湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1202民初7408号 原告：杨修军，男，汉族，1981年2月21日出生。 委托诉讼代理人：杨旭涛（特别授权），湖南**律师事务所律师。 被告：伍先和，男，汉族，1974年5月27日出生。 被告：怀化西南宾馆出租车有限公司。 法定代表人：蒲伟。 委托诉讼代理人：谢景明，男，汉族，1980年7月19日出生。 委托诉讼代理人：舒振荣（特别授权），湖南**律师事务所律师。 原告杨修军与被告伍先和、怀化西南宾馆出租车有限公司（以下简称西南宾馆出租车公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年12月30日立案受理后，于2020年3月17日公开开庭进行了审理。原告杨修军及其委托诉讼代理人杨旭涛、被告伍先和、被告怀化西南宾馆出租车有限公司的委托诉讼代理人谢景明、舒振荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨修军向本院提出诉讼请求：1．判决被告伍先和赔偿原告医疗费11,565.9元、误工费29,868元、护理费9,000元、营养费3,000元、后续治疗费3,000元、鉴定费3,000元、住院伙食补助费3,200元、交通费500元、残疾赔偿金146,792元，合计209,925.9元；2．判决被告怀化西南宾馆出租车有限公司承担连带责任；3．判决上述两被告承担本案诉讼费用。庭审过程中，原告杨修军要求变更、增加诉讼请求：残疾赔偿金变更为159,368元，增加精神抚慰金5,000元与被扶养人的生活费用40,000元。事实与理由：原告称，2016年被告伍先和雇佣原告开出租车，车牌号为湘NX2032。经原告事后了解，被告伍先和所有的湘NX2032出租车挂靠在被告西南宾馆出租车公司名下。2018年9月14日凌晨，原告驾驶出租车途径湖南省芷江侗族自治县公坪镇路段时，被一辆摩托车追尾原告所驾出租车。这起交通事故原告无任何责任，但摩托车司机的朋友不由分说殴打原告，凶手使用拳头和棍棒疯狂击打原告，导致原告头部及胸背部、鼻子受伤；原告当时血流满面，后原告被送往怀化市第五三五医院住院治疗，被诊断为全身多处软组织受伤、鼻骨骨折、T3、4椎体压缩性骨折，后被鉴定为轻伤。原告住院后，被告伍先和认为自己没有责任，让原告找侵权人赔偿，后经原告多次告状，侵权人被公安抓获归案，但侵权人表示无能力赔偿。原告受伤后，丧失了重体力劳动能力，造成原告及家庭巨大损失和灾难，原告自己支付了医疗费，为节省费用，在未治好的情况下，出院在家保守治疗和休养，原告现仍未痊愈，不能工作。原告妻子四处奔波告状，费时费力维权，但因侵权人归案后至今仍不承担分文责任，被告伍先和也拒绝承担雇主的责任，原告认为被告伍先和应承担雇主责任，被告西南宾馆出租车公司收取被告伍先和的管理费用也应该承担责任。为维护原告的合法权益，特提出以上诉讼请求，恳请法院作出公正判决。 被告伍先和辩称：与原告不是雇佣关系，不存在劳动关系和用工关系，仅为经营权的承包关系；原告每天按约定支付100元给被告，故属于典型的承包关系。 被告西南宾馆出租车公司辩称：原告应当向案外人彭忠华、陈粮主张民事赔偿责任；被告西南宾馆出租车公司不是该案民事权利赔偿主体，与原告之间不存在劳动关系；也未有证据证明原告与被告西南宾馆出租车公司之间存在雇佣关系；原告与被告伍先和存在承包经营合同关系，也不构成侵权法律关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的三性均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对被告伍先和提交的怀化市出租汽车驾驶员包班协议，因其为空白合同，也未能证实该合同系当地出租车行业通用合同，不能证明待证事实，故本院不予采信。 经审理查明：原告杨修军与被告伍先和口头协议，原告杨修军每天向被告伍先和支付100元费用，被告伍先和将其所有的湘NX2032号出租车出租给原告杨修军。2018年9月13日，案外人刘炼驾驶车牌号为湘N97D80号普通二轮摩托车，因醉酒驾驶与前方同向行驶停在道路右侧路边下客的由原告杨修军驾驶的湘NX2032号小型轿车发生碰撞，造成案外人刘炼受伤的道路交通事故。案外人刘炼的朋友即案外人彭忠华、陈粮因不满原告杨修军对案外人刘炼的处理方式，先后三次殴打原告杨修军，造成原告杨修军受伤。原告杨修军受伤后在中国人民解放军第五三五医院住院治疗32天，花去医疗费11,566元，由原告杨修军自行支付。庭审中，原告杨修军主张的医疗费为11,565.9元。本次交通事故经湖南省芷江侗族自治县公安局交通警察大队认定：案外人刘炼负全部责任，原告杨修军无责任。原告杨修军的伤经怀化市方正司法鉴定所司法鉴定为：1．