河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终1051号 上诉人（原审被告）：河北新玻尔瓷业有限公司，住所地河北省赞皇县五马山工业区。 法定代表人：李树海，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王运方，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：马印朋，河北晟舜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘彦朝，男，1957年12月26日出生，汉族，住河北省赞皇县。 委托诉讼代理人：陈志强，河北正恩律师事务所律师。 上诉人河北新玻尔瓷业有限公司因与被上诉人刘彦朝劳务合同纠纷一案，不服河北省赞皇县人民法院（2019）冀0129民初1121号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 河北新玻尔瓷业有限公司上诉请求：依法撤销河北省赞皇县人民法院(2019)冀0129民初1121号民事判决书，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一审认定被上诉人在上诉人公司滑倒受伤没有任何的事实依据。上诉人和被上诉人存在雇佣关系属实，但并不代表被上诉人受伤系在工作过程中，经上诉人调查，没有查证到被上诉人在公司受伤的证据，庭审中被申请人提供了证人证言，根据法律规定证人应当出庭作证，因此该证人证言不能作为定案依据，其他证据均不能证实被上诉人在上诉人公司受到伤害的客观事实，因此根据《民事诉讼法》谁主张、谁举证的规定，被上诉人应承担举证不能的法律后果，而一审法院在没有足够证据的情况下判决上诉人承担赔偿责任，严重侵害了上诉人的合法权益。 刘彦朝答辩称，河北新玻尔瓷业有限公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 刘彦朝向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告各项损失5万元（庭审中变更为68952元）。二、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告刘彦朝自2018年3月30日至今在被告玻尔公司上班，任原料车间色缸工，月平均工资为2274元。2019年4月12日下午5时许，原告刘彦朝在工作期间用小球磨机加工原料时滑倒，被小球磨机的三角带夹断左手中指，后原告在赞皇县医院住院治疗共19天，诊断为：左手中指残端缝合术后、左手皮肤裂伤。另查明，被告玻尔为原告刘彦朝垫付了医疗费用，另给付原告1120元，对此原告亦予以认可。以上事实有原、被告陈述，《面试及考察表》、《超龄员工聘用协议书》、证人证言、通话录音、赞皇县医院住院病案、银行账户交易流水、在卷予以证实。庭审中，原告主张其各项损失有：一、护理费8646元，原告住院19天，司法鉴定意见书鉴定原告的护理期为60日，共计79天。按照河北省公布的居民服务、修理和其他服务业标准39947元/年计算即：39947元/年÷365天×79天＝8646元。二、误工费9389元，原告住院19天，司法鉴定意见书鉴定原告的误工期为90日，共计109天。原告月平均工资为2584元，该项费用计算即：2584元/月÷30天×109天＝9389元。三、住院伙食补助费1900元，原告住院19天，按照每天100元标准计算。四、营养费3950元，原告住院19天，司法鉴定意见书鉴定原告的营养期为60日，共计79天。按照每天50元标准计算即：（19＋60）天×50元＝3950元。五、残疾赔偿金26659元，原告系农村居民，61周岁，左手损伤构成十级伤残，按照上一年度农村居民人均纯收入标准计算即：14031元×（20-1）年×0.1＝26659元。六、被扶养人生活费12628元。七、原告左手损害构成十级伤残，精神损害抚慰金3000元。八、交通费200元，请法院酌定。九、鉴定费2580元。原告为证实其主张，向本院提交户口薄、鉴定费收据、X光片、石家庄市友谊烧伤医院报告单、司法鉴定意见书予以证实。对原告以上请求，被告玻尔公司提出如下质证意见：1、我司认可双方存在劳务关系。2、因证人未出庭，无法核实其真实性，对证人证言不予质证。另外，王志堂未到庭，无法确定王志堂身份，也无法核实该份通话记录的真实性，与本案无关联性，不予认可。3、原告对协议书内容清楚了解，协议书中第四条第三、四项约定部分我司不应承担赔偿责任。4、银行账户流水不能看出该笔进账是我司向原告发放的工资收益，对该证据不予认可。5、赞皇县医院出院记录中显示出院医嘱继续修养2周，请求按照该天数计算误工、护理天数。6、认可仲裁裁决书真实性，无异议。7、因为原告不属于工伤，对于参照职工工伤标准进行伤残评定的司法鉴定意见书不予认可，不认可鉴定费票据。即便法庭认定原告提交的鉴定，三期鉴定中的期限已包含住院天数，不应另行计算。8、误工费请求按照月工资1980元计算。9、护理费因为原告未提交护理人员身份证明，请求按照农林牧渔业进行计算。10、营养费按照每天30元计算；伙补请求按照工伤标准每日20元计算；因原告未当庭提交抚养关系证据，请求法庭予以核实。11、对精神抚慰金过高，请求酌定。12、交通费过高，请求法庭酌定。 一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告刘彦朝于2019年4月12日下午5时许在工作时受伤，为此本院限被告玻尔公司三日内提交相关考勤表，其未能提供，应承担举证不能的不利后果，故被告玻尔公司应当承担赔偿责任。经法庭质证、抗辩本院就原告刘彦朝因本次事故造成的实际损失做如下认定：一、护理费，有河北盛唐司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书鉴定原告的护理期为60日，按照居民服务、修理和其他服务业标准计算即：39947元/年÷365天×60天＝6566.4元。二、误工费，有河北盛唐司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书鉴定原告的误工期为90日，原告月平均工资为2274元，即：2274元/月÷30天×90天＝6822元。三、营养费，有河北盛唐司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书鉴定原告的营养期为60日，按照每天50元标准计算即：60天×50元＝3000元。四、住院伙食补助费，原告住院19天，按照每天100元标准计算即1900元。五、残疾赔偿金，原告刘彦朝系农村居民，61周岁，经河北盛唐司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书鉴定原告的左手损伤构成十级伤残，按照上一年度农村居民人均年可支配收入标准计算即：14031元×（20-1）年×0.1＝26658.9元。六、被扶养人生活费，原告刘彦朝未提供相关证据证实，故本院依法不予支持。七、精神损害抚慰金，鉴于原告左手损伤构成十级伤残，故酌情支持3000元。八、交通费，考虑到原告住院治疗必然产生交通费，故该项损失本院依法酌定为200元。九、鉴定费2580元，有河北盛唐司法鉴定中心出具的收费凭证予以证实，本院依法予以支持。以上原告损失共计50727.3元，因被告玻尔公司已给付原告1120元，故原告刘彦朝的实际损失应为50727.3元-1120元＝49607.3元。综上所述，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条至第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、限本判决生效后十日内被告河北新玻尔瓷业有限公司赔偿原告刘彦朝49607.3元。二、驳回原告刘彦朝其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1523元，减半收取计761.5元，由被告河北新玻尔瓷业有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实本院予以确认。 本院认为，本案中虽河北新玻尔瓷业有限公司主张事故发生时间并非在雇佣活动期间，但经原审法院明释，至本院二审期间其不能提供事故发生时间段其公司相关考勤证据。原审结合本案其他证据，认定事故发生在雇佣活动期间，并判令河北新玻尔瓷业有限公司承担相应赔偿责任并无不妥。综上，河北新玻尔瓷业有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1,523.0元，由上诉人河北新玻尔瓷业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 卢 亮 审判员 王淑芳 审判员 张 楠 二〇二〇年三月二十四日 书记员 谈梦雅 ——