浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0104民初2923号 原告姜会节，男，1968年8月7日出生，汉族，住址江西省上饶市鄱阳县。 委托代理人王熙，上海浩信（杭州）律师事务所律师。 被告张云云，男，1983年7月31日出生，汉族，住址江苏省南京市溧水区。 原告姜会节为与被告张云云合同纠纷一案，于2019年3月21日向本院起诉。本院受理后依法适用简易程序，于2019年5月14日公开开庭进行了审理。原告姜会节委托代理人王熙、被告张云云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告姜会节诉称，2016年，姜会节表明自己需承租用于经营餐饮的店铺，张云云收取姜会节5万元订金后双方签订了转让协议，约定：姜会节受让张云云位于江干区新风路320-3号的商铺，转让费及订金共计25万元，张云云负责办理经营所需的营业执照、卫生许可证等证件，若不能办理，收取的转让费及订金退还。后姜会节陆续支付转让费12万元给张云云。协议签订后张云云介绍姜会节与房东签订了房屋租赁合同，后姜会节陆续支付房东黄敬培1年半的房租及押金401250元。然而至今张云云仍无法完成办理姜会节经营所需证照，且姜会节了解到该地目前不但办不出证照，即使办出也无法经营。因张云云对姜会节隐瞒了涉案店铺所在地不能办理经营餐饮的证件这一关键要素，致使姜会节的店铺未开办成功，损失巨大。迫于无奈姜会节只能解除转让协议，但张云云既不办理证照又不退还各项费用，一直敷衍拖延，致使姜会节损失不断扩大。原告姜会节提出以下诉讼请求： 一、判决确认原告姜会节与被告张云云之间的转让协议已解除。 二、判令被告张云云返还转让费17万元。 三、判令被告张云云赔偿租金及租房押金损失401250元。 四、判令被告张云云赔偿资金占用的利息损失，以571250元为基数从起诉之日起按照银行同期贷款利率计算至被告张云云实际履行之日止。 五、判令被告张云云支付占用原告姜会节租赁期间经营2个月的租金41677元。 被告张云云辩称，一、姜会节主张转让协议已解除，但张云云并未签收并且也不同意解除。张云云于2016年12月29日注销原有营业执照，并配合促成姜会节与房东签订房屋租赁合同，办理好姜会节的营业执照，相关部门核实姜会节所经营项目无需卫生许可证，至此张云云已完全履行了协议内容。张云云丧失了涉案黄金旺铺的经营权、原来经营项目的装修设备、转让给其他潜在受让人的权益，张云云提前终结了与房东的承租权，因此张云云不同意解除协议。按照约定姜会节仍拖欠张云云转让金14万元，扣除姜会节延期收房张云云被迫在姜会节租赁期内经营2个月（租金为41667元）余下所欠金额为98333元。二、姜会节主张的转让金额不符合事实，主张的资金占用及利息损失不能成立。姜会节的银行转账记录及微信支付记录共计12万元，其中转让金11万元，微信转账1万元是张云云帮助姜会节交给物业的装修押金。姜会节支付给房东的租金与张云云无关。张云云为促成姜会节与房东签订合同，同意支付给房东6万元提前解约违约金，付出的代价是巨大的。三、姜会节陈述的事实并非事实，理由只是托词和借口，姜会节合同目的不能实现并非张云云隐瞒涉案店铺不能经营餐饮所致。涉案商铺同一街区的“食在高新风小吃”现仍在正常营业，该店的法人代表正是姜会节，可见姜会节对该地段经营的项目及证照办理相当熟悉。签订转让协议时姜会节并未要求办理餐饮许可证，只是告知做无油烟轻餐饮要求办理卫生许可证。姜会节在杭州连锁经营了多家店铺，所有店铺经营所需的证件都是营业执照与餐饮许可证，在此情况下姜会节与张云云签订转让协议时却不约定餐饮许可证的办理，姜会节是怕涉案店铺被其他人转走。四、姜会节起诉的案由为合同纠纷，而姜会节举证的材料没有1份显示张云云违反了合同约定。