西安市莲湖区人民法院民事判决书                                              （2019）陕0104民初7752号原告：江苏天宇建设集团有限公司，住所地江苏省扬州市宝应县，统一社会信用代码：9132102372902682X6。法定代表人：蔡锦忠，该公司董事长。诉讼代理人：朱宗祥，陕西博纳新律师事务所律师。诉讼代理人：葛洪顺，男，汉族。被告：西安市西兰房地产开发有限责任公司，住所地西安市莲湖区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX9041。法定代表人：车小虎，该公司总经理被告：车小虎，男，汉族。二被告共同委托诉讼代理人：习宏伟，陕西凯特律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：白锦彪，陕西凯特律师事务所实习律师。原告江苏天宇建设集团有限公司(以下简称江苏天宇公司)诉被告西安市西兰房地产开发有限责任公司（以下简称西安西兰公司）、车小虎建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人朱宗祥、葛洪顺、二被告共同委托诉讼代理人习宏伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告江苏天宇公司向本院提出诉讼请求：1、判令第一被告支付工程费用14776546元、利息3622539.43元（从2013年11月15日起至实际履行之日止，暂计算至2019年7月23日）；2、判令第一被告支付约定补偿款2300000元、利息650088.61元（从2014年3月31日起至实际履行之日止，暂计算至2019年7月23日）；3、判令第一被告因延期支付给原告造成的损失690000元（暂计至2019年1月9日）；4、判令第二被告对上述债务承担连带还款责任；5、判令本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2009年12月30日，原告、第一被告签订《建设工程施工合同》，合同主要约定：工程名称为“西安明坊1号楼”，建设面积30750平方米，工程价款暂定为4920万元，工期：基础垫层开始18个月，共计540日历天。其中工程进度款约定：本工程垫资5层，甲方支付乙方完成工程量的70%，5层以上乙方每月25日向甲方报工程形象进度报表，甲方审核后在次月10日前向乙方支付完成工程量进度款75%；工程主体封顶验收合格，甲方向乙方支付已完成工程量的80%，竣工验收前付至已完成工程量的90%，决算完成后经甲乙双方核对并确认工程最后造价后，甲方支付乙方之工程总价款的96%，剩余4%作为质保金，质保期后无质量问题后一个月内甲方结清尾款。《建设工程施工合同》第18条违约、索赔约定:甲方不按合同约定履行自己的义务、支付款项及发生其他使合同无法履行的行为，应承担违约责任（包括支付因其违约导致乙方增加的经济支出和从应支付之日起计算的应支付款项的利息等），相应顺延工期，按协议条款约定支付违约金和赔偿其违约给乙方造成的窝工等损失。合同签订后，2009年12月底，原告依约进场施工。在合同履行过程中，因第一被告资金不到位导致中途停工。2013年8月9日，双方签订补充协议，约定第一被告补偿原告230万元，原告继续复工。2013年11月15日，原告依约将房屋交付第一被告，第一被告将房出售并交付于第三方。从2013年房屋交付以来，原告每年数十次督促第一被告办理结算，第一被告总是以各种理由推拖。2014年12月，第一被告在原告的多次督促下，其委托西安天合建设项目管理有限公司对“西安明坊1号楼”工程决算进行审计，2015年年底完成审计工作。因第一被告欠付审计费用，西安天合建设项目管理有限公司拒绝提交 “西安明坊1号楼”工程决算审计报告。原告又多次督促被告在工程决算报告签章确认，至 2018年5月9日第一被告才在西兰明坊1号楼工程结算单上签章，至此双方完成决算，西兰明坊1号楼工程结算总价款55832142元。2018年9月27日，第二被告自愿就第一被告欠付的1260万元债务承担连带还款责任。