广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤01刑终410号原公诉机关广东省广州市白云区人民检察院。上诉人（原审被告人）邝某昌，男，1996年2月27日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度中专，住广州市白云区。因本案于2019年5月27日被羁押并于次日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人李毕，广东知荣律师事务所律师。广州市白云区人民法院审理广州市白云区人民检察院指控被告人邝某昌犯盗窃罪一案，于2019年12月10日作出(2019)粤0111刑初2889号刑事判决。宣判后，邝某昌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过查阅卷宗材料，讯问被告人，审阅辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：被告人邝某昌与被害人吴某为情侣关系。2019年3月至5月期间，被告人邝某昌在被害人吴某不知情的情况下，擅自用吴的手机在闪电贷、好人贷和微粒贷等网络平台上贷款共计152000元，擅自通过网络支付方式将吴的信用卡套现43000元，并从吴的账户中盗取上述款项。2019年5月27日，邝某昌自行前往公安机关接受调查。原审法院认定上述事实的证据有公安机关出具的到案经过、受案登记表、立案决定书、涉案的现场照片，现场勘验、检查笔录、银行交易明细、现场检测报告书、视听资料、被害人吴某的陈述、被告人邝某昌的供述。原审判决认为，被告人邝某昌盗窃公民财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。综合考虑被告人的量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人邝某昌犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金五万元。二、继续追缴被告人邝某昌的违法所得195000元，予以发还被害人吴某。宣判后，上诉人邝某昌上诉提出：被害人吴某对于其去贷款是知情的，原审判决量刑畸重。其辩护人提出辩护意见如下：1、上诉人邝某昌与被害人吴某是情侣关系，被害人吴某对于邝某昌以其名义在网络上贷款是知情的，有部分甚至是被害人操作完成的，即使有部分贷款吴某事前并不知情，但事后邝某昌也与吴某协商还款事宜，原审判决在未查清案件事实的情况，对邝某昌量刑过重。2、上诉人邝某昌主动投案，归案后如实供述自己的罪行，应认定其具有自首情节。综上，请求二审法院依法对其减轻处罚。经审理查明：上诉人邝某昌与被害人吴某为情侣关系。2019年3月至5月期间，上诉人邝某昌在被害人吴某不知情的情况下，擅自用吴的手机在闪电贷、好人贷和微粒贷等网络平台上贷款共计152000元，擅自通过网络支付方式将吴的信用卡套现43000元，并从吴的账户中盗取上述款项。2019年5月27日，邝某昌自行前往公安机关接受调查。该事实，有经原审庭审质证本院确认的下列证据证实：1.被害人吴某的陈述，我于2019年5月27日报案，我的朋友邝某昌于2019年3月开始，在我不知情的情况下，帮我在网络平台和银行平台进行贷款，使用支付宝套现我的信用卡，通过使用我的支付宝将这些贷款和套现的钱都转到其支付宝账号或者其他账号上面为其自己使用，这些事情都是我后来收到平台的催款还款短信才知道，所以我才来报案的。我之前和邝某昌是男女朋友关系。他有时候也到我位于广州市白云区第二人民医院对面的出租屋内居住。因为我们的关系，他是知道我手机的开机密码以及相关支付账号的密码、身份证号、银行卡号等的信息，所以在我自己也不知道什么时候开始，他就用我的手机向网络平台和银行平台进行多次的贷款并且使用支付宝套现我的信用卡。我是于2019年4月中旬开始才发现我在各大银行平台和贷款平台有贷款，并且收到催款的记录，所以我问他怎么回事，他才告诉我他帮我办贷款和套现信用卡拿走了那些钱，他说那些钱都用来投资，但是他用来投资什么就没有跟我说，他说能慢慢还给我。