广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初11244号原告：广州创建混凝土有限公司，住所地广州市花都区赤坭镇振中路，统一社会信用代码91440101661823100Q。法定代表人：邝发红，该公司总经理。委托诉讼代理人：李碧芳，广东正平天成律师事务所律师。被告：广东省第四建筑工程有限公司，住所地广东省广州市越秀区白云路99号，统一社会信用代码91440000190322464U。法定代表人：杨曲波，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：伍国钊，广东厚诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴敬贤，广东厚诚律师事务所律师。原告广州创建混凝土有限公司（以下简称“创建公司”）与被告广东省第四建筑工程有限公司（以下简称“省四建公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月10日立案受理后，省四建公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2019年11月12日作出裁定，裁定驳回省四建公司对本案管辖权提出的异议。原被告均服从裁定，没有上诉。本院依法适用简易程序，于2019年12月11日公开开庭进行了审理。原告创建公司的委托诉讼代理人李碧芳、被告省四建公司的委托诉讼代理人吴敬贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。创建公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付预拌砂浆货款2695916.5元及违约金（以2695916.5元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率标准从2019年1月11日计算至2019年5月30日；以2695916.5元为基数，从2019年5月30日起按照每天万分之五计算至被告付清之日止）；2.请求判令被告承担原告的损失费用95800元（包括律师费85000元及担保费10800元）；3.本案件受理费、保全费由被告承担。事实与理由：因被告承建花都中轴线石岗安置区一期工程（北区）项目，需要向原告订购预拌砂浆材料，原告与被告于2017年4月签订《预拌砂浆购销合同》。根据合同约定，由原告向被告位于广州市花都区花城街石岗村的工地供应预拌砂浆；原告有权依据市场原料价格适当调整预拌砂浆成品价格；原被告双方每月底对当月货款进行对账，当月货款于次月月底支付80%，余20%竣工验收后3个月内分批次付清；若非原告原因停工或停止供货超过三十天，被告应自停工或停止供货60天内付清所欠全部货款;被告不按时支付货款，应按照拖延支付货款期间的银行同期贷款利率向原告承担违约责任；任何一方未依照合同要求执行均属于违约，以此造成的全部损失由违约方承担。原被告最后一次交易是在2018年11月11日，被告于2018年11月12日开始停止向原告订购预拌砂浆。原被告双方在2018年11月30日作最后对账，对账结算书上被告确认到2018年11月25日止共欠原告货款2695916.5元。对账后原被告之间再无就预拌砂浆进行交易，被告亦无支付任何的砂浆货款。鉴于2018年11月11日后被告停止采购，原告停止供货，根据合同约定，被告应在2019年1月10日付清2695916.5元的货款，可是被告至今仍未支付。被告逾期付款的行为造成原告大量资金被占用，并不得不聘请律师诉至法院。请求法院依法判决。省四建公司辩称，我方不同意原告的诉讼请求，理由如下：第一，我方认为原告并没有提供有效的证据证明其主张的所欠货款金额，原告提交的涉案购销合同的补充协议和部分货款结算书，我方并未签署，我方对此均不确认，相关补充协议以及货款结算书对我方没有法律约束力。至于违约金问题，根据购销合同第五条第一点的约定，由于双方尚未对账，且原因是原告单方提高货物单价，在有关货款并没有确认的情况下，我方并不存在违约。第二，原告主张的损失没有法律依据，而且律师费、保全费、担保费也并非诉讼必须的费用。第三，保全费、担保费不应由我方承担。由于双方对涉案货量及货款尚未完成对账，我方对此不清楚。我方认为供货量、供货单价应该以购销合同为准，而不是以原告提供的货款结算书的金额确定。我方不清楚是否欠原告货款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月2日，省四建公司（甲方、需方，下同）与创建公司（乙方、供方，下同）签订《预拌砂浆购销合同》，约定甲方将花都中轴线石岗安置区一期工程（北区）项目工程所需的预拌砂浆材料向乙方订购。其中，第二条对砂浆的产品名称、产品品种、品种规格、单价、暂定数量、暂定总价等进行了约定。该条备注1、约定单价含税，提供有效增值税发票，乙方收取货款时必须提供增值税专用发票。