安徽省巢湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0181民初1153号 原告：胡继仙，女，1964年4月17日出生，汉族，巢湖市人，住安徽省巢湖市。 委托诉讼代理人：黄延福，安徽福达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李剑桥，安徽福达律师事务所律师。 被告：安徽医科大学附属巢湖医院，住所地安徽省巢湖市巢湖北路64号，统一社会信用代码1234000006911257XP。 法定代表人：黄茂录，该医院院长。 委托诉讼代理人：丁晓芳，该医院妇产科主任。 委托诉讼代理人：唐伟，安徽天辰律师事务所律师。 原告胡继仙诉被告安徽医科大学附属巢湖医院（以下简称安医大巢湖医院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人李剑桥，被告诉讼委托代理人丁晓芳、唐伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡继仙向本院提出了以下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费等各项损失共计270386.74元【医疗费6631元、护理费7972.8元（132.8元／天×60天）、营养费3000元（50元／天×60天）、住院伙食补助费2720元（50元／天×54天）、交通食宿费4000元、误工费17959.2元（149.66元／天×120天）、残疾赔偿金448734元（67990元／年×20年×33%）、后续治疗费2000元、被抚养人生活费17756.48元（21523元／年×5年×33%÷4×2）、精神损害赔偿金30000元，上述费用合计540773.48元，被告应全部的承担50%即270386.74元。】；2、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年8月11日，胡继仙因发现其臀部有肿块到安医大巢湖医院处就诊，该院对其进行Ｂ超检查后认为其囊性包块在盆腔左侧，遂诊断为卵巢囊肿，并于17日安排住院治疗。21日，该院对胡继仙施行了卵巢与输卵管切除手术，手术中该院发现胡继仙盆腔中并无包块，但仍将胡继仙左侧附件及右侧输卵管切除。术后，经胡继仙反复要求，安医大巢湖医院对其进行ＣＴ检查发现胡继仙囊性包块仍然存在，再次诊断为盆壁囊肿，与当年9月3日对胡继仙施行了穿刺和导管引流，但未抽到明显囊内容物。6日，胡继仙在Ｂ超复查时发现，其身上疑似囊肿仍然存在，但仍未抽吸出明显组织，而医院却告知囊肿已经消除，并安排胡继仙9日出院。出院后，胡继仙仍感不适，于10月15日再次在安医大巢湖医院住院治疗，被诊断为右侧臀部皮下肿块。23日，该院对胡继仙进行手术切除，11月7日检查显示胡继仙左侧臀部软组织内仍有积液。结合鉴定意见，胡继仙认为安医大附属巢湖医院对胡继仙的诊疗过程中存在过错，该过错行为与胡继仙的损害后果之间存在因果关系，安医大巢湖医院至少应承担50%的赔偿责任。安医大巢湖医院的过错主要表现在在胡继仙入院时检查、复查时的漏诊、误诊，后又在完全不必要的情况下切除胡继仙的卵巢、输卵管等器官，且在诊疗过程中多次未尽告知义务，具有明显主观恶意。关于赔偿项目和金额，特别需要说明的是残疾赔偿金、误工费的计算标准和精神抚慰金的数额。胡继仙自2013年至2018年期间在北京市居住并有稳定工作，其有权要求残疾赔偿金按照北京市城镇居民人均可支配收入的标准进行计算。胡继仙户籍虽在农村地区，但其实际居住在巢湖市上的自有房屋内，即使不能按照北京市的城镇标准计算，也应该按照安徽省的城镇标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费。胡继仙的年龄虽然已经超过退休年龄，但至今仍以劳动为主要收入来源，自2013年至就医前一直在北京从事杂工，其误工费标准应该按照实际收入或者上一年度北京市居民服务业平均标准计算。在没有必要的情况下，被切除作为女性特征的附件、输卵管，又多次遭遇误诊误治，这对胡继仙造成较大的身体和精神痛苦，加上安医大巢湖医院多次未尽到告知义务，具有较明显的主观恶意，所以，胡继仙要求的精神抚慰金数额合理合法。 被告安医大巢湖医院辩称，1、参照鉴定意见，安医大巢湖医院只能承担21%的赔偿责任。本案中，胡继仙的左侧附件加右侧输卵管切除是手术的必然结果。在诊疗过程中，人体器官的切除是根据患者病情的实际情况而发生的，并非院方的行为存在过错导致的，更谈不上主观恶意。