重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终1241号上诉人（原审被告）：璧山区谭如云食用农产品加工坊，住所地重庆市璧山区福禄镇和平村5组20号，统一社会信用代码92500227MA5URDLOX3。经营者：谭如云，男，1970年9月5日出生，汉族，住重庆市璧山区福禄镇和平村5组。委托诉讼代理人：谷婷，重庆市璧山区璧泉法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：蔡国淑，女，1966年5月5日出生，汉族，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：刘巧丽，重庆景誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱成义，重庆景誉律师事务所律师。上诉人璧山区谭如云食用农产品加工坊（以下简称谭如云加工坊）因与被上诉人蔡国淑劳动争议一案，不服重庆市璧山区人民法院（以下简称一审法院）(2019)渝0120民初4778号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。双方当事人以书面陈述方式参加了本案诉讼。本案现已审理终结。谭如云加工坊上诉请求：1.依法撤销原判，改判谭如云加工坊向蔡国淑支付工伤待遇共计26520元（包括一次性伤残补助金24500元、护理费1500元、住院伙食补助费120元、鉴定费400元）；2.一、二审受理费由蔡国淑承担。主要事实和理由：一、本案系工伤保险待遇赔偿纠纷，但蔡国淑在一审中又要求解除劳动合同、给付工资待遇，并要求工伤待遇赔偿，属于两个不同的法律关系，不应并案处理。故本案中谭如云加工坊不应向蔡国淑支付差欠工资5250元，蔡国淑应单独起诉。二、根据蔡国淑的劳动能力鉴定结论书，其受伤为面部疤痕4CM2，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1》（试行）的规定，不适用任何列表中应给付停工留薪工资的条款，故谭如云加工坊不应承担停工留薪工资3500元。三、蔡国淑受伤时已年满50周岁，而根据《重庆市工伤保险实施办法》第36条的规定，给付一次性工伤医疗补助金的前提是双方终止劳动关系，一审法院认定谭如云加工坊应支付蔡国淑一次性工伤医疗补助金13628元适用法律错误。蔡国淑辩称，一、蔡国淑遭受工伤，伤残等级为十级，事实清楚，证据确实充分，谭如云加工坊应承担用工主体责任赔偿蔡国淑的工伤损失。二、蔡国淑诉请谭如云加工坊赔偿工伤相关待遇并支付拖欠的工资，一审法院作出判决合理。三、关于停工留薪期，蔡国淑的伤情根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》“眼睑和眼周区烧伤T26.0”应为六个月。四、一审法院判决谭如云加工坊赔偿蔡国淑一次性工伤医疗补助金符合法律规定。蔡国淑向一审法院起诉请求：1.解除蔡国淑与谭如云加工坊的劳动关系；2.判决谭如云加工坊支付蔡国淑2018年7月19日-2018年9月2日期间工资3500元×1.5个月=5250元；3.判令谭如云加工坊支付蔡国淑护理费100元/天×15天=1500元；4.判令谭如云加工坊支付蔡国淑一个月经济补偿金3500元；5.判令谭如云加工坊支付蔡国淑住院伙食补助费15天×（90元×70%+8元）=1065元；6.判令谭如云加工坊支付蔡国淑交通费500元；7.判令谭如云加工坊支付蔡国淑停工留薪期待遇3500元/月×6.5个月=22750元；8.判令谭如云加工坊立即支付蔡国淑一次性伤残补助金6814元×60%×7=28618.8元；9.判令谭如云加工坊支付蔡国淑一次性工伤医疗补助金6814元×2个月=13628元；10.判令谭如云加工坊支付蔡国淑伤残鉴定费1170元。一审法院经审理查明：蔡国淑于2018年2月19日到谭如云加工坊上班。谭如云加工坊未为蔡国淑参加工伤保险。2018年9月2日，蔡国淑在谭如云加工坊上班时被电击受伤，同日进入重庆市璧山区人民医院急诊治疗并住院治疗，于2018年9月17日出院，共计住院15天，治疗期间共产生如下治疗费用：门诊急诊费用2872.21元、住院费用7640.65元。该院对蔡国淑出院诊断为：右眼睑烧伤；双眼结角膜损伤；面部烧伤；口腔黏膜裂伤；电击伤。出院医嘱为：院外继续用药：氟哌噻吨美利曲辛片每次1片，口服BID；盐酸曲唑酮片每次50mg，口服QN；一周后复诊，保持伤口清洁干燥；门诊随访半年。如有不适，及时就诊。烧伤整形科科、神经内科、心内科门诊随访。必要时可行抗疤痕治疗。2018年11月7日，蔡国淑向重庆市璧山司法鉴定所申请对其伤残程度进行鉴定，该鉴定所于2018年12月11日作出渝璧司所[2018]医鉴字第322号鉴定意见书，鉴定意见为蔡国淑面部遗留皮肤疤痕伤残程度等级为十级。蔡国淑为此支付司法鉴定费用770元。2018年12月5日，重庆市璧山区人力资源和社会保障局作出璧人社伤险认字〔2018〕1144号认定工伤决定书，认定蔡国淑属于工伤，璧山区谭如云食用农产品加工坊（经营者：谭如云）承担工伤主体责任。