甘肃省临夏回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘29民终35号上诉人（原审被告）：广河县某物业有限公司。住所地：临夏州广河县。法定代表人：马某，该公司经理。被上诉人（原审原告）：苏某，住宁夏海原县。上诉人广河县某物业有限公司因与被上诉人苏某劳务合同纠纷一案，不服广河县人民法院（2019）甘2924民初976号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。广河县某物业有限公司上诉称：一审判决认定事实不清，采信证据不当，请求二审撤销一审判决，将本案发回重审或者改判。事实和理由有:一审判决认定事实不清。一审认定原告总计拖欠被告劳务费49960元，该认定对被上诉人主张的支付劳务款核算错误。上诉人和被上诉人双方认可被上诉人施工的面积为3415平方米，按照24元/平方米计算，合计为81960元，加上停工生活补助费1000元，总计82960元，减除原告己经支付劳务费33864元、生活补助费1000元，剩余48096元。上诉人不清楚一审判决认定的49960元是如何而来；一审判决采信证据不当。一审判决认定被告应当施工的面积方面采信证据不当，上诉人和被上诉人签订《外墙涂料装饰工程施工合同》，上诉人将努萨花园1、2、3、4、5、6号楼的东西两侧山墙涂料工程承包给被上诉人，合同第四条约定了维修做工面积约6000平方米。后因6号楼山墙未作，约为1600平方米，剩余4400平方米，被告只做了3415平方米，还剩800多平方米。而被告未做的1、2、3、5、6号楼山墙面积正好为800多平方米。这说明双方约定施工面积包括上诉人主张的1、2、3、5、6号楼山墙的面积。另外，一审采信单价约定不当。被上诉人称合同履行过程中因网子上补钉每平方米增加1元。事实上，在合同刚刚开始履行，被上诉人提出现未做山墙的施工难度大，要求增加工钱，上诉人便同意每平方米增加1元。但一审判决未认可上诉人合同载明的面积以及未做工山墙面积，认定上诉人增加1元价格，是对上诉人陈述的分割采信，属于单方面采信被上诉人因网子上补钉增加每平方米1元的陈述，属于采信证据不当。苏某辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。理由有：上诉人在一审中认可被上诉人的实际施工面积为3415平方米，其所谓的800平方米不在双方合同约定范围，已经进行了扣除，不能再一次减扣；上诉人在一审和二审的上诉中认可“同意每平方米增加1元，现在又对合同进行歪曲解释，前后不一，企图抹掉答辩人的血汗钱。因此，其所作的称述与案件事实不符，应当予以驳回。原告苏某向一审法院起诉称：1.判令解除原告与被告签订的《外墙涂料装饰工程施工合同》；2.判令被告支付原告劳务款50176元；3.判令被告赔偿原告的损失5260元；4.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年5月16日原告与被告签订《外墙涂料装饰工程施工合同》，被告将努萨花园1#、2#、3#、5#、6#楼东西两侧山墙整体拆除，保温板补钉、外墙涂料劳务以每平方米23元承包给原告施工，合同履行期间，被告劳务内容增加了网子上补钉，劳务款每平方米增加1元，为此事被告多次要求原告停止施工，原告诉诸法院解除合同，最后法院调解被告付给原告补偿款后继续履行合同，可是让原告不能理解的是，被告出尔反尔，再次增加施工面积和施工难度，原告要求增加搭建吊篮、梁等搭建拆除劳务费2000元，被告拒绝支付，被告还提出原告不按被告增加的施工内容进行施工，原告已经进行的劳务费不予支付。1#楼东侧墙面挤塑板全部脱落，被告承诺给付1000元劳务费，至今未付。至今3#、5#楼施工劳务费已付清，1#楼东西侧墙面、2#楼西侧墙面劳务费49176元，被告不予支付。工程干完要拆除吊篮，努萨花园物业不让拆，2019年7月14日拆除吊篮阻拦造成额外开支吊篮费用600元，拉运费400元，拆除篮子找劳务工人（2人）400元。7月14日至7月24日期间，丢失1.5m吊篮地板（吊篮部件），赔吊篮公司260元，人工误工费3600元，以上合计5260元损失费均因被告造成。被告的行为已构成违约，遂诉诸法院。