江西省鹰潭市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)赣06民终82号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司，统一社会信用代码91361100F38817744B，住所地江西省上饶市信州区三江大道189号。 负责人：蒙维杰，经理。 被上诉人（原审原告）：桂新强，男，1990年2月25日出生，汉族，住江西省贵溪市。 被上诉人（原审被告）：沈拉弟，男，1981年1月16日出生，汉族，住江西省上饶市上饶县。 被上诉人（原审被告）：上饶市盛辉物流有限公司，统一社会信用代码91361125584030528R，住所地江西省上饶市横峰县姚家乡兰子村18号。 法定代表人：黄路想，经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司（以下简称人保财险上饶分公司）因与被上诉人桂新强、沈拉弟、上饶市盛辉物流有限公司（以下简称盛辉物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省贵溪市人民法院（2019）赣0681民初760号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保财险上饶分公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十七条第二款“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”的规定和约定，上诉人赔付的第三者医疗费用应以国家基本医疗保险的标准为依据，对不属于医保内的用药上诉人不负赔偿责任，并且上诉人与被上诉人沈拉弟在一审时已经就非医保用药的承担问题达成了合意，故上诉请求在医药费中扣减15%的非医保用药由被上诉人沈拉弟承担；2、被上诉人桂新强的残疾赔偿金与后续肢体延长术费用80000元是选择关系而不是并列关系，两者只能择一项赔偿；3、被上诉人桂新强户籍地是农村，虽然提供了鹰潭美运鞋业有限公司的劳动合同和居住证明，但证据证明力较弱，故应当按照农村标准计算各项赔偿费用。 被上诉人桂新强、沈拉弟、上饶市盛辉物流有限公司未作书面答辩。 原告桂新强向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告沈拉弟、被告盛辉物流公司赔偿原告各项经济损失共计人民币483003.21元，另加摩托车修理费（摩托车于2016年10月9日花费7380元购买，损坏程度以保险公司定损为准）；2、判令被告人保财险上饶分公司在保险限额范围内对上述经济损失直接向原告承担赔偿责任；3、诉讼费由被告承担。 一审法院经审理查明，2017年12月9日20时55分许，沈拉弟驾驶赣Ｅ×××××号重型半挂牵引车牵引赣Ｅ×××××号车，载30吨河沙沿206国道从金溪往鹰潭方向行驶，行驶至206国道1569公里处鹰潭市龙虎风景区口上李家弯道路段，开启远光灯情况下，超越同方向慢车道上的货车时越过中心线，剐蹭到相对方向正常直行由桂新强驾驶的普通两轮摩托车，造成桂新强受伤和两车受损的交通事故。龙虎山公安分局交警大队对本次交通事故出具了龙公交认字2017第（260）号交通事故认定书，认定被告沈拉弟负此次事故的全部责任，原告桂新强不负事故责任。 事故发生后，原告桂新强随即被送往中国人民解放军第一八四住院治疗57天，花去住院医疗费用131925.49元，被告沈拉弟向原告预支付医疗费用20000元,被告人保财险上饶分公司垫付了10000元医疗费。2018年3月23日。经江西鹰潭司法鉴定中心鉴定，原告桂新强左股骨、胫骨骨折伴肢体短缩，伤残评定为八级，后期医疗费评定为92000元，误工期、护理期、营养期分别评定为270日、120日、90日。 另查明，事故车辆赣Ｅ×××××号重型半牵引车挂靠在被告盛辉物流公司,在被告人保财险上饶分公司投了机动车第三者责任强制保险及保险金额为1000000元的不计免赔商业第三者责任保险，两份保险的保险期间均为自2017年10月14日零时起至2018年10月13日二十四止。原告桂新强户籍所在地江西省贵溪市天禄镇孟青村奇丰组11号，2015年3月1日起在江西省鹰潭市工业园区鹰潭美运鞋业有限公司工作。 一审法院认为，公民的生命健康权受国家法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。本案系机动车交通事故人身损害责任纠纷，根据最高人民法院司法解释的规定，交通事故赔偿案件中交强险和商业三者险并存的情况下，赔偿顺序为先由交强险在保额内予以赔偿，在确定侵权人的侵权责任后由商业三者险予以赔偿，最后再由侵权人依法承担剩余的侵权责任。本案中，根据龙虎山公安分局交通警察大队的事故责任认定，被告沈拉弟负此次事故的全部责任，故被告人保财险上饶分公司应当在交强险限额内先行承担赔偿责任，对于交强险赔偿范围之外原告的损失，被告人保财险上饶分公司在其商业三者险赔偿限额内继续承担赔偿责任。被告沈拉弟驾驶车辆挂靠在被告盛辉物流公司，事故造成他人损害，被告沈拉弟、被告盛辉物流公司应承担连带赔偿责任，故被告人保财险上饶分公司在交强险及商业三者险赔偿不足部分，被告盛辉物流公司、被告沈拉弟承担连带赔偿责任。 