河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫06民终241号上诉人（原审原告）：李风芹，女，1939年6月10日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：任合岭（李风芹之子），男，1967年9月20日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。委托诉讼代理人：胡红广，河南岩石律师事务所律师。代理权限为一般代理。上诉人（原审被告）：邢鹏飞，男，1982年8月5日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。上诉人李风芹因与上诉人邢鹏飞侵权责任纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2019）豫0611民初4272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月22日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。李风芹上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判增加护理费6925.64元、医药费1711.91元；2、本案诉讼费由邢鹏飞承担。事实和理由：1、李风芹是按照医嘱进行治疗，涉案两种药是治疗李风芹骨质疏松，相关费用不应予以扣除。2、护理人员任合岭日工资150元，一审判决按照服务行业标准计算护理费错误。邢鹏飞辩称，李风芹上诉主张的护理费、医疗费过高，其请求不能成立，请求二审法院依法改判，驳回李风芹的起诉。邢鹏飞上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判减少赔偿10000元；2、一审、二审诉讼费用由李风芹承担。事实与理由：1、一审判决认定李风芹46天2人护理与事实不符，数额过高，应当按照实际护理人数1人计算。2、鉴定费1900元不属于直接损失，不应当计算在赔偿数额之内，应由李风芹自己承担。李风芹辩称，本案事故发生后，邢鹏飞没有报警救治，而是私自逃离现场，被撞的李风芹当时记忆不清，后来经回忆才报案。在调取监控后，交警部门认定邢鹏飞承担全部责任。至今，邢鹏飞对造成李风芹严重残疾的事故没有歉意，也未垫付款项。李风芹主张的护理费是严格依照法律规定和鉴定意见请求，鉴定费是李风芹为了保护自己的权益而主张的，应由邢鹏飞负担。李风芹向一审法院起诉请求：判令邢鹏飞赔偿医疗费37794.93元、护理费29880.88元、营养费800元、住院伙食补助费1600元、残疾赔偿金31874.19元、精神抚慰金10000元、交通费320元、残疾辅助器具费1000元、鉴定费1900元，共计115170元。一审法院认定事实：2019年6月22日13时30分许，李风芹沿鹤壁市淇滨区泰山路与淮河路交叉口北侧人行横道步行由东向西过马路时，被沿泰山路东半幅非机动车道由北向南直行骑二轮电动车的邢鹏飞撞倒受伤，邢鹏飞驾车离开现场。该事故经鹤壁市公安局淇滨区分局交管巡防大队处理，认定邢鹏飞负事故的全部责任，李风芹无责任。李风芹受伤后在鹤壁煤业（集团）有限责任公司总医院住院治疗，住院日期为2019年6月22日至2019年7月8日，共住院16天，期间支出门诊费74.5元、住院医疗费37720.43元。经医保报销的费用为25780.79元。李风芹就其伤情是否构成伤残、护理期限及人数等事项申请司法鉴定，2019年11月19日鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所出具鹤天鹤司鉴所[2019]临鉴字第279号司法鉴定意见书，鉴定意见为：李风芹外伤后致左股骨颈骨折、入院行“左侧人工股骨头置换术”，其损伤程度构成九级伤残；李风芹住院期间需要生活护理2人；出院后前期需要生活护理2人，护理期间为30天，出院后期需要生活护理1人，护理期间为120天，总护理期间为150天。为此李风芹支出鉴定费1900元。另，经法院向李风芹的主治医师核实，李风芹在诊疗过程中，使用了唑来磷酸针1支（价格1682元）、碳酸钙维生素D片1盒（价格29.91元），用于治疗重度骨质疏松症，病历中载明的带状疱疹未用药治疗。一审法院认为，公民享有生命健康权。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，还应当赔偿残疾赔偿金。涉案事故经交警部门处理，认定邢鹏飞承担事故全部责任，李风芹无责任，该事故认定事实清楚，责任划分明确，予以确认。邢鹏飞虽对该事故责任划分有异议，但未提供足以反驳交警部门出具的道路交通事故认定书的证据，对邢鹏飞的该意见不予采纳。邢鹏飞应对李风芹的合理损失承担全部赔偿责任。