该条说明部分第1点约定本单价是产品在甲方工地的交货价，已包含从乙方生产厂到甲方工地的运输、卸车费及税金；当在市场上产品价格或运输价格变动较大时，双方可协商对此单价进行调整。协商不成，合同自动终止，双方均不承担违约责任。第2点约定价格进行调整时，乙方以传真或其他书面形式通知甲方，此通知、价格调整函作为合同的必要组成部分，与合同具有同等法律效力。第3点约定供货数量以实际使用数量为准。第四条第1点约定供货期间为2017年3月30日起。该条第2点约定甲方应提前1天以上向乙方提供采购计划，乙方应当按照采购计划按时备货，乙方备好货后应及时通知甲方。该条第4点约定甲方指定肖立为其现场负责收货及验货代表。乙方须将货物运至工地交甲方现场代表签收确认方为有效。乙方指定黄某某为其供应货物及办理有关验收、对账、结算等事项的代表。到货数量须由双方代表共同签署确认方为有效。第五条第1点约定每月底双方对当月货款进行对账，对账后乙方开具同等金额的增值税专用发票交甲方；如乙方未按时提供发票，甲方有权暂不支付相应货款。当月货款于次月月底支付80%，以此类推，余20%竣工验收后3个月内分批次付清。第五条第2点约定若非乙方原因停工或停止供货超过三十天，甲方应自停工或停止供货之日起60天内付清所欠全部货款。第七条第2点约定任何一方未按合同要求执行均属违约行为，以此造成的全部损失由违约方承担。第七条第3点约定甲方不按时支付货款时间过长时，应按照拖延支付货款期间的银行同期贷款利率向乙方承担违约责任（以中国人民银行公布的贷款利率为准），乙方有权终止合同，甲方在乙方合同终止后三个月之内向乙方付清所有货款，如到期未付或未付完，每迟付一日，甲方应向乙方支付该货款未付金额的1‰的违约金。该合同落款处甲方单位签约代表处由刘远袖签名，乙方单位签约代表处由黄武江签名，并加盖双方公章。2017年7月3日，创建公司（供方）与省四建公司（需方）就2017年4月1日至2017年6月25日期间的砂浆货款进行对账结算，并签订《广州创建混凝土有限公司商品砼货款结算书》，载明：经双方核对，到2017年6月25日止，此项目需方共欠供方货款金额为413715元。该结算书需方落款处加盖印章“广东省第四建筑工程有限公司花都中轴线石岗安置区一期工程（北区）主体工程施工总承包项目专用章对外签订经济合同无效”，并有肖某、邱某某、王某某的签名。2017年7月31日，创建公司（供方）与省四建公司（需方）就2017年6月26日至2017年7月25日期间的砂浆货款及前期未结清货款进行对账结算，并签订《广州创建混凝土有限公司商品砼货款结算书》，载明：经双方核对，到2017年7月25日止，此项目需方共欠供方货款金额为608817.5元。该结算书需方落款处加盖印章“广东省第四建筑工程有限公司花都中轴线石岗安置区一期工程（北区）主体工程施工总承包项目专用章对外签订经济合同无效”，并有肖某、邱某某、王某某的签名。2017年8月30日，创建公司（供方）与省四建公司（需方）就2017年7月26日至2017年8月25日期间的砂浆货款及前期未结清货款进行对账结算，并签订《广州创建混凝土有限公司商品砼货款结算书》，载明：经双方核对，到2017年8月25日止，此项目需方共欠供方货款金额为852506.5元。该结算书需方落款处加盖印章“广东省第四建筑工程有限公司花都中轴线石岗安置区一期工程（北区）主体工程施工总承包项目专用章对外签订经济合同无效”，并有肖某、邱某某、王某某的签名。2017年9月30日，创建公司（供方）与省四建公司（需方）就2017年8月26日至2017年9月25日期间的砂浆货款及前期未结清货款进行对账结算，并签订《广州创建混凝土有限公司商品砼货款结算书》，载明：经双方核对，到2017年9月25日止，此项目需方共欠供方货款金额为1573236.5元。该结算书需方落款处加盖印章“广东省第四建筑工程有限公司花都中轴线石岗安置区一期工程（北区）主体工程施工总承包项目专用章对外签订经济合同无效”，并有肖某、邱某某、冉某某的签名。2018年8月6日，省四建公司支付了砂浆货款4500000元给创建公司。2019年4月19日，省四建公司（甲方）与创建公司（乙方）签订《补充协议》，确认省四建公司因承建花都石岗中轴线一期安置房项目需要向创建公司采购了混凝土和砂浆等材料，并与创建公司签订了《商品混凝土供销合同》及《预拌砂浆购销合同》。基于甲方目前资金困难及双方互相理解，双方就货款对账、支付安排及资料提交等达成该协议。其中，第一条约定甲乙双方确认：截至2019年2月25日，乙方已向甲方供应的购销合同项下混凝土和砂浆等货物的总欠款为18781859.5元。第二条1、约定甲方于2019年4月30日前向乙方支付货款1000000元；该条2、约定甲方于2019年5月30日前向乙方支付货款2688333.2元；该条4、约定如甲方未按本补充协议约定向乙方付款的，每逾期一天，以应付未付货款为基数，按每天万分之五的标准向乙方支付违约金。