广西壮族自治区防城港市防城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0603刑初54号 公诉机关防城港市防城区人民检察院。 被告人谢某甲，男，1988年8月9日出生，汉族，小学文化，无业，住广东省廉江市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年10月2日被刑事拘留，2019年11月8日被逮捕。现羁押于防城港市第二看守所。 辩护人王倩倩，广西维冠律师事务所律师。 防城港市防城区人民检察院以防区检刑诉[2020]25号起诉书指控被告人谢某甲犯非法经营罪，于2020年2月6日向本院提起公诉。本院于同月11日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。防城港市防城区人民检察院指派检察员覃泽波出庭支持公诉，被告人谢某甲及其辩护人王倩倩到庭参加诉讼。现已审理终结。 防城港市防城区人民检察院指控，2019年10月2日1时许，被告人谢某甲驾驶一辆粤Ｇ×××××面包车装载一批无合法手续的香烟，途经防城港市防城区水营街道办水营村某村一空地时，被公安民警查获。公安民警从粤Ｇ×××××面包车上查获对讲机一台、中华香烟850条、双喜香烟800条、苏烟596条、好日子香烟700条、紫红色peel香烟523条、黄色peel香烟126条等物品。经检验，本案缴获的中华香烟、双喜香烟、苏烟、好日子香烟均为真品卷烟、peel香烟均为伪劣卷烟，共价值445,276.7元。 对指控的事实，公诉机关出示了相关证据证实。公诉机关认为，被告人谢某甲未经许可，非法经营香烟制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，谢某甲是从犯，应当从轻或减轻处罚。谢某甲自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以从宽处理。建议判处谢某甲有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十二万元。 被告人谢某甲对指控的事实、罪名、量刑建议均无异议。 辩护人王倩倩对指控的事实和罪名没有异议，就量刑提出：1.被告人是初犯、偶犯，具有坦白情节且认罪认罚，可以从轻处罚；2.被告人是从犯，且在运输的过程中被公安机关查获，是犯罪未遂；3.被告人有悔罪表现，愿意积极缴纳罚金；4.被告人社会调查反映其表现一贯良好，请求在量刑时予以考虑。 经审理查明，2019年10月2日1时许，被告人谢某甲驾驶一辆粤Ｇ×××××面包车装载一批无合法手续的香烟，在防城港市防城区水营街道办水营村某村一空地被公安民警查获。公安民警从粤Ｇ×××××面包车上查获对讲机一台，中华香烟850条、双喜香烟800条、苏烟596条、好日子香烟700条、紫红色peel香烟523条、黄色peel香烟126条，谢某甲违法所得1,000元、诺基亚手机一台、苹果手机一台等物品。经检验，本案缴获的中华香烟、双喜香烟、苏烟、好日子香烟均为真品卷烟、peel香烟均为伪劣卷烟，共价值445,276.7元。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭出示、质证的受案登记表，抓获经过，证明，户籍证明，被告人谢某甲的供述和辩解，检验报告，价格认定结论书，搜查笔录、扣押清单、相片，提取封存检材笔录，辨认现场笔录，现场勘验检查工作记录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人谢某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，非法运输烟草专卖品，情节特别严重，其行为构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立。谢某甲仅为获取小额报酬而运输香烟，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。辩护人提出谢某甲系从犯的辩护意见，本院予以采纳。谢某甲实施了运输香烟的行为，属于既遂。辩护人提出本案系犯罪未遂的辩护意见，本院不予采纳。谢某甲归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可以从轻处罚并从宽处理；对辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。综上，结合本案的犯罪情节、社会危害性和被告人的悔罪态度，并参考司法行政机关进行社会调查评估后认为被告人对社区无重大不良影响的意见，本院决定对谢某甲减轻处罚并宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。随案移送的谢某甲蓝色诺基亚手机属作案工具，人民币1,000元属违法所得，均应予没收；其余物品退回公安机关依法处理。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人谢某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十二万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人谢某甲的蓝色诺基亚手机一台，予以没收。 三、被告人谢某甲的违法所得人民币1,000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  沈 洁 审 判 员  禤立平 人民陪审员  黄世贤 二〇二〇年三月二十三日 书 记 员  吴玉莹 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。