甘肃省天水市麦积区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0503民初119号 原告：天某。 法定代表人：张某，系该行董事长。 委托诉讼代理人：周某，甘肃鑫盾律师事务所律师。 被告：天水麦积山休闲度假村有限责任公司。 法定代表人：王某。 被告：董某，住天水市。 原告天某（以下简称麦积农合行）与被告天水麦积山休闲度假村有限责任公司（以下简称麦积山度假村公司）、董某金融借款合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告麦积农合行的委托诉讼代理人周某到庭参加诉讼，被告麦积山度假村公司、董某经本院合法传唤，均未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告麦积农合行向本院提出诉讼请求:1.判令二被告共同归还原告本金600万元，截止至2019年10月30日的利息1075944.48元，本息合计7075944.48元；2.判令二被告共同归还自2019年10月31日起至实际付清之日止按年利率12.35%计收的利息；3.判令二被告共同承担原告为实现债权产生的诉前财产保全费5000元；4.判令被告麦积山度假村公司以抵押房产变卖或拍卖所得价款优先清偿上述本息和保全费；5.判令被告承担本案诉讼费。庭审中，原告明确第1、第2、第3项诉讼请求中二被告承担责任的方式为共同承担连带责任。事实与理由：2018年1月19日，原告向被告麦积山度假村公司发放担保贷款600万元，被告董某承诺承担共同还款责任。合同约定贷款期限为18个月（2018年1月19日至2019年7月18日），年利率9.5%，按季结息，到期一次性还本，逾期利息按年利率12.35%计收。被告麦积山度假村公司以其3套房产（坐落于麦积区麦贾公路东侧麦积山度假村有限公司宾馆1幢商业7层701室、商业8层801室、农家小院1幢商业1层101室）为该笔贷款提供抵押担保。贷款发放后，被告未依约履行还本付息义务。原告多次催收无果，故诉至法院。 被告麦积山度假村公司、董某未到庭、未答辩。 原告麦积农合行为证明其主张，提交了如下证据材料： 1.被告麦积山度假村公司营业执照复印件一份、身份证复印件两份，拟证明被告身份信息。 2.《关于麦积山度假村公司向麦积农合行党川支行600万元借款的申请》（天麦司发﹝2017﹞21号）、企业短期借款申请书复印件各一份，拟证明被告麦积山度假村公司就申请贷款事宜向原告发出申请的事实。 3.《关于麦积山度假村公司在麦积农合行党川支行600万元抵押担保的承诺》（天麦司发﹝2017﹞24号）复印件一份、房地产抵押物清单复印件一份、房屋他项权证复印件三份，拟证明被告麦积山度假村公司以其所有的房产为该笔贷款提供抵押担保的事实。 4.《关于麦积山度假村公司同意在麦积农合行党川支行600万元借款的决议》（天麦司发﹝2017﹞23号）、《关于麦积山度假村公司在麦积农合行党川支行600万元抵押担保的股东会决议》（天麦司发﹝2017﹞22号）、董事会（股东会）同意贷款承诺书、董事会（股东会）同意抵押承诺书、印签章及签字样本、会谈纪要、面签照片、承诺书复印件各一份，拟证明被告意思表示真实有效，被告董某承担共同还款责任的事实。 5.《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》复印件各一份，拟证明原告与被告就贷款金额、利率、还款期限、担保以及实现债权费用的承担等事宜达成合意的事实。 6.甘肃农村信用社贷款发放通知单、甘肃农村信用社借款借据复印件各一份，拟证明原告已履行贷款发放义务。 7.利息计算清单及交易明细各一份，拟证明利息计算依据及方法。 8.天水市麦积区法院（2019）甘0503财保54号民事裁定书、诉讼收费专用票据（预收）复印件各一份，拟证明原告对涉案抵押财产申请诉前财产保全并产生保全费5000元的事实。 被告麦积山度假村公司、董某经合法传唤未到庭，视为放弃举证、质证的权利。 本院经审核认为，上述证据材料来源合法，对其真实性予以认定。以上证据材料相互结合，可以证实被告麦积山度假村公司向原告借款并与原告签订借款合同、抵押担保合同，被告董某承诺对案涉债务承担连带责任的事实。同时，可以证明原告申请诉前财产保全并支出保全费的相关事实。对原告的其他证明目的，将结合本案证据材料，综合予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年12月21日，被告麦积山度假村公司向麦积农合行下属支行麦积农合行党川支行出具《关于麦积山度假村公司向麦积农合行党川支行600万元借款的申请》，申请贷款600万元。同日，被告麦积山度假村公司出具《关于麦积山度假村公司在麦积农合行党川支行600万元抵押担保的股东会决议》，同意将麦积山休闲度假村农家小院一栋、综合楼一栋7层8层抵押给麦积农合行党川支行，作为麦积山度假村公司在麦积农合行党川支行的600万元借款的抵押物，提供抵押担保。原、被告签署房地产抵押物清单一份，该清单编号处空白，无任何记载。被告董某向原告出具承诺书一份，内容为：“我公司向贵行申请办理借款600万元整，期限18个月，我董某作为公司股东之一，自愿用我个人家庭财产承担无限连带责任”。 