湖南省祁东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0426刑初23号 公诉机关湖南省祁东县人民检察院。 被告人唐小军，男，1985年2月2日出生，汉族，湖南省永州市冷水滩区人。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年1月24日被祁东县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年2月22日被取保候审。2020年1月3日经本院决定被取保候审。现在家。 指定辩护人刘莉，湖南真诚律师事务所律师。 湖南省祁东县人民检察院以衡祁检公诉刑诉〔2019〕439号起诉书指控被告人唐小军犯非法经营罪，于2020年1月3日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭并适用普通程序，于2020年3月10日公开开庭审理了本案。祁东县人民检察院指派检察员彭仁华、检察官助理陈滔出庭支持公诉，被告人唐小军及其指定辩护人刘莉到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省祁东县人民检察院指控，被告人唐小军违反国家规定，扰乱市场秩序，未经许可经营法律、法规规定专营的物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关并提供了相应的证据予以证明，提请本院对被告人唐小军在有期徒刑一年以上一年六个月以下幅度范围内量刑，并处罚金。 被告人唐小军及其指定辩护人刘莉对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人唐小军并当庭表示自愿认罪，请求本院对其从轻处罚。指定辩护人刘莉的辩护意见是，被告人唐小军系初犯、偶犯，平时表现良好，不具有社会危害性，此次犯罪系因其法律意识淡薄，轻信他人而误入歧途，归案后能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪悔罪，且能积极主动退赃，建议对其从轻、减轻处罚。 经审理查明，2018年2月至同年12月期间，被告人唐小军通过微信联系微信名为“某某香烟批发”的人，两人在微信联系好后，被告人唐小军从其处以明显低于市场的价格购买假烟用于销售，其中黄芙蓉王购买价格是100元-110元每条，精白沙是67-68元每条，利群是85元每条购买（经鉴定，上述送检的黄芙蓉王和精白沙香烟均系假冒注册商标且为伪劣卷烟），后被告人唐小军又在没有销售香烟资质的情况下，将购买的假烟分别销售给吕某某、刘某某，谋取利润。至案发时，共计销售假烟价值人民币139,520元，非法获取盈利人民币30,000元。 另查明，案发后被告人唐小军于2019年2月27日向公安机关退缴违法所得30,000元。 上述事实，有公诉机关提供的接报案登记表、立案决定书、户籍资料、到案经过、被告人唐小军的微信转账记录、烟草局移送材料、退缴款凭证等书证，证人刘某某、刘某某2、吕某、何某某、李某某、胡某某的证言，被告人唐小军的供述与辩解，鉴定意见，现场勘验、辨认笔录及照片等证据予以证实。经庭审质证，被告人唐小军及其指定辩护人刘莉对上述证据均无异议，且证据的形式与来源合法，内容客观真实，能够相互印证，形成了证据锁链，能够作为认定本案事实的依据，本院予以确认。 本院认为，被告人唐小军未经许可经营专营的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应当依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人唐小军犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立。被告人唐小军归案后能如实供述自己的犯罪事实，在庭审中又能当庭自愿认罪、悔罪，且能积极退赃，依法均可对其从轻处罚。对指定辩护人刘莉提出被告人唐小军具有从轻处罚情节的辩护意见，本院予以采纳；但对其提出被告人唐小军具有减轻处罚情节的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。公诉机关的量刑意见符合法律规定，本院予以采纳。经祁东县司法局调查评估，适用社区矫正对被告人唐小军所居住的社区没有重大不良影响。根据被告人唐小军的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，本院决定对其从轻处罚并适用缓刑。为惩治犯罪，维护国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第七十六条和《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第五款，第三条第一款第（一）项，第五条之规定，判决如下： 一、被告人唐小军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）； 二、对被告人唐小军退缴的非法所得30,000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本八份。 审 判 长  张启宇 人民陪审员  吴楚华 人民陪审员  周艳芳 二〇二〇年三月三十日 法官 助理  陈卫忠 书 记 员  曾茜子 附：本判决所适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产: (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专场物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的; (四)其他严重扰乱市秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。