甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初10452号原告:宁夏林正贸易有限公司，住所地宁夏银川市金凤区民生城市花园家园4号楼3单元501室。法定代表人：潘波娜，该公司总经理。委托诉讼代理人：夏林，该公司监事。被告：甘肃百合e家电子商务有限公司，住所地兰州市城关区酒泉路300号。法定代表人：廖卫国，该公司董事长兼总经理。被告：兰州惠商电子商务有限责任公司，住所地兰州市城关区酒泉路300号。法定代表人：赵怀珠，该公司董事长。委托诉讼代理人：张荣，甘肃众炀律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨梅，甘肃众炀律师事务所律师。原告宁夏林正贸易有限公司（以下简称：林正公司）与被告甘肃百合e家电子商务有限公司（以下简称：百合e家公司）、兰州惠商电子商务有限责任公司（以下简称：惠商公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人夏林、以及被告惠商公司的委托诉讼代理人张荣、杨梅到庭参加了诉讼。被告百合e家公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告林正公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告偿还原告货款125975.45元、违约金13920元；2、判令两被告偿还本诉讼开始至执行结束付款完成期间的违约金；3、本案全部诉讼费用和保全费用由被告承担。事实与理由：2018年5月21日，原告与被告百合e家公司签订了《购销合同书》，合同约定由原告向被告百合e家公司提供由宁夏农垦沙湖农业开发股份有限公司生产的品牌为沙湖牌的系列大米；原告承诺所有交付的商品符合订单要求并均与其在合同谈判过程中向甲方展示的样品完全一样；账期及结账时间为经销月结；账期计算方式为自商品验收入库次日起开始计算；如果任何一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给另一方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，包括本合同履行后可以获得的利益，但不得超过违约方订立本合同时预见或者应当预见的因违反本合同可能造成的损失。合同签订后，原告分别于2018年6月5日、2018年10月10日、2018年11月21日向被告百合e家公司供应了共计251170.31元的大米，被告百合e家公司分别于2018年9月7日、2018年11月5日、2018年12月7日、2019年2月1日向原告支付货款合计125194.86元。此后，被告百合e家公司再未支付货款，拖欠原告货款125975.45元至今未付。原告多次催要该货款，被告百合e家公司均答复账户没钱，无力支付。2019年6月1日，被告百合e家公司向原告出具了《百合e家对账确认函》，其认可对原告有货款125975.45元未结清，双方对该金额均无异议。原告认为，被告百合e家公司未按时支付货款的行为构成违约，其应向原告支付拖欠的货款，并应以逾期付款额为基数，按日万分之五的标准向原告支付违约金（2019年2月1日至2019年9月9日期间的违约金为13920元）至执行结束支付完成前。另外，被告百合e家公司因兰州市城关区人民法院(2019)甘0102执1165号执行后，账户被冻结，其目前无偿还能力。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十三条第二款规定：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。而被告惠商公司为被告百合e家公司的股东，其认缴出资额为100万元，实缴出资额为20万元，80万元为部分未履行出资义务。因此，原告请求在被告百合e家公司没有能力支付的情况下，判决被告惠商公司支付原告应收账款及违约金共计139895.45元，并支付自本案受理至支付完成期间的违约金。为此，原告诉至本院，望判如所请。被告惠商公司辩称，1、根据百合e家公司（原甘肃三维e家电子商务有限公司）的公司章程及章程修正案规定，股东惠商公司认缴出资额为100万元，承诺于公司成立之日起20年内缴足即2034年11月13日之前缴清，故股东惠商公司的出资义务还没有到期。《公司章程》所记载的出资截止时间应为股东缴纳出资的最后期限，不能将出资期限的约定直接视为公司股东未足额出资。当股东认缴的出资未到缴纳期限前，债权人不能以股东未足额出资为由主张股东承担补充赔偿责任。2、在注册资本认缴制下，规定股东的出资加速到期的，目前只有两个法律条文:一个是《企业破产法》第35条规定“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制”;另一个是最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第22条第一款“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资”。另外，2019年11月14日，最高人民法院发布《全国法院民商事审判工作会议纪要》规定了关于股东出资加速到期的两种例外情形:“6、在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益的债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外:(1)公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，己具备破产原因，但不申请破产的;(2)在公司债务产生后，公司股东(大)会决议或以其他方式延长股东出资期限的”。