新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终44号      上诉人（原审被告、反诉原告）：惠韬玮，男，1990年2月6日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：惠温芮，天山区向导法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审原告、反诉被告）：崔梦琪，女，1989年8月22日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：再娜甫·肉孜，乌鲁木齐市天山区卓睿法律服务所法律工作者。   上诉人惠韬玮与被上诉人崔梦琪装饰装修合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初3181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭于2020年1月16日开庭进行了审理。上诉人惠韬玮的委托诉讼代理人惠温芮，被上诉人崔梦琪的委托诉讼代理人再娜甫·肉孜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   惠韬玮上诉请求：撤销一审民事判决书，依法改判驳回崔梦琪对惠韬玮提出的诉讼请求，支持惠韬玮对崔梦琪提出的反诉请求。事实与理由：崔梦琪没按时间支付工程款、对自己要求定制的成品无故多次随意变更，加之涉案的房屋一直漏水造成装修延期，崔梦琪存在违约行为应承担违约责任。我按崔梦琪的要求定制了门套、衣柜、橱柜、书柜、推拉门并预付了220，00元的费用，该费用应是装修款里支付的；又因为崔梦琪拖欠定制成品的尾款，造成厂家不给安装定制成品，致使装修工程延期，崔梦琪应承担责任。   被上诉人崔梦琪辩称：双方签订的合同无法履行，房子放了一年多，已无法实现合同目的，我在履行合同的过程中没有违约行为，是惠韬玮存在违约行为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。   崔梦琪向一审法院提出诉讼请求：1．判令解除崔梦琪与惠韬玮签订的《房屋装修工程合同》；2．判令惠韬玮返还装修款50，000元（已变更为20，093.78元）；3．判令惠韬玮返还崔梦琪购买由惠韬玮保管的装修材料壁纸、五金配件、插座、开关等价值5，200元（已撤回该项请求）；4．判令惠韬玮赔偿违约损失15，000元；5．判令惠韬玮赔偿房屋租赁损失12，000元（已撤回该项请求）。   惠韬玮提出反诉请求：1．判令崔梦琪继续履行《房屋装修工程合同》（庭审中撤回了该请求）；2．判令崔梦琪支付拖欠的15，000元装修款；3．判令崔梦琪支付延期付款违约金13，500元；4．判令崔梦琪承担合同约定的单方违约终止合同对惠韬玮造成的经济损失3，000元。   一审法院认定事实，2016年6月4日，崔梦琪与惠韬玮签订《房屋装修工程合同》。合同约定，惠韬玮承包位于乌鲁木齐市××街房屋的装饰装修工程。装修期限90日，从2016年6月8日至2016年9月8日。装修房屋面积104.56平方米。装修总价款65，000元，合同签订之日起支付30%即20，000元作为首付款；待装修工程完成三分之一时支付30%即20，000元；待装修工程完成三分之二时支付30%即20，000元，剩余工程款10%即5，000元待工程完工验收合格后一次性支付。关于违约责任约定：如甲方崔梦琪原因未按本合同约定，因支付乙方惠韬玮简易装修工程资金不到位，造成装修工程工期延误，给乙方造成的人员误工损失及相关经济损失，由甲方全权承担相应责任，并赔偿支付乙方，应付基础装修工程总价款日3%给乙方赔偿违约损失，并顺延因甲方原因而造成的误工工期。如乙方原因误工，不能按本合同约定的施工期限给甲方交工，乙方给甲方按合同总价款日3%赔偿违约损失。任何一方未经另一方同意的前提下，无故单方擅自终止此合同，须向另一方支付3，000元经济损失赔偿金。2016年10月10日，因楼上漏水浸泡了装修房屋。崔梦琪与惠韬玮协议，暂不进行装修。2016年12月10日，经协商，崔梦琪支付惠韬玮二次装修费3，200元。此后，双方发生争议，协议未果，崔梦琪诉至法院。崔梦琪向惠韬玮支付款项时间及金额如下：2016年6月6日支付10，000元；同年6月7日支付10，000元；同年7月5日支付10，000元；同年7月12日支付10，000元；同年8月26日支付3，000元；同年8月29日支付5，000元；同年9月16日支付3，000元；同年9月19日支付2，000元；同年9月26日支付5，000元；同年9月28日支付1，100元；同年10月5日支付3，400元；同年12月10日支付3，200元，共计65，700元，其中包括崔梦琪支付给惠韬玮，由惠韬玮购买材料的材料款6，815元及因漏水造成的二次维修费用3，200元，实际支付合同约定的装修工程款55，685元。   