河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终476号上诉人（原审被告）：郭保坤，男，1971年12月15日出生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：李正义，河南老君律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：顾本彦，男，1965年6月16日出生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：马进军，系河南真源律师事务所律师。上诉人郭保坤因与被上诉人顾本彦提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省鹿邑县人民法院（2019）豫1628民初5185号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭保坤及其委托诉讼代理人李正义，被上诉人顾本彦及其委托诉讼代理人马进军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭保坤上诉请求：1、请求撤销原审判决并依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：郭保坤与顾本彦之间存在雇佣关系是事实。顾本彦在施工的过程中存在重大过错，致使自己受伤，且郭保坤的过错较小，一审法院判决郭保坤承担主要责任并承担70%的责任，系认定不当。本案由顾本彦承担主要责任才符合客观事实。顾本彦在从事施工过程中，不按照郭保坤要求佩戴安全帽、系安全带等施工要求，是引起摔伤主要原因，作为顾本彦从事建筑行业21年，明知从事高空作业也应当遵守施工的操作规范，注意安全防护义务。事实上顾本彦没有采取任何注意及安全防护义务，主观上具有故意或者放任的态度进行施工，致使自己从两米高的脚手架上摔下并伤残，其应当承担主要责任。综上，一审应依法认定顾本彦承担主要责任，郭保坤不应当承担主要责任。请求二审依法改判。顾本彦答辩称，一、一审判决认定事实清楚，证据确凿，程序合法，责任划分承担比例公平公正，请求二审维持原判。二、郭保坤称顾本彦在施工过程中存在重大过错，致使其自己受伤，且郭保坤的过错较小的理由不能成立。1、顾本彦完全按照郭保坤的要求进行施工且小心谨慎。郭保坤的脚手架不符合要求支持，顾本彦从脚手架摔下，顾本彦不存在过错。2、顾本彦按照郭保坤要求进行施工，从脚手架摔下。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条之规定，应由雇佣人赔偿。一审法院认定郭保坤承担70%的赔偿责任并无不当。3、郭保坤在雇佣顾本彦施工前，未向顾本彦提供安全帽，也未提供安全带。郭保坤一审庭审向法院仅凭提供了三张照片以证实自己为顾本彦提供了安全帽、安全带，顾本彦辨认时误认为是施工现场，事实并不是施工现场，而是在顾本彦出现事故后，由郭保坤在别处所拍。4、郭保坤认为顾本彦从事的是高空作业，就应当在工地为顾本彦提供安全保障，如设立安全网等。本案是因郭保坤没有为受雇人员提供安全保障才导致安全事故的发生。郭保坤存在重大过错，应承担主要责任。顾本彦向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、车旅费、残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费等，共计130,051.35元，伤情鉴定后要求被告承担后期治疗费用10,000元，合计140,051.35元；2．判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：郭保坤雇佣顾本彦到杨××镇××店行政村郭志权家里拆横板，每天工资180元。2019年6月19日，顾本彦在施工过程中从脚手架摔下，郭保坤将顾本彦送至杨湖口镇卫生院治疗，并支付医疗费1,000元。2019年6月22日转至鹿邑县真源医院治疗，经诊断，顾本彦左跟粉碎性骨折、右跟粉碎性骨折，住院89天，支付医疗费用36,078.54元，后期复查费用240元。郭保坤在顾本彦住院后支付6,000元医疗费。2019年8月份，顾本彦、郭保坤经过鹿邑县杨湖口乡司法所协商后，郭保坤只同意承担顾本彦住院期间的医疗费，双方未达成协议。顾本彦伤情经周口三川司法鉴定所司法鉴定评定为九级伤残，后续治疗费需要8000至10,000元，鉴定及检查费1,790元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。该法第二条第一款规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案中，顾本彦受郭保坤雇佣从事拆卸横板工作，并约定工资报酬，顾本彦与郭保坤形成雇佣关系。郭保坤应在施工前向顾本彦强调佩戴安全防护设施用具，因郭保坤没有尽到注意义务，顾本彦在施工时摔伤，对于顾本彦在从事雇佣活动过程中受到的伤害，郭保坤作为雇主应承担主要责任（70%）。顾本彦作为劳务提供者，在建筑行业工作已经20余年，熟悉在从事高空施工作业过程中，应当遵守的安全注意义务，但其在施工过程中并未采取任何安全防范措施，未尽到相应的注意及安全防护义务，致使自己从脚手架摔下并致残，自身存在重大过失，可以相应减轻郭保坤的赔偿责任，顾本彦承担30%的责任为宜。顾本彦本次事故的赔偿项目包括：1、医疗费36,318.54元（36078.54＋240）；2、护理费，参照2017年河南省居民服务和其他服务业39,522元/年的标准，护理人数1人，39522/365×89=9,636元，顾本彦诉讼要求郭保坤支付护理费9,200元，多余部分视为顾本彦自愿放弃；3、住院伙食补助费，（参照国家机关工作人员出差补助每天50元的标准，89×50=4,450元）；4、伤残赔偿金，顾本彦伤情评定为九级伤残，参照2019年河南省农村居民人均可支配收入13,830.74元/年（13830.74×4=55,322.96元）；5、误工费，参照2017年河南省农林牧渔业在岗职工年平均工资40,990元/年（40990/365×151=16,912元），顾本彦诉请该项费用为11,800元，一审法院予以支持，多余部分视为顾本彦自愿放弃；6、检查费、鉴定费1,790元；7、后续治疗费酌定8,000元；8、精神抚慰金10,000元，以上合计137,317.5元，扣除郭保坤已经支付的6,000元医疗费，下余131,317.5元。对于顾本彦的损失，郭保坤应赔偿91,922.25元（131,317.5元×70%）。顾本彦要求的交通费因没有提供证据证明，一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任的若干问题解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告郭保坤于判决生效之日起五日内赔偿原告顾本彦医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神抚慰金，共计91,922.25元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1,450.51元，由原告顾本彦负担450.51元，被告郭保坤负担1,000元。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，顾本彦受郭保坤雇佣从事拆卸横板工作，并约定报酬每天180元，双方之间存在雇佣关系。施工过程中，顾本彦从脚手架摔下受伤，伤情评定为九级伤残，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。郭保坤作为雇主，对于顾本彦在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，应当承担赔偿责任。同时，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。顾本彦从事建筑行业多年，疏于自身安全防护，致使自己从两米高的脚手架上摔下并伤残，其本身存在过失，可以减轻郭保坤的赔偿责任。一审认定郭保坤作为雇主承担70%责任，顾本彦承担30%的责任，二审予以支持。综上所述，郭保坤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,098元，由郭保坤负担。本判决为终审判决。审判长  李水安审判员  李保利审判员  秦天鹏二〇二〇年三月五日法官助理王璐书记员郑方