河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终19号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司，住所地：新乡市和平大道（南）22号。负责人：李华南，经理。委托诉讼代理人：王海建，男，汉族，1986年9月18日出生，住河南省辉县，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李太来，男，汉族，1950年3月10日出生，住商水县。委托诉讼代理人：刘子豪，河南陈州律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁鹏鹏，河南筑基律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：闫齐齐，男，汉族，1991年12月12日出生，住沁阳市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司（以下简称人民财险新乡公司）因与被上诉人李太来、闫齐齐机动车交通事故责任纠纷一案，不服沁阳市人民法院（2019）豫0882民初2899号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财险新乡公司上诉请求：一、撤销一审判决中由人民财险新乡公司多承担的36800元；二、上诉费由李太来、闫齐齐承担。事实和理由：李太来已超过60周岁，不是法律规定的劳动者年龄范畴，自身需要子女进行赡养，不应当支持误工费。李太来仅向法院提交了收入证明、停发工资证明各一份，未提交书面劳动合同，证明其与收入证明上显示的单位存在劳动关系；另一方面，没有提交事故发生前六个月的工资表来佐证证明其实际工资收入情况，也没提交事故发生后扣发工资期间的工资表。停发工资证明没有单位负责人及制作证明材料的人员签名，也没有加盖单位公章，不应当作为认定事实的依据。李太来主张误工至定残前一天，未提交医疗机构出具的持续治疗且休息的证明。即便支持李太来的误工费，也只能计算住院期间。李太来答辩称，劳动权是我国公民享有的基本权利，法律并未规定年满60周岁就不能劳动，原审判决适用法律正确，应当予以维持。闫齐齐未答辩。李太来向一审法院起诉请求：一、闫齐齐、人民财险新乡公司承担李太来的医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、器具辅助费、后续治疗费、鉴定费等共计178754元；二、诉讼费由闫齐齐、人民财险新乡公司承担。一审法院认定事实：2017年8月29日22时32分许，闫齐齐驾驶豫Ａ×××××号轿车沿金穗大道由西向东行驶至新乡市金穗大道中心医院东门时与李太来发生碰撞，造成李太来受伤的交通事故。2017年9月5日，新乡市公安局交通管理支队事故处理支队作出第179007号道路交通事故认定书，认定:“闫齐齐承担事故的全部责任，李太来不承担事故责任”。事故发生后，李太来随即被送往新乡市中心医院住院治疗，被诊断为：1.右髌骨粉碎性骨折；2.右腓骨骨折；3.右胫骨平台骨折；4.右膝内侧副韧带断裂；5.右膝外侧副韧带、髌韧带、髌骨内外侧支持带、前交叉韧带损伤；6.左胫骨平台骨折、腓骨头骨折；7.左锁骨骨折；8.胸部外伤：肋骨骨折、气胸、创伤性湿肺；9.头外伤；10.鼻外伤；11.口腔外伤；12.心律失常：窦性心动过缓、房性早搏、室性早搏；13.脑梗塞。2017年9月22日出院，实际住院23天，住院期间陪护两人。出院医嘱：1.出院后注意休息，加强休息，定期复查，复查及复查X线片及CT为准；2.出院后支具应用，遵医嘱调整支具活动度，术后3周开始加大膝关节非负重状态活动度，逐渐锻炼至正常活动度；3.术后前3个月每月复查X线片，术后3周复查胸部CT；4.伤后3个月避免左肩负重活动，术后4个月避免双下肢下肢负重活动，负重时间根据复查X线片决定；5.遵医嘱功能锻炼患肢，住院期间陪护2人；6.术后1年根据骨折愈合情况来院行内固定物取出；7.头部、鼻部、口腔、胸部外伤及脑梗塞、心律失常专科随诊治疗；8.胸部纵膈内淋巴结肿大胸科治疗；9.不适随诊。随诊时间：每1周。住院期间花费医疗费60148.19元。2017年9月24日，李太来购买拐杖、座便椅、轮椅花费1500元。同年10月11日，李太来在该医院治疗门诊花费29.6元。闫齐齐在事故发生后向李太来垫付5000元医疗费，保险公司在事故发生后向李太来垫付10000元医疗费。