甘肃省兰州市西固区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0104民初57号原告：张长德，男，1972年4月11日出生，汉族，住甘肃省永登县。被告：王绍才，男，1963年10月28日出生，汉族，住四川省岳池县。被告：姜旭强，男，1992年8月21日出生，汉族，住甘肃省兰州市西固区。原告张长德与被告王绍才、姜旭强合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张长德、被告姜旭强到庭参加诉讼，被告王绍才经依法通知未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令原告与二被告之间因抹灰施工产生的债权40000元；2.垫付的生活费3000元和提供的工具返还原告；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年5月27日，第二被告打电话和我商量合伙干西固区东川港务区陕西三建的两栋库房抹灰工程，面积有27000平方米左右。5月28日我和第二被告去工地现场和负责人（第一被告）见面商谈具体事宜，最后达成口头协议如下：该库房抹灰工程按面积每平米21元计算。工人进场10天左右借付生活费，月付人工工资70%左右，完工次月一次性付清余款，所有工具由第一被告提供，如脚手架、提升机、搅拌机、手推车等。因当时主体砌砖还在施工，第一被告让我们等通知后带工人进场施工。7月1日经第二被告联系，我们合伙接了一些皋兰水阜私人的建筑工程进行施工。7月14日接到第一被告的进场通知。7月15日我联系的抹灰班组杜小平和刘小荣来看现场，由第二被告去了工地现场进行接待，7月18日杜小平带工人进场开始干活，因杜小平坚持，我于7月18日去工地和杜小平签了一份劳务协议。因当时刘小荣还未到工地，就没签协议，之后口头协定和杜小平的协议内容一致。当晚和第二被告也商谈了具体的分工和责任：我继续回皋兰负责施工，让他留在港务区负责，两个工地共担风险，利润共享，当时我给第二被告微信转账500元。8月8日第二被告说工具不够，造成误工现象，我从皋兰工地拉去了六付脚手架，一台提升机，8月底又拉去了一台小搅拌机和一个大水桶，给工人垫付前期生活费3000元。10月上旬我们承包的两栋库房抹灰全部完成并交付使用，期间我去了好几次工地，第二被告以各种理由推脱不见面，有时拒接电话。因无法与二被告达成一致，故原告诉至法院。庭审中，因原告诉请的事项分属不同法律关系，经向原告释明，原告撤销了第二项诉讼请求：垫付的生活费3000元和提供的工具返还原告。被告王绍才未到庭参加诉讼，但向本院提交了答辩状。其辩称，被告王绍才经人介绍认识了被告姜旭强，并与被告姜旭强协商好13号库、14号库1、2层抹灰工程的质量及工程进度的要求，按实际抹灰面积的合同价款计工程量，在工程完工后付清工程款。工程款在工程完工后已全额向姜旭强付清。原告张长德所说的情况一概不知，也不认识张长德，与他没有往来。被告姜旭强辩称，被告姜旭强与原告张长德合伙承包抹灰工程属实，但合伙的只有14号库的一层，面积共6000平方米，每平米获利3元。原告所称的13号库的两层与14号库的其中一层是由刘小荣施工完成，与被告姜旭强没有关系。认可原告张长德垫付了3000元生活费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月，被告王绍才经人介绍认识了被告姜旭强，王绍才将位于兰州市西固区国际港务区内13、14号库房的抹灰工程交由姜旭强施工，约定价格每平方米21元。后被告姜旭强与原告张长德口头协商合伙完成上述库房的抹灰工程。2019年7月，原告张长德联系案外人杜小平带人进场开始施工，双方约定的工程价为每平方米18元。后案外人刘小荣进场开始施工，14号库房一层6000平方米的抹灰工程由案外人杜小平完成，14号库房另外一层的抹灰工程，13号库房的两层抹灰工程由案外人刘小荣完成。工程完工后，被告王绍才向被告姜旭强结清了全部工程款。现原告与被告姜旭强因上述工程利润分配问题发生矛盾诉至本院，原告主张其与被告姜旭强合伙完成了13号库房、14号库房两个库房的抹灰工程，面积为27000平方米左右，按照每平方米3元利润计算，被告姜旭强应向其分配40000元利润。被告姜旭强认可从被告王绍才手中承包了13、14号库房的抹灰工程，承认与原告间存在口头合伙协议。同时也认可约定的工程价为每平方米21元，期间原告曾垫付了3000元人工费的事实。但辩称其与原告合伙的只有14号库房一层6000平方米的抹灰工程，其从被告王绍才手中承包的13、14号库房其他部分的抹灰工程是案外人刘小荣完成的，与原告无关。本院认为，原告张长德与被告姜旭强虽未签订书面合伙协议，但均认可双方存在口头合伙协议，也认可案涉工程项目结束后，被告王绍才已向被告姜旭强结清全部工程款，本院对上述事实予以确认。原告张长德与被告姜旭强之间存在个人合伙法律关系。本案争议焦点为，1.原告张长德与被告姜旭强合伙完成案涉工程项目的范围；2.原告要求确认的40000元合伙利润的依据。原告主张被告应向其分配40000元利润的理由为原、被告合伙完成的案涉13、14号库房抹灰工程，总面积为27000平方米左右，利润为每平方米3元，因此工程完工后其中一半的利润即40000元属于原告，但被告一直未向原告支付。被告抗辩其与原告合伙完成的只有14号库房一层6000平方米的抹灰工程，案涉13、14号库房其他部分的抹灰工程是案外人刘小荣完成的，与原告无关。根据已查明的事实，原告张长德与被告姜旭强虽存在个人合伙的事实，但被告姜旭强只承认与原告合伙完成了14号库房一层6000平方米的抹灰工程，结合本院从案外人刘小荣处了解的情况来看，案外人刘小荣也称案涉13、14号库房其他部分的抹灰工程是其完成的，与原告无关。故原告需就其与被告姜旭强合伙完成了案涉全部工程的抹灰工作承担举证责任，因原告未能提供证据证明，本案现有证据无法认定原告张长德与被告姜旭强合伙完成了案涉全部工程的抹灰工作。原告称被告姜旭强与案外人刘小荣串通损害其利益，也未能提供证据加以证实，该意见本院不予采纳。被告姜旭强自认与原告合伙完成了案涉工程中6000平方米的抹灰工程，按照每平方米3元利润计算，应支付给原告工程利润为9000元，也认可原告在案涉工程中垫付的3000元人工费。故被告姜旭强应向原告张长德支付上述12000元款项。原告与被告姜旭强因合伙利润分配产生纠纷诉请被告王绍才承担责任，缺乏事实和法律证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第50条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告姜旭强欠原告张长德抹灰工程利润及垫付的人工费共计12000元，被告姜旭强于本判决生效后十日内向原告张长德付清；二、驳回原告张长德的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取的案件受理费400元，由原告张长德负担280元，被告姜旭强负担120元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  牟晓云二〇二〇年三月三十日书记员王立艳附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）５０．当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。