西安市雁塔区人民法院刑 事 判 决 书(2019)陕0113刑初1199号公诉机关西安市雁塔区人民检察院。被害单位陕西嘉源建筑装饰工程有限公司（以下简称“嘉源公司”）。住所地为陕西省西安市高新区XX路XX号XX幢XX单元XX室。法定代表人韩晓光，系该公司总经理。委托代理人高晓，陕西枫叶律师事务所律师。被告人安祺，男，1974年5月7日出生，汉族，大学文化程度，原系嘉源公司员工，户籍所在地陕西省西安市碑林区楼，捕前住广东省广州市天河区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2018年8月13日因本案被抓获，8月17日因涉嫌犯职务侵占罪被西安市公安局高新分局刑事拘留，同年8月30日被逮捕，现羁押于西安市鄠邑区看守所。辩护人侯若鹏，陕西丰瑞律师事务所律师。西安市雁塔区人民检察院以雁检诉刑诉[2019]1064号起诉书指控被告人安祺犯职务侵占罪，于2019年9月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市雁塔区人民检察院指派检察员成璐出庭支持公诉，被告人安祺及其辩护人侯若鹏、被害单位嘉源公司的委托代理人高晓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。西安市雁塔区人民检察院指控，被告人安祺于2011年2月入职嘉源公司，2012年7月嘉源公司与山东电力建设第二工程公司（以下简称“山东电力二公司”）签订合同，分包山东电力二公司承包的神华准东电厂工程#3标办公楼室内外装饰工程（以下简称“准东装饰工程”），嘉源公司任命安祺为该项目经理，负责项目的施工、质量、安全、决算、结款等相关事宜。2014年6月、2015年10月，安祺两次以需向山东电力二公司开具发票为由向嘉源公司申请支付应缴税款，并向嘉源公司出具了其伪造的票号为00104543号、00104983号建筑业统一发票，嘉源公司于2014年6月26日向安祺转账221106元、2015年10月21日向安祺转账51602.9元（含2000元差旅费），委托安祺交纳相应税款，安祺将上述款项合计270708.9元占为己有。安祺在任准东装饰工程项目经理期间，以未发生实际交易的新疆克拉玛依区XX店（以下简称百帝材料店）与嘉源公司新疆准东五彩湾电厂项目部签订的工艺品买卖合同向嘉源公司申请材料款，2012年8月7日嘉源公司向百帝材料店账户转账35万元，次日，百帝材料店将上述款项中的30万元转账给安祺的个人银行账户，另5万元提现给安祺。2015年初，安祺未向公司交回全部项目资料，在对准东装饰工程项目结算完毕前自行离职。2018年8月13日安祺被广州市公安局越秀区分局民警抓获。破案后，赃款已挥霍。为了证实指控的事实，公诉人当庭出具并宣读了相关证据材料，据此认为，被告人安祺的行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。被害单位要求被告人退还其公司620708.9元。被告人安祺对起诉书指控的部分事实有异议，对于起诉书指控的第一笔事实涉及的他据为己有的款项及数额均不持异议，唯辩称第一笔事实是因为张某甲在项目施工过程中，承诺支付给他的项目协调费、材料采购费以及雇佣人员工资的费用都没有兑现，所以他想提前拿到提成；起诉书指控的第二笔事实他没有收到5万元现金，且30万元用于工程上购买材料、维护关系及发放工人工资了。故其行为不构成犯罪。辩护人辩称，被告人安祺占用嘉源公司27万余元，是因为安祺认为嘉源公司法定代表人张某甲信誉不好，很可能拒不支付自己应得的工程提成款，故只是想要拿回自己的工程提成款，其主观上没有犯罪故意，不构成职务侵占罪；嘉源公司应该向安祺支付工程提成款，不能因为工程少量欠款未要回，就认为安祺不能主张自己的工程提成，从而认定安祺构成职务侵占罪；起诉书指控的第二笔事实35万不能认定为职务侵占的数额，其中百帝公司是否给安祺5万元现金系孤证，另30万元中，5万元支付了萨米特瓷砖的定金，5万元在张某乙处购买博华瓷砖，9万余元购买诺贝尔瓷砖或者钢材，1.4万元在陈某某处购买电缆，还有给项目经理虞某某支付工人工资，均用于项目，公诉机关没有证据证明其余款项由安祺侵占自用；嘉源公司尚欠安祺项目提成未支付，本案不存在被害人。