吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉02民终133号上诉人（原审原告）：于喜林，住吉林市。委托诉讼代理人：关世艳，吉林彰杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吉林市市政建设集团有限公司。法定代表人：刘泽清。委托诉讼代理人：康泽，吉林保民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吉林森煌建筑材料集团有限公司。法定代表人：苗春生，董事长。委托诉讼代理人：张春生。被上诉人（原审被告）：魏强，住吉林省长春市绿园区。被上诉人（原审被告）：王殿平，住辽宁省朝阳县。上诉人于喜林因与被上诉人吉林市市政建设集团有限公司（以下简称吉林市政公司）、吉林森煌建筑材料集团有限公司（以下简称森煌公司）、魏强、王殿平劳务合同纠纷一案，不服吉林省吉林市船营区人民法院（2019）吉0204民初2148号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人于喜林的委托诉讼代理人关世艳，被上诉人吉林市政公司的委托诉讼代理人康泽、森煌公司的委托诉讼代理人张春生、魏强到庭参加诉讼。被上诉人王殿平经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。于喜林上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审判决，并予改判支持上诉人诉请。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。1.吉林市政公司违法分包工程给自然人魏强的事实未查清。上诉人等15名农民工均系“吉林××区地下综合管廊繁荣段”项目工人，魏强在第5页辩称中自认：承包了吉林市政公司的吉林××区地下综合管廊工程。在第7页“经审理查明：魏强是辽源市政公司与吉林市政公司的分包人。新鲁班公司承建的九江大路地下管廊混凝土构建安装、钢筋的部分工程也由魏强分包”,在第8页“本院认为”段中，却只字不提魏强是吉林市政公司的分包人，而只是说明了“新鲁班公司将该项目部分工程转包给魏强”。而在第9页倒数第7行中，却只认定了魏强是辽源市政公司的管廊工程的承包人。实际上，上诉人施工的工程量的80％是魏强直接从吉林市政公司承包的工程。但这一事实，一审法院没有查清，2.上诉人的工资一直由魏强直接支付的事实未查清。上诉人是由王殿平找来给魏强干活的。除拖欠的工资外，上诉人的工资也都是魏强直接支付给他的，而不是由王殿平支付。并且，在劳动保障监察部门调查后，魏强通过劳动监察部门支付上诉人部分劳动报酬。这一事实一审法院未查清。3.吉林市政公司与辽源市政公司的关系认定不清。在上诉人投诉时，在劳动保障监察部门调查中，吉林市政公司称他们是雇佣辽源市政公司人员管理施工现场，不是合作关系。因此，吉林市政公司将辽源市政公司全盘剔出，一审法院认定吉林市政公司与辽源市政公司是合作关系，事实不清。4.森煌公司与新鲁班公司的关系认定不清。上诉人在施工过程中，从未听说过新鲁班公司，新鲁班公司和森煌公司到底是什么关系，一审法院并未查明。5.魏强在本案中的身份是自然人还是派遣人员未查清。吉林市政公司在提交的“情况说明”证据中，证实魏强班组系吉林市恒祥劳务公司派遣人员，但庭审过程中，魏强本人称是个人承包。一审法院未查清魏强真实身份。二、一审法院未依据证据进行裁判，采信魏强的口头证据错误。1.一审法院未按提供的证据证实的事实作裁判。魏强提供的证据中，足以证明，魏强从吉林市政公司直接承揽的一部分工程。但一审法院却没有将其作为事实，加以审理裁决。2.一审法院只采纳魏强的口头协议，而未采纳王殿平的口头协议。在原审中，魏强说“我和王殿平是转包关系，王殿平负责部分钢筋施工。钢筋成品按每吨510元结算，半成品按每吨200元结算。我也按照吨数结算给王殿平”，在没有任何证据的情况下，法院采信了魏强的辩解，认定魏强和王殿平之间系承包关系，在第8页的本院认为一段中，直接写道“魏强又将其中的钢筋工程转包给王殿平”，把魏强的口头辩解当作事实。但当王殿平辩称“我就是找人，这些人工费都是魏强发放的，原来走的人和经过劳动局核发的劳动报酬都是魏强发放的”，一审法院并没有采信。这两者的差异，让人对一审法院公正审理产生怀疑。三、一审法院适用法律错误。一审法院适用的是一般法律规定，而在审理建设工程施工合同纠纷案件中，有《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，且针对拖欠农民工工资的问题上，劳动和社会保障部、建设部联合印发了《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》的通知（劳社部发［2004］22号），应当适用这一规定，但一审法院却无视特别法优先的规定，而适用一般法律进行裁判是错误的。