河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终781号上诉人(原审原告)：黑进州，男，1971年7月9日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：张颍飞，上海市协力（郑州）律师事务所律师。上诉人(原审被告)：登封市城市管理局，住所地河南省登封市嵩阳街道办事处中岳大街659号，统一社会信用代码11410185MB1585143H。负责人：高少雷，局长。委托诉讼代理人：梁红杰，河南群达律师事务所律师。委托诉讼代理人：李丙乾，河南群达律师事务所律师。上诉人黑进州与上诉人登封市城市管理局因劳动争议纠纷一案，不服河南省登封市人民法院（2019）豫0185民初7126号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黑进州上诉请求：1、撤销一审判决并依法改判;2、本案诉讼费用由登封市城市管理局承担。事实和理由：1、关于经济补偿金及经济赔偿金的问题，一审法院计算经济补偿金期间错误，且登封市城市管理局未经工会同意也没有与黑进州协商，强制调岗，迫使黑进州离职属于违法解除劳动关系，应支付双倍的经济赔偿金。2、关于延时加班工资和休息日加班工资问题，根据《工资支付暂行条例》第六条的规定，登封市城市管理局对加班的事实应承担举证责任，举证不能应承担不利后果。3、黑进州已经在原登封市市政管理局及登封市城市管理局连续工作十年以上，依法应当签订无固定期限劳动合同，故登封市城市管理局应当向黑进州支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额。4、关于未签订书面劳动合同应支付双倍工资差额的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，因双方未签订书面劳动合同，故登封市城市管理局应向黑进州支付二倍工资差额。5、关于社保补缴或赔偿未缴社保的损失问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第四项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，应判令登封市城市管理局给黑进州补缴社保或赔偿未能缴纳社保而造成的损失。综上，请求二审法院查明案件事实，依法判决。登封市城市管理局上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回黑进州的诉讼请求或者发回重审；2、一、二审诉讼费用由黑进州承担。事实和理由：登封市城市管理局成立于2019年3月，双方之间不存在劳动关系。登封市城市管理局与相关局无任何隶属关系，只是接受了部分行政管理职能，并没有承继其他人事安排。因此，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销一审判决，依法改判驳回黑进州的诉讼请求或者发回重审。黑进州向一审法院起诉请求：1、依法判决原告与被告自1997年5月起存在劳动关系；2、依法判决被告向原告支付未缴纳社保而解除劳动关系的经济补偿金42750元；3、判令被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金85500元；4、判决被告向原告支付2018年6月初至2018年7月底期间的延时加班工资42703元；5、判决被告向原告支付2017年7月至2019年7月期间的休息日加班工资16448元；6、判决被告向原告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额27740元；7、判决被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额17100元；8、判决被告给原告补缴社保或者赔偿未缴社保的损失。一审法院认定事实：原告于2007年12月到登封市市政管理局工作，工作期间登封市市政管理局未与原告签订书面劳动合同。原告于2019年8月6日申请劳动仲裁，2019年11月15日登封市人事劳动争议仲裁委员会作出登人劳仲裁字［2019］206号仲裁裁决，裁决：一、申请人与被申请人自2007年12月起存在劳动关系；二、被申请人于本裁决生效之日起十五日内一次性向申请人支付20640元；三、驳回申请人的其他仲裁要求。2019年11月25日裁决送达后，原告（申请人）不服，诉至一审法院。河南省2019年最低工资标准为1900元。另查明，因机构改革，2018年1月24日登封市机构编制委员会发文撤销登封市市政管理局，成立登封市城市管理执法大队，隶属于登封市住房和城市建设局（登封市城市管理和综合执法局），2018年12月28日登封市委、市政府发文将登封市住房和城乡建设局（登封市城市管理和综合执法局）的市政公用、市容环卫、园林、城市管理执法等城市管理相关职责，城乡建设领域法律法规规章规定的全部行政处罚权以及相关部门纳入城市综合执法范围的行政处罚权等职责整合，组建登封市城市管理局，作为市政府工作部门。2019年3月12日中共登封市委机构编制委员会办公室为登封市城市管理局颁发机构代码证书。一审法院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，原告提供的工作证、工会会员卡、《基本养老保险个人权益记录单》、《借记卡账户历史明细清单》工资发放情况相互印证，原告与原登封市市政管理局存在劳动关系，因机构改革，登封市市政管理局被撤销，其职能由登封市城市管理局承继，因此，可以认定原告与被告自2007年12月起存在劳动关系，一审法院予以支持。关于原告要求的经济补偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同；第四十六条、第四十七条规定，用人单位应当按照劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的经济补偿。原告在被告上班时间为2007年12月至2019年7月，但《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日试行，被告向原告支付经济补偿金的期间为2008年1月至2019年7月，原告向被告支付未缴纳社保而解除劳动关系的经济补偿金22800元（1900元×12月）。关于原告要求的违法解除劳动关系的赔偿金问题，原告并未提供原告与被告之间已解除劳动关系的证据，亦无法证明被告存在违法解除劳动关系的事实，故对原告请求被告支付违法解除劳动关系赔偿金的诉求，一审法院不予支持。关于原告要求的延时加班工资和休息日加班工资问题，《工资支付暂行规定》第六条规定用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。根据公平原则和诚实信用原则，原告请求被告支付2018年延时加班工资和休息日加班工资，被告应担举证责任，且原告提供的证据能够证明原告在2019年5月存在休息日加班，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，休息日安排劳动者工作又不安排补休的支付不低于工资200%的工资报酬；原告的休息日加班工资为1397.7元（1900元÷21.75天×200%×8天）予以支持。关于原告要求的双倍工资问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资，本案中，被告未与原告签订书面劳动合同而向原告支付双倍工资期间应为2007年12月至2008年12月。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，因此原告应于2009年1月前提出申请，要求被告支付双倍工资，但原告于2019年8月提出仲裁申请，该申请已超过申请仲裁时效期间，故对原告的该项诉求，一审法院不予支持。关于社会保险问题，原告请求被告为其补缴社会保险的请求，不属一审法院的受案范围，故一审法院不予处理；依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释）三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告黑进州与被告登封市城市管理局自2007年12月起存在劳动关系；二、被告登封市城市管理局于本判决生效之日起十五日内向原告黑进州支付经济补偿金22800元，加班工资1397.7元，共计24197.7元；三、驳回原告黑进州的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告登封市城市管理局负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，黑进州于2007年12月到登封市市政管理局工作，后登封市市政管理局因机构改革被撤销，其职能由登封市城市管理局承继，一审法院据此认定黑进州与登封市城市管理局自2007年12月起存在劳动关系，并无不当。登封市城市管理局认为其与黑进州之间不存在劳动关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。黑进州不能证明登封市城市管理局存在违法解除劳动关系的事实，一审法院根据相关证据对黑进州的工作年限、加班时间进行认定，并根据本案实际情况判决登封市城市管理局向黑进州支付经济补偿金22800元、加班工资1397.7元，符合法律规定。黑进州认为登封市城市管理局还应当向其支付经济赔偿金、双倍工资差额，以及一审法院对加班工资认定过低的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于社会保险的补缴问题，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，一审法院对此不予处理，亦无不当。综上所述，黑进州、登封市城市管理局的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人黑进州、登封市城市管理局各负担10元。本判决为终审判决。审判长  侯军勇审判员  张向军审判员  安 军二〇二〇年三月二十五日书记员  邱 琳