新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新0106民初1613号 原告：何波，男，1987年4月22日出生，汉族，无固定职业，住四川省三台县。 委托诉讼代理人：邓刚平，新疆赛天律师事务所律师。 被告：谢海洋，男，1988年2月27日出生，汉族，无固定职业，住四川省射洪县。 委托诉讼代理人：罗强，四川泽曦律师事务所律师。 被告：王世杰，男，1971年6月1日出生，汉族，职业不详，住新疆昌吉市。 被告：新疆双信递捷国际物流有限公司，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区。 法定代表人：刘宗民，新疆双信递捷国际物流有限公司总经理。 委托诉讼代理人：冯跃，新疆珅盟律师事务所律师。 原告何波与被告谢海洋、王世杰、新疆双信递捷国际物流有限公司（以下简称双信公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何波及其委托诉讼代理人邓刚平、被告谢海洋的委托诉讼代理人罗强、被告双信公司的委托诉讼代理人冯跃到庭参加诉讼，被告王世杰经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何波向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付医疗费114143.03元、误工费30053.12元、护理费30053.12元、住院伙食补助费17160元、营养费2000元、伤残赔偿金144161.60元、鉴定费800元、精神抚慰金5000元、交通费1000元。上述金额共计344370.87元，对方垫付医疗费95695.39元，起诉金额为248675.48元；2、由被告承担本案的诉讼费、邮寄费等。庭审中，原告何波认可被告谢海洋已垫付医疗费为97095.39元，并明确要求被告谢海洋承担本案主要赔偿责任，被告王世杰与双信公司承担连带赔偿责任。事实和理由：2017年11月3日，我在双信公司工程上干活被砸伤，导致我受伤并住院。事故发生后，我多次与三被告协商未果。经查，上述工程名称为乌鲁木齐保税物流中心室外配套工程，位于乌鲁木齐市新市区交汇处。该工程的建设单位是双信公司，双信公司与王世杰签订了该工程的施工合同，王世杰又将该工程的劳务部分发包给谢海洋，谢海洋雇佣我和其他人进行给、排水管道铺设施工作业。为维护我的合法权益，故诉至法院。 被告谢海洋辩称，我不是本案适格被告，请求法院依法驳回原告对我的诉讼请求。1、位于乌鲁木齐保税物流中心室外配套工程系王世杰从双信公司承包的，王世杰并未将工程劳务分包给我，我在工程施工时因酒驾被司法机关追究刑事责任，并未参于涉案工程施工和管理，该工程由王世杰管理施工；2、王世杰是原告的实际雇主及工程管理人员，原告在工地受伤应当由王世杰承担赔偿责任，双信公司作为工程发包方将工程发包给无资质的王世杰，应当承担连带赔偿责任；3、原告受伤后向我借支约140000元，我将另行诉讼，要求原告偿还借支款。 被告王世杰未作答辩。 被告双信公司辩称，原告要求我公司承担连带赔偿责任的诉讼请求不能成立，我公司在2018年期间由于原法定代表人涉嫌刑事犯罪，现任法定代表人处于取保候审阶段，原告受伤的工地并非我公司承建的，2017年至2018年期间涉案工程被我公司时任法定代表人杜红甫等人以不特定形式承包给不特定的多人，我公司并未实际介入工程承包，故原告要求我公司承担责任的事实及法律依据均不充分，请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。 经审理查明，何波自2016年4月起受谢海洋雇佣在工地从事劳务工作，劳务费为每日260元，支付方式为何波每月预支生活费，双方年底结清劳务费。