山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁10民终421号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司威海市中心支公司，住所地山东省威海市环翠区青岛北路2号中信大厦9层12层。主要负责人：冯前程，总经理。委托诉讼代理人：邹振华，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：孙长庆，山东海丰威律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘征兵，男，1981年7月14日出生，汉族，户籍地河南省鹿邑县，现住山东省威海市。委托诉讼代理人：王艳霞，山东健华律师事务所律师。委托诉讼代理人：曲承业，山东健华律师事务所律师。原审被告：王世胜，男，1959年3月23日出生，汉族，住山东省乳山市。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司威海市中心支公司（以下简称人寿保险公司）因与被上诉人刘征兵、原审被告王世胜机动车交通事故责任纠纷一案，不服威海火炬高技术产业开发区人民法院（2019）鲁1091民初1192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人寿保险公司上诉请求：撤销原判决要求人寿保险公司承担残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的诉讼请求；一、二审诉讼费用由刘征兵承担。事实和理由：1.刘征兵的伤情不构成伤残。评定伤残需要经过一段时间的恢复期、功能锻炼期，刘征兵内固定未取出，对关节活动度势必造成影响。该种功能性伤残鉴定时应采用被动性检查的方式，刘征兵于诉前至人寿保险公司理赔时，工作人员对刘征兵进行了被动性检查，此时刘征兵的活动因内固定未取出有受限，但远超过威海鉴通司法鉴定所鉴定时的活动度。而按照刘征兵的伤情和治疗情况，其活动度只能越来越好，不可能加重。鉴定时的检查视频显示刘征兵胳膊在抬起时自行用力，而非接受被动检查，但法医并未纠正，这种情况下测量的活动度明显不合理。2.一审存在程序违法。人寿保险公司因对刘征兵庭前自行委托的鉴定意见有异议，申请重新鉴定，对于第二次鉴定的鉴定报告，一审应当送达给当事人并组织对鉴定结论、鉴定过程、鉴定方式和鉴定内容等综合进行质证，但一审只是将鉴定结果电话告知人寿保险公司委托诉讼代理人，直至第二次开庭时才拿到完整的纸质版鉴定报告，导致无法在庭前进行详细地了解和质证。所以人寿保险公司在庭前、庭审中均要求鉴定人出庭接受质询，但未获准许。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定，当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。一审法院未予准许，属程序违法。刘征兵辩称，1.其伤情经两个专业机构鉴定均构成十级伤残，第二次鉴定时人寿保险公司的工作人员邹振华全程在场监督，法医进行体检时其并未提出任何异议，整个鉴定过程是公开、公正的。人寿保险公司工作人员对刘征兵进行检查时生拉硬拽，致刘征兵难以忍受，经一审法院委托鉴定，刘征兵伤情仍构成十级伤残，应当赔偿相关损失。2.一审程序合法，一审采取的是简易程序，鉴定报告作出后刘征兵就接到了一审法院电话通知，及时到法院领取了鉴定报告，此时距离下一次开庭仍有很长时间。因采取简易程序，一审完全可以电话通知当事人相关事宜，人寿保险公司未及时行使权利，是自己的失误。王世胜述称，一审判决后其已经履行完毕，请求法院依法裁判。刘征兵向一审法院起诉请求：1．人寿保险公司在交强险的责任范围内赔偿112000元（精神损害抚慰金1000元、伤残赔偿金79098元、误工费22453.25元、护理费6591.5元、交通费857.25元、财产损失2000元，合计112000元；医疗费10000元保险公司已支付）；2．人寿保险公司在商业第三者责任保险的责任范围内赔偿81840.66元（剩余医疗费15722.11元、住院伙食补助费1900元、后续治疗费12000元、被扶养人生活费52075.8元、交通费142.75元，合计81840.66元）；3．王世胜赔偿鉴定费2860元。以上合计：196700.66元。一审法院认定事实：2018年9月6日10时48分许，王世胜驾驶车牌号为鲁Ｋ×××××的小型客车，在威海市华田灯岗处由东向南左转弯时，与刘征兵骑电动自行车由西向东行驶相撞，致刘征兵受伤和两车损坏的交通事故，经威海市公安局交通警察支队第二大队作出第371020420180002079号道路交通事故认定书，认定王世胜负全部责任，刘征兵无责任。刘征兵受伤后，入威海市立医院住院治疗19天，支出门诊费用532元、住院费用25190.11元，人寿保险公司垫付10000元，余额医疗费为15722.11元。刘征兵之伤经诊断为左肩锁关节脱位（Ⅱ度）。2019年4月12日，经刘征兵申请，威海恒源司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定刘征兵之伤构成十级伤残，伤后误工时间为150日、伤后需1人护理60日，内固定物取出术所需费用1.2万元或以实际发生为准。刘征兵支出鉴定费2860元。人寿保险公司申请重新鉴定，2019年10月23日，一审法院依法委托威海鉴通司法鉴定所对刘征兵伤残等级、误工时间重新鉴定，该所于2019年11月16日作出威鉴通【2019】临鉴字第374号鉴定意见书，认定刘征兵伤情构成十级伤残，其误工时间为5个月（包括将来住院取内固定前后），人寿保险公司支出鉴定费2080元。刘征兵提供事故发生前三个月的工资明细及完税证明，证明刘征兵伤前3个月平均工资为4490.65元。刘征兵住院期间由其妻子王静静护理，王静静户口所在地为河南鹿邑。