辽宁省锦州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）辽07刑终49号原公诉机关辽宁省凌海市人民检察院。上诉人（原审被告人）李强，男，1976年8月11日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及现住址辽宁省鞍山市铁西区。1998年7月6日因故意伤害罪被鞍山市铁西区人民法院判处有期徒刑六年，2003年1月28日刑满释放。因本案于2019年6月2日被刑事拘留，同月11日被依法执行逮捕。现羁押于凌海市看守所。上诉人（原审被告人）范兴伟，男，1990年8月2日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地辽宁省盘山县，捕前住辽宁省盘锦市兴隆台区。2015年3月11日因非法获取国家秘密罪被盘锦市大洼县人民法院判处有期徒刑二年，2016年2月7日刑满释放。因本案于2019年6月2日被刑事拘留，同月11日被依法执行逮捕，同日又被变更为监视居住。2019年11月20日，经凌海市人民法院决定依法逮捕。现羁押于凌海市看守所。原审被告人张某，女，1985年8月13日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地辽宁省鞍山市千山区，捕前住鞍山市铁西区。因本案于2019年6月2日被刑事拘留，同月11日被依法执行逮捕。现羁押于锦州市女子看守所。原审被告人张斌武，男，1964年10月5日出生，汉族，初中文化，工人，户籍所在地辽宁省鞍山市铁西区，捕前住鞍山市铁西区。2014年6月3日因贩卖毒品罪被鞍山市铁西区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2014年8月31日刑满释放。因本案于2019年6月2日被刑事拘留，同月11日被依法执行逮捕。2020年1月1日经凌海市人民法院决定对其取保候审。原审被告人朱波，男，1985年8月2日出生，满族，初中文化，无业，户籍所在地及现住址辽宁省盘锦市盘山县。2003年11月24日因故意伤害罪被辽宁省盘山县人民法院判处有期徒刑二年缓刑三年；2015年1月16日因故意毁坏财物罪被盘山县人民法院判处拘役四个月；2015年6月8日刑满释放。因本案于2019年6月2日被刑事拘留，同月11日被依法执行逮捕，同日又被变更为监视居住。2019年11月20日，经凌海市人民法院决定依法逮捕。2020年2月23日经凌海市人民法院决定取保候审。辽宁省凌海市人民法院审理凌海市人民检察院指控原审被告人朱波、范兴伟、张某、李强、张斌武犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月28日作出（2019）辽0781刑初206号刑事判决，于2019年12月2日、23日分别作出（2019）辽0781刑初206号和（2019）辽0781刑初206号之一刑事裁定，宣判后，原审被告人李强、范兴伟不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人李强、范兴伟、原审被告人张某、朱波、张斌武，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。在本院审理期间，上诉人范兴伟申请撤回上诉。现已审理终结。原审判决认定，2019年5月31日19时许，孙某在辽宁省凌海市中国农业银行向被告人朱波转账汇款600元购买毒品，5月31日21时许，在辽宁省盘锦市兴隆台区阿香婆饺子农家菜馆内，民警将前来与孙某进行交易的朱波抓获。从孙某手中提取朱波贩卖给孙某的毒品一袋，经称重该袋白色晶体净重0.49克。经锦州市公安局司法鉴定中心鉴定：所送20190139-JC1检材中检出甲基苯丙胺成分。被告人朱波卖给孙某的毒品是于2019年5月31日分三次向被告人范兴伟转账1200元购买的2克毒品，朱波将毒品分装成两袋，朱波与范兴伟从其中一袋截留0.3克共同吸食后，朱波又往剩余的毒品里掺杂辅料将该袋毒品以600元的价格卖给孙某。5月31日23时许，公安机关在辽宁省盘锦市兴隆台区将被告人范兴伟抓获。并从范兴伟包中提取范兴伟贩卖给朱波剩余的毒品一袋，经称重1.62克。经侦查机关证明实为1.4克。经锦州市公安局司法鉴定中心鉴定：所送20190139-JC2检材中检出甲基苯丙胺成分。2019年5月31日23时左右，被告人朱波举报被告人张某贩卖毒品，并向张某持有的中国农业银行卡两次共转账1000元购买冰毒十克。2019年6月1日3时许，在辽宁省鞍山市铁西区居然之家小区楼下，张某前来与朱波进行交易时被公安机关抓获，后将被告人李强抓获。并从朱波手中提取透明塑料袋毒品一袋，经称重9.41克。张某称该毒品是以每克450元的价格与被告人李强商定购买的。经李强供述该袋毒品是以每克400元的价格从赵伟（未到案）手中购买。