至今，第一被告仍欠付原告工程款、补偿款、保证金等，其延期支付行为致使原告无法向该项目涉及的钢材供应商、商砼供应商、劳务队、银行等偿付款项，导致原告也对第三方违约，给原告造成重大损失。原告多次催要仍未履行，第一被告严重违反约定，无奈之下，原告对外举债进行经营活动，严重影响了原告的经营秩序。为了维护原告的合法权利，特向法院起诉，请人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告西安西兰公司辩称：工程款欠款数额不正确，其计算后欠工程款600多万，地下室安装、防尘尚未完工，虽然达到了交房条件，但地下室工程与交房没关系，工程未做完，后续就不做了，230万元不应该付。损失69万元与其无关，是原告和第三方达成的协议，合同权利义务与其无关，其不应承担。其不应承担利息，因工程一直没有干完，合同范围内地下室的项目都没有干，合同并没有完成，2018年才形成第三方审计，即使要计算利息也应该在结算之后开始计算。原告主张的利息与第三项诉请相互矛盾。被告施工属实，工程款有一部分没有付，账务对清后可以付款。被告车小虎辩称：请求法院驳回原告对车小虎个人承担连带责任的诉讼请求。根据原告提供的资料显示，承诺书是以西安西兰公司的名义，车小虎签字是以财务核实为准，本人签订承诺书时并没有担任保证人的意思。即使担保人成立，也过了担保时效。当事人围绕诉讼请求提交了相关证据，本院组织当事人进行了举证质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对当事人有争议的证据，结合庭审调查，本院认定事实如下：2009年12月30日，原告江苏天宇公司（乙方）与被告西安西兰公司（甲方）签订《建设工程施工合同》，工程名称为“西安明坊1号楼”，建设面积30750平方米，工程价款暂定为4920万元，工程范围：乙方承担本工程施工设计蓝图内的土建、装饰、给排水、电气、暖通工程全部工作内容；甲方分包的项目：土方、桩基、门窗（含人防门）、消防、电梯、安防（弱电智能）系统、锅炉、天然气安装工程、图纸注明的二次设计装修部分。该合同第11条合同价款支付及合同价款的调整约定：11-1工程预付款:本工程不支付预付款。也不支付贷款利息。11-1-1履约保证金的缴纳:合同签订3日内乙方需向甲方缴纳履约保证金计人民币:600万元，履约保证金的返还:进度到±0.00甲方应向乙方返还履约保证金的300万元；垫资施工到5层（含5层）甲方返乙方150万元；主体封顶验收合格后，甲方应向乙方剩余的履约保证金一次结清。11-2工程进度款:11-2-1、本工程垫资到5层（含5层），甲方支付乙方完成工程量的70％；5层以上乙方每月25日向甲方报工程形象进度报表，甲方审核后在次月10日前向乙方支付完成量工程进度款75％；工程主体封顶验收合格，甲方向乙方支付已完工程量的80％。竣工验收前付至已完工程量的90％；决算完成经甲乙双方核对并确认工程最终造价后，甲方支付乙方至工程总价款的96％，剩余4％作为质保金，质保期满无质量问题后一个月内甲方结清尾款。该合同第14条竣工与结算约定：14-1竣工验收。14-1-1工程具备竣工验收条件，乙方按国家工程竣工有关规定，向甲方代表提供完整竣工资料两份和竣工验收报告。乙方在甲方竣工验收批准30天内向甲方交竣工图肆份。甲方代表收到竣工验收报告后，在协议条款约定的时间内组织相关部门验收，并在验收后5天内给予批准或提出修改意见。乙方按要求修改，并承担除自身原因造成修改的费用。14-1-2甲方代表在收到乙方送交的竣工验收报告后10天内无正当理由不组织验收，或验收后5天内不予批准且不能提出整改意见，可视为竣工验收已被批准，即可办理结算手续。14-1-3竣工验收前应先进行工程质量评定，竣工日期为乙方送交竣工验收报告的日期，需整改后才能达到竣工要求的，应为乙方整改后提请甲方验收的日期。14-1-4己竣工未验收的工程，在交工前由乙方负责保管，甲方不得动用，若甲方已经使用，乙方不承担在使用期间造成的人为破坏的费用。14-1-5由于乙方原因，应交验收而不验收的工程，除按拖延工期条款处理外，并赔偿甲方因此造成的经济损失。