浙江省绍兴市柯桥区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0603刑初161号 公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。 被告人王军，男，1980年12月5日出生于浙江省绍兴市，汉族，初中文化，住绍兴市柯桥区，因涉嫌犯赌博罪于2019年10月22日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 辩护人李卫、朱绍杰，浙江越光律师事务所律师。 被告人黄飞，男，1983年8月25日出生于广西壮族自治区武宣县，汉族，初中文化，住武宣县，因涉嫌犯赌博罪于2019年10月22日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 指定辩护人竺旦颖，浙江乾盛律师事务所律师。 被告人田峰，男，1976年10月3日出生于浙江省绍兴市，汉族，高中文化，住绍兴市柯桥区，曾因吸食毒品于2013年4月8日被绍兴市公安局柯桥区分局决定行政拘留五日；因吸食毒品于2015年1月6日被绍兴市公安局柯桥区分局决定行政拘留十五日，并社区戒毒三年；因吸食毒品于2017年3月1日被绍兴市公安局柯桥区分局决定行政拘留十五日。因涉嫌犯赌博罪于2019年10月22日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 指定辩护人徐华琴，浙江德顺律师事务所律师。 被告人朱桂和，男，1975年5月13日出生于广西壮族自治区武宣县，汉族，初中文化，住武宣县，曾因赌博于2017年5月3日被绍兴市公安局柯桥区分局决定行政拘留三日；因赌博于2018年9月4日被绍兴市公安局越城区分局决定行政拘留十日并处罚款五百元。因涉嫌犯赌博罪于2019年10月22日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 指定辩护人徐雯，浙江鉴湖律师事务所律师。 被告人王利根，男，1969年11月19日出生于浙江省绍兴市，汉族，小学文化，住绍兴市越城区，曾因犯盗窃罪于1989年8月1日被绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑十五年；因犯赌博罪于2008年3月25日被绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑一年；因犯诈骗罪于2011年10月18日被绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元；因赌博于2017年5月3日被绍兴市公安局柯桥区分局决定行政拘留五日；因赌博于2018年1月30日被绍兴市公安局越城区分局决定行政拘留十日并处罚款五百元。因涉嫌犯赌博罪于2019年10月22日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 指定辩护人高红刚，浙江越光律师事务所律师。 被告人陈美玲，女，1966年8月15日出生于新疆维吾尔族自治区阿克苏地区，汉族，初中文化，住绍兴市越城区，曾因赌博于2017年9月27日被绍兴市公安局柯桥区分局决定行政拘留十二日，并处罚款五百元。因涉嫌犯赌博罪于2019年10月22日被刑事拘留，同年11月13日被取保候审，经本院决定于2020年3月4日被继续取保候审于住所地。 指定辩护人吴源慧，浙江明显律师事务所律师。 绍兴市柯桥区人民检察院以绍柯检一刑诉〔2020〕228号起诉书指控被告人王军、黄飞、田峰、朱桂和、王利根、陈美玲犯诈骗罪，于2020年2月28日向本院提起公诉。本院于同年3月2日立案，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市柯桥区人民检察院指派检察员谢兴峰出庭支持公诉，被告人王军、黄飞、田峰、朱桂和、王利根通过远程视频方式参加诉讼，被告人陈美玲及辩护人李卫、竺旦颖、徐华琴、徐雯、高红刚、吴源慧到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年10月4日下午，被告人王军、黄飞、田峰、朱桂和、王利根、陈美玲伙同他人经事先商量，在绍兴市柯桥区王军家中设置虚假赌局，以“出千”诈赌的方式，骗取赵某钱款32万元。次日，赵某在绍兴市柯桥区国大网吧附近向被告人王军出具32万元借条，但该钱款目前尚未支付。案发后，被告人陈美玲已退赃1800元。 公诉机关认为，被告人王军、黄飞、田峰、朱桂和、王利根、陈美玲以非法占有为目的，结伙采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任，属共同犯罪；被告人王军在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人黄飞、田峰、朱桂和、王利根、陈美玲在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯；被告人王军、黄飞、田峰、朱桂和、王利根、陈美玲已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂。