山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终182号上诉人（原审原告）：广东嘉豪食品有限公司。住所地：中山市港口镇沙港西路86号。法定代表人：阙嘉华，该公司经理。委托诉讼代理人：王云萍、崔丽娟，山西三晋（长治）律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：郑晓辉，男，汉族，1980年8月18日出生，现住长治市。委托诉讼代理人：李双喜，长治市潞州区北城法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。上诉人广东嘉豪食品有限公司（以下简称“嘉豪公司”）因与被上诉人郑晓辉劳动争议一案，不服山西省长治市潞州区人民法院(2019)晋0403民初1704号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人嘉豪公司委托诉讼代理人王云萍、崔丽娟、被上诉人郑晓辉及其委托诉讼代理人李双喜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人嘉豪公司上诉请求：1．撤销山西省长治市潞州区人民法院(2019)晋0403民初1704号民事判决书，改判或者发回重审；2．判令本案一、二审诉讼费等均由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。（一）被上诉人郑晓辉违反公司规章制度具有事实依据。2019年4月15日至17日，被上诉人上报给山西经理的销售工作日志存在大量的虚假信息，根据《员工手册》3.4条款，员工提供虚假客户拜访信息的，按照旷工论处，因此，郑晓辉2019年4月15日至17日这三日应按旷工论处。根据《员工手册》6.2.5.1之条款“员工如有一次性连续旷工3天及以上或一年累积旷工5天及以上，可给予无偿辞退处理”，2019年4月22日，公司依据《员工手册》的有关规定，并征求工会意见后决定解除与郑晓辉的劳动合同关系。（二）上诉人解除与被上诉人的劳动合同符合法律规定。二、被上诉人因违反规章制度和劳动合同约定被解除劳动合同，要求上诉人支付赔偿金毫无依据。三、被上诉人要求上诉人支付未休年假工资报酬没有事实与法律依据。被上诉人郑晓辉不申请年休假，是放弃其权利。被上诉人郑晓辉辩称，1.一审判决合理合法，请求予以维持。2.解除劳动关系属违法。程序违法，上诉人2019年4月22日向工会提交关于解除与郑晓辉的劳动合同关系的征求意见函，工会当日就做了会议纪要，明确表示工会于2018年6月13日收悉该函件，且工会没有向被上诉人调查、征求意见或落实征求意见函的内容是否真实合法，也没有听被上诉人辩解。实体违法，劳动合同属霸王条款合同，员工手册不仅全是霸王条款，也没有让被上诉人知道其条款内容。3.被上诉人是守法、守规矩、合法合格的员工。上诉人（原审原告）嘉豪公司向一审法院起诉请求：1.原告系合法解除与被告的劳动合同；2.原告不支付被告违法解除劳动合同经济补偿金164694.25元；3.原告不支付被告未休年休假工资报酬7875.36元；4.本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告于2007年3月19日到中山市嘉豪食品有限公司任职，2008年7月1日转入原告公司工作，双方多次签订劳动合同。被告在原告公司任职期间未享受带薪年休假。2019年4月22日，原告以被告旷工三天（2019年4月15日至4月17日）严重违反公司规定为由，对被告下达了解除劳动合同通知书，解除了与被告之间的劳动合同。被告离职前12个月的平均工资为6587.77元。一审法院认为，原告与被告之间多次签订劳动合同，双方存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，“严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”。原告认定被告旷工的事实所依据的证据不足，且解除程序违反法律程序，故原告解除与被告的劳动合同，属违法解除双方的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，第八十七条，“用人单位违反本法规定，解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。被告的经济补偿金为6587.77元×12.5月×2=164694.25元。关于被告未享受带薪休假的问题，年休假是法律赋予劳动者的休息权，是一种福利，不是劳动报酬，应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请人仲裁的时效为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当其权利被侵害之日起计算”的规定。同时用人单位作为劳动者年休假的安排者，应当举证证明已安排劳动者休年休假的事实或有职工本人书面提出不休年休假的申请，现原告未能提供有效的证据予以支持自己的主张，应承担不利的法律后果，原告应支付被告的未休年休假工资报酬为13天(2018年1月1日至2019年4月22日共计112天÷365×10+10)×6587.77÷21.75×200%=7875.04元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、原告厂东嘉豪食品有限公司与被告郑晓辉解除劳动关系。二、原告广东嘉豪食品有限公司在本判决生效后十日内向被告郑晓辉支付经济补偿金164694.25元、未休年休假工资报酬7875.04元，两项合计172569.29元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按同期银行贷款利息加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告广东嘉豪食品有限公司负担。经本院审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，关于上诉人嘉豪公司解除劳动合同是否合法的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的。第四十三条规定：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。本案中，上诉人嘉豪公司提交的会议记录及员工手册、邮件通知单、征求意见函、回复函、解除劳动合同关系的通知书等证据材料有重大瑕疵，一审未予认定，上诉人嘉豪公司既未能证明其规章制度制定程序合法且向劳动者公示或告知，也未能证明被上诉人郑晓辉有严重违反用人单位规章制度的行为，也未能证明其解除劳动合同的事由已事先通知工会，上诉人嘉豪公司解除劳动合同没有事实与法律依据，且程序违法，一审认定上诉人嘉豪公司属违法解除双方的劳动合同并无不妥，本院予以维持。关于上诉人嘉豪公司是否应支付经济补偿金164694.25元的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定，解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，上诉人嘉豪公司违法解除双方的劳动合同，一审判令其按照经济补偿标准的二倍支付并无不当，本院予以维持。关于上诉人嘉豪公司是否应支付未休年休假工资报酬7875.04元的问题，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。本案一审判令上诉人嘉豪公司支付未休年休假工资报酬并无不妥，本院予以维持。上诉人嘉豪公司的其他上诉请求及理由，经本院审查，一审认定并无不当。对上诉人嘉豪公司的上诉请求及理由本院不予支持。综上所述，上诉人嘉豪公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广东嘉豪食品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张建兵审 判 员 闫明先审 判 员 郝志芳 二〇二〇年三月二十三日法官助理 郭荣蓉书 记 员 陈丹丹