福建省龙岩市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽08刑终4号 原公诉机关福建省武平县人民检察院。 上诉人（原审被告人）曾啟兵，（绰号“阿兵”），男，1974年2月1日出生于贵州省松桃苗族自治县，苗族，初中文化程度，居民，户籍地贵州省铜仁市松桃苗族自治县，现住贵州省铜仁市松桃苗族自治县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月9日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现羁押于武平县看守所。 辩护人游杭希，福建力涵律师事务所律师。 福建省武平县人民法院审理福建省武平县人民检察院指控原审被告人曾啟兵犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月19日作出（2019）闽0824刑初238号刑事判决。原审被告人曾啟兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人曾啟兵于2017年至2019年1月3日期间，通过快递混装、客车托运及当面交易等方式多次向他人贩卖含甲基苯丙胺成分的“赌博粉”，从中赚取差价7000元左右。具体如下： 1.被告人曾啟兵与丘某（已被判刑）商定，由被告人曾啟兵通过顺丰快递将藏匿在茶叶包装内用一截塑料吸管封装的“赌博粉”寄到上杭县西门金山商业城快递收取点，由丘某收取后按被告人的指示再转交给买受人，从中获得“好处费”。2017年至2018年，丘某多次通过上述方式中转“赌博粉”至少18个（每个重约0.5克），总重量约9克。其中丘某在家中转交给魏某（已被判刑）12个“赌博粉”；丘某还于2017年3月和5月间共分别代收了其他买受人支付的“赌博粉”货款3200元、1400元、4000元，合计8600元，后通过王某的手机银行分三次将该款转给了被告人。 2.2017年至2019年1月3日，被告人曾啟兵多次通过往返贵州省松桃苗族自治县与福建省厦门市的长途客车托运寄货，再由他人转送的方式，以每个800元至1200元不等的单价向梁某出售了8个用塑料吸管封装的“赌博粉”，总重量约4克。后因梁某称“赌博粉”没有效果，被告人还补发了3个“赌博粉”给她，没有另外收钱。 3.2018年间，被告人曾啟兵在武平县岩前镇“世聚酒店”房间内以每个1100元的单价向魏某出售了2个用塑料吸管封装的“赌博粉”，总重量约1克。 4.2018年4月，被告人曾啟兵在武平县新汽车站的路边向谢某（已被判刑）出售1个重约0.5克的用塑料吸管封装的“赌博粉”，收取谢某1500元。同年9月29日，李某1（已被判刑）等人向谢某购买了上述“赌博粉”，并用该“赌博粉”伙同他人实施诈赌。经武平县公安局现场对提取的被害人尿液进行检测，结果为甲基苯丙胺（冰毒）呈阳性。经龙岩市公安局物证鉴定所鉴定，送检的被害人尿样检测出甲基苯丙胺。 2019年3月8日凌晨，被告人曾啟兵与陈某（另案处理）为试验上述“赌博粉”效用，两人在武平县岩前镇“世聚酒店”将1个“赌博粉”融入酒水后喝下。次日，入住武平县金城宾馆的被告人与陈某被武平县公安局民警查获，并依法提取了尿样，经现场检测，两人的尿样检测结果为甲基苯丙胺（冰毒）均呈阳性。经龙岩市公安局物证鉴定所鉴定，送检的被告人曾啟兵与陈某的尿样检测出甲基苯丙胺。 认定上述事实的主要证据有： 1.随案扣押的被告人使用的手机等物证，证实被告人与买家的通话联系情况及侦查人员从被告人手机上提取相关内容等事实。 2.受案登记表、立案决定书、人员基本信息表、户籍证明、刑事判决书、抓获经过、违法犯罪前科查证经过、银行交易明细、通话清单、行车轨迹等书证，证实被告人已达刑事责任年龄、违法犯罪前科情况、交易双方通话记录情况、丘某通过王某向被告人支付毒品货款、买家取货情况、被告人到案经过、丘某已被另案起诉（公诉机关在此案中指控其在2017年至2018年间收取了18个“赌博粉”，每个重约0.5克，然后按被告人曾啟兵的要求予以中转）并被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元等事实。 3.证人证言 （1）证人丘某的证言，证实其右脚残疾，平时在上杭县汽车站附近摩托车拉客，于2017年至2018年间按照被告人的要求领取快递，将包裹转交了被告人联系的陈姓男子（经辨认系陈某）、岩前人（经辨认系魏某）等买家收取好处费；陈姓男子与岩前人只来过一次他家里取“赌博粉”，这次取货数量是15个，陈姓男子当时付了3200元现金，岩前姓魏的人当时没有给钱；其三次代为收取的货款（3200元、1400元、4000元）通过王某共转给被告人8600元，每个塑料吸管封装的“赌博粉”重量约是0.5克及“赌博粉”的外形特征等事实。 （2）证人王某的证言，证实丘某自己不会用手机银行转账，曾叫其帮忙三次转账8600元给曾啟兵等事实。 （3）证人孙某的证言，证实其于2018年上半年的一天在武平县岩前镇的世聚酒店以每个2500元的价格向魏某买了两个“赌博粉”，“老魏”还教其使用方法等事实。 （4）证人谢某的证言，证实其于2018年4月在武平县新汽车站向曾啟兵买过一个“赌博粉”，重量约0.5克，后来卖给了李某1等人等事实。 （5）证人廖某、李某1、林某的证言，证实向谢某买了“赌博粉”后对林某实施诈赌，使服用了“赌博粉”的林某被骗取钱财等事实。 （6）证人陈某的证言，证实其于2019年3月8日与贵州铜仁的“阿斌”在岩前镇世聚酒店一起喝了混有对方带来的药的啤酒，第二天在金城宾馆被公安侦查人员查获，发现尿检冰毒呈阳性等事实。 （7）证人魏某的证言，证实其自2017年开始向曾啟兵买过三次“赌博粉”，其中从上杭县城紫金酒店旁摩托车载客（住在水西桥红绿灯附近巷子里）的一个瘸腿老头（经辩认系丘某）家里拿过12个“赌博粉”（其中10个是帮梁某代领的），取“赌博粉”的具体经过及“赌博粉”的重量、外形特征等事实。 （8）证人梁某的证言，证实其曾向曾啟兵购买过四次“赌博粉”，每次价格从800元至1200元不等，每个塑料吸管封装的“赌博粉”重量约是0.5克等事实。 （9）证人李某2、郑某的证言，证实其两人系贵州松桃至福建厦门的客车司机，2019年初有人托运包装盒到福建省上杭县古田服务区及取货人是一驾驶白色轿车的男子等事实。 4.被告人曾啟兵的供述与辩解，证实其绰号“阿兵”，认识魏某（胖子）、陈某（小陈）、梁某（梁姓老阿姨）等人；除认为每个“赌博粉”重量应该是0.2克左右（自己估计），纯度也很低，事先不知道“赌博粉”中含有冰毒，自己吃过且检测后才知道的，通过丘某中转的“赌博粉”个数应该没有超过20个，对起诉书指控的其他事实无异议；“赌博粉”来源于广州的同一卖家，是通过电话销售联系到对方的，卖“赌博粉”赚了7000元左右等事实。 5.龙岩市公安局物证鉴定所出具的鉴定文书、尿液提取笔录、现场检测报告书等鉴定意见，证实从服用了“赌博粉”的被告人、林某及陈某尿液中检测出冰毒呈阳性等事实。 6.辨认笔录、扣押笔录、扣押清单、检查笔录、提取笔录、搜查笔录、现场检查照片等勘验检查辨认笔录，证实辨认被告人及相关买家的情况、勘验检查现场情况、从梁某店中扣押的盒子上有被告人电话等事实。 7.手机信息、微信聊天截图等电子数据与视听资料，证实从被告人、梁某、谢某使用的手机提取了相关涉案信息等事实。 原判认为，被告人曾啟兵违反国家毒品管制法规，明知含甲基苯丙胺成分的“赌博粉”系违禁品还多次向他人贩卖，重量至少14.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第三百五十七条，第六十一条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人曾啟兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年四个月，并处罚金30000元。二、追缴被告人曾啟兵的违法所得7000元，予以没收，上缴国库。 上诉人曾啟兵的上诉理由及其辩护人的辩护意见：1.一审判决轻信口供，仅根据谢某、梁某等人自行估算一个“赌博粉”的重量便认定上诉人贩卖毒品的数量，每个“赌博粉”的重量应为0.2克，因此，上诉人曾啟兵贩卖毒品的数量为5.8克。2.上诉人贩卖的毒品甲基苯丙胺含量低微，一审法院量刑太重。综上，请求二审法院依法改判，对上诉人从轻处罚。 经审理查明，原审判决认定原审被告人曾啟兵犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定的证据均系依法收集，并经法庭质证，内容客观、真实，证据之间能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人曾啟兵违反国家毒品管制规定，明知含甲基苯丙胺成分的“赌博粉”系违禁品还多次向他人贩卖，重量至少14.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人诉称的每个“赌博粉”的重量应为0.2克、上诉人曾啟兵贩卖毒品的数量为5.8克的意见，经查，证人丘某、梁某、谢某的证言均证实每个“赌博粉”的重量约为0.5克，证人魏某亦有关于每个“赌博粉”外形特征、重量的描述，足以认定每个“赌博粉”的重量，该意见不能成立，不予采信。关于上诉人贩卖的毒品甲基苯丙胺含量低微的意见，经查，龙岩市公安局物证鉴定所出具的鉴定文书、尿液提取笔录、现场检测报告书等鉴定意见，证实服用了“赌博粉”的上诉人曾啟兵、林某及陈某尿液中检测出冰毒呈阳性的事实，且毒品数量不以纯度折算，因此，该意见不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘文福 审判员  曾庆泉 审判员  谢林昌 二〇二〇年三月二十七日 法官助理俞春花 书记员张梦云