新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新23民终262号   上诉人（原审被告）：新疆荣盛天宇商贸有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区古牧地东路街道办事处古牧地中路北侧。法定代表人：张生荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：马若闪，新疆航迪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张英青，女，1978年12月9日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县。被上诉人（原审原告）：陆向东，男，1979年6月24日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县。委托诉讼代理人：张英青（系陆向东的妻子），住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县。上诉人新疆荣盛天宇商贸有限公司（以下简称“荣盛公司”）因与被上诉人张英青、陆向东委托合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区奇台县人民法院（2019）新2325民初2338号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭，并经双方当事人同意于2020年3月18日公开开庭进行了审理。上诉人荣盛公司的委托诉讼代理人马若闪，被上诉人张英青，被上诉人陆向东的委托诉讼代理人张英青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。荣盛公司上诉请求：撤销原审判决，驳回被上诉人一审诉讼请求。事实和理由：原审认定事实错误。涉案合同明确约定了返利的支付原则、金额及期限，合同中大量条款与房屋买卖有关，被上诉人也认可返利是与房产公司达成的协议，该合同中与房屋买卖有关条款不应约束上诉人。上诉人在本案中为受托经营者，作为受托人没有义务在无任何收益的情况下给委托人支付所谓的返利或租金。根据合同约定，只有在上诉人取得委托经营收益的前提下，才向被上诉人支付返利。上诉人至今没有取得委托经营实际收益，故无需向被上诉人支付收益返利。陆向东、张英青辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陆向东、张英青向一审法院起诉请求：1.被告立即给付拖欠的返利18522元；2.被告承担2018年10月1日至10月25日的房屋租金计1268.5元。一审法院认定事实：原告曾于2018年4月13日向一审法院起诉本案被告要求支付拖欠返利18522元，此案立案后经审理查明，二原告自案外人奇台县蒙奇房地产开发有限公司（以下简称房产公司）购买奇台县蒙奇商业广场3-A-45商铺一间，产权面积为48.15平方米。2016年，被告荣盛公司接手奇台县蒙奇商业广场经营，2016年8月15日，被告荣盛公司与房产公司办理房产及配套设施、设备交接手续，8月25日，双方办理了水电交接手续。被告荣盛公司接手经营后，与二原告及其他商铺买受人签订了《奇台县“蒙奇商业广场”商业用房投资委托经营合同》，约定二原告就其拥有的蒙奇商业广场的全部投资经营管理权委托给被告，由被告在法律规定的范围内进行合法经营，委托期限为120月共计10年，约定的返利支付原则为在合同有效期内，被告每年按照约定向二原告支付收益，二原告每年在领取收益时必须提供完税证明（发票）或由被告代缴代扣，被告通过使用经营二原告的物业所得的收益中支取返利金额，一次性付款客户，第四年即享受返利，按揭付款客户，50%按揭付款客户，第二年即享受返利，30%按揭付款客户，第一年即享受返利，返利支付标准及金额为：第一年从2013年10月1日至2014年10月1日，按照首次实际付购房款的20%返利（实际30%首付款乘比例是实际的返利额），合计人民币13892元；第二年从2014年10月1日至2015年10月1日，按照首次实际付购房款的11%返利（第二年返利，总房款递减前一年的返利额再乘比例是实际的返利额），合计人民币23940元；第三年从2015年10月1日至2016年10月1日，按照首次实际付购房款的12%返利（第三年返利，总房款递减前二年的返利额再乘比例