江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终11477号上诉人（原审原告）：贾美玉，女，1941年5月7日出生，汉族，住南京市秦淮区。委托诉讼代理人：贾茂春，南京联宇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：宋爱武，男，1959年8月13日出生，汉族，住南京市鼓楼区。原审被告：顾群，女，1967年12月8日出生，汉族，住南京市鼓楼区。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市鼓楼区集庆门大街272号1栋31层、32层、33层。负责人：唐继国，该公司总经理。委托诉讼代理人：任达，男，该公司员工。上诉人贾美玉因与被上诉人宋爱武，原审被告顾群、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安财险江苏分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省南京市秦淮区人民法院（2019）苏0104民初98号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。贾美玉上诉请求：1、撤销南京市秦淮区人民法院（2019）苏0104民初98号民事判决；2、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：此次交通事故，公安局交通管理局第二大队认定宋爱武负全部责任，贾美玉无责。交通事故给贾美玉生活带来极大不便与痛苦。一审法院委托南京江北人民医院司法鉴定所作出的鉴定报告不当，该鉴定报告给与的护理期、营养期过短。一审法院据此鉴定报告判定的精神损害抚慰金、交通费等均不合理。宋爱武辩称，请求法院依法判决。平安财险江苏分公司辩称，鉴定是法院委托进行的，鉴定报告合法有效。请求驳回上诉，维持原判。顾群未作陈述。贾美玉向一审法院起诉请求：1、原审被告赔偿贾美玉医疗费7249元、营养费12200元、护理费36600元、交通费940元、残疾辅助器具手推车费1850元、后续治疗费50000元、精神损害抚慰金20000元、律师费6400元、诉讼及鉴定期间打车费203元，以上合计135442元，2、原审被告承担本案鉴定费、诉讼费。一审法院认定事实：2018年3月12日8时50分许，宋爱武驾驶苏Ａ×××××小型客车，沿本市铜井巷行驶至路口左转时，刮撞行人贾美玉，致使贾美玉受伤。南京市公安局交通管理局第二大队认定，宋爱武负该起事故全部责任，贾美玉对事故无责任。事故发生当日11时57分许，贾美玉至中国人民解放军第八一医院治疗，病历记载“被车撞倒，左肩、右顶部外伤，当时无昏迷，现头痛……”，医嘱建议：1、头颅CT，2左肩关节摄片，3、骨盆正位DR，4、股骨正侧位DR，5、留观Ⅱ级护理。随后，贾美玉陆续门诊。2018年4月17日，贾美玉门诊诊断：全身多处软组织伤，左膝半月板撕裂。2018年4月19日门诊，病史记载“1月前被车撞伤后感左膝疼痛，活动受限。我院MRI：左侧髌骨软化症。2、左膝关节外侧半月板前角撕裂，双侧半月板后角Ⅱ级变性。3、左膝关节后交叉韧带条形稍长T2信号，考虑为损伤。”当日诊断结论：1、左膝半月板损伤，2、左膝骨关节炎。2018年3月至2019年8月期间，贾美玉持续多次在中国人民解放军第八一医院门诊治疗。诉讼期间，经贾美玉申请，原审被告同意，通过摇号确定由南京江北人民医院司法鉴定所对贾美玉的营养期、护理期进行鉴定。2019年4月18日，该鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人贾美玉枕部头皮下血肿、双膝关节外侧半月板前角损伤、双膝关节后交叉韧带损伤等所需护理、营养期分别给予120日、90日为宜。贾美玉支出鉴定费1550元。另查明，宋爱武系经顾群同意，为其接送孩子期间发生本起事故。平安财险江苏分公司表示已对该车行驶证及宋爱武驾驶证进行审核，符合交强险及商业三者险的理赔条件。事故发生后，宋爱武先行赔付贾美玉400元用于治疗。再查明，事故发生后，宋爱武、顾群与贾美玉在平安财险江苏分公司分别于2018年5月30日、7月9日、9月17日签订《垫支付/提前给付申请书》，约定经双方共同申请提前给付已发生和必然发生的费用（医疗费）31904.8元，扣减10%（即3190.48元）后，合计28714.32元。宋爱武与贾美玉方此后又签订了第四份《垫支付/提前给付申请书》，约定经双方共同申请提前给付已发生和必然发生的费用（医疗费）4943.6元，扣减494.6元后，为4449元。前述四份申请书下方记载“声明：该申请书为当事人双方对平安保险公司提前给付部分项目的申请，不作为最终的赔付方案，后续事故双方签署正式结案协议时，由平安保险公司在最终确定的赔付金额中对此次提前给付的金额做扣减。”平安财险江苏分公司在扣除3685.08元医疗费后，将前述申请书涉及的其余医疗费已理赔至贾美玉。以上事实有当事人陈述、事故认定书、门诊病历、医疗费发票、鉴定意见书、《垫支付/提前给付申请书》等证据予以证实。一审法院认为，道路交通事故责任者对道路交通事故造成的损害应承担相应的民事责任。机动车发生交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额范围内分项予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同在责任范围内予以赔偿。