河南省安阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫05刑终93号原公诉机关河南省汤阴县人民检察院。上诉人（原审被告人）裴明辉，男，1980年6月22日出生，汉族，中专文化，无固定职业，户籍地黑龙江省五大连池市，住河南省鹤壁市淇滨区。因犯抢劫罪于2004年1月12日被汤阴县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三千元。因犯故意伤害罪于2013年10月30日被汤阴县人民法院判处有期徒刑八个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年6月15日被刑事拘留，同年7月21日被监视居住；2018年12月21日被黑龙江省北安市公安局抓获，被临时羁押于北安市看守所，同年12月28日被刑事拘留，2019年1月29日被逮捕。指定辩护人张德慧，河南上合律师事务所律师。汤阴县人民法院审理汤阴县人民检察院指控原审被告人裴明辉犯寻衅滋事罪、诈骗罪一案，于2019年12月19日作出（2019）豫0523刑初252号刑事判决。原审被告人裴明辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、寻衅滋事罪2014年6月19日凌晨3时许，在汤阴县光明路维多利亚KTV，被告人裴明辉不满女友赵某在KTV上班，为发泄情绪，裴明辉带领六七个男青年手持木棍进入KTV，将大厅的三扇钢化玻璃门及三个摄像头等物品砸毁，并对多名服务生进行殴打，造成多名服务生不同程度受伤。经评估，被损坏物品价值人民币2211元。案发后，双方已达成民事调解协议,被告人取得了被害人的谅解。原判认定上述事实的证据有：1.辨认笔录及照片；2.现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场勘验平面示意图、现场勘验检查情况分析报告及照片；3.汤阴县公安局精忠派出所出具的证明、视频说明、截图及视频光盘；4.汤阴县价格认证中心鉴定报告书；5.调解书、收到条、谅解书；6.被害人白某的陈述；7.证人刘某1、王某1、张某1、赵某、李某的证言；8.被告人裴明辉的供述。二、诈骗罪2017年11月份，王某2因需要资金周转，通过人介绍认识了被告人裴明辉，想通过裴明辉以购买分期付款车辆之后再抵押的方式获取资金，因王某2没有资金，二人协商由裴明辉支付购买分期付款车辆的首付款等各种费用，之后，由郑州嘉顺汽车销售有限公司提供担保，以王某2名义分期付款购买一辆北汽威旺汽车。同年11月22日，该车在办理豫Ｆ×××××牌照后，裴明辉和王某2签订了抵押借款协议、预期变卖委托书、车辆债权转让协议，裴明辉让王某2手持身份证在豫Ｆ×××××北汽威旺汽车前照了相，王某2将豫Ｆ×××××北汽威旺汽车抵押给裴明辉，裴明辉扣除垫付的各种费用后，给付王某215000元。2017年11月23日，裴明辉到汤阴亚新钢厂向被害人陈某提供车主王某2在汽车前持身份证合影照、虚假车辆登记证书、机动车销售统一发票抵扣联，虚构豫Ｆ×××××北汽威旺汽车全款无抵押，使陈某产生错误认识，与裴明辉签订二手车交易合同，裴明辉将该车抵押给陈某，骗取陈某88000元，其中50000元用于给付之前裴明辉在张某3处抵押其它车辆的借款。2018年2月，因该车辆未还分期付款，被担保公司郑州嘉顺汽车销售有限公司拖走。案发后，被告人家属退赔被害人陈某3000元。原判认定上述事实的证据有：1.被害人陈某的陈述；2.证人王某2、肖某、许某、鲍某、王某3、元某、张某2、张某3、刘某2、吉某、李某1的证言；3.被告人裴明辉的供述；4.虚假的车辆登记证书、借款合同等书证；5.被告人裴明辉的户籍信息、犯前罪的刑事判决书、抓获证明及临时羁押证明等。原判认为，被告人裴明辉持械随意殴打他人，情节恶劣，任意毁损公私财物，情节严重，破坏社会秩序，其行为已构成寻衅滋事罪；裴明辉以非法占有为目的，骗取他人财物，共计88000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。裴明辉系累犯，应从重处罚。