辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终14303号上诉人（原审原告）：华倩，女，1972年3月27日出生，汉族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：吴家庆，北京市炜衡(沈阳)律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沈阳盛安会计咨询服务有限公司，住所地沈阳市和平区三好街84号F座8单元4号。法定代表人：陈雷，该公司总经理。委托诉讼代理人：常远，辽宁英泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵德宇，辽宁英泰律师事务所实习律师。上诉人华倩与上诉人沈阳盛安会计咨询服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院(2019)辽0102民初5699号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。华倩上诉请求：1.撤销一审法院判决，依法改判或发回重审；由上诉人沈阳盛安会计咨询服务有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金；2.沈阳盛安会计咨询服务有限公司承担诉讼费。事实与理由：沈阳盛安会计咨询服务有限公司无理由解除劳动合同，应支付华倩违法解除劳动合同赔偿金。且上诉人华倩于1998年入职，应从1998年计算经济赔偿金。沈阳盛安会计咨询服务有限公司辩称，我单位是2003年成立的，华倩是杨光自行招录的，沈阳盛安会计咨询服务有限公司系沈阳市原高新税务局为解除子女就业问题而设立的企业。上诉人华倩系原法定代表人通过个人关系将其安排到我公司，双方之间不存在事实劳动关系。上诉人沈阳盛安会计咨询服务有限公司并没有对上诉人华倩要求工作时间或安排工作，对三好街营业的业户收取管理费和税费均由包含上诉人华倩在内的20余人自行划分区域，自行收费。沈阳盛安会计咨询服务有限公司与华倩不存在劳动关系，不应支付其违法解除劳动合同赔偿金。沈阳盛安会计咨询服务有限公司上诉请求：1.撤销一审法院判决，依法改判或发回重审；2.华倩承担诉讼费。事实与理由：沈阳盛安会计咨询服务有限公司与华倩不存在劳动关系，不应支付华倩经济补偿金，养老保险和医疗保险费用。华倩辩称，我方认为沈阳盛安会计咨询服务有限公司应该支付违法解除劳动合同赔偿金。关于养老保险和医疗保险费用，同意一审法院判决。华倩向一审法院起诉请求：1.判令沈阳盛安会计咨询服务有限公司支付1998年9月至2018年12月解除劳动合同经济赔偿金56,700元(1,400×20×2+700);2.判令沈阳盛安会计咨询服务有限公司赔偿1998年9月至2018年12月由于不给缴纳保险而应承担部分；3.判令沈阳盛安会计咨询服务有限公司补发未实行同工同酬期间的工资差额；4.判令华倩符合领取失业金条件；5.判令沈阳盛安会计咨询服务有限公司配合华倩办理失业金的相关事宜。一审法院认定事实:华倩主张1998年11月入职沈阳个体私营企业会计服务公司南湖分公司，2000年入职盛达税务师事务所南湖分公司，2003年，盛达名称变更为沈阳盛安会计咨询服务有限公司。为此华倩提供证明一份，证明内容为沈阳盛安会计咨询服务有限公司是南湖分公司改制后延革的独立法人，自收自支，自主纳税，自负盈亏的企业，其人员自行管理，其人员劳动关系自然过渡到沈阳盛安会计咨询服务有限公司，具体在册职工应以当年度该公司发放工资表为证。华倩提供证人李某1、李某2证言。沈阳盛安会计咨询服务有限公司主张华倩入职时间不清楚，从事收取服务费和税款的工作。2017年1月31日至2018年12月14日，工资由沈阳盛安会计咨询服务有限公司支付，每月工资1,400元，华倩不坐班，月末将税款交到公司。沈阳盛安会计咨询服务有限公司主张2018年12月14日因华倩长期旷工，公司税款不上交，与华倩解除劳动关系。为此，沈阳盛安会计咨询服务有限公司提供微信截图、解除劳动合同证明予以证明。