辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终85号上诉人（原审原告）：李元勋，男，1957年02月09日出生，住盖州市。委托诉讼代理人：高生权，盖州市明镜法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：盖州市市政公司，住所地盖州市。法定代表人：宇清华，该公司经理。委托诉讼代理人：马伟勋，辽宁大千律师事务所律师。上诉人李元勋因与被上诉人盖州市市政公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省盖州市人民法院（2019）辽0881民初2925号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李元勋上诉请求：1、依据撤销盖州市人民法院（2019）辽0881民初2925号民事判决书。2、依法改判或发回重审。3、涉诉一、二审费用全部由被上诉人承担。事实与理由：原审认定上诉人诉请工伤赔偿已在营口市站前区人民法院于2018年9月25日作出（2016）辽0802民初347号民事判决书，属于三方安全生产事故中得到赔偿。被上诉人在本起事故中只赔偿百分之二十责任160038元，而工伤赔偿职工是免责的，由单位全赔，难道三方安全生产事故中只赔偿百分之二十责任160038元，而工伤赔偿就不用赔了吗？上诉人认为，三方安全生产事故赔偿与工伤赔偿是两种法律关系，不应混在一起，上诉人是工伤难道三方安全生产事故中有百分之二十责任只有自己承担吗？工伤还有什么意义？上诉人在原审请求的工伤工资、住院伙食补助费、住院护理费、义肢费及义肢维修费、伤残补助金、伤残鉴定费、抚恤金、交通费、交通事故责上诉人百分之二十责任160038元未赔等合计810356元应在工伤赔偿中给付。综上，请求二审法院依法撤销盖州市中级人民法院（2019）辽0881民初2925号民事判决书，依法改判或发挥重审，涉诉一、二审费用全部由被上诉人承担。被上诉人盖州市市政公司辩称，市政公司认为，原审充分考虑本案实际情况，兼顾维护各方的合法权益，依法作出判决，没有损害上诉人利益。上诉人不服原审判决，提起上诉，其理由不能成立。一、上诉人以身体健康权收到侵害为由，已经提起诉讼，并将市政公司列为被告，此案经营口市站前区人民法院和营口市中级人民法院判决，市政公司已经承担了相应的赔偿责任。上诉人既然选择通过“侵权”向市政公司主站权利，就不能再主张“工伤”再次向市政公司主张权利。上诉人所受伤害造成的经济损失可以向侵权人和用人单位两个主体分别主张权利而“兼得”，但要求市政公司在两个不同的法律关系中分别承担“侵权”、“工伤”责任，没有法律依据。二、上诉人的相关损失在“侵权”案件中已经得到赔偿，即使享受工伤待遇，也应当遵循实际损失填平、补偿项目兼得的“有限兼得”原则，而不是全部“兼得”。原审根据法院生效判决，在计算上诉人的实际损失时，将上诉人在“侵权”案件中自身承担的20%和市政公司承担的20%赔偿责任。重新计算在工伤待遇中，体现“补齐”；工伤待遇中的补偿性质的“停工留薪工资、一次性伤残补助金，金额支付，体现”兼得。因此，上诉人应享受的工伤待遇，没有受到损失。综上，希望二审维持原判。李元勋向一审法院起诉请求：1.请求判令被告立即支付拖欠工伤工资、住院伙食补助费、住院护理费、义肢费及义肢维修费、伤残补助金、伤残鉴定费、抚恤金、交通费、交通事故责任百分之二十未赔，合计赔偿810356元；2.被告承担本案诉讼费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：李元勋系盖州市市政公司的正式职工。2007年5月29日18时30分，李元勋与为盖州市市政公司工作的王再洪、孟庆金之间发生了一起三方安全生产事故。事故发生时，盖州市市政公司正在营口市站前区大庆路植物园门前进行施工修路，王再洪雇佣司机张世辉进行挖掘机操作，李元勋作为现场材料检验员被挖掘机后尾部刮倒在马路上，随后被孟庆金雇佣的司机张宝超驾驶的货车将其双腿轧伤。李元勋受伤后，被送到中国医科大学附属第一医院救治，经诊断为：双小腿碾压伤、左胫腓骨骨折、左小腿撕拖伤。李元勋又先后到沈阳医学院奉天医院、盖州市中心医院及海城市八里骨科医院治疗，并在海城市八里骨科医院进行了左肌骨踝部截肢术，于2009年10月16日出院。李元勋住院治疗872天，住院期间盖州市市政公司派李玉斌护理至2008年8月7日（共计432天）。李元勋先后花医疗费179631.92元、用血费3350元及其他治疗费740.4元、购买轮椅等费用765元，住宿费6270元，合计190757.32元。花交通费10020.5元。李元勋于2009年1月18日安装义肢，义肢费用243000元（48600元/次×5年）及义肢修理费24300元（48600元/次×5年×10%），合计267300元。李元勋于2013年11月29日经盖州市人力资源和社会保障局认定为工伤。并经营口市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍四级。盖州市市政公司已为李元勋垫付22.5万元。