广东省广州市中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤01刑终204号原公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。上诉人（原审被告人）曾佳伟，男，1997年11月18日出生，汉族，出生地广东省蕉岭县，文化程度大专，户籍地广东省蕉岭县）。因本案于2018年9月7日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于广州市花都区看守所。指定辩护人林沛芸，广东谨然律师事务所律师，由广州市法律援助处指派。广东省广州市花都区人民法院审理广东省广州市花都区人民检察院指控原审被告人曾佳伟犯诈骗罪一案，于2019年12月6日作出（2019）粤0114刑初867号刑事判决。原审被告人曾佳伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2018年5月份开始，被告人曾佳伟在网络上假装成广东第二师范学院的女学生，开通对附近的人可见，让附近的人添加其为微信好友，以外出约会等方式对被害人郑某1、廖某、郭某和郑某2等人进行诈骗，诈骗金额共计27471.41元。2018年9月7日，被告人曾佳伟在广州市花都区乐同村赤米一队23号学生公寓五号楼403房被公安民警抓获。原审法院以公诉人当庭宣读、出示并经质证的被害人郑某1、郑某2、郭某、廖某的陈述及提供的微信账号转账记录、支付宝转账记录截图，抓获经过，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，电子数据检查工作记录，支付宝转账交易记录，微信账户交易记录，被告人曾佳伟的户籍材料，转账凭据、收条、谅解书和被告人曾佳伟的供述与辩解以及对扣押的作案工具手机、银行卡、涉案笔记本、手机微信账号以及支付宝账号截图的签认作为认定上述事实的证据。原审法院认为，被告人曾佳伟无视国家法律，以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人曾佳伟的诈骗行为，依法应当对其适用“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”的量刑幅度予以处罚。本案查明的量刑情节包括：1.本案的犯罪金额为27471.41元，可酌情增加刑罚量；2.被告人曾佳伟归案后如实供述部分犯罪事实。依法可对其如实供述部分从轻处罚；3.被告人曾佳伟赔偿部分被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。综合考量被告人曾佳伟的犯罪手段、社会危害程度及悔罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人曾佳伟犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚一万元。二、起获的作案工具索尼笔记本电脑1台、手机3台、银行卡2张予以没收；继续追缴被告人曾佳伟的犯罪所得发还给被害人（均由广州市公安局花都区分局执行）。上诉人曾佳伟上诉称：1.原审判决认定其诈骗金额27471.41元，除其供认的有被害人报案的3570元外，其余没有被害人报案，没有证据证实是其诈骗所得。2.其承认手机是作案工具，但索尼笔记本电脑并不是作案工具，其从未用该电脑作案，且没收的2张银行卡与本案无关，请求依法改判。指定辩护人提出如下辩护意见：1.原审判决认定上诉人曾佳伟诈骗金额为27471.41元的证据不足，应结合微信、支付宝流水及被害人的陈述，认定为3570元。2.索尼笔记本电脑、银行卡2张并非作案工具，原审判决予以没收不当。3.上诉人曾佳伟认罪认罚，具有从宽情节，应予从轻处罚。经审理查明，2018年5月份开始，上诉人曾佳伟在手机微信网络上假装成广东第二师范学院的女学生，开通对附近的人可见的手机微信功能，让附近的人添加其为微信好友，随后以答应外出约会等方式要求被害人郑某1、廖某、郭某和郑某2向其手机微信账户、手机淘宝账户支付保证金，分别骗取被害人郑某1300元、廖某1150元、郭某1120元、郑某21000元，诈骗金额共计3570元。