四川省攀枝花市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川04民终182号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市分公司，住所地：四川省攀枝花市炳草岗人民街185号，统一社会信用代码：91510400904375446C。 法定代表人：牟蜀锋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：雷光明，四川森焱律师事务所律师，执业证号：15104201210397680。 委托诉讼代理人：刘杰，四川森焱律师事务所律师，执业证号：15104201710010080。 被上诉人（原审原告）：马正川，男，1979年3月28日出生，彝族，住四川省盐边县。 原审被告：鲜其松，男，1975年10月13日出生，汉族，住四川省攀枝花市西区。 原审被告：攀枝花市友谊出租汽车有限责任公司，住所地：四川省攀枝花市仁和区大河中路街道办事处内，统一社会信用代码：91510411204590532K。 法定代表人：董锡芳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄学琴，女，该公司员工。 原审被告：刘俊修，男，1976年11月24日出生，汉族，住四川省攀枝花市西区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市分公司（以下简称人保攀枝花市分公司）因与被上诉人马正川、原审被告鲜其松、攀枝花市友谊出租汽车有限责任公司（以下简称友谊汽车公司）、刘俊修机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省攀枝花市西区人民法院（2019）川0403民初1185号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 人保攀枝花市分公司上诉请求:撤销一审判决，改判人保攀枝花市分公司于判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿马正川护理费327元、住院伙食补助费150元，共计477元；一、二审诉讼费由马正川承担。事实和理由：1.马正川2019年4月、5月、7月、8月的工资共计是27000元，一审认定事实有误；2.若按一审判决马正川有固定收入，马正川受伤后收入没有减少，不应当支持马正川误工费；3.马正川从事建筑行业，无固定收入，应当按照2018年四川省建筑业的平均工资计算误工费。 马正川辩称，其在一审中提交的证据能够证明自己的工资和工种，人保攀枝花市分公司未提供反驳证据。 鲜其松述称，事故发生在保险期间，以法院判决为准。 友谊汽车公司述称，事故车辆已经购买了交强险和第三者责任险。 马正川向一审法院起诉请求：判令鲜其松、友谊汽车公司、人保攀枝花市分公司、刘俊修赔偿马正川误工费8500元、护理费450.9元、营养费240元、住院伙食补助费150元，合计9340.9元；本案诉讼费由鲜其松、友谊汽车公司、人保攀枝花市分公司、刘俊修承担。 一审法院认定事实：2019年7月28日16时50分，鲜其松驾驶川Ｄ×××××号大众牌出租车，在攀枝花市西区河石坝加油站外路段左转弯时，未确保安全、操作不当，与马正川驾驶的川Ｄ×××××号钱江牌两轮摩托车相撞，造成马正川受伤。马正川当日即被送到攀枝花市第二人民医院住院治疗至2019年7月31日，经诊断为：全身多处软组织挫伤。并遵医嘱，住院期间留陪护1人，出院后休息2周。马正川住院产生医疗费用1736.64元，均由鲜其松垫付。2019年8月1日经攀枝花市公安局西区分局交通巡逻警察大队作出认定：鲜其松承担事故全部责任，马正川不承担事故责任。因马正川、鲜其松双方分歧过大，无法达成协议，故马正川向法院起诉要求鲜其松、友谊汽车公司、人保攀枝花市分公司、刘俊修赔偿各项费用。另查明，马正川2019年4月、5月、7月、8月的工资收入共计37000元，四个月平均工资为9250元。刘俊修是川Ｄ×××××号大众牌出租车的实际所有人，将该车挂靠在友谊汽车公司，友谊汽车公司在人保攀枝花市分公司处投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。 一审法院认为，鲜其松、友谊汽车公司、人保攀枝花市分公司、刘俊修承认马正川在本案中主张的事实，故对马正川主张的事实予以确认。交警部门依法作出交通事故认定书，认定鲜其松负本起事故全部责任，并无不妥，一审法院予以采信。