建议对被告人王军判处有期徒刑三年，并处罚金，可适用缓刑；建议对被告人黄飞、田峰、朱桂和、王利根各判处有期徒刑一年八个月，并处罚金，可适用缓刑；建议对被告人陈美玲判处有期徒刑一年六个月，并处罚金，可适用缓刑。公诉机关提交了扣押物品清单、借条、罪犯档案资料、行政处罚决定书、强制戒毒决定书、刑事判决书，绍兴市公安局柯桥区分局民警出具的抓获经过，袁某、斯仲爱的证言，赵某的陈述，赵某的辨认笔录，被告人王军、黄飞、田峰、王利根、陈美玲的辨认笔录，搜查笔录等证据证实。 被告人王军、黄飞、田峰、朱桂和、王利根、陈美玲对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人李卫的辩护意见是，被告人王军系犯罪未遂，社会危害性较小，亦获得了被害人的谅解，且归案后如实供述了自己的罪行，希望法庭从轻或减轻处罚，对被告人王军宣告缓刑。 辩护人竺旦颖的辩护意见是，被告人黄飞不是犯罪提议者，系从犯，且本案属犯罪未遂，在归案后如实供述自己的罪行，认罪悔罪态度较好，请求法庭从轻或减轻处罚，对被告人黄飞宣告缓刑。 辩护人徐华琴的辩护意见是，被告人田峰属从犯，又系初犯、偶犯，且本案属犯罪未遂，归案后能如实供述自己的罪行，请求法庭从轻或减轻处罚并适用缓刑。 辩护人徐雯的辩护意见是，被告人朱桂和属从犯，且本案属犯罪未遂，主观恶性不大，归案后能如实供述自己的罪行，请求法庭从轻或减轻处罚并适用缓刑。 辩护人高红刚的辩护意见是，被告人王利根属从犯，社会危害性小，归案后能如实供述自己的罪行，请求法庭从轻或减轻处罚并适用缓刑。 辩护人吴源慧的辩护意见是，被告人陈美玲并非积极共谋，情节轻微，且犯罪未遂，又能在归案后如实供述自己的罪行，积极退赃，具有坦白情节，希望法庭能从轻或减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人王军、黄飞、田峰、朱桂和、王利根、陈美玲在归案后如实供述了上述事实。在诉讼过程中，赵某出具了谅解书对被告人王军、黄飞、田峰的行为予以谅解。 本院认为，被告人王军、黄飞、田峰、朱桂和、王利根、陈美玲以非法占有为目的，结伙采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人王军在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人黄飞、田峰、朱桂和、王利根、陈美玲在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人王军、黄飞、田峰、朱桂和、王利根、陈美玲已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，依法予以从轻处罚。被告人王军、黄飞、田峰、朱桂和、王利根、陈美玲在归案后能如实供述自己的罪行，又自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。被告人王军、黄飞、田峰的行为获得了被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人王利根有犯罪前科，酌情予以从重处罚。根据被告人王军、黄飞、田峰、朱桂和、陈美玲的犯罪事实、性质及社会危害性，可予宣告缓刑。采纳辩护人李卫、竺旦颖、徐华琴、徐雯、吴源慧建议对被告人王军、黄飞、田峰、朱桂和、陈美玲从轻或减轻处罚并宣告缓刑的意见。根据被告人王利根的犯罪事实、性质及社会危害性，不宜对其宣告缓刑。采纳辩护人高红刚建议对被告人王利根从轻处罚的意见，但不采纳建议对被告人王利根宣告缓刑的意见。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人王军犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）； 二、被告人黄飞犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）； 三、被告人田峰犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）； 四、被告人朱桂和犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）； 五、被告人王利根犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年十月二十二日起至二○二一年六月二十一日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）； 六、被告人陈美玲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）； 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  屠国均 人民陪审员  胡志荣 人民陪审员  徐林华 二〇二〇年三月三十一日 法官助理宋孟彦 书 记 员  魏佳颖 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。