广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终359、360号上诉人[（2019）粤0113民初8227号案原告、（2019）粤0113民初8261号案被告]：李克文，男，汉族，住福建省周宁县。被上诉人[（2019）粤0113民初8227号被告、（2019）粤0113民初8261号案原告]：广州市番禺区保安服务公司。住所地：广州市番禺区。法定代表人：凌锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄跃明、李嘉健，均为广东连越律师事务所律师。上诉人李克文因与被上诉人广州市番禺区保安服务公司劳动争议两案，不服广州市番禺区人民法院（2019）粤0113民初8227、8261号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人李克文不服原审判决，向本院提出上诉称，一、一审事实认定不清，证据不足，适用法律错误。1.本案是因被上诉人对上诉人调岗不成后，对上诉人单方作出开除决定而引发的纠纷。举证责任应当由被上诉人承担。上诉人不但没有向被上诉人提出解除劳动合同，而是一直要求被上诉人提供劳动条件，继续上班，上诉人也从未向被上诉人提交辞职申请书，离职审批表上写的离职理由只是同意被上诉人单方面的开除决定。二、被上诉人提供的考勤记录上没有上诉人的签名，容易造假，上诉人不认可被上诉人提供的考勤记录，被上诉人提供的考勤记录不能作为本案的证据使用。三、上诉人提供了广州市社保缴费清单，证明上诉人失业金缴费满一年符合领取失业金的条件，被上诉人未给上诉人购买失业保险，造成上诉人损失，应予赔偿。综上，上诉人上诉请求：1.撤销原审判决，并依法改判；2.认定上诉人与被上诉人自2018年6月8日至2018年10月12日期间存在劳动关系；3.判决被上诉人支付2018年6月8日至2018年10月12日期间的工资差额为3284.94元；4.判决被上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金4446.53元；5.判决被上诉人支付未缴纳失业保险费赔偿上诉人失业金损失1890元，求职补贴666.98元；6.一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人广州市番禺区保安服务公司答辩称，一、对于上诉人的上诉请求第二项，一审判决已经确认双方在2018年6月8日至2018年10月12日期间存在劳动关系。二、关于上诉人的上诉请求第三项要求支付工资差额的问题，被上诉人认为该上诉理由不成立。被上诉人已经足额支付上诉人工资，上诉人的工资是由基本工资＋加班工资＋高温津贴组成，每个保安员的高温津贴是一致的，只是加班的天数不一致。且上诉人确认自己的加班天数也明确知道自己的工资总额，在收到工资后没有提出任何异议。三、关于上诉人提出的上诉请求第四项要求被上诉人支付赔偿金的问题，被上诉人是在合情合理的情况下调整上诉人的工作岗位，不存在违法调岗，但被上诉人没有提起上诉。上诉人提起上诉的理由是被上诉人降低工资及调整岗位，但被上诉人承诺给上诉人提供住宿，而且住宿是免费的。而上诉人在广州番禺明珠星钟表有限公司住宿是由该公司提供，并非是被上诉人提供的。上诉人由于态度散漫多次违纪，被上诉人将其调整到广州金予互联典当有限公司，但该公司没有提供住宿，责任不在被上诉人。两份劳动合同可以证明被上诉人对上诉人调整工作岗位没有降低其工作待遇，但上诉人拒绝合理安排。退一步讲，根据保安员派驻管理规定，如上诉人存在违纪行为，被上诉人可以调整上诉人的工作岗位，该管理制度上诉人也予以签收，所以该管理制度对上诉人有约束力。2018年10月16日，上诉人提出辞职申请书并签名证明，并非是被上诉人主动解除劳动合同，故上诉人该项上诉请求不能成立。四、关于上诉人提出的上诉请求第五项，要求被上诉人支付失业保险费、失业金、求职津贴等的问题，被上诉人的意见与一审判决认定的意见一致，上诉人没有证据证明其符合领取失业保险待遇的条件。五、请求判令二审案件的诉讼费用由上诉人自行承担。原审法院查明，双方有争议的事项为第五、六项，其他事项双方无争议。一、劳动关系存续期间：双方确认上诉人入职时间为2018年6月7日。双方劳动关系于2018年10月12日解除。二、签订劳动合同情况：双方签订期限为2018年6月7日至2024年6月6日的书面劳动合同。三、工作内容、工作地点：劳动合同约定上诉人的工作岗位为被上诉人保安员，工作任务为保安服务。入职后，上诉人被派往广州番禺明珠星钟表有限公司担任保安员。2018年9月29日，被上诉人发出《岗点调整通知回执》，调整上诉人工作岗位为广州金予互联典当有限公司保安岗点，上岗时间为2018年10月8日（2018年10月1日-7日休息）。上诉人未在该通知上签名确认，但其确认收到该调整通知。四、劳动者工资标准及发放情况：劳动合同约定基本工资（加班工资计算基数）为1895元。双方确认工资每月以银行转账形式支付上月工资。上诉人分别于2018年7月13日、同年8月14日、同年9月13日、同年10月15日收取工资报酬2301.36元、4342.86元、3968.26元、4079.45元。