内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）内07刑终26号原公诉机关内蒙古自治区陈巴尔虎旗人民检察院。上诉人（原审被告人）全某，女，1955年7月15日出生于辽宁省凌海市，汉族，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年7月2日被刑事拘留,同年8月5日被逮捕，同年10月12日被取保候审。现在居住地候审。辩护人李喆，内蒙古援音律师事务所律师。原审被告人吉某，男，1977年6月13日出生于内蒙古自治区陈巴尔虎旗，住内蒙古自治区。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年7月4日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现羁押于陈巴尔虎旗看守所。内蒙古自治区陈巴尔虎旗人民法院审理陈巴尔虎旗人民检察院指控原审被告人全某、吉某犯诈骗罪一案，于2019年12月12日作出（2019）内0725刑初90号刑事判决。宣判后，原审被告人全某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2020年3月17日通过“云法庭”公开开庭审理了本案。呼伦贝尔市人民检察院指派检察员焦洪刚出庭履行职务。上诉人全某及其辩护人李喆到庭参加诉讼，2020年3月18日讯问了原审被告人吉某。现已审理终结。原审判决认定，2015年7月被告人吉某向被告人全某借款后，被告人全某多次向吉某催要借款，但吉某没有偿还能力，无法进行还款。被告人全某为让吉某偿还借款，联系被害人宋某并虚构被告人吉某需购买打草设备向宋某借款20万元。2016年9月14日，被告人全某带宋某到陈巴尔虎旗看吉某房子，后被告人吉某与被害人宋某签署了借款协议，借款20万元，同时被告人吉某向被害人宋某提供了虚假的房屋产权证，之后三人前往陈巴尔虎旗公证处进行了公证。手续办理结束后，被告人全某虚构被告人全某亲属给吉某买打草设备，被告人吉某也让宋某将钱给全某帮助其买设备，当日下午被害人宋某给全某之子李某的卡中汇款19.8万元。次日，被告人全某和吉某再次找到宋某称购买打草设备钱不够，又从宋某处借走3万元。2017年借款到期后，宋某找到吉某要钱时发现，这些借出的钱没有到吉某的手里，而是都进了全某的手里。另查明，案发后被告人全某已将22万元退还给宋某，宋某对被告人全某、吉某表示谅解。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.书证：陈旗公安局接处警登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书、社会危险性报告、被告人基本情况表、常住人口信息、到案经过、违法犯罪记录查询情况说明、谅解书、警方接受证据材料清单以及房产证复印件、借条、交易账单、公证书等各类证明材料；2.证人李某、孟某的证言;3.被害人宋某的陈述；4.被告人全某、吉某的供述与辩解；5.现场勘验检查笔录、现场图及现场照片；6.视听资料：录音光盘一份。原审法院认为，被告人全某、吉某以非法占有为目的，隐瞒真相骗取他人财物，且数额巨大的行为构成诈骗罪，公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人全某为拿回自己的借款，主动为被告人吉某联系被害人进行借款，被告人吉某提供被告人全某知情的虚假房屋产权证，二被告人系共同犯罪，均系主犯。被告人全某、吉某到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人全某、吉某取得了被害人的谅解，可酌定从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人全某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元；二、被告人吉某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元。上诉人全某的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：一审判决认定上诉人全某伙同吉某利用虚假房产证向宋某实施诈骗的事实不清，证据不足，本案没有客观证据能够证明虚假房产证存在，也没有证据证明全某对虚假房产证知情，全某与吉某主观上不具有非法占有目的，全某联系宋某为吉某借款的行为只是正常的民事活动，因此，全某不构成诈骗罪。出庭检察员的出庭意见是：一审法院认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，上诉人全某的上诉理由及其辩护人的辩护意见没有法律依据，建议二审法院维持原判。二审期间，上诉人全某的辩护人提交了如下证据：1.国家企业信用信息公示系统查询结果，证明吉某在向宋某借款时不仅有房产，还有其他资产，完全具有履约能力，不具有非法占有目的。2.陈巴尔虎旗公证处（2015）呼伦陈证151号公证书一份，证明全某在借给吉某钱款时，吉某用涉案房产证与全某签订房屋买卖合同，并于2015年7月8日进行了公证，故2015年全某对房产证系伪造一事不知情。3.借条及银行流水一份，证明宋某在借给吉某钱款后，又于2017年7月24日向全某借款21.3万元，全某通过银行账户向宋某转款18.8万元，因此，全某主观上不具有非法占有目的。出庭检察员经质证认为，证据1吉某是否有资产并不影响诈骗罪的认定；证据2公证书不能证明全某对房产证系伪造一事不知情；证据3只能证明全某与宋某之间存在民事借款关系，与本案无关，故对上述证据不予认可。经查，证据1、证据3与全某伙同吉某实施诈骗的事实之间不存在关联性，证据2中2015年7月8日的公证书并不能证明2016年9月14日实施诈骗犯罪时，全某对房产证系伪造一事仍不知情，且原审被告人吉某供述证实，全某在给其借款半年后，催还钱款时知道了该房产证是假的，故对上诉人全某的辩护人提交的上述三份证据不予采信。二审经审理查明，原审判决认定上诉人全某、原审被告人吉某犯诈骗罪的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各项证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能够相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人全某伙同原审被告人吉某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，且数额巨大的行为已构成诈骗罪。关于上诉人全某及其辩护人提出的本案没有客观证据证明虚假房产证的存在及全某对虚假房产证知情，全某与吉某主观上不具有非法占有目的，上诉人全某不构成诈骗罪的辩解及辩护意见。经查，原审被告人吉某供述证实，其找孟某在海拉尔做了假房产证，并使用假房产证于2015年7月向全某借款，全某在半年后催还借款时知道了房产证是假的。为拿回借款，全某于2016年9月主动帮忙联系了宋某，让其使用假房产证作为担保和以买大型打草设备的名义向宋某借钱。证人孟某证言证实，吉某为了使用假房产证借钱，让其帮忙找人做了假房产证，吉某使用假房产证借到了钱。上诉人全某的供述与上述原审被告人吉某的供述、证人孟某的证言，以及在案的被害人宋某陈述，房产证复印件、借条、交易账单、公证书等书证和视听资料录音光盘能够相互印证，足以证实虚假房产证的存在以及全某对虚假房产证知情，并以非法占有为目的，伙同吉某使用假房产证，虚构购买大型打草设备，骗取宋某钱款的事实。一审时，上诉人全某在律师在场的情况下，自愿签署了《认罪认罚具结书》，庭审中明确表示对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，二审庭审中再次表示对自己的犯罪行为认罪，因此上诉人全某及其辩护人所持全某不构成诈骗罪的上诉理由、辩护意见没有事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李迎春审判员  吴春暖审判员  李 鹏二〇二〇年三月十八日书记员  胡玉彤附本裁定所依据的相关法律、法规：一、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。