浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙07民终389号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司金华市婺城支公司，住所地：金华市婺城区城东街道人民东路890号静听风语小区1幢，统一社会信用代码：91330702782914236E。 负责人：章丽霞,经理。 委托诉讼代理人：王嵬，浙江川丰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：徐荷仙，女，1956年10月25日出生，汉族，住金华市金东区。 委托诉讼代理人：张彦，浙江泽鉴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：喻帅，浙江泽鉴律师事务所律师。 原审被告：陈金荣，男，1969年7月5日出生，汉族，住金华市金东区。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司金华市婺城支公司（以下简称大地财险婺城公司）因与被上诉人徐荷仙、陈金荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服金华市金东区人民法院（2019）浙0703民初3726号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 大地财险婺城公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、请求二审法院准许对被上诉人徐荷仙伤残等级进行重新鉴定；3、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人徐荷仙肩袖损伤是否达到九级存疑。根据上诉人事故发生后住院治疗小结：右肱骨近端粉碎性骨折。根据被上诉人病程描述结合上诉人向其他鉴定机构法医审核，上诉人认为被上诉人伤残无相应九级基础，且上诉人举证一份杭州司法鉴定所鉴定报告，同样伤情甚至更严重的伤情，仅鉴定出十级伤残等级，上诉人申请第三方再次对被上诉人徐荷仙的伤情予以重新鉴定。二、对本次交通事故责任分配有异议。事故认定书认定标的车辆追尾即被上诉人陈金荣驾车碰撞被上诉人徐荷仙驾驶的非机动车，陈金荣负全责。但根据上诉人前期参与事故现场查勘和被上诉人陈金荣反馈。标的车辆受损部位为左后方车箱体，徐荷仙的非机动车受损部位为后备箱及后视镜，根据碰撞痕迹，标的车辆追尾的可能性较小。且根据现场照片，标的车辆由东往西方向直线行驶，徐荷仙的车辆系拐弯行驶，拐弯车辆应让直行车辆，被上诉人徐荷仙至少应负同等责任。三、被上诉人徐荷仙发生事故时已年满61周岁，原审判决赔偿误工费有误。 徐荷仙辩称，一审法院认定事实清楚、证据确实充分。一、金华明镜司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》准确无误。本案司法鉴定系法院委托，鉴定意见真实性、合法性毋庸置疑。上诉人认为类似伤情有不同与本案的伤残等级的鉴定结论，被上诉人认为由于每个个体人体结构和抵御外力伤害的能力不同，以及外力作用的不同，造成的损害程度必然不同。二、事故认定书中对事故责任分配准确。事故发生时徐荷仙的电动车已完成了转弯并与陈金荣驾驶的机动车保持平行，但由于陈金荣未保持安全距离导致事故发生，应当承担全部责任。三、事故发生时徐荷仙为人嫁接苗木，有正常的收入来源情况，有劳动能力，原审判决赔偿误工费正确。 陈金荣辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持一审判决。 徐荷仙向一审法院起诉请求：1、被告陈金荣赔偿原告医药费、营养费、护理费、残疾赔偿金等共计276200元；被告大地财险婺城公司在保险限额内承担赔偿责任；2、本案诉讼费用由二被告承担。 一审法院认定:2018年9月11日7时00许，被告陈金荣驾驶浙Ｇ×××××小型客车沿103省道自东往西行驶至二环东路交叉口时，车头与原告徐荷仙驾驶的电动车自行车发生碰撞，造成两车损坏，徐荷仙受伤。交警部门认定陈金荣负事故的全部责任，徐荷仙不负责任。受害人徐荷仙右肱骨近端粉碎性骨折，事故发生时原告62周岁，收入来源为务农、为人嫁接苗木。浙Ｇ×××××小型客车系被告陈金荣所有，该车在大地财险婺城公司投保有交强险、商业第三者责任险100万元及不计免赔险。事故发生在保险期限内。事故发生时由被告陈金荣驾驶。