福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终484号 上诉人（原审原告）：福建德纳齿轮有限公司，住所地福建省福州保税港区加工贸易区监管大楼l13室268区间(福清市新厝镇新江路9号)（自贸试验区内）。 法定代表人：王命标，总经理。 委托诉讼代理人：李勇，福建法美律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郑江超，男，1983年8月7日出生，土家族，住湖北省咸丰县。 委托诉讼代理人：何群，福清市融城法律服务所法律服务工作者。 委托诉讼代理人：俞好云，福清市融城法律服务所法律服务工作者。 上诉人福建德纳齿轮有限公司（以下简称德纳齿轮公司）因与被上诉人郑江超劳动争议一案，不服福建省福清市人民法院（2019）闽0181民初5497号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 德纳齿轮公司上诉请求：撤销一审判决中德纳齿轮公司支付郑江超经济补偿11704元，改判其支付郑江超经济补偿2926元。事实和理由：根据《中华人民共和国劳动合同法》第47条的规定，经济补偿金应以劳动者实际工作时间计算，即德纳齿轮公司只需支付半个月的经济补偿金，一审判决经济补偿金时间计算至解除劳动合同时没有事实和法律依据。 郑江超辩称：经济补偿是用人单位与劳动者在解除劳动合同时出现法律规定的情形，依法应当支付给劳动者的，应当以解除劳动关系时间为准进行计算。郑江超在德纳齿轮实际上班至2017年10月24日，后因工伤无法上班，但并未作出任何书面通知与德纳齿轮公司解除劳动关系，双方解除劳动关系时间应以郑江超提出解除劳动关系时间即2019年5月9日为准。故德纳齿轮公司依法应当支付2个月的经济补偿，一审判决是合法正确的，应当予以维持。 德纳齿轮公司向一审法院起诉请求：请求判决德纳齿轮公司支付给郑江超的经济补偿金按半个月计算，一次性伤残补助金及停工留薪工资按社会平均工资的60％即6261元×60%=3756.6元的标准计算。 一审法院认定事实：2017年9月28日，郑江超受聘德纳齿轮公司，从事煅打工作,双方未签订书面劳动合同，德纳齿轮公司未为郑江超缴纳社会保险。2017年10月24日13:00左右，郑江超在德纳齿轮公司煅打车间上班，在搬抬模具用力过程中受伤，后在福清平安骨科医院门诊就诊，未住院，共花费医疗费1342元，德纳齿轮公司已支付1000元。郑江超受伤前的工资均已领取，共计5852元。 2018年9月17日福清市人力资源和社会保障局作出融人社伤险决字［2018]453号《认定工伤决定书》，认定郑江超此次负伤为工伤。福州市劳动能力鉴定委员会于2018年12月20日作出榕劳鉴伤字2018年2842号《福州市劳动能力鉴定结论书》，郑江超伤残等级为十级伤残，于2019年3月28日作出榕劳鉴伤字2018年2842号（补）《福州市劳动能力鉴定结论书》，认定郑江超停工留薪期共6个月，自2017年10月24日起至2018年4月24日止。郑江超、德纳齿轮公司对上述决定书及结论书均不持异议。 郑江超于2017年10月24日受伤后未再在德纳齿轮公司工作。2019年5月9日，郑江超以德纳齿轮公司未为其缴纳社会保险及工伤无法继续上班为由要求解除劳动关系。 郑江超于2019年5月向福清市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决:一、德纳齿轮公司向郑江超支付以下工伤待遇款项1.医疗费用342元，2.交通费200元，3.停工留薪期工资35112元，4.一次性伤残补助金40964元，5.一次性工伤医疗补助金23166元，6.一次性伤残就业补助金23166元，以上共计122950元；二、德纳齿轮公司支付郑江超从2017年9月至2019年5月的经济补偿金11704元（5852元/月×2个月）。该仲裁委于2019年7月3日作出融劳仲决（2019）064号裁决书，裁决如下：一、德纳齿轮公司应在本裁决书生效之日起一次性支付给郑江超一次性伤残补助金40964元、一次性伤残就业补助金23165.99元、一次性工伤医疗补助金23165.99元、停工留薪期工资35112元，计122407.98元；二、德纳齿轮公司应在本裁决书生效之日起一次性支付给郑江超医疗费差额342元；三、德纳齿轮公司应在本裁决书生效之日起一次性支付给郑江超经济补偿金11704元；四、驳回郑江超的其他申诉请求事项。该裁决第二、三项为终局裁决，第一、四项为非终局裁决。 一审法院认为，《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”根据福州市统计局数据显示：2017年城镇非私营单位在岗职工年平均工资为75133元，月平均工资为6261元，根据《工伤保险条例》第六十四条规定，工资低于统筹地区职工平均工资60%的，即低于3756.6元（6261×60%）的，才按照3756.6元计算，本案中郑江超的工资情况不符上述情况，德纳齿轮公司要求按照3756.6元的标准计算一次性伤残补助金及停工留薪期工资，于法无据，不予支持。福清市劳动人事争议仲裁委员会认定事实清楚，适用法律正确，德纳齿轮公司应当向郑江超支付一次性伤残补助金40964元、一次性伤残就业补助金23165.99元、一次性工伤医疗补助金23165.99元、停工留薪期工资35112元，共计122407.98元。关于经济补偿的问题，因德纳齿轮公司未为郑江超缴纳社会保险，郑江超于2019年5月9日以此为由要求解除劳动关系，并要求德纳齿轮公司支付经济补偿11704元（5852元/月×2个月），符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条的规定，予以支持。德纳齿轮公司要求按照半个月工资标准计算经济补偿，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：一、驳回福建德纳齿轮有限公司的诉讼请求；二、福建德纳齿轮有限公司于本判决生效之日起十日内向郑江超支付一次性伤残补助金40964元、一次性伤残就业补助金23165.99元、一次性工伤医疗补助金23165.99元、停工留薪期工资35112元、经济补偿11704元、医疗费差额342元，共计134453.98元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由福建德纳齿轮有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。根据本案现有证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，在郑江超于2019年5月9日以德纳齿轮公司未为其缴纳社会保险为由提出解除劳动关系之前，双方之间的劳动关系一直存续，故郑江超在德纳齿轮公司的工作年限也应计算至解除劳动关系之时，德纳齿轮公司关于应以实际工作时间作为标准计付经济补偿的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上，德纳齿轮公司的上诉请求不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由福建德纳齿轮有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林哲森 审判员  黄 锋 审判员  金光玉 二〇二〇年三月三十日 法官助理雷敏 书记员段薇