四川省屏山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1529刑初23号 公诉机关四川省屏山县人民检察院。 被告人陈昆，男，1973年10月23日出生于四川省珙县，汉族，大专文化，原宜宾市汇海商贸有限公司总经理，户籍地四川省成都市青羊区，住所地四川省宜宾市叙州区。因涉嫌职务违法犯罪于2019年10月22日被四川省屏山县监察委员会采取留置措施，于2020年1月17日被刑事拘留，同月22日被执行逮捕，现羁押于四川省屏山县看守所。 辩护人夏云，四川协州律师事务所律师。 被告人陈昆挪用公款罪、受贿罪一案，四川省宜宾市中级人民法院指定由本院审理。四川省屏山县人民检察院以屏检刑诉［2020］11号起诉书指控被告人陈昆犯挪用公款罪、受贿罪，于2020年3月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭于2020年3月24日公开开庭审理了本案，四川省屏山县人民检察院指派检察员戴明高到庭支持公诉，被告人陈昆及其辩护人夏云到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省屏山县人民检察院指控，2014年2月至2017年12月，被告人陈昆在担任宜宾汇海商贸有限公司法定代表人、执行董事、总经理期间，收受他人贿赂，并多次挪用国资酒销售款用于投资理财活动。 （一）挪用公款罪事实 被告人陈昆以合理避税的名义要求公司员工将国资酒销售款转至其私人账户，先后11次挪用国资酒销售款1178584.30元用于购买理财产品从中获利，在赎回理财产品后将销售款交单位或转回职工账户。 1．2016年3月16日，陈昆收到勾某转入的购酒款126100元后，挪用其中的122981.85元购买理财产品，于2016年3月21日赎回； 2．2016年4月26日，陈昆收到勾某转入的购酒款52056元后，挪用其中的49043.79元购买理财产品； 3．2016年9月19日，陈昆收到宜宾xxxx有限责任公司转入的购酒款58752元后，挪用其中的57309.07元购买理财产品，于2016年9月20日赎回； 4．2016年12月26日，陈昆收到勾某分两次转入的120000元购酒款后，于2016年12月27日分两次共挪用其中的113827.26元购买理财产品，于2016年12月30日赎回； 5．2017年12月19日，陈昆收到兰某两次转入的100000元购酒款后，挪用其中的96028.70元购买理财产品，于2017年12月21日赎回； 6．2017年12月20日，陈昆收到勾某转入的450000元购酒款后，挪用其中的450000元用于购买理财产品，于2017年12月21日赎回； 7．2017年12月20日，陈昆收到兰某转入的50000元购酒款后，挪用其中的40422.33元用于购买理财产品，于2018年1月8日赎回； 8．2017年12月21日，陈昆收到兰某转入的40000元购酒款后，挪用卡上的45000元购酒款购买理产品，于2018年1月2日赎回； 9．2017年12月27日，陈昆收到勾某转入的150000元购酒款后，挪用其中的150000元购买理财产品，于2018年1月2日赎回； 10．2017年12月29日，陈昆收到兰某转入的50000元购酒款后，挪用其中的50000元用于购买理财产品，于2018年1月2日赎回。 （二）受贿罪事实 李某为感谢时任宜宾汇海商贸有限公司法定代表人、执行董事、总经理的被告人陈昆在淀粉生意上给予的照顾，先后4次送给陈昆现金90000元。 1．2015年春节期间，陈昆在成都金沙遗址路附近收受李某所谓拜年费20000元、小孩红包10000元； 2．2015年6月的一天，陈昆在其办公室收受李某感谢费20000元； 3．2015年10月的一天，陈昆在其办公室收受李某感谢费20000元； 4．2015年11月的一天，陈昆在其办公室收受李某感谢费20000元。 案发后，陈昆退缴了受贿款90000元及挪用公款产生的孳息2000元。 公诉机关认为，被告人陈昆利用担任宜宾汇海商贸公司法定代表人、执行董事、总经理的职务便利，挪用公款117万余元进行营利活动、数额较大及收受他人9万元、为他人谋取利益的行为，应当以挪用公款罪和受贿罪追究其刑事责任，数罪并罚。被告人陈昆到案后如实供述自己的罪行，真诚悔罪，积极退赃，可以从轻处罚。建议以挪用公款罪处被告人陈昆有期徒刑一年三个月至一年五个月；以受贿罪处有期徒刑八个月至九个月，并处罚金人民币十万元。公诉机关提交了立案决定书、留置相关材料、指定管辖通知、陈昆身份信息材料、个人档案、履历表、汇海公司相关材料、查封、扣押清单、宜宾市国资公司核查情况及缴款附件、银行交易流水、银行交易查询记录、交通银行理财产品说明书、国资公司记账凭证、勾某销售明细、勾某、兰某银行流水明细、宜宾xxxx有限责任公司购酒情况、道生公司、汇海公司、宝腾公司相关经营合同、交易凭证、证人勾某、兰某、徐某、高某、袁某、赵某、颜某、杨某、潘某、叶某、李某、黎某的证言及被告人陈昆的供述和辩解等证据证实。 被告人陈昆对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的关于挪用公款罪的意见为：1.从犯罪构成要件分析，陈昆涉嫌挪用公款罪罪名成立；2.不认可陈昆涉嫌挪公款的金额为1178584.30元，公诉机关将陈昆自认的11次挪用金额累计计算，违背了罪刑法定原则，陈昆每次挪用时间都很短且已全部归还，现有法律没有明确规定对这种每次均归还的情形应累计计算金额，就不能累计计算，由于陈昆在案发前已经将所有挪用的公款全部归还，实际挪用公款为0，可以考虑将单笔最高金额450000元认定为挪用公款金额；3.