文书内容重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0116民初3055号原告：重庆市海昆实业有限公司，住所地重庆市江北区建新北路126号附3，统一社会信用代码91500105733985513T。法定代表人：成世友，总经理。委托诉讼代理人：王珑澔，重庆志和智律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：贺伟，重庆志和智律师事务所律师，特别授权。被告：重庆石竹实业有限公司，住所地重庆市江津区几江街道东部新城C2-3地块江岸·东城中央2幢负2-16号，统一社会信用代码91500116304932747R。法定代表人：张金胜，总经理。被告：东莞市金盛房地产开发有限公司，住所地东莞市桥头镇桥新大道石竹山水园，统一社会信用代码91441900746298069D。法定代表人：张金胜，执行董事。被告：张金胜，男，汉族，1962年7月10日出生，住广东省东莞市南城区。三被告委托诉讼代理人：赵跃，重庆美翎律师事务所律师，特别授权。三被告委托诉讼代理人：晏忠禹，重庆美翎律师事务所律师，特别授权。原告重庆市海昆实业有限公司（下称海昆公司）与被告重庆石竹实业有限公司（下称石竹公司）、东莞市金盛房地产开发有限公司（下称金盛公司）、张金胜建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告海昆公司特别授权的委托诉讼代理人王珑澔，被告石竹公司、金盛公司、张金胜特别授权的委托诉讼代理人晏忠禹到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告海昆公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告石竹公司向原告支付工程款10400000元；2、判令被告石竹公司向原告支付从2018年2月9日起至实际付清日止，以10400000元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算利息；3、判令被告金盛公司、张金胜向原告承担连带责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年1月23日原告与被告签订《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》(合同编号为XXX)，该工程名称为北师大江津附属学校建设工程，工程地点在江津区滨江新城。根据该合同第二十三条之约定，被告金盛公司、张金胜应当对案涉重庆石竹实业有限公司与该合同项下的所有义务承担不可撤销的担保责任。根据《担保法》第19条之规定，对保证方式没有约定的，推定为连带保证责任。2015年6月18日，原告与被告与签订了《北师大江津附属学校建设工程施工合同总承包补充协议》，双方对原合同《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》部分条款进行了修改和相应的变更。2018年2月8日，原被告双方再次签订了《补充协议》，协议确认原告已完工部分工程款为人民币173533097.00元(大写:人民币壹亿柒仟叁佰伍拾叁万叁仟零玖拾柒元整)，被告支付上述款项后双方合同即告解除，双方权利义务全部结清。原告目前仅收到被告支付的工程款合计163133097.00元，被告尚欠原告工程款共计10400000元，经原告多次催收未果。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告石竹公司、金盛公司、张金胜辩称：关于答辩人石竹公司应付工程款总金额和已支付工程款总金额。1、根据答辩人石竹公司与被答辩人2018年2月8日签订的《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》解除协议及补充协议约定:被答辩人已做工程部分的工程款为173533097元，被答辩人须向答辩人石竹公司支付的工程费用分摊总额1143762.54元须在该应付工程款中予以扣除，即被答辩人石竹公司实际应支付的工程款金额为172961215.73元。2、答辩人石竹公司通过直接支付、代为支付等方式共向被答辩人支付工程款165508450元。3、被答辩人收取工程款后未向答辩人石竹公司开具足额的工程款发票，导致被答辩人石竹公司因此产生2012961.6元的损失，应当在工程款中予以扣除。4、以上应付工程款及已支付金额等各款项抵扣后，答辩人石竹公司未付工程款金额为5439804.13元。二、无论未付工程款金额多少，答辩人石竹公司不应再向被答辩人支付未付工程款金额。