江苏省张家港市人民法院刑 事 判 决 书(2019)苏0582刑初1451号公诉机关张家港市人民检察院。被告人潘家专，男，1989年9月4日出生于江苏省泗阳县，汉族，初中文化，个体经营户，户籍地江苏省泗阳县，暂住张家港市。因涉嫌犯赌博罪于2019年9月8日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年10月14日被逮捕。现羁押于张家港市看守所。指定辩护人施亚军，江苏联合—合力律师事务所律师。被告人毛宗兴，男，1976年11月29日出生于江西省丰城市，汉族，初中文化，个体经营户，住江西省宜春市丰城市。因涉嫌犯赌博罪于2019年7月4日被取保候审。现在家候审。指定辩护人徐春枫，江苏国瑞律师事务所律师。张家港市人民检察院以张检诉刑诉〔2019〕1403号起诉书指控被告人潘家专、毛宗兴犯开设赌场罪，于2019年11月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案，张家港市人民检察院指派检察员左会新出庭支持公诉，被告人潘家专及其指定辩护人施亚军、被告人毛宗兴及其指定辩护人徐春枫均到庭参加诉讼。现已审理终结。张家港市人民检察院起诉指控：2017年10月至2019年5月7日间，被告人潘家专、毛宗兴经事先预谋后，以营利为目的，由被告人潘家专提供抓烟机，被告人毛宗兴提供场地、电源和兑换服务，在张家港市杨舍镇中兴路被告人毛宗兴经营的好德隆超市门口放置抓烟机供他人赌博，从中非法牟利人民币5万余元。2019年5月7日下午，民警现场查获抓烟机4台。经鉴定，查获的4台抓烟机为具有赌博功能的电子游戏设备。被告人毛宗兴归案后如实供述了上述犯罪事实，认罪认罚。为证实上述指控，公诉机关提交了相应的证据，并据此认为，被告人潘家专、毛宗兴以营利为目的，开设赌场，情节严重，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人潘家专、毛宗兴均起主要作用，均系主犯。被告人毛宗兴如实供述自己的罪行，认罪认罚，可以从轻、从宽处罚。提请本院依法判处。被告人潘家专辩称2017年10月至2018年12月其一直是亏本的，故其支付给毛宗兴的每天70元不应计入非法获利数额中；被告人毛宗兴对指控的犯罪事实未提出辩解。被告人潘家专的辩护人主要提出如下辩护意见：从后期4台抓烟机每月获利3000元推定2台抓烟机获利50元/天，而潘家专每天要支付给毛宗兴70元，可以认定被告人潘家专是亏损的，在认定获利数额时应将前期70元每天的金额扣除；被告人潘家专以往表现良好，建议对其从轻减轻处罚。被告人毛宗兴的辩护人主要提出被告人毛宗兴如实供述自己的罪行、自愿认罪认罚、一贯表现良好、积极退赃，建议对其宣告缓刑。经审理查明：2017年10月至2019年5月7日间，被告人潘家专、毛宗兴经事先预谋后，以营利为目的，由被告人潘家专提供抓烟机，被告人毛宗兴提供场地、电源和兑换服务，在张家港市杨舍镇中兴路被告人毛宗兴经营的好德隆超市门口放置抓烟机供他人赌博，非法获利共计人民币5万余元。2019年5月7日下午，民警现场查获抓烟机4台。经鉴定，查获的4台抓烟机为具有赌博功能的电子游戏设备。被告人毛宗兴归案后如实供述了上述犯罪事实且认罪认罚。案发后，扣押作案工具抓烟机4台、烟模306个等物，现暂存于张家港市公安局。在本院审理期间，被告人毛宗兴退出违法所得款人民币5万元，现暂存于本院。以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、本院予以确认的下列证据予以证明。1、证人郭某的证言：其去好德隆超市买东西时看到店门口有4台抓香烟机，其开始看别人玩，看了几次后在2019年3月玩了一次，塞2个一元硬币就可以操作抓烟机上的吊钩抓烟模，每个烟模有对应的分数，17分、20分、40分、80分、100分等，抓到可以直接和超市老板换现金。那次其花了20元钱，抓到一个40分的，找老板换了40元现金。好德隆超市门口的抓香烟机放了很长时间，可能有一年左右。2、证人金某的证言：其是好德隆超市收银员。2017年10月，一个外地口音的男子来我们超市说他想摆2台抓香烟机，只需要我们把别人抓到的烟模换成现金或等价商品，他会将烟模的钱付给我们，再每天给超市70元，老板毛宗兴就同意了。毛宗兴让其和另一个收银员杨某在收银时把换香烟的事也做好，每天交接班的时候把当天换烟的钱数也交接好。摆香烟机的人基本每天都过来，如果机器里钱多的话，他直接把机器里的硬币拿出来，付给我们换出去的香烟钱和每天的70元钱，剩下他拿走。如果机器里钱不多，他就不开机器，隔一天再来，然后一起支付之前的费用。这样一直到2018年12月，那个人提出再多摆2台，毛宗兴提出收益对半分，对方也同意的。之后他也基本每天过来分账，偶尔二天结一次，每次分账超市收益在100元到600元之间，每个月至少分到3000元，直到5月7日被查获。其平时记账就是记一下换出去的烟钱，一般交接班结束就扔掉了。3、证人杨某的证言：其是好德隆超市的收银员。2017年10月的一天，其看见超市门口摆了2台抓香烟机，同事金某说是别人摆的，每天给超市70元钱，并说如果有人抓到抓烟机内的烟模，让其根据烟模对应的真烟市场上的价格换现金或等价商品，并把换出去的香烟类型和价格记录好，交接班的时候对账用。摆香烟机的男子过来把机器里的硬币拿出来，扣掉我们换出去的香烟钱和每天的70元钱，剩下的硬币他拿走，就这样，2台抓烟机在我们超市门口放了一年多。