陕 西 省 渭 南 市 中 级 人 民 法 院民  事  判  决  书 （2019）陕05民终2412号 上诉人（原审被告）：吴燕，女，汉族，农民，1966年3月5日出生，住四川省富顺县，身份证号码：510XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：贺会民，陕西省富平县关法律服务所法律工作者，特别授权。被上诉人（原审被告）：西安市浐灞生态区创名新型建材厂，住所地：西安市灞桥区。经营者：张超华。被上诉人（原审被告）：陕西顺豪邦房地产开发有限公司。住所地：西安市灞桥区。法定代表人：邓淑芹，任总经理。被上诉人（原审被告）：陕西维益实业集团有限公司富平项目部。负责人：牛虎，男，汉族，农民，1975年XX月XX日出生，住富平县。  原审原告：宗洪，男，汉族，1963年12月8日生，农民，住四川省富顺县，身份证号码：510XXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人：胡永亮，陕西省富平县148法律服务所法律工作者。    上诉人吴燕因与被上诉人西安市浐灞生态区创名新型建材厂（以下简称创名建材厂）、陕西顺豪邦房地产开发有限公司（以下简称顺豪邦公司）、陕西维益实业集团有限公司富平项目部（以下简称维益富平项目部）及原审原告宗洪提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省富平县人民法院(2019)陕0528民初44号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人吴燕上诉请求:1、依法对原审法院民事判决书中判决主文第一项作出改判，改判上诉人不承担宗洪的各项损失48798.08元；二、依法改判上诉人不承担本案一、二审案件诉讼费。事实及理由：一审法院认定基本事实错误。1.上诉人从未在被上诉人创名建材厂承揽过任何工程，上诉人亦未雇佣过本案原告宗洪，与宗洪不存在雇佣关系。上诉人只是应张超华请求为其介绍了包括宗洪在内几名工人进行施工。2、创名建材厂在庭审中再三强调，张超华已将包括宗洪在内的几名工人的保险费交给了被上诉人维益集团公司项目部。这一行为足以说明与宗洪形成雇佣关系的雇主是创名建材厂而非上诉人。3、关于工人在富平县劳动监察大队通过举报要求几名被上诉人给付工资时，创名建材厂张超华联系过上诉人，请求上诉人给介绍的几名工人作思想工作，让他们息诉罢访。但此行为并说明不了上诉人的身份是承揽工程人。三被上诉人均未到庭应诉，亦未进行答辩。    原审原告宗洪表示同意上诉人的上诉理由及请求。原审原告宗洪向原审法院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费76965.20元、伤残赔偿金61620元、误工费12000元、护理费6000元、营养费 2700元、精神损害赔偿金5000元，共计166285.20元。2、鉴定费1800元、诉讼费由被告承担。原审法院认定，对当事人无异议的证据，应予确认。对有争议的证据和事实，应认定如下：1、原告与被告吴燕之间是否形成雇佣关系。依据2018年6月16日张超华和吴燕的微信聊天记录，吴燕：“张总你放心吧，既然我接着你这活。肯定给你弄好”。事故发生后，吴燕承认指定其弟弟来结算工资，领取18000元，分为两部分，工资4500元由被告陕西维益实业集团有限公司富平项目部缴纳，其余13500元由被告西安市浐灞生态区创名新型建材厂缴纳，并辩称属于承包费，其数额远超一般工人工资标准，各工人领取没有具体数额，由被告吴燕的代理人发放，并承诺工资已付清等，可以证明原告等工资由被告吴燕支付。故应认定，被告创名建材厂将外墙保温承包给被告吴燕，被告吴燕雇佣包括原告在内的五个工人进行实际施工。原告和吴燕之间形成了雇佣关系，原告做外墙保温工作，在雇佣过程中受伤。2、事故发生的经过及责任划分。依据认定的证据和庭审，可以认定，2018年6月，被告创名建材厂承包的工程，需要工人做外墙保温，联系到被告吴燕，吴燕即安排原告宗洪、宗某某、李世洪、李兵、宗庆国5人来富平华清物流园做工。吴燕一直未到工地，创名建材厂法定代表人张超华一直微信催促吴燕来或安排人来管理，尤其是安全问题。2018年6月17日，原告宗洪在工作时，脚踩的木板断裂，从高处摔落地面，致全身多发损伤，经鉴定为十级伤残。宗洪身系由被告创名建材厂提供的安全带，但未挂在钢管上，外架由被告富平项目部搭建，在事故发生后进行了维修。原告主张，自己受伤，是因为被告创名建材厂承揽工程，未购买保险，提供的脚手架不符合规定，应由其承担责任，被告吴燕介绍原告来做工，不承担责任。原审法院认为，依据在富平县劳动监察大队的证据及和吴燕的微信通话，可以证明原告和被告吴燕属于雇佣关系，原告属于提供劳务的一方，被告吴燕属于接受劳务的一方，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，按照过错责任承担赔偿责任。原告受伤，安全意识不强，对木板的使用不当，未将安全带挂在钢管上，应承担相应责任；被告吴燕作为雇主，未对原告进行安全监督，原告受伤，被告吴燕应承担相应责任；被告创名建材厂作为承揽方，提供了安全带，也缴纳了保费，但被告吴燕没有施工资质，其未尽到原告的安全保障义务，应和被告吴燕承担连带赔偿责任；被告维益富平项目部收取保费未投保，外架搭建不符合规定，使损失扩大，应承担相应赔偿责任。