2019年3月18日，重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会作出璧山劳初鉴字[2019]27号初次鉴定结论书，认定被鉴定人蔡国淑伤残等级为伤残拾级，无生活自理障碍。蔡国淑为此支付鉴定费400元。2019年5月29日，谭如云加工坊不服重庆市璧山区人力资源和社会保障局作出的璧人社伤险认字[2018]1144号《认定工伤决定书》，提起行政诉讼。重庆市第一中级人民法院指定重庆市北碚区人民法院审理此案。2019年8月27日，重庆市北碚区人民法院作出（2019）渝0109行初138号民事判决书，判决驳回谭如云加工坊的诉讼请求。2019年6月12日，蔡国淑以谭如云加工坊为被申请人向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.解除申请人与被申请人的劳动关系；2.裁决被申请人支付申请人2018年7月19日-2018年9月2日期间工资3500元×1.5个月=5205元；3.裁决被申请人支付申请人护理费1526.5元；4.裁决被申请人支付申请人一个月经济补偿金3500元。5.裁决被申请人支付申请人住院伙食补助费15天×（90元×70%+8元）=1065元；6.裁决被申请人支付申请人交通费500元；7.裁决被申请人支付申请人停工留薪期待遇3500元/月×6.5个月=22750元；8.裁决被申请人立即支付申请人生活护理费1526.5元；9.裁决被申请人向申请人支付一次性伤残补助金24500元；10.裁决被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金12212元；11.裁决被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金36636元；12.裁决被申请人支付申请人伤残鉴定费1170元。重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月12日作出渝璧劳人仲不字〔2019〕第101号不予受理通知书，决定不予受理上述申请，主要理由为申请人超过法定退休年龄。一审庭审中，蔡国淑陈述其急诊费用2872.21元已由谭如云当场全部支付，另谭如云的儿子转账支付给蔡国淑的女儿周进8500元，抵扣蔡国淑住院费用7640.65元后，多出的859.35元可以抵扣其他费用。谭如云加工坊没有另外支付其他费用。一审庭审中，蔡国淑主张其工资为每月3500元，每月底以现金方式发放，其受伤前，谭如云加工坊尚欠其1.5个月工资。蔡国淑并提供其与谭如云加工坊经营者谭如云、余世琴（谭如云妻子）的谈话录音，其中谭如云称“你妈妈的工资有一个月没有发”、“今年正月初四来的，算得到的”、余世琴称“工资该拿，不管40天也好50天也好，我们一分不少算给你”，拟证明蔡国淑工资是按月发放、谭如云认可蔡国淑上班时间是正月初四、谭如云加工坊拖欠其1.5个月工资。对此谭如云加工坊陈述为蔡国淑是做一天拿一天的工资，根据订货单子量来确定，当天做完就当天拿工资，一般都是上午做，下午送货，一个月是拿不到3500元的，即使做满也只有3000元，加工坊就是在自己家，自己也在做，都是现金交易，做一天就拿一天，根本就没有对发放工钱进行签字。一审庭审中，蔡国淑提交兰应华证实材料一份，兰应华称其系谭如云加工坊员工，其工资为3500元/月，蔡国淑工资也是3500元/月，2018年9月2日16点左右，蔡国淑在用水清洁冲洗地板时，因地上的排风扇漏电，导致蔡国淑身体触电后受伤。对此，谭如云加工坊称兰应华并不是谭如云加工坊员工。一审法院认为，一、关于蔡国淑请求解除与谭如云加工坊的劳动合同并请求谭如云加工坊支付经济补偿金。蔡国淑于1966年5月5日出生，于2018年2月19日至谭如云加工坊上班时已经年满50周岁。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。蔡国淑至谭如云加工坊上班时已达到法定退休年龄，其与谭如云加工坊之间不属于劳动合同关系，故蔡国淑请求解除与谭如云加工坊的劳动合同关系的诉讼请求该院不予支持。蔡国淑要求谭如云加工坊支付一个月经济补偿金3500元，因蔡国淑与谭如云加工坊之间不属于劳动合同关系，其提出解除劳动合同并且要求谭如云加工坊支付经济补偿金不符合劳动合同法第三十八条、第四十六条规定的劳动者单方解除劳动合同、用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故一审法院对蔡国淑上述请求不予支持。二、关于蔡国淑要求谭如云加工坊支付拖欠工资。一审法院认为，谭如云加工坊作为用人单位应当对蔡国淑的工资数额、发放情况进行记录并承担举证责任，谭如云加工坊未对上述情况进行举证，应当承担举证不能的法律后果。蔡国淑主张其受伤前工资为每月3500元，并举示通话录音、证人证言等证据加以证明，本院对其工资水平予以确认，故蔡国淑要求谭如云加工坊支付拖欠蔡国淑的1.5个月工资共计5250元，一审法院予以支持。三、关于蔡国淑请求谭如云加工坊支付的各项工伤待遇。本案蔡国淑至谭如云加工坊处上班时已经超过法定退休年龄，其因工受伤且被评定为十级伤残、并经重庆市璧山区人力资源和社会保障局认定由用工单位承担工伤主体责任，用工单位即本案谭如云加工坊应当参照《工伤保险条例》有关规定对蔡国淑进行一次性赔偿。1.