陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终24号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司。住所地：咸阳市秦都区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 负责人：徐强胜，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘鹏，陕西渭民律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：石丽娜，女，1960年6月16日生，汉族，住陕西省兴平市，公民身份号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：张明权，陕西合天律师事务所律师。 原审被告：王宏涛，男，1963年6月13日生，汉族，住陕西省兴平市，公民身份号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（平安财险咸阳公司）因与被上诉人石丽娜、原审被告王宏涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省兴平市人民法院(2019)陕0481民初1707号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人平安财险咸阳公司的委托诉讼代理人刘鹏、被上诉人石丽娜及其委托诉讼代理人张明权、原审被告王宏涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险咸阳公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判一审法院关于被上诉人石丽娜误工费111692.7元、护理费14400元、交通费1500元、后续治疗费55000元的认定，支持上诉人关于误工费定残前一天235天×60元=14100元（多计算97592.7元）、护理费120天×90元=10800元（多计算3600元）、交通费1000元（多计算500元）、后续治疗费待实际发生后另行主张（多计算55000元）；以上合计多计算156692.7元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:上诉人对一审法院关于被上诉人石丽娜误工费111692.7元、护理费14400元、交通费1500元、后续治疗费55000元的认定有异议，上诉人认为被上诉人事故发生之前已属退休人员，已领取了社会统筹，上诉人对其之后的务工事实予以认可，但事故发生前其取得的保险代理人佣金不属于法定的误工费，应按照同行业陕西省上年度的佣金合理计算保险代理人的误工费；误工期限计算至定残前一日，应计算235天；护理费部分每天应按90元计算，因被上诉人的住院期间和出院后的护理均属于家属护理，护理人员的误工费一审并未提供证据证明，应根据当地情况认定每天90元；交通费应认定承担1000元较为适宜；关节更换费55000元上诉人不能认可，鉴定机构给出的鉴定结论仅供参考，实际支出以临床结算票据为准，上诉人认为应在被上诉人更换关节后实际产生的费用再进行赔付。综上所述，为了公平合理解决该纠纷，故请求二审法院撤销原判，依法改判。 石丽娜辩称：上诉人的上诉理由不能成立。关于误工费，被上诉人提供了连续两年的劳动报酬银行流水，也有相应的纳税记录，结合鉴定意见，计算误工费并无不当。关于误工期限，一审时各方对鉴定结论均认可，故一审按照鉴定结论计算误工期限并无不妥。关于鉴定时间的问题，因被上诉人受伤后并未完全康复，被上诉人选择何时鉴定并不影响赔偿数额。关于护理费标准问题，根据司法解释护理人员没有收入的，参照当地护工从事同级别的劳务报酬计算。当地咸阳的护工标准每天200元以上，一审法院按照120元标准并无不当。关于交通费问题，被上诉人因伤不能乘坐普通公交，只能租用专用车辆，到咸阳、西安及鉴定用车，实际费用远高于判决数额。关于更换费用问题，根据司法解释规定根据医疗证明或者鉴定结论必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费用一并赔偿。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。 原审被告王宏涛认可一审判决。 石丽娜向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费80046.94元、后期更换关节材料费120000元（2次）；误工费123692.7元；护理费19700元；住院伙食补助费53天×80元/天，4240元；营养费183天×30元/天，5490元；残疾赔偿金133276元；被抚养人生活费21966*5／3*20%=7322元；精神损害抚慰金6000元；残疾器具费1040元；鉴定费1980+720=2700元；交通费2000元；复印费107元。总计费用：505614.64元，扣除已给付的交强险医疗费10000元，原告的诉讼请求是495614.64元。2、原告保留后续治疗费用的诉权。3、诉讼费、鉴定费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年4月26日21时许，被告王宏涛驾驶陕XXXXXX小轿车在金城佳苑门口与原告驾驶的电动车相撞，致原告受伤。陕XXXXXX小轿车在中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业三者责任险。事故责任认定被告王宏涛负全部责任。原告受伤后到咸阳215医院、陕中附院住院治疗，在兴平市人民医院、西安红会医院门诊治疗，医疗费80046.94元，其中被告王宏涛垫付医疗费28000元、被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司已支付交强险项下的医疗费10000元。经本院委托咸阳市中级人民法院法医技术室，陕西中金司法鉴定中心、陕西佰美法医司法鉴定所司法鉴定意见：原告残疾等级为九级伤残，误工期限为300日、护理期限为120日、营养期限为150日，原告右侧人工全髋关节置换术后，建议10-15年适时更换一次，每次更换费用约需人民币伍万至陆万元。