综上，被告人安祺的行为不构成犯罪。经审理查明：嘉源公司成立于1999年5月18日，系（自然人投资或控股）有限责任公司，住所地为陕西省西安市高新区XX路XX号XX幢XX单元XX室。被告人安祺于2011年2月左右入职嘉源公司，月薪3000元，2012年7月嘉源公司与山东电力二公司签订合同，分包山东电力二公司承包的神华准东电厂工程#3标办公楼室内外装饰工程，嘉源公司任命安祺为该项目经理，负责项目的施工、质量、安全、决算、结款等相关事宜。在任职期间安祺利用职务之便侵吞公司财物共计452708.9元。2018年8月13日安祺被广州市公安局越秀区分局民警抓获。破案后，赃款已挥霍。具体事实如下：1、2014年6月、2015年10月，安祺两次以需向山东电力二公司开具发票为由向嘉源公司申请支付应缴税款，嘉源公司于2014年6月26日向安祺转账221106元、2015年10月21日向安祺转账51602.9元（含2000元差旅费），委托安祺交纳相应税款，安祺收到税款后向嘉源公司出具了其伪造的票号为00104543号、00104983号建筑业统一发票，安祺将上述款项合计270708.9元占为己有。2、安祺在任准东装饰工程项目经理期间，以未发生实际交易的新疆克拉玛依区XX店（以下简称百帝材料店）与嘉源公司新疆准东五彩湾电厂项目部签订的工艺品买卖合同向嘉源公司申请材料款，2012年8月7日嘉源公司向百帝材料店账户转账350000元，次日，百帝材料店将上述款项中的300000元转账给安祺的个人银行账户。当日，安祺将其中的68000元分别转账给张某乙、杨某某、陈某某，用于购买工程材料款，将其中50000元支付给萨米特公司作为购买工程瓷砖的定金，下余182000元占为己有。认定上述事实的证据有：1、书证：（1）报案材料、受案登记表、立案决定书证明，2018年1月15日，嘉源公司股东张某甲报案称，安祺曾系嘉源公司员工，2013年前后任嘉源公司新疆项目部项目经理，2015年离职，并在2015年7月创办了“陕西硕众网络科技有限公司”。2014年，安祺利用一张虚假发票向嘉源公司报账，嘉源公司给其拨付税金221106元，安祺将该款项占为己有，在公司领导质询安祺时，安祺在微信中予以承认。安祺利用职务便利，用虚假发票侵占公司税金，涉嫌职务侵占罪，故向公安机关报案，西安市公安局高新分局于2018年5月7日对该案立案侦查。（2）抓获经过证明，2018年8月13日18时30分许，广州市公安局越秀区分局梅花村派出所民警在广州市越秀区XX路与梅花路交界处设立的“五类车”查控点查车时，查获一名骑电动车送餐的男子。经核查，该男子为安祺，为网上在逃人员，2018年8月17日，西安市公安局高新分局经侦大队民警前往上述地点将安祺接回。（3）营业执照证明，陕西嘉源建筑装饰工程有限公司成立于1999年5月18日，系（自然人投资或控股）有限责任公司，住所地为陕西省西安市高新区XX路XX号XX幢XX单元XX室，法定代表人为韩晓光。公司经营范围为建筑工程、市政公用工程、建筑室内外装饰装修等。（4）建筑安装工程施工承包合同证明，嘉源公司于2012年7月1日与山东电力二公司签订承包合同，分包山东电力二公司承包的神华准东电厂工程#3标的办公楼室内外装饰工程。（5）嘉源公司【2010】001号文件《公司项目经理职责》证明，公司对各个项目派出项目经理，项目经理对该项目的施工、质量、安全、决算、结款等负全责。（6）嘉源公司出具的《证明》证明，安祺于2011年2月入职嘉源公司，2015年9月离职，2012年4月公司派安祺去新疆五彩湾电厂任项目经理，负责该项目的施工、质量、安全、决算、结款等。（7）从张某甲手机相册中提取到三份微信聊天记录证明，安祺于2016年11月3日给张某甲发微信，承认前面给公司报的开票款作为其提成的一部分先用了，没有提前打招呼是因为看到张某甲在这个项目上给审计、业主、甲方和相关领导的承诺和兑现都没有到位。经安祺辨认，该聊天记录属实。