新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新01民终607号   上诉人（原审被告）：石得玉，男，1973年3月16日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省张掖市。被上诉人（原审原告）：叶明星，男，1953年11月4日出生，汉族，昌吉回族自治州质量监督局退休职工，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。原审被告：南京中脉科技发展有限公司，住所地江苏省南京市浦口区景天路9号。法定代表人：薛勇，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈岗，男，该公司法务部总监。原审被告：南京中脉科技发展有限公司乌鲁木齐分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市西北路887号鑫丰达高层综合楼A座606室。负责人：张保帆，该分公司总经理。委托诉讼代理人：陈岗，男，该公司法务部总监。上诉人石得玉因与被上诉人叶明星、原审被告南京中脉科技发展有限公司（以下简称中脉公司）、南京中脉科技发展有限公司乌鲁木齐分公司（以下简称中脉乌鲁木齐分公司）合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初2639号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月15日立案后，依法组成合议庭，于2020年3月25日公开开庭进行了审理。上诉人石得玉、被上诉人叶明星、原审被告中脉公司、中脉乌鲁木齐分公司的共同委托诉讼代理人陈岗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石得玉上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判驳回叶明星要求返还5万元的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院擅自在叶明星没有变更诉讼请求的情况下，替叶明星将本案的案由从民间借贷变更为合同纠纷属诉讼程序错误。二、叶明星不具备享受返还5万元款项的条件，存在欺骗行为。叶明星已经拿过5万元的产品，且其已经是会员身份，故不存在再次返还5万元。综上所述，请求支持我的上诉请求。叶明星辩称，本案不存在我变更诉讼请求的问题。我没有拿过5万元产品，只是要求我对产品进推销。我交了5万元后，石得玉给我出具一份证明承诺3年后将5万元返还给我，而且还承诺如果公司不返还，由他本人返还。当时我们没有签订过任何合同，只是说推销的产品多拿的提成就多。中脉公司、中脉乌鲁木齐分公司共同述称，石得玉上诉并没有对我公司提出请求。本案石得玉出具证明承诺返还5万元，但没有见到其收到5万元款的收据。我公司的产品均是在网络平台上进行销售，所以在电脑上查找到以叶明星的名义下的订单，但收货人并不都是叶明星，也有其他人收货。叶明星向一审法院起诉请求：判令石得玉、中脉公司、中脉乌鲁木齐分公司返还借款5万元。一审法院查明事实：2016年5月4日，石得玉出具《证明》一份，内容如下：兹收到叶明星先生现金5万元，自2016年6月1日至2019年5月31日期间，保证本金返还。如未能履行本人石得玉愿意承担返还本金的责任。身份证号……联系电话……注：如公司未能返还，石得玉负责返还。叶明星与石得玉、中脉公司、中脉乌鲁木齐分公司未签订书面合同。庭审中，经询问，叶明星陈述5万元为加盟费用。石得玉陈述其收到5万元系叶明星加入中脉公司的会员费，因叶明星未参与产品的推广与宣传，不享受三年返还活动的业绩目标。石得玉未提交证据证实其给叶明星发货，亦无证据证实中脉公司、中脉公司乌鲁木齐分公司给叶明星发货。中脉公司、中脉乌鲁木齐分公司陈述石得玉是其客户不是其员工，不认可石得玉书写证明中的“公司”所指是中脉公司、中脉公司乌鲁木齐分公司。一审法院认为，本案争议焦点是叶明星要求石得玉、中脉公司、中脉公司乌鲁木齐分公司返还5万元有无事实及法律依据。关于石得玉是否具有返还责任的问题。叶明星提交的石得玉出具的证明可以证实，石得玉收到叶明星5万元。