甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘01民初1288号原告（反诉被告）：甘肃第一建设集团有限责任公司，住所地兰州市安宁区北滨河中路1272号。法定代表人：胡继河，该公司董事长。委托诉讼代理人：储建明，男，该公司职员。委托诉讼代理人：丁虎明，北京大成（兰州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：甘肃信通通利房地产开发有限公司，住所地兰州市城关区段家滩路456号。法定代表人：刘刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：芦永峰，甘肃佳运律师事务所律师。原告（反诉被告）甘肃第一建设集团有限责任公司（以下简称甘肃一建）与被告（反诉原告）甘肃信通通利房地产开发有限公司（以下简称信通公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）甘肃一建的委托诉讼代理人储建明、丁虎明，被告（反诉原告）信通公司的委托诉讼代理人芦永峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘肃一建向本院起诉请求：1.判令被告支付原告工程款7801992元，支付利息2243072.7元（自2016年11月26日至2018年10月25日），并按银行同期贷款利率的150%承担自2018年10月26日至实际付清之日的利息；2.本案诉讼费、保全费由被告承担。本案在审理过程中，甘肃一建变更诉讼请求第一项工程款本金为8419708元。事实与理由：2013年，原告中标被告开发的兰州欣欣嘉园住宅小区西区I标段2#楼、3#楼、幼儿园项目，双方签订了《建设工程施工合同》，约定本工程采用包工包料的承包方式，合同价款为固定价加风险调整，固定价为70146004元,工程承包范围为:发包人最终以招投标方式确定施工图纸范围内（土建安装工程均以散水以内为界）明确的工程量，工程设计变更，以及承包人承保范围内发包人直接分包的设备配套工程，零星工程及其他要求等，门窗安装工程、特种工程分包项目、土方开挖及支护工程、降水工程等由被告分包。合同工期为2013年10月15日至2016年5月1日。合同另约定，工程款支付必须由原告委派专人办理，付至原告指定账户。合同签订后，因被告分包项目原因未能按期开工，原告开始组织施工后亦因被告分包项目导致涉案工程不能约定时间组织竣工验收，给原告造成巨大窝工损失，2016年11月25日，本工程竣工验收合格并投入使用，但被告未能按约定支付工程款，经原告多次催要未果。现为及时追索工程款，解决涉案农民工薪资问题，原告对因被告原因造成的窝工及其他损失等暂保留相关诉权，对双方已结算工程款及欠付相应工程款利息特依法提出诉讼，请求人民法院依法裁决。信通公司辩称，一、被答辩人所起诉的工程欠款及增加诉请部分的工程款与本案实际情况不符。本案被答辩人将答辩人诉至贵院，诉称其于2013年中标答辩人开发的兰州欣欣嘉园住宅小区西区I标段2#楼、3#楼、幼儿园项目，工程于2016年11月25日竣工验收合格，并主张工程款7801992元，并增加部分工程款617716元。经双方共同结算确认的被答辩人工程结算价为34653992元，这其中包含了经答辩人反复催告后被答辩人施工范围的全部的结算造价，其增加部分没有相应的事实和法律依据。根据核算和付款情况，答辩人已经向被答辩人支付了工程款27009720元，同时应兰州市城关区人民法院民事调解书、执行裁定书、履行到期债务通知书的执行措施，答辩人再次支付工程款3236581.16元。二、被答辩人所诉请的利息与合同约定不符，应予驳回。根据双方施工合同专用条款13.5条约定，本案所涉工程形象进度款付至本合同暂定总价的80%暂时停止支付，工程竣工验收合格后，承包人交工交房，待工程资料、工程备案手续完备，双方结算审定完成后，支付结算件的10%，承包人配合大部分业主入住后支付结算价的5%，留本工程计算总价的5%作为工程的质量保证金，按照工程竣工验收合格证规定的项目分项、分部根据质保期年限、如无违约不计息返还。