河南省郑州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫01刑终1481号原公诉机关河南省新郑市人民检察院。上诉人（原审被告人）刘建国，男，1971年6月17日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省南阳市宛城区。曾因犯盗掘古墓葬罪于2012年7月16日被湖北省十堰市中级人民法院判处有期徒刑六年，2015年8月17日刑满释放。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年6月18日被新郑市公安局刑事拘留，同年7月25日被逮捕。上诉人（原审被告人）李江伟，男，1974年9月11日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省新郑市龙王乡铁李乡棚户区安置房（户籍地河南省新郑市）。曾因犯抢劫罪于2000年1月20日被本院判处有期徒刑十五年，并处罚金1万元，2009年2月28日刑满释放。2019年3月16日因拒不执行紧急状态下的决定、命令被新郑市公安局行政拘留五日。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年6月17日被新郑市公安局刑事拘留，同年7月25日被逮捕。上诉人（原审被告人）朱安亮，男，1971年10月13日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省偃师市。曾因犯非法制造爆炸物罪、非法持有枪支罪被洛阳市中级人民法院判处有期徒刑十二年，2009年6月17日刑满释放。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年6月21日被新郑市公安局刑事拘留，同年7月25日被逮捕。上诉人（原审被告人）王江峰，男，1974年6月9日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省洛阳市洛龙区。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年6月18日被新郑市公安局刑事拘留，同年7月25日被逮捕。辩护人姜爱军，河南张振龙律师事务所律师。辩护人段福英，河南张振龙律师事务所律师。原审被告人赵现章，男，1968年6月25日出生，汉族，文盲，农民，住河南省禹州市。曾因犯盗窃罪、抢劫罪于1993年3月6日被禹州市人民法院判处有期徒刑十一年，1999年10月26日刑满释放。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年8月3日被新郑市公安局刑事拘留，同年8月29日被逮捕。原审被告人李冰，男，1983年3月8日出生，汉族，小学文化，农民，住湖北省黄梅县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年6月23日被新郑市公安局刑事拘留，同年7月25日被逮捕。原审被告人李占强，男，1974年4月22日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省禹州市。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年6月25日被新郑市公安局刑事拘留，同年7月25日被逮捕，2019年11月27日被新郑市人民法院取保候审。河南省新郑市人民法院审理新郑市人民检察院指控被告人赵现章、刘建国、李冰、李江伟、朱安亮、王江峰、李占强犯盗掘古墓葬罪一案，于二〇一九年十一月二十六日作出（2019）豫0184刑初836号刑事判决。被告人刘建国、李江伟、朱安亮、王江峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1.2018年7、8月份，被告人赵现章、刘建国、李冰、李占强伙同张世超、马建勋、郑富明、赵延鹏、陈德超（五人均已判决）等人到新郑市梨河镇大高庄东地，使用探杆、探针、洛阳铲等工具盗掘大高庄东地古墓。经鉴定被盗掘的古墓为一座东周时期中型墓葬，且所挖盗洞对该墓葬本体造成了较为严重的破坏。2.2018年8月21日晚上，被告人赵现章、刘建国、李冰、李江伟、朱安亮、王江峰伙同张世超、马建勋、郑富明、赵延鹏等人到新郑市城关乡薛庄大队苗庄村，使用探杆、探针、洛阳铲等工具盗掘郑韩古城（苗庄韩王陵）。被盗掘的郑韩故城（苗庄韩王陵）系国家重点文物保护单位。原判还查明，2019年6月21日，被告人李冰被黄梅县公安局小池滨江新区分局民警抓获，并于同日临时羁押于黄梅县看守所。