湖南省冷水江市人民法院执 行 裁 定 书(2020)湘1381执异8号异议人﹙被执行人﹚：夏国财﹙又名夏胜平﹚,男,1976年10月12日出生,汉族,住湖南省新化县。委托代理人：黄星,上海建纬﹙长沙﹚律师事务所律师。申请执行人：谢慧玲,女,1962年9月5日出生,汉族,住冷水江市。委托代理人：陈后长,男,1962年8月10日出生,汉族,住冷水江市,系申请执行人谢慧玲的丈夫。2020年1月13日,本院立案恢复执行申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财借款合同纠纷一案。2020年1月20日,本院作出（2020）湘1381执恢49号恢复执行通知书,告知夏国财本院已决定对申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财借款合同纠纷一案恢复执行。被执行人夏国财对本院本次立案恢复执行不服,故向本院提出书面执行异议。本院受理后,依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。异议人﹙被执行人﹚夏国财称:一、2017年10月27日,冷水江市人民法院作出了（2017）湘1381执恢17号执行裁定,裁定对申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财借款合同纠纷一案终结执行,但是,冷水江市人民法院未将该终结执行的裁定书送达给被执行人夏国财,存在重大程序违法；二、冷水江市人民法院作出的（2020）湘1381执恢49号恢复执行通知书适用法律错误。该通知书载明依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十九条第二款之规定,决定恢复执行，该法条是关于终结本次执行程序的规定,而冷水江市人民法院于2017年10月27日作出的（2017）湘1381执恢17号执行裁定是终结执行的裁定,因此,（2020）湘1381执恢49号恢复执行通知书适用法律错误；三、依照法律规定,人民法院发出的执行通知书应明确执行内容,但冷水江市人民法院作出的（2020）湘1381执恢49号恢复执行通知书中没有明确的执行内容,故该通知书违法；四、对申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财于2016年达成的执行和解协议,被执行人夏国财根据该协议向冷水江市人民法院支付了60万元,被执行人夏国财已履行完毕；另外,2017年7月冷水江市人民法院恢复执行申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财借款合同纠纷一案后,被执行人夏国财积极履行了执行通知书所要求的义务,由冷水江市人民法院执行到位了执行费与全部债务及利息等共计91.728万元,总之,被执行人夏国财一直按照民事调解书、执行和解协议与执行通知书的要求履行了所有债务,所以,被执行人夏国财在履行义务过程中不存在违约,冷水江市人民法院执行违约金30万元及以前的迟延履行利息没有事实依据。综上所述,冷水江市人民法院的恢复执行通知书违反法律规定,故请求冷水江市人民法院撤销（2020）湘1381执恢49号恢复执行通知书。申请执行人谢慧玲称：一、（2020）湘1381执恢49号恢复执行通知书合法有据。被执行人夏国财存在严重迟延履行生效的﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书所确定的义务的情形,理应支付该调解书第五项所确定的违约金三十万元以及迟延履行利息。申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财于2016年达成的执行和解协议因法院判决确认折抵行为无效而无法履行,故不能免除被执行人迟延履行所应承担的法律责任。在（2017）湘1381执恢17号执行案件的执行过程中,法院只执行了部分迟延履行利息就作出了终结本次执行程序的裁定,未执行到位的迟延履行利息应当继续执行。二、被执行人夏国财提出的异议理由均不能成立,应予驳回。对（2017）湘1381执恢17号执行案件,冷水江市人民法院的结案方式是终结本次执行程序,并非全案已经执行完毕,该院也从未下达过结案通知书,所以,不存在法律文书适用法律错误的情形。综上所述,被执行人夏国财的异议理由均不能成立,请求冷水江市人民法院依法驳回被执行人夏国财的异议请求。经审查查明：谢慧玲与夏国财、戴必勇、苏嗣元借款合同纠纷一案,本院于2008年7月6日作出﹙2007﹚冷民初字第565号民事判决,判决：“由被告夏国财、戴必勇在本判决生效后十日内偿还原告谢慧玲借款本金1500000元及利息﹙利息按双方约定的年息32﹪从2007年1月28日起计算至还清时止﹚；被告苏嗣元承担连带保证清偿责任。”