我开始是相信他，但是我也将我手机上的相关账号密码都修改了，防止他用我的手机来用上述方法拿钱。但是于2019年5月27日，我发现我又新增了一笔5000元的信用卡消费，我再次问他是不是他做的，他说这笔也是他进行信用卡套现拿走的。所以当天我们又发生争执，我无奈之下就报警了。邝某昌没有跟我说过要帮我在网络平台和银行平台进行贷款和套现我的信用卡。这些都是我收到催款信息后问他怎么回事他才告诉我的。具体他如何操作我不知道。我知道这与他知道我的手机密码、支付密码和一些个人信息有关。后来他告诉我，我才有所了解。邝某昌开始时候是知道我手机开机密码和手机app相关账号密码的，但是后来我也将我手机上的相关账号密码都修改了，防止他用我的手机来用上述方法拿钱。但是最近一次他在不知道我密码的情况下也能用支付宝刷我的信用卡5000元，我也不知道他是如何做到的。我计算了一下，共计贷了224566元。并对被告人邝某昌进行了辨认。2.涉案的现场照片，现场勘验、检查笔录，该证据证实了涉案现场的特征情况。3.被害人的银行卡复印件，微信截图，银行账户交易明细表，银行对账单，贷款记录，借呗贷款记录，花呗消费记录，微粒贷借款记录，闪电贷借款记录，新网银行，中国银行贷款，农行信用卡套现记录，招商银行账户交易记录，中国农业银行信用卡交易回单，农商银行对账单，中国银行交易流水，广州银行信用卡对账单，转账交易截图等，证实了被告人所操作的各种贷款情况及盗刷情况。4.现场检测报告书，证实被告人经检测无吸毒情况。5.视听资料（电子笔录），证实被告人的供述内容。6.公安机关出具的到案经过、受案登记表、立案决定书，证实本案案发情况。7.被告人邝某昌在公安机关的供述，证实了其在被害人吴某不知情的情况，用吴的手机在闪电贷、好人贷等贷款平台，共计贷款近30万元的事实。关于上诉人邝某昌及辩护人提出的被害人吴某对以其名义贷款是知情的，原审判决未查明事实，量刑畸重的上诉意见及辩护意见，经查：被害人吴某的陈述证实，2019年4月中旬，其收到多个银行及贷款平台发送的催款信息，经了解是邝某昌在其不知情的情况下，利用其的名义进行贷款或套现，成功后就将所有的信息删除，基于其与邝某昌是情侣关系其并未立即报案，而是更改了密码，但同年5月27日，其又收到了信用卡的消费信息，得知是邝某昌操作的，于是就报案处理。上诉人邝某昌在侦查阶段的供述证实，其与被害人吴某是情侣关系，知晓吴某的手机密码和支付密码，于是使用吴某的账号进行贷款并转走款项未告知吴某，虽然有些贷款平台需要生物认证（人面或声音），但认证时没有跟吴某说明真实情况。结合银行账户交易明细表、贷款记录、信用卡套现记录等书证足以证实，上诉人邝某昌在与被害人交往期间利用被害人的信任，在被害人不知情的情况下在多个贷款平台进行贷款并将款项据为己有，其行为已构成盗窃罪，数额巨大，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，原审判决综合考虑上诉人邝某昌的犯罪性质、悔罪表现等依法对其判处的刑罚恰当，本院予以支持。上诉人及辩护人提出的上诉意见、辩护意见与现查明的事实证据不符，本院不予采纳。关于辩护人提出的邝某昌具有自首情节的辩护意见，经查：上诉人邝某昌虽主动投案在侦查阶段仅部分供述犯罪行为，但在庭审中又翻供，否认其使用被害人账户进行贷款的事实犯罪事实，原审判决依法不认定其具有自首情节并无不当。辩护人提出应当认定邝某昌具有自首情节的辩护意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人邝某昌盗窃公民财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人邝某昌及辩护人提出的意见经查均不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蔡丽君审判员  平文林审判员  钟海燕二〇二〇年三月二十六日书记员  朱秀文叶俊荣