福建省龙岩市永定区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0803刑初29号 公诉机关龙岩市永定区人民检察院。 被告人肖斌，男，1986年9月20日出生，汉族，中专文化，经商，住福建省龙岩市永定区。因涉嫌赌博犯罪于2019年8月29日被龙岩市公安局永定分局抓获，次日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕，同年12月16日被释放，同年12月17日龙岩市永定区人民检察院对其变更为取保候审。现居住在家。 龙岩市永定区人民检察院以永检一部刑诉〔2020〕16号起诉书指控被告人肖斌犯赌博罪，于2020年2月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市永定区人民检察院指派检察员阙如聪出庭支持公诉，被告人肖斌到庭参加诉讼。现已审理终结。   经审理查明： 2018年7月至2019年6月，被告人肖斌在龙岩市永定区家中进行“六合彩”做庄赌博，以平码5%、特码12%的“回水”标准，接受刘某1、江某1、刘某2（均另案处理）的“六合彩”报码金额合计135140元（人民币，下同），其中接受刘某1报码金额129290元，接受江某1报码金额5100元，接受刘某2报码金额750元。 2018年12月19日至2019年8月14日，被告人肖斌以特码12%的“回水”标准，接受江某2的“六合彩”报码，被告人肖斌为此通过银行转账支付给江某2中奖及“回水”款合计148080元。2013年至2014年期间，被告人肖斌还多次接受刘某4、肖某、刘某3、温某等人（均另案处理）每期几十元至几百元不等的“六合彩”报码。 2019年8月29日，龙岩市公安局永定分局民警在龙岩市永定区抓获被告人肖斌，并扣押被告人肖斌的华为手机二部。案发后，被告人肖斌向公安机关退缴赌资135140元。 2020年2月18日，被告人肖斌在值班律师在场的情况下签署认罪认罚具结书，自愿认罪认罚。公诉机关建议对被告人肖斌判处有期徒刑一年二个月至一年六个月，并处罚金人民币一万元至二万元。 上述事实，被告人肖斌在庭审过程中亦无异议，且有被告人肖斌的供述与辩解，证人江某1、江某2、刘某1、刘某2、肖某、刘某3、温某、刘某4等人的证言，龙岩市公安局峰市派出所制作的现场笔录、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、辨认笔录、相关照片及出具的到案经过、情况说明，龙岩市公安局永定分局制作的电子数据检查笔录、电子数据提取固定清单、提取照片，短信报码及结算记录截图、短信报码账本明细，被告人肖斌及江某2、刘某1的银行存款明细账、银行转账交易记录，被告人肖斌的手机微信钱包账单，被告人肖斌的户籍证明、被采取强制措施材料等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人肖斌以营利为目的，利用“六合彩”做庄组织3人以上赌博，接受刘某1、江某1、刘某2的赌资累计达13万余元，接受江某2报码并支付给江某2中奖及“回水”款14万余元，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人肖斌的犯罪事实和罪名成立，本院予以采纳。被告人肖斌归案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人肖斌积极退缴赌资，可酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。鉴于被告人肖斌具有悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、第八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人肖斌犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳），上缴国库。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、龙岩市公安局永定分局扣押的被告人肖斌的华为手机二部，予以没收，由扣押机关依法处理。 三、被告人肖斌退缴的赌资人民币135140元，予以没收，由扣押机关上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郭盛元 人民陪审员  吕丽红 人民陪审员  陈玉敏 二〇二〇年三月十九日 法官助理张丽华 书记员张世椿 附：本案所适用的主要法律法规 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。