福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终1438号 上诉人(原审原告)：福州华泽劳务派遣有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区五一北路129号榕城商贸中心18层0304单元。 法定代表人：官苏兰，执行董事。 委托诉讼代理人：黄明贵，福建韦达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈守旺，男，1970年3月24日出生，住福建省南平市建阳区。 委托诉讼代理人：孟斌，福建皓森律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：福建川捷酒店有限公司，住所地福建省福州市晋安区新店镇涧田村。 法定代表人：俞芳，董事长。 委托诉讼代理人：郭承思，福建立恩律师事务所律师。 上诉人福州华泽劳务派遣有限公司（以下简称华泽公司）因与被上诉人陈守旺、福建川捷酒店有限公司（以下简称川捷公司）劳动争议一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2019）闽0102民初13283号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 华泽公司上诉请求：依法撤销一审判决，将本案发回重审或改判支持华泽公司一审诉讼请求。事实与理由：华泽公司与陈守旺不存在劳动关系，不应当承担工伤赔偿责任。川捷公司与陈守旺存在事实劳动关系，陈守旺的工伤待遇应由川捷公司承担。华泽公司与川捷公司签订的《劳务派遣协议》的协议期为2016年11月1日至2017年10月30日，在此之前从陈守旺工资流水可以看出川捷公司向陈守旺支付工资的事实，可以得出华泽公司与川捷公司间的《劳务派遣协议》属于逆向派遣。川捷公司在未与陈守旺解除或终止劳动关系情况下进行派遣，川捷公司应承担向陈守旺支付工伤待遇的责任，而非华泽公司。二、一审法院认定华泽公司与陈守旺自2013年10月5日起建立劳动关系并持续至陈守旺主张解除劳动关系时止不符合客观事实。1.陈守旺自称与华泽公司建立劳动关系时间是2012年9月份，而《认定工伤决定书》记载的建立劳动时间是2013年10月5日，认定与陈述不一致原因并未查明。2.在《劳务派遣协议》前川捷公司与陈守旺已经成立劳动关系，与华泽公司无关，一审法院判决华泽公司承担川捷公司与陈守旺之间劳动关系存续期间的经济补偿金没有事实和法律依据。从辞职申请表可以看出，陈守旺与川捷公司，陈守旺与华泽公司之间的劳动关系均不存在持续性，有过中断。华泽公司与陈守旺劳动合同期满后未续签劳动合同，双方劳动关系自然终止，一审法院认定双方劳动关系持续至2019年3月14日，没有事实依据。 陈守旺书面辩称，一、陈守旺同华泽公司之间存在劳动关系。1.根据川捷公司提交的《劳务派遣协议》、《催告信》及《福州华泽劳务派遣有限公司派遣至福建川捷酒店有限公司派遣员工社会保险月核算表》可以表明，2016年11月华泽公司同川捷公司之间就员工派驻达成协议，协议时间为2016年11月1日至2017年10月30日。2017年10月27日华泽公司就其派往川捷公司的员工的社会保险费向川捷公司进行催缴，在附后的核算表中第34名员工正是本案陈守旺，华泽公司自己出具的材料已经清楚的证明了陈守旺同华泽公司之间存在劳动关系的事实。2.陈守旺于2017年9月20日发生工伤事故，在出院后依法向福州市鼓楼区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局做出鼓人社伤险(决)字【2018】第015号《认定工伤决定书》，该决定书鼓楼区人力资源和社会保障局也依法送达给了华泽公司。华泽公司收到《认定工伤决定书》以及之后的《劳动能力鉴定结论书》时，均未对陈守旺是否系该公司员工、事故性质是否属于工伤、伤残等级是否符合规定等提出异议，说明了华泽公司肯定了陈守旺就系公司员工以及本起事故属于工伤的事实。陈守旺向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后，华泽公司为了逃避责任，恶意否定上述事实并将本案拖入漫长的诉讼中，华泽公司应承担工伤赔偿责任。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 川捷公司书面辩称，一、华泽公司与陈守旺签订《劳动合同》，且与川捷公司签订《劳务派遣协议》，将陈守旺派遣至川捷公司提供劳动，劳务派遣期限自2016年11月1日至2017年10月30日，陈守旺于劳务派遣期间发生工伤事故，故一审法院认定华泽公司作为劳务派遣单位应当承担用人单位对劳动者的义务，判决由华泽公司向陈守旺承担各项工伤赔偿责任，认定事实清楚，证据确凿，法律适用正确。