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，川Ｄ×××××号大众牌出租车属于刘俊修，该车挂靠在友谊汽车公司的事实有友谊汽车公司提供的《攀枝花市出租汽车经营管理合同》等为证，友谊汽车公司依法应对该车辆造成的交通事故致人损害与该车的实际所有人刘俊修承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”因鲜其松租赁刘俊修的出租车发生交通事故致马正川受伤，且友谊汽车公司为川Ｄ×××××号大众牌出租车在人保攀枝花市分公司购买了交通事故责任强制保险和商业保险，发生交通事故造成马正川的各项损失应由人保攀枝花市分公司在交通事故责任强制保险责任限额范围内直接赔偿马正川，不足部分由鲜其松承担赔偿责任。依照法律规定赔偿项目、标准，马正川的实际损失项目数额为：1、误工费：根据马正川提供的居住证明、房屋租赁合同、工资证明，误工费为9250元／月÷30天／月×17天＝5241.7元；2、护理费：根据四川省2019年居民服务、修理和其他服务业平均工资39249元，以及住院病历等护理费为39249元／年÷12月÷30天×3天＝327元；3、对营养费，因马正川没有伤残，没有医院的遗嘱证实，一审法院对这一笔费用，不予支持；4、住院伙食补助费：对马正川主张的150元住院伙食补助费，鲜其松、友谊汽车公司、人保攀枝花市分公司、刘俊修均无异议，一审法院予以支持。综上，马正川的各项损失为5241.7元＋327元＋150元＝5718.7元。鲜其松垫付的医疗费用1736.64元。中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市分公司应当赔偿马正川的各项费用为5718.7元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十二条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市分公司于判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险限范围内赔偿马正川误工费5241.7元、护理费327元、住院伙食补助费150元，共计5718.7元；二、驳回马正川的其他诉讼请求。一审案件受理费25元（马正川已垫付），由鲜其松、攀枝花市友谊出租汽车有限责任公司、中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市分公司、刘俊修连带负担。 二审中，各方当事人均没有提交新证据。 经审理查明，马正川从事建筑行业，无固定收入。其余事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据诉辩双方的观点，本案的争议焦点为马正川的误工费。本案中，马正川提交的《四川省农村信用社借记卡明细单》及《攀枝花市浩新建筑劳务有限公司攀枝花市妇女儿童医院建设项目一标段工程劳务人员工资表（2019年7月）》，仅能证明其2019年4月、5月、7月、8月的工资收入和从事建筑行业，马正川既未举证证明其有固定收入，也未举证证明其最近三年的平均收入状况，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，马正川从事建筑行业，无固定收入，其因误工造成的损失，人保攀枝花市分公司应当赔偿。本院依法按照四川省2018年建筑业的平均工资计算马正川的误工费为2395.35元（50725元÷12月÷30天×17天）。人保攀枝花市分公司提出“马正川从事建筑行业，无固定收入，应当按照2018年四川省建筑业的平均工资计算误工费”的上诉理由成立，本院予以支持。 综上所述，人保攀枝花市分公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省攀枝花市西区人民法院（2019）川0403民初1185号民事判决第二项“驳回马正川的其他诉讼请求”; 二、变更四川省攀枝花市西区人民法院（2019）川0403民初1185号民事判决第一项为“中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市分公司于判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险限范围内赔偿马正川误工费2395.35元、护理费327元、住院伙食补助费150元，共计2872.35元”。 一审案件受理费25元，由鲜其松、攀枝花市友谊出租汽车有限责任公司、中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市分公司、刘俊修负担；二审案件受理费400元，由马正川负担200元，中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市分公司负担200元。 本判决为终审判决。 审 判 长 王金涛 审 判 员 董 敏 审 判 员 蔡林玲 二〇二〇年三月六日 法官助理 苏祥伟 书 记 员 李洋明