原告受伤前每月平均收入11169.27元，原告父亲已去世，母亲67岁，有弟、妹。原告的误工费11169.27元/30*300，111692.7元；护理费120元*120，14400元；营养费20元*150，3000元；住院伙食补助费30元*(20+33)，1590元；残疾赔偿金为33319元*20*20%，133276元；被扶养人生活费21966元*5/3*20%，7322元；残疾器具费1040元；鉴定费2700元；交通费1500元；复印费107元；精神损害抚慰金以5000元为宜。原告与被告王宏涛就垫付的28000元医疗费达成协议：被告王宏涛支付原告18000元，作为原告因本次事故产生的诉讼费、鉴定费及其他损失，由中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司直接支付给原告，剩余10000元由中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司支付给被告王宏涛。原告置换的人工关节有一定的使用寿命，后期若出现松动下沉等需要二次手术翻修，随诊终身。 一审法院认为，被告王宏涛驾驶小型轿车违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，发生交通事故，致使原告石丽娜身体受伤，应承担民事赔偿责任。对原告要求赔偿的主张，本院予以支持，但对原告主张赔偿的过高部分不予支持。根据交通事故责任划分，被告王宏涛承担事故的全部赔偿责任。原告的医疗费70046.94元（扣除交强险项下的医疗费10000元，含被告王宏涛垫付医疗费28000元），原告的误工费111692.7元，护理费14400元，营养费3000元，住院伙食补助费1590元，残疾赔偿金为133276元，被扶养人生活费7322元，残疾器具费1040元，鉴定费2700元，交通费1500元，复印费107元，精神损害抚慰金以5000元为宜；参照鉴定意见，原告右侧人工全髋关节置换术后，10-15年需更换一次，原告受伤时58岁，按照人均寿命77周岁，原告至少需要一次更换，本院支持更换一次的费用55000元，以上费用合计406674.64元。就28000元的垫付款，原告与被告王宏涛已达成协议，本院予以准许，鉴定费2700元、复印费107元，合计2807元，由原告承担。由于小轿车在中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业三者责任险，故被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司应按照合同约定和法律规定在保险限额内承担赔偿责任。保留原告后续治疗费用的诉权。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告石丽娜交通事故造成的损失393867.64元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决生效后十日内赔偿被告王宏涛垫付费用10000元。三、驳回原告石丽娜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费用1550元，减半收取775元，鉴定费2700元，复印费107元，合计3582元，由原告承担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据，对一审法院认定的基本事实无异议，本院予以确认。 本院认为，自然人的健康权依法应受到保护。关于上诉人提出被上诉人石丽娜的误工费应按照同行业陕西省上年度的佣金合理计算保险代理人的误工费一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。本案中，被上诉人石丽娜已举证证明其受伤前每月平均收入为11169.27元，一审法院认定石丽娜误工费每月11169.27元并无不妥，故对上诉人该节意见不予支持。 关于上诉人提出误工期限应计算至定残前一日，即计算235天一节，本案中一审鉴定意见鉴定误工期限为300天，一审期间上诉人虽提出异议，但并未申请重新鉴定，该上诉意见无证据支持，一审法院依据鉴定意见认定误工期限300天并无不妥，故对上诉人该节上诉请求不予支持。 关于上诉人提出护理费部分每天应按90元计算一节，根据法律规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中，根据被上诉人受伤情况实际，一审法院认定每天120元并无不当，故对上诉人该部分请求不予支持。 关于上诉人提出被上诉人交通费应认定承担1000元一节，交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，被上诉人因伤情严重不能乘坐普通公共交通工具，一审法院根据被上诉人及陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用酌情认定1500元并无不当，故对上诉人该部分请求不予支持。 关于关节更换费55000元上诉人不能认可一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费的赔偿数额根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。一审法院参照鉴定意见，按照人均寿命77周岁，被上诉人至少需要一次更换，予以支持更换一次的费用55000元并无不当，故对上诉人该节上诉请求不予支持。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3434元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  张作儒 审判员  刘联胜 二〇二〇年二月二十六日 书记员  田 甜 附相关法律条文： 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 执行提示 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 -1-