陕西省汉中市中级人民法院陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕07民终56号 上诉人（原审被告）：河南省永龙运路桥设备工程有限公司，住所地：河南省新乡市封丘县。法定代表人张怀勇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：朱岐军，河南风驰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：**，男，1977年7月1日出生，汉族，住河南省民权县，系菏泽三福路桥设备有限公司法定代表人。委托诉讼代理人：潘勇，镇巴县泾洋法律服务所法律工作者。上诉人河南省永龙运路桥设备工程有限公司（以下简称永龙运公司）因与被上诉人**合伙协议纠纷一案，不服陕西省镇巴县人民法院（2019）陕0728民初983号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。永龙运公司上诉请求：1.依法撤销陕西省镇巴县人民法院(2019)陕0728民初983号民事判决书，改判驳回**的诉讼请求或发回原审法院重审；2.**承担全部一审、二审诉讼费。事实和理由：1.永龙运公司在一审中提交的永龙运公司与**签订的《箱梁安装施工合作协议》应属于无效合同，该协议自始无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条之规定，本案中永龙运公司与**签订的箱梁安装施工合作协议第三条约定了“好处费”，双方以合作的合法形式，掩盖**借合作名义收取回扣和向他人行贿的非法目的。因此，该合同属于以合法形式掩盖非法目的所订立的合同，并且该条款还违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第七条和《建筑法》第十七条的规定，故该协议应属于无效合同。2.**没有施工资质，也从没有向永龙运公司提供过承包合同。**只是作为永龙运公司一方的代表，与六安市升阳建筑劳务有限公司签订了箱梁安装施工承包合同。永龙运公司与**签订的《箱梁安装施工合作协议》中约定“甲乙双方共同施工并完成”。合同签订后，**不但没有出过一分钱的投入，而且也没有参与施工，违反了合同约定的权利义务。**的诉请没有任何事实根据和法律依据。**辩称，陕西省镇巴县人民法院(2019)陕0728民初983号民事判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。永龙运公司与**签订的《箱梁安装施工合作协议》合法有效，该协议是双方在平等、自愿、协商一致的基础上依法签订的不存在《中华人民共和国合同法》五十二条规定的无效的法定情形。永龙运公司与**的关系是合伙关系，不适用《中华人民共和国反不正当竞争法》第七条和《中华人民共和国建筑法》第十七条之规定。在永龙运公司与**签订的《箱梁安装施工合作协议》第三条中约定的“好处费”是指**应该从23.5万元工程合作款中给马、路两人的合伙利润分成，因为马、路两人与**也是合伙关系，不是永龙运公司所说的收取的回扣和向他人行贿。“马、路两人”是与**经常合伙搞工程的两个人。在西镇高速ZX-IO标桥梁上部箱梁安装工程中，**与马、路两人依然是合伙人。永龙运公司与**起初约定由**和马、路两人共同提供架桥机，永龙运公司提供龙门吊，后来因为**和马、路两人的架桥机在外地施工又要赶工期，永龙运公司就帮忙给**和马、路两人租赁了一台架桥机进行施工，但租赁费由**和马、路两人实际支付。对此永龙运公司是非常清楚的。永龙运公司所称**没有施工资质，也没有向永龙运公司提供过承包合同，没有出过一分钱的投入，也没有参与施工等说辞，均无事实根据。一审庭审查明的事实是**是菏泽三福路桥设备有限公司法定代表人，其营业执照的经营范围是经营公路、铁路、桥梁机械设备、建筑机械设备生产、销售、安装、租赁；在签订《箱梁安装施工合作协议》前，**就向永龙运公司提供了《箱梁安装施工承包合同》，**和永龙运公司在一审庭审中均向法庭出示了该合同；永龙运公司和**的证人在一审庭审中均证实**不时到工地协作永龙运公司组织机械及工人施工。基于以上事实和理由，**认为，原审法院依法判决永龙运公司给付**承包工程合作款23.5万元是完全正确的。请求二审法院审理后，驳回永龙运公司的上诉请求，依法维持原判。**向一审法院起诉请求：1.请求法院判决永龙运公司给付工程合作款235000元；2.请求法院判决永龙运公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：**于2017年8月29日，在山东省菏泽市曹县市场监督管理局注册登记了“菏泽三福路桥设备有限公司（自然人独资），经营范围为：公路、铁路、桥梁机械设备、建筑机械设备生产、销售、安装、租赁。因**与六安市升阳建筑劳务有限公司的法定代表人侯某某系要好的朋友关系，得知该公司在西镇高速ZX-10标1号梁场架梁工程要对外承包，故**便与永龙运公司的法定代表人张怀勇联系有关工程承包事宜，因张怀勇不认识侯某某，故张怀勇便授权**以永龙运公司的名义，于2018年4月6日与六安市升阳建筑劳务有限公司签订了《箱梁安装施工承包合同》，其合同主要约定：1.工程名称为：西镇高速ZX-10标1号梁场架梁工程中的桥梁上部箱梁安装工程；2.工程地点为：陕西省镇巴县；3.乙方（永龙运公司）负责提供：移梁龙门吊80吨龙门吊两台，预制龙门吊两台，龙门吊安装及使用的轨道430米，30-120吨架桥机一台，运梁炮车一台，后期根据工程需要及时增加炮车数量。