从2017年5月26日开始，被答辩人因自身诉讼案件，法院陆续给答辩人石竹公司送达协助执行通知书，冻结被答辩人在答辩人石竹公司处的应收工程款，冻结金额共计3010万元，根据法律规定，即使被答辫人尚有应收工程款，答辩人石竹公司也不能再向其支付。三、答辩人石竹公司不应承担工程款利息。1、解除协议约定，在被答辩人协助答辩人石竹公司办理完学校一期工程竣工验收手续后，答辩人石竹公司才进行剩余工程款的支付。一期工程办理完竣工验收手续时间为2019年3月13日，且解除协议约定的质保金180万元退还日期未到，因此在未达到付款条件之前不应承担利息。2、被答辩人原因导致应付工程款被法院冻结，不能向其支付工程款，因此答辩人石竹公司也不应承担利息。在解除协议签订前，被答辩人就有六千余万元的工程款发票未向答辩人石竹公司开具，至今也未履行义务，被答辩人违约在先，为避免产生更大的损失，答辩人石竹公司有理由暂不支付其工程款并不承担利息。四、答辩人金盛公司不再承担保证责任。1、答辩人金盛公司虽在工程总承包合同中作为担保人自愿承担保证责任，但在2019年2月8日答辩人石竹公司与被答辩人已经签订解除协议及补充协议，终止了工程总承包合同的履行，基于原合同已解除，答辩人金盛公司不再承担担保责任。其余答辩意见与答辩人石竹公司相同。2、保证期间已过，按原告诉求第2项起算时间看，答辩人金盛公司不承担保证责任。五、答辩人张金胜不是保证人，不应承担保证责任。答辩人张金胜并未以个人身份作为保证人在工程总承包合同中签字进行确认，不是保证人，不应承担保证责任。其余答辩意见与答辩人石竹公司相同。综上所述，被答辩人请求的应付工程款金额错误，且现在也不应由被答辩人收取该工程款，更不应收取工程款利息，因此请求法院驳回被答辩人的诉讼请求。经审理认定如下事实：2015年1月23日，原告与被告石竹公司签订《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》(合同编号为XXX)载明：建设单位:重庆石竹实业有限公司(以下简称甲方)承建单位:重庆市海昆实业有限公司(以下简称乙方)第一条工程概况:1.1工程名称:北师大江津附属学校建设工程(本项目分二期实施，一期包含幼儿园、小学部和综合楼、食堂等;二期包含中学部、员工宿舍楼、图书馆、体育馆、食堂、专家楼及其他附属设施等。)1.2工程地点:江津区滨江新城1.3建筑面积:约28万平方米1.4工程造价暂定:约柒亿元人民币(分二期建设)，工程总造价以结算为准。第三条工程承包范围及内容:3.1工程内容:平基土石方、地基强夯处理、土建，铝合金门窗制安，室内外墙面工程，屋面、卫生间防水工程。单体内给水、强电安装，强弱电、给排水、消防管线预埋，防雷接地工程等。3.2该项目不包括以下分项安装工程:①生活泵系统②热水系统和纯净水系统;③弱电系统;④所有门的制安工程(铝合金除外):⑤环境工程和二次装修工程、钢结构工程;⑥高低压配电系统:(⑦电梯的采购、安装;⑧消防系统。⑨发电机、空调系统。3.4发包人要求增加的与本工程相关的任何工作，视为承包人的承包范围，承包人应积极配合。第四条承包方式包工、包料、包工期、包安全、包质量、包竣工验收第五条工程工期:5.1开工日期:本工程定于205年1月月28日开工5.2竣工日期:本工程总项目定于2016年1月28竣工。5.3在此工期内，乙方完成全部工程内容并将该工程竣工验收合格。此工期除不可抗力或双方书面确定延长外(详见第十五条)，不论任何原因均不得变更或延长上述工期。5.4为满足甲方需要，乙方应按甲方约定完成形象工程内容，并经甲方和监理单位工程师验收确认，乙方逾期完成的，由乙方按工期违约承担违约责任。第十三条工程款支付:13.1经甲乙双方协商决定，本工程由乙方先行部分垫资。乙方垫资至第一期工程结构封顶后(甲方必须保证一期所有项目能够同时开工，如非乙方原因造成部分工程连续30天不能施工，则应视为乙方本期已垫资工程)，甲方在7个工作日内支付乙方肆仟万以上工程款。13.2乙方完成工程量达到13.1款后，剩余工程应在每月25日向甲方报送当月实际完成工程量及造价，经甲方审核后，按审定金额的75%作为进度款，并于次月10日前支付给乙方。13.3施工过程中所发生非工程实体的零星项目、零星用工、签证等其他费用不纳入进度款范围，待工程竣工结算时计取。13.4工程交工验收后7日内，结算审核完毕后，扣除甲方已支付的工程款等及保修金3%外付清工程全款，保修金在保修期满2年后7个工作日内支付保修金的4/5，在保修期满5年后7个工作日四支付保修金的1/5，不计算利息。如甲方不按期支付，超出保修期日30日后，按同期银行贷款利率支付利息。第十四条保修14.1保修内容、范围及期限:乙方施工范围的全部内容均属保修范围。