甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0123民初2922号原告：曾乾兴，男，汉族，1973年1月19日出生，住榆中县，居民。被告：张海军，男，汉族，1981年8月7日出生，住榆中县，居民。委托诉讼代理人：鲁和平，甘肃合睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：史改莹，甘肃合睿律师事务所律师。被告：张海云，男，汉族，1974年9月3日出生，住榆中县，居民。委托诉讼代理人：鲁和平，甘肃合睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：史改莹，甘肃合睿律师事务所律师。被告：甘肃海韵工贸集团有限公司，住所地：榆中县清水驿乡清水村。统一社会信用代码：91620123739603811P法定代表人：张海云，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：鲁和平，甘肃合睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：史改莹，甘肃合睿律师事务所律师。原告曾乾兴与被告张海军、张海云、甘肃海韵工贸集团有限公司（以下简称海韵公司）债权转让合同纠纷一案，本院于2019年9月5日受理，依法适用简易程序公开开庭进行开了审理。原告曾乾兴，被告张海军的委托诉讼代理人鲁和平、史改莹，被告张海云及其委托诉讼代理人鲁和平、史改莹，被告海韵公司的法定代表人张海云及其委托诉讼代理人鲁和平、史改莹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曾乾兴向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告张海军立即向原告支付装修款4341644元，并承担拖欠装修款的违约金1181496元（其中2000000元的违约金从2018年1月30日起计算至2019年8月30日为760000元，2341644元从2018年11月30日起计算至2019年8月30日为421496元），违约金承担至欠款还清之日，还款时利随本清；2、被告张海云、海韵公司对上述欠款承担连带清偿责任；三、本案的诉讼费、保全费等费用均由被告承担。事实和理由：2017年3月20日原告与被告张海军签订《家盛市场28号楼三层装饰工程施工合同》，约定原告为被告位于和平家盛酒店用品批发市场28号楼三层总体面积5712.69平方米商铺提供装修服务，单价为每平方米760元，总价款为4341644元。同时约定被告应于房屋不动产权证办理后30天之内向原告支付装修费用200万元，2018年11月30日前付清装修款尾款2341644元。合同签订后，原告按照合同约定提供了装修服务，被告却推诿不付装修款。2017年11月10日，原告委托甘肃家轩房地产集团有限公司代为收款，当日原告与被告张海军、张海云签订了《房款及装修分期付款协议》并出具欠条，约定所欠房款及装修款52385367元，房产证办理完毕后30天内给付家轩公司房款800万元，给付原告装修费200万元，2018年1月30日前给付房款1000万元，2018年11月30日前付清所欠房款和装修款。乙方（张海军）违约，从违约之日起按千分之一支付逾期付款违约金，乙方在付款过程中其中任何一期都违约，甲方有权要求乙方就剩余欠款一并支付。乙方无力还款，丙方（（张海云及其甘肃海韵工贸集团有限公司）承担全部还款义务。2018年6月15日，因被告张海军不能按时付款，家轩公司与张海军、甘肃海韵工贸集团有限公司又签订了《还款协议》，对欠款给予约定：2018年1月25日给付1000万元，1月30日给付1000万元，2018年11月30日付清房款及装修款32385367元。因被告张海军未按照《购房及装修分期付款协议》约定付款，继续执行《购房及装修分期付款协议》第四条“按照千分之一承担违约金。”即560万元欠款从2018年1月25日起计算违约金，1000万元从2018年1月30日起计算违约金，32385367元从2018年11月30日起计算违约金。2018年6月15日的还款协议签订后，经原告多次催要，被告以种种借口不给付欠款，给原告造成了巨大的经济损失。