甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书（2019）甘0702民初912号原告：张掖合途酒店管理有限公司。住所：张掖市甘州区恒达崇文丽景20号楼14单元114铺。统一社会信用代码：91620702MA731UAJ9D。法定代表人：万某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：南某，系甘肃金厦律师事务所律师。委托诉讼代理人，李某，系该公司店长。被告：上海青苹果建筑装潢工程有限公司。住所：上海市奉贤区宁富路288号2幢4256室。统一社会信用代码：9131012083281711XW。法定代表人：吴某，系该公司总经理。委托诉讼代理人，汪某1，系该公司员工。被告：上海青苹果室内装潢有限公司南汇分公司。住所：上海市浦东新区惠南镇城南路1155号。统一社会信用代码：91310115MA1HA1DR5M。负责人：汪某2，系该分公司经理。委托诉讼代理人：梅某，系安徽文都律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪某1，系该分公司办公室主任。原告张掖合途酒店管理有限公司(简称合途酒店)与被告上海青苹果建筑装潢工程有限公司（简称青苹果建筑装潢公司）、上海青苹果室内装潢有限公司南汇分公司（简称青苹果南汇分公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告合途酒店委托诉讼代理人南某、李某,被告青苹果建筑装潢公司委托诉讼代理人梅某、汪某1，被告青苹果南汇分公司委托诉讼代理人汪某1均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告合途酒店向本院提出诉讼请求：1.要求被告继续履行合同，对酒店卫生间进行维修，若被告不履行维修义务，则支付维修费372180元；2.要求被告赔偿卫生间维修期间的停业损失54432元；3.要求被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告变更诉讼请求为：1.要求被告赔偿酒店维修费用420831元；2.要求被告赔偿自装修后至目前经营期间的营业损失及后期维修期间酒店的停业损失共计163992元；3.要求被告赔偿鉴定费65000元。以上合计649823元。事实和理由：2017年4月，原告和第二被告协商，原告将其位于张掖市××区大厅、项目名称为“合途旅行酒店（张掖店）”的装饰装修工程发包给第二被告施工，并签订《建设工程施工合同》，约定工程装修面积约3000平方米，施工范围为室内装修及水电改造，承包方式为包工包料，工程造价为210万元，工期55天，即2017年4月15日至2017年6月10日，施工合同还对其他事项进行了约定。工程完工交付原告使用后，原告发现酒店卫生间普遍存在漏水现象。经查，漏水系被告在防水工艺操作中未按合同约定标准施工所致。原告发现漏水情况后，第一时间要求被告进行维修，但被告拒绝维修。截至目前，被告仍未履行维修义务，导致原告酒店不能正常经营，并因此受到经济损失，故原告依法提起诉讼。被告青苹果建筑装潢公司辩称，二被告是总公司与分公司的关系，涉案合同是原告与第二被告签订，第二被告属于自负盈亏的独立机构，所以总公司不应承担责任。被告青苹果南汇分公司辩称，原告与第二被告签订合同及施工的事实均无异议。装修工程完工后，原告未经竣工验收就擅自投入使用，故原告应该对工程质量承担责任，原告的损失都应该由原告自行承担，被告不应承担责任。原告合途酒店围绕诉讼请求依法提交以下证据：1.《建设工程施工合同》一份；2.企业信用信息公示报告两份；3.照片12张；4.张掖一鼎房地产评估咨询有限公司出具的申请变更委托鉴定内容函件一份；5.暖气费发票复印件、合途酒店员工工资单、中国银行交易明细、房屋租赁合同复印件各一份；6.鉴定费票据两份。被告青苹果南汇分公司围绕答辩意见向本院依法提交以下证据：1.上海青苹果装饰公司工程报价单一份；2.变增项目清单一份。被告青苹果建筑装潢公司围绕答辩意见未向本院提交证据。