2017年9月底，何波到乌鲁木齐保税物流中心室外配套工程工地从事劳务，2017年11月3日，何波在该工地铺设排水管道时，排水管沟侧面土方坍塌，将何波埋至管沟内。事故发生后，现场工人将何波挖出，王世杰驾车将何波送至新疆维吾尔自治区职业病医院（以下简称职业病医院）治疗，经诊断为：1、后尿道断裂；2、膀胱破裂；3、腹部闭合性损伤：腹腔积液（积血），肝破裂；4、胸部外伤：左侧第4—5肋骨骨折，右侧第6肋骨骨折；5、骨盆多发骨折。当日，职业病医院对何波行经皮选择性腹主动脉造影术+超选择性腹腔干（脾动脉）、肝动脉造影术+超选择性双侧髂内动脉造影术+超选择性右侧髂内动脉分支血管栓塞术+超选择性双肾动脉造影术+超选择性肠系膜上动脉造影术、尿道会师术、膀胱破裂修补术、膀胱颈重建术、膀胱造瘘术、经尿道膀胱结石弹道碎石术、经尿道钬激光尿道狭窄瘢痕切除术、膀胱造瘘术。何波住院期间由其家人护理，2018年1月12日出院，花费医疗费98695.39元，其中谢海洋支付97095.39元，何波支付1600元。出院医嘱：1、注意保持膀胱造瘘管及尿管固定通畅，定期切口清洁换药，一个月后（2018-2-2）拔除尿管；2、定期复查泌尿系B超；3、我科随访。2018年2月2日，何波再次入住职业病医院，入院诊断：1、尿道断裂术后尿道狭窄；2、泌尿道感染。2018年4月9日经尿道膀胱镜检查、经尿道膀胱结石钬激光碎石术、尿道狭窄扩张术。2018年4月16日出院，花费医疗费15447.64元。出院医嘱：1、注意保持膀胱造瘘管及尿管固定通畅，定期切口清洁换药，一个月后（2018-5-16）拔除尿管；2、定期复查泌尿系B超；3、如有不适，我科随访。 2018年12月11日，何波委托新疆恒正司法鉴定中心对伤残等级进行鉴定，2019年1月8日，该鉴定中心出具恒正司鉴【2018】法临鉴字第610号司法鉴定意见书，鉴定意见为：2017年11月3日何波因被土方砸伤致全身多处损伤，伤后经住院行手术治疗及恢复；何波后尿道断裂术后遗留尿道轻度狭窄为九级伤残；膀胱破裂后行膀胱破裂修补术、膀胱颈重建术、膀胱造瘘术为十级伤残；骨盆多发骨折遗留骨盆畸形愈合为十级伤残。何波交纳鉴定费800元。 另查，2017年5月19日，双信公司（甲方）与王世杰（乙方）签订《外配套工程施工合同》，约定甲方将位于乌鲁木齐市外配套工程施工蓝图所含的给、排水、采暖、供电电缆消防工程发包给王世杰，承包方式为包工包料。 又查，事故发生后，何波向乌鲁木齐高新区（新市区）安全生产监督管理局（以下简称新市区安监局）举报，新市区安监局对双信公司“11·3”坍塌事故进行了调查并作出调查报告，经查乌鲁木齐保税物流中心室外配套工程建设单位为双信公司，双信公司与无施工资质的个人王世杰签订工程施工合同，后王世杰又将该工程劳务部分发包给个人谢海洋，双方未签订劳务分包合同，由谢海洋雇佣何波、李军成、李飞、陈磊等人进行给、排水管道铺设施工作业。2017年11月3日下午17：00左右，何波下至排水管沟内移动排水管道时，排水管沟侧面土方坍塌，将何波埋至管沟内。事故发生原因：1、直接原因：何波管沟内人工移动排水管道时，未作支护的管沟侧壁及顶部堆土因受扰动和荷载变化突然塌方，是导致此次事故的直接原因。2、间接原因：（1）双信公司将工程发包给无施工资质的个人，未配置专职安全生产管理人员，未编制专项施工方案，未对施工现场进行安全检查及时消除事故隐患，未对作业人员进行安全技术交底，导致此次事故的间接原因之一。（2）王世杰未认真做好现场施工作业人员安全培训教育，未编制安全技术方案，未对施工现场进行安全检查及时消除事故隐患，是导致此次事故的间接原因之一。（3）谢海洋未认真做好现场施工作业人员安全培训教育，未对施工现场进行安全检查及时消防事故隐患，是导致此次事故的间接原因之一。处理建议：对双信公司处以人民币50000元罚款的行政处罚，对王世杰处以10000元的行政处罚。