第三条约定甲方按本补充协议第二条第1款约定向乙方支付货款1000000元后1天内，乙方应将全部混凝土及砂浆的验收资料交付给甲方，否则甲方后续款项支付期限可相应顺延。该协议落款甲方处加盖印章“广东省第四建筑工程有限公司花都中轴线石岗安置区一期工程（北区）主体工程施工总承包项目专用章对外签订经济合同无效”，并有刘某某、王某某的签名。另查明，2019年9月20日，创建公司（甲方）与广东某律师事务所（乙方）签订《委托合同》，约定甲方因与省四建公司买卖合同纠纷一案，委托乙方指派律师担任甲方诉讼代理人，甲方自签订该合同之日起三天内向乙方支付律师代理费85000元。2019年10月24日，创建公司向广东某律师事务所支付了律师费85000元。创建公司与省四建公司一致确认涉案花都中轴线石岗安置区一期工程（北区）已经于2019年11月27日完成验收,双方除了本案砂浆交易外，还有混凝土交易。诉讼中，创建公司称其于2017年4月1日向省四建公司供应砂浆至2018年11月11日。除上述货款结算书外创建公司提供了需方处仅有人员（包括肖某、邱某某、冉某某、王某某、潘某某）签名但未加盖印章的自2017年9月26日至2018年11月25日期间供货的货款结算书12张及交货明细单4张、落款日期分别为2017年12月16日、2018年1月10日的三份《预拌砂浆供销合同补充协议（一）》复印件为证。其中落款日期为2018年11月30日的《广州创建混凝土有限公司商品砼货款结算书》载明：经双方核对，到2018年11月25日止，此项目需方共欠供方货款金额为2695916.5元。该结算书需方落款处有潘某某、邱某某、王某某的签名。落款日期为2018年11月30日的交货明细单载明花都中轴线石岗安置区一期工程（北区）项目最后的砂浆供货时间为2018年11月11日，交货明细单有潘某某、邱某某、王某某的签名确认。创建公司并称双方于2019年4月19日签订的《补充协议》第一条记载的总货款中砂浆货款为2695916.5元，混凝土货款为16085943元。第二条第1点的货款1000000元是混凝土货款。第2点的货款2688333.2元中砂浆货款是1256733.2元，混凝土货款是1431600元。双方于2019年4月19日签订补充协议后，省四建公司于2019年4月24日、2019年5月10日分别向其支付了混凝土货款1000000元、50600元，但未向其支付砂浆货款。诉讼中，省四建公司确认刘某某是其员工，但认为创建公司提供的补充协议及货款结算书、交货明细单上需方的签名人员其没有相应授权。其于2017年4月开始向创建公司购买砂浆至2018年11月，但具体日期不清楚，其于该期间向创建公司购买了多少砂浆，其不清楚。其于2018年8月6日共向创建公司支付了砂浆货款4500000元，此外其没有支付砂浆货款。在庭审后回复中称其在2019年4月19日之后支付了其他合同货款1050600元给创建公司。后又称其于2019年4月24日、2019年5月10日分别向创建公司支付了货款1000000元、50600元共1050600元，双方没有约定该两笔款项是支付什么款项，其认为是支付涉案砂浆货款。对于2019年4月19日签订的《补充协议》中的砂浆与混凝土货款分别是多少其无法确认，关于本案砂浆交易，其没有与创建公司进行对账。诉讼中，创建公司向本院申请财产保全，申请查封或冻结省四建公司名下价值2695916.5元的财产，并由广东某融资担保有限公司出具担保函为创建公司的财产保全提供担保。本院于2019年10月17日作出（2019）粤0114民初11244号民事裁定，裁定查封省四建公司价值2695916.5元的财产或冻结其等值的银行存款。2019年10月11日，广东某融资担保有限公司开具诉讼保全担保费金额为10783元的广东增值税普通发票给创建公司。本院认为，创建公司与省四建公司签订的《预拌砂浆购销合同》是双方的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应依约履行各自合同义务。创建公司提供的落款日期分别为2017年12月16日、2018年1月10日的三份《预拌砂浆供销合同补充协议（一）》均为复印件，省四建公司不予确认，故本院对上述三份《预拌砂浆供销合同补充协议（一）》不予确认。关于货款，首先，创建公司主张省四建公司欠其砂浆货款2695916.5元，提供了《预拌砂浆购销合同》、货款结算书、交货明细单、双方于2019年4月19日签订的《补充协议》等为证。其次，省四建公司对上述《预拌砂浆购销合同》、2017年9月30日及之前的货款结算书、《补充协议》落款中甲方所盖的“广东省第四建筑工程有限公司花都中轴线石岗安置区一期工程（北区）主体工程施工总承包项目专用章对外签订经济合同无效”印章均无异议，由此可确认邱某某、肖某、冉某某、刘某某、王某某均有权代表省四建公司与创建公司进行货款对账结算，而2018年11月30日的货款结算书及交货明细单中的需方签订人员邱某某、王某某与省四建公司确认的货款结算书中需方签订人员一致，其余2017年9月26日至2018年10月25日期间供货的货款结算书亦有邱某某或王某某的签名确认，虽然上述货款结算书未加盖省四建公司印章，但创建公司有理由相信上述人员有权代表省四建公司进行货款对账结算，且《补充协议》落款中甲方签订人为刘某某、王某某，再次确认王某某有权代表省四建公司与创建公司进行货款对账结算，创建公司主张上述人员代表省四建公司与其进行货款对账结算理据充分。