新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书(2019)新0105民初4995号原告：陈玉会，女，1962年1月24日出生，汉族，乌鲁木齐市水磨沟区溪荷幼儿园员工，住陕西省安康市汉滨区。委托诉讼代理人：李丽，新疆乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路法律服务所法律工作者。被告:乌鲁木齐市水磨沟区溪荷幼儿园，住所地乌鲁木齐市水磨沟区。法定代表人:张俏云，该园园长。委托诉讼代理人：白刚，男，该园职工。原告陈玉会与被告乌鲁木齐市水磨沟区溪荷幼儿园（以下简称溪荷幼儿园）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月22日立案后，依法适用简易程序于2020年1月21日公开开庭进行了审理。原告陈玉会的委托诉讼代理人李丽，被告溪荷幼儿园的委托诉讼代理人白刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈玉会向本院提出诉讼请求：1.解除与被告溪荷幼儿园之间的劳动关系；2.判令被告支付一次性伤残补助金33877.8元（5133元×60%×11个月）；3.判令被告支付一次性工伤医疗补助金44264元（5533元×8个月）；4.判令被告支付一次性伤残就业补助金99594元（5533元×18个月）；5.判令被告支付停工留薪期间工资16599元（5133元×60%×5个月）；6.判令被告支付护理费14349元（4783元×3个月）；7.判令被告支付医疗费26342元；8.判令被告支付鉴定费300元；9.判令被告支付住院伙食补助费1134元（18元/天×63天）。事实及理由：2017年10月20日13时许，原告在被告处工作期间，将蒸饭锅打开时摔倒，导致溢出的开水将其身体烫伤。2018年11月9日原告被认定为工伤，2019年3月19日经鉴定为伤残八级。为维护原告的合法权益，诉至贵院。被告溪荷幼儿园辩称，同意解除劳动关系。同意支付三项一次性工伤保险待遇，具体金额请依法确定。原告于2017年3月6日应聘至被告，到10月20日受伤，共领取7个月的工资，7个月的平均工资为2347.4元，原告停工留薪期间5个月的工资应为11737元。原告受伤后，由被告安排员工到医院轮流陪护，直到11月17日原告从新疆医科大学第六附属医院出院。原告从2017年10月20日至2017年11月17日在医院住院，所有住院费用20万元均由被告缴纳。2017年11月17日，原告从新疆医科大学第六附属医院出院，转入新疆军区总医院，被告先后分4次交纳医疗费10万元直到出院，原告现在主张的医疗费25342元由何而来。综上所述，请求法院依据相关法律规定核定赔偿金额。本院经审理认定事实如下：2017年3月6日，原告陈玉会与被告溪荷幼儿园签订《临时用工协议》，约定被告聘用原告在幼儿园担任厨师工作，聘用期限自2017年3月6日至2018年3月6日。2017年10月20日，原告在工作中受伤，当日被送往新疆医科大学第六附属医院住院治疗，2017年11月17日出院，住院28天，出院医嘱：住院期间，陪护一人；继续住院正规治疗。2017年11月17日，原告到新疆军总医院住院治疗，2017年12月22日出院，住院35天。出院医嘱全休三个月，住院期间陪护一人。原告此次住院支出医疗费126342.5元，其中10万元由被告支付。原告受伤后，被告于2017年10月20日至2017年10月27日安排人员进行了陪护。2018年11月9日，经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定原告为工伤，2019年3月8日，经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为捌级。原告因劳动能力鉴定支出鉴定费300元。原告在被告工作期间，被告未给原告缴纳工伤保险。原告2017年3月至9月的平均工资为2347.4元。2017年乌鲁木齐市职工平均工资为5133元/月。2018年乌鲁木齐市职工平均工资为5533元/月。原告受伤后再未给被告提供劳动。2019年11月5日，原告向乌鲁木齐市水磨沟区劳动人事争议仲裁委员会（简称：仲裁委）申请仲裁，仲裁委作出水劳人仲不字[2020]1号《不予受理通知书》，原告不服水劳人仲不字[2020]1号《不予受理通知书》，向本院提起诉讼。本院认为，一、原告陈玉会与被告溪荷幼儿园对解除双方间劳动关系均无异议，本院予以支持。二、关于原告陈玉会的工资标准如何确定。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。2017年乌鲁木齐市职工平均工资为5133元/月，原告在被告工作期间的平均工资为2347.4元，低于职工平均工资的60%，故原告要求按照统筹地区职工平均工资5133元的60%即3079.8元计算本人工资的请求，本院予以支持。二、关于原告陈玉会要求被告溪荷幼儿园支付工伤保险待遇的各项诉讼请求。