江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏13民终442号上诉人（原审原告）：王洪彦，女，1953年2月22日出生，住江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：解晓瑞，江苏雅凯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李斌，男，1972年6月4日出生，住江苏省沭阳县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宿迁市分公司，住所地江苏省宿迁市黄河路222号。负责人：于利民，该分公司总经理。委托诉讼代理人：朱振国，该分公司员工。上诉人王洪彦因与被上诉人李斌、中国人民财产保险股份有限公司宿迁市分公司（以下简称人民财保宿迁市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省沭阳县人民法院（2019）苏1322民初13365号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭，于2020年3月19日公开听证进行了审理。上诉人王洪彦的委托诉讼代理人解晓瑞，被上诉人李斌，被上诉人人民财保宿迁市分公司的委托诉讼代理人朱振国，参加了听证。本案现已审理终结。王洪彦上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持王洪彦一审的诉讼请求;本案一、二审诉讼费用由李斌和人民财保宿迁市分公司负担。事实和理由：1.交警部门作为国家专门处理交通事故的单位，依法委托鉴定机构对伤者伤情进行鉴定，合法有效。2.王洪彦提供的鉴定材料真实可靠，沭阳县中医院司法鉴定所作为专业鉴定机构依法审查了鉴定材料的真实性。3.江苏省司法厅发布的《关于人体伤残程度鉴定相关问题的意见》（苏司通【2018】4号）文件中第一部分第六条第三款内固定在位的伤残程度鉴定的时机选择中有如下规定：“因年龄（60周岁以上）、身体等原因，为避免可能的手术风险，被鉴定人书面申请或临床出具不宜取出证明（建议意见）的可以进行鉴定。”本案王洪彦已经66周岁，也已经出具的书面申请不取出内固定，故符合上述规定的可以鉴定的时机。但宿迁东院司法鉴定所以未取出内固定为由认定无法鉴定违反了上述规定。因此，王洪彦提供的交警部门出具的鉴定意见书应当予以采纳。李斌辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。人民财保宿迁市分公司辩称：王洪彦的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王洪彦向一审法院起诉请求：王洪彦因交通事故产生的医疗费20626.6元、住院伙食补助费378元、营养费900元、护理费11800元、残疾赔偿金70800元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，由李斌和人民财保宿迁市分公司赔偿105401.84元（超出交强险部分损失赔偿40%）。一审法院认定事实：2018年4月6日，李斌驾驶苏Ｎ×××××小型普通客车沿沭阳县迎宾大道由东向西行驶至与义乌路交叉路口处，与沿义乌路由南向北行驶王洪彦驾驶的电动自行车相撞，致两车损坏，王洪彦受伤。该事故经交警部门处理，认定王洪彦承担此次事故的主要责任，李斌承担此次事故的次要责任。苏Ｎ×××××小型普通客车在人民财保宿迁市分公司投保交强险、第三者责任商业险100万元含不计免赔。王洪彦于2018年4月6日至4月27日至沭阳县人民医院住院治疗，出院诊断为：左侧胫骨远端开放性骨折、左外踝骨折、右侧内外踝骨折、右踝关节脱位、右足舟骨骨折、全身多处挫裂伤、2型糖尿病、C5-6、C6-7椎间盘突出、T1棘突血管瘤、脂肪肝，出院医嘱为：建议休息叁月、加强营养、术后1-2年入院取内固定等。王洪彦发生医疗费94464.53元，其中，王洪彦支付医疗费20646.6元，人民财保宿迁市分公司垫付王洪彦医疗费10000元。一审中，经王洪彦申请，一审法院委托宿迁东院司法鉴定所对王洪彦的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，2019年11月20日，该所向一审法院发函：被鉴定人受伤部位内固定在位，未取出，因此，不具备鉴定条件。2018年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入为47200元。一审法院认为：公民的人身、财产受法律保护，侵害他人人身财产的应当承担民事责任。机动车因交通事故致他人人身、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额内赔偿，超出部分由保险公司在商业三者险责任限额内依据合同约定予以赔偿。