4.甲方（六安市升阳建筑劳务有限公司）必须保证方量不得低于17000方，实际工程款以业主提供的预制梁施工图纸计算；5.承包单价为140元／一立方；6.合同工期：开工日期2018年4月6日，竣工时间2019年10月6日；7.工程质量：乙方在施工中必须严格按照技术规程的要求操作，确保工程质量达到优良标准及满足《公路工程质量检验评定标准》；8.付款方式：乙方进场，甲方支付乙方预付工程款（进场费）伍万元，以后按照每个月的架梁进度计量进行支付工程款，在所有桥梁剩1跨或4片前，甲方需将所有工程款算清，算清的第二个月项目部计量款到甲方账户后立即给乙方结清。**将《箱梁安装施工承包合同》签订后，于2018年4月14日与永龙运公司签订了《箱梁安装施工合作协议》，其协议主要内容为：经甲（**）乙（永龙运公司）双方商议，将西镇高速工程中的桥梁上部箱梁安装施工任务承包合同由甲乙双方共同施工并完成，为明确双方权利和义务，本着平等互利、自愿合作的原则，经双方充分协商，订立本协议，并就有关事项达成如下共识：1.工程名称为：西镇高速；2.工程地点为：陕西省汉中市镇巴县；3.为了合作共赢由甲方提供工地承包合同，乙方必须按合同内容提供设备设施及安装报检架梁。由乙方按合同上方量、价格、工程结束时间与六安市升阳建筑劳务有限公司结算工程款。此合作工程由乙方一共支付甲方合作款共计贰拾叁万伍仟元整；4.甲方责任：本项目承包工程甲方不得以任何形式再转包其他人，若甲方违约，甲方赔偿乙方违约金10万元；5.乙方责任：由甲方提供项目承包合同，甲方是以甲、乙双方合伙的方式告知六安市升阳建筑劳务有限公司，乙方不得故意或间接方式告知工程方或业主此合同甲方已转包给乙方或甲方是乙方的业务员的言语。若乙方违约，乙方将赔偿甲方违约金10万元；6.付款方式：乙方进场架梁达到项目合同总工程量的30%时，由乙方支付甲方合作款3.5万元，乙方架梁达到项目合同总工程量的60%时，由乙方支付甲方合作款50%（包括第一次3.5万元），乙方架梁达到项目合同总工程量的90%时，乙方将剩余合作款全部付清给甲方。无论是任何原因造成工程延期或实际方量比合同方量减少，乙方不得以任何理由或借口克扣甲方合作款。双方将《箱梁安装施工合作协议》签订后，便组织机械及工人施工，**也不时到工地协作组织机械及工人施工，截止2019年11月16日，双方合作的西镇高速ZX-10标1号梁场安装工程已经完成90%以上，后**多次要求永龙运公司给付承包工程合作款23.5万元，对方却以各种理由迟迟不予给付，**只好向法院提起诉讼，要求永龙运公司给付工程合作款23.5万元。一审法院认为，永龙运公司授权**代理其公司与六安市升阳建筑劳务有限公司签订的《箱梁安装施工承包合同》及**与永龙运公司签订的《箱梁安装施工合作协议》合法有效，应受到法律保护。本案争议焦点是：永龙运公司是否应该给付**合作工程款23.5万元。针对本案争议焦点，永龙运公司利用**与六安市升阳建筑劳务有限公司法定代表人侯某某认识的正常人际关系，授权**以公司的名义与六安市升阳建筑劳务有限公司签订了《箱梁安装施工承包合同》，后又与**自愿签订了《箱梁安装施工合作协议》并共同完成施工任务，现工程已完成90%以上，应按照合作协议约定给支付承包工程合作款。故**要求给付承包工程合作款23.5万元的诉讼请求，其理由成立，依法予以支持。永龙运公司辩称双方签订的《箱梁安装施工合作协议》无效的辩解理由不成立，法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条，第六十条，第一百零七条之规定，判决：永龙运公司给付**承包工程合作款23.5万元，限判决生效后10内一次性付清。案件受理费4825元，由永龙运公司承担。本院二审期间,**申请证人马某某作证称，其与**系合伙关系，2014年其与张怀勇在郑州合作过，**告诉他，张怀勇与**有本案的合作关系并且还欠23万元。永龙运公司对该证言的真实性和关联性不予认可。因马某某的证言关联性不强、证明力较弱,本院不予采信。一审认定事实正确，本院予以确认，二审审理过程中，永龙运公司认可六安市升阳建筑劳务有限公司已支付191万元，本案双方当事人亦均非涉案工程的中标人,本院亦予以确认。本院认为，本案争议的焦点是永龙运公司与**签订的《箱梁安装施工合作协议》是否有效，永龙运公司是否应当支付**相关款项。永龙运公司与**签订的《箱梁安装施工合作协议》所涉及的工程系主体结构工程，但双方均非工程中标人，违反《中华人民共和国建筑法》第二十九条第一款规定，系无效合同，原审就此适用法律错误，本院予以纠正。同时，本案双方合同涉及的履行内容，既有劳务，亦有主要大型机械，实质系建设工程施工活动，且永龙运公司已取得大部分工程款，根据当事人一审举证情况，**实际亦参与了部分施工活动，应取得相应收益，现合同虽无效，但可参照合同约定处理相关损失、补偿事宜，原审判决结果并无不当。综上，永龙运公司的上诉请求部分成立，原审法院适用法律虽有瑕疵，但判决结果正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国建筑法》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4825元，由上诉人河南省永龙运路桥设备工程有限公司负担。本判决为终审判决。 审    判    长      王永吉审    判    员      曹建祥审    判    员      李俊霞   二〇二〇年三月三十日   法 官  助  理      王建芬书   记    员      胡  阳1