地基基础工程和主体结构保修期按国家规定和设计文件规定的该工程的合理使用期限;屋面、地下室防水工程、厨、厕及有防水设计要求的防水，保修期为5年；墙面、楼地面开裂和装修工程保修2年;室内外的电气管线、给排水管道、设备安装、装修工程保修期为2年；保温工程保修期为2年，采暖期为2个采暖期。保修期从工程竣工验收合格签署质量保修书之日起计算(具体保修年限以国家有关规定执行)。第二十三条担保条款保证人东莞市金盛房地产开发有限公司、张金胜自愿为甲方重庆石竹实业有限公司与本合同项下所有义务承担不可撤销的连带保证责任。第二十四条特别说明24.1其它未尽事宜或者双方需对本合同作出变更的，双方可以再行签订相关补充办议。24.6本合同条款与补充协议相互矛盾或不一致之处，以补充协议为准等内容。建设单位：重庆石竹实业有限公司（盖章）承建单位：重庆市海昆实业有限公司（盖章）担保单位：东莞市金盛房地产开发有限公司（盖章）。被告张金胜未以担保人身份在该合同中签名。原告与被告石竹公司签订《补充协议》，载明：补充条款如下:1、原合同6.2条款“地基强夯”表改为“附件1”内容；2、原合同6.5(8)条款取消，改为按实结算；3.人工费计价原则:土石方、土建、市政、维修人工费按62元/工日进行调差，机械人工、安装人工、仿古人工、园林绿化人工按照67元/工日进行调差，装饰人工按照98元/工日进行调差；4.钢材、混凝土按照垫层完工后的基础施工到结构封顶施工期间重庆市建设工程造价管理站主办的《重庆工程造价信息》江津区材料价格信息的算术平均值进行调差；5.原合同13.1条款改为:经甲乙双方协商决定，本工程由乙方先行部分垫资。乙方所垫资金额，经甲方审核达到人民币一亿元后，甲方在7个工作日内支付乙方肆仟万以上工程款；6.原合同13.4条款改为:工程交工验收后7日内，乙方将完整的结算资料上报甲方。待双方核对完毕后，扣除甲方已支付的工程款等及3%外付清工程全款，保修金在保修期满2年后7个工作日内支付保修金的4/5，在保修期满5年后7个工作日内支付保修金的1/5，不计算利息。如甲方不按期支付，超出保修期日30日后，按同期银行贷款利率支付利息。2018年2月8日，原告与被告石竹公司签订《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》解除协议，载明：甲方:重庆石竹实业有限公司乙方:重庆市海昆实业有限公司甲、乙双方于2015年3月13日签订了《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》(合同编号为:XXX号)，双方于2015年6月18日又签订了《北师大江津附属学校建设工程施工总承包补充协议》，现双方就解除前述主协议和补充协议相关事宜，经充分协商，达成如下协议:第一条从本协议签订时起，乙方在《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》(合同编号为:XXX号)以及《北师大江津附属学校建设工程施工总承包补充协议》中未做工程的所有后续工程合同内容，甲方同意乙方放弃合同中未做工程的所有工程内容的施工，双方解除前述主合同和补充合同中乙方未做合同约定的工程内容，合同中未做工程部分，双方不再履行合同。第二条本协议签订后，乙方对已做的所有工程必须尽快完善竣工验收事宜，必须尽快取得竣工验收手续。第三条甲、乙双方最终商定除之前甲方已支付乙方所有工程款项外，甲方再另行支付乙方1300万元(须扣除乙方须向甲方支付的工程费用分摊总额:571881.27元、质量保修金180万元)。本合同签订后，甲方向乙方支付1300万元的20%给乙方，由甲方监管支付给乙方材料商和员工工资等。在乙方协助甲方办理完学校一期工程竣工验收手续后，甲方支付乙方740万元(须扣除乙方须向甲方支付的工程费用分摊总额:571881.27元)工程款。以上金额合计1000万元，该款包含甲方应支付给乙方的所有工程款及临时设施、安全文明施工措施等所有费用，以此结清双方的所有工程款项和临时设施费、安全文明施工措施费等涉及该工程的所有费用。工程质量保修期从工程竣工验收之日起计算，经甲、乙双方协商保修金按180万元收取。工程质量保修期和质量保修金支付按甲、乙双方签订的《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》(合同编号为:XXX号)第十三条、第十四条约定执行。第四条双方解除《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》以及《北师大江津附属学校建设工程施工总承包补充协议》中未施工部分所有工程项目，甲方不承担因解除合同的任何违约责任。第五条乙方从本协议签订之日起3日内无偿向甲方移交所有项目部临时设施及其他安全文明施工设施等。第六条乙方从本协议签订之日起无偿向甲方移交所做工程的一切相关资料、数据、电子文档和纸质资料等。