文书内容湖南省娄底市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘13刑终115号原公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。上诉人（原审被告人）李雄辉（绰号“大鸡公”），男，1968年9月7日出生，汉族，大专文化，无业，住址及户籍地湖南省娄底市娄星区。曾因犯贪污罪，于2006年6月7日被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；还因赌博，2014年2月20日被决定行政拘留十二日。现因涉嫌犯开设赌场罪，2018年8月18日被刑事拘留，同年9月21日被决定监视居住并于同日释放，2019年9月26日被逮捕。现押娄底市看守所。上诉人（原审被告人）吴和枚（绰号“三湘”），女，1976年7月15日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地湖南省涟源市，租住湖南省娄底市娄星区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月12日被刑事拘留，同月19日被决定取保候审并于同日释放。2019年4月29日被决定监视居住，同年9月26日被逮捕。现押娄底市看守所。上诉人（原审被告人）彭光文（绰号“光哥”），男，1965年2月7日出生，汉族，初中文化，农民，住址及户籍地湖南省娄底市娄星区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月25日被决定取保候审，2019年4月29日被决定监视居住，同年9月26日被逮捕。现押娄底市看守所。辩护人蒋跃文，湖南晨晖律师事务所律师。上诉人（原审被告人）颜桂花（绰号“颜姐”“鸡妈妈”），女，1963年9月8日出生，汉族，小学文化，农民，住址及户籍地湖南省涟源市。曾因赌博，于2017年5月6日被决定行政拘留十二日。现因涉嫌犯开设赌场罪，2018年6月6日被刑事拘留，同月13日被决定取保候审并于同日释放。2019年4月29日被决定监视居住，同年9月26日被逮捕。现押娄底市看守所。上诉人（原审被告人）伍英（绰号“伍嫂”“伍妹子”），女，1966年10月23日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地湖南省娄底市娄星区，住娄底市娄星区。曾因犯开设赌场罪，2009年7月30日被判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金二万元。现又因涉嫌犯开设赌场罪，2018年7月24日被刑事拘留，同年8月6日被决定取保候审并于同日释放。2019年4月29日被决定监视居住，同年9月26日被逮捕。现押娄底市看守所。上诉人（原审被告人）彭国平（绰号“地主”），男，1966年8月2日出生，汉族，初中文化，无业，住址及户籍地湖南省娄底市娄星区。曾因犯盗窃罪，于1988年10月18日被判处有期徒刑一年六个月。现又因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月6日被刑事拘留，同月15日被决定取保候审并于同日释放。2019年4月29日被决定监视居住，同年9月26日被逮捕。现押娄底市看守所。原审被告人（被告人）彭志坤（绰号“志哥”），男，1975年11月4日出生，汉族，初中文化，农民，住址及户籍地湖南省娄底市娄星区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月29日被刑事拘留，同年8月6日被决定取保候审并于同日释放。2019年4月29日被决定监视居住，同年9月26日被逮捕。现押娄底市看守所。湖南省娄底市娄星区人民法院审理娄底市娄星区人民检察院起诉指控被告人彭国平、李雄辉、伍英、彭志坤、吴和枚、彭光文、颜桂花犯开设赌场罪一案，于2019年12月30日作出（2019）湘1302刑初529号刑事判决。宣判后，被告人李雄辉、吴和枚、彭光文、颜桂花、伍英、彭国平不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院经审理认定，2018年3月至6月间，被告人彭国平、李雄辉、伍英、彭志坤、吴和枚、彭光文、颜桂花和周无骄、杨迪寒共同出资成立所谓“公司”开设赌场，招揽人员以摇骰子猜单双、比大小的方式聚众赌博。“公司”共分15股，每股2000元，共计30000元作为“公司”在每场赌局中的赌资本金，周无骄、颜桂花各占3股，彭国平、彭光文各占2股，杨迪寒、李雄辉、伍英、吴和枚各占1股，各人在赌场中分别负责摇骰子、记单、管账、伙食、送水、招揽人员参赌等事项。在此期间，被告人在娄底市娄星区开设赌场约十余场次，每次参赌人员约三、四十人，每场赌局输赢上万元。2018年6月5日上午，彭国平等人的“公司”在中阳村仑上组某民房开设赌场招揽人员赌博，在场参赌及围观人员达五、六十余人，彭国平等人的“公司”输掉赌资18000余元。当日12时许，公安民警赶到现场，抓获被告人彭国平、颜桂花、吴和枚及参赌、围观人员三十余人，当场查获赌资5880元，被告人李雄辉、伍英、彭光文、彭志坤与其他二十余人趁乱逃离现场。