山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁11民终223号 上诉人（原审被告）：日照长运工业输送设备有限公司，住所地莒县经济开发区青州路49号,统一社会信用代码91371100729264553W。 法定代表人：董世军，总经理。 委托诉讼代理人：朱世龙，男，该公司职工。 委托诉讼代理人：陈维海，山东聚祥律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杜德川，男，1984年1月20日出生，汉族，居民，住莒县。 委托诉讼代理人：战立宗，山东风顺律师事务所律师 上诉人日照长运工业输送设备有限公司因与被上诉人杜德川劳动争议一案，不服山东省莒县人民法院（2019）鲁1122民初3802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月13日立案后，依法组成了合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 日照长运工业输送设备有限公司上诉请求：1、撤销(2019)一审判决第二、三项；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律错误导致判决结果错误。一、现行法律法规并未规定考勤表必须经职工本人签字，上诉人公司目前实施电子打卡考勤，并无纸质考勤表。被上诉人向一审法院提交的纸质考勤表没有就来源的合法性进行说明，况且该考勤表上既没有公司管理人员签字，也没有公司的盖章，不能视为被上诉人已经就加班事实尽到了证明义务。一审法院以上诉人在一审中提交的考勤表未经被上诉人签字且电子考勤具有容易改动的属性为由，不采信上诉人提交的考勤表，判决上诉人承担加班费没有法律依据。而且上诉人仅提供了部分月份的工资表，一审法院就未提供考勤的月份，按照全勤计算加班费明显错误。二、被上诉人在一审中向法庭提交的工资条中日期系手写，既无上诉人处人员签字也无单位盖章，不能证实系上诉人单位发放。另外，工资报酬及组成作为劳动合同的基本条款，用人单位具有告知的义务，同时从一般常理上来讲被上诉人自2014年4月9日即到上诉人处上班，不可能不知晓工资的数额和工资分项构成，一审法院根据被上诉人提供的部分月份的工资条载明的工资构成，认为“非财务人员，应无能力自行制作与公司提供的工资表达到此种一致度的工资表”进而认可工资条中载明的工资分项构成，将上诉人已经支付的加班费不予扣除，将实发工资数额作为计算加班费基数，是在推定假设的前提下作出的判决，既没有事实和法律依据，也不符合常理。另外，权且不论被上诉人提供的所谓的工资条的真实性，一审法院按照全勤计算加班费与被上诉人提交的所谓的工资条记载的工时也相互矛盾。三、对于上诉人将被上诉人2019年2月、3月工资扣发的原因，一审中上诉人向法庭提交了《滚筒轴扎刀问题报告》，该报告属于公司的品质管理记录，详细记录了问题产品的编号、规格、材质、细节描述、汇总结论等内容，且附有问题产品的图片，该报告已由见证人和车间管理人员签字，一审法院仅以未经被上诉人签字为由，即否定该证据并不予采信没有任何法律依据。 杜德川辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，应当依法予以驳回。 杜德川向一审法院起诉请求：1.依法确认双方劳动关系自2019年3月21日解除；2.日照长运工业输送设备有限公司向杜德川支付2014年6月-2019年3月加班工资343340元；3.日照长运工业输送设备有限公司向杜德川支付2019年2月工资3000元、2019年3月工资3000元；4.日照长运工业输送设备有限公司向杜德川支付解除劳动合同经济补偿金35000元（5月×7000元）；5.日照长运工业输送设备有限公司向杜德川支付失业金损失20760元（15月×11730元×80%）；6.案件受理费由日照长运工业输送设备有限公司承担。 一审法院认定事实：杜德川于2014年4月9日到日照长运工业输送设备有限公司工作，双方签订劳动合同，日照长运工业输送设备有限公司未给杜德川缴纳社会保险。杜德川向日照长运工业输送设备有限公司提交辞职申请表一份，载明：本人由于出国劳务无法为公司服务，现正式向公司提出离职申请，望公司领导予以批准申请人杜德川2019年3月19日。日照长运工业输送设备有限公司于2019年3月21日批准杜德川离职，2019年3月21日日照长运工业输送设备有限公司向杜德川出具劳动合同解除证明一份。 杜德川2019年2月、3月份工资未发放。日照长运工业输送设备有限公司主张未发放杜德川2019年2月、3月工资系杜德川于2017年11月28日给日照长运工业输送设备有限公司造成损失11862.5元，杜德川未予赔偿，扣发了杜德川2019年2月、3月的工资。 杜德川曾因相关争议向莒县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认双方劳动关系自2019年3月21日解除；日照长运工业输送设备有限公司向杜德川支付2014年6月-2019年3月加班工资343340元、2019年2月工资3000元、2019年3月工资3000元、解除劳动合同经济补偿金35000元、失业金损失20760元。