第七条乙方应妥善处理解决好乙方劳务、材料、机械设备及工伤事故(幼儿园项目工伤事故与乙方无关)等费用，不得出现任何单位或个人到甲方学校和甲方单位主张任何权利等情况发生，如有发生，乙方应承担全部经济和法律责任等内容。2018年2月8日，原告与被告石竹公司签订《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》解除协议补充协议，载明：甲方:重庆石竹实业有限公司。乙方:重庆市海昆实业有限公司。甲、乙双方于2018年月日签订了《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》解除协议(合同编号为:XXX号)。经甲、乙双方充分协商，达成如下补充协议：第一条根据乙方在《北师大江津附属学校建设工程施工总承包同书》(合同编号为:XXX号)以及《北师大江津附属学校建设工程施工总承包补充协议》中已施工工程内容，甲方同意向乙方支付全部工程款总金额共计:人民币173，533，097.00元(大写:人民币壹亿柒仟叁佰伍拾叁万叁仟零玖拾柒元整)。甲方向乙方支付该工程款总金额后，乙方在承建北京师范大学江津附属学校(一期)项目建设中所有的款项已经全部结清，甲、乙双方的权利和义务同时解除等内容。庭审中，被告石竹公司陈述已支付工程款165508450元，此款不包括（2019）渝0116执3796号执行案件税款和工程分摊费571881.27元。原告对上述款项中2350000元的借款作为向原告支付工程款和档案馆扫描费25353元不予认可。被告石竹公司据此举示原告于2018年2月8日出具给自己的《委托支付书》，委托被告石竹公司支付重庆耘玛建材有限公司工程款2700000元以抵扣原告所欠重庆耘玛建材有限公司砼货款，重庆耘玛建材有限公司于2018年2月8日出具的《委托支付书》，委托被告石竹公司支付案外人钟某2700000元，《汇款单》、《收据》、案外人钟某与被告石竹公司于2018年2月9日签订的2350000元《借款协议》，以及重庆耘玛建材有限公司出具的《情况说明》，认可原告与被告石竹公司已支付2700000元砼货款，并表示不再主张该权利。审理中，原告举示《会议纪要》4份，以证明自己实际施工的工程于2016年通过验收。被告对真实性予以认可，但认为仅是分部工程的验收时间，并非综合验收时间。被告举示《竣工验收备案信息》，以证明案涉工程竣工验收时间为2018年3月20日，质保期未到，不具备支付质保金条件。原告认可该证据真实性，不认可被告证明目的。被告举示《协助执行通知书》5份，以证明原告因诉讼导致在被告处的应收工程款于2017年5月26日陆续被法院诉讼保全冻结3010万元，因原告原因导致被告不能向原告支付工程款，被告也不应承担工程款利息。原告不认可被告证明目的。被告举示《执行申请书》、国家税务总局重庆市江津区税务局第三税务所关于《重庆市江津区人民法院协助执行通知书》（2019）渝0116执3796号应纳税款计算说明，以证明另案被告申请执行，原告收取工程款后未向被告开具足额的工程款发票，尚未开具发票金额将产生税款2012961.59元。原告不认可被告证明目的。本院（2019）渝0116执3796号执行裁定书、协助执行通知书、协助执行通知书（回执）、结算票据、《银行客户专用回单》显示本院依法提取原告在被告石竹公司处的应收款项2012961.59元至本院指定账户。上述事实，有《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》、《补充协议》、《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》解除协议、《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》解除协议补充协议、《会议纪要》、《竣工验收备案信息》、《协助执行通知书》、《执行申请书》、《重庆市江津区人民法院协助执行通知书》（2019）渝0116执3796号应纳税款计算说明、（2019）渝0116执3796号执行裁定书、协助执行通知书、协助执行通知书（回执）、结算票据、《委托支付书》、《汇款单》、《收据》、《借款协议》、《情况说明》等及当事人的陈述经庭审在卷可证，应予采信。本院认为，原、被告之间签订的《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》、《补充协议》、《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》解除协议、《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》解除协议补充协议均为当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规效力性强制性规定，合法有效，各方均应按约定履行义务。