河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终452号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司。住所地：安徽省阜阳市颍州区清河东路89号金地时代广场1#楼9-11层。负责人：吕亮，该公司经理。委托诉讼代理人：李鉴春，河南良承律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵天义，男，汉族，1967年5月14日出生，住河南省扶沟县。委托诉讼代理人：路玉华，扶沟县公信法律服务所法律工作者。原审被告：梅银平，女，汉族，1968年6月6日生，住河南省扶沟县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（以下简称平安财险阜阳公司）因与被上诉人赵天义、原审被告梅银平机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省扶沟县人民法院（2019）豫1621民初3454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。平安财险阜阳公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判支持上诉人的上诉请求；2、本案一、二审诉讼费及鉴定费均由赵天义承担。事实与理由：1、一审法院按297天计算赵天义的误工费损失，按174天并且按2人护理计算赵天义的护理费损失，没有法律依据。赵天义的误工费应按120日计算，护理费应按60日一人护理计算，赵天义患有××、××，应剔除其治疗糖尿病、××的护理期限及护理人员的相关损失；2、一审判决平安财险阜阳公司承担本案鉴定费、诉讼费属于适用法律错误，根据保险条款的约定，该两项费用不应由保险公司承担。综上，请求二审法院查清事实，撤销原判，依法改判支持上诉人的上诉请求。赵天义辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决合法公正，要求二审法院维持一审判决，驳回平安财险阜阳公司的上诉请求。赵天义向一审法院起诉请求：一、依法判令梅银平、平安财险阜阳公司赔偿赵天义医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、财产损失、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计187609.46元；二、案件受理费由梅银平、平安财险阜阳公司承担。一审诉讼过程中，赵天义增加诉讼请求第一项的数额为188803.97元。一审法院认定事实如下：2018年6月27日15时30分左右，梅银平驾驶豫Ｐ×××××号轿车沿扶沟县将军路由南向北行驶到田庙路段老王饭店门前时，由于遇情况采取措施不当，与由东向西横过道路的赵天义驾驶的电动自行车侧面相撞，造成两车不同程度损坏、赵天义和电动车上乘坐的崔子含受伤的道路交通事故。2018年7月11日，扶沟县公安交通警察大队作出第411621120180000170号道路交通事故认定书，认定：梅银平负此事故的全部责任，赵天义、崔子含无责任。事故发生后，赵天义被送到扶沟县人民医院住院治疗，其伤情经诊断为：1.左侧颞顶部头皮撕裂伤；2.胸腹部闭合伤：肋骨骨折、肺部感染、心包积液、腹腔积液；3.多处软组织损伤；4.肾功能不全；5.肺气肿；6.脑梗塞。赵天义于2018年6月29日从扶沟县人民医院出院，花医疗费3081.09元，出院医嘱为：应继续对症及支持治疗。2018年6月29日，赵天义转入周口永善医院骨科继续住院治疗，并在该医院血液净化室进行治疗。其伤情经诊断为：1.右肩部外伤：肩峰骨折、喙突骨折；2.右侧多发肋骨骨折；3.头部外伤；4.右膝关节外伤；5.慢性肾功能不全、尿毒症期、××、肾性贫血、肾性高血压；6.××3级很高为组；7.××。赵天义于2018年12月18日出院，住院172天，花医疗费22309.74元。赵天义在住院期间由其妻子张琴、儿子赵虎进行护理。事故发生后，梅银平向赵天义垫付医疗费用3000元，该费用双方庭外已达成和解，由赵天义向梅银平返还。平安财险阜阳公司向赵天义垫付医疗费3000元。根据赵天义申请，扶沟县人民法院委托周口箕城法医临床司法鉴定所对赵天义本次交通事故的伤残等级程度进行鉴定，2019年4月20日，周口箕城法医临床司法鉴定所出具了周口箕城司鉴所（2019）临鉴字第062号司法鉴定意见书，该意见书载明：（一）、被鉴定人赵天义伤残程度就目前鉴定检验所见评为十级伤残；（二）、建议给予被鉴定人赵天义自受伤之日起误工期120日、护理期限60日、营养期限60日。赵天义支付司法鉴定费1300元。赵天义因修理事故中受损的电动自行车支付1670元。豫Ｐ×××××号小型轿车的登记车主为梅银平，梅银平为豫Ｐ×××××号轿车在平安财险阜阳公司投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及机动车综合商业保险（包括商业第三者责任保险），本案交通事故发生在保险期间内。根据河南省民政厅豫民行批[2010]54号文件，赵天义所居住的扶沟县××村划入城区，实行城市管理。扶沟县人民法院于2019年2月28日作出（2019）豫1621民初555号民事判决，对本案所涉交通事故中的另一受害人，即赵天义骑行的电动车的乘坐人崔子含的各项损失是按照城镇居民赔偿标准进行计算，该判决现已生效。河南省2018年度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年，农、林、牧、渔业就业人员平均工资为40990元/年、居民服务业就业人员平均工资为39522元/年。