江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏07民终153号上诉人（原审原告）：程庆霞，女，1960年6月6日出生，汉族，住灌云县。委托诉讼代理人：陈士勇，灌云县东王集法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：连云港鑫田紫菜有限公司，住所地连云港市连云区海滨城综合楼B座底层3号楼门面房。法定代表人：孙雨明，该公司总经理。委托诉讼代理人：李佃军、刘广亮，江苏同科律师事务所律师。上诉人程庆霞因与被上诉人连云港鑫田紫菜有限公司（以下简称鑫田公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服连云港市连云区人民法院（2019）苏0703民初2170号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。程庆霞上诉请求：1.依法撤销原审判决，发回重审或依法改判鑫田公司承担程庆霞的各项损失141970.85元；2.二审法院依法判决本案一、二审诉讼费由鑫田公司承担。事实和理由：一审认定事实有误，适用法律不当。一审中程庆霞为鑫田公司从事雇佣劳务活动（即为鑫田公司雇佣的采摘紫菜下海人员做饭），其从事的劳务具有一定的时间性、特殊性。即一直以来程庆霞在每天凌晨3、4点左右起来做饭，以提供给工人吃饭后下海劳作，而与其他工人的工作时间有了鲜明的先后顺序。事故发生前一天，因鑫田公司的原因及天气影响导致一两天没事，进而程庆霞才请假回家看望患病的女儿（其女儿患有精神疾病），而非鑫田公司陈述的擅自离开。且按一般常理，因工人停活，程庆霞口头或电话告知鑫田公司，顺应一般常理，鑫田公司随口答应亦是常理。之所以程庆霞因事发当日凌晨从家回工地，是因为接到鑫田公司雇佣一姓甄的工人打电话通知工人要下海，下海前工人要吃饭，要求程庆霞赶去做饭。在回鑫田公司安排的工地做饭途中，程庆霞摔倒致伤，应属于其雇佣活动中的预备性的工作活动，也是鑫田公司雇佣的工人下海更好的开展工作的必要条件，其受益方是鑫田公司。一审法院避开事实，认为程庆霞并非在雇佣活动中受伤，且属程庆霞个人行为，显失公平、公正，不利于保证作为雇员的程庆霞的合法权益。鑫田公司辩称，程庆霞上诉理由不能成立，应依法驳回，维持原审判决。程庆霞向一审法院起诉请求：1.判决鑫田公司赔偿程庆霞人身损害费用共计141970.85元；2.鑫田公司承担本案的诉讼费用。一审判决认定事实：鑫田公司从事紫菜养殖行业，2017年农历十月份，鑫田公司雇佣程庆霞到其工地上负责为工人做饭，双方约定每月工资3000元。2018年3月19日凌晨3点多，程庆霞在骑车前往鑫田公司工地的路上跌倒。事发后，程庆霞至连云港市东方医院住院治疗，其伤情经出院诊断为：1.创伤性硬膜下血肿；2.颞骨骨折；3.肋骨骨折；4.气胸；5.锁骨骨折；6.面神经损伤；7.颅底骨折；8.肺挫伤；9.肝的产伤。程庆霞于2018年4月27日出院。2019年2月13日，经程庆霞委托，连云港市灌云县人民医院司法鉴定所对程庆霞残疾程度、休息（误工）、护理、营养期限进行鉴定，该所出具鉴定意见为：1.颅脑损伤：颞骨骨折、颅底骨折、脑挫裂伤、颅内出血、蛛网膜下腔出血、硬膜下血肿；2.中枢性面瘫；3.右胸多发性肋骨骨折（6根）；4.右侧锁骨骨折。上述损伤经综合治疗，遗留一侧部分面瘫，其一侧部分面瘫及右侧多发（6根）肋骨骨折，分别构成人体损伤致残程度分级十级、十级残疾。其本次伤后所需休息（误工）期限拟定为180日，护理期限拟定为90日，营养期限拟定为90日。程庆霞为此支付鉴定费2100元。另认定，鑫田公司垫付医疗费18000元，程庆霞予以认可。又认定，程庆霞系农村户口，程庆霞受伤后由其丈夫进行护理。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，程庆霞与鑫田公司之间存在劳动雇佣关系的事实，双方均予以认可。关于雇员是否从事雇佣活动主要从三个方面考量：工作时间、工作场所和工作原因。工作时间，指履行雇佣活动的时间界限，即雇主规定的上班时间；工作场所，指从事雇佣活动工作职责的环境范围，即执行从事雇佣活动工作的场所；工作原因，指从事雇佣活动的事由，与雇佣活动有关的预备性活动和收尾性活动。一审庭审中，1、程庆霞称事发前一天请假回家，当天晚上老板打电话让其第二天去做饭，其随即骑车去工地途中发生事故导致受伤，鑫田公司辩称程庆霞并未请假而是私自离岗，且其给程庆霞打电话是在事发前的白天，按照双方之前的约定，程庆霞应当白天做饭，后程庆霞又称告知代班的人其请假，但是代班的人没有帮其向老板请假，鑫田公司辩称并不知道程庆霞请假的事情，代班的人也不知道该事，程庆霞随即又称没有提前和代班说请假的事情，鉴于程庆霞前后矛盾的陈述，以及程庆霞未能提供证据证实其陈述的事实，故鑫田公司称程庆霞并未向其请假而擅自离岗的答辩意见，一审法院予以采纳，因此一审法院认为程庆霞并不属于在工作时间发生事故导致受伤；2、程庆霞称事发前一天下午工地老板娘给其打电话，当时因下雨其没有返回工地，次日凌晨3点姓甄的人又给其打电话让其去工地做饭，鑫田公司辩称不可能凌晨给程庆霞打电话，姓甄的打电话应该只是告知程庆霞做饭的事情，程庆霞未能提供证据证明其陈述的事实，故一审法院对程庆霞的陈述不予确认，因此一审法院认为涉案事故的发生并非工作原因导致。综上所述，程庆霞并非从事鑫田公司的雇佣活动而发生事故导致受伤，事发前一天下午，程庆霞因下雨未返回工地，后又选择在凌晨出门，属于程庆霞的个人行为，且程庆霞作为完全民事行为能力人应谨慎注意路面情况，涉案事故的发生是因为程庆霞自身的疏忽大意导致，因此鑫田公司在该事故中并无过错，不应承担责任。一审法院遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回程庆霞的全部诉讼请求。案件受理费3219元，由程庆霞负担。本院二审期间，双方当事人均没有新证据向法庭提交。本院经审理查明：一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。鑫田公司雇佣程庆霞从事劳务，程庆霞与鑫田公司之间形成劳务关系。程庆霞在骑车前往鑫田公司的途中跌倒受伤，并非在提供劳务时受伤，因此，一审法院认定程庆霞不属于因劳务受到损害，鑫田公司在该事故中无过错，不应承担责任，并无不当。综上，上诉人程庆霞的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费应由上诉人程庆霞负担，本院予以免除。本判决为终审判决。审判长  刘井鑫审判员  黄 宇审判员  张 奇二〇二〇年三月二十六日书记员  蒋抒言法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。