福建省龙岩市永定区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0803刑初36号 公诉机关龙岩市永定区人民检察院。 被告人巫灿基，男，1946年5月15日生，汉族，初中文化，个体工商户，住福建省龙岩市永定区。因涉嫌赌博犯罪于2018年5月6日被龙岩市公安局永定分局取保候审，2019年4月30日龙岩市永定区人民检察院对其继续取保候审。现居住在家。 龙岩市永定区人民检察院以永检一部刑诉〔2020〕23号起诉书指控被告人巫灿基犯赌博罪，于2020年3月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市永定区人民检察院指派检察员曾泰出庭支持公诉，被告人巫灿基到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2018年1月开始，被告人巫灿基以营利为目的，在其位于龙岩市永定区巫屋自家经营的小卖部内按42倍赔率收取参赌人员的“六合彩”投注，再将接受的“六合彩”投注码单按43倍赔率及收取投注金额10%的手续费报给上家黄某1（另案处理），从中渔利，并由双方通过现金或微信支付结算。2018年5月5日晚，被告人巫灿基在自营小卖部内接受赖某、宋某、卢某等二十余人报码投注第48期“六合彩”码单金额共计2337元（实际收取赌资569元）。当晚20时30分许，经群众举报后，被龙岩市公安局抚市派出所民警当场查获，现场查获并扣押“六合彩”码单二张、“六合彩”资料二张、被告人巫灿基持有的ＯＰＰＯ手机一部（其中扣押的手机已于2018年9月21日发还被告人巫灿基）。截至案发时，被告人巫灿基自称向黄某1报送2018年1至47期“六合彩”投注金额共计55263元，从中获利五千余元。 2018年5月8日，被告人巫灿基向龙岩市公安局抚市派出所上缴违法所得5526元及“六合彩”第48期赌资569元，共计6095元，公安机关依法对该赃款予以扣押。案发后，公安机关已对相关参赌人员作出相应行政处罚及收缴赌资。 2020年2月21日，被告人巫灿基在值班律师在场的情况下签署《认罪认罚具结书》，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名表示自愿认罪认罚。公诉机关建议对被告人巫灿基判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金4000元。 上述事实，被告人巫灿基在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人巫灿基的供述和辩解，证人黄某1、黄某2、赖某、宋某、卢某、苏某1、黄某3、黄某4、黄某5、苏某2、黄某6、巫某1、巫某2、黄某7、苏某3、巫某3、巫某4、张某等人的证言，龙岩市公安局抚市派出所制作的检查笔录与现场照片、搜查笔录与照片、提取笔录、被告人巫灿基辨认参赌人员的笔录与照片、证据保全决定书与清单、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单，龙岩市公安局永定分局出具的到案经过，扣押的“六合彩”码单与资料，提取的被告人巫灿基与黄某1手机中的微信聊天与转账记录，调取的银行存款明细账，龙岩市公安局永定分局行政处罚决定书，被告人巫灿基的户籍证明、违法犯罪前科查证经过、认罪认罚具结书及被采取强制措施的法律文书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人巫灿基以营利为目的，利用“六合彩”非法揽注猜码牟利的形式组织二十人以上参与投注赌博活动，抽头渔利五千元以上，其行为已构成赌博罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人巫灿基归案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人巫灿基主动上缴违法所得及赌资，可酌情从轻处罚。被告人巫灿基有悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。公诉机关对被告人提出的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人巫灿基犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元，上缴国库。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、龙岩市公安局永定分局扣押的“六合彩”码单二张、“六合彩”资料二张，予以没收，随案存查；扣押的被告人巫灿基上缴的违法所得与赌资6095元，予以没收，由扣押机关依法上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 林 秀 人民陪审员 王 艺 人民陪审员 江伍雅 二〇二〇年三月十七日 书 记 员 吴銮平 附：本案所适用的主要法律 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。