因此，被答辩人关于利息的起算数额、起算期限均与合同不符，应当予以驳回。三、被答辩人所诉请的上述工程款应当在抵扣应支付给答辩人的保证金、各项费用及违约金、赔偿后予以全部驳回，不足部分应当由其另行支付给答辩人。被答辩人于2013年中标答辩人开发建设的兰州欣欣嘉园住宅小区西区I标段2#楼、3#楼、幼儿园项目，并于2013年9月28日与答辩人签订《建设工程施工合同》，合同签订后，上述约定工程项目中2#楼、3#楼于2014年11月18日开工、幼儿园于2015年7月15日开工。2017年9月6日，双方签订补充协议，对上述项目建设面积进行了变更，合同固定价款进行调整并约定结算时据实调整，补充协议未变更工期、质量、违约责任等部分。合同签订后，被答辩人授权其下属第九工程公司负责诉争项目施工，并指派李亚峰为工程总负责人。在上述合同履行过程中，由于被答辩人施工及工地管理秩序混乱、以及怠于履行约定及法定的工程质量安全、工资支付等义务，导致发生施工工人高空坠亡事故，致使答辩人欣欣嘉园住宅小区项目被责令整体全面停工整改，造成答辩人整个项目逾期竣工，损失巨大，且多次发生民工闹事上访、围堵答辩人办公场所、聚众索薪等事件，造成诉争项目工期延误，于2017年11月23日方才竣工验收并取得竣工验收备案表。在双方结算过程中，经答辩人多次要求，被答辩人均拒不提交完整竣工结算资料，且其送审价与结算价之间审减金额高达2000余万元，最终双方结算确认被答辩人工程结算价为34653992元，虚高送审也致使答辩人超付审核费用。同时，因被答辩人施工管理原因，对于施工过程中及工程竣工验收后出现的工程质量维修等相关事项经答辩人要求均拒不履行维修责任，导致答辩人不得不自行维修及支付相关费用。对上述问题答辩人也已经提起反诉，请法庭予以审理并扣减，判令被答辩人支付。请求法院依法驳回对方的诉请。信通公司向本院反诉请求：1.依法判令被反诉人支付履约保证金900000元，并确认反诉人有权不予退还上述履约保证金；2.依法判令被反诉人支付工程维修费用124764.3元，临时围墙费用107351元、外墙保温费用78182元、水电费75777元、垃圾清运费58500元、超付结算审核费561100元、农民工工资保证金利息62160元（暂计算至2019年3月17日，之后至付清之日利息按照年利率9.6%计算）；3、依法判令被反诉人支付工期延误违约金3194341.344元、工程安全事故违约金6190584元、不按时支付人工工资违约金2000000元；4、本案本诉、反诉费用由被反诉人承担。事实与理由：本案被反诉人将反诉人诉至贵院，诉称其于2013年中标反诉人开发的兰州欣欣嘉园住宅小区西区I标段2#楼、3#楼、幼儿园项目，工程于2016年11月25日竣工验收合格，并主张工程款。但被反诉人所诉有关事实与实情不符，本案实际情况为：被反诉人于2013年中标反诉人开发建设的兰州欣欣嘉园住宅小区西区I标段2#楼、3#楼、幼儿园项目，并于2013年9月28日与反诉人签订《建设工程施工合同》，约定工程承包方式为包工包料，工程范围包含施工图纸范围内土建安装工程、配套工程、土方开挖及支护工程、降水工程等，合同工期总日历天数929天，承包人必须确保按照上述约定按时完成工程竣工验收，并取得《竣工验收备案表》等全部竣工验收文件，工程质量必须达到合格，被反诉人支付履约保证金90万元，工程交付使用后无任何违约无息返还。同时约定，工程款按约定的工程形象进度支付，付至合同约定的80%时暂时停止支付，工程竣工验收合格后，被反诉人交工交房，待工程资料、工程备案手续完备后支付工程结算价的10%，及被反诉人配合大部分业主入住后支付工程结算总价5%，留工程结算总价5%为工程质量保证金，双方确认竣工结算报告后，按照上述约定支付竣工结算价款，并对于工期延误、质量保修、工程安全、人工工资、逾期提交竣工结算资料等多项违约责任进行了约定。合同签订后，上述约定工程项目中2#楼、3#楼于2014年11月18日开工、幼儿园于2015年7月15日开工。