西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0112民初5215号 原告:马萍，女，1963年2月6日出生，汉族，山西省大同市阳高县压力管厂退休职工，现住西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：李艳新，（变更前为谢肖），陕西秦岳律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘听雨，陕西秦岳律师事务所实习律师。被告：王建宇，男，1995年1月13日出生，汉族，无业，现住陕西省榆林市横山区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：梁芸，泰和泰（西安）律师事务所律师。被告：上海拉扎斯信息科技有限公司西安分公司。住所地：西安市莲湖区、G号。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX6564。法定代表人：徐赟赟，总经理。委托诉讼代理人：郑本源，上海望源律师事务所律师。委托诉讼代理人：文语，上海望源律师事务所律师。被告：成都法思特物流有限公司。住所地：成都市成华区。统一社会信用代码：91510108350611418D。法定代表人：肖磊。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。住所地：上海市。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX9017。法定代表人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：唐秋菊，陕西圣拓律师事务所律师。原告马萍与被告王建宇、上海拉扎斯信息科技有限公司西安分公司（以下简称拉扎斯西安分公司）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险上海分公司）、成都法思特物流有限公司（以下简称法思特公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马萍的委托诉讼代理人李艳新（变更前为谢肖）,被告王建宇及委托诉讼代理人梁芸，被告拉扎斯西安分公司的委托诉讼代理人郑本源、文语，被告平安保险上海分公司的委托诉讼代理人唐秋菊到庭参加诉讼，被告法思特公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马萍向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告医疗费45657.46元、住院伙食补助费700元、营养费2700元、护理费13408.11元、交通费450元、鉴定费2280元、残疾赔偿金66638元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金3000元、残疾辅助器具费2167元，上述费用共计147000.57元；2、被告平安保险上海分公司在保险限额内优先赔付原告；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告王建宇系“饿了么”西安配送员。2018年11月19日11时50分许，王建宇在送餐途XX路由北向南行驶至凤城七路什字南30米时与同方向骑自行车的原告马萍相撞，致原告马萍受伤，造成交通事故。事故发生后，原告被送往西安凤城医院急诊，后因病情需要转至西安市红会医院治疗，经诊断为左胫骨平台骨折，住院进行了左胫骨平台骨折切复值骨内固定术，于2018年11月26日出院，住院7天。2018年11月23日，本次事故经西安市公安局交XX队XX大队作出道路交通事故认定书，被告王建宇负事故全部责任，原告马萍无责任。被告法思特公司系被告王建宇的雇佣单位，被告平安保险上海分公司系被告王建宇雇主责任险的承保单位，依法应当承担赔偿责任。故诉至法院，请求如前。被告王建宇辩称，事故属实，其是在“饿了么”送餐过程中发生的本次事故，故对于原告的各项合法合理的诉请首先应由被告平安保险上海分公司在保险限额内承担保险责任，超出部分应由其雇主承担雇主责任，对于原告的各项诉请，其不承担赔偿责任。被告拉扎斯西安分公司辩称，不同意原告对其公司所有诉讼请求。第一，其公司不是直接侵权人，不应对直接侵权承担侵权责任；第二，其公司与王建宇之间不存在任何劳动或者雇佣关系，不得应劳动或者雇佣关系承担劳动或者雇主的替代责任；第三，其公司仅是饿了么平台的运营商，提供的是网络平台服务，网络平台服务法律本质是一个居间关系，并且本案不属于网络侵权，因此其公司不得因其公司提供的平台服务承担任何的直接或者连带责任。被告平安保险上海分公司辩称，其公司仅对王建宇对原告造成的损失中误工费、医疗费以及残疾赔偿金三个项目进行赔偿，其中误工费最长赔偿90天，以事故前12个月的平均工资计算，如果不能提供平均工资的证据，最多每天按照100元计算，且误工费计算需要扣除前五天，前五天不赔付，自第六天开始最长赔付90天；医疗费按照医保规定理赔，医保范围外的不予赔偿；残疾赔偿金按照人体损伤致残程度分级进行鉴定，根据鉴定结论，十级伤残赔偿保险限额的5%，九级伤残赔偿保险限额的7%，本案投保雇主责任险，投保人是拉扎斯西安分公司，被保险人是饿了么物流，投保限额20万元。被告法思特公司未答辩。经审理查明，被告王建宇系“饿了么”配送员。2018年11月19日11时50分，被告王建宇在送餐途中骑XX路由北向南行驶至凤城七路什字南30米时与同方向骑行自行车的原告马萍相撞，致马萍受伤，造成交通事故。后原告马萍被送往西安凤城医院急诊，经诊断为腰部损伤、左胫骨平台骨折。原告未在西安凤城医院住院治疗，并于当日在西安市红会医院住院治疗，并于2018年11月26日出院，住院7天，产生门急诊医疗费及住院医疗费共计43597.46元，出院后截止2019年3月7日产生了后续复查等医疗费用2060元。原告购买轮椅花费1350元，购买铝合金拐杖花费95元，购买利伐沙班片花费672元，购买护理垫花费50元，共计2167元。原告的伤情经西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定构成十级伤残，后续行“骨折内固定取出术”治疗费约需1万元，误工期180天，护理期120天，营养期90天，原告支出鉴定费2280元。此次事故经西安市公安局交XX队XX大队认定，被告王建宇负全部责任，原告马萍无责任。