2018年12月，那个人说再多摆2台，老板毛宗兴提出收益对半分，对方同意的。他每次过来打开抓烟机，里面的硬币扣除换出去的香烟钱，剩余的钱他和店里平分，他每天都过来，大部分是一天开一次机器，偶尔几次他发现机器里没什么钱，就等第二天再开机器分钱。基本上一个月超市至少能拿3000元，直到5月7日被查获。其平时记账一般就是记一下换出去的烟钱，方便交接班时对账，交接完就扔掉了。4、检查笔录、证据保全清单、现场笔录、扣押清单：2019年5月7日民警对好德隆超市进行检查，发现抓烟机4台、在收银台处发现用于记账的香烟盒硬纸板2张、一元硬币670枚、烟模21个；对4台抓烟机进行检查，1号机内有烟模39个、2号机内有烟模77个、3号机内有烟模85个、4号机内有烟模84个，对上述物品予以扣押。5、扣押笔录、扣押清单、提取笔录、照片：扣押被告人潘家专手机1部，在该手机中提取到标注为好德隆的通讯号码及微信账号。6、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书：四台抓烟机，每台各有一个机位，且能正常开机使用，每个机位具有选定赔率、以小博大的功能，认定四台抓烟机为四台具有赌博功能的电子游戏设施设备。7、发破案经过、抓获经过、人口信息：本案侦破经过及被告人潘家专、毛宗兴的归案情况、身份概况。8、本院的暂扣款专用收据：在本院审理期间，被告人毛宗兴退出人民币5万元，现暂存于本院。9、被告人潘家专以往的供述：2017年10月，其找到好德隆超市的毛老板，和他讲好在他店门口摆2台抓烟机，每天给他70元，他负责供电和把烟模兑换现金给客人。之后其基本每天都会去好德隆超市，机器里的钱多的话，就取出来，扣除超市垫付的兑换烟模的钱以及70元钱，剩下的钱其拿走，有时能拿几十元，有时能拿100多元，如果机器里钱少，就二三天结一次账。就这样摆了一年多，到2018年12月，其和毛老板说准备再放2台抓烟机，毛老板觉得自己赚的少了，要和其五五分，其同意的，这样直到2019年5月7日被查获。2017年10月到2018年12月，其估算自己赚了至少2000元。2018年12月至2019年5月，其自己赚了至少1万元。10、被告人毛宗兴的供述：2017年10月的一天晚上，潘家专到其店里，说要放2台抓烟机，给其70元一天，让其帮忙换换钱，其同意的，当时金某也在，其对金某说让她和杨某负责这个抓烟机的事。2017年10月到2018年12月，潘家专给其每天70元，扣除过年回家15天，至少410天，其获利至少28700元，潘家专也赚钱的。2018年12月，潘家专提出再加2台抓烟机，其提出收益改成对半分，他同意的。2018年12月下旬至2019年5月初，潘家专放了4台抓烟机，五五分成，其平均每天至少赚100元，扣除过年15天左右及3-5天没有开机器，至少110天，其至少赚了11000元，潘家专也这么多。其一共赚了至少39700元。本院认为：被告人潘家专、毛宗兴以营利为目的，共同开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人潘家专、毛宗兴均起主要作用，均系主犯。鉴于被告人毛宗兴归案后如实供述自己的罪行、自愿认罪认罚、退出违法所得等情节，可以从轻、从宽处罚。被告人毛宗兴符合缓刑的适用条件，可宣告缓刑。张家港市人民检察院指控成立。关于被告人潘家专及其辩护人对非法获利数额提出的辩解及辩护意见，经查：被告人潘家专以往多次供述其在2017年10月至2018年12月至少赚了2000元，证人金某、杨某均证实被告人潘家专是从机器里的硬币里支付每天付给毛宗兴的70元，被告人毛宗兴亦证实在该阶段被告人潘家专是赢利的；被告人潘家专辩称其在该阶段亏损，但未能提供证据证明，且无法解释为何亏损却摆放了一年多时间，还决定多摆放2台，并在这之后短短数月其自己就获利1万余元的情况，故辩解及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人潘家专的辩护人提出的其余辩护意见及被告人毛宗兴的辩护人提出的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。本院为严肃法制，维护社会管理秩序，对被告人潘家专、毛宗兴均依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，对被告人毛宗兴还依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人潘家专犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月8日起至2022年12月7日止；罚金自本判决生效后十日内缴纳）。二、被告人毛宗兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币二万五千元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金自本判决生效后即缴纳）。三、扣押的违法所得款人民币50000元，予以没收，上缴国库。四、扣押的作案工具抓烟机4台、烟模306个等物，由公安机关予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘丽娟人民陪审员  刘正刚人民陪审员  王国英二〇二〇年三月二十七日书 记 员  邵玮玲