被告广河县某物业有限公司一审辩称，按照合同，东西两面山墙都要做，原告现停止没做的就是东西山墙，被告没有履行合同，合同如约履行的话按每平方米24元的价格计算，如按照24元算，对工程欠款没有异议，如按23元算的话，还要扣除。对损失不承担，吊篮是原告自己租的，自己拆的。质保金按照合同约定执行。原告按照合同把活做完，被告就付劳务费。因为活没干完，按照每平方米23元算，对施工面积3400平方米没有异议。原告苏某为支持其诉讼请求，向本院提交的证据材料：1.原告提交的《外墙涂料装饰工程施工合同》证明原告与被告广河县某物业有限公司存在合同关系，合法有效，本院予以确认。2.原告提交的外墙保温板补钉照片一份，证明在外墙保温板补钉的事实，此项在原、被告合同中有约定，合法有效，本院予以确认。一审认定的事实：2019年5月17日，原告苏某与被告广河县某物业有限公司签订《外墙涂料装饰工程施工合同》，被告将努萨花园1#、2#、3#、5#、6#楼东西两侧山墙整体拆除，保温板补钉、外墙涂料劳务以每平方米23元承包给原告施工，合同履行期间，被告劳务内容增加了网子上补钉，劳务款每平方米增加1元，为此事，被告多次要求原告停止施工，原告诉诸法院解除合同，最后法院调解被告付给原告补偿款后继续履行合同。之后原告要求增加搭建吊篮、梁等搭建、拆除劳务费2000元，被告共计拖欠原告劳务费49960元拒绝支付，遂酿成纠纷。一审审理认为，原告苏某与被告广河县某物业有限公司签订的《外墙涂料装饰工程施工合同》合法有效，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，被告广河县某物业有限公司应按照约定后的工程金额支付劳务款，未全额支付的，构成违约。现原告要求被告广河县某物业有限公司支付拖欠的劳务款的诉讼请求，于法有据，本院予以支持；根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，被告广河县某物业有限公司未按合同约定履行义务，原告苏某请求解除原、被告之间的《外墙涂料装饰工程施工合同》于法有据，本院予以支持；根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，原告苏某对其主张的5260元的损失费未能提供相关证据予以证明，被告对此予以否认。故原告要求被告支付损失费的事实因证据不充分，本院不予支持；同时查明：在本案中，原、被告在合同中约定，工程款按工程进度支付，工程完工后预留5%保修金，保修期1年内不脱皮、表面无裂缝、无鼓包起包、表面平整，保修期满后被告一次性付清质保金。经审查，合同约定质保金均为原、被告真实意思表示，合法有效，本院予以认可。综上所述，原告苏某要求被告广河县某物业有限公司支付拖欠劳务款的理由成立，本院予以支持，其要求承担损失费的理由不足，本院不予支持。被告广河县某物业有限公司以双方合同约定扣除质保金的辩解理由成立，本院予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条之规定，判决：一、解除原告苏某与被告广河县某物业有限公司签订的《外墙涂料装饰工程施工合同》；二、被告广河县某物业有限公司付给原告苏某劳务费49960元，扣除质保金4080元（质保金按合同约定期满后被告广河县某物业有限公司一次性付给原告苏某），实际支付45880元，限本判决生效后十日内付清。案件受理费947元，减半收取473.5元，由被告广河县某物业有限公司负担。宣判后，被告广河县某物业有限公司不服，提出上诉。本院二审审理期间，当事人没有提供新证据。二审审理期间，被上诉人苏某向本院递交申请，请求对本案进行书面审理。本院二审经过阅卷、询问当事人，审理查明的案件事实、证据，与原审认定的基本一致。本院认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应于维持；上诉人广河县某物业有限公司的上诉请求无相应证据支持，理由不能成立，本院不予支持，应予驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费947元，由上诉人广河县某物业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  赵发源审判员  马超芳审判员  蔡 瑛二〇二〇年三月三十日书记员  马忠贤