浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民初1128号 原告：中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司，住所地：浙江省杭州市开元路19-1，19-2号。 负责人：史杰文。 委托诉讼代理人：王永皓、陈南，北京德恒（杭州）律师事务所律师。 被告：浙江中誉（控股）集团有限公司，住所地：浙江省杭州市萧山区经济技术开发区加贸路27号201室。 法定代表人：来云水，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李航，浙江商祺律师事务所律师。 被告：杭州龙达差别化聚酯有限公司，住所地：浙江省杭州市萧山区新街街道山末址村。 诉讼代表人：浙江南方中辰律师事务所，该公司管理人。 委托诉讼代理人：蒋怡、徐一雯，杭州龙达差别化聚酯有限公司管理人工作人员，浙江南方中辰律师事务所律师。 被告：台州东方太阳城房地产开发有限公司，住所地：浙江省台州市市府大道658号。 法定代表人：来云水，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李航，浙江商祺律师事务所律师。 被告：童江亮，男，1964年1月17日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。 被告：龚凤梅，女，1964年1月10日出生，汉族，住北京市通州区漷县。 被告：湖南湘江房地产开发有限公司，住所地：湖南省湘潭九华经济区吉利路以南江南大道以东。 法定代表人：谢旭刚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张伟丽，该公司员工。 被告：浙江中誉置业有限公司，住所地：浙江省杭州市萧山区北干街道中誉现代城北区221、222号。 法定代表人：来云水，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李航，浙江商祺律师事务所律师。 原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司（以下简称华融浙江分公司）诉被告浙江中誉（控股）集团有限公司（以下简称中誉集团公司）、杭州龙达差别化聚酯有限公司（以下简称龙达公司）、台州东方太阳城房地产开发有限公司（以下简称东方太阳城公司）、童江亮、龚凤梅、湖南湘江房地产开发有限公司（以下简称湘江公司）、浙江中誉置业有限公司（以下简称中誉置业公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年4月8日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年10月10日公开开庭进行了审理。原告华融浙江分公司委托代理人王永皓，被告中誉集团公司、东方太阳城公司、中誉置业公司共同委托代理人李航，龙达公司委托代理人蒋怡到庭参加诉讼。被告童江亮、龚凤梅、湘江公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉。本案依法延长审理期限六个月，现已审理终结。 原告华融浙江分公司向本院提出诉讼请求（变更后）：1、判令中誉集团公司立即归还借款本金人民币91957796元及利（罚）息50715490.73元、复利13613066.26元（暂计算至2019年3月20日，至实际还款日的利（罚）息、复利按合同约定计算）（以上暂合计为156286352.99元）；2、判令龙达公司在借款本金4000万元及相应的利（罚）息、复利、费用内对诉讼请求1承担连带清偿责任；3、判令东方太阳城公司在借款本金9200万元及相应的利（罚）息、复利、费用内对诉讼请求1承担连带清偿责任；4、判令童江亮、龚凤梅在借款本金1亿元及相应的利（罚）息、复利、费用内对诉讼请求1承担连带清偿责任；5、判令原告可就湘江公司所有的、谭九他项（2012）第070号他项权证项下抵押物以折价或者拍卖、变卖方式所得价款在借款本金8000万元及相应的利（罚）息、复利、费用内优先受偿；6、判令原告可就东方太阳城公司所有的、黄岩他项（2012）第01200016号项下抵押物以折价或者拍卖、变卖方式所得价款在借款本金1亿元及相应的利（罚）息、复利、费用内优先受偿；7、判令原告可就中誉置业公司所有的抵押物（他项权证号见清单）以折价或者拍卖、变卖方式所得价款在借款本金5000万元及相应的利（罚）息、复利、费用内优先受偿；8、判令原告可就东方太阳城公司所有的、椒土抵他项（2015）第××号他项权证项下抵押物以折价或者拍卖、变卖方式所得价款在借款本金20亿元及相应的利（罚）息、复利、费用内优先受偿；9、本案诉讼费用（诉讼费、公告费等）由七被告承担。