山东省青岛市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁02刑终146号 原公诉机关山东省青岛市市北区人民检察院。 上诉人（原审被告人）宋林林，女，1974年7月3日出生于山东省青岛市，汉族，初中文化，个体经营，户籍地青岛市黄岛区。因涉嫌犯诈骗罪于2019年5月31日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第二看守所。 山东省青岛市市北区人民法院审理山东省青岛市市北区人民检察院指控原审被告人宋林林犯诈骗罪一案，于二〇一九年十一月二十七日作出（2019）鲁0203刑初920号刑事判决。原审被告人宋林林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定； （一）2018年12月，被告人宋林林在青岛市市北区华阳路1-5号“聚福缘”佛具店，虚构施某被“鸡仙附体”，需要“发香火”化解，后以购买香火为由，骗取施某人民币1万余元（以下币种均为人民币）。 （二）2019年2月期间，被告人宋林林在青岛市市北区华阳路1-5号“聚福缘”佛具店，虚构陈某有“孽障”，需要“发香火”化解，后以购买香火、答谢“护法善神”、做法事等理由，先后多次骗取白某、陈某共计11万余元。后宋林林被查获到案。 另查明，在本案审理期间，被告人宋林林的亲属代为赔偿被害人白某、陈某共计12万元，取得白某、陈某的谅解；赔偿被害人施某8000元，施某承诺放弃对剩余被骗金额的索赔并对宋林林表示谅解。 原判认定上述事实，有经一审庭审质证、确认的下列证据证实： 1.公安机关的受案登记表、发破案经过、抓获经过证实，被告人宋林林系被查获到案。 2.户籍信息证实，被告人宋林林出生于1974年7月3日。 3.微信转账记录、银行账户明细证实，被害人白某、陈某、施某向被告人宋林林通过微信转账的情况及银行交易情况。 4.微信聊天记录证实，被告人宋林林诈骗被害人白某的情况及白某事后向宋林林要求退赔的情况。 5.扣押清单证实，公安机关自被告人宋林林处扣押手机1部。 6.证人刘某的证言证实，其从朋友陈某处借款5万元，后其在青岛银行办理了一张借记卡，并在卡内存了5万元，还钱时将卡和密码一起给了陈某。 7.证人高某的证言证实，其从事祭祀用品纸元宝批发。2019年2月15日、2月21日、2月23日，宋林林从其处分别订购了20万个、34万个、40万个纸元宝，其开车将纸元宝送到了城阳大通宫道观，宋林林分别向其转账2200元、3740元、4400元。辨认笔录证实，高某对被告人宋林林进行了辨认、确认。 8.证人王某的证言证实，其从事佛具用品和殡葬用品配送发货的工作，与“聚福缘”佛具店的宋林林之间有货品交易。 9.证人姚某的证言证实，其法名叫“恒亮”，是湛山寺监院。2019年2月25日至27日，其和另外2名同行应湛山寺信众居士宋林林请求，到宋林林位于青岛市市北区华阳路1-5号的佛堂为白某的老公做祈福和超度，做完佛事后，宋林林给其现金6000元。 10.被害人白某陈述，2019年过年前后，其丈夫陈某有一阵身体不舒服，在外面喝酒打仗，还把家里砸了。其听说“聚福缘”佛具店老板宋林林会看事，就想去找她看看。2019年2月15日，其和陈某一起来到宋林林的店里，宋林林说陈某今年是生死关，这事不办性命可能不保。其心里害怕，就听信了宋林林的话，后宋林林多次以烧元宝、做法事、答谢“老神仙”为由，从其和陈某处诈骗约12万元。辨认笔录证实，白某对被告人宋林林进行了辨认、确认，并对其向宋林林通过微信转账的记录进行了指认。 11.被害人陈某陈述，自2018年11月开始，其身体不舒服，且时常脾气暴躁。其妻子白某信佛，与“聚福缘”佛具店老板宋林林很熟。2019年2月15日，其和其白某一起到宋林林的店里，宋林林说其有一个生死关，如果不及时解除有性命之忧，其心里害怕，就听信了宋林林的话，后宋林林多次以烧元宝、做法事、答谢“老神仙”为由，从其和白某处诈骗约12万元。