浙江省海盐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0424民初393号 原告：王某，女，2017年1月19日出生，汉族，住海盐县。 法定代理人：王晓峰，男，1987年12月3日出生，汉族，系原告父亲，住嘉兴市南湖区。 委托诉讼代理人：石远、太史剑茜，上海汉路律师事务所律师。 被告：周林华，女，1965年8月9日出生，汉族，住海盐县。 委托诉讼代理人：胡小华，浙江隆智律师事务所律师。 原告王某为与被告周林华侵权责任纠纷一案，于2018年1月31日向本院起诉，本院于同日以预立案的方式进行立案登记受理，案号为（2018）浙0424立预7号。在预立案阶段，本院于2018年2月28日、2019年3月7日二次公开进行证据交换，第一次证据交换时，原告法定代理人王晓峰及委托诉讼代理人石远、被告委托诉讼代理人胡小华到庭参加，第二次证据交换时，原告委托诉讼代理人石远、被告委托诉讼代理人胡小华到庭参加。2020年1月2日，本案依法转成正式立案。2020年2月21日至24日，原、被告双方在移动微法院又进行了一次证据交换。三次证据交换时，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据并充分进行质证。2020年2月25日经双方同意本院运用互联网开庭的方式依法适用简易程序由审判员谈其竞公开开庭进行了审理，原告法定代理人王晓峰及委托诉讼代理人石远、被告委托诉讼代理人胡小华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉请（已变更）：1、被告赔偿原告各项损失共计676802.44元；2、被告承担本案诉讼费。 原告诉称：被告于2017年5月8日在网络发布求职信息，不久与原告父母联系，在原告家担任保姆的工作。2017年8月2日，原告突然遭到意图不明确侵害，按被告说法，是她在上厕所的时候，原告不慎从床上跌落导致的，但根据现场实际情况、就诊诊断报告和常识判断，原告法定代理人有理由怀疑真实情况是否正如被告所述。但不管真实情况如何，被告作为有看护义务的人，未尽职履责，导致原告生命健康受到严重侵害，且未来需要很长的康复和治疗过程。损害发生后，被告未能积极配合原告及家属的救治、赔偿工作。原告起诉后，向法院提出了伤残鉴定申请，法院先后委托浙江大学司法鉴定中心、杭州明皓司法鉴定所对原告的伤残等级、三期、后续治疗费等进行鉴定，但二机构均因原告年龄较小，无法做出准确鉴定意见为由决定不予受理。由于原告治疗已花去巨额医疗费，致使家庭负债累累、不堪重负，其监护人已无力支付后续治疗的费用。为使原告能够继续治疗，以期早日恢复健康，原告在本案中先行主张包括医疗费、护理费等费用，所有费用暂时计算至2019年8月2日，此时间节点之后后续发生的费用，待原告达到能够进行伤残鉴定的年龄后另行主张。 被告答辩称：对原告所受到的伤害深表遗憾。原告伤害结果系多种原因导致，不是被告一方的责任，海盐县人民医院（以下简称“海盐医院”）也有责任，原告法定代理人对原告的伤害存在很大的过错，被告已经尽到了照管原告的合理注意义务，对于任何一方而言，这都是一个意外事故；被告已支付原告50000元，原告诉请金额本身缺乏事实及法律依据。 经审理，本院查明事实如下：被告受原告父母雇佣并于2017年6月左右到原告家从事保姆工作。据被告陈述：2017年8月2日下午14:00左右，原告母亲上班去了，当时家里就原、被告二人。被告由于要上厕所（小便）将原告放置在其父母亲平时睡觉的大床上，当时是横放在床上且头朝上平躺在床上；大床宽一米五，离地面三、四十公分高，床上三面是蚊帐、一面没有东西遮挡，房间地面为木地板；被告在上厕所的过程中，听到“啪嗒”一声，遂离开厕所来到房间，发现原告已摔倒平躺在地上，被告叫唤原告时，原告没有声音；被告把原告抱起来（竖起来抱），背上拍一拍，但小孩子还是没有声音；后被告通过对门人家拨打120将原告送至海盐医院。因海盐医院条件不足以抢救，当日原告被转院至复旦大学附属儿科医院，该医院出院诊断为：原告系从高处跌落、跳下或被推下，意图不确定；原告受到的伤害为：颅内出血（脑实质出血）、蛛网膜下腔出血、硬膜下出血、肺挫伤、呼吸衰竭、××（气胸、肺不张）、肋骨骨折、腰部软组织损伤（腰背部）、骨折（右股骨）等九处伤害，原告在该医院住院共21天（2017年8月2日至2017年8月23日）；后原告先后被转至武警浙江总队杭州医院（住院共242天，2017年8月23日至2017年11月3日、2017年11月17日至2018年5月6日）、浙江大学医学院附属儿童医院（住院共14天，2017年11月3日至2017年11月17日）、第四军医大学西京医院（住院共9天，2018年8月27日至2018年9月5日）治疗。