陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）陕03刑终89号 原公诉机关扶风县人民检察院。 上诉人（原审被告人）谭治民，男，1984年8月19日出生于陕西省扶风县，汉族，初中文化，农民，住扶风县，2011年因寻衅滋事被劳动教养一年，2015年因犯寻衅滋事罪被扶风县人民法院判处有期徒刑二年二个月，2017年3月5日刑满释放，2018年2月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪被扶风县公安局刑事拘留，2018年3月30日被取保候审，2019年10月23日因取保候审期限届满解除取保候审，同日被扶风县公安局刑事拘留，2019年10月29日被逮捕，现羁押于扶风县看守所。 原审被告人全新龙，绰号“狼娃”，男，1988年1月30日出生于陕西省扶风县，汉族，初中文化，农民，住扶风县，2017年7月6日因涉嫌犯寻衅滋事罪被扶风县公安局刑事拘留，2017年8月3日被取保候审，2018年9月18日因取保候审期限届满解除取保候审，2019年11月1日被扶风县公安局刑事拘留，2019年11月7日被逮捕，现羁押于扶风县看守所。 原审被告人包晶，男，1989年9月19日出生于陕西省扶风县，汉族，初中文化，中共党员，农民，住扶风县，2017年7月12日因涉嫌犯寻衅滋事罪被扶风县公安局上网追逃，2018年3月1日被安康铁路公安处抓获，临时羁押于安康市汉滨区看守所，2018年3月8日被扶风县公安局刑事拘留，2018年3月31日被取保候审，2019年10月23日因取保候审期限届满解除取保候审，同日被扶风县公安局刑事拘留，2019年10月29日被逮捕，现羁押于扶风县看守所。 原审被告人全亚军，男，1979年11月6日出生于陕西省扶风县，汉族，初中文化，农民，住扶风县，2017年7月6日因涉嫌犯寻衅滋事罪被扶风县公安局刑事拘留，2017年8月3日被取保候审，2018年9月18日因取保候审期限届满解除取保，2019年10月31日被扶风县公安局刑事拘留，2019年11月7日被逮捕，现羁押于扶风县看守所。 原审被告人胡永刚，男，1980年10月22日出生于陕西省扶风县，汉族，大专文化，农民，住扶风县，2017年7月12日因涉嫌犯寻衅滋事罪被扶风县公安局上网追逃，2017年9月14日投案，当日被扶风县公安局刑事拘留，9月15日被取保候审，2018年9月18日因取保候审期限届满解除取保候审，2019年10月31日被扶风县公安局刑事拘留，2019年11月7日被逮捕，2020年3月14日被扶风县人民法院取保候审。 扶风县人民法院审理扶风县人民检察院指控原审被告人谭治民、全新龙、包晶、全亚军、胡永刚犯寻衅滋事罪一案，于二〇二〇年二月十九日作出（2020）陕0324刑初1号刑事判决。宣判后，原审被告人谭治民不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人谭治民、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2017年7月2日晚上11点多，被告人全新龙、全亚军、胡永刚、韩某某（在逃）一起吃饭喝酒，后韩某某提议去唱歌。在扶风县天籁KTV605包间后，全新龙电话邀请谭治民也来一起唱歌、喝酒。谭治民到天籁KTV后碰见其前女朋友张某甲，并让张某甲离开KTV。随后谭治民到KTV605包间后告知全新龙、韩某某张某甲在603包间。后谭治民、全新龙、韩某某三人出了包间在楼道与张某甲的男朋友董某某及朋友杨某甲等人发生口角，借助酒劲全新龙无故先动手在董某某脸部打了一拳，随后谭治民、韩某某上前给全新龙帮架，用不锈钢垃圾桶盖子及垃圾桶打、砸董某某和杨某甲的头部和身体，将两人打倒在地后继续拳打脚踢。后全亚军、胡永刚两人冲上来给谭治民等三人帮架，XX楼XX道尽头并拳打脚踢。谭治民、全新龙又将董某某拉至另一包间内用啤酒瓶打、砸董某某头部，并继续拳打脚踢，致董某某头部流血，全身多处软组织损伤，杨某甲额头损伤。凌晨12点多，民警接穆某某报警后到现场处理事故，期间，谭治民打电话叫包晶过来，两人开车一同前往扶风县人民医院。到医院后，见受伤的董某某在救护车里，包晶与董某某发生口角，并将董某某从救护车上叫下来和谭治民一起对董某某拳打脚踢，董某某被打倒在地后，包晶又从自己车里拿出一把长约1.2米的砍刀吓唬董某某，董某某见包晶拿出砍刀来，就向医院里面跑去，包晶的朋友杨某乙将砍刀从包晶手里夺下后放在了自己车的后备箱后离开了医院。后经扶风县公安司法鉴定中心鉴定董某某头颅右枕部皮肤裂伤构成轻微伤，左上肢及左足皮肤软组织损伤不构成轻微伤，杨某甲头颅右额颞部皮肤损伤构成轻微伤。案发后，被告人共同赔偿被害人董某某、杨某甲经济损失2万元。2017年7月6日，扶风县公安局对该案立案侦查，通过天籁KTV内监控视频和讯问等证据综合研判，先后锁定韩某某、谭治民、全新龙、全亚军、胡永刚、包晶为嫌疑人。当日将全新龙、全亚军分别传唤到案接受讯问。2017年7月12日对韩某某、谭治民、胡永刚、包晶上网追逃。同年9月14日胡永刚到扶风县公安局东大街派出所投案自首；同年12月28日民警在扶风县维诺酒店将韩某某抓获；2018年2月28日谭治民在其家中被抓获；同年3月1日包晶被安康铁路公安处抓获，临时羁押于安康市汉滨区看守所，3月7日被扶风县公安局民警解某某，3月8日刑事拘留。 