事实与理由：2013年5月17日，交通银行股份有限公司杭州萧山支行（以下简称交行萧山支行）与中誉集团公司签订了编号为13060091、13060092以及13060093《流动资金借款合同》三份。其中：13060091号《流动资金借款合同》约定借款本金人民币为3200万元，年利率为6.3%，借款期限至2013年8月21日止；13060092号《流动资金借款合同》约定借款本金人民币为2000万元，年利率为6.3%，借款期限至2013年8月21日止；13060093号《流动资金借款合同》约定借款本金人民币为3995.8192万元，年利率为6.3%，借款期限至2013年8月3日止。2013年5月17日，龙达公司与交行萧山支行签订13060127号《最高额保证合同》，约定龙达公司为中誉集团公司发生在2013年5月17日至2015年12月31日期间的债务在借款本金4000万元内承担连带保证责任。2012年8月31日，东方太阳城公司与交行萧山支行签订12060305号《最高额保证合同》，约定东方太阳城公司为中誉集团公司发生在2011年12月28日至2015年12月31日期间的债务在借款本金9200万元内承担连带保证责任。2012年3月28日，童江亮与交行萧山支行签订12060138号《最高额保证合同》，约定童江亮为中誉集团公司发生在2012年3月28日至2015年12月31日期间的债务在借款本金1亿元内承担连带保证责任；同时龚凤梅作为童江亮的配偶，在12060138号《最高额保证合同》后附的共有人声明条款上签字，确认该保证债务为夫妻共同债务。2012年11月6日，湘江公司与交行萧山支行签订12060158号《最高额抵押合同》，约定湘江公司为中誉集团公司发生在2012年11月6日至2013年8月6日期间的债务在借款本金8000万元内以其所有的抵押物提供抵押担保，他项权证号为谭九他项（2012）第××号。2012年3月28日，东方太阳城公司与交行萧山支行签订12060034号《最高额抵押合同》，约定东方太阳城公司为中誉集团公司发生在2012年3月28日至2014年3月28日期间的债务在借款本金1亿元内以其所有的抵押物提供抵押担保，他项权证号为黄岩他项（2012）第××号。2011年12月27日，中誉置业公司与交行萧山支行签订11060141号《最高额抵押合同》，约定中誉置业公司为中誉集团公司发生在2011年12月27日至2014年12月27日期间的债务在借款本金5000万元内以其所有的抵押物提供抵押担保（他项权证号见清单）。2014年3月26日，交通银行股份有限公司浙江省分行（以下简称交行浙江省分行）将前述债权转让给原告。原告于2015年12月15日、2017年12月8日两次对七被告以公告形式进行催收，但至今尚余借款本金91957796元及相应利息未归还。同时，根据前述合同约定，律师费、诉讼费等解决争议所发生的费用也应当由中誉集团公司承担。2015年2月1日，东方太阳城公司与原告签订浙江Y1140034-25号《最高额抵押合同》，再次确认将东方太阳城公司所有的抵押物为前述借款及相应的债权转让协议及重组协议提供最高额为20亿元的抵押担保，他项权证号为椒土抵他项（2015）第××号。原告认为，中誉集团公司应当归还前述借款本金及相应利息、复利并承担律师费、诉讼费等解决争议所发生的费用，其他六被告应当在相应的范围内就前述借款本金、利息以及律师费、诉讼费等解决争议所发生的费用承担连带清偿责任及抵押担保责任。现原告为维护其合法权益，特诉至本院，望判如所请。 被告中誉集团公司、东方太阳城公司、中誉置业公司辩称：本案是系列案件，原告以同样的案由以及基本相同的诉请在萧山法院及杭州中院提起了第9次诉讼，原、被告之间签订有新的债务重组协议，在重组协议中原、被告对双方的主要权利义务进行了重新约定。三份重组协议目前原、被告正在履行当中，按照约定原告无权就本案原始的基础法律关系也即金融借款纠纷提起诉讼。鉴于原、被告双方签订有新的协议，双方之间新的法律关系业已成立，如原告坚持以金融借款纠纷提起诉讼，那么鉴于双方之间的合同关系，应当对其全部诉讼请求予以驳回。如果重组协议不被认可的情况下，各担保人应当按照原始合同承担担保责任。复利中罚息复利不应当得到支持。 被告龙达公司辩称：一、龙达公司承担保证责任期限已过，原告的诉请无法律依据。根据原告提交的证据显示交行萧山支行与中誉集团公司签订了三份借款合同，合同编号分别为13060091、13060092、13060093，其中编号13060093的《流动资金借款合同》借款到期日为2013年8月3日，借款本金3995.8192万元。龙达公司与交行萧山支行签署的《最高额保证合同》（编号：13060127）约定保证期间为自该主合同约定的债务履行期限届满之日起计至全部主合同中最后到期的主合同约定的债务履行期限届满之日后两年止；本担保按本合同约定对编号为13060093《流动资金借款合同》承担担保责任，故被告龙达公司对编号13060093《流动资金借款合同》项下贷款承担保证责任的期限截止至2015年8月3日。