关于蔡国淑主张的一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条一款（一）项的规定，蔡国淑为十级伤残，应当获得的一次性伤残补助金为7个月的本人工资即3500元×7个月=24500元。2.关于蔡国淑主张的一次性工伤医疗补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款“以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按十级2个月计发”的规定，本市2018年度在岗职工月平均工资为6814元，故蔡国淑主张的一次性工伤医疗补助金应当计算为6814元×2个月=13628元。3.关于蔡国淑主张的停工留薪期工资。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条，停工留薪期一般不超过六个月。蔡国淑出院诊断为右眼睑烧伤、双眼结角膜损伤、面部烧伤、口腔黏膜裂伤、电击伤，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》的规定，一审法院仅支持蔡国淑主张一个月停工留薪期工资即3500元。4.关于蔡国淑请求谭如云加工坊支付护理费。本院认为，蔡国淑共计住院15天，蔡国淑主张谭如云加工坊支付护理费100元/天×15天=1500元，一审法院予以支持。5.关于蔡国淑请求谭如云加工坊支付住院伙食补助费。一审法院认为，因重庆市工伤职工住院伙食补助费标准为8元/天，故一审法院仅对8元/天×住院15天=120元予以支持，超出部分不予以支持。6.关于蔡国淑主张的鉴定费。根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条的规定，蔡国淑申请谭如云加工坊支付的劳动能力鉴定费400元属于法定工伤待遇范畴，一审法院予以支持。蔡国淑申请谭如云加工坊支付的司法鉴定费770元不属于工伤保险待遇支付范畴，一审法院不予支持。7.蔡国淑请求的交通费，因蔡国淑并未提交证据证明，故一审法院对其该项诉请不予支持。蔡国淑确认其急诊治疗费用已由谭如云加工坊经营者谭如云当场支付，住院治疗费用已由谭如云的儿子支付8500元，且同意将多余的费用859.35元在谭如云加工坊应支付的款项中抵扣，一审法院予以确认。综上所述，谭如云加工坊应当向蔡国淑支付差欠工资5250元、一次性伤残补助金24500元、一次性工伤医疗补助金13628元、停工留薪期工资3500元、护理费1500元、住院伙食补助费120元、鉴定费400元，以上合计48898元，扣除谭如云加工坊已支付的859.35元，谭如云加工坊还应向蔡国淑支付48038.65元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告璧山区谭如云食用农产品加工坊于本判决生效之日起三日内支付原告蔡国淑工资以及工伤待遇共计48038.65元。二、驳回原告蔡国淑的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由谭如云加工坊负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，不论是因用人单位拖欠劳动报酬发生的争议，还是双方因包括工伤保险在内的社会保险发生的争议，均属于劳动争议的范畴。本案中，蔡国淑基于其与谭如云加工坊之间的用工事实以及工伤事实，诉请谭如云加工坊支付差欠工资、赔偿工伤保险待遇，均属于劳动争议案件的审理范围。虽然，蔡国淑至谭如云加工坊上班时已达到法定退休年龄，其与谭如云加工坊之间的法律关系不属于劳动合同关系，但差欠工资的事实客观存在，且其诉请的差欠工资5250元亦未超出仲裁请求。一审法院在查明事实的基础上，对蔡国淑关于差欠工资的诉讼请求一并处理，并无不当。关于停工留薪期工资，蔡国淑出院诊断为右眼睑烧伤、双眼结角膜损伤、面部烧伤、口腔黏膜裂伤、电击伤，出院后注意事项或建议为烧伤整形科科、神经内科、心内科门诊随访。对照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》，“头部损伤S00-S09”中有对应的伤害部位，并非谭如云加工坊上诉所称无对应列表，其上诉理由不成立。关于一次性工伤医疗补助金，虽然蔡国淑至谭如云加工坊上班时已达到法定退休年龄，其与谭如云加工坊之间不属于劳动合同关系，但其因工受伤且被评定为十级伤残，经认定由谭如云加工坊承担工伤主体责任，则谭如云加工坊应参照《工伤保险条例》的规定进行一次性赔偿，包括支付一次性工伤医疗补助金。谭如云加工坊关于一次性工伤医疗补助金的上诉理由不成立。另，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百二十三条的规定，本院仅围绕谭如云加工坊的上诉请求进行审理，其未提出请求的部分，本院不予审理。综上，谭如云加工坊的上诉请求不能成立,应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由璧山区谭如云食用农产品加工坊负担。本判决为终审判决。审 判 长  万 怡审 判 员  邓 山审 判 员  朱华惠二〇二〇年三月十日法官助理  傅典模书 记 员  李白露