浙江省绍兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙06民终5305号 上诉人（原审被告）：绍兴事成金属钣焊有限公司，住所地浙江省绍兴市东浦镇鲁西村。 法定代表人：傅登峰。 委托诉讼代理人：何百坤、谢萍，浙江中圣律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨红涛，男，1981年8月5日出生，汉族，住河南省汝州市。 被上诉人（原审被告）：绍兴市古龙酒业有限公司，住所地浙江省绍兴市马山镇王家埭村。 法定代表人：章文成，执行董事。 委托诉讼代理人：徐晓辉，浙江九皋律师事务所律师。 上诉人绍兴事成金属钣焊有限公司（以下至判决主文前简称“事成钣焊公司”）因与被上诉人杨红涛、绍兴市古龙酒业有限公司（以下至判决主文前简称“古龙酒业公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服绍兴市越城区人民法院（2019）浙0602民初7645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 事成钣焊公司上诉请求：依法撤销越城区人民法院（2019）浙0602民初7645号民事判决，依法改判；本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一、一审法院认定被上诉人杨红涛为上诉人事成钣焊公司的雇佣人员缺乏证据。一审法院仅仅依据流动人口居住登记证明（写工作处只是为了登记需要）就直接认定杨红涛与事成钣焊有限公司存在雇佣关系，十分牵强，证据不足。双方既没有任何书面合同及约定、没有提供月结的工资单、也没有其他人证物证，最后也没有被认定为工伤，种种迹象表明，杨红涛与事成钣焊公司雇佣关系的认定缺乏证据支持。二、一审法院未要求被上诉人古龙酒业公司的相应责任也是错误的。一审法院的判决，无疑是认为上诉人事成钣焊公司与被上诉人古龙酒业公司是一种承揽合同关系，但是双方并没有提供任何的书面合同证明双方的法律关系，也没有其他辅助证明可以确定双方是承揽关系。在缺乏证据证明事成钣焊公司与古龙酒业公司是承揽关系的情况下，同时片面的认为杨红涛是事成钣焊公司的雇员，免除古龙酒业公司所应该承担的责任，对事成钣焊公司来说不公平不公正。三、杨红涛实际是在古龙酒业公司作业时受伤，古龙酒业公司应对其的安全作业提供保障，对于杨红涛的受伤，应该承担相应责任。杨红涛为古龙酒业公司工作时，站在酒缸上，古龙酒业公司未提供其它安全保障措施，导致焊接的时候火星溅入酒缸里，遇到酒精，酒缸破裂，杨红涛摔下来，故古龙酒业有不可推卸的责任，而法院未要求其承担责任错误。 杨红涛辩称：一、被上诉人杨红涛提交的证据充分证明其在受伤前，在浙江省务工的时间及与上诉人存在劳务关系的事实，在一审庭审中，上诉人对受伤的事实并无异议，仅对伤残等级提出重新鉴定。二、古龙酒业公司在一审中提交了承揽合同的有关证据，证明了其无需承担法律责任。 古龙酒业公司辩称：一、被上诉人杨红涛为上诉人事成钣焊公司的雇佣人员，一审法院认定古龙酒业公司无须对被上诉人杨红涛的损失承担赔偿责任正确。被上诉人杨红涛经一审法院认定系与上诉人事成钣焊公司存在雇佣关系，经上诉人指派至古龙酒业公司处从事电焊作业，完成设备安装，交付工作成果，最后由古龙酒业公司与上诉人结算报酬，故双方之间为承揽法律关系。在承揽合同法律关系下，除非古龙酒业公司存在指示或者选任上的过失，否则无需承担相应的赔偿责任。因杨红涛系受上诉人事成钣焊公司雇佣在从事劳务工作时受伤，故杨红涛的损失应由其雇佣者承担。二、现有证据未能举证古龙酒业公司对被上诉人杨红涛的损失存在过错，故古龙酒业公司不应承担本案的赔偿责任。根据查询上诉人事成钣焊公司的工商登记信息，显示其经营范围包括金属构件制作、工业设备安装等，古龙酒业公司委托上诉人完成工厂内的相应设备安装未超出上诉人的经营范围，即古龙酒业公司对选任未存在过错。被上诉人杨红涛本身持有特种作业操作证，其在工作中对自身及周围环境应尽到合理的安全注意义务。一审时上诉人事成钣焊公司与被上诉人杨红涛均未举证证明古龙酒业公司对被上诉人杨红涛的损失存在选任或者指示上的过失，则一审法院认定古龙酒业公司不承担本案的赔偿责任正确。三、古龙酒业公司基于人道主义为上诉人先行垫付的医疗费，被上诉人应予以返还。 杨红涛向一审法院起诉请求：一、二被告赔偿原告医疗费21753.56元、住院伙食补助费810元、护理费16608元、营养费1800元、误工费55200元、伤残赔偿金111148元、精神抚慰金5000元、鉴定费2100元、交通费1000元，合计215419.56元；二、本案诉讼费由二被告承担。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求中医疗费为21951.56元（增加198元），总赔偿金额为215617.56元。 一审法院查明，2018年7月29日下午，原告杨红涛受被告事成钣焊公司指派，在被告古龙酒业公司内从事电焊工作时不慎从约3米高处摔落受伤。