再次，省四建公司确认上述《补充协议》甲方所盖印章，但对《补充协议》中所记载的砂浆与混凝土货款分别是多少其无法确认，其不清楚其共向创建公司购买了多少砂浆，不合常理，对其主张本院不予采信。综上，创建公司主张截止至2018年11月25日省四建公司欠其砂浆货款2695916.5元，提供了相应证据予以证明，其理据充分，本院予以确认。对于双方于2019年4月19日签订《补充协议》后省四建公司所付货款，创建公司认为是支付本案砂浆以外的其他货款，且双方均一致确认双方除了本案砂浆交易，还有混凝土交易，省四建公司对该款是否支付本案砂浆货款前后陈述不一，故对创建公司的主张，本院予以采信。综上，本院确认省四建公司尚欠创建公司砂浆货款2695916.5元。双方因其他交易行为产生的纠纷，权利人可另行主张权利。《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定，买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照该法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。本案《预拌砂浆购销合同》约定若非创建公司原因停工或停止供货超过三十天，省四建公司应自停工或停止供货之日起60天内付清所欠全部货款。根据潘某某、邱某某、王某某于2018年11月30日签订的交货明细单记载的双方最后的砂浆交易时间为2018年11月11日，省四建公司应于2019年1月10日前付清货款，但省四建公司至今未向创建公司付清货款，构成违约，应承担相应违约责任。创建公司请求省四建公司支付尚欠的货款2695916.5元，理据充分，本院予以支持。关于违约金。根据双方于2019年4月19日签订的《补充协议》，其中省四建公司加盖的印章明确载明对外签订经济合同无效，结合双方签订货款结算书的情况，本院确认省四建公司加盖的该印章具有对账结算的效力，但不具有签订协议的效力，为此，对该《补充协议》中双方除对账结算外的协议约定对双方不具有约束力，省四建公司对此抗辩理由成立，本院予以采信。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……。”本案中，《预拌砂浆购销合同》约定省四建公司不按时支付货款时间过长时，应按照拖延支付货款期间中国人民银行公布的贷款利率向创建公司承担违约责任，因此，创建公司请求省四建公司支付以2695916.5元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2019年1月11日计算至2019年8月19日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日计算至付清货款之日止的违约金，理据充分，本院予以支持，超出部分不予支持。关于律师费和担保费。《预拌砂浆购销合同》虽约定了违约责任，但并未明确约定违约方应承担向守约方支付律师费和财产保全担保费的责任，故创建公司请求省四建公司支付律师费和财产保全担保费，理据不充分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款的规定，判决如下：一、被告广东省第四建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付货款2695916.5元给原告广州创建混凝土有限公司；二、被告广东省第四建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付违约金（违约金的计算方法为：以2695916.5元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2019年1月11日计算至2019年8月19日及按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日计算至付清货款之日止）给原告广州创建混凝土有限公司；三、驳回原告广州创建混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14567元，由原告广州创建混凝土有限公司负担元383元，被告广东省第四建筑工程有限公司负担14184元；财产保全费5000元，由被告广东省第四建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  汤敏霞二〇二〇年三月十六日书记员  张仲娟