关于李风芹的各项损失：1、医疗费37794.93元，因治疗中用药唑来磷酸针1支1682元、碳酸钙维生素D片1盒29.91元，与本案事故没有关联性，应予剔除，剩余36083.02元，有相关医疗票据予以印证，予以支持；2、护理费29880.88元，李风芹提交的证据不足以证明护理人员收入情况，结合李风芹伤情及鉴定意见，李风芹按照2017年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资39522元计算护理费不违反法律规定，护理费为22955.24元（39522元÷365天×16天×2+39522÷365天×30天×2+39522÷365天×120天×1=22955.24元），对此予以支持，超出部分不予支持；3、营养费800元，对其中合理的320元（16天×20元/天=320元）予以支持，超出部分不予支持；4、住院伙食补助费1600元，对其中合理的800元（50元×16天=800元）予以支持，超出部分不予支持；5、伤残赔偿金31874.19元，参照2018年度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算，为31874.19元（31874.19元/年×5年×20%=31874.19元），予以支持；6、精神抚慰金10000元，本案事故致李风芹九级伤残，给其精神上造成一定的伤害，结合本案事故发生的原因、造成的后果等因素，予以支持；7、交通费320元，李风芹主张不违反法律规定，予以支持；8、鉴定费1900元，有李风芹提供的鉴定意见书及票据予以佐证，对此予以支持；9、残疾辅助器具费1000元，未提供证据予以证明，对此不予支持；综上，李风芹上述1-8项合理损失共计104252.45元，由邢鹏飞予以赔偿。一审法院判决：一、邢鹏飞自判决生效之日起五日内赔偿李风芹各项损失共计104252.45元；二、驳回李风芹的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2603元，由李风芹负担247元，邢鹏飞负担2356元。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。李风芹提交如下证据：2019年12月13日鹤壁市恒远金属制品有限公司出具的任合岭误工证明及2019年1月-6月任合岭的工资台账，拟证明护理人员任合岭的工资为日工资150元。邢鹏飞质证认为，李风芹并未提供事故发生前一年任合岭的工资银行流水和社保证明，且没有法定代表人签字的证明，对上述证据的真实性有异议，此外，李风芹未提交医院的陪护证明，无法证明任合岭进行了陪护。本院认为，李风芹提交的误工证明和部分工资台账，仅加盖有单位公章，并无法定代表人签字确认，且邢鹏飞不予认可，本院对上述证据的证明力不予确认。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人李风芹所提出的其是按照医嘱进行治疗，涉案两种药是治疗李风芹骨质疏松，相关费用不应予以扣除的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中，李风芹受伤后在鹤壁煤业（集团）有限责任公司总医院住院治疗，经诊断，其病情为1、左股骨颈骨折；2、带状疱疹；3、重度骨质疏松症，合计花费医疗费37794.93元。邢鹏飞对此提出异议，认为存在过度用药，一审法院为查明案情，向李风芹的主治医师进行核实，在诊疗过程中，使用了唑来磷酸针1支（价格1682元）、碳酸钙维生素D片1盒（价格29.91元），用于治疗重度骨质疏松症，病历中载明的带状疱疹未用药治疗。此外鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所对李风芹的伤情出具的司法鉴定意见书显示李风芹外伤后致左股骨颈骨折、入院行“左侧人工股骨头置换术”，其损伤程度构成九级伤残。一审法院综合李风芹的伤情和鉴定意见，对上述两种药物的费用未予认定符合法律规定。上诉人李风芹的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人李风芹所提出的一审判决按照服务行业标准计算护理费错误以及上诉人邢鹏飞所提出的一审判决认定护理人数错误，鉴定费1900元不属于直接损失，不应当计算在赔偿数额之内，应由李风芹自己承担的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。一审中，李风芹就其伤情是否构成伤残、护理期限及人数等事项申请司法鉴定，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，鉴定意见为：李风芹的损伤程度构成九级伤残，住院期间需要生活护理2人；出院后前期需要生活护理2人，护理期间为30天，出院后期需要生活护理1人，护理期间为120天，总护理期间为150天。一审法院综合李风芹的受伤情况，认定护理期限150日其住院期间及出院后30日内2人护理，其余时间1人护理并无不当。邢鹏飞的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于护理费的标准问题，李风芹提交护理人员任合岭的误工证明、工资台账中仅加盖有单位公章，并无法定代表人签字确认，且邢鹏飞不予认可，李风芹主张护理费应按照任合岭的工资150元/天计算的上诉请求缺乏有效证据予以支持，一审法院综合本案的证据情况按照居民服务业和其他服务业职工平均工资标准计算护理费符合法律规定，李风芹的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。此外，因鉴定李风芹支出鉴定费1900元，系李风芹在本案中的实际损失，一审法院将此列入本案损失赔偿项目并无不当，邢鹏飞的该项上诉理由亦不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人李风芹、邢鹏飞的各项上诉理由均不能成立，本院不予支持。鹤壁市淇滨区人民法院一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费595元，由李风芹负担50元，邢鹏飞负担545元。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  祁 祎审判员  苗国庆二〇二〇年三月二十日书记员  张亚楠