河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终1470号上诉人（原审原告、反诉被告）：听奇科技股份有限公司，住所地河南省郑州市东风南路创业路绿地中心北塔1705。法定代表人：宋文明。委托诉讼代理人：付强，河南元相律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝亚南，河南元相律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：吴某，男，1993年7月29日出生，回族，住河南省睢县。委托诉讼代理人：于继春，河南继春律师事务所律师。委托诉讼代理人：齐赛男，河南继春律师事务所实习律师。上诉人听奇科技股份有限公司（以下简称听奇公司）因与被上诉人吴某买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初30886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。听奇科技股份有限公司上诉请求：1、依法撤销郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初30886号民事判决，改判：“解除上诉人与被上诉人签订的《“小小微”区域市场合作协议》；被上诉人吴某支付上诉人听奇科技股份有限公司违约金13.5万元，驳回被上诉人吴某的全部诉讼请求”；2、被上诉人吴某承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：本案被上诉人吴某并不存在重大误解的情形，原审判决认定“被上诉人吴某产生重大误解而订立合同”，并判决“撤销双方签订的《“小小微”区域市场合作协议》”实属错误；上诉人听奇科技股份有限公司一直在按照双方签订的《“小小微”区域市场合作协议》的具体条款在积极履行合同，并不存在任何的虚假宣传和资金不到账的情形；根据《“小小微”区域市场合作协议》的约定，被上诉人吴某应当承担违约责任，且其所缴纳的平台费用不予退还。吴某辩称，2019年7月吴某参加听奇公司的招商活动，听取了该公司经理海利梅代表公司的招商宣传，该公司宣传所有的消费者在商家消费都会免单，消费者支付消费款秒到商家帐户，不设资金池，微信、支付宝不限，利润秒分发，一亿人次同时交易不卡顿。吴某听信公司的宣传，借资缴纳听奇公司45万元，其他市级代理商6万元，和听奇公司签订“小小微”上海区域市场合作协议并和河南省级代理商签订一个县级代理协议。但在拓展商家时，业务无法开展，主要原因是“小小微”营销系统的商家资金不能及时到账的的问题。听奇公司在缔约过程中，采取欺诈的方式签订合同，使吴某作出错误的意思表示。违约责任的前提是合同，涉案合同是可撤销合同，一审中吴某提起反诉，可撤销合同的法律后果是缔约过失责任，不存在违约责任。2019年8月18日，听奇公司已承诺将上海的代理权出售他人，无条件退款45万元，其前提是已认可撤销协议，不存听奇公司上诉状中所述的吴某占用上海市的代理权无法跟其他人合作的问题，承诺具有法律效力，应当予以执行。听奇科技股份有限公司向一审法院起诉请求：请求判决解除原被告签订的《小小微区域市场合作协议》；判决被告向原告支付违约金13.5万元。一审法院认定事实：听奇科技股份有限公司由听奇科技有限公司变更名称而来。2019年7月5日，原告与被告签订《“小小微”区域市场合作协议》一份，载明：甲方听奇科技有限公司，乙方吴某；甲方系小小微合法运营主体，经乙方自愿申请，甲方审核，同意乙方成为甲方区域市场合作伙伴；甲方授权乙方为上海市区域小小微市场拓展、服务商户的唯一合作伙伴；乙方收益为授权区域内全部合作商户免单小小微总额的5％收益在小小微免单的同时秒到乙方指定账户；乙方须向甲方缴纳小小微平台使用费、维护服务费、开发升级费用合计45万元；合作期限1年，自2019年7月5日至2020年7月4日；乙方在一个月内必须启动市场，贰个月内合作商家数量不低于贰拾家，且为正常使用小小微营销平台的商户，否则视为违约行为，取消其代理资格，并承担百分之三十违约金。合同落款处甲方代表处有申利勇签名捺印，乙方吴某签名捺印予以确认。上述合作协议签订后，被告向原告交纳45万元，有原告公司出具的收据为凭。庭审中，原被告双方争议的焦点在于双方签订的合作协议是否可撤销及原告宣传的秒到账是否可以实现，原告称合同是经过双方平等协商，意思自治一致的情况下签订，原告赋予被告上海地区使用平台权限，被告支付相应的代理费用，合同合法有效，被告未按照合同约定在一个月内开拓市场属于实质违约，应承担违约责任。公司承诺秒到账是在政策允许范围内及时分发、即时到账，但受第三方支付平台的限制可能存在延迟到账的情形。被告称涉案协议是可撤销的协议，商家的款项不能实现即时到账，不能实现免单。在实际操作中周一到周五是T＋1到账，法定节假日及周六周日都是顺延到节后第一天。没有当天到账的，全部都是第二天到账或者节假日后第一天。一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，反诉原告吴某向本院提起反诉请求，请求撤销原被告之间签订的《“小小微”区域市场合作协议》，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。原、被告签订《“小小微”区域市场合作协议》时，原告宣传可以实现秒到账，被告辨称在发展代理商的过程中出现商家的款项不能实现即时到账，实际上是周一到周五是T＋1到账导致合同无法继续履行，本院认为原告在订立合同时未明确告知被告秒到账是受第三方支付平台的限制存在延迟到账的情形，导致反诉原告产生重大误解而订立合同，故对反诉原告吴某请求撤销双方签订的《“小小微”区域市场合作协议》的诉请，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。故反诉被告应当返还反诉原告支付的加盟费45万元。关于原告主张的违约金，因合同被撤销，本院不予支持。反诉原告主张的利息损失，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、驳回原告听奇科技股份有限公司的诉讼请求；二、撤销反诉原告与反诉被告于2019年7月5日签订的《“小小微”区域市场合作协议》；三、反诉被告听奇科技股份有限公司退还反诉原告吴某的加盟费45万元，于本判决生效后十日内付清；四、驳回反诉原告吴某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元（已减半收取），由原告听奇科技股份有限公司负担；反诉案件受理费4114元，由反诉被告听奇科技股份有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，2019年7月5日，上诉人听奇科技股份有限公司与被上诉人吴某签订《“小小微”区域市场合作协议》，该协议系双方真实意思表示，合法有效。上诉人听奇科技股份有限公司在协议中宣传可以实现资金秒到账，但被上诉人吴某称涉案协议是可撤销的协议，商家的款项不能实现即时到账，不能实现免单。上诉人听奇科技股份有限公司称公司承诺资金秒到账是在政策允许范围内及时分发、即时到账，但受第三方支付平台的限制可能存在延迟到账的情形，但上诉人听奇科技股份有限公司并未提供证据证明其已明确告知被上诉人吴某，受第三方支付平台的限制存在资金延迟到账的情形，故一审法院判决撤销双方签订的《“小小微”区域市场合作协议》，听奇科技股份有限公司退还吴某的加盟费45万元并无不当。综上所述，听奇科技股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3000元，由听奇科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李伟审判员  任璐审判员  周蕾二〇二〇年三月三十日书记员  纪东