山东省成武县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁1723刑初43号 公诉机关成武县人民检察院。 被告人冷存义，男，1977年6月20日出生于山东省成武县，汉族，高中文化程度，经营菏泽市泙湖大药房连锁有限公司成武孙寺店，户籍地成武县，现住成武县。曾因犯销售假药罪，于2018年11月22日被成武县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，于2019年7月15日被成武县公安局取保候审,于与同年10月22日被成武县人民检察院取保候审，于2020年2月18日被本院取保候审。 辩护人邵兆乾，山东文亭扶正律师事务所律师。 成武县人民检察院以成检公诉刑诉[2020]24号起诉书指控被告人冷存义犯销售有毒、有害食品罪，于2020年2月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年3月5日公开开庭审理了本案。成武县人民检察院检察员成云出庭支持公诉，被告人冷存义及辩护人邵兆乾到庭参加了诉讼。现已审理终结。 成武县人民检察院指控：2017年11月份，被告人冷存义在其经营的泙湖大药房内以250元的价格从李某处购买“美国玛卡”、“一粒顶九天”、“美国肾黄金”、“一粒挺”各10盒，后全部销售给他人。经检测，被告人冷存义销售的“美国玛卡”、“一粒顶九天”、“美国肾黄金”中均含有西地那非成分。 公诉机关认为，被告人冷存义销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。本罪为在缓刑考验期限内新发现的罪，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定。其自愿认罪认罚，可对其从宽处理。 被告人冷存义对起诉书的指控没有异议，表示认罪、认罚。 辩护人认为，被告人冷存义于2018年7月9日就已经向梁山县公安局如实陈述了犯罪事实，应认定自首，主观恶性小，情节较轻，认罪认罚，应予从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2017年11月份，被告人冷存义在其经营的泙湖大药房内以250元的价格从李某处购买保健品“美国玛卡”、“一粒顶九天”、“美国肾黄金”、“一粒挺”各10盒，后全部销售给他人。经检测，被告人冷存义销售的“美国玛卡”、“一粒顶九天”、“美国肾黄金”中均含有西地那非成分。 另查明，被告人冷存义因犯销售假药罪，于2018年11月22日被成武县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元。2018年7月9日，梁山县公安局向冷存义调查询问时，冷存义如实地陈述了销售有毒有害食品的犯罪事实。梁山县公安局于2019年6月3日将该案线索移送至成武县公安局。成武县公安局于2019年6月6日对该案立案侦查。 上述事实有下列证据予以证实： 1.书证 （1）户籍证明，证实被告人冷存义，男，1977年6月20日出生，身份证号码，汉族，高中文化，户籍地成武县党集镇郭刘庄行政村冷海村208号，现住成武县富达三区7号楼401室。犯罪时系完全刑事责任年龄人。 （2）发破案及抓获经过，证实该案由梁山县公安局于2019年6月3日移送，成武县公安局于2019年6月6日立案侦查，2019年7月11日，以传唤的方式将被告人冷存义抓获归案。 （3）李某销货清单复印件，证实2017年11月5日，李某将肾黄金、金玛卡、一粒挺、顶九天以共计250元的价格销售给孙寺泙湖大药房。 （4）照片复印件，证实照片中“美国玛卡”、“美国肾黄金”、“一粒顶九天”就是李某卖给冷存义的。 （5）成武县人民法院（2018）鲁1723刑初351号刑事判决书，证实被告人冷存义因犯销售假药罪，于2018年11月22日被成武县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元。 （6）山东省梁山县人民法院（2018）鲁0832刑初351号刑事判决书，证实销售给被告人冷存义“美国玛卡”、“一粒顶九天”、“美国肾黄金”、“一粒挺”各10盒的李某因犯销售有毒、有害食品罪，于2018年12月24日被梁山县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。 （7）吸毒现场检测报告书，证实被告人冷存义不吸毒。 （8）受案登记表，证实该案系梁山县公安局于2019年6月3日将该案线索移送至成武县公安局。 （9）说明，证实因没有“一粒挺”实物，无法做测试报告。 （10）梁山县公安局向被告人冷存义询问笔录，证实2018年7月9日，梁山县公安局食药环侦大队人员张新堂、戴继常在成武县公安局孙寺派出所向冷存义询问，冷存义如实陈述了2017年11月份，在其经营的泙湖大药房内以250元的价格从李某处购买“美国玛卡”、“一粒顶九天”、“美国肾黄金”、“一粒挺”各10盒，后全部销售给他人的事实。 2.辨认笔录 （1）冷存义辨认笔录，证实经辨认，其指出李某就是在2017年11月份在泙湖大药房销售其假保健品的男子。 （2）李某辨认笔录，证实经李某辨认，其指出冷存义就是其将有毒有害食品卖给的下家（成武县孙寺镇泙湖大药房的男性老板）。 3.青岛谱尼测试有限公司测试报告复印件三份，证实经鉴定，“美国玛卡”中含有西地那非6.57×104mg∕kg,“一粒顶九天”中含有西地那非2.72×104mg∕kg，“美国肾黄金”中含有西地那非4.20×104mg∕kg。 4.证人李某证实，2017年11月5日，其卖给孙寺镇泙湖大药房一些假的保健品，有肾黄金（全名：美国肾黄金）10盒，每盒单价7元；金玛卡10盒，每盒单价7元；一粒挺10盒，每盒单价7元；顶九天（全名：一粒顶九天）10盒，每盒单价4元。这些一共价值人民币250元。销售时他也没给其要产品合格证、生产许可证、合法资质凭证及相关证明。 5.被告人冷存义供述，2017年11月份，其在自己经营的菏泽市泙湖大药房连锁有限公司成武孙寺药店里向一名30多岁的男子以200多元的价格购买了肾黄金、金玛卡、一粒挺、顶九天各10盒，后以每盒10元的价格卖给别人，从中赚取点差价。 本院认为，被告人冷存义销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，事实清楚、证据确实、充分，其行为构成销售有毒、有害食品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人冷存义于2018年7月9日，在梁山县公安局向其调查询问时，如实地陈述了该起犯罪事实，应认定为自首，依法可以从轻处罚。关于公诉机关认为本罪系在被告人冷存义缓刑考验期限内发现判决宣告以前没有判决的其他犯罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚的意见，经查，被告人冷存义是于2018年11月22日被成武县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元，而该起犯罪是于2018年7月9日被公安机关发现，不属于在缓刑考验期限内发现判决宣告以前没有判决的其他犯罪。该指控意见本院不予支持。被告人自愿认罪、认罚，可对其从宽处理。关于辩护人认为，被告人冷存义于2018年7月9日就已经向梁山县公安局如实陈述了犯罪事实，应认定自首，主观恶性小，情节较轻，认罪认罚，应予从轻处罚的辩护意见予以采纳；关于建议被告人适用缓刑的辩护意见，本院认为，被告人冷存义曾因犯销售假药罪被判处刑罚，不符合宣告缓刑的适用条件，本院不予采纳。根据本案性质、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第一款、五十二条、五十三条之规定，判决如下： 被告人冷存义犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吕超玉 人民陪审员  刘守存 人民陪审员  曹彦超 二〇二〇年三月十七日 书 记 员  任秋萍