重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终10225号上诉人（原审被告暨反诉原告）：长兴辉达机械制造有限公司，住所地浙江省长兴县林城镇工业园区，统一社会信用代码913305226747913394。法定代表人：姚建明，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王凯成，浙江紫杏律师事务所律师。被上诉人（原审原告暨反诉被告）：重庆长安离合器制造有限公司，住所地重庆市铜梁区旧县街道办事处永兴村六、七、十社，统一社会信用代码915002242032293661。法定代表人：谢驰，该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋彬，男，系该公司员工。上诉人长兴辉达机械制造有限公司（以下简称长兴辉达公司）因与被上诉人重庆长安离合器制造有限公司（以下简称长安离合器公司）买卖合同纠纷一案，不服重庆市铜梁区人民法院（2019）渝0151民初3867号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人长兴辉达公司的委托诉讼代理人王凯成，被上诉人长安离合器公司的法定代表人谢驰以及委托诉讼代理人蒋彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长兴辉达公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的原审反诉请求或发回重审；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由:一、本案一审是由被上诉人提起诉讼，认为上诉人未能按照合同约定发货，构成根本违约要求解除合同，上诉人是在被上诉人主张解除合同的基础上提出反诉。在合同签订后，上诉人按照合同约定履行了生产制造义务，也催促被上诉人提货，是被上诉人存在违约行为。二、被上诉人提起本案诉讼，是想通过诉讼手段主张不正当利益，构成恶意诉讼，继续履行合同会给上诉人造成更大损失。长安离合器公司辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。被上诉人一审中撤回起诉，是对自身权利的处分，不能证明被上诉人存在违约行为。长兴辉达公司向一审法院提出反诉请求：1.判决解除双方于2018年2月2日签订的《设备购销合同》；2.判令其没收长安离合器公司138000元定金；3.判令长安离合器公司返还开票金额为273640.8元的增值税专用发票，如不能返还增值税专用发票则支付相应的现金43782.53元；4.本案反诉费用由长安离合器公司承担。一审法院认定事实：2018年2月2日，长安离合器公司（甲方）与长兴辉达公司（乙方）签订《设备购销合同》（编号：CASB20180130-01），约定由长安离合器公司向长兴辉达公司购买HB-450-160连续式高温钎焊炉生产线一套，价格460000元（含17%增值税）。合同还约定：“……二、付款时间及方式。1、合同生效后7日内，甲方向乙方承诺支付约合同总额30%的货款138000元作为定金。2、设备在乙方工厂进行冷调试经甲方确认合格后，甲方向乙方承诺支付约合同总额30%的货款138000元，设备在甲方现场安装、调试完毕、终验收合格，同时乙方开具全额发票给甲方后7日内，甲方向乙方承诺支付约合同总额30%的货款138000元。3、质保期满7日内甲方向乙方承兑支付约合同总额10%的货款46000元。4、付款方式：银行电子承兑。三、交货时间、地点、方式等。1、交货时间：合同签订后80天内安装调试验收合格。”合同签订同日，长安离合器公司通过银行转账了的方式向长兴辉达公司支付了38000元，次日，长安离合器公司通过承兑汇票方式向长兴辉达公司支付了100000元，2018年8月28日，长安离合器公司通过承兑汇票方式向长兴辉达公司支付了100000元。长兴辉达公司为生产长安离合器公司购买的设备，于2018年3月21日与苏州市恒亚气体设备有限公司签订《加工承揽合同》，向其购买氨分解制氢装置一套。案涉设备生产完成后，长安离合器公司到长兴辉达公司进行了验收。2018年8月10日，长兴辉达公司为长安离合器公司开具了三张税率为16%的增值税专用发票，共计273640.8元。2018年8月8日-10月19日期间，长安离合器公司法定代表人谢驰与长兴辉达公司法定代表人姚建明多次通过微信方式沟通发货及支付货款事宜，长兴辉达公司提交的微信聊天记录显示姚建明提出发货前付到总货款的60%，谢驰表示愿意支付，但需要由长兴辉达公司财务核算未付金额并拟出书面单据，姚建明则要求由长安离合器公司财务对账案涉合同自行核算。2018年10月8日，长兴辉达公司向长安离合器公司发通知称，合同签订后长兴辉达公司按合同约定生产组装了相应设备，且冷调试已经长安离合器公司确认合格，但长安离合器公司未按合同约定支付相应的货款，截止通知之日仅支付238000元，长兴辉达公司负责人多次要求长安离合器公司支付应付款并办理设备交付手续，但长安离合器公司一再拖延，至今仍未履行。