14-2工程价款的结算约定：14-2-1已完工程验收后，乙方应在30天内将完整的工程结算资料（含肆套竣工图），报送监理公司，监理公司应在15日内对所送的结算资料的完整性、正确性进行审核无误报送甲方，甲方收到决算后在90天内审核完毕，或提出审核意见。双方意见达成一致后，甲方将安排剩余款项的支付。14-2-2结算支付之前，乙方需按14.1.8的要求完成全部撤场及交付所有合格工程工作。14-2-3乙方在竣工后40日内不报送结算，延误甲方审核时间，造成工程款不能及时支付，责任乙方自负。第15条保修约定：15-2乙方在工程交工验收后5天内，应向甲方提交工程保修书，保修期：土建、照明、电气、上下水管线安装工程为2年，供热供冷为2个采暖供冷期，室外上下水和小区道路为1年，屋面防水为5年，保修期从甲方代表在最终报验收记录上签字的报验之日起。15-4甲方应在土建保修期满后20天内，将该保修金的2.5%退还乙方；采暖保修期满后将该保修金的1%退还乙方；屋面保修期满后将该保修金的0.5%退还乙方。第18条违约、索赔约定：18-1违约。甲方代表不能及时给出必要指令、确认、批准，不按合同约定履行自己的各项义务、支付款项及发生其它使合同无法履行的行为，应承担违约责任（包括支付因其违约导致乙方增加的经济支出和从应支付之日起计算的应支付款项的利息等），相应顺延工期；按协议条款约定支付违约金和赔偿因其违约给乙方造成的窝工等损失。乙方不能按合同工期竣工，施工质量达不到设计和规范及约定的质量的要求，或发生其他使合同无法履行的行为，甲方代表可通知乙方，按协议条款约定支付违约金,赔偿因其违约给甲方造成的损失。除非双方协议将合同终止，或因一方违约使合同无法履行，违约方承担上述违约责任后仍应继续履行合同。上述合同签订后，双方即开始履行。2013年8月9日，双方签订补充协议，约定：一、甲方（被告）同意因建设资金不到位给乙方（原告）这几年在明坊1号楼施工中造成的损失补偿人民币230万元，此款计入工程决算总价中，在2014年3月31日前付清。二、乙方承诺在本协议签订两日内组织人员复工，确保在本协议签订后45天内基本完成双方施工合同约定的施工内容而达到交房条件并向甲方交房，否则按原合同执行。三、本协议签订后，甲方如未按本协议及双方此前签订的各类合同、协议约定向乙方支付工程款，乙方有权相应顺延交房时间，由此造成的任何损失和责任以及业主的索赔均与乙方无关，乙方有权就此造成的损失向甲方提出进一步赔偿的权利。四、本协议签订后，乙方放弃其他损失赔偿请求权（前期保证金利息补偿除外），任何时间均不得再向甲方提出此类主张。2013年10月29日，双方签订付款协议，载明：西安市西兰房地产开发有限责任公司为了确保明坊1号楼工程2013年11月15日正常交付，经甲（被告）乙（原告）双方在2013年10月27日达成如下协议:西安市西兰房地产开发有限责任公司承诺2013年10月30日付给江苏天宇建设工程有限公司明坊1号楼项目部50万元人民币；2013年11月5日付50万元人民币；2013年11月15日前付50万元人民币。在此前提下，江苏天宇建设工程有限责任公司明坊1号楼项目部确保11月15日交房。如果乙方不能如期交房，由此造成的任何损失及责任由乙方承担；同时乙方就明坊项目后续工程12月必须完成，否则按明坊项目部的规定进行处罚。2013年11月15日，涉案工程交付被告西安西兰公司，该公司将房屋向业主交付。2018年5月9日，双方对西兰明坊1号楼工程进行了结算，工程结算造价为53532142元，补充协议中双方认定的工程施工当中因被告西安西兰公司建设资金不到位给予原告的补偿款2300000元，工程结算总价款为55832142元。该协议加盖被告西安西兰公司与原告的公章，车小虎手写：情况属实，暂以伍仟肆佰捌拾万结算，两个月内出审计报告，否则以本结算为准。本案审理过程中，被告西安西兰公司申请对车小虎的签字真实性进行鉴定。因该结算单上既有车小虎的签字，同时加盖有被告西安西兰公司的公章，本院向被告释明应同时申请对被告西安西兰公司公章的真伪进行鉴定。在本院限定的时间内，被告西安西兰公司未申请对公章的真伪进行鉴定。