本院经审理认定的事实如下：2017年4月，原告与被告青苹果南汇分公司签订《建设工程施工合同》一份，约定原告将其位于张掖市××区、一层大厅的合途酒店张掖店装饰装修工程承包给被告青苹果南汇分公司施工，建筑面积约3000平方米，工期55天，2017年4月15日开工，2017年6月10日竣工，工程内容为室内装修及水电改造，承包方式为包工包料，工程造价为210万元。双方另就发包人工作、承包人工作、工程质量检查及验收、设计变更及合同价款的调整、工程价款及结算等事项进行了约定。合同签订后，被告按约施工并交付原告使用。2017年8月8日，原告开始试营业，后原告发现酒店72间卫生间均出现不同程度的渗漏现象，原、被告就此事协商未果，遂引起原告诉讼。案件审理过程中，原告要求对房屋漏水和装修工程质量是否存在因果关系及产生的维修费用、维修期间的停业损失进行鉴定，本院遂委托甘肃土木工程科学研究院有限公司及张掖一鼎房地产评估咨询有限公司进行鉴定。2019年8月14日，甘肃土木工程科学研究院有限公司作出GSCERI-19JC-324号鉴定报告，检测结论为：从检测内容和结果可以看出，合途酒店卫生间漏水的主要原因是卫生间防水施工不满足《建筑地面工程施工质量验收规范》规范要求，部分位置存在严重质量缺陷；卫生间地面砖下水泥砂浆结合层强度低，较松散，且卫生间门口位置无隔水措施，从而造成卫生间出现渗漏水情况，故合途酒店卫生间渗漏水与装修工程质量存在法律上的因果关系。2019年12月26日，张掖一鼎房地产评估咨询有限公司作出张一鼎评字[2019]124号价格评估报告书，确定价格评估标的维修费用为420813元；确定价格评估标的停业损失为44819元。为此，原告支付鉴定费65000元。另查明，上海青苹果建筑装潢工程有限公司与上海青苹果室内装潢有限公司南汇分公司系总公司与分公司的关系。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案原、被告双方在自愿协商的基础上签订建设工程施工合同，该合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方当事人均应按合同约定履行各自的义务。本案双方当事人争议的焦点问题为：一、原告要求被告赔偿酒店维修费用420831元有无法律依据及事实依据；二、原告要求被告赔偿自装修后至目前经营期间的营业损失及后期维修期间酒店的停业损失共计163992元有无法律依据及事实依据；三、原告主张的鉴定费65000元有无法律依据及事实依据；四、二被告应如何承担责任。关于第一个焦点问题，即被告是否应承担维修费用420831元。根据甘肃土木工程科学研究院有限公司作出的技术报告可以认定合途酒店卫生间渗漏水与装修工程质量存在法律上的因果关系。该质量问题导致酒店卫生间出现不同程度的渗漏，给原告造成了损失，对此，被告应承担相应的民事责任。对原告要求被告赔偿酒店维修费用420831元的诉讼请求，有张掖一鼎房地产评估咨询有限公司作出的价格评估报告书予以佐证，原告要求被告承担维修费用有相应的事实及法律依据，故本院依法予以支持。关于被告辨称，工程完工后，原告未经竣工验收就擅自投入使用，故原告应该对工程质量承担责任的意见。根据《建设工程质量管理条例》第三十九条规定：“建设工程实行质量保修制度。建设工程承包单位在向建设单位提交工程竣工验收报告时，应当向建设单位出具质量保修书。质量保修书中应当明确建设工程的保修范围、保修期限和保修责任等。”第四十条规定：“在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为５年；（三）供热与供冷系统，为２个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为２年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。”第四十一条规定：“建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。”建设工程须经竣工验收后方能交付使用，并实行质量保修制度，自竣工验收合格之日起计算保修期限。而发包人擅自使用未经竣工验收的工程，竣工日期即提前至其使用工程之日，在此情况下，工程视为验收合格，发包人、承包人均提前承担工程经验收合格后的法律后果，对于承包人而言，保修义务即是法定后果之一。