辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终211号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地：营口市站前区东风路2号。负责人：隋金萍，该公司经理。委托诉讼代理人：刘洋，辽宁中允律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：殷云成，男，1968年2月10日出生，汉族，个体，住大石桥市。委托诉讼代理人：杨擎霄，辽宁善成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑庆国，男，1971年3月20日出生，汉族，司机，住大石桥市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司因与被上诉人殷云成、郑庆国机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2019）辽0882民初254号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案，现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司上诉请求：辽Ｈ×××××在我公司投保了交强险、三者险100万元并不计免赔。1、根据《人身损害赔偿司法解释》主张应当提供误工证明或从事行业相关证明。一审中被上诉人未提供误工费相关证据，也未提供从事相关行业证明，被上诉人主张误工费不符合法律规定的证据要求，应当承担举证责任。一审法院判决误工费不合理。我公司认为不应当支持误工费。2、一审法院依据鉴定结论判决残疾赔偿金、护理依赖、精神损害赔偿等。但我公司认为鉴定结论明显不合理且依据不足。被上诉人自身患有颈椎病（颈椎退行××变）与交通事故无关，且在鉴定中起到至关重要作用，鉴定单位未考虑该参与因素，故鉴定结论依据不足。我公司在一审审理中己经提出该观点并要求重新鉴定，一审法院在此情况未支持我公司观点明显不合理，故判决残疾赔偿金、护理依赖、精神损害赔偿不应当支持。3、残疾器具费498元及财产损失2000元证据不足。根据证据规则要求，被上诉人应当承担举证责任，在无证据情况下，一审法院判决该费用明显不合理。4、诉讼费、鉴定费不属于保险责任，不应当由我公司承担。我公司并非实际侵权了，本案也并非保险合同纠纷，本案应当由实际侵权人承担，一审法院判决诉讼费4515元，鉴定费2400元由我公司承担明显错误。综上，我公司认为，本案中合理经济损失应当为医疗费82205.36元，伙食补助费10100元、护理费23677.22元、交通费1000元，合计116982.58元。交强险承担34677.22元，商业险承担57613.75元。合计92290.97元。综上，一审法院审理部分事实不清，证据不足，请求二审法院予以改判。被上诉人殷云成辩称，不同意上诉意见，请求法院维持原判。上诉人主张的误工费问题，被上诉人认为一审判决合理合法。被上诉人事故前从事个体经营以及居间商事行为，只是无法确认每年的具体收益，根据相关的法律规定沿用一审判决的计算标准是合理的，关于鉴定结论问题，因被上诉人的个人因素对伤残有参与度不影响交通事故认定书的责任比例分配，也不影响伤残等级的认定，以及护理依赖结果的认定，上诉人对残疾器具费及财产损失费不予认可是没有道理的，且我方已经举证费用实际产生，诉讼费及鉴定费几遍上诉人不予承担也应当有一审被告郑庆国承担，护理费上诉人明显漏算了三天一级护理，应当按照一审赔偿数额计算。被上诉人郑庆国未答辩。被上诉人殷云成向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告赔偿医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费、护理依赖、财产损失、残疾器具辅助费等共计金额102.0161702万元。2、请求判令中国人民保险股份有限公司营口市分公司保险金范围内赔偿原告以上损失。3、请求判令中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司不予赔偿或保险金不足赔偿部分，由被告郑庆国承担。4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年2月21日14时30分左右，被告郑庆国驾驶辽Ｈ×××××号小型普通客车，沿庄林路由东向西行驶至水源矿检站东路段时，左转弯掉头与同向未取得摩托车驾驶证的殷云成驾驶的未经登记的两轮摩托车相撞，致殷云成受伤，车辆损坏，形成一起道路交通事故。大石桥市公安局交通警察大队以大公交认字[2017]第037号道路交通事故认定书认定，原告殷云成应负本起道路交通事故次要责任，被告郑庆国负本起道路交通事故主要责任。原告受伤后，被送往大石桥市陆合医院住院治疗，经诊断为：1.颈5椎体棘突骨折；2.颈髓不完全损伤；3.右足舟状骨骨折；4.右足第1、3趾开放性骨折；5.左侧5-8肋骨骨折；6.头部外伤；7.糖尿病；8.左尺骨骨折术后骨性愈合；9.左锁骨陈旧性骨折。原告于2017年6月12日离开大石桥市陆合医院，没有办理出院手续，后因治疗需要，于2018年10月9日入住大石桥市中心医院住院治疗44天，主要诊断为颈部外伤颈髓损伤四肢不全瘫。原告先后住院202天，住院期间护理等级为：一级护理3天，二级护理199天，原告陈述由兄弟殷云刚护理。原告治疗期间，共计花费医药费82,205.36元。本案审理期间，经原告申请营口市中级人民法院委托大石桥陆合医院司法鉴定所对原告的伤残等级、护理依赖、再次手术费用进行鉴定。该鉴定中心于2019年5月28日作出大陆医院司鉴所【2019】法临鉴字第55号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1.被鉴定人殷云成颈椎病颈髓损伤四肢不全瘫程度已构成人体损伤四级伤残。2.被鉴定人殷云成的护理依赖等级为大部分护理依赖。另在鉴定报告第五页最后一段写明：被鉴定人殷云成因交通事故受伤，颈后路C3-C6全椎板切除减压，侧块螺钉固定术，目前病情稳定，暂不需要二次手术。庭审中原告举证，辽宁正大司法鉴定中心辽正（交通）鉴字第【2017】079号交通事故司法鉴定意见书，载明此次事故，原告有一辆摩托车受损。