海南省第二中级人民法院刑事裁定书（2020）琼97刑终33号原公诉机关海南省洋浦经济开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）**新，男，1979年10月10日出生，汉族，公民身份号码×××，初中文化，无业，湖北省潜江市人，住海南省三亚市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月10日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于洋浦经济开发区看守所。上诉人（原审被告人）刘菊霞，女，1974年4月20日出生，汉族，公民身份号码×××，初中文化，无业，湖南省常德市人，住海南省三亚市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月10日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于儋州市第二看守所。上诉人（原审被告人）齐树福，男，1971年1月13日出生，汉族，公民身份号码×××，小学文化，无业，黑龙江省鹤岗市人，住海南省三亚市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月10日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于洋浦经济开发区看守所。辩护人王婷，海南威盾律师事务所律师。上诉人（原审被告人）廉洪生，男，1978年3月4日出生，汉族，公民身份号码×××，中专文化，无业，黑龙江省鸡西市人，住海南省三亚市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月18日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于洋浦经济开发区看守所。洋浦经济开发区人民法院审理洋浦经济开发区人民检察院指控原审被告人**新、刘菊霞、齐树福、廉洪生犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月19日作出(2019)琼9701刑初65号刑事判决。原审被告人**新、刘菊霞、齐树福、廉洪生不服,提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人**新、刘菊霞、齐树福、廉洪生，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、被告人**新贩卖毒品的事实2019年2月17日，被告人**新在三亚市××街刘菊霞租住的房间内向刘菊霞贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）约5克，得款人民币5500元；2019年3月3日，**新在三亚市××街刘菊霞租住的房间内向刘菊霞贩卖甲基苯丙胺约3克，得款人民币2750元；2019年3月7日，**新在三亚市××街刘菊霞租住的房间内向刘菊霞贩卖甲基苯丙胺约3克，得款人民币1950元。2019年3月9日凌晨1时许，被告人**新在三亚市榆亚路水缪酒吧被民警抓获。民警在其居住的房屋内查获1包毒品疑似物，经称量和鉴定，查获的1包毒品疑似物检出甲基苯丙胺成份，净重9.74克。原判认定上述事实的证据有：1.受案登记表，证实本案来源。2.**新微信个人信息、“刘芳”微信个人信息、**新微信转账信息、刘菊霞微信转账记录，证实刘菊霞给**新微信转账的相关事实。3.扣押决定书、扣押清单，证实自**新处扣押了毒品疑似物1包、手机1部。4.刘菊霞租住房屋证明，证实周敬胜于2019年2月将新民街59号202房租给刘菊霞。5.现场检测报告及照片，证实检测样本经现场检测，结果呈冰毒阳性。6.称重笔录及照片，证实对从**新住处搜查出来的毒品疑似物进行称重，净重为9.74克。