湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初4371号原告（反诉被告）：长沙奥托自动化技术有限公司，住所地湖南省长沙高新开发区麓谷麓枫路38号。法定代表人：肖建新，系该公司董事长。委托诉讼代理人：周峰，男，1982年9月28日出生，汉族，系该公司职工，住湖南省平江县。委托诉讼代理人：钟果，女，1988年4月11日出生，汉族，系该公司职工，住湖南省湘阴县。被告（反诉原告）：广州摘星者信息科技有限公司，住所地广东省广州市海珠区赤岗西路286号F05房。法定代表人：罗小声，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邢晶晶，北京市君合（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张美怡，北京市君合（广州）律师事务所实习律师。被告：罗小声，男，1984年10月10日出生，汉族，住广东省汕尾市城区。委托诉讼代理人：邢晶晶，北京市君合（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张美怡，北京市君合（广州）律师事务所实习律师。原告（反诉被告）长沙奥托自动化技术有限公司（以下称奥托公司）与被告（反诉原告）广州摘星者信息科技有限公司（以下简称广州摘星者公司）、罗小声买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用普通程序分别于2019年6月17日、2020年3月5日两次公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）奥托公司的委托诉讼代理人周峰、钟果，被告（反诉原告）广州摘星者公司、罗小声的共同委托诉讼代理人邢晶晶、张美怡到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）奥托公司向本院提出诉讼请求：1.判令广州摘星者公司将70台型号为21.5寸福袋自动售货机ATAⅡ-SOID提货并支付货款613600元；如合同解除的情况下判令广州摘星者公司向奥托公司赔偿损失395293元；2.判令广州摘星者公司支付奥托公司违约金50000元；3.判令罗小声对广州摘星者公司的上述债务承担连带清偿责任；4.判令由广州摘星者公司、罗小声共同承担本案案件受理费、财产保全费、公告费、邮寄送达费等诉讼费用及奥托公司为实现债权而支付的其他合理费用。事实与理由：2018年10月16日，奥托公司与广州摘星者公司签订合同编号为JQ-2018101501号《设备销售合同》（以下简称合同），合同约定：广州摘星者公司向奥托公司采购21.5寸ATAⅡ-SO1D型自动售货机型100台，合同总金额柒拾陆万柒仟元整（￥767000元）。付款方式为：合同生效后支付合同价款的20%（即￥l53400元）为预付款，每月10号为结算日。结算上一个自然月80%的货款，另外20%货款在预付款中抵扣。如广州摘星者公司未按时支付货款，奥托公司有权拒绝新的提货要求。合同约定产品主要配置及电子锁和电机控制板由广州摘星者公司提供给奥托公司组装成整机，属定制产品；合同违约责任约定广州摘星者公司未按合同约定支付货款的，每逾期一日，奥托公司按合同总计金额的1‰收取广州摘星者公司违约金；且约定经奥托公司书面催告提货后15天内仍未提货的，则视为广州摘星者公司认可货品完全合格，广州摘星者公司必须付清全部尾款并提走全部货物。超过15天后广州摘星者公司仍未提货的，奥托公司将按合同总金额的1‰收取延期提货的违约金，金额不足伍万，以伍万计算。合同约定罗小声对本合同承担连带担保责任，担保期限为广州摘星者公司履行完成本合同的所有义务止。2018年12月26日，广州摘星者公司安排人员从奥托公司处提货30台设备，按照合同约定，广州摘星者公司应于2019年1月10日向奥托公司支付该30台设备80%的货款即184080元。奥托公司于2019年1月10日向广州摘星者公司发出《提货通知书》书面催告广州摘星者公司提货剩余70台设备，截至起诉之日，广州摘星者公司仍未按合同约定支付货款、提走货物。经奥托公司多次催收，广州摘星者公司仍无正当理由不履行其付款义务和提货义务，广州摘星者公司的违约行为已经严重损害奥托公司的合法财产权益。