2017年9月6日，双方签订补充协议，对上述项目建设面积进行了变更，合同固定价款进行调整并约定结算时据实调整，补充协议未变更工期、质量、违约责任等部分同双方签订的《建设工程施工合同》约定。合同签订后，被反诉人授权其下属第九工程公司负责诉争项目施工，并指派李亚峰为工程总负责人。在上述合同履行过程中，由于被反诉人施工及工地管理秩序混乱、以及怠于履行约定及法定的工程质量安全、工资支付等义务，导致发生施工工人高空坠亡事故，致使反诉人欣欣嘉园住宅小区项目被责令整体全面停工整改，造成反诉人整个项目逾期竣工，损失巨大，且多次发生民工闹事上访、围堵反诉人办公场所、聚众索薪等事件，造成诉争项目工期延误，于2017年11月23日方才竣工验收并取得竣工验收备案表。在双方结算过程中，经反诉人多次要求，被反诉人均拒不提交完整竣工结算资料，且其送审价与结算价之间审减金额高达2000余万元，最终双方结算确认被反诉人工程结算价为34653992元，虚高送审也致使反诉人超付审核费用。同时，因被反诉人施工管理原因，对于施工过程中及工程竣工验收后出现的工程质量维修等相关事项经反诉人要求均拒不履行维修责任，导致反诉人不得不自行维修及支付相关费用。鉴于此，反诉人依据相关法律规定，特向贵院提起反诉，请依法驳回被反诉人诉讼请求，支持反诉人反诉请求。甘肃一建辩称，一、信通公司诉求的履约保证金已不具备支付的事实基础，亦不符合双方合同约定，不应予以支持。（一）根据双方2013年9月28日签订《欣欣嘉园建设工程施工合同》约定：履约保证金90万元应在合同签订前7日交纳，在合同签订时，该履约保证金并未缴纳的事实，说明反诉原告已经认可不予缴纳。在2015年扣除了履约保证金，在12月已经返还给甘肃一建。（二）因开工手续不齐全等原因，涉案工程不具备开工条件，答辩人作为承包方无法进场施工，答辩人未支付履约保证金系出于防范自身法律风险需要，在长达数年的时间内，信通公司没有向答辩人发出任何主张，证明其已经认可不需缴纳的事实。（三）涉案工程于2016年11月25日竣工验收合格并交付信通公司使用，足以证明答辩人已切实按照约定完全履行了合同义务，信通公司现诉求答辩人再支付履约保证金无事实依据。（四）按照合同约定履约保证金最晚交纳时间为2013年9月27日，至今已逾五年，早已超出诉讼时效，应当予以驳回。（五）根据《国务院办公厅关于清理规范工程建设领域保证金的通知》（国办发〔2016〕49号）第四条：“严格工程质量保证金管理。工程质量保证金的预留比例上限不得高于工程价款结算总额的5%。在工程项目竣工前，已经缴纳履约保证金的，建设单位不得同时预留工程质量保证金。”《建设工程质量保证金管理办法》第六条：“在工程项目竣工前，已经缴纳履约保证金的，发包人不得同时预留工程质量保证金。采用工程质量保证担保、工程质量保险等其他保证方式的，发包人不得再预留保证金。”依据前述法律规定，发包人不得要求承包人既缴纳履约保证金又预留工程质量保证金。本案既然已经预留了质量保证金，且主要工程质保期已经届满，信通公司再诉求答辩人支付履约保证金违反法律规定，其诉请不应予以支持。二、信通公司诉求的工程维修费用、临时围墙费用、外墙保温费用、水电费、垃圾清运费、超付结算审核费、农民工工资保证金利息无事实依据。（一）涉案工程于2016年11月25日竣工验收合格，于2018年7月4日完成结算审计。施工期间及质保期内发生的维修费用、临时围墙费用、外墙保温费用、水电费、垃圾清运费等依据合同可扣除项目在结算时信通公司已经主张，并在最终审计结果中审减扣除。工程结算后，信通公司再主张任何费用，违背双方达成结算协议的一致意思表示（见结算书上册12页《工程竣工结算审核确认书》）。（二）涉案工程于2016年11月25日竣工验收合格，除防水外其余工程质量保质期于2018年11月25日届满。质保期届满后，发生的任何维修费用均与答辩人无关。（三）信通公司主张超付审核费用无事实及法律依据。审核单位系由建设方信通公司聘请，与答辩人无关，信通公司应当支付其报酬。（四）依据《兰州市建设领域农民工工资保证金管理暂行办法》第三条：本办法所称“农民工工资保证金”（以下简称“保证金”）是指在工程开工之前由建设工程项目审批行政部门负责通知并监督建设单位按照工程合同价款的3％向银行专户存储的工资专项资金。