四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川34刑终314号 原公诉机关四川省会理县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨琳，女，汉族，1986年8月20日出生，四川省米易县人，初中文化，农民，户籍所在地四川省米易县。因犯诈骗罪，于2011年3月28日被四川省攀枝花市仁和区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金9万元；2015年11月28日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年1月22日被四川省会理县公安局刑事拘留，同年2月28日经四川省会理县人民检察院批准逮捕，3月1日由会理县公安局执行逮捕。现羁押于会理县看守所。 四川省会理县人民法院审理四川省会理县人民检察院指控原审被告人杨琳犯诈骗罪一案，于2019年9月30日作出（2019）川3425刑初118号刑事判决。原审被告人杨琳不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，通过审阅案件材料，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人杨琳，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。 四川省会理县人民法院判决认定： 一、2018年11月初，杨琳谎称可以帮助被害人张某将姚义贵的户口从成都什邡转迁至会理县岔河，杨琳要求张某向其支付1300元用于转户口中找关系开支使用，随后张某在会理县石榴广场上将1300元现金交给杨琳。杨琳拿到钱后没有帮助张某去办理迁姚义贵户口的相关事宜，而将钱用于个人生活开支。被告人杨琳以虚构事故、隐瞒真相的方式，骗取张某财物，导致张秀财物被骗1300元。 二、2018年11月初，杨琳从被害人张某处得知韩燕等人欠张某65000元钱的事情后，杨琳称自己认识认识韩燕，能帮助张某找到韩燕并要回欠款。随后，杨琳虚构前往越西县寻找韩燕的事实并向张某要钱，尔后，杨琳又谎称其已经扣押了韩燕的车辆，关发送虚假的车型号给张某，以获取张某的信任，最后杨琳以维修韩燕车辆、找人帮忙等借口先后多次向张某要钱，张某一共向杨琳支付32000元（其中张某向杨琳支付14900余元，微信转账15100元；张某安排其女儿姚理玲于2018年12月10日向杨琳支付现金100元，微信转账1808元）。被告人杨琳以虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取张某财物用于个人生活开支，导致张某被骗现金32000元。 三、2018年11月20日，杨琳联系到会理县马上金融按揭公司的员工何某，称自己需要办理一部手机按揭，前提是办理好手机按揭后不要手机，而是要将按揭款套成现金。2018年11月21日杨琳以帮助朋友做业绩为由，将张某骗至会理县建设路盐业公司门口4Ｇ时代苹果专卖店，在张某不知情的情况下，杨琳用张某的身份信息办理了一部价值10500元的苹果ＸＳ手机（苹果ＸＳＭＡＸ、256Ｇ），首付5000元，贷款5500元，分10期还款，每期还款586元。按揭办理成功后，杨琳在张某不知情的情况下将按揭苹果手机以4500元的价格卖给建设路4Ｇ时代手机专卖店，套取现金4500元。被告人杨琳以虚构事实、隐瞒真相的方式，将不知情的张某带至手机店办理手机按揭，导致张某直接损失5860元。 四、2018年11月21日，被告人杨琳联系会理县马上金融按揭公司的员工何某，称自己还需要办理一部手机按揭，前提是办理好手机按揭后不要手机，而是要将按揭款套成现金。何某介绍同事马某帮助杨琳办理按揭，2018年11月22日杨琳以帮助朋友做业绩为由，将张某带至会理县东关鑫鹏厅（易兴广场营业厅）在张某不知情和情况下用张某的身份信息办理了一部价值6899元的苹果8ＰＬＵＳ手机（金色、64Ｇ），按揭后，首付1847元，贷款5052元，分为12期还款，每期还款546.07元。按揭办理成功后，杨琳独自将按揭的苹果手机以4500元的价格转卖给马上金融公司，套取现金4500元。被告人杨琳以虚构事实、隐瞒真相的方式，将不知情的张某带至手机店办理手机按揭，导致张某直接损失6552.84元。 原判认定的上述事实，有经过一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：接处警登记表、受案登记表及到案经过;检查笔录、现场勘验笔录、现场图及现场照片；授权书、个人贷款申请表（商品贷）、马上消费金融股份有限公司贷款审核意见书线下商品部分、订单信息、按揭拍照认证；朱某手机转账记录；微信聊天记录截图；账单、张某书写的转让笔录；借条；前科查询、刑事判决书、释放证明书；被害人张某的陈述；证人邹某、段某、朱某、何某、马某的证言；被告人杨琳的供述和辩解等。 原判认为，被告人杨琳以非法占有为目的，采取虚构事实和隐瞒真相的方式骗取他人43232.84元财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人杨琳在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。并依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条之规定，判决：被告人杨琳犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零十一个月，并处罚金一万元；对被告人杨琳的违法所得43232.84元予以追缴，并责令退赔被害人张某。 上诉人（原审被告人）杨琳上诉称：其于2018年10月1日已向张某出具借条借款9.6万元（包括韩燕欠张某的6.5万元），其与张某之间的3.1万元系民间借贷，而不是诈骗；其以张某的名义购买的两部手机套取的现金仅为9000元，原判认定其金额有误；原判量刑过重。请求本院对其从轻处罚。 经本院二审审理查明的基本事实与原判认定的基本事实相一致，并有经一审庭审质证并确认的证据予以证实，一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，本院予以确认。二审期间上诉人杨琳亦未提供新的证据。 另查明：原判认定“第四笔”按揭货款系向捷信消费金融有限公司货款。2018年12月27日被害人张某向捷信消费金融有限公司支付1174.16元；2019年5月16日被害人张某向马上消费金融有限公司支付5200元。 二审期间，受害人张某向本院提交了向捷信消费金融有限公司和马上消费金融有限公司的交款书证，本院予以采信。 本院认为，上诉人（原审被告人）杨琳以非法占有为目的，采取虚构事实和隐瞒真相的方式，骗取他人财物43412.84元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人（原审被告人）杨琳明知自己无力帮助张某办理相关事务，而骗取张某现金3.1万元，尽管其事后补打“借条”，但不影响对其诈骗事实和金额的认定，故上诉人（原审被告人）杨琳提出的其与张某之间的3.1万元系民间借贷，而不是诈骗的上诉理由，不能成立，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）杨琳在受害人张某不知情的情况下，诱骗受害人张某以买手机的名义，用其身份证向马上消费金融有限公司和捷信消费金融有限公司贷款，骗取张某向相关金融公司偿还贷款及相关费用，共计12412.84元。该贷款及相关费用12412.84元理应由上诉人（原审被告人）杨琳直接予以偿还，原判第（二）项将该款项判令由上诉人（原审被告人）杨琳全部退赔给被害人张某不当，本院予以变更。现有证据证实受害人张某已向捷信消费金融有限公司支付了1174.16元，向马上消费金融有限公司支付了5200元，共计6374.16元。综上，上诉人（原审被告人）杨琳的诈骗行为给受害人张某造成的实际经济损失共计37374.16元，应依法退赔给受害人张某。受害人张某本人作为被诈骗的对象不再具有偿还捷信消费金融有限公司和马上消费金融有限公司的贷款及相关费用的责任，相关尚未偿还的贷款和费用应由上诉人（原审被告人）杨琳直接承担。上诉人（原审被告人）杨琳曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原判根据上诉人（原审被告人）杨琳犯诈骗罪的事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，在法定量刑幅度内对其处以相应刑罚，并无不当，其提出的原判量刑过重的上诉理由，不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 本裁定自宣告之日起发生法律效力。 审判长  吉晓红 审判员  唐 建 审判员  江 黎 二〇二〇年三月三十一日 书记员  帅南洋 附：本裁定所适用法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。