河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终417号上诉人（原审原告）：赵恒彪，男，1963年6月26日出生，汉族，住新乡县。委托诉讼代理人：岳应征，新乡市法律援助中心律师。上诉人（原审被告）：新乡新亚纸业集团股份有限公司，住所地：新乡县七里营镇南新庄村。法定代表人：宋敬志，任公司董事长兼总经理。委托代理人：杨新峰，河南豫龙律师事务所律师。上诉人赵恒彪、新乡新亚纸业集团股份有限公司（以下简称新亚公司）劳动争议一案，不服河南省新乡县人民法院（2019）豫0721民初1143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵恒彪及其委托诉讼代理人岳应征、上诉人新亚公司的委托诉讼代理人杨新峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新亚公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：1、原审判决认定赵恒彪工伤前十二个月平均工资2,577元缺乏事实依据。新乡县劳动人事争议仲裁委员会通过双方就本项平均工资提交的证据资料，核定被上诉人受伤前十二个月平均工资为2,143.04元客观公正，而原审法院认定平均工资数缺乏事实依据。2、原审法院以《工伤保险条例》与《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》认定停工留薪期为十二个月，错误地理解了法规规定，“停工留薪期一般不超过12个月”是不超过而不是就是十二个月，新乡县劳动人事争议仲裁委员“新劳人仲案（2019）第66号”仲裁裁决书酌定8个月应该是符合客观事实的。3、伤残津贴亦然，以不合实际的所谓“工伤前十二个月平均工资2,577元”认定实际工资缺乏事实与法律依据，故原审判决认定每月差额578元，且要求补齐29个月是错误的。4、一次性伤残补助金及鉴定费的问题，新乡县社会医疗保险中心核算金额为38,728.10元，原审法院却以所谓“工伤前十二个月平均工资2,577元”重新核算，与事实与法规不符，不存在伤残津贴差额16,762.00元的问题，应当予以纠正。5、住院护理费、住院伙食补助、交通费等，新乡县社会医疗保险中心已经予以核查划拨，原审判决重新核算有违社会保障法规，应当予以修正。赵恒彪上诉请求：1、撤销新乡县人民法院（2019）豫0721民初1143号民事判决第一项，依法改判由新亚公司支付停职留薪期间的工资待遇36,508元。2、本案一审、二审诉讼费用由新亚公司承担。事实与理由：根据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条：“用人单位应当将确认的工伤职工停工留薪期及工伤职工提出延长停工留薪期申请的期限书面告知工伤职工。”的规定，本案中新亚公司并未将确认的工伤职工停工留薪期及工伤职工提出延长停工留薪期申请的期限书面告知赵恒彪，导致赵恒彪未向单位提出延长申请停工留薪期申请，也未得到市劳动能力鉴定委员会的确认结论，其责任在新亚公司。依据《工伤保险条例》三十三条：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付但停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”的规定，要求新亚公司支付自工伤发生之日到评定伤残等级之日的停工留薪期工资并无不当，应得到法院支持。赵恒彪向一审法院起诉请求：1、判决新亚公司支付停职留薪期间工资36,508元（14月×2,577元），住院期间护理费14,941.1元（36,848元÷365天×148天），鉴定费800元，交通费600元，住院伙食补助费7,400元（50元×148天）及上述款项的银行同期贷款利息；2、判决新亚公司支付一次性伤残补助金54,117元（2577×21＝54,117元），伤残津贴差额42,194元［（2577-1800）元×0.75×73月］及二者银行同期贷款利息；3、要求新亚公司为赵恒彪补缴自2006年3月至2019年6月期间的医疗和养老保险。一审法院认定事实：2016年2月12日9点30分左右，赵恒彪在浆料制备车间高压柜安装电压保护器时，因高压柜显示灯损坏，赵恒彪以为高压柜内无高压电，在安装电压保护器时，被高压电击倒受伤。事后，被紧急送往新乡市第二人民医院救治，经诊断为“15％Ⅱ°Ⅲ°Ⅳ°头面颈、躯干、双上肢、右下肢高压电烧伤，重度颅脑损伤；脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血等”，住院治疗116天。