（8）嘉源公司提供的由安祺交来的号码为00104543、00104983的建筑业统一发票各一张内容显示，2014年7月15日，吉木萨尔县地方税务局代开发票一支，付款方为山东电力二公司，收款方为嘉源公司，票面价值4163971.57元，税额221939.68元；2015年10月21日，吉木萨尔县地方税务局代开发票一支，付款方为山东电力二公司，收款方为嘉源公司，票面价值930635.94元，税额49602.90元，上述票据经安祺辨认确系其开具伪造。（9）吉木萨尔县地方税务局提供的建筑业统一发票证明，号码为00104543及00104983的发票与安祺提供的相同号码的发票内容不同一。（10）嘉源公司借款单证明，2015年10月19日，安祺从公司申请借取新疆税金及差旅费51602.9元。（11）账本及东亚银行网上银行交易凭证证明，嘉源公司分别于2014年6月26日、2015年10月21日转账给安祺221106元、51602.9元。（12）新疆天汇华宇汽车销售服务有限责任公司发票、机动车收款开票出库通知单、收款收据、支付凭证证明，该公司于2014年7月6日售出大众牌轿车一部，当日支付155000元，购买人为肖某某，由安祺在发票及支付凭证上共同签字。（13）乌鲁木齐仲裁委员会（2017）乌仲裁字第0180号裁决书证明，嘉源公司因2012年7月15日与萨米特公司签订建材买卖合同一事，于2017年12月6日被乌鲁木齐仲裁委员会裁决支付萨米特公司货款574627.84元，利息8898.86元。（14）工业品买卖合同复印件内容显示，2012年7月26日嘉源公司与百帝公司签订买卖合同一份，合同金额605360元，合同有嘉源公司项目部印章，双方均无负责人签字，经百帝公司委托代理人王某某核查后确认该合同不属于百帝材料店签署合同，对此合同来源不清楚，经安祺辨认，该合同是由其提供给嘉源公司的合同。（15）百帝公司银行流水证明，百帝公司于2012年8月7日收到嘉源公司转账350000元，次日百帝公司转账给安祺300000元，以备用金的形式取现50000元。（16）安祺卡号为XXXXXXXXXXXX7000的建设银行账户明细证明，安祺于2012年8月8日收到百帝材料店转账300000元，后于当日转账给张某乙50000元，消费99500元，转账给杨某某4000元、转账给李某某5000元，转账给陈某某14000元，转账给虞某某40000元。（17）嘉源公司2012年6月、7月、9月、10月、11月工资表证明嘉源公司每月给虞某某发放工资15000、给杨永亮发放工资4000元、给靳旭发放工资3500元、给安祺发放工资3000元。嘉源公司2015年2月至2015年9月工资表证明，嘉源公司于2015年2月至2015年8月每月给安祺发放工资3000元，2015年9月因缺勤扣发360元，实发工资2640元。（18）杨建涛出具的情况说明证明，他在大明宫建材家具城做木地板辅料批发的生意，记不起来安祺是谁，如果有经济往来，可能是在他那里买材料的货款。（19）陈某某出具的情况说明证明，他在XX市场XX线电缆行业，2012年8月8日他接受过安祺14000元的付款，这笔款是安祺在他那里拿的电线货款。（20）李某某出具的情况说明证明，他和安祺是高中同学，他于2012年8月8日收到安祺5000元转账，是他之前借给安祺的钱，安祺给他个人的还款。（21）西安市公安局高新分局经侦大队出具的情况说明证明，安祺称有部分五彩湾项目的资料在他母亲处保存，经对安祺母亲进行询问，他母亲称2017年年中，因安祺久未在家，家中小孩因画画已将安祺放在家中的文件背面做画纸全部使用，且画纸已扔掉，家中并无留存的资料。（22）户籍信息表证明，被告人安某某于1974年5月7日，在案发时已达到完全刑事责任年龄。2、证人证言（1）证人张某甲证明，他是嘉源公司股东，2017年4月之前，他是嘉源公司的法定代表人。嘉源公司是一家装修装饰公司，在2012年7月，公司从山东电力二公司转包了神华准东电厂工程（也就是新疆准东五彩湾电厂）的大楼装修工程，这个工程的项目地址在新疆自治区昌吉州吉木萨尔县。2012年5月份，嘉源公司经研究决定让安祺作为大楼装修项目的项目经理，分包项目时嘉源公司签订的合同总价是1885万元，最后决算的总价是2362万元。