江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1102民初4488号原告：龚德勤,女,1969年8月7日出生,汉族,住安徽省六安市裕安区。委托诉讼代理人：邵甜甜，江苏致祥律师事务所律师。被告：江苏山水环境建设集团股份有限公司,住所地江苏省句容市长江路399号。法定代表人:姚锁坤,该公司总经理。委托诉讼代理人：谭登才，江苏力挽律师事务所律师。第三人：桂德平，男，1972年8月12日出生，汉族，住江苏省句容市。原告龚德勤与被告江苏山水环境建设集团股份有限公司（以下简称山水公司），第三人桂德平侵权责任纠纷一案，本院于2018年12月19日立案受理后,依法组成合议庭，于2019年8月13日、2019年11月6日公开开庭进行了审理，原告龚德勤及其委托诉讼代理人邵甜甜，被告山水公司的委托诉讼代理人谭登才到庭参加了诉讼，第三人桂德平仅参加了2019年11月6日的庭审。本案现已审理终结。原告龚德勤向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告各项损失合计328701.52元（医疗费113806.52元、住院伙食补助费8050元、营养费7500元、误工费76800元、护理费18930元、残疾辅助器具费815元、交通费500元、鉴定费2900元、残疾赔偿金94400元、精神损害抚慰金5000元）。事实与理由：原告于2017年3月初经亲属介绍至被告总承包的中建大观天下小区南区一期工程（56#-59#，61#-63#楼工程）项目从事架子工。2017年3月13日，原告应工地管事徐某的要求，配合塔吊工吊运铁架，当铁架子吊至58#楼南面后，原告在解吊钩绳索时，由于被告未配备专业塔吊司索工指挥塔吊运行，塔吊工在未核实清楚地面的情况下贸然启动吊钩，顺势将原告带倒摔至地下室。后徐某拨打120将原告送至江苏大学附属医院治疗。第三人系被告驻工地负责人之一，直接管理塔吊工，并结算塔吊工的工资。原告的伤害已构成十级伤残，需误工期480日、营养期150日、护理期150日。为维护原告的合法权益，请求法院依法裁决。被告山水公司辩称，原告系在被告承包工地受伤，但原告和塔吊工均由镇江市隆裕建筑劳务有限公司（以下简称隆裕公司）派遣，被告与隆裕公司系劳务分包关系，为此，原告的损害应由隆裕公司赔偿。第三人桂德平述称，第三人受聘于被告在中建大观工程担任临时技术负责人。原告受伤系塔吊调运事故，被告作为工程的承包方，应承担赔偿责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为证明其主张，提交以下证据：1.接出警工作登记表及情况说明各一份，证明原告受伤事实。2.建筑施工特种作业操作资格证、塔吊工资结算单、应急预案牌照片各一份，证明原告因塔吊工魏某操作塔吊受伤以及魏某受被告雇佣的事实。3.建筑起重机械设备使用登记证及江苏省建筑起重机械设备使用登记申请表各一份，证明涉案塔吊由被告使用。4.证人魏某、王某、何某、徐某、龚某1的证言，证明原告受伤以及在工地务工事实。5.银行交易明细一份，证明魏某的工资由被告通过华堂俊支付。6.脚手架承包合同一份、证人龚某2的证言，证明龚某2承包架子工的事实。7.病历一本、出院记录及诊疗证明各二份，证明原告受伤住院治疗的事实。8.医疗费票据十三张、催款单及费用明细清单各二份，证明原告支付医疗费113806.5元（住院费用110897.2元，门诊治疗费用2909.3元）。9.残疾辅助器具费发票二张及订单截图，证明原告支付残疾辅助器具费815元。10.户口簿一页，证明原告主张的残疾赔偿金应按城镇标准计算。11.护理费票据一张，证明原告支付2017年6月30日至2017年7月30日期间的护理费4650元。对原告提交的证据，被告质证认为：证据1-3、7、8、10的真实性均无异议。证据4中魏某的证言不能证明其与被告存在劳动关系或雇佣关系，反而证明原告的受伤原因系其自身原因导致；证人王某在原告受伤时不在现场，不能作为本案的证人；证人何某的证言没有异议；证人徐某、龚某1的证言不具有证据的三性，不能作为证据使用；证人龚某2与原告存在利害关系，其证言不能客观反映案件事实。证据5真实，但不同意原告的证明目的。证据6明确了被告作为总承包公司将劳务分包给隆裕公司的事实，为此，被告对原告损害不承担赔偿责任。