辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终580号上诉人（原审原告）：黄玉平，男，1975年12月13日出生，土家族，户籍地湖北省恩施市，现住大连市甘井子区。委托诉讼代理人：谷裕，辽宁李远祥律师事务所律师。上诉人（原审被告）：杨敬国，男，1973年1月15日出生，汉族，现住大连市甘井子区。被上诉人（原审被告）：滕德政，男，1982年1月4日出生，汉族，现住瓦房店市。被上诉人（原审被告）：肖明，男，1987年3月23日出生，汉族，现住大连市普兰店区。上诉人黄玉平、杨敬国因与被上诉人滕德政、肖明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服瓦房店市人民法院（2019）辽0281民初7230号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月21日立案后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。黄玉平上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：经一审法院查明，被上诉人腾德政所建仓库高4.5米，墙高3.9米、房顶跨度11米。虽然腾德政、肖明发包的只是仓库的钢结构彩板房顶的安装工程，但案涉仓库的建设属于建筑工程，安装钢结构彩板房顶应也当具备相应资质条件，且案涉仓库的钢结构彩板房顶的安装工程属于高处作业，而被上诉人肖明、杨敬国均没有相应资质或者安全生产条件。作为发包人和转包人，被上诉人腾德政和肖明应当对上诉人黄玉平的损失承担连带赔偿责任。因上诉人黄玉平受伤使其不能在案涉工程结束后在一定时间内继续从事类似工作，上诉人黄玉平在案涉工程干活时每天的劳务费300元，在计算误工费时应全部按此标准计算。一审判决适用法律错误，严重损害了上诉人的利益。杨敬国上诉请求：撤销一审判决，改判由被上诉人滕德政、肖明对黄玉平的损失承担赔偿责任；一、二审案件受理费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误。肖明雇佣上诉人杨敬国干活，双方商定了工资标准。上诉人联系黄玉平是因为肖明让上诉人帮忙找几个人一起干活。上诉人并未雇佣黄玉平。滕德政明知肖明没有相应的施工资质和安全生产条件，故滕德政、肖明应当对黄玉平的损失承担赔偿责任。滕德政辩称，被上诉人要求维持原判。黄玉平说是因为高空作业没有达到安全标准，他摔落下来不是因为高空作业，是他自己不小心造成的，一审时有过记录。这个活是杨敬国承包的，这个责任应该由杨敬国承担。肖明辩称，这个活是受滕德政委托找的杨敬国承包的，具体应该由杨敬国承担责任。黄玉平向一审法院起诉请求：1.依法判令被告杨敬国对原告黄玉平各项损失人民币69916.71元承担赔偿责任，被告滕德政、肖明对上述损失承担连带赔偿责任；2.诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：被告滕德政系被告肖明妻兄，被告滕德政为安装位于瓦房店市工业区的仓库彩板房顶（仓库高4.5米、墙高3.9米、房顶跨度11米），通过被告肖明、案外人李玉德找到被告杨敬国实际包工，双方商定该工程的工程款17000元，由杨敬国负责现场管理、租赁设备和雇佣工人；2018年6月19日，通过被告肖明的妻子向被告杨敬国支付人民币10000元；2018年6月20日，杨敬国带领原告在内的3名工人到上述厂房工作；2018年7月13日，该工程完工；2018年7月16日，通过被告肖明的妻子向被告杨敬国支付人民币7000元。另查，原告黄玉平户籍地湖北省恩施市，现住大连市甘井子区。2018年6月23日，原告黄玉平在施工过程中从厂房房顶掉落摔伤，同日原告到瓦房店市中心医院急诊科检查治疗，花费医疗费3951.07元；随后原告于瓦房店市中心医院住院治疗7天，于2018年6月30日出院，花费医疗费6015.94元；出院后，原告先后去大连市第四人民医院门诊及大连医科大学附属第一医院门诊进行检查治疗，花费医疗费512.9元。2018年10月24日，原告遵医嘱购买腰背部支具花费3000元；经大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所鉴定，原告黄玉平因外伤致腰2椎体压缩性骨折、椎体前缘压缩骨折高度一审法院认为，本案争议的焦点为原告黄玉平与三被告是否形成劳务关系。原告黄玉平在工作前与杨敬国商定工资标准，接受被告杨敬国工作安排，并于被告杨敬国处领取工资，原告与被告杨敬国形成事实的劳务关系。