安祺作为上述项目的项目经理，负责项目的实施，包括工人的调配、材料的供应、部分材料款的结算、施工质量、施工进度等，工程进度由安祺报给山东电力二公司，山东电力二公司按照进度付工程款给嘉源公司（付款前需要开发票给对方），嘉源公司再将款转给安祺，由安祺支付工人工资和材料费。2013年6月15日，五彩湾工程竣工，只剩决算和审计工作了，2013年年底安祺回到西安，工程结束。2014年7月，安祺说经过他核算，甲方公司还需要支付给嘉源公司416万元的尾款，这笔尾款必须在给山东电力二公司开了发票之后对方才能支付这笔尾款，这笔尾款涉及的税款是22万余元。之后嘉源公司给安祺转了22万元税款，安祺将从吉木萨尔县地税代开的发票拿到嘉源公司报账，说已经将发票联给山东电力二公司了。过了一段时间，山东电力二公司说没有收到税务发票，之后他询问了安祺，安祺在电话里说给了公司假发票，那笔钱自己用了，那时候因为安祺是他邻居，加之安祺那时候没有其他问题，甲方公司和甲方的最终决算也还没有结束，基于这些考虑，他也便没有再追究。嘉源公司之后又派财务去新疆补交了一份税款。2017年10月，嘉源公司收到乌鲁木齐仲裁委的通知，说嘉源公司与新疆萨米特建材有限公司有一份关于瓷砖的供销合同，嘉源公司欠对方公司57万元的货款没有支付，涉及五彩湾电厂的装修工程。据他所知，嘉源公司没有和那家公司签过合同，更没有收到过对方的货物，所以公司便知道安祺在从中捣鬼。加上安祺从五彩湾电厂项目回来后，将库管及之后公司另请的项目经理的出入库单据及工作日志都拿走没有上交，也更加让他怀疑。嘉源公司之前一直给安祺发工资没有拖欠过，建筑行业的项目经理也都是根据项目的收益拿提成的，因为五彩湾电厂项目未最终决算，安祺的提成也没有进行计算，按之前的约定，收益20%以上会给收益20%的提成，现在因为安祺的原因，收益肯定不能达到20%，也就没有提成可以拿。嘉源公司已经用出去了2000多万元，现在经过审计的最终决算，公司顶多能拿到2362万元，公司的收益不到20%，所以安祺说拿22万元的税款是其应得的站不住脚。（2）证人马某某证明，她于2012年1月1日入职嘉源公司，一直担任公司会计工作。嘉源公司主要从事建筑装饰装修行业，公司规模比较小，共计十几个人，当时公司管理层就是董事长张某甲，总经理王宁。公司主要部门是工程部，工程部有设计、预算专员各一名，其他都是工程部的工作人员，安祺就是这些工作人员之一，其公司在外承接了项目之后，公司会指定工程部的人员为项目经理，直接到项目上去工作。没有项目的人每天都要在公司按时上下班，出纳曹某某（2017年之后已经不在公司工作了）会进行考勤、制表并发工资。2012年1月她刚进公司上班时，安祺就在公司工程部上班，当时就是一个普通工程部工作人员，到了2012年5月份，公司承接了山东电力二公司的新疆神华准东（五彩湾）电厂项目的大楼装修工程，公司任命安祺为该项目的项目经理，之后安祺便一直常驻新疆工地，她很少见到安祺，但经常给安祺卡上打钱，因为公司在新疆项目上只有安祺一个人是公司员工，其他人员都是安祺从新疆临时招来的。她每个月都要给安祺的民生银行卡上打钱，最主要的一部分就是安祺招来的民工工资，还有就是在当地购买材料的材料款、机械租赁费、税金等。这些款项都是安祺直接打电话报告给公司张总或王总，一般王总或者出纳填写一个费用申请单，申请单上王总签字，最终由张总签字确定，由出纳曹某某汇款到安祺卡上，之后，这些申请单会由她保存、记账。公司会按时发放工资到安祺的银行卡上，并在新疆给安祺租了房子，还专门配了一辆车，吃饭都是在公司新疆的灶上。安祺除了给发包方的营业税发票齐全外，其他的诸如工资、材料款等几乎都没有发票。关于税款是工程进行过程中，安祺会和新疆项目的发包方山东电力二公司沟通，计算税款向嘉源公司申请，然后将发票在新疆项目所在地吉木萨尔县地税局开具，之后给山东公司。但是2014年及2015年，嘉源公司在向山东电力公司要工程进度款的时候，发现有两套发票有问题，均是开给山东电力二公司的，但该公司均称没有收到票，也就是说，安祺可能开了假发票，侵吞了税款。