河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终876号上诉人(原审原告)：张海龙，男，1988年10月19日出生，汉族，户籍地：河南省太康县。委托诉讼代理人：***、赵文慧（实习），河南松杉律师事务所律师。上诉人(原审被告)：河南金源置业有限公司，住所地：郑州市二七区建设东路7号。法定代表人：赵臣磊。委托诉讼代理人：呼亮，河南泽重律师事务所律师。上诉人张海龙、河南金源置业有限公司（以下简称金源公司）劳动争议一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初16466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。张海龙上诉请求：撤销一审判决，改判支付60506.04元工资，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人提交的银行流水证明每月应领工资3800元，扣除社保等实领工资3485.08元。因被上诉人于2019年3月之后并未为上诉人缴纳社保费用。故2018年3月至2019年3月工资标准为3485.08元，2019年4月至同年7月工资标准3800元。金源公司上诉请求：撤销原判，驳回被上诉人诉讼请求或发回重审，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人提起仲裁及诉讼违反了时效期间为一年的强制性规定。被上诉人在2018年1月1日至2019年7月间没有为上诉人提供过任何劳动，没有受上诉人管理，双方不存在劳动关系。劳动争议委员会作出的不予受理决定，人民法院应予维持。原告张海龙向一审法院起诉请求：1.请求确认2012年1月至2019年7月期间原告与被告存在劳动关系；2.判令被告向原告支付自2018年3月至2019年7月间未发放的工资总额64600元；3.判令被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金26600元；4.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：一、原告张海龙称其于2012年1月1月入职被告金源公司工作，担任司机职务。原告提交的工商银行卡交易记录显示：2011年11月18日至2012年9月18日期间，原告工资由银行账户17×××55发放；2012年10月26日原告工资由银行账号17×××05发放；2012年12月11日至2013年8月22日期间，原告工资由银行账号17×××23发放。原告提交的交通银行卡交易记录显示其工资发放情况为：2017年2月20日2926.30元、2017年3月17日2926.30元、2017年4月18日2926.30元、2017年5月22日2926.30元、2017年6月19日2926.30元、2017年7月18日2885.08元、2017年9月26日3485.08元、2017年10月19日3485.08元、2017年11月21日3485.08元、2017年12月18日3485.08元、2018年1月19日3485.08元、2018年2月12日3485.08元，以上12个月工资共计38427.06元，月平均工资为3202.26元。庭审中，原告张海龙称在职期间双方未签订书面的劳动合同，自2018年3月起被告未向原告支付工资，原告于2019年8月起不再去被告公司上班。对于原告主张的劳动关系以及工资发放情况，被告不予认可，被告称原告提交的银行流水中不显示被告金源公司名称，其中也存在案外第三人向原告支付的情况，无法证明与被告之间存在关联性。二、原告张海龙的基本养老保险个人权益记录单显示被告金源公司为原告缴纳基本养老保险72个月，自2013年4月至2019年3月止。三、原告张海龙于2019年8月6日向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于当日作出二七劳人仲不受字[2019]第492-3号不予受理通知书并送达张海龙。原告依法向该院提起诉讼。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。当事人对自己的主张，有举证责任。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，对于原告主张2012年1月至2019年7月期间与被告存在事实劳动关系。原告提供的工资发放记录以及养老保险缴纳记录单，显示被告金源公司自2013年4月起为原告缴纳养老保险，该期间原告工资由银行账号17×××23向其发放，而该银行账户向原告发放工资的初始记录为2012年12月11日，转款备注为“11月”，故对于原告主张与被告存在事实劳动关系的起始时间，该院认定为2012年11月。对于原告主张2012年1月至2012年10月期间与被告存在劳动关系的诉请，因该期间原告工资发放记录中未显示付款账户名称，原告亦未提交证据对该期间的工资系由被告金源公司发放予以佐证，故原告该项主张，因证据不力，该院不予采信。对于原告的离职时间，原告称其2019年8月起不再去被告处上班，虽被告对原告所述离职时间不予认可，基于该院已查明的事实，被告未提交双方已解除劳动关系的相关证据，故对于原告的离职时间，该院认定为2019年7月。综上，原被告双方的劳动关系存续期间自2012年11月起至2019年7月止，该院予以确认。对于原告主张被告支付自2018年3月至2019年7月间未发放的工资64600元,因被告现有证据不足以证明原告该期间的工资已经足额发放，故该院支持被告按照3202.26元/月的工资标准向原告支付2018年3月至2019年7月期间共17个月的工资，即54438.42元。对于原告主张被告支付解除劳动关系经济补偿金26600元的诉请。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。该条第三款规定：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。因该院确认本案原、被告双方劳动关系存续期间自2012年11月起至2019年7月止，原告工资标准为3202.26元/月，且被告未提供有效证据证明本案存在不应当发放经济补偿金的情形，故被告应向原告支付经济补偿金22415.82元。对于原告主张过高部分，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下:一、确认2012年11月至2019年7月期间原告张海龙与被告河南金源置业有限公司之间存在劳动关系；二、被告河南金源置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张海龙工资54438.42元，经济补偿金22415.82元；三、驳回原告张海龙的其他诉讼请求。如义务人未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告河南金源置业有限公司负担，剩余5元退回原告张海龙。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院除对一审查明的相关事实予以确认外，另查明，金源公司于2019年3月14日在《东方今报》发表解除与张海龙劳动关系公告，声明双方劳动关系已于2018年12月1日解除。本院认为，关于张海龙工资标准计算数额问题。根据一审法院查明的事实，2012年12月11日至2013年8月22日期间，张海龙的工资由银行账号17×××23发放。其提交的该银行卡交易记录显示其工资发放情况明细表载明，12个月工资共计38427.06元，故一审法院据此计算月平均工资为3202.26元并无不当。张海龙关于其工资应分两部分标准计算缺乏事实依据，本院不予支持。关于张海龙劳动关系存续期间问题。张海龙在一审庭审中明确表示其工作职责系张士荣司机，金源公司已于2018年12月1日起与张士荣解除劳动关系，该事实亦得到生效判决予以确认，且金源公司发布的公告中已声明与张海龙、张士荣等解除劳动关系，本院对此予以认可。故金源公司与张海龙之间劳动关系应于2018年12月1日起解除。一审计算金源公司支付张海龙工资及经济补偿金数额标准有误，应予以纠正。金源公司支付张海龙2018年3月至2018年11月期间共9个月工资，共计28820.34元（3202.26*9=28820.34元）。经济补偿金19213.56元。金源公司关于违反时效期间及不存在劳动关系的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，张海龙的上诉请求不能成立。河南金源置业有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初16466号民事判决第一项为“确认2012年11月至2018年11月期间张海龙与河南金源置业有限公司之间存在劳动关系”；二、变更河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初16466号民事判决第二项为“河南金源置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付张海龙工资28820.34元，经济补偿金19213.56元”；三、维持河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初16466号民事判决第三项。四、驳回张海龙的上诉请求；二审案件受理费，由张海龙负担10元，河南金源置业有限公司负担10元（均已交纳）。本判决为终审判决。审判员  刘泽军二〇二〇年三月二十六日书记员  张惠晓