河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3469号上诉人（一审被告、反诉原告）：美迪斯电梯有限公司。住所地深圳市坪山区坑梓街道金沙社区金康路88号。法定代表人：邱子源，任董事长。委托诉讼代理人：马清锋，河南森鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：石娜，河南瀛豫律师事务所律师。被上诉人（一审原告、反诉被告）：禹州市帝苑置业有限公司。住所地禹州市商贸东路。法定代表人：刘炫。委托诉讼代理人：梁军，河南光宇律师事务所律师。上诉人美迪斯电梯有限公司(以下简称美迪斯公司)因与被上诉人禹州市帝苑置业有限公司（以下简称帝苑置业）买卖合同纠纷一案，不服禹州市人民法院（2019）豫1081民初1921号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人美迪斯电梯有限公司的委托诉讼代理人马清锋、石娜，被上诉人帝苑置业的委托诉讼代理人梁军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人美迪斯公司上诉人请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定涉案6台电梯未经有关部门验收与客观事实不符，一审时已经提交了检验报告及使用标志；一审判决适用未经质证的证据认定事实；一审判决认定上诉人仅未移交随机文件就解除合同不妥。被上诉人帝苑置业答辩称：一审认定该6台电梯未经验收事实清楚，因上诉人没有履行合同义务，没有移交随机文件合格证书等电梯必须的检验资料，该部分电梯是无法通过有关部门的检验的，在禹州市市场监督管理局行政处罚决定中认定的很清楚，已经认定该部分电梯未经检验。罚款对象是被上诉人，还是物业公司的，两公司是股东，投资人相同，两公司是同一公司，物业公司是附属公司，罚款赔偿给被上诉人，物业公司并不反对。上诉人存在三个违约行为：没有移交随机文件合格证书等电梯必须的检验资料造成电梯无法检验；提交的设备规格参数与合同约定不符，不符合合同安全标准，特别是缺少一个自动平层功能；上诉人没有履行正常的维保义务，一审认定其没有提供没有移交随机文件合格证书等电梯必须的检验资料已经构成严重违约，涉及电梯及乘客安全的大问题，足以解除合同，承担相应责任。上诉人提出的不安抗辩权不成立。被上诉人帝苑置业向一审法院起诉请求：解除双方于2016年11月24日签订的《电梯设备销售合同》及《电梯安装合同》，美迪斯公司退还告已经支付的电梯货款759840元，已经安装的电梯由美迪斯公司拆除，美迪斯公司承担违约责任，按照合同总值的双倍赔偿甲方损失,赔偿帝苑置业的损失949800元。上诉人美迪斯公司向一审法院反诉请求：1、判令帝苑置业支付剩余合同价款人民币189960元；2、本案诉讼费用由帝苑置业承担。一审法院经审理查明：2016年11月24日，帝苑置业作为甲方，美迪斯公司作为乙方，签订了《电梯设备销售合同》及《电梯安装合同》，合同约定帝苑置业购买美迪斯公司销售的电梯6台，合同总价款是949800元。合同第三条约定的付款方式是分四期支付，前三期支付货款的80%，共计759840元，第四期的支付方式是电梯安装完成，通过质监局验收合格，同时乙方正式移交电梯设备、随机文件（电气原理图、电气敷设图、产品合格证书、装箱单、使用维护说明书、安装说明书等）及有关检验证明后，甲方支付第四期货款189960元。合同第十条约定了乙方如有违约，甲方有权解除合同，拆除并退还乙方产品，乙方返还甲方货款，并按照合同总值的双倍赔偿甲方损失。《电梯安装合同》约定由乙方负责设备的安装，该合同第二条约定，质监局验收合格之日起12个月，乙方承担该产品每月两次的例行维保服务，并响应365天24小时响应服务。该安装合同提供的附件1、2是电梯的主要部件和合同技术规格表，乙方承诺“对以上设备技术规格及配件我公司承诺将完全按照所列品牌、型号、规格使用，若施工过程中发现所用设备技术规格及配件与以上所列不符，我公司将无条件退款，并承担对甲方造成的一切损失”。合同签订后，美迪斯公司为帝苑置业安装了6台电梯，帝苑置业支付美迪斯公司货款759840元。由于美迪斯公司未正式移交电梯设备、随机文件（电气原理图、电气敷设图、产品合格证书、装箱单、使用维护说明书、安装说明书等）及有关检验证明，该6台电梯未经有关管理部门验收，2019年5月22日，禹州市市场监督管理局对帝苑置业所属的帝苑物业公司罚款40000元。一审法院认为，帝苑置业与美迪斯公司签订的《电梯设备销售合同》及《电梯安装合同》，系当事人双方真实意思的表示，且不违反法律规定，该合同合法有效，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。美迪斯公司未按合同约定，未及时移交电梯设备、随机文件及有关检验证明，实属违约；帝苑置业要求解除双方签订的《电梯设备销售合同》及《电梯安装合同》、已经安装的电梯由美迪斯公司拆除返还给美迪斯公司、退还已经支付的电梯货款759840元、并由美迪斯公司赔偿40000元罚款的诉求，应予支持；但帝苑置业要求美迪斯公司按照合同总值的双倍赔偿其损失949800元的诉求，由于双方约定的违约金过分高于造成的损失，不符合法律规定，不予支持，其损失可按法律规定酌定为总价款的30%即284940元。