浙江省温州市瓯海区人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）浙0304行赔初53号原告史日辉，男，1964年1月30日出生，汉族，住温州市鹿城区。委托代理人贾振华、李霞，北京京平律师事务所律师。被告温州市鹿城区人民政府丰门街道办事处，住所地温州市鹿城区鞋都三期总部经济园A12栋。法定代表人张青锋，主任。出庭负责人戴立武，党工委委员。委托代理人张纽约，浙江震瓯律师事务所律师。被告温州市鹿城区综合行政执法局，住所地温州市鹿城区惠民路766号。法定代表人肖达统，局长。出庭负责人潘小雷，副局长。委托代理人邵时海，该局工作人员。原告史日辉诉被告温州市鹿城区人民政府丰门街道办事处（以下简称丰门街道办事处）、温州市鹿城区综合行政执法局（以下简称鹿城执法局）房屋拆迁行政赔偿一案，原告史日辉于2019年8月2日向本院提起行政赔偿诉讼，本院受理后进行行政争议调解，编号为（2019）浙0304引调2923号，因当事人拒绝行政调解等原因，2019年8月27日终结调解。本院于2019年9月2日立案后，于2019年12月12日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告史日辉及其委托代理人李霞、贾振华，被告丰门街道办事处出庭负责人戴某及其委托代理人张纽约，被告鹿城执法局出庭负责人潘某及其委托代理人邵时海到庭参加诉讼。在本案审理过程中，因受新型冠状病毒肺炎疫情防控影响，扣除本案审限18天。本案现已审查终结。原告史日辉诉称：原告在温州市鹿城区分别拥有合法的宅基地和房屋，并世代在此居住。近期，当地政府开始实施征地拆迁，但由于补偿标准较低，原告尚未与征收部门签订补偿安置协议。2017年3月30日，在未出具合法手续的情况下，两被告组织众多人员将原告的部分房屋强制拆除。2017年12月9日温州市鹿城区人民法院作出的（2017）浙0302行初310号行政判决书，确认两被告的强制拆除行为违法。原告于2019年3月8日向被告提出书面赔偿申请，并于2019年5月7日收到被告鹿城执法局作出的（2019）温鹿综赔决字第4号《不予行政赔偿决定书》。故起诉要求：1.判决被告将原告的房屋、装修及配套设施等恢复原状；2.在不能恢复原状时，判决赔付原告房屋价值22735500元，装修及配套设施涉及的相应损失504296.6元，并赔偿屋内财物损失245300元，房屋被拆后同地段租房租金损失及租房费用2691820.8元，合计26176917.4元。原告史日辉在举证期限内提供的证据有：1.原告房屋土地证，证明原告拥有土地使用权；2.原告房屋被强拆照片，证明被拆房屋前后的状况；3.温州市鹿城区人民法院（2017）浙0302行初310号行政判决书，证明两被告拆除行为违法；4.原告向被告邮寄的国家赔偿申请书、邮局快递单以及妥投记录，证明原告提起国家赔偿并且被告已经签收的事实；5.赔偿计算明细、财物清单和证据，证明原告财物损失情况、财物的清单及具体价值。被告丰门街道办事处辩称：一、原告的起诉已超过法定起诉期限，依法一次予驳回。被告鹿城区执法局于2019年5月7日作出被诉不予赔偿决定，原告应当在作出不予赔偿决定之日或期限届满之日起3个月内提起诉讼，现原告于2019年9月2日提起诉讼，已经超过法定起诉期限。二、原告要求赔偿26176917.4元，缺乏事实与法律依据。1.被告丰门街道办事处联合被告鹿城执法局于2017年3月30日拆除原告部分违法建筑，并未侵犯原告的合法权益；2.原告主张赔偿租金损失及租房费用2691820.8元，并非直接损失，原告主张租金损失及租房费用欠缺相应的证据及计算依据。3.原告主张赔付房屋价值22735500元，赔付装修、配套设施的相应损失504296.6元，并赔偿屋内财物损失245300元，证据不足，且无计算的合理依据。综上所述，要求裁定驳回原告的起诉。被告丰门街道办事处在举证期限内提供的证据有：1.责令限期改正通知书、照片，证明2017年3月6日，被告鹿城执法局作出《责令限期改正通知书》（温鹿城法责改字[2017]第290113号）并送达原告，责令原告于2017年3月9日前自行拆除涉案违法建筑；2.94、2000航测成图，证明涉案房屋在1994年和2000年的情况；3.