山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终122号 上诉人（原审原告）：唐元波，男，1964年3月29日出生，汉族，住山东省淄博市张店区。 委托诉讼代理人：周佃伟，山东博睿（淄博）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：淄博新金亿陶瓷科技有限公司。住所地：山东省淄博市淄川区罗村镇省道102以南、湖南路以东淄博建陶产业创新示范园。 法定代表人：孙兆波，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：车新凯，山东全正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高铭，山东全正律师事务所律师。 上诉人唐元波因与被上诉人淄博新金亿陶瓷科技有限公司（以下简称新金亿公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2019）鲁0302民初3156号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 唐元波上诉请求：1.撤销一审判决第3、4项，改判支持上诉人一审诉讼请求；2.判决被上诉人支付上诉人未签订劳动合同的双倍工资115537.18元；3.改判上诉人之妻董素华于2018年10月29日所收到两张住院押金收据涉及的30000.00元不予扣除；4.由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：1.一审法院认定月工资基数5100.00元/月，判决被上诉人支付上诉人停工留薪期工资61200.00元/月认定事实不清，上诉人每月的工资基数应当是10404.38元/月，停工留薪期工资应该是124852.56元；2.一审法院按照每天12.00元/天计算住院伙食补助费标准过低，应当按照50.00元/天计算。淄博市人身损害案件伙食费的支付标准是30.00元/天，上诉人身体受到严重伤害需要营养，要求住院伙食补助费按照50.00元/天的标准计算符合公平的原则；3.一审法院判决上诉人之妻董素华于2018年10月29日所收到两张住院押金收据涉及的30000.00元应当扣除认定事实不清，且被上诉人提出已经向上诉人支付和垫付医药费的行为属于诉讼中的抗辩行为，并非被上诉人的一审诉求，上诉人认可的金额为了避免诉累可以抵扣，上诉人不认可的应当通过反诉或者另诉的方式处理，不应当对抗上诉人的诉求，应当是告知其另诉而不是在本案中直接抵扣的方式处理；4.一审判决被上诉人不支付上诉人的双倍工资错误，请求改判被上诉人支持上诉人未签订劳动合同的双倍工资112516.00元。 新金亿公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 唐元波向一审法院起诉请求：1.被告支付原告工伤期间的治疗费用313448.17元；2.被告支付原告2018年7月11日至8月10日正常工作日延长工作时间及双休日的加班工资5403.38元；3.确认被告支付原告停工留薪期工资的标准是10404.38元/月，并支付12个月的停工留薪期工资124852.56元；4.被告支付原告护理费115200.00元；5.被告支付原告交通费3650.00元；6.被告支付原告住院伙食补助费18250.00元；7.被告按照双倍工资标准支付原告的工资，并支付11个月的双倍工资114448.18元；8.依法确认原告与被告自2018年7月11日建立事实劳动关系。本案审理中，原告变更上述第1至7项诉讼请求数额为：1.医疗费313081.25元；2.加班工资5510.34元；3.停工留薪期工资126040.56元；4.护理费121600元；5.交通费3800.00元；6.住院伙食补助费19000.00元；7.双倍工资115537.18元。 一审法院认定事实：唐元波自2018年7月11日起到新金亿公司工作，2018年8月10日，唐元波在新金亿公司原料车辆进行喂料工作时，不慎掉入喂料机内，致身体多处受伤。唐元波受伤后经淄博市中心医院治疗，诊断结论为：1.颈椎骨折脱位术后；2.颈髓损伤；3.高位截瘫。2019年5月14日，淄川区人力资源和社会保障局作出川人社工决字[2019]33号认定工伤决定书，认定唐元波受到的事故伤害，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。唐元波自受伤后一直在淄博市中心医院住院治疗。2019年9月11日，新金亿公司为唐元波补缴了工伤保险费用。唐元波向淄川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，淄川区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月16日作出川劳人仲案字［2019］第612号仲裁裁决书。 