夏国财与戴必勇不服该判决,上诉至湖南省娄底市中级人民法院。2008年12月15日,湖南省娄底市中级人民法院作出﹙2008﹚娄中民三终字第139号民事判决,判决：“驳回上诉,维持原判。”夏国财仍然不服,向湖南省高级人民法院申请再审。2011年9月26日,湖南省高级人民法院裁定提审该案。2012年5月28日,湖南省高级人民法院作出﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书。该调解书确认的调解协议内容为：“一、夏国财支付陈后长、谢慧玲夫妇借款本金人民币150万元及利息70万元,共计220万元﹙含夏国财已付的所有本金利息,凭据结算﹚；二、以上款项夏国财分两次支付,夏国财在2012年7月15日前支付第一笔80万元；三、陈后长协助夏国财在2012年7月30日前办理完将陈后长在湖南固泰钢构有限公司150万元的股权变更过户到夏国财名下的手续；四,在办理本协议第三条约定的股权变更过户手续完毕之日起三个月内,夏国财将余款付清；五、双方均应按本调解书履行,若违反本调解书约定的义务,违约方应支付守约方违约金30万元；六、除本调解协议确认的权利义务外,双方不得以任何理由向对方提出其他要求。”﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书经送达后发生法律效力。后来,因夏国财未自觉履行﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书所确定的还款义务,谢慧玲向本院申请强制执行。2013年9月2日,本院向被执行人夏国财发出﹙2013﹚冷法执预字第101号执行通知书,责令被执行人夏国财履行﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书所确定的义务。在该案执行过程中,本院于2013年11月14日划拨被执行人夏国财银行存款共计452000.00元。收取诉讼费与执行费共计28550.00元后,本院于2013年11月19日支付申请执行人谢慧玲423450.00元﹙由谢慧玲的丈夫陈后长代领﹚。另外,2013年10月30日,陈后长在湖南固泰钢构有限公司的150万元股权变更过户至夏国财名下的手续办理完毕,至此,在工商登记信息中陈后长不再享有湖南固泰钢构有限公司的股权。2016年2月1日,申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财达成执行和解协议,协议内容如下：“一、对于﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书所确定的夏国财对谢慧玲所负债务,谢慧玲与夏国财一致同意折抵﹙2014﹚湘高法民一终字第127号民事判决书所确定的陈后长对夏国财所负债务,折抵金额为79.128万元﹙含诉讼费﹚﹙注：﹙2014﹚湘高法民一终字第127号民事判决书判决陈后长、李玉玖、吴建利赔偿夏国财、朱康新、戴必勇违约损失779400元,陈后长应承担诉讼费11880元﹚；二、按上述方案折抵完后,夏国财还应向谢慧玲支付60万元,以了清﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书所确定的债务,待该款项支付到位后,本案执行完毕；三、上述60万元由夏国财于2016年2月5日前汇入冷水江市人民法院账户；四、谢慧玲与陈后长系夫妻关系,﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书所确定的债权系夫妻共同财产,对于陈后长以该财产清偿对夏国财连带债务超出其应承担的部分,陈后长可向连带债务人李玉玖、吴建利追偿；五、如双方未能按以上协议履行,则由人民法院恢复原生效法律文书的执行。”前述执行和解协议由申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财的特别授权委托代理人张斌律师签名确认。2016年2月5日,被执行人夏国财按执行和解协议的约定向本院账户汇入60万元。当日,申请执行人谢慧玲领取该60万元。同日,本院向申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财送达﹙2013﹚冷法执预字第101号执行案件结案通知书。另查明：异议人﹙被执行人﹚夏国财曾同时拥有两个姓名、户口与公民身份号码,一个为：“夏胜平,身份证号码4323261977××××××××,住湖南省新化县居委会第九居民小组305号。”