青海省格尔木市人民法院民事判决书（2019）青2801民初3509号原告：张文英，女，1976年5月20日生，汉族，住格尔木市。被告：张牙古拜，男，1996年7月9日生，回族，住格尔木市。被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市杨浦区黄兴路221号E座（1181幢），统一社会信用代码91310000710935628W。法定代表人：韩歆毅，董事长。委托诉讼代理人：许国涛，青海盐成律师事务所律师。被告：青海移领网络科技有限公司，住所地青海省格尔木市文体街25号，统一社会信用代码91632801MA752YPX7J。法定代表人：**，经理。原告张文英诉被告张牙古拜、国泰财产保险有限责任公司（以下简称国泰保险公司）、青海移领网络科技有限责任公司（以下简称网络公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张文英，被告张牙古拜、被告国泰保险公司委托诉讼代理人许国涛、被告网络公司法定代表人**均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张文英向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费3440元、住院伙食补助费850元、误工费14500元、护理费12000元、交通费1000元、伤残赔偿金58338元、营养费3000元、鉴定费3360元、代写文书费用600元，以上共计97088元；2.对上述赔偿费用由国泰保险公司在交强险及商业三者险范围内优先赔付，超过承保限额的费用由被告张牙古拜和网络公司承担全部责任；3.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2019年5月2日18时30分许，被告张牙古拜驾驶“小刀”牌两轮电动自行车，沿昆仑路由北向南行驶至育红巷交汇处时，与前方同向行驶的原告张文英骑行的两轮自行车发生碰撞，造成原告受伤，双方车辆部分机件损坏的交通事故。经格尔木市公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定，被告张牙古拜负事故全部责任，原告张文英无责任。事故发生后，原告多次与被告协商无果，为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判如所请为盼。被告国泰保险公司辩称，首先，本案案由是交通事故责任纠纷，国泰保险公司投保的是雇主责任险，本案不适用“道交法”的相关规定。本案应当由原告张文英先起诉网络公司及张牙古拜，由其承担赔偿责任后，再由网络公司起诉国泰保险公司要求按照雇主责任险赔偿，为减少诉累，国泰保险公司同意在本案中一并处理，同意在保险责任范围内承担保险责任。其次，保险合同对伤残等级对应的伤残赔偿金赔付比例和误工期、护理期、营养期的赔偿最高90天有明确约定，应当按照约定赔付。不足部分由网络公司承担雇主责任。对于鉴定意见，国泰保险公司有异议，保险合同约定第三者人身伤残鉴定标准适用《人身保险伤残评定标准及代码》（JR/T0083-2013），鉴定意见书并未按照此标准鉴定，要求重新进行鉴定。鉴定人后期无必然发生医疗费，此项鉴定费用不承担。对于交通费，原告提交的票据关联性有异议，考虑到此项为必要性支出，由法院酌情认定。被告张牙古拜未提出答辩意见。被告网络公司未提出答辩意见。本院经审理认定如下事实：2019年5月2日18时30分许，被告张牙古拜在为被告网络公司送餐过程中驾驶“小刀”牌两轮电动自行车，沿昆仑路由北向南行驶至育红巷交汇处时，与前方同向行驶的原告张文英骑行的两轮自行车发生碰撞，造成原告受伤，双方车辆部分机件损坏的交通事故。2019年6月3日经格尔木市公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》（简易程序）第632801420190000139号认定：被告张牙古拜负全部责任，原告张文英无责。同日，被告张牙古拜与原告张文英签订人民调解协议书，协议内容：张牙古拜承担此起事故的全部责任，张牙古拜承担张文英因此起事故中受伤产生的医疗费及其他相关所有损失费用与双方车辆的维修费用。此事故为一次性处理，各方互不纠缠，今后产生任何后果由各方当事人自行承担。事故发生后，原告张文英被送往格尔木市人民医院治疗，被诊断为：1.腰1锥体压缩性骨折；2.腰椎退行性改变；3.胆囊切除术后，自2019年5月2日至19日在住院治疗17天，花费医疗费5968.07元，被告张牙古拜垫付医疗费3000元。2019年5月27日原告前往青海大学附属医院进行复查，花费医疗费600元。2019年12月23日经格尔木市人民医院司法鉴定所出具的《鉴定意见书》鉴定，原告伤残程度评定等级为十级伤残，误工日评定为150天、护理日评定为60天，营养日评定为60天，后期无必然发生的医疗费。另查，张文英系城镇居民家庭户，受伤前受聘于格尔木新百强洗衣店，月工资2900元。再查明，2019年3月1日被告张牙古拜与被告网络公司签订雇佣协议，从事外卖配送工作，协议期间为2019年3月1日至2020年2月28日。2019年4月30日被告网络公司在国泰保险公司投保“饿了么”物流配送合作商雇主责任险，其中第三者责任险保险限额400000元，特别约定第7条“第三者的误工费用以第三者实际可证明的工资收入为准，无相关证证明的按照100元/天赔付，护理费用及营养费用需要提供医院提供的相关诊断意见，护理费用如涉及护工陪护，需要提供护理费用的票据即对应的劳务协议，第三者的误工费用、护理费用、营养费用最高赔付天数不超过90天”。保险期间自2019年4月30日至2019年5月29日，事故发生在保险期间内。