文书内容广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初6447号原告易功森，男，汉族。委托诉讼代理人刘嘉成，广东国晖律师事务所律师。委托诉讼代理人廖祝，广东国晖律师事务所律师。被告方记良，男，汉族。委托诉讼代理人高超，广东卓建律师事务所律师。原告易功森与被告方记良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告易功森及其委托代理人刘嘉成，被告方记良的委托代理人高超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2017年11月21日，被告雇佣原告和另外两名老乡共三人，到深圳市××科浅水××号别墅打水泥板，雇佣3天工钱为4000元由三人平分。当日11时许，原告正在打水泥板，被头顶塌下来的水泥板砸到，致使原告受伤。事故发生后，被告和另外两名工友一起把原告送往深圳市龙华区人民医院住院治疗，住院36天，诊断：L1椎体爆裂性骨折并发椎管狭窄、脊髓圆锥损伤、腰2椎体左侧横突骨折，T12棘突骨折、双肺下叶肺挫伤、双侧胸腔积液...出院医嘱：1、出院后仍需卧床休养为主（需继续休养2月）；2、患者住院期间及出院后请陪护1人；3、可继续口服药物促进下肢血液循环及骨折愈合，加强营养。2018年2月25日到江西省高安市人民医院复查，医嘱：继续休息一周。2018年3月3日到江西省高安市人民医院复查，医嘱：继续休息二周。2018年9月4日，广东华泰法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见书，原告的损伤与本次事故存在直接的因果关系，鉴定结果九级伤残，后续医疗费10000元，原告为此支付鉴定费4020元。同时，原告因该起事故产生了医疗费、交通费等损失。由于原告向被告提供劳务，被告支付相应报酬，所以双方形成雇佣关系。根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事共同活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。就赔偿事宜，原告与被告多次协商未果，为维护自身合法权益，故向法院起诉，请求判令：1、被告赔偿原告损失共计328685.75元；2、诉讼费由被告承担。被告辩称，2017年11月21日上午九点钟左右，被告在工地回去开车路过龙华新区松仔园新村时遇到原告等人，上来询问是否需要帮忙做工，被告就带他们开车进村里面，问他们是做点工还是包工，他们说喜欢包工，被告把他们带到深圳市××科浅水××号别墅，倒板大概有十七八个平方，倒板上面有一层水泥砂浆，被告做了几套脚手架，他们就在上面试了一下，被告问他们多少钱能做，被告同意了原告说的3000元打下来、垃圾清理到一楼的意见。被告向原告等人提出安全第一，注意水电安全，然后被告离开工地，大概过了15分钟左右，被告刚好出到大门口，就接到原告弟弟的电话，说原告出事了，被告立即回到工地，原告当时就躺在脚手架上面，为了救人，被告赶紧把原告背起来送到医院去并交了钱。第二天下午，原告方来了差不多二三十个人，医院当时要交40000元，被告跟原告方商量一人一半先垫付，原告方不同意，后面到了街道办社区那里调解，对方还是一分钱不出，被告到处借钱垫付了50000元交到医院，另外还给了原告的妻子几次生活费，让她去买排骨给原告增加营养。之后原告也跟被告谈过调解，要求赔28万多元。被告不同意，如果要拆钢板被告可以出钱，营养费被告也可以出。这事情2018年一整年都没有人找过被告，直到收到法院传票。经审理查明，被告于2017年承接了深圳市××科浅水××号别墅装修工程。2017年11月21日，被告雇请原告及案外人易银生、易小麦对126号别墅地下室倒板天花砂浆层铲平工作。关于劳务报酬，原告表示当时约定完成铲平天花倒板工作后被告支付4000元，由原告等三人平分；被告表示当时约定3000元的价格是铲平天花倒板，4000元包括垃圾挑到一楼地面存放，因原告三人不同意挑垃圾上一楼，双方最后以3000元的价格达成一致意见。当日上午十点多，原告在无相应安全保护措施的情况下进行铲平水泥倒板作业，施工中不慎被掉落下来的水泥板砸到，致使原告受伤。原告受伤后，因被告不在工地现场，易银生打电话告知被告原告受伤，被告赶到后与易银生、易小麦一起立即将原告送至深圳市龙华区人民医院接受住院治疗，于2017年12月27日住出院，共计住院36天，花费医疗费58815.91元。出院诊断为：L1椎体爆裂性骨折并发椎管狭窄；脊髓圆锥损伤；腰2椎体左侧横突骨折；T12棘突骨折；双肺下叶肺挫伤；双侧胸腔积液。出院医嘱为：出院后仍需卧床休养为主（需继续休养约2月），勿下地负重运动；患者于住院期间及出院后请陪护一人；可继续口服药物促进下肢血液循环及骨折愈合，加强营养；局部可给专科康复理疗；如有不适，来院诊疗，规律来院复查（1月后）。原告出院后，分别前往深圳市龙华区人民医院、江西省高安市人民医院、高安市灰埠镇中心卫生院进行门诊复查，共计花费门诊治疗费306.4元。事故发生后，被告向原告支付了50050元。2018年8月28日，受原告的委托，广东华泰法医临床司法鉴定所对原告因不慎砸伤的伤病关系、伤残程度及后续治疗费进行了检验鉴定，鉴定意见为：1、原告的损伤与本次事故存在直接的因果关系；2、原告因不慎被砸伤所致损伤评定为九级伤残；3、原告腰1椎体爆裂性骨折行内固定物取出术的后续医疗费约需10000元。原告为此支付了鉴定费4020元。原告因与被告协商赔偿事宜未果，遂诉至本院并提出上列诉请。诉讼过程中，被告以广东华泰法医临床司法鉴定所接受原告个人委托作出司法鉴定意见书程序违法及原告做伤残鉴定的时间不符合法律规定为由，对该司法鉴定所作出的司法鉴定意见书提出异议，请求对原告的伤情予以重新鉴定。