广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤01刑终413号原公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。上诉人（原审被告人）毕某沛，男，1972年2月5日出生，汉族，文化程度初中，出生地广东省广州市花都区，户籍所在地广东省广州市花都区。因本案于2018年11月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。广东省广州市花都区人民法院审理广东省广州市花都区人民检察院指控原审被告人毕某沛犯抢劫罪一案，于2019年12月28日作出(2019)粤0114刑初1345号刑事判决。原审被告人毕某沛不服，提出上诉，并表示不需要法律援助。本院依法组成合议庭，经过查阅卷宗材料，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定，2018年1月22日16时许，被告人毕某沛与被害人朱某1及同案人毕衍烩（已判刑）等人（均另案处理），在花都区狮岭镇军田村西向队十三巷1号聚众“打三公大吃小”赌博。同日19时，被告人毕某沛以朱某1赌博时“出千”为由，电话纠集同案人毕某（已判刑）等多名男子。被害人朱某1害怕被打乘机逃跑，逃至花都区狮岭镇军田村南向队时被毕某沛以及毕某、毕衍烩等人抓获。随后，毕某沛对朱某1实施殴打、搜身等手段，抢得朱某1钱包内的现金3000元。后毕某沛、毕某、毕衍烩等人又对朱某1采取暴力威胁的方式，要求朱某1筹钱。筹钱未果后，毕某沛通过手机微信扫二维码转账的方式，将朱某1微信钱包中的4500元转走，据为己有。毕某则以威胁恐吓方式，从朱某1身上搜出一张广州农商银行卡，获知上述银行卡取款密码后，由毕某沛及毕衍烩看守朱某1，毕某持上述银行卡从柜员机取得5000元，据为己有。毕衍烩向毕某提出分赃，未果，遂殴打朱某1并向其索要3000元。后朱某1的同村兄弟到场担保将朱某1带离现场。经法医鉴定，朱某1的伤情符合钝物作用形成，造成面部软组织创及面部软组织挫伤，其损伤程度为轻微伤。2018年11月22日，被告人毕某沛被公安机关抓获。原判决认定上述事实的证据有：抓获经过，穗公花勘[2018]C170号现场勘验笔录、现场图、现场照片，被害人朱某1银行卡开户及交易明细、微信交易记录，广东省广州市花都区公安司法鉴定中心穗花公（司）鉴（法临）字[2018]00187号鉴定书，手机通话记录，被告人毕某沛的常住人口基本信息，被害人朱某1的陈述及辨认笔录，证人朱某2的证言及指认材料，同案人毕衍烩的供述及辨认笔录，同案人毕某的供述及指认材料，被告人毕某沛的供述及辩解、辨认笔录等。原审判决认为，被告人毕某沛无视国家法律，伙同同案人以暴力、胁迫方式抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪。综合考量被告人毕某沛犯罪的性质、后果、在共同犯罪中的地位作用及认罪态度等具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人毕某沛犯抢劫罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金五千元。二、责令被告人毕某沛向被害人朱某1退赔违法所得7500元。宣判后，毕某沛上诉意见提出：1.其没有拿过被害人朱某13000元现金，微信转的4500元是赔偿被害人对其被骗的损失款。其没有指使毕某去拿被害人银行卡里的5000元。2.其没有打过电话叫人过来，不是本案事件的组织者，没有参与抢劫，其行为属于犯敲诈勒索罪，而非抢劫罪。经审理查明：2018年1月22日16时许，上诉人毕某沛与朱某1及同案人毕衍烩（已判刑）、阿某1、阿某2、庆哥、杰佬等人（均另案处理），在花都区狮岭镇军田村西向队十三巷1号聚众“打三公大吃小”赌博。同日19时，上诉人毕某沛以朱某1赌博时“出千”为由，电话纠集同案人毕某（另案处理）等多名男子来到现场。朱某1害怕被打乘机逃跑，逃至花都区狮岭镇军田村南向队时被上诉人毕某沛以及毕某、毕衍烩等人抓获。