一审法院认为，梅银平驾驶车辆发生交通事故造成赵天义等人受伤及赵天义的电动车受损，根据交警部门的事故认定，梅银平负此事故的全部责任，其作为侵权人应承担赔偿责任。因本案肇事车辆在平安财险阜阳公司投保有交强险及商业第三者责任保险，赵天义的损失首先应由平安财险阜阳公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分再由平安财险阜阳公司在商业第三者责任保险责任限额内予以赔偿，仍有不足的再由实际侵权人梅银平予以赔偿。对于误工费，鉴定意见书虽记载赵天义的误工期为受伤之日起120日，但受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，故赵天义诉请其误工期限从发生交通事故受伤住院治疗计算到定残日前一天于法有据，予以支持；对于护理费，结合赵天义的伤情，赵天义诉请护理期限按实际住院天数计算有事实及法律依据，亦予以支持；赵天义诉称其营养费按住院天数174天计算，结合司法鉴定意见书中关于的营养期间司法鉴定意见，应以60日计算；赵天义主张精神损害抚慰金10000元数额较高，结合其伤情、双方在事故中的过错等实际情况，依法酌定为5000元。平安财险阜阳公司虽辩称应扣除赵天义医疗费中与本次交通事故无关的费用，但其未提供证据证明，对该项辩称理由不予采信；平安财险阜阳公司虽辩称赵天义主张的护理费应按1人计算，但其未提供证据证明，根据赵天义提供的周口永善医院医保科出具的证明及一审法院依法调查核实的证据，护理人数应按2人计算，故一审法院对平安财险阜阳公司的该项抗辩理由亦不予采信。对于梅银平在事故发生后向赵天义垫付的医疗费3000元，双方通过庭外和解解决，本案不作处理。对于平安财险阜阳公司在事故发生后向赵天义垫付的医疗费3000元，应从赵天义诉请的医疗费中扣除。本案中，赵天义因本次交通事故所受到的损失包括：1、医疗费25390.83元，2、误工费33353.51元（40990元÷365天×297天），3、护理费37681.25元（39522元÷365天×174天×2人）,4、住院伙食补助费8700元（50元/天×174天），5、营养费1200元（20元×60天），6、残疾赔偿金63748.38元（31874.19元/年×20年×10%），7、交通费3480元（20元/天×174天），8、精神损害抚慰金5000元，9、财产损失1670元，上述费用共计180223.97元。因赵天义的损失能够在保险限额内得到赔偿，梅银平在本案中对赵天义不再承担直接民事赔偿责任。综上所述，经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，意见如下：一、中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿赵天义医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿赵天义精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金63748.38元、误工费33353.51元、护理费7898.11元，在财产损失赔偿限额内赔偿赵天义电动车损失1670元，在商业第三者责任保险责任限额内赔偿赵天义医疗费15390.83元、住院伙食补助费8700元、营养费1200元、护理费29793.14元、交通费3480元，上述款项共计177223.97元（已扣除中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司垫付的医疗费3000元），并汇到赵天义在中国农业银行股份有限公司扶沟支行95×××18的账户内；二、驳回赵天义的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4076元，鉴定费1300元，由赵天义负担171元，梅银平负担3905元，中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担1300元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定事实与原审一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，本案各方当事人所争议的焦点为：1、一审法院对赵天义误工费、护理费的认定数额是否有充分的事实及法律依据；2、平安财险阜阳公司应否承担本案的一审鉴定费、诉讼费。关于第一个焦点：根据相关法律规定及司法解释，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，赵天义诉请其误工期限从发生交通事故受伤住院治疗计算到定残日前一天于法有据，本院予以支持；对于护理费，结合赵天义的伤情及一审法院依法调查核实的证据，一审法院对赵天义护理费数额的认定符合本案事实及相关法律规定，并无不当之处；关于第二个焦点：根据《中国人民共和国保险法》第六十六条之规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。而本案赵天义所支付的鉴定费，属必要的、合理的费用，该项费用并未超出涉案车辆的投保限额，因此该项费用应由平安财险阜阳公司承担。关于一审诉讼费应否由平安财险阜阳公司负担的问题，经审查，一审法院并未判决平安财险阜阳公司负担一审诉讼费，平安财险阜阳公司的该项上诉理由，无事实依据，故不能成立，本院不予采纳。综上所述，平安财险阜阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费1077元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘凯审判员张子亚审判员 陈   翠   丽二〇二〇年三月二十四日法官助理张昊书记员周健康