奥托公司为维护自身合法权益，请求法院判如所请。被告（反诉原告）广州摘星者公司、罗小声共同辩称：对于奥托公司诉请1要求70台设备提货并支付货款613600元和诉请2要求支付违约金5万元的诉请，广州摘星者公司不存在任何违约行为，相反奥托公司迟延交货构成违约，且交付货物不符合质量标准，广州摘星者公司有权解除合同并要求奥托公司承担违约责任，广州摘星者公司已于2019年3月29日向奥托公司送达解除合同通知函，并已合法解除合同，主张要求奥托公司退还订金承担违约责任及赔偿损失，对于已交货的30台设备，频繁出现故障，也存在质量问题，并已经鉴定机构出示鉴定报告证明其存在重大质量问题，包括防盗功能不足，存在三类卡货情形，影响设备基本的自动售货和防盗功能，广州摘星者公司合同目的无法实现，并发生大量人力物力损失，有权要求30台设备退货及减价，但考虑到30台设备已运往多地，广州摘星者公司要求对30台设备相应减少价款，并保留对设备瑕疵进行索赔的权利。对于奥托公司变更后的第一项请求即要求在合同解除的情况下判令广州摘星者公司赔偿损失的要求，广州摘星者公司认为不能成立，如前所述，因奥托公司迟延交货，且交货产品存在重大质量问题，无法实现自动售货机基本功能，包括自动售卖和防盗等，因此合同的根本目的无法实现，广州摘星者公司有权依据合同法第九十四条和涉案合同第六条合法解除合同，因此，姑且不论奥托公司仍可就70台设备在改造合格后另行销售，没有任何实际损失，且在其违约的情况下，也无权向守约方广州摘星者公司要求任何所谓的损失，因此，奥托公司全部诉讼请求均不成立，也无权要求罗小声承担连带责任以及要求广州摘星者公司、罗小声共同承担诉讼费用和违约金。被告（反诉原告）广州摘星者公司向本院提出反诉诉请：1.判令确认广州摘星者公司与奥托公司签订的《设备销售合同》于2019年3月29日解除；2.判令奥托公司向广州摘星者公司返还已支付的订金153400元；3.判令奥托公司向广州摘星者公司返还配件电子锁70套、wifi探针70套和电机控制板70套；如无法返还，则判令奥托公司向广州摘星者公司支付该等配件价值27160元；4.判令奥托公司向广州摘星者公司支付违约金50000元，并赔偿广州摘星者公司因奥托公司违约造成的损失3809元；5.判令奥托公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：广州摘星者公司于2018年10月16日与奥托公司签订《设备销售合同》，约定：广州摘星者公司向奥托公司采购100台21.5寸福袋自动售货机ATAⅡ-SO1D（以下简称设备），其中设备电子锁和电机控制板由广州摘星者公司提供给奥托公司组装成整机；自奥托公司收到订金的21天后，广州摘星者公司开始分批向奥托公司提交提货单，奥托公司必须在广州摘星者公司提交提货2天内安排好对应发货批次的机器数量，保证按时出货。广州摘星者公司按合同约定于2018年10月22日向奥托公司支付订金153400元，并先后向奥托公司提供了共计100套电子锁、100套wifi探针和100块电机控制板，用于组装100台设备。2018年12月期间，奥托公司因生产能力有限无法就100台设备出货，经反复沟通广州摘星者公司做出让步同意奥托公司于2018年12月26日先交付30台设备，剩余70台设备需在2018年12月31日交付。但奥托公司未依约交付。广州摘星者公司于2019年1月2日再向奥托公司提交《心愿盒子自动贩卖机提货单》要求奥托公司于2019年1月5日必须交付完毕剩余70台设备，但奥托公司仍未如期交付。在此情况下，广州摘星者公司于2019年1月8日委托国浩律师（北京）事务所向奥托公司发出《律师函》，要求奥托公司就逾期未交付70台设备的违约行为承担违约责任，即支付违约金伍万元，并保留向奥托公司主张因其违约而造成的其他损失的权利。但之后奥托公司并未依约承担其违约责任。奥托公司先交付30台设备投放市场后频繁出现大量质量问题。广州摘星者公司要求奥托公司在交付后续70台设备前，应对该70台设备做整改并确保不再出现30台设备已出现的各种质量问题，奥托公司同意进行整改。其后，2018年12月至2019年3月期间，广州摘星者公司一直与奥托公司沟通剩余70台设备质量整改问题，并要求奥托公司在广州摘星者公司提货前承诺70台设备已达到整改要求并提供已经完成整改的证据，但奥托公司迟迟未给予满意回应。