一审法院认为，唐元波主张自2018年7月11日起在新金亿公司工作，新金亿公司无异议，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，唐元波主张双方自此日起建立劳动关系，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第六十二条规定以及淄川区社会劳动保险事业分处工伤科出具的情况说明，工伤保险基金支付唐元波2019年9月11日后新发生的费用，而本案所涉唐元波的各项诉讼请求，均发生于2019年9月11日前，应由新金亿公司承担。一审法院具体分析、认定如下：一、医疗费。根据唐元波提供的医疗费单据，自2018年8月30日至2019年8月25日，唐元波共自负门诊、住院医疗费304081.85元，均系其因工伤治疗的实际支出，予以支持。自2018年10月4日至2019年7月19日，唐元波在淄博宏仁堂大药店有限责任公司、淄博宏仁堂春天医药零售有限公司、淄博华信宏仁堂医药连锁有限公司等自行购买的药品共计8999.40元，均属于淄博市中心医院住院病历、处方笺中记载的院外自购药物，符合唐元波的实际治疗情况，予以支持。以上医疗费共计313081.25元。二、加班工资。唐元波主张2018年7月11日至8月10日正常工作日延长工作时间及双休日的加班工资5510.34元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，其首先应就加班事实的存在承担举证责任，但在本案中，其并未举证证实。因川劳人仲案字［2019］第612号仲裁裁决书已裁决新金亿公司支付唐元波加班费5403.38元，新金亿公司亦未提出异议。故，对唐元波的该部分诉讼请求，予以支持，超出部分，不予支持。三、停工留薪期工资。唐元波自2018年8月10日受伤后至今一直住院治疗，其主张停工留薪期12个月，予以支持。关于停工留薪期工资计算标准，结合唐元波提供的银行交易明细及仲裁委庭审笔录的记载，其2018年7月11日至2018年8月10日在新金亿公司工作期间的月工资标准为5100.00元，予以认定。因唐元波在停工留薪期内不存在加班情形，故其主张加班工资应包含在计算停工留薪期的工资标准中，于法无据，不予支持。新金亿公司主张唐元波的月工资标准为1900.00元，但其提供的工资表、文件等证据均系其单方制作，唐元波亦不认可，对新金亿公司的上述主张，不予支持。综上，停工留薪期工资计款61200.00元（5100元×12个月）。四、住院伙食补助费。唐元波主张2018年8月10日至2019年8月25日住院期间的住院伙食补助费，于法有据，予以支持。标准应按12.00元/天计算，计款4560.00元（380.00天×12.00元）。五、交通费。结合唐元波治疗实际情况，其主张交通费3800.00元，予以支持。六、护理费。根据住院病历的记载及唐元波的伤情，其主张自2018年8月10日至2019年8月25日住院380天期间由其亲属及雇佣护工共2人进行护理，予以支持。唐元波主张亲属的护理费参照淄博市护工标准120.00元/天计算，符合规定，予以支持，此项计款45600.00元（380天×120.00元）。根据唐元波提供的护理费单据，其自行雇佣护工并支出护工费用的期间系2018年10月20日至2019年8月31日，新金亿公司提供的护理费单据亦载明2018年9月30日至2018年10月20日期间，系新金亿公司雇佣护工为唐元波护理，唐元波未举证证实2018年8月10日至2018年9月29日期间其雇佣了护工护理并支出了护工费用，因此，此期间护理费应参照淄博市护工标准120.00元/天计算，计款6000.00元（50天×120.00元）。自2018年10月20日至2019年8月31日，唐元波自行雇佣护工共计支出护工费用62116.00元，但其护理费只主张到2019年8月25日，故自2019年8月26日至8月31日计6天的护工费1200.00元（按每天200.00元计算），本案不予处理。综上，护理费共计款112516.00元。七、未签订劳动合同二倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款之规定，用人单位应自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。本案中，唐元波于2018年7月11日入职，2018年8月10日发生工伤，尚未超出法定劳动合同签订的准备期限。因此，其主张未签订劳动合同二倍工资，于法无据，不予支持。另，原、被告双方对唐元波受伤后新金亿公司已分多次支付其170000.00元及住院伙食补助费1000.00元均无异议，予以认定，上述款项应从本案支付数额中扣除。