四、一审法院只判决被告王殿平承担责任错误。一审法院只判决王殿平承担责任，剔除了其他三被告的法律责任，是错误的。对于工程总承包企业的吉林市政公司将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的森煌公司和自然人魏强，应当承担清偿拖欠工资的连带责任。同时，魏强作为工程违法分包人，应当承担连带清偿责任。森煌公司违法分包，也应承担连带责任。综上，上诉人系农民工，按照劳动和社会保障部、建设部联合印发了《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》的通知精神，为维护其合法权益，特向贵院提起上诉，请求二审法院撤销原判，支持上诉的诉讼请求。吉林市政公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，并且我公司已经将全部的劳务费用支付完毕，至于其他被上诉人之间魏强、王殿平与相关农民工是否结算清楚，与我公司无关，请求二审法院驳回上诉人对我公司的诉请。森煌公司辩称，我公司不欠任何农民工工资，请求二审法院维持原判。魏强辩称，上诉人均不是我雇佣的，是由王殿平雇佣的，我已经按照与王殿平所协商的价格结算给王殿平了，至于王殿平是否给上诉人结算工资，我不清楚，请求二审法院维持原判。王殿平二审未到庭亦未提交书面答辩意见。于喜林向一审法院起诉请求：1.判令吉林市政公司、森煌公司、魏强、王殿平连带支付劳动报酬862元；2.判令吉林市政公司、森煌公司、魏强、王殿平承担本案诉讼费、公告费。一审法院认定事实：2017年，吉林市政公司与辽源市政公司分别承揽了吉林市不同地段的地下综合管廊工程。2017年8月，吉林市政公司与新鲁班公司签订吉林市经开区九江大路和经开大街北段地下综合管廊项目预制构件安装工程专业工程分包合同，该合同约定新鲁班公司为吉林市政公司九江大路地下综合管理预制装配式混凝土构建的安装，现场钢筋的绑扎，现浇混凝土的浇筑，模板工程。工期自2018年6月20日起至同年11月30日止，工程质量按国标执行，合同价款（暂估）614万元，竣工结算。魏强是辽源市政公司与吉林市政公司的分包人。新鲁班公司承建的九江大路地下管廊混凝土构建安装、钢筋的部分工程也由魏强分包。魏强又以钢筋成品每吨510元、钢筋半成品每吨200元转包给王殿平。王殿平负责雇人安装、施工。2018年6月，王殿平招雇于喜林到吉林××区地下管廊繁荣段工地从事钢筋工作。至2018年8月7日止，王殿平共欠于喜林工资1800元。2018年8月，于喜林等14人向吉林市人社局劳动保障监察部门投诉，索要工资。经劳动保障监察部门认定，吉林市经开区九江大路地下综合管廊繁荣段工程总承包单位是吉林市政公司，分包单位是森煌公司，两单位又将该工程发包给魏强，魏强又将钢筋工程发包给王殿平。投诉工人均由王殿平所雇，投诉金额为190,725元。根据吉林市政公司和森煌公司所提供的工程量，最终确认无争议金额为89,170.30元。2019年2月2日前无争议金额已由吉林市政公司、森煌公司通过辽源市政公司转账给魏强，魏强转交劳动监察部门。该款已由劳动监察部门发放给投诉工人。剩余有争议的101，554.70元投诉金额，因魏强与王殿平存在争议，无法落实责任。2019年2月，于喜林领取无争议工资款938元。2019年5月10日，于喜林诉至一审法院请求吉林市政公司、森煌公司、魏强、王殿平承担连带支付有争议的劳动报酬862元。一审法院认为，吉林市政公司与辽源市政公司合作承揽吉林市经开区九江大路和经开大街北段地下管廊工程，其中，九江大路地下管廊繁荣段由吉林市政公司分包给新鲁班公司，新鲁班公司与森煌公司合作承建。新鲁班公司将该项目部分工程转包给魏强，魏强又将其中的钢筋工程转包给王殿平。王殿平负责雇工。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案吉林市政公司、森煌公司与于喜林没有签订劳务合同、雇工合同，双方不存在劳务关系和雇佣关系。发包人吉林市政公司只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。魏强转包吉林市政公司和新鲁班公司的部分管廊工程，吉林市政公司和森煌公司、新鲁班公司已将“吉林××区地下综合管廊繁荣段”项目的工程结算款及人工费支付给辽源市政公司，辽源市政公司又转账全部支付给魏强。吉林市政公司与森煌公司、新鲁班公司已向转包人魏强结清工程价款，不应承担偿还实际施工人劳动报酬的法律责任。