河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终2044号上诉人（原审原告）：王团，男，1987年8月20日出生，汉族。委托诉讼代理人：张颖飞，上海市协力（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：登封市城市管理局，住所地河南省登封市嵩阳街道办事处中岳大街659号。负责人：高少雷，该局局长。被上诉人（原审被告）：登封市园林局，住所地河南省登封市少林大道东段10号。法定代表人：王占敏，该局局长。二被上诉人共同委托诉讼代理人：梁红杰、李丙乾，河南群达律师事务所律师。上诉人王团因与被上诉人登封市城市管理局、登封市园林局劳动争议纠纷一案，不服河南省登封市人民法院（2019）豫0185民初6534号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王团的委托诉讼代理人张颖飞，被上诉人登封市城市管理局、登封市园林局的共同委托诉讼代理人梁红杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王团上诉请求：撤销一审判决并改判。事实和理由：1.关于经济补偿金及经济赔偿金的问题，一审法院认定事实不清、适用法律错误。计算经济补偿金期间错误，劳动关系存续期间应为2008年6月至2019年7月。被上诉人未经工会同意也没有与上诉人协商，强制调岗，迫使上诉人离职属于违法解除劳动关系，应支付双倍的经济赔偿金。2.关于延时加班工资和休息日加班工资问题。根据《工资支付暂行条例》第六条，用人单位应保存劳动者两年以上支付工资的有关记录。故被上诉人对加班的事实应承担举证责任，举证不能应承担不利后果。3.上诉人已经在被上诉人处工作十年以上，依法应当签订无固定期限劳动合同，故被上诉人应当向上诉人支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额。4.关于未签订书面劳动合同应支付双倍工资差额的问题，虽然登封市城市管理局同一社会信用代码证显示其成立于2019年3月，但上诉人2018年10月已在登封市城市管理局工作，登封市城市管理局应及时与上诉人签订新的书面劳动合同，因双方未签订书面劳动合同，因此被上诉人应向上诉人支付二倍工资差额。5.关于社保补缴或赔偿未缴社保的损失问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第四项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，应判令被上诉人给上诉人补缴社保或赔偿未能缴纳社保而造成的损失。登封市城市管理局、登封市园林局辩称，登封市园林局系登封市住房和城乡建设局的二级局，登封市住房和城乡建设局与登封市城市管理局不存在隶属关系，因此应当认定登封市住房和城乡建设局与王团存在劳动关系，由其自负相应的待遇。请求二审驳回上诉，维持原判。王团向一审法院起诉请求：判决1.登封市城市管理局、登封市园林局与王团从2008年6月起存在劳动关系；2.登封市城市管理局、登封市园林局向王团支付未缴纳社保而解除劳动关系的经济补偿金21850元；3.登封市城市管理局、登封市园林局向王团支付违法解除劳动合同的经济赔偿金43700元；4.登封市城市管理局、登封市园林局支付2018年6月初至2018年9月底期间的延时加班工资44193元；5.登封市城市管理局、登封市园林局向王团支付2017年7月至2019年7月期间的休息日加班工资17022元；6.登封市城市管理局、登封市园林局向王团支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额24700元；7.登封市城市管理局、登封市园林局向王团支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额17100元；8.登封市城市管理局、登封市园林局给王团补缴社保或者赔偿未缴社保的损失。一审法院认定事实：王团于2010年8月到登封市园林局工作，工作期间登封市园林局未与王团签订书面劳动合同、未缴纳各项社会保险，王团离开岗位前12个月平均工资为1790元/月。王团于2019年8月6日申请劳动仲裁，2019年10月31日登封市人事劳动争议仲裁委员会作出登人劳仲裁字［2019］195号仲裁裁决，裁决：一、王团与登封市园林局自2010年8月起存在劳动关系；二、登封市园林局于本裁决生效之日起十五日内一次性向王团支付17100元；三、驳回王团的其他仲裁要求。2019年11月4日裁决送达后，王团不服，诉至法院。另查明，《河南省人民政府关于调整河南省最低工资标准的通知》（豫政[2018]26号）规定，从2018年10月1日起，登封市最低工资标准为1900元/月。