福州市鼓楼区人力资源和社会保障局作出的鼓人社伤险(决)字(2018)第015号《认定工伤决定书》及福州市劳动能力鉴定委员会作出的榕劳鉴伤字2019年70号《劳动能力鉴定结论书》，均认定陈守旺的用人单位系华泽公司，且华泽公司在相关规定期限内均未对前述两份法律文书提出异议。故一审法院认定华泽公司应承担用人单位责任并无不当。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 华泽公司向一审法院起诉请求：1.判决华泽公司与陈守旺不存在劳动关系；2.判决华泽公司无须向陈守旺支付停工留薪期工资37832.41元、一次性伤残补助金40992.38元、一次性工伤医疗补助金62610元、一次性伤残就业补助金62610元、医疗费57720.53元、经济补偿金20496.19元，共计282261.51元。 一审法院认定事实：川捷公司与华泽公司存在劳务派遣关系，派遣期间自2016年11月1日至2017年10月30日止。2017年9月20日15时左右，陈守旺在川捷公司工作时，受副总经理的安排去协助工程部盖机房顶部遮荫网，陈守旺在盖遮荫网的过程中摔落至地面受伤。事故发生后，陈守旺被送至中国人民解放军联勤保障部队第九○○医院住院治疗14天，支出医疗费57720.53元，出院诊断为颌面部多发骨折、创伤性重型颅脑损伤、颈5、6椎体附件骨折、双肺挫伤、左手中指关节脱位术后。 2018年6月11日，福州市鼓楼区人力资源和社会保障局作出鼓人社伤险（决）字[2018]第015号《认定工伤决定书》，载明陈守旺于2013年10月5日进入华泽公司，并被派遣至川捷公司从事保洁员工作，并认定陈守旺受到的事故伤害属于工伤。2019年1月3日，福州市劳动能力鉴定委员会对陈守旺的伤残鉴定为伤残八级，对陈守旺的停工留薪期鉴定为12个月，自2017年9月20日至2018年9月20日止。2019年3月14日，陈守旺以华泽公司、川捷公司未依法为其参加社会保险为由，提出解除与华泽公司的劳动关系。2019年5月30日，陈守旺与华泽公司、川捷公司工伤保险争议一案由福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会作出鼓劳人仲案字[2019]第184-1号及184-2号裁决，分别裁决华泽公司向陈守旺支付住院伙食补助费1080元及华泽公司向陈守旺支付停工留薪期工资37832.41元、一次性伤残补助金40992.38元、一次性工伤医疗补助费62610元、一次性伤残就业补助金62610元、医疗费57720.53元、经济补偿金20496.19元。 另查，陈守旺事故发生前12个月的平均工资为3726.58元/月。根据福建省统计局2000年第五次人口普查公布的统计数据，福建省的人口平均预期寿命男性为71.8岁。根据福州市统计局数据，2017年福州市在岗职工月平均工资为6261元/月。陈守旺已领取川捷公司支付的停工留薪期工资44966.04元。 一审法院认为，劳务派遣单位应当履行用人单位对劳动者的义务。根据福州市鼓楼区人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》，陈守旺与华泽公司于2013年10月5日起建立劳动关系，并由华泽公司将陈守旺派遣至川捷公司提供劳动。陈守旺在劳务派遣期间发生工伤，华泽公司应承担用人单位的责任。陈守旺于2019年3月14日提出解除劳动关系，其自2017年9月20日发生工伤之日起至工伤医疗期结束后未返回工作岗位，可视为其于2019年3月14日单方解除劳动关系。陈守旺受到工伤事故伤害，华泽公司未为其办理社会保险并缴费，华泽公司应依法向其支付工伤待遇。另，华泽公司因未为陈守旺缴纳社会保险导致劳动合同被解除以及应支付工伤待遇，过错在其自身，其主张川捷公司承担赔偿责任，不予支持。现对华泽公司应赔偿陈守旺的项目分析认定如下： 根据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”规定，陈守旺的停工留薪期经鉴定为12个月，且其自认已领取停工留薪期工资6886.55元，故华泽公司还应支付陈守旺该项工资37832.41元（3726.58元/月×12个月-6886.55元）。 根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，八级伤残的按11个月本人工资支付一次性伤残补助金，陈守旺因本次事故造成八级伤残，故华泽公司应向陈守旺支付一次性伤残补助金40992.38元（3726.58元/月×11个月）。同时，该条例还规定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，故参照《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条，（一）一次性工伤医疗补助金为：八级，每满一年发给0.3个月。