2018年9月7日，公安民警在广州市花都区乐同村赤米一队23号学生公寓五号楼403房抓获上诉人曾佳伟。2018年12月6日至12日，上诉人曾佳伟的家属分别向被害人廖某、郭某、郑某2、郑某1进行赔偿，并获得被害人廖某、郭某的谅解。认定上述事实的证据如下：1.被害人郑某1的陈述：2018年8月19日晚上11时50分，我约了一名在微信上认识的女孩到广东省广州市花都区布心村驿居公寓见面，对方要求我转账100元过去给她，她打车过来，我便通过微信转账了100元，接着对方又说害怕我是骗子要我再转200元过去，我便继续转200元，可对方的微信被限制了不能转账，我又通过支付宝将200元转给对方，接着对方又向我要1000元的保证金，我通过支付宝转账的时候支付宝提示对方可能是骗子，我便警醒没有向对方转账，随后便拨打了110报案。对方的微信号是×××，支付宝账号是15×××86，姓名张思瑜，支付宝名称是“愉快的黄河”。对方自称在广东省第二师范大学上学，名字叫张思瑜，22岁。被害人郑某1对微信账号资料、微信聊天记录、微信转账记录、支付宝转账记录截图进行了签认。2.被害人郑某2的陈述：2018年7月31日15时许，我在朋友的出租屋，通过微信搜索附近的人，搜索到一个叫“欣儿”的女性微信账号，并添加对方为好友，对方说她是广东第二师范学院的学生，暑期出来援助交际，可以陪我玩一晚，对方叫我去找她，我打车到花都区富丽酒店，对方叫我发500元红包给他，我当时发了50元钱红包给她，她说不够，我再发了100元的红包给她，她还是说不够不肯出来见我，要凑够500元才行，我就通过微信转账给她再转了350元。转了之后，对方打电话给我，是一个女生的声音，她说还要500元的押金，说我见到她之后会退回给我，并把支付宝账号（昵称“愉快的黄河”）发给我。随后我通过支付宝好友转账给对方转了500元，我再叫她出来见我，她还要我转账，我没转了，最后对方将我的微信和支付宝都拉黑了。对方微信账号×××，昵称“欣儿”，支付宝账号15×××86，昵称“愉快的黄河”（张思瑜），因为对方把我拉黑，看不到具体的账号情况了。被害人郑某2对微信及支付宝账号、聊天记录、转账记录截图进行了签认。3.被害人郭某的陈述：2018年7月4日，我通过社交软件“陌陌”的附近人功能搜索到一名女性的账号，我添加了对方为好友，对方告诉了我她的微信账号，通过微信聊天，对方自称是广东第二师范学院的学生。7月7日晚21时许，对方约我出来玩，我叫她去看电影，她说她不放心她的人身安全，让我转账给她作为保证金，我通过支付宝分5笔转了1000元给她，后来又通过微信转了120元给她。对方收款后就不再理我了，我发觉被骗就打电话报警。对方的微信号×××，昵称“小欣”，支付宝账号15×××86，昵称“愉快的黄河”，实名认证张思瑜。被害人郭某对微信及支付宝账号、聊天记录、转账记录截图进行了签认。4.被害人廖某的陈述：2018年5月3日晚，我通过附近人的功能添加一个女性的微信，她自称是广东省第二师范学院的学生，我们在微信上聊天，她说想出来玩，我就约她出来见面，她说如果想见她，就要给她转账，保证她的人身安全，还有打的士的钱之类的理由。5月4日凌晨，我通过支付宝分7笔共计给她转了1150元。之后无论我发什么过去她都不再回复。对方的支付宝的账号15×××86，昵称“愉快的黄河”，实名认证张思瑜。被害人廖某对支付宝账号、支付宝转账记录截图进行了签认。5.公安机关出具的抓获经过，证实：被告人曾佳伟的到案情况。6.公安机关的搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实：2018年9月7日，公安民警依法从被告人曾佳伟身上以及住处起获并扣押索尼笔记本电脑1台、华硕笔记本电脑1台、笔记本4本、银行卡2张、手机3台以及写有涉案微信支付宝账号的纸质材料。7.电子数据检查工作记录，证实：上诉人曾佳伟手机中的微信账号×××、×××、×××均有以女性身份进行诈骗的聊天记录。8.支付宝转账交易记录，证实：上诉人曾佳伟使用的支付宝账户15×××86在案发期间收取款项的情况。