新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新0109民初278号 原告：张多鸿，男，1966年12月9日出生，无固定职业，住新疆昌吉市。 委托诉讼代理人：王雪京，新疆同创律师事务所律师。 被告：新疆蓝晨建设工程有限公司，住所地：新疆昌吉市。 法定代表人：马卫正，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜坤尧，新疆赛天律师事务所律师。 被告：新疆盛世龙洋房地产开发有限公司，住所地：乌鲁木齐市米东区长山子镇米羊公路金穗苑小区B3-04号商铺。 法定代表人：苏光存，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马遥，新疆衡方律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑龙，新疆衡方律师事务所律师。 第三人：新疆云鼎建筑安装有限责任公司，住所地：乌鲁木齐市新市区新医路89号新星底商高层住宅1-9-A-905号。 法定代表人：薛卫，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘金明，男，1961年3月10日出生，新疆云鼎建筑安装有限责任公司副经理，住乌鲁木齐市新市区。 委托诉讼代理人：邓朝晖，新疆万和律师事务所律师。 原告张多鸿与被告新疆蓝晨建设工程有限公司（以下简称蓝晨公司）、新疆盛世龙洋房地产开发有限公司（以下简称盛世龙洋公司），第三人新疆云鼎建筑安装有限责任公司（以下简称云鼎公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年1月22日受理后，依法组成合议庭，于2019年3月11日公开开庭进行审理。后二被告申请更换委托诉讼代理人，并依法追加第三人云鼎公司参加诉讼。本院依法另行组成合议庭，于2020年3月16日、3月18日公开开庭进行审理，原告张多鸿及其委托诉讼代理人王雪京，被告蓝晨公司的委托诉讼代理人杜坤尧，被告盛世龙洋公司的委托诉讼代理人马遥、郑龙，第三人云鼎公司的委托诉讼代理人刘金明、邓朝晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张多鸿向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付劳务费1521100元；2、判令被告赔偿材料损失费22810元；3、判令被告给付拖欠劳务费利息18253.20元；4、本案诉讼费及送达费由被告承担。第二次开庭审理前，原告申请变更诉讼请求为：1、判令被告支付劳务费1139122.60元；2、判令被告赔偿材料损失费22810元；3、判令被告给付拖欠劳务费利息84966.32元；4、判令被告给付鉴定费60000元；5、本案诉讼费及送达费由被告承担。事实和理由：2018年6月29日，原告与被告蓝晨公司签订建筑工程施工劳务承包合同，约定工程地点在米东区，建筑面积10725平方米，劳务费按实际施工面积每平方米540元计算。原告与被告蓝晨公司签订的合同包括之前和第三人云鼎公司合同中履行的部分，被告蓝晨公司和原告签订合同时已经认可工程的现状。扣除云鼎公司给付的劳务费，被告蓝晨公司应该给付其余的劳务费。被告盛世龙洋公司承诺向原告支付部分劳务费，在实际履行的不同时段也向原告支付了部分劳务费。原告认为被告盛世龙洋公司也应该承担给付劳务费的责任。工程现在已完工，二被告尚欠原告劳务费1139122.60元未支付，应该向原告支付拖欠的劳务费并承担相应利息。因为被告施工图纸有误，造成原告材料的损失22810元，应该由被告承担。因为被告拖欠原告劳务费，为明确工程造价而产生的鉴定费60000元也应该由被告承担。 被告蓝晨公司辩称：2018年6月29日，我公司与原告签订的合同，只能证明双方存在劳务关系，不应当按照合同面积结算，应当按照原告实际完成的部分结算。该工程主体结构是第三人云鼎公司完成，原告应该向第三人索要该部分的劳务。原告为我公司施工工程提供的劳务和原告为第三人施工工程提供的劳务可以单独做鉴定，我公司坚持要求分别鉴定。我公司已经向原告支付了2,165,776元的劳务费，按照审计，原告实际向我公司完成的劳务总价款仅为1,447,541.70元。我公司已经超付了劳务费，不存在欠付劳务费及支付利息的事实。原告不认可我公司向其工人直接给付的劳务费与事实不符。原告没有提供有效的证据证明材料损失，我公司不应该承担材料损失费。