随后，上诉人毕某沛对朱某1实施殴打、搜身等手段，抢得朱某1钱包内的现金3000元，后毕某沛以及毕某、毕衍烩等人又先后将朱某1拉至附近的鱼塘边及花棚边，采取暴力威胁的方式，要求朱某1筹钱，毕某沛通过手机微信扫二维码转账的方式当场将朱某1微信钱包中的4500元转走，据为己有。毕某则以威胁恐吓方式，从朱某1身上搜出一张广州农商银行卡，获知上述银行卡取款密码后，由上诉人毕某沛、毕衍烩看守朱某1，毕某持上述银行卡从柜员机取得5000元，据为己有。毕衍烩向毕某提出分赃2000元未果，遂持竹竿殴打朱某1并向其索要3000元。后朱某1的同村兄弟到场担保，将朱某1带离现场。经法医鉴定，朱某1的伤情符合钝物作用形成，造成面部软组织创及面部软组织挫伤，其损伤程度为轻微伤。2018年11月22日，上诉人毕某沛被公安机关抓获。该事实，有经原审庭审质证的下列证据证实：1.抓获经过，证实上诉人毕某沛于2018年11月22日被抓获归案的情况。2.穗公花勘[2018]C170号现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实第一现场位于花都区狮岭镇军田村西向队十三巷1号。勘查见，狮岭镇军田村西向队十三巷1号正门朝北，从门进入是天井，天井西侧有一张木椅和木桌，西北侧和西南侧各有一张麻将台，木桌上有两个水杯（依次编号为1号水杯和2号水杯），东南侧有一个垃圾桶，垃圾桶内有塑料袋、筷子和烟蒂（提取其中三枚烟蒂，依次编号为1号烟蒂、2号烟蒂和3号烟蒂）等物品；第二现场位于花都区狮岭镇军田村西向队文贯毕公祠南侧树下。勘查见，花都区狮岭镇军田村西向队文贯毕公祠西侧是篮球场，南侧有一棵树。树下有木块和树枝等物品；第三现场位于花都区狮岭镇军田村鱼塘人家农庄东南侧一竹林。勘查见，竹林地面上有烟盒、筷子、竹竿、饭盒、血迹和烟蒂（提取其中三枚烟蒂，依次编号为1号烟蒂、2号烟蒂和3号烟蒂）等物品。3.被害人朱某1银行卡开户及交易明细、微信交易记录，证实被害人朱某1的广州农村商业银行的银行卡在2018年1月22日ATM取款两次，共5000元；被害人朱某1的微信号于2018年1月22日转账4500元至上诉人毕某沛的微信号。4.广东省广州市花都区公安司法鉴定中心穗花公（司）鉴（法临）字[2018]00187号鉴定书，证实被害人朱某1的伤情符合钝物作用所致的面部损伤，为轻微伤。5.手机通话记录，证实：2018年1月22日19:24:22、19:28:14被告人毕某沛手机号码139××××7712二次拨打电话至139××××4539，139××××4539的手机号码于2018年1月22日19:32:45、19:44:20二次与同案人毕某的手机号码158××××3765进行通话。6.被害人朱某1的陈述：2018年1月22日l6时许，我到狮岭镇军田村西向队十三巷1号和“阿烩”（毕衍烩）、“阿某3”等六人赌“三公大吃小”。每局大约1000元，最低每份10元，不设上限。我每局下注10元至400元不定。到19时许，我赢了约2000元，“阿某3”打电话叫人说“捉水鱼”，叫我不要走，我听到后就往外跑。跑了一会，“阿某3”带着十几个人追上我，他们用木棍、拳脚打了我十来分钟，“阿某3”抢了我的手机和3000元现金。搜完身后，“阿某3”拉着我的衣服，带我到700米远的鱼塘边，“阿某3”叫我脱衣服下去鱼塘，我没有下去，“阿某3”带来的一名叫“大头明”的男子说“你不拿出二三十万都不够分”。我说没有钱，“大头明”踢了我几脚。“阿某3”说解决问题就要按“大头明”刚才说的来办。我跟“阿某3”说最多能借到五六万，随后“阿某3”等六七人带着走，到花棚附近时只剩下“阿烩”、“阿某3”、“大头明”三人在场。“阿某3”拿起我的手机，见到我微信上有钱，他们三人围着我，让我将手机微信上的4500元通过扫码转账给了“阿某3”。他们三人带着我走到偏僻树林，“阿某3”叫我蹲在地上，将手机给回我，叫我开免提打电话给朋友和父亲借钱，并说不要乱说话，否则捅死我，我开免提打电话给我父亲等，但都没有借到钱。“阿某3”见我借不到钱就问我的银行卡是否有钱，“大头明”也跟着问我哪张银行卡有钱，我说银行卡没有钱。“阿某3”“大头明”叫我拿手机拔打客服电话查询银行卡余额，“阿某3”将我的手机交给我，我按照“阿某3”和“大头明”要求打了电话，但查询不了银行卡余额。