其中一张是2014年7月15日开具的，票面价值416.39万元，发票号码是00104543，另一张是2015年10月21日开具的，票面价值93.06万元，发票号码是00104983,安祺分别要了22.19万元和4.9万元的税款（4.9万元的税款出纳给安祺汇了5.1万元，其中有2千元是安祺的差旅费），共计27.09万元。发现上述票据有问题后，张总联系了安祺，安祺在微信里回复张总说将那两次缴税的钱自己用了。之后嘉源公司补交了发票，补缴时已经营改增了。她在公司查了一下2012年和2013年的公司账务资料，并回忆了一下，新疆五彩湾项目还应该有虞某某、杨永亮、靳旭三人，具体发放是通过公司直接打到三人的工资卡。杨永亮工资发到2013年7月，虞某某发到2013年4月，靳旭工资发到2012年11月。她在公司找了两份合同，分别是购买诺贝尔瓷砖和萨米特瓷砖的合同，合同的对方分别是乌鲁木齐市XX店XX店，都是安祺交来的。（3）证人曹某某证明，她以前工作的公司叫嘉源公司，主要从事建筑装饰装修行业，公司规模比较小，当时公司董事长是张某甲，总经理是王宁，公司主要部门是工程部，工程部有设计、预算专员各一人，其他都是工程部的工作人员，安祺就是工程部工作人员，听说安祺姐姐和张总关系好，张总介绍安祺来公司的。她于2011年1月到公司上班，一直担任公司出纳工作，直到2017年5月公司人员调整她离开公司。她的职责是记录进出账，发工资等，她到公司上班后，安祺才来公司上班，在安祺担任新疆项目的项目经理后，便常驻在新疆项目工地，只是在需要给项目上采买材料或者支付钱款的时候，她会从公司张总那里得到指令，填写申请单，申请给安祺新疆项目上发放钱款。按照工程进度，安祺会不定时向张总申请费用，包括在新疆临时招来的民工工资，当地购买材料的材料款、机械租赁费、税金等。安祺一般会直接打电话报告给张总或王总（王宁），由她填写一个费用申请单，申请单上王总签字，最终由张总签字核定，之后她转款到安祺卡上，她所有给安祺转款都会填写申请单，这些申请单会交给马某某保存、记账。钱款大部分转到安祺民生银行卡内，还有一张应该是招商银行的。安祺除了给发包方的营业税发票齐全外，其他诸如工资、材料款等很少有正规发票，都是一些白条之类的票据，票很乱，最终都没有拿来正式的凭证。（4）证人刘某某证明，他以前工作的公司叫嘉源公司，他是工程部工作人员之一，主要就是承接项目后去各个项目上进行实际管理，也就是项目经理。他2009年到公司上班，一直在公司的工程部工作，也先后承接了很多项目的项目经理，因为公司的新项目不多，他不是经常去公司上班，只是将以前没有决算的工程进行后续手续的跟进和决算。项目经理的主要职责是前期招投标、中标后组织施工、工程结束后决算、进行施工档案资料的准备、之后向甲方公司催收工程款。现在公司和他一样的项目经理只剩下他一个人了，之前还有几个人干了一个工程就被公司辞退了。安祺是2011年进公司上班的，公司每月定期给安祺发工资，安祺最早被公司委任了一个小项目，只负责管理，没有项目提成，张某甲看安祺在那个项目干的还不错，于是便在2012年委以重任，任命安祺为新疆神华准东（五彩湾）电厂项目大楼装修工程的项目经理，项目经理负责公司外在项目的所有事宜，公司为了刺激项目经理认真负责的管理项目，会将项目利润的一部分拿出来进行奖励，作为项目经理的提成，一般情况下，在项目盈利15%以上，超过15%的利润部分，公司会以7:3的比例与项目经理分成，那30%严格上说是由项目部拿走的，因为无论哪个项目经理，都会在项目部雇几个技术人员，至少一个资料员、一个施工员、一个材料员，也要有安全员，但安全员可以由项目经理兼任（一般五百万以上的大项目必须定人定岗，所以大项目的人员会很多），上述30%的提成项目部拿到后，要给项目上项目经理自己招来的人发工资等，一般都是项目经理在项目进行中自己先垫资，之后在拿到项目提成后项目经理领取，除了项目部人员工资外，其他费用都是公司承担的。安祺也是这样，但安祺的工资是公司每月发放，除此之外还有项目提成。安祺在新疆项目上提前拿走了公司不少钱，从公司借款支付材料款、人员工资的形式要走的钱，给公司打了不少白条，工程结束后安祺给公司准备的项目资料不完善，导致审计无法进行，不能进行决算，剩余款项无法回笼。