浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终53号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司。住所地：安徽省阜阳市颍上县慎城镇颍阳路66号。 负责人：金健，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：李树春，安徽相和律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵华平，男，1958年7月3日出生，汉族，住浙江省余姚市。 委托诉讼代理人：周美佳,浙江法校律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙玉雄,浙江法校律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王广美，男，1972年4月18日出生，汉族，住安徽省颍上县。 被上诉人（原审被告）：颍上县中集物流有限公司。住所地：安徽省阜阳市颍上县六十铺镇开发区。 法定代表人：杨孝灵，职务不详。 被上诉人王广美、颍上县中集物流有限公司的共同委托诉讼代理人：刘继坤，颍上县慎城镇法律服务所法律工作者。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司（以下简称人保颍上支公司）因与被上诉人赵华平、王广美、颍上县中集物流有限公司中集物流公司（以下简称中集物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省余姚市人民法院（2019）浙0281民初7947号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 人保颍上支公司上诉请求：一、依法改判在一审判决的基础上减少上诉人的保险赔款39916.17元；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院未扣除非医保用药6735元错误。商业三者险保险合同约定，医疗费按医保标准核算，故应扣除非医保部分；二、后续治疗费尚未发生，其费用处于不确定状态，一审判决认定该项损失有误；三、被上诉人赵华平未提供因交通事故导致其误工损失的证据，且其年龄已超出60周岁，一审法院认定其误工费41288.10元，应属不当；四、机动车强制保险条款规定，诉讼费不属于交强险的赔偿范围，而商业三者险保险合同约定了诉讼费不属于该险种的理赔范围，故一审法院判令上诉人承担诉讼费，是错误的。综上，请求依法改判。 赵华平辩称，一、关于非医保费，上诉人赵华平在一审中提交了一份《机动车第三者责任保险条款》复印件，拟证明非医保部分用药属于免赔事项。针于免责条款，上诉人应当就相关免责情形进行提示，而被上诉人王广美、中集物流公司在一审庭审中均表示在投保时上诉人未尽到提示告知义务，故不能免除上诉人的赔偿责任；二、关于后续治疗费9000元，司法鉴定意见对此已有明确，且上诉人对鉴定书的真实性并无异议。一审法院为减少诉累，认定该项损失为9000元，并无不当；三、虽然被上诉人赵华平在事故发生时已年满60周岁，但其系个体工商户，自1999年起一直在余姚市陆埠市场经营鲜猪肉，一审期间曾提供了相应的证据，故一审法院根据2018年度宁波市全社会平均工资标准计算误工费，并无不当；四、对于诉讼费，上诉人系诉讼参加人，一审法院根据《诉讼费交纳办法》的相关规定，并结合案件的判决情况判令上诉人承担诉讼费，亦无不当。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 王广美、中集物流公司共同辩称：一、一审判决上诉人在商业险限额内赔偿被上诉人赵华平57352.60元与后续治疗费9000元，于法有据。根据法律规定，医疗费的赔偿数额按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额为准。后续治疗费根据医疗证明或者鉴定结论确定必须发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿；二、依法受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度的平均工资计算。因此，一审法院关于误工费的认定是正确的；三、一审法院根据《诉讼费交纳办法》判令上诉人承担诉讼费，并无不当。综上，请求依法维持原判。 赵华平一审诉讼请求：1.判令被告人保颍上支公司赔偿原告赵华平各项损失237144.56元；2.被告王广美、中集物流公司在被告人保颍上支公司赔偿限额外承担赔偿责任，被告王广美先行垫付的70000元医疗费可在赔偿总额内扣除；以上1、2项合计三被告应赔偿原告各项损失167144.56元；3.本案诉讼费由三被告承担。 一审法院认定事实如下：2018年11月27日3时许，被告王广美驾驶皖Ｋ×××××/黑Ｊ×××××号重型半挂牵引车,沿余姚市古乍线快车道由东往西行驶至事故路口时，盲目违反交通信号灯与同方向不按规定车道通行、未开启左转向灯、由原告赵华平驾驶的湘Ｆ×××××号正三轮载货摩托车发生碰撞，造成原告赵华平受伤及两车损坏的交通事故。该事故经余姚市公安局交通警察大队认定，被告王广美承担事故的主要责任、原告承担次要责任。经查明，被告中集物流公司系皖Ｋ×××××号重型半挂牵引车登记所有人，被告王广美与被告中集物流公司之间系挂靠人和被挂靠人关系。事故发生时皖Ｋ×××××号重型半挂牵引车在被告人保颍上支公司处投保了交强险和商业三者险500000元（含不计免赔）。事故发生后，被告王广美已先行垫付70000元。 关于原告赵华平的各项损失，经审核，该院认定如下：1.医疗费67352.60元。2.后续医疗费9000元。三被告认为后续医疗费尚未实际发生，原告应待实际发生后主张，该院认为，现原告右胫骨内固定物仍在位，具有发生后续医疗费的客观基础，为减少讼累，结合鉴定结论，该院认定后续医疗费为9000元。