辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终14763号上诉人（原审原告）：初小娟，女，1975年9月3日出生，蒙古族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：，辽宁人民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：国网辽宁省电力有限公司管理培训中心，住所地沈阳市铁西区北四中路1号。负责人：傅予，该中心主任。委托诉讼代理人：王冰梅，女，该中心员工。委托诉讼代理人：党鹏，男，该中心员工。被上诉人（原审被告）：深圳市明喆物业管理有限公司浑南分公司，住所地沈阳市浑南新区营盘北街1号。负责人：徐忠，该分公司经理。委托诉讼代理人：孙悦明，女，该分公司员工。上诉人初小娟与被上诉人国网辽宁省电力有限公司管理培训中心（以下简称“国网培训中心”）、深圳市明喆物业管理有限公司浑南分公司（以下简称“明喆物业公司”）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初8017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。初小娟上诉请求：1.请求撤销一审判决；2.请求依法判令被上诉人给付上诉人违法解除劳动合同赔偿金53000元、失业金28000元、2019年3月份工资883元；3.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人在国网培训中心工作十年，工作地点没有变化，2018年7月因为过期果酱被罚款200元，因上诉人努力工作2018年10月公司又奖励我200元，除此之外上诉人没有过错，且2019年1月还奖励上诉人1000元，上诉人一审期间从未承认过工作中有过错。明喆物业公司的规章制度未经民主程序制定，未告知上诉人；且明喆物业公司主张上诉人多次违反规章制度，无具体处罚依据，违反一事不再罚原则；一审判决认定事实错误，认定上诉人平均工资金额错误。该公司违法解除上诉人劳动合同，未履行失业金领取义务，应当赔偿失业金损失。国网培训中心辩称，上诉人未与我单位签订劳动合同，双方没有劳动关系。明喆物业公司辩称，上诉人多次违反规章制度，公司多次对其批评教育，解除其劳动合同合法；我公司规章制度经过工会制定，上诉人在培训记录签字，上诉人在一审中对其上诉理由中陈述的工作中存在的问题均予以认可，我公司解除其劳动合同合法我公司多次通过多种渠道通知其办理离职手续，领取失业金，上诉人拒不提交相关材料，导致未能领取失业金，且2019年9月上诉人已经重新就业；上诉人未办理交接手续，无法返还其健康证。初小娟向一审法院提出诉讼请求：1、支付违法解除劳动合同赔偿金53000元。2、支付失业险28000元。3、支付3月份工资970元。4、返还办理健康证费用57元。一审法院认定事实:2010年1月5日，初小娟与沈阳文博劳动信息咨询有限公司签订《劳动合同书》（劳务派遣人员使用），被派遣至被告国网培训中心餐厅工作，工作期限自2010年1月1日至2011年12月31日。合同到期后，初小娟又与辽宁启源人力资源咨询服务有限公司连续签订三份《劳动合同书》（劳务派遣人员使用），约定初小娟仍被派遣至国网培训中心餐厅工作，工作期限自2012年1月1日至2017年12月31日。2016年2月1日，初小娟与沈阳众思创企业管理有限公司签订《劳动合同书》，工作期限自2016年2月1日至2018年1月31日，工作地点、岗位均未发生变化，合同到期后，双方又续签了《劳动合同书》，工作期限延长至2019年1月31日。2018年7月1日，国网培训中心与明喆物业公司签订《物业服务合同》，国网培训中心将餐厅后厨客房保洁服务整体外包给明喆物业公司。2018年7月1日，初小娟与明喆物业公司重新签订了《劳动合同书》，合同期限为2018年7月1日至2021年7月1日，初小娟的工作地点、岗位不变。初小娟在2018年7月至2019年3月工作期间，因出现餐厅果酱过期、餐厅地面粘黏、二楼餐厅窗帘及桌椅套未清洗、教职工餐厅出现外来人员用餐等情况，多次被国网培训中心投诉，2019年3月11日，明喆物业公司作出与初小娟解除劳动合同的处理决定，并要求初小娟于2019年3月14日前办理离职手续，因初小娟对双方解除劳动合同关系存在纠纷，故未按期办理离职手续。初小娟就本案诉求，于2019年5月10日向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2019年5月10日以仲裁请求不符合劳动人事争议处理范围为由，作出沈浑劳人仲不字[2019]624号不予受理通知书，初小娟不服，故诉讼来院。另查明，初小娟在2018年7月至2019年2月期间的平均工资为2363.25元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。国网培训中心于2018年7月1日将其单位的餐厅后厨客房保洁服务整体外包给明喆物业公司，而初小娟也于2018年7月1日与被告明喆物业公司重新签订了《劳动合同书》，故在2018年7月1日后，初小娟与明喆物业公司之间形成劳动关系，而初小娟与国网培训中心之间并无劳动合同关系，亦非劳动者与用工单位关系。