综上，请求法院判决驳回原告的诉讼请求。 被告盛世龙洋公司辩称：涉案工程是由云鼎公司和蓝晨公司分为两部分施工，劳务费应该分别结算。应根据原告为兰晨公司实际提供的工程量来主张对应的劳务费，原告给第三人提供的劳务工程量不应在本案中处理。第三人云鼎公司在施工时，阀板、密目网、部分依附斜道、架设脚手架等工程未完成，我公司和第三人审计时，已经将这部分工程量予以扣除。这部分工程量包含的劳务费用也不应该向原告支付。散水、屋面找平、保温工程、车库入口等劳务原告未提供，基坑开挖和回填土的人工配合原告也未提供，以上都应该自原告的劳务费中扣除。地下室抹灰、楼梯间收尾是我公司雇佣原告工人施工的，该劳务工程量也应该扣除。兰晨公司向原告及其工人支付了劳务费220余万元，我公司通过云鼎公司以及代云鼎公司向原告支付了3,377,825元劳务费，共计已支付了550余万元，远远超过了鉴定意见确定的工程劳务承包费。原告要求支付劳务费及利息没有依据。鉴定费应由原告自行承担。原告要求赔偿材料损失也没有依据。原告没有施工资质，其与兰晨公司签订的合同是无效的，应按实际提供的劳务工程量计算。我公司出具的承诺书，没有债务承担、合同承继或是担保的意思表示，原告依据承诺书要求我公司承担给付责任，于法无据。请求法院依法判决。 第三人云鼎公司辩称：在本案中，我公司与原告没有关系。我公司将工程劳务承包给原告，未施工的阀板、密目网、部分依附斜道、架设脚手架等工程，在另案审计中，盛世龙洋公司已经将这部分工程量予以扣除。根据和盛世龙洋公司在另案中审计的劳务工程量，我公司已经向原告超付了前期工程劳务费，我公司已另行起诉要求原告返还。2、3号楼基坑开挖和回填土的人工配合原告已提供，1号楼基坑的人工配合原告也支付了相应费用。原告已经表示，我公司出庭只是为了算清账目，并不要求我公司在本案中承担给付责任。 经审理查明：2017年8月，被告盛世龙洋公司与第三人云鼎公司建立建设工程施工合同关系，约定由云鼎公司承包盛世龙洋公司开发的位于米东区项目的工程。云鼎公司将该工程的劳务分包给原告施工。2017年年底，被告盛世龙洋公司与第三人云鼎公司发生纠纷，致使合同不能继续履行，地下一层及地上二层主体结构已经完成。被告盛世龙洋公司又将该工程发包给被告蓝晨公司施工。2018年6月29日，被告蓝晨公司与原告张多鸿签订建筑工程施工劳务承包合同。合同约定：“蓝晨公司将米东区老市场改扩建项目的主体工程和部分装修工程劳务总承包给原告，建筑面积10725平方米，原告自带施工用辅材、施工机械设备。承包内容为基础工程土方开挖和室内外土方回填的人工配合，清理验槽；模板安装与拆除，钢筋制作与安装，混凝土浇筑与养护；主体工程，外架及二次结构模板的安装与拆除，钢筋制作与安装，混凝土浇筑与养护、填充墙的砌筑；屋面工程（防水层除外）隔气层、保温、找平层、保护层的施工；工程的室内、外抹灰，楼地面的基层和面层的施工；现场文明施工和安全防护的所有措施项目。承包价格按实际施工面积540元每平方米，此价格为不含税价格，施工中增减工程量和图纸变更增减工程量按当时施工市场价格另行结算。付款方式为开工原告施工至二层框架，屋面完工后付给已完工程量的80%（400万元），砌砖完工付50万元，抹完屋内外灰再付50万元，打完地坪、护坡工程量已全部完工，10个工作日内付清所剩的劳务费和图纸变更后增加的劳务费”。合同还约定了其他内容。2018年7月10日，被告盛世龙洋公司与原告张多鸿签订承诺书。承诺书约定：“原告承包的米东区老市场改扩建项目，承包范围为主体劳务大包。自2018年7月10日复工起，至整个工程竣工，原告承诺不能在中途因为云鼎公司和盛世龙洋公司、原告之间的纠纷造成工程停工。否则在此期间造成的所有因停工导致的损失全部由原告承担。盛世龙洋公司承诺，在支付云鼎公司工程款时，先支付原告给云鼎公司的前期劳务合同履约金及部分费用，原告保证将前期真实有效的票据提供给盛世龙洋公司”。后双方发生纠纷，原告诉至法院。经原告申请，本院于2019年8月29日委托中证房地产评估造价集团有限公司对米东区老市场改扩建项目工程已完成工程劳务费以及未完工的工程劳务费进行鉴定。经鉴定机构出具初步鉴定意见、正式鉴定意见、补充鉴定意见，于2020年3月17日出具鉴定结论意见为：“可确定的工程劳务承包费合计5231414.22元。（合同约定的全部劳务承包费5653724.40元，扣除未完成的工程劳务费1、2、3号商业楼工程等的散水及1、2、3号商业楼等的屋面工程中屋面找平和保温工程等的劳务承包费100108.37元，1、2、3号商业楼车库入口工程322201.80元）”。