根据原告提交的证据显示：原告分别于2015年12月15日、2017年12月8日在报纸上刊登债权转让暨催收公告，原告并未在保证期间向被告龙达公司主张担保责任，故原告主张被告龙达公司承担保证责任，无法律依据。此外龙达公司注意到中誉集团公司也向法庭提供了双方在保证期间所签订的一份债务重组协议，根据法律规定，债权人与债务人协议变更了原有主合同，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任，所以龙达公司无需承担保证责任。二、即使龙达公司承担的保证责任期限未过，龙达公司也只应在原告对案涉抵押物行使优先受偿权以外再承担相应的责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外承担保证责任。”本案中，既有东方太阳城公司提供的抵押物担保，也有湘江公司、中誉置业公司提供的抵押物担保，因此，即使龙达公司承担的保证责任期限未过，龙达公司承担保证责任的范围也应在原告对案涉抵押物行使优先受偿权以外再承担相应责任。综上所述，原告并未在保证期间向龙达公司主张担保责任，原告对龙达公司的诉请依法应予驳回。 被告湘江公司在庭审后向本院递交书面答辩状称：（一）免除湘江公司为合同编号为13060091、13060092两份《流动资金借款合同》中承担的抵押担保责任。合同编号为12060158的《最高额抵押合同》第2.1约定，抵押人为抵押权人与债权人在2012年11月6日至2013年8月6日期间签订的全部主合同提供最高额度抵押担保，但该合同中又做了特别约定：每一笔主合同的到期日都不超过编号为12060158《最高抵押合同》第2.1约定截止日，即2013年8月6日。而华融浙江分公司提供的合同编号为13060091、13060092两份《流动资金借款合同》中约定的显然违背了12060158《最高抵押合同》的特别约定，根据华融浙江分公司向法院提供的13060091、13060092的借款凭证写明约定还款日期均为2013年8月21日，因此合同编号为13060091、13060092两份《流动资金借款合同》不属于湘江公司抵押担保范围。(二)免除湘江公司为合同13060091、13060092、13060093三份《流动资金借款合同》中承担的抵押担保责任。根据合同编号为12060158《最高额抵押合同》第2.1条约定，湘江公司为借款人向交行萧山支行在2012年11月6日至2013年8月6日期间签订的借款合同承担最高额为8000万元的抵押担保，因此主债务到期还款日为2013年8月6日，依据当时《民法通则》的规定，主债务诉讼时效为2年，即交行萧山支行对该批借款债权的诉讼时效截止时间为2015年8月6日，而交行萧山支行与华融浙江分公司的债权转让时间为2014年3月26日，华融浙江分公司受让该批债权后，最近一次的债权转让公告和催告通知是在2015年12月15日。根据物权法的规定，抵押权人应在主债权诉讼时效期间行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护。综上所述，湘江公司不认可华融浙江分公司诉讼请求，请求法院免除湘江公司抵押担保责任。 被告童江亮、龚凤梅未发表答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告华融浙江分公司向本院提交的证据有：1.流动资金贷款合同，证明案涉借款的本金、期限、利率及罚息等事实；2.借款借据，证明借款已经发放；3.保证合同，证明被告为该贷款承担连带保证责任；4.抵押合同、5.他项权证，证据4、5共同证明被告为该贷款承担抵押担保责任；6.债权转让协议，证明交行浙江省分行将该债权转让给原告；7.最高额抵押合同、8.他项权证，证据7、8共同证明被告为该贷款承担抵押担保责任；9.公告，证明原告依法催收相关债权及担保的事实；10.2014年5月5日催收公告一份，证明原告所主张的债权均在相关的期间内向保证人发出了催收的公告。 被告中誉集团公司、东方太阳城公司、中誉置业公司发表质证意见如下：证据1—6、8、9均无异议。对证据7最高额抵押合同本身无异议，但提请法庭注意，该份合同中P4第三条注明了该最高额抵押合同所担保的主协议范围，在该范围中明确陈述到了债务重组协议中的债务，也即该份合同是双方在达成债务重组协议以后追加的担保，由此印证双方目前正在履行债务重组协议。对证据10无异议。 