美迪斯公司所辩理由及反诉请求，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十一条第（二）项、第九十三条、第九十六条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的司法解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）禹州市帝苑置业有限公司与被告（反诉原告）美迪斯电梯有限公司于2016年11月24日签订的《电梯设备销售合同》及《电梯安装合同》。二、被告（反诉原告）美迪斯电梯有限公司于判决生效后十日内，拆除已为原告（反诉被告）禹州市帝苑置业有限公司安装的电梯6台。三、被告（反诉原告）美迪斯电梯有限公司于判决生效后十日内，退还原告（反诉被告）禹州市帝苑置业有限公司已经支付的电梯货款759840元，赔偿原告（反诉被告）禹州市帝苑置业有限公司损失284940元及40000元罚款，上述款项共计1084780元。四、驳回原告（反诉被告）禹州市帝苑置业有限公司的其他诉讼请求。五、驳回被告（反诉原告）美迪斯电梯有限公司的反诉请求。本案受理费20190元，由原告（反诉被告）禹州市帝苑置业有限公司负担6190元，被告（反诉原告）美迪斯电梯有限公司负担14000元；反诉费4099元，由被告（反诉原告）美迪斯电梯有限公司负担。二审中上诉人美迪斯公司提交电梯的随机文件：证据一、产品合格证6份、主要部件参数表生产指令尾数23、24、25、26、27共5份。证据二，上诉人与其他公司签订的合同版本四份，证明：1.上诉人与其他公司签订电梯买卖合同，在违约项目中并没有像本案被上诉人在格式条款中要求加重上诉人责任，免除被上诉人自己的违约责任情况。2.被上诉人强制要求增加的格式条款是违法合同法关于公平和对等原则的。被上诉人帝苑置业质证意见：证据一不是新证据，提供的资料仍不是电梯的全部随机文件，特别是产品合格证标注的制造许可证有效期至2019年12月13日，设备合格证还有待于重新检验，合格证马上要失效。证据二与本案无关。从合同的标识来看，合同是上诉人的格式条款，不是被上诉人的格式条款，不存在强加格式条款。被上诉人帝苑置业二审提交帝苑置业和帝苑物业公司的企业登记信息，显示三个股东相同，物业属于帝苑置业的附属企业。上诉人美迪斯公司质证意见：真实性请求法庭核实，对证明目的有异议，虽两公司股东一致，但作为独立的两家公司，从法律上是具有独立的法人资格，不能是从属关系，每个公司都需独立承担民事责任。经庭审质证及本院审查后认为，上诉人美迪斯公司提供的证据一与本案具有关联性，能够证明本案事实，本院予以采信；证据二于本案无关，不予采信。被上诉人帝苑置业提交的证据不能证明本案事实，本院不予采信。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，依据查明的事实，本案涉及电梯有四台正在使用，两台安装后并未使用，且美迪斯公司提供的证据证明了涉案电梯的合格证明，二审中美迪斯公司也出示了电梯的随机文件，双方发生纠纷的实际原因系后续货款的支付发生争议。在此情况下，美迪斯公司不交付随机文件的行为虽有不妥，但一审判决解除双方的合同，势必造成资源浪费，也不利于矛盾纠纷的解决，故本院认为双方的合同仍然存在继续履行的必要，但美迪斯公司应当及时交付电梯的随机文件，帝苑置业与美迪斯公司应及时协商向有关部门对涉案电梯进行检验，确保涉案电梯安全运行。帝苑置业诉请美迪斯公司承担违约责任，并按照合同总值的双倍赔偿甲方损失,赔偿帝苑置业的损失949800元，但双方在履约过程中均有违约行为，造成电梯监管部门对涉案电梯的违章使用进行罚款,依据一审证据已经由帝苑置业现行支付了该4万元罚款，故该4万元应作为帝苑置业的损失，因双方均存在违约行为，应由双方共同承担该部分损失，即各承担2万元。美迪斯公司可在涉案电梯经检验合格后依法另行向帝苑置业主张剩余货款。综上，上诉人美迪斯公司上诉理由成立部分，本院予以支持，其他部分予以驳回，一审判决不当部分，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下：一、维持禹州市人民法院（2019）豫1081民初1921号民事判决第四、五项；二、撤销禹州市人民法院（2019）豫1081民初1921号民事判决第一、二、三项；三、美迪斯电梯有限公司于判决生效后十日内支付禹州市帝苑置业有限公司损失20000元。一审案件受理费20190元，由禹州市帝苑置业有限公司负担6190元，美迪斯电梯有限公司负担14000元；反诉费4099元，由美迪斯电梯有限公司负担。二审案件受理费18099元由上诉人美迪斯电梯有限公司承担12000元，由禹州市帝苑置业有限公司承担6099元。本判决为终审判决。审判长  王秋霞审判员  谢新旗审判员  李 兵二〇二〇年三月二十一日书记员  李向阳执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口