后奥托公司一直未提供完成整改的证据，且直至广州摘星者公司2019年3月对70台设备现场查验时，仍发现70台设备还存在已经明确要求整改的质量问题未做改进，也达不到交货标准。2019年3月29日，因奥托公司未在约定期限内交付剩余70台合格设备，广州摘星者公司发函通知解除《设备销售合同》，要求奥托公司退还已支付的订金、相关配件并支付违约金。鉴于以上，奥托公司逾期未依约交付合格设备已构成重大违约，给广州摘星者公司造成严重损失（包括但不限于广州摘星者公司两次委派人员前往奥托公司验货发生的差旅费用等），广州摘星者公司有权解除合同并要求奥托公司归还电子锁、wifi探针和电机控制板等相关配件（如无法返还，则奥托公司应支付配件相应价值27160元），支付违约金及赔偿广州摘星者公司各项损失。藉此，反诉至法院，请求判如所请。原告（反诉被告）奥托公司辩称，一、奥托公司不认可广州摘星者公司于2019年3月29日恶意提出的解除合同告知函的行为，奥托公司认为广州摘星者公司于2019年3月29日单方解除双方签订的合同编号为JQ-2018101501号《设备销售合同》的行为无效，请求法院对广州摘星者公司的该项反诉请求不予支持。1.奥托公司与广州摘星者公司于2018年l0月16日签订的《设备销售合同》是当事人双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的有关规定，合法有效。根据双方合同约定涉案产品系定制产品，约定需广州摘星者公司向奥托公司提交书面提货单后奥托公司再向广州摘星者公司发货，本案广州摘星者公司于2018年12月26日收货30台设备，奥托公司于2019年1月10日通知广州摘星者公司提货70台设备，根据合同第二条第四款约定广州摘星者公司经奥托公司书面催告提货后15天仍未提货的，则视为广州摘星者公司认可货品完全合格，广州摘星者公司必须付清全部尾款并提走全部货物。广州摘星者公司民事反诉状中自称其2019年3月才到奥托公司提货，该时间已经远远超过奥托公司催告提货后的15天时间。且2019年1月10日至2019年3月这一期间广州摘星者公司并没有与奥托公司沟通任何质量整改问题，涉案设备不存在任何质量问题。其实奥托公司在交付30台设备之前已经向广州摘星者公司交付一台样机设备，广州摘星者公司从未就该台设备提出过任何质量问题，后续设备均参照该台设备标准及要求生产，广州摘星者公司因其自身原因恶意拒绝提货不履行合同的行为严重违约。2.退一步讲，广州摘星者公司称其委托国浩律师（北京）事务所于2019年1月8日邮寄、2019年1月10日向奥托公司发出律师函，奥托公司认为广州摘星者公司有证据证明奥托公司收到该律师函的情况下也只能认定广州摘星者公司委托出具的律师函代表广州摘星者公司在书面通知发货，奥托公司于2019年1月10日通知广州摘星者公司提货是在合同约定的发货时间内，奥托公司已遵守合同约定履行。且从广州摘星者公司自称委托发送的《律师函》内容中未提到已提货的30台设备有任何质量问题，只是要求奥托公司发货剩余70台设备，故完全能证明奥托公司交付的货物和视为交付的70台设备都是没有任何质量问题且符合广州摘星者公司要求的。相反奥托公司认为广州摘星者公司因其自身原因意欲违约而恶意将责任推卸给奥托公司。综上，本案不符合《合同法》规定的法定解除情形、亦不存在合同约定解除情形，广州摘星者公司无权因其自身违约行为单方提出解除合同，故广州摘星者公司于2019年3月29日通知解除《设备销售合同》的行为无效。二、奥托公司已向广州摘星者公司交付30台设备，另70台设备已经通知广州摘星者公司提货，本案奥托公司的合同义务已经全部履行完全，故奥托公司无需向广州摘星者公司返还153400元，相反广州摘星者公司需按合同约定立即向奥托公司支付货款613600元并提货剩余70台设备。三、合同第一条第3款第2项约定电子锁和电机控制板由广州摘星者公司提供给奥托公司组装成整机。奥托公司已按合同约定将电子锁和电机控制板组装在100台设备中，且已经交付和视为交付给广州摘星者公司，奥托公司无需返还广州摘星者公司配件或支付配件价值。四、本案奥托公司已经严格按合同约定履行，没有任何违约行为，故无需向广州摘星者公司承担任何违约责任。