院方是在胡继仙的左侧附件及右侧输卵管明显存在病变的情况下切除的，给胡继仙带来了好的结果，并不是其委托代理人所说给其造成了生理功能和人格缺陷。2、对胡继仙主张的赔偿项目的意见。医疗费应当按照发票据实计算。胡继仙后期在我院治疗的差欠医疗费7793.96元，至今未付，应在本案中一并处理。护理费的标准过高。误工费的标准应该按照农林牧副渔的标准计算，胡继仙提供的误工证明不真实，即使真实，每月的工资也是3500元。被扶养人生活费的计算标准，应该按照农村人均可支配收入的标准计算。交通住宿费和精神抚慰金由法院酌定。胡继仙的残疾赔偿金的计算参数为33%，标准应按巢湖市人民法院所在地的相关标准计算，而不应该按照北京市的标准。胡继仙没有提供充分的证据证明其经常居住地在北京，公安机关出具的证明也只是证明胡继仙自2013年至2016年在北京居住。胡继仙称其暂住证遗失，但她可以补办或者调取公安机关的存根。胡继仙无法证明其自2016年8月25日至起诉时长期居住在北京的事实。胡继仙儿子郑天然出具的证明系单方陈述，且该证明称其居住在北京市顺义区，而胡继仙的工作却在北京市朝阳区，显然不合常理，是虚假证明。3、安医大巢湖医院预交了鉴定费4500元，要求在本案在一并处理。 本院经审理认定事实如下：胡继仙父母均已经年满75周岁，生活无经济来源，主要靠子女胡继仙等四人赡养。胡继仙于2018年6月13日在北京市顺义区检查示“左侧盆膈内外囊××变”，于7月27日超声检查示“盆腔内低回声包块”，于28日在北京市顺义区妇幼保健院彩色超声检查示“左附件区囊性包块-巧囊可能”。2018年8月11日，胡继仙因“卵巢巧囊，复查”在安医大巢湖医院门诊，Ｂ超检查示“盆腔偏左侧囊性包块”。当月17日，胡继仙因“发现盆腔包块2月”入住安医大巢湖医院。21日，该院在全麻下对胡继仙行腹腔镜手术，行左侧附件＋右侧输卵管切除术，25日复查考虑盆壁囊肿。该院于9月3日对胡继仙行经皮盆壁囊肿穿刺术，9日出院。在通过安徽省新型农村合作医疗住院补偿结算后，胡继仙本次住院实际支付医疗费6092.02元。同年10月15日，胡继仙因发现臀部包块两月余再次入住安医大巢湖医院，18日ＣＴ检查示“左侧盆壁-会阴部囊性包块”，23日在ＣＳＥＡ麻醉下行臀部肿物切除术，11月15日出院。胡继仙本次住院产生医疗费7793.96元，至今未与安医大巢湖医院结算。 本案在审理过程中，因原、被告申请，经本院委托，2019年12月12日，武汉大学医学院法医司法鉴定所针对安医大巢湖医院在对胡继仙的诊疗过程是否存在过错、其过错与胡继仙的损害后果之间是否具有因果关系及原因力大小、伤残等级、后期治疗费、三期等作出了鄂武大医学院鉴〔2019〕临鉴字第312号司法鉴定意见书。该鉴定意见为：“1.安徽医科大学附属巢湖医院对胡继仙的诊疗行为存在过错，过错与损害后果之间存在因果关系，建议原因力大小为21%-40%。2.胡继仙左侧附件、右侧输卵管切除术后，分别评定为八级、九级伤残，综合伤残赔偿指数为33%。建议后期医疗费2000元左右，误工期120日、护理期60日、营养期60日。”该此鉴定的费用为9000元，双方当事人均向武汉大学医学院法医司法鉴定所预交了4500元。 上述事实有原告的身份证复印件、赡养证明、门诊病历、安医大巢湖医院编号为0278208001的病案材料、安医大巢湖医院编号为0278208002的病案材料、安徽省新型农村合作医疗住院补偿结算单、安医大巢湖医院病人汇总清单、鄂武大医学院鉴〔2019〕临鉴字第312号司法鉴定意见书、鉴定费发票、原、被告的当庭陈述等为证，证据业经庭审质证，具有真实性、合法性、关联性，足以认定。 本院认为，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。关于被告对胡继仙的诊疗行为是否存在过错以及该医疗过错与原告的损害后果间有无因果关系、原因力大小、伤残等级、后期治疗费、三期等，因涉及专门医学知识，需要高度专业化的技术手段和丰富的临床实践，超越了普通人的经验、学识，只能借助医学专家的鉴定意见作为判断基础，并结合全部证据进行综合分析后加以确定。武汉大学医学院法医司法鉴定所具有相应的司法鉴定资质，鉴定程序不违反法律规定，经质证后没有不能作为证据使用的其他情形，可以作为定案依据。参照该鉴定意见，本院结合本案的具体情形，认为本案被告应承担30%的赔偿责任。 原告因涉案的侵权事实所造成的损失为：一、医疗费。经核算，该费用为13885.98元（6092.02元+7793.96元）。其中7793.96元原告仍未与被告进行结算。