2016年11月15日，因头部溃疡创面入新乡医学院第三附属医院治疗，住院35天，经新乡市人力资源和社会保障局0420180901009-01号认定工伤决定书认定为工伤，在2017年4月17日和7月5日被新乡市劳动能力鉴定委员会和河南省劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度肆级（四级伤残）。另，赵恒彪工伤前12个月平均工资为2,577元／月。赵恒彪一次性伤残补助金及伤残鉴定费共计38,728.1元，已于2017年10月11日由社保中心拨付至新亚公司，新亚公司未支付给赵恒彪。赵恒彪受伤后的伤残津贴已由新亚公司按1,354元的标准自2017年6月起每月支付给赵恒彪。一审法院认为，劳动者因工受伤，依法享有获得工伤待遇的权利。赵恒彪与新乡新亚纸业集团股份有限公司存在劳动关系，赵恒彪在正常工作过程中发生事故致伤，且经新乡市劳动能力鉴定委员会、河南省劳动能力鉴定委员会认定为四级伤残，赵恒彪要求新乡新亚纸业集团股份有限公司依法支付相应工伤待遇和损失的理由成立，予以支持。因赵恒彪在诉讼中没有明确要求与新乡新亚纸业集团股份有限公司解除劳动关系，故赵恒彪的各项待遇应按保留劳动关系进行计算。关于停工留薪期工资的计算问题。《工伤保险条例》三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”但停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。赵恒彪伤情虽然严重，但依据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》，未提供证据证明其向单位提出过延长停工留薪期的书面申请以及劳动能力鉴定委员会确认其是否可以延长停工留薪期间的证据，故对赵恒彪停工留薪期的确认，依据前述规定确认为12个月。赵恒彪停工留薪期间的工资为：2,577元／月×12个月＝30,924元。二、住院护理费的计算问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。赵恒彪住院期间，生活不能自理及停薪留职期间护理，均由家人负担，新亚公司未尽到护理责任，应支付相应的护理费用。参照2015年河南省城镇非私营在岗职工平均工资45,403元／年，赵恒彪要求14,941元，予以支持。三、关于住院伙食补助费的计算问题，参照2016年本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，赵恒彪住院151天，要求7,400元不超规定，予以支持。四、鉴定费800元、交通费600元，符合法律规定，新亚公司无异议，予以支持。五、一次性伤残补助金的计算。因赵恒彪为参保人员，应从工伤保险基金按伤残等级支付，四级伤残为21个月的本人工资，应为2,577元／月×21个月＝54,117元，应由社保中心支付部分已由该中心拨付至新亚公司，新亚公司应直接支付赵恒彪，不足部分由新亚公司补齐，补齐部分为16,188.9元（54,117元-37,928.1元）。六、伤残津贴差额，因赵恒彪与新乡新亚纸业集团股份有限公司保留劳动关系，故伤残津贴应从工伤保险基金中按月支付，四级伤残为本人工资的75％。因赵恒彪实际工资为每月2,577元，75％为1,932元，但赵恒彪实发到手1,354元，差额每月578元，应由新亚公司自2017年6月起补齐直至一审案件判决之日，一审案件判决之日以后的伤残津贴差额也应由新亚公司按规定补齐赵恒彪。2017年6月至2019年10月伤残津贴差额为578元／月×29个月＝16,762元。赵恒彪要求新亚公司支付上述各项工伤待遇的同期贷款利率。一审法院查明，社保中心于2017年10月即将一次性伤残赔偿金等费用38,728.1元拨付给新亚公司，新亚公司应及时支付给赵恒彪，以解决赵恒彪的生活所需。双方因待遇差额产生争议，该费用未支付，应由新亚公司继续支付。但赵恒彪要求新亚公司承担该部分费用的同期银行贷款利率，缺乏依据，不予支持。赵恒彪要求新亚公司为其补缴自2006年3月至2019年6月期间的医疗和养老保险，根据相关法律规定，该费用应由社会保障行政部门或社会保险经办机构解决处理，不属于人民法院的受理范围，故不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条以及《河南省工伤保险条例》第三十三条之规定，一审法院判决：限新乡新亚纸业集团股份有限公司于判决书生效后十日内支付赵恒彪停职留薪期间的工资待遇30,924元；限新乡新亚纸业集团股份有限公司于判决书生效后十日内支付赵恒彪一次性伤残补助金54,117元；限新乡新亚纸业集团股份有限公司于判决书生效后十日内支付赵恒彪住院护理费14,941元、住院伙食补助费7,400元以及鉴定费800元、交通费600元；限新乡新亚纸业集团股份有限公司于判决书生效后十日内支付赵恒彪2017年6月至2019年10月伤残津贴差额16,762元；驳回赵恒彪的其它诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由新乡新亚纸业集团股份有限公司负担。