张云云办好了约定的证照，房东退还的5万元是退还给张云云的合同提前解约金。姜会节与房东签订租房合同时并未明确提出做有油烟餐饮，而且房东也不同意经营有油烟餐饮，姜会节的合同目的并非不能实现，涉案商铺并非不能再次转让，涉案商铺也不是不能产生商业经济价值。张云云办好营业执照后相关部门告知无需办理卫生许可证，姜会节就要求张云云帮忙办理餐饮许可证，这并非协议约定的内容。张云云明确告知餐饮许可证不可能办理时，张云云与房东也从人道的角度帮助姜会节想办法减少损失，2017年上半年隔壁丹比蛋糕店曾提出承租涉案商铺，姜会节始终不同意，仍抱有侥幸心理多次找人帮忙办理餐饮许可证。姜会节在合同存续期间曾经将涉案商铺短租给第三方并从中获利，也自己经营过，后被社区物业因卫生安全方面考虑叫停。姜会节所诉的租房目的只是自己理想经营项目的目的，不是合同约定目的，并且符合要求的轻餐饮现在仍然可以继续营业。姜会节一意孤行抱有侥幸心理，造成的租金损失以及损失的扩大，一切责任都是姜会节自己造成的，与张云云无关。姜会节在2018年6月违反了房屋租赁合同约定，造成房东收回店铺，后续出租时价格更高，足以证明所述商铺的商业价值。姜会节又一次单方面违约造成其自己的经济损失。姜会节与相关办证机构的咨询录音从时间上看都是在违反转让协议及房屋租赁合同之后（2018年6月后）由其代理人再问的，在更早的时间姜会节也是可以询问并得到结果的；所涉内容从时间上看，在2017年8月涉案商铺未整治前还是有希望办理姜会节所需证件的，这也许是姜会节抱有侥幸心理的原因，与转让协议没有任何关联。五、不同意支付租金，张云云已经在姜会节所欠的14万元转让金里扣除该项费用。张云云保留反诉姜会节的权利。 经审理本案事实认定如下： 2016年底，姜会节与张云云签订转让协议，约定：就江干区新风路320-3号商铺转让，张云云收取转让订金5万元，张云云收取订金后注销原有营业执照；张云云配合姜会节与房东签订协议，确保起租日期为2017年1月1日，租金为25万元，上涨为每年5%；张云云合同签订后提供相关材料并负责姜会节的证件营业执照及卫生许可证，如不能按约办理则转让作废，收取的订金退还；姜会节在张云云办理好证照后如不能及时付清余下的转让费20万元则转让作废，已收订金不予退还。当天姜会节向张云云交付了5万元订金。 2016年12月20日，姜会节与出租人黄敬培、倪小玲就江干区新风路320-3号商铺签订房屋租赁合同，约定：租赁期限3年，自2017年1月1日起至2019年12月31日止；净租金首年25万元，此后每年在上年基础上递增5%；租房押金2万元；姜会节保证所租赁的房屋作为商业营业用房使用；等等。 张云云原系个体工商户，字号为杭州市江干区张云云食品店，经营范围为零售预包装食品兼散装食品，经营场所为江干区新风路320-3号。2016年12月29日，张云云将该个体工商户注销登记。2017年7月10日，姜会节办理了个体工商户登记，字号为杭州市江干区姜琴餐饮店，经营范围为餐饮服务，经营场所为江干区新风路320-3号。 2017年1月1日、1月13日、7月7日，姜会节分别向张云云付款6万元、5万元、1万元，其中1万元是让张云云帮忙交到物业的装修押金。涉案商铺于2017年2月底3月初交付给姜会节。 姜会节向江干区新风路320-3号商铺的出租人支付过押金及1年半的租金，此后姜会节未再继续租赁，出租人已将商铺另行租赁给他人。 2018年5月9日，姜会节在微信中向张云云提出，“……房子我也经交了一年半房租，现在证件你是没办法了，我房子退还给你，转让费你还我一半，这事就算了结，否则我会交给律师去处理……”2018年6月12日，姜会节委托的律师向张云云发函，称姜会节与张云云之间的债权债务法律关系明确，张云云应及时向姜会节履行所欠债务——退还姜会节转让费及订金17万元、赔偿姜会节的租金及营业损失，要求张云云在接函后5日内向姜会节付清全部款项，否则将采取法律措施追究张云云的法律责任，等等。 