贵州省盘州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0222民初903号 原告:冯竹林，男，1980年11月30日生，汉族，住贵州省盘州市。 委托诉讼代理人：马勇，盘州市中心法律事务所法律服务工作者。 被告:**江，男，1980年3月15日生，回族，住贵州省盘州市。 原告冯竹林与被告**江承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告冯竹林及其委托诉讼代理人马勇、被告**江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯竹林向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告**江立即支付原告冯竹林劳动报酬83272.55元；2.本案诉讼费由被告**江负担。事实与理由：原告冯竹林带领工人于2018年11月至2019年2月给被告**江在位于盘州市的内外抹灰，工时费地下室负楼1-3层转换层为30元/㎡、4-16层层面泡楼为60元/㎡，2020年1月8日，原、被告共同结算，工时费合计498272.55元，减去被告已支付给原告的415000元，下欠83272.55元，被告承诺于2020年1月18日前将下欠的83272.55元支付给原告，付款期限到来后，被告未按期履行付款义务，故特起诉，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告**江辩称：1.原被告是合伙关系。原被告共同向江西天地和建筑劳务有限公司(以下简称天地和劳务公司)承包位于的砌体工作、二次结构浇筑砼全过程、内外墙体抹灰项目工程，由被告一个人与天地和劳务公司签署合同。原被告口头协商，由被告领工人对该工程的砌体工作进行施工，由原告带领工人对内外墙体抹灰(挂网弹浆部分)进行施工。原被告各自与自己带领的工人对工资进行结算。原被告对所承包的项目具体协商为以下内容:转换层以下(含转换层)包括裙楼屋面及花架为60元/㎡的单价中由被告占30元/㎡，原告占30元/㎡;标准层(含主楼层面、屋面泡楼及花架)为108元/㎡的单价中由被告占48元/㎡，原告占60元/㎡。由于遗漏了该工程中的二次结构浇筑砼全过程的这部分项目，为了更好的完成该工程，原被告口头协商，由被告对该部分工程进行施工，原告向被告支付2元/㎡打屋面，转换层以下支付10元/㎡打地坪；2.结算单上所指的承包合同已找到，结算单的金额只是预估，并不是实际的结算，原被告应当按照约定的价格和所做的部分工程进行实际结算。原告带着刘远辉、冯国林、沈春芬、沈春琴到被告家中闹事，逼迫被告与原告以遗漏二次结构浇筑砼全过程承诺的价格来进行结算，并让刘远辉、冯国林、沈春芬、沈春琴在结算单上写明证明人。原告口头告知被告等实际结算完后再对遗漏该工程中的二次结构浇筑砼全过程的这部分项目的费用进行扣减。原告起诉的金额并没有对被告所实际施工的二次结构浇筑砼全过程的项目进行扣减。因此，被告与原告结算的金额不实。不能作为原告请求答辩人支付的依据；3.原告仅做了内外墙体抹灰和挂网弹浆部分，该部分的工时费按照市场价的金额约为314804元而预估结算金额为498272.55元，该金额明显与事实不符。对于内外墙体抹灰项目工程:内墙23000㎡，按每人每天做45㎡计算，工时费按照市场价约为235104元。外墙5747㎡，按每人每天做35㎡计算，工时费按照市场价约为68900元。挂网弹浆按照市场价约为10800元。原告所做工程部分工时费合计314804元。而结算的预算金额为498272.55元，原告所做项目的市场价与结算的预算金额相差183468.55元，与市场的实际价格相差过大，明显与事实不符。涉案工程总共的结算金额为1832065.48元是包括7号楼和8号楼的所有项目，而原告仅仅做了8号楼的内外墙抹灰。剩余部分项目，全部由被告实际施工完成，被告向工人支付的费用约150万元。若被告再向原告支付498272.55元，则被告将亏损约20万元。即使原告不是与被告合伙做该工程，原告预估结算的金额远远高于市场结算金额，且原告将亏损约20万元，被告作为一个常年做工程的完全民事行为能力人，亏着钱做工程，把利润全分配给了原告，这明显不符合事实逻辑。综上，恳请法庭调查核实实际情况，查清本案事实。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对原被告提交的证据及被告申请的证人杨泽刚的证言认定如下：1.原告提交的自贡真星建筑劳务班组工程结算收方单、预结算单、协议书，虽然被告不认可，但该两份证据能相互印证，且与原被告的陈述相印证，本院予以采信；2.被告提交的（建筑工程劳务施工承包合同（泥工班组）》，虽然原告不认可，但能与原被告的陈述相印证，可以作为认定本案涉案工程系江西天地和建筑劳务有限公司与被告**江签订的《建筑工程劳务施工承包合同（泥工班组）》项下的工程的依据；3.