陈昆将私自保管的公款用于购买理财产品是营利行为，其获利金额才504.53元，属于情节显著轻微，且在案发前全部归还，不需要判处刑罚，可以免于刑事处罚；4、屏山县监察委员会对陈昆涉嫌职务犯罪进行调查的内容是收受李某款项，在监委没有掌握陈昆挪用公款事实的情况下，陈昆主动交待挪用公款的事实，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行，应认定为自首。其辩护人关于受贿罪的意见为：1.陈昆受贿罪罪名符合犯罪构成要件，对该罪名的认定及受贿金额为90000元的事实没有异议；2.陈昆在屏山县监委对其立案调查前，在与单位纪委谈话时主动交待了收受李某60000元的事实，并将60000元主动上交，虽然没有全部交待90000元的受贿事实，但其交待了主要犯罪事实，也属自首；3.陈昆受贿金额较少，并在案发前已主动上交，应从轻处罚。 经审理查明的事实，除被告人陈昆先后11次挪用国资酒销售款总金额为1174613元及被告人陈昆于2017年12月21挪用的国资酒销售款45000元系兰某转入的国资酒销售款40000元和其他人转入的国资酒销售款5000元组成以外，其余事实与公诉机关的指控一致。 另查明： 宜宾汇海商贸有限责任公司系国有企业，被告人陈昆于2014年2月至案发时担任该公司的法定代表人、执行董事、总经理。 2019年5月7日，宜宾市监察委员会将反映陈昆涉嫌违纪违法的有关线索指定屏山县监察委员会管辖。2019年5月15日，宜宾市国资公司纪委决定对陈昆收受李某现金问题进行初步核实，2019年6月6日，宜宾市国资公司纪委在掌握陈昆收受李某60000元事实基础上找陈昆谈话，陈昆向组织说明了收受李某60000元的事实。陈昆于2019年10月22日在宜宾市国资公司纪委工作人员陪同下到宜宾市廉洁教育基地接受谈话，在此期间，陈昆未如实供述其收受李某60000元贿赂款以外的违法犯罪事实。其后，陈昆在接受审查调查期间如实供述其收受李某90000元贿赂款、挪用公司国资酒销售款共计1174613元用于营利活动的事实。 本院认为，被告人陈昆身为国家工作人员，利用职务上的便利，多次挪用公款归个人使用，进行营利活动，数额较大，利用职务上的便利，非法收受他人贿赂款，为他人谋取利益，其行为已分别构成挪用公款罪、受贿罪，公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出不应累计计算被告人挪用公款的金额，可将被告人挪用最多的一次即450000元作为涉案金额。审理认为，被告人多次挪用公款用于购买理财产品，进行营利性活动，将挪出的公款置于高度危险之中，严重侵犯了单位对公共资金的占有、使用权及国家公务人员的职务廉洁性，其社会危害性应为各次挪用行为之和，挪用公款的数额应累计计算。故该辩护意见与本院查明的事实不符，也无法律依据，本院不予采纳。辩护人提出被告人在挪用公款及受贿中具有自首情节，应从轻处罚。经查，被告人陈昆在宜宾市监察委员会将其涉嫌违纪违法的有关问题线索指定屏山县监察委员会管辖后，在单位纪委工作人员的陪同下到宜宾市廉洁教育基地接受调查，不属自动投案，陈昆也没有其他以自首论的情形。故不应认定陈昆有自首情节。辩护人的该辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人真诚悔罪、积极退赃，可以从轻处罚。被告人自愿签署《认罪认罚具结书》，可以从宽处罚。公诉机关关于刑期的量刑建议适当，本院予以采纳，关于罚金的量刑建议不当，本院不予采纳。综上所述，根据被告人陈昆的犯罪事实、性质、情节、社会危害性以及认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈昆犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年四个月，犯受贿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币十二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币十二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月22日起至2021年8月21日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）； 二、扣押在案的被告人陈昆受贿所得赃款人民币九万元及挪用公款所得孳息人民币二千元，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长    赵 勇 审判员    周 华 审判员    邓光强 二〇二〇年三月二十四日 书记员    罗雅茜 附本案的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。 第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。 第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。 第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第三百八十三条第二款对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 第六十七条第三款犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。