经锦州市公安局司法鉴定中心鉴定：所送20190139-JC3检材中检出甲基苯丙胺成分。2019年6月1日5时许，被告人朱波举报被告人张斌武贩卖毒品，并向张斌武的中国农业银行卡转账700元购买冰毒。张斌武将自己吸食后剩余的经称重0.92克毒品卖给朱波。2019年6月1日8时许，公安机关在辽宁省鞍山市铁西区将与朱波前来进行交易的张斌武抓获。经锦州市公安局司法鉴定中心鉴定：所送20190139-JC4检材中检出甲基苯丙胺成分。综上，被告人朱波贩卖毒品0.49克，违法所得600元。范兴伟贩卖毒品1.4克，违法所得1200元。张某贩卖毒品9.41克，违法所得1000元。李强贩卖毒品9.41克。张斌武贩卖毒品0.92克，违法所得700元。被告人朱波协助公安机关抓获其他同案犯张某、张斌武。另查明，被告人朱波2003年11月24日因故意伤害罪被辽宁省盘山县人民法院判处有期徒刑二年缓刑三年；2015年1月16日因故意毁坏财物罪被盘山县人民法院判处拘役四个月；2015年6月8日刑满释放。被告人范兴伟2015年3月11日因非法获取国家秘密罪被盘锦市大洼县人民法院判处有期徒刑二年。2016年2月7日刑满释放。被告人李强1998年7月6日因故意伤害罪被鞍山市铁西区人民法院判处有期徒刑六年。2003年1月28日刑满释放。被告人张斌武2014年6月3日因贩卖毒品罪被鞍山市铁西区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2014年8月31日刑满释放。原审法院认为，被告人朱波、范兴伟、张某、李强、张斌武明知毒品而故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。凌海市人民检察院指控罪名成立，应依法追究其刑事责任。被告人张某辩护人提出张某系从犯的辩护意见，与庭审查明不符，不予采纳。辩护人提出张某不属于贩卖毒品情节严重，认罪态度好，具有坦白情节，无前科的辩护意见，经查属实，予以采纳。被告人朱波有前科，可酌情从重处罚。被告人朱波协助公安机关抓获其他同案犯，系立功，应依法从轻处罚。被告人范兴伟在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上的刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人张斌武因贩卖毒品犯罪，在刑罚执行完毕以后，五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应依法从重处罚。被告人朱波、范兴伟、张某、张斌武贩卖毒品均存在间接犯意引诱，均可酌情从轻处罚。被告人朱波、范兴伟、李强、张斌武到案后如实供述犯罪事实，均构成坦白，依法可从轻处罚。被告人范兴伟、张斌武主动全额缴纳罚金及违法所得，均可酌情从轻处罚。被告人李强的犯罪前科已超过十年，量刑时不再评价。依法没收扣押的甲基苯丙胺共计12.44克，上缴国库。依法追缴朱波违法所得600元，范兴伟违法所得1200元，张某违法所得1000元，张斌武违法所得700元，上缴国库。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一款、四款，第六十五条一款，第三百五十六条，第六十七条三款，第六十八条，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：“一、被告人李强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币三万元。三、被告人范兴伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万五千元（罚金已缴纳）。四、被告人张斌武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）。五、被告人朱波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。六、依法没收扣押的甲基苯丙胺共计12.44克，上缴国库。七、依法追缴朱波违法所得600元，范兴伟违法所得1200元，张某违法所得1000元，张斌武违法所得700元，上缴国库（范兴伟、张斌武违法所得已缴纳）。”上诉人李强、范兴伟的上诉理由，原判量刑过重，请求从轻处罚。原审被告人张某、朱波、张斌武对原审判决无异议。经本院审理查明，原审判决认定的事实清楚，有下列证据予以证明：1.案件来源、抓捕经过证实，2019年5月31日，凌海市公安局禁毒大队民警在对吸毒前科人员孙某尿样检测过程中得知朱波贩卖毒品，于2019年6月2日立案侦查。2019年5月31日21时，通过孙某的配合，在辽宁省盘锦市兴隆台区阿香婆饺子农家菜馆内，将朱波抓获。通过朱波配合，于2019年5月31日23时许，在辽宁省盘锦市兴隆台区将范兴伟抓获。