关于李元勋的相关损失，其起诉相关侵权人要求赔偿，营口市站前区人民法院于2018年9月25日作出（2016）辽0802民初347号民事判决书，判决王再洪承担20%责任，孟庆金承担40%责任，李元勋承担20%责任，盖州市市政公司承担20%责任赔偿160038.996元。该判决经营口市中级人民法院判决维持原判。现李元勋起诉要求盖州市市政公司承担工伤赔偿责任并赔偿交通事故未获赔的20%。一审法院认为，李元勋作为盖州市市政公司的正式职工，双方之间存在劳动关系。李元勋受伤后，被认定为工伤并经鉴定为四级伤残。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”的规定。因此，盖州市市政公司应按照《工伤保险条例》和《辽宁省工伤保险实施办法》的相关规定，给付李元勋各项工伤保险待遇，本案按照工伤标准重新计算了李元勋的实际损失，其中已包含了侵权案件判决赔偿的160038.996元，即相当于盖州市市政公司已支付了该笔款项，故该判决认定的160038.996元不应再由盖州市市政公司重复支付。李元勋的各项经济损失如下：医疗费等190757.32元×40%=76302.93元、交通费10020.5元×40%=4008.2元、义肢费267300元×40%=106920元，伙食补助费15元×872元×40%=5232元、护理费69.03元×（872-432）天×40%元=12149.28元，合计204612.41元；停工留薪期工资1100元×24个月=26400元、一次性伤残补助1100元×21个月=23100元。以上损失合计254112.41元。但应扣除盖州市市政公司已支付的22.5万元，盖州市市政公司尚应支付李元勋工伤损失29112.41元。对李元勋要求的抚恤金于法无据，不予支持。综上所述，对李元勋符合法律规定诉讼请求，本院予以支持。依照《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十五条规定，判决如下：被告盖州市市政公司于判决生效后十日内给付原告李元勋工伤待遇29112.41元。如逾期未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告盖州市市政公司负担。本院经审理查明的事实与原审认定的一致。本院认为，上诉人李元勋系被上诉人单位员工，其所受伤害于2013年11月29日经盖州市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经营口市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍四级，依法享有工伤保险待遇。被上诉人应当按照《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条规定支付上诉人工伤保险待遇。被上诉人应当支付上诉人一次性伤残补助金21个月本人工资23100元（1100元×21个月=23100元）。鉴于上诉人是2013年11月29日进行的伤残鉴定，鉴定结论为伤残四级。在上诉人出院后双方劳动关系仍然存在，被上诉人没有支付上诉人工资，按照《工伤保险条例》第三十三条，上诉人因遭受事故伤害需要停止工作，被上诉人应当支付上诉人停工留薪期间工资福利待遇。鉴于上诉人工伤鉴定滞后及上诉人治疗期间过长，被上诉人支付上诉人停工留薪期间工资待遇24个月本人工资26400元（1100元×24个月=26400元），即上诉人2009年10月16日出院，其24个月工资应从2009年10月18日至2011年10月17日。在2011年10月17日后被上诉人应当按照上诉人本人工资的75%支付上诉人伤残津贴至上诉人退休，即从2011年10月18日至2012年4月17日工资4950元（1100元×6个月×75%=4950元）。又因为上诉人系工伤，在生产事故中其个人不应承担损失赔偿责任，故对于辽宁省营口市站前区人民法院（2016）辽0802民初347号民事判决中上诉人自行承担的20%损失160038.996元被上诉人应当予以补偿，被上诉人应当给付上诉人以上款项合计214488元。诉讼过程中，双方均认可在上诉人治疗过程中，被上诉人已给付上诉人225000元，双方可自行解决，本案中不予扣除。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销辽宁省盖州市人民法院（2019）辽0881民初2925号民事判决；二、被上诉人盖州市市政公司于判决生效后十日内给付上诉人李元勋一次性伤残补助金23100元；三、被上诉人盖州市市政公司于判决生效后十日内给付上诉人李元勋停工留薪期工资26400元；四、被上诉人盖州市市政公司于判决生效后十日内补偿上诉人李元勋生产事故损失160038.99元。如逾期未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由盖州市市政公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人李元勋负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二〇年三月二十三日法官助理张弘书记员郎爽