湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘07民终40号上诉人（原审原告、反诉被告）：翦卫兵，男，1958年10月1日出生，维吾尔族，村民，住湖南省桃源县。委托诉讼代理人：潘文才，常德市振兴法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告、反诉原告）：桃源县丰彩好润佳商贸有限公司，住所地湖南省桃源县漳江街道莲花湖社区漳江南路031号。法定代表人：谭国波，店长。委托诉讼代理人：江欣，北京市兰台（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王俊，北京市兰台（长沙）律师事务所实习律师。上诉人翦卫兵因与上诉人桃源县丰彩好润佳商贸有限公司（以下简称丰彩公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省桃源县人民法院（2019）湘0725民初1698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。翦卫兵上诉请求：请求撤销一审判决，改判支持翦卫兵诉讼请求。事实与理由：1、一审判决认定“因丰彩公司未为翦卫兵缴纳社会保险没有证据导致翦卫兵损失”部分事实错误。丰彩公司未为翦卫兵缴纳社会养老保险，现在也不能补办、补缴，致使翦卫兵在退休后无法享受职工养老保险待遇，所受损失是明显的，无需举证。翦卫兵要求丰彩公司比照工作年限用人单位每年缴纳的养老保险费作为赔偿标准计算符合事实，并不违法。2、丰彩公司与翦卫兵签订《协议书》，翦卫兵并无过错。请求二审法院依法改判。丰彩公司辩称，一审判决认定事实和适用法律错误，对丰彩公司每月给付翦卫兵150元购买养老保险的费用没有认定是错误的。请求二审法院查明事实，予以改判。丰彩公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、本案一、二审案件诉讼费由翦卫兵承担。事实与理由：1、一审判决适用法律错误。一审判决的经济补偿进行责任划分不当。2、一审判决认定事实错误。一审判决没有认定丰彩公司每月支付翦卫兵150元养老保险金是错误的。请求二审法院依法改判。翦卫兵向一审法院提起诉讼请求：1．丰彩公司支付翦卫兵因解除劳动关系经济补偿金16080元；2．丰彩公司赔偿翦卫兵养老保险损失45276元。原审法院认定：翦卫兵与丰彩公司于2011年8月18日订立劳动合同，进入该公司从事保洁工作；公司为其缴纳工伤保险，但未缴纳社会养老保险等其他社会保险。2014年1月4日，双方签订《协议书》，约定翦卫兵自愿不在公司参加社会保险，公司每月另行支付150元补助，由翦卫兵自行购买社会保险，该费用不属于工资收入；如翦卫兵重新要求为其办理社会保险，从递交申请次月起为其办理，且公司不再支付150元补助，之前造成的损失由翦卫兵自行承担；因履行本协议引起的任何经济、法律责任，包括行政处罚，均由翦卫兵承担。2018年5月30日，双方续签劳动合同，期限自2018年5月30日至同年9月30日止，约定：翦卫兵月基本工资为1500元＋绩效，公司按照员工意愿及国家政策为员工缴纳社会保险。2018年9月14日，翦卫兵以丰彩公司未为其缴纳社会保险费为由，向桃源县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出申请，要求解除劳动关系、丰彩公司支付经济补偿金16080元、赔偿养老保险损失45276元。9月27日，仲裁委作出仲裁裁决，裁决翦卫兵与丰彩公司劳动合同终止、丰彩公司支付翦卫兵经济补偿金15210元。翦卫兵、丰彩公司分别于11月9日、12日收到该仲裁裁决书。另查明，翦卫兵在2018年9月前12个月的月平均工资为2144元；丰彩公司在翦卫兵工作期间从未为翦卫兵开设社会保险账户，也未为其购买过社会保险。一审法院认为，本案争议焦点为：一、丰彩公司是否支付翦卫兵解除劳动关系的经济补偿金及计算标准；二、丰彩公司是否赔偿翦卫兵未办理社会保险的损失及损失数额。关于争议焦点一，翦卫兵认为，其于2011年8月18日进入丰彩公司工作，2018年9月27日劳动合同终止，丰彩公司未为其缴纳社会保险费，丰彩公司应按每月2144元标准向其支付7.5月经济补偿金计16080元。丰彩公司认为，根据双方签订《协议书》，翦卫兵不要求公司办理社会养老保险，丰彩公司每月支付150元补助，由其自行处理社保事宜，并非丰彩公司恶意逃避责任，给付经济补偿金有违立法精神、违背诚实信用原则，且合同履行期限已经届满，并非解除合同，故不应支付经济补偿金，且翦卫兵每月工资中包含了150元社会保险补助，在计算时应予以扣除。一审法院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。双方虽然签订了《协议书》，但该协议违反《中华人民共和国劳动法》的相关规定，系无效协议。