另一个为：“夏国财,身份证号码4313221976××××××××,住湖南省安化县。”安化县公安局的户籍证明记载：“夏国财的户籍于2009年7月9日由湖南省新化县居委会迁入湖南省安化县。”2013年8月27日,新化县公安局出具户籍注销证明,证明：“新化县琅塘镇第一居委会第九居民小组305号的夏胜平﹙身份证号码4323261977××××××××﹚与安化县平口镇沂溪村扶家组127号的夏国财﹙身份证号码4313221976××××××××﹚系重户口,故夏胜平户口于2013年2月4日被注销。”再查明：2012年7月24日,湖南省娄底市中级人民法院受理原告朱康新、戴必勇、夏胜平与被告陈后长以及第三人李玉玖、吴建利合伙纠纷一案。2014年4月16日,湖南省娄底市中级人民法院就该案作出﹙2012﹚娄中民一初字第13号民事判决,判决：“一、由被告陈后长以及第三人李玉玖、吴建利共同赔偿原告朱康新、戴必勇、夏胜平违约金600000元；二、由被告陈后长赔偿原告朱康新、戴必勇、夏胜平投资损失410000元,由第三人李玉玖、吴建利赔偿原告朱康新、戴必勇、夏胜平投资损失3280000元；三、驳回原告朱康新、戴必勇、夏胜平的其他诉讼请求。”﹙2012﹚娄中民一初字第13号民事判决作出后,朱康新、戴必勇、夏胜平与陈后长均不服,向湖南省高级人民法院提起上诉。2014年10月21日,湖南省高级人民法院就该案作出﹙2014﹚湘高法民一终字第127号民事判决,判决：“一、维持湖南省娄底市中级人民法院﹙2012﹚娄中民一初字第13号民事判决第三项；二、撤销湖南省娄底市中级人民法院﹙2012﹚娄中民一初字第13号民事判决第一、二项；三、上诉人陈后长、原审第三人李玉玖、吴建利在本判决生效后5日内赔偿上诉人朱康新、戴必勇、夏胜平违约损失779400元；四、原审第三人李玉玖、吴建利在本判决生效后5日内赔偿上诉人朱康新、戴必勇、夏胜平投资损失3280000元。”又查明：申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财于2016年2月1日达成执行和解协议后,谢慧玲的丈夫陈后长于2016年3月23日向新化县人民法院提起诉讼,要求李玉玖、吴建利支付代偿款519600元及利息﹙即因﹙2014﹚湘高法民一终字第127号民事案的判决结果以及前述执行和解协议中的折抵行为陈后长代替李玉玖、吴建利所偿还的债务本金及利息﹚。2016年9月18日,湖南省新化县人民法院就该案作出﹙2016﹚湘1322民初583号民事判决,判决：“一、由被告李玉玖在本判决生效之日起5日内向原告陈后长支付代偿款259800元；二、由被告吴建利在本判决生效之日起5日内向原告陈后长支付代偿款259800元；三、驳回原告陈后长的其他诉讼请求。”吴建利不服湖南省新化县人民法院作出的﹙2016﹚湘1322民初583号民事判决,上诉至湖南省娄底市中级人民法院。湖南省娄底市中级人民法院审理后认为,因戴必勇、朱康新对夏胜平以其两人的债权折抵夏胜平对陈后长、谢慧玲所负债务未有效追认,故夏胜平以戴必勇、朱康新的债权折抵其对陈后长、谢慧玲所负债务的行为无效,所以,陈后长对李玉玖、吴建利行使追偿权依据不足,对其诉讼请求应予驳回。因此,2017年6月1日,湖南省娄底市中级人民法院就该案作出﹙2017﹚湘13民终73号民事判决,判决：“一、撤销湖南省新化县人民法院﹙2016﹚湘1322民初583号民事判决；二、驳回陈后长的诉讼请求。”还查明：由于湖南省娄底市中级人民法院终审判决驳回了陈后长要求李玉玖、吴建利支付代偿款的诉讼请求,导致申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财于2016年2月1日达成的执行和解协议中的第一条不能履行,申请执行人谢慧玲依据﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书所享有的债权未能全部实现,故谢慧玲于2017年7月9日向本院申请恢复对湖南省高级人民法院﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书的执行。2017年7月19日,本院依据谢慧玲的申请立案恢复执行,恢复执行的案号为﹙2017﹚湘1381执恢17号。2017年7月25日,本院作出﹙2017﹚湘1381执恢17号执行通知书,要求被执行人夏国财继续履行﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书所确定的义务,向申请执行人谢慧玲支付79.128万元及迟延履行期间的债务利息,并承担执行费10312.8元。