江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终10564号上诉人（原审被告）：邱伟，男，1962年9月27日生，汉族，住江苏省睢宁县。委托诉讼代理人：彭跃军，睢宁县清泉法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：谈月新，男，1987年10月30日生，汉族，住江苏省南京市六合区。委托诉讼代理人：林开祥，江苏锐昂律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：秦广荣，男，1972年6月17日生，汉族，住江苏省南京市六合区。上诉人邱伟因与被上诉人谈月新、秦广荣建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省南京市六合区人民法院作出的（2019）苏0116民初5244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邱伟上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判。事实和理由：1.一审法院认定案涉工程由上诉人承包有误，谈月新仅提供了承包合同的复印件，上诉人对该证据真实性不予认可，另外，谈月新在一审中对秦广荣提交的通话录音证据也不予认可，在此情况下一审法院认定案涉工程由上诉人承包缺乏事实依据。2.一审法院认定秦广荣签字确认的工程款数额对上诉人有约束力存在错误。一审法院认定上诉人与秦广荣存在雇佣关系依据不足；即使存在雇佣关系，秦广荣签字也未得到授权或委托，是其个人行为；秦广荣一审中也陈述其是在被胁迫情况下签字；一审法院未判令秦广荣承担支付工程款的责任，也就认定上诉人与秦广荣之间不存在合伙关系，秦广荣对合同承包价格及合同的签订、履行情况均不知情，无法对工程量进行确认，其相应意思表示不真实。3.一审法院不同意追加南京**生态农业有限公司（以下简称**公司）为本案被告错误。4.一审法院不同意上诉人对案涉工程量进行鉴定有误。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误。谈月新辩称，涉案工程是由邱伟承包的，并且将其中的淋浴房项目承包给谈月新施工，谈月新组织工人施工，结束后由秦广荣对工程款进行确认签字，金额为31075元，后邱伟并没有支付工程款，在多次催要无果才提起本案诉讼。谈月新与**公司并不存在合同关系，根据合同相对性，被上诉人未起诉**公司作为被告并无不当，邱伟与该公司的争议应另案主张。一审法院认定事实清楚，证据充分确凿，请求驳回邱伟上诉请求，维持一审判决。秦广荣辩称，其在工地上是看工地、做饭、看材料的，其中有两个人是其介绍至工地干活，当时秦广荣已经说能不能要到钱跟其没有关系，但是后来谈月新等人跑到秦广荣家逼着签字，秦广荣当时签字说其只能证明这个工程是他们干的，钱还是要找老板要，当时签字的时候也没有签日期，秦广荣的邻居都知道，并且当时因为此事也报警，汪庆康说找黑社会花了1万元，他们四个每个人花了2500元。谈月新向一审法院起诉请求：判令邱伟、秦广荣支付工程款21085元。一审法院认定的事实：2018年3月1日，邱伟（承包方）与案外人谢传龙（发包方）签订《工程承包合同》一份，约定：邱伟承包谢传龙发包的位于南京市六合区南京**生态农业养老公寓工程，工期自2018年3月3日至2018年6月3日，合同尾部发包人处加盖了南京**生态农业有限公司的印章，谢传龙在法定代表人处签名。秦广荣与邱伟系远房表亲关系，邱伟系案外人张某,4的姐夫。谈月新就涉案工程的淋浴房等项目进行施工后，秦广荣在《淋浴房批发销售清单》《南京锋尚家居出库单》上签字，确认谈月新材料及人工合计31075元（3423元＋27652元）。张某,4、邱伟均曾向秦广荣支付过款项，其中张某,4曾向谈月新支付10000元。秦广荣提交其与邱伟2019年8月23日通话录音一份，录音中秦广荣称：“谈月新他们一起赖我……”，邱伟回复称：“没有你事，没你事，这事情好解决，你这个是跟我，给我干的……”上述事实，有当事人的陈述、《工程承包合同》、《淋浴房批发销售清单》《南京锋尚家居出库单》、转账记录、通话录音等证据在卷佐证，本院予以认定。