湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘11民终632号上诉人（原审被告）：宁远萨维尔物业管理有限公司，住所地宁远县舜陵街道九嶷南路宁郡华府项目3号楼。法定代表人：付爱民，系公司总经理。委托诉讼代理人：陆文婷，湖南人和人（永州）律师事务所。被上诉人（原审原告）：王池妹，女，1985年10月23日出生，汉族，居民，住湖南省宁远县。上诉人宁远萨维尔物业管理有限公司（以下简称萨维尔公司）因与被上诉人王池妹劳动争议纠纷一案，不服湖南省宁远县人民法院（2019）湘1126民初3914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月1日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷和询问的方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。萨维尔公司上诉请求：一、依法撤销宁远县人民法院（2019）湘1126民初3914号民事判决；二、依法判决上诉人不支付被上诉人王池妹经济赔偿金14800元、加班费427元、失业保险金4392元和社会养老保险费；三、一、二审费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，上诉人与被上诉人解除劳动合同关系是因为被上诉人严重违反公司制度和劳动纪律，上诉人是依法解除劳动关系。2019年8月19日上午，被上诉人在处理日常工作的时候无故顶撞、辱骂上司，次日上诉人负责人在与被上诉人进行沟通时，被上诉人态度刁蛮、打滚撒泼，根据《劳动合同法》第三十九条、上诉人与被上诉人签订的《劳动合同书》第八条第二项规定和《萨维尔物业管理公司员工手册》等相关规定，与被上诉人解除劳动合同关系，一审判定双方解除劳动关系的原因是因与做账工作人员发生口角和冲突，属于认定事实错误。一审判决认定被上诉人在2018年加班1.5天是错误的，上诉人提供的被上诉人刷卡记录表可以清楚的证明被上诉人在2018年没有加班。一审判决认定被上诉人未领取4个月的失业保险金4392元系上诉人造成的明显是错误的。王池妹辩称,原判事实清楚，适用法律正确，判决结果公正，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》13条规定......“用人单位负举证责任”，而在本案中，上诉人没有向法庭提交任何证据证实答辩人违反了上诉人单位的规章制度和劳动纪律，给上诉人造成了任何经济损失。上诉人提供的所谓《萨维尔物业管理公司员工手册》违反《劳动合同法》第四条规定，而且该手册系上诉人在与答辩人发生劳动纠纷后制作的，答辩人对手册内容不知情。上诉人无任何证据证实答辩人存在《劳动合同法》第39、40条裁减人员的情形，根据《劳动合同法》第87条规定，上诉人就依法应当向答辩人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金14800元。且根据《社会保险法》第44、58、60条之规定，上诉人应当赔偿答辩人因无法享受失业保险而造成的损失4329元，同时也应当承担答辩人的加班费427元。王池妹向原审法院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告因违法解除劳动关系的经济赔偿金14，800元；2.判令被告支付原告双休日加班补助23，907.69元、节假日加班补助2988.46元；3.判令被告赔偿原告失业保险金6588元；4.本案诉讼费用由被告承担。一审经审理查明：2017年11月27日，原告王池妹与被告宁远萨维尔物业管理有限公司签订《劳动合同书》，合同约定，被告宁远萨维尔物业管理有限公司聘用原告王池妹担任该公司的财务部会计；劳动期限从2017年11月27日至2019年11月26日，试用期从2017年11月27日至2018年1月26日;工作时间为每日8小时，每周48小时；劳动报酬实行基本工资和绩效奖金加加班费的方式计付，基本工资为1760元每月，报酬以货币形式支付，定于每月的15日为工资发放日；工作地点为被告宁远萨维尔物业管理有限公司经营服务所涉区域；原告王池妹可以享受法定节假日休假的权利，被告宁远萨维尔物业管理有限公司因工作需要安排原告王池妹延长工作时间或节假日加班的，原告王池妹应服从安排，被告宁远萨维尔物业管理有限公司应安排调休或按规定支付加班费，原告王池妹自愿、自行加班的，须经被告宁远萨维尔物业管理有限公司确认同意，否则不视为加班；被告宁远萨维尔物业管理有限公司应为原告王池妹缴纳相关保险；有下列情形之一的，被告宁远萨维尔物业管理有限公司可以解除合同：1.在试用期内，被证明不符合录用条件的；2.严重违反用人单位的规章制度或劳动纪律，按规定解除的；3.严重失职、徇私舞弊，给用人单位造成重大损失的；4.劳动者同时与其他单位建立劳动关系的；……；有下列情形之一的，原告王池妹可以解除合同，但应按规定提前通知：1.在试用期内；2.用人单位以暴力、威胁或者限制人身自由的手段强迫劳动的，或者违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。自《劳动合同书》签订的次日起，原告王池妹到被告宁远萨维尔物业管理有限公司上班，担任财务部会计。2019年8月，原告王池妹与被告宁远萨维尔物业管理有限公司的工作人员因做账发生口角和冲突，2019年8月31日，原告王池妹下班时，发现自己的打卡记录被删除，同日，被告宁远萨维尔物业管理有限公司向原告王池妹送达解聘通知，但原告王池妹拒绝在解聘通知上签字。