7.**新指认照片、刘菊霞指认照片，证实**新、刘菊霞指认毒品交易地点是新民街59号202房。8.辨认笔录，证实经**新辨认，刘菊霞就是向其购买毒品的人；经刘菊霞辨认，**新就是其所说的“阿华”。9.海南省公安厅物证鉴定中心琼公物鉴（理化）字[2019]171号理化检验报告，证实检材检出甲基苯丙胺成份。10.被告人刘菊霞的供述，证实2019年3月7日中午12时左右，她的一个朋友“老七”（电话号码：132XXXXXXXX，微信号：×××，昵称：潇洒人生老七）通过微信问她能不能帮拿点东西（东西指的是冰毒），她回答说拿不到，“老七”就求她帮忙。然后她就微信联系“阿华”（电话：133XXXXXXXX，133XXXXXXXX微信号：×××，昵称：一定要幸福阿华），刚开始“阿华”没有接她的语音对话，她拿不到冰毒，“老七”又苦求他，过了一会“老七”从微信上给她转了3000元钱，她把钱收下，然后给“阿华”发微信，叫“阿华”送过来给她。大概到了19时，“阿华”来到她家（三亚市××区）把冰毒（外面用土色纸巾包装了，里面用透明的密封塑料袋装着总共两小包，具体重量不知道）给她，她当时通过微信转了1950元给“阿华”。第一次是3月3日买的，当时买的是3个（意思是三克，但实际不到3克），她下午通过微信给“阿华”转了2750元，“阿华”大概晚上19时拿毒品冰毒送到她家。第二次，3月7日那天“阿华”拿了一包毒品大概有十个过来她家，“阿华”卖给她五个，她通过微信转了1950元给“阿华”。对起诉书指控**新贩卖毒品给她的事实没有异议。11.被告人**新的供述，证实第一次的时间是2019年2月底的一天，地点是位于新民街59号“刘芳”租住的房间内，他共向“刘芳”贩卖了五克冰毒，每克1000元，共卖了5000元，“刘芳”通过微信转账的方式给他转了5000元。第二次的时间是2019年3月初的一天，地点是位于新民街59号“刘芳”租住的房间内，他共向“刘芳”贩卖了三克冰毒，共卖了2750元，“刘芳”通过微信转账的方式给他转了2750元。第三次的时间是2019年3月7日下午，地点是位于新民街59号“刘芳”租住的房间内，他共向“刘芳”贩卖了三克冰毒，共卖了1950元。“刘芳”通过微信转账的方式给他转了1950元。第一次问他话时他比较紧张，记得不是很清楚，第一次“刘芳”是给了他5500元，这个可以查他的微信或“刘芳”的微信转账记录。二、被告人刘菊霞贩卖毒品的事实2019年2月17日，被告人刘菊霞在三亚市××路口附近向齐树福贩卖甲基苯丙胺“4个”（约3.2克），得款人民币5000元；2019年2月27日，刘菊霞在三亚市××路口附近向齐树福贩卖甲基苯丙胺“1个”（约0.8克），得款人民币1000元；2019年3月3日，刘菊霞在三亚市××路口附近向齐树福贩卖甲基苯丙胺“1个”（约0.8克），得款人民币1000元；2019年3月4日，刘菊霞先后两次在三亚市××路口附近向齐树福贩卖甲基苯丙胺“1个”（约0.8克）和“半个”（约0.4克），分别得款人民币1000元和人民币500元；2019年3月7日，刘菊霞在三亚市××路口附近向齐树福贩卖甲基苯丙胺“3个”（约2.4克），得款人民币3000元。2019年3月9日凌晨1时许，被告人刘菊霞被民警在三亚市××区抓获。民警在刘菊霞居住房屋内查获3包毒品疑似物。经称量和鉴定，查获的3包毒品疑似物检出二甲基砜和甲基苯丙胺成份，共净重4.72克。原判认定上述事实的证据有：1受案登记表，证实案件来源。2刘菊霞微信转账记录，证实2019年3月4日21:29齐树福向刘菊霞微信转账500元，2019年3月7日12:01齐树福向刘菊霞微信转账3000元。3齐树福微信转账记录，证实2019年3月4日21:29齐树福向刘菊霞微信转账500元，2019年3月7日12:01齐树福向刘菊霞微信转账3000元。4刘菊霞租住房屋证明，证实周敬胜于2019年2月将新民街59号202房租给刘菊霞。5刘菊霞指认照片，证实刘菊霞指认毒品交易地点在新民街路口及从其租住房内搜查出来的毒品疑似物。