因此缴付农民工工资保证金的主体本应为建设方信通公司。据此，信通公司要求答辩人支付农民工工资保障金利息没有事实依据。三、涉案工程工期不存在延误情形，信通公司诉求工期延误违约金没有事实依据。（一）施工合同约定开工日期为2013年10月15日，竣工日期为2016年5月1日，合同工期总日历天数为929天。合同签订后，因开工手续不齐全等原因，涉案工程不具备开工条件。至2014年11月18日，2#、3#住宅楼正式开工；2015年7月15日，西区幼儿园才正式开工；且施工期间，大量的设计变更增加了施工难度及工程量；部分收尾工程（详见施工合同协议书部分第二条）由信通公司直接发包，影响答辩人完工工程的整体验收。故逾期竣工的过错并不在于答辩人一方。涉案工程于2016年11月25日竣工验收合格并交付信通公司使用，实际工期总计737天，答辩人不存在延误工期情形，反而提前完成工程。（四）信通公司诉求的工程安全事故违约金没有事实依据，亦不符合法律规定，应当予以驳回。（五）信通公司诉求的不按时支付人工工资违约金无事实及法律依据，应当予以驳回。综上，请求人民法院在查明事实的基础上，驳回信通公司对答辩人的无理诉求，以维护答辩人的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人争议的事实，本院认定如下：2013年9日28日，发包人信通公司与承包人甘肃一建签订《欣欣嘉园建设工程施工合同》，约定：一、由甘肃一建承包“兰州欣欣嘉园住宅小区西区I标段2#楼、3#楼、幼儿园”工程。承包方式：包工包料。总建筑面积：42347.60平方米（其中西区2#楼26460平方米，西区3#楼12949.69平方米，幼儿园2937.91平方米），最终以实际施工面积为准。二、工程承包范围：发包人最终以招投标方式确定施工图纸范围内（土建安装工程均以散水以内为界）明确的工程量，工程设计变更，以及承包人承包范围内发包人直接分包的设备配套工程，零星工程及其他要求等。三、合同工期：开工日期2013年10月15日，竣工日期2016年5月1日，合同工期总日历天数929天。四、质量标准：工程质量验收标准：执行《建筑工程施工质量验收统一标准（GB50300-2001）》。工程质量必须达到合格。五、合同总价款：合同价款确定方式：固定价+风险调整。1.本合同固定价：70146004元。其中投标报价66758196元；规费3387808元。2.风险调整范围见专项条条款部分。3.双方结算价以合同固定价加风险调整为准，据实支付。六、保证金：本合同签订前7日内，承包人向发包人交纳履约保证金900000元。承包人逾期纳的，每逾期一日按照履约保证金总额的万分之三向发包人支付违约金。工程交付使用后，无任何违约，发包人一次性向承包人无息退还。合同签订后，甘肃省一建实际于2014年11月15日进场施工。开工报告申请的开工日期为2014年11月18日，计划竣工时间为2016年5月1日。合同履行过程中，2015年8月17日，兰州市建设工程安全质量监督管理站就案涉工程项目发出《建筑工程安全质量问题整改通知书》，整改指令：全面停工。甘肃一建据此停工一周。2017年，信通公司（甲方）与甘肃一建（乙）签订《欣欣嘉园建设工程施工合同补充协议》，对原合同部分内容进行了变更。主要约定：变更内容及价格：西I标段变更后总建筑面积：41549.81平方米（其中西区2#楼地上增加6层，面积增加5257.97平方米，地下减少83.04平方米；西区3#楼地上减少16层，面积减少5924.18平方米，地下减少48.54平方米；幼儿园2937.91平方米不变）。合同固定价调整为63737500元，结算时按合同相关约定据实调整等。2016年11月25日，甘肃一建、信通公司及监理公司进行了竣工验收，工程质量自验结论为合格，三方在竣工报告上盖章确认。2017年7月20日信通公司向甘肃一建发出甘信通房发（2017）52号《关于“欣欣嘉园”西区I标段收尾工作的通知》，内容为“···现我公司决定另行安排维修整改队伍对以上整改内容进行整改（拒绝你单位继续整改），整改费按市场价计算，且加收维修费的20%作为甲方管理费，以上费用将从结算款中直接扣除。”