为维护原告的合法权益，诉讼法院请判如所请。被告张海军、张海云、海韵公司辩称：一、原告诉状所述内容与事实不符。1、原告诉称2017年3月20日原告与被告张海军签订了《家盛市场28号楼三层装饰工程施工合同》与事实不符。实际情况是案涉《家盛市场28号楼三层装饰工程施工合同》并非是与被告张海军经过协商所签，而是甘肃家轩房地产集团有限公司法定代表人梁国义叫被告张海军去其的办公室签的字，装饰合同是梁国义提前打印好的，说是公司财务做账要用一下，双方实际不履行，被告听了后就没有多想也没有看合同内容就把字签了。签字时没让填写日期，装饰合同上的落款日期是“2017年3月20日”不是被告所写，应该是后补的，而且与实际签字时间不符。对此，被告申请人民法院委托司法鉴定，以便确定合同上的落款时间与被告签名的时间（记笔迹形成时间）是否标称。被告与原告相互不认识，双方从未见过面，更没有协商过所谓的工程装修事宜，对此被告要求原告出庭进行对峙。另外，2017年11月10日被告才与家轩公司签订《商品房买卖合同》，约定交房时间2017年12月31日前，实际交房时间是2017年12月25日。从时间顺序上来看，在2017年3月20日被告还没有购买房屋，房屋实际未交付，怎么可能就已经签订装饰合同开始装修呢？以上可见，案涉装饰合同未经当事人协商一致，不是被告的真实意思表示，内容不真实，依法不具有法律效力。2、原告诉称“合同签订后，原告按照合同约定提供了装修服务，被告却推诿不付装修款”，这也与事实严重不符。如前所述，被告从未与原告协商并签订装饰合同，2017年11月10日被告购房后也没有装修过房屋，不知道所谓的“按合同约定提供了装修服务”从何而来，是给谁提供了装修服务，请原告提供证据，向法庭出示被告确认的设计图纸、工程预算、施工方案及竣工验收资料。真实的情况是，被告购买房屋后从未装修房屋。3、原告诉称“2017年11月10日，原告委托甘肃家轩房地产集团有限公司代为收款，当日原告与被告张海军、张海云签订《房款及装修分期付款协议》并出具欠条。”这也与事实不符。实际上《房款及装修分期付款协议》是家轩公司与被告签订的，更不是原告委托家轩公司与被告签订的。如果是委托签约的话，则合同的主体应该是原告，而不是家轩公司。但是，分期付款协议的主体不是原告，故其与被告签约的事实根本就不存在。二、原、被告之间不存在装修施工合同关系，原告主张装修款及违约金没有事实依据。首先，原告所谓的“装饰合同、分期付款协议、欠条、还款协议”均不是原告与被告协商一致所签，更不是被告的真实意思，亦未实际履行。也就是说，双方之间不存在真实的装修施工合同关系，没有实际发生任何装修工程的债权和债务。“装饰合同、分期付款协议、欠条、还款协议”全部是家轩公司的法定代表人梁国义让被告签的，所谓的装修款都是其公司做账用的，并未实际发生和履行。其次，原告不是分期付款协议、还款协议的合同主体，根据合同相对性的原则，原告无权依据分期付款协议、还款协议向被告主张权利。再次，装饰合同除了不真实外，还存在另一个合同无效的情形，即原告作为自然人承包工程，但却不具备法定的施工资质，严重违反了建筑法等相关法律法规的强制性规定，属合同无效的情形。案涉装饰合同无效，内容不真实，未实际履行，原告主张装修款及违约金没有事实依据。三、原告主张被告张海云、海韵公司承担连带责任没有事实和法律依据。首先，原告与被告张海军之间不存在实际的装饰施工合同关系，未实际发生装修债务，被告张海军不承担责任。其次，被告张海云、海韵公司的身份是担保人，债务人不承担责任的，担保人亦无需承担责任。还有，合同类别上，装饰合同属于主合同，担保合同属于从合同，从法律规定，主合同无效的，担保合同亦属无效，担保人依法不承担责任。综上所述，原告诉状所述的内容与事实不符，其诉讼请求没有事实依据和法律依据，请求人民法院查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。对原告提供的证据的认定：1、《欠条》一份，证明原告实际施工了，被告张海军拖欠原告装修款4341644元。2、《家盛市场28号楼三层装饰工程施工合同》和《购房及装修分期付款协议》各一份证明原告和被告张海军就装修款的给付达成了一致协议，但被告张海军一直没有给钱。三被告对原告提供的三组证据的真实性、客观性均无异议，但对证明目的有异议。