本院二审期间，赵恒彪提交2014年中国农业银行流水单复印件三张，用于证明实际领取工资情况，新亚公司认为工伤事故发生在2016年，2014年工资流水不能作为证据使用。《工伤保险条例》规定的本人工资是指工伤事故前12个月平均月缴费工资，故对上诉人赵恒彪本次提交的证据不予采信。根据一审期间当事人提交的证据和二审庭审情况，本院认定事实：双方对事故发生前12个月发放的工资银行流水都认可，由此可以认定赵恒彪事故发生前12个月的平均工资为2,143元。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于停工留薪期工资待遇问题。依据工伤保险条例的规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。因劳动能力鉴定委员会并未确认延长停工留薪期，一审认定停工留薪期为12个月并无不当，但数额计算错误，本院予以纠正，赵恒彪停工留薪期的工资待遇应为2,143元/月×12个月＝25,716元。关于一次性伤残补助金及鉴定费问题。因一审认定赵恒彪平均工资错误，本院予以纠正，一次性伤残补助金应为2,143元/月×21个月＝45,003元，应由社保中心支付部分已由该中心拨付至新亚公司，新亚公司应直接支付给赵恒彪，差额部分由新亚公司承担，差额部分为7,074.9元（45,003元-37,928.1元）。鉴定费800元已由社保中心拨付至新亚公司，新亚公司应支付给赵恒彪。关于伤残津贴差额问题。因一审认定赵恒彪平均工资错误，本院予以纠正，每月差额应为2,143元×75％－1,354.58元＝252.67元。应由新亚公司自2017年6月起支付差额至一审判决之日，一审判决之日以后的伤残津贴差额也应由新亚公司按规定支付给赵恒彪。2017年6月至2019年10月伤残津贴差额为252.67元／月×29个月＝7,327.43元。关于住院护理费、住院伙食补助、交通费问题。新亚公司认为新乡县社会医疗保险中心已经支付了以上费用，新亚公司无需重复支付。经查，新乡县社会医疗保险中心并未支付以上费用。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费。从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”依照上述规定，住院伙食补助费不应当由新亚公司承担。新亚公司仍需支付赵恒彪住院护理费14,941元、交通费600元。综上所述，赵恒彪的上诉请求不能成立，应予驳回；新乡新亚纸业集团股份有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《工伤保险条例》第三十条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省新乡县人民法院（2019）豫0721民初1143号民事判决；二、新乡新亚纸业集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付赵恒彪停工留薪期的工资待遇25,716元；三、新乡新亚纸业集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付赵恒彪一次性伤残补助金45,003元；四、新乡新亚纸业集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付赵恒彪住院护理费14,941元、鉴定费800元、交通费600元；五、新乡新亚纸业集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付赵恒彪2017年6月至2019年10月伤残津贴差额7,327.43元；六、驳回赵恒彪其它诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，均由新乡新亚纸业集团股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 高凤娜审判员 张国飞二〇二〇年三月十七日书记员 王 琪