山东省淄博市临淄区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2019）鲁0305行赔初2号 原告山东东得利食品集团股份有限公司，统一社会信用代码9137030055522530XR。住所地：淄博市临淄区临淄大道391号。 法定代表人潘杰亮，董事长。 被告淄博市临淄区凤凰镇人民政府，统一社会信用代码11370305004219472F，住所地：淄博市临淄区宏达路1966号。 法定代表人周鹏飞，镇长。 负责人张敏，淄博市临淄区凤凰镇人民政府党委委员。 委托代理人赵锋，山东高阳师事务所律师。 原告山东东得利食品集团股份有限公司因与被告淄博市临淄区凤凰镇人民政府行政赔偿一案，于2019年4月3日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，于2019年4月4日向被告淄博市临淄区凤凰镇人民政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本案因应以（2019）鲁行初26号案件裁判结果为依据进行审理，故于2019年4月4日裁定中止诉讼。2019年12月1日恢复诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年12月9日、2019年12月23日、2020年3月17日公开开庭审理了本案。原告山东东得利食品集团股份有限公司的法定代理人潘杰亮，被告淄博市临淄区凤凰镇人民政府的负责人张敏、委托代理人赵锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东东得利食品集团股份有限公司诉称，原告的食品生产、销售、物流一体化项目，经临淄区人民政府批准，并于2015年6月5日十五个局联合审批通过的食品生产、销售物流一体化项目，本项目是国家鼓励类项目，是为临淄区创收和解决劳动就业的好项目。本项目已在发改局备案批复、环评已批复、规划局已批复、国土局各项手续基本完善，政府不作为，强拆无法律文书、无告知书，行政行为及程序违法进行强拆，导致原告企业无法正常运营，造成多方施工诉讼赔偿，给原告造成巨大经济损失。2017年临淄区打造优势产业园，出台的加快园区建设“黄金十条”符合原告项目选址在齐城农业高新技术开发区建设，符合临淄区整体规划，可政府没有兑现政策。自项目立项后，从没有哪个领导帮助和过问项目进展或者承包帮助项目建设。 由于被告强行拆除了原告的食品生产、销售物流一体化项目中的办公楼二层2038平方米、门卫房49平米及大理石院墙150米、车间基础9840平米、食堂基础400平米、硬化路面5466平米、大门和汉白玉石狮一对和地下排水管线1600米、地下自来水管、电缆、绿化、路灯等，合计估值1000多万元。为此，特诉请人民法院依法判定被告赔偿各项经济损失1000万元，利息每年按20%增加，被告并承担全部诉讼费用。 原告山东东得利食品集团股份有限公司向本院提交了以下证据、依据： 1、照片22张，证明建筑物被拆之前的状况； 2、淄农高新管发（2016）12号文，证明相关领导在原告的用地请示上签字同意用地； 3、厂区规划效果图，证明被拆建筑物建设完成后的效果； 4、施工合同复印件6份，证明项目的进展和建设进度； 5、设计图纸，证明建筑工程符合安全要求、符合国家设计要求。 被告淄博市临淄区凤凰镇人民政府辩称，因被拆建筑物已被国土部门没收，且所拆建筑物是违法建筑，不属于原告的合法权益，不应得到国家赔偿，且原告陈述的被拆物与事实不符，对于地下管线及所有地下设施，被告不可能拆除。被告未侵犯原告的合法权益，即使赔偿也不应当由原告所有。 被告淄博市临淄区凤凰镇人民政府向本院提交了以下证据、依据： 1、信访事故处理意见书复印件，证明被拆建筑物已被确认为违法建筑； 2、临国土资移送字（2017）12号文件； 3、临国资收字（2017）10号文件； 2-3号证据证明涉案建筑物已被没收，并交由临淄区国有资产管理局处理，处罚收入上交财政； 4、梧台派出所对李某1所作的询问笔录； 5、梧台派出所对李某2所作的询问笔录； 4-5号证据证明被拆建筑物中的钢筋被原告法定代表人让其二人捡走了； 6、李树行所写证明一份，证明评估报告书中的临时用房不是原告的，且已被施工队拆除并变卖。 本院依法调取了（2019）鲁0305行初26号卷宗及鲁03行终242号《行政判决书》。 经庭审质证，被告对原告的1号证据无异议，对2-5号证据有异议；原告对被告的1-6号证据有异议；原、被告对本院调取的（2019）鲁0305行初26号卷宗及鲁03行终242号《行政判决书》无异议。 本院对上述证据认证如下：对于原告的1号证据，因被告无异议，故予以认定，对于原告的2-5号证据，因被告有异议，本院在本案中不作为证据使用，对于被告的1-5号证据，原告虽然有异议，因其无证据否定且经审核是真实的，故对其真实性予以认定，对于被告的6号证据，因原告有异议，且李树行未到庭作证，故不予认定。对于本院调取的（2019）鲁0305行初26号卷宗及鲁03行终242号《行政判决书》因原、被告均无异议，故予以认定。 经审理查明，2016年8月，原告未经批准，在临淄区凤凰镇东河村建设办公楼及生产车间等建筑物，淄博市国土部门认为原告的该行为违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第四十四条的规定，属违法占用土地行为。