截止2019年8月2日，原告已花去医疗费用40余万元。 另查明，原告为与案外人海盐医院医疗损害责任纠纷一案于2018年1月15日诉至本院，案号为（2019）浙0424民初4429号。在该案中，本院认定了如下事实：原告父亲王晓峰、母亲赵佳莉。2017年1月19日1时24分，赵佳莉因停经9月、下腹痛伴见红3小时入住海盐医院处，原告于同日23时45分于海盐医院处顺产失败后剖宫产娩出，原告出生时体重3370g，1分钟Apgar评分6分，当时皮肤略青紫，肌张力低下，呼吸费力，喉反射弱，即予清理呼吸道，面罩加压给氧，保暖等措施，5分钟原告Apgar评分转10分。羊水Ⅲ°混浊，胎盘、脐带无异常。原告生后复苏后即出现右大腿肿胀，同年1月20日完善骨片提示右股骨中断骨折，当日转入海盐医院儿科治疗，行双下肢悬吊皮牵引术。同年1月23日，复查骨片提示较前角度减小。原告出生后第4天无明显诱因下出现颜面皮肤黄染，鉴于在海盐医院处不能蓝光照射，于同年1月24日转入复旦大学附属儿科医院治疗，经复旦大学附属儿科医院治疗19天后，原告新生儿高胆红素血症治愈，股骨骨折（右侧）、新生儿窒息、头皮血肿均好转。原告于同年2月8日转回海盐医院处继续治疗，于同年2月26日出院。同年2月21日，原告因“右股骨骨折一月余复查”至复旦大学附属儿科医院就诊，查体：右大腿外观良好，局部触及骨痂包块，双足循环可，背伸良好，髋外展姿势。同年3月21日复诊，查体：右大腿外观良好，无畸形，足趾活动可，查X线片示骨折愈合骨痂重塑，愈合佳。同年7月11日，原告因“右股骨干骨折随访”再次至复旦大学附属儿科医院就诊，查体：双下肢等长，下肢肌力肌张力正常，足趾循环可，X线片示：骨盆片双髋发育可，右股骨塑性良好，建议随访。在该案中，本院认为海盐医院在医疗过程中存在过错，其医疗行为与损害后果存在因果关系，经鉴定，鉴定机构认定海盐医院对原告出生时股骨干骨折、新生儿轻度窒息、头皮血肿、新生儿黄疸承担主要责任，本院确定海盐医院对原告遭受的损失承担80%的赔偿责任并判决其于判决生效之日起十日内赔偿原告因医疗事故遭受的各项损失共计39123.92元。 在本案预立案阶段，原告申请鉴定，申请事项为：1、对原告伤残等级及“三期”（误工期、营养期、护理期，含后续治疗）进行鉴定；2、对原告后续治疗费用进行鉴定和评估。被告申请增加鉴定事项，申请内容为：请求鉴定机构鉴定时，对原告目前的伤情与海盐医院在原告出生时的医疗过错行为及原告后期从床上跌落的行为这二者之间的因果关系及因果关系大小（参与度）进行鉴定。本院依照法定程序，委托浙江大学司法鉴定中心对上述内容进行鉴定；原告于2019年1月11日提交变更鉴定机构申请书，申请变更鉴定机构为浙江迪安司法鉴定中心，该机构于2019年3月26日向本院出具不予受理函一份，该函载明：因本案涉及医疗损害过错、摔伤等多方面的因素，超出该中心技术能力，该中心无法进行鉴定，故决定不予受理此案并将案卷材料退回。本院委托杭州明皓司法鉴定所对双方要求鉴定的上述内容进行鉴定，该鉴定所于2019年11月1日向本院回函一份，载明：本院委托鉴定要求，已超出该所技术条件和鉴定能力范围，故决定对该案不予受理。后本院又委托浙江大学司法鉴定中心对双方要求鉴定的内容进行鉴定，该中心于2019年10月18日向本院发函，该函载明：原告目前的伤情与海盐医院的医疗行为以及是否是后期从床上跌落的行为之间的因果关系无法判断，且目前原告年龄小，无法对其目前的伤残等级作出准确鉴定意见，故该中心决定不受理本案的鉴定。本院于2019年12月10日向浙江大学司法鉴定中心发出征询函，征询内容为原告达到何年龄或者具备什么条件的情况下才具备鉴定的条件，该中心于2019年12月23日向本院回函，内容为：鉴定过程需要原告具有一定的表达能力，年龄过小，无法客观了解原告实际情况，一般要求达到8周岁以上才受理。对于年龄过小，自身恢复和发育发展等变化较大，无法区分其中的影响因素，故该中心认为，该中心技术能力有限，对于年龄过小的幼童无法进行鉴定。 在（2019）浙0424民初4429号一案中，原告对海盐医院的诊疗行为，包括诊疗过程中是否存在过错及过错在患者的损害后果中的因果关系及过错程度，以及医疗行为在医疗损害后果中的责任程度等申请鉴定。2019年4月26日，杭州市医学会出具医疗损害鉴定书一份，鉴定意见为：海盐医院的医疗行为存在过错，与患儿出生时股骨干骨折、新生儿轻度窒息、头皮血肿、新生儿黄疸之间有因果关系，海盐医院承担主要责任，参照《医疗事故分级标准（试行）》，上述过错导致的损害后果等级为四级（不构成伤残）。