关于原告主张的工程款问题。根据《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》解除协议补充协议的约定，被告石竹公司应支付原告海昆公司工程款总金额173533097.00元。关于被告石竹公司已支付工程款的问题。被告石竹公司陈述已支付工程款165508450元，根据被告石竹公司据此举示的证据可知，2350000元的借款系原告出具给被告石竹公司的《委托支付书》，委托被告石竹公司支付重庆耘玛建材有限公司工程款2700000元后，案外人钟某与被告之间在此金额下另外形成的2350000元《借款协议》，被告石竹公司并未重复抵扣工程款，且重庆耘玛建材有限公司也认可收到该款，故原告关于“对上述款项中2350000元的借款作为向原告支付工程款不予认可”的意见不予采纳。原告与被告石竹公司签订的《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》解除协议约定工程费用分摊总额为571881.27元，被告石竹公司在此之外主张档案馆扫描费25353元，既不符合双方的约定，也缺乏相应事实依据，被告石竹公司该辩解不予主张。本院依法认定被告石竹公司已支付工程款金额为165483097元（165508450-档案馆扫描费25353元，不包括（2019）渝0116执3796号执行案件税款。本院（2019）渝0116执3796号执行案件依法提取原告在被告石竹公司处的应收款项2012961.59元，应视为被告石竹公司已付部分工程款在本案中抵扣。原告与被告石竹公司签订的《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》解除协议明确约定工程质量保修期从工程竣工验收之日起计算，案涉工程竣工验收时间为2018年3月20日，保修期限尚未届满，故被告石竹公司关于“保修金按180万元未达到支付条件”的理由成立，本院予以支持。被告张金胜未以担保人身份在该合同中签名，故原告要求被告张金胜承担担保责任无事实依据。根据原告与被告石竹公司签订的《北师大江津附属学校建设工程施工总承包合同书》解除协议中“在乙方协助甲方办理完学校一期工程竣工验收手续后，甲方支付乙方740万元(须扣除乙方须向甲方支付的工程费用分摊总额:571881.27元)工程款。以上金额合计1000万元，该款包含甲方应支付给乙方的所有工程款及临时设施、安全文明施工措施等所有费用，以此结清双方的所有工程款项和临时设施费、安全文明施工措施费等涉及该工程的所有费用”的约定应理解为案涉工程竣工验收后即时付清工程。案涉工程竣工验收时间为2018年3月20日，故本院依法主张利息起算时间为2018年3月21日。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”，原告未举证证明要求被告金盛公司承担保证责任，故被告金盛公司免除保证责任。人民法院因诉讼保全要求被告石竹公司协助冻结原告工程款，对本案基于当事人之间的合同关系产生的权利义务处理并不相悖。综上，原告主张的工程款金额应为3665157.14元（应付工程款173533097.00元-已付工程款165483097元-工程费用分摊571881.27元-（2019）渝0116执3796号执行案件税款2012961.59元-保修金1800000元），其请求多余部分本院不予主张。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告重庆石竹实业有限公司支付原告重庆市海昆实业有限公司工程款3665157.14元。二、被告重庆石竹实业有限公司支付原告重庆市海昆实业有限公司利息（以3665157.14元为基数，从2018年3月21日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日；从2019年8月20日起，按全国银行业间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率计算至付清时止）。上述一、二项，限被告重庆石竹实业有限公司在本判决生效后十日内履行。三、驳回原告重庆市海昆实业有限公司的其他诉讼请求。如果被告重庆石竹实业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费84200元，减半收取42100元，由原告重庆市海昆实业有限公司负担24039元；被告重庆石竹实业有限公司负担18061元。限在本判决生效后七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  漆恒邦二〇二〇年三月六日书记员  蔡媛媛