新疆维吾尔自治区喀什市人民法院民 事 判 决 书（2020）新3101民初329号   原告：张新文，男，汉族，1965年7月1日出生，公民身份号码：×××，私营企业主，现住新疆喀什市。委托诉讼代理人：马静，新疆朱玉杰律师事务所律师。被告：新疆安成投资管理有限公司，住所地：新疆喀什地区喀什市。法定代表人：靳诗燕，该公司执行董事、股东。被告：靳诗燕，女，汉族，1986年5月1日出生，公民身份号码：×××，新疆安成投资管理有限公司法定代表人、执行董事、股东，现住喀什市。两被告共同委托诉讼代理人：李芝兰，新疆正嘉律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：齐曼古丽·伊敏，新疆正嘉律师事务所实习律师。原告张新文与被告新疆安成投资管理有限公司、被告靳诗燕合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张新文的委托诉讼代理人马静，被告新疆安成投资管理有限公司法定代表人靳诗燕及两被告共同委托诉讼代理人李芝兰、齐曼古丽·伊敏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、两被告向原告退还投资款125000元；2、两被告向原告退还利润款95725.835元；3、两被告向原告支付2018年8月1日至2019年2月28日期间的利息13401.62元（95725.835×2%×7个月=13401.62元）；4、两被告按照月息2%的标准向原告支付2019年3月1日起至利润款全部清偿完毕之日止的利息；5、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2017年8月，原告以现金方式入股被告新疆安成投资管理有限公司，2018年4月原告退股，故原告与两被告达成《协议》，该协议明确约定“乙方在新疆安成投资管理有限公司入股期间应得利润为95725.835元”。2018年5月23日，被告靳诗燕给原告出具了《补充协议》和《利润分红协议》，其中《补充协议》约定“张新文与新疆安成投资管理有限公司合作期间共同投资125000元……现解除合作关系……由新疆安成投资管理有限公司法人靳诗燕全权负责收回，必退还给张新文”。另《利润分红协议》约定“欠张新文应得利润95725.835元，此款于2018年8月1日以现金方式支付张新文，如未按期支付按本金额月息2分支付利息”。两被告出具上述《协议》、《利润分红协议》、《补充协议》后，两被告一直未按约履行，原告多次向两被告催要欠款，但两被告均以各种理由拖延不付，原告为维护个人权益，故诉至法院，请求法院依法判决。两被告提交书面答辩状称，1、被告靳诗燕不属于本案的主体，法定代表人的行为应当由法人公司承担；2、本案是属于合伙经营模式，原告认可原、被告之间的合作模式，应该认定是合伙关系的解散，正因为双方合伙解散后，没有进行彻底的清算，才导致今天的诉讼。共同投资的125000元因为双方无法合作的情况下协商由被告追回该款，该款一直没有追回，因此无法退还给原告；4、至于利润分红95725.835元，因该笔分红款中包含双方共同投资的125000元，其中有被告62500元的投资款外，还包含租赁原告的房屋租赁费20000多元，被告在或作期间投入的房屋装修费、前期消防图纸设计费等费用原告没有进行分摊。所以在没有追回125000元的情况下，被告无法支付该分红。即使要进行支付分红，也应当先行进行清算。5、本案属于合伙纠纷，不属于欠款纠纷，因此被告不应当支付利息。本案审理过程中，原告针对其主张向本院提交以下证据：一、《协议》一份，《利润分红协议》复印件一份，证实：1、根据《协议》的内容，2017年8月，原告以现金方式入股被告新疆安成投资管理有限公司，2018年4月原告退股，故原告与两被告达成了《协议》，该协议明确约定：“乙方在安成投资管理有限公司入股期间应得利润为95725.835元，乙方所得利润由安成公司出具欠条凭证，法人签字并加盖公司公章”，根据该协议的第4条说明协议签订后，甲乙就入股的利益部分没有经济纠纷，因而，被告所说的装修费、合伙费用不存在。2、根据《利润分红协议》的内容足以证实：“欠张新文应得利润95725.835元，此款于2018年8月1日以现金方式支付张新文，如未按期支付按本金数额月息2分支付利息”。