一审法院认为，一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，王团提供的登封市建设管理局园林监察科工作证、河南省工会会员卡、工商银行和建设银行工资明细、手机银行工资明细截图一份、2010年登封市建设管理局园林局通讯录一份，工资发放情况等证据相互印证，王团与登封市园林局存在劳动关系，可以认定王团与登封市园林局自2010年8月至2019年7月存在劳动关系。王团诉称2008年6月已入职登封市园林局工作，因王团出示的证据没有相应的支付主体，无法证实与登封市园林局存在关联性，故对王团诉称2008年6月已入职登封市园林局工作的请求，不予支持。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准的经济补偿，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的支付半个月工资的经济补偿。本案中，登封市园林局未依法为王团缴纳社会保险，双方解除劳动关系时，登封市园林局应当向王团支付经济补偿金：1900元×9个月=17100（因王团劳动合同解除前12个月的平均工资低于河南省最低工资标准，该项按2019年河南省最低工资标准计算）。王团起诉的数额与认定数额不符，多余部分不予支持。三、关于违法解除劳动合同的赔偿金问题，王团并未提供王团与登封市城市管理局、登封市园林局之间已解除劳动合同关系的证据，亦无法证明登封市城市管理局、登封市园林局存在违法解除劳动合同的事实，故对王团请求登封市城市管理局、登封市园林局支付违法解除劳动关系赔偿金的诉求，不予支持。四、关于延时加班问题和休息日加班问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，王团与登封市城市管理局、登封市园林局均对加班事实未提供相应证据，王团亦未提供登封市城市管理局、登封市园林局掌握加班事实存在的证据，故王团请求登封市城市管理局、登封市园林局支付2018年6月至2018年9月延时加班工资和2017年7月至2019年7月期间休息日加班工资的诉讼请求，因王团对其加班的事实未提供相应证据，不予支持。五、王团主张登封市城市管理局、登封市园林局向其支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额24700元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额17100元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，王团从2010年8月到登封市园林局处工作，登封市园林局未与王团签订书面劳动合同，王团主张支付双倍工资期间应为2010年8月至2011年9月。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，因此王团应于2011年9月前提出申请，要求支付双倍工资，而王团于2019年8月提出仲裁申请，该申请已超过申请仲裁时效期间，故对王团的诉求，不予支持。六、王团主张登封市城市管理局、登封市园林局补缴社保或者赔偿未交社保的损失问题。该诉求与第二项请求系同一诉求，依照有关规定已经作出了处理，故对王团的该项诉求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、王团与登封市园林局自2010年8月至2019年7月存在劳动关系；二、登封市园林局于判决生效之日起十五日内向王团支付17100元；三、驳回王团的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由登封市园林局负担。本院二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，针对王团的上诉请求，逐一分析如下。1.关于经济补偿金的期限和赔偿金。根据王团提供的银行工资发放明细等证据，只能证明王团于2010年8月入职，其所称2008年6月入职没有证据支持，故一审计算的经济补偿金期限并无不当。关于经济赔偿金，王团无证据证实登封市园林局违法解除劳动关系，因此，王团请求支付经济赔偿金无法律和事实依据。2.王团称应当支付其延时加班和休息日加班工资，但其一、二审期间均未提交相关证据予以证实，该上诉理由不能成立。3.关于未签订无固定期限劳动合同和未签订书面劳动合同双倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，因此王团的该请求已超过申请仲裁时效期间，不予支持。4.王团要求为其补缴社保的诉请并非法院受案范围，原审判决并无不当。关于赔偿未交社保的损失问题，该诉求与第二项请求系同一诉求，已经作出了处理，不予支持。综上所述，王团的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王团负担。本判决为终审判决。审判长  郑志军审判员  马 莉审判员  杨彦浩二〇二〇年三月二日书记员  王 蕊