甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2020）甘08民终195号上诉人(原审原告)：甘肃真爱餐饮管理有限公司。法定代表人：吴某。委托诉讼代理人：马某。被上诉人（原审被告）：赵某，住甘肃省平凉市。原审第三人：芦某，住甘肃省平凉市。上诉人甘肃真爱餐饮管理有限公司（以下简称真爱公司）因与被上诉人赵某、原审第三人芦某装饰装修合同纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院(2019)甘0802民初6818号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。真爱公司上诉请求：1.依法撤销原判，改判赵某立即赔偿因其原因给真爱公司造成的全部经济损失;2.本案全部诉讼费用由赵某承担。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，赵某不履行合同义务导致数次延误工期，致使真爱公司的合法权益受到损害，赵某应当承担真爱公司损失的全部赔偿责任。2016年9月8日，赵某与芦某签订装修合同一份，约定由赵某承包位于崆峒区德胜名居5号楼负一层真爱公司所设餐吧室内装修项目，约定竣工日期为2016年10月30日。2016年10月19日，赵某与芦某再次签订工期承诺书，赵某承诺在2016年11月10日前完工，2016年11月10日后因装修工期延误所造成的损失由赵某承担。2017年1月1日真爱公司开始营业。餐吧开业后，真爱公司发现赵某提供装修材料均不符合消防验收标准，多次联系赵某及芦某，要求芦某督促赵某尽快做出维修整改，但芦某与赵某均未予以答复。2017年2月16日，因赵某装饰装修提供材料不符合消防验收标准，平凉市公安消防支队崆峒区大队作出平公崆(消)行罚决字(2017)0007号《行政处罚决定书》，责令真爱公司停业整顿，并处罚款30000元。在处罚通知书下发后，真爱公司再次联系赵某及芦某，要求尽快处理此事，但二人均不理睬，在多次协调未果后，2017年7月30日，真爱公司联系案外人马龙，对餐吧装修不符合消防验收部分、墙面、墙裙等装修装饰进行了修补及整改。因此，赵某延误工期且拒不履行保修义务导致的停业，责任均在赵某，停业维修期间也应当计入赵某的误工期限。2.原审法院判令驳回真爱公司的诉讼请求，于法无据，请求二审法院依法予以改判。因赵某延误工期等原因导致真爱公司不能按照预定时间开业经营，2016年11月10日至2017年1月1日期间，由真爱公司向平凉市丽晶酒店管理有限责任公司和平凉市华裕物业管理服务有限公司交纳的店面房租、物业费、暖气费、水电费等均应当由赵某承担。因赵某装饰装修提供材料不符合消防验收标准，导致的罚款30000元，应由赵某承担。装修合同第五条约定，质量要求:工程竣工后出现质量问题(竣工后甲方使用，人为造成的质量问题除外)，属于乙方责任的，乙方无偿保修，保修期限一年，终身维修。赵某拒不履行保修义务，致使真爱公司再次停业，并因案外人马龙维修再次花费人民币36000元。上述损失皆应由赵某承担。赵某辩称，请求驳回上诉，维持原判。1.赵某已经按照合同约定按时完成装修合同约定的装修事直，不存在误工期限的事实。（1）赵某与真爱公司第一次于2016年3月签订了装修合同，真爱公司要赵某为其装修德胜名居5号楼负一层。在施工过程中，由于真爱公司资金紧张，未向赵某支付约定的前期工程款，赵某向真爱公司追要工程款，沟通无果后，赵某单方面停止施工。（2）2016年5月真爱公司和芦某试图说服赵某以入股的方式继续为其装修，又签订了一份装修合同，合同约定工程总价款为55万元，合同签订后支付10万元，工程进展到一半后再支付10万元，工程验收合格后再支付5万元，其余30万元工程款作为入股资金，但后期真爱公司并未让赵某入股他们的餐厅，于是答应支付20万元工程款，让赵某继续前面的装修事宜，但是真爱公司承诺的20万元并未立即支付。在赵某多次催要下，截至2016年10月才支付了20万元工程款，赵某早于2016年10月完成了装修合同约定的所有装修事宜。