海南省海口市琼山区人民法院   民事判决书   (2020)琼0107民初62号   原告：海南食品药品技工学校，住所地海南省海口市。   法定代表人：蔡伦，系该校校长。   委托诉讼代理人：董亚竹，海南瑞来律师事务所律师。   被告：符思思，女，1995年2月28日出生，黎族，住海南省白沙黎族自治县。   委托诉讼代理人：吴英明，海南京园律师事务所律师。   原告海南食品药品技工学校（以下简称“食品药品学校”与被告符思思劳动争议一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告食品药品学校的委托诉讼代理人董亚竹、被告符思思及其委托诉讼代理人吴英明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告食品药品学校向本院提出诉讼请求：1.判令原告无须支付被告二倍工资40154.64元；2.判令原告无须支付被告赔偿金5324.1元；3.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：一、仲裁裁决书对二倍工资的认定错误。裁定书中所述的2018年5月至2018年11月的工资来源是被告提供的工资表，但该工资表并未有原告的盖章或者相关人员的签字确认，不能认定该工资表的真实性，因此不能认定离职前十二个月的平均工资为3549.4元。既然月平均工资计算错误，那么双倍工资同样计算错误。被告在2018年5月入职时，原告便与之签订了《劳动合同书》并填写了《招聘审批表》。但在2019年5月27日原告的保险柜中多项资料均被人盗取，其中包括《劳动合同书》、《招聘审批表》及财务资料，因此我方只能提供复印件用于证明已经与被告签订了劳动合同。原告与被告确实已经签订了劳动合同不能以此来要求原告支付二倍工资。二、仲裁裁决书对经济补偿金的认定错误。被告入职时间为2018年5月14日，离职时间为2019年5月15日。裁决书对经济补偿金的认定为月平均工资3549.4×1.5个月，但被告实际入职的时间只有一年，即便按照裁定书所认定的月平均工资计算也应当按照月平均工资3549.4×1个月，因此裁决书对经济补偿金计算错误。综上所述，为了保护原告的合法权益，请求法院支持原告的诉讼请求。   被告符思思辩称，一、关于支付二倍工资差额40154.64元，答辩人符思思于2018年5月14日通过招聘的方式入职于被答辩人处担任班主任工作，双方劳动关系自用工之日起，即自2018年5月14日开始建立劳动关系，有被答辩人向答辩人发出《聘书》足以证实答辩人的入职时间、工资岗位等。答辩人入职时，被答辩人未依法与答辩人签订书面劳动合同，违反了我国《劳动合同法》第八十二条的相关规定。被答辩人诉称已经与答辩人签订了书面劳动合同，但是又未能提供书面劳动合同的原始证据材料，且没有其他证据相互佐证。被答辩人是在仲裁开庭审理后才迟迟向仲裁庭提交了所谓的《劳动合同书》的复印件，但是并未提交原件予以核对，自称在2019年5月27日被答辩人的保险柜中多项资料被人窃取，其中包括《劳动合同书》、《招聘审批表》及财务资料，但是，这仅仅是被答辩人一方的一面之词，并且当时承办仲裁员也电话询问了被答辩人所辖区的派出所，派出所答复是被答辩人并无任何证据证明其所谓的资料被人窃取，派出所无法立案受理。因此，根据《海南省劳动人事争议仲裁证据规则》第三十四条规定：“无法与原件、原物核对的复印机、复制品不能单独作为认定案件事实的依据”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定：“当事人向人民法院提供证据应当提供原件或者原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的，可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品”。显然在本案中，被答辩人实际上并未与答辩人签订书面劳动合同，还有从答辩人向法庭提交的证据《关于劳动合同解除的告知书》也足以证实，其中（1）学校未与本人签订书面劳动合同，由此可见，被答辩人从未与答辩人签订过书面劳动合同，其行为已经严重违反了我国《劳动合同法》第八十二条之规定，即用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。具体的计算数额以《工资表》所记载的每个月的应发工资数额为准，答辩人提交的证据二《工资表》的证据来源于在被答辩人处担任的财务，所以证据来源真实、合法，具有证明效力。因此，海南省劳动人事争议仲裁委员会裁决被答辩人向答辩人支付二倍工资差额40154.64元认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。   二、关于支付经济补偿金5324.10元。被答辩人第二项诉讼请求：请求法院判决原告无须支付被告赔偿金，纵观本案，答辩人在仲裁阶段并未诉请支付赔偿金，仲裁裁决书也并未裁决被答辩人向答辩人支付赔偿金，所以，被答辩人的第二项诉讼请求并未经过仲裁前置，超出的仲裁裁决范围。因此，人民法院对该项诉讼请求不应审理，否则违背了劳动争议要经过仲裁前置的必经程序。至于答辩人的工作年限，答辩人于2018年5月14日入职于被答辩人处，2019年5月15日，答辩人以被答辩人不与答辩人签订书面劳动合同、未为答辩人缴纳社保、拖欠劳动工资为由向被答辩人提出解除劳动关系，被答辩人签收了该告知书，有答辩人提交的证据《关于劳动合同解除的告知书》足以证实，显然，答辩人在被答辩人处工作期间为2018年5月14日至2019年5月15日，由此可见，答辩人的工作年限为1年零2天。根据我国《劳动合同法》第四十六条之规定，仲裁委认定答辩人工作年限为1.5个月是正确的。故海南省劳动人事争议仲裁委员裁决被答辩人向答辩人支付经济补偿金5324.10元认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。   综上所述，琼劳人仲裁字[2019]第220号仲裁裁决认定事实清楚，证据确实充分，裁决结果正确，而被答辩人的诉讼请求于法无据，恳请法庭依法查明事实，驳回被答辩人无理的诉讼请求，以便维护答辩人的合法权益。   原告围绕其诉讼请求依法提交了以下证据:1.