对于原告桂新强遭受损失的数额，具体赔偿基数及计算方式如下：1、医疗费，根据原告桂新强提供的票据及费用清单，法院核定为131925.49元，被告人保财险上饶分公司辩称扣除15%非医保用药，但未举证证明，法院对该辩称意见不予支持；2、护理费，根据原告桂新强鉴定结果确定护理期为120天，参照2017年度江西省居民服务、修理和其他服务业在岗人员日平均工资及原告主张确定为143元/天，确定护理费为120天×143元/天=17160元；3、住院伙食补助费，根据原告桂新强住院时间及本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，计算为57天×20元/天=1140元；4、误工费，原告桂新强因伤持续误工，司法鉴定误工期为270日，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定误工时间可以计算至定残前一天，被告人保财险公司上饶分公司同意按180天计算，据此法院确定误工期180天，原告的主张确定误工标准78.83元/天的标准符合法律规定，计算出原告误工费用为180天×78.83元/天=14189.4元；5、营养费，按20元/天标准，参照司法鉴定确定营养期90日，计算为90天×20元/天=1800元：6、残疾赔偿金，原告虽为农村户籍,但原告提供劳动合同及工资流水等证据证明原告自2015年3月1日起在鹰潭美运鞋业有限公司上班并居住在公司宿舍，鹰潭美运鞋业有限公司位于鹰潭市工业园区属于城镇范围，原告要求按城镇标准计算残疾赔偿金诉请法院予以支持，按照2017年度江西省城镇居民人均可支配收入31198元/年标准，依据江西鹰潭司法鉴定中心鉴定作出原告桂新强伤残等级为八级伤残鉴定结论，计算出伤残赔偿金为31198元/年×20年×0.3=187188元；7、交通费，原告桂新强虽未提供有效票据，但住院治疗必然发生一定交通费用，法院酌定为800元；8、精神抚慰金，法院认为本案事故导致原告桂新强受伤构成伤残，给原告桂新强精神上带来一定痛苦，参照原告桂新强伤残等级、本地生活水平，酌定为9000元；9、后续治疗费，依据原告提供司法鉴定文书认定为92000元；10、鉴定费，依据鉴定费发票认定为1900元；11、财产损失，原告未对摩托车损失进行鉴定，无法确定其摩托车价值损失，本案不予处理。12、医疗互帮轮椅系原告受伤后的辅助器具，原告提供购买发票712元，法院予以认定。综上，原告桂新强因本次交通事故造成的损失合计为457814.89元。 被告人保财险上饶分公司在交强险限额内赔付医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金、后续治疗费数额为120000元；在商业第三者责任险内赔付金额为337814.89元，合计人民币457814.8元，扣除被告沈拉弟预付医疗费20000元及被告人保财险上饶分公司垫付的10000元医疗费，被告人保财险上饶分公司仍应向原告支付427814.89元，被告沈拉弟预付20000元则由被告人保财险上饶分公司在赔偿457814.89元数额内予以返还。 综上，一审法院依法判决如下：（一）被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司在交强险限额内赔付原告桂新强120000元，在商业第三者责任险限额内赔付原告桂新强337814.89元，合计人民币457814.89元，扣除被告沈拉弟向原告桂新强垫付医疗费用20000元及被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司垫付的10000元医疗费，被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司尚需向原告桂新强支付427814.89元，被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司应向被告沈拉弟返还垫付医疗费20000元，以上款项由被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司在本判决生效之日起十日内付清；（二）驳回原告桂新强的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人人保财险上饶分公司上诉认为按照“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”的规定和约定，应当扣减医保外用药。本院认为，“医保外用药不予理赔”的效力应当结合保险合同的相关法律规定全面加以分析。根据保险法第十七条的规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，人保财险上饶分公司不能证明其已向投保人陈述了该条款包含“医保外用药不予理赔”的内容，即部分免除保险人责任的涵义。并且，上诉人人保财险上饶分公司也未就被上诉人桂新强存在过度医疗以及过度用药提供相应证据予以证明，也没有材料显示就扣减医保外用药与被上诉人沈拉弟达成了协议。因此，上诉人人保财险上饶分公司提出扣减15%医保外用药缺乏依据，本院予以驳回。 被上诉人桂新强后续肢体延长术费用是医疗费用范畴，与残疾赔偿金属于不同类别的赔偿项目，一审法院依法予以支持并无不妥。 被上诉人桂新强向一审法院提供了鹰潭美运鞋业有限公司的劳动合同、居住证明、工资流水，能够证明其生活工作的城镇，一审法院以城镇标准计算残疾赔偿金是正确的。 综上所述，上诉人人保财险上饶分公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8017.22元，由中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  谢秋荣 审判员  张志明 审判员  黄文杰 二〇二〇年三月十六日 书记员  程梅刚