重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终951号上诉人（原审原告）：重庆将军建筑工程有限公司，住所地重庆市合川区钓鱼城街道办事处丁香路26号8号商业1-6、1-7，统一社会信用代码91500117709430788G。法定代表人：谭王强，总经理。被上诉人（原审被告）：吴先华，男，1963年9月26日出生，汉族，住重庆市合川区。上诉人重庆将军建筑工程有限公司（以下简称将军公司）因与被上诉人吴先华劳动争议一案，不服重庆市合川区人民法院（2019)渝0117民初8881号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，经过阅卷调查，本院决定不开庭审理。本案现已审理终结。将军公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判驳回吴先华经济补偿金、二倍工资差额的诉讼请求；3.改判吴先华工伤保险待遇以4000元/月作为其本人工资标准计算；4.本案一审、二审诉讼费用由吴先华负担。事实和理由：1.吴先华本人工资应为4000元/月。2.吴先华本人拒绝签订书面劳动合同，不应支付二倍工资差额，也不应支付经济补偿金。吴先华未予答辩。将军公司向一审法院起诉请求：1.将军公司不支付吴先华提出的经济补偿金、双倍工资；2.吴先华提出工伤保险待遇标准以4000元/月进行计算；3.吴先华承担诉讼费。一审法院认定事实：将军公司于2001年9月10日经工商行政管理部门登记注册成立。2018年10月11日，吴先华到将军公司承建的合川花滩国际新城二期公园王府A组团2#楼工程项目做工，双方未签订劳动合同，吴先华以每月6106元标准为吴先华参加工伤保险，未参加养老保险、医疗保险、失业保险等其他社会保险。2018年12月5日，吴先华在工地做工时不慎被钢管压砸受伤，被送往合川区合州医院住院治疗30天，经诊断为：右手拇指近节指骨粉碎性骨折，右手拇指皮肤挫裂伤并缺失。住院期间，将军公司未安排人员护理吴先华，也未支付护理费。2018年12月14日，将军公司向合川区人力资源和社会保障局提交吴先华工伤认定申请书，合川区人力资源和社会保障局于2019年2月2日作出合川人社伤险认字（2019）86号工伤决定书认定吴先华所受损伤属工伤。2019年2月21日，吴先华向合川区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，合川区劳动能力鉴定委员会于2019年5月16日作出合川劳初鉴字（2019）167号初次鉴定结论书认定吴先华属十级伤残，无生活自理障碍。2019年8月19日，吴先华向重庆市合川区劳动人事仲裁委员会提起劳动仲裁，请求：1、解除双方劳动关系；2、将军公司支付吴先华双倍工资差额18000元；3、将军公司支付吴先华经济补偿9000元；4、将军公司支付给吴先华住院伙食补助费240元、交通费1000元、停工留薪期工资72000元、住院护理费3000元、一次性伤残补助金126000元、一次性伤残就业补助金40884元、一次性工伤医疗补助金13628元、劳动能力鉴定费495元、鉴定期间生活津贴14309.4元。2019年9月24日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会作出了合川劳人仲案字[2019]第655号仲裁裁决书，裁决：一、双方劳动关系于2019年8月20日予以解除；二、将军公司支付吴先华一次性伤残就业补助金16353.6元、停工留薪期工资24424元、住院期间护理费3000元、鉴定期间生活津贴8204.5元、交通费300元；三、将军公司支付吴先华经济补偿3053元；四、将军公司支付吴先华双倍工资差额5053.24元；五、驳回吴先华的其他诉讼请求。将军公司收到仲裁裁决书后不服，向一审法院提起诉讼，其诉请如前。另查明，重庆市2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资为6814元/月。一审法院认为，一、关于劳动关系的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。将军公司称吴先华系2018年11月到将军公司承建工程工地工作，吴先华辩称其于2018年10月11日到将军公司工作。将军公司作为用人单位未举示证据证明，应承担举证不能的法律后果，一审法院认定双方劳动关系于2018年10月11日建立。吴先华于2019年8月19日向合川区劳动仲裁委员会申请解除与将军公司之间的劳动关系，仲裁委裁决双方的劳动关系于2019年8月20日予以解除，双方均无异议，故一审法院确认双方的劳动关系于2019年8月20日予以解除。二、关于工资标准问题。将军公司诉称吴先华工资标准为4000元/月，但未举示任何工资标准证据。将军公司按照6106元/月标准为吴先华参加工伤保险，且在仲裁阶段对该工资标准予以认可，吴先华没有异议，故一审法院确认吴先华工资为6106元/月。三、关于工伤待遇问题。吴先华在2018年12月5日上班期间受伤，且先后被合川区人力资源和社会保障局、合川区劳动能力鉴定委员会认定为工伤和拾级伤残、无生活自理障碍。将军公司为吴先华参加了项目工伤保险，根据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》等相关规定，将军公司应当支付吴先华的工伤保险待遇应该有：1、一次性伤残就业补助金。