不满一年的按一年计息。（二）一次性伤残就业补助金为：八级，每满一年发给0.3个月。不满一年的按一年计算。故陈守旺要求华泽公司支付一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金的诉求，予以支持，金额均为62610元（6261元/月×10个月=62610元）。 根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。陈守旺为本次事故支出的医疗费57720.53元，华泽公司应当予以支付。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八第三项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同；第四十六条第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本案中，华泽公司、川捷公司均未为陈守旺缴纳社会保险费，陈守旺以此为由于2019年3月14日提出解除劳动关系，于法有据，双方劳动关系自此解除，华泽公司应当支付经济补偿金。双方自2013年10月5日建立劳动关系，故华泽公司应当向陈守旺支付经济补偿金20496.19元（3726.58元/月×5.5个月）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、第五十八条第一款、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、福州华泽劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内向陈守旺支付停工留薪期工资37832.41元；二、福州华泽劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内向陈守旺支付一次性伤残补助金40992.38元；三、福州华泽劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内向陈守旺支付一次性工伤医疗补助金62610元；四、福州华泽劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内向陈守旺支付一次性伤残就业补助金62610元；五、福州华泽劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内向陈守旺支付医疗费57720.53元；六、福州华泽劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内向陈守旺支付经济补偿金20496.19元；七、驳回福州华泽劳务派遣有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由福州华泽劳务派遣有限公司负担。 本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。根据本案现有证据，本院确认一审法院认定的事实属实。 本院认为，陈守旺与华泽公司存在劳动关系并被派遣至川捷公司上班，派遣期间自2016年11月1日至2017年10月30日。陈守旺于2017年9月20日（派遣期间）在川捷公司工作时发生工伤，福州市鼓楼区人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》已经认定用人单位为华泽公司，华泽公司上诉认为不应当承担工伤赔偿责任，没有法律依据，不予支持。华泽公司作为用人单位，对劳动者的入职时间承担举证责任，《认定工伤决定书》认定陈守旺与华泽公司于2013年10月5日起建立劳动关系，华泽公司未举证证明陈守旺入职时间，应承担举证不能的不利后果。陈守旺自2017年9月20日发生工伤之日起至工伤医疗期结束后未返回工作岗位，但劳动合同期满后华泽公司与陈守旺未就劳动合同履行及工伤赔偿问题等进行协商，陈守旺于2019年3月14日提出解除劳动关系，一审法院认定陈守旺于2019年3月14日单方解除劳动关系符合法律规定。华泽公司认为一审认定陈守旺入职时间及解除劳动合同时间错误，但未举证证明，对此主张不予采纳。 综上所述，华泽公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由福州华泽劳务派遣有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  余秋萍 审判员  李 杰 审判员  张 敏 二〇二〇年三月二十四日 法官助理陈奇 书记员王惠