双方所签订的合同并未约定提货人的费用由奥托公司承担，相反合同第一条第1款、第二条第l款规定提货的运费由广州摘星者公司承担，故广州摘星者公司提出的损失与奥托公司无关，更不能称之为损失，故奥托公司无需赔偿其任何损失。本案系广州摘星者公司在合同履行过程中存在严重违约，广州摘星者公司应当按合同约定对奥托公司承担违约责任、赔偿损失。综上所述，广州摘星者公司向奥托公司采购定制产品，奥托公司已按广州摘星者公司要求生产全部产品并已交付和视为交付给广州摘星者公司，而广州摘星者公司无理由拒绝提货，导致本应由广州摘星者公司提走的货物现放置在奥托公司，增加的仓储管理费用成本给奥托公司带来极大的不便和经济损失。合同是双方经过深思熟虑之后签订的，广州摘星者公司无视市场经济，故不履行合同义务，恶意单方解除合同的行为均违反《合同法》等法律法规规定和双方所签订的《设备销售合同》的约定，广州摘星者公司的反诉请求均没有事实和法律依据，请求法院依法驳回广州摘星者公司的全部反诉请求，并支持奥托公司的全部诉讼请求。奥托公司围绕诉讼请求、广州摘星者公司围绕其反诉请求、罗小声围绕其抗辩理由分别依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无争议的《设备销售合同》《心愿盒子自动贩卖机提货单》《自动售货机发货签收回执单》、《点点通送货单》及收货人身份证复印件、付款凭证（上海浦东发展银行网上电子回单）、《解除合同告知函》等证据能证明涉案合同的签订及履行经过，其来源合法、内容客观真实，本院予以确认作为定案根据并在卷佐证，其中对于《解除合同告知函》的效力问题，将在本院认为中具体阐述。对有争议的证据，经审查，本院认为本案双方均提交了大量微信聊天记录截图，该类微信聊天记录截图均来自双方共同创建的“AT-摘星者机器沟通群”，鉴于双方针对该“AT-摘星者机器沟通群”中参与聊天的微信成员身份的真实性不持异议，该微信聊天记录截图内容将结合全案证据进行中综合认定，不再逐一进行分析。针对奥托公司与广州摘星者公司、罗小声在本诉、反诉中分别提交的其他证据，具体分析如下：1.奥托公司在本诉、反诉中共同提交的对账单（2019年1月10日）、催款函（2019年1月11日）及其EMS邮寄单与跟踪记录、提货通知书（2019年1月10日）及其EMS邮寄单与跟踪记录、催款函（2019年1月21日）及其EMS邮寄单与跟踪记录、关于贵司验收质量问题的回函（2019年1月24日），均系该公司单方制作或发出的函件，不能证明双方针对欠付货款金额达成共识，亦不能证明奥托公司交付的设备不存在质量问题，不能达到其证明目的，本院不予采信。《长沙奥托机械股份有限公司订货合同》《工矿产品购销合同》《销售合同》、21.5寸福袋自动售货机外购件清单、湖南增值税专用发票、电子银行承兑汇票、中国工商银行网上银行电子回单，其来源合法，内容客观真实，综合全案证据能证明奥托公司为履行涉案合同义务对外由长沙奥托机械股份有限公司采购自动贩卖机组装零部件，对此事实予以采信。关于上述零部件组装产生的生产成本损失责任的认定，将结合全案证据在本院认为中具体阐述。设计图纸，并无广州摘星者公司签字确认，不能达到其证明目的，不予采信。长沙奥托机械股份有限公司工商登记情况，与本案有关联，将结合全案证据予以综合认定。2.广州摘星者公司、罗小声在本诉、反诉中共同提交的《工矿产品购销合同》《采购合同》《设备销售合同》，如骏物流送货单与微信聊天记录，能证明上述组装零部件交付给奥托公司的事实，对此予以采信。《关于幸运盒子自助贩卖机组装工艺的要求》，并未提交证据证明该要求于奥托公司生产前告知该公司，不予采信为定案根据。30台设备卡货、故障等投诉记录及现场照片或截图，能证明涉案设备存在卡货现象，对此事实予以采信。律师函及其送达回执（顺丰速运），能证明广州摘星者公司向奥托公司发出律师函告知奥托公司逾期交货的事实，对此予以采信。《关于长沙奥托设备验收问题》《关于长沙奥托生产设备整改抽检汇报》（含照片），均系广州摘星者公司针对涉案设备验收情况的报告，结合全案其他证据予以综合认定。《解除合同告知函》及其电子邮件截图，该函件以电子邮件形式于2019年3月29日发送给奥托公司，本院对此事实予以采信。高铁车票、湖南增值税普通发票（住宿费），证实广州摘星者公司进行现场验收设备实际产生差旅费3809元的事实，对此予以采信。涉案设备被客户投诉的记录和故障照片，能证明涉案设备存在卡货的事实，对此予以采信。