另查明，拉扎斯公司系“饿了么”平台的运营商，案外人上海止观信息科技有限公司系拉扎斯公司的全资子公司。2018年8月2日，上海止观信息科技有限公司与被告法思特公司签订了《蜂鸟配送代理合作协议》，授权被告法思特公司使用“蜂鸟配送”在陕西西安的业务。拉扎斯公司与被告平安保险上海分公司签订了《饿了么雇主责任保险合作协议》，拉扎斯公司系投保人，被保险人系饿了么的物流配送合作商，承保雇员为通过饿了么物流配送合作商的配送员。保险方案包含配送人员意外险及个人责任险。个人责任保险的保障范围为：承保配送员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，驾驶使用的交通工具仅限承保电瓶车、有效行驶证摩托车导致第三者人身伤亡或财产的直接损失。含三者误工费（误工费：暂时丧失劳动能力超过五天以上（不包括5天）的期间，经医院证明，按该三者的工资给予赔偿误工费用，最长不超过90天。该三者的工资是按事故发生之日该三者的前十二个月的平均工资计算。不足十二个月按实际月数平均。）和诉讼费用。若三者无法提供工资证明以及缴税证明，暂时丧失工作能力持续五天以上（不包括五天）的，经医院证明，对于超过五天（不包括五天）的误工费按100元/天支付误工津贴保险金，累计给付90天。其中特别约定第3条约定：个人责任三者医疗按照事故发生之日起180日内实际支付的按照接受治疗地当地社会医疗保险主管部门规定可报销的、必要的、合理的医疗费用给付医疗保险金；三者伤残按照《人体损伤致残程度分级》标准执行，保险人按照扩展条款所列比例乘以三者保险金额给付伤残保险金。扩展条款中所列十级伤残残疾赔偿金比例为5%。被告均未向本院提交投保单。根据被告王建宇提供的薪资账单等显示被告王建宇受雇于被告法思特公司从事配送工作。原告的住院伙食补助费系按照每天100元计算，营养费系按照每天30元计算，护理费按照2018年度陕西省私营企业职工平均工资（每年40783元）计算，残疾赔偿金按照陕西省2018年城镇居民人均可支配收入（33319元）计算，伤残系数为10%。原告自称护理人职业系司机，无固定工作单位。以上事实，有病案资料、医疗费票据、发票、鉴定意见书、蜂鸟配送代理合作协议、饿了么雇主责任保险合作协议、照片、薪资账单、当事人陈述等在卷佐证。本院认为，被告法思特公司雇员王建宇在从事雇佣工作期间发生交通事故，致原告马萍受伤，后经交警部门认定，被告王建宇负事故全部责任，故应由被告法思特公司作为用人单位对原告的损失进行赔偿。被告平安保险上海分公司承保了雇主责任险，投保人拉扎斯公司虽并非雇主，但该保险中含个人责任保险，故该保险应以保险协议约定的内容为准，不应局限于保险险种的名称及投保人。原告的损失中属于保险协议约定范围内的由被告平安保险上海分公司在保险限额内承担赔偿责任，超出部分由被告法思特公司承担，被告王建宇及拉扎斯西安分公司不承担责任。原告因此次交通事故产生的合理损失为：1、医疗费损失46329.46元（含购买利伐沙班片672元）；2、住院伙食补助费每天按照80元计算，住院7天，计560元；3、营养费每天按照30元计算，营养期90天，计2700元；4、护理费每天按照100元计算，护理期120天，计1.2万元；5、交通费本院酌情支持300元；6、残疾赔偿金66638元（33319元×20年×10%）；7、后续治疗费参考鉴定意见书，本院支持1万元；8、精神损害抚慰金结合原告的伤情，本院酌情支持1000元；9、残疾器具（拐杖及轮椅）费本院支持1445元；利伐沙班片系预防及治疗血栓药品，不属于残疾辅助器械，应计入医疗费内；护理垫的费用不属于残疾器具费，亦不属于必要支出，本院依法不予支持。上述费用共计140972.46元。上述费用应由被告平安保险上海分公司在保险限额内优先赔付，不足部分由被告法思特公司赔付。根据《饿了么雇主责任保险合作协议》相关条款约定，被告平安保险上海分公司对承保配送员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，驾驶使用的交通工具仅限承包电瓶车、有效行驶证的摩托车（且配送员需持有摩托车有效驾驶证）导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，包含三者误工费和诉讼费用。其中特别约定中关于误工费、医疗费及残疾赔偿金的说明仅是解释的计算方式，不能扩大解释为赔偿项目仅包含此三项。故被告平安保险上海分公司关于赔偿项目的抗辩意见本院不予采纳。保险协议中约定赔偿直接损失，而未明确约定项目，视为约定不明，被告平安保险上海分公司应当对原告诉讼请求中属于人身损害赔偿项目的合理费用进行赔偿，但有特别约定的应当按照协议约定的标准计算。关于残疾赔偿金因原告的伤情构成十级伤残，按照保险协议约定，被告平安保险上海分公司赔付1万元。医疗费用因原告主张的费用均产生于事故发生之日起180日内，被告平安保险上海分公司未提供证据证明原告主张的医疗费用中有不合理、不必要的部分，故应当全部赔付。原告主张的后续治疗费因不符合保险协议约定，应由被告法思特公司承担。原告主张的其余费用均应当由被告平安保险上海分公司承担。综上，原告的上述损失中除后续治疗费1万元及残疾赔偿金超出1万元的部分（56638元）由被告法思特公司承担，其余74334.46元由被告平安保险上海分公司承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条， 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费等损失共计74334.46元。二、被告成都法思特物流有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告马萍残疾赔偿金、后续治疗费共计66638元。三、驳回原告马萍的其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3240元，鉴定费2280元，共计5520元，原告马萍已预交，现由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司承担3000元，被告成都法思特物流有限公司承担2520元，于本判决生效之日起十五日内支付原告马萍。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  长    王宝娟审  判  员    崔小梅人民陪审员    荣春玲   二〇二〇年二月二十日 书  记  员    刘旭华 1