贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔27民终437号 上诉人（原审被告）：重庆普力装卸有限公司，住所地重庆市渝北区余松一支路5号龙湖紫都城3-1幢15-9，统一社会信用代码91500112696552312W。 法定代表人：巫冬花，该公司总经理。 委托诉讼代理人：袁可，贵州同越律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡玉兵，该公司经理。 被上诉人（原审原告）：廖文群，女，汉族，1974年11月11日生，贵州省贵定县人，住贵州省贵定县。 委托诉讼代理人：袁秀林，贵定县法律援助中心法律服务工作者。 上诉人重庆普力装卸有限公司（以下简称“普力公司”）因与被上诉人廖文群劳动争议纠纷一案，不服贵定县人民法院（2019）黔2723民初1399号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。 普力公司上诉请求：撤销原判第三项，改判驳回被上诉人要求支付解除劳动合同双倍补偿的请求。事实和理由：1、被上诉人未提交证据证明上诉人向其发送解除劳动关系通知书或者通知其不需上班,一审法院认定上诉人通知被上诉人不用再来上班属于违法解除双方之间的劳动关系缺乏证据基础；2、被上诉人离开上诉人的原因不是因为上诉人通知其不需上班,而是被上诉人认为上诉人承包贵定海螺盘江水泥有限责任公司的劳务事项未中标,其随即与中标方甘肃诚信达劳务服务有限公司签订了劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同”的规定，被上诉人未履行提前通知解除的义务,致使上诉人再无劳工资源,给上诉人造成了严重损失；3、被上诉人违法解除劳动关系后，随即到甘肃诚信达劳务服务有限公司就业,中间没有任何脱节,也就是说被上诉人在劳动关系终止之前和之后,工作岗位未变,工作地点未变,工资待遇未变,也没有任何经济损失。综上，一审法院认定事实错误,严重损害上诉人的合法利益,请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。 廖文群二审辩称：上诉人于2018年7月8日就已知道与海螺盘江水泥有限公司终止了承包合同，至2018年9月，上诉人一直怠于履行法律规定的义务，未提前30日书面通知被上诉人解除劳动关系。2018年9月4日至9月8日，上诉人陆续通知工班长，9月8日以后不上班，并未对员工解除劳动关系、员工去向及善后作出合理安排，导致劳动者集体上访和本案的诉讼，上诉人的行为，已违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条的规定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，上诉人应当支付劳动者二倍的赔偿金。部分劳动者选择在甘肃诚信达劳务服务有限公司就业，是另一法律关系，且不是上诉人的善后安排，上诉人主张合同已自然终止的上诉理由不能成立。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 原审原告廖文群向一审法院起诉请求：一、判令被告支付原告2018年8月份工资3485元，9月份工资1000元，共计4485元；二、判令被告支付原告违法解除劳动合同二倍赔偿金6970元；三、判令被告支付原告失业补偿金3297元；四、判令被告支付原告未签订劳动合同7个月的双倍工资24395元。以上合计39147元。 一审法院认定事实：2018年2月，原告到被告公司工作，被告未与原告订立书面劳动合同。原、被告约定原告每月的工资按每吨0.35元计件发放。2017年7月8日，被告与贵定海螺盘江水泥有限责任公司签订《水泥装包、装车及保洁劳务承包协议书》，协议期限自2017年7月9日至2018年7月8日止。2018年6月28日，被告又与贵定海螺盘江水泥有限责任公司签订《水泥装包、装车及保洁劳务承包协议书》，协议期限自2018年7月9日至2018年9月8日止。因被告与贵定海螺盘江水泥有限责任公司的合同到期后未能续签，被告于2018年9月8日通知原告不用再来上班。原告认为，被告违法解除双方的劳动关系，损害了原告的合法权益，于2019年4月13日向贵定县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被申请人支付申请人2018年8月份工资3485元，9月份工资1000元，共计4485元；2、被申请人支付申请人违法解除劳动合同二倍赔偿金6970元；3、被申请人支付申请人失业补偿金3297元；4、被申请人支付申请人未签订劳动合同7个月的双倍工资24395元。以上四项合计39147元。2019年6月22日，贵定县劳动人事争议仲裁委员会分别作出贵劳人仲案字（2019）第23-1号、23-2号仲裁裁决，23-1号裁决：一、被申请人自本裁决生效之日起15日内支付申请人2018年8月份工资3485元、9月份工资1000元，共计4485元；二、驳回通过仲裁要求被申请人支付失业补偿金的仲裁请求。23-2号裁决：一、被申请人自本仲裁裁决生效之日起15日内支付申请人未签订劳动合同二倍工资20910元；二、驳回通过仲裁要求被申请人支付违法解除劳动合同二倍赔偿金的仲裁请求。原告不服仲裁裁决，于收到仲裁裁决书之日起十五日内提出如前诉讼请求。 另查明，原告在被告公司领取工资情况如下：2018年3月份领500元、4月份领1302元、6月份领4902元、7月份领3852元，平均工资为2639元（500元＋1302元＋4902元＋3852元﹦10556元÷4月﹦2639元）。 一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。”和《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”的规定，原告请求判令被告支付2018年8月份工资3485元、9月份工资1000元，合计4485元，被告认可，予以支持。庭审中，原、被告同意以被告提供的原告在被告公司领取的工资总和取平均值作为计算其他费用的标准，予以确认。原告于2018年2月到被告公司工作至9月8日离开被告公司，被告未与原告未订立书面劳动合同，庭审中，原告表示2月份系春节期间，没上几天班可以忽略不计。