《奥托公司设备与同商圈其他厂家设备2019年3月的销售数据对比》，该材料系广州摘星者公司自行制作，不能达到其证明目的，本院不予采信。掉货、防盗的测试视频，能证明涉案设备存在卡货等问题，予以采信。沪华碧[2019]质鉴字第349号质量鉴定报告，鉴定程序合法，鉴定意见客观真实，本院对此鉴定报告予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：2018年10月16日，广州摘星者公司（甲方）、罗小声（丙方）与奥托公司（乙方）签订《设备销售合同》，约定甲方向乙方采购100台21.5寸福袋自动售货机，型号为ATAⅡ-SO1D，所有设备必须达到同类产品的国家标准，电子锁和电机控制板由甲方提供给乙方组装成整机。其他配置和硬件结构，根据甲方提出的需求，双方确认约定为准。付款方式为合同生效后甲方向乙方支付总设备款的20%即153400元作为采购订金（预付款），每月10号为结算日，乙方向甲方书面出具上个自然月对账单，经甲方确认无误后，应在2个工作日内支付上个自然月所提设备80%货款，另外20%货款从订金中抵扣。如甲方未按时支付货款，且经乙方书面催告后仍拒绝支付货款，则乙方有权拒绝新的提货要求。乙方收到订金后，开始安排生产设备，自收到订金21天后，甲方分批向乙方提交提货单。乙方按照提货单发货，从首次提货次日起60日内完成本合同项下所有设备的提货工作。乙方须在甲方提交提货单2天内安排好对应发货批次的机器数量。甲方接收产品后应在3个工作日内按照交货清单逐件对数量、外观、质量进行验收，如甲方接收产品后3个工作日内未向乙方提出异议，则视为乙方交付的产品已符合双方约定要求，不存在任何缺漏的问题。但技术性问题不在此限。双方可以协商提货日，若双方未能就延长提货期达成一致且经乙方书面催告提货后15天内仍未提货的，视为甲方认可货品完全合格，必须付清全部尾款并提走全部货物。超过15日未提货，乙方按照合同总金额的1‰/天收取延期提货的违约金，金额不足5万元的，以5万元计算。甲方不得以产品质量、售后服务等任何理由拖延付款。如甲方经乙方书面催告后超过30天既不支付货款也不予提货，乙方可按照本合同约定的设备单价自行变卖或者处理本合同项下未提取设备，并以处理所得冲抵甲方应付货款，不足部分继续向甲方追索。设备质保期为12个月，保修期从甲方验收或者视为验收之日起开始计算。保修期间内因乙方设备硬件质量或软件系统功能影响甲方的正常经营，导致的甲方经济损失超过1000元，乙方须按甲方实际经济损失进行赔偿，甲方有权直接从货款中进行赔偿金抵扣。若因甲方的软件功能影响甲方的正常经营的，乙方不负任何责任，并且乙方只对产生质量问题的设备进行赔偿。当甲方设备有严重硬件或软件问题，认定为严重影响正常营运的情况下，甲方有权要求乙方进行修复，在甲方确认乙方修复完善之前，甲方有权停止提货和支付尾款，本合同约定的60天提货期应顺延。罗小声作为丙方自愿对涉案合同承担担保责任，担保期限为广州摘星者公司履行完成本合同约定的所有义务止，并在合同上签字盖章。合同签订后，奥托公司对外采购了组装自动贩卖机的相关配件，广州摘星者公司于2018年10月22日向奥托公司支付订金153400元，亦对外采购了100套电子锁、wifi探针、电机控制板，并交付给奥托公司。2018年11月6日，奥托公司交付了第一台样机给广州摘星者公司检验。2018年12月26日，奥托公司交付了30台设备，广州摘星者公司验收后发现该自动贩卖机存在诸多质量问题（比如卡货、防盗功能不足等），要求奥托公司立即进行整改，并发出《心愿盒子自动贩卖机提货单》要求于2019年1月5日必须交付完毕剩余70台设备，奥托公司同意进行整改，但并未如期交付剩余70台设备。2019年1月8日，广州摘星者公司委托国浩律师（北京）事务所向奥托公司发出《律师函》，要求奥托公司就逾期未交付70台设备的违约行为承担违约责任，即支付违约金伍万元，并保留向奥托公司主张因其违约而造成的其他损失的权利。但之后奥托公司并未依约承担其违约责任。2019年3月9日，广州摘星者公司出具《关于长沙奥托生产设备整改抽检报告》，表明2019年3月8日-9日期间，该公司针对奥托公司生产组装且改进的设备进行重新验收，然涉案设备仍存在如下问题，如卡货、防盗功能极差，钣金做工及组装偷工减料、货道弹簧、货道电机做工不稳定、设备双门关闭后电机转动噪音极大。