广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初4906号林雨阳，男，汉族，1991年6月1日出生，住所地：深圳市南山区宝深路松坪山住宅楼21栋304。被告：深圳市前海天赐财富管理有限公司，住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：林雨阳委托诉讼代理人：朱鸿彪，男，系公司员工。原告林雨阳与被告深圳市前海天赐财富管理有限公司（以下简称为天赐公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林雨阳、被告天赐公司委托诉讼代理人朱鸿彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林雨阳向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即变更执行董事及法定代表人。2.依法判令被告承担本案所产生的诉讼费。事实与理由：原告于2015年8月29日入职被告，双方签署正式的劳动合同。同年11月份，被告实际控制人首次向原告提出，希望原告担任被告的法定代表人。根据中国证券投资基金业协会办法的基金公司管理办法规定，在中国证券投资基金业协会当中的私募基金公司法定代表人于2016年12月31日前必须持有证券从业资格证，否则将注销其备案资格，无法发行私募资金，而被告实际控制人黄献欢一直无法通过考试持有基金从业资格证。故被告实际控制人黄献欢向持有基金从业资格证的原告提出由原告挂职法定代表人，期间所发生的法律责任由黄献欢及被告承担，与原告无关。遂被告及黄献欢于2016年12与12日将被告的执行董事及法定代表人变更为原告。2019年3月29日原告已从被告处离职，与被告解除劳动关系，同时被告出具离职证明，证明双方劳动关系已解除及不担任被告法定代表人一职。离职后原告多次催促被告及被告实际控制人完成变更一事，但被告及被告实际控制人黄献欢均以各种理由拒不变更，严重侵害原告的权利。根据《公司法》规定，法定代表人一职须由法人的董事长、执行懂事或经理担任，原告已与被告解除劳动关系，不符合《公司法》当中对法定代表人的要求，同时被告及被告实际控制人已出具相关文件同意在2019年7月31日前变更法定代表人，至今仍未变更已违反承诺。综上所述，迫于无奈之下，原告为保障自身权利，特向法院提起诉讼，恳请依法受理，支持原告的诉讼请求。被告天赐公司辩称，1.恳请法院驳回被答辩人对答辩人的民事起诉状及其起诉状中所列的所有非法无理的诉讼请求，撤销相关的传票。2.诉讼及其他费用由被被答辩人承担。3.恳请法院责令被答辩人向答辩人赔礼道歉、恢复名誉、赔偿损失。事实及理由：1.已具备答辩人向贵人民法院所提交的民事起诉状及所附证据，本人甚感其无理且无法之至。2.恳请法庭验证被答辩人所出具的各个证据的真实性。3.被答辩人在其民事起诉状中所陈述的事实及理由不符合事实，皆为自私自利、为己开脱责任之言。被答辩人系完全民事行为能力的正常人。（1）被答辩人担任深天赐公司的高管（执行董事、法定代表人）的行为皆出自其心甘情愿的，并未有任何个人和组织强迫和利诱其采取相应的行为。因此，其担任天赐公司的高管（执行懂事、法定代表人）均符合中华人民共和国的相关法律法规（如《中华人民共和国公司法》等，并无不当之处。（2）被答辩人担任天赐公司的高管（执行懂事、法定代表人）期间，其享受了甚高的经济收入和福利待遇，远高于公司内的其他成员。原告为证明其主张提供了以下证据：证据1.职工离职申请表，离职时黄献欢签发，证明原告于2019年3月29日书面提交离职申请。证据2.离职证明，离职时被告签发，证明原告于2019年3月29日正式离职。证据3.限期变更法定代表人承诺函，被告及黄献欢签发，证明被告同意变更法定代表人。证据4.深圳市市场监督管理局的商事主体登记及备案信息查询单（两份），证明现在该公司还没有变更工商信息。证据5.劳动合同，证明我已经离职了，已在新单位任职。证据6.