河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终29号上诉人（原审原告）：杨胜利，男，1973年10月22日出生，汉族，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：刘亚军,河南华豫律师事务所律师。上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市。代表人：宋颖超，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔光磊，男，汉族，住河南省商丘市睢阳区。系该公司员工。被上诉人（原审被告）：刘兵，男，1992年7月7日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。上诉人杨胜利因与上诉人安盛天平财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称安盛天平财险商丘支公司）、刘兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商丘市睢阳区人民法院（2019）豫1403民初8541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人杨胜利的委托诉讼代理人刘亚军，上诉人安盛天平财险商丘支公司的委托诉讼代理人崔光磊到庭参加诉讼。被上诉人刘兵经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨胜利上诉请求：依法改判刘兵、安盛天平财险商丘支公司增加赔偿杨胜利损失30000元。事实和理由：杨胜利在申请伤残鉴定时，明确对于护理期限为“出院后护理”，因此，鉴定机构出具的护理期限90日的意见应为出院后仍需护理90日，一审法院没有将住院时间计入护理期限错误。杨胜利在本案事故中受伤，经鉴定构成三处九级伤残，精神损害抚慰金应为15000元左右，一审法院仅认定为8000元，又划分责任判决6400元数额过低。根据《河南调查总队官网》2019年6月5日发布的题为《2018年河南省城镇单位就业人员平均工资快速增长》的内容和河南省高级人民法院372号文件的规定，对于护理费的计算应适用“居民服务业和其他服务业平均工资45677元／年”的标准计算，一审适用“居民服务业和其他服务业平均工资39522元／年”的标准错误。安盛天平财险商丘支公司上诉请求：在一审判决数额的基础上减少27630.85元。事实和理由：杨胜利的后续治疗费没有实际发生，不应支持。对于杨胜利的面部瘢痕已经计算残疾赔偿金，再赔付面部疤痕后续治疗费不合理。杨胜利有多个被扶养人，扶养费每年的计算金额不能超过5037.4元，因此，应分段计算被扶养人的生活费数额为40299.2元，一审计算金额为57930.05元错误。刘兵未提交书面答辩状，也未进行口头答辩。杨胜利向一审法院起诉请求：判决刘兵、安盛天平财险商丘支公司赔偿杨胜利医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、手机费、衣物费等各项费用共计340000元，并承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年10月16日14时许，在归德路××××交叉口北100米，刘兵驾驶豫Ｎ-×××××号小型轿车沿归德路由南向北行驶至该处时，与由西向东横过道路的杨胜利骑行的哈罗牌共享两轮自行车相撞，造成杨胜利受伤，其手机、衣物，双方车辆损坏的道路交通事故。经交警部门认定，刘兵负事故的主要责任，杨胜利负事故的次要责任。杨胜利受伤后先入住商丘市第一人民医院，住院42天，又入住商丘市中心医院，住院23天，后入住郑州大学第五附属医院，住院16天，共花医疗费60667.33元。经一审法院委托鉴定杨胜利构成三处九级伤残，后续治疗费两处共计20000元，大约需护理期限90日。杨胜利支出鉴定费1900元。刘兵垫付杨胜利医疗费9000元，安盛天平财险商丘支公司垫付杨胜利医疗费10000元。刘兵驾驶的车辆在安盛天平财险商丘支公司投有交强险和最高赔付额500000元的机动车第三者责任商业险，且不计免赔，该保险在保险期限内。刘兵车辆因本次事故造成车辆损坏，安盛天平财险商丘支公司已支付车辆维修费15600元。杨胜利的母亲汪××，1935年10月16日出生，其长子杨×，2003年6月12日出生，次子杨××，2012年4月30日出生。河南省2018年度河南省城镇居民家庭人均可支配收入31874.19元，人均生活消费支出20989.15元，居民服务业和其他服务业平均工资39522元，每日108.2元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。杨胜利在本次交通事故中的各项损失确认如下：医疗费60667.33元，后续治疗费20000元，住院伙食补助费81天×50元/天=4050元，营养费81天×20元/天=1620元，护理费90天×108.2元/天=9738元，伤残赔偿金31874.19元×20年×24%=152996.11元，被扶养人生活费其母20989.15元/年×5年×24%=25186.98元+其子女20989.15元/年×（2+11）年×24%÷2=32743.07元，共计57930.05元，交通费81天×20元/天=1620元，鉴定费1900元，精神损害抚慰金8000元，以上总计318521.49元。经交警部门认定，刘兵负事故的主要责任，其驾驶的车辆在安盛天平财险商丘支公司投有交强险和最高赔付额500000元的机动车第三者责任商业险，且不计免赔。杨胜利所骑车辆为非机动车，安盛天平财险商丘支公司在交强险限额内赔付外还应在商业险部分承担80%的赔付责任。杨胜利的各项损失首先由安盛天平财险商丘支公司在交强险限额内赔偿120000元，下余198521.49元由该公司在商业险部分承担80%即158817.19元，二者共计278817.19元。