本院认为，被告张牙古拜违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条：“非机动车应当在非机动车道内行驶，在没有非机动车道的道路上，应当考车行道的右侧行驶，”的规定，是造成此次事故的原因，交警部门认定张牙古拜承担事故的全部责任，张文英无责任，本院对此予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，张牙古拜与张文英在平等自愿前提签订的《人民调解协议》内容合法，双方也未撤销，故该协议有效，本院对此予以确认。但是该协议并未确定张牙古拜的责任具体如何承担，原告也未放弃向网络公司主张权利，因张牙古拜与网络公司签订雇佣协议，形成雇佣关系，且事故发生在外卖配送途中，即从事雇佣活动中，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”，故张牙古拜的赔偿责任应当由网络公司替代。网络公司在国泰保险公司投保《饿了么物流配送合作雇主责任保险》，双方系保险合同关系。国泰保险公司同意在本案中就赔偿问题一并处理，因此其主体适格。依据第三者责任依据的雇主责任保险附加第三者责任条款内容“兹经保险合同双方同意，鉴于投保人已经向保险人支付约定的保险费，本保险扩大承保对被保险人的雇员，在本保险单有效期内，从事本保险单所载明的与被告保险人业务相关的工作时，由于意外或者疏忽，造成第三者的人身伤亡或者财产损失，以及所引起的对第三者的抚恤金、医疗费和赔偿费用，依法应当由被保险人赔付的金额，由保险人负责赔偿。第三者责任险的最高赔偿金额，以保险单上列明的该附加条款项下的最高赔偿金额为限。”可知，网络公司对第三人损害承担的赔偿责任，在第三者责任险最高赔偿限额下由国泰保险公司承担。关于国泰保险公司要求伤残赔偿金按照3%赔付的意见，本院认为，国泰保险公司雇主责任保险条款（2019版）第十三条“本保险合同的赔偿限额包括每人身故责任限额、每人停工留薪责任限额、每人医疗费用责任限额、每次事故责任限额和累计责任限额。各项责任限额由投保人与保险人协商确定，并在保险合同中载明”。本案系雇员在执行工作任务中对第三人造成损害的情形，上述条款系针对雇员在雇佣过程中受到伤害赔偿的约定，自然无法适用于本案的情况，应适用前述雇主责任保险附加第三者责任条款，由国泰保险公司在限额400000元范围内承担责任，故对此抗辩本院不予采纳。误工期、护理期、营养期最高不超过90天的答辩意见，因符合保险合同特别条款的约定，故该答辩意见本院予以采纳。关于国泰保险公司提出的因格尔木市人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见，未按保险合同约定的第三者人身伤残鉴定标准适用《人身保险伤残评定标准及代码》（JR/T0083-2013）而要求重新鉴定的申请，本院认为，保险合同中的条款只能约束合同双方，该约定也无法对抗法院的司法委托鉴定，且鉴定人依法独立鉴定，双方的约定也不符合相关法律规定，该申请也不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条准予重新鉴定的情形，本院在庭审中亦当庭驳回了该申请。根据双方当事人举证、质证，本院对此次交通事故造成的损失认定如下：1.医疗费，按医疗费发票合计6568.07元；2.住院伙食补助费，原告住院17天，参照2008年度青海省格尔木市一般工作人员出差伙食补助标准50元/天计算，即850元；3.误工费，原告提交的工资证明显示其月工资2900元，经鉴定，原告误工日150天，故误工费为14500元。但保险合同特别条款第7条约定，误工费用最高赔付不超过90天，即8700元，剩余的5800元由网络公司承担雇主责任；4.护理费，依据鉴定意见护理期评定为60天，每日120元，计7200元；5.营养费，按鉴定意见营养期为60天，参照2008年度青海省格尔木市一般工作人员出差伙食补助标准50元/天计算，计3000元；6.交通费，此项费用为必要产生，酌情认定700元；7.残疾赔偿金，按照2018年城镇常住居民人均可支配收入29169元，计算二十年，评定伤残等级十级系数为10%，计算得58338元；8.鉴定费，按鉴定费票据即3360元，因原告无必然后期治疗费用，该部分鉴定费用1080元原告自负，其余的2280元，由国泰保险公司承担；9.代写文书费600元，因原告未提供证据予以证实，本院不予支持。综上，原告在此次事故中遭受的损失为93436.07元，扣除网络公司承担的5800元，剩余的87636.07元由国泰保险公司在400000元保险限额下承担赔偿责任，但应扣除被告张牙古拜先行垫付的医疗费3000元，即84636.07元。被告张牙古拜垫付的3000元医疗费由国泰保险公司予以支付。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，判决如下：一、被告国泰财产保险有限责任公司赔偿原告张文英84636.07元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告青海移领网络科技有限公司赔偿原告张文英5800元，于本判决生效之日起内十日付清；三、被告国泰财产保险有限责任公司支付被告张牙古拜垫付的医疗费3000元，于本判决生效之日起十日内付清；四、驳回原告张文英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费613元，减半收取306.5元，由原告张文英25元（已交纳），由被告青海移领网络科技有限公司负担281.5元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。审判员 谭 夏 二〇二〇年三月三十日书记员 王海燕