是实际的返利额），合计人民币23244元；第四年从2016年10月1日至2017年10月1日，按照首次实际付购房款的8%返利保底（第四年返利，总房款递减前三年的返利额再乘比例是实际的返利额），合计人民币18522元，超出部分的返利计算按当年度的实际经营收益据实予以结算；第五至第十年的返利比例相同，同时约定，返利支付日期为委托经营管理期内每年11月10日至11月20日，同时，该合同对违约责任约定为，1、二原告未书面通知被告，将房产转让、出租或设立抵押、担保，造成被告无法正常行使经营管理权时，二原告向被告支付委托投资经营建筑面积房价款的20%作为违约金；2、二原告违反合同约定，在被告正常支付约定返利的前提下，干涉被告行使经营管理权，被告有权扣除本年度返利的20%作为违约金，该合同落款时间填写为2014年1月4日。原告认可2013年10月1日至2015年10月1日的返利房产公司已支付，2015年10月1日至2016年10月1日期间的返利23244元被告已向其支付完毕。奇台县人民法院作出（2018）新2325民初663号民事判决书，判决被告荣盛公司支付原告返利18522元。被告提起上诉，昌吉州中级人民法院作出（2018）新新23民终1123号民事判决书，维持了奇台县人民法院作出的（2018）新2325民初663号民事判决。2018年8月24日本案中的被告又向奇台县人民法院提起诉讼要求与本案原告解除双方签订的委托合同，奇台县人民法院经审理于2018年10月25日作出（2018）新2325民初1821号民事判决，判决荣盛公司与张英青、陆向东解除委托经营合同，双方当事人均未上诉。因被告未付2017年10月1日至2018年10月1日期间的返利，原告现诉至法院请求处理。另查明，（2018）新2325民初663号民事判决书现已经进入执行阶段。一审法院认为，原告与被告荣盛公司签订《奇台县“蒙奇商业广场”商业用房投资委托经营合同》，系双方当事人真实意思表示，合法有效，应受法律保护，该合同对双方当事人具有法律约束力。被告荣盛公司认为其接手奇台县蒙奇商业广场经营是2016年8月15日之后，接手之前被告荣盛公司并未实际经营，对于接手之前的返利不应由被告荣盛公司支付。双方合同中明确约定了返利的支付金额和支付期限，被告应当按照合同约定的期限和金额向原告支付委托经营的收益即返利。本案中涉及的委托合同解除是在一审法院做出（2018）新2325民初1821号民事判决书生效之后，故对原告主张要求被告支付2017年10月1日至2018年10月1日之间的返利18522元的诉讼请求，应予以支持。对于原告主张2018年10月1日至2018年10月25日期间的租金1268.5元，双方合同中未对房屋租金作出约定，故不予支持。遂判决：一、被告新疆荣盛天宇商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张英青、陆向东给付返利18522元；二、驳回原告张英青、陆向东的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《奇台县“蒙奇商业广场”商业用房投资委托经营合同》系上诉人荣盛有限公司与被上诉人张英青、陆向东签订，均系双方真实意思表示，不违反法律规定，为合法有效合同，该合同中明确约定了上诉人荣盛公司需支付返利的期间及返利标准和返利数额，上诉人荣盛公司理应按照合同约定向被上诉人陆向东、张青英支付返利。上诉人荣盛公司主张在无任何收益的情况下不应向被上诉人支付返利或租金，但从双方签订的合同第六条“返利标准及返利额”中约定，“第五年，从2017年10月1日至2018年10月1日，按照实际购房款总额的8%返利保底（再加上每年经营收益超出部分90%的分红），每年8%返利保底合计人民币18522元，（大写壹万捌仟伍佰贰拾贰元整）；超出部分的返利计算按当年度的实际经营收益据实予以结算。”由此可以看出，双方对2017年10月1日至2018年10月1日期间保底返利有明确约定，现被上诉人按照此返利保底约定以实际购房款总额的8%主张18522元并无不当。综上所述，新疆荣盛天宇商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费263元，由上诉人新疆荣盛天宇商贸有限公司负担。本判决为终审判决。   审  判  长   闫 雪审  判  员   杨 洁审  判  员   马雪静   二 〇 二 〇 年 三 月 十 九 日 （法 官 助 理   马 聃书  记  员   马 瑞