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，原告在被告工作期间，被告未给原告缴纳工伤保险费，被告应当承担工伤保险责任。（一）《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十九条规定：七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发，八级伤残职工分别按18个月和8个月计发，九级伤残职工分别按15个月和7个月计发，十级伤残职工分别按12个月和6个月计发。被告经认定为工伤，经鉴定为伤残捌级，现双方解除劳动关系,根据上述规定，原告应当支付被告一次性伤残补助金33877.8元（3079.8元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金44264元（5533元/月×8个月）、一次性伤残就业补助金99594元（5533元/月×18个月）。（二）《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告的停工留薪期为住院两次住院共计63天及出院医嘱全休三个月，故原告要求被告支付停工留薪期工资15399元（3079.8元×5个月）的诉讼请求，本院予以支持。（三）《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。庭审中，被告称在原告2017年10月20日至2017年11月17日第一次住院期间派人进行了陪护，第二次住院未派员陪护。原告确认在第一次住院期间被告派人护理7至8天。本院认为，被告提交的陪护表显示自2017年10月20日至10月27日派员进行了护理。该陪护表的内容与原告的陈述一致。被告提交的夜班陪护值班表显示陪护期间是2017年11月13日至2017年12月3日。因该证据与陪护表的日期不连续，且原告11月17日已出院，故该证据不能证明被告实际在原告第一次住院期间连续进行了护理。关于被告提交由证人出具的证言，因证人均为被告的工作人员，且未到庭作证，本院不予采信。综上所述，原告有医嘱需要护理的时间是住院63天，扣除被告派员护理的8天后，被告应支付原告护理费9566元（4783元/月×2个月）。（四）《工伤保险条例》第三十条第一款规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。原告在新疆军区总住院支出医疗费126342.5元，其中10万元由被告支付。故原告要求被告支付剩余医疗费26342元的诉讼请求，本院予以支持。（五）《新疆维吾尔自治区实施办法》第十八条规定：劳动能力鉴定费用由工伤保险基金支付；未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，由用人单位支付。原告因劳动能力鉴定支出鉴定费300元，应当由被告承担。（六）《工伤保险条例》第三十条第四款规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。乌鲁木齐市工伤保险基金支付住院伙食补助费的标准为18元/天。原告因工伤治疗住院共计63天，被告应支付原告住院伙食补助费1134元（63天×18元/天）。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《新疆维吾尔自治区实施办法》第十八条、第二十二条、第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告陈玉会与被告乌鲁木齐市水磨沟区溪荷幼儿园之间的劳动关系；二、被告乌鲁木齐市水磨沟区溪荷幼儿园于本判决生效之日起十日内支付原告陈玉会一次性伤残补助金33877.8元；三、被告乌鲁木齐市水磨沟区溪荷幼儿园于本判决生效之日起十日内支付原告陈玉会一次性工伤医疗补助金44264元；四、被告乌鲁木齐市水磨沟区溪荷幼儿园于本判决生效之日起十日内支付原告陈玉会一次性伤残就业补助金99594元；五、被告乌鲁木齐市水磨沟区溪荷幼儿园于本判决生效之日起十日内支付原告陈玉会停工留薪期工资15399元；六、被告乌鲁木齐市水磨沟区溪荷幼儿园于本判决生效之日起十日内支付原告陈玉会护理费9566元；七、被告乌鲁木齐市水磨沟区溪荷幼儿园于本判决生效之日起十日内支付原告陈玉会医疗费26342元；八、被告乌鲁木齐市水磨沟区溪荷幼儿园于本判决生效之日起十日内支付原告陈玉会鉴定费300元;九、被告乌鲁木齐市水磨沟区溪荷幼儿园于本判决生效之日起十日内支付原告陈玉会住院伙食补助费1134元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告陈玉会已预交），减半收取5元，由被告溪荷幼儿园负担，剩余5元由本院退还原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  李欣玫二〇二〇年三月三十一日书记员  杨 韫