2019年11月1日，本院委托广东南天司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新检验鉴定，该鉴定所于2019年12月17日出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为原告的伤残等级为九级。被告为此预缴了鉴定费3276元。重新鉴定后，被告仍对广东南天司法鉴定所作出的司法鉴定意见书提出异议，并申请了鉴定人员出庭陈述。被告为此支付了鉴定人员出庭费用2500元。庭审时，通过鉴定人员出庭陈述，原、被告均对广东南天司法鉴定所出具的司法鉴定意见书表示认可。根据原告提交的深圳市龙华区民治街道大岭社区居民委员会出具的《居住证明》及内地居民采集表，显示原告自2008年8月16日至2018年1月7日期间居住在深圳市××大岭社区××号701，住所类别为租赁房屋，居住事由为务工，从事的行业为建筑业。根据原告提交的高安市灰埠镇碧山村民委员会出具的《证明》及常住人口登记卡，显示原告的父亲易宗茂出生于19××年××月××日，母亲王华英出生于19××年××月××日，共同生育了包括原告在内的三个子女。本院认为，被告雇请原告至深圳市××科浅水××号别墅铲平倒板砂浆层，原告向被告提供劳务，被告向原告支付报酬，双方已形成劳务关系,本案为提供劳务者受害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告作为接受劳务一方应向原告提供安全的工作环境及保护措施，原告在劳作时被掉落下来的水泥板砸伤，被告理应承担主要赔偿责任，但原告亦未尽到应有的安全注意义务及佩戴安全防护工具，且原告自述从倒板中间开始铲平砂浆层，增加了施工的风险，故原告自身亦存在一定的过错，自身应承担部分责任。对原告的损失，本院综合本案实际情况，根据公平原则，酌定原告承担30%的责任、被告承担70%的责任为宜。对于原告的损失情况，本院分析如下：1、医疗费。根据原告提供的医疗记录和票据，原告花费医疗费59122.31元，本院对此予以确认。原告提供的法医学鉴定意见书鉴定原告腰1椎体爆裂性骨折行内固定物取出术的后续医疗费约需10000元，对原告主张后续治疗费10000元的请求，于法有据，本院予以支持。因此，原告的医疗费损失共计69122.31元（59122.31+10000）。2、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费按100元/天的标准计算，于法有据，本院予以支持，即住院伙食补助费为3600元（100元/天×36天）。3、营养费。营养费应根据受害人伤残情况参照机构的意见确定，医嘱中有加强营养的建议，因此，原告主张营养费有事实依据。根据原告住院和伤残情况，营养费为1000元（5000×0.2）。4、护理费。原告提供的医嘱中注明住院期间及出院后（继续休养2月）由一人陪护，因此，原告的护理费损失应为12600元（36×150+60×120）。5、误工费。原告从事的行业为建筑业，故根据原告提供的医嘱及本案实际情况，原告主张的误工费19181.17元未超出本院核定的范围，本院予以支持。6、残疾赔偿金。原告提供的证据可以证明事发前其已在深圳居住一年以上且有固定收入，且原告经鉴定构成九级伤残，故原告主张的残疾赔偿金211752元未超出本院核定的范围，本院予以支持。根据相关规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金中。原告主张的被扶养人为其父亲易宗茂、母亲王华英。事发时易宗茂76岁零10个月，扶养年限为5年，王华英76岁零11个月，扶养年限为5年，但易宗茂、王华英尚有另两扶养义务人，故原告仅应承担被扶养人易宗茂、王华英生活费的1/3。原告主张的被扶养人生活费25546.67元未超出本院核定的范围。综上，包括被扶养人生活费在内，残疾赔偿金共计为237298.67元（211752＋25546.67）。7、残疾辅助器具费。原告主张其因治疗购买了夹克式背架花费2800元，有原告提交的病历资料及税票为证，本院对此予以支持。8、鉴定费。原告的伤残情况及后续治疗业经相关部门鉴定，且关于原告的伤残情况经被告申请重新鉴定后仍认定为九级伤残，原告为此支付了鉴定费4020元，有原告提供的票据为证，本院予以确认。9、精神损害抚慰金。原告在事故中受伤，并因此构成了伤残，原告的精神受到了一定的损害，依法有权获得精神损害抚慰金。根据原告的伤残等级情况，本院酌定为20000元。10、交通费。根据原告的住院情况，本院酌定交通费为1000元。综上，原告的损失总额为370622.15元。根据本院确定的赔偿比例，被告应向原告赔偿损失259435.5元（370622.15×70%）。因被告已向原告支付了50050元，故被告还应向原告赔偿损失209385.5元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告方记良应于本判决生效后三日内赔偿原告易功森损失209385.5元；二、驳回原告易功森的其他诉讼请求。付款义务人如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6230元，减半收取3115元（原告已预缴），由原告负担1131元，被告负担1984元；重新鉴定费3276元及鉴定人员出庭费2500元，共计5776元（被告已预缴），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  易小波二〇二〇年三月十八日本件与原本核对无异书记员  钟沐辰