2018年9月27日，被告车小虎在承诺书上签字，该承诺书载明：江苏天宇建设集团有限公司，我西兰房地产开发有限责任公司在西兰明坊1号楼中欠贵公司工程款约1260万元（不含利息，具体数字以双方财务对账单为准），我公司承诺准备在20天内给贵公司解决200万元，保证到位。剩余工程款平均分三次在三个月内给予解决，特此保证。否则本公司愿承担一切责任及后果。落款为：西安市西兰房地产开发有限责任公司。车小虎在保证人一栏写明：以财务核实为准，并签字。2018年11月13日，被告西安西兰公司出具证明，载明：西兰地产明坊项目1号楼由天宇公司承建（项目负责人葛洪顺），大约还有仍有壹仟余万元未付（以财务对账为准）。关于被告西安西兰公司的付款情况查明如下：一、2010年7月27日至2014年7月4日，被告西安西兰公司累计付款37900000元；二、2015年2月14日至6月29日，被告西安西兰公司分三次付款300000元；2016年2月6日付款20000元；2017年10月9日付款20000元；2018年7月24日至12月28日，分13次付款共计1243000元；2019年1月25日至9月6日，分10次付款共计595000元；以上共计2178000元。三、以房抵工程款2772404元。1、2015年8月24日，因拖欠原告工程保证金，双方签订协议书，被告西安西兰公司以明坊小区3号楼12004、11504、10505、12002四套房屋抵偿欠原告的工程保证金，总面积369.58平方米，以每平方米5200元折价1900000元。因本案不涉及工程保证金，故该抵房协议与本案无关。2、2016年9月2日，双方签订协议书，被告西安西兰公司以明坊小区3号楼11707（86.11平方米，后更换为3-11502号房）、11101（62.95平方米）两套房屋抵偿欠原告的工程款，以每平方米5200元折价775112元。3、2018年1月16日，双方签订协议书，被告西安西兰公司以明坊小区3号楼10602（86.11平方米）一套房屋抵偿欠原告的工程款，以每平方米5700元折价490827元。4、2018年1月16日，双方签订协议书，被告西安西兰公司以明坊小区3号楼10702（86.11平方米）一套房屋抵偿欠原告的工程款，以每平方米5700元折价490827元。5、2018年1月16日，双方签订协议书，被告西安西兰公司以明坊小区3号楼10206（89平方米）一套房屋抵偿欠原告的工程款，以每平方米5800元折价516200元。6、2019年2月25日，双方签订协议书，被告西安西兰公司以明坊小区3号楼10802（86.11平方米）一套房屋抵偿欠原告的工程款，以每平方米5800元折价499438元。上述折抵工程款的房屋（不含折抵工程保证金的房屋）原告均已接收，并抵给了原告的债权人。经查，除3号楼11101号房屋外，其余五套房屋的买受人均为西安国信小额贷款有限公司。庭审时，原告要求解除买受人为西安国信小额贷款有限公司的五套房屋抵房协议；但庭审后，原告提交书面说明，认可上述六套抵偿工程款的协议，认可该六套房屋折抵工程款2772404元。四、2018年8月1日，被告西安西兰公司用合阳县XX小区XX号代原告支付款项350000元。原告当庭表示认可，同意计算在被告西安西兰公司已付工程款内。综上，被告西安西兰公司付款共计43200404元。按照2018年5月9日双方签订的决算单计算，被告西安西兰公司尚欠原告工程款10331738元、补偿款2300000元。另查，2010年4月，原告西安分公司与西安新意达建筑制品有限公司签订商品混凝土供需合同，工程名称为西兰明坊1号小区，工程结构为地下一层至地上三十层。因原告欠付货款，2017年6月29日，原告与西安新意达建筑制品有限公司签订会议纪要，载明因被告西安西兰公司拖欠工程款，原告无力支付商品砼材料款，欠该公司利息及违约金100余万元，双方同意以西兰明坊3号楼被告西安西兰公司顶给原告项目部的86.11平方米的价值60余万元的商品房一套抵给西安新意达建筑制品有限公司，算作违约金及利息。原告据此要求被告西安西兰公司赔偿损失690000元。