新金亿公司提供了唐元波之妻董素华于2018年10月29日所写住院押金收条一张，证实其分两次给唐元波支付住院医疗费共30000.00元，应从本案支付数额中扣除，唐元波不予认可，认为上述30000.00元与董素华于2018年9月29日所写收条中的30000.00元系同一笔款项，已经包含在前述170000.00元中，不应重复扣除。但除冯得勇的证言外，唐元波未提供其他证据推翻上述书证本身记录的事实，且新金亿公司提供的有冯得勇签字报销的凭据中，上述两张收条的款项均已计入了报销总额。故，对新金亿公司的上述主张，予以支持，上述30000元应从本案支付数额中扣除。新金亿公司主张给唐元波支付的住院医疗费、抢救费，均未包含在本案的诉讼请求数额中，不应予以扣除。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决：一、淄博新金亿陶瓷科技有限公司支付唐元波医疗费313081.25元；二、淄博新金亿陶瓷科技有限公司支付唐元波加班工资5403.38元；三、淄博新金亿陶瓷科技有限公司支付唐元波停工留薪期工资61200.00元；四、淄博新金亿陶瓷科技有限公司支付唐元波住院伙食补助费4560.00元；五、淄博新金亿陶瓷科技有限公司支付唐元波交通费3800.00元；六、淄博新金亿陶瓷科技有限公司支付唐元波护理费112516元；以上六项合计500560.63元，扣除已支付唐元波的201000.00元，余款299560.63元于本判决生效后十日内履行；七、驳回唐元波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由淄博新金亿陶瓷科技有限公司负担。 二审中，上诉人唐元波提交备用金结案查核表一份，该证据来源于证人冯某，拟证实2018年12月31日，冯某在离职时已将一审中有争议的3万元交回被上诉人，冯某一审中出庭作证时，也明确承认没有给上诉人及其家属3万元现金。被上诉人新金亿公司质证称，冯某备用金结案核查表为新金亿公司财务与其对账时出具，自2018年8月至2018年12月31日冯某共借支备用金790000.00元，用于处理唐元波及刘业莲工伤赔偿，至12月31日共报销703056.48元，其中用于唐元波的报销金额474996.80元，用于刘业莲赔偿款为228059.68元。结余备用金86943.52元，其中5万元预付唐元波，另交回3万元为垫付刘业莲假肢款（因属于美容假肢，该费用为新金亿公司垫付，后刘业莲经冯某交回现金），剩余欠新金亿公司6943.52元（以其他费用报销冲抵）。此外，2019年新金亿公司以转账形式支付冯某备用金3万元用于处理唐元波赔偿，冯某交回唐元波家属受条3万元冲备用金。 二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，关于唐元波停工留薪期工资及住院伙食补助费计算标准的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。本案中，一审根据唐元波提交银行交易明细及仲裁委庭审笔录等证据，认定唐元波在新金亿公司工作期间的月工资标准为5100.00元，并无不当。关于住院伙食补助费，唐元波受伤后系在淄博市范围内住院，一审按照12.00元/天的标准计算其住院伙食补助费，亦并无不当。 关于唐元波主张的未签订劳动合同二倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。本案中，自唐元波于入职至其发生工伤之日，尚不足一个月，未超出法定劳动合同签订的准备期限，其主张未签订劳动合同二倍工资，于法无据，本院依法不予支持。 关于唐元波之妻董素华于2018年10月29日出具的住院押金收到条中所涉的3万元应否本案赔付数额中扣除的问题。新金亿公司一审中提交唐元波之妻董素华于2018年10月29日出具的住院押金收条一张，并据此主张其分两次给唐元波支付住院医疗费共3万元，应从本案赔付数额中予以扣除；唐元波对此不予认可，并主张其从未收到过新金亿公司给付的3万元现金，上述3万元与董素华于2018年9月29日所写收条中的3万元系同一笔款项，已包含在新金亿公司支付的17万元中，不应重复扣除。对此，本院认为，唐元波主张上述两借条中的3万元为同一款项，但唐元波之妻董素华向新金亿公司分别出具两张收条，与常理不符，且新金亿公司一审中提交的冯某签字的报销凭据中，上述两张收条的款项均已计入了报销总额，唐元波二审中提交的冯某备用金结案查核表中仅是载明“另交公司现金30000.00元”，并未注明该款项即为本案双方争议的款项，唐元波亦对此亦未能举证予以证实，故一审认定上述3万元应从本案赔付数额扣除，并无不当。唐元波的该项上诉理由，不能成立，本院依法不予支持。 综上所述，上诉人唐元波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.00元，由上诉人唐元波负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵绛帼 审 判 员  陈燕萍 审 判 员  史华振 二〇二〇年三月二十四日 代理书记员  黄圣楠