6齐树福指认照片，证实齐树福指认毒品交易地点在新民街路口。7辨认笔录，证实齐树福指认出刘菊霞就是向其贩卖毒品的“刘芳”。8提取笔录、扣押笔录、扣押清单及照片，证实民警从刘菊霞窗户外的窗台上提取了2包毒品疑似物，从刘菊霞房间内提取了白色毒品疑似物的密封袋、电子秤1个、分装袋2包、吸管1把、酒精灯1个、锡箔纸1卷、酒精半瓶、手机4部，并对提取的上述物品予以扣押。9尿液采集、检测笔录，证实刘菊霞尿液检测结果呈冰毒阳性。10现场检测报告书及照片，证实刘菊霞的检测样本经现场检测，结果呈冰毒阳性。11称量笔录及照片，证实对刘菊霞住所依法检查出的毒品疑似物进行称量，净重4.72克。12取样笔录及照片，证实将毒品疑似物取样送检的事实。13海南省公安厅物证鉴定中心琼公物鉴（理化）字[2019]168号理化检验报告，证实检材检出甲基苯丙胺成份。14被告人齐树福的供述，证实他的毒品都是从“刘芳”处购买，购买了好多次，具体几次记不清了。第一次是2019年3月7日，他向“刘芳”购买了“3个”（每个0.8克）冰毒，微信转账3000元；第二次是2019年3月4日，他向“刘芳”购买了“1个”冰毒，微信转账1000元，和张某一起吸食，后来不够又买了“半个”，微信转账500元；第三次是2019年3月3日，我向“刘芳”购买了“1个”冰毒，微信转账1000元；第四次是2019年2月27日，我向“刘芳”购买了“1个”冰毒，微信转账1000元；第五次是2019年2月中旬，我向“刘芳”购买了“4个”冰毒，微信转账5000元，每次交易地点都是新民街路口附近。15被告人刘菊霞的供述，证实她和“老七”没有生意上的往来。她总共贩卖两次毒品给他。最近一次是3月7日“老七”微信转账3000元给她，她将3个毒品给“老七”。上一次是3月3日或4日（微信转账记录为3月4日）“老七”微信转了500元给她，她将约半个毒品给他。她对起诉书指控她贩卖毒品给齐树福的事实没有异议。三、被告人齐树福贩卖毒品的事实（一）2019年2月22日，被告人廉洪生收取曹雷微信转账1500元毒资后，联系被告人齐树福购买甲基苯丙胺，并通过微信向齐树福转账1300元，廉洪生将齐树福电话给曹雷，曹雷联系齐树福在三亚市拿到约0.5克甲基苯丙胺；2019年3月4日，廉洪生收取杨某微信转账的1500元毒资后，联系齐树福购买甲基苯丙胺，并通过微信向齐树福转账1300元，廉洪生将齐树福电话给杨某，杨某联系齐树福在三亚一中拿到约0.5克甲基苯丙胺；2019年3月4日，齐树福在三亚市海虹酒店对面的公交车站向廉洪生贩卖甲基苯丙胺“1个”（约0.5克），得款人民币1300元；2019年3月7日，齐树福在三亚市海虹酒店对面的公交车站向廉洪生贩卖甲基苯丙胺“3个”（1.25克），得款人民币3900元。原判认定上述事实的证据有：1.受案登记表，证实案件来源。2.齐树福微信转账记录，证实2019年2月22日13:24廉洪生向齐树福微信转账1300元，2019年3月4日15:47廉洪生向齐树福微信转账1300元，2019年3月7日11:54廉洪生向齐树福微信转账3900元。3.廉洪生微信聊天和交易记录，证实廉洪生与齐大福微信转账的相关事实。4.齐树福、廉洪生指认照片，证实经齐树福、廉洪生指认吸食和交易毒品地点在海虹酒店对面的公交站点附近。5.辨认笔录，证实经齐树福辨认，廉洪生就是向其购买毒品的“生生”；经廉洪生辨认，齐树福就是向其贩卖冰毒的“大齐”。6.被告人廉洪生的供述，证实他向“大齐”（齐树福）买过三次毒品。2019年3月6日，大姐（舒某）问他有没有3个毒品，他打电话给“大齐”，“大齐”说有。2019年3月7日，大姐向他微信转账4500元，我向“大齐”微信转账3900元，他获利600元，当天“大齐”把3个东西交给他。2019年3月8日他把东西交给大姐，她走后我被抓了。2019年3月4日，杨某打电话问他要毒品，他说1500元1克，杨某微信转账1500元，之后他微信转账1300元给“大齐”，并说这是杨某的钱，让他把冰毒给杨某，杨某打电话跟说东西质量不好，他又去找“大齐”微信转账1300元买了一小包毒品，他从中获利200元。