自2019年9月1日起，原告王池妹未再在被告宁远萨维尔物业管理有限公司处工作，至今在家待业。原告王池妹在被告宁远萨维尔物业管理有限公司工作期间月工资约3700元左右。被告宁远萨维尔物业管理有限公司与原告王池妹劳动关系存续期间，没有为原告王池妹缴纳失业保险，造成原告王池妹无法按宁远县最低工资标准1098元/月领取4个月的失业保险金。另案查明：被告宁远萨维尔物业管理有限公司与原告王池妹劳动关系存续期间，被告宁远萨维尔物业管理有限公司没有安排原告王池妹年休假。原告王池妹于2018年在被告宁远萨维尔物业管理有限公司工作期间共休假62.5天，其中，合同约定每年应休假、年休假及节假日天数为64天。原告王池妹于2019年1月1日至2019年8月31日在被告宁远萨维尔物业管理有限公司工作期间共休假43天，其中，合同约定每年应休假、年休假及节假日天数为43天。被告宁远萨维尔物业管理有限公司未支付原告王池妹加班期间的加班工资。因劳动争议，原告王池妹向宁远县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年10月30日，宁远县劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲案（2019）第26号仲裁决定，裁决如下：一、关于养老保险的补缴，申请人可以向养老保险经办机构申请救济，各自的补缴费用由经办养老保险的相关机构核实计算后得出。二、自本仲裁裁决书生效之日起十日内，被申请人支付申请人经济赔偿金14，800元。三、自本仲裁裁决书生效之日起十日内，被申请人支付申请人2018年1月1日、2018年5月1日、2019年5天法定节假日加班费共计2988.46元。四、即日起，被申请人需从2019年9月起按1098元/月赔偿申请人失业保险金，直至申请人就业为止，但赔偿失业保险金最多六个月。五、驳回申请人的其他仲裁请求。原告王池妹及被告宁远萨维尔物业管理有限公司均不服仲裁裁决，先后向该院提起劳动争议之诉。一审法院认为，本案争议的焦点是：原告王池妹要求被告宁远萨维尔物业管理有限公司因违法解除劳动关系应支付其经济赔偿金14800元、要求被告宁远萨维尔物业管理有限公司支付其双休日加班补助23907.69元、节假日加班补助2988.46元及要求被告宁远萨维尔物业管理有限公司赔偿其失业保险金6588元的诉请是否成立；被告宁远萨维尔物业管理有限公司提出的不应支付经济赔偿金、加班费和失业保险金的抗辩理由是否予以采纳。现评析如下：一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条第一款、第四十六条、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。本案中，原告王池妹在与被告宁远萨维尔物业管理有限公司存在劳动关系期间，因做账与被告宁远萨维尔物业管理有限公司的工作人员发生口角和冲突后，被告宁远萨维尔物业管理有限公司于2019年8月31日解除与原告王池妹的劳动关系，且原告王池妹不要求继续履行劳动合同，因此，被告宁远萨维尔物业管理有限公司解除与原告王池妹的劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条第一款的规定，应依照第《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款和第八十七条的规定，按照原告王池妹被解除劳动合同前十二个月的平均工资3700元/月的标准支付原告王池妹赔偿金3700元×2×2＝14800元，故该院对原告王池妹要求被告宁远萨维尔物业管理有限公司支付赔偿金14800元的诉请予以支持，对被告宁远萨维尔物业管理有限公司提出的无需支付原告王池妹赔偿金的抗辩理由不予采纳。二、《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条第二项、第三项、第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第二十条第二款和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。对于追索劳动报酬及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告王池妹在与被告宁远萨维尔物业管理有限公司存在劳动关系期间，于2018年共休假62.5天，其中，合同约定每年应休假、年休假及节假日天数为64天实际加班1.5天，而原告王池妹未向该院提交实际加班日为法定节假日或年休假日，且被告宁远萨维尔物业管理有限公司在另案中提交的打卡记录显示原告王池妹虽在法定节假日或年休假日存在加班的事实，但存在被告宁远萨维尔物业管理有限公司安排了原告王池妹调休的事实，无法明确原告王池妹系在法定节假日或年休假日加班1.5天，应按休息日加班1.5天计算原告王池妹的加班费。经计算原告王池妹在休息日加班1.5天的加班费为3700元/月÷26天×1.5天×2＝427元；原告王池妹于2019年1月1日至2019年8月31日在被告宁远萨维尔物业管理有限公司工作期间共休假43天，其中，合同约定每年应休假、年休假及节假日天数为43天。经计算，原告王池妹于2019年在被告宁远萨维尔物业管理有限公司工作期间没有加班。综上，该院对原告王池妹要求被告宁远萨维尔物业管理有限公司支付双休日、节假日加班工资26896.15元的诉请仅支持427元，超出部分该院不予支持；对被告宁远萨维尔物业管理有限公司提出的无需支付原告王池妹加班费的抗辩理由不予采纳。