被告龙达公司发表质证意见如下：证据1中1306060091和1306060092这两份合同，龙达公司非合同当事人，所以对真实性无法确认，请法院依法认定；对113060093这份合同真实性没有异议；证据2因为涉及到借款借据，龙达公司不是借款人，所以对真实性也无法确认，请法庭依法认定；证据3也是涉及到三份最高额保证合同，对于合同的三性都没有异议，对龙达公司所签订的保证合同，根据合同的第2.2条，双方对于保证期间的约定是借款期限届满起两年，而且协议的第八条也明确了龙达公司仅仅是对13060939号借款合同项下的借款提供最高额保证；证据4和证据5，因为龙达公司不是合同当事人，对真实性无法确认，提请法庭依法认定，也需要提醒法庭注意的是，案涉的贷款既有人保，也有物保；证据6没有异议；证据7、证据8和证据4的质证意见一致；证据9真实性没有异议，对证明对象有异议，从该证据显示，原告是在2015年12月15日和2017年12月8日进行了公示催告，根据借款合同和保证合同，保证的期间是到2015年8月3日，原告所主张公示催告的催收时间显然超过了保证期间；对证据10无异议。 被告中誉集团公司、东方太阳城公司、中誉置业公司向本院提交债务重组协议、资金安排协议及补充协议，证明原告与中誉集团公司、东方太阳城公司达成了重组协议，并已部分履行重组协议的约定。在重组协议仍然有效的情况下，原、被告应当严格按照协议约定，履行重组义务，原告不能以原始的金融不良债权转让纠纷起诉。 原告华融浙江分公司发表质证意见如下：对真实性、合法性无异议，但对证明对象及关联性有异议，根据债务重组协议第1.1的第2款的规定，本案所涉债权并未签订重组确认协议，也即未纳入债务重组协议，故该组证据与本案没有关联性。 被告龙达公司发表质证意见如下：对证据三性无异议，根据法律规定，在保证期间债权人和债务人协商变更了原有的主合同，未经龙达公司进行书面同意，龙达公司不再承担保证责任。 被告龙达公司未向本院提交证据。 被告童江亮、龚凤梅、湘江公司未向本院提交证据，也未对上述证据发表质证意见。 本院对华融浙江分公司提交的证据真实性均予以确认。 本院对中誉集团公司、东方太阳城公司、中誉置业公司提交的证据真实性予以确认，至于是否能达到其证明目的本院将进行综合评判。 本院经审理查明如下事实： 2013年5月17日，交行萧山支行与中誉集团公司分别签订了编号为13060091、13060092以及13060093的《流动资金借款合同》三份。其中：13060091号《流动资金借款合同》约定借款本金为3200万元，年利率为6.3%，借款期限至2013年8月21日止；13060092号《流动资金借款合同》约定借款本金为2000万元，年利率为6.3%，借款期限至2013年8月21日止；13060093号《流动资金借款合同》约定借款本金为3995.8192万元，年利率为6.3%，借款期限至2013年8月3日止。三份借款合同均约定：逾期贷款的罚息依逾期的金额和实际天数（自逾期之日起，计至本息清偿之日）计算，逾期贷款的罚息利率按本合同约定利率上浮50%；贷款结息方式为利随本清；实际的放款日和放款金额以《借款凭证》的记载为准；借款人未按时足额偿还贷款本金、支付利息或未按本合同约定用途使用贷款的，贷款人按逾期贷款的罚息利率或挪用贷款的罚息利率计收利息并对应付未付利息计收复利；借款人未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，应当承担贷款人为实现债权而支付的催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用；本合同项下业务由交行浙江省分行集中办理。 2012年3月28日，童江亮与交行萧山支行签订编号为12060138《最高额保证合同》，约定童江亮为交行萧山支行与中誉集团公司发生在2012年3月28日至2015年12月31日期间签订的全部主合同提供最高额保证担保，保证人所担保债权的最高本金余额为人民币1亿元，同时龚凤梅作为童江亮的配偶，在12060138号《最高额保证合同》后附的共有人声明条款上签字，确认该保证债务为夫妻共同债务。2012年8月31日，东方太阳城公司与交行萧山支行签订编号为12060305的《最高额保证合同》，约定东方太阳城公司为交行萧山支行与中誉集团公司在2011年12月28日至2015年12月31日期间签订的全部主合同提供最高额保证担保，保证人所担保债权的最高本金余额为人民币9200万元。2013年5月17日，龙达公司与交行萧山支行签订编号为13060127的《最高额保证合同》，约定龙达公司为交行萧山支行与中誉集团公司在2013年5月17日至2015年12月31日期间签订的全部主合同提供最高额保证担保，保证人所担保债权的最高本金余额为人民币4000万元；另外该合同第八条约定：本担保人充分知晓编号为13060093《流动资金借款合同》项下贷款用于归还编号为12060231《流动资金借款合同》项下借款本息，本担保人按本合同约定对编号为13060093《流动资金借款合同》承担担保责任。