在此次恢复执行过程中,夏国财就本院作出结案通知书后再恢复执行提出书面异议,本院于2018年7月26日作出﹙2018﹚湘1381执异126号执行裁定,裁定驳回了夏国财要求本院不予恢复执行的异议请求。夏国财不服本院作出的﹙2018﹚湘1381执异126号执行裁定,向湖南省娄底市中级人民法院申请复议。对于夏国财的复议请求,湖南省娄底市中级人民法院于2018年9月21日作出了﹙2018﹚湘13执复56号执行裁定,裁定：“驳回复议申请人夏国财的复议申请,维持湖南省冷水江市人民法院﹙2018﹚湘1381执异126号异议裁定。”另外,在此次恢复执行过程中,本院共计执行被执行人夏国财91.728万元﹙含执行费10312.8元,执行方式为划拨银行存款﹚。因无其他可供执行的财产,本院于2017年10月27日作出﹙2017﹚湘1381执恢17号之一执行裁定书,裁定“终结本次执行程序,申请执行人发现被执行人有可供执行财产时,可以再次申请执行。”2017年10月27日,本院向申请执行人谢慧玲送达了﹙2017﹚湘1381执恢17号之一执行裁定书。2020年1月10日,申请执行人谢慧玲向本院递交报告,请求本院继续执行湖南省高级人民法院﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书所确定的夏国财应履行的义务。2020年1月13日,本院立案恢复执行申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财借款合同纠纷一案。2020年1月20日,本院作出（2020）湘1381执恢49号恢复执行通知书,告知夏国财本院已决定对申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财借款合同纠纷一案恢复执行。2020年2月20日,本院冻结被执行人夏国财银行存款30万元。被执行人夏国财对本院本次恢复执行不服,故提出书面执行异议,请求本院撤销（2020）湘1381执恢49号恢复执行通知书。本院认为：一、法律明确规定,终结本次执行程序后,被执行人应当继续履行生效法律文书确定的义务,申请执行人发现被执行人有可供执行财产的,可以向执行法院申请恢复执行。申请执行人谢慧玲与被执行人夏国财借款合同纠纷一案,由于谢慧玲与夏国财于2016年2月1日达成的执行和解协议未能完全履行,故根据该执行和解协议第五条的约定,由人民法院恢复原生效法律文书的执行。该案原生效法律文书﹙即执行依据﹚是湖南省高级人民法院作出的﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书,所以,在前述执行和解协议未能履行完毕的情况下,本院应恢复对湖南省高级人民法院作出的﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书的执行。根据湖南省高级人民法院﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书所确定的义务内容以及法律关于在执行程序中如何计算迟延履行期间的债务利息的规定,本院在﹙2017﹚湘1381执恢17号案中对该案并未执行完毕,现申请执行人谢慧玲发现被执行人夏国财有可供执行的财产,所以,在申请执行人谢慧玲申请恢复执行的情况下,本院依法应当恢复执行；二、关于被执行人夏国财对支付迟延履行期间债务利息与违约金的异议。湖南省高级人民法院﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书生效后,夏国财未自动履行该调解书中的协议第二条与第四条约定的付款义务,导致谢慧玲向本院申请强制执行,故夏国财迟延履行义务已构成违约,应当按照湖南省高级人民法院﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书中的协议第五条的约定内容支付违约金,并应当依照法律规定支付迟延履行期间债务利息。还有,谢慧玲与夏国财于2016年2月1日达成的执行和解协议未能完全履行的原因是戴必勇、朱康新对夏国财以其两人的债权折抵夏国财对陈后长、谢慧玲所负债务未有效追认,即夏国财无权处分戴必勇、朱康新的债权,故执行和解协议未能完全履行是因夏国财的原因所造成,夏国财对迟延履行应当承担责任,所以,夏国财应当支付迟延履行期间的债务利息。