被鉴定人杨修军损伤已构成九级伤残；2．被鉴定人杨修军损伤其误工时间为150天，护理时间为60天，营养时间为60天（从受伤之日起计算）；3．被鉴定人杨修军损伤其康复治疗的后续治疗费约需3,000元左右。 另查明：原告杨修军生活在怀化市鹤城区盈口乡榆市村六组，在怀化西南宾馆出租车有限公司从事出租车经营工作。原告杨修军驾驶的湘NX2032小型轿车系被告伍先和所有。事故发生后，案外人彭忠华、陈粮受到刑事处罚。原告杨修军曾对案外人彭忠华、陈粮向湖南省芷江侗族自治县人民法院提起附带民事诉讼，后撤回对案外人彭忠华、陈粮的起诉。原告杨修军曾向怀化市人力资源和社会保障局申请工伤认定，怀化市人力资源和社会保障局于2019年11月13日作出《怀人社工字［2019］1297号通知》，认定杨修军不属于工伤认定范畴。现原告杨修军主张与被告伍先和存在雇佣关系，并认可与西南宾馆出租车公司不存在劳动关系，也无其他经济往来关系。 再查明：本案法庭辩论终结时，湖南省2019年城镇私营单位从业人员年平均工资尚未公布，湖南省2018年城镇私营单位从业人员年平均工资中交通运输业从业人员年平均工资计算标准为38,701元/年。 本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点为伍先和与杨修军之间的法律关系。伍先和将自己所有的出租车交与杨修军驾驶，杨修军以向伍先和交付固定费用后，将营运收入中剩余部分作为收取酬金的方式并不违反法律规定，也符合行业管理现状。因杨修军在使用伍先和所有的车辆过程中，两者之间存在控制、支配和从属关系，由伍先和提供工具，限定工作时间，约定酬金的给付方式，杨修军所提供的劳务是伍先和营运经营活动的组成部分，故双方已经形成民法意义上的雇佣关系。伍先和辩称其与杨修军属于承包关系未有充分证据证实，故对伍先和称系承包关系的辩论意见，本院不予采纳。西南宾馆出租车公司辩称其与杨修军之间不存在雇佣或劳动关系，也无其他经济往来关系，不应当承担责任。本案中，西南宾馆出租车公司与杨修军之间无直接关系，故对西南宾馆出租车公司的意见，本院予以采纳。杨修军在从事雇佣活动中受损伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。杨修军起诉伍先和，伍先和作为雇主，应对杨修军在营运期间发生的雇佣关系之外第三人的侵权行为先行承担赔偿责任。同时，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款规定：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”，及第一百五十五条规定：“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额；犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入；造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用”。根据该规定，犯罪行为造成的损失应赔偿直接物质损失。本案中，杨修军要求被告赔偿精神抚慰金、残疾赔偿金、被扶养人生活费用的诉求，本院不予支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，原告杨修军各项物质损失计算如下：1、护理费：150元/天×60天=9,000元；2、误工费：38,701元÷365天×150天=15,904.52元；3、营养费：50元／天×60天=3,000元；4、交通费500元；5、住院伙食补助：100元／天×32天=3,200元；6、后续治疗费3,000元；7、医药费：11,565.9元，8、鉴定费：2,200元。原告杨修军的上述损失共计为48,370.42元。伍先和作为雇主，应当承担赔偿责任，伍先和承担上述赔偿责任后，可以向第三人追偿。 综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 限被告伍先和于本判决生效之日起10日内赔偿原告杨修军经济损失48,370.42元； 驳回原告杨修军的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务及利息。 本案案件受理费4,449元，减半收取2,224.5元，由原告杨修军承担1,800元，被告伍先和承担424.5元。 如不服本判决，可在判决书送到之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 员 陈  林 二〇二〇年三月二十七日 代理书记员 刘甜凯莉 附相关法条： 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。