本案中，原、被告虽未提交证据证明双方对装饰装修工程进行竣工验收，但即使原告使用了未经竣工验收的工程，也不足以免除被告的保修义务，被告仍应在质保期内承担相应的保修义务，故被告的辨称理由不能成立，本院不予采信。关于第二个焦点问题，即被告是否应承担营业损失及停业损失共计163992元。首先，对于原告主张的自装修后至目前经营期间的营业损失问题，本院认为，合途酒店卫生间漏水现象自竣工后一直存在，但酒店也一直在正常经营，酒店的营业收入宏观上受经济周期景气度及当地旅游淡旺季的影响，微观上受业主具体管理运营方式的影响，涉案酒店可能存在漏水对它营业利润方面的影响，但在诸多影响因素中准确剥离因卫生间漏水对其造成的营业损失，客观上无法区分，故对原告的该部分主张，本院不予支持。其次，关于后期维修期间酒店的停业损失，根据张掖一鼎房地产评估咨询有限公司作出的评估报告书，确定涉案房屋维修期间的停业损失在价格评估基准日的公开市场价格为44819元，故对原告的该部分主张，本院予以支持。关于原告认为停业损失中还应包括暖气费、房屋租赁费及人员工资的问题，张掖一鼎房地产评估咨询有限公司于2020年3月13日出具的“关于张一鼎价估字(2019)124号报告异议的回复”中明确阐述，上述三项内容属于固定成本支出范畴，与损失是两个概念，损失是指净利润的损失，如果经营期间没有净利润，自然停业也不会有损失。且酒店行业有淡旺季区别，每月营业收入差别较大，采暖费也只发生在采暖期，职员的薪酬方式多样，评估理论上采用的数据是社会平均客观成本，不是个别成本。[2019]124号价格评估报告对酒店营业收入的计算周期为年度，在此基础上平均到月份，这样的取值考虑了原告提出的上述问题，故对原告的主张理由，本院不予采信。关于第三个焦点问题，即被告是否应承担鉴定费65000元。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一项规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。本案中，被告装修的房屋存在质量问题，导致原告在诉讼中申请对涉案卫生间漏水与装修工程质量是否存在因果关系及维修期间的停业损失进行委托鉴定评估，对此，被告应承担相应的鉴定费用，原告实际支出鉴定费65000元，故对原告的该项主张，本院予以支持。关于第四个焦点问题，即二被告应如何承担责任。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”本案中，被告青苹果南汇分公司作为被告青苹果建筑装潢公司的分支机构,不具有法人资格，在被告青苹果南汇分公司不能清偿其债务时，由作为其主管机构的总公司即被告青苹果建筑装潢公司承担补充清偿责任。综上所述，原告诉讼请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十二条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：被告上海青苹果室内装潢有限公司南汇分公司赔偿原告张掖合途酒店管理有限公司维修费用420831元；被告上海青苹果室内装潢有限公司南汇分公司赔偿原告张掖合途酒店管理有限公司维修期间的停业损失44819元；被告上海青苹果室内装潢有限公司南汇分公司偿付原告张掖合途酒店管理有限公司鉴定费65000元；被告上海青苹果建筑装潢工程有限公司对被告上海青苹果室内装潢有限公司南汇分公司应赔付的款项承担补充清偿责任；驳回原告张掖合途酒店管理有限公司的其他诉讼请求。上述一、二、三项合计530650元，限被告于本判决生效之日起三十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5149元（已减半收取），由原告张掖合途酒店管理有限公司负担944元，被告上海青苹果建筑装潢工程有限公司、上海青苹果室内装潢有限公司南汇分公司负担4205元。二被告负担的受理费，由被告直接给付原告，本院退还原告受理费2550元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员 徐 毅 二〇二〇年三月十五日书记员 陈乾乾