2019年5月13日该仲裁委员会作出莒劳人仲案字[2019]第169-1号仲裁裁决书，裁决对杜德川的加班工资的仲裁请求不予支持；日照长运工业输送设备有限公司支付杜德川2019年2月工资1730元、3月工资1730元；对杜德川的经济补偿金的仲裁请求不予支持。同日该仲裁委员会作出莒劳人仲案字[2019]第169-2号仲裁裁决书，裁决杜德川、日照长运工业输送设备有限公司之间的劳动关系于2019年3月21日解除；对杜德川失业金损失不予支持。 一审法院认为，一、关于杜德川、日照长运工业输送设备有限公司劳动关系的解除及解除劳动合同经济补偿金问题。 杜德川于2019年3月19日因出国劳务向日照长运工业输送设备有限公司提出辞职申请，日照长运工业输送设备有限公司于2019年3月21日批准杜德川的辞职申请，并向杜德川出具劳动合同解除证明，杜德川要求确认其与日照长运工业输送设备有限公司双方劳动关系自2019年3月21日解除，符合规定，一审法院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的…”。本案中杜德川因出国劳务提出辞职申请，双方解除劳动合同，杜德川要求日照长运工业输送设备有限公司支付解除劳动合同经济补偿金，不符合规定，一审法院不予支持。 二、对杜德川主张的加班工资问题。 根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，杜德川应对加班事实的存在承担举证责任。日照长运工业输送设备有限公司向一审法院提交的纸质考勤表，杜德川提出异议，且未经劳动者签字确认，一审法院不予采信。日照长运工业输送设备有限公司向一审法院提交的电子考勤表，考勤记录与纸质考勤记录一致，电子考勤记录存在易改动属性，对电子考勤记录不予采信。对杜德川提供的2017年1月、2017年3月、2017年5月至2018年8月、11月考勤表，予以采信。日照长运工业输送设备有限公司未提供有效的考勤表，对于杜德川提供的考勤表月份的加班天数可按照考勤表记载内容确定，对于杜德川、日照长运工业输送设备有限公司均未提供有效考勤表的月份中2017年3月至2019年2月份期间的加班时间，应按照杜德川主张的全勤确定加班时间。根据杜德川提供的考勤表及日照长运工业输送设备有限公司提供的工资表，可以认定杜德川在2017年3月至2017年12月，休息日加班78天、法定节假日加班3天;2018年1月至2018年12月，休息日加班95天，法定节假日加班7天；2019年2月,休息日加班8天，法定节假日加班3天。 杜德川提供的银行流水中记载的工资数额与日照长运工业输送设备有限公司提供的工资表中记载的杜德川工资数额一致，但从杜德川提供的部分月份的工资条记载的工资构成分项中第一项数额为日照长运工业输送设备有限公司提供的工资表分项第一项、第二项（加班费）数额之和，其余工资分项全部一致。杜德川非财务工作人员，应无能力自行制作与公司提供的工资表达到此种一致度的工资条，应当认定杜德川提供的工资条真实反映了杜德川的工资构成。日照长运工业输送设备有限公司提供的工资表系机打电子表格，具有容易修改的属性，未经杜德川本人签字确认且与杜德川提供的工资条记载内容明显不符，一审法院对日照长运工业输送设备有限公司提供的工资表工资分项第二项记载的“加班工资”不予采信。根据《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用和若干问题的意见》规定，劳动者加班费计算基数，应当按照法定工作时间内劳动者上一月份提供正常劳动所得实际工资扣除该月加班费后的数额确定。日照长运工业输送设备有限公司提供的工资表分项中加班工资不应扣除，应以日照长运工业输送设备有限公司发放杜德川实际工资数额计算杜德川的加班费。杜德川陈述其系计件工资，因此可以认定日照长运工业输送设备有限公司已向杜德川支付加班期间单倍工资数额的加班费，其要求日照长运工业输送设备有限公司另行支付加班期间单倍工资数额的加班费，符合法律规定，一审法院予以支持。经计算，杜德川2017年3月至2017年12月单倍工资数额的加班费16799.17元，法定节假日加班费825.4元，共计17624.57元；2018年1月至2018年12月单倍工资数额的加班费21068.95元，法定节假日加班费2579.46元，共计23648.41元；2019年2月单倍工资数额的加班费2000.6元，法定节假日加班费1500.42元，共计3501.02元。 根据《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用和若干问题的意见》规定，劳动者追索两年前的加班费，举证确实充分的，应予支持。本案中，杜德川主张2017年3月份之前的加班费，虽提供了部分考勤表，但未提供充分证据证实加班费数额及支付情况，因此杜德川主张2017年3月份之前的加班费，证据不充分，一审法院不予支持。 三、关于杜德川主张的工资问题。