辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终231号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地：营口市站前区。负责人：孔繁英，该公司经理。委托诉讼代理人：史业明，男，1988年8月3日出生，住辽宁省大石桥市。被上诉人（原审原告）：张立满，男，1967年7月26日出生，住大石桥市。委托诉讼代理人：马秀彬，女，1967年2月13日出生，住辽宁省大石桥市。被上诉人妻子。被上诉人（原审被告）：原纯良，男，1969年8月25日出生，住大石桥市。被上诉人（原审被告）：原鹏，男，1992年2月25日出生，住大石桥市。委托诉讼代理人：原纯良，原鹏父亲。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司因与被上诉人张立满、原纯良、原鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2019）辽0882民初1363号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，并依法改判（不服判决金额为102609.2元）。2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。首先，一审法院对误工费和护理费的标准认定错误。就张立满以及护理人员的误工情况，被上诉人张立满仅提供了出勤表和工资支付表的复印件，没有劳动合同、误工证明和完税凭证，不具有真实性。一审法院仅凭该组复印件就认定张立满每月工资8500元、护理人员马秀彬每月工资4500元且马秀彬在事故后因护理误工，是认定事实不清。第二，一审法院对于护理费的期限认定不清。一审中，已经对合理的护理期鉴定为120天，一审法院判护理期130天，与鉴定结论不符，一审法院多计算了10天的护理期，是认定事实不清。第三，一审中，被上诉人张立满未提供交通费证据，一审法院酌定4000元奇高，明显是错误认定。第四，一审法院认定精神抚慰金7000元奇高。被上诉人张立满伤残仅为10级，且是农村村民，一审法院对此不予考虑，就认定精神抚慰金7000元，背离了最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第十条（三）、（六）的规定，是适用法律错误。第五，本案事故发生在2017年，应适用2017年的有关数据计算伤残赔偿金和被抚养人生活费，伤残赔偿金应按13747元/年计算，被抚养人生活费应按10787元/年计算，一审法院分别按14656元和11455元计算，是适用法律错误。第六，一审中，张立满未提供摩托车损失的证据，一审法院酌定摩托车损失2000元没有依据。第七，一审中，被上诉人张立满提供的证据不足以支持其拐杖费150元和外购药费930元的诉请，一审法院认定被上诉人的该两项损失认定事实不清。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，判决错误，判决上诉人承担不合理赔偿数额高达102609.2元，严重损害了上诉人的合法权益，请二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人张立满辩称，1、误工费85000元。患者住院197天，两次手术期间，医院出示休息诊断书休息10个月，每月定期复查，两次手术前后共休16个月零17天，再者患者属实在金域华庭干木工活，担任木工班长，每月月工资8500元，现有代某、车全强作证这次交通事故，患者从2017年10月5日至2019年底二年多时间没有能力打工挣钱，现今受伤腿不敢吃力，患者不能过正常人的生活，精神和经济双重压力，多少钱也无法挽回。为此，误工费85000元根本不够。2、护理费1444元。这10天根本不是多算的，是一级护理，是女婿周绕宇的护理费。3、交通费4000元。这其中有陆合医院救护车费500元，其余的是住院间、到医院复查9次、取一次内固定钉、取二次病志、二次手术、出院、住院等车票，车票上交。4、摩托车2000元。我买的车花4800元，车已损坏，现在在交通大队，望调查。5、拐杖150元。股骨粉碎性骨折，售后用拐再正常不过了，而且票据是医生签的字。6、外购药930元。当时患者伤口红肿发炎，急需万古，医院短缺，因此医生签字外购，非常正常。7、伤残赔偿29312元，精神损害抚慰金7000元，被抚养人生活费4582元。是根据国家法律条文，是有法可依的，一审并没有违背法律文件。8、本案的诉讼费用应由保险公司承担，不应由受伤者担当，因为在这次事故中，保险公司是全责。9、患者要求追加赔偿金。保险公司以各种理由，这些理由站不住脚，拒绝赔偿患者费用，造成患者债务重重，患者住院的费用全部是拿1分利息借的，医药费11多万元的利息是30000元多，应由保险公司赔偿。我本应找律师为我出庭，无奈只因没有经济能力，只好自己答辩，说的不知深浅，望法官多多谅解。诚恳二审还公民一个合法权益，我们全家人一生都感谢。被上诉人原鹏、原纯良辩称，我同意保险公司的意见。原告张立满向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿304969.88元。2、要求被告负担诉讼费。根据当事人的陈述和经一审法院审理确认的证据，一审法院认定事实如下：2017年10月5日18时左右，被告原鹏驾驶辽Ｈ×××××号小型轿车沿岫水路由东向西行驶至汤池镇法庭附近路段由东向南左拐弯时与由西向东直行的原告张立满驾驶的两轮摩托车相撞，造成原告张立满受伤，两车受损，形成一起道路交通事故，后大石桥市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定原鹏负本起道路交通事故的全部责任，张立满无责任。原告受伤后先被救护车送到大石桥陆合医院，花费急诊费40元、放射费130元、救护车费500元，计670元，后原告于当日入住海城市正骨医院住院治疗173天，2018年3月27日出院，花费门诊费1798.98元，花费医疗费91118.67元，诊断为：左股骨中1/3闭合粉碎性骨折，头面部软组织挫伤，后作左股骨绞锁髓内针内固定术，出院医嘱：2周复查一次，病变随诊，复查时携带门诊病历本，待骨折骨性愈合后二期手术取出内固定物。