本院认为，原告与被告西安西兰公司于2009年12月30日签订的建设工程施工合同是双方当事人真实的意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。涉案工程虽然未经竣工验收，但已于2013年11月15日交付被告西安西兰公司，并已经向业主交付投入使用，故原告要求被告西安西兰公司按照合同的约定支付剩余工程款10331738元、被告西安西兰公司承诺支付的补偿款2300000元及相应的利息之诉讼请求，符合合同约定和法律规定，依法予以支持，对超出部分不予支持。利息的计算标准：2019年8月20日前按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日后按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算，计算方式：按照被告西安西兰公司付款、以房抵账的时间为节点分段计算，支付的款项从欠付工程款本金中扣除。按照上述标准计算，截止2019年9月6日，工程款产生的利息为2902573.46元，补偿款2300000元产生的利息为663010.14元；对超出部分不予支持。原告要求被告西安西兰公司支付因延期支付给原告造成的损失690000元，但原告已经主张了被告西安西兰公司迟延付款给其造成的利息损失，该690000元损失与原告主张的利息损失重复计算，且该损失并非双方签订建设工程施工合同时被告西安西兰公司可以预见的损失，同时，被告西安西兰公司迟延付款并不必然带来上述损失，故对原告该项诉讼请求本院不予支持。关于原告主张被告车小虎承担保证责任一节，本院认为，虽然被告车小虎在承诺书中保证人一栏签字，但该承诺内容系被告西安西兰公司分期还款的意思表示，并无车小虎本人作为担保人承担保证责任的意思表示，原告根据该承诺书要求被告车小虎承担保证责任没有法律依据，依法不予支持。被告车小虎之辩称，本院予以采信。被告西安西兰公司辩称地下室、防尘尚未完工，不应支付补偿款2300000元，但双方签订的建设工程施工合同并未包括该两个项目，故对该辩称本院不予采信。案件审理中，被告西安西兰公司申请对车小虎的签字真实性进行鉴定。因该结算单上既有车小虎的签字，同时加盖有被告西安西兰公司的公章，仅鉴定车小虎签字的真实性并不能否认该证据的效力，本院向被告释明应同时申请对被告西安西兰公司公章的真伪进行鉴定，但在本院限定的时间内，被告西安西兰公司未申请对公章的真伪进行鉴定，故对被告西安西兰公司申请对车小虎的签字真实性进行鉴定依法不予受理。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十五条之规定，判决如下：一、被告西安市西兰房地产开发有限责任公司于本判决生效后十五日内给付原告江苏天宇建设集团有限公司工程款10331738元，并承担迟延付款利息2902573.46元（截止2019年9月6日，此后利息以10331738元为基数，依照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算至付清之日止）；二、被告西安市西兰房地产开发有限责任公司于本判决生效后十五日内给付原告江苏天宇建设集团有限公司补偿款2300000元，并承担迟延付款利息663010.14 元（截止2019年9月6日，此后利息以2300000元为基数，依照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算至付清之日止）；三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费151996元，原告承担40000元，被告西安市西兰房地产开发有限责任公司承担111996元；保全费5000元、保全担保费44078元，由被告西安市西兰房地产开发有限责任公司承担（原告已预交，被告在执行本判决时一并给付原告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  长   栾  震审   判   员     孙龙君审   判   员     吉鹏飞 二○二○年一月十九日 书   记   员     邱伏林1