9.微信账户交易记录，证实：微信账号×××、×××、×××及×××的转账情况。10.转账凭据、收条、谅解书，证实：上诉人曾佳伟的家属分别向被害人廖某、郭某、郑某2、郑某1进行了赔偿，并取得廖某、郭某的谅解。11.户籍材料，证实：上诉人曾佳伟的身份情况。12.上诉人曾佳伟的供述与辩解：我有诈骗行为，我在微信上冒充女大学生诈骗了三名陌生男性的钱财。我将微信（昵称“宇宙第一可爱”，微信号×××）伪装成一名在广东省第二师范学院就读的女大学生“李欣”，然后让附近的人添加我，再慢慢和对方聊感情，如果对方要求我发语音，我就会在网上找一些语音功放发给对方，对方叫我出去见面、开房，我就说需要对方转钱给我打车，或者说怕对方骗我，要求对方先转钱给我保证之类的。对方转钱给我之后我就不再理对方了，或者拉黑对方。骗来的钱有时直接就微信消费了，有时会转账到支付宝上。微信账号×××是2018年6月份后我从网上购买的，我将该微信号包装成一名在广东省第二师范学院就读的女大学生，一直自己使用，并用来通过添加附近人的方式实施交友诈骗；微信账号×××是我自己平时用来和朋友聊天使用的；支付宝账号15×××86是我买的，实名认证张思瑜，用来收取买卖微信号、支付宝号的钱款转账使用。当时网上一些兼职微信群里，有人找我买微信号，他们一般几个月内会将微信号还给我，拿回后我就想自己也学着冒充女性在网络上实施交友诈骗，自己摸索研究了一下就学会了，然后开始自己包装微信号去实施诈骗。我也有用过微信号×××（绑定张思瑜身份）作案收款。上诉人曾佳伟对扣押的作案工具手机、银行卡、涉案笔记本、手机微信账户以及支付宝账户截图进行了签认。关于上诉人曾佳伟及其指定辩护人所提的意见，经查，第一、现有证据中，被害人郑某1、郑某2、廖某、郭某在案发后均向公安机关报案，证实各自被诈骗的经过，并提供了微信聊天、微信和支付宝转账记录的截图；微信账户及支付宝账户的转账交易流水证实资金的转账情况；曾佳伟归案后，即如实供述了自己利用手机微信，冒充女学生骗取三至四名被害人三千余元的事实，并对其手机微信账户、支付宝账户的截图进行了签认。上述证据相互印证，共同证实曾佳伟骗取郑某1等四名被害人共计3570元的事实，应予认定。原审判决认定的剩余诈骗数额，则既没有被害人的报案陈述及转账截图予以证实，上诉人曾佳伟也从未供认过，现有证据尚不足以证实剩余款项均是曾佳伟实施诈骗犯罪的违法所得。第二、上诉人曾佳伟利用手机微信功能实施诈骗，并用微信账户和支付宝账户收取被害人的款项，现有证据尚不足以证实曾佳伟曾将扣押的索尼电脑及2张银行卡用于犯罪，原审判令予以没收依据不足。上诉人曾佳伟及辩护人所提的相关意见成立，本院予以采纳。本院认为，上诉人曾佳伟以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人曾佳伟归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人曾佳伟的家属在案发后积极向四名被害人进行退赔，并获得两名被害人的谅解，可酌情从轻处罚。对于本案的违法所得及作案工具依法应当予以追缴没收。原判决认定部分事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，审判程序合法，唯认定部分诈骗数额的证据不充分，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省广州市花都区人民法院（2019）粤0114刑初867号刑事判决第一项对上诉人曾佳伟的定罪部分。二、撤销广东省广州市花都区人民法院（2019）粤0114刑初867号刑事判决第一项对上诉人曾佳伟的量刑部分和第二项。三、上诉人曾佳伟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月7日起至2020年4月6日止。罚金从本判决发生法律效力第二日起十日内向广州市花都区人民法院缴纳。）四、缴获的作案工具手机三台予以没收（由广州市公安局花都区分局执行）。本判决为终审判决。审判长  平文林审判员  蔡丽君审判员  钟海燕二〇二〇年三月十八日书记员  张 媛田东民