双方当事人对事故发生事实及责任认定无异议，一审法院予以确认。根据事故双方在事故中过错程度以及损害后果与事实双方行为之间原因力大小，一审法院确定李斌对王洪彦的损失承担40%的赔偿责任。苏Ｎ×××××小型普通客车在人民财保宿迁市分公司投保交强险、第三者责任商业险100万元含不计免赔，王洪彦的损失由人民财保宿迁市分公司在交强险责任限额内赔偿，超出部分，由人民财保宿迁市分公司在第三者责任商业险限额内赔偿40%。关于王洪彦的各项损失确定问题。王洪彦支付的医疗费20626.6元有相应的入院记录、出院记录、医疗费收费收据等证据为证，一审法院予以支持。王洪彦因交通事故住院治疗21天，故一审法院确定王洪彦的住院伙食补助费为378元、交通费酌定为300元。根据王洪彦的伤情、医嘱，结合人体损害误工期、护理期、营养期评定规范，一审法院确定王洪彦的护理期为90天、营养期为90天，故王洪彦的护理费为11800元、营养费为900元。由于王洪彦提供的鉴定材料未经双方当事人确认，在鉴定机构的选择上和鉴定过程中排除了当事人的选择权与参与权，且不具备鉴定条件，一审法院对司法鉴定意见不予采纳。经一审法院委托鉴定，因王洪彦暂未取出内固定，不具备鉴定条件，一审法院无法确定王洪彦的伤残等级，故对王洪彦主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费均不予支持。综上，王洪彦的损失合计34004.6元（不含人民财保宿迁市分公司垫付交强险限额内医疗费10000元），由人民财保宿迁市分公司在交强险责任限额内赔偿12100元，超出部分21904.6元由人民财保宿迁市分公司在第三者责任商业险限额内赔偿40%即8761.84元。人民财保宿迁市分公司已垫付的10000元应予扣除。一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、人民财保宿迁市分公司于判决生效后十日内赔偿王洪彦损失20861.84元（该款项汇至王洪彦指定账户，户名王洪彦，开户行江苏银行沭阳支行，账号62×××67）；二、驳回王洪彦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费928元，减半收取464元（王洪彦已预交），由人民财保宿迁市分公司负担200元，由王洪彦负担264元。双方当事人二审均未提供新的证据，且对一审法院经审理查明的案件事实部分均无异议，本院依法予以确认。经双方当事人确认，本案二审的争议焦点为：沭阳县中医院司法鉴定所司法鉴定意见能否作为认定本案案件事实的依据。本院认为：王洪彦主张沭阳县中医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书应当予以采信的依据为江苏省司法厅《关于人体伤残程度鉴定相关问题的意见》中关于内固定在位伤残程序鉴定的时机选择，其认为王洪彦年满60周岁且书面申请不取出内固定，故本案符合鉴定时机。但是，其一，对肢体邻近关节的内固定在位可能影响关节功能并需据此关节功能评定伤残等级的，原则上需取出内固定并经适当功能锻炼2个月以上方能进行鉴定，本案中王洪彦的内固定在位累及关节，影响关节活动度，故可能存在不符合鉴定技术规范的情况；其二，除书面申请外，王洪彦并未提供为其行内固定术的医疗机构出具的不宜取出证明，亦未证明其取出内固定存在可能的手术风险；其三，王洪彦未取出内固定进行鉴定，未通知李斌和人民财保宿迁分公司，也未取得对方同意；其四，沭阳县中医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书系交警部门委托，人民财保宿迁分公司以未通知其参与鉴定、鉴定材料未经其质证且内固定在位不符合鉴定条件为由对该司法鉴定意见书不予认可。在此情况下，一审法院根据王洪彦重新鉴定的申请，依法启动重新鉴定程序，委托宿迁东院司法鉴定所重新鉴定，并无不当。宿迁东院司法鉴定所出具的鉴定意见认为王洪彦内固定在位，不具备鉴定条件，故终止鉴定，该意见与沭阳县中医院司法鉴定所的司法鉴定意见相左。沭阳县中医院司法鉴定所依据王洪彦单方提供的鉴定材料以及无证据证明王洪彦内固定不宜取出的情况下，出具的司法鉴定意见书不应再作为认定本案案件事实的依据，一审法院据此采信宿迁东院司法鉴定所重新新鉴定而出具的鉴定意见，并无不当。窗体底端综上，上诉人王洪彦的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费928元，由上诉人王洪彦负担。本判决为终审判决。审 判 长 魏良军审 判 员 张 熠审 判 员 刘路路二〇二〇年三月三十一日法官助理 刘爱萍书 记 员 刘 倩附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。