河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀06民终612号上诉人（原审被告）：涿州市鸿启机械设备有限公司，住所河北省涿州市双塔办事处107国道大石桥农贸市场对面，统一社会信用代码91130681MA081NM10N。法定代表人：姜淀宇，该公司经理。被上诉人（原审原告）：余姚市诚诚超声波设备制造有限公司，住所浙江省余姚市凤山街道同光村吴家岙，统一社会信用代码91330281688001633L。法定代表人：方开勤，该公司经理。上诉人涿州市鸿启机械设备有限公司（以下简称鸿启公司）因与被上诉人余姚市诚诚超声波设备制造有限公司（以下简称诚诚公司）合同纠纷一案，不服河北省涿州市人民法院（2019）冀0681民初4724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人鸿启公司的法定代表人姜淀宇、被上诉人诚诚公司的法定代表人方开勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鸿启公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，未针对上诉人提及的被上诉人的违约行为进行认定。一、按双方合同约定，上诉人有权在付款时扣减违约金16800元。双方签订的《工矿产品订货合同》第十三条违约责任中明确约定：“如因卖方原因，未能按时交货，买方有权对卖方实施违约罚款。每拖期一天（不足一天，应按一天计算），应处以合同总价款6‰的罚款。买方可在最后一次付款时，将罚款扣除。”根据被上诉人在一审中提交的货物运单，其托运货物的日期为2017年10月23日，即便不对托运过程进行计算，将被上诉人托运的时间2017年10月23日视为交货日期，其交货也迟延了28天，按合同约定，违约金为100000元×每日6‰×28天＝16800元，上诉人有权在付款时将之扣减。二、由于被上诉人未按技术协议生产设备，上诉人因此支出72674元的人工、交通、住宿费用。《工矿产品订货合同》第二条质量要求、技术标准、供方对质量负责的条件和期限中约定：“按国家有关标准及买受人与汉德公司签定的技术协议进行制造”。上诉人在合同中所以这样约定，是因为上诉人承揽了第三方陕西汉德公司的汽车零部件清洗项目，将案涉货物清洗机运抵汉德公司后，该公司技术人员在试机器时发现清洗机的技术要求不达标，上诉人及时多次联系被上诉人要求对机器按技术协议进行修改，但被上诉人说维修人员紧张，无奈上诉人只得自己派工人前往汉德公司修改，产生了72674元的人工、交通、住宿费用。三、由于被上诉人迟延交货及设备技术未达到要求，给上诉人造成了违约损失13000元。被上诉人不仅迟延交货，且由于其制造的清洗机不符合汉德公司技术要求，上诉人对设备进行维修又产生了时间成本，因此造成了上诉人对第三方汉德公司的违约。最严重的是对于清洗机中的气路过滤装置被上诉人私自使用了国产器具不符合约定，未达到汉德公司要求，汉德公司就此扣减了上诉人13000元的费用。综上所述，上诉人并非不支付被上诉人货款，而是基于被上诉人的违约行为，按合同约定扣减了其违约金及其给上诉人造成的损失。诚诚公司辩称，一、上诉人称被上诉人交货延迟了28天不属实。根据《工矿产品订货合同》约定，上诉人应当先付30%定金，但其只支付了10000元，拖到2017年9月13日才又支付了45000元，之后逢国庆八天长假，发货又需要三天，所以并不是被上诉人延迟交货。二、上诉人称被上诉人的产品不达标不属实。被上诉人是完全按照上诉人的要求生产并在上诉人的技术人员、经理到场验收后才发的货，并且被上诉人法定代表人亲自去的第三方公司调试，第三方公司也非常满意，后来因为上诉人要求修改线槽，产生了2000多元的费用，被上诉人法定代表人主动和上诉人经理说从被上诉人的费用里扣除5000元。上诉人称其支出了7万多元的费用不属实，因为上诉人在第三方公司所在地还有其他业务，被上诉人法定代表人去第三方公司调试时上诉人并没有人员一起，费用都是被上诉人法定代表人出的。三、被上诉人不存在延迟交货，上诉人所称的违约损失是虚拟的。综上，要求维持一审判决。诚诚公司向一审法院起诉请求：1.判令鸿启公司支付剩余货款30000元并支付自2019年1月1日起至款项付清之日止按年利率6%计算的违约金；2.判令鸿启公司承担诚诚公司因本次诉讼产生的差旅费、住宿费；3.诉讼费由鸿启公司承担。一审法院认定事实：2017年8月28日，诚诚公司、鸿启公司签订《工矿产品订货合同》，约定鸿启公司向诚诚公司购买超声波喷淋清洗机一套，合同价款100000元。