证据9为复印件，该证据的真实性不予认可；证据11中的护理标准持有异议。被告为证明其抗辩，提交劳务分包合同一份，证明被告将涉案劳务分包给有相应资质的隆裕公司，被告对原告的损害不承担承担赔偿责任。对被告提交的证据，原告质证认为：真实性无异议，但不具有关联性，该合同承包范围和内容中并不包括塔吊，而塔吊系由被告直接管理并安排工人操作。对原、被告提交的证据，本院认证认为：双方对彼此无异议的证据，本院予以确认，该证据可作为认定事实的依据；证据4中证人所陈述的事实，可结合证人与原告的身份关系及本案的其他证据进行具体分析；证据6与原告提交的证据相互对应，可以反映被告存在将劳务进行外包的事实，但外包范围应当结合合同的内容具体进行认定；证据9作为书证，应当提供原件，否则该证据的真实性，无法确认；证据11为收款单位开出的真实发票，可以反映原告支付护理费的事实，至于该费用是否明显过高，应当结合原告伤情、护理依赖程度及当前市场行情进行分析认定。2018年12月12日，原告向本院申请伤残等级、营养期、护理期、误工期的鉴定。2019年4月11日，本院委托南京东南司法鉴定中心（以下简称东南鉴定中心）进行了鉴定。2019年4月25日，该中心出具东南司鉴中心﹝2019﹞临鉴字第750号《南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见书》（以下简称750鉴定意见）一份，原告为本次鉴定支付鉴定费2900元。本案当事人对鉴定意见及鉴定费用均无异议。本院认证认为，该鉴定意见经专业机构制作，鉴定程序合法，该意见中伤残等级及三期期限的意见可作为定案依据。根据当事人陈述和经本院确认的证据，本院认定事实如下：被告系中建大观天下南区一期工程56#-59#、61#-63#楼工程的总承包单位。原告在上述工程中为架子工做小工，每日劳动报酬160元，其所在架子工班组由其弟弟龚某2招募。2017年3月3日，原告和其兄龚某1在徐某的安排下配合吊塔驾驶员吊运材料，即负责卸载调运的材料，后原告摔落地下室受伤。就摔伤原因，原、被告存有争议，在本院认为部分具体分析。当日，原告被送至江苏大学附属医院（以下简称江苏医院）救治，入院诊断为：开放性右股骨髁上骨折。原告入院后，先后进行了右股骨髁上开放性骨折清创缝合+胫骨结节牵引术、右股骨髁上开放性骨折扩创+切开复位内固定术、右大腿扩创+冲洗引流术。2017年7月31日，原告出院。出院医嘱为：1.患肢暂勿完全负重，加强右膝功能训练，必要时截骨矫形手术；2.不适随诊，出院后六周骨科复查。原告住院期间，产生住院费用92775.73元。2017年7月6日，原告前往中国人民解放军第三五九医院复诊，支付检查费用239.99元。2017年8月11日，原告前往溧水毛公埠梁氏医院就诊，支付检查费和中药费共计747.41元。2017年9月13日，原告前往江苏医院复诊，支付检查费用118元。2017年9月27日，原告前往溧水毛公埠梁氏医院就诊，支付中西药费502.97元。2017年10月5日，原告前往溧水毛公埠梁氏医院就诊，支付中药费243.58元。2017年10月18日，原告前往溧水毛公埠梁氏医院就诊，支付中西药费255.46元。2017年10月31日，原告前往南京鼓楼医院复诊，支付检查费用302.4元2017年12月13日，原告前往江苏医院复诊，支付检查费用141元。2018年3月14日，原告前往江苏医院复诊，支付检查费用141元。2018年5月4日，原告前往江苏医院复诊，支付检查费用217.5元。2018年5月23日，原告入住江苏医院进行了右股骨髁上骨折内固定取出+右股四头股延长+膝关节松解手术。2018年6月13日，原告出院。出院医嘱为：1.建休，患肢暂不完全负重，加强患肢功能锻炼；2.骨科门诊随访，不适随诊。原告住院期间，产生住院费用18121.5元。另查明，和原告配合的塔吊驾驶员魏某名下账号为62×××75的银行卡于2019年2月3日转入一笔8800元的塔吊工资，转款人系华堂俊。另据被告制作的涉案工程对外公示牌，内容显示第三人和华堂俊系被告公司应急救援抢险领导小组成员，第三人系通讯联络组和技术支持组组长，华堂俊系后勤保障组组长。还查明，原告的受伤构成十级伤残，需要停工480日、护理150日、营养150日。原告为鉴定支付鉴定费2900元。本案审理中，原告申请魏某、王某、何某作为证人出庭作证。证人魏某称：2016年，经徐某联系，其至大观天下项目部操作吊塔。