2018年11月1日，被上诉人向上诉人支付款项626元。五、工资差额：双方确认需人工考勤。被上诉人提供2018年6月-9月的《派驻明星珠考勤表》，班长邱长生、队长何程浩在该些考勤表上签名。另被上诉人提供上诉人2018年6月-9月工资表，其中记载的出勤天数与上述考勤表记载一致，发放工资金额与上述上诉人已领取工资报酬一致。被上诉人主张其安排上诉人于2018年10月1日至10月7日休息，2018年10月8日起上诉人未上班，后于2018年10月12日办理离职手续。为此，其提交何程浩队长与上诉人的短信记录，其中记载自2018年10月8日至12日，何程浩每天催促上诉人到岗、不上班需请假，上诉人回复不同意到新地点上班、不需要请假。被上诉人于2018年11月1日向上诉人支付工资报酬626元，其主张该款项包含2018年10月1日-3日带薪假工资289.8元、2018年10月4日-7日的基本工资386.2元，并扣除服装装备费50元。被上诉人主张其已足额向上诉人发放劳动报酬。原审法院认为，被上诉人提供2018年6月-9月考勤情况以及工资表，发放的工资情况与上诉人所陈述的工资发放情况一致，发放工资的情况不低于双方约定的工资标准，故原审法院确认被上诉人已向上诉人发放上述月份正常工作时间的工资。对于上诉人所主张的上述月份的加班情况，其未能提供证据予以证实，原审法院不予采信。关于2018年10月份，根据被上诉人提供证据，被上诉人于2018年9月29日通知上诉人到新岗位上班，上岗时间为2018年10月8日，故原审法院采信被上诉人关于2018年10月1日至7日安排上诉人休息的陈述。从被上诉人提供的上述上诉人与何程浩的短信记录可见，上诉人自2018年10月8日起并未上班。故被上诉人于2018年11月1日向上诉人支付工资报酬626元，原审法院确认其已向上诉人支付该月份的工资报酬。但被上诉人工资扣除50元欠交服装装备费没有依据，应予以返还。综上，上诉人要求被上诉人向其支付2018年6月8日至2018年10月12日期间的工资差额3284.94元依据不足，原审法院不予支持。但上诉人要求被上诉人返还服装费50元合理，原审法院予以支持。六、劳动关系的解除：入职后，上诉人被派往广州番禺明珠星钟表有限公司担任保安员，该公司为派驻的保安员提供住宿。后被上诉人于2018年9月29日通知上诉人到广州金予互联典当有限公司担任保安员，上岗时间为2018年10月8日。该公司未向派驻的保安员提供住宿。但上诉人自2018年10月8日起未上班，其表示了拒绝公司单方面调动工作地点，认为新岗位造成其工资降低，需另行支出租房费用、餐费。2018年10月16日，上诉人填写辞职申请书，其中辞职原因其填写：公司单方调动工作地点致其工资及福利待遇下降，经协商不成，致其无法在原岗位上班，其拒绝辞职，但同意公司单方面开除的决定。后被上诉人向上诉人送达《解除劳动关系证明书》一份，上诉人未签收，后于2018年12月4日向上诉人邮寄该证明。被上诉人主张按照上诉人入职所签订的《保安员入职须知》，其有权根据实际情况对保安员的工作岗位（工作地点）作出调整，保安员必须服从，并主张根据其提交的《保安派驻管理规定》，上诉人未上班的行为违反公司管理制度，其违反请休假制度3天或以上的，视为其单方面解除劳动合同。原审法院认为，对于劳动者工作岗位的调整，用人单位需符合以下情形，才能视为用人单位合法行使用工自主权：1、调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要；2、调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当；3、不具有侮辱性和惩罚性。被上诉人调整上诉人的工作岗位，上诉人表示该岗位导致其工资待遇降低，不同意到新岗位报到，而被上诉人所提交的证据不足以证实其调整岗位是符合上述条件，可见双方就调整岗位一事未达成协商一致。上诉人以此为由提出解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）款的规定，被上诉人应向上诉人支付经济补偿。根据上诉人2018年6-9月的工资计算其平均工资为4130.2元/月。上诉人在被上诉人处累计工作不满六个月，被上诉人应向其支付半个月工资即2065.1元的经济补偿。另根据《广东省失业保险条例》第十五条第（一）项的规定，上诉人未能证明其符合领取失业保险待遇的条件，故其主张其存在不能领取失业保险待遇的损失，原审法院不予确认，就其要求被上诉人向其赔偿失业保险金损失1890元、求职补贴666.98元的诉请，原审法院不予支持。七、仲裁请求：1、确认上诉人与被上诉人自2018年6月8日至2018年10月12日期间存在劳动关系；2、被上诉人支付2018年6月8日至2018年10月12日的工资差额3284.94元；3、被上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金4446.53元；4、被上诉人未缴纳失业保险费，赔偿上诉人失业保险金损失1890元、求职补贴666.98元；5、被上诉人退还上诉人服装费50元。