3、关于原告伤残赔偿金及护理、误工、营养费及精神抚慰金的赔偿标准。原告协商赔偿时，要求按农村标准计算，现要求按城镇标准计算，未提交证据材料，不予支持，故原告伤残赔偿金宜以农村标准计算，为20530元，原告计算的护理误工及营养费标准符合当地的标准，予以支持。精神抚慰金过高，依据原告伤残程度，以2000元为宜。故原告的诉讼请求确认为：医疗费76965.2元，残疾赔偿金20530元、误工费12000元、护理费6000元、营养费2700元，精神抚慰金2000元、鉴定费1800元，共计121995.2元。综上，原审法院认为，原告宗洪和被告吴燕形成雇佣关系，宗洪在从事雇佣工作时受伤，雇主吴燕未到场，对原告的安全义务未尽到注意，应承担80%赔偿责任；原告宗洪，在提供劳务时未注重自我保护，对损害后果的发生也有一定过错，应适当减轻被告吴燕的责任，承担20%的责任。被告创名建材厂与被告维益富平项目部签订有《外部保温承包合同》，但被告创名建材厂将劳务分包给未有资质的被告吴燕，应和被告吴燕承担连带赔偿责任；被告维益富平项目部收取保费但未投保及提供的外架不符合规定，应减少被告吴燕及被告创名建材厂的责任，承担40%责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：（一）原告宗洪各项赔偿款共计121995.2元，由被告吴燕于判决生效后10日内赔偿原告各项损失的40%计48798.08元；（二）被告西安市浐灞生态区创名新型建材厂对上述款项承担连带赔偿责任（已支付19800元）；（三）被告维益实业集团有限公司富平项目部赔偿原告各项损失的40%计48798.08元（已支付55900元）；（四）原告其余损失由原告自行承担；（五）驳回原告宗洪其他诉讼请求。案件受理费3394元，由原告承担1000元，被告吴燕、被告西安市浐灞生态区创名新型建材厂连带负担1394元，被告陕西维益实业集团有限公司富平项目部负担1000元。被告西安市浐灞生态区创名新型建材厂缴纳的鉴定费1800元由原告和被告西安市浐灞生态区创名新型建材厂各承担900元。本案在审理过程中，上诉人吴燕提供了证人宗某某、郭某某当庭证言，证明经吴燕介绍，宗洪、宗某某等一行五人共同完成创名公司在维益富平项目部中的保温施工工作，工作由创名公司安排，由于宗洪意外受伤，未完成全部工作任务。后经与创名公司协商，劳动报酬为18000元。该款经当地劳动监察大队转交，其五人每人均领取了3600元，郭某某见证了领款的过程。原审原告宗洪对该两名证人证言的真实性、合法性及关联性均无异议。其余事故与原审查明事实相同。 本院认为，创名公司承包维益富平项目部外墙保温工程，宗洪在该工程施工过程中受伤致残，以上事实，双方当事人均无异议，应予认定。本案的争议焦点是：谁是接受宗洪劳务的责任人。吴燕上诉认为，其并非是接受宗洪等人劳务的责任人，其仅是受创名公司的请求，为其介绍宗洪等施工工人。并提供了证人宗某某、郭某某证言，宗洪对该两名证人证言的真实性无异议，对吴燕所持上诉主张和理由亦无异议。其认为自己一行五人经吴燕介绍，与创名公司的经营者当面协商了保温工程的劳务费用，创名公司还为其五人向维益富平项目部交纳了保险费，故其与创名公司建立了具体的劳务关系。创名公司则称其将该工程的劳务部分交由吴燕承包，并提供了其与吴燕的微信互动信息及通话记录。其中虽有吴燕接受工程的内容，但并无具体劳务承包合同的内容，创名公司亦未提供其他证据予以证明。从合同的协商、订立、履行到结算，吴燕均未到场和参与，也未享受该劳务带来的收益。故原审认定吴燕为接受宗洪劳务的责任人不当，应予纠正。    综上所述，上诉人吴燕的上诉理由成立，对其上诉请求，应予支持。原审法院判决认事实不清、判处不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（三）项之规定，判决如下：                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               一、维持陕西省富平县人民法院(2019)陕0528民初44号民事判决主文第三、四、五项；撤销第一、二项；二、宗洪各项赔偿款共计121995.2元，由西安市浐灞生态区创名新型建材厂于判决生效后10日内赔偿其中的40%计48798.08元（已支付19800元）； 如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费4414元、由宗洪承担1000元，陕西维益实业集团有限公司富平项目部负担1000元，西安市浐灞生态区创名新型建材厂承担2414元。西安市浐灞生态区创名新型建材厂缴纳的鉴定费1800元由宗洪和西安市浐灞生态区创名新型建材厂各承担900元。本判决为终审判决。    审 判 长   李 豪 玲审  判  员   晏      海审  判  员   徐  新  卫 二0二0年三月二日                       书 记 员   张  晓  娟