贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终1317号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司。住所地：遵义市汇川区苏州路永泽二期永泽大厦1-3号、5-1号。负责人：杨先忠,该公司经理。被上诉人（原审原告）：赵金强，男，1966年8月17日出生，汉族，住贵州省仁怀市。委托诉讼代理人：王鹏，贵州山一（仁怀）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨万利，男，1977年4月17日出生，汉族，住贵州省仁怀市。被上诉人（原审被告）：吴科桥，男，1976年8月4日出生，汉族，住贵州省仁怀市。被上诉人（原审被告）：绥阳县君威汽车运输有限公司。住所地：贵州省遵义市绥阳县蒲场镇新街（下场口）。法定代表人：周天兵，该公司经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称：太平洋财保遵义公司）因与被上诉人赵金强、杨万利、吴科桥、绥阳县君威汽车运输有限公司（以下简称：君威运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省仁怀市人民法院（2019）黔0382民初1722号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。太平洋财保遵义公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：贵Ｃ×××××号车在上诉人处投保交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险明确约定标的车承担主要责任的，上诉人按70%赔偿，一审法院判决上诉人在商业第三者责任险内承担80%的责任与事实不符，上诉人只应承担70%的赔偿责任。被上诉人赵金强、杨万利、吴科桥、君威运输公司均未针对太平洋财保遵义公司的上诉请求和理由作书面答辩。赵金强向一审法院起诉请求：请求判令杨万利、吴科桥、君威运输公司、太平洋财保遵义公司赔偿赵金强各项损失费用共计570954.07元。一审法院审理查明：杨万利与赵金强为工友关系。2019年2月27日18时09分许，杨万利持证驾驶贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车搭载赵金强，当该车行驶至仁怀市茅台医院项目部门口路段时，与吴科桥驾驶贵Ｃ×××××号重型自卸货车相接触，造成两车受损及摩托车驾驶员杨万利及乘车人赵金强受伤的道路交通事故。经仁怀市公安局交通警察大队作出第520382120190000019号事故认定书，认定驾驶人吴科桥在本次事故中承担主要责任，驾驶人杨万利在本次事故中承担次要责任，乘车人赵金强不承担责任。赵金强受伤后，前往遵义医学院附属医院住院治疗45天（于2019年4月12日出院），诊断为：1.车祸伤：1.1右下肢大面积皮肤软组织撕脱伤；1.2右股骨内侧髁骨折；1.3右胫腓骨上、下端多发骨折；1.4右足距骨撕脱骨折；1.5右足内、中、外侧楔状骨骨折；1.6右足趾趾骨多发骨折；1.7右侧腓总神经挫伤；1.8右腓肠神经、隐神经毁损伤；1.9右胫骨前肌、股内侧肌部分毁损伤；1.10右缝匠肌、股薄肌、阔筋膜张肌毁损伤；1.11右大隐静脉毁损伤；2.右肺中下叶及左肺上叶支气管扩张并感染；3.骶椎脊柱裂。出院医嘱为：1.出院后3-5天换药一次，保持术区清洁干燥；2.出院后继续康复治疗，加强营养；3.一月后返院我科门诊复诊，查看术区恢复情况，肢体锻炼视门诊复查情况决定；4.若有不适我科门诊随诊。赵金强在遵义医学院附属医院出院当日又转院至仁怀新朝阳医院住院治疗40天（2019年5月22日出院），出院诊断与遵义医学院附属医院一致。出院医嘱为：1.建议卧床休息，适当锻炼；2.建议患者继续康复治疗，加强营养；3.带中药配方颗粒7剂出院。赵金强两次住院治疗共计支付医疗费225402.47元。赵金强所受之伤经贵州山一（仁怀）律师事务所委托贵州通鉴司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年9月16日作出贵通鉴司鉴〔2019〕临鉴字第371号鉴定意见书，鉴定意见为：1.赵金强因交通事故致右下肢损伤后遗留右下肢肌力3级属七级伤残；2.赵金强因交通事故致右下肢损伤后遗留双下肢瘢痕（左大腿为取皮区域）占体表面积14.81%属九级伤残；3.赵金强因车祸致右下肢损伤，其误工期、护理期，营养期评定为评残前一日（注200天）。赵金强为此支付鉴定费1300元。另查明，赵金强向法院提交仁怀市高大坪镇坪营村村委员会出具的书面《证明》一份，该证明赵金强系独生子女，赵金强之父母赵玉权（1938年7月22日出生）、敖明先（1944年3月2日出生）。吴科桥驾驶的贵Ｃ×××××号车挂靠在君威运输公司经营，该公司将车辆在太平洋财保遵义公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，商业第三者责任保险赔偿限额1000000元并不计免赔，杨万利驾驶的贵Ｃ×××××号二轮摩托车在太平洋财保遵义公司投保车上人员乘坐险，保险限额20000元无不计免赔。本次事故发生时上述保险均在保险期限内。赵金强受伤后，吴科桥垫付医疗费17000元及生活费800元，要求在本案中一并处理，双方当事人均不持异议。杨万利在本次事故中受伤，前往仁怀市人民医院住院治疗，支付医疗费769.81元，在诉讼过程中，杨万利自愿放弃主张该医疗费的权利。在诉讼过程中，赵金强因治疗需要向法院申请先予执行，一审法院于2019年3月8日作出（2019）黔0382民初1722号民事裁定书，裁定太平洋财保遵义公司先行支付赵金强医疗费100000元，另太平洋财保遵义公司自行垫付医疗费10000元，上述110000元未在赵金强诉请金额内。再查明，太平洋财保遵义公司、杨万利、吴科桥、君威运输公司对鉴定机构具备鉴定资质的事实不持异议，但以贵州通鉴司法鉴定所在以往其他案件中均存在鉴定结果不实、不具参考价值为由对杨金强提交的上述鉴定意见书三性不予认可，并申请重新鉴定，但却未在限定期限内向法院提交证据予以反驳贵通鉴司鉴〔2019〕临鉴字第371号鉴定意见书，故不予准许进行重新鉴定。