2019年2月22日，曹雷打电话给他要毒品，并微信转账1500元，他跟“大齐”打电话要1包毒品，并给他转了1300元，然后让曹雷找“大齐”拿货。一包毒品约0.5克。7.被告人齐树福的供述，证实2019年3月4日“生生”打电话说有朋友想要（毒品）并在微信上发了1300元给他，他去三亚一中拿货给“生生”的朋友杨某。2019年3月7日，他向“生生”贩卖了“3个”冰毒，“生生”微信转账3900元，其中“2个”他亲手给了“生生”，另一个“生生”叫我给杨某。2019年2月22日，“生生”给他微信转了1300元购买一个冰毒。每个冰毒重0.8克。他对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。（二）2019年2月24日，被告人齐树福在海南省三亚市××村张某租住的房子内向张某贩卖甲基苯丙胺约0.8克，得款人民币1200元；2019年3月2日，齐树福在海南省三亚市××村张某租住的房子内向张某贩卖甲基苯丙胺约3.2克，得款人民币4800元。原判认定上述事实的证据有：1受案登记表，证实案件来源。2齐树福微信转账记录，证实2019年2月24日00:35齐树福收到张某微信转账900元，2019年3月2日16:53齐树福收到张某微信转账3600元，2019年3月2日16:53齐树福收到张某微信转账1200元。3张某微信转账记录，证实2019年2月24日00:34张某向齐树福微信转账900元，2019年3月2日11:48张某向齐树福微信转账1200元。4张某指认照片，证实张某指认吸食和交易毒品地点是港门村东2路77号8303房。5辨认笔录，经齐树福辨认，廉洪生就是向其购买毒品的“生生”；经廉洪生辨认，齐树福就是向其贩卖冰毒的“大齐”。6证人张某的陈述，证实她向齐树福购买过两次毒品。第一次在2019年2月底，齐树福到她那里吸毒，他拿了两小袋，他们吸了一点，她向齐树福购买了一小袋，给了他300元现金，微信转账900元。第二次和第一次一样，3月2日齐树福到她那吸毒，带了两小包，他们用了一点，还有一小包她买了，给他微信转账1200元。他们是以小袋论的，一小袋0.8克，每袋1200元。7被告人齐树福的供述，证实2019年3月2日，在张某居住的出租屋内他向张某贩卖了4个冰毒，每个冰毒价格1200元，张某通过微信分别给他转了3600元和1200元。每个冰毒重0.8克，共重3.2克，1个冰毒1200元，4个的价格是4800元。他们都是把冰毒用一个小小的塑料包包装起来，1小包就叫1个，1个冰毒的重量大概都是0.8克。他对公诉人指控的贩卖毒品的事实没有异议。四、被告人廉洪生贩卖毒品的事实（一）2019年3月4日，收取杨某微信联系被告人廉洪生购买甲基苯丙胺，并通过微信转账1500元给廉洪生，廉洪生随后联系齐树福购买甲基苯丙胺，并通过微信向齐树福微信转账1300元，之后廉洪生将齐树福电话给杨某，杨某联系齐树福在三亚一中拿到约0.5克甲基苯丙胺，廉洪生从中获利200元。原判认定上述事实的证据有：1受案登记表，证实案件来源。2廉洪生微信聊天记录、转账记录、通讯录、通话记录，证实2019年3月4日廉洪生向“大齐哥”转账1300元；2019年3月4日杨某向廉洪生转账1500元的事实；廉洪生与杨某、“大齐哥”的通话记录。3杨某微信聊天和交易记录，证实杨某通过微信将1500元转账给廉洪生的事实。4扣押清单，证实扣押了廉洪生1部黑色iphoe6手机的事实。5证人杨某的陈述，证实2019年3月4日14时许，他在三亚市海韵的一家羽毛球馆，通过微信叫廉洪生帮他买点冰毒，说完他就通过微信把1500元转给廉红生。廉洪生收了1500元后，在微信上把一个外号叫“齐哥”的男子的电话号码发给他。电话号码是132XXXXXXXX，接着他就用手机拨打“齐哥”电话，“齐哥”叫他到三亚市金鸡岭路第一中学门口拿冰毒，他开着车牌号为×××的轿车来到了第一中学门口，“齐哥”开了一辆白色的轿车过来，他到“齐哥”的副驾驶位置打开车门，“齐哥”就把一小包冰毒给他，他拿了冰毒后就开车回家了。