刘征兵提供商品房买卖合同，证明刘征兵居住在威海市，刘征兵提供户口本及河南省鹿邑县谷阳办事处翟庄行政村村民委员会出具证明，证实刘征兵父亲刘魁超（身份证号码）、母亲王艳芝（身份证号码）生育刘征兵及妹妹刘贝两名子女，刘征兵与妻子王静静生育二子刘宝义（身份证号码）、刘泽涵（身份证号码），证明依据2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算，主张残疾赔偿金为79098元（39549元×20年×10%）、护理费6501.21元（39549元÷365×60）、余额医疗费15722.11元、住院伙食补助费1900元（19天×100元）、误工费22453.25元（4490.65元×150天）、被扶养人生活费52075.8元、精神损害抚慰金1000元、交通费1000元，关于财产损失2000元刘征兵未提供证据。庭审过程中，双方均同意交通费500元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，超出交强险部分，由责任人按责任比例赔偿。王世胜车辆在人寿保险公司处投保交强险和商业险，事故发生在保险期间内，故应首先由人寿保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，余额部分在商业三者险范围内予以赔偿。关于刘征兵的各项损失，刘征兵主张的余额医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金符合法律规定，予以确认。刘征兵主张的财产损失2000元，未提交相关证据，不予支持。双方均同意交通费500元，予以确认。上述损失，均包含在交强险和商业三者险范围内，由人寿保险公司予以赔偿。刘征兵主张的鉴定费2860元，由王世胜负担；人寿保险公司支出的鉴定费2080元，由其自行负担。综上，对刘征兵的诉讼请求合理部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司威海市中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险限额范围内赔偿刘征兵余额医疗费15722.11元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费1900元、残疾赔偿金79098元、误工费22453.25元、护理费6591.5元、被扶养人生活费52075.8元、精神抚慰金1000元、交通费500元，共计191340.66元；二、王世胜赔偿刘征兵鉴定费损失2860元。以上一至二项均支付至刘征兵中国银行账户62×××34。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为2117元，由刘征兵负担28元，王世胜负担36元，中国人寿财产保险股份有限公司威海市中心支公司负担2053元；鉴定费2080元，由中国人寿财产保险股份有限公司威海市中心支公司负担。二审中，人寿保险公司提交刘征兵在人寿保险公司查体时的照片一宗及在威海鉴通司法鉴定所鉴定时拍摄的刘征兵查体视频，拟证实刘征兵达不到十级伤残，鉴定人员未采取法定的被动检查方式进行查体，其鉴定意见不真实，上述证据均于一审中提交，但一审中未能播放视频。经质证，刘征兵主张该证据显示两名法医按照操作规程对刘征兵进行查体，是被动体位查体，当时人寿保险公司的工作人员未提出异议，鉴定程序合法，拍摄该视频时双方委托诉讼代理人均在场；上述照片系刘征兵到人寿保险公司理赔时该公司工作人员进行检查时拍摄，可以看出此时刘征兵表情很痛苦，相关工作人员没有法医资质，检查手法也不专业，没有进行专业角度的测量，该组照片不能从专业角度证实刘征兵的伤残程度，与本案关联性不大。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于刘征兵是否构成伤残的问题。刘征兵之伤情，先后经其自行委托威海恒源司法鉴定所与一审法院委托威海鉴通司法鉴定所进行鉴定，均认定其构成十级伤残。其中，一审法院委托威海鉴通司法鉴定所进行鉴定时，其内固定未取出，鉴定报告中有明确记载，鉴定机构对其伤残等级作出评定时应已考虑到这一因素。且此时距离刘征兵接受治疗后出院已一年有余，应符合法定的鉴定时机。人寿保险公司对鉴定时法医的检查方法有异议，但该鉴定系鉴定人员依照法定程序和检验方法进行，人寿保险公司提交的视频资料不足以推翻专业鉴定人员的鉴定活动及据此出具的鉴定意见。而人寿保险公司工作人员不具备法定鉴定资质，其对刘征兵进行的检查，专业性和权威性均无法保证，不足以证实其主张。综上，人寿保险公司未举证证实案涉鉴定意见存在鉴定机构或鉴定人员不具备相关鉴定资质、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足或者经质证认为不应当作为证据使用的其他情形，一审采信该鉴定意见并认定刘征兵构成十级伤残，合法有据，本院予以维持。关于一审是否程序违法的问题。一审系适用简易程序审理本案，依法可以用简便方式审理案件，且一审中组织双方当事人对案涉鉴定报告进行了质证并发表意见，保障了各方当事人的诉讼权利。案涉鉴定报告中明确载明了检验过程及分析说明情况，鉴定意见清晰明了，人寿保险公司虽有异议，但其举证不足以推翻或质疑该鉴定意见，一审未准许其要求鉴定人员出庭的申请，并无不当。人寿保险公司主张一审程序违法，理由不当，本院不予支持。综上，人寿保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4106元，由中国人寿财产保险股份有限公司威海市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  金永祥审判员  郭庆文审判员  侯善斌二〇二〇年三月二十六日法官助理赵娟书记员唐亚敏