一审法院在（2017）新0104民初3646号案件中，根据崔梦琪的申请，委托新疆建正工程项目管理咨询有限公司（下称建正公司）对惠韬玮已经完成的装修工程造价进行评估。建正公司于2017年8月10日作出建正基鉴字（2017）第0810号鉴定意见报告。报告认定：根据定额组价得出已完成的工程造价为35，645.22元。惠韬玮对该鉴定意见持有异议并申请复核，但建正公司对该鉴定报告未做变更。   一审法院认为，双方签订的房屋装修工程合同合法有效，双方均应按合同履行各自的义务。关于本诉，一、对于要求解除双方房屋装饰装修工程合同的诉讼请求，惠韬玮庭审中明确同意解除，法院对该项请求予以支持。二、对于崔梦琪要求惠韬玮返还装修款20，093.78元的诉讼请求，根据建正公司建正基鉴字（2017）第0810号鉴定意见报告，已完成装修工程造价为35，645.22元，已付装修款55，685元，故惠韬玮应当返还崔梦琪装修款20，039.78元。三、关于崔梦琪要求惠韬玮赔偿违约损失15，000元的诉讼请求，惠韬玮辩称工期延误系因为装修房屋楼上发生漏水，但经审理查明合同约定的工期2016年6月8日至2016年9月8日期间并未发生漏水，2016年10月10日发生漏水时已经逾期交工，已构成违约。合同明确约定违约损失按工程价款的日3%计算，工程价款65，000元按日3%计算1个月为即为58，500元，崔梦琪主动降低违约损失的计算标准，法院予以支持。关于反诉，一、对于惠韬玮要求崔梦琪支付拖欠的15，000元装修款的请求，依据建正公司建正基鉴字（2017）第0810号鉴定意见报告，已完成装修工程造价为35，645.22元。崔梦琪已付惠韬玮55，685元，故崔梦琪不存在拖欠的装修款，对于该项请求法院不予支持，惠韬玮称其已定制22，000元的柜子、门套等装修产品，但举证不足，法院不予采信。二、对于惠韬玮要求崔梦琪支付延期付款违约金13，500元的请求，合同约定付款方式为在签订合同之日起支付20，000元；装修工程完成三分之一时支付20，000元；装修工程完成三分之二时支付20，000元；剩余工程款5，000元待工程完工后支付。依据建正公司的鉴定报告意见，惠韬玮完成的装修工程未达到三分之二。崔梦琪在签订合同后工期开始前向惠韬玮付款20，000元，符合合同约定，在施工过程中陆续向惠韬玮付款，合计55，685元，惠韬玮举证不能证实崔梦琪存在逾期付款，故对该项请求法院不予支持。三、对于惠韬玮要求崔梦琪承担合同约定的单方违约终止合同对惠韬玮造成的经济损失3，000元的诉讼请求，因惠韬玮工期延误，崔梦琪可以要求解除合同，且惠韬玮已同意解除合同，故对该项请求法院不予支持。遂判决如下：一、解除崔梦琪与惠韬玮签订的房屋装饰装修工程合同；二、惠韬玮返还崔梦琪装修款20，039.78元；三、惠韬玮支付崔梦琪违约损失15，000元；四、驳回惠韬玮的反诉请求。   本院二审期间，当事人没有提交新证据。   本院对一审法院查明的事实及认定的证据予以确认。   本院认为，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。关于惠韬玮上诉称崔梦琪对自己要求定制的成品无故多次随意变更、及崔梦琪拖欠定制成品的尾款造成厂家不给安装定制的成品，致使装修工程延期的上诉理由，惠韬玮没有提交充分有效的证据证明其定制了符合涉案装修房屋尺寸的成品，惠韬玮的该上诉理由没有相应的事实依据，本院不予采信。   关于惠韬玮上诉称崔梦琪未按时间支付工程款造成装修延期的上诉理由，本案查明，双方在合同中约定按施工进度支付工程款，结合惠韬玮的施工情况，崔梦琪已超付工程款，惠韬玮的该上诉理由没有事实依据，本院不予采信。   关于惠韬玮上诉称涉案的房屋一直漏水造成装修延期，崔梦琪存在违约行为应承担违约责任的上诉理由，经查明，惠韬玮在庭审中称在装修期间是2016年10月10日发现漏水、12日进行处理，而合同约定的工期2016年6月8日至2016年9月8日期间并未发生漏水，在2016年10月10日发生漏水时已经逾期交工，惠韬玮已构成违约，惠韬玮的该上诉理由没有事实依据，本院不予采信。   综上所述，惠韬玮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1，263.49元（惠韬玮已预交），由惠韬玮负担。   本判决为终审判决。         审  判  长   黎 剑   审  判  员   谭建艳   审  判  员   柳 燕         二 〇 二 〇 年 三 月 三 十 一 日     书  记  员   马 平