经原告申请，法院委托金华明镜司法鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人徐荷仙外伤致右肱骨近端粉碎性骨折，右肩袖损伤，经手术治疗后遗留右肩关节功能障碍，构成九级伤残。2、被鉴定人徐荷仙的误工期为210日，护理期为90日，营养期为90日。原告各项损失：1、医疗费：59222.9元。2、住院伙食补助费：2700元（30元/天×90天）。3、营养费：5400元（60元/天×90天）。4、残疾赔偿金：165024元（45840元/年×18年×20%）。5、误工费：26373.9元（125.59元/月×210天）。6、护理费：13500元（150元/天×90天）。7、交通费：1800元。8、精神损害抚慰金：8000元。9、车损：285元。合计：282305.8元。被告陈金荣垫付10000元。 一审法院认为：经原告及被告陈金荣对事故经过当庭陈述确认陈金荣的车尾与徐荷仙电动自行车车头相撞的事实，虽交警部门记载的陈金荣的车头与徐荷仙电动自行车车尾发生碰撞不相符，但被告陈金荣在驾驶过程中未与原告保持适当距离，且在过路口时未减速行驶，不注意安全导致其车尾与徐荷仙电动自行车车头相撞，其事故责任认定结果符合交通事故处理的规则，可以采纳。可以作为认定处理双方责任的依据。被告陈金荣应对其行为造成的损害后果承担全部责任。被告大地财险婺城公司作为肇事车辆的保险人，应在保险限额内承担赔偿责任。原告伤残等级等经鉴定机构鉴定，鉴定结论可以作为计算其损失的依据。该事故又造成原告骨折构成九级伤残，精神损害抚慰金过高，依法予以调整，可按8000元计算。原告虽超60周岁，结合其陈述的收入来源情况，其尚有劳动能力，按规定可以计算误工收入。结合交警部门认定有实际车损的发生且经过修理，故其车损285元予以认定。结合本案的实际情况和保险合同的约定，非医保部分酌情认定按8%计算即3937.83元（59222.9-10000）*8%应由被告承担。综上确定原告徐荷仙因交通事故造成的损失为282305.8元，由被告大地财险婺城公司在保险责任限额内赔偿278367.97元。鉴定费、诉讼费，依据保险合同约定，应由侵权人承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司金华市婺城区支公司在保险责任范围内赔偿原告徐荷仙因机动车交通事故造成的损失278367.97元（被告陈金荣承担6728.83元，扣除已支付的10000元，应从保险理赔款中退还3271.17元，余款275096.8元支付原告徐荷仙，款汇至原告在中国农业银行孝顺支行账号：62×××78），款于本判决生效后十日内履行完毕。二、由被告陈金荣赔偿原告徐荷仙因机动车交通事故造成的损失非医保3937.83元及鉴定费1900、诉讼费891元，合计6728.83元，款已履行。三、驳回原告徐荷仙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费891元（已减半收取），鉴定费1900元，合计2791元，由被告陈金荣负担。 二审期间，双方当事人均未向法院提交新的证据。本院对一审认定事实予以确认。 本院经审查认为,本案系机动车交通事故损害赔偿责任纠纷，被上诉人徐荷仙因涉案事故受伤事实清楚，侵权人和相关责任主体应当依法承担相应的赔偿责任。原审根据交警部门的事故责任认定和鉴定机构的鉴定意见判决上诉人保险公司在保险范围内承担赔偿责任并无不当。上诉人对被上诉人徐荷仙伤残等级鉴定意见存疑，但并未提供充分依据证明原审鉴定程序违法和鉴定意见明显违反常理的证据，该上诉理由本院不予支持。从交警部门的绘制的现场事故图看，并结合当事人的陈述，涉案事故发生在有斑马线的丁字路口，事故发生时徐荷仙正驾驶电动自行车过斑马线左转，而陈金荣驾驶机动车遇斑马线未减速并确保安全导致两车发生碰撞，原审判决陈金荣承担全部赔偿责任并无明显不当。涉案事故发生时，被上诉人徐荷仙虽已年满60周岁，但尚有劳动能力，原审判决上诉人承担误工费的赔偿责任符合规定。 综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司金华市婺城区支公司的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1782元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司金华市婺城区支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈庭会 审 判 员 盛基敏 审 判 员 张燕燕 二〇二〇年三月二十五日 代书记员 唐晓涛