照片，证明两被告联合拆除涉案违法建筑的情况。被告鹿城区执法局辩称：一、原告的起诉已超过法定起诉期限，依法应予驳回。被告鹿城执法局于2019年5月7日作出被诉不予赔偿决定。原告应当在作出不予赔偿决定之日或期限届满之日起3个月内提起诉讼，现原告于2019年9月2日提起诉讼，已经超过法定起诉期限，依法应予驳回。二、涉案房屋未取得建设工程规划许可手续，属违法建筑，强制拆除该房屋并未侵害原告合法权益。嵇师村山庄路25号的房屋中，有面积为271.33平方米的房屋未取得建设工程规划许可手续，违反了《浙江省城乡规划条例》第三十六条之规定，属于违法建筑；嵇师村嵇师南路68号房屋中，有面积为851.3平方米未取得建设工程规划许可手续，属于违法建筑，故强制拆除该房屋并未侵害原告合法权益。三、涉案房产被拆除时已经腾空，不存在损坏涉案房产内物品的情形，原告要求赔偿物品损失没有依据。被告鹿城区执法局在举证期限内提供的证据有：1.组织机构代码证，证明被告主体资格；2.房屋测绘成果材料；3.建筑年限调查材料，证据2-3证明该建筑物的建设年限、面积及方位；4.案件调查联系单；5.温州市不动产登记信息查询记录，证据4-5证明涉案建筑物部分系违法建筑的事实；6.嵇师村嵇师南路68号情况说明，证明原告属于嵇师南路68号房屋继承人之一；7.《关于鹿城区双屿街道嵇某2征地补偿安置方案的批复》（温政土征鹿[2017]91号）；8.《关于对104国道温州西过境永嘉张堡至瓯海××工程（××）征地房屋补偿方案的批复》（温政土房鹿[2018]5号），证据7-8证明涉案建筑物位于重点项目工程征收范围内。经审理查明：坐落于温州市鹿城区的房屋，未经不动产登记。嵇师村嵇师南路68号房屋的土地使用权人为史某（已故，系原告之父），土地证号：温集用[2001]第1-27794号。2017年，该处房屋被列入征收拆迁范围，原告未与相关部门就房屋拆迁安置补偿事项达成协议。2017年2月20日，被告鹿城执法局以“嵇师村山庄路25号业主”为相对人，作出温鹿综法责告字[2017]第290113号《责令限期改正告知书》，认为嵇师村山庄路25号的房屋涉嫌未取得建设工程规划许可证，擅自进行建设，责令相对人于2017年2月24日前自行拆除。如有异议，请相对人于2017年2月24日前到该局提出陈述、申辩意见，逾期不提供陈述、申辩意见，将依法作出行政决定。该告知书张贴于该建筑现场。2017年3月30日被告丰门街道办事处组织鹿城区执法局下属中队等人员将嵇师村山庄路25号及嵇师村嵇师南路68号部分强制拆除。原告不服，向温州市鹿城区人民法院提起诉讼。2017年11月13日，温州市鹿城区人民法院作出（2017）浙0302行初310号行政判决，确认被告丰门街道办事处、鹿城执法局于2017年3月30日将原告史日辉位于嵇师村山庄路25号及嵇师南路68号的房屋部分强制拆除的行政行为违法。2019年3月28日原告向两被告申请国家赔偿。被告鹿城执法局于2019年4月22日作出不予行政赔偿决定，并于2019年5月7日送达原告。原告不服，于2019年8月2日向本院提起行政赔偿诉讼。上述事实，有原告提供的（2017）浙0302行初310号行政判决书、原告向被告邮寄的国家赔偿申请书、邮局快递单以及妥投记录，被告丰门街道办事处提供的责令限期改正通知书及照片，被告鹿城区执法局提供的温州市不动产登记信息查询记录、嵇师村嵇师南路68号情况说明、（2019）温鹿综赔决字第4号不予行政赔偿决定书及送达回证等证据为证。涉案房屋属于未经登记建筑，该未登记建筑的合法性问题，应由政府有关职能部门作出认定、处理，本院在本案中不作评判。本院认为：一、关于原告的起诉是否超过法定起诉期限。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十四条的规定，赔偿请求人应当在赔偿义务机关作出不予赔偿决定之日起三个月内向人民法院提起诉讼。