山东省曲阜市人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0881民初449号原告：靳爱苓，女，1969年3月5日出生，汉族，住曲阜市。委托诉讼代理人：王艳梅，山东鲁都律师事务所律师。被告：曲阜市中医院，统一社会信用代码：1237088149417304XJ，住所地：曲阜市仓庚路129号。法定代表人：宋传德，理事长；委托诉讼代理人：俞世海，山东众立律师事务所律师；委托诉讼代理人：刘洪丽，单位职工。原告靳爱苓与被告曲阜市中医院医疗损害赔偿纠纷一案，本院于2020年3月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告靳爱苓及委托诉讼代理人王艳梅、被告曲阜市中医院委托诉讼代理人俞世海、刘洪丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告靳爱苓向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等323114.4元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年2月24日，原告因子宫肌瘤在被告处行肌瘤切除术。术中，被告疑原告合并子宫腺肌病切除了原告的子宫，并损伤原告膀胱及左侧输尿管，致原告阴道漏尿。后被告多次带原告到上级医院治疗，现原告自主排尿基本正常。原告因妇科常见病就诊，因被告手术处理不当存在严重过错，给原告造成极大痛苦。经鉴定，被告与原告的损害后果存在因果关系。故依法起诉，请求判如所请。被告曲阜市中医院辩称，原、被告之间存在诊疗关系，但原告所述与事实不符，其请求明显过高。请求依法查清事实，作出公正裁判。原告提供以下证据:1、原告在曲阜市中医院第一次住院病案及医疗票据；2、济宁市第一人民医院住院病案；3、曲阜市中医院第二次住院病案；4、曲阜市中医院第三次住院病案；5、山东大学第二医院膀胱镜检查报告单；6山东省立医院住院病案；7、原告及护理人员王德兵的身份证、户口本复印件及单位出具工资证明、误工证明；8、山东大舜司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票；被告对原告的证据1、2、3、4、5、6、8真实性均无异议，但对证明内容有异议，认为被告的医疗行为不存在过错；对证据7真实性有异议，对其不予认可。经审查，本院对原告的证据1-6、8真实性均予以采信，对证据7，不符合证据的形式要件，不能反映收入的实际减少情况，本院不予采信。被告提供证据：被告为原告支付的医疗费用44847.53元，交通费2588元，要求原告按照比例分担。被告对真实性无异议，但认为该花费均是因被告过错造成，应当由被告全部承担。本院经审理认定事实如下：2018年2月23日，原告靳爱苓因“查体发现盆腔包块3年余”入被告曲阜市中医院治疗，诊断为多发性子宫肌瘤，进行了手术治疗。手术过程中，发现有子宫腺肌症的可能，遂进行了子宫切除术。术后发现原告出现阴道瘘尿。原告又到济宁市第一人民医院、山东省立医院等地治疗，进行了左输尿管膀胱再植术、膀胱阴道瘘修补术等治疗。原告认为被告的治疗过程存在过错，双方发生纠纷。经协商未果，向本院起诉。经本院委托山东大舜司法鉴定所进行医疗过错鉴定，该鉴定所出具大舜司鉴所（2019）医鉴字第127号鉴定意见书。其鉴定意见为：曲阜市中医院在对靳爱苓的诊疗过程中存在过错，过错与靳爱苓全子宫切除之间无因果关系；与靳爱苓损害后果（膀胱修补术、左输尿管膀胱再植术、膀胱阴道瘘修补术）之间存在因果关系，拟起次要作用为宜。同时鉴定原告靳爱苓左输尿管膀胱再植术后为八级伤残，膀胱修补术后为十级伤残，阴道瘘修补术后为十级伤残。另查明，原告在曲阜市中医院第一次住院医疗费总计11036.9元，其中由城乡居民基本医疗保险统筹报销6477.95元，个人承担4558.95元。其在济宁市第一人民医院、山东省立医院、山东大学第二医院及曲阜市中医院第二次、第三次住院期间，花费医疗费中，个人承担部分为43847.57元，并花费交通费1952.5元，均由被告曲阜市中医院支付。