广西壮族自治区桂林市象山区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）桂0304执异8号 异议人（利害关系人）：世纪爱晚投资有限公司，住所地：北京市朝阳区关东店北街1号2幢17层。 法定代表人：罗宁。 申请执行人：赵军华，男，汉族，1978年9月26日出生，汉族，住广西桂林市象山区。 被执行人：李世坤，男，汉族，1972年9月6日出生，汉族，住广西临桂县。 被执行人：叶建明，男，汉族，1966年9月27日出生，住桂林市七星区。 被执行人：桂林港丰商贸有限公司，住所地：桂林市七星区会仙路18号新天地小区T02栋门面。 法定代表人：李世坤。 被执行人：石煜，男，汉族，1972年7月3日出生，住广西临桂县。 被执行人：张亚丽，女，汉族，1978年1月28日出生，住广西桂林市。 被执行人：广西爱晚投资有限公司，住所地：桂林市七星区会仙路18号新天地小区T20栋门面。 法定代表人：李世坤。 在本院执行赵军华与李世坤、叶建明、桂林港丰商贸有限公司、石煜、张亚丽、广西爱晚投资有限公司民间借贷纠纷一案中，案外人世纪爱晚投资有限公司对冻结被执行人广西爱晚投资有限公司存放于世纪爱晚投资有限公司保证金500万元的执行行为不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 案外人世纪爱晚投资有限公司称，申请中止桂林市象山区人民法院(2020）桂0304执恢9号执行裁定书的执行内容。事实与理由：桂林市象山区人民法院(2020）桂0304执恢9号执行裁定书所要执行的异议人的财产内容与事实不符，具体理由如下：一、申请执行人称被执行人广西爱晚投资有限公司存放于异议人处500万保证金，与事实不符。为推动养老事业发展，异议人同意广西爱晚投资有限公司纳入到异议人的社会化养老“爱晚工程”体系。为此双方于2014年5月16日签署《加盟合作协议》。《加盟合作协议》第一条约定，广西爱晚投资有限公司将位于桂林市××4668亩土地投资建设成为“桂林爱晚中心”项目，并加盟到异议人的“爱晚工程”体系中。《加盟合作协议》第四条约定，为督促广西爱晚投资有限公司实施“桂林爱晚中心”项目的建设及运营，尽快达到国开行信贷资金支持的要求，保证广西爱晚投资有限公司履行加盟责任，广西爱晚投资有限公司向异议人缴纳项目实施保证金500万元，并明确约定了保证金退还和不退换的合同条件。合同履行过程中，广西爱晚投资有限公司未按《加盟合作协议》约定履行相关义务，因此，异议人有权依据合同约定不予退还广西爱晚投资有限公司项目实施保证金500万元，且要求其承担相应违约责任。二、法律关系上，异议人与被执行人广西爱晚投资有限公司是加盟合作合同关系。《中华人民共和国民法通则》第八十四条规定：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。从异议人与广西爱晚投资有限公司签署的《加盟合作协议》可以看出，异议人与广西爱晚投资有限公司是基于发展养老项目而产生的合同关系，有明确的合同权利义务，因此不存在执行人所述的存放500万元保证金的问题。三、异议人在申请执行人赵军华和被执行人李世坤、广西爱晚投资有限公司债权转让合同纠纷一案中，法院已经明确判决500万元保证金不属于债权。广西壮族自治区桂林市象山区人民法院已经作出（2019）桂0304民初418号生效判决书，判决书中明确提到：申请执行人所述的保证金500万元，不是明确的债权，即便债权明确，债权转让行为对异议人不具有法律效力。综上，申请执行人在明知异议人与广西爱晚投资有限公司是合同关系，不存在债权债务关系的情形下依然要求贵院作出恢复执行的裁定，要求异议人协助执行500万元保证金，实属对司法权威的蔑视。同时异议人保留对申请执行人因错误申请执行对异议人造成经济损失的追偿权利。为维护异议人的合法权益，特依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条和第二十六条的规定提出本异议，请贵院予以审核，支持异议人的请求事项。异议人提供如下证据：1、《加盟合作协议》；2、《中国社会工作协会国家开发银行关于联合组建“爱晚工程”示范项目建设协调领导小组的通知》；3、（2019）桂0304民初418号民事判决书。 申请执行人赵军华称，本人在申请执行李世坤、广西爱晚投资有限公司等被执行人一案中，向贵院申请冻结被执行人广西爱晚投资有限公司支付给世纪爱晚投资有限公司的保证金人民币500万元并提供了确实证据。现世纪爱晚投资有限公司提出执行异议，特向贵院发表如下书面意见。1、被执行人广西爱晚投资有限公司向世纪爱晚投资有限公司支付了项目实施保证金人民币500万元事实清楚、证据确凿。2、根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第八十五条规定的保证金系债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保的特征，担保保证金属于质押财产。