新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院民 事 判 决 书（2019）新29民终1492号   上诉人（原审原告）：杨大财，男，1974年2月21日生，汉族，新疆农一师塔水处职工，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。委托诉讼代理人：金建生，阿克苏市方圆法律服务所工作者。被上诉人（原审被告）：阿克苏红日农资有限责任公司，住所地新疆阿克苏市交通路25号金土地农哈哈大世界8栋50号。法定代表人：张军，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：贾震，男，1972年10月7日生，汉族，个体户，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。上诉人杨大财因与被上诉人阿克苏红日农资有限责任公司（以下简称红日农资公司）、贾震买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2019）新2901民初1号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨大财及其委托诉讼代理人金建生、被上诉人贾震到庭参加诉讼，被上诉人红日农资公司经本院传票传唤无正当理由未到庭，本案现已审理终结。上诉人杨大财上诉请求：1、依法撤销新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2019）新2901民初01号民事判决；2、依法判令被上诉人退还上诉人货款26万元；3、依法判令被上诉人向上诉人赔偿损失230934。事实与理由：第一，被上诉人贾震为红日农资公司的员工，其行为系履行职务行为，上诉人与被上诉人之间存在买卖法律关系；第二、上诉人将中国邮政储蓄银行卡给被上诉人红日公司员工兑现，兑现时被上诉人公司的刷卡机不支持此卡，上诉人将卡和密码交给贾震，验证了密码和货款。在2017年9月30日被上诉人出具了加盖红日农资公司发货专用章的收款收据，2017年9月30日至2017年10月2日，有连续取现、转账、汇款记录，均为50000元以下交易，无需预约及人脸识别也可交易，以上记录签名处非杨大财签名，原审法院未对该事实情况进行审理；第三、原审判决认定该银行卡2017年10月1日、2日期间处于杨大财管理之下。原审法院未对10月1日、2日兑现、转账、汇款单上签字笔迹进行鉴定的情况下，认定以上事实错误。第四、上诉人将银行卡和密码交给被上诉人红日公司的贾震，被上诉人贾震掌握并支配该卡，买卖合同关系成立，被上诉人没有按合同供货，应当退款。因此请求二审法院查清事实，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人红日农资公司未作答辩。被上诉人贾震辩称，上诉人提供的入款账户是段志钢的，卡也是段志钢拿的，请求驳回上诉，维持原判。杨大财向一审法院起诉请求：1．依法判令红日农资公司、贾震退还货款26万元。2．判令红日农资公司、贾震赔偿损失230943元（包含尿素差价140000元、货款利息82940元（2017年10月至2019年8月）、误工费3450元、出车费1944元、诉讼费2600元）。3．2019年8月之后的本金、利息及其他损失按月息2％计付至付清之日止。一审法院认定事实：2017年9月30日，杨大财与案外人段志钢前往阿克苏红日农资有限责任公司位于阿克苏市××路的店内购买尿素，经杨大财和贾震口头协商，杨大财定购200吨尿素，每吨单价1300元，红日农资公司在2017年10月以后，2018年3月春耕前交货。贾震给杨大财开具一份加盖阿克苏红日农资有限责任公司发货专用章的收款收据，注明收到货款26万元。杨大财用本人的中国邮政储蓄银行卡在pos机上付款，因pos机仅能显示卡上余额为260015元而无法支付，但杨大财在庭审时称，因POS机无法支付，即将银行卡及密码交给贾震，由贾震自行支取款项，之后再未使用过该卡。后贾震未向杨大财供货，杨大财遂持由贾震出具的收款收据索款，后诉至本院。另，经本院调取中国邮政储蓄银行开户名为杨大财（卡号为×××）银行卡柜面取现、转账、汇款原始凭证单显示银行卡：2017年9月30日杨大财以行内汇款的方式向该账户转入26万元；2017年10月1日杨大财在银行柜面卡取现金45000元；2017年10月2日原告在银行柜面卡取现金45000元；2017年10月2日杨大财在银行柜面向案外人段志钢转账45000元。2017年10月2日案外人段志钢在银行柜面从杨大财卡中取款49000元后即将该款存入自己的银行账户中。另，杨大财庭审中明确表示仅要求被告红日农资公司承担付款责任。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中杨大财与贾震口头约定买卖尿素，并由贾震向杨大财出具加盖被告红日农资公司发货专用章的收款收据，注明收到货款26万元，但贾震称未收到货款，故未向杨大财供货。