江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终266号上诉人（原审被告）：贾玉兰，女，1974年5月4日出生，汉族，住安福县。被上诉人（原审原告）：梁力，男，1971年12月14日出生，汉族，住安福县。被上诉人（原审原告）：刘勃，男，1988年4月23日出生，汉族，住安福县。原审第三人：中国电信股份有限公司安福分公司，住所地：安福县平都镇武功山大道九江银行对面。法定代表人：邬凡，该分公司总经理。原审第三人：江西省通信产业服务有限公司吉安分公司，住所地：吉安市吉州区塔前路8号。负责人：郭宏亮，该分公司总经理。上诉人贾玉兰因与被上诉人梁力、刘勃及原审第三人中国电信股份有限公司安福分公司（以下简称电信安福公司）、江西通信产业服务有限公司吉安分公司（以下简称通信吉安公司）合伙协议纠纷一案，不服安福县人民法院（2019）赣0829民初976号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人贾玉兰和被上诉人梁力、刘勃到庭参加诉讼，本案现已审理终结。贾玉兰上诉请求：1.撤销原判，依法改判；2.判令梁力、刘勃支付贾玉兰3万元（梁力、刘勃各支付1.5万元）及精神损失费5万元；3、本案诉讼费由梁力、刘勃承担。事实和理由：一、一审法院仅凭《安福山庄民资分成明细表》而认定案涉宽带FTTH建设民资引入合作项目已经启动错误，该项目并未通过启动及验收，不存在分红款。二、贾玉兰与梁力、刘勃共同作为丙方与电信安福公司、通信吉安公司签订《宽带FTTH建设民资引入合作补充协议》，约定丙方出资4.5万元，贾玉兰、梁力与刘勃口头约定各出资1.5万元，但梁力、刘勃未出资，为尽快启动该项目贾玉兰便为二人垫付3万元，于2015年11月4日将4.5万元转给电信安福公司，电信安福公司出具了收到4.5万出资款的证明，故梁力、刘勃出资也未参与经营，故其没有资格享有分成款和退还投资款。梁力、刘勃辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。电信安福公司与通信吉安公司未作陈述。梁力、刘勃向一审法院起诉请求：1.判令贾玉兰支付梁力、刘勃分成款各6111.86元，合计12223.72元；2.判令将合伙账户改成梁力名下账户；3.本案诉讼费由贾玉兰承担。一审法院认定事实：2015年10月，电信安福公司（甲方）、通信吉安公司（乙方）签订一份《宽带FTTH建设民资引入合作协议》，约定双方在山庄乡洢溪村、荣溪村等七个行政村进行共同投资建设和业务运营合作，乙方投资预算为15万元（其中营业部投资比例30%），项目合作分成款在甲方支付给乙方后按股份配比发给甲方属地营业部人员代表贾玉兰（开户行为邮政储蓄，开户名称为贾玉兰，账号为62×××58）。电信安福公司（甲方）、通信吉安公司（乙方）与梁力、刘勃、贾玉兰（丙方）签订一份《宽带FTTH建设民资引入合作补充协议》，约定根据甲方与乙方签订的主合作协议，本民资项目投资预算为15万元，由乙方和丙方共同投资建设，其中乙方投资比例为70%（10.5万元），丙方投资比例为30%（4.5万元），工程项目由乙方负责包工包料实施，丙方在协议签订后3个工作日内将投资款足额支付给乙方指定账户（工商吉安分行广场分理处，1509210809000030206，通信吉安公司），乙方在每月收到分成款的3个工作日内按投资比例支付分成款给丙方指定账户（贾玉兰，62×××58，邮政储蓄）。梁力、刘勃、贾玉兰之间没有签订书面合伙协议，口头约定，三人各出资1.5万元，各占三分之一份额。2015年11月4日，梁力、刘勃、贾玉兰一起到银行，各拿出1.5万元，由贾玉兰将投资款4.5万元先存入自己的银行账号（62×××58），再转出4.5万元至电信安福公司职员宁顺田的银行账号,宁顺田出具证明确认贾玉兰前述4.5万元转款系山庄工程款。汇款后，梁力将汇款凭证拍照通过易信发送至民资内部交流群。