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应承担赔偿责任。双方当事人对事故发生的事实及责任划分均不持异议，并有道路交通事故认定书证实，依法予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……。”的规定，本次事故造成赵金强受伤，吴科桥、杨万利应对赵金强产生的各项损失承担相应赔偿责任。按事故认定书认定的责任比例划分，结合涉案事故认定书认定的事实，酌定由吴科桥承担80%的责任，杨万利承担20%的责任。因赵金强对与杨万利为工友关系，系无偿搭乘的事实不持异议，赵金强在杨万利的允许下免费搭乘,但杨万利既然同意搭乘,就应遵守交通规则、安全驾驶,以确保自己和赵金强的人身及财产安全,不能仅以赵金强系无偿搭乘就忽视安全,更不能以此作为拒绝向赵金强赔偿的理由。当然,熟人之间的无偿搭乘行为毕竟与客运行为不同,不能完全按照法律关于客运合同的相关规定要求驾驶人,根据公平原则,无偿乘车人应自担部分风险,为此，酌定减轻杨万利50%的赔偿责任，即赵金强自行承担10%的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，因吴科桥驾驶的贵Ｃ×××××号车在被告太平洋财保遵义公司投保交强险和商业第三者责任保险（赔偿限额1000000元），因杨万利驾驶的贵Ｃ×××××号二轮摩托车在太平洋财保遵义公司投保车上人员乘坐险（20000元），故赵金强所受损失应先由太平洋财保遵义公司在交强险限额范围内承担赔偿责任，再根据责任比例由太平洋财保遵义公司在商业三者险范围内予以赔偿，仍有不足部分，由侵权人赔偿。赵金强因此次交通事故产生的损失，根据查明事实及法律规定作如下认定：1.医疗费225402.47元，有赵金强提供的医疗发票证实，予以确认，但其只主张224204.67元，从其所愿；2.因鉴定机构对赵金强受伤误工期的评估意见为定残前一日，但其未举证证明其近三年实际工资收入情况，故只能按照居民服务业平均工资标准43654元／年计算，误工费为23920元（43654元／年÷365天／年200天）；3.护理费同误工费相同为23920元；4.结合赵金强受伤及住院治疗情况，酌定支持营养费为6000元（30元／×200天）；5.因赵金强受伤住院85天，故酌定住院伙食补助费为6800元（80元／天×85天）；6.赵金强主张被扶养人生活费87309.60元，予以支持；7.赵金强主张残疾赔偿金265372.80元，符合法律规定，予以支持；8.残疾辅助器具费100元，赵金强未提供证据予以证明，不予支持；9.赵金强所提供交通费票据无法客观反映是否与本次事故存有关联，但考虑其受伤后住院、伤残等级鉴定往返于仁怀至遵义的客观事实，酌定支持交通费1200元；10.鉴定费1300元，有鉴定费票据佐证，予以支持；11.结合各方在本次事故中的过错程度及原因力大小，酌情支持精神抚慰金20000元；12.后续治疗费5000元，不予支持。综上，赵金强因本次交通事故产生的损失共计为660027.07元，应由太平洋财保遵义公司在交强险限额内先行赔偿赵金强122000元，对交强险赔偿限额赔付后不足的538027.07元（660027.07元-122000元），由太平洋财保遵义公司在商业第三者责任保险责任限额内代吴科桥赔偿赵金强430421.66元（538027.07元×80%）。对杨万利应承担的53802.71元（538027.07元×10%）损失部分，应由太平洋财保遵义公司在车上人员乘坐险限额内代杨万利赔付赵金强20000元，剩余部分33802.71元（53802.71元-20000元）由杨万利赔付赵金强。对太平洋财保遵义公司所持因杨万利承担次要责任，应在商业险限额内免赔5%的辩解理由，因其未向法院提交证据证明其向投保人对免责条款尽到了提示、说明的义务,根据《中华人民共和国保险法》第十七条：“订立保险合同,采用保险人提供的格式条款的,保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款,保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款,保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的,该条款不产生效力。”的规定,该辩解理由不予采信。据此，扣除太平洋财保遵义公司、吴科桥垫付部分费用及赵金强应自行承担部分损失后，赵金强还应获赔各项损失费用478424.36元（660027.07元-110000元-17800元-53802.71元），对吴科桥垫付的17800元，由太平洋财保遵义公司直接支付给吴科桥，太平洋财保遵义公司应赔偿赵金强各项损失费用共计444621.66元（122000元＋430421.66元＋20000元－110000元-17800元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效后十五日内赔偿原告赵金强因交通事故造成的各项损失共计444621.66元；二、被告杨万利在本判决生效后十五日内赔偿原告赵金强因交通事故造成的各项损失共计33802.71元；三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效后十五日内支付被告吴科桥垫付各项费用17800元；四、驳回原告赵金强的其余诉讼请求。案件受理费4090元，减半收取2045元，由被告吴科桥负担1636元，被告杨万利负担409元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，上诉人太平洋财保遵义公司主张按照商业第三者责任险的约定，其只应承担70%的赔偿责任，但在本案一、二审审理过程中，均未向法院提交涉案保险合同的保险条款，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，上诉人太平洋财保遵义公司应当承担举证不能的不利后果，其上诉请求不能成立，本院依法不予支持。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4090元，由中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  施正高审判员  娄 强审判员  贺灿灿二〇二〇年三月一日法官助理王薇书记员冯滢