内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）内07民终36号上诉人（原审原告）：呼伦贝尔市融和一汽马自达轿车销售服务有限公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。法定代表人：高利新，总经理。委托诉讼代理人：王宏，呼伦贝尔市海拉尔区正阳街道法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：张丹丹，女，1988年10月1日出生，汉族，住内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。委托诉讼代理人：代迪，内蒙古屹然律师事务所律师。上诉人呼伦贝尔市融和一汽马自达轿车销售服务有限公司（以下简称融和马自达公司）因与上诉人张丹丹劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院（2019）内0702民初1252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。融和马自达公司上诉请求：撤销一审判决，改判不支付经济补偿金、加班费和失业保险金。事实与理由：第一、张丹丹于2014年6月3日到融和马自达公司工作，岗位为销售。2018年4月16日张丹丹与融和马自达公司协商去其他单位工作，在其要求下单位给其出具了离职证明。融和马自达公司与张丹丹系协商一致解除劳动合同，不应承担解除劳动合同经济补偿金。第二、张丹丹辞职后随即找到工作，不存在失业，不应给付失业保险金。第三、张丹丹在仲裁阶段提交的考勤表系复印件，并无原件核对，不应予以采信，不应支付其加班费。张丹丹辩称，第一、融和马自达公司在2018年4月16日无故将张丹丹辞退，在一审时提交的解聘书能证明公司系违法解除劳动合同，应当支付违法解除劳动合同经济赔偿金33534元，经济赔偿金应按张丹丹2018年4月16日离职前12个月的平均工资4191.75元为基数乘以4个月乘以2倍计算。第二、张丹丹在法定节假日共计加班10天，在休息日加班15.5天，按照日工资106.56元计算，应当支付张丹丹法定节假日的加班费用应为6500元。第三、融和马自达公司属于违法解聘，张丹丹自2014年6月3日到2018年4月16日，在公司工作期间近四年，按照《内蒙古自治区失业保险实施条例》第五条、第六条规定，融和马自达公司应按照呼伦贝尔市海拉尔区最低工资标准每月1660元的80%向张丹丹支付8个月的失业保险金共计10624元。张丹丹上诉请求：1.撤销一审判决，改判融和马自达公司向张丹丹支付经济赔偿金33534元；2.融和马自达公司向张丹丹支付失业保险金8300元；3.融和马自达公司向张丹丹支付2018年3月至4月16日工资2700元；4.融和马自达公司向张丹丹支付2014年6月3日至2018年4月16日期间的加班费6500元。5.融和马自达公司为张丹丹补缴2014年7月至2018年社会保险，如不能补缴，向张丹丹赔偿经济损失45890.06元。事实与理由：一、张丹丹工作期间融和马自达公司未按规定缴纳社会保险，如其不能缴纳，应向张丹丹赔偿养老保险损失31433.9元、医疗保险损失12173.56元、生育保险损失1521.7元、工伤保险损失760.9元。二、融和马自达公司应给付经济赔偿金33534元，张丹丹于2018年4月6日无故被辞退，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，融和马自达公司应支付解除劳动合同经济赔偿金。三、张丹丹离职系融和马自达公司违法解聘，按照《内蒙古自治区失业保险实施办法》第五条、第六条之规定，及呼伦贝尔市海拉尔区最低工资保准1600元/月的80%向张丹丹支付8个月的失业保险金。四、融和马自达公司要求张丹丹在法定假日加班10天，休息日加班15.5天，融和马自达公司应支付加班费6500元及拖欠张丹丹2018年3月至4月16日工资2700元。融和马自达公司答辩意见同上诉意见。融和马自达公司向一审法院起诉请求：1.融和马自达公司不支付张丹丹经济补偿金33534元；2.融和马自达公司不支付张丹丹失业保险金8300元；3.融和马自达公司不支付张丹丹加班费6500元。一审法院认定事实：张丹丹于2014年6月3日到融和马自达公司工作，工作岗位为销售经理。2015年1月1日双方签订为期一年的劳动合同，期满未再续签。在张丹丹工作期间，融和马自达公司未给张丹丹缴纳社会保险。2018年4月16日，融和马自达公司向张丹丹出具解聘书，载明：“因公司经营不善整顿，不再需要销售经理职位，于2018年4月16日解聘本单位销售经理张丹丹”。2018年4月16日，张丹丹向海拉尔区劳动人事争议仲裁委员会（简称区劳动仲裁委）递交仲裁申请书，该委于2018年5月3日立案。张丹丹申请书载明的请求为：1.双方解除劳动合同，融和马自达公司向张丹丹支付违法解除劳动合同赔偿金33534元；2.融和马自达公司为张丹丹补缴2014年6月至2018年4月的养老保险金；3.融和马自达公司赔偿张丹丹失业保险金10624元（1660元×8个月×80%）；4.融和马自达公司支付张丹丹2018年3月至4月16日工资2700元，并赔偿2014年6月3日至2018年4月16日期间加班费6500元。劳动仲裁委经审理作出海劳人仲字（2018）14号仲裁裁决书，仲裁结果为：一、融和马自达公司向张丹丹支付违法解除劳动合同经济赔偿金33534元；二、融和马自达公司为张丹丹补缴2014年7月至2018年4月养老保险金；三、融和马自达公司向张丹丹支付失业保险金8300元；四、融和马自达公司向张丹丹支付2018年3月至2018年4月16日工资2700元，及2014年9月1日至2018年4月30日加班费6500元。