湖南省岳阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0621刑初76号 公诉机关岳阳县人民检察院。 被告人刘新平，男，1963年4月7日出生，汉族，岳阳县人，农民，初中文化，住岳阳县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月23日被岳阳县公安局张谷英派出所抓获，次日被刑事拘留，经岳阳县人民检察院批准，于2019年6月28日由岳阳县公安局执行逮捕，现羁押于岳阳县看守所。 辩护人蒋建霞，湖南滳招律师事务所律师。 岳阳县人民检察院以岳县检公一刑诉[2020]49号起诉书指控被告人刘新平犯贩卖毒品罪，于2020年3月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，由审判员欧阳磊独任审判，公开开庭审理了本案。岳阳县人民检察院指派检察员许郁芳及助理检察员季拓出庭支持公诉，被告人刘新平及其辩护人蒋建霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 岳阳县人民检察院指控：2019年5月20日至5月23日，“胖子”（待查）、“细胖子”（待查）、胡某（经其他吸毒人员介绍认识被告人刘新平）分别电话联系被告人刘新平找其购买毒品海洛因。2019年5月23日13时许，被告人刘新平在喻某处购得人民币3900元的毒品海洛因，14时许，胡某电话联系被告人刘新平找其购买1.5克约价值人民币450元的毒品海洛因，二人在进行毒品交易后随即被民警现场抓获，并查获用塑料薄膜包裹的疑似毒品海洛因36包总净重18.03克。经岳阳市公安局物证鉴定所鉴定，送检的36个样本中，有5个检材查出毒品海洛因成分，净重2.57克，其他31个检材未查出毒品海洛因成分，净重15.46克。针对上述指控，公诉机关当庭出示或宣读了书证，证人证言，被告人的供述与辩解，鉴定意见，检查笔录、辨认笔录、提取笔录等相关证据予以证明。公诉机关认为，被告人刘新平的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款的规定，犯贩卖毒品罪，提请本院依法判处。 被告人刘新平对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人辩称侦查机关在侦查过程中对被告人刘新平实施了“犯罪意图的引诱”，被告人刘新平出售给胡某的3包是假毒品，真毒品并未进行交易，属于贩卖毒品未遂，请求对其从轻处罚；从被告人刘新平身上查获的毒品，经鉴定只有5包共计2.57克，但没有证据证明此5包2.57克毒品海洛因是用来贩卖的，另被告人刘新平认罪态度较好、是初犯、无犯罪前科，请求法院从轻处罚。 经审理查明：2019年5月20日至5月23日，“胖子”（待查）、“细胖子”（待查）、胡某（经其他吸毒人员介绍认识被告人刘新平）分别电话联系被告人刘新平购买毒品海洛因。2019年5月23日13时许，被告人刘新平一人驾驶摩托车前往上线贩毒人员喻某（在逃）家，付给喻某人民币3900元购买毒品海洛因，喻某交给被告人刘新平用塑料薄膜包裹好的36包“毒品海洛因”。14时许，胡某电话联系被告人刘新平欲购买1.5克价值约人民币450元的毒品海洛因，二人在约定地点新墙中心小学附近路边进行交易后随即被公安民警现场抓获，并从胡某身上查获3包用黑色塑料薄膜包裹的疑似毒品海洛因（后经鉴定不含毒品成分）。从被告人刘新平随身携带的棕色挎包和上衣口袋内各查获用塑料薄膜包裹的疑似毒品海洛因1包和32包，以上共计查获36包疑似毒品海洛因净重18.03克。经岳阳市公安局物证鉴定所鉴定，送检的36个样本中有5个检材查出毒品海洛因成分，净重2.57克，其他31个检材未查出海洛因、氯胺酮、甲基苯丙胺成分，净重15.46克。 上述事实有被告人刘新平的抓获经过、户籍资料、扣押决定书及扣押清单等书证，证人晏某、胡某等人的证言，被告人刘新平的供述与辩解，鉴定意见，检查笔录、提取笔录、辨认笔录，话单分析报告等相关证据予以证明，且均经庭审举证、质证，足以认定。 本院认为：被告人刘新平无视国家法律规定，为牟取私利，向他人贩卖毒品，其行为妨害了社会管理秩序，触犯了刑法，构成了贩卖毒品罪，对其依法应予刑事处罚，对涉案毒品及贩卖毒品的违法所得依法予以没收。公诉机关指控被告人刘新平犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。鉴于被告人刘新平到案后如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪认罚，本院对其酌情从轻处罚。辩护人建议对其从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。“犯意引诱”是指行为人本没有实施毒品犯罪的主观意图，而是在特情诱惑和促成下形成犯意，进而实施毒品犯罪。本案现无充分证据证明公安机关进行了犯罪引诱，且被告人刘新平确实携带有毒品，辩护人提出侦查机关在侦查过程中对被告人刘新平实施了“犯罪意图的引诱”的辩护意见，不予支持；贩卖毒品的既遂未遂，应以毒品是否进入交易环节为判决标准，而不是以毒品交易成功为判断标准，本案被告人刘新平以贩卖为目的与胡某在约定的地点进行毒品交易时被公安机关抓获，尽管当时被告人刘新平误将假毒品当作真毒品予以贩卖，但公安机关现场确实从被告人刘新平携带的挎包及上衣口袋内查获了毒品海洛因，被告人刘新平的行为已进入毒品交易环节，无论其是否完成交易，均应以既遂论处，辩护人提出被告人刘新平属贩卖毒品未遂，请求从轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。 综上，根据被告人刘新平的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第三百五十七条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人刘新平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；刑期即自2019年5月23日起至2020年5月22日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳。） 二、责令被告人刘新平退出违法所得人民币四百五十元，予以没收，上缴国库。 三、对公安机关从被告人刘新平处查获的毒品海洛因2.57克予以没收，由公安机关负责销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  欧阳磊 二〇二〇年三月二十五日 书记员  张 丹 附相关的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。