2018年1月19日，麦积农合行党川支行与麦积山度假村公司签订《流动资金借款合同》一份，合同约定由麦积农合行党川支行向麦积山度假村公司出借借款600万元。借款期限为18个月，自2018年1月19日起至2019年7月18日止，按季结息，借款到期，利随本清。该合同第二条约定，借款年利率为9.5%。该合同第二条第七项“罚息及复利”第2小项逾期利率部分未填写内容。《流动资金借款合同》第三条约定：“本合同项下借款担保方式为连带责任抵押担保，担保合同另行签订。若采取最高额担保方式的，担保合同编号为20171226002”。当日，麦积农合行党川支行与麦积山度假村公司签订《抵押担保合同》一份，该合同无合同编号。该合同第三条约定“抵押人同意以下列财产麦积山休闲度假村房产（详见编号20171226002抵押物清单）作为抵押物”。 《流动资金借款合同》签订后，麦积农合行党川支行依约向借款人被告麦积山度假村公司发放了贷款600万元。贷款发放后，原告分别于2018年3月21日从被告麦积山度假村公司的银行账户内自行扣划了利息1038.85元，于2019年11月7日又自行扣划利息149100元。其余借款本息，被告麦积山度假村公司至今未支付。 另查明，原告提交的甘肃农村信用社贷款发放通知单中载明，案涉借款的逾期利率为12.35%，被告麦积山度假村公司在该通知单上签章予以确认。 本院认为，本案的焦点问题如下： 一、关于原告要求被告麦积山度假村公司偿还借款本息的主张 《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”本案中，原告与被告麦积山度假村公司签订的《流动资金借款合同》约定的借款期限为2018年1月19日起至2019年7月18日止，现约定的借款期限已经届满，被告麦积山度假村公司作为借款人，应当承担还本付息的义务，故对原告要求被告麦积山度假村公司偿还借款本金600万元并支付利息的请求，予以支持。 关于应支付的利息。原告主张被告支付2018年1月19日至2019年10月30日的利息，该利息请求实际包括借款期限内的利息和借款期限届满后的逾期利息，结合原告诉讼请求，本院分别核定利息如下：（1）借款期限（2018年1月19日起至2019年7月18日，共计545日）内的利息。合同约定借款利率为年利率9.5%，故借款期限内的利息计算为：600万元×9.5%÷365日/年×545日=851095.89元。（2）借款期限届满后的2019年7月19日至原告主张的利息暂计日2019年10月30日，该期间的利息为逾期利息。《流动资金借款合同》虽未约定逾期利率，但在原告出具并经被告麦积山度假村签章确认的甘肃农村信用社贷款发放通知单中载明逾期利率为12.35%，该内容应当视为双方对逾期利率的约定。现原告主张按照年利率12.35%的标准计算逾期利息，原告主张的该逾期利率计算标准符合双方当事人的约定，本院予以采纳。2019年7月19日至2019年10月30日，共计103日，该期间的逾期利息计算为：600万元×12.35%÷365日/年×103日=209104.10元。以上两项利息合计1060199.99元。原告分别于2018年3月21日从被告麦积山度假村公司的银行账户内自行扣划了利息1038.85元，于2019年11月7日又自行扣划利息149100元，已扣划的上述利息应在截止2019年10月30日应支付的利息1060199.99元中予以核减，核减后，被告麦积山度假村公司实际还需支付原告截止2019年10月30日的利息数额为910061.14元。原告主张被告支付自2019年10月31日起至借款实际付清之日止的利息，该期间的利息亦为逾期利息，应当予以支持，故被告麦积山度假村公司应自2019年10月31日起以实际未偿还的本案借款本金为基数，按照年利率12.35%的标准向原告支付利息至本案借款本金实际清偿之日止。 二、关于原告要求被告麦积山度假村公司以抵押房产变卖、拍卖所得价款优先清偿案涉债务的主张 《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。”第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”本案中，原告提出被告麦积山度假村以抵押房产变卖、拍卖所得价款优先清偿案涉债务的主张，并提交了《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》、房地产抵押物清单、房屋他项权证等证据材料。本院经审查后认为，原告主张抵押权并要求优先受偿的抵押物为房屋，依照上述法律规定，以房屋设定抵押，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。原告虽提交了三份房屋他项权证（天房他证麦积区字第20124237号、天房他证麦积区字第20124238号、天房他证麦积区字第20124235号），但所提交的该三份房屋他项权证记载的登记日期均为2016年3月21日，而本案原告提交的《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》签订日期均为2018年1月19日，他项权证记载的抵押登记的日期均早于《抵押担保合同》、《流动资金借款合同》的签订日期。经询问，原告陈述日期不相符的原因为，案涉借款为借新还旧的贷款，原、被告之间于2016年就存在借贷关系，故案涉房屋于2016年就已经办理抵押登记，据此可知，原告在本案中提交的三份房屋他项权证系双方为本案所涉借款之外的其他债务办理的抵押登记。 