河南省平顶山市湛河区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0411刑初8号公诉机关河南省平顶山市湛河区人民检察院。被告人陈宗奎，男，1979年1月13日出生，汉族，初中文化，无业，住平顶山市湛河区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年9月3日被平顶山市公安局北渡分局取保候审，9月18日被刑事拘留；10月23日经湛河区人民检察院批准，同日被平顶山市公安局北渡分局执行逮捕。辩护人赵朝阳，河南大乘律师事务所律师。辩护人陈龙，河南大乘律师事务所律师。被告人刘刚伟，男，1982年9月24日出生，汉族，高中文化，现住平顶山市湛河区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年11月11日被平顶山市公安局北渡分局刑事拘留；12月9日经湛河区人民检察院批准，同日被执行逮捕。辩护人马文阁，河南大乘律师事务所律师。河南省平顶山市湛河区人民检察院以平湛检一部刑诉〔2019〕154号起诉书指控被告人陈宗奎、刘刚伟犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。平顶山市湛河区人民检察院指派检察员郭延宾、秦珍珍出庭支持公诉，被告人陈宗奎、刘刚伟及其辩护人赵朝阳、马文阁到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年2月份以来，被告人陈宗奎在未取得成品油经营许可资质的情况下，将其租赁的平顶山市湛河区开源路南段路西的一院落改造为非法加油点，向沈晓志（另案处理）、柳某及被告人刘刚伟等人非法销售汽油共计307059元，获利23907.7元。被告人刘刚伟在未取得成品油经营许可资质的情况下，将其从陈宗奎处购买的汽油非法销售给魏某等人，共计168025元，获利5696元。经检验，从被告人陈宗奎、刘刚伟处查获的汽油中的乙醇含量均不符合标准。公诉机关当庭出示了相关证据。公诉机关认为，被告人陈宗奎、刘刚伟未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈宗奎、刘刚伟自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，建议判处被告人陈宗奎有期徒刑一年三个月至二年六个月，并处罚金；建议判处被告人刘刚伟有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金，若其符合社区矫正等条件，可适用缓刑。被告人陈宗奎对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，认罪认罚。辩护人辩称：被告人陈宗奎系初犯、偶犯，且主动投案，到案后如实供述自己罪行，认罪态度较好，应当认定为自首。其家属在开庭前已全部退赃，且社会危害性小，建议适用缓刑。被告人刘刚伟对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，认罪认罚。辩护人辩称：被告人刘刚伟系初犯、偶犯，到案后如实供述自己罪行，其家属已退还全部赃款，且社会危害性小，建议适用缓刑。经审理查明，2019年2月份以来，被告人陈宗奎在未取得成品油经营许可资质的情况下，将其租赁的位于平顶山市湛河区开源路南段路西的一院落改造为非法加油点，向沈晓志（另案处理）、柳某及被告人刘刚伟等人非法销售汽油共计307059元，获利23907.7元。被告人刘刚伟在未取得成品油经营许可资质的情况下，将其从陈宗奎处购买的汽油非法销售给魏某等人，共计168025元，获利5696元。经检验，从被告人陈宗奎、刘刚伟处查获的汽油中乙醇含量均不符合标准。另查明，2020年3月10日,被告人陈宗奎家属退缴违法所得23908元，同日被告人刘刚伟家属退缴违法所得5696元。认定上述事实的证据有：户籍证明、抓获经过、扣押物品清单、微信转账记录、检验报告、行政处罚决定书等书证；证人魏某、柳某、齐某、董某、李某甲、李某乙、王某的证言；同案犯沈晓志的供述；被告人陈宗奎、刘刚伟的供述与辩解；现场勘验、辨认笔录；电子数据。以上证据相互印证，足以证实，且已经当庭质证，合法有效，本院予以采纳。本院认为，被告人陈宗奎、刘刚伟违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，二被告人的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控二被告人所犯罪名成立。被告人陈宗奎犯罪后自动投案，如实供述自己所犯罪行，系自首；被告人刘刚伟自愿认罪认罚；且均已退缴全部违法所得，对二被告人可依法从轻处罚。经本院委托调查评估，被告人刘刚伟具备社区矫正的条件。根据被告人陈宗奎、刘刚伟犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条,《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人陈宗奎犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元；(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2020年12月17日止。罚金于判决生效后十日内向本院一次性缴纳。)二、被告人刘刚伟犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元;(缓刑期限自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内向本院一次性缴纳。被告人刘刚伟应自判决书生效之日起十日内持刑事判决书及相关手续到居住地司法所报到，接受社区矫正，同时到居住地派出所报到。)三、被告人陈宗奎的违法所得23908元依法予以没收，上缴国库；四、被告人刘刚伟的违法所得5696元依法予以没收，上缴国库；五、扣押在案的汽油，依法予以没收，由扣押机关依法处置；六、扣押在案的东风牌豫Ｄ×××××号商务面包车、江淮牌豫Ｄ×××××号厢式货车及车上的加油设备、白色豫Ｄ×××××号厢式货车、米白色小型加油机一台，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向平顶山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长  侯树丽审判员  朱兴亚审判员  张 莹二〇二〇年三月二十三日法官助理邢瑞英书记员李向杰附：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条第一款【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。