吴先华生于1963年9月26日，2019年8月20日解除劳动关系，解除劳动关系时距法定退休年龄4年以上不足5年，根据《工伤保险条例》第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，将军公司应支付吴先华一次性伤残就业补助金16353.6元（6814元/月×6月×40%）。2、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S62.5的规定，吴先华应享受停工留薪期应为4个月，将军公司应支付吴先华停工留薪期工资24424元（6106元/月×4个月）。3、交通费。双方对合川区仲裁委员会认定交通费300元无异议，且庭审中均予以认可，一审法院确认交通费300元。4、住院护理费。吴先华住院30天，将军公司未请人护理，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，将军公司应当支付吴先华住院期间护理费3000元（100元/天×30天）。5、鉴定期间生活津贴。吴先华于2018年12月5日受工伤，2019年5月16日作出劳动能力鉴定，期间已享有4个月停工留薪期，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，将军公司应支付吴先华鉴定期间生活津贴6042.83元（6106元/月×70%+6106元/月÷21.75天/月×9天×70%）。四、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、鉴定费，因将军公司为吴先华参加了工伤保险，此工伤保险待遇应由工伤保险基金按规定支付，不应由将军公司承担。五、关于经济补偿的问题。将军公司未依法为吴先华缴纳社会保险费，吴先华申请解除与将军公司之间的劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，将军公司应向吴先华支付经济补偿金。吴先华从2018年10月11起在将军公司上班，于2019年8月20日解除劳动关系，将军公司应当支付吴先华经济补偿金6106元（6106元/月×1月）。合川区劳动争议仲裁委员会裁决将军公司支付吴先华经济补偿金3053元，吴先华对结果无异议，一审法院予以尊重，故将军公司应支付吴先华经济补偿金3053元。六、关于双倍工资问题。将军公司作为用人单位未与吴先华劳动者签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，应在2018年11月11日至2018年12月5日（法定计薪天数为18天）向劳动者支付双倍工资，故将军公司应支付吴先华未签书面劳动合同的双倍工资5053.24元（6106元/月÷21.75天/月×18天）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第四十六条，《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条、第三十六条之规定，判决：一、将军公司与吴先华之间的劳动关系于2019年8月20日予以解除；二、由将军公司在本判决生效后五日内支付吴先华一次性残疾就业补助金16353.6元、停工留薪期间工资24424元、鉴定期间生活津贴6042.83元、住院期间护理费3000元、交通费300元，合计50120.43元；三、由将军公司在本判决生效后五日内支付吴先华经济补偿金3053元；四、由将军公司在本判决生效后五日内支付吴先华双倍工资差额5053.24元；五、将军公司不向吴先华支付住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费。本案案件受理费10元，减半收取5元，由将军公司承担。二审中，双方均未提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审相同。本院认为，根据双方诉辩意见，本案主要争议焦点为：1.吴先华本人工资如何认定。2.将军公司应否支付吴先华未签书面劳动合同二倍工资差额、经济补偿金等。将军公司按照6106元/月标准为吴先华参加工伤保险，且在仲裁阶段对该工资标准予以认可，一审判决据此认定吴先华本人工资6106元/月正确。将军公司主张吴先华工资标准为4000元/月，但未举示证据证实，故本院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。本案中，将军公司与吴先华建立劳动关系，应当订立劳动合同。将军公司以吴先华拒绝签订为由主张不支付二倍工资差额，不符合法律规定，本院不予支持。将军公司未依法为吴先华缴纳社会保险费，吴先华申请解除与将军公司之间的劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第三十八条之规定，将军公司应向吴先华支付经济补偿金。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆将军建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈孟琼审 判 员 刘润荔审 判 员 赖生友二〇二〇年三月十一日法官助理 汪 骞书 记 员 陈嬿西