认为《欠条》是后来家轩公司的法定代表人梁国义提前打印好让被告签字，与实际签字时间不符，原、被告没有协商过装修事宜，装饰合同的日期是后来填写上去的。双方从未见面，没有协商过装修事宜，交房时间是2017年12月，这个合同没有实际履行过，对双方没有约束力；还款协议，甲乙丙三方都没有原告，原告不是还款协议的主体，无权依据该合同主张权利，该份还款协议与本案无关。原告提供的三组证据证明被告张海军从甘肃家轩房地产集团有限公司购买的家盛市场28号三楼总建筑面积为5712.69平方米，成交价为每平方米9170元，总价款为52385367元，其中装修费用为每平方米760元，装修款为4341644元。该房屋的装修工程由原告施工完成，家轩公司与被告张海军约定装修款4341644元，由被告张海军直接向原告支付。原告为了让被告张海军向其支付房屋装修款又与被告张海军签订了《装饰工程施工合同》，被告张海军同时给原告出具了《欠条》，证明被告张海军拖欠原告房屋装修款4341644元。同时原告与被告张海军还约定了违约金的支付方式和支付期限，原告与被告张海军为该笔债务设定了担保人为被告张海云和海韵公司，约定了担保方式和担保期限。对原告提供的三组证据的证明目的，本院予以确认。3、房产证领取登记表，证明就涉案房屋，被告张海军已经全部领取房产证书，但却不按合同约定向原告支付装修款。对该组证据的真实性、客观性三被告无异议，但对证明目的有异议。被告张海军领取房产证的时间分别在2017年11月22日、12月25日，被告占有房屋在后，证明装修合同没有实际签订和履行。该组证据证明被告张海军已经实际领取了涉案房屋的房产证书，本院予以确认。4、证人王某的证人证言证明原告与被告张海军签订的房屋装修合同是在家轩公司法人梁国义位于家盛市场的办公室签订的，当时证人也在场。原告与被告张海军签订装修合同后没有书写时间，合同时间是由家轩公司财务人员填写的。原告与被告张海军签订装修合同时，家轩公司已经将被告张海军购买的房屋交付给被告张海军了。三被告对证人证言的真实性有异议，认为不真实不予认可。证人是否参加了原告与被该张海军签订装修合同不能确定，对证人证言本院不予确认。对被告张海军、张海云、海韵公司提供的证据的认定：1、《商品房买卖合同》，证明被告购房时间是2017年11月10日，合同约定的交房时间是2017年12月31日。从时间顺序上来看，在2017年3月20日时被告还没有购买房屋，房屋未实际交付，不可能与原告签订装饰合同进行装修施工。说明原告出示的装饰合同不是经过双方协商一致所签，起诉状的内容与事实不符，双方之间不存在债务关系。原告对该份证据的真实性、客观性没有异议，但对证明目的有异议，认为其在做装修的时候装修合同就开始了，商品房买卖合同与装修合同没有关系。被告的该份证据只能证明被告张海军签订的房屋买卖合同约定的交房时间在后，但不能否定原告在商品房买卖合同之前已经进行了装修行为。对该份证据的证明目的，本院不予确认。2、《顶账还款协议》证明被告购买房屋包含装修，不存在购房后再次装修的问题，事实上被告购房后也从未再进行装修，不存在与原告协商签订装饰合同的情况。原告从未向被告提供装修服务，双方互不认识，原告所举装饰合同不真实未实际履行，其主张装修款没有事实依据。原告对顶账协议不予认可，认为装修款没有包含在房屋里面，如果包含了为什么还要打欠条。该份顶账协议签订在前是否实际履行了不清楚，但从被告自己提供的《商品房买卖合同》来看，显然这份顶账协议没有实际履行，如果履行了就不存在房屋买卖合同，被告提供的顶账协议与自己提供的《商品房买卖合同》，内容相互矛盾，且与原告没有任何关系本院不予确认。经本院审理认定的事实如下：2017年11月10日，以案外人甘肃家轩房地产集团有限公司为甲方（出卖人），以被告张海军为乙方（买受人），以被告张海云为丙方（担保人）的三方当事人签订了《购房及装修分期付款协议》，约定甲方将其所有的位于甘肃省榆中县.69平方米房屋出售给乙方，因乙方资金短缺分期付款，丙方给乙方承担并履行合同付款责任。甲乙双方约定成交价为每平方米9170元，总计52385367元，其中房价每平方米8410元，合计48043723；装修费用每平方米760元，合计4341644元。房屋不动产权证办理后，30天内向甲方支付购房款800万元，支付装修款给原告曾乾兴200万元，合计1000万元。