3.误工费41288.10元。依鉴定意见，原告的休养期限为7个月，原告主张误工费为41288.10元（70780元/年÷12月×7月）合理，该院予以认定。4.营养费2700元。原告主张3000元，依据鉴定意见，原告的营养期限为3个月，结合其伤势，按照30元/天计算，该院认定其营养费为2700元。5.住院伙食补助费600元。原告主张840元，依据原告住院20天的事实，按照30元/天计算，该院认定其住院伙食补助费为600元。6.护理费8078.40元。原告主张10983元，住院天数按21天计算，三被告主张按实际住院天数20天计算。该院认为，依鉴定意见，原告伤后护理期限3个月（含住院期间），原告实际住院20天，住院期间的护理费可参照社平工资计算为3878.40元（20天×193.92元/天），出院后按60元/天计算为宜，出院后护理费为4200元（70天×60元/天），护理费合计8078.40元。7.残疾赔偿金114254.60元。原告主张120268元，三被告主张原告系农村户籍，残疾赔偿金应按照农村居民标准计算，该院认为基于宁波市户籍改革的现状，现并无城镇或农村居民标准的区别，残疾赔偿金应按照宁波市2018年度城镇居民人均可支配收入计算。依鉴定意见，原告因本起交通事故致十级伤残，定残之日原告已满61周岁，故认定原告残疾赔偿金为114254.60元（60134元/年×19年×10%）。8.交通费800元。9.鉴定费2600元。10.财产损失1000元。11.残疾辅助器具费474元。12.精神损害抚慰金3500元。原告主张5000元，原告因本起交通事故致十级伤残，在精神上受到伤害，原告自身对事故负次要责任，故酌情认定其精神损害抚慰金为3500元。以上各项损失合计为251647.70元。 一审法院认为，国家实行机动车交通事故责任强制保险制度，投保机动车发生交通事故造成他人人身、财产受损的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内先予赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的由侵权人予以赔偿。在本起交通事故中，根据余姚市公安局交通警察大队出具的事故认定书，被告王广美承担事故的主要责任、原告承担次要责任。根据责任认定情况，该院认为被告王广美承担70%的赔偿责任为宜。被告人保颍上支公司系肇事车辆皖Ｋ×××××号重型半挂牵引车的交强险和商业险的承保公司，应在保险范围内承担赔偿责任。被告人保颍上支公司辩称，非医保范围内的医疗费属于免赔事项，但未提供证据证明投保时其对免责事项尽到了提示义务，故对其意见不予采纳。在原告受伤后，被告王广美先行垫付70000元，原告予以认可，并同意在本案中一并处理，该院予以准许。综上，该院对原告诉请中已确认的损失，予以支持，对超出部分不予支持。 据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司在交强险限额范围内赔偿原告赵华平医疗费10000元、残疾赔偿金106500元、精神损害抚慰金3500元、财产损失1000元，合计121000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司在商业险限额范围内赔偿原告赵华平医疗费57352.60元、后续医疗费9000元、误工费41288.10元、营养费2700元、住院伙食补助费600元、护理费8078.40元、残疾赔偿金7754.60元、交通费800元、残疾辅助器具费474元，合计128047.70元的70%计89633.39元；以上两项合计210633.39元，款限于判决发生法律效力后十日内付清；三、被告王广美赔偿原告赵华平鉴定费2600元的70%计1820元；因原告赵华平同意在本案中一并处理被告王广美先行垫付70000元，原告赵华平尚需返还被告王广美68180元，故原告赵华平实际得款142453.39元，被告王广美实际得款68180元；四、驳回原告赵华平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费3643元，减半收取1821.50元，由原告赵华平负担208.50元、被告中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司负担1613元。 二审中，各方当事人均未提交新的证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，被上诉人王广美在驾驶涉案皖Ｋ×××××号重型半挂牵引车时致伤被上诉人赵广平，上诉人人保颍上支公司作为上述车辆的交强险和商业三者险承保单位，其对于被上诉人赵广平因故产生的各项损失，应依法予以赔付。现上诉人人保颍上支公司以非医保费用属于免赔项目为由诉请免于赔付6735元医疗费，但其并未就相关免责条款尽到明示告知义务，故该项主张依据不足，本院不予支持。关于后续治疗费，经鉴定，被上诉人赵广平拆除内固定物的后续医疗费约为9000元。由此，一审法院结合具体伤情，酌定该项损失为9000元，于法有据，并无不当。对于误工费，经查实，被上诉人赵广平系个体工商户，其在事故发生前从事肉类经营，但鉴于其未能举证证明其实际收入情况，故一审法院参照宁波市上一年度全社会在岗职工平均工资标准计算其误工费，依据充分，亦无不当。至于诉讼费，虽上诉人人保颍上支公司主张该项费用属于免赔项目，但其未能举证证明其已尽到明示告知义务。因而，一审法院依据《诉讼费交纳办法》，并结合本案的实体处理情况，判令由上诉人人保颍上支公司承担部分诉讼费，应属妥当。 综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费798元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 郑 辉 审判员 俞灵波 审判员 赵保法 二〇二〇年三月二十七日 书记员 桂红艳