浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民终9104号 上诉人（原审被告）：杭州市江干区金钉子美食娱乐厅，统一社会信用代码92330104MA28L86M2N，住所地浙江省杭州市江干区天城路86号四楼。 法定代表人：李宝海，总经理。 委托诉讼代理人：周斌，男，1990年10月23日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区，系浙江省杭州市江干区金钉子美食娱乐厅员工。 被上诉人（原审原告）：上海灿星文化传媒股份有限公司，统一社会信用代码91310105786734742N，住所地上海市长宁区广顺路33号8幢432室。 法定代表人：田明，总经理。 上诉人杭州市江干区金钉子美食娱乐厅（以下简称金钉子娱乐厅）因与被上诉人上海灿星文化传媒股份有限公司（以下简称灿星公司）著作权侵权纠纷一案，不服杭州铁路运输法院（2019）浙8601民初989号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金钉子娱乐厅上诉请求：1.撤销杭州铁路运输法院（2019）浙8601民初989号民事判决；2.改判驳回灿星公司的全部诉讼请求；3.一、二审诉讼费用全部由灿星公司承担。事实和理由：案涉歌曲实际收录人为杭州视翰科技有限公司，点唱歌曲均由其在点唱云端提供，金钉子娱乐厅与杭州视翰科技有限公司签订有《客服协议合作书》，约定由杭州视翰科技有限公司为金钉子娱乐厅提供新歌维护服务，一审法院判决金钉子娱乐厅从曲库删除案涉歌曲不具有可操作性。杭州文化娱乐业曾告知卡拉OK相关企业谨慎对待版权收费问题。且灿星公司主张的经济损失及合理费用无事实和法律依据。 灿星公司未作答辩。 灿星公司向一审法院起诉，请求判令：1.金钉子娱乐厅立即停止播放、从曲库中删除侵权作品《中国好歌曲》的所有涉案歌曲（具体详见歌曲清单）；2.金钉子娱乐厅赔偿灿星公司经济损失及合理费用共计75000元；3.金钉子娱乐厅承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：《中国好歌曲》收录了涉案歌曲，且在该专辑中标明本节目制作者（或录音录像制作者）/著作权人为灿星公司。 2018年8月21日，根据申请人郑州知睿达知识产权代理有限公司的委托代理人史发萍保全证据的公证申请，河南省郑州市绿城公证处审查了相应的材料并受理申请。该公证处公证员陈某、工作人员王某及史发萍来到位于杭州市江干区衣之家百货3楼的金曲KTV。王某对金曲KTV的店面位置及招牌进行了拍照，并以普通消费者的身份进入C811包厢。在该包厢内，陈某、王某对摄像使用的SONYHDR-CX680数码HD摄录一体机的内存及储存卡进行了清洁性检查。检查完毕后，在陈某、王某的监督下，史发萍在该包厢内的点歌设备上进行查找、点击，并播放包括涉案节目歌曲在内的相应曲目，同时对上述播放歌曲的全过程进行现场摄录。摄录结束后，史发萍将存储卡交由公证人员王某保管，并将存储卡中本次保全所拍摄的视频文件导出刻录成光盘，同时将此次消费取得的凭证交王某拍照留存，原件由申请人保管。消费凭证载明的商户名称为金钉子娱乐厅，消费金额为155元。河南省郑州市绿城公证处于2018年9月30日出具（2018）豫郑绿证内经字第1599号公证书。 经比对，涉案歌曲与《中国好歌曲》的相应歌曲词、曲、音源、画面等内容基本一致。 一审另查明，金钉子娱乐厅成立于2013年9月11日，系个体工商户，经营范围为卡拉OK、餐饮服务等。 一审法院经审理认为：电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。《中国好歌曲》节目的内容不仅包括歌手在舞台上演唱歌曲，还包括导师听歌时的表现、导师与歌手见面的形式、导师与歌手的交流、现场灯光与音乐的配合、乐队的演奏等内容，导演将歌手的表演、画面、音乐等元素融合为一个整体形成完整的表达，从而体现出导演的个性化特征，达到《中华人民共和国著作权》（以下简称《著作权法》）对作品所要求的独创性要求，应认定该期节目属于《著作权法》规定的以类似摄制电影的创作方法创作的作品。 根据《著作权法》及相关司法解释规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有；如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。灿星公司提供的涉案作品专辑系合法音像出版物，该出版物显示其著作权属于灿星公司，在无其他相反证明的情况下，应认定灿星公司享有《中国好歌曲》涉案作品的著作权，有权向未经其许可使用涉案作品的侵权使用者主张权利。 金钉子娱乐厅在其经营场所内通过点播系统放映设备公开播放被诉歌曲，且被诉歌曲与灿星公司主张权利的作品中的相应歌曲词、曲、音源、画面等内容基本一致，其行为侵犯了灿星公司对涉案作品享有的著作权。金钉子娱乐厅实施了侵权行为，应当承担停止侵权、赔偿损失的责任。关于赔偿金额，一审法院综合考虑涉案作品的流行程度、金钉子娱乐厅侵权行为的性质、主观过错程度、经营规模等因素，同时，灿星公司为制止侵权进行公证证据保全、委托律师参加诉讼，其虽未提交相关公证费和律师代理费证据，但必然需要支出相应合理费用，亦应酌情认定。综上，一审法院酌情确定金钉子娱乐厅赔偿灿星公司经济损失（含合理费用）36960元。金钉子娱乐厅经合法传唤无正当理由未到庭，一审法院按缺席处理，答辩意见未提交相关证据予以佐证，一审法院不予采纳。 据此，一审法院根据《中华人民共和国著作权法》第三条第六项、第十条第一款、第十一条、第四十八条第一项、第四十九条，《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第十一项，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第二十五条第一款及第二款、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、金钉子娱乐厅立即停止向公众提供点播《中国好歌曲》（详见后附歌曲清单）的服务，并从曲库中删除上述作品；二、金钉子娱乐厅于判决生效之日起十日内赔偿灿星公司经济损失（含合理费用）36960元；三、驳回灿星公司的其他诉讼请求。如金钉子娱乐厅未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取838元，灿星公司负担213元，金钉子娱乐厅负担625元。 二审期间，各方当事人均未提交新的证据。 经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，涉案作品专辑系合法音像出版物，该专辑标明本节目制作者（或录音录像制作者）/著作权人为灿星公司，在无相反证明的情况下，应认定灿星公司享有涉案作品的著作权。金钉子娱乐厅未经灿星公司许可，在其经营场所内通过点播系统放映设备公开播放涉案歌曲，侵犯了灿星公司对涉案作品的复制权、放映权，应当承担停止侵权、赔偿损失的责任。因灿星公司因侵权行为所遭受的实际损失或者金钉子娱乐厅因侵权所实际获得的利益均无法查明，一审法院综合考虑涉案作品的流行程度、金钉子娱乐厅侵权行为的性质、主观过错程度、经营规模、灿星公司为制止侵权而支出的合理开支等因素，酌定金钉子娱乐厅的赔偿金额为36960元，符合相关法律规定，并无不当。金钉子娱乐厅关于以其并非涉案歌曲实际收录人为由，认为无法停止侵权行为的理由不能成立，本院不予采信。 综上，金钉子娱乐厅提出的上诉理由均不能成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费724元，由上诉人杭州市江干区金钉子美食娱乐厅负担。 本判决为终审判决。 审判长  邓兴广 审判员  王 昭 审判员  徐 雁 二〇二〇年三月六日 法官助理傅枫雅 书记员张帆