浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0108民初5291号 原告：杭州佬地方餐饮管理有限公司，住所地杭州市滨江区浦沿街道积家5幢2022室。 法定代表人：王杰，总经理。 被告：何志明，男，1989年9月20日出生，汉族，住江苏省滨海县。 原告杭州佬地方餐饮管理有限公司（以下简称杭州佬餐饮公司）与被告何志明劳动争议一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杭州佬餐饮公司法定代表人王杰、被告何志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杭州佬餐饮公司向本院提出诉讼请求：1.原告不须支付被告2018年5月22日至2019年2月15日期间的加班工资16137.93元；2.原告不须支付被告2018年10月至2019年2月期间未足额支付的工资6000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告签订劳动合同，劳动合同第二条里明确写明甲方可以根据生产经营需要，以及乙方的能力和工作表现而调整乙方的岗位，岗位调整后的薪资待遇根据甲方制度作相应调整，乙方表示理解和同意，所以不存在未足额支付被告工资。劳动合同第三条“工作时间和休息休假”中载明不存在加班工资，被告在劳动仲裁提供的证据也互相矛盾。原告正式开业是8月9号，截止被告离职只有四五个月。被告在餐厅担任重要管理岗位，该岗位属于自由安排本部门上班时间及调休休假时间。餐厅也未有过指纹打卡、考勤记录。被告于2019年1月31日离职，离职申请单证明原告与被告属于正常解除劳动关系。原告财务为第三方外聘，日常营业额流水、财务报表、工资表审核都由第三方财务制作。综上，恳请法院能够支持原告的请求。 何志明辩称，考勤表证明了被告的出勤情况。原告否认被告的出勤情况真实性，却没有出示相关证据。原告所提到的与被告签订的劳动合同中，约定不存在加班工资，这与劳动合同法相抵触，应当认为无效。因此原告否认加班工资理由不成立。此外，调岗位没有协商一致，是原告单方面作出的，所以原告以工作失职扣除所谓的绩效工资也没有依据。被告认可仲裁裁决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方的证据认证如下： 1.被告对原告提交的《劳动合同书》及员工离职表的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。 2.原告对被告提交的一组考勤表及工资表的三性不予认可，认为公章系被告配偶利用保管公章的便利而私自加盖。本院认为被告该组证据加盖有原告的公章，原告主张系私自加盖然无证据证明，故本院对其形式上的真实性予以确认，证明力将结合本案其他证据材料综合认定。 3.被告对原告提交的2018年7月工资表及考勤表质证认为“何志明”的签名非其本人所签。原告对此陈述“也有可能是其他员工代签”。本院认为原告提交的7月工资表与被告提交的该月工资表中对工资的构成存在不一致之处，但工资总额是一致的，且与被告提交的2018年12月、2019年1月工资表中的基本工资、社保补贴等项目一致，本院对该证据形式上的真实性也予以确认，证明力将结合本案其他证据材料综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年5月22日，原告杭州佬餐饮公司与被告何志明签订《劳动合同书》一份。合同约定：“合同期限自2018年5月22日起生效，至2019年5月21日止；乙方（何志明）同意根据甲方（杭州佬餐饮公司）的工作需要，担任吧台长岗位工作；乙方上岗后应按甲方考核指标等规定完成一定工作任务并接受甲方考评。甲方可以根据生产经营需要以及依据乙方的能力和工作表现而调整乙方工作岗位，乙方表示理解和同意。岗位调整后的薪资待遇根据甲方制度作相应调整；甲方根据国家规定和企业实际情况安排乙方每日工作时间为9小时；乙方每月有四天带薪休假；甲方依据乙方职务、职位确定其工资每月为人民币6500元+各项补贴500元；公司在筹备期间入职员工发放基础工资的80%，经营后调整为全额发放”等。 原告杭州佬餐饮公司于2018年8月9日开始正式营业，前期为筹备期间。被告在2018年5月22日至8月9日的工资原告已按“5200元+500元”的约定足额发放。2018年10月至2019年1月，原告在未征得被告同意的情况下，以被告工作失职等为由将被告的工资降低为5000元/月，即每月少发1500元。 被告提交的工资表显示其在2018年8月-2019年1月分别出勤30天、26天、26天、26天、22天、31天。另外该组工资表显示被告2018年8月、9月的工资构成为：“基本工资6500元、住房补贴500元”；2018年10月、11月的工资构成为：“基本工资5000元、住房补贴500元”；2018年12月、2019年1月的工资构成为：“基本工资2200元、社保补贴800元、岗位津贴1000元、加班工资500元、绩效奖金500元、房补500元”等。 被告何志明离职后申请劳动仲裁，要求裁决杭州佬餐饮公司：1.支付其2018年5月22日至2019年2月15日期间未足额发放的工资40337.95元；2.为其补缴2018年5月22日至2019年2月15日的社会保险和公积金；3.补发以降薪为由未足额发放的2018年10月至2019年2月15日的劳动报酬6000元。仲裁庭审中，何志明撤回第2项申请。杭州高新开发区（滨江）劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月30日作出浙杭滨江劳人仲案（2019）512号仲裁裁决书，裁决杭州佬餐饮公司支付何志明加班工资16137.93元、未足额支付的工资6000元。杭州佬餐饮公司对仲裁裁决不服，诉至本院。 另查明，原告杭州佬餐饮公司财务系外包，其工资结算方式为部门负责人安排部门员工出勤，统计至财务处，每月工资发放至部门负责人，具体金额再由部门负责人发放至部门员工。 本院认为，关于何志明主张的加班工资，劳动者应对加班事实负举证责任。本案中何志明未能详细陈述其加班的具体时间，2018年5月22日至8月9日原告处于开业前的筹备阶段，并未正常营业，何志明主张该段时间的加班工资，缺乏事实根据，本院不予支持。此外，双方的合同中虽然有每天9小时工作时间的约定，但何志明的岗位系吧台长，且原告公司实行由部门自行排班的工作方式，故何志明主张工作日的超时加班依据不足，本院不予认定。2018年8月10日起，工资表中体现何志明除2018年12月外，其他月份实际出勤天数均高于法定的工作时间，结合双方劳动合同中约定的每月休假天数，本院仅认定何志明存在双休日加班情形。对于具体的加班天数，本院结合工资表显示的出勤天数以及原告由部门负责人安排出勤并发放部门员工工资的实际管理情况，酌情确认何志明存在23天的双休日加班时间。对于加班工资的计算基数，工资表显示何志明的工资构成前后存在矛盾，故本院参考原省劳动厅“实行岗位技能工资制之外的其他工资制度的单位，以加班加点上月职工正常工作情况下的工资收入(不包括奖金和物价补贴)为计发口径；对于难以划分工资、奖金、物贴等项的企业，以职工上月实得工资的70%为计发口径”这一意见，以4900（7000*70%）元为计算基数。据此，何志明的加班工资为10363（4900/21.75*23*2）元。综上，本院对原告不予支付加班费的诉请予以部分支持。 对于何志明主张的未足额发放工资，原告所述的调整工作岗位及降薪，或工作失职等理由均无证据证明存在相关事实根据，且未提交其所依据的公司规章制度，故原告减少被告合同约定的工资于法无据，该部分未足额发放的工资6000元，原告应予补发。 依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、杭州佬地方餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付何志明加班工资10363元； 二、杭州佬地方餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付何志明未足额支付的工资6000元； 三、驳回杭州佬地方餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。 如果杭州佬地方餐饮管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由杭州佬地方餐饮管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审判员  季隽虹 二〇二〇年三月十二日 书记员  高 冰