原告另支付鉴定费11100元。本院认为，原告在被告处治疗，在手术过程中，造成了原告的损害。经本院委托山东大舜司法鉴定所鉴定，被告存在过错。但对于被告的过错参与程度，双方存在争议。原告认为被告应承担主要责任，其理由是，原告因子宫肌瘤进行治疗，但被告的手术造成了原告输尿管、膀胱等损伤，该损伤与原治疗无关，系被告过错所致，故被告应承担主要责任。被告主张原告手术中发生膀胱、输尿管的损伤，属于手术中的并发症，是否存在过错，学理上也存在争议。即使存在过错，其参与程度也应是最低的16%。对此争议本院认为，原告系因子宫肌瘤进行手术治疗，手术中发现“膀胱与宫颈致密黏连，分离困难”，而手术后出现了膀胱损伤。医疗鉴定结论认为，该损伤属于手术并发症，且属于不能完全免责的并发症。与损害后果之间存在间接因果关系，以次要作用为宜。原告自身的疾病为子宫肌瘤手术增加了难度，是造成其膀胱损伤的高危因素，但被告在术中操作欠仔细、探查欠充分，也存在一定过错。因此司法鉴定结论认为医方存在次要责任是合适和恰当的，本院对此予以认定。至于次要责任的比例，根据法医司法鉴定实践，次要作用的参与度为16%-44%。本案中，原告系治疗子宫肌瘤住院，但术后出现了膀胱、输尿管等损伤，且产生身体伤残的严重后果,对原告的身体及精神均造成严重伤害。其自身疾病虽是造成损害后果的主要因素，但被告在手术中存在发生损害高危因素的情况下，操作欠细致、探查欠充分，而且手术记录不规范、术后告知不充分，过错较为明显。综合分析过错因素，本院认定被告应承担40%的责任。关于原告的各项损失，第一次住院的医疗费，已由社保部门予以报销的部分，原告未实际支出，且该报销并非原告个人投保的商业保险，而是由国家医疗保障部门承担，故医保报销部分不应列入原告损失数额。至于被告垫付的医疗费用，原告认为是被告造成，应全部由被告承担。但根据司法鉴定结论，被告只对损害后果承担次要责任，其多支付的部分，应由原告返还。为了减少诉累，本案中一并予以处理。原告要求的误工费，要求计算至定残之日，时间明显过长。根据2018年11月27日原告在山东省立医院出院记录记载：“3个月内避免重体力劳动”,其误工期应至最后出院三个月后为宜。原告提供的工资证明，无法反映其收入实际减少情况，本院酌情参照城镇居民平均收入计算。其护理费，按照实际住院时间，一人护理计算，计算标准参照城镇居民平均收入。原告构成伤残，残疾赔偿金也参照城镇居民标准计算。原告身体构成伤残，要求精神抚慰金20000元，符合法律规定，本院予以支持。因此原告的医疗费为4558.95元，误工费39891.2元（108.4元*368天），护理费9214元（108.4元*85天），住院伙食补助费4250元（50元*85天），营养费4250元（50元*85天），残疾赔偿金287837.2元（42329元*20*0.34），鉴定费11000元，交通费500元，精神抚慰金20000元。另被告垫付的医疗费、交通费中，原告应承担27480.04元（45800.07元*0.6）综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告曲阜市中医院支付原告靳爱苓医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费144600.54元；二、被告曲阜市中医院支付原告靳爱苓精神抚慰金20000元；三、原告靳爱苓返还被告曲阜中医院医疗费、交通费27480.04元；以上相互折抵，被告曲阜市中医院应支付原告靳爱苓137120.5元，于本判决生效后十日内付清；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6146元，减半收取计3073元，由原告靳爱苓负担1277元，被告曲阜市中医院负担1796元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  **二〇二〇年三月二十日书记员  吴悦