被告申请的证人杨泽刚的证言，无其他证据印证，不能作为认定本案事实的依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月1日，被告**江与江西天地和建筑劳务有限公司签订《建筑工程劳务施工承包合同（泥工班组）》，江西天地和建筑劳务有限公司将其承建的盘县（盘州市）的二次结构砼、砖砌体、抹灰及屋面的全部工作承包给被告施工。合同约定承包单价为转换层以下（含转换层）包括裙楼屋面及花架为60元/㎡、标准层（含主楼屋面、屋面泡楼及花架）为108元/㎡。之后被告将该工程中的内外抹灰工程以转换层以下（含转换层）30元/㎡、标准层60元/㎡承包给原告施工，原被告对原告所完成的工程进行了预结算，被告向原告出具了预结算单，该预结算单注明“以最后结算为准，以上为预算（83272.55元）”的内容，后双方根据该预结算单签署内容为“经甲乙双方共同协商，以当时的合同结算标准，如合同于（已）失无法找回，以结算单为准（自贡真星建筑劳务班组工程结算收方单），合同找到按合同结算。以会出的结算单为准（最后结算单），现在大界（概）预算为下差83272.55元。以最后结算为准”的协议书，在此协议书顶部注明“元月18日之前补齐资料在处理此事”，在该协方书左上角注明“如果资料找不到，以冯竹林的为准”的内容。预结算和协议书都没有注明具体日期。 本院认为，本案争议的焦点是原被告之间是何种法律关系，被告是否应当支付原告报酬83272.55元。 关于原被告之间是何种法律关系的问题，本案从原告“冯竹林带领工人于2018年11月至2019年2月给被告**江在位于盘州市的内外抹灰，工时费地下室负楼1-3层转换层为30元/㎡、4-16层层面泡楼为60元/㎡”及被告“转换层以下(含转换层)包括裙楼屋面及花架为60元/㎡的单价中由被告占30元/㎡，原告占30元/㎡;标准层(含主楼层面、屋面泡楼及花架)为108元/㎡的单价中由被告占48元/㎡，原告占60元/㎡，原被告口头协商，由被告领工人对该工程的砌体工作进行施工，由原告带领工人对内外墙体抹灰(挂网弹浆部分)进行施工。原被告各自与自己带领的工人对工资进行结算”的陈述，原被告之间符合“承揽人以自己的设备、技术和劳力，按定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬”的法律特征，不符“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等合伙经营、共同劳动”合伙关系的法律特征，故原被告之是承揽合同关系，不是合伙关系，也不是劳务合同关系，被告辩解原被告之间是合伙关系，但未能提供证据证实，其辩解理由本院不予支持。 关于被告是否应支付原告报酬83272.55元的问题，本案根据被告出具给原告的预结算单及协议书，可以确认原告已完成了其所承揽的业务的事实，被告应支付原告相应报酬。虽然原告主张的报酬83272.55元系原被告预结算的结果，且被告出具的预结算单及协议书中注明以最后结算为准，但协议书约定“经甲乙双方共同协商，以当时的合同结算标准，如合同于（已）失无法找回，以结算单为准（自贡真星建筑劳务班组工程结算收方单），合同找到按合同结算”，该约定中的合同，被告认可系其在本案中所提交的《建筑工程劳务施工承包合同（泥工班组）》，但该《建筑工程劳务施工承包合同（泥工班组）》系被告与江西天地和建筑劳务有限公司所签，合同约定的权利义务对原告没有约束力，且该合同并没有约定具体结算方式，无法对原告所完成的工程进行结算，且到本案法庭辩论终结，被告除了其提交的《建筑工程劳务施工承包合同（泥工班组）》外，并没有提供证据证明其已提交了协议书中约定的结算资料，而本案不应按其出具的预算单及协议书履行的事实，应承担举证不能的后果，故原告要求被告支付原告报酬83272.55元的请求，本院予以支持。此外，因被告未能举证证明原告应完成的工程除了室内外抹灰外还有二次结构浇筑砼全过程，原告没有完成该工程及原被告约定该部分工程由被告完成，原告支付被告2元/㎡打屋面，转换层以下10元/㎡打地坪的事实及预算单、协议书系原告等人逼迫出具的事实，故其辩解原告遗漏了二次结构浇筑砼全过程，双方口头协商由被告对该部分工程进行施工，原告向被告支付2元/㎡打屋面，转换层以下10元/㎡打地坪及预算单没有对被告实际施工的二次结构浇筑砼项目进行扣减，预算单和协议书是在原告以要带刘远辉、冯国林、沈春芬、沈春琴等人到被告家中闹事为由逼迫被告出具，不能作为原告请求被告支付的依据，原告完成的内外墙体抹灰项目工程应按市场价计算的抗辩理由，无证据证实，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 被告**江于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告冯竹林报酬83272.55元。 如被告**江未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费941元，由被告**江负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。 审判员  柳惠菊 二〇二〇年三月二十三日 书记员  陈丽娟