文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终706号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司丹阳支公司，住所地丹阳市云阳路7号。负责人：李伟，该分公司总经理。被上诉人（原审原告）：姜留保，住丹阳市。被上诉人（原审被告）：沈阳，住江苏省丹阳市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司丹阳支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人姜留保、沈阳机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省丹阳市人民法院（2019）苏1181民初6379号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、撤销江苏省丹阳市人民法院（2019）苏1181民初6379号民事判决，重新鉴定后依法改判或发回重审；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：姜留保伤残等级的认定有误，应当予以改判。姜留保在事故发生前受伤部位即己存在自身疾病，自身疾病不属于个人体质因素，疾病本身会存在症状，即本身就会导致肌力下降的结果。姜留保现阶段的伤残等级是由自身疾病与交通事故共同作用下的结果，且鉴定人在质询时明确说明了自身疾病存在参与度，但因为未委托，所以未进行鉴定和分析。一审中我方要求对参与度鉴定，但法院未予支持，导致事实未查清。一审法院并未审查姜留保既往病史与本起事故及鉴定结论之间的因果关系及参与度，若被上诉人在事故发生前即己存在相关病症，则应当对参与度及伤残等级重新鉴定。姜留保、沈阳未答辩。姜留保向一审法院起诉请求：判令沈阳、保险公司赔偿各项损失共计420648.74元。一审法院认定事实：2018年8月2日8时35分许，姜留保驾驶“小羚羊”牌电动三轮车（后座载有张符琴）沿丹阳市区北草巷机动车道由北向南行驶，直行通过该道路与白云街交叉路口时，与沿白云街由西向东直行通过该路口沈阳驾驶苏Ｌ×××××号小型轿车相撞，造成两车受损，姜留保、张符琴受伤的道路交通事故。丹阳市公安局交通警察大队认定姜留保、沈阳承担事故的同等责任，张符琴不承担事故的责任。苏Ｌ×××××号小型轿车在保险公司投保有交强险及第三者责任商业险（限额100万元）和投保不计免赔；本起事故发生在保险期内。事发后，姜留保共住院治疗85天；其中，姜留保已于2018年11月15日就已发生的医疗费进行了诉讼，已作出判决。本案中，姜留保又产生新的医疗费22938.04元（不含医保支付部分款）。本起事故中另一伤者张符琴的损失已处理完毕，现车辆的交强险限额医疗费项下已用结束，伤残项下已赔付28911元，商业险项下已使用90595.6元。丹阳市人民调解委员会于2019年3月27日委托南京金陵司法鉴定所对姜留保的伤残和三期进行了鉴定。2019年5月30日，南京金陵司法鉴定所作出鉴定结论为姜留保四肢瘫（肌力4级）构成五级伤残；被鉴定人姜留保误工期限以自受伤之日起至伤残评定前一日为宜、护理期限以自受伤之日起至伤残评定前一日为宜，第一次住院期间以2人护理为宜，其他以1人护理为宜、营养期限以180日为宜；被鉴定人姜留保目前状态不构成护理依赖；姜留保花去鉴定费3645元。对上述司法鉴定意见，保险公司以姜留保有自身疾病（部分椎体边缘骨质增生，颈椎退行性改变）与本起事故产生的损伤存在参与度为由，对上述鉴定结论中伤残等级有异议，要求重新鉴定和参与度鉴定，并对鉴定人员进行了质询；保险公司花去质询费1300元。镇江恒盛源盐业有限公司证明姜留保系其单位职工，从事厨师打杂，月平均工资为3500元。一审法院认为，公民享有生命健康权，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，同时第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费用和死亡赔偿金”。本起道路交通事故致姜留保受伤、沈阳和姜留保承担事故同等责任、张符琴不承担事故责任的事实存在，证据确凿，予以确认。因姜留保驾驶的车辆系非机动车，沈阳驾驶的系机动车，依照相关规定确认沈阳承担姜留保损失60%的民事赔偿责任，姜留保自负40%的民事责任。因苏Ｌ×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险、第三者责任商业险（限额100万元），投保不计免赔，故姜留保诉讼要求保险公司在交强险、第三者责任商业险限额范围内代沈阳履行赔偿义务，超出交强险、商业险部分再由沈阳赔偿其相关损失的请求，符合法律规定，予以支持。姜留保的司法鉴定系委托具有资质的鉴定机构作出，程序合法，予以确认。我国侵权责任法第26条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”；我国道路安全法第76条第1款第2项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任”。据此，交通事故中在计算残疾赔偿金是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，姜留保部分椎体边缘骨质增生，颈椎退行性改变对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是我国侵权责任法等法律规定的过错，原告不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。故保险公司以姜留保有自身疾病与本起事故产生的损伤存在参与度为由，对上述鉴定结论中伤残等级有异议，要求重新鉴定和参与度鉴定，没有法律依据，不予采纳。保险公司要求扣除10%的非医保用药，没有提供证据和替代方案，不予采纳。姜留保属城镇居民，不以务农为主要生活来源，其相关的标准应以城镇标准计算。姜留保相关损失的项目标准与赔偿数额依照法律规定应予以重新计算。对姜留保的损失认定如下：医药费22938.04元、住院伙食补助费2550元、营养费5400元、护理费29400元、误工费19067元、残疾赔偿金396480元、精神抚慰金18000元、交通费1000元，以上损失合计为494835.04元，由保险公司在交强险限额内赔偿姜留保81089元（含精神抚慰金），余款413746.04元由保险公司在商业险限额内赔偿60%计款248247.62元，其余损失由姜留保自理。判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司丹阳支公司于判决生效后十日内赔偿给姜留保各项损失计人民币329336.62元；二、驳回姜留保其他的诉讼请求。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是是否依据损伤参与度减轻损害赔偿责任的问题。根据《侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权利，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，侵权人沈阳与姜留保承担事故的同等责任，原审法院认定由侵权人沈阳承担60%的民事赔偿责任并无不当。姜留保年老骨质增生、颈椎退行性改变仅是事故造成后果的一个客观因素，并无法律上的因果关系。上诉人保险公司主张按照损伤参与度减轻赔偿责任的理由依据不足，本院不予采纳。原审法院委托的鉴定机构南京金陵司法鉴定所具有鉴定资质，鉴定人员到庭接受了质询，鉴定程序合法，依据充分，鉴定意见合理，原审法院采纳鉴定意见并无不当。对于上诉人申请参与度鉴定和伤残重新鉴定理由不充分，本院不予准许。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2047元，由中国人民财产保险股份有限公司丹阳支公司负担。本判决为终审判决。审判长 程 刚审判员 李守斌审判员 朱云云二〇二〇年三月十七日书记员 武云子