江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1102民初1073号原告：江苏镇江建设集团有限公司，住所地镇江市正东路19号。法定代表人：钱达，该公司董事长。委托诉讼代理人：罗心宇，江苏丹正律师事务所律师。被告：银石房产投资（镇江）有限公司，住所地镇江市京口区中山东路189号底层。法定代表人：刘戎，该公司总经理兼执行董事。委托诉讼代理人：曹建国，江苏金荣恒顺律师事务所律师。原告江苏镇江建设集团有限公司（以下简称镇建公司）与被告银石房产投资（镇江）有限公司（以下简称银石公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月4日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告镇建公司的委托诉讼代理人罗心宇，被告银石公司的委托诉讼代理人曹建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告镇建公司向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告定金损失400万元。事实与理由：2016年1月20日，被告与江苏恒顺置业发展有限公司（以下简称恒顺置业公司）、镇江恒顺房地产开发有限公司（以下简称恒顺房产公司）、镇江中房新鸿房地产开发有限公司（以下简称新鸿公司）签订合作协议，约定将恒顺置业公司名下恒美山庄剩余地块、新鸿公司名下车桥厂地块、恒顺翠谷北地块出让给被告。被告对外仍以恒顺房产公司等名义开发、销售。被告取得上述三地块后，与原告几经磋商，于2016年5月6日签订协议一份，约定将被告取得的上述三地块所有配电工程（含设备、材料、施工和实验、电房工艺及土建管道）、消防、道路、雨污水井及管道、路灯、小区围墙以及上述项目的配套工程交由原告施工。付款方式为配电工程按照供电部门的付款要求送电前结清工程款；其他工程项目根据当月申报的工作量次月支付，支付比例不低于60%。原告向被告支付项目定金400万元，此款打入被告指定的恒顺房产公司账户。原告支付定金后，被告在六个月内必须与原告签订正式合同并退还定金，否则视同被告违约，被告没有兑现全部承诺将承担违约责任，双倍返还定金，赔偿原告损失。上述三地块的项目中，恒美山庄剩余地块及车桥厂地块管网工程造价为10702406.82元，恒美山庄剩佘地块及车桥厂地块道路工程造价为10019696.97元，恒顺翠谷北地块管网及道路工程造价约1000万元。上述工程的利润约1000万元。后原告按照被告要求将项目定金打入被告指定的账户（2016年4月26日汇入恒顺房产公司银行账户200万元；5月12日汇入恒顺房产公司200万元）。但此后六个月内被告并未按约与原告签订正式协议。经原告多次催促，被告于2018年7月13日主动将定金400万元退还原告，并表明原约定的工程中道路、雨污水井及管道、路灯、小区围墙以及上述项目的配套工程不再交付原告施工，此后被告将上述工程发包给他人施工。依照双方于2016年5月6日签订的协议，被告已构成违约，应当双倍返还原告工程定金，赔偿原告损失。原告为维护自身合法利益，特提起诉讼。被告银石公司辩称：法院应驳回原告的诉讼请求。涉案工程项目均以恒顺房产公司、新鸿公司名义开发，被告无权就所涉工程项目与原告签订任何协议，原、被告之间的协议应为无效协议，且被告亦未收到原告交付的400万元定金。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为证明其主张，提交以下证据：1.合作协议书一份，证明被告收购恒顺房产公司名下恒美山庄剩余地块，新鸿公司名下车桥厂地块和恒顺翠谷北地块，即被告有权与原告签订协议。2.协议一份，证明原、被告约定将被告所取得地块的部分工程交由原告施工。3.电汇凭证两张，证明原告先后将两笔200万元的定金交付被告。4.施工合同三份，证明被告未履行义务，构成违约。5.中国建设银行客户专用回单一份，证明被告因违约退还原告400万元定金。对原告提交的证据，被告质证认为：证据1真实，但协议约定的地块未实际转让，协议双方通过增资扩股的方式进行了合作；证据2真实，但被告不能以其名义与原告签订相关建设施工合同，该协议自始无法履行，即便该协议有效，被告也未违约；证据3真实，但这两笔款项为投标保证金，并非定金，被告亦未收到原告交付的定金；证据4真实，但该证据反映了被告无权就涉案工程与原告签订施工合同；证据5有异议，原告未提供原件。被告为证明其抗辩，提交以下证据：1.授权委托书复印件一份，证明原告委托徐宏仲洽谈三个地块的项目及项目保证金事宜。2.申请书一份，证明原告诉称的定金实为保证金。3.江苏银行业务回单两份，证明原告给付恒顺房产公司的400万元系投标保证金，并非定金。对被告提交的证据，原告质证认为：证据1不真实；证据2、3真实，但其中的措辞并不影响双方协议约定的定金。对原、被告提交的证据，本院认证认为：原、被告彼此无异议的证据，本院予以确认。原告提交的证据2能否证明定金的实际交付，应当结合款项交付时间以及原、被告往来函件进行综合认定。被告虽对原告提交的证据5持有异议，但结合当事人陈述，可以认定所涉款项的交付事实，但该款的性质亦应结合相应证据进行认定。对被告提交证据1，原告予以否认，但结合被告提交的证据2以及原告提交证据2的签订时间，可以反映原告的证明目的。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：经审理查明，原告系建筑企业，被告系房地产投资企业。