裴明辉一人犯数罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项、第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人裴明辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元，决定执行有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币一万五千元；二、责令被告人裴明辉退赔被害人陈某经济损失人民币八万八千元（含已退赔的三千元）。上诉人裴明辉的上诉理由：车辆是许某、王某2与被害人陈某谈好抵押事宜后让其去送车的，其只是代送了车辆及车辆的登记证书等材料，代签了借款协议，没有对陈某隐瞒车辆是分期付款购买的事实，证人王某2、肖某、许某、吉某等人证言都不属实，其行为不构成诈骗罪。辩护人的辩护意见：原判认定裴明辉犯诈骗罪的事实不清，一是抵押车辆的假登记证书的来源没有查清，二是认定裴明辉诈骗陈某88000元证据不足；三是陈某事后强行扣押了王某2一辆轿车和裴明辉一辆轿车，已没有损失。经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据均经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于上诉人裴明辉的上诉理由，经查，涉案的北汽威旺汽车系由裴明辉为王某2办理的分期付款手续，裴明辉隐瞒该车是分期付款车的事实，并提供给陈某虚假的车辆登记证书，向陈某出具借款9万元的借条并实际抵押借款88000元，因未归还分期付款，抵押车辆被担保公司拖走。证明该事实的证据有，陈某陈述系裴明辉将北汽威旺汽车进行抵押借款并出具借条，同时提供了车辆的登记证书；证人王某2证明其不知道裴明辉把北汽威旺汽车向陈某抵押借款；证人许某、肖某也证明不知道裴明辉将北汽威旺汽车抵押给陈某；另有裴明辉抵押北汽威旺汽车给陈某的同时出具的借款9万元的借条及二手车转让协议、虚假车辆登记证书等书证予以印证，证据确实、充分。关于裴明辉辩称“车辆是许某、王某2与被害人陈某谈好抵押事宜后让其去送车的，其只是代送了车辆及车辆的登记证书等材料，代签了借款协议，没有对陈某隐瞒车辆是分期付款购买的事实”的理由，与原判查明事实不符，而其提出“代替王某2等人与陈某签订借款协议”的辩解理由既没有证据支持也不符合一般常理，故裴明辉的该上诉理由不能成立。关于裴明辉提出“证人王某2、肖某、许某、吉某等人证言都不属实”的辩解理由，经查，原判采信的上述证人的证言能够基本一致地印证本案的事实，且没有证据能证明上述证人的证言不属实，而裴明辉的供述从侦查阶段到一审庭审再到二审上诉，其供述变化不定，且供述的事实得不到证据印证，故裴明辉的该上诉理由也不能成立。关于辩护人提出“涉案抵押车辆的假登记证书的来源没有查清，认定裴明辉诈骗陈某88000元证据不足，陈某事后强行扣押了王某2一辆轿车和裴明辉一辆轿车，已没有损失”的辩护意见，经查，案发后侦查机关从发放贷款的郑州银行股份公司中州大道小微支行调取了北汽威旺汽车的真实车辆登记证书，证实裴明辉提供给陈某的车辆登记证书是虚假的，由于裴明辉不供述该虚假证书的来源导致侦查机关无法查明假证书的来源，但查不清假证书的来源在本案中不影响对裴明辉向陈某提供虚假车辆登记证书事实的认定；裴明辉抵押车辆借款88000元的事实，有被害人陈某的陈述、裴明辉出具的借条及签订的二手车转让协议等书证予以印证，证据确实、充分；辩护人提出陈某在北汽威旺汽车被担保公司拖走后，强行扣押裴明辉一辆轿车的意见，没有证据证实；因现有证据不能证明王某2参与共同诈骗犯罪，陈某是否扣押王某2其他车辆，都不影响本案对裴明辉诈骗陈某事实的认定。故辩护人提出的上述辩护意见均不予采纳。本院认为，上诉人裴明辉持械随意殴打他人，情节恶劣；任意毁损公私财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪；裴明辉以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财88000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人裴明辉的上诉理由和辩护人的辩护意见，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  廖奇志审判员  杨彩芳审判员  贠宁宁二〇二〇年三月四日书记员  贾芳芳