庭审中原告举证大石桥益康大药房医药连锁有限公司销售发票一张，证明购置轮椅花费498.00元。另查，被告郑庆国驾驶的辽Ｃ×××××号车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保交强险，第三者责任保险100万元，不计免赔。保险期限自2016年9月19日起至2017上9月18日止，事故发生在保险期间。原告在住院期间，中国人民财产保险股份有限公司支付医药费10000元。再查，原告系城镇常住居民，户籍地为大石桥市向阳里32号6-562，原告自述在受伤住院前从事居间服务工作。一审法院认为，侵害民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中原告殷云成在本起事故中受伤，有大石桥市道路交通事故认定书认定，被告郑庆国应负本起事故的主要责任，本院予以采信。被告郑庆国驾驶的辽Ｃ×××××号车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保交强险，第三者责任保险100万元，不计免赔，事故发生在保险期间，则被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司依法应当承担赔偿责任，本院予以支持，其中交强全额赔偿，商业险按70%责任比例赔偿。对于原告主张医药费82,205.36元，因有医院收费收据佐证，符合法律规定，本院予以支持。对于住院伙食补助费，应按每天50元，按实际住院天数予以计算。对于原告诉称的营养费，因未能举出相关证据证明自己的主张，不符合法律规定，本院不予支持。对于原告诉称的误工费，原告陈述从事居间服务，但举证并不充分，故依法应按2018年辽宁省交通事故损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入34,993.00元，计算至定残前一日，计818天。对于原告诉请的护理费，符合法律规定，应按2018年辽宁省交通事故损害赔偿标准中居民服务业平均工资42,157.00元标准，结合原告实际住院天数计算，其中一级护理3天按二人护理标准计算。对于原告诉称的残疾赔偿金，应按2018年辽宁省交通事故损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入34,993.00元/年，结合鉴定前一日原告的周岁年龄和伤残等级予以计算。对于原告诉请的精神抚慰金3.5万元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告诉请的交通费1,000.00元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告诉请的鉴定费2400元，因有收据二份在卷为凭，可以采信，本院予以支持，因系为查明案件事实产生的必要费用，被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司应按责任比例承担赔偿责任。对于被告诉请的护理依赖费用，因鉴定报告载明，被告存在大部分护理依赖，故应按2018年辽宁省交通事故损害赔偿标准中居民服务业平均工资42,157.00元标准，参照伤残赔偿计算标准20年，按70%系数予以计算。对于原告诉称的财产损失费用2,000.00元，因损失实际发生，本院予以支持。对于原告诉称的残疾器具辅助费498元，因有购置发票在卷为凭，可以采信，本院予以支持。对于原告诉称的二次手术费用，因暂时不需要二次手术，原告可待实际发生后，另行选择处理方式解决争议。对于被告的重新鉴定申请，不符合法律规定，本院不予支持。综上，为保护当事人的合法权益，正确处理民事法律关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险项下给付原告殷云成财产损失费2,000.00元（贰仟元整），其他损失费110,000.00元（壹拾壹万元整），另应支付医药费10,000.00元（壹万元整），因已给付不再重复计算。（详见赔偿明细表）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任险项下赔偿原告殷云成医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费、护理依赖、财产损失、残疾器具辅助费等共计金额835,382.28元（捌拾叁万伍仟叁佰捌拾贰元贰角捌分）。（详见赔偿明细表）二、上述钱款给付义务逾期履行，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告殷云成的其他诉讼请求。案件受理费12,900.00元（壹万贰仟玖佰元整，已由原告垫付），减半收取6,450.00元，由被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担4,515.00元，由原告殷云成负担1,935.00元。二审中，当事人未提供新证据。本院认定的事实与一审法院认定的事实相一致。本院认为，本案上诉人主要争议焦点为，1、误工费是否应予支持问题；2、鉴定意见是否应予采信；残疾器具费及财产损失认定是否合理；上诉人是否应予承担诉讼费、鉴定费。对于误工费是否应予支持问题。被上诉人殷云成作为中年男性具有一定的收入能力，符合一般生活常识，其自述从事居间服务工作具有一定的合理性，一审酌定按照辽宁省人均可支配收入计算误工费并无不当，上诉人该上诉理由不成立。对于鉴定意见是否应予采信问题。上诉人虽然对鉴定结论有异议，但没有对鉴定机构的资质和鉴定程序提出实质性的意见，该鉴定结论应予采信，上诉人该上诉意见不成立。对于残疾器具费及财产损失认定是否合理问题。对于该问题，被上诉人殷云成在一审中已经提供了残疾辅助器费发票，该发票可以证明残疾器具费损失的存在。在交通事故认定书中已经认定摩托车损失一辆，一审酌定按照价值2000元财产损失赔偿并无不当。上诉人该项上诉理由不成立。对于上诉人是否应予承担诉讼费、鉴定费问题。《保险法》第66条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”《诉讼费用交纳办法》亦规定诉讼费由败诉方承担。所以，一审法院判决上诉人承担诉讼费用并无不当。上诉人该项上诉理由不成立。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二〇年三月二十四日法官助理那晓梅书记员翟健含