微信截图内容为想办理领取失业金的抓紧联系常媚，过10号就不能办理了。解除劳动合同证明为王静、张威平的解除劳动合同证明，解除理由为协商一致。华倩主张2019年1月8日，才知道解除劳动合同，亦未截留税款，而是代账费，于2018年12月26日已将代账费64,550元上交公司。沈阳盛安会计咨询服务有限公司认可于2018年12月26日收到64,550元，但主张该款是在2018年12月14日解除劳动合同之后才收到的。华倩解除劳动关系前12个月平均工资为1,400元。另查明，2003年5月22日，沈阳盛安会计咨询服务有限公司注册成立。2019年1月23日，华倩以沈阳盛安会计咨询服务有限公司为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1.请求裁决被申请人支付申请人自1998年9月至2018年12月违法解除劳动合同经济赔偿金56,700元；2.请求裁决被申请人赔偿1998年9月至2018年12月由于沈阳盛安会计咨询服务有限公司不给缴纳保险而应承担缴纳部分；3.请求裁决被申请人补发未实行同工同酬期间的工资差额；4.请求裁决申请人符合领取失业金条件；5.请求裁决被申请人配合申请人办理领取失业补偿金的相关事宜。该委于2019年1月24日作出沈和劳人仲不字[2019]113号不予受理通知书。华倩不服，起诉至人民法院。再查明，华倩缴纳2003年6月养老保险统筹部分金额82.5元，2003年7月至2004年6月期间养老保险统筹部分金额1,188元，2004年7月至2005年6月期间养老保险统筹部分金额1,408元，2005年7月至2006年6月期间养老保险统筹部分金额1,614元，2006年7月至2007年1月期间养老保险统筹部分金额1,114.16元，2007年2月至2007年6月期间养老保险统筹部分金额795.84元，2007年7月至2008年6月期间养老保险统筹部分金额2,246.4元，2008年7月至2009年6月期间养老保险统筹部分金额2,627.64元，2009年7月至2010年6月期间养老保险统筹部分金额3,231.72元，2010年7月至2011年6月期间养老保险统筹部分金额3,703.68元，2011年7月至2012年6月期间养老保险统筹部分金额4,022.86元，2012年7月至2013年6月期间养老保险统筹部分金额4,392.58元，2013年7月至2014年6月期间养老保险统筹部分金额4,790.38元，2014年7月至2015年6月期间养老保险统筹部分金额5,036.33元，2015年7月至2016年6月期间养老保险统筹部分金额5,432.62元，2016年7月至2016年11月期间养老保险统筹部分金额2,473.08元。2018年12月29日，华倩缴纳2016年12月至2018年12月期间养老保险，其中统筹部分金额17,655.09元。华倩按灵活就业人员缴纳2004年1月至2018年12月期间医疗保险费38,112.28元。一审法院认为，庭审中，华倩撤回第三、四、五项诉讼请求，该院予以准许。关于华倩主张的违法解除劳动合同赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。沈阳盛安会计咨询服务有限公司主张2018年12月14日因华倩长期旷工，公司税款不上交，与华倩解除劳动关系。但对此，沈阳盛安会计咨询服务有限公司提供的证据不足已证明其主张。华倩主张2019年1月8日才知道解除劳动合同，除在1月14日、15日到公司交税款外，便不再到沈阳盛安会计咨询服务有限公司上班。本案视为双方协商一致解除劳动关系，故沈阳盛安会计咨询服务有限公司应支付华倩解除劳动关系经济补偿。关于华倩入职时间，沈阳盛安会计咨询服务有限公司对华倩的入职时间不清楚，但沈阳盛安会计咨询服务有限公司作为用人单位应掌握入职相关信息，但不予提供，应就此承担不利后果。因此，对华倩的入职时间，认定为2003年5月22日。经计算，沈阳盛安会计咨询服务有限公司应支付华倩解除劳动关系经济补偿23,100元(1,400元×5个月+1,400元×11.5个月)。对于华倩主张的工作年限合并计算的问题。