2018年1月30日前乙方向甲方支付购房款1000万元，2018年11月30日前乙方向甲方付清购房款合计23923723元，装修尾款2341644元。乙方未按照本协议第三条约定时间按期付款的，从违约之日起按违约金额的日千分之一向甲方支付逾期付款违约金。如果乙方在还款过程中，有其中任何一期欠款未按时或足额支付，则甲方有权立即要求乙方就剩余各期欠款一并向甲方支付。乙方无力偿还本协议中任何一期款项时，由丙方履行乙方的所有付款义务。在该份协议中加盖了甘肃家轩房地产集团有限公司和被告海韵公司的单位印章，同时有被告张海军和张海云的个人签名。协议签订后甘肃家轩房地产集团有限公司分别于2017年11月22日、12月25日为被告张海军办理了涉案房屋的房屋产权证书由被告张海军自己领取。同日被告张海军给原告出具了《欠条》一份，言明：“今欠曾乾兴装修费4341644元，该款于2018年11月30日前付清，如果到期没有给付清，从违约之日起按照违约金额的日千分之一向甲方支付逾期付款违约金。担保人承担无限连带责任等责任，担保期间至欠款本、息及违约金等其他有关费用全部给付完毕为止。”在该份《欠条》中被告张海军以欠款人的身份签名捺印，被告海韵公司在该份《欠条》中以担保人身份加盖了其公司的单位印章，被告张海云以担保人身份签名予以担保。被告张海军向原告出具《欠条》后，却未按照约定时间向原告支付装修费用，被告海韵公司和张海云也没有按照约定履行担保义务，后经原告多次催要，被告张海军不予支付拖欠的装修款。无奈，原告诉至法院。另查明：2017年3月20日以被告张海军为甲方，以原告为乙方的双方当事人签订了一份《家盛市场28号楼三层装饰工程施工合同》，合同约定由乙方为甲方设计包施工装修甲方购买的位于榆中县商铺，具体内容包括：室内吊顶、玻璃格挡、水晶卷门、电梯门、卫生间、强弱电系统。总体面积5712.69平方米，单价每平方米760元，总价款为4341644元。本工程自2017年3月25日开工，于2017年8月25日竣工，总工期150天。在该份合同中有原告和被告张海军的签名及捺印。本院认为，被告张海军、张海云与案外人甘肃家轩房地产集团有限公司签订的《购房及装修分期付款协议》是三方当事人的真实意思表示，内容合法有效，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应受法律保护，三方当事人都应当按照协议约定全面履行各自的义务。被告张海军与案外人家轩公司约定，由家轩公司向被告张海军出售建筑面积为5712.69平方米的商铺，每平方米单价9170元，其中房屋单价每平方米8410元，房屋总价款为48043723元。装修费用每平方米760元，装修款为4341644元，房款和装修款总计为52385367元，由被告张海军向案外人家轩公司付清。可见案外人家轩公司向被告张浩军出售的房屋是装修好以后的房屋，该房屋价款包含两部分即房屋价款和装修价款。案外人家轩公司作为被告张海军的债权人将房屋总价款中的属于自己债权的装修款4341644元转让给了原告所有，由被告张海军直接向原告给付装修款。《中和人民共和国合同法》第八十条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。”依照该条规定，案外人家轩公司向原告转让属于自己的债权装修款4341644元，应当通知被告张海军，但本案中转让装修款4341644元的协议是家轩公司和被告张海军签订的。从被告张海军在协议中的签字来看，对转让债权的事实，被告张海军是明知的并且也是同意的。协议签订的同日，被告张海军依据达成的协议内容向原告出具了《欠条》，对案外人家轩公司转让给原告的装修款4341644元进一步进行了确认承诺有由其自己直接向原告给付。被告张海云和海韵公司也以担保人的身份在《欠条》中签名和加盖了公司的印章明确了各自的担保责任。至此案外人家轩公司向原告转让债权的行为已经完成，被告张海军是知道的也以自己的行为积极参与债权转让行为，表明被告张海军也是同意债权转让的。三方协议签订后案外人家轩公司已经履行了向被告张海军交付房屋并办理涉案房屋产权证书的义务，但被告张海军在接受了案外人家轩公司交付的房屋领取了房屋产权证书以后，却未按照协议约定的付款期限和《欠条》约定的付款期限向原告支付拖欠装修款4341644元的义务，属违约行为，应承担相应的民事责任。