另外,依照《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条至第三条的规定,再根据﹙2012﹚湘高法民再终字第58号民事调解书所确定的义务，本案应执行的迟延履行期间的债务利息﹙加倍部分债务利息﹚尚未完全执行到位；三、本院﹙2017﹚湘1381执恢17号执行案件的结案方式是终结本次执行程序,本院（2020）湘1381执恢49号恢复执行通知书中适用的法律条文是关于终结本次执行程序后可以再次申请执行的规定,该通知书适用法律没有错误。另外,恢复执行通知书只需告知被执行人法院已决定恢复执行,法律只规定了执行通知书要明确执行内容,没有规定恢复执行通知书中必须再次明确执行内容,所以,本院（2020）湘1381执恢49号恢复执行通知书中没有明确执行内容并不违法；四、依照《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第十六条第三款的规定,终结本次执行程序应当制作裁定书,送达申请执行人。本院作出的﹙2017﹚湘1381执恢17号执行裁定书已送达申请执行人谢慧玲,因此,不存在被执行人夏国财所称的重大程序违法情形。综上所述，被执行人夏国财的异议理由均不能成立,本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百五十三条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条、《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定﹙试行﹚》第六条第二款、第八条、第九条、《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第十六条第三款之规定，裁定如下：驳回异议人﹙被执行人﹚夏国财的异议请求。如不服本裁定，可以在本裁定书送达之日起十日内，向本院递交复议申请书,并按照对方当事人的人数提出副本,复议于湖南省娄底市中级人民法院。本页无正文审 判 长  谭东海人民陪审员  谢玉坤人民陪审员  杨尊民二〇二〇年三月二十七日书 记 员  周方卓附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定撤销或者改正；理由不成立的,裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议,应当按照下列情形,分别处理：（一）异议不成立的,裁定驳回异议；（二）异议成立的,裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的,裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立,但执行行为无撤销变更内容的,裁定异议成立或者相应部分异议成立。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条根据民事诉讼法第二百五十三条规定加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息,包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。迟延履行期间的一般债务利息,根据生效法律文书确定的方法计算；生效法律文书未确定给付该利息的,不予计算。加倍部分债务利息的方法计算为：加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间。第二条加倍部分债务利息自生效法律文书确定的履行期间届满之日起计算；生效法律文书确定分期履行的,自每次履行期间届满之日起计算；生效法律文书未确定履行期间的；自法律文书生效之日起计算。第三条加倍部分债务利息计算至被执行人履行完毕之日；被执行人分次履行的,相应部分的加倍部分债务利息计算至每次履行完毕之日。人民法院划拨、提取被执行人存款、收入、股息、红利等财产的,相应部分的加倍部分债务利息计算至划拨、提取之日。《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定﹙试行﹚》第六条第二款终结本次执行程序裁定书送达申请执行人后,执行案件可以作结案处理。第八条终结本次执行程序后,被执行人应当继续履行生效法律文书确定的义务。被执行人自动履行完毕的,当事人应当及时告知执行法院。第九条终结本次执行程序后,申请执行人发现被执行人有可供执行财产的,可以向执行法院申请恢复执行。申请恢复执行不受申请执行时效期间的限制。执行法院核查属实的,应当恢复执行。《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第十六条第三款终结本次执行程序应当制作裁定书,送达申请执行人。