江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏02民终813号上诉人（原审被告）：江苏诚达建筑有限公司昆山分公司，住所地昆山市玉山镇城北万方水岸9号楼403室。负责人：吉锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈辉，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：江阴市星南混凝土有限公司，住所地江阴市滨江西路738号。法定代表人：朱宇洪，该公司总经理。原审被告：江苏诚达建筑有限公司，住所地东台市鼓楼路377号（规划建设局7楼）。法定代表人：赵发如，该公司负责人。上诉人江苏诚达建筑有限公司昆山分公司（以下简称诚达公司昆山分公司）因与被上诉人江阴市星南混凝土有限公司（以下简称星南公司）、原审被告江苏诚达建筑有限公司（以下简称诚达公司）买卖合同纠纷一案，不服江阴市人民法院（2019）苏0281民初8150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。诚达公司昆山分公司的上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1.其无需支付违约金；2.其无需支付律师代理费60000元；3.其无需支付诉讼费13700元；4.本案全部诉讼费全部由星南公司承担。事实和理由：1.按照合同约定，若其违约，星南公司可以解除合同或者停止供货，但是星南公司在认为其违约的情况下还向其供货，应当认定星南公司否认了该条款约定，故星南公司主张违约金不能成立；再者，星南公司在2016年12月15日之后就未与其结算方量，其也无法确定总方量，故也无法结算货款，且根据一审查明的事实，星南公司主张的货款确实有误，故双方真正结算应当是在一审判决之日，故即便星南公司要主张违约金也应是在2020年春节之后开始计算，且星南公司至今未开具足额发票。2.如前所述，星南公司在2016年12月15日之后就未与其结算方量，但其从未拒绝与星南公司结算，星南公司完全可以与其进行结算，从而收取货款，无需采用向法院起诉的方式收取货款，故其无需支付律师费；星南公司未出具律师费发票，在一审中更是变更了律师费金额，其认为该诉讼委托代理合同是虚假的，其无需支付本案律师费。3.根据上述阐述，诉讼费应当全部由星南公司承担。被上诉人星南公司未作答辩。原审被告诚达公司未作陈述。星南公司向一审法院起诉请求：1.诚达公司昆山分公司、诚达公司支付货款853889.98元及逾期付款违约金(其中712202.5元自2017年1月28日起至实际给付之日止按每天万分之四点二计算；141687.48元自2018年2月16日起至实际给付之日止按每天万分之四点二计算)；2.诚达公司昆山分公司、诚达公司承担律师代理费70146元；3.案件诉讼费用由诚达公司昆山分公司、诚达公司负担。一审法院认定事实：自2016年3月起，江阴市永盛混凝土有限公司(以下简称永盛公司)开始向诚达公司昆山分公司提供混凝土。2016年6月21日，永盛公司与诚达公司昆山分公司签订混凝土买卖合同1份，约定诚达公司昆山分公司向永盛公司购买混凝土，送货数量按诚达公司昆山分公司签收的方量确认单或送货单为准，按实结算；价格以C30泵送每立方275元为基准，每下降一个等级，减每立方10元；每上升一个等级，加每立方15元；非泵送减每立方15元；每月26日为对账日，第三个月支付第一个月所发生货款的70%，以此类推，余款在当年农历年底前付清；诚达公司昆山分公司如不按合同履行付款义务，永盛公司可即时停止供货或解除合同，诚达公司昆山分公司除继续履行付款义务外，应支付以逾期付款金额、时间按每天万分之四点二计算的违约金，并承担永盛公司为实现债权产生的代理费。2017年3月6日，永盛公司将其名称变更为星南公司。自2016年3月至2017年7月期间，星南公司共向诚达公司昆山分公司供货1972612.5元，诚达公司昆山分公司已付款1229735.02元，尚结欠742877.48元。2019年5月24日，星南公司将诚达公司昆山分公司、诚达公司诉至法院。审理中，星南公司将其关于违约金的诉讼请求调整为：诚达公司昆山分公司、诚达公司支付货款853889.98元自2018年2月16日起至实际给付之日止按每天万分之四点二计算的违约金。另查明：2019年4月16日，星南公司与江苏天奕律师事务所签订委托合同1份，委托该所指派律师提起本案诉讼，并支付了律师代理费70146元。审理中，星南公司表示仅要求诚达公司昆山分公司、诚达公司支付律师代理费60000元。以上事实，有工商登记信息、混凝土买卖合同、方量月确认单、增值税发票、发票交接单、委托合同及当事人的当庭陈述在卷佐证。一审法院认为，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方有权要求其支付价款或者报酬。公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，诚达公司昆山分公司结欠星南公司货款742877.48元，有混凝土买卖合同、方量确认单、增值税发票、发票签收单等证据为凭，事实清楚，法院予以确认。诚达公司昆山分公司未能按约及时付清货款是纠纷产生的原因，理应承担给付货款及逾期付款违约金之责。因星南公司最后一次向诚达公司昆山分公司供货发生于2017年6月，故根据合同约定及2017年除夕为2018年2月15日的情况，诚达公司昆山分公司应当于2018年2月15日前向星南公司付清全部货款。因诚达公司昆山分公司未能按约付清货款，法院对星南公司要求诚达公司昆山分公司支付自2018年2月16日起至实际给付之日止按每天万分之四点二计算违约金的诉讼请求，依法予以支持。对星南公司要求诚达公司昆山分公司承担律师代理费的诉讼请求，因双方所签合同对此有明确约定，且星南公司主张的律师代理费金额60000元亦符合江苏省律师收费计算标准，法院予以支持。根据法律规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故在诚达公司昆山分公司的财产不足清偿其债务时，应由诚达公司承担补充清偿责任。诚达公司经法院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼对星南公司的起诉及提供的证据予以抗辩和质证，怠于行使自己的诉权，应承担对其不利的法律后果。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、诚达公司昆山分公司应于判决发生法律效力之日起10日内支付星南公司货款742877.48元及该款自2018年2月16日起至实际给付之日止按每天万分之四点二计算的违约金；二、诚达公司昆山分公司应于判决发生法律效力之日起10日内支付星南公司律师代理费60000元；三、诚达公司昆山分公司的财产不足清偿上述债务时，由诚达公司承担补充清偿责任；四、驳回星南公司的其他诉讼请求。案件受理费13700元，由诚达公司昆山分公司、诚达公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实依法予以确认。本案二审争议焦点为：诚达公司昆山分公司是否应当支付违约金及律师费并承担一审诉讼费。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，双方签订的买卖合同约定：第三个月支付第一个月所发生货款的70%，以此类推，余款在当年农历年底前付清。但诚达公司昆山分公司并未按照该合同约定支付货款，故诚达公司昆山分公司存在违约，应当按照合同约定支付违约金。因星南公司最后一次向诚达公司昆山分公司供货发生于2017年6月，而2017年除夕为2018年2月15日，故一审法院认定违约金从2018年2月16日起算并无不当。案涉合同约定，诚达公司昆山分公司不按合同履行付款义务，应承担星南公司为实现债权支付的代理费；且星南公司为本案诉讼与江苏天奕律师事务所签订委托合同，并支付了律师费，江苏天奕律师事务所亦委派律师参加了一审诉讼，故一审法院认定诚达公司昆山分公司承担律师费并无不当。诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。故一审法院判决诉讼费由诚达公司昆山分公司、诚达公司负担并无不当。综上，上诉人诚达公司昆山分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5650元，由上诉人诚达公司昆山分公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 华敏洁审判员 张朴田二〇二〇年三月二十日书记员 缪玲娜