第一排货道补货问题不达标。2018年12月26日至2019年3月29日2019年3月9期间，广州摘星者公司派员前往长沙进行现场验收产生相应差旅费3809元。2019年1月10日，奥托公司向广州摘星者公司发《提货通知书》，要求该公司尽早提走剩余70台设备。同日，奥托公司向广州摘星者公司发出《对账单》，要求广州摘星者公司立即支付已发送的样机一台以及30台设备的剩余货款共计190216元。广州摘星者公司于2019年1月12日收到《提货通知书》，但拒绝立即提货，要求奥托公司先行支付违约金，并表示在奥托公司未支付违约金之前，暂停和迟延结算。2019年1月21日，奥托公司向广州摘星者公司发《催款函》，要求广州摘星者公司将剩余70台设备提货并支付剩余货款。双方通过“AT-摘星者机器沟通群”进行了大量的协商、对话，然并未协商一致。2019年3月29日，广州摘星者公司发函通知解除《设备销售合同》，要求奥托公司退还已支付的订金153400元、相关配件18690元并支付违约金5万元，与此同时主张将奥托公司应支付给广州摘星者公司的222090元，以该公司之前已交付的30台自动售货机折现冲抵。事后双方多次协商不成，奥托公司主张广州摘星者公司继续履行提货义务并支付剩余货款未果，遂成本诉。广州摘星者公司请求确认合同已解除，奥托公司返还预付款并承担违约金责任，双方多次协商未果，遂成反诉。另查明，广州摘星者公司于2019年6月20日向本院提交鉴定申请，请求：1.对广州摘星者公司自奥托公司收货的30台设备是否为奥托公司生产进行鉴定，主要是对涉案的30台自动贩卖机生产工艺、生产材料与奥托公司生产记录对比是否具有一致性，并对涉案30台设备的取货槽结构特点进行鉴定；2.涉案的30台设备质量缺陷进行鉴定，主要是对取货槽防盗功能不足、取货槽及货道层板掉货时卡货情况、电机质量不合格、噪音过大且容易造成弹簧脱落、钣金质量不足及结构计缺陷进行质量鉴定。2020年1月15日，上海华碧检测技术有限公司出具沪华碧[2019]质鉴字第349号质量鉴定报告，鉴定意见表明：l.涉案自动贩卖机现状存在防盗功能不足；2.涉案自动贩卖机现状存在如下三种卡货问题：顶层后排铺货卡货，玻璃门与货架空间卡货，取货槽V形收口处卡货；3.电机与弹簧经电工扎带加固，拆解验证试验过程中未见电机异常和弹簧脱落情况。本院认为，奥托公司与广州摘星者公司、罗小声共同签订的《设备销售合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行各自的权利义务。本案争议焦点为：1.广州摘星者公司是否享有合同解除权；2.涉案合同是否已解除？若合同解除，应由谁承担违约责任。具体阐述如下：一、关于广州摘星者公司是否享有合同解除权问题。1.根据[2019]质鉴字第349号质量鉴定报告的鉴定结论显示，奥托公司生产的自动售货机存在防盗功能不足、卡货（顶层后排铺货卡货，玻璃门与货架空间卡货，取货槽V形收口处卡货）等问题，导致上述问题产生的根本原因是贩卖机空间尺寸设计不合理，比如顶层后排货架铺货时，空间斜向高度最大尺寸约为270㎜，对应弹簧弯曲抬升高度为60㎜，实际福袋的长度为220㎜，计算该位置的实际间隙值偏小。且受到顶部条形横筋的阻挡，致使福袋铺货卡滞变形难以推柜到位。贩卖机玻璃门距货架空间最大尺寸约为268㎜，福袋方盒实际长×宽×高约为220×260×60（㎜），理论计算对角线最大有效长度为272㎜。由此可见，一旦出现沿福袋最长对角线方向下落情况，对应对角线长度会大于空间距离尺寸，致使福袋在掉货过程中与玻璃柜门发生卡滞。此外，奥托公司设计的V形取货槽，当方盒高、宽方向卡在前后面板之间，取货槽前面板将无法正常推开，福袋卡货。自动贩卖机的取货区与取货槽V形收口之间会存在最大约120㎜的开口间隙空间，存在盗货风险。2.根据双方签订的《设备销售合同》第一条第三款之约定，涉案21.5寸福袋自动售货机的电子锁和电机控制板由广州摘星者公司提供，其余配件和硬件结构，由广州摘星者公司提出需求，双方确认约定为准，即涉案自动售货机的尺寸设计实际由广州摘星者公司提出具体使用（用途）需求，奥托公司根据广州摘星者公司的需求确定具体的设计方案。广州摘星者公司针对涉案自动售货机规格尺寸的设计方案以及判断、决策，依赖于奥托公司的专业设计。