上述三份《最高额保证合同》均约定：在本合同约定的主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，并约定保证为连带责任保证，保证期间根据各主合同约定的债务履行期限分别计算，每一主合同项下的保证期间为自该主合同约定的债务履行期限届满之日起，计至全部主合同中最后到期的主合同约定的债务期限届满之日后两年止；保证人同意，主合同同时受债务人或第三方提供的抵押或质押担保的，债权人有权自行决定行使权力的顺序，债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权；本合同项下业务由交行浙江省分行集中办理。 2012年11月6日，湘江公司与交行萧山支行签订编号为12060158的《最高额抵押合同》，约定湘江公司为交行萧山支行与中誉集团公司在2012年11月6日至2013年8月6日期间签订的全部主合同提供最高额抵押担保，抵押担保的最高本金余额为8000万，抵押物为位于湖南省湘潭九华示范区规划道路以北的国有建设用地使用权，他项权证号为谭九他项（2012）第××号，该合同第十二条有特别约定：每一笔主合同的到期日都不超过编号为12060158的《最高额抵押合同》第2.1约定的截止日，即2013年8月6日。2012年3月28日，东方太阳城公司与交行萧山支行签订编号为12060034号的《最高额抵押合同》，约定东方太阳城公司为交行萧山支行与中誉集团公司在2012年3月28日至2014年3月28日期间签订的全部主合同提供最高额抵押担保，抵押担保的最高本金余额为1亿元，抵押物为位于的国有土地使用权，他项权证号为黄岩他项（2012）第××号。2011年12月27日，中誉置业公司与交行萧山支行签订编号为11060141号的《最高额抵押合同》，约定中誉置业公司为交行萧山支行与中誉集团公司在2011年12月27日至2014年12月27日期间签订的全部主合同提供最高额抵押担保，抵押担保的最高债权额为5000万元，抵押物为中誉置业公司所有的，位于萧山区中誉现代城北区141、142、144、105、106、109、113、119、124-133、135、211、210、214、224、225、314号，和位于萧山区中誉现代城南区109、110、121、122、128号的商品房（房屋权属证号为：杭房权证萧字第××号）。上述《最高额抵押合同》均约定：抵押担保的范围为各主合同项下债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用），保证期间根据各主合同约定的债务履行期限分别计算，每一主合同项下的保证期间为自该主合同约定的债务履行期限届满之日起，计至全部主合同中最后到期的主合同约定的债务期限届满之日后两年止，本合同项下业务由交行浙江省分行集中办理。 2014年3月26日，交行浙江省分行与华融浙江分公司签订《不良资产批量转让协议》，将包括前述3份流动资金借款合同项下债权在内的共计30份合同项下债权转让给华融浙江分公司，截至基准日（2014年2月20日），案涉3份流动资金借款合同项下本金91957796元，利息5961930.36元。2014年5月5日，华融浙江分公司、交行浙江省分行公告通知各被告前述债权转让事宜，华融浙江分公司以公告形式要求各被告履行偿付义务或相应担保责任；后华融浙江分公司又分别于2015年12月15日、2017年12月8日对各被告以公告形式再次进行催收。 2014年6月10日，华融浙江分公司（甲方）与中誉集团公司（乙方）、案外人浙江珍琪电器工程有限公司（丙方）、东方太阳城公司（丁方）签订《债务重组协议》，约定：甲方拟收购浙江萧山农村合作银行等金融债权人对乙方、丙方的债权及杭州萧山城市建设发展有限公司等非金融债权人对乙方的债权，甲方拟与上述金融及非金融债权人分别签署《债权转让协议》，丁方同意与乙方、丙方共同作为本次重组项目的债务人，并按照协议约定进行债务重组，乙方、丙方、丁方一致同意共同对甲方的上述债权承担连带清偿责任，并按协议约定的期限、方式归还重组债务本金及支付重组收益；重组债务是指2013年12月1日至2015年6月30日期间，甲方与乙方、丙方的各债权人签署的《债权转让协议》项下乙方、丙方依法应向甲方清偿的债务；纳入重组债务范围的债务需经甲、乙、丙、丁四方另行签订《重组确认协议》予以确认；本协议项下的重组债务本金金额不超过801900000元，具体金额以《重组确认协议》确认的实际金额为准；债务重组起始日由甲方以书面形式通知债务人。 同日，华融浙江分公司（甲方）与中誉集团公司（乙方）、浙江珍琪电器工程有限公司（丙方）、东方太阳城公司（丁方）签订《资金安排协议》，约定：甲方拟收购浙江萧山农村合作银行等金融债权人对乙方、丙方的债权及杭州萧山城市建设发展有限公司等非金融债权人对乙方的债权，甲方拟与上述各债权转让方分别签订《债权转让协议》，安排资金用于收购上述债权并向上述债权转让方支付债权转让款，乙、丙、丁方同意支付甲方资金安排费。 