这包冰毒大约是0.6克。6被告人齐树福的供述，证实2019年3月4日“生生”给他打电话，问他能不能找到东西，他说东西不好，“生生”就说东西差不多就行，是一个朋友想要。“生生”打完电话，“生生”的朋友就给他打电话了，他就约到三亚一中门口那里拿东西，“生生”就在微信上面发了1300元钱给他，他就去三亚一中那边拿货给“生生”的朋友。到了后，他一看原来是杨某，他就把东西给杨某就走了。他们说的东西指的是毒品冰毒，每个冰毒重0.8克。7被告人廉洪生的供述，证实2017年3月4日14时许杨某打电话问他能不能找到冰毒，他说可以，价钱是1500元一克，杨某就从微信转了1500元给他，之后他从微信转了1300元给大齐，然后打电话给大齐说这是杨某的钱，杨某下午会过去找他。要大齐给杨某冰毒。当天14:40许，他把大齐的电话号码132XXXXXXXX发给了杨某。他贩卖了三次毒品，第一次卖给曹雷，第二次卖给杨某，第三次卖给一个姓舒的大姐。（二）2019年3月7日，舒某联系廉洪生购买3个甲基苯丙胺，廉洪生随即联系齐树福购买3包甲基苯丙胺。2019年3月7日11时40分许舒某将购买甲基苯丙胺的款项4500元微信转账给廉洪生，当日11时50分许廉洪生将向齐树福购买甲基苯丙胺的款项3900元转给齐树福，并于14时许从齐树福手上拿到3包甲基苯丙胺。2019年3月8日廉洪生将总计1.25克的3包甲基苯丙胺交给舒某。原判认定上述事实的证据有：1受案登记表，证实案件来源。2.廉洪生微信聊天和交易记录、通讯录和通话记录，证实2019年3月7日“舒大姐”向廉洪生转账4500元的事实；廉洪生与“舒大姐”的通话记录。3.舒某微信聊天和交易记录、通讯录和通话记录，证实2019年3月7日舒某向“生子”转账4500元的事实；2019年3月7日、3月8日舒某和“生子”有过通话的事实。4.扣押清单，证实扣押了扣押舒某持有的毒品疑似物1.25克的事实。5.廉洪生指认照片，证实经廉洪生指认吸食和交易毒品地点在和泓假日阳光小区附近。6.辨认笔录，证实经舒某辨认，廉洪生就是将甲基苯丙胺卖给她的“生子”；经廉洪生辨认，舒某就是向其购买冰毒的“大姐”。7.称量笔录及照片，证实经对舒某持有的三包毒品疑似物进行称重，净重共1.25克。8.海南省公安厅物证鉴定中心琼公物鉴（理化）字[2019]169号理化检验报告，证实检材检出甲基苯丙胺成分。9.证人舒某的陈述，证实2019年3月7日上午10时许，她给生子打电话问能不能弄到冰毒，生子说有，问要几个，她说要三个，甚至说1500元一个，三个4500元。然后她就通过微信把钱转给生子了。生子当天不能送货过来，说明天再给她送。2019年3月8日上午9时30分许，她给生子打电话，生子说晚点再给她送，11时许她给生子打电话，生子说没车送不过来，她说她去取。之后生子通过微信给她发了一个定位，12时许她到达生子所发位置，生子把用纸巾包着的货递到她手里，她把东西放到她裤子的右边口袋之后就开车走了。她准备开车去崖城刘金梅朋友家吃饭。下午13时许，她开车到了刘金梅居住的南山小区，把车停在南山小区外面，从口袋里面把生子给她的货拿出来，把两包藏在车后箱底下，一包放到裤子的口袋里面，然后就走进小区来到刘金梅家，民警就来了，之后就被带回来了。10.被告人廉洪生的供述，证实2019年3月6日中午具体时间他记不清了，大姐打电话问他能不能找到东西，之后他给大齐打电话，问能不能找到东西，当天下午大齐给他电话说有东西，接着他打电话给大姐说有东西。2019年3月7日11时40分大姐给她微信转了4500元，当天11时50分许他给大齐微信转了3900元人民币。下午14时许，他打的到三亚市红沙社区海湾大酒店，在酒店对面的公交车站处，大齐把三个东西交到他手里。2019年3月8日，大姐开车来到他住的小区，他把三个东西交到了大姐的手里，他的毒品是从大齐那里买的，花3900元向大齐买三包毒品，这三包毒品都卖给大姐了。