八、仲裁结果：穗劳人仲案〔2019〕2588号《仲裁裁决书》作出的非终局裁决：1、确认上诉人与被上诉人自2018年6月8日至2018年10月12日期间存在劳动关系；2、被上诉人一次性支付上诉人违法解除劳动关系赔偿金4130.2元；3、被上诉人一次性退还上诉人服装费50元；4、驳回上诉人其他仲裁请求。九、上诉人的诉讼请求：（2019）粤0113民初8227号案上诉人的诉讼请求：1、确认上诉人、被上诉人双方自2018年6月8日至2018年10月12日期间存在劳动关系；2、被上诉人支付2018年6月8日至2018年10月12日期间工资差额3284.94元；3、被上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金4446.53元；4、被上诉人未缴纳失业保险费赔偿上诉人失业保险金损失1890元、求职补贴666.98元。（2018）粤0113民初6189号案被上诉人的诉讼请求：1、确认被上诉人合法解除与被告的劳动合同关系，无需支付违法解除劳动关系赔偿金4446.53元；2、本案诉讼费由上诉人承担。原审法院认为，被上诉人和上诉人依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、李克文与广州市番禺区保安服务公司自2018年6月8日至2018年10月12日期间存在劳动关系；二、广州市番禺区保安服务公司应于判决发生法律效力之日起五日内向李克文支付经济补偿2065.1元、退还服装费50元；三、驳回李克文的其他诉讼请求；四、驳回广州市番禺区保安服务公司的其他诉讼请求。如未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案一审案件受理费各10元，由李克文与广州市番禺区保安服务公司各自负担。本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。本院认为，对原审判决认定上诉人与被上诉人在2018年6月8日至2018年10月12日期间存在劳动关系，双方当事人均无异议，本院予以确认。关于上诉人主张的2018年6月8日至2018年10月12日期间工资差额的问题。上诉人在本院二审庭询时确认，其主张的工资差额主要是指加班工资和高温津贴。上诉人主张，在其入职时，被上诉人承诺的工资报酬为3500元包吃包住，每天工作8小时，全年无休。但在其入职后，被上诉人单方降低工资标准，其工资收入也明显低于双方约定的工资标准，工资签收表上部分签名亦并非其本人所签。但上诉人主张的上述工资标准，与双方签订的劳动合同内容不符，上诉人亦无提供证据证明其主张，故本院对此不予采信。上诉人虽主张有部分工资签收表上的签名不是其所签，但又确认其已经收到相应的工资。现上诉人主张其自行统计的加班时间表与被上诉人统计的不一致，并且被上诉人不足额支付高温津贴。但被上诉人对上诉人自行制作的加班时间表不予确认，并提供了由上诉人主管签名确认的考勤表予以反驳，同时对上诉人工资计算的方式列出了详细的说明，证实其已经足额发放了上诉人的加班工资和高温津贴。而上诉人明知被上诉人对其进行考勤，但一直未对考勤的情况及工资数额提出异议，显然亦与常理不符。故上诉人仅以其自行制作的加班时间表，不足以证实被上诉人不足额支付其加班工资和高温津贴。至于上诉人主张被上诉人伪造其两份请假单上的签名，并要求对此进行笔迹鉴定的问题，基于上述，上诉人在收到工资后，在合理的期限内未对考勤记录和工资计算提出异议，故本院对其二审中提出的异议不予采信，对其提出的司法鉴定申请，亦不予支持。关于被上诉人是否违法解除与上诉人之间劳动合同的问题。上诉人主张被上诉人单方违法解除其劳动合同，但上诉人自行填写的辞职申请书并不足以证明其主张。原审法院认定上诉人在就岗位调整未与被上诉人达成一致的情况下提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）款规定被上诉人应当支付经济补偿的情形，并据此判决被上诉人向上诉人支付经济补偿金，被上诉人对此没有提出上诉，本院对此亦予以维持。关于上诉人主张的失业保险金以及求职补贴损失的问题。上诉人在本院二审时确认，其在2019年办理过一次失业登记，并在2019年4月或者12月领取过一个月的失业保险金。《广东省失业保险条例》第十七条规定：“失业人员缴费时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月。”第十八条规定：“失业人员领取失业保险金后重新就业并参加失业保险的，缴费时间重新计算；再次失业的，失业保险金领取期限与前次失业应当领取而尚未领取的期限合并计算，最长不超过二十四个月……”。第二十条规定：“失业人员在领取失业保险金期间可以领取求职补贴，……求职补贴随失业保险金按月发放。”根据上诉人提供的其社保缴费历史明细表以及上诉人自认的失业保险金领取情况，即使将上诉人在被上诉人处工作的时间计算入内，上诉人亦未达到再次领取失业保险金和求职补贴的条件。因此，对上诉人该部分上诉请求，本院亦不予支持。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。两案二审案件受理费各10元，均由上诉人李克文负担。本判决为终审判决。审判长  陈瑞晖审判员  刘庆国审判员  崔利平二〇二〇年三月三十日书记员  彭泽鑫冯晓雯