本案原告于2019年5月7日收到被告鹿城执法局作出的不予赔偿决定，并于2019年8月2日向本院提起诉讼，符合法律规定。两被告认为原告的起诉已超过法定起诉期限，理由不足，本院不予采纳。二、关于被告行政行为被确认违法后，被告应承担的赔偿责任问题。原告的涉案房屋已被拆除，现无恢复原状的现实可能性，原告要求恢复原状，本院不予支持。被告丰门街道办事处及鹿城执法局拆除原告涉案房屋的行为已经人民法院生效判决确认违法，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条和第四条第三、四项的规定，行政机关违法征收或有造成财产损害的其他违法行为，受害人有取得赔偿的权利，故原告提起本案诉讼要求行政赔偿，符合法律规定，应依法支持。关于被告承担赔偿责任的范围、金额和方式：1.涉案被拆除的未登记建筑是否合法的认定。国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款的规定，市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。故对未登记房屋的调查、认定和处理，属行政职权。本案中原告、被告提供的涉案建筑物合法性相关证据，经庭审质证，双方存在重大分歧。在涉案房屋的合法性未作认定处理的情况下，本院不宜就涉案房屋的价值、装修、租房费用等损失委托评估或鉴定，也不宜直接作出处理。2.关于违法拆除造成的屋内物品损失。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条的规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉行政行为造成损害的事实提供证据。因此，原告就其房屋内物品损失事实、损害大小、损害金额应承担举证责任。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据，因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。本案中，被告违反正当程序，在拆除房屋时未对室内物品是否搬离依法申请公证或依法制作证据清单，给原告履行举证责任造成困难，且被告也无法举证证明实际损失金额，可在原告提供证据能够初步证明其主张的情况下，结合实际情况，依法作出不利于行政机关的损失金额认定，对房屋内财产损失依法予以赔偿。涉及原告损失金额确定，应遵循司法权尊重行政权的原则，原告损失金额确定由被告方先行处理，本院在本案中不作确认。综上，被告在拆除房屋行为被人民法院判决确认违法，且原告申请国家赔偿之后，仍不履行赔偿义务，属不履行法定职责。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条和第四条第（三）、（四）项，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第七十六条之规定，判决如下：一、责令被告温州市鹿城区人民政府丰门街道办事处、温州市鹿城区综合行政执法局在本判决生效之日起九十日内按照本判决对原告史日辉坐落于嵇师村山庄路25号及嵇师村嵇师南路68号的部分被拆除房屋依法予以行政赔偿。二、驳回原告史日辉的其他诉讼请求。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  黄良聪人民陪审员  陈金国人民陪审员  叶权荣二〇二〇年三月十七日书 记 员  李晴怡?附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文《中华人民共和国国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。二、当事人应知的相关事项1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院，或通过农业银行电汇至浙江省省级财政专户结算分户。2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。