“大头明”说拿不出三千元就将我活埋了。当时我的农商银行卡有5000元，我怕说出来他们会打我，就说拿手机跟朋友借钱。假装打电话后，我跟“阿某3”和“大头明”说我的朋友打钱到银行卡内了。随后“大头明”拿了我的银行卡并问了密码离开。“阿烩”、“阿某3”继续在树林里看着我。约40分钟后，“大头明”回来，他跟“阿烩”、“阿某3”说我的卡里没有钱。我拿出手机给“阿某3”看，说手机短信显示刚才我的农商银行卡被分两次取出了5000元，一次是3000元、一次是2000元。“阿烩”就问“大头明”要2000元，但是“大头明”没有给他。“阿烩”拿不到钱就叫我拿20000元，我说明天给他，“阿烩”说明天就要30000元。由于当时只有他没有拿到钱，他就拿了竹竿对着我的头部打，我的左眼被打肿了，眼皮也流血了。我昏迷了大约30分钟后被“大头明”踢醒了，说我朱村的兄弟来赎我走了，随后我被“阿烩”、“大头明”扶着走出树林。我的手机被最后来的二三名男子中的一个拿走了，他们是“阿某3”叫来的。我的手机是一部红米二手手机，价格250元，手机号码159××××0960。我被取钱的银行卡卡号是62×××17，户主是朱某1。被害人朱某1的辨认笔录，证实毕某沛就是抢劫其的“阿某3”。被害人朱某1对被殴打、抢钱现场（花都区狮岭镇南向队地堂）、非法禁锢现场（花都区狮岭镇西向队祠堂旁边榕树下）、打牌现场（狮岭镇军田村西向队十三巷1号）、微信转账现场（花都区狮岭镇西向队鱼塘人家农庄一花棚）、说出银行卡密码的现场（花都区狮岭镇西向队一无名鱼塘旁空地）、涉案的广州农商银行卡（卡号为：62×××17）、手机微信转账4500元的截图进行了指认。7.证人朱某2的证言，主要内容为：2018年1月23日凌晨0时10分许，我在广州市花都区新华镇朱村新村37栋1001房睡觉，突然接到同村的兄弟“阿某5”的电话，他说同村“阿根”在军田村，叫我去接他回来。当时我跟同村的“阿广”“阿军”一起开车去到广州市花都区狮岭镇军田村，一直走到军田村的一条桥附近时，就有军田村的人出来带我们入村了。随后我们开车到一个鱼塘附近时，我们下车跟着军田村的3名男子进入了一个偏僻的树林里，“阿某4”跟名男子一起将“阿某6”扶出来，当时带我们入村的三名男子的其中一个走到“阿某6”面前，问“阿某6”拿手机，看手机是否有他“出千”的证据，我见到“阿某6”的情况比较严重，就先把“阿某6”带上车，和“阿某4”“阿某5”一起送“阿某6”到广州市花都区新华镇人民医院治疗了。证人朱某2对接朱某1现场（花都区西向队一无名鱼塘旁空地）进行了指认。8.同案人毕衍烩的供述：赌博完“阿某6”身上有约4000元。我不知道“阿某6”是否有出千。将“阿某6”带去祠堂时，“大头明”曾威胁“阿某6”不肯赔偿就要“阿某6”脱光衣服跳到祠堂旁的鱼塘呆6个小时。我们劝“大头明”不要这样做，路上“阿某3”和“大头明”都有踢“阿某6”要求他给钱。“阿某6”答应给“阿某3”6万元。我从地上捡起了竹棍打了“阿某6”头部、身上，又踢了他几脚。“阿某3”将“阿某6”身上的现金都拿走，又将他的手机和钱包拿走，“大头明”拿了他的银行卡，并知道“阿某6”的银行卡密码。听“阿某6”说已经通过微信转账方式转了几千元给“阿某3”和“大头明”。在整个案发过程中我没有听到“大头明”说“阿某6”欠他钱的话以及要求“阿某6”还钱给他的话。我不清楚“阿某6”是否借过“大头明”的钱，“阿某6”向我借过三四次的钱，但是他很快就还给我了。经辨认照片，其指认上诉人毕某沛就是在花都区狮岭镇军田村西向队参加对“阿某6”进行抢劫的男子，他和“大头明”一起要求“阿某6”赔偿6万元。9.同案人毕某的供述：2018年1月下旬的一天晚上20时许，我到“阿烩”家门口，看见“阿烩”和“阿某3”及村里人围着“阿某6”。村里人说“阿某6”打牌出老千被发现了，于是我去追讨“阿某6”欠我的5000元，“阿烩”叫“阿某6”赔钱，“阿某6”不赔，后阿烩”和“阿某3”又把“阿某6”带到小树林，“阿某6”从身上拿出一张农商银行卡递给我，并告诉我卡里面有5000元和银行卡的密码。我拿到“阿某6”的农商银行卡后，自己到银行取5000元。