庭审中，杨大财称于2017年9月30日即将存有26万元货款的银行卡及密码交给贾震，由贾震自行支取，并提交上述收款收据，但证人段志钢作证并提交银行明细单与一审法院调取的银行柜面取款、转账、汇款凭证相互印证，证实杨大财于2017年10月1日至10月2日期间使用所称已交付与贾震的银行卡进行取现并向证人段志钢转账45000元，表明该卡于2017年10月1至2日期间处于杨大财的管理之下。且杨大财自行到银行柜面办理转账手续将款项转入证人段志钢的账户中，表明杨大财自愿将该款交与段志钢，该事实与证人段志钢的当庭陈述一致，故杨大财卡中26万元被证人段志钢支取并未转付与红日农资公司或贾震。故对杨大财要求红日农资公司退还货款26万元、赔偿损失230943元、2019年8月之后的本金、利息及其他损失按月息2％计付至付清之日止的诉讼请求，一审法院不予支持。杨大财当庭表示不要求贾震承担付款责任，故一审法院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条第一款之规定，判决：驳回杨大财的诉讼请求。本院二审期间，上诉人杨大财围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。1、阿拉尔市利农多农资店2018年4月15日开具的收款收据。拟证明红日农资公司未履行供货义务致杨大财受到损失。被上诉人贾震对该份证据不认可。本院认为，该份证据与本案无关，证明力不予确认。2、阿克苏金源油品有限公司的加油收款收据。拟证明上诉人因本案受到的经济损失。被上诉人贾震不认可该份证据。本院认为，该份证据与本案无关，证明力不予确认。3、证人魏先进的证言。拟证明一审出庭的证人段志钢也在红日公司的销售店卖农资，与本案被上诉人有利害关系的事实。被上诉人贾震不认可证人魏先进的证言。本院认为，证人魏先进的证言与本案无关，证明力不予确认。本院查明的事实与原审查明的事实一致。本院另查明，2017年9月30日杨大财以行内汇款的方式向×××号邮政银行卡转入26万元；当日×××号邮政银行卡在阿克苏市南大街营业所ATM机分七次被取款20000元，2017年10月1日在新和县支行ATM跨取15000元，当日又在阿克苏市英阿瓦提路支行网点柜面取现45000元。2017年10月2日阿克苏市迎宾路营业所网点柜面向段志钢的6217998800041395139号银行卡汇款45000元，当日阿克苏市迎宾路营业所网点柜面取现45000元，当日又阿克苏市英阿瓦提路支行网点柜面向段志钢的6217998800041395139号银行卡转存49000元，2017年10月3日在阿克苏市××路银行卡转账41000元。另，柜面取款汇款凭单上三笔45000元均有本人签字处“杨大财”字样，转存49000元本人签字处有“段志钢”字样。段志钢对转存49000元本人签字处“段志钢”字样予以认可，对本人签字处“杨大财”字样称是否段志钢签字不清楚。本院认为，本案的争议焦点为：一、红日农资公司与杨大财之间是否存在买卖合同法律关系。二、红日农资公司、贾震是否应当承担退款26万元并赔偿损失的法律责任。关于红日农资公司与杨大财之间是否存在买卖合同法律关系的问题。2017年9月30日红日农资公司的员工贾震与杨大财口头协商，杨大财定购200吨尿素，每吨单价1300元，并当日贾震出具收款收据并加盖红日农资公司的发货专用章，对该笔事实双方均认可。因此本院认为红日农资公司与杨大财之间的买卖关系成立。关于红日农资公司、贾震是否应当承担退货款并赔偿损失法律责任的问题。红日农资公司与杨大财之间买卖关系依法成立后，双方均应按合同履行各自的义务。本案杨大财负有先履行付货款的义务，现有的证据均无法证明杨大财向红日农资公司已付26万元货款的事实，虽杨大财陈述存有26万元的银行卡及密码交给红日农资公司的员工贾震，但除了上诉人杨大财陈述以外无其他证据加以证明上诉人已履行付货款义务的事实。原审出庭的证人段志钢作证26万元由段志钢取走并使用，及部分货款已退还杨大财的事实，原审调取的银行交易明细、取款汇款业务凭单与证人段志钢的证言相互印证。本案杨大财和红日农资公司均未实际履行合同义务，因此杨大财关于被上诉人没有按合同供货，应当承担退货款26万元并赔偿损失的上诉意见无依据，本院不予采信。关于上诉人的原审未对10月1日、2日兑现、转账、汇款单上签字进行笔迹鉴定的问题，证人段志钢证明涉案货款26万元由其支取并适用，因此笔迹鉴定对本案的处理结果不具有实际意义，上诉人的以上上诉意见本院不予采纳。综上所述，上诉人杨大财的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8664.01元，由杨大财负担。本判决为终审判决。   审  判  长   任   学   涛审  判  员   孟   世   敏审  判  员   吐尼沙古丽·托合提   二 ○ 二 ○ 年 三 月 三 十 一 日 书  记  员   尤   亚   娟