2016年5月6日，原告（乙方）与被告（甲方）签订协议一份，协议主文如下：“经双方协商,就甲方与江苏恒顺置业发展有限公司合作开发的镇江恒美山庄剩余地块、车轿厂地块、恒顺翠谷北地块等,甲方承诺将该项目中的部分工程交由乙方施工。达成以下协议:一、内容具体:所有配电工程(含设备、材料、施工和试验、电房工艺及土建管道)、消防、道路、雨污水井及管道、路灯、小区围墙以及上述项目的配套等。二、招标方式:由甲方负责乙方中标或在总包中指定乙方分包,乙方具备相关的资质有机电安装工程施工总承包一级(主项资质),市政公用工程施工总承包二级、房屋建筑工程施工总承包二级、城市及道路照明工程专业承包一级和城市园林绿化三级资质(增项资质)等。三、结算方式:执行中华人民共和国国家标准GB50500-2008建设工程工程量清单计价规范、2013年江苏省安装工程计价表、2013年江苏省市政工程计价表、2013年江苏省建筑与装饰工程计价表、2013年江苏省仿古建筑与园林工程计价表、最新江苏省建设工程费用定额等相关定额。四、付款方式:配电工程按照供电部门的付款要求送电前结清工程款;其它工程项目根据当月申报的工作量次月付款,支付比例不低于60%,具体正式协议中再明确。五、项目定金:乙方支付甲方项目定金人民币肆佰万元,此款打入甲方指定的镇江恒顺房地产开发有限公司账户。乙方支付定金后,甲方在6个月内必须与乙方签订正式合同并退还定金,否则视同甲方违约。六、违约责任:甲方没有兑现全部承诺将承担违约责任,双倍返还定金,赔偿乙方损失。七、其它:未尽事宜,双方协商解决。本协议一式二份。”另查明，原告于2016年4月26日、2016年5月12日向恒顺房产公司电汇了两笔金额为200万元的资金，相应电汇凭证中“附加信息及用途”一栏中注明“投标保证金”。2018年5月9日，原告向被告提交申请称：“根据双方协议，我公司汇入镇江恒顺房地产开发有限公司的项目保证金肆佰万元整。由于我公司经营需要，请予以退回保证金。请贵公司将保证金推至江苏镇江安装集团有限公司账户。有关项目未尽事宜双方协商解决。特此申请。”2018年7月13日，被告电汇原告400万元。本案审理中，原告提交一份落款时间为2016年1月20日，有被告作为甲方与恒顺置业公司、恒顺房产公司、新鸿公司作为乙方签订的《合作协议书》一份，该合作协议就甲方名下的镇江恒美山庄剩余地块、车桥厂地块、恒顺翠谷北地块合作开发建设房地产项目达成一致协议，该协议的第二条约定：“根椐上级要求甲方有意退出房地产开发市场,将上述三地块出让,乙方有意接受。鉴于土地管理、税收等政策的原因,出让土地或股权转让操作上都有困难,因此采取增资扩股方式进行合作。整个项目的开发、销售、纳税等仍以甲方现控股的镇江恒顺房地产开发有限公司和镇江新鸿房地产开发公司名义进行。”原告称该合作协议系原、被告在签订协议时由被告提供。被告对该合作协议的真实性无异议，但并非被告提供。本案审理中，原告明确主张的请求权基础为适用定金罚则，要求被告双倍返还定金。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告的诉讼请求系基于定金罚则，而定金罚则的适用前提为定金的实际交付，为此，原告应当就定金的交付事实承担举证责任。原告所提交的两份电汇凭证，其金额与原、被告所签订协议中约定的项目定金金额一致，但两笔款项中仅有一笔系在原、被告协议签订之后交付，并且电汇凭证所备注的款项内容为“投标保证金”并非“项目定金”，两者缺乏关联性。另结合原告于2018年5月9日向被告提交申请的内容来看，原告要求被告退还的款项系“项目保证金”亦非“项目定金”，同时在该申请中原告亦未提出双倍返还定金的要求。综上，原告所提交的证据不足以证明其已向被告交付定金，为此原告的诉讼请求，依据不足。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”本案中，被告对于原告所提交的《合作协议书》并无异议，由此反映被告对涉案工程享有控制管理权。从原、被告协议的第二条约定了由被告负责原告中标，同时结合原告在协议签订之前即已向恒顺房产公司交付了“投标保证金”，由此可以看出原、被告在涉案协议签订时应当明知所涉工程涉及招标，双方存在串通招、投标的主观故意，故涉案协议存在恶意串通损害第三人利益的情形，该协议应为无效协议，故原告的诉讼请求缺乏事实依据。综上，原告的诉讼请求，于法无据，本案不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告江苏镇江建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费38800元，保全费5000元，合计43800元，由原告江苏镇江建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  周 伟人民陪审员  栾群文人民陪审员  徐路宁二〇二〇年三月二日书 记 员  神 阳（上诉须知及法律条文）1.相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。2．上诉须知当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。三、当事人应凭判决书和上诉状直接到镇江市中级人民法院立案大厅交费。直接交费不方便的，可汇款至江苏省镇江市中级人民法院，开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号：11×××61；请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级人民法院。四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。