2017年8月22日信通公司向甘肃一建发出甘信通房发（2017）67号《关于“欣欣嘉园”西区I标段维修工作的函》，内容为“···2017年7月20日我公司根据上述文件下发《关于“欣欣嘉园”西区I标段收尾工作的通知》，拒绝你单位进行整改，现我司已另行安排维修队伍进行整改，整改维修费用5万元，甲方组织的维修管理费1万元（维修费用的20%作为甲方管理费），以上费用从结算款中直接扣除。2018年1月8日信通公司向甘肃一建发出甘信通房函字第（2018）1号《关于“欣欣嘉园”项目农民工工资保证金退及工程结算相关事宜的告知函》，甘肃一建于2018年3月26日作出甘肃一建集团函（2018）33号《甘肃第一建设物业费限责任公司关于欣欣嘉园项目有关问题的答复》。2018年3月12日信通公司向甘肃一建发出甘信通房发（2018）6号《关于“欣欣嘉园”项目西区2#、3#楼及幼儿园工程维修工作的函》，对因工程存在的缺陷，称“若出现因属于你公司保修范围但你公司不能及时维修的，我公司将另行委托第三方维修队伍直接维修，由此产生的维修费用由你公司承担，且我公司将加收总维修费用的20%作为管理费，上述费用将从该工程质保金中直接扣除，不足部分由贵公司额外支付给我公司。”甘肃一建于2018年3月26日回复甘肃一建集团函（2018）32号《甘肃第一建设集团有限责任公司关于“欣欣嘉园”项目西区2#、3#楼及幼儿园工程维修工作及相关问题的复函》，答复“一、确因公司项目人员未能按照《欣欣嘉园建设工程施工合同》相关约定，不能及时对工程缺陷进行维修的，由此造成的经济损失由我公司项目负责人李亚峰承担。二、对于该项目人员未能按贵公司要求及时做好工程维修这一问题，我公司深表歉意，今后将坚决杜绝此类事情发生；如有发生，贵公司可及时和我公司联系处理维修事宜。三、《函》中提到的众多工程缺陷，截止3月21日，已全部解决，并经贵公司项目负责人在电话中确认”。2018年7月25日信通公司向甘肃一建发出甘信通房发（2018）48号《关于“欣欣嘉园”项目西区I标段维修索赔事宜的通知》，称“···至发函之日，发生的总维修费16780元（具体内容见附件），甲方管理费为3356元，共计20136元。上述费用将从你单位质保金中直接扣除，不足部分由你单位额外支付给我公司。另，今后维保期间若继续发生你单位不及时维修情况，我公司将继续安排第三方进行维修，由此产生的所有费用由你单位承担，且我公司加收总维修费用的20%作为管理费，所有费用将从质保金中直接扣除，不足部分由你单位额外支付给我公司，维修事宜及扣款数额视为你单位已认可。”2018年11月1日信通公司向甘肃一建发出甘信通房发（2018）74号《关于扣除“欣欣嘉园”西区3#楼外墙保温维修费用的告知函》，称“我公司委托甘肃立达建筑装饰有限公司对西区3#楼未完成的外墙保温及涂料进行了修复，维修总费用为78180元，此费用将从你单位质保金中直接扣除。”2019年3月7日信通公司向甘肃一建发出甘信通房发（2019）5号《关于“欣欣嘉园”项目西区I标段维修处理相关费用的告知函》，称“（2018）6号函所要求的维修工作发生的总维修费为33628.3元。”2018年8月7日信通公司向甘肃一建发出甘信通房函字第（2018）24号《关于“欣欣嘉园”项目商铺外围垃圾清理费用索赔的告知函》，称“贵公司承建的“欣欣嘉园”项目西区2#、3#楼及幼儿园工程，室外工程施工时你单位垃圾未能及时清运，我公司安排第三方清运，其费用为58500元，根据监理公司责任划分，此费用由你单位承担（具体见附件）”。以上函件除甘肃一建回复函及收到甘信通房发（2018）74号函外，其余函件信通公司无证据证明甘肃一建已收到。2017年12月23日，案涉工程完成了竣工验收备案。2018年7月4日，双方进行了竣工结算。经双方结算，工程总价款为34653992元。信通公司主张向甘肃一建已支付工程款数额为27009720加上已被法院执行的3236581.16元，甘肃一建认可已收到工程款数额为26780000元。