河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终533号上诉人（原审原告）：陈贡成，男，1971年12月8日出生，汉族，住河南省商丘市。上诉人（原审被告）：商丘市公安局。住所地：河南省商丘市睢阳区。法定代表人：李建仓，该局局长。委托诉讼代理人：高远，男，1972年8月21日出生，汉族，住河南省商丘市，该局工作人员。委托诉讼代理人：袁征，男，1989年3月19日出生，蒙古族，住河南省商丘市，该局工作人员。上诉人陈贡成，上诉人商丘市公安局因劳动合同纠纷一案，不服商丘市睢阳区人民法院（2019）豫1403民初6410号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年1月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年3月3日通过网络视频开庭审理了本案。上诉人陈贡成，上诉人商丘市公安局的委托诉讼代理人高远、袁征参加诉讼。本案现已审理终结。陈贡成上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判商丘市公安局除承担经济赔偿金63233.332元外还应承担各项费用175000元。事实和理由：一、一审判决商丘市公安局补发工资差额1640元错误。按照陈贡成工作时间及解除劳动合同时间同期相应的工作标准计算，商丘市公安局应补发陈贡成工资差额70000元。二、商丘市公安局解除与陈贡成的劳动关系，应承担解除劳动合同经济补偿金80000元，一审法院未支持该项诉请违反劳动法相关规定。三、一审判决商丘市公安局支付解除劳动合同经济赔偿金63233.332元计算基数明显过低。综上，一审判决认定事实错误，缺乏法律依据。商丘市公安局上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一、关于陈贡成申请仲裁补缴养老保险金、医疗保险金、失业保险金、工伤保险金、生育保险金、住房公积金问题。因刑警支队不是一级法人，加之当时用工环境、五险一金缴纳不规范等，支队无法对所聘用临时工勤人员缴纳五险一金，都是通过工资发放的形式让个人直接到相关单位缴纳。陈贡成的五险一金一直在缴纳，不存在拖欠问题，所以也不存在补缴问题、二、关于补发差额工资问题。商丘市公安局在临时工勤人员工资发放问题方面一直通过工资发放、差旅补助等形式给临时工勤人员严格按照商丘最低工资标准发放工资，不存在工资发放低于商丘最低工资标准问题，所以不存在补发差额工资问题。三、关于解除劳动关系经济补偿金问题。陈贡成因被商丘市睢阳区人民法院判刑。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，用人单位可以单方解除劳动合同。2019年1月商丘市公安局刑警支队通知其解除劳动关系，按照劳动法有关规定当事人受到追究刑事责任的，用人单位可不予经济补偿，故陈贡成关于解除劳动关系要求支付经济补偿金问题，无法律依据。四、关于解除劳动关系经济赔偿金问题，因符合单方解除劳动合同法定条件，故不存在赔偿问题。陈贡成针对商丘市公安局的上诉请求及理由辩称，商丘市公安局一直未给陈贡成缴纳五险一金，工资都没给够。商丘市公安局针对陈贡成的上诉请求及理由辩称，陈贡成的上诉请求缺乏法律依据。陈贡成向一审法院起诉请求：依法判令商丘市公安局向其补发工资差额70000元；支付解除劳动关系经济补偿金80000元；支付解除劳动关系经济赔偿金160000元。一审法院认定事实：陈贡成于1998年5月进入商丘市公安局工作，担任商丘市公安局刑警支队司机职务。工作期间曾经签订过劳动合同。商丘市公安局没有为陈贡成参保各项社会保险。陈贡成2007年3月以前的养老保险金已由油嘴油泵厂交纳。陈贡成个人缴纳了2007年4月至今的养老保险金。经商丘市劳动人事争议仲裁委员会仲裁庭核查，陈贡成自1998年5月至2017年9月的工资均不低于商丘市历年最低工资标准。陈贡成2017年10月至2019年1月每月发放1500元工资。2018年12月4日陈贡成因诈骗罪被商丘市睢阳区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元[见商丘市睢阳区人民法院（2018）豫1403刑初486号刑事判决书]。2019年1月商丘市公安局刑警支队办公室主任史明中根据领导意见通知陈贡成，不再让其上班。陈贡成为保护其合法权益依法申请商丘市劳动人事争议仲裁委员会进行仲裁。仲裁请求为：依法裁决商丘市公安局补缴养老保险金、医疗保险金、失业保险金、工伤保险金、生育保险金、住房公积金150000元；补发工资差额70000元；支付解除劳动关系经济补偿金80000元。商丘市公安局辩称，关于陈贡成申请裁决补缴养老保险金、医疗保险金、失业保险金、工伤保险金、生育保险金、住房公积金问题。因刑警支队不是一级法人，加之当时用工环境、五险一金缴纳不规范等，支队无法对所聘用临时工勤人员缴纳五险一金，都是通过工资发放的形式让个人直接到相关单位缴纳。陈贡成的五险一金一直在缴纳，不存在拖欠问题，所以也不存在补缴问题；关于补发差额工资问题。商丘市公安局在临时工勤人员工资发放问题方面一直通过工资发放、差旅补助等形式给临时工勤人员严格按照商丘最低工资标准发放工资，不存在工资发放低于商丘最低工资标准问题，所以不存在补发差额工资问题；关于解除劳动关系经济补偿金问题。陈贡成因被商丘市睢阳区人民法院判刑。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，用人单位可以单方解除劳动合同。2019年1月商丘市公安局刑警支队通知其解除劳动关系，按照劳动法有关规定当事人受到追究刑事责任的，用人单位可不予经济补偿，故陈贡成关于解除劳动关系要求支付经济补偿金问题，无法律依据。请求仲裁委员会依法驳回陈贡成的仲裁请求。2019年7月12日商丘市劳动人事争议仲裁委员会出具商劳人仲案字[2019]0074号仲裁裁决书，裁决：一、商丘市公安局应于裁定书生效后15日支付陈贡成低于商丘市最低工资标准差额部分1640元。二、商丘市公安局应于裁定书生效后15日内，为陈贡成参加失业、医疗保险，并缴纳1998年5月至2019年1月的失业保险费和2001年1月至2019年1月的医疗保险费，具体金额分别以失业和医疗保险经办机构计算的数据为准，陈贡成承担个人应缴纳的部分；陈贡成个人缴纳的2007年4月至2019年1月的养老保险费，由商丘市公安局凭陈贡成缴费的票据支付给陈贡成。