浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙07民终243号 上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司，住所地兰溪市兰江街道振兴路508号B座1201室。 负责人：张洁松。 委托诉讼代理人：孙钰华，浙江泽铭律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：孙桂香，女，汉族，1957年10月26日出生，住兰溪市。 委托诉讼代理人：何雪江，金华市婺城区曙光法律服务所法律工作者。 一审被告：章小洪，男，汉族，1978年1月6日出生，住兰溪市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司因与被上诉人孙桂香、一审被告章小洪机东车交通事故责任纠纷一案，不服兰溪市人民法院（2019）浙0781民初1716号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定受害人孙桂香为车外人错误，事故发生时孙桂香应属于车上人员，故上诉人应赔偿的是车上人员座位险而非交强险及商业三者险；一审认定孙桂香的体质状况不能参照损伤参与度确定损害赔偿责任的认定错误，根据鉴定意见书所载，交通事故造成孙桂香的创伤不需进行人工关节置换。 被上诉人孙桂香答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉请求，维持原判，理由如下：1、被上诉人左脚刚踏入车，不等于被上诉人整个身进入车内，如果整个身体进入车内，不会发生交通事故，这充分说明左脚刚踏入，驾驶员车子已经启动行驶，致被上诉人滑倒后，车子碾压被上诉人左脚致伤。2、被上诉人自身病病仅是事故造损害后果的客观因素，与损害后之间并无法律上的因果关系，被上诉人损害的发生或者扩大没有过错，其体质状况不能参与损伤参与度确定交通事故损害赔偿责任，上诉人的说法无事实依据和法律依据。 一审被告章小洪答辩称，孙桂香当时左脚刚踏入车，右脚还未离地，车门未关，大半个身体还在车外，而且当时所有事故均在车外发生，请求维持一审判决。 孙桂香向一审法院起诉请求：：1、请求依法判令中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司在保险合同范围内赔偿孙桂香遭受的医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、误工费、精神损害抚慰金等各项经济损失计人民币274014.90元（医疗费52182.40元，误工费150天×115.19元/天=17278.5元，营养费90天×90元/天=8100元，护理费90天×150元/天=13500元，残疾赔偿金42046元/年×20年×20%=168184元，住院伙食补助费24天×30元/天+9天×50元/天=1170元，交通费1000元，鉴定费2600元，精神抚慰金10000元）；2、请求依法判令章小洪在上述保险公司赔偿不足的部分，承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由章小洪、中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司承担。一审法庭辩论终结前，孙桂香要求变更诉讼请求，残疾赔偿金变更为183360元。 一审法院认定事实：浙Ｇ×××××号小型轿车系章小洪所有，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司投保了交强险12.2万元（其中死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元），第三者责任商业保险100万元及其不计免赔险。本次事故发生在保险期限内。2018年3月19日13时40分，章小洪驾驶车牌号为浙Ｇ×××××的小型轿车，沿兰溪市兰江街道下龙滩小区行驶至鸿城泊兰湾路段停车接乘客时，乘坐人孙桂香左脚刚踏上车，浙Ｇ×××××的小型轿车起步行驶，致使孙桂香左脚被压车轮下，造成孙桂香受伤的交通事故。该事故经兰溪市交警大队责任认定，章小洪负事故全部责任，孙桂香无责任。孙桂香受伤后，经兰溪市中医院住院治疗24天，浙江大学医学院附属第二医院住院治疗9天，共花医疗费52408.4元，章小洪垫付医疗费31376元。孙桂香于2018年12月10日经金华天鉴司法鉴定所鉴定，意见为：1、孙桂香于2018年3月19日右膝的伤残系其自身原因与本次道路交通事故共同作用所致；2、孙桂香右膝关节置换术后，构成人体损伤九级残疾；3、孙桂香的误工期150天、护理期90天、营养期90天。花鉴定费2600元。在举证期限内中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司申请对孙桂香的伤残等级、与本次交通事故的因果关系及参与度进行鉴定，经该院委托杭州明皓司法鉴定所鉴定，意见为：孙桂香在2018年3月19日因道路交通事故致右膝胫骨平台骨折、后交叉韧带损伤等，伤后行右膝关节假体置换术治疗，其伤残等级，评定为人体损伤九级伤残，本次交通事故的外伤参与度（因果关系），建议为50%左右。中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司共支付鉴定费4145元。另查明，孙桂香交通事故发生前在兰溪市正杰制鞋厂工作。 一审法院认为，兰溪市公安局交通警察大队对事故所作的事故认定正确，合理，该院予以采纳。在交通事故发生过程中，孙桂香处于车外，受伤也发生在车外，应认定为本车人员以外的第三者，中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司辩称其属于车上人员的答辩意见，该院不予采纳。孙桂香的自身疾病仅是事故造成损害后果的客观因素，与损害后果之间并无法律上的因果关系，孙桂香对于损害的发生或者扩大没有过错，其体质状况不能参照损伤参与度确定交通事故损害赔偿责任，故中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司提出残疾赔偿金按50%进行赔偿的答辩意见，该院不予采纳。浙Ｇ×××××号小型轿车已在中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司投保了交强险，孙桂香因道路交通事故所造成的合理损失应由中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司在交强险范围内先行赔偿，赔偿不足的部分，由承保第三者责任商业保险的中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司按照保险合同的约定赔偿，仍有不足的，由章小洪赔偿。孙桂香诉讼请求中，医疗费将章小洪垫付的一并计算，扣除住院伙食费150元，按52408.4元赔偿，其中10000元在交强险医疗费限额内赔付，超出部分按5%的比例酌定为非医保费用，由章小洪按赔偿责任比例承担；鉴定费系间接损失，由章小洪按赔偿责任比例承担；误工费，孙桂香受伤时已年满60周岁但仍从事劳动，且因侵权行为丧失劳动能力和劳动报酬，误工费本院酌情确定为12000元；营养费按照60元/天赔偿；残疾赔偿金赔偿19年；交通费赔偿800元；精神损害抚慰金赔偿6000元，优先在交强险中赔偿；其他请求予以支持。其因道路交通事故所造成合理损失该院确认如下：医疗费52408.4元，住院伙食补助费1170元（30元/天×24天+50元/天×9天），营养费5400元（60元/天×90天），护理费13500元（150元/天×90天），残疾赔偿金174192元（45840元/年×19年×20%），误工费12000元，交通费800元，精神损害抚慰金6000元，鉴定费2600元，合计268070.4元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条规定，判决：一、由中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司在交强险范围内赔偿给孙桂香120000元，在第三者责任商业保险范围内赔偿给孙桂香143349.98元，合计263349.98元。二、由章小洪赔偿给孙桂香4720.42元。三、因章小洪已付31376元，故中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司支付给孙桂香236694.4元，支付给章小洪26655.58元，于判决生效后十五内付清。四、驳回孙桂香其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费885元（已减半收取，孙桂香已预交），由章小洪负担。第二次司法鉴定费4145元由中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新的证据。 本院经审查，对一审查明事实予以确认。 本院认为，根据查明事实，事故发生时孙桂香处于车外，并非车上人员，一审认为孙桂香为本车人员以外的第三者，并无不当，上诉人所提本案不适用交强险及商业三者险的主张，本院不予支持。孙桂香虽自身存在右膝关节退变，但其对损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻加害人赔偿责任的法定情形，上诉人要求按照本次事故的外伤参与度50%计算残疾赔偿金的主张，缺乏依据，本院不予采纳。 综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1717元，由中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李建旭 审 判 员 徐 磊 审 判 员 李 敏 二〇二〇年三月十三日 代书记员 郑可卿