江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终869号上诉人（原审被告）：南京东电检测装备有限责任公司，住所地南京市麒麟科技创新园智汇路300号。法定代表人：曾德文，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐伟，男，该公司员工。委托诉讼代理人：黄金巍，江苏金长城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱明志，男，1967年8月10日出生，汉族，住南京市栖霞区。上诉人南京东电检测装备有限责任公司（以下简称东电公司）因与被上诉人朱明志劳动合同纠纷一案，不服江苏省南京市江宁区人民法院（2019）苏0115民初14267号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东电公司上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判东电公司按照月工资1770元的标准、入职时间2010年4月支付朱明志经济补偿金及加班工资，对一审判决第一项、第三项及第二项中的工资及加班工资没有异议。事实和理由：1.东电公司支付的工资中包括工资和奖金。根据双方签订的劳动合同，朱明志的月工资为1770元，故应按照1770元/月计算经济补偿金及加班工资。2.朱明志在一审庭审中陈述其自1997年起在东电公司工作，但东电公司于2002年成立，后其又陈述此前在南京东电探伤机厂（以下简称探机厂）工作，但探机厂于2000年5月成立，其陈述明显与事实不符。3.探机厂与东电公司是两家不同的企业，朱明志入职东电公司的时间应当以双方签订的劳动合同时间即2010年为准。请求二审法院依法予以改判。朱明志辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。朱明志向一审法院起诉请求：1、判令其与东电公司之间劳动合同于2019年4月11日解除；2、东电公司支付2017年1月至2019年1月31日期间休息日及法定节假日加班工资31811元；3、东电公司支付2016年、2017年、2018年高温津贴3600元（按每年1200元计算）；4、东电公司支付2019年1月至3月的工资11100元（3700元/月×3个月）；5、东电公司支付经济补偿金84034元（3653.67元/月×23个月）。一审法院查明：探机厂于2000年5月29日登记成立，于2009年6月30日注销。东电公司于2002年10月23日登记成立。朱明志原系探机厂职工。2010年4月1日起，东电公司与朱明志签订了劳动合同，并办理了社会保险，2016年4月15日，双方签订了期限自当月1日起的无固定期限劳动合同，合同约定朱明志在装配岗位从事装配工作，东电公司于每月28日发放工资。后因东电公司经营困难，于2019年2月才发放了朱明志2018年全年的工资。自2019年1月起，东电公司未再支付朱明志的工资。2019年4月11日，朱明志向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求解除劳动合同并支付2019年1月至3月的工资、加班工资、经济补偿金等，仲裁委作出终结审理决定后，朱明志于法定期限内向一审法院提起诉讼。另查明：朱明志在2018年4月至2019年1月期间，休息日加班46天，法定节假日加班1天，东电公司未支付加班工资。朱明志2019年1月提供了正常劳动，东电公司未支付工资。2019年2月至3月，单位因春节放假，东电公司主张按每月2020元支付工资，朱明志亦同意。朱明志工作场所在室内，单位配备了电风扇等降温措施。审理中，朱明志主张其月平均工资为3653.67元，东电公司未提供工资支付凭证。朱明志主张其与东电公司劳动关系建立时间为1997年，但也未能提供初步证据证实。又查明：探机厂与东电公司法定代表人均是曾德文，经营场所曾均在南京市，经营范围基本相同。朱明志称其到东电公司工作后，工作场所、工作岗位未改变。东电公司虽有异议，但未提供反证证实。一审法院认为：劳动者合法权益受法律保护。尽管朱明志的用人单位由探机厂变更为东电公司，但朱明志的工作场所、工作岗位一直未改变，且探机厂与东电公司又是关联企业，故可认定朱明志从探机厂被安排到东电公司工作并非朱明志本人原因所致，对朱明志要求将在探机厂的工作年限合并计算为东电公司的工作年限的主张，一审法院予以采纳。一审法院认定朱明志在东电公司的工作年限从2000年5月29日起算。《江苏省工资支付条例》第五十一条规定，用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。本案中，东电公司作为用人单位未提供朱明志的工资支付凭证，应承担举证不能的不利后果。根据朱明志提供的2018年工资发放的相关证据，一审法院确定，朱明志在劳动合同解除前月平均工资为3653.67元/月。朱明志2018年4月至2019年3月期间，休息日加班46天，法定节假日加班1天，按其本人工资的200%、300%计算，共计15959元，东电公司应当支付。朱明志要求支付2018年4月前的加班工资的请求，已超过一年的仲裁时效，一审法院不予支持。朱明志2019年1月提供了正常劳动，2月、3月单位因春节放假，东电公司主张按每月2020元支付工资，朱明志同意以2020元/月结算该两月工资，可以允许，经计算，2019年1月至3月工资计7693.67元，东电公司也应当支付。因东电公司长期拖欠工资，违反了合同约定，朱明志以此为由要求解除劳动合同并支付经济补偿金的请求，符合法律规定，一审法院予以支持。解除劳动合同时间为2019年4月11日（申请仲裁之日），经济补偿金为69420元（3653.67元/月×19个月）。朱明志要求支付2016年、2017年、2018年高温津贴的请求，缺乏法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《江苏省工资支付条例》第五十一条规定，一审法院判决：一、朱明志与南京东电检测装备有限责任公司劳动合同于2019年4月11日解除；二、南京东电检测装备有限责任公司支付朱明志工资7693.67元、加班工资15959元、经济补偿金69420元，以上合计93072.67元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；三、驳回朱明志其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半计5元，免予收取。二审中，双方当事人均未提交新证据，且对一审法院认定的事实没有异议，本院依法予以确认。本案二审的争议焦点为：1.据以计算朱明志加班工资及经济补偿金的工资标准是多少；2.朱明志的工作年限是多久。关于第1项争议焦点。《江苏省工资支付条例》第六十二条规定：本条例所称工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用。本案中，东电公司称每月向朱明志支付的工资中包括奖金，故应当按照1770元/月计算经济补偿金及加班工资的数额。本院认为，根据上述条例规定，奖金亦属于工资的组成部分，故一审法院按照朱明志离职前平均工资3653.67元/月计算经济补偿金及加班工资，并无不当。东电公司上诉主张按照1770元/月计算经济补偿金及加班工资的数额，缺乏依据，本院不予支持。关于第2项争议焦点。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿金，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算经济补偿金或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作。本案中，探机厂与东电公司法定代表人相同、经营范围基本相同、营业地址曾相同，朱明志在一审中述称其在探机厂及东电公司工作期间工作场所、工作岗位未改变，对此东电公司未提供反证予以推翻，亦未提供其招聘朱明志入职的相关证据，一审法院据此认定朱明志在探机厂的工作年限合并计算为东电公司的工作年限并据此计算相应的经济补偿金，并无明显不当，本院依法予以维持。综上所述，东电公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院决定免予收取。本判决为终审判决。审判长  袁奕炜审判员  毕艳红审判员  王 熠二〇二〇年三月二十三日书记员  苏 娟