另查明，转让协议签订以前姜会节已从事餐饮经营，其中的杭州市江干区在高小吃店经营场所为杭州市江干区新风路明桂北苑1幢底商3号1楼。2017年1月1日，张云云向黄敬培转账付款6万元。黄敬培向张云云退还过5万元款项。 上述事实，有原告姜会节提交的转让协议、杭州银行账户交易明细查询、微信交易记录、房屋租赁合同、微信聊天记录、电话录音、律师函、EMS面单及邮件查询记录、被告张云云提交的个体户登记基本情况表、个人活期账户交易明细、微信账单、本案庭审记录证实。 本院认为，姜会节与张云云就涉案商铺签订的转让协议合法有效。就姜会节受让涉案商铺的目的，姜会节主张是经营有油烟的餐饮，张云云只认可是无油烟的轻餐饮如蛋糕、奶茶，就此内容转让协议并无约定，姜会节亦未能证明双方此前另有约定，因此姜会节的主张不能认定。 转让协议约定，张云云应提供相关材料并负责姜会节的证件营业执照及卫生许可证，但餐饮服务场所的卫生许可证已于2016年2月由国务院决定取消，有关食品安全许可的内容整合进原有的食品经营许可证，卫生许可证已不可能办理。本案双方均明确姜会节设立的杭州市江干区姜琴餐饮店不能取得食品经营许可证的原因在于涉案商铺所在位置不允许经营有油烟的餐饮，而姜会节未能证明在签订转让协议前已告知张云云经营内容；并且，姜会节在转让协议签订前即在涉案商铺附近经营餐饮，对于卫生许可证已经取消、从事餐饮经营需办理食品经营许可证应当知晓，对于涉案商铺所在位置不允许经营有油烟的餐饮也应知晓；因此杭州市江干区姜琴餐饮店未能办理卫生许可证及整合后的食品经营许可证的责任不在于张云云，杭州市江干区姜琴餐饮店设立后张云云即已完成相应的合同义务。 姜会节主张张云云未能办理其经营所需证照违反合同义务，其已通知解除转让合同，据此请求判决确认涉案转让协议已经解除并提出各项返还、赔偿诉讼请求。本院认为，同前所述张云云并未违反合同义务。并且，姜会节主张的通知解除合同行为是2018年5月9日姜会节向张云云所发微信及2018年6月12日委托律师所发函件，但是微信内容反映的是姜会节想和张云云协商解除转让协议，函件内容也未明确通知解除合同，不能据此认定姜会节已作出了解除合同的通知。此外，涉案商铺因姜会节不再租赁已由房东另行出租，姜会节已无法返还商铺。因此，姜会节要求解除合同的理由不成立，亦未履行通知义务，姜会节要求确认涉案转让协议已经解除的诉讼请求本院不予支持，相应的返还及赔偿诉讼请求本院亦不予支持。 姜会节要求张云云支付占用其租赁期间经营2个月的租金41677元。本院认为，姜会节与张云云之间不存在租赁合同关系，姜会节要求张云云支付租金缺乏合同依据。交付商铺是张云云在转让协议项下的义务，转让协议未约定商铺交付期限，姜会节亦未证明经其要求张云云未及时交付商铺，因此不足以认定张云云逾期交付商铺。何况，张云云在本案答辩中同意在姜会节尚未支付的转让费中扣减相应期间的费用。因此，对姜会节的该项诉讼请求本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第（四）项、第九十六条第一款、第九十七条之规定，判决如下： 驳回原告姜会节的诉讼请求。 案件受理费人民币4964.50元，由原告姜会节负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费；对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到交费通知书后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审判员  叶文军 二〇二〇年三月二十日 书记员  杨文婕