2018年8月31日，信通公司（甲方）与甘肃鸿玉建筑防水工程有限公司（乙方）签订《欣欣嘉园东西区地下车库渗水堵漏施工合同》，约定由乙方完成换欣嘉园东西区地下车库渗水堵漏工程。其中涉及甘肃一建完成的施工范围为：西区二栋负一、二层，共计4800元。2018年7月4日后，因质量维修，信通公司应向第三方支付的维修费用，经工程监理方确认，产生的其他维修费用为：2018年7月3日，西区2#、3#楼外墙维修费用3500元；西区2#楼散水下沉，拆除费用3100元，甘肃一建承担30%，费用为930元；西区2#楼1单元2901房维修费用1500元；西区2#楼2单元2402房维修费用2500元；2018年7月22日，西区2#楼1单元2204房维修费用6500元；2018年10月15日2#楼散水下沉，拆除费用3200元。总计数额为22930元。2013年10月11日，信通公司向兰州市人力资源和社会保障局交纳农民工工资保证金2100000元。2018年10月23日，信通公司向兰州市公安局城关分局报警称，因为工资结算问题，现有20余名工人在此聚集，担心会有过激行为。公安机关接警后，到达现场，经了解系经济纠纷，未发生过激行为，作出不予处理决定。另查明，2013年10月24日，甘肃一建与李亚峰签订《建设工程项目承包施工协议书》，由李亚峰承包完成案涉工程。甘肃一建认可李亚峰为案涉工程的项目副经理。兰州市城关区汇商小额贷款有限责任公司诉李亚峰民间借贷纠纷一案，兰州市城关区人民法院于2017年10月16日作出（2017）甘0102民初6185号民事调解书，双方当事人自愿达成如下协议：“李亚峰于2017年12月30日前向兰州市城关区汇商小额贷款有限责任公司支付借款本金2500000元及利息718356.16元，共计3218356.16元”。该民事调解书生效后，李亚峰未按约偿还借款本金及利息，兰州市城关区汇商小额贷款有限责任公司遂向兰州市城关区人民法院申请执行，兰州市城关区人民法院于2018年11月5日向信通公司发出（2018）甘0102执809号履行到期债务通知书。通知如下：“收到本通知十五日内直接向兰州市城关区汇商小额贷款有限责任公司履行你公司对被执行人李亚峰所负的到期债务3236581.16元。”信通公司于2019年8月8日向兰州市城关区汇商小额贷款有限责任公司支付款项3236581.16元。以上事实有甘肃一建、信通公司提供的以下证据：中标通知书、欣欣嘉园建设工程施工合同、欣欣嘉园东西区地下车库渗水堵漏施工合同、建设工程施工质量竣工（结构）报告、单位工程质量竣工验收记录、住宅工程质量分户验收记录、欣欣嘉园西区I标段（2#、3#住宅楼、幼儿园）建筑安装工程竣工结算审计审核明细、企业信用信息公示报告、借款合同、展借合同、承诺书、借款偿还三方协议、（2018）甘0102执809号执行裁定书、开工报告及开工审批表、竣工验收备案表、甘信通房发（2017）6号、26号、30号、52号、67号、130号、（2018）1号、6号、13号、48号、74号、（2019）5号函、10号、（2018）32号回函、工程联系单、接处警工作登记等证据及当事人陈述在卷佐证，并经双方当事人质证，本院予以确认。本院认为，信通公司与甘肃一建签订的《欣欣嘉园建设工程施工合同》及《欣欣嘉园建设工程施工合同补充协议》系当事人真实意思表示，符合法律规定，合法有效。双方当事人均应按约定履行。本案中，甘肃一建完成了案涉工程施工任务，信通公司未支付全部工程款，引起本案诉争。就双方当事人争议的信通公司是否应支付剩余工程款及甘肃一建是否构成违约等问题，本院分述如下：一、关于信通公司已支付甘肃一建工程款数额的问题。本案中，双方当事人对工程结算价款为34653992元均无异议。信通公司主张向甘肃一建已付的工程款27009720元，其中26780000元，甘肃一建确认收到，对其中四笔2017年5月支付12000元、2017年11月支付60000元、2018年9月支付87240元、2018年12月支付70480元，甘肃一建不予认可。