江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏07民终4760号上诉人（原审被告）:姜波。委托代理人：薛冰、刘平云，连云港市海州区岗埠法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）:连云港合益装卸服务有限公司,住所：连云港市连云区大港路1号（北港区益海粮油工业有限公司罐区办公楼），统一社会信用代码：91320703682161054A。法定代表人：赵绍刚，该公司总经理。上诉人姜波因与被上诉人连云港合益装卸服务有限公司（以下简称合益装卸公司）劳动争议纠纷一案，不服连云港市连云区人民法院（2019）苏0703民初1938号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了书面审理。本案现已审理终结。姜波上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判：1、被上诉人支付上诉人一次性伤残就业补助金13500元、停工停工留薪期工资39568.5元、护理费1500元、医疗费用1303元等工伤待遇共计55871.5元。2、被上诉人支付上诉人经济补偿金35782元。3、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人自己支付的医疗费1303元票据被合益装卸公司收回报销，但该费用一直未支付给姜波。2、姜波的平均工资应当为4396.5元，月平均工资不应扣除社保费用及个税。3、合益装卸公司已经支付的9000元不应从停工留薪期工资内扣除，姜波的停工留薪期应定为9个月。4、合益装卸公司应支付经济补偿金35792元。合益装卸公司未做答辩。合益装卸公司向一审法院提出诉讼请求:1、判决其不应向姜波支付经济补偿金27176.24元、停工留薪期工资差额7231.32元、护理费1500元；2、判令诉讼费由姜波承担。一审法院认定事实：2011年7月姜波入职合益装卸公司，双方建立了劳动关系，姜波从事装卸工工作，合益装卸公司为姜波缴纳了社会保险。2018年7月1日姜波在工作中受伤，当日在中国人民解放军第一四九医院住院治疗，2018年7月16日姜波出院。2018年9月14日，连云港市连云区人力资源和社会保障局出具连区人社工认字[2018]77号认定工伤决定书，认定姜波的事故伤害为工伤。2019年1月11日，连云港市劳动能力鉴定委员会出具连劳鉴初字（2019）0075号劳动能力鉴定结论通知书，姜波的伤残情况为拾级。2019年3月8日姜波向合益装卸公司提出离职，双方签订了《解除劳动合同协议书》，主要内容：甲方连云港合益装卸服务有限公司与乙方姜波于2011年7月10日建立劳动关系，由于乙方2018年7月1日发生工伤后至今没有上班，现乙方主动提出与甲方解除劳动关系，经双方协商一致，双方劳动关系不再继续，现决定于2019年3月8日双方解除劳动关系。合益装卸公司为姜波支付工资至2018年6月。一审法院另认定，姜波治疗出院后未再为合益装卸公司提供劳动，至姜波离职前，合益装卸公司以生活费名义给付姜波9000元。根据姜波提供的工资单计算，2017年7月至2018年6月合益装卸公司为姜波支付应发工资总额为52758元，月平均工资4396.5元。双方对给付一次性伤残就业补助金及数额13500元无异议。双方因工伤待遇、经济补偿争议，姜波向连云港市连云区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决合益装卸公司支付工伤保险待遇共计111447.5元；支付经济补偿金35172元。该仲裁委认为，姜波主张的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金；交通费、住院伙食补助费、医疗费用均应由工伤保险基金支付，故不予支持。2019年7月15日作出连区劳某案字（2019）第37号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效后十日内，合益装卸公司一次性支付申请人姜波一次性伤残就业补助金13500元、停工留薪期工资差额7231.32元、住院期间护理费1500元、经济补偿27176.24元，共计49407.56元。二、对申请人的其他仲裁请求不予支持。一审法院认为，合益装卸公司已经参加工伤保险，依照《工伤保险条例》的规定，用人单位应支付工伤职工的保险待遇项目为停工留薪期工资、住院期间护理费及一次性伤残就业补助金。工伤职工停工留薪期应当凭职工就诊的医疗机构，或者工伤康复机构出具的休假证明确定。仲裁裁决综合姜波的伤情及出院医嘱等情况，酌定停工留薪期为4个月并无不妥。停工留薪期原工资福利待遇不变，按姜波月应得工资计算，月应得工资收入包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。姜波提供的工资单能够证实姜波伤前12个月平均月应得工资为4396.5元，即姜波停工留薪期工资应为17586元（4396.5元×4月）。合益装卸公司给付姜波9000元的生活费，是在合益装卸公司未支付姜波工资情况下为维持姜波生活支付的费用，应在姜波取得的工资中扣减。工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。庭审中姜波主张住院期间的护理费1500元，不违反相关规定，应由合益装卸公司支付。关于双方争议的经济补偿问题，依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定解除劳动合同，劳动者享受经济补偿的前提是由用人单位向劳动者提出，经与劳动者协商一致后解除的。由劳动者提出解除劳动合同，其享有经济补偿的权利是因用人单位具有《劳动合同法》第三十八条规定的情形之一的。根据查明的事实，双方解除劳动关系是由姜波提出的，姜波又没有证据证明合益装卸公司具有《劳动合同法》第三十八条规定的情形。因此，合益装卸公司提出的不应向姜波支付经济补偿金的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条（一）、（二）项，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一、三款、第三十七条第一款（二）项，《江苏省实施办法》第二十五条第一款、第二十七条第一款，《中华人民共共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、合益装卸公司于判决生效后十日内，给付姜波一次性伤残就业补助金13500元、停工留薪期工资差额8586元（17586元-9000元）、住院期间护理费1500元，共计23586元。二、合益装卸公司无需支付姜波经济补偿。三、驳回合益装卸公司其他诉讼请求。一审认定事实的证据已经庭审质证。本院经审查，一审法院对证据的认证意见正确，本院依法予以确认。在本院审理过程中，双方均未提交新证据。根据确认的证据，本院二审认定的事实与一审认定事实一致。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。上诉人系被上诉人的员工，其所受伤害已经被工伤认定部门认定为工伤，应依照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇。关于1303元医疗费用，上诉人无证据证明其已经将该票据交给被上诉人，对其该项主张本院不予支持。关于停工留薪期工资，双方对上诉人受伤前12月的月平均工资标准无争议，对停工留薪期的时长有争议，本案中，因医疗机构未对上诉人作出休假时长意见，一审法院根据上诉人的伤情及出院医嘱等情况，酌定停工留薪期为四个月并无不当。被上诉人在上诉人受伤后支付的9000元应当从上述停工留薪期工资内扣除。因双方劳动关系的解除系上诉人提出，且上诉人没有证据证明被上诉人具有《劳动合同法》第三十八规定的情形，故上诉人要求给付解除劳动合同经济补偿金的诉求不能成立。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人姜波承担。本判决为终审判决。审 判 长 宋建霞审 判 员 李翠玲审 判 员 戴立国二〇二〇年三月十六日法官助理 张静静书 记 员 朱 丽法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。