辨认笔录证实，陈某对被告人宋林林进行了辨认、确认，并对其向宋林林通过微信转账的记录及其通过刘某的青岛银行账户转账、取款情况进行了指认。 12.被害人施某陈述，2018年12月，其女儿离家出走，其母亲怕有邪乎的东西，让其去买烧纸烧了化解。12月9日下午，其来到华阳路上的“聚福缘”佛具店购买烧纸，其问老板宋林林认不认识会看事的人，并告诉宋林林其女儿三天没有回家，宋林林说她会看，说其被“鸡仙附体”，吓得女儿不敢回家。其听信了宋林林的话，共计向宋林林支付了1.39万元做法事的费用、“冤亲债主”的送路费及给宋林林的好处费。辨认笔录证实，施某对被告人宋林林进行了辨认、确认，并对其向宋林林通过微信转账的记录进行了指认。 13.被告人宋林林供述，其在华阳路1-5号经营“聚福缘”佛具店。2018年12月，施某来到其的佛具店，说她孩子跟同学跑了，而且孩子总不听话，让其想想办法。其说施某好像有个鸡仙跟着一样，要把鸡仙送走就要“发香火”。其让施某给其转了1万元“发香火”的费用，施某又放了几百元在其家佛台上。2019年2月，白某找到其，说她丈夫陈某最近不正常，总爱发脾气，让其帮帮她。2019年2月15日，白某带着陈某到其的佛具店，其给陈某看了看，对白某说陈某有“孽障”，需要发香火化解因果。后其多次以“发香火”、做法事、答谢“护法善神”等理由，骗取白某及陈某共计11万余元。宋林林对其与施某、白某、陈某之间的微信转账记录进行了指认。 14.在一审审理过程中，被告人宋林林的辩护人向原审法院提交收条、刑事谅解书证实，宋林林的亲属代为赔偿被害人经济损失，被害人对宋林林予以谅解。 原审法院认为，被告人宋林林诈骗他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。被告人宋林林无前科，到案后如实供述犯罪事实，积极赔偿被害人损失并取得谅解的辩护意见，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，认定被告人宋林林犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。扣押在青岛市公安局市北分局自被告人宋林林处查获的手机1部，由青岛市公安局市北分局负责处理。 上诉人宋林林的上诉理由是：本案被害人在寻求其帮助时，很清楚是一种精神寄托，自愿去“烧香火”、做法事以及感谢“护法善神”，被害人具有过错，且其到案后自愿认罪、积极赔偿被害人损失并取得谅解，原判量刑过重，请求予以改判并对其适用缓刑。 经二审审理查明的事实和证据与一审认定的相同。 根据审理查明的事实、证据及相关法律规定，就上诉人的上诉理由，综合评判如下： 关于上诉人宋林林所提本案被害人在寻求其帮助时，很清楚是一种精神寄托，自愿去“烧香火”、做法事以及感谢“护法善神”，被害人具有过错，且其到案后自愿认罪、积极赔偿被害人损失并取得谅解，原判量刑过重，请求予以改判并对其适用缓刑的上诉理由，经查，宋林林通过虚构施某被“鸡仙附体”、需要“发香火”化解，陈某有“孽障”、需要“发香火”化解，后以购买香火、答谢“护法善神”、做法事等理由，骗取被害人财物，被害人不具有刑法意义上的过错；其诈骗他人财物，数额巨大，依法应对其判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；原判根据其犯罪事实、性质和社会危害性，结合其到案后自愿认罪、积极赔偿被害人损失并取得谅解的情节，以诈骗罪判处其有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，量刑适当。该上诉理由不成立，本院不予采纳。 本院认为，原审判决认定上诉人（原审被告人）宋林林犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 马 新 审判员 付春雷 审判员 殷宗良 二〇二〇年三月二十五日 法官助理 王延波 书记员李权泰