一审法院认为，谈月新提供的《工程承包合同》虽为复印件，但邱伟并未完全否认其签订涉案承包合同，只是辩称未实际施工，结合邱伟在通话录音中的陈述、邱伟向秦广荣支付部分款项的事实，法院认定涉案工程的淋浴房等项目由邱伟分包给谈月新进行施工，秦广荣为邱伟雇佣的现场人员。邱伟辩称其并非涉案工程的实际承包人，也并未将涉案工程的项目分包给谈月新，但未提供充分证据，法院不予采信。邱伟本身不具备施工资质，其又将涉案工程部分项目分包给谈月新无效，但谈月新早已完成施工，且秦广荣已在工程量清单上签字确认，邱伟应当按照清单载明金额支付谈月新工程款，扣减已支付的10000元，邱伟还应支付谈月新工程款21075元（31075元－10000元）。谈月新主张超出部分工程款，无事实及法律依据，法院不予支持。邱伟在庭审中辩称其对秦广荣的身份及工程量清单均不认可，但其在通话录音中也并未否认秦广荣对谈月新的工程量进行签字确认，故关于其辩称应当就谈月新的工程量进行鉴定、工程未竣工验收，不具备结算条件，法院均不予采纳。谈月新主张的工程款中的材料款与涉案工程项目密切相关，一并主张并无不当，邱伟辩称本案不应处理材料款，理由不充分，法院不予采纳。本案中，南京**生态农业有限公司与谈月新并无直接合同关系，谈月新也未主张南京**生态农业有限公司承担工程款给付义务，亦不同意追加该公司为共同被告，故邱伟申请追加该公司为共同被告，法院不予准许。谈月新主张涉案工程系邱伟、秦广荣共同承包，要求秦广荣承担支付工程款的义务，证据不足，法院不予支持。综上所述，谈月新的部分诉讼请求符合法律规定，法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十四条第一款、第一百四十二条，一审法院作出判决：一、邱伟于判决生效之日起十日内给付谈月新工程款21075元；二、驳回谈月新超出部分的诉讼请求；三、驳回谈月新对秦广荣的诉讼请求。本院审理期间，上诉人邱伟对一审法院查明的邱伟与谢传龙签订《工程承包合同》的事实有异议，其认为双方并未签订合同，上诉人对一审法院查明的其他事实没有异议；被上诉人谈月新、秦广荣对一审法院查明的事实没有异议。对于双方当事人均无异议的一审法院查明事实，本院予以确认。本院审理期间，上诉人邱伟申请证人张某,4出庭作证，证明涉案工程不是上诉人承包而是张某,4承包，涉案工程目前不具备结算的条件，秦广荣的签字并没有受到张某,4的委托，因此其签字是无效的。谈月新质证认为，对证人证言真实性不予认可，张某,4在现场也是负责人，真正的承包人就是上诉人邱伟。秦广荣对证人证言没有意见。本案二审争议焦点为：邱伟是否应对谈月新承担支付欠付工程款的义务。本院认为，虽然一审中谈月新提交的《工程承包合同》系复印件，属于传来证据，但该证据与秦广荣提交的与邱伟的录音证据、报警记录等证据能够相互印证，一审法院在综合考虑案件证据情况下，认定案涉工程系邱伟承包并无不当。邱伟二审中虽申请张某,4出庭作证，但张某,4证言中陈述“案涉工程由其本人承包而非邱伟承包”的内容，无其他证据予以佐证，该言辞证据不足以形成证据优势，本院对邱伟主张其不是案涉工程承包人、无需承担责任的上诉意见不予采纳。一审中秦广荣提供的证据能够证明其仅是被邱伟雇佣的工作人员，故其在针对案涉工地从事的签字确认等相关行为属于基于雇佣关系的相应职务行为，邱伟对秦广荣的授权范围对谈月新不发生对抗效力，本院对邱伟主张秦广荣就工程量签字确认未取得相应授权、一审法院未准许进行鉴定导致对案涉工程工程量的认定有误的上诉理由不能成立。另外，秦广荣虽然称其被谈月新等人逼迫在工程结算单上签字，但其并未提供相关证据证实，故对于上诉人邱伟主张秦广荣在结算单上签字不是其真实意思表示的上诉理由，本院不予支持。最后，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，**公司并非必要共同诉讼参加人，在此情况下谈月新未起诉**公司并无不当，邱伟作为本案被告，要求追加**公司为被告，违反当事人处分原则。综上所述，上诉人邱伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费327元，由上诉人邱伟负担。本判决为终审判决。审判长  殷源源审判员  龚 震审判员  李任飞二〇二〇年三月二十六日书记员  倪 辉