（5）证人肖某某证明，他工作于准东五彩湾电厂，目前在电厂的工程管理部任安全主管，他认识安祺，2014年年中他想买辆车，看好一辆大众高尔夫轿车，之后他给安祺打电话询问高尔夫车怎么样（在接触中知道安祺比较懂车），安祺说在乌鲁木齐有熟人，买大众能便宜些，于是在2014年5月7日，他通过网银给安祺卡上转了14.6万元用于买车，之后两个月，安祺一直没有买车，他一直催安祺，害怕安祺骗他，到了2014年7月6日，安祺说可以去提车了，于是当天便到了乌鲁木齐天汇华宇大众4S店，按照安祺给的电话找到了4S店工作人员，开了发票提了车，他在2014年7月15日又给安祺转了10173元，作为安祺买车多支付的还款。他们办公楼用的瓷砖大的品牌及用量是诺贝尔和萨米特，用量小的博华，诺贝尔主要装在公众区域、墙及地面、卫生间，萨米特主要装在办公室和餐厅的地面，博华装在餐厅墙上。（6）证人林某甲证明，他是萨米特公司的股东，公司法定代表人是他妹妹林某乙，他同时是乌鲁木齐另一家陶瓷专卖店负责人，他负责的店名叫“萨米特营销中心”，这两家店均销售萨米特品牌瓷砖。他知道嘉源公司，这家公司在五彩湾准东电厂项目装修工程上用过萨米特地砖，因嘉源公司未付相关材料款，萨米特公司已按当时合同进行了仲裁，当时签合同都是他负责的，2012年7月初，萨米特公司推销人员到五彩湾准东项目上联系到了该项目甲方公司神华集团相关人员，后通过甲方联系上了负责装修的嘉源公司在当地的项目经理安祺，之后2012年7月15日，萨米特公司由他妹夫曹国文出面在他负责的那家萨米特营销中心所在的美居物流园与嘉源公司的项目经理安祺签订了《新疆萨米特建材有限公司工程合同》，后公司陆续开始供货，因为上述项目进度较慢，修修补补到了2013年9月才将最后一批货供完，他公司在2012年8月8日收到安祺方面50000元定金，之后在2012年11月28日收到上述公司付的200000元货款，之后再没有收到货款，当时他问安祺什么时候付款，安祺说嘉源公司正在进行决算，决算后才能给付款。在萨米特公司供完货后，他将供货单据最终全部交给安祺，换来了安祺签字确认的“五彩湾安总工地明细表”。安祺第一次签字确认日期是2014年1月3日，期间他一直找安祺问结款的事儿，安祺一直以公司没有决算完拖延，到了2017年5月7日，他又见到了安祺，安祺说其个人在新疆有个什么项目，于是他又让安祺在明细表上确认签了字，之后就打不通安祺电话了，他没办法便按照合同约定进行了仲裁，对方嘉源公司不承认萨米特公司给五彩湾工地供货，并拿出了一份百帝材料店与嘉源公司签订的合同，并说已经付了款，他这才知道安祺在从中捣了鬼，他看过百帝公司那个合同，合同中连最起码的商品名称都不写，规格也很不正规，百帝公司根本就不是他们公司的品牌代理商，也供应不了相关瓷砖品牌。（7）证人王某某证明，他弟弟王明泉注册的公司以前名叫克拉玛依区XX店，主要是东鹏洁具的销售，现公司名称改为克拉玛依区新XX店，2012年他确实给五彩湾准东电厂项目供过货，百帝材料店供应的是东鹏洁具，比较零碎，没有签合同，银行流水显示，2012年8月7日百帝材料店收到来自嘉源公司的汇款35万元，但收到后一天，便给安祺账号转款30万元，又以备用金形式取现金5万元给了安祺，以此达到安祺用百帝材料店将钱套出使用的目的。至于安祺用35万元做什么他不知道，早知道安祺之后会欠他材料款，就该当时扣下这笔款。安祺当时是他公司的买货方，平时关系很好，安祺有这方面的要求其没法拒绝。安祺在百帝材料店购买洁具的钱一直没有支付，但因是零散供货，出于信任没有签合同，所以至今无法追索洁具材料款。（8）证人张某乙证明，他认识安祺大概十年了，最早是因为安祺到他店里买材料认识的，他在西安市未央区XX市场销售博华瓷砖，2012年8月8日，他收到安祺汇过来的一笔5万元的货款，是安祺在他店里买博华瓷砖的货款，他记得当时发货到新疆了。他和安祺之间没有签合同，都是安祺要货，他发货，安祺再付款，至今安祺还有3万元的货款没有结清。3、被告人安祺供述，他于2011年2月左右正式入职嘉源公司并进入工程部，嘉源公司是一家小公司，所以工程部也没有多少人，工程部主要负责公司承接的各种工程的建设管理，他的职务是项目经理，负责管理项目，公司每月发给他3000元工资，一直到2015年年中离开公司，工资一直没有变过。