因此，从2018年3月至，9月8日共6个月零8天，因为原告拿的是计件工资，原告没有提交原告2018年5月的考勤表，被告亦未提交原告2018年5月的工资表，因此本院认定原告2018年5月没有上班，被告不应当给付原告2018年5月份的二倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”的规定，被告应当支付原告未订立书面劳动劳动合同的二倍工资10556元（2639元×4个月=10556元）。原告2018年9月8日离开被告公司后即到甘肃诚信达劳务服务有限公司工作并领取了9月份的工资，因此原告离开被告公司后并未失业，故原告请求判令被告支付失业补偿金3297元，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”庭审中，被告明确表示被告与贵定海螺盘江水泥有限责任公司的承包合同是一年一签，2018年6月28日被告与贵定海螺盘江水泥有限责任公司签订承包合同的到期日为2018年9月8日，被告明知在承包合同到期后不能再与贵定海螺盘江水泥有限责任公司继续签订一年的承包合同的情况下，没有依照法定程序与原告解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”和第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。”的规定，被告应当支付原告违法解除劳动合同赔偿金。原告于2018年2月到被告公司上班至2018年9月8日离开已满六个月不满一年，因此赔偿金额应为5278元（2639元×2=5278元），原告请求6970元，予以支持5278元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告重庆普力装卸有限公司在本判决生效后五日内支付原告廖文群2018年8月份工资叁仟肆佰捌拾伍圆（3485.00元）、9月份工资壹仟圆（1000.00元），合计肆仟肆佰捌拾伍圆（4485.00元）；二、被告重庆普力装卸有限公司在本判决生效后五日内支付原告廖文群未订立书面劳动合同的二倍工资壹万零伍佰伍拾陆圆（10556.00元）；三、被告重庆普力装卸有限公司在本判决生效后五日内支付原告廖文群违法解除劳动合同赔偿金伍仟贰佰柒拾捌圆（5278.00元）；四、驳回原告廖文群的其余诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序审理减半收取5元，由被告重庆普力装卸有限公司负担。 二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。 经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 综合双方当事人在一、二审诉讼中的诉辩请求和理由，归纳本案二审主要争议焦点为：上诉人与被上诉人之间的劳动合同属自然终止，还是违法解除。 本院认为：对于一审认定上诉人未发放被上诉人2018年8月和9月份的工资，并判决由上诉人支付，双方无异议，本院予以确认。 对于一审认定上诉人未与被上诉人签订劳动合同，判决上诉人支付双倍工资，双方无异议，本院予以确认。 对于二审争议焦点：根据一审查明的事实来看，被上诉人到上诉人普力公司上班，双方签订劳动合同的方式，是依据上诉人普力公司与贵定海螺盘江水泥有限责任公司一年一签的《水泥装包、装车及卫生保洁劳务承包协议书》，签订固定期限合同，双方签订的劳动合同期限从2018年2月起，自然也不能满一年，应当于2018年7月8日止。因在双方签订劳动合同期限即将届满时，贵定海螺盘江水泥有限责任公司需要对其水泥装包、装车及卫生保洁劳务实行招标，对此上诉人普力公司在参加投标的同时，又与贵定海螺盘江水泥有限责任公司签订了为期2个月的承包协议，即承包期限从2018年7月9日延长至2018年9月8日，故也应视为上诉人普力公司与被上诉人的劳动合同期限顺延至2018年9月8日。2018年9月8日因上诉人普力公司最终未能中标，贵定海螺盘江水泥有限责任公司通知上诉人普力公司需要带工人退场，上诉人普力公司及时通知被上诉人不能继续在贵定海螺盘江水泥有限责任公司工作，需更换工作地点，被上诉人不同意更换工作地点，双方为此发生争议。因双方在合同的顺延期限届满后，双方订立劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，双方对签订新的劳动合同未能协商达成协议，被上诉人也选择离开上诉人普力公司到新中标的甘肃诚信达劳务服务有限公司工作，双方的劳动合同关系因期限届满自然终止，上诉人普力公司不存在违法解除劳动合同的情形，故一审认定上诉人普力公司违法解除劳动合同并承担赔偿金不当，应予纠正。因双方的劳动合同期限届满自然终止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”、第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……”的规定，上诉人普力公司应当向被上诉人支付相应的经济补偿金。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资”的规定，被上诉人于2018年2月到上诉人普力公司工作至2018年9月8日离开，中途5月份未上班，共6个月，按1年计算，故上诉人普力公司应支付被上诉人的经济补偿金为2639元（2639元/月×1个月）。 综上，上诉人重庆普力装卸有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审认定事实清楚，但适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持贵定县人民法院（2019）黔2723民初1399号民事判决第一项、第二项； 二、撤销贵定县人民法院（2019）黔2723民初1399号民事判决第三项、第四项； 三、上诉人重庆普力装卸有限公司于本判决生效后五日内支付被上诉人廖文群经济补偿金2639元； 四、驳回被上诉人廖文群的其余诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人重庆普力装卸有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人重庆普力装卸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  白桂刚 审判员  唐新春 审判员  陈福江 二〇二〇年三月二十七日 法官助理陆梅 书记员雷春莲