2015年10月16日，前述四方签订《资金安排协议》之补充协议，其中鉴于条款明确乙、丙、丁已于2014年6月30日、2014年12月20日分别支付了资金安排费4490.64万元、2590.14万元，补充协议对《资金安排协议》第二条第2.2款关于资金安排费的支付方式进行了变更。 2015年2月1日，东方太阳城公司与华融浙江省分公司签订编号为浙江Y11140034-25号《最高额抵押协议》，约定：为实现华融浙江分公司债权的实现，东方太阳城公司愿意以其财产为其与中誉集团公司、浙江珍琪电器有限公司与华融浙江分公司依主协议所形成的一系列债权提供最高额抵押担保；被担保的主债权包括2015年2月1日至2016年1月30日期间华融浙江分公司享有的对债务人的全部债权，包括前述交行浙江省分行与华融浙江分公司签订的《不良资产批量转让协议》及《重组确认协议》确认的债权数额9791.97万元在内的在最高额抵押权设立前已经存在的债权，以及本协议第15.3条中视为由本协议作抵押担保的债权；所担保的债权为债权人依据主协议对债务人形成的全部债权，包括但不限于重组债务本金、重组收益、资金安排费、管理服务费、违约金、损害赔偿金、保管担保财产费，债务人应向甲方支付的其他款项以及为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用；最高债权限额为20亿元，最高额抵押期间自2015年2月1日至2016年1月30日；抵押物为位于台州市规划绿心景区东北角景观房产5号地块、地号为01-004-017-0028-6的国有土地使用权，他项权证号为椒土抵他项（2015）第××号。 另查明，2017年5月8日，杭州市萧山区人民法院作出（2017）浙0109破申23号民事裁定书，裁定受理申请人对龙达公司的破产清算申请。 华融浙江分公司陈述在案涉债权转让后，各被告未归还过借款；被告中誉集团公司、东方太阳城公司、中誉置业公司确认除银行自动扣款外，未归还过借款。 本院认为，交行萧山支行与本案各被告签订的《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》，以及交行浙江省分行与华融浙江分公司签订的《不良资产批量转让协议》均系各方真实意思表示，且未违反法律及行政法规的强制性规定，系合法、有效，各方均应按照合同约定履行。交行萧山支行按约发放贷款后，中誉集团公司未按期还款，应承担相应违约责任，龙达公司、东方太阳城公司、童江亮、龚凤梅、湘江公司、中誉置业公司应承担相应担保责任；债权转让后交行浙江省分行与华融浙江分公司已通知各被告债权转让事宜，故债权转让对各被告已发生法律效力，各被告应向华融浙江分公司承担各自相应责任。鉴于龙达公司已进入破产程序，故华融浙江分公司对龙达公司享有保证债权。 中誉集团公司、东方太阳城公司、中誉置业公司辩称与华融浙江分公司已签订债务重组协议，对双方主要权利义务进行了重新约定，且正在履行中，双方之间已产生新的法律关系。经本院审查，华融浙江分公司与中誉集团公司、浙江珍琪电器工程有限公司、东方太阳城公司签订的《债务重组协议》约定，纳入重组债务范围的债务需经甲、乙、丙、丁四方另行签订《重组确认协议》予以确认，重组债务本金具体金额以《重组确认协议》确认的实际金额为准，债务重组起始日由甲方以书面形式通知债务人。但中誉集团公司并未与华融浙江分公司签订《重组确认协议》，华融浙江分公司亦未书面通知中誉集团公司债务重组的起始日，故对于案涉三份流动资金借款合同项下债务是否明确纳入重组债务、重组债务的金额、偿付时间等均未明确约定；中誉集团公司确认除了在债权转让之前由银行自动扣款，以及按照《资金安排协议》向华融浙江分公司支付资金安排费外，并未归还过案涉借款本息，故其关于已按照债务重组协议实际履行的辩解显然与事实不符。因此，《债权重组协议》并非华融浙江分公司与中誉集团公司、东方太阳城公司合意对案涉三份流动资金借款合同的变更，华融浙江分公司有权按照案涉三份流动资金借款合同约定向本院起诉。中誉集团公司、东方太阳城公司、中誉置业公司的相关答辩意见，以及龙达公司关于华融公司与中誉集团公司债务重组协议变更原主合同未经龙达公司书面同意，故龙达公司不承担保证责任的答辩意见，本院均不予采纳。 关于借款本金及利息、复利的金额确定。截至交行浙江省分行与华融浙江分公司签订《不良资产批量转让协议》确定的基准日（2014年2月20日），案涉3份流动资金借款合同项下尚欠本金为91957796元，利息为5961930.36元，本院予以确认。3份流动资金借款合同2.3.2条均约定，逾期贷款的罚息依逾期金额和实际天数计算，逾期贷款的罚息利率按本合同约定利率上浮50%；10.1条又约定，借款人未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，贷款人按逾期贷款的罚息利率计收利息并对应付未付利息计收复利。