湖南省保靖县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3125民初20号原告：宋大辉，男，1975年7月12日出生，汉族，湖南省保靖县人，住保靖县。委托诉讼代理人：宋耀国，湖南民益律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱荣耀，湖南民益律师事务所律师。被告：蒋厚众，男，1970年5月29日出生，汉族，湖南省保靖县人，住保靖县。被告：罗维珍，女，1963年8月8日出生，苗族，湖南省保靖县人，住保靖县。被告：田应清，男，1963年5月15日出生，土家族，湖南省保靖县人，住保靖县，系罗维珍丈夫。原告宋大辉与被告蒋厚众、罗维珍、田应清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在审理过程中，本院追加田应清为本案被告。原告宋大辉及其委托代理人宋耀国、朱荣耀，被告蒋厚众、罗维珍、田应清均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋大辉诉讼请求：1、依法判决两被告连带赔偿原告各种损失共计人民币592480.83元；2、诉讼费用由两被告承担。事实与理由：被告蒋厚众承建位于保靖县断桥处的被告罗维珍家私宅，蒋厚众以每天200元工资雇请了原告宋大辉等人做工。2019年6月24日，原告宋大辉在修建房屋时，不慎摔跌。伤后入保靖县中医院住院治疗22天，于7月16日出院。出院诊断为：1、左股骨中段粉碎性骨折；2、慢性乙型××；3、中度贫血。经湘西州擎天司法鉴定中心司法鉴定，原告伤残程度评定为九级伤残。被告蒋厚众雇佣原告宋大辉从事建筑施工工作，原告在从事雇佣工作中受到伤害，被告依法应当承担赔偿责任。被告罗维珍系房屋所有人，依法应当承担连带赔偿责任。故诉至法院，请求判决二被告赔偿原告下列经济损失：1、医疗费28977.83元；2、护理费24000元；3、住院期间生活补助费2200元；4、误工费60511元；5、营养费4500元；6、鉴定费2200元；7、残疾赔偿金146792元；8、被抚养人宋雅蕾、宋铚、宋好生活费313300元；9、精神抚慰金10000元。以上共计592480.83元。在庭审过程中，原告变更残疾赔偿金为159368元，变更被抚养人生活费为77326.2元。全部诉讼请求变更为393250.03元。为支持其诉讼请求，原告宋大辉向本院提交了以下证据：1、保靖县中医院住院病历（含住院病历首页、入院记录、病历记录、X光检查报告单、CT检查报告单、彩色多普勒超声影像报告单手术记录、诊断证明书和出院记录），拟证明原告受伤后在保靖县中医院住院治疗情况及伤情；2、保靖县中医院医疗发票，拟证明原告住院医疗费用支出28716.83元；门诊医疗费支出261元；3、建房规划审批公示牌照片，拟证明原告在为被告罗维珍家修房时受伤；4、证人董某、杨某证言，拟证明原告受蒋厚众雇请，在罗维珍家修房子时受伤；5、司法鉴定意见书，拟证明原告之伤构成九级伤残，后续治理费为12000元，误工期300日，护理期120日，营养期90日；6、鉴定费发票，拟证明原告委托司法鉴定，交纳鉴定费2200元；7、户籍复印件，拟证明原告及其家庭成员基本情况；8、证人陈某、滕某证言，拟证明原告一家从2016年9月20日至今先后租住陈某、滕某房屋，一直在保靖县生活；9、普戎镇牙吾村村民委员会证明，拟证明从2011年8月开始，原告全家5口人居住生活在保靖县。被告蒋厚众辩称：1、被告没有雇请原告施工，原告系自行随他人到事故工地做工。且原告攀爬刚砌好未干的砖墙，经现场其他施工人员大声喊叫阻止，但原告不听仍强行攀爬，导致原告随墙体掉落在现浇板上受伤。原告宋大辉应承担本次事故全部责任；2、原告误工费、护理费、被抚养人生活费、精神抚慰金计算期限及标准无事实和法律依据；3、被告蒋厚众已为原告垫付医疗费25300元、生活费1200元，共计26500元。综上，请求人民法院驳回原告诉讼请求。为支持其辩称意见，被告蒋厚众向本院提交了下列证据：1、证人胡某、贾某、廖某证言，拟证明原告在工地做工时，不听在场施工人员胡某、贾某等的劝阻，强行攀爬刚砌未干的水泥砖墙，引起砖墙垮塌并致原告跌落受伤；2、现场照片4张，拟证明原告攀爬未干砖墙现场情况；3、票据照片2张，拟证明被告蒋厚众给原告宋大辉垫付医疗费25300元。被告罗维珍、田应清辩称：1、被告罗维珍与被告蒋厚众签订的《房屋修建合同》约定建房过程中的安全责任由被告蒋厚众承担。