奥托公司向广州摘星者公司发送第一台样机时，广州摘星者公司验收后提出样机中存在诸多问题并通知奥托公司整改，奥托公司自行整改后发出首批30台设备，然该30台设备依然未通过广州摘星者公司的验收，设计明显存在问题，构成根本违约，其应承担相应的违约责任。奥托公司抗辩广州摘星者公司作为违约方无权解除合同，主张涉案设备不存在质量问题且因广州摘星者公司延迟收货导致双方合同履行不能，应由广州摘星者承担相应的违约责任，该抗辩理由与本院查明的事实不符，本院不予采纳。广州摘星者公司作为守约方在对方构成根本违约时，依法享有法定解除权，其于2019年3月29日向奥托公司发送《解除合同告知函》的电子邮件自该函件到达对方电子邮箱之日起发生解除合同的法律效力。涉案合同解除时间应以该电子解除合同告知函到达对方邮箱之时即2019年3月29日为准，故对广州摘星者公司反诉主张确认涉案《设备销售合同》于2019年3月29日解除的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。二、关于合同解除后的违约责任认定问题。本案奥托公司已交付的设备明显存在设计缺陷，违约在先，广州摘星者公司行使先履行抗辩权，拒绝支付剩余货款，并无不当。奥托公司针对涉案设备在宽限期内整改后仍未通过验收，其应承担履行不能的违约责任。涉案合同解除后，已经履行的部分，当事人可以根据履行情况及合同性质要求返还，然违约方应对守约方的损失承担赔偿责任。1、关于广州摘星者公司的反诉请求是否成立问题。（1）针对预付款、配件的返还以及违约金问题。广州摘星者公司在《解除合同告知函》中明确表示将奥托公司应予返还的预付款153400元、配件（价值18690元）、违约金50000元，共计222090元，折抵其应支付给奥托公司的30台设备剩余货款，双方债权债务两清。该函件内容不违反法律规定，且已送达给奥托公司，奥托公司抗辩广州摘星者公司单方出具解除函告的行为无效，认定违约责任在广州摘星者公司，其应继续履行合同提货以及付款义务。该抗辩理由与本院查明的事实不符，本院不予采纳。上述解除合同的函告自送达给奥托公司之日起发生法律效力。现广州摘星者公司在未退还涉案30台设备的前提下，又另行反诉主张奥托公司返还预付款及其配件、并支付5万元违约金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。（2）关于广州摘星者公司反诉主张奥托公司支付损失3809元的问题。该笔费用实为广州摘星者公司为了履行合同验收义务而实际发生的差旅费，该笔费用与本案有关联，应由违约方承担补偿责任，对该项诉讼请求，本院予以支持。2、关于奥托公司的本诉诉讼请求是否成立问题。（1）奥托公司主张广州摘星者公司提货并支付货款613600元的诉讼请求。因本案双方履约环境已发生根本变化，继续履行合同事实上不能，故对奥托公司的该项诉讼请求，本院不予支持；（2）关于奥托公司主张的合同解除时广州摘星者公司应支付赔偿款395293元的诉讼请求。该赔偿款实为涉案设备的生产成本费用。本院认为，涉案合同解除的根本原因在于奥托公司交付的设备存在设计缺陷。然涉案产品并非成品，而是根据广州摘星者公司的实际需要由多个零部件组装成的21.5寸的福袋自动售货机。广州摘星者公司作为买受方，涉案合同中并未明确约定产品设计的具体标准或要求，其收到第一台样机并发现存在设计缺陷后仍未及时告知奥托公司应按《关于幸运盒子自助贩卖机组装工艺的要求》进行设计或组装，却一直催促奥托公司尽快生产、发货。2018年12月26日，广州摘星者公司收到第一批30台设备，发现并提出设备存在设计问题并通知奥托公司进行整改，但仍未通知暂停供货或等待整改验收合格后再继续供货以减少损害后果的产生，反而于2019年1月2日发函要求奥托公司于2019年1月5日前交付剩余70台设备，该70台设备经自行验收不通过，进而单方主张解除合同，要求终止履行。然奥托公司已将70台设备生产组装完毕，生产成本损失已然发生。广州摘星者公司对此损害后果的发生亦存在一定过错。奥托公司作为设计、生产方，在合同签订时未与需方充分沟通设计细节，在明知已交付的样机及后续30台设备均存在诸多问题（包括设计问题）时，并未提交证据证明其已采取积极有效措施整改完毕；其在收到广州摘星者公司发出的《解除合同告知函》、且知晓该公司并未支付剩余货款情况下，理应采取有效措施（即依约将涉案剩余70台未提走的设备自行变卖或者处理）减少损害后果发生；其怠于履行损失减损义务导致涉案70台设备至今仍滞留在仓库并未另行销售，存在过错。