合同对贷款逾期后按约定利率上浮50%计收的是“罚息”还是“利息”有不同表述，本院根据相关法律规定及合同约定，确定案涉借款逾期后中誉集团公司应支付按照年利率9.45%计算的逾期利息，因债权转让时，案涉债务均已逾期，故自2014年2月21日暂计算至2019年3月20日，中誉集团公司应支付逾期利息44729421.45元。中誉集团公司、东方太阳城公司、中誉置业公司提出罚息的复利不应予以支持，而华融浙江分公司认为按照流动资金借款合同10.1条约定，贷款逾期后按罚息利率计收的仍是“利息”性质，故对该部分未付“利息”应按约定计收复利。本院认为，双方当事人对合同10.1条约定的计收复利的“应付未付利息”是否包括罚息产生争议，而合同对此并未明确约定；且华融浙江分公司主张按借款合同约定利率上浮50%计收罚息，已足以弥补其损失，现原告诉请再在罚息基础上另行计收复利依据不足。综上，中誉集团公司应归还华融浙江分公司借款本金91957796元，支付利息（包括逾期利息）50691351.81元（暂计算至2019年3月20日，自2019年3月21日起至生效判决确定的履行之日止的逾期利息以未还本金为基数按年利率9.45%另行计付）。 案涉3份流动资金借款合同约定的借款到期日均为2013年8月，保证期间为两年，华融浙江分公司于2014年5月5日以公告形式要求各被告履行偿付义务或承担相应担保责任，系在保证期间内要求保证人承担保证责任，故从该日起开始计算保证合同的诉讼时效。而华融浙江分公司又分别于2015年12月15日、2017年12月8日对各被告以公告形式再次进行催收，故华融浙江分公司于2019年4月8日向本院起诉时并未超过诉讼时效。因此，龙达公司关于华融浙江分公司未在保证期间内向其公司主张保证责任，以及湘江公司关于本案已过诉讼时效的答辩意见，缺乏事实及法律依据，本院均不予采纳。 关于华融浙江分公司对龙达公司享有保证债权的范围。龙达公司与交行萧山支行签订的《最高额保证合同》第八条约定：本担保人充分知晓编号为13060093《流动资金借款合同》项下贷款用于归还编号为12060231《流动资金借款合同》项下借款本息，本担保人按本合同约定对编号为13060093《流动资金借款合同》承担担保责任。该条约定系指龙达公司知悉编号为13060093的《流动资金借款合同》项下借款用途且愿意为此担保，并非仅对该合同承担担保责任，故按照合同第1.1条约定，华融浙江分公司对龙达公司享有保证债权的范围包括案涉3份《流动资金借款合同》项下债权。另外，《最高额保证合同》第4.1条约定，主合同同时受债务人或第三方提供的抵押或质押担保的，债权人有权自行决定行使权力的顺序，债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权。故本院根据相关法律规定及前述合同约定，确认华融浙江分公司对龙达公司在最高本金余额4000万元及截止至破产申请受理日即2017年5月8日的相应利息（包括逾期利息）范围内享有保证债权。 湘江公司与交行萧山支行签订的编号为12060158的《最高额抵押合同》第十二条有特别约定：每一笔主合同的到期日都不超过编号为12060158的《最高额抵押合同》第2.1约定的截止日，即2013年8月6日。而编号为13060091、13060092的两份《流动资金借款合同》约定的借款到期日均为2013年8月21日，已超过编号为12060158的《最高额抵押合同》第2.1约定的截止日即2013年8月6日，故该两份《流动资金借款合同》并不属于湘江公司的抵押担保范围，湘江公司仅需就编号为13060093的《流动资金借款合同》项下债权承担抵押担保责任。交行萧山支行就案涉3份《流动资金借款合同》发放贷款合计91958192元，而目前尚欠借款本金为91957796元，即已归还本金396元，因编号为13060093的《流动资金借款合同》到期日早于另两份合同，故已归还的396元本金应用于归还编号为13060093的《流动资金借款合同》项下借款本金，即编号为13060093的《流动资金借款合同》项下借款本金尚有39957796元未归还，因此华融浙江分公司有权以湘江公司的抵押物折价或拍卖、变卖方式所得价款在借款本金39957796元及相应的利息（包括逾期利息）范围内优先受偿。 中誉置业公司与交行萧山支行签订的《最高额抵押合同》第2.2条约定，抵押担保的最高债权额为5000万元，该5000万元最高债权额应系包括债务本金、利息等在内的债务总额，而并非仅包括债权本金，故华融浙江分公司有权对中誉置业公司提供的抵押物折价或者拍卖、变卖后所得价款在5000万元限额内优先受偿，华融浙江分公司诉请要求在借款本金5000万元及相应利（罚）息、费用内优先受偿缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 综上，对于华融浙江分公司诉讼请求中合理部分本院予以支持。