浙江省丽水市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙11刑终45号 原公诉机关浙江省丽水市莲都区人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡永锋，男，1987年5月7日出生于浙江省景宁畲族自治县，汉族，小学文化，农民，住浙江省景宁畲族自治县。曾因犯敲诈勒索罪于2012年4月被景宁畲族自治县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；在缓刑考验期内又犯开设赌场罪，于2013年9月23日被景宁畲族自治县人民法院撤销缓刑，数罪并罚后判处有期徒刑三年，于2016年2月12日刑满释放。因赌博于2018年1月21日、2018年12月27日分别被景宁县公安局处以罚款300元、400元。因赌博于2019年7月1日被丽水市公安局莲都区分局行政拘留十日，同年7月5日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。 辩护人吕华兴，浙江丽阳律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）李志德，男，1967年1月29日出生于浙江省文成县，汉族，小学文化，农民，住浙江省文成县。曾因犯危险驾驶罪于2011年被浙江省文成县人民法院判处拘役四个月。因本案于2019年7月1日被刑事拘留，同年7月24日被取保候审，2020年1月15日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。 辩护人周军平，浙江汇时律师事务所律师。 原审被告人潘云岩，男，1970年4月4日出生于浙江省丽水市，汉族，小学文化，农民，住浙江省丽水市莲都区。曾因赌博于2018年9月17日被丽水市公安局莲都区分局行政拘留十日。因本案于2019年7月1日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。 原审被告人沈根炎，男，1988年8月21日出生于浙江省景宁畲族自治县，汉族，初中文化，农民，住浙江省景宁畲族自治县。曾因赌博于2018年8月6日被丽水市公安局莲都区分局行政拘留10日；因犯开设赌场罪于2018年10月26日被刑事拘留，同年11月23日被取保候审，2019年6月3日被丽水市莲都区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年。因本案于2019年7月20日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。 原审被告人刘燕，女，1983年4月21日出生于浙江省云和县，汉族，初中文化，农民，住浙江省云和县。因本案于2019年7月1日被刑事拘留，同年7月24日被取保候审。 原审被告人曹岳松，男，1957年2月21日出生于浙江省丽水市，汉族，初中文化，农民，住浙江省丽水市莲都区。因本案于2019年7月1日被刑事拘留，同年7月11日被取保候审。 原审被告人厉建方，男，1972年2月12日出生于浙江省文成县，汉族，小学文化，农民，住浙江省文成县。曾因赌博于2015年9月15日被文成县公安局处以罚款200元；因吸毒于2016年12月19日被文成县公安局行政拘留十日。因本案于2019年7月1日被刑事拘留，同年7月24日被取保候审。 原审被告人刘向初，男，1960年3月13日出生于浙江省文成县，汉族，初中文化，农民，住浙江省文成县。曾因赌博于2016年1月11日被文成县公安局处以罚款400元；因赌博于2018年8月6日被丽水市公安局莲都区分局行政拘留十日。因本案于2019年7月1日被丽水市公安局莲都区分局行政拘留，同年7月5日被刑事拘留，于同年7月11日被取保候审。 原审被告人叶正淼，男，1977年10月5日出生于浙江省文成县，汉族，小学文化，农民，住浙江省文成县。因本案于2019年7月1日被刑事拘留，同年8月6日被取保候审。 原审被告人刘金弟，男，1977年6月19日出生于浙江省文成县，汉族，文盲，农民，住浙江省文成县。曾因赌博于2007年2月13日被青田县公安局行政拘留三日；因非法携带管制刀具于2007年12月29日被青田县公安局行政拘留四日；因吸毒于2013年2月5日被青田县公安局行政拘留十日。因本案于2019年7月22日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。2020年2月21日被监视居住。 原审被告人蓝政伟，男，1974年4月12日出生于浙江省丽水市，畲族，高中文化，农民，住浙江省丽水市莲都区。因本案于2019年7月15日被刑事拘留，同年8月6日被取保候审。 原审被告人何永付，男，1963年6月10日出生于浙江省丽水市，汉族，小学文化，农民，住浙江省丽水市莲都区。因本案于2019年7月15日被刑事拘留，同年8月6日被取保候审。 原审被告人龚丽华，男，1972年4月1日出生于浙江省丽水市，汉族，初中文化，农民，住浙江省丽水市莲都区。因本案于2019年7月15日被刑事拘留，同年8月6日被取保候审。 丽水市莲都区人民法院审理丽水市莲都区人民检察院指控原审被告人潘云岩、沈根炎、胡永锋、刘燕、曹岳松、厉建方、刘向初、李志德、叶正淼、刘金弟、蓝政伟、何永付、龚丽华犯开设赌场罪一案，于2020年1月15日作出（2019）浙1102刑初711号刑事判决。原审被告人胡永锋、李志德不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：1.2019年4月28日至5月2日期间，被告人潘云岩伙同被告人刘金弟、曹岳松、陈建云（另案处理）等人在丽水市莲都区开设赌场，供刘向初、厉建方、郑某、刘某1等人以“骨牌九”开庄比大小的形式赌博，从中抽头获利人民币10800元。 2.2019年6月4日至6月6日期间，被告人潘云岩伙同被告人沈根炎在莲都区开设赌场，供刘向初等人以“骨牌九”开庄比大小的形式赌博，从中抽头获利人民币7300元。 3.2019年6月23日至6月29日期间，被告人潘云岩伙同被告人沈根炎、刘燕在莲都区等地开设赌场，供沈某、赵某1、蓝某、赵某2等人以“骨牌九”开庄比大小的形式赌博，从中抽头获利人民币30950元。 期间，陈某2还负责赌场放哨；被告人胡永锋、刘燕还负责赌场抽头；被告人曹岳松还负责提供吾赤口赤圩村30号场地；被告人叶正淼负责在赌场内搬运赌具；被告人蓝政伟提供悠兰境谷三楼房间；被告人何永付提供苏港村西弄5号老房子场地；被告人龚丽华提供梁村养殖场场地；被告人李志德负责帮赌场运送赌博人员；被告人厉建方负责帮赌场运送赌博人员；被告人刘向初负责帮赌场运送赌博人员。 