甘肃省兰州市安宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0105民初2564号 原告：甘肃恒利混凝土有限公司，住所地兰州市西固区青杨河滩1号，统一社会信用代码：9162000056640387XW。 法定代表人：张利军，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王强，甘肃泫渊律师事务所律师。 被告：兰州惠宝房地产开发有限公司，住所地甘肃省兰州市安宁区附中巷小区1号楼3楼，统一社会信用代码：91620100660020023L。 法定代表人：杨海斌，系该单位执行董事。 委托诉讼代理人：午毅俊，甘肃东方人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈锦文，甘肃东方人律师事务所律师。 原告甘肃恒利混凝土有限公司（以下简称甘肃恒利公司）诉被告兰州惠宝房地产开发有限公司（以下简称兰州惠宝公司）买卖合同纠纷一案本院于2019年12月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王强，被告的委托诉讼代理人陈锦文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告甘肃恒利混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付截止2019年10月28日的混凝土货款本金共计3364980元；2.判令被告向原告支付截止2019年10月28日的违约金1042221.9元，并支付至欠款实际付清之日止的后续逾期损失（按中国人民银行同期利率二倍计算）；3.判令被告承担本案全部诉讼费用。原告当庭变更第一项诉讼请求为:判令被告向原告支付截止2019年10月28日的混凝土货款本金共计3499770元。事实与理由：被告因承建兰州惠宝幸福佳苑二期工程与原告签订《预拌混凝土买卖合同》，合同约定被告购买原告混凝土，并对混凝土价格、货款结算及支付方式、违约责任、争议解决方式等事项进行了约定。合同签订后，原告依约向被告供应混凝土，被告却未按约定支付货款。截止2019年10月28日止，被告尚须依约支付所欠货款本金共计3364980元。另被告拖欠货款的行为已构成严重违约，按合同约定逾期一天支付千分之五的违约金，我方自愿调整为中国人民银行贷款利率的二倍，被告应向原告支付截至2019年10月28日的违约金1042221.9元，并支付至欠款实际付清之日止的后续逾期损失。上述款项，经原告多次催要未果，遂诉至法院。 被告兰州惠宝公司辩称：按照《预拌混凝土供应合同》第六条之约定：每月25日核对混凝土方量，主体封顶后三月内付总价款的50%，剩余50%款项一年后付清。但由于混凝土供应的特殊性，答辩人与被答辩人在实际履行合同的过程中，未按照合同约定进行结算付款，而是分批分次进行结算付款，实际付款方式变为了不定期的分期付款，属于滚动支付合同的形式。2015年6月27日，双方就最后一批混凝土供应进行了结算。原告所述的诉讼时效，应当自最后一次付款后一年内支付的，属于对合同的断章取义，合同约定一年后是指从主体工程封顶后一年，并非结算或付款后一年。实际上双方在履行合同过程中，对结算及付款方式进行了变更，双方之间的结算方式是滚动支付合同结算方式，在之约定了总的履行期限和债务总额但未对分期履行的事项进行约定，那么债权人可以随时主张但合同约定结算后付款的应当自结算之日起计算诉讼时效，因此，本案的诉讼时效应当自2015年6月28日起计算，此时应当适用民法通则两年的诉讼时效，截止2017年6月27日诉讼时效届满。就算是依据合同约定，那么诉讼时效应当从主体封顶之日即2014年5月20日起算，截止2017年5月20日届满，或按最后一期付款时间即2015年11月18日起算，则截止2018年11月18日届满。因此，无论付款请求权的起算时间依据哪一标准计算，均已超过了诉讼时效。在此期间，被答辩人一直未向答辩人主张债权，导致其诉请已超过诉讼时效，人民法院应当依法予以驳回；被告使用混凝土后确有货款尚未支付，但被告未支付货款的原因是被答辩人的法定代表人张利军与答辩人的原法定代表人蒲振林、案外人胡德胜曾就三方债权债务进行了口头协商，协商确定：由于答辩人尚欠被答辩人的混凝土货款，用以抵顶三方债务，由此产生了债务抵消的法律效力。但目前被答辩人的法定代表人因刑事犯罪被判处刑罚，而案外人胡德胜亦不知其下落，因此无法通过三方对质来还原当时的客观事实。综上所述，请法院依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年2月28日，兰州惠宝公司（甲方）与甘肃恒利公司（乙方）签订《预拌混凝土买卖合同》，约定：由乙方将所需混凝土供至甲方“兰州惠宝幸福佳苑二期工程”施工现场；每月25日核对混凝土方量，主体封顶后三月内付总价款的50%，剩余50%一年后付清。在乙方严格履行合同义务前提下，如甲方未按合同约定分项目按时支付工程款，则每逾期一天应向乙方支付千分之五的违约金。原、被告自2013年3月28日至2015年6月27日期间进行多次结算，并签字确认多份《混凝土结算书》，最后一次结算时间为2015年6月27日，结算金额共计15699770元。兰州惠宝公司于2014年1月25日向甘肃恒利公司支付100万元、2014年3月24日支付100万元、2014年8月21日支付100万元、2014年10月23日支付100万元、2014年11月25日分别支付80万元、220万元，2015年1月22日支付100万元、2015年2月13日支付210万元、2015年4月9日支付100万元、2015年5月2日支付100万元、2015年11月18日支付10万元，以上共计支付1220万元。 本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原告诉请被告清偿未支付其货款本金3499770元，并出示《预拌商品混凝土买卖合同》、结算单，拟予以证明。被告对欠付原告货款金额予以认可，但辩称欠付原告的货款经原、被告及案外人胡德胜协商后已进行抵消。鉴于被告并未提交相应证据证明与原告之间就本案债权债务已进行抵消，故该辩解意见本院不予认可。被告辩称原告向其主张债权已过诉讼时效，依据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条“当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算”之规定，本案中，原、被告签订的《预拌混凝土买卖合同》第六条约定“1、每月25日核对混凝土方量；2、主体封顶后三月内付总价款的50%，剩余50%款项一年后付清”。被告最后一次向原告支付货款时间为2015年11月18日，故本院认为应自最后履行期限届满之日（即2016年11月19日）起计算诉讼时效较为适宜，故原告向被告主张债权并未超过诉讼时效。对原告要求被告向其支付货款本金3499770之诉请，本院予以支持。 关于原告请求被告承担违约责任并支付违约金1042221.9元的诉请，由于原、被告签订买卖合同后原告依约履行了交货义务，被告未按合同约定履行付款义务，故被告应当按照合同约定承担逾期付款的违约责任。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，原告诉请的违约金1042221.9元，未超过造成实际损失3499770元的30%，故本院予以支持。本院综合当事人过错程度及预期利益，对原告要求被告支付至欠款实际付清之日止的后续逾期损失，本院认为该项诉讼请求不明确，且于法无据，故本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定之规定，判决如下： 一、被告兰州惠宝房地产开发有限公司于本判决生效十五日内向原告甘肃恒利混凝土有限公司支付混凝土货款3499770元及截止2019年10月28日的违约金1042221.90元，共计4541991.90元； 二、驳回原告甘肃恒利混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费42058元，已减半收取21029元，由兰州惠宝房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审判员  刘光临 二〇二〇年三月十日 书记员吴楠