文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终87号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司，统一社会信用代码91440300892305861Ｔ，住所地深圳市罗湖区罗芳路122号南方大厦A座2-10、17-28层、B座1-4、15-19层。负责人：李振平，该公司总经理。委托诉讼代理人：段保剑，江苏辉丰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周姝琪，女，汉族，住丹阳市开发区。法定诉讼代理人：曾华，男，汉族，住丹阳市开发区。系周姝琪父亲。被上诉人（原审被告）：戴志刚，男，汉族，住丹阳市开发区。被上诉人（原审被告）：镇江市顺丰速运有限公司，统一社会信用代码91321100729021308D，住所地镇江市丹徒新城长香东大道78号8号楼一层。法定代表人：喻运平，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈勤玉，该公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司因与被上诉人周姝琪、戴志刚及镇江市顺丰速运有限公司一般人格权纠纷一案，不服丹阳市人民法院（2019）苏1181民初2394号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日受理后依法组成合议庭，公开进行审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司上诉请求：请求二审法院查明案件事实，依法直接改判或发回重审。主要事实及理由：周姝琪在一审中就护理费主张按照年收入6万元计算的依据仅提供了当地居委会的证明，未能提供其经营的超市近三年来营业收入、当地税务行政部门出具的营业税、增值税、企业所得税等相关纳税证明文件及超市财务会计账簿等资料，无法证明其经营收支情况。周姝琪答辩，个体工商户商店不需要交纳税款以及工商管理费用，也不具备专业财务会计账册。2018年周姝琪被撞之前，经营的超市有电脑制作的流水账，也可以从超市的微信收款和支付宝收款的金额流水反映出超市营业情况。当地居委会的证明只是一个佐证。主张按照6万元年收入已经比实际收入大大缩水。因为周姝琪需要护理照料，超市的损失不可避免，主张护理费主要是想得到一点赔偿，请求中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司予以考虑。一审法院认定事实：2018年3月3日11时40分许，戴志刚驾驶三轮电动车，沿丹阳市开发区凤凰路东侧非机动车道由南向北行驶，行至吾悦广场5号门附近路段处超越前面同方向行驶的周湘芳驾驶的电动自行车时发生碰撞，致坐在周湘芳后座的周姝琪受伤，车辆受损的交通事故，经丹阳市公安局交警大队事故责任认定，戴志刚应负事故的全部责任。事故发生后，周姝琪住院治疗，经诊断为左胫骨骨折，2019年7月29日，经法院委托江苏大学司法鉴定所鉴定，认为周姝琪因交通事故致左胫骨骨折，并认为其需要护理期为120天，营养期为120天。另查明，戴志刚系镇江市顺丰速运有限公司雇员，且在工作途中发生的本次交通事故，镇江市顺丰速运有限公司在中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司处购买了第三者责任险，保险期限为2017年8月1日至2018年7月31日，保险单约定：在保险期内，其员工在经营业务时发生意外，造成第三者的人身伤亡或财产损失，依照法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，由保险人按照保险合同的约定负责赔偿，每次事故人伤赔偿限额40万元，但精神抚慰金不在赔付范围内等，保险单还约定了其他内容。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。本案戴志刚系在为镇江市顺丰速运有限公司工作的途中发生的交通事故，应由镇江市顺丰速运有限公司承担赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司应在保险限额内承担赔偿责任。对周姝琪的损失，法院确定如下：关于医药费，周姝琪主张26491.57元，提供了医疗费发票、用药清单等证据予以证实，法院对周姝琪的该项诉讼请求予以支持；关于营养费，周姝琪主张4000元，按每月1000元，鉴定营养期限4个月计算，周姝琪的主张符合法律规定，予以支持；关于住院伙食补助费，周姝琪主张950元，法院按每天30元，住院19天计算，依法计算为570元，超出部分法院不予支持；关于护理费，周姝琪主张20000元，经审查，周姝琪之母周湘芳系个体工商户，周姝琪主张按周湘芳每年收入6万元、鉴定护理期限120天计算为20000元，不超出法律规定，法院予以支持；关于精神损害抚慰金，周姝琪主张5000元，法院认为，周姝琪并未构成伤残，但考虑周姝琪年幼，确因本次事故造成其身心伤害，酌情予以支持2000元；关于交通费，周姝琪主张1300元，法院酌情支持1000元；周姝琪另主张手术前后儿童生活起居生活用品及轮椅合计758元，法院酌情支持600元；周姝琪另主张财物损失2553元，因该损失的赔偿主体并非本案周姝琪，故不予支持；关于鉴定费，周姝琪主张1700元，提供了鉴定费发票予以证实，法院予以支持。综上，周姝琪总的损失为56361.57元，应由中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司赔偿周姝琪54361.57元，镇江市顺丰速运有限公司赔偿周姝琪精神损害抚慰金2000元，因该镇江市顺丰速运有限公司已支付周姝琪10000元，戴志刚已支付周姝琪6000元，故应从中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司应赔偿给周姝琪的款项中予以扣减后返还镇江市顺丰速运有限公司及戴志刚。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司、镇江市顺丰速运有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司于判决生效后十日内赔偿周姝琪各项损失40361.57元；支付镇江市顺丰速运有限公司垫付款8000元，支付戴志刚垫付款6000元；二、驳回周姝琪其他诉讼请求。本院对一审法院认定的事实予以确认。周姝琪为证明其家庭经营的超市的近三年收入情况，提供了以下证据：1、2011年6月至2018年2月13日周家百货超市营业流水账及2015年12月至2017年12月周家百货超市收入统计。其中载明：2015年度周家百货超市销售利润为71308.65元；2016年度周家百货超市销售利润为66320.7元；2017年度周家百货超市销售利润为66879.12元；2、2017年及2018年周家百货超市通过微信及支付宝等移动支付方式收取的款项；3、2018年丹阳统计年鉴，该年鉴载明2017年丹阳市“其他单位劳动报酬”从事批发和零售业的在岗职工平均工资为61182元。对周姝琪提供的上述证据，结合本案其他证据，对上述证据的证明力本院予以确认。本案争议焦点：周姝琪按照年收入6万元来主张护理费用是否正确。本院认为，周姝琪因本案交通事故造成身体伤害时还未满八周岁，其法定监护人周湘芳为此而进行护理的费用，应当作为周姝琪主张涉案人身损害赔偿的内容之一。由于周湘芳是从事百货超市的个体经营者，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款有关护理人员有收入的，参照误工费的规定计算的规定，结合周姝琪在本案一审期间提供的当地居委会出具的周家百货超市的收入证明及周姝琪在本案二审期间提供的有关2015年、2016年及2017年该超市销售利润等补强证据，法院结合本案相关事实，支持周姝琪提出的按周湘芳每年收入6万元计算其护理费用的主张并无不当。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费688元，由中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨道骏审判员  冷德华审判员  黄 甦二〇二〇年三月二十七日书记员  王 伟