文书内容江苏省镇江市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏11刑抗6号抗诉机关江苏省镇江市人民检察院。原审被告人彭凯，无业。因涉嫌犯抢劫罪，于2018年5月22日被刑事拘留，同年6月19日被取保候审，2019年9月25日被镇江经济开发区人民法院以非法拘禁罪判处有期徒刑十个月，缓刑一年；因涉嫌犯赌博罪，于2018年10月16日被刑事拘留，同年11月8日被取保候审，2019年5月23日被镇江市丹徒区人民法院以赌博罪判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。因本案于2019年12月17日被逮捕，现羁押于扬中市看守所。原审被告人乔伟，扬州市顶津食品有限公司镇江所员工。因犯盗窃罪，于2000年12月21日被镇江市京口区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币15000元。2019年9月25日被镇江经济开发区人民法院以抢劫罪、敲诈勒索罪判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币一万五千元。原审被告人韦金玲，无业。2019年9月25日被镇江经济开发区人民法院以抢劫罪、敲诈勒索罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元。原审被告人江波，无业。因犯聚众斗殴罪，于2009年7月14日被镇江市丹徒区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。2019年9月25日被镇江经济开发区人民法院以抢劫罪、敲诈勒索罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元。原审被告人王杰，无业。因犯非法拘禁罪于2019年9月25日被镇江经济开发区人民法院判处有期徒刑一年二个月。原审被告人彭涛，无业。因犯非法拘禁罪，于2019年9月25日被镇江经济开发区人民法院判处有期徒刑一年一个月零一日。原审被告人王旭耀，无业。因犯聚众斗殴罪，于2009年7月14日被镇江市丹徒区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因犯非法拘禁罪，于2019年9月25日被镇江经济开发区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。原审被告人乔伟、韦金玲、江波抢劫、敲诈勒索，王杰、彭涛、彭凯、王旭耀非法拘禁一案，镇江经济开发区人民法院于2019年9月25日作出（2018）苏1191刑初字第124号刑事判决，判决已发生法律效力。2019年12月3日，江苏省镇江市人民检察院作出镇检一部审刑抗[2019]2号刑事抗诉书，向本院提起抗诉。本院依法组成合议庭，于2020年1月17日公开开庭审理了本案，镇江市人民检察院指派检察员邱勇出庭履行职务，原审被告人彭凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。镇江经济开发区人民法院（2018）苏1191刑初字第124号刑事判决认定：被告人韦金玲与被害人周某原系情人关系。2016年3月21日，如皋市人民法院判决韦金玲偿还周某借款5万元人民币，后周某以曝光韦金玲裸照等方式相威胁。2018年2月底至3月初，韦金玲与其男友即被告人乔伟、乔伟的朋友即被告人江波商量后，预谋将周某约至镇江逼其删除裸照、免除债务等。后由韦金玲微信联系周某谎称让周某来镇江接其回如皋老家，并约定在镇江丁卯“明都大饭店”见面。乔伟、江波以为他人索债为由，分别纠约了被告人彭凯、王旭耀、王杰、彭涛等人。3月5日15时39分，周某驾驶苏Ｆ×××××轿车依约至“明都大饭店”广场与假装推着行李箱的韦金玲见面。乔伟驾驶苏Ａ×××××起亚商务车至周某身边，乔伟、江波、王杰、彭涛、彭凯从车上冲下对周某拳打脚踢，将其强行拖拽到商务车中，后乔伟驾驶该车，江波、王杰、彭涛将周某控制在该车第二排座椅上，行驶至镇江市丹徒区横山凹公墓附近的三茅宫道院门前空地，韦金玲、王旭耀等人乘坐苏Ｌ×××××雪佛兰轿车紧随其后停在旁边。在途中，因周某反抗，被乔伟、江波、王杰、彭涛拳打面部、刷耳光、后脑勺等。停车后，乔伟、江波等人对周某采取言语威胁、匕首恐吓、水浇身体后用电击棍电击等手段，逼迫周某将手机解锁密码，并先后写下“收到韦金玲还款叁万伍千元”的收条1张及“周某向韦金玲借款壹拾万元”的借条1张。乔伟先后几次拿着手机、收条、借条交给雪佛兰轿车里的韦金玲，将手机里的裸照删除，收条、借条交由韦金玲保管。期间，乔伟、江波强行拿走周某随身携带的钱包，取得钱包内1300元和身份证，后韦金玲在乔伟的授意下，在周某的轿车内找寻财物。当日18时28分，周某被带回“明都大饭店”附近，被告人乔伟、江波等人归还了周某车辆、手机和300元给其做路费后让其离开。后乔伟支付王杰和彭涛辛苦费900元，支付江波辛苦费2800元，江波分给彭凯600元。2018年3月19日、21日，被告人韦金玲打电话、发短信联系如皋市人民法院执行局干警，将上述收条照片通过手机短信发送，称其已还清与周某的债务尾款3.5万元，要求解冻其银行卡账户。案发后经鉴定，周某双眼周青紫，左眼球结膜片状出血，左侧鼻骨骨折等，已构成轻微伤。被告人乔伟、韦金玲、江波、王旭耀均于2018年4月2日被公安机关传唤到案，被告人王杰、彭涛均于2018年4月17日被公安机关传唤到案，被告人彭凯于2018年4月20日主动向公安机关投案；被告人江波、王杰、彭涛、彭凯、王旭耀到案后均如实供述了相关事实。审理中，被告人乔伟、江波、王杰、彭涛、彭凯分别退出违法所得1300元、2200元、500元、400元、600元。上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：被害人陈述、证人证言、现场勘验笔录、鉴定意见、手机短信、监控录像等电子数据、匕首、电击功能手电筒等作案工具、到案经过、民事判决书、民事裁定书、刑事判决书、影像学检查报告单、急诊病历、出院记录、银行交易记录、通话记录、收条、借条、案款收据、户籍信息等书证。原审法院认为：被告人乔伟伙同被告人韦金玲、江波，以非法占有为目的，采用暴力、威胁手段，劫取他人现金，并逼迫他人出具收条以消灭债务，其行为均已构成抢劫罪。被告人乔伟伙同被告人韦金玲、江波，以非法占有为目的，采用暴力、威胁手段，逼迫他人出具数额巨大的借条，其行为均已构成敲诈勒索罪。被告人王杰、彭涛、彭凯、王旭耀为索取债务而共同非法剥夺他人人身自由，其行为均已构成非法拘禁罪。被告人乔伟、韦金玲、江波均犯两罪，应数罪并罚。