海南省海口市琼山区人民法院   民事判决书   (2020)琼0107民初59号   原告：海南食品药品技工学校，住所地海南省海口市。   法定代表人：蔡伦，系该校校长。   委托诉讼代理人：董亚竹，海南瑞来律师事务所律师。   被告：莫涛进，男，1989年1月20日出生，汉族，住海南省海口市。   委托诉讼代理人：吴英明，海南京园律师事务所律师。   原告海南食品药品技工学校（以下简称“食品药品学校”与被告莫涛进劳动争议一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告食品药品学校的委托诉讼代理人董亚竹、被告莫涛进及其委托诉讼代理人吴英明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告食品药品学校向本院提出诉讼请求：1.判决原告无须支付被告二倍工资41459.16元；2.判决原告无须支付被告赔偿金7836元；3.被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：一、仲裁裁决书对事实部分认定错误。原告并未向被告发出聘书，该聘书上使用的公章为“海南食品药品技工学校办公室专用章”，据了解原告并没有该公章，不能由此来认定被告的入职时间。同时，被告2018年12月至2019年4月的工资应当是4925.42元、2879.07元、3057.43元、4925.43元、4925.43元，并非是裁定书中所述。裁定书中所述的2017年9月至2018年11月的工资来源是被告提供的工资表，但该工资表并未有原告的盖章或者相关人员的签字确认，不能认定该工资表的真实性，因此不能认定离职前十二个月的平均工资为4639元。二、仲裁裁决书对二倍工资的认定错误。被告在2017年9月入职时，原告便与之签订了《劳动合同书》并填写了《招聘审批表》。但在2019年5月27日原告的保险柜中多项资料均被人盗取，其中包括《劳动合同书》、《招聘审批表》及财务资料，因此原告只能提供复印件用于证明已经与被告签订了劳动合同。原告与被告确实已经签订了劳动合同不能以此来要求原告支付二倍工资。三、仲裁裁决书对赔偿金的认定错误。被告在担任学校老师期间多次怂恿学生罢课、闹事，严重的影响了学校的正常学习秩序。被告作为老师应当对学生进行教育，化解学校与学生之间的矛盾，而非助长矛盾的扩大。但是被告多次在班级微信群中怂恿学生罢课、闹事，影响学生的正常学习及生活，原告是在被告严重违反学校制度的情况下才将其辞退，因此不应当向被告支付任何赔偿金。同时裁决书对被告的月平均工资认定错误，所以计算的赔偿金也同样存在错误。综上所述，为了保护原告的合法权益，请求法院支持原告的诉讼请求。   被告莫涛进辩称，一、关于支付二倍工资差额41459.16元的问题，莫涛进于2017年9月5日通过招聘的方式入职于食品药品学校处担任校团委书记工作，双方劳动关系自用工之日起，即自2017年9月5日开始建立劳动关系，有食品药品学校向莫涛进发出《聘书》足以证实莫涛进的入职时间、工资岗位等。莫涛进入职时，食品药品学校未依法与莫涛进签订书面劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的相关规定。食品药品学校诉称已经与莫涛进签订了书面劳动合同，但是又未能提供书面劳动合同的原始证据材料，且没有其他证据相互佐证。食品药品学校是在仲裁开庭审理后才迟迟向仲裁庭提交了所谓的《中华人民共和国劳动合同书》的复印件，但是并未提交原件予以核对，自称在2019年5月27日食品药品学校的保险柜中多项资料被人窃取，其中包括《劳动合同书》、《招聘审批表》及财务资料，但是，这仅仅是原告的一面之词，并且当时承办仲裁员也电话询问了原告所在辖区的派出所，派出所答复是食品药品学校并无任何证据证明其所谓的资料被人窃取，派出所无法立案受理。因此，根据《海南省劳动人事争议仲裁证据规则》第三十四条规定：“无法与原件、原物核对的复印机、复制品不能单独作为认定案件事实的依据”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定：“当事人向人民法院提供证据应当提供原件或者原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的，可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品”。显然在本案中，食品药品学校实际上并未与莫涛进签订过书面劳动合同，其行为已经严重违反了《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，即用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。具体的计算数额以《工资表》所记载的每个月的应发工资数额为准，莫涛进提交的证据二《工资表》的证据来源于在食品药品学校处担任的财务，所以证据来源真实、合法，具有证明效力。因此，海南省劳动人事争议仲裁委员会裁决食品药品学校向莫涛进支付二倍工资差额41459.16元认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。二、关于支付赔偿金7836元的问题。2019年5月9日，食品药品学校向莫涛进出具《辞退员工通知书》，理由是：不执行学校的工作安排，不履行其岗位职责。但是，食品药品学校并未提交任何证据证明莫涛进存在上述情形，显然，食品药品学校是为了达到开除莫涛进的目的，恶意捏造莫涛进所谓的不执行学校的工作安排，不履行其岗位职责。因此，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，食品药品学校无法举证证明莫涛进存在严重违反规章制度的行为，应当承担举证不能的不利后果。因此，食品药品学校于2019年5月9日向莫涛进出具的《辞退员工通知书》系违法解除行为，应当向莫涛进支付赔偿金。鉴于食品药品学校在开庭审理前已经向莫涛进支付了部分赔偿金10720元，故海南省劳动人事争议仲裁委员会裁决食品药品学校还应向莫涛进支付赔偿金7836元认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。综上所述，琼劳人仲裁字[2019]第214号仲裁裁决书认定事实清楚，证据确实充分，裁决结果正确，而食品药品学校的诉讼请求于法无据，恳请法庭依法查明事实，驳回食品药品学校无理的诉讼请求，以便维护莫涛进的合法权益。   