3、本案原告投入的资金全部汇入被告靳诗燕的个人账户，被告将公司利润收入个人账户，所以，被告个人应当跟公司共同承担责任，且所有的签字确认主体都是被告个人。经质证，两被告对原告提交的《协议》与《利润分红协议》复印件的真实性没有异议，但两被告认为该组证据同时证明了原告合作的主体是安成公司，并不是个人，该协议只证明双方在合伙期间的纯利润是95725元，是对于其退股产生的清算，并不能证明原告退股后合伙期间的成本、支付费用进行了清算，协议是在2018年5月31日利润分红协议之后被告方提供给原告，要求原告方确认的。本院对该证据的真实性予以认定。二、《借条》一份、《中国银行交易流水明细清单一份》、《补充协议》复印件一份。证实：1、被告靳诗燕个人给原告出具书面的《借条》，证明被告借原告125000元，该125000元系通过王凤的中国银行账户支付给被告，其中，5000元是2017年9月20日支付的现金，2017年9月15日两笔10000元取现支付，2017年9月20日汇款50000元，2017年9月22日汇款50000元，合计125000元，流水明细清单与《借条》、《补充协议》均可以相互印证；2、通过《补充协议》的内容：“张新文与新疆安成投资管理有限公司合作期间共同投资125000元，现张新文与新疆安成投资管理有限公司解除合作关系，……由新疆安成投资管理有限公司法人靳诗燕全权负责收回，必退还给张新文”可以证实：125000元系原告张新文所有的款项，由被告通过出具《借条》方式借走，故两被告均应当共同承担向原告还款的责任。经质证，两被告对该证据的真实性认可，但对证明的问题不认可，两被告称该证据可证明原告是与安成公司进行的合作，同时在其借条上可以反映王某是新疆安成公司的财务管理人员，靳诗燕作为法人借款125000元是用于装修店面的前期追款，与本案的原告没有任何的关联性，这属于合作期间发生的经营行为，并不能证实125000元属于原告所有，相反，可证明125000元是安成公司账面上的资金，新疆安成公司与原告合伙期间，所有的账目往来都是经王某之手，资金也是财务王某进行管理。该证据证明双方没有进行退股清算。本院对该证据的真实性予以认定。被告新疆安成投资管理有限公司、被告靳诗燕对其主张出示以下证据：证人张某某证言一份，证实2017年9月证人张某某负责在喀什市金泰大厦进行装修，其中包含1楼办公室装修，和2楼火锅城的前期设计和装修。因装修1楼花费装修费5300元，办公桌椅代购费24000元，因装修2楼火锅城，前期预付10000元，室内装修预付40000元。两被告通过证人证实被告靳诗燕拿走125000元不是用于个人支出，而是双方投资的火锅店。两被告认为在原告所有的证据中，并没有将装修费计算在数额中，从而证明双方没有进行清算。经质证，原告对证言的真实性不认可，因为原告认为被告证明的问题和陈述相互矛盾，原告认为根据证人陈述找他装修的是被告靳诗燕，而不是原告张新文。同时按照证人陈述，装修花费共计75000多元，其中20000多元是通过信用卡支付，但被告靳诗燕向原告借的是125000元，从证人陈述可以看出，该125000元是靳诗燕的借款，而不是装修款，被告证明的问题根本不成立。因证人出庭作证，且现有证据与证言并不冲突，故本院对该证人证言的真实性予以认定。本院经审理查明：1、原告与被告新疆安成投资管理有限公司签署协议一份，《协议》中写明：原告于2017年8月以现金投入的方式入股被告新疆安成投资管理有限公司，原告于2018年4月提出退股；原告在新疆安成投资管理有限公司入股期间所得利润为95725.835元；自签订该协议起，原告与被告新疆安成投资管理有限公司再无任何经济纠纷。该协议中原告张新文、被告靳诗燕均签字予以确认。2、被告靳诗燕向原告出具《利润分红协议》一份，该《利润分红协议》上载明：“新疆安成投资管理有限公司与张新文解除合作关系，欠张新文应得利润95725.835元，此款于2018年8月1日以现金方式支付张新文，如未按期支付按本金数额月息2分支付利息。”被告靳诗燕在“法人”处签字确认。3、2017年9月20日被告靳诗燕出具《借条》一份，上载明：“本人与2017年9月20日从新疆安成投资管理有限公司财务暂借125000元，用于装修店面的前期周转，2017年10月20日前归还财务。”案外人王某在财务经办人处签字确认，被告靳诗燕在借款负责人处签字确认。被告靳诗燕在《借条》中写明：“今收到财务现金5000元，靳诗燕，2017.9.20日”。