原告宋大辉受伤与被告罗维珍夫妇无关；2、被告罗维珍夫妇不认识原告，也没有聘请原告。且原告受伤系不听在场施工人员劝阻，强行攀爬刚砌未干的水泥砖墙引起，损害结果应当由原告自己承担；3、原告各项损失计算无事实和法律依据。综上，请求人民法院驳回原告宋大辉的诉讼请求。为支持其辩解意见，被告罗维珍向本院提交了《房屋修建合同》复印件1份，拟证明二被告签订的《房屋修建合同》已约定建房过程中的安全责任由承揽人承担。本案原告宋大辉受伤与被告罗维珍夫妇没有任何关系。本院根据采信的证据，结合当事人在法庭上的陈述，认定事实如下：2018年11月26日，被告蒋厚众与被告田应清签订了一份《房屋修建合同》，由被告蒋厚众采取包工不包料的方式承建被告罗维珍夫妇位于保靖县私房（注：位于，房屋层数五层，建筑面积632.15㎡）。2019年6月24日，建房工程进展到三层砖砌和夹墙柱施工时，被告蒋厚众叫黎国联系5个小工来工地倒夹墙柱混凝土。黎国遂联系到与原告宋大辉一同在保靖县做小工的杨某。当天下午，原告宋大辉搭乘杨某摩托车来到被告罗维珍夫妇魏竹路断桥建房工地，包括原告宋大辉、杨某等先后一共来了6个灌注夹墙柱小工。被告蒋厚众交代：“来了就一起做，一共有10根夹墙柱，每人100元工钱”。当天下午16时30分左右，在对三层屋后夹墙柱进行灌浆施工时，原告宋大辉攀爬胡某刚砌好尚未干固的临窗砖墙，胡某见状对宋大辉喊道：“水泥砖还未干，爬不得，跨了我难砌”。但原告宋大辉仍然攀爬，致水泥砖脱落，原告跌摔至三层现浇水泥板上受伤。事故发生后，被告蒋厚众等随即将原告送往保靖县中医院住院治疗，于2019年7月16日出院，共计住院22天。出院诊断为：1、左股骨中段粉碎性骨折；2、慢性乙型××；3、中度贫血。经原告宋大辉委托，湘西州擎天司法鉴定中心于2019年10月24日作出［2019］临鉴字第434号《法医临床鉴定意见书》，评定原告宋大辉之伤构成九级伤残；三期时限评定为：误工期300日，护理期120日，营养期90日。另查明，事故发生时，原告宋大辉夫妇共有3个未成年子女，其中：长女宋雅蕾17周岁、儿子宋铚7周岁、次女宋好5周岁。事故发生后，被告蒋厚众为原告宋大辉治伤垫付医疗费25300元，另垫付其他费用700元。以上共计垫付26000元。上述事实，有保靖县中医院住院病历、医疗发票及费用明细清单、诊断证明书，《司法鉴定意见书》及鉴定费发票，证人杨某、陈某、胡某等证言，原告家庭户籍复印件、现场照片等证实。本院认为，本案的争议焦点有三：一是原告宋大辉与被告蒋厚众是否存在雇佣关系？二是原告宋大辉在本次事故中所遭受的经济损失；三是对于原告宋大辉所遭受的经济损失在各方当事人之间的责任划分。关于焦点一，根据本案查明的案件事实，事故发生当天，被告蒋厚众联系黎国要黎国找5个小工到其承包的被告罗维珍夫妇房屋建设工地倒夹墙柱混凝土。后黎国联系到了与原告宋大辉一起在做工的杨某。当天下午，原告宋大辉搭乘杨某摩托车一起来到被告蒋厚众建筑工地，并见到了被告蒋厚众。被告蒋厚众遂安排原告宋大辉、杨某等6人采取“包工”的形式灌注10根夹墙柱，每人工钱100元。虽然被告蒋厚众没有直接雇请原告宋大辉，但根据以上事实足以认定被告蒋厚众已认可原告宋大辉与杨某等人一起倒夹墙柱混凝土，被告蒋厚众与原告宋大辉之间已形成事实上的雇佣关系。被告蒋厚众提出的“其没有雇请原告宋大辉，其与原告不存在雇佣关系”辩称意见，与本案客观事实不符，本院不予采纳。关于焦点二，原告宋大辉夫妇及3个未成年子女自2016年9月至今一直租住于保靖县。期间，原告家庭成员主要工作、生活和学习地在城镇，故原告宋大辉在本次事故中所遭受的经济损失参照城镇标准确定，其中：1、医疗费，按实际发生的住院和门诊医疗费确定，认定为28977.83元（其中住院医疗费28716.83元；门诊医疗费261元）；2、住院伙食补助费，参照所在地国家工作人员一般伙食标准（100元／天）计算，为2200元（22天×100元）；3、营养费，原告出院医嘱“注意休息，加强营养”。《司法鉴定意见书》评定原告“伤后”营养期为90日。原告主张按50元／天计付，符合原告伤情实际。故原告营养费为4500元（90天×50元／天）；4、误工费，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《司法鉴定意见书》评定原告误工期为300日。据此认定原告误工费为60246.58元（误工期300天×职工平均工资73300元／365天）；5、护理费，参照误工费计算。