原告围绕其诉讼请求依法提交了以下证据:1.招聘审批表（复印件）、2.《劳动合同书》（复印件）、3.公安机关出具的证明。被告提交了以下证据：1.海南省劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（琼劳人仲裁字[2019]第214号）、2.工资表（复印件）、3.银行流水清单、4.考勤表、5.保险缴费清单、6.聘书及荣誉证书、7.辞退员工通知书、8.身份证、9.民办非企业单位登记证书、10.微信聊天记录（2019年5月班主任群中的聊天记录）。   本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告对原告提交的证据1-2的真实性、关联性、合法性及证明内容均有异议，认为证据3的提交已过举证期。   原告对被告提交的证据1、5、7-9的真实性、关联性、合法性均无异议，但对证据1、5、7的证明内容有异议；对证据2-4、6、10的真实性、关联性、合法性及证明内容均有异议。   当事人对对方证据的真实性无异议的，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对于原告提交的证据1-2未提交原件与之核对，本院不予采信；2.对于原告提交的证据3上盖有公章，且经与原件核对，本院对该份证据的真实性予以采信；3.对于被告提交的证据2，该份证据现已丢失，但在仲裁阶段已与原件核对，故本院对该份证的真实性予以采信；4.对于被告提交的证据3上盖有银行公章，且与原件核对原告认可，本院对该份证据的真实性予以采信；5.对于被告提交的证据4上有原告办公室主任符史峰的签名，故本院对该份证据的真实性予以采信；对于被告提交的证据6，因该份证据盖有“海南省食品药品技工学校办公室专用章”并非是原告的公章，故本院对该份证据的真实性、关联性不予采信；对于被告提交的证据10，因被告未提交原件与之核对，故本院对该份证据的真实性不予以采信。   庭审过程中，原告提出对《劳动合同书》进行鉴定，但因原告不能提交《劳动合同书》的原件，仅有复印件，故本院驳回原告提出的鉴定申请。   依据本院采信的证据和庭审查明的内容，本院认定事实如下：2017年9月5日，被告开始在原告处工作，担任德育主任一职。被告提交的2017年9月份至2018年11月份的工资表显示，原告向被告发放2017年9月份至2018年11月份的应发工资具体为：3719元（17年9月）、4000元（17年10月）、4000元（17年11月）、4000元（17年12月）、2838.80元（18年1月）、1600元（18年2月）、4144元（18年3月）、4144元（18年4月）、4828.36元（18年5月）、5000元（18年6月）、1600元（18年7月）、5304元（18年8月）、5350元（18年9月）、5330元（18年10月）、5370元（18年11月）。   原告提交的银行流水表明，原告向被告2018年12月分至2019年3月份的实发工资具体为：4925.43元（18年12月）、2879.07元（19年1月）、3057.43元（19年2月）、4925.43元（19年3月）。   原告在仲裁阶段已支付被告2019年4月和5月的工资，分别为：4925.43元（19年4月）、1286.72元（19年5月）。   2018年1月开始，原告为被告缴纳社会保险。   庭审中，原告诉称因被告多次怂恿学生罢课，故其于2019年5月9日向被告发出《辞退员工通知书》，载明：莫涛进于2017年9月5日入职，工作岗位为德育处主任。因其不执行学校的工作安排，不履行其岗位职责。经学校研究决定对你予以辞退，请于2019年5月10日下班前至我校领取表格办理相关离职手续。   另查，被告于2019年5月24日向省劳动仲裁委员会提交了劳动仲裁申请书，省劳动仲裁委员会于2019年5月28日立案，并于2019年10月12日作出琼劳人仲裁字[2019]第214号仲裁裁决，一、确认莫涛进与食品药品学校于2017年9月5日至2019年5月10日期间存在劳动关系；二、自本裁决书发生法律效力之日起10日内，食品药品学校向莫涛进支付二倍工资差额41459.16元、违法解除劳动合同赔偿金7836元，合计49295.16元；三、驳回莫涛进的其他仲裁请求。原告因不服该仲裁裁决，故向本院起诉。仲裁过程中，原告向被告支付了赔偿金10720元。   再查，2019年11月27日，海口市琼山区人民调解委员会受本院委派对本案双方当事人进行调解，因被告拒绝调解，双方未能达成调解协议，该调解委员会已于2019年12月16日终止本案调解。   本院认为，原、被告双方在庭审中均认可双方之间劳动关系的起止时间为2017年9月5日至2019年5月9日，本院予以照准。   1关于原告主张的无须向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额41459.16元是否于法有据。原告称，2019年5月27日时其存放在保险柜的《劳动合同书》、《招聘审批表》及财务资料的原件被盗，并已报警处理。另外，其已为被告缴纳社会保险，而缴纳社会保险必须先签订劳动合同，故其无须向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。本院认为，第一，根据原告提交的公安机关的证明可知原告保险柜被盗是事实，但未能证明被盗的保险柜中存有《劳动合同书》、《招聘审批表》，亦不能说明是被告盗取的保险柜。《劳动合同书》、《招聘审批表》即使被盗，也是由于原告的安保不严，责任在于原告，原告在诉讼中不能提供原件，应承担举证不能的责任；第二，被告提交的《基本养老保险个人账户对账表》显示原告是在2018年1月开始为被告缴纳社会保险，公司为员工缴纳社会保险需提供双方劳动关系证明，但并不能表明双方已签订书面劳动合同。综上，原告未能提供双方签订劳动合同的原件，故本院视为双方未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条及第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。且用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。由此可见，二倍工资应按月发放，且二倍工资最长支付期为11个月。