广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0103民初1322号原告：广州俊宏餐饮有限公司，住所地广东省广州市荔湾区信义路24号7幢之二、8幢。法定代表人：焦捷，职务：经理。委托诉讼代理人：陈光辉，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁乐韵，北京市盈科（广州）律师事务所实习律师。被告：韦忠立，男，1979年7月28日出生，壮族，住广西百色市右江区。委托诉讼代理人：朱湘粤，广东经国律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭小丽，广东经国律师事务所律师。原告广州俊宏餐饮有限公司与被告韦忠立劳动争议一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广州俊宏餐饮有限公司（以下简称俊宏公司）的委托诉讼代理人陈光辉,被告韦忠立的委托诉讼代理人朱湘粤、彭小丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。俊宏公司向法院提出诉讼请求：1、确认原告与被告在2019年3月9日至2019年6月30日期间不存在劳动关系；2、原告无需向被告支付2019年4月17日至2019年7月31日期间的未签订劳动合同二倍工资差额18850.13元；3、原告无需向被告支付2019年10月19日的工资差额100.31元；4、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年3月9日，原告法定代表人焦捷聘请被告到餐厅担任厨师。后经焦捷申请于2019年4月17日正式成立原告。原告餐厅卫生许可证于2019年6月5日获批准成立，原告餐厅正式成立后，自2019年7月1日开始，曾多次要求与被告签订劳动合同，但被告以各种理由推脱拒绝。鉴于被告入职时原告餐厅未正式成立，且焦捷与被告仅有建立劳务关系的合意，双方在2019年7月1日之后才有建立劳动关系的合意，因此，原告认为双方的劳动关系应当自该时起建立，穗荔劳人仲案字〔2019〕1525、1526号裁决书对建立劳动关系的时间认定错误。因此，未签订劳动合同的两倍工资差额计算时间应当从2019年7月1日起满一个月的次日开始，即2019年8月1日开始计算至2019年10月19日为13342元（6000+3000+4342），而无需支付2019年4月17日至2019年7月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额18850.13元。2019年10月19日被告离职时，原告已向其支付全部工资。穗荔劳人仲案字〔2019〕1525、1526号裁决书裁决原告向被告另行支付工资差额100.31元属于认定错误。综上，为维护原告的利益，特向法院提起诉讼。韦忠立辩称，被告于2019年3月9日入职原告处工作，原告于2019年3月11日开业，因此原告主张自2019年7月1日才有劳动合同关系的依据不成立。与劳动者签订劳动合同是用人单位的义务，被告在入职时也向原告提出签订劳动合同，但原告拒不签订，因此未签订劳动合同的过错方是原告。仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告在原告处工作，任主厨。原告没有与被告签订劳动合同。被告工作时间为周一至周五上班，周六上半天班，周六下午和周日全天休息。被告每月工资7000元，工资主要通过法定代表人微信转账发放，且法定代表人通过两个微信账号进行转账，一个微信账号昵称叫“十一”，一个叫“七喜餐厅”。被告的微信支付明细显示交易对方“十一”分别于2019年4月2日向其转账500元，4月4日转账2000元，5月5日转账500元，5月11日转账6500元，5月21日、22日、29日均转账500元，6月2日转账1000元，6月11日转账5000元，6月27日、29日均转账1000元，7月11日转账5000元，7月31日交易对方“*厅”向其转账2000元，8月1日交易对方“七喜餐厅”转账1000元，8月15日交易对方“十一”转账5000元，9月12日交易对方“七喜餐厅”转账6000元，9月30日交易对方“十一”转账3000元，10月19日交易对方“七喜餐厅”转账4342元。被告在职期间，原告没有为其缴纳社会保险。被告最后工作至2019年10月19日。2019年11月6日，被告向广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、确认原告自2019年3月9日至2019年10月19日与被告存在劳动关系；二、原告支付被告2019年4月10日至2019年10月19日未签订劳动合同二倍工资差额44413.8元;三、原告支付被告违法解除劳动关系赔偿金14000元；四、原告支付被告2019年10月19日的正常工作时间工资161元；五、原告补缴被告2019年3月9日至2019年10月19日的社会保险，其中养老保险6860元、失业保险313元、生育保险416元。2019年12月10日，仲裁委作出穗荔劳人仲案字〔2019〕1525、1526号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认原告自2019年4月17日至2019年10月19日与被告存在劳动关系；二、原告支付被告2019年5月17日至2019年10月19日未签订劳动合同二倍工资差额32192.31元；三、原告支付被告2019年10月19日的工资差额100.31元；四、原告支付被告解除劳动关系经济补偿金6300元；五、驳回被告其余的仲裁请求。