被告童江亮、龚凤梅、湘江公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对华融浙江分公司主张的事实和诉讼请求放弃抗辩的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零三条、第二百零七条，《中华人民共和国企业破产法》第十六条、第四十六条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告浙江中誉（控股）集团有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司借款本金91957796元，支付利息（包括逾期利息）50691351.81元（暂计算至2019年3月20日，自2019年3月21日起至实际清偿之日止的逾期利息以未还本金为基数按年利率9.45%另行计付）； 二、确认原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司对被告杭州龙达差别化聚酯有限公司在最高本金余额4000万元及截止2017年5月8日的相应利息（包括逾期利息）范围内对上述第一项债务享有保证债权； 三、被告台州东方太阳城房地产开发有限公司对上述第一项债务在最高本金余额9200万元及相应的利息（包括逾期利息）范围内承担连带清偿责任，被告台州东方太阳城房地产开发有限公司在承担担保责任后，有权向被告浙江中誉（控股）集团有限公司追偿； 四、被告童江亮、龚凤梅对上述第一项债务承担连带清偿责任，被告童江亮、龚凤梅在承担担保责任后，有权向被告浙江中誉（控股）集团有限公司追偿； 五、原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司有权就位于湖南省湘潭九华示范区规划道路以北的国有建设用地使用权[他项权证编号为：谭九他项（2012）第××号]以折价或者拍卖、变卖方式所得价款，对上述第一项债务在借款本金39957796元及相应的利息（包括逾期利息）范围内优先受偿，被告湖南湘江房地产开发有限公司在承担担保责任后，有权向被告浙江中誉（控股）集团有限公司追偿； 六、原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司有权就位于浙江省台州市的国有土地使用权[他项权证编号为：黄岩他项（2012）第××号]，以及位于浙江省台州市规划绿心景区东北角景观房产5号地块、地号为01-004-017-0028-6的国有土地使用权[他项权证编号为：椒土抵他项（2015）第××号]，以折价或者拍卖、变卖方式所得价款，在上述第一项债权范围内优先受偿，被告台州东方太阳城房地产开发有限公司在承担担保责任后，有权向被告浙江中誉（控股）集团有限公司追偿； 七、原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司有权就被告浙江中誉置业有限公司所有的，位于浙江省杭州市萧山区中誉现代城北区141、142、144、105、106、109、113、119、124-133、135、211、210、214、224、225、314号，和位于萧山区中誉现代城南区109、110、121、122、128号的商品房（房屋权属证号为：杭房权证萧字第××号）以折价或者拍卖、变卖方式所得价款，对上述第一项债务在最高债权额5000万元范围内优先受偿，被告浙江中誉置业有限公司在承担担保责任后，有权向被告浙江中誉（控股）集团有限公司追偿； 八、驳回原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费823232元，由原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司负担8232元，被告浙江中誉（控股）集团有限公司、杭州龙达差别化聚酯有限公司、台州东方太阳城房地产开发有限公司、童江亮、龚凤梅、湖南湘江房地产开发有限公司、浙江中誉置业有限公司负担815000元；公告费560元，由被告童江亮、龚凤梅、湖南湘江房地产开发有限公司负担。中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司已预交案件受理费858669元，各当事人于本判决生效之日起十五日内来本院办理诉讼费用结算手续。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省高级人民法院，并向浙江省高级人民法院预交上诉案件受理费。案件受理费按照不服一审判决部分的诉讼标的预交，在接到交费通知书后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 舒  宁 审 判 员 王杨沁如 人民陪审员 王 杭 丽 二〇二〇年三月五日 书 记 员 骆 芳 华