原告为此支付鉴定费60000元。云鼎公司已向原告支付工程劳务费2271700元；兰晨公司已向原告支付工程劳务费1857000元；盛世龙洋公司代原告向其工人支付劳务费114000元；尚欠原告988714.22元工程劳务费未支付（5231414.22元-2271700元-1857000元-114000元）。该工程现已完工。原告为本次诉讼送达支付邮寄费140元。 以上查明的事实有建筑工程施工劳务承包合同、承诺书、工程造价鉴定意见书、鉴定费票据、支付证明、付款说明、收条、借条、收据、银行付款凭证、垫付劳务费确认单及本院庭审笔录在卷为证。 本院认为：原告张多鸿未取得建筑施工的相应资质，与被告兰晨公司签订的建筑工程施工劳务承包合同，违反法律的强制性规定，应属无效合同。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。被告在本案中未提供证据证明原告已完成的工程部分存在质量问题，被告兰晨公司应参照合同的约定向原告支付工程劳务费。原告有部分工程劳务未完成，是因为双方因劳务费支付发生纠纷，不能据此认定原告存在过错。涉案工程现已完工，对于原告未完工的部分，应扣减相应的工程劳务费。被告辩称应按原告在签订合同后实际完成的工程劳务量结算劳务费，原告对此不予认可，表示合同约定的内容为涉案全部工程的劳务。本院认为,双方签订合同时，该工程大部分主体结构已完成，被告兰晨公司对工程现状应充分了解，双方签订合同的内容应当是在对工程现状认可的基础上而成立。合同约定的工程项目、工程预计施工面积、付款方式可以表明该合同内容包括涉案全部工程的劳务部分。被告兰晨公司是具有一定建筑行业经验的公司法人，其应当充分了解合同的条款内容，并应当预见签订合同的法律后果。关于被告主张应分别计算工程劳务费，被告兰晨公司仅对签订合同后原告施工的工程劳务承担责任的抗辩意见，本院不予采信。本院确认被告兰晨公司应参照合同约定向原告支付拖欠的工程劳务费988,714.22元（5,231,414.22元-2,271,700元-1,857,000元-114,000元）。因涉案工程包括前期已履行工程劳务、签订合同后履行的工程劳务以及原告未完工部分的工程劳务，双方对劳务工程量，云鼎公司已支付、盛世龙洋公司代为支付等工程劳务费的支付数额均未进行确认，在此基础上不能确认被告兰晨公司应付工程价款的时间。对原告要求被告兰晨公司支付拖欠劳务费利息84,966.32元的诉讼请求，本院不予支持。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告要求被告赔偿材料损失费22,810元，被告对此不予认可。在本案中原告未提供有效的证据证明存在材料损失费22,810元的事实，对原告的此项诉讼请求，本院不予支持。原告为确认工程劳务费支付的鉴定费60,000元。本院结合原告变更诉讼请求前的起诉数额以及本院确认的给付数额，确认由原告承担22,025元，被告兰晨公司承担37,975元。原告为本次诉讼支付的邮寄送达费140元，应由被告兰晨公司承担。原告主张按照承诺书的约定应当由被告盛世龙洋公司共同承担给付责任，被告盛世龙洋公司对此不予认可。本院认为，按照承诺书的内容不能认定被告盛世龙洋公司承诺由其直接向原告承担给付工程劳务费的责任；原告在本案中亦未提供有效证据证明被告盛世龙洋公司应与被告兰晨公司共同承担给付责任的事实依据。对原告要求被告盛世龙洋公司在本案中承担给付责任的诉讼请求，本院不予支持。原告对被告兰晨公司直接支付以及通过他人代为支付给案外人程鹏飞的工程劳务费不予认可。原告出具的支付证明中确认案外人程鹏飞为原告提供劳务，且已直接从被告处领取劳务费765,000元，原告在庭审中自认已收到1,085,000元的劳务费，被告兰晨公司向原告雇佣的塔吊司机在原告施工期间支付的劳务费7,000元应予以确认；综上，本院确认被告兰晨公司已向原告支付工程劳务费1,857,000元。原告对其余款项的真实性、关联性不予确认，被告兰晨公司亦未提供有效的证据证明向原告支付劳务费的事实，本院在本案中对被告兰晨公司主张的其余款项不予确认。被告兰晨公司若能提供有效的证据证明其向他人确已支付相应款项，可另行主张。原告向第三人云鼎公司出具了100,000元收款凭证，但其只承认收到70,000元，对此被告及第三人均不认可。原告是具有一定社会经验的完全民事行为能力人，应当预见到向他人出具收款凭证的法律后果，且原告在本案中亦未提供有效的证据证明第三人欠付30,000元的事实，对原告的此项主张，本院不予采信。