故对原告要求被告张海军给付装修款4341644元的诉讼请求，本院予以支持。被告张海军长期拖欠原告装修款未付，确实给原告造成了较大的经济损失，原告主张要求被告张海军给付违约金。对违约金的给付，在案外人与被告张海军、张海云签订的三方协议中以及在被告张海军给原告出具的《欠条》中均约定，从违约之日起按照违约金额的日千分之一向原告支付违约金。该约定不违反法律规定，应予支持。本案中原告要求按照年利率24%由被告张海军承担违约金，该主张实际低于双方约定的违约金按照日千分之一（为年利率36%）计算的标准，是原告对自己实体权利的处分，本院予以支持。原告主张要求违约金分段以装修款200万元从2018年1月30日起算，装修款2341644元从2018年11月30日起算。但从被告张海军给原告出具的《欠条》中约定违约金从2018年11月30日起算，并未约定分段计算违约金。故对原告主张的违约金总额应当从2018年11月30日起算，不再分段计算违约金。原告主张要求被告张海云和海韵公司对被告张海军拖欠的装修款4341644元及违约金承担连带清偿责任，在被告张海军给原告出具的《欠条》中被告张海云和海韵公司都是以担保人身份签名和加盖印章，约定的担保责任为“担保人承担无限连带给付等责任，担保期间至欠款本、息及违约金等其他有关费用全部给付完毕时至。”该约定依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十二条第二款的规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等其他内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”。据此《欠条》中关于担保期限的约定视为约定不明，保证期限应当从2018年11月30日算起至2020年11月29日。而原告在2019年9月5日向法院起诉不存在超过保证期间的问题，被告张海云和海韵公司承担的担保责任还在担保期间内。故对原告要求被告张海云和海韵公司对被告张海军拖欠的装修款及承担的违约金承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。关于被告张海军辩称其与原告签订的《家盛市场28号楼三层装饰工程施工合同》不是其的真实意思表示，合同没有实际履行，请求驳回原告诉讼请求的辩解意见不能成立。对该合同不能孤立的看待应综合审查，要结合案外人家轩公司与被告张海军、张海云签订的三方协议及被告张海军给原告出具的《欠条》综合分析认定。三方协议证实案外人家轩公司出售给被告张海军的房屋是装修好的房屋，购房款中包含两部分款项，房款和装修款，案外人家轩公司和被告张海军约定装修款由被告张海军支付给原告收取。查明的事实也是案外人家轩公司出售给被告张海军的房屋装修工程实际是由原告施工完成的，涉案房屋的装修工程在案外人家轩公司向被告张海军出售房屋以前已经完成，装修合同已经履行完毕。原告和被告张海军签订装修合同目的就是为了实现三方协议中约定的装修款由被告张海军直接支付给原告的债权转让事宜，因此从装修合同来看是由原告实际完成涉案房屋装修工程，原告理应获得装修工程款。从债权转让的角度来说，债权受让人是原告，被告张海军是债务人负有向债权人原告履行支付装修工程款的义务。故对被告张海军的该辩解理由，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第八十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十二条第一款规定，判决如下：一、被告张海军给付原告曾乾兴装修款4341644元，承担拖欠装修款4341644元的违约金，从2018年11月30日起按照年利率24%计算利息至实际清偿之日止；二、被告张海云、甘肃海韵工贸集团有限公司对本判决第一项与被告张海军承担连带清偿责任。以上一、二项于判决生效后十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取20767元，诉讼保全费5000元，合计25767元由被告张海军、张海云、甘肃海韵工贸集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  张成功二〇二〇年三月二十四日书记员吴晗