新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0109民初3334号原告：覃某某，男，1967年2月11日出生，住乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：冯正月，新疆仕诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：段真真，新疆仕诚律师事务所律师。被告：徐某某，男，1976年1月23日出生，住乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：刘宇，新疆资本律师事务所律师。原告覃华松与被告徐江红建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月27日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序于2019年11月19日、2019年12月14日公开开庭进行了审理。原告覃华松及其委托诉讼代理人段真真，被告徐江红的委托诉讼代理人刘宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告覃华松向本院提出诉讼请求：（一）请求判令被告支付原告拖欠的工程款6万元；（二）判令由被告承担本案诉讼费，邮递费。事实及理由：原告覃华松曾为被告徐江红修建位于乌鲁木齐市米东区联华仓储物流园厂房及办公楼，并签订了建房合同，合同履行方式为单包工。被告在原告施工期间陆续支付了大部分工程款，现还剩下约6万元未支付，原告多次联系被告要求付款，均未果。被告徐江红不履行建房合同中支付报酬的行为严重损害了原告覃华松的合法权益。请法院依法支持原告的所有诉讼请求。被告徐江红辩称：对原告给被告修建过房屋认可，但原告尚未施工完毕就从厂房撤离，被告只好找了其他人继续施工，被告已将建房款全部支付完毕，不认可原告的诉讼请求。原告2014年就已经从施工现场撤离，原告的诉讼请求已超过诉讼时效，请求法院驳回原告诉讼请求。原、被告对原告在被告涉案工程进行施工、涉案工程包括厂房及办公楼、原告未全部施工完毕离场没有异议，对于双方有争议的证据本院认定如下：1、原告出示的两份建房合同，被告对被告签名有异议，认为不是被告书写，对合同真实性不认可。因原、被告对双方之间存在工程发包、承包关系没有争议，而根据合同法的规定，建设工程施工合同应当签订书面合同，被告应保留有双方的建房合同，在有证据证明被告应当持有而其未提供的情形下，本院对原告出示的建房合同的真实性予以确认。2、对被告出示的2015年4月16日由吴晓琼出具的收条，原告以吴晓琼没有给被告干过活，吴晓琼不是原告本人，吴晓琼本人想不起来为由对收条的三性不认可。因原告对吴晓琼与原告系夫妻关系予以确认，被告有理由相信吴晓琼代理其收款，原告应提供相反证据证实吴晓琼未收到此款项，故本院对被告出示的此份收条的真实性、关联性认可。3、对被告出示的被告与他人协商后期工程款的录音光盘，欲证实被告为完成工程又支付工程款12万元，原告对此证据不予认可。因该证据属于证人证言，根据法律规定，证人应当出庭接受当事人的质询，被告提供录音光盘不符合法定程序，对此证据的真实性、合法性不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2014年6月15日签订建房合同，合同约定被告将其位于米东区联华仓储物流园的厂房和办公楼承包给原告修建，承包方式为单包工（包工不包料），厂房基础实际建筑面积每平方米50元，办公楼实际建筑面积每平方米270元，原告自带建筑施工所需的全部施工设备。原告施工内容包括：厂房及办公楼基础包括：加工绑扎钢筋，浇筑混凝土，支模，扩地洞，及厂房基础1.5米高的砖墙，地面和散水人工拌灰打。主体工程包括：砌砖、支模，加工制作钢筋，浇筑混泥土（混泥土为商品混泥土）。装修工程包括：主体完工后的室内抹灰，外墙贴砖，楼顶出檐60cm，贴琉璃瓦；一、二、三层贴地砖，卫生间墙面贴砖；室内顶子刮石膏；办公楼屋面做找平层。土建施工工具由原告负责。以上工作内容为原告施工内容，其他工程被告自理。工期自2014年6月15日至2014年9月30日。在原告施工期间，被告分别于2014年6月30日、2014年8月31日、2014年9月19日、2014年11月18日向原告支付工程款3万元、3万元、5万元、4万元，共计15万元。在施工期间因执法部门不许施工，工程一直拖延，2014年11月19日，被告继续要求原告在施工并要求原告保证在第二年完工，原告向被告出具保证书，内容为：覃华松在2015年4月6日进徐江红工地，保证正常干活，两个月完工（注：执法局不挡不管，天气下雨停水停电时间除外，晚一天甲方罚款200元），原、被告在保证书后签名。被告于2015年4月16日向原告妻子吴晓琼又支付工程款35000元，但原告未继续施工，被告另找他人对办公楼进行施工。本案在审理中组织双方当事人勘验现场，办公楼为三层，长宽分别为20.06米和13.02米。厂房长宽分别为42.9米和53.55米。厂房已投入使用。被告自认办公楼部门房屋已出租他人。被告自述在原告离场后，另行找他人代为施工，支付工程款12万元。本院认为：原、被告签订的建房合同，原告无施工资质承揽工程、被告无建设规划许可建设房屋的行为违反了法律强制性规定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；本院对建房合同。……”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条第一款“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外”，本院认定双方签订的建房合同为无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。此处的经验收合格的工程包括工程竣工后验收合格和正在建设中的工程经阶段性验收合格的工程及经过修复后验收合格的工程。本案中原告虽未按合同约定竣工，但根据被告自认及现场勘验，被告已擅自使用该工程，应视为原告已施工工程为阶段性验收合格的工程。被告应按双方约定支付工程款。对于原告已施工工程量原告负有举证责任，原告在本院释明其是否进行鉴定，原告未提交书面鉴定申请，也不能提供其实际完成的工程量，在双方对原告工程量存在争议的前提下，无法查清原告离开施工场地前原告已施工的工程量，对此原告应承担举证不能的责任。因被告自认在原告离场后另找他人施工的工程款为12万元，本院结合原告施工面积及被告自认后期工程款数额，认定被告尚欠原告工程款数额为21421.52元（20.06米×13.02米×3层×270元/平方米+42.9米×53.55米×50元/平方米-12万元-185000元）。对于被告诉讼时效的抗辩，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第二款规定：诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。本案中按规定可以参照双方建房合同的约定，双方建房合同第五条、第六条对工期予以了约定，但同时也约定在例外情形下工期可以顺延。从被告出示原告向被告出具的保证书的行为，可以表明被告对原告在2015年6月6日之后在执法局阻挡、天气下雨、停水停电等原因仍然可以继续延期是同意的。同时被告也认可自己工程没有建设规划许可，发生执法人员阻挡施工发生的可能性很高。而且双方也一直未对剩余工程款进行核算，被告也没有明确表示不再让原告施工，被告无法证实原告知道或者应当知道自己的权利受到损害，诉讼时效尚不满足起算条件，故对被告以诉讼时效抗辩的意见不予采纳。综合以上分析，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告徐江红于判决生效后十日内向原告覃华松支付工程款21421.52元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元（原告已预交），由原告负担836.06元，被告负担463.94元。邮寄送达费60元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  纪洪刚人民陪审员  马晓红人民陪审员  齐晓婷二〇二〇年三月二十四日书 记 员  马颜萍