四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川01刑终171号 原公诉机关新津县人民检察院。 上诉人（原审被告人）宋大伟，男，1985年10月14日出生于四川省新津县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省新津县，住四川省新津县。2002年8月6日因犯盗窃罪被新津县人民法院判处有期徒刑七个月，2002年9月10日刑满释放；2005年9月27日因犯抢劫罪被新津县人民法院判处有期徒刑四年六个月，2009年1月14日刑满释放；2016年9月26日因犯非法持有枪支罪被新津县人民法院判处有期徒刑一年，2017年8月16日刑满释放。2019年4月9日因吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）被新津县公安局决定行政拘留十四日、强制隔离戒毒二年。其间，2019年4月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被新津县公安局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于新津县看守所。 上诉人（原审被告人）王肖，男，1992年10月12日出生于四川省新津县，汉族，高中文化，无业，住四川省新津县。2019年4月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被新津县公安局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于新津县看守所。 指定辩护人潘加敏，四川川豪律师事务所律师。 原审被告人周敏，男，1990年7月14日出生于四川省新津县，汉族，高中文化，无业，住四川省新津县。2019年4月9日因吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）被新津县公安局决定行政拘留十四日。其间，2019年4月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被新津县公安局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于新津县看守所。 原审被告人周洪福，男，1979年6月20日出生于四川省潼南县，汉族，中专文化，出租车司机，户籍所在地四川省德阳市旌阳区，住四川省新津县。2019年4月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被新津县公安局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于新津县看守所。 原审被告人吕建文，男，1986年11月18日出生于四川省绵竹县，汉族，初中文化，出租车司机，户籍所在地四川省绵竹市，住四川省新津县。2019年4月29日因吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）被新津县公安局决定行政拘留十四日。2019年5月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被新津县公安局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于新津县看守所。 四川省新津县人民法院审理四川省新津县人民检察院指控原审被告人宋大伟、周敏、王肖、周洪福、吕建文犯贩卖毒品罪一案，于二〇一九年十一月十九日作出（2019）川0132刑初254号刑事判决。原审被告人宋大伟、王肖不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人宋大伟、周敏于2018年8、9月开始共同贩卖毒品，由宋大伟负责购买毒品并提供给周敏具体负责贩卖，周敏自己贩卖的同时也安排被告人王肖、周洪福、吕建文参与贩卖。2019年4月7日，被告人宋大伟在其位于新津县五津镇兴园五路欧郡小区租住房内从涂某（另案处理）处购买毒品甲基苯丙胺14.5余克。后，宋大伟将其中2余克甲基苯丙胺交给被告人周敏。2019年4月初的一天晚上，周敏与王肖一起在新津县芝芝花园附近红绿灯处将一包冰毒以人民币200元（以下币种相同）的价格贩卖给吸毒人员张某。2019年2月底至4月，周敏4次在新津县五津镇欧郡小区附近、新津县兴义镇等地贩卖甲基苯丙胺给吸毒人员陈某。2019年4月16日，吕建文在新津县龙王渡小区将一袋甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给吸毒人员蔡某。2019年4月17日，王肖在新津县兴义镇“渔哥子”附近将一袋甲基苯丙胺以230元的价格贩卖给吸毒人员陈某。2019年4月18日，周洪福在新津县龙王渡小区将一袋甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给吸毒人员蔡某。2019年4月9日，新津县公安局民警在被告人宋大伟租住的新津县五津镇欧郡小区房屋内将宋大伟、周敏挡获，并在该房屋阳台上现场查获一包净重12.76克疑似毒品的白色晶体，已扣押。经鉴定，上述查获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。2019年4月18日，新津县公安局民警将被告人周洪福挡获，并从其当日驾驶的川Ａ×××××号出租车上查获三包共净重1.13克疑似毒品的白色晶体，均已扣押。