华倩提供的证据不足已证明其符合工作年限合并计算的情形，且沈阳盛安会计咨询服务有限公司亦不予认可。故对华倩主张的工作年限合并计算，该院不予支持。关于华倩主张的垫付社保费用。劳动关系存续期间为劳动者缴纳社会保险系用人单位的法定义务。沈阳盛安会计咨询服务有限公司作为用人单位应按照单位承担养老保险、医疗保险缴费比例将保险费支付华倩。沈阳盛安会计咨询服务有限公司应支付华倩垫付的2003年6月至2018年12月沈阳盛安会计咨询服务有限公司应承担养老保险费61,814.88元。沈阳盛安会计咨询服务有限公司应支付华倩垫付的2004年1月至2018年12月期间医疗保险费38,112.28元。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、沈阳盛安会计咨询服务有限公司于本判决生效后十日内一次性支付华倩解除劳动关系经济补偿23,100元；二、沈阳盛安会计咨询服务有限公司于本判决生效后十日内一次性支付华倩养老保险费61,814.88元；三、沈阳盛安会计咨询服务有限公司于本判决生效后十日内一次性支付华倩医疗保险费38,112.28元；四、驳回华倩其他诉讼请求。案件受理费10元，由沈阳盛安会计咨询服务有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是双方之间的关系是否为劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关问题的通知》第二条的规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录；（二）用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招聘登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者证言等。上诉人华倩与上诉人沈阳盛安会计咨询服务有限公司均符合劳动关系主体资格，上诉人华倩的工作内容是上诉人沈阳盛安会计咨询服务有限公司业务组成的一部分，上诉人沈阳盛安会计咨询服务有限公司每月为上诉人华倩发放工资。上诉人华倩不需要全天到单位上班，这是上诉人沈阳盛安会计咨询服务有限公司与上诉人赵伟立共同协商一致达成的意项。双方建立的关系具有长期性、稳定性，一审法院认定双方是劳动关系并无不当，本院对上诉人沈阳盛安会计咨询服务有限公司的上诉主张不予支持。关于双方之间的劳动关系是否为违法解除问题。本院认为，2018年10月、11月双方发生矛盾，上诉人盛安会计咨询公司未足额发放工资，上诉人华倩截留了收取的税款。双方于2018年12月26日协商后，上诉人华倩交还了截留的税款，上诉人沈阳盛安会计咨询服务有限公司补发了上诉人华倩的工资。此后，上诉人华倩未再到上诉人沈阳盛安会计咨询服务有限公司工作。一审法院据此认定双方系协商一致解除劳动关系并无不当，故上诉人沈阳盛安会计咨询服务有限公司应向上诉人华倩给付经济补偿金。上诉人华倩要求上诉人沈阳盛安会计咨询服务有限公司给付经济赔偿金于法无据，本院对上诉人华倩的上诉主张不予支持。关于华倩入职时间，华倩主张其1998年入职，经济赔偿金应从1998年计算。但其未提供充分有效的证据予以证明。因此，一审法院对华倩的入职时间认定为2003年5月22日并无不当。关于沈阳盛安会计咨询服务有限公司是否应支付华倩养老保险和医疗保险费用的问题。劳动关系存续期间为劳动者缴纳社会保险系用人单位的法定义务。沈阳盛安会计咨询服务有限公司作为用人单位，应将单位承担的养老保险、医疗保险部分支付给华倩。一审法院判决沈阳盛安会计咨询服务有限公司支付华倩垫付的养老保险费和医疗保险费并无不当。综上所述,华倩、沈阳盛安会计咨询服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人华倩、沈阳盛安会计咨询服务有限公司各自负担10元。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 石瑷丹审判员 李晓颖二〇二〇年三月二十四日法官助理黄琳书记员佟雪峰