山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终239号 上诉人（原审被告）：张明慧，男，1972年1月17日出生，汉族，现住山东省淄博市淄川区。 委托诉讼代理人：冯煜新，山东法盾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：晏红，山东法盾律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：毕思雨，男，1987年7月15日出生，汉族，现住山东省淄博市淄川区。 委托诉讼代理人：吕凌燕，山东齐嘉律师事务所律师。 上诉人张明慧因与被上诉人毕思雨提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2019）鲁0302民初2274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 张明慧上诉请求：1、依法撤销淄川区人民法院(2019)鲁0302民初2274号判决中第一项，依法改判上诉人不承担赔偿责任。2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人2016年8月去上诉人处学习橱柜安装，学成后2017年3月双方约定，上诉人提供安装客户名单，被上诉人利用自己的工具，根据自己的时间安排选择是否安装，安装费用根据安装橱柜的长度计算，具体的安装过程不受上诉人的安排和指示，由其个人独立完成，上诉人与被上诉人之间不存在控制、支配关系。一审中双方围绕二者之间是属于劳务关系还是承揽关系进行争辩，上诉人提供的聊天记录中清楚证明，被上诉人上班时间不固定，上诉人对被上诉人无管理监督职能，双方转账记录与红包记录证明双方非固定时间结算安装费，对于被上诉人在加工中给顾客造成的损失，也是由被上诉人自己赔偿，上诉人对被上诉人给顾客造成损失也没有任何惩罚措施，可见双方关系不具备劳务关系的特征，不属于劳务关系。一审法院仅仅依据被上诉人提交的录音证明双方属于劳务关系，在录音中，被上诉人基于错误认识误认为双方属于劳务关系，认可同意赔偿，但上诉人开庭时明确提出，自己无赔偿责任。所以录音非法庭自认，无自认效力。同时在录音中，被上诉人明确承认是自身不遵守安全规则，单手操作设备导致自己受伤，所以被上诉人对自身损害应当承担主要责任。 毕思雨辩称，答辩人向上诉人提供劳务，上诉人为答辩人发放报酬，答辩人不应承担责任，一审判决认定答辩人承担的比例过高。 毕思雨向一审法院起诉请求：1、被告支付原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等损失共计330000元，庭审中原告将损失总额变更为304251.45元；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：张明慧从事橱柜销售工作，订购橱柜客户从张明慧处购买橱柜，橱柜安装由张明慧负责，毕思雨从事橱柜安装工作，毕思雨安装橱柜的劳务所得由张明慧支付，支付方式与支付时间不固定。2017年7月3日，毕思雨在张店新华小区安装橱柜过程中受伤，当日于中国人民解放军第八十九医院住院并手术治疗，住院10天，出院诊断载明“左腕掌部开放伤、左正中神经断裂、左尺神经断裂、左尺动脉断裂、左尺侧腕屈肌断裂、左中环小指指浅屈肌腱断裂、左中环小指指深屈肌腱断裂、左豌豆骨骨折”，毕思雨住院期间的医疗费37580.98元，张明慧已经支付。2017年7月31日至2017年9月30日，毕思雨于淄博市第七人民医院淄博市骨科医院住院治疗，住院61天，自费4098.59元。经毕思雨申请法院委托，2019年7月17日，山东信源司法鉴定所淄川分所出具司法鉴定意见书，意见书载明“毕思雨属一处九级伤残、一处十级伤残，误工损失日自受伤365日。”另查明，毕思雨儿子毕延安系城镇居民，出生于2018年10月24日。 一审法院认为，毕思雨的经济损失认定如下：（一）医疗费41679.57元，中国人民解放军第八十九医院医疗费37580.98元，淄博市第七人民医院淄博市骨科医院医疗费4098.59元，共计41679.57元；（二）住院伙食费2130.00元，毕思雨住院71天，每天按30.00元标准计算，共计2130.00元；（三）误工费60000.00元，误工期限为365天，毕思雨主张按照工资每月5000.00元计算，法院认为毕思雨虽未提供证据证实其月工资为5000.00元，但参照2018年度国有经济居民服务、修理和其他服务业平均工资81463.00元，毕思雨的主张符合法律规定，予以支持；（四）护理费8520.00元，护理期限为71天，护工标准按每人每天120.00元计算，共计8520.00元；（五）交通费1000.00元，根据毕思雨的主张、治疗及鉴定的实际情况，酌情认定1000.00元；（六）残疾赔偿金220387.86元，经鉴定毕思雨属一处九级伤残、一处十级伤残，按照山东省上年度城镇居民人均可支配收入39549.00元计算为174015.60元；被抚养人毕思雨儿子毕延安生活费，按照上年度城镇居民人均消费支出24798.00元计算为46372.26元，被抚养人生活费计入残疾赔偿金，共计220387.86元；（七）鉴定费2415.00元，山东信源司法鉴定所淄川分所鉴定费及材料费2110.00元，淄博矿业集团有限责任公司中心医院鉴定检查费305.00元，共计2415.00元；（八）精神损害抚慰金，毕思雨因伤致残，酌定3000.00元。以上损失共计339132.43元。张明慧已经支付37580.98元。毕思雨系橱柜安装劳务的提供者，毕思雨按照张明慧的要求在指定地点限定时间内完成橱柜安装工作，毕思雨的劳务所得由张明慧支付，故认定毕思雨、张明慧形成劳务关系，张明慧主张的承揽关系理由不成立，不予支持。根据当事人的过错情况及与事故发生的原因力大小等情况结合当事人关于责任承担的当庭陈述,毕思雨在橱柜安装过程中未尽到相应的注意、防范义务，酌情确定由毕思雨自行承担40%的赔偿责任即自行承担135652.97元，由张明慧承担60%的赔偿责任即承担203479.46元，张明慧已经支付37580.98元，还应支付毕思雨165898.48元。毕思雨主张的其他损失，予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决：一、张明慧于本判决生效后十日内支付毕思雨医疗费、住院伙食费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计165898.48元；二、驳回毕思雨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6250元，减半收取3125元，由毕思雨负担1554元，张明慧负担1571元。 二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。上诉人张明慧主张其与被上诉人毕思雨之间是承揽关系，上诉人未提供证据予以证明，且在本案伤害事故发生之初，上诉人与被上诉人对伤害事故的处理进行协商，并向被上诉人支付了部分费用，结合上诉人与被上诉人对工作事项的安排习惯、费用支付方式和时间节点，上诉人与被上诉人之间更加符合提供劳务的法律关系。一审判决认定上诉人与被上诉人之间系劳务关系正确，本院予以确认。上诉人开始自认其与被上诉人之间属于劳务关系，但诉讼中又予以否认，上诉人对此应当提供证据加以证明，上诉人在未提供任何证据证明的情形下，上诉人主张基于错误认识误认为双方属于劳务关系的上诉理由，本院不予采信。被上诉人在提供劳务过程中受到伤害，其自身存有一定过错，一审判决被上诉人自负40%的责任符合本案事实。上诉人要求被上诉人对自身损害应当承担主要责任的上诉理由，本院不予采信。 综上所述，上诉人张明慧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4352元，由上诉人张明慧负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵绛帼 审 判 员  马清华 审 判 员  史华振 二〇二〇年三月二十七日 代理书记员  董斯文