经查，信通公司主张的2017年5月支付12000元、2017年11月支付60000元、2018年9月支付87240元，以上三笔款项无付款凭，2018年12月支付70480元收款方为立达公司。据此，对于该四笔付款，不应认定为信通公司向甘肃一建支付的工程款，信通公司已支付甘肃一建工程款数额本院认定为26780000元。关于信通公司向兰州市城关区汇商小额贷款有限责任公司支付款项3236581.16元能否认定为向甘肃一建支付工程款的问题。本案中，信通公司依据兰州市城关区人民法院作出（2018）甘0102执809号履行到期债务通知书，向兰州市城关区汇商小额贷款有限责任公司支付款项3236581.16元，该通知要求信通公司直接向兰州市城关区汇商小额贷款有限责任公司履行其对被执行人李亚峰所负的到期债务3236581.16元。因此，信通公司该付款行为是基于其与李亚峰个人的债权债务关系。信通公司虽称该款为支付甘肃一建的工程款，但并未提供证据证明，该付款行为系应甘肃一建要求，或甘肃一建指示其向李亚峰付款，且甘肃一建对此该笔款项不予认可，故在无其他证据能够证明该3236581.16元是支付甘肃一建的工程款的情形下，该付款不能认定为信通公司向甘肃一建支付工程款。据此，信通公司欠付甘肃一建支付工程款的数额本院认定为7873992元。二、甘肃一建是否应支付履约保证金900000元的问题。履约保证金是工程发包人为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或违约而要求提供的保证金，履约保证金是履约担保形式之一。本案中，信通公司与甘肃一建签订《欣欣嘉园建设工程施工合同》约定，本合同签订前7日内，承包人向发包人交纳履约保证金900000元。双方签订合同时，甘肃一建并未按约交纳履约保证金，信通公司未要求甘肃一建交纳履约保证金，至双方结算时，信通公司亦未对履约保证金提出异议。故双方当事人约定的履约保证金条款成立，但不生效。现甘肃一建已履行完毕合同约定的施工内容，信通公司诉请要求甘肃一建支付履约保证金无事实及法律依据。三、关于甘肃一建是否构成违约的问题。本案中，信通公司主张甘肃一建应支付工期延误违约金3194341.344元、工程安全事故违约金6190584元、不按时支付人工工资违约金2000000元。首先，关于工期违约的问题。信通公司与甘肃一建签订《欣欣嘉园建设工程施工合同》约定：“开工日期2013年10月15日，竣工日期2016年5月1日，合同工期总日历天数929天”。合同签订后，甘肃一建并未依照合同约定的日期进场施工，而是于2014年11月15日实际进场施工。开工报告申请的日期及信通公司批准开工日期为2014年11月18日，计划竣工时间为2016年5月1日。信通公司甘肃一建、及监理公司进行竣工验收时间2016年11月25日。根据以上查明的事实，甘肃一建实际施工日历天数小于合同约定的合同工期天数。对于迟延开工的责任，因双方均无证据证明系对方所致，且开工报告中信通公司同意甘肃一建申请的开工时间，在竣工验收时，双方亦未对施工期限提出异议，信通公司也未提出甘肃一建迟延施工，至双方进行结算时，信通公司仍未提出异议，主张应予扣减工期及工程款。故信通公司认为甘肃一建工期违约，应承担违约损失的请求，本院不予支持。其次，甘肃一建在施工过程中，发生安全事故，是否应承担违约金6190584元的问题。甘肃一建在施工过程中，根据兰州市建设工程安全质量监督管理站就案涉工程项目发出《建筑工程安全质量问题整改通知书》整改指令内容，全面停工一周。但信通公司未提供证据明，甘肃一建因停工一周给其造成实际损失，亦未提供该6190584元损失计算依据，故信通公司要求甘肃一建支付工程安全事故违约金6190584元的主张，本院亦不予支持。最后，关于甘肃一建是否应向信通公司支付不按时支付人工工资违约金2000000元的问题。信通公司与甘肃一建签订《欣欣嘉园建设工程施工合同》约定：“如出现因承包人拖欠工资造成工人聚众闹事、围堵施工现场，围堵发包人办公场或工作人员、到行政机关投诉或上访等现象发生，聚众闹事或造成群体性事件，发包人有权从工程款中直接支付拖欠的工人工资，且承包人向发包人支付人民币1万-100万元作为违约金，承包人所交纳的履约保证金不予退还。”