天赐公司员工劳动合同，证明我在该公司获得的收入是正常水平。证据7.深圳市社会保险参保证明，证明目前已从天赐公司员工劳动合同离职。被告为证明其主张，提交了如下证据：证据1.深圳市市场监督管理局的商事主体登记及备案信息查询单（两份），证明原告就是天赐公司的执行董事和法定代表人。证据2.离职申请书，证明以往的离职人员都和原告提交的离职申请书是不一样的。证据3.离职证明，证明以往的离职证明与原告提交的不一致。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2016年9月20日，原告林雨阳与被告天赐财富公司签订劳动合同，合同期限为2016年9月20日至2019年8月31日。林雨阳工作内容为产品管理。林雨阳试用期综合工资为三千元，转正后综合工资为三千元，综合工资包括绩效考核工资。2.2019年3月29日，被告出具离职证明，证明原告于2016年8月29日入职被告公司担任产品部门经理岗位至2019年3月29日，年薪为24万人民币（不包括奖金），现因个人原因申请离职，经公司慎重考虑准予离职，已办理交接手续，自离职之日起不再挂职公司法定代表人，公司对外产生的法律责任与其本人无关。该离职证明有公司盖章。3.2019年7月1日，被告公司及黄献欢出具限期变更法定代表人承诺函，载明：鉴于林雨阳先生任职期间挂职我司法定代表人一职，但公司实际控制人及履行法定代表人职责与义务为黄献欢，因而林雨阳先生挂职期间，因公司所产生的法律责任与林雨阳无关，其产生的法律责任由公司及黄献欢承担，并且林雨阳先生已于2019年3月29日离职，双方同意林雨阳不再挂职公司法定代表人，因公司自身原因仍未完成法定代表人变更一事，经协商，公司承诺于7月31日前完成法定代表人变更事宜，在变更过程中所产生的法律责任与林雨阳无关，由公司及黄献欢承担。该承诺函有公司盖章和黄献欢签名。4.2019年12月5日，深圳市社会保险基金管理局出具的深圳市社会保险参保证明显示，截止2019年12月5日的前两年中，2019年5月之前，林雨阳社保缴纳单位为被告天赐公司，2019年5月开始，缴纳单位为广东顺德泊渡外包营运管理有限公司深圳分公司。5.2019年4月26日，原告林雨阳与安徽赋力大数据处理服务有限公司签订劳动合同。6.截止至开庭前，被告天赐公司工商登记的法定代表人和执行董事为原告林雨阳。本院认为，原告林雨阳以不是被告公司员工为由请求被告公司将工商信息中的法定代表人和执行董事为林雨阳的事实予以变更，本案为请求公司变更登记纠纷。根据林雨阳提供的证据，林雨阳已经从被告天赐公司离职，并且在其他公司就职。现有工商登记信息中，被告天赐公司的法定代表人和执行董事仍然登记为林雨阳。根据《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。本案中，原告林雨阳已经从被告天赐公司离职，被告天赐公司所登记的法定代表人和执行董事已经不符合法律规定，被告公司虽承诺进行变更，但逾期仍未进行变更，原告诉请被告变更公司执行董事和法定代表人的诉讼请求，本院予以支持。被告辩称，离职审批表及限期变更法定代表人承诺函上黄献欢并非黄献欢本人所写，并申请鉴定，因离职证明、限期变更法定代表人承诺函均有公司盖章，确认原告已离职，且原告也提交的社保明细、劳动合同等证据亦证实其从被告公司离职，故黄献欢签名真实与否，并不能否定原告已于2019年3月29日离职的事实，故对被告辩称和鉴定申请，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告深圳市前海天赐财富管理有限公司于本判决生效之日起三十日内向公司所在地公司登记注册机关申请办理法定代表人、执行董事变更登记，将执行董事、法定代表人林雨阳变更为其他人员。案件受理费人民币100元，由被告深圳市前海天赐财富管理有限公司负担。如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 郑 松人民陪审员 王 瑛人民陪审员 马毅雪二〇二〇年三月九日法官助理窦天山法官助理谢雯书记员丘丽丹