2019年6月3日，本院委托焦作天援法医临床司法鉴定所对李太来伤残程度进行鉴定，2019年7月9日，该鉴定所作出焦天援司鉴所[2019]临鉴字第284号鉴定意见书，鉴定意见：李太来伤残等级：十级伤残。为此，李太来支付鉴定费700元。另查明，豫Ａ×××××号车主为闫齐齐，该车于2017年4月15日在人民财险新乡公司投保了交强险、商业险，事故发生在保险期间内。一审法院认为：一、关于李太来的损失：1、医疗费60177.79元（60148.19元＋29.6元）；2、住院伙食补助费1150元（50元/天×23天＝1150元）；3、营养费460元（20元/天×23天＝460元）；4、误工费36800元（1600元/月×23个月＝36800元）；5、护理费4980.85元（对于李太来主张的在新乡市中心医院住院23天期间按2人陪护，因有病历显示，本院予以支持。按照2017年河南省居民服务业和其他服务业平均工资39522元/年计算，即39522元/年÷365天×23天×2人＝4980.85元）；6、伤残赔偿金35061.61元（按2018年河南省城市居民家庭人均可支配收入31874.19元/年计算，即31874.19元/年×11年×10%＝35061.61元）；7、精神损害抚慰金，李太来要求5000元，结合李太来伤残等级，本院予以支持；8、后续治疗费，李太来要求20000元，可待实际发生后，另行主张；9、交通费460元（20元×23天＝460元）；10、鉴定费700元；11、辅助器具费1500元。综上，李太来的各项损失共计146290.25元。二、关于闫齐齐、人民财险新乡公司的民事责任。1、豫Ａ×××××号车投保了机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任险（保险限额为300000元，不计免赔），事故发生在保险承保期间。李太来的各项损失，人民财险新乡公司应首先在交强险限额内对李太来的损失承担赔偿责任，即人民财险新乡公司在交强险限额范围内赔付李太来各项损失120000元（医疗费10000元、伤残限额内110000元），扣除保险公司垫付的10000元，人民财险新乡公司应赔偿李太来各项损失110000元。对超出交强险部分，双方当事人根据各自的过错承担相应的责任，闫齐齐对本次事故负全责。故闫齐齐应就李太来超出交强险的损失承担全部赔偿责任。人民财险新乡公司在第三者责任险限额内赔偿李太来26290.25元。闫齐齐已支付给李太来的5000元，应从人民财险新乡公司支付给李太来的赔偿款中直接予以扣除，闫齐齐可就该笔款项直接向人民财险新乡公司主张。综上，人民财险新乡公司应在第三者责任险限额内赔偿李太来21290.25元（26290.25元-5000元），以上共计131290.25元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原审法院判决：一、人民财险新乡公司应当于本判决生效后十日内赔偿李太来各项损失共计131290.25元。二、驳回李太来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1938元，由李太来负担338元，闫齐齐负担1600元。本院查明事实与原审法院查明的事实相同。本院认为，李太来提交的连续6个月工资表、用人单位出具的因误工实际收入减少的证明，能够证明原审判决认定的李太来实际收入损失是正确的。李太来误工天数的认定，应以李太来住院时间+出院后医嘱休息时间，如李太来在医嘱休息时间定残的，可以计算至定残前一天，但李太来并非在医嘱休息时间内定残。本院根据李太来住院时间和出院后医嘱休息时间，以及李太来年事已高的实际状况，本院酌定李太来的误工时间为13个月。李太来的误工费应认定为20800元（1600元/月×13个月＝20800元）。综上所述，人民财险新乡公司的部分上诉请求成立。本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但部分法律适用不当，应予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，变更原审判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司应当于本判决生效后十日内赔偿李太来各项损失共计115290.25元。二、驳回李太来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1938元，由李太来负担338元、闫齐齐负担1600元。二审案件受理费720元，由闫齐齐负担。本判决为终审判决。审判长 鲁 明审判员 何云霞审判员 拜建国二〇二〇年三月十九日书记员 于俊杰