贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终1318号上诉人（原审被告）：杨芳建，男，1969年3月13日出生，住贵州省遵义市汇川区。被上诉人（原审原告）：韩廷华，男，1976年8月7日出生，住四川省名山县。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司，住所：贵州省遵义市中华南路61号，统一社会信用代码：91520300914761463U（1-1）。负责人：彭龙，经理。上诉人杨芳建因与被上诉人韩廷华、原审被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初7482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。杨芳建上诉请求：撤销原判，发回重审或者改判。事实和理由：一、一审以被上诉人单方委托鉴定的三期结论为依据计算赔偿费用认定事实不清。1.上诉人在选定鉴定机构当天迟到属实，但法院不能因此驳夺上诉人要求重新鉴定的权利；2.评定的三期时间过长，与伤情不符；3.被上诉人的误工期从受伤之日起至定残日前一天止才117天，一审按280天计算明显与法律规定不符。同理，护理期、营养期的计算也不符合法律规定。二、一审判决计算错误。1.一审已查明上诉人还向被上诉人支付现金8500元，但却未扣减；2.被上诉人受伤时并未在其户籍登记地从事农业而是在遵义，在其未举证证明其工资收入的情况下，误工费应参照居民服务行业标准计算；住院伙食补助费及营养费应按30元/天计算；精神抚慰金3000元过高，应以2000元为宜。韩廷华二审无答辩意见。中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司二审无陈述意见。杨芳建向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告支付给原告各项损失168173.43元（医疗费529.07元、住院伙食补助费2200元、营养费18000元、护理费15849.86元、误工费58198元、鉴定费1900元、残疾赔偿金63184元、被抚养人生活费2292.5元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、财产损失20元）；2、原告的后续治疗费待实际产生后另行主张；3、本案的诉讼费由上述被告承担。一审法院认定事实：2019年1月8日6时40分，被告杨芳建驾驶电动三轮车（车架号：153111）由桃溪路口往忠庄方向行驶，当车行驶至海尔大道南岭公园路段时，该车左前侧部车体与由左往右通过人行横道的行人韩廷华相撞，造成原告受伤的交通事故。经遵义市公安局交通警察支队红花岗大队作出第520301420190000075号《道路交通事故认定书》认定，被告杨芳建承担全部责任，原告不承担责任。后原告韩廷华被送往遵义市红花岗区人民医院救治，于2019年1月8日入院，2019年1月14日出院，住院6天，出院诊断1、左侧股骨颈骨折；2、骨质疏松。2019年1月13日，原告转至遵义红花岗刘端方医院治疗，至2019年1月29日出院，住院16天。出院遗嘱：1、左股骨颈经颈型骨折。出院医嘱：患肢待骨折愈合后再行负重、加强患肢膝关节和踝关节活动、防止下肢静脉血栓形成……加强营养，防止再次摔伤……原告韩廷华于2019年2月1日在雅安市天全县中医医院复查，产生医疗费529.07元。遵义医学院附属医院司法鉴定中心于2019年5月6日出具遵医司鉴（2019）临鉴字第1144号《司法鉴定意见书》，评定原告2019年1月8日所受损失遗留左髋关节功能障碍评定为十级伤残；2、韩廷华于2019年1月8日所受损伤，误工期评定为210-365日，护理期评定为120-150日，营养期评定为120-180日；韩廷华左股骨颈经颈型骨折切开复位内固定术物取出，需要费用约8000元或按实际发生的费用为准。本次鉴定产生鉴定费用1900元。另，韩廷华的父亲韩加财，出生于1941年6月5日，母亲张玉芬，出生于1942年3月28日，二人居住于四川省雅安市名山区，韩加财夫妇生育五个子女，其中一女因病于2011年过世。原告韩廷华至遵义红花岗刘端方医院复印病案产生复印费20元。庭审中，原、被告各方均认可被告杨芳建垫付医疗费25231.38元（其中遵义红花岗刘端方医院医疗费19978.84元），但原告起诉要求的医疗费部分不包含该部分费用。被告杨芳建还向原告韩廷华支付现金8500元。案涉车辆新雁电动三轮车（车牌号：153111）在被告人民财产保险公司投保了非机动车第三者责任险，每人医疗费用责任限额20000元，累计责任限额220000元，每次事故绝对免赔额100元，每次事故责任限额50000元，每人财产损失责任限额4000元，每人人身伤亡责任限额50000元，保险期间自2018年26月26日零时起至2019年6月25日二十四时止。一审法院认为，本次道路交通事故经交警部门作出《道路交通事故认定书》认定车方承担本次事故的全部责任，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”、第一百一十九条第四项“‘非机动车’，是指以人力或者畜力驱动，上道路行驶的交通工具，以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的残疾人机动轮椅车、电动自行车等交通工具”的规定，结合被告杨芳建已经在被告人民财产保险公司处投保了非机动车第三者责任险，该险种每次事故绝对免赔额100元，每次事故责任限额50000元，故首先应由被告人民财产保险公司在非机动车第三者责任险限额内予以赔偿，不足部分再由被告杨芳建予以赔偿。