2012年至2013年年底，他一直在新疆昌吉的吉木萨尔县XX镇管理当地的“五彩湾神东电力公司”大楼装修项目，2014年全年及2015年上半年在新疆帮公司跑审计工作，2015年6月或7月回西安，2015年11月离开公司。他在工程部主要负责和张某甲寻找新项目，他自己也在西安担任了公司的一个叫“神东电力西安站”项目的装饰工程的项目经理。2012年5月9日，他到了新疆昌吉州吉木萨尔县XX镇上的工业园，作为嘉源公司派驻在这里的项目经理，第一次对项目进行了查看，这个项目的甲方是神东电力公司，神东电力公司在那里建设了火力发电厂，而嘉源公司承接了发电厂内生产生活大楼的室内外装修，合同预算1800万元。合同是嘉源公司与山东电力二公司签约，嘉源公司从山东这家公司分包来的项目，2013年11月底，工程全部完工，截止2014年8月份左右，甲方支付给嘉源公司工程款共1850万元。那时候他算出来公司在新疆五彩湾项目的成本花去了1700万余元。2014年年中，他那时候还在新疆，公司在新疆五彩湾工程处的审计已经一审结束，他通过和新疆这边工程的相关公司协商，山东电力建设第二工程公司要求嘉源公司代开工程进度发票，之后可以付一笔尾款给嘉源公司，他便将这一情况告诉公司张总，张总便让财务人员给他打了一笔22万余元的税款，让他用这笔钱代开给甲方工程发票。他收到税款后又听到消息说对方公司就算收到票也不会付款，于是他便找了一个卖假票的电话，联系后以三千元（也可能是四千元）买了一张票面价值为416万余元的假发票，开票日期为2014年7月15日，收款方为嘉源公司，付款方为山东电力建设第二工程公司。开了假票后，他将记账联和凭证联给了公司会计马某某，发票联他肯定不能给山东公司，现在他也找不到那联假发票了。他怕之后拿不到项目提成所以开假发票拿了公司的税金。没有人正面跟他谈过提成的事，只是从之前的公司项目经理口中知道公司的项目有项目提成这回事，张某甲和公司负责财务的王宁说过上述工程干完会给他相应的项目提成，没有说过具体多少钱提成，也没有给他说过拿提成需要完成什么条件，他在工程干完后没有要来全款，也没有正面跟公司要过提成。2012年年底回西安时，公司给过他1万元奖金，除此之外再没有因此项目拿过钱。他记得给过公司两套假税票，另一套假票票面价值90多万，他从公司拿走5万元税款。他在新疆五彩湾项目时，项目需要资金，他会报给公司，由公司给他拨款，钱一般打到他招行或民生银行卡上，具体来说，工人工资、项目部人员花费都是他固定每月向公司上报，公司将钱打给他，项目上的采购、机械设备支出等他会不定期报给公司，公司会转钱给他，上述使用公司资金的票据他年底会提供给公司。他记得2014年6月收到公司那笔22万元的税款后，将其中的15万余元用于帮朋友肖某某买车了，因为之前肖某某给他一笔钱，让他帮着买车，他将买车钱用了，所以这次刚好还上，用税款支付了车款，还有一部分他支付了材料款、有一部分自己日常花销了。肖某某之前给他的买车钱大部分用于维护与甲方的关系，没有用于自己。2015年年底新疆五彩湾工程已经结束，那5万元的税款都自己用了，用于何处记不清了。该项目刚开始公司并未作预算，预算是在进场后才算的，从1200万最终到甲方要给其上家承包方山东电力二公司2360万元，扣除94万元管理费，嘉源公司实际能收回2266万元，实际嘉源公司在项目上支出1800万左右的款项，具体支出还得审计计算。他在新疆任项目经理时某某自己一共有四人，其他三人是他在西安找的，并经当时总经理张某甲同意，另外三人分别是杨永亮（施工管理人员）、虞某某（经理）、靳旭（管理后勤等），三人工资都是由公司发，虞某某工资每月一万五千元，另外两人每月四千元，他自己工资三千元，工资应该打至每个人的工资卡了。项目上的采购有一小部分公司直接购买，购买后送至项目地（包括门、户外石材、沙盘等）；一大部分都是他在项目地当地采购，他一般将需要购买的材料在当地询价，后与公司电话沟通（主要是打电话给公司张总），将需要购买的材料制表通过电子邮件发给公司，然后公司将款打给他或已经确定的供货商，这些已确定的供货商有部分是已签过合同的，另一部分是直接打给供货商，但无合同（数额较小的供货商）。