原告在本案中承认被告盛世龙洋公司因处理其雇佣的工人劳务费而代为支付114,000元的事实，但是认为该笔款项是处理原告未完工工程劳务而支付的费用，被告盛世龙洋公司认为该笔款项是代原告支付的前期工程劳务费。原告未按时支付工人劳务报酬，应当对其认可的工人劳务费承担给付责任。原告未提供证据证明其上述主张，对原告的此项主张，本院不予采信。被告盛世龙洋公司主张垫付的130,000元工人劳务费也是其代原告支付，原告对此不予认可，认为其并未欠付该笔款项。经本院当庭询问，被告盛世龙洋公司表示不知道该笔劳务费的施工内容。原告在本案中不能确认被告盛世龙洋公司垫付的该笔款项是原告欠付工人的劳务费。被告盛世龙洋公司若能提供有效证据证明130,000元垫付款确为原告欠付的工人劳务费，可另行主张。被告盛世龙洋公司主张其扣除第三人云鼎公司未施工项目工程价款中包含的劳务费用，应在本案中向原告相应扣除。本院认为，被告兰晨公司与原告建立工程劳务分包关系时，该工程大部分主体结构已完成，云鼎公司未施工的项目都包括在已完成的工程中。合同的内容是在双方对工程现状认可的基础上协商一致签订的，与被告盛世龙洋公司与第三人之间的合同并无关系。被告兰晨公司应参照其与原告签订合同约定的内容向原告支付工程劳务费。被告盛世龙洋公司扣除第三人工程价款中包含的劳务费用，第三人云鼎公司可以依据其与原告之间的约定另行向原告主张，本院在本案中不做处理。被告盛世龙洋公司主张应扣除商业楼基坑开挖及回填的人工配合费用。第三人在庭审中已明确表示原告已提供了2、3号楼基坑开挖和回填的人工配合，1号楼基坑的人工配合原告也向他人支付了相应费用，对被告盛世龙洋公司的此项主张，本院不予采信。被告盛世龙洋公司主张地下室抹灰未完劳务、楼梯间收尾劳务是其另行雇佣原告工人施工，原告对上述未完工部分劳务予以认可，并表示由原告向工人支付报酬。被告盛世龙洋公司当庭未能提供证人证明其主张，亦未提供证据证明该笔劳务费的数额。被告盛世龙洋公司称证人因故不能出庭，并当庭申请证人延期出庭作证、当庭申请对该笔劳务费用进行鉴定。本案审理已一年有余，鉴于本案案情复杂，双方对工程劳务量及工程劳务费给付数额的争议较大，本院已经充分给予原、被告双方举证的期限。委托鉴定后，鉴定机构已先后出具初步鉴定意见、正式鉴定意见、补充鉴定意见，鉴定时间长达六个月有余，在此期间，双方也未对地下室抹灰未完劳务、楼梯间收尾劳务申请补充鉴定。被告盛世龙洋公司当庭申请延期举证，本院不予准许。且本院在本案中并未确认由被告盛世龙洋公司向原告承担给付责任。原告在本案中表示上述未完工部分的劳务报酬原告已经向工人支付。被告盛世龙洋公司若能提供有效的证据证明是由被告雇佣原告工人完成了上述工程的劳务，可以依据其向工人结算付款的凭证向原告另案主张。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第三条第一款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告新疆蓝晨建设工程有限公司向原告张多鸿支付拖欠工程劳务费988,714.22元； 二、被告新疆蓝晨建设工程有限公司向原告张多鸿支付鉴定费37,975元； 三、被告新疆蓝晨建设工程有限公司向原告张多鸿支付邮寄送达费140元； 四、驳回原告张多鸿要求被告新疆蓝晨建设工程有限公司赔偿材料损失费22,810元的诉讼请求； 五、驳回原告张多鸿要求被告新疆蓝晨建设工程有限公司支付劳务费利息84,966.32元的诉讼请求； 六、驳回原告张多鸿要求被告新疆盛世龙洋房地产开发有限公司在本案中承担给付责任的诉讼请求。 以上，被告新疆蓝晨建设工程有限公司应给付原告张多鸿款项共计1,026,829.22元，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19,340.36元，因原告张多鸿在法庭调查终结前减少诉讼请求，应收受理费16,563.35元，由原告负担3,550.94元；财产保全费5,000元，由原告负担1,071.93元。剩余案件受理费13,012.41元、财产保全费3,928.07元，由被告新疆蓝晨建设工程有限公司负担。上述款项原告已预交，被告新疆蓝晨建设工程有限公司应当于生效判决确定的履行期限届满前一并向原告给付。其余受理费2,777.01元，由本院退还原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。 审 判 长  乔 军 人民陪审员  魏士美 人民陪审员  包彦红 二〇二〇年三月三十一日 书 记 员  马媛媛