四川省兴文县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1528刑初31号 公诉机关四川省兴文县人民检察院。 被告人肖长胜，曾用名肖长青，男,1974年12月25日出生,汉族,四川省兴文县人，初中文化，农村居民，户籍地，四川省兴文县，因本案于2019年12月20日被兴文县公安局刑事拘留，于2019年12月27日被兴文县公安局取保候审。现在家候审。 辩护人叶凌岚，四川晏州律师事务所律师。 辩护人杨宗桥，四川晏州律师事务所律师。 兴文县人民检察院以兴检刑诉（2020）12号起诉书指控被告人肖长胜犯非法经营罪，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兴文县人民检察院指派检察员曾学勇出庭支持公诉，被告人肖长胜及其辩护人叶凌岚、杨宗桥到庭参加诉讼。现已审理终结。 兴文县人民检察院指控，被告人肖长胜在未取得烟花爆竹经营许可不具备烟花爆竹经营资格的情况下，为谋取非法利益，于2019年10月、11月期间多次在南溪区“吕艳烟花爆竹零售点”购买大量烟花爆竹后，用普通货车将所购烟花爆竹运输回兴文县，并将烟花爆竹储存在兴文县魏某的普通民房内。之后，被告人肖长胜将其中部分烟花爆竹售卖于王某1、张某。2019年11月18日被兴文县应急管理局检查发现，经检查清点，被告人肖长胜储存尚未售卖出的烟花爆竹2136件。经兴文县价格认证中心鉴定，该2136件烟花爆竹价值人民币185260元。 公诉机关认为,被告人肖长胜违反国家烟花爆竹经营许可规定，非法经营烟花爆竹，价值人民币185260元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪，诉请依法追究其刑事责任。被告人具有自首情节，可以从轻处罚。建议对被告人肖长胜判处有期徒刑二年至三年，并处罚金二万元。 为支持公诉向法庭提供了：1、被告人的供述和辩解，2、证人证言，3、现场勘查笔录，4、鉴定意见，5、有关书证等证据。 被告人肖长胜对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议。 其辩护人提出，被告人具有自首情节；认罪认罚；系初犯，主观恶性小，未造成严重危害后果。建议对其从轻处罚，并适用缓刑。 本院经审理查明的事实和公诉机关指控一致。 上述事实，有下列证据予以证明： 1.受案登记表、立案决定书，证明本案由兴文县应急管理局2019年11月18日工作中发现，2019年11月26日移送公安机关处理，公安机关于2019年12月2日立案侦查。 2．到案说明，证明被告人肖长胜于2019年12月4日9时许，到兴文县公安局治安管理大队投案，并如实交代了自己的犯罪事实。 3．（兴）应急立（2019）执55号《立案审批表》、《案件处理呈批表》、（兴）应急案调查（2019）执56号《案件调查报告》、询问笔录、（兴）应急检记（2019）烟花钱—18号《现场检查记录》、（兴）应急现决（2019）烟花—18号《现场处理措施决定书》、现场检查照片4张、（兴）应急查扣（2019）4号《查封扣押决定书》、查封扣押清单、（兴）应急移（2019）1号《案件移送书》，证明兴文县应急管理局在工作中发现肖长胜未经有权机关许可和注册工商营业执照，经营烟花暴竹，已涉嫌刑事犯罪。根据《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条、《烟花爆竹安全管理条例》第三款规定，将该案移送兴文县公安局。 4．宜兴公（治）扣字（2019）55号《扣押决定书》，证明侦查机关于2019年12月18日，依法扣押了肖长胜持有的⑴组合烟花（中江县80发）56件，单件含药量800克；⑵闪光雷（48发）50件；⑶笛音带响月旅行1件；⑷精品吉庆红1件；⑸笛音雷（25发）110件；⑹组合烟花（好运来）192件，60发含药量500克；⑺富贵中国红（湖南醴陵）17件，5#4盘，箱含药量500克；⑻闪光雷（36发）79件；⑼笛音雷（36发）110件；⑽吉庆红（万载县）3件；⑾黄花草2件；⑿吉庆红（70颗）67件；⒀小淘气1件；⒁烟花（金山如意888）1167件；⒂醴陵金红袍17件，箱含药量500克，湖南白乡潭河州出厂；⒃组合烟花（中江县100发）50件，单件含药量1000克；⒄组合烟花（锦上添花）86件，60发，单件含量药量660克；⒅星星草3件；⒆笛音雷（49发）2件；⒇吉庆红（醴陵市）148件；（21）笛音轩（88发）29件；（22）小雷公（36发）2件；（23）锥形烟花2件。 5．兴公函（2019）155号《兴文县公安局关于2019.11.18非法经营案扣押的烟花爆竹是否属于“三无”产品认定的函》、兴市监函（2019）20号《关于2019.11.18非法经营案扣押的烟花爆竹是否属于“三无”产品认定的复函》，证明经兴文县公安局函请兴文县市场监督管理局对案涉烟花爆竹进行认定，该批烟花爆竹符合《中华人民共和国产品质量法》关于产品标识的相关规定，不属于“三无”产品。 