一审法院认为：张丹丹提交的解聘书可以证明解聘系由于融和马自达公司所致，并非双方协商一致解除合同。张丹丹主张违法解除劳动合同经济赔偿金符合法律规定，依法应予支持。张丹丹提交的2017年2-12月工资汇总表有融和马自达公司法定代表人名章，提交的考勤表盖有融和马自达公司公章，融和马自达公司虽然提出异议，但未能举出其单位原始工资汇总表进行核对，融和马自达公司陈诉档案被盗，但未提交公安机关立案手续，对张丹丹所举工资汇总表、考勤表予以采信。根据考勤表计算，张丹丹法定加班时间为10天，休息日加班时间为15.5天，融和马自达公司应按照张丹丹平均工资标准依法支付加班费。融和马自达公司对于拖欠张丹丹工资2700元请求未提出异议，对张丹丹该项请求予以支持。关于张丹丹要求补缴养老保险金的请求，根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。对张丹丹该项请求不予支持。综上，判决：一、融和马自达公司向张丹丹支付违法解除劳动合同经济赔偿金33534元；二、融和马自达公司向张丹丹支付失业保险金8300元；三、融和马自达公司向张丹丹支付2018年3月至4月16日工资2700元，并支付2014年6月3日至2018年4月16日期间加班费6500元；四、驳回张丹丹其他诉讼请求。上列一、二、三项，于本判决生效后十五日内付清。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：一、融和马自达公司是否违法解除劳动合同；二、张丹丹要求融和马自达公司给付失业保险金、养老保险金请求能否成立；三、一审判令融和马自达公司给付张丹丹加班费是否正确。关于争议焦点一，融和马自达公司是否属于违法解除劳动合同问题。根据已经查明事实，2018年4月16日，融和马自达公司向张丹丹出具解聘书，载明：“因公司经营不善整顿，不再需要销售经理职位，于2018年4月16日解聘本单位销售经理张丹丹”。张丹丹提交的解聘书可以证明解聘系由于融和马自达公司所致，并非双方协商一致解除劳动合同，且融和马自达公司未按照法定程序解除劳动合同，属于违法解除。本院对张丹丹要求融和马自达公司给付违法解除合同赔偿金的请求予以支持。关于争议焦点二，失业保险金及养老保险金应否给付问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定，“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”。缴纳失业保险是用人单位的法定义务，融和马自达公司未能给张丹丹缴纳失业保险，由此造成其无法享受失业保险待遇，不能因此免除融和马自达公司应承担责任，本院对融和马自达公司该项上诉主张不予支持。张丹丹上诉主张失业保险金数额应为10624元，但其在仲裁裁决送达后未向人民法院提起诉讼，据此视为其认可仲裁结果。一审法院认定失业保险金为8300元正确，本院予以维护。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”的规定，征缴社会保险费用是社保管理部门的职责，融和马自达公司未依法缴纳社会保险费，社保管理部门可依法强制征缴，该争议属于行政管理范畴，不属于人民法院民事案件的受案范围，故对张丹丹要求补缴养老保险金主张不予支持。一审法院对张丹丹提出补缴养老保险金的仲裁请求不予审理正确，应予维护。关于争议焦点三，张丹丹加班费应否给付问题。融和马自达公司主张张丹丹提交的出勤表系复印件，不认可其真实性，认为不存在加班事实。经查，张丹丹提交了2014年-2017年部分月份的出勤表复印件，其中2015年、2016年出勤表复印件上盖有公司公章。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，张丹丹提交出勤表复印件，可以视为其完成加班事实的初步举证责任，出勤表原件应当由用人单位掌握管理，融和马自达公司应当提供完整的原件予以核对，否则应依法承担举证不能的不利后果。鉴于融和马自达公司未能提供反驳证据，故本院对张丹丹提交的出勤表复印件予以采信。根据融和马自达公司出勤时间统计表显示，张丹丹于2018年1月1日、2017年5月1日、2017年1月1日、2016年1月1日、2016年5月1日、2015年4月5日、2015年5月1日、2015年10月1日、2015年1月1日、2014年10月1日，上述10日法定节假日加班。张丹丹于2017年11月4日、2017年11月5日、2017年11月11日、2017年11月12日、2017年11月18日、2017年11月19日、2017年11月26日、2017年10月7日、2017年10月8日、2017年10月14日、2017年10月15日、2017年10月21日、2017年10月22日、2017年10月28日、2017年9月2日、2017年9月10日，上述16日休息日加班，张丹丹主张15.5天。两项加班费合计6500元，符合法律规定，应予支持。融和马自达公司主张不应给付张丹丹加班费的上诉请求没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，张丹丹、融和马自达公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共20元，张丹丹负担10元，呼伦贝尔市融和一汽马自达轿车销售服务有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 栾 雪审判员 王子学审判员 蒋忠顺二〇二〇年三月六日书记员 姜 楠附：本案判决所依据的相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。”第一百七十条第一款第一项：“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”