黑龙江省拜泉县人民法院刑 事 判 决 书（2020）黑0231刑初53号公诉机关黑龙江省拜泉县人民检察院。被告人梁某，女，1969年9月30日出生于黑龙江省拜泉县，汉族，初中文化，系拜泉县长春镇XX药店法人、经营者，住黑龙江省拜泉县。2018年11月30日因涉嫌犯销售假药罪被拜泉县公安局取保候审。2019年11月12日被拜泉县人民检察院取保候审。指定辩护人王文太，黑龙**天律师事务所律师。黑龙江省拜泉县人民检察院以黑拜检诉刑诉[2020]54号起诉书指控被告人梁某犯销售有毒、有害食品罪，于2020年2月28日向本院提起公诉。本院审查后，于当日立案受理，并依法适用普通程序，组成合议庭,于2020年3月27日公开开庭进行了审理。黑龙江省拜泉县人民检察院指派检察员刘雁武、书记员翟洪岩出庭支持公诉，被告人梁某及其辩护人王文太到庭参加了诉讼。现已审理终结。黑龙江省拜泉县人民检察院指控，被告人梁某在经营拜泉县长春镇XX药店期间，明知其经营的药店不允许销售性保健品，于2018年仍从自称XX公司推销员手中以每盒5元的价格购进12盒金枪不倒，并以每盒15元的价格销售10盒；以每盒10元的价格购进12盒金伟哥，并以每盒30元的价格销售1盒；以每盒10元的价格购进20盒德国黑倍王，并以每盒20元的价格销售4盒；以每盒10元的价格购进20盒黑倍王，并以每盒30元的价格销售3盒；另购进蚁力神37盒、植物伟哥1瓶零7粒。其购进的六种性保健品没有合格证，经检验均含有西地那非成分，检验结论为不合格。拜泉县市场监督管理局认定德国黑倍、金伟哥、黑倍王、蚁力神等四种产品为食品。经调查，被告人梁某于2018年11月29日在拜泉县长春镇XX村经传唤到案。公诉机关认为，被告人梁某销售含有毒、有害成分的性保健品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。被告人梁某到案后，能够如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，同时，向本院提出判处其有期徒刑六个月，适用缓刑，并处罚金人民币八千元的量刑建议。被告人梁某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议,对量刑建议无意见。辩护人王文太对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议，提出如下辩护观点：1.被告人系初犯，无前科劣迹；2.被告人到案后能够如实供述自己的罪行，构成坦白；3.被告人认罪认罚，具有法定从轻处罚情节；4.被告人进的假药卖出流入社会数量很少，犯罪行为没有给他人及社会造成严重后果，对社会危害性不大。同时建议判处有期徒刑三个月并适用缓刑的量刑建议。经审理查明，被告人梁某在经营拜泉县长春镇XX药店期间，明知其经营的药店不允许销售性保健品，于2018年仍从自称XX公司推销员手中以每盒5元的价格购进12盒金枪不倒，并以每盒15元的价格销售10盒；以每盒10元的价格购进12盒金伟哥，并以每盒30元的价格销售1盒；以每盒10元的价格购进20盒德国黑倍王，并以每盒20元的价格销售4盒；以每盒10元的价格购进20盒黑倍王，并以每盒30元的价格销售3盒；另购进蚁力神37盒、植物伟哥1瓶零7粒。其购进的六种性保健品没有合格证，经检验均含有西地那非成分，检验结论为不合格。拜泉县市场监督管理局认定德国黑倍、金伟哥、黑倍王、蚁力神等四种产品为食品。经调查，被告人梁某于2018年11月29日在拜泉县长春镇XX村经传唤到案。上述事实，有经法庭举证、质证、认证的下列证据予以证实：（一）物证扣押药品拍照及搜查笔录、扣押清单、发还清单、提取笔录及材料，证实被告人梁某销售的德国黑倍、金伟哥、黑倍王、蚁力神等药品。（二）书证1.户籍证明，证实被告人梁某的自然身份情况；2.无犯罪记录证明，证实被告人梁某无犯罪记录；3.营业执照及经营许可证复印件，证实被告人梁某经营的拜泉县XX医药有限公司的营业资质及经营范围的相关情况；4.认罪认罚从宽处理告知书、认罪认罚承诺书、认罪认罚具结书，证实被告人梁某同意适用认罪认罚程序。5.粉色记账纸，证实购进的其中四种保健品的数量和价格；6.拜泉县公安局治安大队情况说明，证实因扣押金枪不倒及植物伟哥均为两瓶，在送往齐齐哈尔食品药品检验检测中心进行检测后，其队现已无此两种涉案产品，故拜泉县市场监督管理局无法对此两种涉案产品进行认定。