签订劳动合同，亦不存在劳动关系，原、被告之间的劳动争议与第三人无关。本院经审理认定事实如下：第三人（甲方）与原告（乙方）签署的《仓储业务外包服务合同》约定：“（一）甲方将仓储业务作为服务项目以外包的形式发包给乙方，若乙方根据甲方标准完成甲方指定工作，甲方将按照每月完成的工作量或项目完成情况向乙方支付服务费。乙方应按照乙方与服务担当的协议约定，在收到甲方支付的服务费后2个工作日内准确发放劳动报酬。（二）甲方根据业务外包项目需要，向乙方提供位于甲方或其关联方工作区域内的完成业务外包项目运作所需的工作场所。甲方有权指派专人指导、监督乙方业务外包项目完成情况，有权制定考核计划，对乙方外包服务效果进行考核。乙方负责为服务担当依法办理用工手续，在聘用、辞退、报酬福利、社保、奖惩、劳动保护等事项上依法保证服务担当的合法权益，按时、足额为服务担当缴纳社会保险或商业保险，发放报酬”。2019年6月11日，被告入职原告公司，原告于当日安排被告到第三人处从事土豆分拣作业。次日，被告向第三人出具《劳动关系声明函》1份，载明：“本人潘杰平知晓并同意本人与长沙泰启公司建立劳动关系，为美菜网提供外包服务，本人承诺按照公司管理要求，严格按照公司安排和各项管理制度规定，认真、勤勉地完成外包任务。本人知晓公司与美菜网之间的仓储/仓储分拨作业业务外包合作关系，并确认我和美菜网之间不存在任何劳动关系、劳务关系或劳务派遣关系。以上为本人真实意思表示，特此声明。”2019年6月12日，原告（甲方、用人单位）与被告（乙方、劳动者）签订《湖南省职工劳动合同》，合同约定：“（一）劳动合同期限为2019年6月11日至2020年6月10日，乙方的工作内容为保洁员、后勤服务人员、车间生产工人、酒店服务员、保安一线的生产服务工作等（初期将暂派驻云杉美菜公司从事普工服务工作），工作地点为湖南省内地区。（二）乙方应按照甲方的要求，按时完成规定的工作数量，达到规定的质量标准。甲方根据乙方的工作岗位需要，确定其执行标准工时制度。甲方延长乙方工作时间，应依法安排乙方同等时间补休或支付加班加点工资。（三）乙方正常工作时间工资为1580元/月，假期、加班等相关待遇按本合同约定的正常工作时间工资作为计算依据。（四）乙方在工作期间被用工单位退回（且属于非乙方原因，如违纪等情况），甲方可另行安排乙方工作任务，派往其他用工单位工作，在不低于本合同约定的正常工作时间工资，且在本合同约定的工作地点范围内，乙方应该服从，乙方不服从工作安排的，按旷工进行处理，旷工达到3日以上，将按解除劳动合同处理，并不予支付任何经济补偿。甲方无法另行安排乙方工作任务，可进行安排待岗或解除劳动合同处理，待岗的工资待遇不低于甲方所在地的最低工资标准”。自2019年8月17日起，被告不再在第三人处工作，原告亦未前往原告工作，或接受原告的安排前往其他用人单位工作。2019年9月2日，原告通知被告前往位于长沙市望城区的旺旺项目工作，被告于次日在旺旺项目正式工作。2019年10月17日，原告的工作人员邱文通过微信向原告送达《关于与派遣员工潘杰平严重违纪的公告》，公告的主要内容为：“原告于2019年6月11日派遣被告至第三人处工作后，被告多次在工作群传播负能量，严重违反第三人人事规章制度，2019年8月27日被第三人退回。2019年9月3日，原告将被告调至望城旺旺项目，被告在工作期间不服从旺旺项目工作人员的管理，于2019年9月6日被旺旺项目退回。之后，被告因个人原因未办理请假手续，连续旷工3天以上，严重违反原告的规章制度，原告即日起与被告解除劳动关系，特作无偿解雇处理。此公示从2019年9月10日起生效，公示3天。”被告收到《关于与派遣员工潘杰平严重违纪的公告》后未再回原告单位工作。之后，被告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，仲裁请求为：“1.本案原告和第三人向本案被告支付2019年6月11日至2019年8月16日期间休息日加班费3091.20元、延时加班费1714元、2019年7-8月的高温津贴300元、2019年8月17日至2019年8月27日工伤休假工资1213.80元；2.本案原告向本案被告支付违法解除劳动关系经济赔偿金4500元、代通知金4500元、2个月工资、食宿费130元、往返车费200元、2019年8月28日至2019年9月2日待岗工资350元”。2019年11月19日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案字[2019]第823号《仲裁裁决书》，裁决：“一、本案原告支付本案被告加班工资3848.40元；二、本案原告支付本案被告经济补偿1337元；三、驳回本案原告的其他仲裁请求”。原告不服，于2020年1月2日诉至本院，请求判如所诉。被告亦不服，于2020年1月3日诉至本院[案号：（2020）湘0111民初176号]。另查明：（一）案件审理中，原告明确第1项诉讼请求中的赔偿金1337元实际为经济补偿1337元。（二）根据被告的工资表，被告的计薪类型为综合计时，其中：（1）2019年6月实际出勤总工时175.30小时，其中6月15日（周六）2.60小时、6月16日（周日）8.80小时、6月22日（周六）10.10小时、6月23日（周日）9.50小时、6月29日（周六）9.50小时、6月30日（周日）9.50小时；6月11日至6月14日、6月17日至6月21日、6月24日至6月28日工时共计125.30小时。原告实际支付被告6月工资2713.05元（含加班费113.05元）。