福建省南靖县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0627刑初75号 公诉机关福建省南靖县人民检察院。 被告人吴思鸿，男，1994年7月26日出生，汉族，初中文化，无业人员，家住福建省南靖县。曾因犯故意伤害罪于2017年3月7日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因赌博于2018年6月15日被行政拘留3日，追缴违法所得320元；因赌博于2019年4月15日被行政拘留10日，罚款500元，追缴违法所得600元。因涉嫌开设赌场，于2019年4月11日被取保候审，同年11月18日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕，现羁押于南靖县看守所。 被告人江焱宣，男，1983年12月10日出生，汉族，初中文化，农民，家住福建省龙岩市永定区。曾因故意损毁财物于2010年3月23日被行政拘留5日；因殴打他人于2014年12月29日被行政拘留8日。因涉嫌开设赌场，于2019年10月30日被刑事拘留；同年12月3日被逮捕，2020年1月2日被取保候审。 被告人江金平，男，1985年6月1日出生，汉族，初中文化，农民，家住福建省龙岩市永定区。曾因故意损毁财物于2010年10月23日被行政拘留5日；因本案于2019年2月17日被行政处罚；因犯开设赌场罪于2019年10月9日被判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金五千元。因涉嫌开设赌场，于2019年10月26日被取保候审。 被告人吴思鸿、江焱宣、江金平被控开设赌场一案，福建省南靖县人民检察院于2020年2月12日以靖检一部刑诉[2020]29号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2020年3月31日公开开庭审理了本案，福建省南靖县人民检察院指派检察员江健强、代理检察员王炜程出庭支持公诉，被告人吴思鸿、江焱宣、江金平到庭参加诉讼，现已审理终结。 福建省南靖县人民检察院指控，2019年1月13日至2019年2月16日期间，被告人吴思鸿、江焱宣先后在南靖县书洋镇曲江村河坑晓春楼后山一山上、文峰村老楼聚福楼9号开设赌场，组织他人赌“六面仔”，并以每天200至300元的“工资”，雇佣被告人江金平负责向赌博庄家抽头渔利、充当“保利”帮庄家向参赌人员收付赌资、打扫赌场卫生；雇佣肖某1为赌场望风、接送参赌人员。其中,2019年1月13日至1月31日期间，在书洋镇曲江村河坑晓春楼后山上开设“六面仔”赌场，共19天，抽头赢利40200元;2019年2月12日至2月16日期间，在书洋镇文峰村老楼9号聚福楼内开设“六面仔”赌场，共5天，抽头赢利13580元。其间，被告人江金平共非法获利5600元。案发后，被告人吴思鸿、江焱宣分别于2019年10月30日、2019年4月11日主动到南靖县公安局书洋派出所投案。 针对上述指控事实，公诉机关出示、宣读了相应的证据证实。公诉机关认为，被告人吴思鸿、江焱宣以营利为目的，开设赌场，聚众赌博，被告人江金平明知他人开设赌场，仍为其提供帮助，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人吴思鸿、江焱宣起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人江金平起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人吴思鸿、江焱宣主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，且认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人江金平系认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人吴思鸿、江焱宣、江金平均曾被行政处罚，均可酌情从重处罚；被告人江金平在缓刑期间内发现漏罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。建议对被告人吴思鸿在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内判处刑罚，并处罚金，不适用缓刑；建议对被告人江焱宣在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内判处刑罚，并处罚金，可适用缓刑；被告人江金平系在缓刑期间内发现漏罪，依法应当撤销缓刑，将前罪与后罪数罪并罚，在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内判处刑罚，并处罚金，可适用缓刑。 被告人吴思鸿、江焱宣、江金平对公诉机关指控均无异议，并自愿认罪认罚。 经审理查明的事实与公诉机关上述指控的内容一致。另查明，被告人江金平因本案2019年2月12日至2月16日期间开设赌场行为，于2019年2月17日被南靖县公安局以为赌博提供条件处予行政拘留10日，罚款500元，收缴赌资2500元，追缴违法所得1200元；在本案发生之前因犯开设赌场罪于2019年10月9日被福建省龙岩市永定区人民法院以（2019）闽0803刑初209号刑事判决判处有期徒刑七个月，缓刑一年（判决执行之前未被羁押，缓刑考验期限自2019年10月22日起计算），并处罚金五千元。被告人江焱宣、江金平到案后分别向南靖县公安局交纳涉案相关款项人民币25000元、5600元。在本案审理期间，被告人江焱宣、江金平别向本院交纳案件相关款项人民币58780元、10000元。福建省南靖县司法局经调查评估，认为吴思鸿不符合社区矫正条件。经福建省龙岩市永定区司法局调查查明，被告人江焱宣、江金平经常居住地在龙岩市永定区。 上述事实，被告人吴思鸿、江焱宣、江金平在开庭审理过程中亦无异议，并有经查证属实的证人肖某1、魏某、邱某、肖某2、苏某、刘某、简某1、简某2、肖某3、张某的证言、辨认笔录、现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片、扣押物品清单、户籍证明、南靖县公安局到案经过说明、投案证明书、行政处罚决定书及相关卷宗材料、行政罚款收据、行政拘留回执、刑事判决书及执行通知书、认罪认罚具结书、福建省南靖县司法局及福建省龙岩市永定区司法局调查评估意见书、本院代保管标的款专用票据、被告人吴思鸿、江焱宣、江金平在侦查阶段的供述等证据予以证实，足以认定。 本院认为，公诉机关指控被告人吴思鸿、江焱宣、江金平犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人吴思鸿、江焱宣以营利为目的，开设赌场，被告人江金平明知他人开设赌场仍为其提供帮助，三被告人的行为均已构成开设赌场罪，依法应予追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人吴思鸿、江焱宣起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人江金平起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人吴思鸿、江焱宣自动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人江金平能如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人吴思鸿有前科、劣迹，应酌情从重处罚；被告人江焱宣、江金平已退缴违法所得款项，并向本院交纳案件相关款项，可以酌情从轻处罚。被告人江金平在缓刑考验期限内，发现其在判决宣告以前还有其他犯罪没有判决，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人江金平因本案2019年2月12日至2月16日期间开设赌场行为已被公安机关行政处罚，在本案执行时，其中已被行政拘留10日可折抵刑期，已罚款500元应抵本案罚金，已追缴违法所得1200元不再追缴，已收缴赌资2500元不再追缴。鉴于被告人江焱宣、江金平具有上述从轻、减轻量刑情节，有悔罪表现，宣告缓刑对所在社区没有重大不良影响，依法予以宣告缓刑，实行社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十一条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人吴思鸿犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元，限于判决生效后十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月18日起至2020年11月17日止）； 二、被告人江焱宣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）； 三、撤销福建省龙岩市永定区人民法院（2019）闽0803刑初209号刑事判决中对被告人江金平犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年的缓刑部分；被告人江金平犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；与之前犯开设赌场罪判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑一年一个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 三、被告人吴思鸿、江焱宣共同犯罪违法所得人民币五万三千七百八十元、被告人江金平违法所得五千六百元，均予以追缴（已缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王锡福 人民陪审员  洪红花 人民陪审员  黄少丽 二〇二〇年三月三十一日 法官助理郑林娜 书记员陈素华 附相关法律、司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。