徐某受第三人管理，第三人系工程项目的主管。其工资由被告结算，起初为现金，此后为转账。事发当天，徐某安排原告配合其吊铁框。其操作过程中未碰到原告，原告是自己掉下去的。徐某当时让其把人吊上来时，才知道原告受伤，并不清楚原告如何摔落，但听徐某说，原告当时落脚的地方没有安全设施，自己就滑了下去。证人王某称：其经原告的弟弟龚某2介绍至工地做架子工，200元一天，由龚某2结算。第三人系被告公司的项目经理，徐某也在现场负责，第三人的职务比徐某大，魏某系被告公司的塔吊工。事发当日，其不在现场，只是听说吊塔的吊钩启起了，将原告摔了下去。证人何某称：其经龚某2介绍至工地做架子工，260元一天，原告做小工，160元一天。事发当天，其在工地上，但未看到原告是如何受伤，听说吊钩碰到了原告，导致原告摔落受伤。证人徐某称：其受孔青顺的指派管理涉案工地的钢筋工、瓦工、木工和架子工，架子工的老板是龚某2，原告是架子工。工地的吊塔由被告公司管理的，魏某称工资由被告发放。华堂俊是被告公司的材料负责人。第三人系被告公司的项目施工负责人，负责工程质量和技术。事发当天，其和原告及龚某1在现场。其安排他们兄妹配合魏某吊运配电房的护栏，在拆卸护栏时，塔吊的钢丝绳触碰了原告，致原告摔至地下室。事发后，其和龚某1将原告送至医院并报警。其并未向魏某说过原告的受伤系自己滑下来所致。证人龚某1称，其与原告都是架子工小工，160元一天，由龚某2结算。当时，其和原告在解吊钩，其解开后，原告却未解开，塔吊就启吊了，顺势一带，原告就掉了下去。证人龚某2称：孔青顺挂靠在隆裕公司名下负责钢筋工、瓦工、木工和架子工，后孔青顺将架子工的部分分包给姜敬坤，姜敬坤又将架子工分包给了龚某2。原告的工资由证人龚某2支付，每天160元。隆裕公司与被告之间的劳务分包合同中并不包括塔吊工。本案审理中，原告提交电子发票两张、通用机打发票一张、天猫交易订单截屏一份。发票显示：原告购得价值399元的轮椅一辆和价值308元的膝关节支具；原告向润州区登云家政服务部支付了31日护理费共计4650元。订单显示龚某2购得了价值108元的助行走拐棍一对。本案审理中，被告提交一份其作为甲方与隆裕公司作为乙方签订的《工程施工劳务分包合同》，合同就镇江中建·大观天下（56-63#）项目劳务分包事项达成一致意见。该合同第2条“劳务分包工作对象及分包内容”中的“承包范围、内容”部分约定：“从人工配合基础土方开始、垫层以上基础及主体、二次结构,装修工程的劳务分包工程(不含土方、护坡桩、基坑锚喷、止水钢板、止水螺杆、防水层施工及直螺纹头,不含慕墙预埋件、钢结构工程及预埋;不含垂直运输机械,如塔吊)。本工程投标工作量清单内除(防水人工,外墙保温人工,公共区域内装饰人工,油工粉刷)以外的所有人工,装修工程辅助材料也由甲方提供,完成面为水泥砂浆面层。(乙方提供四大工种,架子工,木工,瓦工,钢筋工。)”“乙方提供的小型机械及材料”部分约定：“钢筋加工机械、木工加工机械,模板、木工工具、木方、钉子、铁丝、绑丝、对拉螺栓配件、脚手架及围护、氧气乙炔、安全劳保用品,其他小型施工工具等二三类物资及料具。”本院认为，本案争议焦点为：一、原告受伤的具体原因；二魏某是否受被告雇佣。就第一焦点。证人魏某、徐某、龚某1的证言反映了事发当天的在场人有魏某、徐某、龚某1，从三人当时所处的位置来看，徐某和龚某1距离原告较近，而魏某在高空驾驶塔吊，为此从视线角度来看，徐某和龚某1较魏某更能看清楚原告当时的状况，由于魏某一方面说原告是自己滑下去的，另一方面又不清楚原告是如何滑下去的，同时徐某亦否认向魏某说过原告是自己滑下来，并且徐某和龚某1就原告受伤经过的陈述相一致，故徐某和龚某1的陈述更具有可信度，为此，本院认定，原告的受伤系因魏某操作塔吊不当所导致。就第二焦点。被告抗辩涉案工程中的劳务部分已依法分包给隆裕公司，但结合双方的劳务分包合同，双方约定承包的范围及内容并不包括塔吊，并且隆裕公司所提供机械设施范围亦不包括塔吊。其次，从塔吊的租赁情况来看，被告系该塔吊的承租人。再次，结合魏某工资的支付情况，可以反映其工资由被告的工作人员支付，因为华堂俊系被告承包工程的后勤保障组组长。综上，可以认定涉案塔吊由被告管理使用，魏某系受雇于被告。