嘉源公司购买的地砖大量采购的有萨米特和诺贝尔，也有几万元小杂牌地砖，这部分主要给食堂用了。他当时代表公司分别于2012年7月15日、2012年7月26日与新疆萨米特公司、百帝材料店签订了合同，但他给公司交的合同是百帝材料店的那份合同，实际上百帝公司没有供货，供货的是萨米特公司，因为他当时购买另一家品牌为诺贝尔品牌的地砖，要求全额付款，而且对方是甲方公司需要的砖，不能拒绝，他便将购买地砖的钱优先支付给了卖诺贝尔地砖的，为了平账，他便找来了百帝公司签了合同，当时百帝公司与萨米特公司关系很好，也愿意为了萨米特公司与他的项目部签空白合同用于平账让公司看。当时公司给的货款不够，但他依然需要平衡各种关系以便在这个项目中被认可，所以他隐瞒了真实情况，但他确实使用了萨米特公司的地砖，很多人都能证明。萨米特公司的供货款付过20多万元，剩余的没有结清，对方还出过一份“五彩湾安总工地明细表”，他确认签过字。百帝公司于2012年8月8日他其转账30万元用于给项目购买材料支付材料款了，应该有一些是给西安当地材料商了，有一些是给了新疆当地支付，对他而言，怎么给公司省钱怎么购买，新疆当地的材料要比内地贵很多，他记得有一笔9万多的购买诺贝尔瓷砖或钢材了。给虞某某转款是用于支付部分工人工资了，因工人工资总不及时，所以有时便先垫上，要不工人罢工影响就大了。他不给公司说实情是想着账是平的，他倒账自己也能倒明白，之后余款他支付了就行了，哪怕差一些他拿了提成也能补上，但在当时如果说清了，他和公司便不好继续进行项目，所以没有说实情。4、辨认笔录及照片证明，经马某某、曹某某辨认，安祺就是嘉源公司2012年至2015年新疆五彩湾项目的项目经理。上述证据均经庭审质证、认证，证据确实、充分，足以定案。本院认为，被告人安祺在陕西嘉源建筑装饰工程有限公司担任项目经理期间，利用职务便利，通过提供虚假发票、提供虚假买卖合同的形式骗取本单位财物452708.9元并非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。西安市雁塔区人民检察院指控被告人所犯罪名成立，应予支持。唯公诉机关指控的侵占数额中，168000元因事实不清，证据不足，本院不予认定。安祺辩称起诉书指控他第一笔事实是因为张某甲在项目施工过程中，承诺支付给他的项目协调费、材料采购费以及雇佣人员工资的费用都没有兑现，所以他想提前拿到提成的意见，本院认为，被告人在侦查阶段的供述、证人证言及相关书证足以证实被告人具有职务侵占的客观行为及主观故意，其辩解不影响该罪的成立，故对该意见不予采纳。对辩护人以此为由辩称被告人安祺不能构成职务侵占罪的辩护意见亦不予采纳；被告人及辩护人辩称起诉书指控的第二笔事实，其中50000元现金安祺没有收到，另300000元均用于公司项目，对于上述50000元及300000元中分别给张某乙、杨某某、陈某某及萨米特公司用于购买材料的118000元，共计168000元，本院从公诉机关指控的第二笔事实涉案数额中予以扣减，对于下余款项因被告人安祺及辩护人未能提供有效证据证实安祺将该部分款项（182000元）用于嘉源公司，故该部分款项（182000元）应予以认定为犯罪数额。鉴于被告人安祺能部分供认涉案事实，对其依法可以从轻处罚。为了保障公司财产权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人安祺犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年又二个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月13日起执行至2020年10月12日止）。二、责令被告人安祺向被害单位陕西嘉源建筑装饰工程有限公司退还赃款452708.9元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  陈 瑞人民陪审员  赵清冰人民陪审员  张仙爱二〇二〇年二月二十六日书 记 员  雷 蕾1