河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终2034号上诉人（原审原告）：王玲，女，1965年11月5日出生，汉族。委托诉讼代理人：张颜林，郑州市铭功路法律服务所法律服务工作者。上诉人（原审被告）：郑州市二七区环卫清洁服务总公司，住所地河南省郑州市二七区兴华南街85号。法定代表人：谈玉霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：闫张响，该公司员工。委托诉讼代理人：杨文广，河南博正律师事务所律师。上诉人王玲与上诉人郑州市二七区环卫清洁服务总公司（以下简称二七环卫总公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初19927号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王玲的委托诉讼代理人张颜林，上诉人二七环卫总公司的委托诉讼代理人杨文广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王玲上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持王玲一审诉讼请求的第三项、第四项。事实和理由：1.王玲于2002年2月份经人介绍应聘到二七环卫总公司机械分公司从事清扫保洁工作，但二七环卫总公司至今未为王玲缴纳五险一金，致使王玲已到退休年龄，无法享受退休待遇。王玲于2019年10月11日向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会向王玲出具不予受理通知书。2.一审判决剥夺了王玲依法享有的各项保险待遇。二七环卫总公司违法解除与王玲的劳动合同，违法不为王玲缴纳养老保险金、医疗保险费、失业保险等，应对王玲进行赔偿。二七环卫总公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判驳回王玲的该项诉讼请求。事实和理由：1.一审认定事实不清，适用法律错误。王玲已达法定退休年龄（女工人年满50周岁），双方并不存在劳动关系，不应受劳动法调整，应按劳务关系处理。双方是松散的雇佣关系，不存在严格的管理与被管理的人身依附关系，不能完全按照市场经济中的劳动关系界定，双方用工形式不符合劳动关系的特征，不适用劳动法，更不产生劳动法上的权利义务关系。2.二七环卫总公司系事业单位法人，涉及事业单位改革问题，用工形式复杂，二七环卫总公司积极响应国家事业单位用工改革精神。王玲已达法定退休年龄，已自愿选择与第三方外包公司签订劳动合同派遣用工，王玲主张经济补偿金缺乏法律依据。3.二七环卫总公司系公共卫生服务机构，承担了社会公共卫生服务职责，过严过重判决不利于二七环卫总公司所承担相应公共职责的发挥。王玲、二七环卫总公司的答辩意见均同其上诉意见。王玲向一审法院起诉请求：判决1.王玲与二七环卫总公司解除劳动合同；2.二七环卫总公司向王玲支付经济补偿金40800元；3.二七环卫总公司向王玲支付赔偿金81600元；4．二七环卫总公司补缴或支付未缴纳养老保险金138700元、医疗保险费41616元、失业保险13872元。一审法院认定事实：1.王玲于2002年2月经人介绍应聘到二七环卫总公司机械化分公司，从事清扫保洁工作，双方未签订劳动合同，未缴纳社保。2019年3月，二七环卫总公司通知王玲解除劳动合同，并要求王玲与第三方劳务派遣公司签订劳务合同。2019年4月，王玲与河南省粤发人力资源开发有限公司签订劳务合同，并被派遣到二七环卫总公司工作至今。2.王玲提交的郑州银行户名为王玲，账户为73×××87的账户明细对账单显示，2018年9月份到2019年8月份二七环卫总公司向王玲发放工资数额分别为：2361元、2426元、2622元、2560元、2372元、3558元、3832元、3473元、3571元、3410元、3506元、3495元，月平均工资为3098.83元。3.王玲于2019年10月11日向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会作出二七劳人仲不受字［2019］第645-2号不予受理通知书。后王玲向法院提出诉讼。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动关系的主体是特定的、不平等的，用人单位和劳动者之间存在着管理和被管理的单向隶属关系，其内容是劳动权利和劳动义务。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，第一、王玲提交的自2008年9月起至2019年8月，二七环卫总公司连续为王玲支付工资的银行账户明细记录、工作卡等证据足以证明，双方于2002年6月起形成劳动关系，双方的劳动合同于2019年3月份解除。王玲以与二七环卫总公司之间存在劳动合同为由要求解除双方的劳动合同，有事实与法律依据，予以支持。二七环卫总公司辩称其与王玲之间不存在劳动关系，缺乏事实及法律依据，不予采纳。第二、关于王玲请求二七环卫总公司支付经济补偿金的主张，二七环卫总公司因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，要求王玲与第三方劳务公司签订劳务派遣合同后仍可以继续在二七环卫总公司工作，而事实上，王玲也应二七环卫总公司要求与第三方劳务公司河南省粤发人力资源有限公司签订劳务合同，并仍被派遣到二七环卫总公司工作至今。二七环卫总公司虽然依法解除合同，但同时应当依法按王玲在其处工作年限、每满一年支付一个月工资的标准向王玲支付经济补偿金。王玲于2002年2月进入二七环卫总公司单位工作，至2019年3月终止劳动合同，应按17.5个月补偿，王玲、二七环卫总公司终止劳动合同前12个月的月平均工资为3098.83元，故二七环卫总公司应向王玲支付经济补偿金共计54229.53元（3098.83元×17.5＝54229.53元）。王玲主张40800元经济补偿金，予以支持。第三、关于王玲请求二七环卫总公司支付赔偿金的主张，二七环卫总公司解除与王玲的劳动合同，并没有违反相关法律的规定，请求二七环卫总公司因解除劳动合同而对其支付经济赔偿，因无法律依据，故不予支持。第四、关于王玲要求二七环卫总公司补缴社会保险金的主张，我国实行社会统筹保险制度，劳动合同中关于社会保险待遇的劳动权利，转化为了一种行政管理的权力内容，因社会保险待遇发生的纠纷应属于行政诉讼，争议的双方为社会保险经办机构与企业或劳动者，不属于劳动法所规定的劳动争议的内容。故王玲在本案中的相关主张，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款、第八十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条、第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、解除王玲与郑州市二七区环卫清洁服务总公司之间的劳动合同；二、郑州市二七区环卫清洁服务总公司于判决生效后十日内支付王玲经济补偿金40800元；三、驳回王玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由郑州市二七区环卫清洁服务总公司负担。本院二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，1.关于双方是否存在劳动关系。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。由此可见，判断已经达到退休年龄的劳动者是否与用人单位存在劳动关系，主要标志是劳动者是否已经依法享受养老保险待遇或领取退休金。如果劳动者达到退休年龄，但未享受养老保险待遇，其仍可以与用人单位建立劳动合同关系。本案中，王玲的年龄虽超过了国家法定的企业职工退休年龄，但没有证据显示其已经享受基本养老保险待遇或领取退休金。二七环卫总公司连续为王玲支付工资的银行账户明细记录、工作卡足以证明双方之间存在劳动关系。2.关于二七环卫总公司是否应向王玲支付经济补偿金和赔偿金。由于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，二七环卫总公司依法解除劳动合同，并没有违反相关法律规定，故王玲请求支付经济赔偿金，无法律依据，不予支持。但按照劳动合同法第四十六条第三项、第四十七条之规定，二七环卫总公司应当按照王玲的工作年限向王玲支付经济补偿金。一审计算的经济补偿金数额并无不当，应予维持。3.王玲主张的养老保险金、医疗保险费、失业保险等不属于劳动争议案件的审理范围，一审不予支持符合法律规定。综上所述，王玲、二七环卫总公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。王玲和郑州市二七区环卫清洁服务总公司各自预交的二审案件受理费各10元，由各自负担。本判决为终审判决。审判长  郑志军审判员  马 莉审判员  杨彦浩二〇二〇年三月二日书记员  王晓真