原告称，双方虽未重新为本案所涉债务办理抵押登记，但在三份房屋他项权证附记部分均已经注明“20171226002号合同做抵押到还清为止”，“20171226002”为本案原告所提交的《抵押担保合同》的编号，故而认为原告仍应对房屋他项权证载明的房屋享有优先受偿权。关于原告的该意见，本院经审查后认为，房屋他项权证附记部分虽然注明“20171226002号合同做抵押到还清为止”，但原告所提交的证据材料中并无编号为“20171226002”的合同。《抵押担保合同》未填写编号，虽然该合同第三条中有“抵押人同意以下列财产房产（详见编号20171226002抵押物清单）作为抵押物”的记载，但根据该内容，该编号并非抵押合同编号。案涉《抵押担保合同》的签订日期为2018年1月19日，而出具日期为2017年12月22日的董事会（股东会）同意抵押承诺书中已经出现“抵押合同20171226002”的记载，董事会（股东会）同意抵押承诺书出具时，案涉《抵押担保合同》尚未签订，2017年出具的董事会（股东会）同意抵押承诺书中出现2018年签订的《抵押担保合同》的编号，明显不符合逻辑，故原告认为“20171226002”为案涉《抵押担保合同》编号的主张不能成立。此外，《流动资金借款合同》第三条虽然约定“本合同项下借款担保方式为连带责任抵押担保，担保合同另行签订。若采取最高额担保方式的，担保合同编号为20171226002”，但原告未能提交相应编号的最高额抵押担保合同。综上，原告对其主张与所提交的证据材料之间的矛盾未能作出合理解释，故原告的上述意见不能成立，本院不予采纳。 综上所述，原告与被告麦积山度假村公司之间虽签订了《抵押担保合同》及房地产抵押物清单，但原告在本案中所提交的房屋他项权证并非系为本案所涉债务办理的抵押登记。原告所提交的他项权证上登记的他项权利种类为“一般抵押”，并非最高额抵押，即使如原告当庭所述，案涉借款为借新还旧的贷款，在抵押方式为一般抵押的情况下，仍应当就为新借款提供抵押担保的财产办理抵押登记，而不能直接以先前贷款设定的抵押权在新的借贷关系中对拍卖、变卖抵押物的价款主张优先受偿。原告要求就本案债务对房屋他项权证登记的房屋拍卖、变卖所得价款优先受偿的诉讼请求不能成立，本院不予支持。 三、关于原告要求被告董某对本案借款本息承担连带责任的主张 《中华人民共和国担保法》第六条规定：“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”第十八条第一款规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。”本案中，在被告麦积山度假村公司申请本案借款过程中，被告董某向原告出具承诺书一份，承诺对案涉借款“承担无限连带责任”，被告董某出具承诺书，原告对该承诺书予以接收，该承诺书应当视为原告与被告董某就案涉借款达成的保证合同。该承诺书中明确注明愿意承担“无限连带责任”，因此被告董某提供保证担保的方式为连带责任保证。承诺书中对保证担保的范围没有约定，故被告董某应当对主债权、利息承担保证责任。现原告请求被告董某对本案借款本息承担连带责任，符合法律规定，本院予以支持。 四、关于原告要求被告麦积山度假村公司承担诉前财产保全费的主张 原告在提起本案诉讼前，申请诉前财产保全，请求对被告麦积山度假村所有的位于天水市麦积区麦贾公路东侧麦积山度假村公司宾馆1幢商业7层701室、商业8层801室，位于天水市××区房屋进行查封，因此支出保全费5000元。原告请求的保全费5000元，属于为进行诉讼而支出的诉讼费用，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，该部分费用由败诉方负担。本案确定被告麦积山度假村公司对本案借款本息承担清偿责任，被告董某承担连带责任，故对原告因申请财产保全而支出的保全费5000元，应当由麦积山度假村公司、董某共同负担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条第一款、第二十一条、第三十一条规定，判决如下： 一、由天水麦积山休闲度假村有限责任公司向天某偿还借款本金600万元，并支付截止2019年10月30日的尚欠利息910061.14元以及2019年10月31日起至本案借款本金清偿之日止的利息（2019年10月31日起的利息,以实际未偿还的本案借款本金为基数，按年利率12.35%的标准计算）。于本判决生效之日起十五日内履行完毕； 二、董某对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任。董某承担保证责任后，有权向天水麦积山休闲度假村有限责任公司追偿； 三、驳回天某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费61366元，因适用简易程序减半收取30683元，由天某负担740元，由天水麦积山休闲度假村有限责任公司、董某负担29943元。保全费5000元，由天水麦积山休闲度假村有限责任公司、董某负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审判员  鲁文强 二〇二〇年三月十二日 书记员  赵钰心