7.拜泉县市场监督管理局关于德国黑倍等四种产品的说明及查询截图，证实德国黑倍、金伟哥、黑倍王、蚁力神四种产品为食品。8.到案经过，证实被告人梁某于2018年11月29日在拜泉县长春镇XX村经传唤到案。9.齐齐哈尔市食品药品检验检测中心检验报告，证实梁某购进的6种性保健品均含西地那非，均不合格。10.拜泉县司法局调查评估意见书一份，被告人梁某具备适用社区矫正的条件，所在社区同意接收。（三）证人证言证人谢某某证言证实，梁某系其妻子，她现在经营一家XX药店，法人就是其妻子，她是从2012年开始经营，XX药店的药品进购以及向外销售都是梁某负责，梁某进购过性保健品，其看在药店柜台的南侧，有金伟哥、黑倍王、德国黑倍之类的，别的保健品叫什么名字其也记不清楚了。这些保健品卖多少钱，其不清楚，都是梁某自己卖药。（四）被告人的供述与辩解被告人梁某供述称，其系XX药店的法人，实际经营者，这个药店是从2011年开始一直到现在，2018年11月29日，公安机关工作人员在其经营的XX药店搜查出来的17小盒黑倍王、11盒金伟哥、16盒德国黑倍（透明瓶）、1瓶零7粒植物伟哥、2瓶金枪不倒、17小盒蚁力神、2大盒蚁力神都是其经营的，都是其在黑龙江省XX医药有限公司进的货。都是业务员来的时候，问其要不要这些保健品，他给介绍的这些东西，然后其就选择了一些，然后下次业务员来的时候，就给其送过来了。德国黑倍透明瓶，其一共进过一次，进了两大盒，每大盒里有10小盒，每小瓶里有10粒。每小盒进货价格是10元。其到现在卖出去4小盒，对外出售的价格一般都是20左右。这个药的盒子上写的产地是香港，具体其也不知道。黑倍王其也是进过一次，也是两大盒，每大盒里有10小盒，每小盒里面是10粒，进货价格是每小盒10元钱，其对外出售的价格是每小盒30元，现在其一共出售了3小盒，还剩17小盒。这个药有批准文号是：粤食准字2004第021号，具体是哪产的其也不清楚。金枪不倒其一共进了12盒，进货价格是每盒5元，其出售价格是15元至20元。金伟哥其一共进了12盒，每盒的进货价格是10元，每盒是10粒，其出售的价格是30元，一共卖出去1盒。还剩下11盒。其他的植物伟哥、蚁力神啥的其都说不清了。以上证据，来源合法，客观真实，与本案具有关联性，能够相互印证，形成完整的证据链条，且被告人梁某均无异议，本院予以采信。本院认为，被告人梁某销售含有有毒、有害成分的性保健品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪，公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应处五年以下有期徒，并处罚金。鉴于其到案后如实供述犯罪事实，构成坦白，又系初犯，自愿签署认罪认罚具结书，体现了较好的认罪悔罪态度，其所购进的含有有毒、有害成分的性保健品部分虽已销售，但未造成严重损害，本院根据其犯罪事实、量刑情节及社会危害程度，决定对其从轻处罚。被告人梁某犯罪情节较轻，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故依法对其宣告缓刑。辩护人的辩护意见予以采纳，量刑建议适当予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，判决如下：一、被告人梁某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元；(缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效后二日内缴纳。）二、禁止被告人梁某在缓刑考验期内从事食品销售及相关活动；三、在案扣押的涉案物品依法没收，由扣押机关依法处理；四、被告人梁某违法所得二百二十元依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  王永库审 判 员  张 莹人民陪审员  王京一二〇二〇年三月二十七日书 记 员  马志春本判决中引用法律条文的内容《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑；（一）犯罪情节较轻的；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。