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。日照长运工业输送设备有限公司未支付杜德川2019年2月、2019年3月份工资，杜德川要求支付符合规定，一审法院予以支持。日照长运工业输送设备有限公司主张未支付杜德川2019年2月、3月工资系因杜德川2017年11月28日数据编程错误，杜德川应承担损失11862.5元，但日照长运工业输送设备有限公司提供的品质管理记录中无杜德川的签字，该损失是否发生及是否由杜德川造成，日照长运工业输送设备有限公司举证不充分，一审法院不予采信。杜德川主张日照长运工业输送设备有限公司应支付2019年2月、3月工资各3000元未提供证据证实，日照长运工业输送设备有限公司提供的工资表证实了杜德川的工资数额情况，因此对杜德川主张的工资应以日照长运工业输送设备有限公司工资表中记载的数额为准。 四、关于杜德川主张的失业保险金损失问题。 《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”《实施若干规定》(中华人民共和国人力资源和社会保障部令[第13号])第十三条规定，失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；（二）由用人单位依照劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照劳动合同法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（四）由用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；（六）法律、法规、规章规定的其他情形。本案中因杜德川出国劳务提出辞职申请，双方解除劳动关系，杜德川不符合领取失业保险金的条件，杜德川要求日照长运工业输送设备有限公司支付失业保险金，不符合规定，一审法院不予支持。 综上，案经调解无效，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，一审判决：一、杜德川与日照长运工业输送设备有限公司的劳动关系于2019年3月21日解除；二、日照长运工业输送设备有限公司于判决生效后十日内支付杜德川加班费44804元；三、日照长运工业输送设备有限公司于判决生效后十日内支付杜德川2019年2月工资2392.20元、2019年3月工资2268.70元；四、驳回杜德川的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由日照长运工业输送设备有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点问题：一是上诉人应否向被上诉人支付加班工资及加班工资数额；二是上诉人应否向被上诉人支付2019年2月和3月工资的问题。 关于上诉人应否向被上诉人支付加班工资及加班工资数额问题。一审过程中上诉人提供了2017年至2019年针对被上诉人个人的人工填写的考勤表，但上诉人上诉主张上诉人实施电子打卡考勤并无纸质考勤，该主张与其一审提供的考勤表相互矛盾，对该考勤表一审不予采信并无不当。被上诉人提供的考勤表已初步证明被上诉人存在加班事实，上诉人亦认可被上诉人存在加班事实，只是上诉人认为其已全额支付加班工资，上诉人为证明其主张提供了工资表，该工资表中有加班工资项目。根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。该条明确了用人单位应当书面记录劳动者的工资数额、时间、构成等事项的法定义务。对于劳动者与用人单位因劳动报酬问题产生争议时，在两年保存期间内，由用人单位承担举证责任。上诉人为证明其已足额发放加班工资，上诉人仅提供自制的工资表的电子表格，在被上诉人提供的工资条与其内容不一致的情况下，其未能提供相关的账务凭证证实其工资表格的真实性，亦未能提供其他有效证据证明被上诉人的实际加班时间及已足额发放加班工资，故上诉人应承担举证不能的不利后果。故一审综合被上诉人提供的考勤表、工资条被上诉人的主张以及各方的举证责任，认定上诉人支付被上诉人的加班费并无不当，本院予以维持。 关于上诉人应否向被上诉人支付2019年2月和3月工资的问题。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定向劳动者及时足额支付劳动报酬。日照长运工业输送设备有限公司未提交证据证实其所主张的损失是否发生及是否由杜德川造成，故对于上诉人扣发的工资应予支付，一审根据日照长运工业输送设备有限公司提供的工资表记载的数额确认上诉人应向被上诉人支付2019年2月和3月工资并无不当，本院予以维持。 综上所述，日照长运工业输送设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人日照长运工业输送设备有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 红 审判员 刘玉玉 审判员 王春燕 二〇二〇年三月三十一日 法官助理王莹莹 书记员宋欢