（2）2019年7月实际出勤总工时265.30小时，其中7月6日（周六）9.50小时、7月7日（周日）9.50小时、7月13日（周六）8.50小时、7月14日（周日）8.50小时、7月20日（周六）8.50小时、7月21日（周日）9小时；7月27日（周六）10.20小时、7月28日（周日）10.50小时，该月其他日期的工时共计191.10小时。原告实际支付被告7月工资3858.86元（含加班费1338.90元）。（3）2019年8月实际出勤总工时142.60小时，其中8月3日（周六）9.20小时、8月10日（周六）12.40小时、8月11日（周日）12.60小时。8月1日、8月2日、8月6日、8月8日、8月9日、8月12日至8月16日工时共计108.40小时。原告实际支付被告8月的工资1707.77元，但未支付被告8月的加班费。（三）原告安排被告在第三人处工作期间，被告的工作地点为第三人设在长沙市望城区丁字湾街道的车间，车间内安装了风扇。以上事实，有原、被告以及第三人的身份资料，《湖南省职工劳动合同》，微信聊天记录，工资表，《关于与派遣员工潘杰平严重违纪的公告》，《仲裁裁决书》以及当事人的一致陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与第三人签署《仓储业务外包服务合同》后，原告与被告签订劳动合同，并派驻被告到第三人处工作。原、被告之间形成劳动合同关系，原告与第三人之间形成服务合同关系，被告与第三人不构成直接的法律关系，故第三人无需承担用工责任。《工资支付暂行规定》第十三条第一、二款规定：“（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的１５０％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的２００％支付劳动者工资。”2019年6月至2019年8月，被告周末加班共计158.40小时（2.60+8.80+10.10+9.50+9.50+9.50+9.50+9.50+8.50+8.50+8.50+9+10.20+10.50+9.20+12.40+12.60），本院以被告的月平均工资2760元[（2713.05元+3858.86元+1707.77元）÷3]为基数，计算被告周末加班费为5025.10元（2760元÷21.75÷8×200%×158.40）。2019年6月至2019年8月工作日期间，被告加班共计80.60小时[（125.30小时-14天×8小时/天）+（191.10小时-23天×8小时/天）+（108.40小时-10天×8小时/天）]，原告应支付被告加班费1917.72元（2760元÷21.75÷8×150%×80.60）。据此，被告的加班费合计6942.82元（5025.10元+1917.72元），扣除原告已支付的1451.95元（113.05元+1338.90元），原告还应支付被告加班费5490.87元（6942.82元-1451.95元）。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。故用人单位在以劳动者严重违反公司规章制度为由行使解除权之前，应当足够审慎并固定充足证据证明劳动者存在违反规章制度的事实，并须经过合法的操作程序。本案中，原告未提交证据证明单位的规章制度系通过职工代表大会或全体职工讨论通过，并已向被告公示或者告知，故泰启公司于2019年10月17日向原告送达《关于与派遣员工潘杰平严重违纪的公告》，其单方解除劳动合同违反法定程序。同时，被告收到该材料后并未回原告单位工作，本院认定原告提出解除劳动合同后，双方一致同意解除劳动关系，原告应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定向被告支付相当于半个月工资的经济补偿1380元（2760元÷2）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《工资支付暂行规定》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告长沙泰启企业管理咨询有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告长沙泰启企业管理咨询有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起15日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 苏 辉二〇二〇年三月二十七日书记员 李春霞附：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《工资支付暂行规定》第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的１５０％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的２００％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的３００％支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的１５０％、２００％、３００％支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。