（3）二次装修并非赵某前期施工不合格导致。赵某与真爱公司签订的装修合同约定的装修内容不包括消防设施的安装，而后期真爱公司自己雇佣工人在安装消防过程中，由于自身原因，导致消防设施不合格，对赵某前期装修的吊顶、壁纸、灯等都造成了破坏，真爱公司让赵某过来进行二次维修，并承诺二次维修后会支付赵某3万元左右的装修费，后来也未支付。2.赵某已于2016年10月向真爱公司交付了全部工程，并经真爱公司验收合格投入使用。赵某所有工程在2016年10月底完工，完工后经过真爱公司验收后，交付给了真爱公司。但是真爱公司因消防设施不合格及资金紧张，导致相关营业设施不到位，无法正常营业，故直到2017年1月1日，真爱公司的餐厅才正式开业投入使用。但早在2016年10月，装修工程就已经完工交付。3.赵某按时履行了装修合同的全部内容，真爱公司诉求的延期经济损失不应由赵某承担。（1）赵某于2016年10月底完工，真爱公司所称的消防安全设施不在装修合同约定的装修范围内，而且后期的二次装修是因为真爱公司安装消防设施不当，导致赵某前期装修发生破损，所以赵某为真爱公司二次装修并非是因其过错行为，装修工程在第一次交付时已经完工。（2）赵某装修工程完工即时交付给了真爱公司，但真爱公司由于其资金紧张，无力购买营业所需的相关设备，导致装修完工的店面一直处在闲置状态，直到2017年1月1日，真爱公司才安装好所有的消防设施，购置齐全营业所需的设施后，开始正常营业，所以在赵某装修完成后于2016年10月底交工，至2017年1月1日真爱公司开始投入使用，该期间房子闲置导致的经济损失并不是由于赵某原因造成的，该损失也不应由赵某承担。4.一审法院适用法律正确。真爱公司认为是由于赵某工程质量不合格导致工程无法按期完工，但对于其主张不能提供相应的证据予以证明。且在赵某与真爱公司签订的施工合同中对于误工事宜未作任何约定，视为没有误工损失，所以真爱公司要求赵某赔偿其停业损失没有合理依据，一审法院判决驳回真爱公司诉讼请求符合法律规定。芦某未到庭，但提交了书面陈述意见，述称请求驳回上诉，维持原判。1.芦某不是本案适格的当事人，该案的审理及应承担的权利义务和芦某没有关系。芦某当时是以真爱公司股东的名义和赵某签订的装修合同，故芦某只是公司签订装修合同时的代理人，具体的装修方式、装修过程是真爱公司实际控制人马某负责，芦某不清楚，芦某只知晓装修完成的大概时间是2016年10月份。2.真爱公司成立后，芦某虽是公司的股东，但并未参与公司的具体管理工作，故对于真爱公司提出的用于支持其诉讼请求的证据，芦某并不知晓其真假，故无法辨认。真爱公司向一审法院起诉请求：1.判令赵某支付真爱公司经济损失172225元；2.诉讼费由赵某承担。一审法院认定事实：2016年9月8日赵某与芦某（系真爱公司合伙人）签订装修合同一份，约定由赵某承包位于××区。真爱公司所设餐吧室内装修项目，约定2016年10月30日为竣工日。2016年10月19日，赵某与芦某签订工期承诺书，赵某承诺在2016年11月10日前完工，2016年11月10日后因装修工期延误所造成的损失由赵某承担。2017年1月1日真爱公司开始营业。为此，真爱公司认为赵某按工期承诺书推迟2个月，给其造成经济损失，提起诉讼。一审法院认为，真爱公司、赵某及芦某签订的工期承诺书，赵某承诺在2016年11月10日前完工。但至2017年1月1日双方均无交付工程的证据，根据有关司法解释的规定，平凉市崆峒区人民法院于2017年5月25日作出的（2017）甘0802民初1822号民事判决书对竣工时间认定为2017年1月1日，故自2016年11月10日至2017年1月1日期间，应认定为延误工期时间段。赵某以该时间段不是其原因造成误工，但由于其无证据支持，不予采信，该举证不能的法律后果应由其自行承担。