招聘审批表，2.《劳动合同书》；3.公安机关出具的证明。被告提交了以下证据：1.海南省劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（琼劳人仲裁字[2019]第220号）；2.工资表；3.银行流水清单；4.考勤表；5.聘书及荣誉证书；6.关于劳动合同解除的告知书；7.身份证；.民办非企业单位登记证书；9.微信聊天记录（2019年5月班主任群中的聊天记录）。   本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告对原告提交的证据1-2的真实性、关联性、合法性及证明内容均有异议，认为原告提供的上述证据均没有原件，无法核实其真实性，另，无法与原件、原物核对的复印件、复制品不能单独作为认定案件事实的依据，所以，上述证据不具有合法性及证明效力；认为证据3于2019年5月31日原告就已经持有，但是原告在仲裁阶段并没有提交，且已过举证期。   原告对被告提交的证据1、6-8的真实性、关联性、合法性均无异议，但对证据1、6的证明内容有异议；对证据2-5、9的真实性、关联性、合法性及证明内容均有异议。   当事人对对方证据的真实性无异议的，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对于原告提交的证据1-2未提交原件与之核对，本院不予采信；2.对于原告提交的证据3上盖有公章，且经与原件核对，本院对该份证据的真实性予以采信；3.对于被告提交的证据2，该份证据现已丢失，但在仲裁阶段已与原件核对，故本院对该份证的真实性予以采信；4.对于被告提交的证据3上盖有银行公章，且与原件核对原告认可，本院对该份证据的真实性予以采信；5.对于被告提交的证据4上有原告办公室主任符史峰的签名，故本院对该份证据的真实性予以采信；对于被告提交的证据5，因该份证据盖有“海南省食品药品技工学校办公室专用章”并非是原告的公章，故本院对该份证据的真实性、关联性不予采信；对于被告提交的证据9，因被告未提交原件与之核对，故本院对该份证据的真实性不予以采信。   庭审过程中，原告提出对《劳动合同书》进行鉴定，但因原告不能提交《劳动合同书》的原件，仅有复印件，故本院驳回原告提出的鉴定申请。   依据本院采信的证据和庭审查明的内容，本院认定事实如下：2018年5月14日，被告开始在原告处工作，担任班主任一职。被告提交的2018年5月份至2018年11月份的工资表显示，原告向被告发放2018年5月份至2018年11月份的应发工资具体为：2438.16元（18年5月）、3864.20元（18年6月）、1600元（18年7月）、3370元（18年8月）、4660元（18年9月）、4673.60元（18年10月）、4217.60元（18年11月）。   原告提交的银行流水表明，原告向被告2018年12月分至2019年3月份的实发工资具体为：4530.60元（18年12月）、2170.04元（19年1月）、2879.80元（19年2月）、4113.60元（19年3月）。   原告在仲裁阶段已支付被告2019年4月和5月的工资，分别为：4075.20元（19年4月）、1904.52元（19年5月）。   原告未为被告缴纳社会保险。   2019年5月15日，被告向原告发出《关于劳动合同解除的告知书》，载明：本人符思思、于2018年5月14日入职海南食品药品技工学校，岗位：班主任，截止2019年5月15日：（1）学校未与本人签订合法的劳动合同（2）学校未依法为本人购买五险一金（3）学校每月无法按时发放本人工资。本人在无劳动合同情况下，工作1年，而且学校每月无法按时发放工资，严重影响本人日常生活及保障，此，正式告知海南食品药品技工学校，即日起，本人与海南食品药品技工学校劳动关系正式解除。原告于5月16日签收了告知书。   另查，被告于2019年5月24日向省劳动仲裁委员会提交了劳动仲裁申请书，省劳动仲裁委员会于2019年5月28日立案，并于2019年10月14日作出琼劳人仲裁字[2019]第220号仲裁裁决，一、确认符思思与食品药品学校于2018年5月14日至2019年5月15日期间存在劳动关系；二、自本裁决书发生法律效力之日起10日内，食品药品学校向符思思二倍工资差额40154.64元、经济补偿金5324.10元，合计45478.74元；三、驳回符思思的其他仲裁请求。原告因不服该仲裁裁决，故向本院起诉。   再查，2019年11月27日，海口市琼山区人民调解委员会受本院委派对本案双方当事人进行调解，因被告拒绝调解，双方未能达成调解协议，该调解委员会已于2019年12月16日终止本案调解。   本院认为，庭审中，原、被告双方均认可双方之间劳动关系的起止时间为2018年5月14日至2019年5月15日，本院予以照准。   1关于原告主张的无须向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额40154.64元是否于法有据。原告称，2019年5月27日时其存放在保险柜的《劳动合同书》、《招聘审批表》及财务资料的原件被盗，并已报警处理。另外，其已为被告缴纳社会保险，而缴纳社会保险必须先签订劳动合同，故其无须向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。本院认为，根据原告提交的公安机关的证明可知原告保险柜被盗是事实，但未能证明被盗的保险柜中存有《劳动合同书》、《招聘审批表》，亦不能说明是被告盗取的保险柜。《劳动合同书》、《招聘审批表》即使被盗，也是由于原告的安保不严，责任在于原告，原告在诉讼中不能提供原件，应承担举证不能的责任。综上，原告未能提供双方签订劳动合同的原件，故本院视为双方未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条及第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。且用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。由此可见，二倍工资应按月发放，且二倍工资最长支付期为11个月。