2018年10月23日，信通公司因为工人工资结算问题，向兰州市公安局城关分局报警，公安机关认定未发生过激行为，并作出不予处理决定。故信通公司主张的聚众闹事或造成群体性事件并未实际造成后果，且信通公司亦无证据证明其直接向工人支付了拖欠的工人工资，故其主张甘肃一建承担不按时支付人工工资违约金的请求，本院不予支持。四、关于甘肃一建是否应支付工程维修费124764.3元、临时围墙费用107351元、外墙保温费用78182元、水电费75777元、垃圾清运费58500元、超付结算审核费561100元、农民工工资保证金利息62160元的问题。根据查明的事实可以证实，信通公司确因工程维修问题向甘肃一建发函，故对于2018年7月4日双方进行结算后，因质量维修，信通公司应向第三方支付的维修费用，经工程监理方确认的费用22930元，应从未支付的工程款内予以扣除。因信通公司未提供证据甘肃一建拒绝进行质量维修，其才委托第三方进行维修，故信通公司收取20%的管理费无事实及法律依据。其余款项均在双方结算之前产生，故对已结算的费用，信通公司再次主张，本院不予支持。对于超付结算审核费561100元，因该审核是信通公司单方进行，且与甘肃一建未约定该费用的承担，故该笔费用由信通公司自行负担。关于农民工工资保证金利息62160元的问题，信通公司依照《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》向兰州市人力资源和社会保障局交纳农民工工资保证金，是基于维护建设领域农民工合法报酬权益。农民工工资保证金是为了保证农民工工资结算，与本案所涉工程款不属同一法律关系，本院不予处理。五、关于信通公司是否应向甘肃一建支付工程款利息的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”本案中，信通公司与甘肃一建签订《欣欣嘉园建设工程施工合同》中未约定欠付工程款利息，2018年7月4日双方进行竣工结算，信通公司即应向甘肃一建支付欠付的工程款。故根据上述法律规定，信通公司应向甘肃一建支付利息，利息的起算应从2018年7月5日起算。综上所述，甘肃一建的诉讼请求部分成立，信通公司的反诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民法总则》第七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第五条、第六条规定，判决如下：一、甘肃信通通利房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向甘肃第一建设集团有限责任公司支付欠付工程款7873992元及利息（利息以7873992元为基数，自2018年7月5日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至本金还清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、甘肃第一建设集团有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向甘肃信通通利房地产开发有限公司支付工程维修等费用22930元；三、驳回甘肃第一建设集团有限责任公司其他诉讼请求；四、驳回甘肃信通通利房地产开发有限公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费85776.3元，甘肃第一建设集团有限责任公司负担22434.3元，甘肃信通通利房地产开发有限公司负担63342元；反诉费51330元，甘肃第一建设集团有限责任公司负担100元，甘肃信通通利房地产开发有限公司负担51230元；保全费5000元，由甘肃信通通利房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长 张  煜  枫审?判?员???赵辉君人民陪审员 ???刘玉霞二〇二〇年三月三日法官助理冯照阳书记员丁姝文