三、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第四十六条规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月。《湖南省实施办法》第九条、第十条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满１年的，不领取失业保险金；满１年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加１年增加２个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80％。本案中，被告宁远萨维尔物业管理有限公司解除与原告王池妹的劳动关系后，原告王池妹至今在家待业，因被告宁远萨维尔物业管理有限公司没有为原告王池妹缴纳失业保险，导致原告王池妹无法享受失业保险待遇1098元/月×4＝4392元，因此，被告宁远萨维尔物业管理有限公司应赔偿原告王池妹因无法享受失业保险待遇而造成的损失4392元，故该院对原告王池妹要求被告宁远萨维尔物业管理有限公司赔偿失业保险金6588元的诉请仅支持4392元，超出部分不予支持；对被告宁远萨维尔物业管理有限公司提出的无需赔偿原告王池妹失业保险金的抗辩理由不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十九条、第四十条、第四十一条第一款、第四十六条、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条第二项、第三项、第五十一条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第二十条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、限被告宁远萨维尔物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告王池妹赔偿金14800元；二、限被告宁远萨维尔物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告王池妹加班费427元；三、限被告宁远萨维尔物业管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王池妹失业保险金4392元；以上款项汇至户名：宁远县人民法院，开户行：湖南宁远农村商业银行股份有限公司，账号：82014050000001686。四、驳回原告王池妹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告王池妹负担2元，被告宁远萨维尔物业管理有限公司负担3元。二审期间，上诉人萨维尔公司提交了如下证据：证据一，劳动合同。拟证明被上诉人工资情况和劳动关系开始时间与解除合同的条件；证据二，刷卡记录表。拟证明被上诉人的刷卡上班记录，2018年年休假62.5天，2019年被开除前年休假43天；证据三，个人账户明细对账单。拟证明上诉人每月工资的组成情况，不存在其他上诉人的收入；证据四，报警案件登记表、被上诉人行政案件权利义务告知书、询问笔录、上诉人法定代表人行政案件权利义务告知书、询问笔录。拟证明被上诉人严重违反公司规章制度和劳动纪律；证据五，员工解聘通知书。拟证明被上诉人因冲撞领导对其开除处理，发出了通知，但被上诉人拒绝签收回执；证据六，交接清单。拟证明2019年8月30、31日两天被上诉人在与公司人员做了工作交接手续并签字确认，完成交接后被解除劳动关系。被上诉人王池妹质证:对证据一、二、三、六的三性均无异议；对证据四的关联性有异议，该证据不能达到其证明目的，是对方物业经理叫保安打了我，我也报了案做了验伤鉴定，属于另一案；五号证据我不认可，解聘书我今天才看到。本院认证：上诉人提交的证据一、二、三、五、六与本案具有关联性，本院予以采纳；证据四，与本案无关，本院不予采信。本院二审查明的事实与一审查明一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：一、双方签订的劳动合同是否为合法解除。在本案中，萨维尔公司在解除王池妹合同时，王池妹并不存在《中华人民共和国劳动合同法》三十九条、四十条、四十一条中规定的解除情形，所以萨维尔公司系非法解除合同；二、关于王池妹失业保险金问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”、第四十五条第二项规定;“非因本人意愿中断就业的，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金。”萨维尔公司与王池妹终止劳动合同，属于社会保险法第四十五条第二项“非因本人意愿中断就业的情形”。王池妹失业后可以依法领取失业保险金，但因萨维尔公司没有为王池妹缴纳失业保险，导致王池妹无法享受失业保险待遇，因此一审判定由萨维尔公司为王池妹赔偿失业保险金的裁判是正确的，应予维持；三、加班时间认定为1.5天是否合理，从现有证据和查明事实来看，王池妹于2018年在萨维尔公司工作期间共休假62.5天，其中，合同约定每年应休假、年休假及节假日天数为64天，故可认定王池妹加班时间为1.5天。综上所述，萨维尔公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人萨维尔公司负担。本判决为终审判决。审判长 ：李振湘审判员 ：彭样平审判员 ： 魏 蓉二〇二〇年三月二十四日书记员 ： 吕 琴附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。