6．宜兴公（治）鉴聘字（2019）67号《鉴定聘请书》、兴价认定（2019）51号《关于对2019.11.18非法经营案的价格认定意见书》，证明兴文县公安局聘请兴文县价格认证中心对案涉烟花爆竹进行价格认证，案涉烟花爆竹价值人民币185260元。 7．证人证言 ⑴证人杨某证言及辨认笔录，证明肖长胜2019年10月至11月期间，在他妻子吕艳经营的“吕艳烟花爆竹零售点”购买了四次烟花，每次500多件，都是肖长胜自己的一辆红色货车运输的，同来的还有一个女的，但这女的每次来既没有去看货，也没有下车。肖长胜总共买了11万多的烟花爆竹，支付了47000元，还欠他6万多元没有支付。 杨某经混合辨认，辨认出购买烟花的肖长胜。 ⑵证人魏某证言及辨认笔录，证明2019年5、6月间，肖长胜租他在兴文县房子的吊脚楼做堆放花圈的仓库，口头约定每月租金500元，肖长胜一次就付了3000多元租金。2019年11月18日县安监局来检查，他才知道肖长胜堆放了烟花爆竹在里面。 魏某经混合辨认，辨认出了租房的肖长胜。 ⑶证人王某1证言，证明他是肖长胜妻兄，肖长胜家开了一个商店，做花圈卖。大约是2019年7、8月份，肖长胜叫他和肖某一起将肖长胜红色车子上的烟花下到仓库里，两次都是晚上9点左右，仓库的地点他不清楚叫啥子地名。他还在肖长胜手里买过3000余元50件50发的烟花，卖了30件给丁六姑，剩下的零卖了。 ⑷证人丁某证言，印证了王某1证明的她家办事买了30件烟花的事实。 ⑸证人张某证言，证明他在肖长胜处购买过28元，10团“小山炮”爆竹。 ⑹证人王某2证言，证明2019年9、10月份，她和丈夫肖长胜去过一次南溪，联系买烟花爆竹是肖长胜，她就是坐车上等东西装好，就和肖长胜开车回兴文。东西运回后，是放在她丈租别人的一个仓库里，肖长胜拿了很少一点烟花爆竹到他们家的商店里搭着花圈卖。他们家经济困难，肖长胜是想整点钱补贴家用。 ⑺证人龚某1证言，证明肖长胜家开了一个副食商店，去年开始搭到卖花圈和爆竹。 ⑻证人龚某2证言，印证了龚某1证明的事实。 ⑼证人肖某证言，印证了证人王某1证明的事实。 8．现场资料，证明①本案现场位于兴文县魏某家吊脚楼地下仓库。②被告人肖长胜对堆放烟花爆竹的仓库（现场）进行了指认。 9．兴文县应急管理局证明，证明肖长胜三年内未申请办理烟花爆竹经营（零售）许可证。 10．被告人肖长胜供述及辨认笔录，印证了证人杨某、王某2、王某1、肖某、魏某、张某、龚某1、龚某2所证明的事实。 肖长胜经混合辨认，辨认出卖烟花爆竹给他的杨某。 11．户籍证明，证明被告人肖长胜出生于1974年12月25日，犯罪时已达刑事责任年龄。 辩护人向法庭提交了以下证据： 1.兴文县大河苗族乡长征村村民委员会证明一份，证明被告人无前科劣迹，一贯表现良好。 2.中国工商银行回单、四川省政府非税收入一般缴款书记，证明被告人主动上交违法所得，真诚悔罪。 本院认为，被告人肖长胜违反国家规定，未经许可，经营法律、行政法规规定的物品，扰乱了社会秩序，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。对被告人依法应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人主动投案，如实供述犯罪事实，属自首。对于自首的犯罪分子，依法可以从轻或者减轻处罚，本院对其从轻处罚。被告人自愿认罚认罚，可从宽处罚。被告人系初犯，可酌情从轻处罚。其辩护人提出被告人具有自首情节、认罪认罚、真诚悔罪的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。根据被告人的犯罪情节、社会危害后果，悔罪表现，对被告人可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款（四）项、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一．被告人肖长胜犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。） 二．非法所得人民币4000元，予以没收，上缴国库。 三．案涉烟花爆竹（详见扣押决定书），予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日之内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  曹仲康 人民陪审员  王 远 人民陪审员  詹述君 二〇二〇年三月二十五日 书 记 员  曾明明