关于魏强与王殿平是否承担法律责任的问题，因于喜林诉状中已明确王殿平是其雇佣者，双方还议定了工资数额，况且于喜林等人投诉经开区人力资源局时，该局已确认魏强将钢筋工程转包王殿平，由王殿平负责雇工的事实。王殿平当庭还自认于喜林等实际施工人均由其招雇，因此王殿平应对于喜林等实际施工人负偿还劳动报酬的义务。魏强是辽源市政公司的管廊工程承包人，由于工程衔接，转包了吉林市政公司和森煌公司、新鲁班公司部分管廊工程，魏强与王殿平口头转包钢筋工程，双方认可。魏强与于喜林等实际施工人既没有签订书面劳务合同，又没有签订书面雇佣协议，魏强又当庭否认实际施工人是其招雇，一审法院无法确认魏强与于喜林等实际施工人存在劳务关系或雇佣关系。虽然实际施工人曾投诉至经开区人力资源局，魏强将无争议的人工费用交付经开区人力资源局，经开区人力资源局予以发放，但是对于魏强与王殿平有争议的劳动报酬，双方各执一词，从各方当事人举证的证据来看，一审法院无法确认吉林市政公司、森煌公司、新鲁班公司、魏强应承担有争议部分的劳动报酬的责任。有争议的劳动报酬事实不清、证据不足。一审法院当庭释明各方当事人是否追加新鲁班公司为本案当事人，以及是否放弃追究吉林市政公司和森煌公司的民事责任，各方当事人明确表示不追加新鲁班公司为被告或第三人，有部分实际施工人明确表示放弃吉林市政公司和森煌公司负连带责任的诉请。鉴于王殿平在庭审中已承认其招雇的事实，并自认欠于喜林等实际施工人劳动报酬的数额，一审法院认定王殿平应承担偿还于喜林等实际施工人劳动报酬的法律责任。关于吉林市政公司提出诉讼程序应先劳动仲裁的问题，因本案为劳务合同纠纷，无需仲裁前置。关于于喜林要求判令吉林市政公司、森煌公司、魏强承担连带责任的诉请，因无事实及法律依据，一审法院未予支持。一审法院判决：一、王殿平于判决生效之日起十日内支付于喜林劳务费862元；二、驳回于喜林的其他诉讼请求。案件受理费25元，由王殿平负担，于判决生效之日起七日内向一审法院交纳。本院二审期间，双方当事人均未向本院提供任何证据。对一审查明的事实本院予以确认。另查明，2019年5月30日，于喜林向一审法院递交书面申请，不再要求吉林市政公司及森煌公司在本案中承担连带责任。本院认为，王殿平系本案所涉钢筋工程的实际施工人，其直接雇佣于喜林等15人进行施工，应承担给付工人劳务费的直接责任，一审法院据此判决其承担给付责任，并无不当，本院予以维持。关于连带责任问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百二十七条关于“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”、《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条关于“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任”及《国务院办公厅关于全面治理拖欠农民工工资问题的意见》（国办发〔2016〕1号）第三条“健全工资支付监控和保障制度”之（九）关于“建设单位或施工总承包企业将工程违法发包、转包或违法分包致使拖欠农民工工资的，由建设单位或施工总承包企业依法承担清偿责任”的规定，在建设施工领域，若存在违法发包、转包或分包的情况，则拖欠的农民工工资应由建设单位或施工总单位承担清偿责任。本案中，吉林市政公司作为总施工承包单位，森煌公司、魏强作为不具备资质的建设单位及自然人，在上述三方均存在违法转包及分包的情况下，为充分保护涉案农民工的合法权益，根据上述法律及规章的规定，本案吉林市政公司、森煌公司、魏强应对王殿平拖欠于喜林的劳务费承担连带给付责任。因在一审时于喜林向一审法院提交书面申请，明确表示不再要求吉林市政公司、森煌公司在本案中承担连带责任，故本院视其为对自己权利的处分，吉林市政公司、森煌公司不在本案中承担连带责任。综上所述，于喜林的上诉请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第二百二十七条、《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持吉林省吉林市船营区人民法院（2019）吉0204民初2148号民事判决第一项；二、撤销吉林省吉林市船营区人民法院（2019）吉0204民初2148号民事判决第二项；三、被上诉人魏强对上述第一项判决承担连带给付责任。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费25元，二审案件受理费50元，共计75元，由王殿平负担。魏强对上述费用承担连带给付责任。本判决为终审判决。审判长  张利宏审判员  郭立坤审判员  李 昂二〇二〇年三月二十三日书记员  张佩瑶