2016年12月，淄博市国土部门作出淄国土罚字[2016]第7372号《国土资源行政处罚决定书》：一是没收在非法占用的1019平方米土地上新建的建筑物和其他设施，二是罚款30570元。收到该《处罚决定书》后，原告缴纳了罚款30570元。2017年2月28日，淄博市国土资源局临淄分局作出《没收地上建筑物和其他设施移送书》，函告临淄区国有资产管理局将原告非法占用临淄区凤凰镇东河村水浇地1019平方米建设办公楼一案，根据《中华人民共和国土地管理法》第七十一条规定，移送给临淄区国有资产管理局有关证据材料。2018年3月至7月，涉案建筑物分三次被被告拆除。诉讼中，原告陈述其被拆建筑物位于凤凰镇东河村村北，被拆建筑物第一次强拆的有大门、门卫房49平方米、大理石院墙150米、不锈钢10米大门两个、汉白玉石狮一对；第二次拆除的有厂中间宽10米×长180米道路，共计1800平方米，民工临时用房20间250平方米，4个车间的地下基础设施9840平方米，硬化路面总计5466平方米；第三次拆除的有地下自来水、电缆、绿化、路灯、下水管道1600米、办公大楼两层2038平方米。对此被告有异议，但未提供证据否认。被告的拆除行为已被生效的（2019）鲁0305行初26号《行政判决书》确认违法。诉讼中，因原告被拆建筑物无用地和建设手续属违法建筑，本院委托山东明嘉正德房地产评估有限公司对被告所拆原告建筑物能够二次利用的材料损失进行司法鉴定，山东明嘉正德房地产评估有限公司于2020年2月25日作出了（鲁）正德房估字（2020）第C024号《房地产估价报告》，确定被告拆除原告的门卫室、伸缩门、院墙、食堂基础、临时用房、路灯、车间基础、办公楼框架被拆后的能二次利用的材料损失为231109元。经质证，原告对确定的损失范围未有异议，但认为应按建筑物实际造价确定损失；被告认为其中的伸缩门损失4000元、路灯损失5040元，因被告未拆除不应赔偿，临时用房损失26000元因施工队已拆除变卖，不应赔偿，另办公楼钢筋损失92506.66元，因原告方某人捡走不应赔偿，食堂基础中的钢筋2322.48元及车间基础中的钢筋30501.5元因还在地下掩埋着，被告不应赔偿，被告对其余未有异议，但指出因涉案建筑物已被没收，原告不应获得赔偿。 本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。”本案涉案建筑物于2016年建设，因未经批准而建设属违章建筑，原淄博市国土部门作出淄国土罚字[2016]第7372号《国土资源行政处罚决定书》后，只是“将有关证据材料”移送给了临淄区国有资产管理局，并未通过执行将财产交付给临淄区国有资产管理局，也就是说，被告在实施拆除行为时，涉案建筑仍由原告掌控，故被告以涉案建筑已被没收为由，不应赔偿原告的主张，本院不予支持。因涉案建筑违法占地且无建设手续为违章建筑，故原告要求按建筑物实际造价确定损失的要求碍难支持。被告主张未拆除伸缩门、路灯，而伸缩门、路灯与建筑物是一整体，在其已灭失的情况下，被告作为建筑物的拆除者应承担举证责任，而被告未举证证明，故应认定是被告拆除的伸缩门及路灯，被告应当赔偿。对于办公楼钢筋损失92506.66元，被告主张被原告法定代表人让李某1、李某2捡走，但从被告提供的梧台派出所对李某1、李某2的询问笔录看，只是李某1、李某2单方面陈述原告方某他们二人顶账，没有梧台派出所对原告方的核实，在原告否认让李某1、李某2捡走变卖顶账的情况下，被告又无其它证据印证，相应责任应由被告承担。对于食堂基础和车间基础的钢筋，被告主张还掩埋在地下而不应赔偿，因建筑物地上、地下是一个联合的整体，被告作为拆除者，拆除了建筑物的地上部分，自然涉及地下掩埋部分，故被告也应赔偿。对于临时用房，被告主张是施工队建设并由施工队拆除变卖，经与原告核实是施工队建设的，不是原告财产，不应向原告赔偿，应从房地产估价报告所确定的损失中扣除。被告违反法定程序拆除原告的建筑物后应及时赔偿，被告未及时赔偿，相应的利息损失也应承担。综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第七条第一款、第九条、第十一条、第三十二条第一款，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款及《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第一款的规定，判决如下： 一、被告淄博市临淄区凤凰镇人民政府赔偿原告山东东得利食品集团股份有限公司被拆建筑物、院落能够二次利用的材料及损失及附属物损失205109元； 二、被告淄博市临淄区凤凰镇人民政府赔偿原告山东东得利食品集团股份有限公司利息损失（对205109元自2018年8月1日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 上述一至二项于本判决生效后十日内付清。 鉴定费15000元，由被告淄博市临淄区凤凰镇人民政府承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 长  田晓辉 人民陪审员  王益彬 人民陪审员  刘文生 二〇二〇年三月三十日 法官助理张金月 代理书记员  孙 楠