扣除安盛天平财险商丘支公司垫付的医疗费10000元和杨胜利应承担的刘兵车损15600元的20%即3120元，安盛天平财险商丘支公司应赔偿杨胜利各项损失265697.19元。杨胜利在得到该赔偿款的同时应退回刘兵垫付的医疗费9000元。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干法律问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告安盛天平财产保险股份有限公司商丘中心支公司于判决书生效后10日内赔偿原告杨胜利各项损失265697.19元。二、原告杨胜利在得到被告安盛天平财产保险股份有限公司商丘中心支公司赔偿款的同时退回被告刘兵垫付的医疗费9000元。三、驳回原告杨胜利的其他诉讼请求。一审案件受理费3200元，由原告杨胜利负担640元，被告刘兵负担2560元。本案二审审理中，杨胜利提交河南省统计局官网发布的《2018年河南省城镇单位就业人员平均工资快速增长》一文的网络下载打印件一份，证明：2019年6月5日河南省统计局已经发布新标准，2018年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资为45677元，一审适用的标准为2017年度工资收入。安盛天平财险商丘支公司经质证认为：对证据的真实性无异议，对于该标准适用的时间以法院判决为准。本院对杨胜利提交的证据认证如下：该份证据能够达到杨胜利的证明目的，本院予以采信。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。另查明：2018年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资为45677元。本院认为，本案争议的焦点为：一审法院对杨胜利相关赔偿数额的计算是否正确。杨胜利在本案事故中受伤，住院治疗81天，其因外伤多处骨折，经鉴定构成三处九级伤残。其中杨胜利的面部挫伤遗留疤痕构成九级伤残，需行整容修补术，费用约为10000元。该10000元属于后续医疗费用，并不包含在残疾赔偿金内。因此，安盛天平财险商丘支公司主张赔付残疾赔偿金后不应再承担后续治疗费没有依据，不应支持。杨胜利提交的证据显示其有三个被扶养人,结合杨胜利构成的伤残等级,一审对于杨胜利被扶养人生活费计算的年总额未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，并无不当。商丘商都法医临床司法鉴定所接受一审法院委托，出具司法鉴定参考意见，杨胜利大约需三个月的护理期限。结合杨胜利的住院时间和伤情，该三个月应为出院后的护理时间，故杨胜利的护理期限应为171（90+81）天，一审认定护理期限为81天不当，本院予以纠正。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，精神损害的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、受诉法院所在地生活水平等因素确定，综合本案案情，一审酌定杨胜利的精神损害抚慰金的数额为8000元并无不当。杨胜利主张一审法院在酌定精神损害抚慰金数额8000元后又按照责任比例予以认定,从其各项损失的数额来看其该项主张没有依据，不应支持。根据查明的事实可知,2018年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资为45677元，一审法院按照2017年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资39522元计算杨胜利的护理费不当，本院予以纠正。杨胜利的损失数额应为：医疗费60667.33元，后续治疗费20000元，住院伙食补助费81天×50元/天=4050元，营养费81天×20元/天=1620元，护理费21398.94元〔171天×125.14元／天（45677元／年÷365天／年）〕，残疾赔偿金152996.11元（31874.19元／年×20年×24%），被扶养人生活费57930.05元〔其母20989.15元/年×5年×24%=25186.98元+其子女20989.15元/年×（2+11）年×24%÷2=32743.07元〕，交通费81天×20元/天=1620元，鉴定费1900元，以上总计322182.43元。精神损害抚慰金8000元，安盛天平财险商丘支公司在交强险限额内赔偿杨胜利的损失120000元，下余210182.43元由该公司在商业险部分承担80%即168145.94元，两项共计288145.94元。扣除安盛天平财险商丘支公司垫付的医疗费10000元和杨胜利应承担的刘兵车损15600元的20%即3120元，安盛天平财险商丘支公司应赔偿杨胜利各项损失275025.94元。杨胜利在得到该赔偿款的同时应返还刘兵垫付的医疗费9000元。综上,一审认定的基本事实清楚,但对于杨胜利损失数额计算错误,本院予以纠正。杨胜利的部分上诉请求成立，对于成立部分，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干法律问题的解释》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持河南省商丘市睢阳区人民法院（2019）豫1403民初8541号民事判决第二、三项，即“原告杨胜利在得到被告安盛天平财产保险股份有限公司商丘中心支公司赔偿款的同时退回被告刘兵垫付的医疗费9000元”、“驳回原告杨胜利的其他诉讼请求”；二、变更河南省商丘市睢阳区人民法院（2019）豫1403民初8541号民事判决第一项为“被告安盛天平财产保险股份有限公司商丘中心支公司于本判决书生效后10日内赔偿原告杨胜利各项损失275025.94元”。一、二审案件受理费共计4240.77元，由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担490.77元，由上诉人杨胜利负担500元，由被上诉人刘兵负担3250元。本判决为终审判决。审判长 张 倩审判员 周克风审判员 宁传正二〇二〇年三月十六日书记员 辛鲁冰