乌鲁木齐高新技术产业开发区管理委员会、乌鲁木齐市新市区人民政府对新市区安监局作出的事故调查报告予以批复，同意调查组调查报告中对事故原因的分析及事故性质认定、对事故单位责任划分和处理意见以及提出的防范和整改措施建议。 上述事实有原告提供的职业病医院住院收费票据2张、出院病史总结2份、出院证明书2份、恒正司鉴【2018】法临鉴字第610号司法鉴定意见书、鉴定费发票1张、《外配套工程施工合同》、乌高（新）政发【2018】178号文件，当事人陈述及庭审笔录为证。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 一、确定雇主主体。 何波自2016年4月起一直受雇于谢海洋在工地从事劳务工作，何波称2017年9月底谢海洋指派其到双信公司工地工作，劳务费仍按此前其与谢海洋约定，每月预支年底结清。2017年10月3日，谢海洋因酒驾被羁押期间，谢海洋劳务队的李新成负责与王世杰结算，并给劳务队工人预支生活费。谢海洋对此不予认可，辩称何波是受王世杰雇佣到双信公司工地工作，王世杰系何波的雇主。本院认为，新市区安监局对何波受伤一事成立调查组进行了调查，并作出“11·3”坍塌事故调查报告，经调查：双信公司将涉案工程发包给无施工资质的个人王世杰，王世杰又将该工程劳务部分发包给个人谢海洋，双方未签订劳务分包合同，由谢海洋雇佣何波、李新成等人进行给、排水管道铺设施工作业。据此可以确认何波是谢海洋雇佣在双信公司工地从事劳务工作及其在提供劳务时受伤的事实，谢海洋辩称王世杰系何波雇主，对此未提供证据予以证实，故对其该辩解意见本院不予采纳，谢海洋应当承担相应赔偿责任。 二、王世杰和双信公司承担连带责任的问题。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，双信公司系工程的发包方，其明知王世杰无相应施工资质，而将工程发包给王世杰，王世杰又将工程劳务部分分包给无相应资质的谢海洋，故王世杰和双信公司应当与谢海洋承担连带赔偿责任。 三、关于赔偿数额的问题。 1、何波主张医疗费114143.03元，并认可其中谢海洋垫付97095.39元，谢海洋、双信公司对此均无异议，故还需赔偿何波医疗费17047.64元。 2、何波主张误工费30053.12元（76709元/年÷365天×143天），谢海洋、双信公司对何波误工天数为143天均无异议，请求法院依法认定。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，何波自2016年4月起受雇于谢海洋，劳务费每日260元，其主张误工费按新疆维吾尔自治区2018年在岗职工年平均工资76709元计算符合法律规定，何波受伤住院共计143天，故对其主张误工费30053.12元（76709元/年÷365天×143天）本院予以支持。 3、何波主张护理费30053.12元（76709元/年÷365天×143天），谢海洋和双信公司辩称何波先后住院二次，均无医嘱需陪护，但从何波的伤情看，第一次住院（70天）时伤情较重，应当需要陪护，认可此期间的护理费；第二次住院（73天）无医嘱需陪护，故不认可此期间的护理费。另外，何波由家人护理，应当参照行业工资确定护理费。本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中，何波虽未提供需陪护的医嘱，但根据何波的伤情、治疗时间、治疗效果及伤残程度，可以确认其伤情危重，二次住院期间确实需陪护，故对其主张护理期为143天本院予以支持。何波的妻子属无固定收入人员，参照乌鲁木齐市劳动力市场2019年部分行业工资（岗位）工资指导价位表中护理护工中档工资2933元计算，护理费为13980.63元（2933元/月÷30天×143天）。 