原判认定上述事实的证据，有被告人赵现章、刘建国、李冰、李江伟、朱安亮、王江峰、李占强及同案犯张世超、马建勋、郑富明、赵延鹏、陈德超、王江才、韩相国的供述和辩解，证人王某、时某的证言，辨认笔录及照片，现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，鉴定文书，国务院文件、河南省人民政府文件，户籍信息、前科证明、到案经过，扣押物品清单、搜查笔录、刑事判决书等。根据以上事实和证据，原判以盗掘古墓葬罪，判处被告人刘建国有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；判处被告人赵现章有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人李冰有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人李江伟有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币三千元；判处被告人朱安亮有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币三千元；判处被告人王江峰有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；判处被告人李占强有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三千元。上诉人刘建国上诉称，未参与第1起，第2起中途因身体不舒服下车而未到现场实施犯罪；不是主犯。上诉人李江伟上诉称，不知是盗掘古墓，量刑重。上诉人朱安亮上诉称，不知是盗掘古墓，应认定为犯罪中止；量刑重。上诉人王江峰上诉称，应认定为犯罪中止，量刑重；其辩护人辩护称王江峰构成坦白，且认罪认罚，悔罪态度好，请求从轻处罚并适用缓刑。为支持辩护观点，辩护人提交了有关王江峰平时表现良好的证明材料等。经审理，二审查明的事实及证据与一审相同,原判认定的证据经一审当庭举证、质证，本院审查无误，予以确认。关于上诉人刘建国上诉称未参与第1起，第2起中途因身体不舒服下车而未到现场实施犯罪，不是主犯的理由，经查，原判认定的第1起，刘建国供述赵延鹏因古墓挖开后未发现东西让其看看，并承诺挖到东西给其分成，后其根据墓葬情况直接实施了挖掘行为；第2起，虽其供述临近现场时因身体不适下车，但随后即赶往盗掘现场；同案犯赵延鹏、张世超、马建勋、郑富明等人供述相互印证，证明刘建国受赵延鹏纠集参与了两起古墓葬盗掘行为。原判认定刘建国盗掘古墓葬的事实清楚，证据充分，且根据其在共同犯罪中的作用，认定其为主犯并无不当。故刘建国的上诉理由不能成立。关于李江伟、朱安亮上诉称不知是盗掘古墓，朱安亮、王江峰上诉称属犯罪中止的理由，经查，李江伟供述张世超让其找会使用洛阳铲的人就是为了盗掘古墓，其找到朱安亮时也告诉了朱安亮是为盗墓，并让朱安亮再找个人；朱安亮供述李江伟让其找人时已知是盗掘古墓，其和王江峰负责打洞，看到墓葬旁有方形碑，知道是国家挂牌的。上述供述内容，与同案张世超等人供述的相关情节相印证，足以认定李江伟、朱安亮事前已明知是盗掘古墓葬；未能盗掘得手系因附近有村民活动担心被发现而临时放弃，次日晚又返回现场欲继续实施盗掘行为，因发现盗洞已被人察觉而不敢继续实施，并非主动放弃，不属于犯罪中止情形。故李江伟、朱安亮、王江峰的上述上诉理由不能成立。关于上诉人李江伟、朱安亮、王江峰及辩护人针对量刑提出的上诉理由、辩护意见，经查，原判在量刑时，已充分考虑了上诉人在共同犯罪中的作用、构成坦白、第2起犯罪系未遂，以及李江伟、朱安亮曾受刑事处罚等情节，在法定刑幅度内判处刑罚，量刑并无不当；结合王江峰犯罪事实，其辩护人所提交证据，并不能成为对王江峰适用缓刑的理由。故上诉人及辩护人的上述上诉理由、辩护意见不能成立。本院认为，上诉人（原审被告人）刘建国、李江伟、朱安亮、王江峰伙同原审被告人赵现章、李冰、李占强分别结伙盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为均已构成盗掘古墓葬罪，依法应予处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人刘建国、李江伟、朱安亮、王江峰的上诉理由及辩护人的辩护意见均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  马青峰审判员  竹庆平审判员  高慧敏二〇二〇年三月三十一日书记员  冯 雪