现初小娟提出明喆物业公司违法解除劳动合同的主张，因明喆物业公司提供证据证明初小娟在2018年7月至2019年3月期间，因出现餐厅果酱过期、餐厅地面粘黏、二楼餐厅窗帘及桌椅套未清洗、教职工餐厅出现外来人员用餐等情况，多次被国网培训中心投诉，已违反公司规章制度，符合解除劳动合同条件，初小娟对投诉情形存在也予以确认，故明喆物业公司与初小娟解除劳动合同关系的行为，并无不当之处，故一审法院对初小娟提出明喆物业公司违法解除劳动合同的主张，不予支持。在明喆物业公司向初小娟发出解除劳动合同通知，并要求初小娟按期办理离职手续后，初小娟因与明喆物业公司之间就解除劳动合同关系存在纠纷，未按期办理离职手续，由此导致初小娟未能办理失业金领取手续，因初小娟未能及时领取失业金的情形不能归责于明喆物业公司，故初小娟主张赔偿失业金损失的主张，于法无据，一审法院不予支持。关于初小娟主张的2019年3月未发工资，初小娟在明喆物业公司工作期间的平均工资为2363.25元，其2019年3月1日至2019年3月11日的工资可计算为2363.25元÷21天×7天=787.75元，该款项明喆物业公司应予支付。关于办理健康证费用57元，明喆物业公司对此并无异议，一审法院予以支持。关于初小娟主张被告国网培训中心承担责任的主张，因初小娟与国网培训中心之间并无劳动合同关系，亦非劳动者与用工单位关系，其要求国网培训中心承担给付责任的主张，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。一审法院判决：一、深圳市明喆物业管理有限公司浑南分公司于本判决生效之日起十日内向初小娟支付2019年3月1日至2019年3月11日的工资787.75元；二、深圳市明喆物业管理有限公司浑南分公司于本判决生效之日起十日内向初小娟支付办理健康证费用57元；三、驳回初小娟的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告深圳市明喆物业管理有限公司浑南分公司负担。本院二审期间，初小娟、国网培训中心未提交新证据，明喆物业公司提交了初小娟社会保险缴费查询记录打印件，证明上诉人初小娟2019年9月已经重新就业，初小娟对该证据真实性无异议，且自认其已于2019年7月重新就业的事实，本院对该证据予以采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,关于被上诉人是否应当给付上诉人违法解除劳动合同赔偿金。被上诉人明喆物业公司提供证据证明2018年7月至2019年3月期间，因上诉人初小娟任职的餐厅出现餐厅果酱过期、餐厅地面粘黏、二楼餐厅窗帘及桌椅套未清洗、教职工餐厅出现外来人员用餐等情况，多次被国网培训中心投诉，上诉人在一审庭审中认可其任职的餐厅多次被投诉的事实，但认为上述投诉并非其本人的责任。上诉人作为该餐厅的班长，应当对餐厅内食品、卫生、就餐管理等负责，而上诉人未提供证据证明其不应对上述投诉负责。上诉人在被上诉人明喆物业公司规章制度培训记录、日常管理会议记录签字确认，应当知晓该公司的规章制度及餐厅管理规定。上诉人多次违反用人单位规章制度，符合解除劳动合同条件，故被上诉人明喆物业公司解除上诉人劳动合同并不违法，本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。关于被上诉人是否应当赔偿上诉人失业金损失。上诉人初小娟自认双方当事人解除劳动关系后，被上诉人明喆物业公司通知其提交办理失业金申请所需的材料，但因其不认可被上诉人明喆物业公司解除劳动合同的理由没有向该公司提交相应材料，故上诉人不能领取失业金系其自身原因造成，现上诉人主张被上诉人赔偿失业金损失没有事实依据，本院不予支持。关于被上诉人主张的2019年3月份工资883元。上诉人主张其月工资为2650元，其劳动合同载明月基本工资1620元，上诉人月平均实发工资2363.25元，被上诉人未向人民法院提供上诉人工资支付凭证。结合被上诉人明喆物业公司为上诉人代扣代缴社会保险的事实，本院对上诉人主张的月工资2650元予以采信，故被上诉人明喆物业公司应支付上诉人初小娟2019年3月份工资852.87元（2650元÷21.75天×7天），本院对上诉人初小娟的该项上诉请求予以部分支持。综上所述,上诉人初小娟的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初8017号民事判决第二项；二、撤销沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初8017号民事判决第三项；三、变更沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初8017号民事判决第一项为：深圳市明喆物业管理有限公司浑南分公司于本判决生效之日起十日内向初小娟支付2019年3月工资852.87元；四、驳回初小娟其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由深圳市明喆物业管理有限公司浑南分公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人初小娟负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  谢 宏审判员  孙晓芳二〇二〇年三月二十五日书记员  石 双