事故发生后，原告被送往绍兴袍江医院救治，住院治疗27天。2019年5月27日，原告自行委托浙江绿城医院司法鉴定所对其伤后所构成的伤残等级、误工期、护理期及营养期进行鉴定，该所于2019年5月30日出具鉴定意见为被鉴定人杨红涛2018年7月29日因故致伤，造成左跟骨粉碎性骨折（经内固定手术），目前遗留左跟骨骨折畸形愈合，其损害鉴定为人损致残程度分级十级伤残；评定伤后误工期240日、护理期90日、营养期90日为宜。原告为此支付鉴定费2100元。经被告事成钣焊公司申请，该院依法委托宁波诚和司法鉴定所对原告因本次事故所构成的伤残等级、误工期限、护理期限和营养期限进行鉴定。该所出具鉴定意见为杨红涛因故致左跟骨粉碎性骨折，经治疗，目前遗留左跟骨骨折畸形愈合，评定其致残等级为十级伤残；建议伤后的误工期限为240日、护理期限为90日、营养期间为90日。被告事成钣焊公司预付鉴定费2470元。另查明，原告持有焊接与热切割作业特种作业操作证。原告于2018年3月12日办理的流动人口居住登记证明中登记的工作处所为被告事成钣焊公司。结合原告诉讼请求，经该院核定，原告在本案中的合理损失如下：医疗费（已扣除伙食费）20510.06元、住院伙食补助费810元、误工费43680元、护理费16380元、营养费1800元、残疾赔偿金111148元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2100元、交通费500元，合计198928.06元。事故发生后，被告事成钣焊公司已垫付33000元，被告古龙酒业公司已垫付18500元。 一审法院认为，本案中，原告系由被告事成钣焊公司指派至被告古龙酒业公司从事电焊作业的事实清楚，根据流动人口居住登记证明等现有证据，可以认定原告系受被告事成钣焊公司雇佣在从事劳务工作时受伤，故被告事成钣焊公司应对原告的损失承担相应的赔偿责任。根据被告事成钣焊公司工商登记显示，其经营范围包括金属构件制作、工业设备安装等，被告古龙酒业公司系通过被告事成钣焊公司完成相应设备安装，原告及被告事成钣焊公司未能举证证明被告古龙酒业公司对原告的损失存在过错，故被告古龙酒业公司无须对原告的损失承担赔偿责任。原告持有特种作业操作证，其在工作中未对自身及周围环境尽到合理的安全注意义务，亦存在一定过错，需对自身损失承担一定责任。故，该院酌情确定原告的损失除精神损害抚慰金外，由被告事成钣焊公司承担80%的赔偿责任，原告自己承担20%的责任。原告主张的各项费用中，医疗费（扣除伙食费1441.5元）为20510.06元。住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费合理，该院予以支持。误工费、护理费，根据鉴定意见确定的240日和90天计算分别为43680元、16380元。精神损害抚慰金，根据原告构成的伤残等级等因素，该院酌情确定为2000元。交通费，根据原告就医情况，该院酌情确定为500元。综上，原告在本案中的合理损失共计198928.06元。根据责任比例，由被告事成钣焊公司赔偿给原告159542.45元。为免各方诉累，扣除被告事成钣焊公司已垫付的33000元和被告古龙酒业公司已垫付的18500元，被告事成钣焊公司尚应支付给原告108042.45元，并返还给被告古龙酒业公司18500元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告绍兴事成金属钣焊有限公司应赔偿给原告杨红涛人民币108042.45元，并返还给绍兴市古龙酒业有限公司人民币18500元，上述款项均于判决生效之日起三十日内付清；二、驳回原告杨红涛的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2267元，由原告杨红涛负担1131元，由被告绍兴事成金属钣焊有限公司负担1136元，被告负担部分，于判决生效之日起七日内向该院交纳。鉴定费2470元，由被告绍兴事成金属钣焊有限公司负担。 二审中，各方当事人均未提交新的证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据各方当事人的陈述、杨红涛提供的流动人口居住登记证明、医疗诊断报告、医疗发票等证据，杨红涛主张系受事成钣焊公司雇佣，被其指派到古龙酒业公司从事劳务工作时受伤的事实具有高度盖然性，故一审法院对该事实予以确认，判决事成钣焊公司对杨红涛的损失承担赔偿责任并无不当。虽上诉人事成钣焊公司主张古龙酒业公司未对杨红涛作业时提供安全保障措施，应承担相应责任，但未提供充分有效的证据予以证明，故本院对上诉人的该主张亦不予采信。 综上所述，事成钣焊公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2461元，由绍兴事成金属钣焊有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 姚 瑶 审判员 韦 玮 审判员 茹赵鑫 二〇二〇年三月二十六日 书记员 张青炀