《司法鉴定意见书》评定原告伤后护理期为120日，认定护理费24098.63元（护理期120天×职工平均工资73300元／365天）；6、残疾赔偿金，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。《司法鉴定意见书》评定原告伤情构成九级伤残，故原告残疾赔偿金为159368元（39842元／年×20年×20%）；7、被扶养人生活费，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。原告长女宋雅蕾扶养费2692.4元（2002年1月2日出生，26924元×1年／2人×0.2）；儿子宋铚29616.4元（2011年11月8日出生，26924元×11年／2人×0.2）；次女宋好35001.2元（2014年4月30日出生，26924元×13年／2人×0.2）。以上被扶养人生活费合计67310元；8、精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”。本案原告之伤构成九级伤残，使其精神遭受较大的损害，其提出精神抚慰金10000元，符合有关法律规定和本案客观实际，本院予以认定；9、鉴定费，根据鉴定发票认定2200元。综上，本院确定原告各项经济损失共计358901.04元。原告被扶养人生活费、误工费、护理费计算有误，其计算错误部分本院不予认定。关于焦点三，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告宋大辉与被告蒋厚众形成事实上的雇佣关系，原告宋大辉在从事劳务活动过程中遭受人身损害，应由接受劳务一方即被告蒋厚众承担赔偿责任；被告罗维珍、田应清所建房屋位于城镇，建筑层数为五层，建筑面积达632.15㎡。被告罗维珍、田应清作为发包人应当知道被告蒋厚众没有相应的建设施工资质，却将其房屋建设工程发包给被告蒋厚众进行施工，具有定作、选任过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款关于“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告罗维珍、田应清应当与被告蒋厚众承担连带赔偿责任。被告蒋厚众提出的“其没有雇请原告，原告所有经济损失应由其自行承担”辩解意见及被告罗维珍、田应清提出的“《房屋修建合同》对施工安全责任与被告蒋厚众已有约定，其应不承担任何赔偿责任”辩解意见，与本案客观事实及法律规定不符，本院不予采纳。原告宋大辉在进行夹墙柱灌浆施工时，应当知道刚砌的水泥砖墙不能攀爬，且经在场人员劝阻后仍然执意攀爬，最终导致水泥砖脱落，原告宋大辉摔跌受伤后果，其本人对损害事故的发生也具有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，原告宋大辉对自己的损害后果也应承担相应责任。综合本案实际，本院酌定被告蒋厚众承担原告经济损失的60%责任即215340.62元，原告宋大辉自行承担40%责任即143560.42元。综上所述，对原告部分诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告蒋厚众赔偿原告宋大辉各项经济损失共计215340.62元，扣除被告蒋厚众已为原告宋大辉垫付的26000元，尚欠189340.62元，限于本判决生效后10日履行；二、被告罗维珍、田应清对被告蒋厚众上述赔偿费用承担连带赔偿责任；三、驳回原告宋大辉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9724元，由原告宋大辉承担3889元，由被告蒋厚众承担5835元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审判员  葛康宁二〇二〇年三月三十一日书记员  石坤陇附页本判决适用的法律如下：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：(一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外;(二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节;(三)侵权行为所造成的后果;(四)侵权人的获利情况;(五)侵权人承担责任的经济能力;(六)受诉法院所在地平均生活水平。