诚诚公司向鸿启公司交付了货物，鸿启公司自2017年9月5日至2019年6月12日期间分五次共计向诚诚公司支付了70000元货款，剩余30000元至今未付。一审法院认为，诚诚公司出示的证据足以证明鸿启公司拖欠诚诚公司货款30000元，鸿启公司应当向诚诚公司支付上述款项。诚诚公司的其他诉讼请求，事实不清、证据不足，对之不予支持。庭审中鸿启公司辩称其不支付剩余货款系因为诚诚公司的违约行为，但鸿启公司未出示有效证据证明其主张，应当承担举证不能的法律责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：“一、被告涿州市鸿启机械设备有限公司自本判决生效之日起十日内向原告余姚市诚诚超声波设备制造有限公司支付剩余货款30000元。二、驳回原告余姚市诚诚超声波设备制造有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费550元，减半收取计275元，由被告涿州市鸿启机械设备有限公司负担。”本院二审期间，上诉人鸿启公司通过互联网在线审理举证质证平台提交了住宿费发票、往返车票、购买材料的收据及发票若干张，拟证明案涉清洗机在一年之内因质量问题产生的费用共计7万余元。被上诉人诚诚公司质证对上述证据均不认可，认为都是鸿启公司虚拟的。对于鸿启公司提交的证据，因无其他证据佐证与本案的关联性，故本院对之均不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。另查明，双方当事人签订的《工矿产品订货合同》第一条约定的交货日期为2017年9月25日；第二条约定的质保期为一年；第十条付款条件中约定：“合同签订后即生效；买方向卖方支付合同总额的30%预付款，设备制造完成发货前支付合同金额的30%；设备安调完成投入使用终验收合格后支付合同金额的30%；设备验收款支付前出卖人开具全额增值税发票，剩余10%作为质保金，质保期满无质量问题一次付清。”第十三条违约责任中约定：“如因卖方原因，未能按时交货，买方有权对卖方实施违约罚款。每拖期一天（不足一天，应按一天计算），应处以合同总价款6‰的罚款。买方可在最后一次付款时，将罚款扣除。”诚诚公司将清洗机交运的时间为2017年10月23日。鸿启公司五次向诚诚公司支付货款的时间和数额分别为：2017年9月5日10000元、2017年9月13日45000元、2017年10月17日5000元、2019年2月2日5000元、2019年6月12日5000元。诚诚公司为鸿启公司开具增值税发票的时间和金额分别为2018年6月13日60000元、2018年9月11日40000元。上述事实有双方当事人在一审中提交的《工矿产品订货合同》及诚诚公司在一审中提交的货物运单、农业银行业务回单、增值税发票证实。本院认为，本案二审的审理焦点是：上诉人鸿启公司关于被上诉人诚诚公司延迟交货应扣减违约金、产品不符合约定给其造成损失并应扣减相应费用的主张是否成立。鸿启公司主张诚诚公司延迟交货应扣减违约金16800元，诚诚公司对此并不认可，根据双方当事人签订的《工矿产品订货合同》第十三条违约责任的约定，鸿启公司应当举证证明诚诚公司存在延迟交货的行为且延迟交货系诚诚公司的原因导致。诚诚公司的交货时间为2017年10月23日，确实晚于《工矿产品订货合同》中约定的交货日期2017年9月25日，但根据《工矿产品订货合同》第十条付款条件的约定，鸿启公司在合同签订后即应支付预付款30000元、在设备制造完成发货前应再支付30000元，即在诚诚公司发货前，鸿启公司应先支付货款60000元，在鸿启公司未履行其在先义务的情形下，诚诚公司享有先履行抗辩权，鸿启公司在合同签订后仅向诚诚公司支付了10000元预付款，至2017年10月17日才将60000元支付完毕，故其主张诚诚公司于2017年10月23日发货构成延迟交货，与事实不符，其要求扣减诚诚公司违约金16800元，亦不符合合同约定，其相应上诉主张不能成立。鸿启公司主张诚诚公司交付的清洗机不符合技术要求并给其造成了损失，为此提交的证据并不能起到证明作用，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，对其该项主张不予支持。综上所述，上诉人鸿启公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人涿州市鸿启机械设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王红哲审判员  翟乐光审判员  郭 潇二〇二〇年三月三十一日书记员  佟铁铮