2019年6月1日3时许，在辽宁省鞍山市铁西区居然之家小区楼下，将张某和李强抓获。2019年6月1日8时，在辽宁省鞍山市铁西区将张斌武抓获。2.证人孙某的证言证实，2019年5月31日，其被传唤至凌海市基安非他命试剂检测，同时其愿意配合公安机关抓获贩卖毒品的朱波。其通过微信与朱波联系，说想购买冰毒，并通过农业银行卡给朱波转账600元，用于购买1克冰毒。其在盘锦兴隆台区阿香婆菜馆与朱波交易时，民警将朱波抓获。3.提取笔录、扣押清单、检定证书、称重笔录、称重照片、物证照片证实，涉案毒品的数量及扣押情况。4.提取笔录证实，提取朱波与张某、张斌武、孙某交易的银行卡情况。5.锦州市公安司法鉴定中心鉴定文书证实，送检的检材中检出甲基苯丙胺成分。6.微信聊天记录证实，朱波与孙某、张某、范兴伟、张斌武进行毒品交易的过程。7.转账凭证及中国农业银行交易明细清单证实，朱波向张某、张斌武，及孙某向朱波转账，用于购买毒品的事实。8.常住人口详细证实，五被告人作案时均达到刑事责任年龄。9.刑事判决书、刑事裁定书、刑事附带民事判决书及释放证明书证实，被告人朱波2003年11月24日因故意伤害罪被辽宁省盘山县人民法院判处有期徒刑二年缓刑三年；2015年1月16日因故意毁坏财物罪被盘山县人民法院判处拘役四个月；2015年6月8日刑满释放。被告人范兴伟2015年3月11日因非法获取国家秘密罪被盘锦市大洼县人民法院判处有期徒刑二年。2016年2月7日刑满释放。被告人李强1998年7月6日因故意伤害罪被鞍山市铁西区人民法院判处有期徒刑六年。2003年1月28日刑满释放。被告人张斌武2014年6月3日因贩卖毒品罪被鞍山市铁西区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2014年8月31日刑满释放。10.公安机机关出具的说明证实，范兴伟卖给朱波冰毒1.4克。11.原审被告人朱波的供述与辩解证实，2019年5月31日上午，其给范兴伟微信转账700元想购买2克冰毒。当日晚上，孙某联系其，说想买1个冰毒，并往其农业银行卡转账600元。其收到孙某的钱后，又给范兴伟微信转账500元。之后范兴伟把一袋冰毒（0.7克左右）送到其日租房内，其匀出0.4克装进塑料袋，剩余的0.3克与范兴伟共同吸食。为了立功，其协助民警将范兴伟、张某、张斌武抓获。12.上诉人范兴伟的供述与辩解证实，2019年5月31日8时左右，朱波给其打电话说有人想买冰毒，让其帮买2克，并通过微信分三次给其转账1200元。其从一个外号“毛黑子”的男子手中，花1200元购买2克冰毒，之后交给朱波。朱波将这2克毒品分装两袋，每袋大约0.7克。还从其中的一袋拿出大约0.3克，与其共同吸食。13.原审被告人张某的供述与辩解证实，2019年5月31日晚上，朱波联系其，说想购买10克冰毒，其告诉朱波每克500元，朱波通过微信和银行卡转账交了1000元定金。其收到定金后，以每克450元的价格从李强处购买10克冰毒。李强将冰毒送到其小区楼下，其将冰毒交给朱波时被抓获。14.上诉人李强的供述与辩解证实，2019年6月1日，有人想从张某处购买冰毒，张某问其还有没有冰毒，其说有10克。张某说给其4500元购买这10克冰毒。其在张某家楼下将冰毒交给张某后，张某还没有给其购买冰毒的钱就被公安局抓获了。15.原审被告人张斌武的供述与辩解证实，2019年6月1日，朱波问其有没有冰毒，其说有冰毒，700元一个。朱波给其农业银行卡转账700元，其与朱波在鞍山市铁西区永丰社区卫生服务站附近交易时被公安机关抓获。上述事实、证据均经原审庭审质证，在本院审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。上诉人李强、范兴伟、原审被告人张某、朱波、张斌武在本院审理期间均未提出新的证据。本案事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人李强、范兴伟、原审被告人朱波、张某、张斌武明知毒品而故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人范兴伟申请撤回上诉，系其真实意思表示，符合法律规定，应予准许。关于上诉人李强所提原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由，经查，原判根据李强的具体犯罪事实、性质、情节及社会危害程度对其裁量刑罚，并无不当，该上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，诉讼程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人范兴伟撤回上诉；二、驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 倪 凯审判员 王兴周审判员 李合军二〇二〇年三月十七日法官助理王馨晨书记员何广治