叶明星陈述该款项为加盟费，石得玉陈述其收到5万元是叶明星加入中脉公司的会员费，因叶明星未参与产品的推广与宣传，不享受三年返还活动的业绩目标。一审法院认为，叶明星与石得玉未签订书面合同，石得玉关于不返还的辩称无事实依据。石得玉在证明中保证2019年5月31日返还5万元，现已届还款期限，且石得玉未举证证实其向叶明星发货价值5万元，故石得玉应依约履行向叶明星返还5万元的责任。关于中脉公司、中脉公司乌鲁木齐分公司是否承担返还责任的问题。石得玉认为其出具证明中的“公司”是指中脉公司，但中脉公司、中脉乌鲁木齐分公司不认可，石得玉收取5万元并非履行职务行为，且石得玉未举证证实其将收取的5万元交由中脉公司、中脉公司乌鲁木齐分公司，故中脉公司、中脉乌鲁木齐分公司不承担返还责任。据此，一审法院遂判决：一、石得玉返还叶明星5万元；二、驳回叶明星对中脉公司、中脉乌鲁木齐分公司的诉讼请求。本院二审期间，石得玉提交证据如下：1．出库单；2．入库单；3．库房明细账；4．网络架构图；5．微信群截屏；6．电脑会员截图。上述证据用以证明叶明星于2016年5月4日加入中脉公司的直营营销成为会员。同年5月5日提货，同年6月6日向库房还货。叶明星是以个人身份投资自愿加入成为中脉公司会员，但没有参加公司三年返还活动，故不具备返还的资格。叶明星所交付的5万元货款是直接交给中脉公司并没有交给我。叶明星对证据1、2、3不认可，其认为出库单、入库单及库房明细账均是石得玉单方自行制作，自己没有收到货物；叶明星对证据4、5、6的真实性、合法性认可，但对关联性不认可。其认为加入会员是事实，且已将5万元交给石得玉，至于款项是否交给中脉公司并不清楚。对于电脑会员截图的内容与自己交的5万元无关。中脉公司提交的证据是订单信息、发货记录。用以证明叶明星名所下订单的明细及具体收货人信息。石得玉对证据表示认可。叶明星对证据的真实性、合法性认可，对关联性不认可。其认为自己所订购的货物与本案中的5万元无关。本院对双方存在争议的证据作如下认定：石得玉提交的出库单、入库单及库房明细账均是石得玉单方自行制作，且单据上没有叶明星的签字确认，故该组证据不能证明其所要证明的问题。因叶明星对证据4、5、6的真实性认可，故本院对证据的真实性予以确认。因叶明星对中脉公司提交的证据的真实性认可，故本院对证据的真实性予以确认。中脉公司提交的证据反映对叶明星订单的确认时间是在2016年5月2018年3月期间，而石得玉提交的出库单反映提货时间是2016年5月5日在时间上不相符，且出库单中记载的货物与中脉公司证据中反映的货物亦不相符，故不能证实叶明星从中脉公司订购的货物与石得玉提交的出库单中的货物是同一批货物。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，围绕石得玉的上诉请求和叶明星的答辩意见以及中脉公司、中脉乌鲁木齐分公司陈述意见，结合本案现有的证据，本院认定如下：一、关于本案案由的确定问题。叶明星的诉讼请求虽是主张返还借款5万元，但从石得玉出具的证明中的内容看，叶明星与石得玉之间并不存在借款关系，这是其一。其二，叶明星称5万元是加盟费，石得玉称5万元是叶明星加入中脉公司的会员费。从双方在庭审中对此笔款项的陈述看，该笔款项的性质并不是借款。鉴于此，一审法院在查明事实的基础上将本案的案由确定为合同纠纷完全正确，不存在石得玉所称的程序错误，故对石得玉的该项上诉理由不予采信。二、关于石得玉应否向叶明星返还5万元的问题。叶明星向石得玉主张返还5万元款的依据是石得玉向其承诺返还5万元款的证明。石得玉称，叶明星未参与产品推销，故不能参加三年返还活动，但就其所称未能提供证据予以证实，这是其一。其二，从石得玉出具的证明中记载的内容看，石得玉明确表示自2016年6月1日至2019年5月31日期间保证本金返还。基于上述事实，本院认为，因石得玉提交的证据不足以证实其上述主张，故本院对其上诉主张不予支持。综上所述，石得玉的部上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚；适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。石得玉预交的二审案件受理费1050元，由其自行负担。本判决为终审判决。   审  判  长   丁 勇审  判  员   何 新审  判  员   李 艳   二 ○ 二 ○ 年 三 月 二 十 六 日 书  记  员   周思维