原告认为该份鉴定意见书并未对海盐医院诊疗行为与大脑损伤之间的因果关系进行鉴定，申请补充鉴定，杭州市医学会于2019年6月27日回复函：本会已在杭州医鉴【2019】0051号鉴定书中明确“海盐县人民医院当时的过失行为所致患儿的损伤已恢复，产科的过错行为未导致患儿伤残，据患儿家长陈述，患儿6个月时会坐，会倒着爬，6个月后有头部外伤史”，故不受理此次鉴定申请。 再查明：被告已支付原告50000元。 以上事实有原告提供的相关证据（出院记录、出院小结、医疗诊断证明书、录音资料、鉴定机构的回函、本院征询函、杭州医鉴【2019】0051号鉴定书、（2019）浙0424民初4429号民事判决书等）、本院调取的二份询问笔录和原、被告庭审陈述等予以查明。 本院对原告小小年纪就遭遇如此大的生活磨难深表同情和怜悯。本院认为，根据侵权法理论，一般侵权行为的构成要件包括：行为违法性、有损害事实存在、违法行为与损害事实之间有因果关系、行为人主观上有过错。结合原告伤情及原、被告庭审陈述，原告从高处摔下导致重伤的事实具有高度盖然性。本案中，被告受雇于原告家从事保姆工作，主要职责是照顾原告，故对于原告的安全负高度注意义务。而根据被告陈述，在明知无人照顾的情况下其将原告独自放置在大床上而未采取任何措施（原告受伤时已经六个多月大，具有一定的翻动和爬行能力，被告多年从事保姆工作且对原告已经照顾一月有余，故其对将原告放置在大床上的危险性具备足够的认知），从而导致原告摔下受伤，本院认定被告具有违反安全注意义务的不作为义务并对原告受伤具有主观过错。对于原告现有伤情与本案摔落受伤之间的因果关系问题，被告抗辩，称原告伤情与出生时海盐医院的过错行为之间存在部分因果关系，但本院认为，本案中，原告并未主张伤残赔偿金，故无需对原告目前伤残情况与二次伤害之间的因果关系及各自参与度进行认定。原告主张损失中的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费，结合原告住院治疗的情形，本院认为均系治疗此次受伤产生，故本院对原告主张损失与本次伤害之间的因果关系予以认定。综上，被告对原告损害应当承担赔偿责任。另被告抗辩称原告法定代理人对原告损害具有过错，应当减轻被告的赔偿责任，理由为：法定代理人作为监护人，对原告具有法定的监督、保护和照顾的义务；结合原告出生后的实际情况，其更需悉心照顾和保护，但出事时原告父母均上班不在家中，原告的法定代理人聘用被告看管原告后，将全部事情都交于被告处理，但法定监护人的监护义务不能全部转移给被告，故也应承担相应责任。本院认为，依据举证规则，被告认为原告法定代理人具有过错，应当由被告承担举证责任。在被告未能举证的情况下，结合本案案情，被告接受原告父母雇佣，明知原告父母上班，其单独照看原告，故在约定的工作时间内，被告负有完全的照顾义务，此时再苛求监护人承担过错责任亦于法无据。综上，对被告的抗辩意见本院无法采纳。被告应对原告的损害后果承担全部赔偿责任。 对于原告因摔伤产生的相应损失，经本院审核确认为：医疗费423323.44元（原告提供的证据中，其中一份为800元的收款收据及另一份为325元的床位服务费发票，因缺乏关联性，故该两项费用应当扣除）；住院伙食补助费8580元（30元/天×286天）；交通费本院酌定为3000元；营养费8580元（30元/天×286天）；护理费本院核定为76032元（144元/天×242天×2人+144元/天×44天，被告辩称应按实际住院天数确定护理费，如超过此限可在今后司法鉴定中予以明确，对于该意见，本院予以采纳）。关于原告主张的律师代理费，因双方对此并未约定，故本院不予支持。至于原告主张的精神损害抚慰金，因精神损害抚慰金的核定需结合原告的伤残等级进行核定，现无法对原告的伤残进行鉴定，故，对原告的该主张本院现无法支持。以上原告的各项损失合计519515.44元，应全部由被告承担，扣除被告已支付原告50000元，其还应支付469515.44元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告周林华于本判决生效之日起十日内赔偿原告王某损失469515.44元； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1892元，由原告王某负担440元，被告周林华负担1452元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 审判员  谈其竞 二〇二〇年三月二十日 书记员  步军谊 ??11?