被告自2017年9月5日入职，原告一直未与被告签订书面劳动合同，故原告应向被告支付自2017年10月5日起至2018年9月4日期间的二倍工资。因未签订劳动合同二倍工资差额属于惩罚性补偿，不属于劳动报酬，故主张二倍工资差额的仲裁时效期间应自当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，劳动者申请仲裁的时效为一年。因被告于2019年5月24日提起劳动仲裁申请，故其2018年5月24日之前未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求已经超过仲裁时效。但是，按照《第八次全国民商事审判工作会议纪要》第27条规定：当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出实体裁决后，当事人在诉讼阶段又以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。当事人未按照规定提出仲裁时效抗辩，又以仲裁时效期间届满为由申请再审或提出再审抗辩的，人民法院不予支持。本案原告在仲裁时及诉讼时均未提出该部分请求已过仲裁时效的抗辩，故本案不审理时效问题。因此，原告需向被告支付2017年10月5日至2018年9月4日的二倍工资差额41077.55元（4000元÷21.75天/月×17天≈3126.44元、4000元、4000元、2838.8元、1600元、4144元、4144元、4828.36元、5000元、1600元、5304元、5350元÷21.75天/月×2天≈491.95元）。   二、关于原告主张无须向被告支付赔偿金7836元是否于法有据。原告诉称被告多次怂恿学生罢课、闹事，严重影响学校的正常学习秩序，其是在被告严重违反学校规定的情况下才将其辞退。鉴于原告未提交证据证明其主张的上述事实，故本院对原告上述主张的事实不予以采纳。因原告辞退被告不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动合同的情形，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，原告应按经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金。因此，原告应向被告支付赔偿金16651.17元[（5000元+1600元+5304元+5350元+5330元+5370元+4925.43元+2879.07元+3057.43元+4925.43元+4925.43元+1286.72元）÷12个月×2个月×2]，原告已向被告支付赔偿金10720元，故原告尚需向被告支付赔偿金5931.17元。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十八条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、限原告海南食品药品技工学校于本判决生效之日起七日内向被告莫涛进支付未签订书面劳同合同的二倍工资差额41077.55元；   二、限原告海南食品药品技工学校于本判决生效之日起七日内向被告莫涛进支付经济补偿金5931.17元；   三、驳回原告海南食品药品技工学校的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息(没有给付金钱义务的，不写)。   案件受理费5元（原告已预缴），由原告海南食品药品技工学校承担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。       审判员  杨  新   二〇二〇年三月十三日   书记员  黄士宏   速录员  杜晓雯   附：本案适用法律条文   《中华人民共和国劳动合同法》   第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。   用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：   （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；   （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；   （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。   用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。   第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：   （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；   （二）未及时足额支付劳动报酬的；   （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；   （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；   （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；   （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。   用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。   窗体顶端   窗体顶端   窗体底端   窗体顶端   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。   用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。   第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。   《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》   第二十七条劳动者申请仲裁的时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。