4、何波主张住院伙食补助费17160元（143天×120元/天），谢海洋辩称120元/天计算标准过高。本院认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，何波主张的住院伙食补助费17160元符合法律规定，本院予以支持。 5、何波主张伤残赔偿金144161.60元（32764元/年×20年×22%），谢海洋和双信公司辩称何波自行委托新疆恒正司法鉴定中心进行伤残等级鉴定属单方委托，但对该鉴定意见书的鉴定结论无异议，不申请重新鉴定。何波系外来务工人员，其按城镇居民标准计算伤残赔偿金缺乏依据。本院认为，何波虽为农村户口，但自2016年4月起受谢海洋雇佣进城务工，每日劳务费260元/天，其经常居住地和主要生活、收入来源地均为城镇，因此应当根据当地城镇居民的相关标准计算其残疾赔偿金。何波主张按新疆维吾尔自治区2018年在岗职工年平均工资76709元计算残疾赔偿金符合法律规定，对其主张的残疾赔偿金144161.60元本院予以支持。 6、何波主张鉴定费800元，本院认为，何波为确定伤残程度委托新疆恒正司法鉴定中心进行伤残级别鉴定，由此产生的鉴定费属必要性支出，本院对此予以支持。 7、何波主张营养费2000元，谢海洋和双信公司辩称无相关医嘱，请求法院酌定。本院认为，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。何波的伤情经鉴定为后尿道断裂术后遗留尿道轻度狭窄九级伤残；膀胱破裂后行膀胱破裂修补术、膀胱颈重建术、膀胱造瘘术十级伤残；骨盆多发骨折遗留骨盆畸形愈合十级伤残。根据何波伤残情况本院酌定营养费为500元。 8、何波主张精神损害抚慰金5000元，谢海洋和双信公司对此不予认可。本院认为，精神损害抚慰金包括以下方式：致人残疾的，为残疾赔偿金；致人死亡的，为死亡赔偿金；其他损害情形的精神抚慰金。本案中，何波已主张残疾赔偿金，故本院对此不予支持。 9、何波主张交通费1000元，谢海洋和双信公司辩称何波未提供交通费票据，无法确认数额。本院认为，何波虽未提供交通费票据，但其为处理受伤事宜必然会产生交通费用，故本院酌定为500元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告谢海洋赔偿原告何波医疗费17047.64元； 二、被告谢海洋赔偿原告何波误工费30053.12元； 三、被告谢海洋赔偿原告何波护理费13980.63元； 四、被告谢海洋赔偿原告何波住院伙食补助费17160元； 五、被告谢海洋赔偿原告何波伤残赔偿金144161.60元； 六、被告谢海洋赔偿原告何波鉴定费800元； 七、被告谢海洋赔偿原告何波营养费500元； 八、被告谢海洋赔偿原告何波交通费500元； 九、驳回原告何波要求被告谢海洋赔偿精神损害抚慰金5000元的诉讼请求； 十、被告王世杰、新疆双信递捷国际物流有限公司对原告何波上述损失承担连带赔偿责任。 上述被告谢海洋给付原告何波款项共计224202.99元，被告谢海洋应自本判决书生效之日起十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。被告王世杰、新疆双信递捷国际物流有限公司对原告何波上述损失承担连带清偿责任。 本案诉讼标的248675.48元，给付标的224202.99元，占诉讼标的90.16%；本案案件受理费5030.13元（原告已预交），由原告何波负担494.96元，被告谢海洋负担4535.17元。 本案公告费710元（原告已预交），由被告谢海洋负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。 审 判 长  柯媛媛 人民陪审员  戴景军 人民陪审员  徐秀丽 二〇二〇年三月三十一日 书 记 员  张冬雪