三、驳回陈贡成的其他仲裁请求。陈贡成不服该仲裁裁决书，依法起诉。按照河南省人民政府《关于调整河南省最低工资标准的通知》豫政[2017]29号文件规定，河南省自2017年10月1日起最低工资标准调整为1570元／月。自2018年10月1日起至今河南省最低工资标准已经调整为1700元／月。一审法院认为，根据本案的有效证据确认在陈贡成被商丘市公安局解除劳动合同之前存在劳动关系。在双方存在劳动关系期间，陈贡成享有取得劳动报酬和享受社会保险和福利的权利。用工单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。同时，依据河南省人民政府令第141号《河南省最低工资规定》第二条第二款规定“国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本规定执行。”因此，陈贡成要求享受国家在编正式公安干警的工资待遇并补发工资差额的诉讼请求，没有法律依据，依法不予支持。商丘市公安局没有按照河南省最低工资规定发放的工资差额，应该补足。陈贡成自2017年10月至2019年1月每月领取1500元工资。其差额为[（1570元－1500元）×12个月＋（1700元－1500元）×4个月]＝1640元。故对陈贡成要求商丘市公安局补足人民币1640元工资差额的诉讼请求，具有事实依据和法律依据，依法应予以支持。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”同时，按照河南省人民政府令第141号《河南省最低工资规定》第六条第四项规定“用人单位支付给劳动者的最低工资不包括用人单位依法为劳动者缴纳的各项保险费和住房公积金。”故商丘市公安局理应为陈贡成缴纳1998年5月至2019年1月的养老保险费、失业保险费和2001年1月至2019年1月的医疗保险费，具体金额以经办机构的计算的数据为准，陈贡成承担个人应缴纳部分。陈贡成缴纳的2007年4月至2019年1月的养老保险费，商丘市公安局应返还给陈贡成。2018年12月4日陈贡成因犯诈骗罪被商丘市睢阳区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年[见商丘市睢阳区人民法院（2018）豫1403刑初486号刑事判决书]。商丘市公安局据此作出解除劳动关系的处理决定，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第六项规定。因此，陈贡成要求商丘市公安局支付经济补偿金80000元的诉讼请求，没有法律依据，依法不予支持。但按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”同时按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”本案商丘市公安局没有向法庭提交将解除与陈贡成劳动关系的决定通知工会的证据。因此，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，确认商丘市公安局办理解除与陈贡成劳动关系程序中，没有事先将理由通知工会，程序违法，且起诉前用人单位亦没有补正有关程序。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条及上述法律规定，商丘市公安局应当依照该法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。商丘市公安局应支付的赔偿金数额应为：{[（1570元／月×11个月＋1700元／月×1个月）÷12月]×20年×2}＝63233.332元。故陈贡成要求商丘市公安局向其支付63233.332元经济赔偿金的诉讼请求，具有事实依据和法律依据，依法应予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第六项、第四十三条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告商丘市公安局于判决生效后十日内向原告陈贡成支付工资差额1640元。二、被告商丘市公安局于判决生效后十日内向原告陈贡成支付经济赔偿金63233.332元。三、驳回原告陈贡成的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由被告商丘市公安局负担。根据双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：一审法院对陈贡成应获劳动者损失及项目的认定是否适当。双方当事人对争议焦点均无异议和补充。二审中，双方当事人均没有提供新的证据材料。本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”本案陈贡成与商丘市公安局之间的劳动合同关系符合该法和《河南省最低工资规定》规定的用工性质，应受劳动法调整。一审法院依法支持陈贡成工资与最低工资差额于法有据，并无不当。陈贡成超出前述差额部分的诉请于法无据，依法不能得到支持。商丘市公安局主张工资差额及五险一金已通过工资、差旅补助形式发放或缴纳属单方解释，不足采信。仲裁机构和一审法院对其应担社会保险费项目及责任的认定具备事实和法律依据，并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（六）被依法追究刑事责任的。”陈贡成受到刑事追究的事实清楚，有效力存续的另案刑事判决书佐证，商丘市公安局解除与之劳动关系符合该条规定。本案不符合该法第四十六条规定的应当支付经济补偿金的法定情形，陈贡成诉请经济补偿金于法无据，依法不能得到支持，但商丘市公安局解除与之劳动关系时存在程序瑕疵，经济赔偿金依法应予支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。”本案劳动合同解除前陈贡成12个月的平均工资低于当地最低工资标准，一审法院按当地最低工资标准为基数折算其月工资于法有据，并无不当。综上，陈贡成、商丘市公安局的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人陈贡成负担10元，上诉人商丘市公安局负担10元。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  王颖萍二〇二〇年三月二十七日法官助理王颖书记员刘雪