经鉴定，上述查获的三包共净重1.13克的白色晶体中均检查甲基苯丙胺成分。同日，被告人王肖被挡获；同月29日，被告人吕建文被挡获。案发后，被告人周敏、王肖、周洪福、吕建文均认罪认罚，并在律师的见证下签署了认罪认罚具结书。 原判认定的上述事实，有证人涂某、蔡某、陈某、张某的证言、公安机关的受案登记表、立案决定书、到案经过、称量笔录、称量照片、封存笔录、取样笔录、检验报告、证据保全决定书、证据保全清单、毒品收缴保管收据、扣押决定书、扣押清单、行政处罚决定书、出租车承包经营合同、行驶证、工作说明，刑事判决书、释放证明书，认罪认罚具结书，被告人宋大伟、周敏、王肖、周洪福、吕建文的常住人口登记表及其供述等证据证实。 原判认为，被告人宋大伟、周敏、王肖、周洪福、吕建文违反国家对毒品的管理制度，共同贩卖毒品甲基苯丙胺，五被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。其中，被告人宋大伟多次贩卖毒品的数量为12.76余克，被告人周敏多次贩卖毒品，系情节严重；被告人王肖贩卖毒品2次，被告人周洪福贩卖毒品1次，数量为1.13克，被告人吕建文贩卖毒品1次。共同犯罪中，被告人宋大伟系主犯，应按照全部犯罪处罚；被告人周敏、王肖、周洪福、吕建文起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人宋大伟在有期徒刑刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人宋大伟归案后如实供述其罪行，自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人周敏、王肖、周洪福、吕建文归案后如实供述其罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人宋大伟有前科，在量刑时酌情予以考虑。根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理……”的规定，从被告人宋大伟住处查获的毒品数量应认定其贩卖毒品的数量，但对其可酌情从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人宋大伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四万元。二、被告人周敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万五千元。三、被告人王肖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八千元。四、被告人周洪福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八千元。五、被告人吕建文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币七千元。六、对被告人周敏、王肖的违法所得人民币二百元、被告人王肖的违法所得人民币二百三十元、被告人周洪福的违法所得人民币二百元、被告人吕建文的违法所得人民币二百元继续予以追缴；对扣押在案的毒品甲基苯丙胺13.89克予以没收。 一审宣判后，原审被告人宋大伟、王肖不服，提出上诉。 上诉人宋大伟提出，原判对其量刑过重，自己具有如实供述、自愿认罪的情节，请求给予从轻处罚。 上诉人王肖及其辩护人提出王肖贩卖毒品的总量不超过一克，且王肖仅是出于帮忙的目的，情节较轻，具有坦白情节，初犯、认罪认罚，原判量刑过重的上诉理由及辩护意见。 经二审审理查明的事实和采信的证据与原判基本一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人宋大伟、王肖，原审被告人周敏、周洪福、吕建文明知是毒品甲基苯丙胺，仍用于贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。本案系共同犯罪，宋大伟是贩毒行为的发起者和毒品提供者，起主要作用，系主犯；王肖、周敏、周洪福、吕建文明知宋大伟贩卖毒品而提供帮助，起次要或者辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。宋大伟在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。从宋大伟住处查获的甲基苯丙胺12.76克，在量刑时酌情考虑宋大伟系吸毒人员的情节。宋大伟、周敏、王肖、周洪福、吕建文归案后如实供述自己的主要犯罪事实，原审当庭自愿认罪，可以从轻处罚。 对上诉人宋大伟提出自己具有如实供述、自愿认罪的情节，原判量刑过重的上诉理由，本院认为，原判已根据宋大伟的犯罪行为、事实、毒品数量及坦白、认罪态度等量刑情节予以综合评判，量刑适当。故对该上诉理由，不再重复采纳。 对上诉人王肖及其辩护人提出王肖贩卖毒品的总量不超过一克，且王肖仅是出于帮忙的目的，情节较轻，具有坦白情节，初犯、认罪认罚，原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，本院认为，原判认定王肖实施两次贩卖毒品的犯罪行为，根据王肖在共同犯罪中的地位和作用依法认定其为从犯，并结合王肖系从犯及坦白等量刑情节予以综合评判，量刑适当。故对该上诉理由不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  戈金梁 审判员  徐贵勇 审判员  王晓燕 二〇二〇年三月三十日 书记员  敬杰乔