本案中，被告惠商公司作为百合e家公司的股东，目前公司章程约定的出资期限还未届满，且不存在股东出资加速到期的上述情形，故被告惠商公司不应当承担赔偿责任，原告对被告惠商公司的诉讼请求无事实及法律依据，应依法予以驳回。被告百合e家公司未到庭答辩，亦未提交书面答辩材料。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于原告提供的合同编码为0000154的《购销合同书》、2019年6月1日的《百合e家对账确认函》、业务回单、对账单、发票、企业信用信息公示报告，被告惠商公司提供的甘肃三维e家电子商务有限公司章程、甘肃三维e家电子商务有限公司章程修正案，本院审查后认为，上述证据内容客观真实，来源合法，与本案存在关联性，本院予以确认并在卷作证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月21日，原告林正公司与被告百合e家公司签订了合同编码为0000154的《购销合同书》，双方约定：原告林正公司向被告百合e家公司供货，原告承诺所有交付的商品符合订单要求并均与其在合同谈判过程中向百合e家公司展示的样品完全一样；账期及结账时间为经销月结；经销商品以商品验收入库次日起开始计算账期；如果任何一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给另一方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，包括本合同履行后可以获得的利益，但不得超过违约方订立本合同时预见或者应当预见的因违反本合同可能造成的损失，合同期限从2018年5月21日起至2018年12月31日止。双方还约定了其他事宜。合同签订后，原告林正公司依约向被告百合e家公司供应大米，但被告百合e家公司仅仅向原告支付了部分货款，拖欠货款未付清。为此，被告百合e家公司于2019年6月1日向原告出具了《百合e家对账确认函》，内容为：“经宁夏林正贸易有限公司与甘肃百合e家电子商务有限公司双方核对，甘肃百合e家电子商务有限公司截至2019年6月1日对宁夏林正贸易有限公司有125975.45元货款(大写:拾贰万伍仟玖佰柒拾伍元肆角伍分)未结清，双方对未结清货款金额无异议，特出此函双方确认无误。”之后，被告百合e家公司仍然未向原告支付该货款，遂酿成本诉。另查，被告惠商公司系百合e家公司的股东，其认缴出资额为100万元，认缴期限至2034年11月13日，实缴出资额为20万元。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，林正公司与百合e家公司签订的《购销合同书》，双方意思表示真实，内容约定合法，对双方具有法律上的拘束力。合同签订后，林正公司作为供货人，已经依约履行了供货义务，但百合e家公司作为买受人却未按约履行付清货款的义务,已对林正公司构成违约，因此，百合e家公司应向林正公司承担违约责任。关于原告主张的货款125975.45元，百合e家公司在《百合e家对账确认函》中认可尚欠林正公司货款125975.45元未结清的事实，林正公司与百合e家公司之间的债权债务关系明确,百合e家公司应向林正公司支付该笔货款。因此，林正公司要求百合e家公司支付货款125975.45元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告主张的的违约金，如上所述，百合e家公司未按约支付货款的行为已对林正公司构成违约，其应向林正公司承担违约责任。但百合e家公司未付款的行为给原告造成的直接损失为利息损失，且双方之间为买卖合同关系，并非民间借贷关系，故原告主张按每日万分之五的标准计算违约金过高。结合双方对未结清货款进行核对的日期，参照银行同期贷款利率标准，百合e家公司应向原告支付2019年6月1日至2019年9月9日期间的违约金1507元（125975.45元×4.35%÷360天×99天），并按银行同期贷款利率标准将违约金支付至货款实际付清之日（即执行结束付款完成时）止。关于林正公司要求惠商公司对百合e家公司拖欠的上述款项承担付款责任的请求，本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。该条是关于股东未履行或者未全面履行出资义务的责任的规定，该规定的适用要件应指向股东出资义务期限届满时的情形。本案中，百合e家公司公司章程约定股东出资认缴期限至2034年11月13日，惠商公司作为百合e家公司股东至本案诉讼发生时并不存在未履行或者为全面履行出资义务的情形。百合e家公司虽不能清偿到期债务，但林正公司据此主张股东未届履行期限的出资义务加速到期，将未到期出资视同为股东未履行或者为全面履行出资义务，不符合法律规定，故原告要求惠商公司承担付款责任的请求缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告主张的保全费1219元，因原告申请财产保全的被申请人仅为惠商公司，而惠商公司在本案中并不承担付款责任,该保全费应由原告自行承担,故对原告该项请求,本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告甘肃百合e家电子商务有限公司于本判决生效后十日内向原告宁夏林正贸易有限公司支付货款125975.45元；二、被告甘肃百合e家电子商务有限公司于本判决生效后十日内向原告宁夏林正贸易有限公司支付2019年6月1日至2019年9月9日期间的违约金1507元，并按银行同期贷款利率标准向原告支付2019年9月10日至货款实际付清之日止的违约金；三、驳回原告宁夏林正贸易有限公司的其他诉讼请求。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1549元（已减半），由被告甘肃百合e家电子商务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  张金凤二〇二〇年三月九日书记员  王淑娟