原审法院认为，被告人谭治民因情感纠纷和被告人全新龙、全亚军、胡永刚在KTV公共场所随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣；被告人包晶在医院的公共场所殴打并手持砍刀恐吓他人，情节恶劣。五被告人的行为均已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控各被告人的罪名成立，应根据犯罪情节依法分别予以惩处。在共同犯罪中，被告人谭治民因情感纠纷，联系、纠集人员，并持不锈钢垃圾桶、啤酒瓶追逐殴打他人，起主要作用，属本案主犯；被告人全新龙为了给谭治民帮架，积极参与、站场、助威，并殴打他人，属从犯；被告人包晶受谭治民纠集后，积极参与，殴打他人，且持砍刀恐吓，属本案从犯；被告人全亚军、胡永刚为了谭治民不被殴打，积极参与，随意殴打他人，亦属本案从犯。对于上列从犯，应根据其在共同犯罪中作用依法分别予以从轻处罚。被告人谭治民在刑罚执行期满五年以内再犯新罪，构成累犯，依法应从重处罚。公安机关已经掌握了被告人全新龙、全亚军、包晶等人寻衅滋事罪行后，对各被告人传唤、采取刑事拘留、取保候审，解除取保候审等措施后，又依法传唤到案，此情节不属于在公安机关未对其采取强制措施前，其主动、直接向公安机关投案，故被告人全新龙、全亚军、包晶均不构成自首，被告人及辩护人认为构成自首的意见不予采纳。被告人胡永刚被上网追逃后，2017年9月14日主动到扶风县公安局东大街派出所投案，属自首情节，依法可对其从轻处罚。五被告人在公共场所寻衅滋事，且被告人包晶持械滋事、对五被告人依法均应酌情从重处罚。五被告人认罪认罚，赔偿被害人经济损失，有悔罪表现，依法均可酌情从轻处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条、第二条，《最高人民法院 上诉人（原审被告人）谭治民上诉提出，其没有联系、纠集其他被告人，在全新龙先动手后，其是帮架，其不是主犯，一审对其量刑过重，请求从轻处罚。 经二审审理查明，原审被告人谭治民、全新龙、包晶、全亚军、胡永刚寻衅滋事的犯罪事实清楚，有下列证据证实：1、物证，1.2米长的砍刀一把；2、受、立案文书、归案情况说明、拘留证、逮捕证、取保候审决定书及解除取保候审决定书、临时羁押证明、被告人户籍信息、扣押清单、提取笔录、本院（2015）扶刑初字第00036刑事附带民事判决书、陕西省马栏监狱释放证明书、赔偿协议、领条、扶风县人民医院诊断证明、病案材料、扶风县公安局社区戒毒决定书、行政处罚决定书；3、证人张某甲、汤某某、齐某某、杨某乙及同案犯韩某某的证言；4、被害人董某某、杨某甲的陈述；5、被告人谭治民、全新龙、包晶、全亚军、胡永刚的供述；6、扶风县天籁KTV监控视频；7、现场勘验笔录和照片等。以上证据经原审法院公开开庭举证、质证，来源合法，内容客观，并相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）谭治民与原审被告人全新龙、全亚军、胡永刚酒后在KTV公共场所无故生非，随意殴打他人，上诉人（原审被告人）谭治民、原审被告人包晶在医院一起殴打他人，包晶还手持砍刀恐吓被害人，上诉人（原审被告人）谭治民、原审被告人全新龙、包晶、全亚军、胡永刚随意殴打他人，致二被害人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，原公诉机关指控各原审被告人所犯罪名成立，均应依法惩处。 在共同犯罪中，上诉人谭治民起主要作用，系主犯；原审被告人全新龙、包晶、全亚军、胡永刚积极参与，起次要或者辅助作用，均系从犯，均应从轻处罚。上诉人谭治民在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。本案系被告人在KTV和医院公共场所寻衅滋事，且包晶持械滋事，均可酌情从重处罚。上诉人谭治民及原审被告人全新龙、包晶、全亚军、胡永刚认罪认罚，赔偿被害人经济损失，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。 上诉人（原审被告人）谭治民上诉所提，其没有联系、纠集其他被告人，在全新龙先动手后，其是帮架，其不是主犯，一审对其量刑过重的理由，经查，在案证据天籁KTV监控视频、被害人董某某、杨某甲陈述；证人张某甲、汤某某、齐某某、杨某乙及同案犯韩某某的证言；被告人供述等相互印证，证实谭治民与全新龙、全亚军、胡永刚因谭治民遇到其前女友张某乙与张某甲的男友董某某及朋友杨某甲等人发生口角，一同追逐、殴打被害人董某某、杨某甲的事实。在共同犯罪中谭治民持不锈钢垃圾桶、XX楼XX道到包间追逐、殴打被害人董某某，在扶风县医院，包晶将董某某从救护车上叫下来和谭治民一起对董某某实施殴打，上诉人谭治民在共同犯罪中起主要作用，原判认定其系主犯，并无不当。原判综合考虑谭治民的犯罪性质、情节和对社会的危害程度及认罪认罚和赔偿情况对其所判刑罚适当，故其认为其不是主犯，原判量刑重的理由均不能成立，均不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 曹维丽 审 判 员 杨瀚黎 审 判 员 吕 梁 二〇二〇年三月十九日 法官助理 李云英 书 记 员 杨紫涵 1