宋爱武负该起事故全责，事故发生时其驾驶的车辆在平安财险江苏分公司投保交强险、限额为50万元的商业三者险及不计免赔，故该保险公司应在交强险内赔偿贾美玉损失；超出部分，由该保险公司在商业三者险内承担赔偿责任。此外，根据规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。宋爱武为顾群开车期间发生本起事故，故超出保险范围的贾美玉损失，应由顾群承担赔偿责任，宋爱武未尽安全注意之义务致贾美玉受伤，存在重大过失，故应当对超出保险范围的贾美玉损失与顾群承担连带赔偿责任。本案中，关于贾美玉的损失，一审法院综合证据作如下认定：1、医疗费。贾美玉主张7249元，包含前期理赔时被扣减的医疗费3685元以及2019年5月至8月治疗费3564元。法院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。交通事故导致贾美玉全身多处软组织伤，左膝半月板撕裂，贾美玉举证的2019年5月至8月期间3564元医疗费系其在医院骨科检查、治疗的费用，与交通事故导致的伤情存在关联，平安财险江苏分公司虽对此提出质疑，但未提供相反的证据予以反驳，法院对此抗辩不予支持，对贾美玉2019年5月至8月医疗费3564元予以确认。关于理赔时被扣减的3685元医疗费，一审法院认为，一、被扣减的10%费用中有部分记载为非医保费用，有部分未能明确所扣费用性质，二、申请书下方记载“该申请书为当事人双方对平安保险公司提前给付部分项目的申请，不作为最终的赔付方案……”，因此上述扣款并非最终理赔方案，三、平安财险江苏分公司未能就非医保费用的具体明细、替代性用药及免赔项目告知程序等进行举证证明，故法院对平安财险江苏分公司要求扣减该部分医疗费的观点不予支持，该保险公司应当赔偿贾美玉被扣医疗费3685元。2、营养费。贾美玉主张12200元（50元/天×244天）。根据鉴定意见，贾美玉营养期为90天，考虑其年龄、伤情、本地居民平均生活水平，法院酌定营养费3600元（40元/天×90天）。3、护理费。贾美玉主张儿子护理，护理费为36600元（150元×244天）。根据鉴定意见，贾美玉护理期为120天，关于护理费标准，贾美玉未提交为其提供护理的儿子误工收入证据，一审法院参照本地同级护工市场劳务报酬标准，酌定按100元/天计，确认贾美玉护理费12000元（100元/天×120天）。4、交通费。贾美玉主张940元，未提交票据。一审法院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。法院综合贾美玉的就诊次数、就诊距离等，酌定交通费800元。5、残疾辅助器具费。贾美玉主张购买轮椅车1850元，提供购买发票为证，法院依法予以确认。6、后续治疗费。贾美玉主张50000元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。贾美玉主张的该项费用，未提供证据证明，法院依法不予支持。7、精神损害抚慰金。贾美玉主张20000元，但未充分举证证明交通事故致其严重伤残，故法院对该项请求不予支持。关于贾美玉在机动车交通事故责任纠纷中主张的律师费、诉讼及鉴定期间的交通费，于法无据，法院对此不予支持。上述损失中，医疗费用项下：医疗费7249元、营养费3600元，计10849元；伤残赔偿项下：护理费12000元、交通费800元、残疾辅助器具费1850元、计14650元；以上合计25499元，由平安财险江苏分公司在交强险、商业三者险范围内赔偿至贾美玉。宋爱武已为贾美玉垫付400元费用，该款从平安财险江苏分公司赔付给贾美玉的款项中扣减后直接返还至宋爱武，贾美玉实际取得25099元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效之日起十日内赔偿贾美玉25499元（其中400元直接返还至宋爱武，贾美玉实际取得25099元）；二、驳回贾美玉的其他诉讼请求。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审中双方当事人均未提供新证据。二审争议焦点为：一审法院判定的营养费、护理费、交通费是否适当，精神损害抚慰金是否予以支持。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于营养费3600元（40元/天×90天）、护理费12000元（100元/天×120天）的认定，一审法院是参照南京江北人民医院司法鉴定所对贾美玉的营养期、护理期鉴定意见确定。贾美玉认为营养期、护理期过短，应予增加期限，但未提供证据证明鉴定意见明显不合理，对鉴定程序及人员组成的合法性亦未提出异议，一审法院采信南京江北人民医院司法鉴定鉴定意见并无不当。贾美玉要求增加营养期、护理期的主张，缺乏证据，本院不予支持。关于交通费800元的认定，一审法院系综合贾美玉的就诊次数、就诊距离等予以酌定。贾美玉未向法院提供交通费票据，亦未提供其他证据证明其实际交通费用，其主张增加交通费的请求，本院不予支持。关于精神损害抚慰金的认定，因贾美玉未提供证据证明其伤情已构成伤残，其主张的精神损害抚慰金没有事实及法律依据，一审法院对其主张的20000元精神损害抚慰金未予支持，并无不当。综上所述，贾美玉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1061元，由上诉人贾美玉负担。本判决为终审判决。审判长  何建华审判员  宛洪顺审判员  冯婧雅二〇二〇年三月二十日书记员  查菲菲