2017年5月5日，贾玉兰收到宁顺田转款10017.49元，梁力、刘勃、贾玉兰均认可该款系民资项目退回的投资款。贾玉兰共收到2016年6月至2017年2月民资项目分成款5174.7元。因贾玉兰未将退回的投资款及已收到的分成款分配给梁力、刘勃，梁力、刘勃遂起诉。该案经一审、二审，确认了梁力、刘勃、贾玉兰存在合伙关系，并判令贾玉兰需向梁力、刘勃支付退回的投资款及2016年6月至2017年2月的分成款。另外，通信吉安公司通过高安市蓝坊劳动服务有限公司已将案涉项目2017年3月至2018年10月的分成款共18335.59元支付至贾玉兰尾号8957的农商银行账户。贾玉兰收款后，仍拒不分配给梁力、刘勃，梁力、刘勃为此再次起诉。一审法院认为：梁力、刘勃与贾玉兰存在合伙关系，梁力、刘勃实际履行了合伙出资义务，已经生效判决认定，予以确认。根据查明事实可知，贾玉兰已收到案涉项目2017年3月至2018年10月的分成款18335.59元，现梁力、刘勃主张按照各占三分之一的合伙比例进行分配，依据充分，予以支持。经计算，梁力、刘勃应各得分成款6111.86元。贾玉兰否认收到诉争分成款的辩解意见，与查明的事实不符，不予采纳。梁力、刘勃要求将合伙账户改为梁力名下的诉讼请求，已被生效判决驳回。其再次提出该项主张，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、贾玉兰于判决生效之日起三日内向梁力、刘勃各支付分成款6111.86元；二、驳回梁力、刘勃的其他诉讼请求。案件受理费106元（梁力、刘勃已预交），由贾玉兰负担（履行判决义务时，径行返还给梁力、刘勃）。二审中，贾玉兰提交以下证据：证据1，宁顺田11月8日的取款凭证，证明梁力、刘勃提供的证据系伪证，他们并未将3万元转给通信吉安公司；证据2，宁顺田出具的证明，证明宁顺田收到投资款并没有转给通信吉安公司；证据3，电信安福公司开具其收到案涉4.5万元投资款的证明，证明并没有银行收支凭证证明电信安福公司收到4.5万元投资款；证据4，通信吉安公司出具的其收到案涉4.5万元投资款的证明，证明并没有银行收支凭证证明通信吉安公司收到4.5万元投资款。梁力、刘勃质证认为以上证据真实性、合法性无异议，证明目的有异议，以上证据只能证明通信吉安公司收到了案涉投资款而不是未收到。本院对以上证据真实性、合法性予以认可，但关联性来看，证据1只能证明宁顺田取款15.3万元，但不能证明宁顺田未将项目款转给通信吉安公司，证据2、3、4证明贾玉兰于2015年11月4日将案涉4.5万元转至电信安福公司职员宁顺田的银行账户，宁顺田将该笔出资款转给了电信安福公司，电信安福公司于2015年11月4日收到出资款后于2015年11月8日将出资款转账至通信吉安公司，与贾玉兰的证明目的完全相反。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,本院（2017）赣08民终1471号民事判决认定梁力取款1.5万元，刘勃通过其叔父取款1.5万元，三人一起到银行由贾玉兰存入其本人银行账户4.5万元，贾玉兰并未提供有效证据证明梁力和刘勃的3万元系贾玉兰垫资，因此三人存在合伙关系，梁力和刘勃实际履行了合伙出资义务。通过宁顺田、电信安福公司以及通信吉安公司出具的证明可知案涉4.5万元出资款已至通信吉安公司处，且通信吉安公司出具的安福山庄民资分成收款明细表与一审法院调取的贾玉兰农商银行账户（尾号为8957）2017年3月至2018年12月的银行流水相互印证证明通信吉安公司将该项目的分红款转入贾玉兰账户，故贾玉兰主张的案涉项目未成立和未收到分成款与事实不符，其要求梁力、刘勃支付其出资款3万元（梁力、刘勃各出资1.5万元）及精神损失费5万元，本院不予支持。综上所述，贾玉兰的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1675元,由上诉人贾玉兰负担。本判决为终审判决。审判长  张雪春审判员  李爱平审判员  张才长二〇二〇年三月二十日书记员  曾 柳