一包毒品大约0.5克。原判认定本案量刑事实如下：被告人**新出生于1979年10月10日，作案时已具备完全刑事责任能力；被告人**新于2019年3月9日被抓获归案；被告人**新到案后如实供述自己的罪行。被告人刘菊霞出生于1974年4月20日，作案时已具备完全刑事责任能力；被告人刘菊霞于2019年3月9日被抓获归案；被告人刘菊霞到案后如实供述自己的罪行。被告人齐树福出生于1971年1月13日，作案时已具备完全刑事责任能力；被告人齐树福于2019年3月9日被抓获归案；被告人齐树福到案后如实供述自己的罪行。被告人廉洪生出生于1978年3月4日，作案时已具备完全刑事责任能力；被告人廉洪生于2019年3月9日被抓获归案；被告人廉洪生到案后如实供述自己的罪行。原判认定上述事实的证据有：1常住人口信息表，证明被告人**新、刘菊霞、齐树福、廉洪生出生日期等基本情况。2到案经过，证明被告人**新、刘菊霞、齐树福、廉洪生系被动到案。原判认为，被告人**新、刘菊霞、齐树福、廉洪生为了非法牟利向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。被告人**新向他人贩卖甲基苯丙胺三次，共贩卖甲基苯丙胺20.74克。被告人**新到案后能如实供述其罪行，系坦白，依法对其从轻处罚。被告人刘菊霞向他人贩卖甲基苯丙胺六次，共贩卖甲基苯丙胺13.12克。被告人刘菊霞到案后能如实供述其罪行，系坦白，依法对其从轻处罚。被告人齐树福向两人贩卖甲基苯丙胺六次，共贩卖甲基苯丙胺6.75克。被告人齐树福到案后能如实供述其罪行，系坦白，依法对其从轻处罚。被告人廉洪生向两人贩卖甲基苯丙胺两次，共贩卖甲基苯丙胺1.75克。被告人廉洪生到案后能如实供述其罪行，系坦白，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决：一、被告人刘菊霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年三个月，并处罚金人民币30000元；二、被告人**新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年十一个月，并处罚金人民币30000元；三、被告人齐树福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元；四、被告人廉洪生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币6000元。原审被告人（上诉人）**新提出上诉称：1.其于2019年2月17日贩卖给刘菊霞甲基苯丙胺约5克，不能实际认定为5克，同理，其2019年3月3日贩毒的数量也不能认定为3克。2.2019年3月7日其贩卖给刘菊霞甲基苯丙胺的数量是2克，而不是3克。3.其被抓获时从其房间查获的9.74克毒品，纯度并非100%，所以不能认定为9.74克。故而，其贩卖甲基苯丙胺的总量不应认定为20.74克。4.其认罪、悔罪，没有前科，系初犯，一审量刑过重，请求二审法院从轻处罚。原审被告人（上诉人）刘菊霞提出上诉称：1.2019年2月17日，其没有向齐树福贩卖毒品，一审认定的该宗事实不成立；2019年3月3日，其确实贩卖给齐树福“1个”（约0.8克）冰毒，但是齐树福尝过后认为东西不好就退货了，其也将钱退给了齐树福；2019年3月9日，从其家里面查获的4.72克毒品是**新的，并不是其本人所有。2.一审量刑过重，恳请本院按照贩卖毒品不满10克的法定刑标准对其从轻处罚。原审被告人（上诉人）齐树福的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：1.一审认定上诉人齐树福贩卖甲基苯丙胺6次，共贩卖甲基苯丙胺6.75克，系认定事实不清。首先，一审查明的犯罪事实只有5次，而非6次。