四川省内江市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川10民终130号 上诉人（原审原告）：余洪雨，女，1972年4月11日出生，汉族，内江市东兴区人，住四川省内江市东兴区。 被上诉人(原审被告)：四川民德房地产开发有限公司，住所地：内江市东兴区栖霞路396号绿岛银座2幢一楼附10号。 法定代表人：李培松，系该公司主要负责人。 委托诉讼代理人：孙世勇，系该公司员工。 上诉人余洪雨因与被上诉人四川民德房地产开发有限公司（简称“民德房地产公司”）房屋买卖合同纠纷一案，不服四川省内江市东兴区人民法院(2019)川1011民初4368号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人余洪雨，被上诉人民德房地产公司委托诉讼代理人孙世勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余洪雨上诉请求:撤销一审判决,依法改判被上诉人向上诉人支付违约金26,265元。事实和理由：根据上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》约定，被上诉人应向上诉人支付450天按日万分之一的违约金26,265元，而非一审法院判决的450天按日万分之零点一的违约金2,626.46元。 民德房地产公司辩称，一审判决按日万分之零点一计算违约金是正确的，请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 余洪雨向一审法院起诉请求：1.请求判令被告向原告支付逾期办证违约金26,265元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2013年10月25日，原告与被告签订了《商品房买卖合同》,约定：1.原告购买被告开发的内江市东兴区“绿岛•银座”小区4幢1单元第13层1-13-2号住宅一套；2.商品房总价款为583,657元；3.出卖人应当在2014年12月31日前向买受人交付该商品房；4.转移登记：商品房交付使用后...如因出卖人的责任，买受人未能在商品房交付之日起720日内取得房屋所有权证书的，双方同意按照下列方式处理：...买受人不退房的，自买受人应当取得房屋所有权证书的期限届满之次日起至实际取得房屋所有权证书之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部已付款万分之一的违约金，并于买受人实际取得房屋所有权证书之日起30日内由出卖人支付；5.合同还约定了其他事项。合同签订后，原告按约支付了购房款583657元，被告于2015年1月31日将房屋交付给原告。2018年5月24日，被告为原告办理了案涉房屋的不动产权登记证书。 本案审理过程中，被告民德房地产公司主张，在毛某、文某诉其房屋买卖合同纠纷一案中，四川省内江市中级人民法院于2019年3月11日作出（2018）川10民终1123号民事判决，该判决将逾期办证违约金计算方式调整为按日万分之零点一计算，该判决现已发生法律效力。 一审法院认为，本案争议焦点为：1.被告逾期办证，是否应当承担违约责任？2.若被告承担违约责任，违约金是否应调减？ 关于争议焦点1：原、被告签订的《商品房买卖合同》约定,如因出卖人的责任，买受人未能在商品房交付之日起720日内取得房屋所有权证书的，被告应承担违约责任。被告辩称延迟办理房屋产权证系因不动产登记政策调整、其他业主延迟交纳契税等等原因导致，但其未提供相关证据证实，故其辩称理由不成立，依法应承担违约责任。 关于争议焦点2：被告于2015年1月31日向原告交付房屋，则被告按约应于2015年1月31日起的720日内为原告办理产权证书，而原告房屋产权登记时间为2018年5月24日，故原告主张被告逾期办证450天，合法有据。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”，《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第8条关于“非违约方主张违约金约定合理的，亦应提供相应的证据”之规定，被告违约，但提出了要求法院依法调低违约金的请求，本案房屋已交付使用，且已办理房屋产权证书，原告亦未提供证据证明上述逾期办证行为对房屋正常居住、使用产生实质影响及造成明显的损失，一审法院对被告的违约行为进行综合评判，以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度等综合因素，并参照关联相似案件的生效判决结果，对本案违约金进行调整，以案涉房款583657元为计算基数，按照日万分之零点一标准计算450天，违约金应为2626.46元（583657元×万分之零点一／天×450天）。 一审法院判决：一、被告四川民德房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告余洪雨支付违约金2626.46元；二、驳回原告余洪雨的其他诉讼请求。 二审中，上诉人提交如下证据：1.内江市人民政府于2016年9月27日颁发的《关于市本级及市辖两区实施不动产统一登记的通告》，欲证明被上诉人应承担迟延办理不动产登记的违约责任；2.绿岛银座退税及违约金赔付确认书，欲证明违约金应按日万分之一计算。 被上诉人质证意见为:通告是内江市的通告，我们的通告是公布在小区，因为办证的手续发生了变更，田家法庭的判决就认可了这个理由;赔付确认书没有公司的公章，且该赔偿确认书是为了和业主达成和解，但最终没有实施下去。 本院对证据1的认证为,内江市人民政府的该“通告”能达到上诉人的证明目的，被上诉人应承担迟延办理不动产登记的违约责任，本院予以确认；对证据2的认证为，该“确认书”上无甲方被上诉人公司印章及签发日期，也无乙方姓名及身份证号码等相关信息，该“确认书”仅是1份记载按日万分之一计算违约金的空白文书，不能达到上诉人的证明目的，本院不予采信。 二审中，上诉人向本院提出调查取证申请:1.申请对被上诉人公司在2017年有一部分业主是按合同约定的按日万分之一赔付违约金的事实进行取证；2.申请调查被上诉人公司将代收的税金、维修基金挪用，导致不能按时办理业主的房屋产权证,过错责任在被上诉人。 本院认为，申请1不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十八条“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，应当提交书面申请。申请书应当载明被调查人的姓名或者单位名称、住所地等基本情况、所要调查收集的证据的内容、需要由人民法院调查收集证据的原因及其要证明的事实。”的规定，本院予以驳回；申请2的目的即要求被上诉人应承担违约责任，被上诉人就本案未提起上诉，即认可其应承担违约责任，故上诉人的该申请已无实际意义，本院予以驳回。 二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点系违约金的计算是按日万分之一或是按日万分之零点一计算的问题。 上诉人、被上诉人双方对违约责任、违约天数、计价金额等均无异议，争议的系违约金的计算依据。上诉人主张450天按合同约定按日万分之一计算违约金；被上诉人认可一审判决按日万分之零点一计算违约金。根据一、二审查明的事实，上诉人主张违约金前，其已于2015年1月31日实际取得所购房屋并使用至今，且于2018年5月24日取得了所购房屋的不动产权证。即被上诉人逾期办证行为对上诉人居住、使用房屋并未造成实质影响及实际损失，且本院已生效的相关民事判决对涉案房屋所在“绿岛•银座”小区的违约金的计算亦为按日万分之零点一。一审法院根据被上诉人的调减请求，适用《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，根据本案的实际情况酌情对违约金调减并无不当，本院予以支持。上诉人的上诉请求不能成立。 综上所述，余洪雨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由余洪雨负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  叶 波 审 判 员  易小峰 审 判 员  裘南晶 二〇二〇年三月三十日 法官助理  苏 月 书 记 员  钟 凯