对真爱公司主张的误工损失，由于双方在工期承诺书中，对造成的损失范围、数额、计算方式、支付方式等事项未作出明确约定，现真爱公司要求赔偿七项损失，缺乏事实依据，由此发生的法律后果应由真爱公司自行承担，故对真爱公司的赔偿请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、驳回甘肃真爱餐饮管理有限公司要求赵某承担经济损失的诉讼请求；二、芦某对甘肃真爱餐饮管理有限公司的经济损失不承担责任。案件受理费3744元，减半收取计1872元，由甘肃真爱餐饮管理有限公司负担。二审中，真爱公司向本院提交了以下证据：光盘一张、转账凭证两张、收条一张，证明2017年在工程质保期内，因为工程质量问题，导致真爱公司维修花费36000元。赵某质证认为，对录音光盘的真实性有异议，工程已经交工了，真爱公司二次重新装修，与他无关，转账凭证和收条赵某不知道，与他无关。以上证据，本院经审查认为，虽然赵某对真爱公司提交的证据的真实性有异议，但经本院工作人员与装修人员马龙联系，马龙认可其给真爱公司做过维修，维修款为3万多元，故对真爱公司提交的证据予以确认。赵某、芦某二审未提交证据。依据双方当事人一、二审的陈述及提交的证据查明，2017年7月30日真爱公司与马龙签订维修合同，约定对聚会火吧的墙面、壁纸、墙裙安装进行维修，维修价款为36000元，维修结束后，真爱公司已向马龙支付36000元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为赵某应否赔偿真爱公司经济损失172225元。真爱公司主张的经济损失172225元包括营业损失86400元（2017年1-3月平均营业额18万元，按30%利润计算）、房租6720元（全年50400元）、物业费1120元（全年8400元）、暖气费5985元（全年14964元）、电费6000元（月均4000元）、消防罚款30000元、后期维修费36000元。营业损失，一方面，赵某对真爱公司一审时提交的2017年1-3月的利润分析表的证明目的不予认可；另一方面，即使从真爱公司一审时提交的2017年1-3月的利润分析表来看，1-3月总营业额为541331.51元，总支出为540428.38元，故1-3月的纯利润为903.13元，真爱公司主张按1-3月平均营业额18万元的30%计算利润，无事实依据，不予支持。房租、物业费、暖气费，即使装修不延误，真爱公司也应交纳，故不应由赵某承担。电费是真爱公司经营用电产生的，应由真爱公司承担。消防罚款，因平凉市公安消防支队崆峒区大队2017年2月16日对真爱公司出具行政处罚决定书的原因是真爱公司经营的火吧聚会真爱店未经消防安全检查，擅自投入使用、营业，违反了《中华人民共和国消防法》第十五条第二款的规定，与赵某的装修无关，且消防不属于赵某的装修范围，故该项费用不应由赵某承担。关于后期维修费，赵某与真爱公司签订的装修合同约定墙面和壁纸包括在装修内容里，保修期为一年。2017年7月30日真爱公司与马龙签订维修合同，约定对聚会火吧的墙面、壁纸、墙裙安装进行维修，维修价款为36000元，维修结束后，真爱公司已向马龙支付36000元，故该费用应由赵某负担。至于赵某在保修期内没有维修，真爱公司找马龙维修期间的营业损失，因不论是马龙维修还是赵某维修，都会造成停业，而赵某与真爱公司签订的装修合同并未约定保修期内因维修造成的停业损失由赵某承担，故该项损失不应由赵某承担。综上所述，真爱公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销平凉市崆峒区人民法院(2019)甘0802民初6818号民事判决；二、赵某于本判决生效后十五日内赔偿甘肃真爱餐饮管理有限公司经济损失共计36000元;三、驳回甘肃真爱餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3744元，减半收取1872元，由甘肃真爱餐饮管理有限公司负担1475元，赵某负担397元；二审案件受理费3744元，由甘肃真爱餐饮管理有限公司负担2950元，赵某负担794元。本判决为终审判决。审 判 长 摆建军审 判 员 宫在霞审 判 员 杨振兴 二〇二〇年三月二十九日法官助理 徐 芸书 记 员 罗娟娟