被告杨芳建在案件审理过程中向法庭申请要求对原告韩廷华的护理期、误工期、营养期进行重新鉴定，但在鉴定过程中，其未履行义务，亦自行放弃相关权利，故依法采纳遵义医学院附属医院司法鉴定中心于2019年5月6日出具的遵医司鉴（2019）临鉴字第1144号《司法鉴定意见书》。关于原告的损失，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定以及贵州省交通事故赔偿统计数据，计算如下：1、医疗费为529.07元，以票据为准；2、误工费，参照农林牧渔业行业标准以及鉴定意见，误工费为44645元（58198元/年÷365天×280天）；3、护理费，原告下肢受伤，参照居民服务行业标准以及鉴定意见，护理费为14264.88元（38568元/年÷365天×135天）；4、交通费，原告虽未提供票据，但其住院治疗确需产生一定的费用，酌情支持500元；5.住院伙食补助费，结合本市实际酌情认定为1760元（80元/天×22天）；6、营养费，在遵义红花岗刘端方医院出院医嘱中均为加强营养，且原告受伤亦需加强营养利于恢复，结合本市实际以及鉴定意见，酌情支持7500元（50元/天×150天）；7、残疾赔偿金，原告所受伤害系十级伤残，故残疾赔偿金为63184元（31592元／年×20年×0.1）；8、鉴定费1900元，以票据为准，予以支持；9、被扶养人生活费2292.5元，被告方并无异议，予以支持；10、精神抚慰金，原告的损伤给原告造成了一定的伤害，酌定为3000元；11、病案复印费20元，以票据为准，予以支持。上述各项共计139595.45元，因案涉车辆在被告人民财产保险公司处投保了非机动车第三者责任险，事故发生于保险期内，由被告人民财产保险公司先行赔付原告韩廷华49900元，剩余89695.45元（139595.45元-49900元）由被告杨芳建向原告韩廷华直接赔付，被告杨芳建垫付的部分亦由其自行承担。一审法院判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司于本判决生效后十日内赔付原告韩廷华49900元；二、由被告杨芳建于本判决生效后十日内赔付原告韩廷华89695.45元；三、驳回原告韩廷华的其他诉讼请求。案件受理费570元（已减半收取），由被告杨芳建负担。二审期间，当事人均未提交新证据，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审焦点问题为：1.一审采信被上诉人提供的鉴定结论是否正确，确定的误工期、护理期、营养期是否恰当；2.一审确定的误工费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金标准是否恰当；3.上诉人已支付的现金8500元是否扣减。关于第一个焦点问题。诉讼参与人应当按照人民法院的要求参加诉讼活动，一审提前确定了双方当事人协商选择鉴定机构的时间，但上诉人并未按时到达，且被上诉人明确表示反对，因此而导致的不利后果应由上诉人承担。被上诉人提供的鉴定结论系由具有鉴定资质的遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心依法作出，上诉人认为鉴定结论不客观真实，但未提交充分证据予以反驳，一审采信该鉴定结论并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”此为最长误工期限制，一审确定误工期为280天错误，本院确定被上诉人的误工期为118天。而一审确定的护理期、营养期系根据鉴定结论酌定，于法不悖，并无不当。关于第二个焦点问题。被上诉人户籍登记信息显示为农业户口，上诉人以其受伤时在遵义，大多数农村人口均进城务工为由，主张误工费按照居民服务行业标准计算依据不足，一审按照农林牧渔业标准计算误工费符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定，一审确定80元/天符合当地实际。被上诉人构成伤残十级，一审确定精神抚慰金3000元亦无不当。但一审确定营养费50元/天过高，结合我市实际，本院确定30元/天为宜。关于第三个焦点问题。一审已查明杨芳建向韩廷华支付8500元，但未依杨芳建请求予以扣减不当，本院予以更正。综上，上诉人杨芳建的上诉请求部分成立，其损失共计110765.15元（医疗费529.07元，误工费18814.70元（58198元/年÷365天×118天），护理费14264.88元（38568元/年÷365天×135天），交通费500元，住院伙食补助费1760元（80元/天×22天），营养费4500元（30元/天×150天），残疾赔偿金63184元（31592元／年×20年×0.1），鉴定费1900元，被扶养人生活费2292.50元，精神抚慰金3000元，病案复印费20元），由人民财产保险公司先行赔付韩廷华49900元，剩余60865.15元（110765.15元-49900元）在扣除8500元后，由杨芳建赔付韩廷华52365.15元。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初7482号民事判决主文第一项，即“由被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司于本判决生效后十日内赔付原告韩廷华49900元”；二、撤销遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初7482号民事判决主文第二项、第三项；三、由杨芳建于本判决生效后十日内赔付韩廷华52365.15元；四、驳回韩廷华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按照一审判决执行。二审案件受理费1140元，由杨芳建负担1000元，由韩廷华负担140元。本判决为终审判决。审判长  张启飞审判员  贺灿灿审判员  娄 强二〇二〇年三月九日法官助理杨恩高书记员伍宏