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款：“用人单位的工作人员因执行任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”结合以上分析，原告的受伤系魏某操作塔吊所导致，而魏某受雇于被告，其驾驶塔吊行为应为被告履行的职务行为，故原告向被告主张侵权责任，于法有据，本院予以准许。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条规定：“侵害他人人身权益的，造成他人严重精神损害，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”结合上述法律规定，原告主张的赔偿项目，本院予以准许。结合原告的主张，就具体赔偿金额分述如下：一、医疗费。医疗费是指因侵权行为造成被侵害人人身损害，就医治病支付的费用。结合原告就诊经过，其首诊医院为江苏医院，第一次出院情况为治愈，后因取内固定二次住院，为此，原告在江苏医院所支付的医疗费应为其治疗所必需的支付费用，该费用被告应予赔偿，经核算，医疗费用为110897.2元。至于原告在其他医院就诊费用，结合就诊时间，在第一次出院后几乎每月都就诊，就诊次数过于频繁，同时江苏大学的出院医嘱中亦未要求原告转院治疗，为此原告在其他医院的治疗费用，属于过度治疗所产生费用，原告主张该费用，本院不予支持。二、住院伙食补助费。结合原告住院治疗的天数，原告主张该费用8050元，本院予以支持。三、营养费。营养费是指受害人在遭受侵害后，为辅助治疗或者促进身体尽快康复而食用必要的营养品而支出的费用。结合鉴定意见确定营养期限以及原告的伤情，原告主张偏高，本院酌定为4500元。四、误工费。通过原告证人证言，可以确定原告从事架子工每天收入为160元，结合鉴定所确定的误工期限，原告主张76800元的误工费，本院予以支持。五、护理费。结合鉴定意见确定护理期限以及原告的伤情，因原告的主张偏高，本院酌定为12750元。六、残疾辅助器具费。对原告自行购置的医疗器具，结合原告受伤情况，该器具有利于原告机体的恢复，为此原告要求被告赔偿该费用，本院予以支持，经核算，器具费用为815元。七、交通费。该费用系实际支出，但原告并未就此提交证据，由于原告确实存在住院就诊、复诊的事实，为此就该费用，本院酌定为300元。八、鉴定费。本案中，被告对原告受伤负有责任，为此该费用应由被告承担，现原告主张2900元，本院予以准许。九、残疾赔偿金。结合原告的伤残等级以及2018年度城镇居民人均可支配收入标准，原告主张94400元，本院予以支持。十、精神损害抚慰金。结合原告的伤情以及被告的过错程度，原告主张5000元，本院予以支持。综上，被告应赔偿原告损失共计316412.2元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：被告江苏山水环境建设集团股份有限公司于本判决书生效之日起十日内给付原告龚德勤人身损害损失共计316412.2元。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2044元，由原告龚德勤负担62元，被告江苏山水环境建设集团股份有限公司负担1982元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本三份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  周 伟人民陪审员  **秀人民陪审员  陈浩明二〇二〇年三月三日书 记 员  王 婷（附：上诉须知及法律条文）1.相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。2．上诉须知一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。三、当事人应凭判决书和上诉状直接到镇江市中级人民法院立案大厅交费。直接交费不方便的，可汇款至江苏省镇江市中级人民法院，开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号：11×××61；请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级人民法院。四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。