2018年6月25日，被告人彭光文在被告人颜桂花的劝说及陪同下自动到公安机关投案；2018年7月11日、7月24日，被告人吴和枚、伍英分别被抓获归案；2018年7月28日，被告人颜桂花协助公安机关抓获被告人彭志坤；2018年8月18日，被告人彭光文协助公安机关抓获被告人李雄辉。各被告人到案后均如实供述了上述事实。案发后，有六名被告人向公安机关退缴了赌资及非法所得共计185000元，其中彭国平20000元、伍英35000元、彭志坤35000元、吴和枚35000元、彭光文40000元、颜桂花20000元。原审认定上述事实的证据有：户籍资料、抓获经过、到案经过、立功情节认定意见书、行政处罚决定书、刑事判决书等书证，证人谢某1、颜某、谢某2、黄某等人的证言，辨认笔录，被告人彭国平、颜桂花、彭光文、吴和枚、伍英、李雄辉、彭志坤和周无骄的供述等。原审法院认为，被告人彭国平、李雄辉、伍英、彭志坤、吴和枚、彭光文、颜桂花共同开设赌场，招揽人员参赌，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪过程中，被告人彭国平、李雄辉、伍英、彭志坤、吴和枚、彭光文、颜桂花行为积极、主动，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪予以处罚。被告人彭光文经被告人颜桂花的劝说，主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，具有自首情节且到案后协助公安机关抓获同案人，具有一般立功表现，依法从轻处罚；被告人颜桂花劝说被告人彭光文主动投案，并协助公安机关抓获同案人，具有立功表现，依法从轻处罚。被告人彭国平、李雄辉、伍英、彭志坤、吴和枚、颜桂花到案后如实供述其犯罪事实，依法从轻处罚。被告人退缴至公安机关的违法所得，依法予以没收。公安机关查获时当场扣押的赌资及被告人的赌资、犯罪所得均应当予以追缴，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款等的规定，判决：一、被告人彭国平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万二千元；被告人伍英犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万元；被告人颜桂花犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万五千元；被告人李雄辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万元；被告人彭光文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万二千元。被告人彭志坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元；被告人吴和枚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元；二、被告人彭国平退缴至公安机关违法所得20000元、被告人伍英退缴至公安机关违法所得35000元、被告人彭志坤退缴至公安机关违法所得35000元、被告人吴和枚退缴至公安机关违法所得35000元、被告人彭光文退缴至公安机关违法所得40000元、被告人颜桂花退缴至公安机关违法所得20000元，依法予以没收，上缴国库。三、公安机关扣押的作案工具，依法予以没收。上诉人李雄辉、吴和枚、彭光文、颜桂花、伍英、彭国平均对原审认定的事实没异议，但提出原判量刑过重。上诉人彭光文的辩护人提出彭光文不是主犯，原判对彭光文的量刑过重。经审理查明，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人彭国平、伍英、颜桂花、李雄辉、彭光文、吴和枚和原审被告人彭志坤共同出资开设赌场，招揽人员参赌，其行为均构成开设赌场罪。在共同犯罪过程中，上诉人彭国平、伍英、颜桂花、李雄辉、彭光文、吴和枚和原审被告人彭志坤行为积极、主动，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪予以处罚。上诉人彭光文有自首情节，且到案后协助公安机关抓获同案人，有立功表现，可以依法从轻处罚；上诉人颜桂花有立功表现，可以依法从轻处罚。上诉人彭国平、李雄辉、伍英、吴和枚、颜桂花和原审被告人彭志坤到案后如实供述了犯罪事实，可以依法从轻处罚。上诉人彭光文的辩护人提出彭光文不是主犯。经查，彭光文伙同同案人共同出资开设赌场，在开设赌场的过程中负责管理赌场的账务，与其他同案人互相配合，积极参与赌场事务，原审认定其为主犯是正确的。上诉人彭光文的辩护人提出的该意见不能成立，本院不予采纳。上诉人彭光文及其辩护人和上诉人李雄辉、吴和枚、颜桂花、伍英、彭国平均提出原判量刑过重。经查，原审法院根据李雄辉、吴和枚、彭光文、颜桂花、伍英、彭国平的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，对他们分别判处相应的刑罚，量刑适当。上述上诉意见均不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄德雄审判员  刘凯珊审判员  刘湘林二〇二〇年三月二十四日法官助理陈娟书记员夏雨