案发后，公安机关依法扣押被告人李志德违法所得人民币400元，扣押被告人厉建方违法所得人民币2000元，扣押被告人刘燕违法所得人民币1000元，扣押被告人蓝政伟违法所得人民币3500元，扣押被告人何永付违法所得人民币3300元，扣押被告人龚丽华违法所得人民币1500元。 原判据以认定上述事实的证据有：户籍证明、情况说明、行政处罚决定书、扣押清单、暂扣款票据、车辆借用凭条、住宿记录、接受证据清单、归案经过、前科查询记录、刑事判决书、释放证明等书证；证人项某、郑某、刘某1、梅某、陈某1、刘某2、季某、赵某1、蒋某、毛某、王某、周某、程某、沈某、蓝某、赵某2等人的证言；被告人潘云岩、沈根炎、刘金弟、胡永锋、刘燕、曹岳松、叶正淼、厉建方、刘向初、李志德、蓝政伟、何永付、龚丽华的供述与辩解；辨认笔录、现场辨认笔录；视频光盘等。 原审根据上述事实及相关法律规定，判决：一、撤销丽水市莲都区人民法院（2019）浙1120刑初240号刑事判决中对被告人沈根炎宣告缓刑的执行部分；二、被告人潘云岩犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五万元；三、被告人沈根炎犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四万元，与前罪所判处的拘役六个月，并处罚金人民币三千元并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四万三千元；四、被告人胡永锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万元；五、被告人刘燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑四年，并处罚金人民币二万元；六、被告人曹岳松犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；七、被告人厉建方犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；八、被告人刘向初犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；九、被告人李志德犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；十、被告人叶正淼犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；十一、被告人刘金弟犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；十二、被告人蓝政伟犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五千元；十三、被告人何永付犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五千元；十四、被告人龚丽华犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五千元；十五、各被告人的违法所得人民币三万七千三百五十元，继续予以追缴，上缴国库。 被告人胡永锋的上诉理由和辩护人的辩护意见为：在共同犯罪中，被告人胡永锋系从犯，所犯罪行情节轻微且未从中获利，社会危害性不大，具有坦白情节，与同案犯相比量刑过重，请求从轻处罚。 被告人李志德的上诉理由和辩护人的辩护意见为：1.被告人李志德开车系与赵某2等人一同前往赌博，而非帮助运送赌博人员，收取的400元也是正常油耗的费用；2.被告人李志德不具有社会危害性，肢体残疾，年龄较大且家庭困难，请求从轻处罚判处缓刑。 经审理，二审查明的事实与原判认定一致，原判中列明的经庭审举证、质证作为认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案依据予以确认。 本院认为，被告人潘云岩、沈根炎、刘金弟、胡永锋、刘燕、曹岳松、叶正淼、厉建方、刘向初、李志德、蓝政伟、何永付、龚丽华，开设赌场供他人聚众赌博，从中抽头获利，其行为均已构成开设赌场罪。被告人胡永锋系累犯，应当从重处罚。被告人李志德有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人潘云岩、沈根炎、刘金弟、刘燕在所参与的共同犯罪中，被告人曹岳松在第一起共同犯罪，系主犯。被告人胡永锋、叶正淼、厉建方、刘向初、李志德、蓝政伟、何永付、龚丽华在所参与的共同犯罪中，被告人曹岳松在第三起共同犯罪中，系从犯，应当从轻处罚。被告人沈根炎在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人潘云岩、沈根炎、刘燕、曹岳松、叶正淼、厉建方、刘向初、李志德、蓝政伟、何永付、龚丽华、刘金弟归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可以从宽处理。案发后，被告人李志德、厉建方、刘燕、蓝政伟、何永付、龚丽华已退缴部分违法所得，酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，除胡永锋外对其余被告人量刑均适当，审判程序合法。根据本案事实及胡永锋系从犯，具有累犯情节等，原判对胡永锋量刑过重。被告人胡永锋和辩护人请求从轻处罚的上诉理由及辩护意见，予以采纳。被告人李志德和辩护人请求从轻处罚并适用缓刑的上诉理由及辩护意见不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条、第四十二条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第一、二项之规定，判决如下： 一、驳回被告人李志德上诉； 二、撤销丽水市莲都区人民法院（2019）浙1102刑初711号刑事判决中第四项对被告人胡永锋的量刑部分，维持判决的其余部分； 三、被告人胡永锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月5日起至2021年1月4日止）。 本判决为终审判决。 审 判 长 李秀勤 审 判 员 王宏伟 审 判 员 章作添 二〇二〇年三月二十日 代书记员 沈子祺