2017年9月15日被告靳诗燕通过ATM机取款20000元，案外人王某通过中国银行于2017年9月20日向被告靳诗燕汇款50000元，2017年9月22日向被告靳诗燕汇款50000元。被告靳诗燕实际收到款项合计125000元。4、2018年5月23日被告靳诗燕出具《补充协议》一份，上载明：“张新文与新疆安成投资管理有限公司合作期间共同投资125000元，现张新文与新疆安成投资管理有限公司解除合作关系，因此投资款由新疆安成投资管理有限公司法人靳诗燕全权负责收回，必退还给张新文。”被告靳诗燕签字予以确认。5、2017年9月由案外人张某某负责对喀什市金泰大厦进行装修，装修款均由被告靳诗燕支付。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。2017年9月20日被告靳诗燕向出具《借条》可以看出被告借款是用于装修店面的前期周转，虽然被告靳诗燕是从新疆安成投资管理有限公司借得的125000元，但结合《补充协议》及2017年9月案外人张某某负责对喀什市金泰大厦进行装修，并由被告靳诗燕支付装修款的行为看出，该款确实是用于原告张新文及被告新疆安成投资管理有限公司共同投资，而非被告靳诗燕用于个人支出，应当认定为职务行为。根据原、被告签署的《补充协议》中“共同投资的125000元由新疆安成投资管理有限公司法人靳诗燕全权负责收回，必退还张新文”的约定，因此对原告要求两被告退还投资款125000元的请求，本院对原告要求新疆安成投资管理有限公司退还投资款的部分予以支持，对要求靳诗燕退还投资款的意见不予采纳。根据原告张新文与被告新疆安成投资管理有限公司签署的《协议》及《利润分红协议》可以看出，原告张新文是以现金入股的方式入股新疆安成投资管理有限公司，所获得的利润也应当由新疆安成投资管理有限公司进行分配、支付，而不是由靳诗燕进行分配、支付。虽然《协议》及《利润分红协议》是被告靳诗燕签署，但靳诗燕系新疆安成投资管理有限公司的法定代表人，且入股、退股的行为均在原告张新文及被告新疆安成投资管理有限公司之间产生，应当认定被告靳诗燕签署《协议》及《利润分红协议》的行为属于职务行为，故原告张新文入股被告新疆安成投资管理有限公司期间产生利润应当由被告新疆安成投资管理有限公司支付。同样被告靳诗燕作为新疆安成投资管理有限公司的法定代表人，其代表新疆安成投资管理有限公司在《利润分红协议》中做出新疆安成投资管理有限公司向原告给付利润95725.835元与未支付时按照以本金为基数，月息两分计算并支付逾期利息的约定，亦应当认为合法有效。因此对于原告要求两被告向原告退还利润款95725.835元及两被告向原告支付2018年8月1日至2019年2月28日期间的利息13401.62元的请求，本院对原告要求新疆安成投资管理有限公司支付利润及逾期利息的部分予以支持，对要求靳诗燕支付利润及逾期利息的意见不予采纳。对于原告要求两被告按照月息2%的标准向原告支付2019年3月1日起至利润款95725.835元全部清偿完毕之日止的利息的主张，首先该利息应当由被告新疆安成投资管理有限公司承担，其次因判决生效后至全部债务清偿完毕前的利息，按照我国民事诉讼法第二百五十三条规定，债务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应加倍支付迟延履行期间的债务利息，故原告主张被告承担判决生效后至全部债务清偿完毕前的利息，系重复计算利息，本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：一、被告新疆安成投资管理有限公司于判决生效之日起五日内向原告张新文退还投资款125000元；二、被告新疆安成投资管理有限公司于判决生效之日起五日内向原告张新文退还利润款95725.835元，利息13401.62元（此利息计算至2019年2月28日），自2019年3月1日起至本判决确定还款之日止的利息按本金95725.835元，年利率24%计息；三、驳回原告张新文的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4811.92元，减半收取计2405.96元，由被告新疆安成投资管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于喀什地区中级人民法院。   审  判  员   李梦尼   二 〇 二 〇 年 三 月 二 十 四 日 书  记  员   何 文