被执行人广西爱晚投资有限公司向世纪爱晚投资有限公司支付的项目实施保证金人民币500万元虽移交在世纪爱晚投资有限公司账户，但所有权不发生转移，仍是被执行人广西爱晚投资有限公司的财产。3、根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的观定》第四十条：“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或者留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。”的规定，本人申请贵院依法冻结被执行人广西爱晚投资有限公司支付给世纪爱晚投资有限公司的保证金人民币500万元于法有据。请贵院依法驳回世纪爱晚投资有限公司的执行异议。 被执行人广西爱晚投资有限公司未到庭发表意见。 本院查明，申请执行人赵军华与被执行人李世坤、叶建明、桂林港丰商贸有限公司、石煜、张亚丽、广西爱晚投资有限公司民间借贷纠纷一案，桂林市中级人民法院作出的（2017）桂03民终1034号民事判决书已经发生法律效力，由于被执行人李世坤、叶建明、桂林港丰商贸有限公司、石煜、张亚丽、广西爱晚投资有限公司未按时履行生效法律确定的义务，申请执行人赵军华向本院申请强制执行，本院依法立案执行。在执行过程中，申请执行人赵军华向本院提交申请书，申请冻结被执行人广西爱晚投资有限公司存放于世纪爱晚投资有限公司保证金500万元，本院于2020年1月7日作出（2020）桂0304执恢99号执行裁定书，裁定冻结被执行人广西爱晚投资有限公司存放于世纪爱晚投资有限公司保证金500万元，冻结期限为三年，并向世纪爱晚投资有限公司送达协助执行通知。 本院另查明，世纪爱晚投资有限公司与广西爱晚投资有限公司于2014年5月16日签订《加盟合作协议》，双方在第四条项目实施保证金约定如下：1、项目实施保证金是为了督促乙方实施加盟养老项冒的建设及运营、以尽快达到国开行信贷资金支持的要求而设立，同时也是乙方承诺完成加盟责任的保证。2、乙方加盟项目达到国开行信贷要求并成功对接的，其所缴纳的项目实施保证金由甲方全额无息返还：亦可按每年100万元的上交费用予以折扣。3、乙方同意在签订本协议2年内，有下列情形之一的，其缴纳的项目实施保证金甲方将不予以返还，(1)不进行本协议约定养老项目的投资建设的；(2)乙方及加盟项目不能达到国开行信贷对接要求的；(3)乙方违反本协议第三条约定应承担的加盟责任的。4、乙方向甲方缴纳项目实施保证金为人民币500万元，在签订本协议当日向甲方缴纳。 本院认为，本案的争议焦点在于广西爱晚投资有限责任公司按照《加盟合作协议》向异议人世纪爱晚投资有限公司缴纳的项目保证金500万元是否属于质押担保。根据《担保法》第六十三条、第六十四条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十五条的规定，金钱作为特殊的动产质押须具备以下要件：一是双方当事人要签订质押合同，有将金钱作为质押的意思表示；二是要对质押物的金钱进行特定化，并移交债权人占有。首先，《加盟合作协议》第四条虽约定“项目实施保证金是为了督促乙方实施加盟养老项冒的建设及运营、以尽快达到国开行信贷资金支持的要求而设立，同时也是乙方承诺完成加盟责任的保证”，应视为一种保证责任条款，而整个合同行文中没有质押条款，由此表明双方并无将金钱作为质押的意思表示。其次，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十五条的规定：“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。”对于本条司法解释中金钱特定化的理解应着重审查资金账户的特定化程度即存放资金的账户是否特定，并且该账户在功能上区别于承载一般结算业务和存取款业务的账户，并非仅仅从字面中含有保证金称谓进行简单判断。本案中，被执行人广西爱晚投资有限公司按照《加盟合作协议》的约定于签订当日便向世纪爱晚投资有限公司的银行基本账户转款500万元，因此，并未达到特定化的要求。因此，该500万元项目保证金不属于质押担保，应属于被执行人广西爱晚投资有限公司履行《加盟合作协议》的合同行为，对于该500万元项目保证金能否退回的问题，应经过审判程序确定。 据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项规定，裁定如下： 撤销桂林市象山区人民法院作出的（2020）桂0304执恢99号执行裁定书。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向桂林市中级人民法院申请复议。 审判长  石文军 审判员  钱 越 审判员  苏 敏 二〇二〇年三月三十日 书记员  吕瑞飞