原告在质证时称被告当时口头承诺免除该次医疗费，但未能提供其他证据予以佐证。被告在庭审中予以否认，并要求在本案中一并处理，本院经审查后同意在本案中一并处理。二、护理费。参照鉴定意见，原告的护理期为60天，根据安徽省2018年城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资标准，护理费的标准应为每天123.5元（45070元/年÷365天）。据此，原告的护理费应为7410元（123.5元／天×60天）。三、住院伙食补助费和营养费。原告住院共计54天（23天+31天）。参照鉴定意见，原告的营养期为60天。据此，原告的住院伙食补助费和营养费分别为2700元（50元／天×54天）、营养费3000元（50元／天×60天）。四、交通食宿费。现原告主张该费用4000元，考虑到原告在被告实际住院天数、在被告处出院后多次就医的客观情况及相关票据，结合本案实际，本院酌定为2000元。五、误工费。参照鉴定意见，原告的误工期为120天。原告提供的工作证明太过单薄，未能提供工资发放的相关证据，本院对该工作证明不予采信。原告的误工标准应按照农、林、牧、渔业的标准进行计算。根据安徽省2018年城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资标准，农、林、牧、渔业的标准应为每天113.08元（41274元/年÷365天）。据此，原告的误工费应为13569.6元（113.08元／天×120天）。六、残疾赔偿金、后续治疗费和精神抚慰金。参照鉴定意见，原告的伤情被评定为八级、九级伤残，综合伤残赔偿指数为33%。根据原告提供的证据，原告确实在2013年7月16日至2016年8月25日在北京市朝阳区居住，但未能提供充分的证据证明2016年8月26日以来至本次诉讼前期经常居住地在在北京市辖区内。现原告主张按照北京市的标准计算伤残赔偿金，本院不予支持。因此，原告的伤残赔偿金的计算标准应为每年34393元，故其伤残赔偿金应为208442.42元（34393元／年×20年×33%）。参照鉴定意见，原告的后续治疗费，本院酌定为2000元。据鉴于原告的伤残等级、被告对原告的诊疗行为中的过错参与度及现今的平均生活水平，本院酌定本案的精神抚慰金为8000元。七、被扶养人生活费。原告的父母均已年满75周岁，没有生活来源，依靠原告等四子女的赡养。2018年安徽省城镇居民人均生活消费支出为每年21523元。原告诉请的被抚养人生活费为17756.48元（21523元／年×5年×33%÷4×2）符合法律规定，本院予以支持。 除了精神抚慰金和鉴定费以外，原告的损失合计为270764.48元（13885.98元+7410元+2700元+3000元+2000元+13569.6元+208442.42元+2000元+17756.48元），被告应承担81229.32元（270764.48元×30%），其余损失由原告自负。案涉鉴定的费用为9000元，被告应承担30%，原、被告均已向武汉大学医学院法医司法鉴定所预交了4500元，现在原告应被告赔偿鉴定费1800元（4500元-9000元×30%）。通过以上分析可知，扣除原告应向被告支付的医疗费7793.96元、鉴定费1800元，被告实际应赔偿原告的损失为79635.36元（81229.32元+8000元-7793.96元-1800元）。 综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告安徽医科大学附属巢湖医院于本判决书生效十日内赔偿原告胡继仙79635.36元； 二、驳回原告胡继仙的其他诉讼请求。 未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍履行迟延履行期间的债务利息。 案件受理费800元，减半收取400元，由原告胡继仙负担120元，由被告安徽医科大学附属巢湖医院负担280元。 如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 付 迁 二０二０年三月十二日 书记员 王娅娅 附本案法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第五十四条患者在诊疗活动中收到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。‘ 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。