江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0623民初6164号原告：深圳茂华建设集团有限公司，住所地深圳市福田区福保街道福保社区桃花路六号腾飞工业大厦A栋四楼。统一社会信用代码：914403001921881827。法定代表人：杨华，总经理。委托诉讼代理人：宣红霞，广东万乘律师事务所律师。被告：周红军，男，1971年8月9日出生，汉族，住江苏省如东县。原告深圳茂华建设集团有限公司（以下简称茂华公司）与被告周红军追偿权纠纷一案，本院于2019年12月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告茂华公司的委托诉讼代理人宣红霞到庭参加诉讼，被告周红军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告茂华公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付代偿款932159元；2.判令被告赔偿损失38001元（暂计算至2019年11月15日），利息计算自原告代偿之日起至被告清偿之日止，2019年8月20日之前按照银行基准浮动利率计算，其中202900元是按照1-3年利率4.75%计算，另外729295元是暂时按照一年贷款利率4.35%计算，此后的利率按照1-3年的贷款年利率4.75%主张；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告周红军并非原告或原告无锡分公司的承包人，但是在2013年，周红军使用私刻的原告无锡分公司的公章与无锡流行前线卡伦特投资管理有限公司签订了《建设工程施工合同》。之后周红军与多个第三人签订合同，并欠下多笔工程款和材料款等。2013年2月20日，周红军与夏辉辉签订《系统集成分包合同》。2017年8月8日，夏辉辉向无锡市梁溪区人民法院起诉原告，要求原告归还其工程款20.62万元及利息。虽然原告认为周红军私刻无锡分公司与无锡流行前线卡伦特投资管理有限公司以及夏辉辉签订合同与原告无关以及其他理由，原告认为其不应因此承担任何责任，但在法院的主持下，原告还是与夏辉辉达成了调解协议。2017年9月15日，无锡市梁溪区人民法院作出(2017)苏0213民初7246号民事调解书。依据该调解书，原告自动履行了15万元，经法院执行原告账户资金52900元。该调解书已全部执行完毕。2013年3月1日，周红军与杨华签订《建设工程施工劳务分包合同》。2018年1月10日，杨华向无锡市梁溪区人民法院起诉原告及周红军，要求原告与周红军共同支付工程款67.5万元及逾期利息。虽然原告认为周红军私刻无锡分公司与无锡流行前线卡伦特投资管理有限公司以及杨华签订合同与原告无关以及其他理由，原告认为其不应因此承担任何责任，但无锡市梁溪区人民法院仍作出(2018)苏0213民初1246号民事判决书，判决原告与周红军支付杨华工程款67.5万元及相应利息。经法院执行原告账户资金729295元。该判决书已全部执行完毕。原告认为，既然已生效判决已经认定实际为被告周红军挂靠原告承接工程，因此，被告是其与夏辉辉、杨华之间合同的实际义务人，对债务的发生负有直接的责任。原告对外承担责任后，有权向被告追偿，故提起本案之诉。被告周红军未答辩。本院经审理认定的事实如下：2017年8月8日，无锡市梁溪区法院受理了夏辉辉与深圳茂华装饰工程有限公司建设分包合同纠纷一案，案号为（2017）苏0213民初7246号，该案夏辉辉要求深圳市茂华装饰工程有限公司支付工程款20.62万元及其逾期利息，本案调解书中认定事实如下：2013年2月20日，新区奕博电器设备综合经营部为深圳市茂华装饰工程有限公司无锡分公司的无锡太湖广场流行前线商场弱电系统进行施工。2014年12月15日，深圳市茂华装饰公司无锡分公司周红军与夏辉辉订立结算单一份，周红军结欠夏辉辉工程价款20.62万元，并订立具体付款时间。之后因周红军未能按期付款，夏辉辉向本院提起诉讼。诉讼中，新区奕博电器设备综合经营部出具情况说明，确认其与深圳市茂华装饰工程有限公司无锡分公司弱电系统工程由夏辉辉实际施工、垫资、结算，无锡太湖广场流行前线商场弱电系统进行施工合同中相关的债权归夏辉辉所有。当事人达成调解协议：一、深圳市茂华装饰工程有限公司结欠夏辉辉工程价款20万元，深圳市茂华装饰工程有限公司于2018年3月12日前支付夏辉辉工程价款15万元了结本案纠纷。如深圳市茂华装饰工程有限公司未能按期付款，夏辉辉有权以20万元申请执行。