我拿钱回到小树林，看到“阿烩”拿着一根竹棍打“阿某6”，“阿某6”不停地叫，“阿某3”抢过“阿烩”手中的竹棍叫他不要打，我就把卡给“阿某6”，后“阿烩”叫我分2500元给他，我不肯，“阿烩”说“阿某6”很晕，我和“阿烩”、“阿某3”把“阿某6”从小树林扶了出来，之后我就回家了。同案人毕某对其微信资料、其电话号码、同案人“佩哥”电话号码、被害人朱某1银行卡、作案地点（树林、榕树下、同案人毕衍烩住宅门口）进行了指认。10.上诉人毕某沛的供述及辩解：2018年1月22日16时许，我到花都区狮岭镇军田村西向队十三巷1号“阿烩”家赌钱，玩到吃晚饭时，剩我和“阿烩”、“阿某6”在场，我发现放在桌子上的打火机有鬼，就问“阿烩”是不是出老千，“阿烩”就说打火机是有问题。这时“阿某6”就从屋里跑出去，我就知道“阿某6”也有搞鬼，我去追“阿某6”说“阿某6”出老千抓住他，但是没追上，“阿烩”就说去追，没多久我们找到“阿某6”，我们还有20、30个人围住“阿某6”，因为“阿某6”出千就有人打“阿某6”，我没看清是谁打的，我跟“阿某6”说我输了6万元。后我就和“阿烩”把“阿某6”带回“阿烩”家旁边祠堂，我就和“阿烩”还有“大头明”围着“阿某6”，我就跟“阿某6”说我输了这么多钱要吐出来，我就要“阿某6”赔钱给我。因为下雨，我们四个人就走到花棚里躲雨，我就接着问“阿某6”身上有多少钱，“阿某6”说刚才跑的时候身上的现金掉了，他说他手机微信里有些钱，我就要他把手机里的钱转给我，“阿某6”就通过微信转了4500元给我，转完后“阿某6”说再想办法赔钱给我。于是我与“阿烩”、“大头明”就带着“阿某6”去到鱼塘边的竹林，“阿烩”就从地上捡了一个竹棍打“阿某6”，之后我就叫“阿某6”打电话跟人借钱，但是“阿某6”一直没借到钱，我就说赔2万元了事。过了一会“阿某6”的一个朋友就过来竹林，我就去跟“阿某6”的朋友谈赔钱的事情，“阿某6”和“阿烩”、“大头明”就留在竹林继续谈赔钱的事情，“阿某6”的朋友说给“阿某6”做担保，说给我个交代，“阿某6”的朋友就把“阿某6”带走了，之后我和“阿烩”、“大头明”就分头离开竹林。上诉人毕某沛的辨认笔录，证实同案人毕衍烩就是于2018年1月22日晚上在狮岭镇军田村西向队竹林内殴打“阿某6”的男子；同案人毕某就是“大头明”。上诉人毕某沛对案发现场（狮岭镇军田村西向队十三巷1号赌博地方、其和“阿烩”在南向队抓到“阿某6”的地点、其和“阿烩”、“大头明”围着“阿某6”要他赔钱的地点、“阿某6”通过微信转4500元给其的地点；“阿烩”从地上捡了一个竹棍打“阿某6”的地点）、微信资料、其本人的电话号码进行了指认。11.上诉人毕某沛的常住人口基本信息，证实其身份情况。关于上诉人毕某沛提出的上诉意见，经查：1.现场勘验笔录、现场图、现场照片、手机通话记录、被害人朱某1陈述、同案人毕衍烩、毕某的供述等证据证实，上诉人毕某沛在聚众赌博过程中，以被害人朱某1赌博时“出千”为由，电话纠集、组织同案人毕某等多名男子限制被害人朱某1后，以搜身、脚踢等暴力及言语威胁恐吓等方式，当场取得被害人朱某1财物12500元，包括毕某沛搜得现金3000元及通过微信转账得款4500元、毕某通过银行卡取款5000元的犯罪事实。2.证人朱某2证实，被害人朱某1被殴打后，其将朱某1送去医院治疗。广东省广州市花都区公安司法鉴定中心穗花公（司）鉴（法临）字[2018]00187号鉴定书证实，被害人朱某1的伤情符合钝物作用所致的面部损伤，为轻微伤。本院认为，原审判决根据现查明的事实和证据，依法认定毕某沛的行为构成抢劫罪恰当，并综合考量本案犯罪的性质、后果以及毕某沛在共同犯罪中的地位作用及认罪态度等情节，对毕某沛判处的刑罚亦恰当。综上，上诉人毕某沛提出其没有拿被害人朱某1现金，其行为不构成抢劫罪等上诉意见均理据不充分，本院不予采纳。本院认为，上诉人毕某沛伙同同案人以暴力、胁迫方式抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人毕某沛提出的意见经查某立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蔡丽君审判员  平文林审判员  钟海燕二〇二〇年三月二十六日书记员  朱秀文叶俊荣