在协议签订过程中，翦卫兵是具有完全民事行为能力的自然人，应当知晓协议的内容，并且应当知道法律后果，故翦卫兵在签订协议过程中存在一定过错；丰彩公司在签订协议过程当中，没有主动向翦卫兵释明该协议的内容，也未主动征求翦卫兵的意见，亦未向社保机构为翦卫兵办理相关养老手续，在签订该协议过程中存在主要过错责任。丰彩公司虽然抗辩在给翦卫兵发放工资中包含150元养老保险金，应当从工资中予以扣除，但从丰彩公司提交的工资表中无法证明150元的养老保险金包含在发放的工资中，因此，只能按照翦卫兵所主张的月平均工资2144元予以计算，故丰彩公司应当支付翦卫兵经济补偿金11256元（2144元/月×7.5月×70%）。关于争议焦点二，翦卫兵诉称双方于2014年1月4日签订的协议书约定时间不明，剥夺了劳动者权利，属于无效协议，丰彩公司未为其购买社会保险，无法享受社会保险待遇，丰彩公司应赔偿翦卫兵未办理社会保险手续的损失。丰彩公司诉称双方签订《协议书》，系双方真实意思表示，翦卫兵要求丰彩公司赔偿未办理社会保险的损失违背了诚实信用原则，翦卫兵未提供证据证明其损失，其诉请于法无据。一审法院认为，翦卫兵没有提供证据证明丰彩公司未为其缴纳社会保险导致的损失，补缴养老保险属于行政管理范畴，不属于人民法院民事审理民事案件的范围，翦卫兵要求丰彩公司赔偿未缴纳社会保险的损失没有事实与法律依据，不予支持。遂判决：一、桃源县丰彩好润佳商贸有限公司支付翦卫兵经济补偿金11256元，此款限于本判决生效后十日内给付；二、驳回翦卫兵其他诉讼请求；三、驳回桃源县丰彩好润佳商贸有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，由桃源县丰彩好润佳商贸有限公司负担。本院二审期间，翦卫兵、丰彩公司均未提交新的证据材料。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点：1、翦卫兵请求丰彩公司赔偿未为其缴纳社会养老保险费而造成的养老保险损失是否应当支持；2、一审判决翦卫兵承担经济补偿金30%的责任比例是否正确。关于第一个焦点问题。本院认为，翦卫兵于2011年8月18日与丰彩公司签定劳动合同进入丰彩公司工作，并于2014年1月4日双方专为缴纳社会养老保险费签订协议书，虽然该协议违反了相关法律规定而无效，但所造成的法律后果应根据各自责任予以承担。2018年9月30日，劳动合同期满，翦卫兵与丰彩公司劳动关系终止。翦卫兵在丰彩公司工作长达7年的时间里，翦卫兵并未向丰彩公司提出为其申请补办社会养老保险手续，现翦卫兵已达退休年龄，在此时提出丰彩公司未为其办理社会养老保险而将责任归于丰彩公司有失公正。一是双方签订养老保险协议中约定如翦卫兵要求办理社会养老保险，从递交申请次月起为其办理。翦卫兵在入职后一直没有提出，现已达退休年龄而提出，显然，丰彩公司已无法为翦卫兵向社会保险经办机构申办养老保险待遇，所产生的后果已无法补救；二是即使翦卫兵从进入丰彩公司工作开始交纳社会养老保险也因未达最低15年的交纳标准而无法享受退休养老保险待遇；三是双方所签协议中明确丰彩公司给予翦卫兵每月150元缴纳养老保险的补贴，翦卫兵享有了该补贴费。因此，一审判决未支持翦卫兵提出丰彩公司应赔偿未为其缴纳社会养老保险费而造成的养老保险损失并无不当，翦卫兵的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。关于第二个焦点问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条及第四十六条的规定，因用人单位未为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者提出解除劳动合同，用人单应当给予经济补偿；劳动合同期满而终止的用人单位则不给予劳动者经济补偿。本案中，丰彩公司未为翦卫兵缴纳社会保险费，现翦卫兵提出解除劳动合同，丰彩公司应当予以经济补偿，但本案翦卫兵提出解除劳动合同时已达退休年龄，也是与丰彩公司劳动合同期满而终止的期限，加之双方所签养老保险协议中明确丰彩公司给予了翦卫兵每月150元缴纳养老保险的补贴，一审判决根据本案实际，判决丰彩公司给予翦卫兵70%的经济补偿并无不当。故上诉人翦卫兵的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人翦卫兵、丰彩公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人翦卫兵负担10元，由上诉人桃源县丰彩好润佳商贸有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  涂江波审判员  严钦华审判员  谭洪妮二〇二〇年三月二十七日书记员  宋金灵附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。