二、案件受理费4393元，减半收取2196.5元，由夏辉辉承担。2018年3月26日，原告支付夏辉辉150000元。2018年5月30日，无锡市梁溪区法院出具结案通知书，载明：被执行人自动向申请执行人履行了15万元，本院已执行到位52900元，扣除本院执行费2900元，本院已将50000元发放申请执行人夏辉辉。至此，夏辉辉向本院申请执行的（2017）苏0213民初7246号民事调解书已全部执行完毕。无锡市梁溪区法院受理了杨华与深圳市茂华建设有限公司、周红军建设工程施工合同纠纷一案，案号为（2018）苏0213民初1246号。该案经无锡市梁溪区法院审理后认为，本案所涉工程已经生效判决认定周红军系借用茂华装饰无锡公司的资质挂靠其名下承接，该建设工程施工合同应为无效，故周红军与杨华所签订的建筑劳务分包合同亦属无效，但本案所涉消防工程已经验收合格，结合现有结算协议、建设工程施工劳务分包合同及消防验收档案材料等证据亦能表明杨华系实际施工人，故其仍有权向违法分包人主张工程款，其与周红军签订的结算协议系当事人的真实意思表示，周红军在结算协议中亦表明有其个人支付内容，故该协议对周红军及违法分包主体茂华装饰无锡公司均具有约束力，周红军与茂华装饰无锡公司均应当参照约定履行付款义务。茂华装饰无锡公司原系茂华公司下属不具有法人资格的分支机构，其民事责任应由茂华公司承担。该案判决：一、深圳市茂华建设有限公司及周红军于判决生效之日起五日内共同支付杨华工程款67.5万元及相应利息（自2018年2月5日起至实际给付之日止，以67.5万元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；二、驳回杨华的其他诉讼请求。上述判决生效后，因义务人茂华装饰公司未能履行，杨华申请执行，案号为（2019）苏0213执1116号。2019年4月1日，无锡市梁溪区法院出具结案通知书，载明：已执行到位72万元，本院已发放申请执行人，剩余款项申请执行人放弃主张。至此，杨华向本院申请执行的（2018）苏0213民初1246号民事判决书全部执行完毕。另查明，茂华公司曾用名为深圳茂华建设有限公司、深圳市茂华建设有限公司、深圳市茂华装饰工程有限公司、深圳市茂华装饰公司。茂华公司认为生效判决已经认定被告周红军系挂靠其公司承接工程，因周红军系与夏辉辉、杨华之间合同的实际义务人，对债务的发生有直接责任，原告对外承担责任后，有权向其追偿，故提起本案之诉。本院认为，无锡市梁溪区法院的生效的判决书已经认定，被告周红军与茂华装饰无锡公司之间为挂靠关系。在此前提下，原告作为被挂靠单位对挂靠人对外经营活动所发生的债务承担责任后，有权向挂靠人追偿。事实上，对于夏辉辉、杨华的债务，系周红军借用茂华装饰无锡公司的资质对外承接工程，后又将工程发包给夏辉辉、杨华所致，与夏辉辉、杨华之间的协议也系周红军作为相对人与夏辉辉、杨华签订，故周红军应为该起债务的实际行为人。现原告作为被挂靠单位已经对外承担了民事责任，其有权向实际行为人即被告周红军追偿，亦有权主张由于被告周红军的行为导致其对外承担民事责任后给其造成的实际损失，考虑到客观上原告为周红军对外支出资金后，也确会给其公司的资金周转、经营等造成一定损失，故对原告的诉讼请求本院予以支持。被告周红军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其放弃抗辩权，由此造成的法律后果应由其自行承担。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告周红军于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告深圳茂华建设工程有限公司932195元。二、被告周红军于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告深圳茂华建设工程有限公司利息损失38001.08元（计算至2019年11月15日）；自2019年11月16日起至实际履行之日止的利息损失，以932195元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6751元，由被告周红军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费13502元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 员  吴 华二〇二〇年三月十七日法官助理  管飒爽书 记 员  吴玉青