其次，一审认定的“2019年2月22日，廉洪生向上诉人齐树福转账1300元，拿到1个甲基苯丙胺约0.5克”、“2019年2月24日，上诉人齐树福在张某租住的房子内向张某贩卖一个1个甲基苯丙胺约0.8克，得款1200元”、“2019年3月2日，上诉人齐树福在张某租住的房子内向张某贩卖3个甲基苯丙胺约3.2克，得款4800元”三宗事实，均系为他人代购仅用于吸食、注射的毒品，不以牟利为目的，应定性为非法持有毒品。2.上诉人齐树福实际贩卖甲基苯丙胺2次，共贩卖甲基苯丙胺1.75克，即“2019年3月4日，廉洪生收取杨某1500元后向上诉人转账1300元，杨某拿到1个甲基苯丙胺约0.5克”、“2019年3月7日，廉洪生向上诉人转账3900元，拿到3个甲基苯丙胺约1.25克”。综上，一审认定事实不清，量刑畸重，根据罪刑法定原则，请求二审法院予以改判。原审被告人（上诉人）廉洪生提出上诉称：一审量刑过重，其具有坦白情节，能够认罪、悔罪，又系初犯，请求二审法院从轻处罚。本院审理查明的事实及证据与原判决一致。原审所采信的证据，均在原审庭审时进行了举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，本院予以确认。对各上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院综合评析如下：（一）根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款的规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算，公安民警在上诉人**新居住的房屋内当场查获甲基苯丙胺1包，经称重，净重9.74克，原判将该数量认定为上诉人**新贩毒的数量，符合法律规定。关于上诉人**新向刘菊霞三次贩卖毒品的数量，上诉人**新、刘菊霞均供述在案，且有二人微信个人信息、转账记录等予以印证，故原判对上诉人**新贩毒数量的认定准确，上诉人**新的上诉理由不能成立，应予驳回。（二）关于上诉人刘菊霞的上诉理由。经查，原判认定上诉人刘菊霞分别于2019年2月17日、3月3日向齐树福两次贩毒的事实，有齐树福的供述予以证实，且该供述与刘菊霞、齐树福的微信转账记录相互印证，足以认定。对于从刘菊霞住处查获的毒品，在案并没有相反证据能证实系他人所有，**新亦否认该毒品是自己所有，故一审将之计入上诉人刘菊霞贩毒数量并无不当。上诉人刘菊霞的上诉理由均不能成立，应予驳回。（三）关于上诉人齐树福的上诉理由及其辩护人的辩护意见。经查，上诉人齐树福共贩卖毒品六次，分别为2019年2月22日、24日、3月2日、7日各贩卖毒品一次，2019年3月4日贩卖毒品两次，故原判认定齐树福六次贩毒的事实准确。在2019年2月22日、24日、3月2日三宗贩毒活动中，上诉人齐树福均实施了直接向他人贩毒行为，并不存在为他人代购的情况。故，上诉人齐树福的上诉理由均不能成立，应予驳回，其辩护人的辩护意见亦不成立，不予采纳。（四）关于对各上诉人的量刑，原判在量刑时已充分考虑各上诉人具有的坦白认罪等情节，对四上诉人的量刑均在法定刑幅度内，且与各上诉人的罪责相适应，并无不当。故对四上诉人提出原判量刑过重的上诉理由，予以驳回。本院认为，上诉人**新、刘菊霞、齐树福、廉洪生向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。原判认定上诉人**新、刘菊霞、齐树福、廉洪生犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。各上诉人的上诉理由及上诉人齐树福辩护人的辩护意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄 灿审 判 员 张德雄审 判 员 马 康 二○二○年三月十六日法官助理 郑 伟书 记 员 朱亮枢附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。（共印45份）