被告自2018年5月14日入职，原告一直未与被告签订书面劳动合同，故原告应向被告支付自2018年6月14日起至2019年5月13日期间的二倍工资。   因此，原告需向被告支付2018年6月14日至2019年5月13日的二倍工资差额38857.70元（3864.20元÷21.75天/月×11天≈1954.31元、1600元、3370元、4660元、4673.60元、4217.60元、4530.60元、2170.04元、2879.80元、4113.60元、4075.20元、1904.52元÷21.75天/月×7天≈612.95）。   二、关于原告主张无须向被告支付赔偿金5324.10元是否于法有据。2019年5月15日，被告以原告未缴纳社保、拖欠劳动工资为由向原告递交《关于劳动合同解除的告知书》要求解除劳动关系，原告于5月16日签收了该告知书。原告未就是否为被告缴纳社会保险费予以举证，故本院认定，被告自2018年5月14日进入原告处工作以来，原告一直未给被告缴纳社会保险费。被告以此为由解除劳动合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，对于原告主张无须向被告支付赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。经查明，被告与原告的劳动关系存续期间为2018年5月14日至2019年5月15日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，原告应向被告支付经济补偿金5257.40元[（3864.20元+1600元+3370元+4660元+4673.60元+4217.60元+4530.60元+2170.04元+2879.80元+4113.60元+4075.20元+1904.52元）÷12个月×1.5个月]。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、限原告海南食品药品技工学校于本判决生效之日起七日内向被告符思思支付未签订书面劳同合同的二倍工资差额38857.70元；   二、限原告海南食品药品技工学校于本判决生效之日起七日内向被告符思思支付经济赔偿金5257.40元；   三、驳回原告海南食品药品技工学校的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息(没有给付金钱义务的，不写)。   案件受理费5元（原告已预缴），由原告海南食品药品技工学校承担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。       审判员  杨   新   二〇二〇年三月十三日   书记员  黄士宏   速录员   杜晓雯   附：本案适用法律条文   《中华人民共和国劳动合同法》   第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。   用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：   （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；   （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；   （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。   用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。   第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：   （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；   （二）未及时足额支付劳动报酬的；   （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；   （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；   （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；   （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。   用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。   窗体顶端   窗体顶端   窗体底端   窗体顶端   第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：   （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；   （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；   （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；   （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；   （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；   （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；   （七）法律、行政法规规定的其他情形。   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。   用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。   《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》   第二十七条劳动者申请仲裁的时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。