被告人乔伟、韦金玲、江波已经着手实行敲诈勒索犯罪，由于犯罪意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人乔伟、韦金玲、江波在抢劫、敲诈勒索共同犯罪中起主要作用，王杰、彭涛在非法拘禁共同犯罪中起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的犯罪处罚。被告人彭凯、王旭耀在非法拘禁共同犯罪中起次要作用，均是从犯，应当从轻处罚。被告人乔伟、江波、王旭耀均犯有前科，均酌情从重处罚。被告人彭凯犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人江波、王杰、彭涛、王旭耀如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人乔伟、韦金玲、江波、王杰、彭涛、彭凯、王旭耀承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，均可以依法从宽处理。被告人乔伟、江波、王杰、彭涛、彭凯退出违法所得，均酌情从轻处罚。被害人对本案的发生存在一定的过错，对上述被告人均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百七十四条、第二百三十八条第一、三款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十二条第一款和第七十三条第二、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，作出如下判决：被告人乔伟犯抢劫罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币一万元，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币一万五千元；被告人韦金玲犯抢劫罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元；被告人江波犯抢劫罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元；被告人王杰犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人彭涛犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年一个月零一日；被告人彭凯犯非法拘禁罪,判处有期徒刑十个月，缓刑一年；被告人王旭耀犯非法拘禁罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；被告人乔伟退出的违法所得人民币一千三百元发还被害人周某，被告人江波退出的违法所得人民币二千二百元、被告人王杰退出的违法所得人民币五百元、被告人彭涛退出的违法所得人民币四百元、被告人彭凯退出的违法所得人民币六百元，均予以没收，上缴国库，作案工具匕首一只、电击手电筒一个，由扣押机关予以没收。江苏省镇江市人民检察院抗诉认为，镇江经济开发区人民法院（2018）苏1191刑初124号刑事判决对原审被告人彭凯判决时，没有对彭凯先前犯赌博罪的缓刑判决进行数罪并罚，系认定事实有误。理由为：彭凯因犯赌博罪，于2019年5月23日被镇江市丹徒区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元，该判决已经生效。《中华人民共和国刑法》第七十七条规定：“被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九之规定，决定执行的刑罚。”镇江经济开发区人民法院没有对彭凯之前所犯赌博罪进行评价，属认定事实有误，应予纠正。原审被告人彭凯再审中能认罪悔罪，希望再审量刑时能对其从轻处理。本案再审中查明，2019年5月23日，镇江市丹徒区人民法院作出（2019）苏1112刑初76号刑事判决，认定：2018年9月12日晚，被告人彭凯、蒋辉以营利为目的，组织多人在镇江市丹徒区辛丰镇琦达建材装饰店内，以麻将牌为赌具，采用“牛牛”的方式进行赌博，赌资数额累计人民币90000余元，抽头渔利人民币3000余元。2018年10月16日，彭凯、蒋辉主动向公安机关投案，如实供述了上述事实。案件审理期间，彭凯、蒋辉共同退出抽头渔利的违法所得3000元；彭凯还退出其赌博赢得的赌资8000元。遂以被告人彭凯犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元，该判决已经生效。上述事实有镇江市丹徒区人民法院刑事判决书予以证实。抗诉机关对镇江经济开发区人民法院原审判决关于原审被告人乔伟、韦金玲、江波、王杰、彭涛、王旭耀的犯罪事实及定罪量刑不持异议，故本院再审对该六名原审被告人的原审判决予以维持。本院再审认为，镇江经济开发区人民法院（2018）苏1191刑初124号刑事判决认定原审被告人彭凯犯非法拘禁罪的事实清楚，证据确实、充分。彭凯因犯赌博罪被宣告缓刑之前，其所犯非法拘禁罪尚未判决，根据法律规定，应撤销缓刑，在对非法拘禁罪作出判决后，再将前后两罪进行数罪并罚。抗诉机关的抗诉理由成立，予以支持。彭凯在本案中具有自首情节，系从犯，退出违法所得，且承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可对其从轻处罚。本案再审过程中，彭凯亦能认罪悔罪，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百七十四条、第二百三十八条第一、三款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第七十七条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、维持镇江经济开发区人民法院（2018）苏1191刑初124号刑事判决第一、二、三、四、五、七、八项，即对原审被告人乔伟、韦金玲、江波、王杰、彭涛、王旭耀的定罪量刑以及违法所得、作案工具追缴部分；二、撤销镇江经济开发区人民法院（2018）苏1191刑初124号刑事判决第六项，即对原审被告人彭凯的定罪量刑部分；三、撤销镇江市丹徒区人民法院（2019）苏1112刑初76号刑事判决中对原审被告人彭凯犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元的缓刑部分；四、原审被告人彭凯犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月，与前犯赌博罪被判处有期徒刑十个月，罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月17日起至2020年12月25日止。）本判决为终审判决。审判长  曹嘉祥审判员  方道清审判员  邰玉妹二〇二〇年三月十三日书记员  徐 琳