综上分析，奥托公司应承担生产成本损失的主要责任，广州摘星者公司承担次要责任。故本院酌定对奥托公司诉请主张的赔偿费用双方按各自过错大小承担责任，由广州摘星者公司承担生产成本损失的20%即79058.6元，奥托公司自行承担80%即316234.4元。对奥托公司诉请超出部分，本院不予支持。（3）关于违约金，广州摘星者公司拒付剩余货款并拒绝提货，事出有因，于法有据，奥托公司主张广州摘星者公司支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。（4）关于罗小声连带责任问题，罗小声自愿对广州摘星者公司的涉案债务承担连带清偿责任，现奥托公司在保证期间内主张罗小声对广州摘星者公司的上述债务承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。罗小声承担担保责任后，有权向广州摘星者公司追偿。（5）关于奥托公司为实现债权而实际支出的其他合理费用，并未提交证据证明实际发生，本院不予支持。其中针对财产保全保险费，是奥托公司为本案财产保全提供担保而支出的诉讼财产保全保险费，并非实现债权必然产生的费用，且双方未明确约定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第六十二条、第六十七条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一十一十条、第一百一十一条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之约定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）长沙奥托自动化技术有限公司与被告（反诉原告）广州摘星者信息科技有限公司、罗小声于2018年10月16日签订的《设备销售合同》于2019年3月29日解除；二、限被告（反诉原告）广州摘星者信息科技有限公司于本判决生效之日起七日内向原告（反诉被告）长沙奥托自动化技术有限公司支付赔偿费79058.6元；三、被告罗小声对被告（反诉原告）广州摘星者信息科技有限公司的上述债务承担连带担保责任。被告罗小声履行担保义务后，有权向被告（反诉原告）广州摘星者信息科技有限公司追偿；四、限原告（反诉被告）长沙奥托自动化技术有限公司于本判决生效之日起七日内向被告（反诉原告）广州摘星者信息科技有限公司支付损失费（差旅费）3809元；五、驳回原告（反诉被告）长沙奥托自动化技术有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告（反诉原告）广州摘星者信息科技有限公司的其他反诉请求。如果未按照本判决履行给付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费10436元，财产保全费3838元，共计14274元，由原告（反诉被告）长沙奥托自动化技术有限公司承担12435元，由被告（反诉原告）广州摘星者信息科技有限公司承担1839元（此款已由长沙奥托自动化技术有限公司先行垫付，广州摘星者信息科技有限公司在支付上述案款时一并支付给长沙奥托自动化技术有限公司）。反诉费减半收取2428元，被告（反诉原告）广州摘星者信息科技有限公司自行承担。本案鉴定费89000元，由原告（反诉被告）长沙奥托自动化技术有限公司承担（此款已由广州摘星者信息科技有限公司先行垫付，长沙奥托自动化技术有限公司在支付上述案款时一并支付给广州摘星者信息科技有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  左 钢人民陪审员  姚立君人民陪审员  陈 芳二〇二〇年三月十六日法官助理周晓敏书记员柳菁附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十五条出卖人交付的标的物不符合质量要求的，买受人可以依照本法第一百一十一条的规定要求承担违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。