原告对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。据原告提交的企业信用信息显示原告的成立时间为2019年4月17日，法定代表人为焦捷。食品经营许可证显示经营者名称为原告，法定代表人为焦捷，发证时间为2019年6月5日。庭审中，原、被告均确认被告2019年10月1日至19日出勤总共16.5天。本院认为，对于当事人均没有争议的事实，本院予以确认。由于原、被告双方均没有对穗荔劳人仲案字〔2019〕1525、1526号仲裁裁决书确认原、被告双方劳动关系解除的时间为2019年10月19日和第四项的裁决不服提起诉讼，故视为原、被告双方均同意上述裁决，亦即原、被告劳动关系解除的时间为2019年10月19日以及原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金6300元，本院对此均予以确认。关于入职时间。原告主张被告2019年3月9日是到原告法定代表人焦捷的个人餐厅工作，后焦捷于2019年4月17日正式成立原告，原告的餐厅经营许可证于2019年6月5日才获批准。自2019年7月1日被告才与原告有建立劳动关系的合意。被告主张2019年3月9日入职原告。本院认为原告的成立时间为2019年4月17日，在此之前其不具备用人单位主体资格，不是适格的劳动关系主体，被告主张2019年3月9日入职原告，依法无据，本院不予确认。被告主张其工作地点一直在原告注册地址，原告并无证据证明焦捷个人的餐厅和原告餐厅的营业地址不同，应承担举证不能的不利后果，故本院认为焦捷个人的餐厅和原告餐厅实际为同一家。原告的成立时间为2019年4月17日，虽然原告餐厅获得食品经营许可证的时间为2019年6月5日，但其实际经营时间并不必然晚于其获得食品经营许可证的时间，结合被告实际提供劳动的时间，本院确认被告2019年4月17日入职原告。另原告确认被告的离职时间为2019年10月19日。故本院确认被告自2019年4月17日至2019年10月19日与原告存在劳动关系。关于原告要求无需向被告支付2019年10月19日的工资差额100.31元的诉讼请求。原告主张被告的工资由基本工资5000元/月，加班费2000元/月组成，原告的工资发放周期是下月发放上月整月工资。被告2019年10月19日半天的工资已在10月19日一起发放了。被告主张其工资为固定工资，原告的工资发放周期是自入职当日至满一个月发放第一次工资，然后依次类推，被告2019年10月19日半天的工资原告没有发放。本院认为，原、被告对被告的工资构成有异议，但双方均无提交书面证据证明其主张。因双方约定的被告月工资总额具有固定性，且被告的工作时间也具有固定性（周一至周五和周六上午上班），故本院认为原告实行的是劳动报酬固定且工时固定的双固定用工模式，被告7000元/月的工资标准已包含其全部工作时间（包括正常工作时间和加班时间）的工资。另双方对被告的工资计算周期也有异议，从被告提交的微信转账明细可以看出虽然被告的工资发放不具有规律性，但结合其具体转账情况，本院认为原告主张的工资计算周期具有合理性，本院予以采信，故原告2019年10月19日发放的应是被告2019年10月1日之后的工资。庭审中，双方均确认被告2019年10月1日至10月19日的实际出勤16.5天，故本院按双方约定的工作时间对其月工资进行核算，经核算，原告支付给被告2019年10月1日至10月19日的工资应为4442.31元(7000÷26×16.5)，扣除原告已经支付的4342元，原告还应支付被告工资差额100.31元。关于原告要求无需向被告支付从2019年4月17日至2019年7月31日的未签订劳动合同二倍工资差额18850.13元的诉讼请求。原告确认没有与被告签订劳动合同，且无证据证明没有签订劳动合同的责任在于被告，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告依法应支付被告2019年5月17日至10月19日未签订劳动合同二倍工资差额，结合被告提交的微信转账明细，本院确认原告5月21日、22日、29日、6月2日、6月11日的转账应为原告5月实发工资，经核算，原告应支付被告2019年5月17日至10月19日未签订劳动合同二倍工资差额32192.31元（7500÷26×13+1000×3+5000×2+2000+6000+3000+4342+100.31）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告广州俊宏餐饮有限公司与被告韦忠立自2019年4月17日至2019年10月19日存在劳动关系。二、自本判决书发生法律效力之日起三日内，原告广州俊宏餐饮有限公司支付被告韦忠立2019年5月17日至2019年10月19日未签订劳动合同二倍工资差额32192.31元。三、自本判决书发生法律效力之日起三日内，原告广州俊宏餐饮有限公司支付被告韦忠立解除劳动关系经济补偿金6300元。四、自本判决书发生法律效力之日起三日内，原告广州俊宏餐饮有限公司支付被告韦忠立2019年10月19日的工资差额100.31元。五、驳回原告广州俊宏餐饮有限公司全部的诉讼请求。如果原告广州俊宏餐饮有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州俊宏餐饮有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  陈穗花二〇二〇年三月十六日书记员  欧文超姚晓丹