现通知长安离合器公司，望在收到本通知之日起十日内支付应付款（应付款支付至合同总价款的90%）并办理相应的设备交付手续。2019年6月3日，长安离合器公司委托重庆渝和律师事务所向长兴辉达公司发出律师函，该函称，长兴辉达公司与长安离合器公司签订案涉合同后，长安离合器公司按合同约定支付了138000元定金，之后长兴辉达公司邀请长安离合器公司到生产场地进行初验收，长安离合器公司提出来相关整改意见，主要是成套设备的重要部件氨分解设备没有，配电柜无计量表和冷却装置，以及无设备地基、水电气线路图等，长兴辉达公司承诺这些未验收合格的整改项目在接下来的时间段整改完毕，在初验收未验收合格的情况下，长安离合器公司又支付了100000元，之后长兴辉达公司是否整改到位也未通知长安离合器公司。长安离合器公司于2019年4月初联系长兴辉达公司，并到长兴辉达公司已搬迁的生产场地现场探讨，并对第一次验收时需要整改的事项进行了回头看，除计量表和冷却装置长兴辉达公司称已配置（因配电箱包裹起无法看到内部情况）好外，其余整改项目均未看到，且原有相应设备已拆成若干段。且长兴辉达公司提出要求长安离合器公司支付因国家税率调整造成的该设备项目被税务机关处罚金额及承担搬厂造成的转运费，根本不谈未整改到位和未验收合格时的相关事宜。后双方未能协商一致，长安离合器公司未再付款，长兴辉达公司也未发货。一审庭审中，双方因增值税税率调整对案涉购销合同约定的货款总价是否应当调整存有争议，长安离合器公司认为应根据降低后的增值税税率调整货款总价，长兴辉达公司认为仍应按案涉购销合同约定的货款总额460000元履行。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第八条第二款规定，依法成立的合同，受法律保护。本案中，双方签订的《设备购销合同》系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，受法律保护。本案的争议焦点为案涉购销合同是否应当解除。长兴辉达公司主张长安离合器公司未按合同约定在长兴辉达公司对案涉设备验收合格后完全履行付款义务，构成根本违约，案涉购销合同应当解除。一审法院认为，案涉购销合同签订后，长安离合器公司支付了定金138000元。在长安离合器公司要求长兴辉达公司发货后，其又支付了100000元货款，至此长安离合器公司已按合同约定支付了大部分货款，后长兴辉达公司提出按合同约定支付货款总额的60%即276000元才发货的要求后，长安离合器公司亦表明愿意支付，仅是要求长兴辉达公司出具未付金额的书面材料，而长兴辉达公司径行发出无约定及法定的支付货款总额90%的要求，双方就此及案涉设备是否经冷调试验收合格发生争议，长安离合器公司也未再支付货款。一审法院认为，长安离合器公司已履行了大部分付款义务，且表示愿意继续履行合同，故长安离合器公司的行为并不构成根本违约。此外，案涉设备已生产完成，从促进交易，减少损失的角度考虑，案涉购销合同仍可继续履行。综上，长兴辉达公司解除案涉购销合同的请求，一审法院不予支持,对于长兴辉达公司的其他诉讼，一审法院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零七条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：“驳回反诉原告长兴辉达机械制造有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1967.8元（已减半），由反诉原告长兴辉达机械制造有限公司负担。”二审中，被上诉人长安离合器公司向本院举示如下证据：1.律师函、邮寄单及邮件快递信息，拟证明律师函已经送达给长兴辉达公司。2.微信聊天记录的截图打印件，并提供手机载体进行核对，拟证明当时对案涉设备验收不合格，长兴辉达公司还要求长安离合器公司支付90%的货款，但长兴辉达公司应当提供的基础设施都未能提供。上诉人长兴辉达公司质证认为，对证据1的真实性、合法性、关联性无异议；对证据2的真实性、合法性无异议，但不认可被上诉人的证明目的，长兴辉达公司已经按照合同约定履行了义务，是由于长安离合器公司的原因导致其无法交货，是对方违约。本院认为，由于上诉人对上述证据的真实性、合法性均无异议，本院对上述证据的真实性、合法性予以确认。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，长兴辉达公司认为长安离合器公司存在违约以及要求解除合同的问题，一审法院均已逐一进行了详细评述并作出了明确的处理意见。本院的处理意见及具体理由与一审法院一致，在此不再赘述。另，上诉人长兴辉达公司认为长安离合器公司恶意提起本案诉讼，对其造成损失的上诉理由，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，长兴辉达公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8200元，由长兴辉达机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 罗太平审 判 员 李 颖审 判 员 李菊霞二〇二〇年三月十八日法官助理 潘国伟书 记 员 王 娜