对被告杨敬国辩称案涉工程系肖明承包，其与黄玉平均为被告肖明的雇员，但被告滕德政于工程开工前、完工后先后两次给付被告杨敬国工程款的行为符合被告杨敬国承包案涉工程的交易习惯且其购买案涉工程相关材料、安排工程现场工作、支付工资等行为均可以认定其系案涉工程的承包人亦为原告黄玉平的雇主，因此被告杨敬国该辩称不予采纳。个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。赔偿义务人应当赔偿医疗费、护理费、交通费等费用。原告黄玉平主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、器具费、复印费，三被告均无异议，予以确认；对原告黄玉平主张的误工费45000元（300元/天×150天），因案涉工程于2018年7月13日完工，故2018年6月24日至2018年7月13日其主张误工费300元/天予以支持，对其他误工时间，原告黄玉平未能提供充分证据证明其收入，故对案涉工程完工后的误工时间主张误工费300元/天不予支持。结合原告提供的证据及司法鉴定意见书，一审法院认定原告黄玉平的合理损失为：1.医疗费：10479.91元（6015.94元+3951.07元+365.9元+147元）；2.住院伙食补助费：700元（100元/天×7天）；3.误工费：21510.96元（300元/天×20天+43550元/年÷365天×130天）；4.护理费：6000元（100元/天×60天）；5.营养费：3000元（50元/天×60天）；6.器具费：3000元；7.复印费：16.8元，因被告杨敬国未提供充分证据证明原告在提供劳务过程中存在过错，因此被告杨敬国应赔偿原告黄玉平全部合理损失，共计人民币44707.67元，故原告黄玉平诉请被告杨敬国承担赔偿责任的诉讼请求部分支持；对原告诉请被告滕德政、肖明承担连带责任，因二被告并非原告雇主且被告滕德政所建仓库仅房顶为钢结构彩板房顶，并不属于钢结构工程，不需要承包人具备相应资质，本案不存在违法发包、分包，故原告黄玉平主张被告滕德政、肖明承担连带责任的诉请不予支持。一审法院依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决：一、被告杨敬国于本判决生效后十日内赔偿原告黄玉平医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、器具费、复印费等损失共计人民币44707.67元；二、驳回原告黄玉平其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1548元、鉴定费1720元（均由原告黄玉平预交）共计3268元，由被告杨敬国负担2748元，由原告黄玉平负担520元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，关于上诉人黄玉平与谁形成劳务关系问题。根据本案查明的事实，被上诉人滕德政通过被上诉人肖明找到上诉人杨敬国，双方商定了案涉仓库彩板房顶安装工程的价款并向杨敬国支付了工程款，由杨敬国负责现场管理、租赁设备和雇佣工人。上诉人黄玉平与上诉人杨敬国商定了工资标准，并于杨敬国处领取工资，接受杨敬国的工作安排。故一审认定上诉人黄玉平与上诉人杨敬国之间形成事实上的劳务关系，并无不当。上诉人杨敬国主张其和黄玉平均受雇于被上诉人肖明，滕德政明知肖明没有相应的施工资质和安全生产条件，故滕德政、肖明应当对黄玉平的损失承担赔偿责任，因未提供证据佐证其该主张，本院不予支持。关于被上诉人滕德政、肖明对上诉人黄玉平的损失是否承担连带责任问题。中华人民共和国住房和城乡建设部建市【2014】159号《建筑业企业资质标准》关于“钢结构工程专业承包资质标准”中的钢结构工程是指建筑物或构筑物的主体承重梁、柱等均使用以钢为主要材料，并工厂制作、现场安装的方式完成的建筑工程。依据该规定，案涉建筑工程系安装仓库彩板房顶为钢结构，不属于钢结构工程，不需要专业承包资质，不存在违法发包、分包。因此，上诉人黄玉平主张由被上诉人承担连带赔偿责任，依据不足。一审不予支持正确，本院予以确认。关于上诉人黄玉平误工费的计算标准问题。黄玉平无固定收入，又未能举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照上一年度职工的平均工资计算黄玉平的误工费，于法有据，本院予以确认。综上所述，黄玉平、杨敬国的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1794元，由黄玉平负担246元，杨敬国负担1548元。本判决为终审判决。审判长  隋广洲审判员  刘丽媛审判员  于长江二〇二〇年三月二十七日书记员  邵 将