原告出院后至2017年12月14日到海城市正骨医院复查8次花费门诊费用2386.02元，该医院出具诊断书原告一直处于休假期间，2018年12月15日原告再次入住海城市正骨医院住院24天，于2019年1月7日出院，进行二次手术，将内固定物取出，花费医疗费17647.23元，住院期间由其妻护理，出院后医嘱休息一个月，2019年2月12日花费门诊费241元。原告两次住院期间，一级护理共计10天，由其妻子马秀彬和女婿周绕宇护理，其余住院期间由马秀彬护理。原告共计花费医疗费用113861.9元。原告系木工班班长，在大石桥市天成房地产开发有限公司工作，2017年7、8、9月份工资均为8500元，马秀彬系营口鑫发温室大棚种植专业合作社工人，2017年7、8、9月份工资均为4800元。再查，肇事车辆辽Ｈ×××××号小型轿车登记车主、实际车主为原纯良，原纯良为原鹏父亲，发生事故时该车由原鹏驾驶，原鹏准驾车型为C1，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司处投保了交强险、第三者责任险（限额为100万元），本事故发生在保险期间内，被告原纯良已给原告垫付10000元医疗费。本案在审理中被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司申请对张立满因交通事故产生的误工期及护理期进行鉴定，原告张立满亦申请伤残鉴定及营养期进行鉴定，经营口市中级法院依法委托营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年7月12日作出营开中心医院法鉴（2019）临鉴定字第098号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张立满肇事后左股骨中段闭合粉碎性骨折，左侧髋关节功能障碍构成伤残等级拾级。2、误工期限评定为300天。3、护理期限评定为120天。4、营养期限评定为90天。被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司对鉴定意见无异议，原告对伤残等级和营养期无异议，对误工期限、护理期限有异议，认为评定的时间短，应按诊断书来计算误工期，护理期应按住院时间计算。原告花费鉴定费1720元。原告有被抚养人二人，为张新风、张思文。一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。双方当事人对事故认定书无异议，本院对事故认定书的证明效力予以认定。被告原鹏在本起交通事故中负全部责任，原告张立满无责任。故本起事故给原告造成的合理损失应先由被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在交强险限额内赔付，超出部分在第三者责任险限额内赔偿。营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所作出营开中心医院法鉴（2019）临鉴定字第098号鉴定意见书，鉴定程序合法，鉴定意见本院予以采纳。关于原告主张住院期间医疗费、伙食补助费，本院予以支持。原告的工资标准应按每月8500元计算，误工时间应按300天计算。关于原告主张护理费，因原告住院病历载明一级护理10天，故原告住院期间由两人护理的时间为10天，其余护理费按1人计算，周绕宇的护理费计算标准应我省居民服务业标准每天按144.4元计算为宜，马秀彬的护理费按工资标准计算，护理期按120天计算。原告因交通事故经鉴定为拾级伤残，被告应赔偿原告伤残赔偿金，原告因此受到伤害，应由被告赔偿精神损害抚慰金，赔偿金额酌定为7000元，原告住院期间应加强营养，每天按50元计算，营养期按90天计算。原告主张的交通费，本院认为酌定4000元为宜，原告的摩托车在事故中亦损坏，可酌情按2000元计算，原告所称手机的损失，因证据并不充分，本院不予支持，原告要求的拐杖费150元、外购药费930元，因经医生同意，属合理支出，应予支持。原告要求被告赔偿被抚养人生活费的主张，应予支持。综上所述，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告张立满赔偿款281829.9元（赔偿明细表附后）。二、原告张立满收到赔偿款后10日内返还给被告原纯良10000元。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费2700元，鉴定费1720元，合计4420元，由被告原纯良、原鹏负担。本院二审期间，被上诉人张立满申请证人代某、车全强出庭作证。代某证实张立满在金域华庭19号楼工地干活，是木工班长，每月工资8500元，2017年10月5日肇事后就不用他了，干了5个多月，证人代某是小型承包，是给陆合集团旗下的天成房地产干活。其一直雇佣张立满干活，已有10余年之久。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司的质证意见为，该证人应提供书面证据证明其与被上诉人张立满的雇佣关系及与天成房地产的承包关系，否则该证人证言不能作为证据使用；证人车全强证实，2017年10月6日顶替张立满作木工班长工作，其听说了张立满每月工资是8500元。因为相互之间都有联系。本院经审理查明的事实与原审认定的一致。本院认为，关于上诉人提出被上诉人张立满及其护理人员马秀彬的误工工资过高一节，因张立满系木工班长，对其从事木工工作，上诉人并不否认，只是认为其从事的工作具有季节性。张立满2017年10月5日受伤，被诊断为左股骨中1/3闭合粉碎性骨折，头面部软组织挫伤，后作左股骨绞锁髓内针内固定术。入住海城市正骨医院住院治疗173天，2018年12月15日原告再次入住海城市正骨医院住院24天，于2019年1月7日出院，进行二次手术，将内固定物取出。期间长达15个月，原审法院按照误工时长鉴定判决给付其10个月的误工费，参照其肇事前三个月的工资每月8500元并无不当。其护理人员马秀彬系营口鑫发温室大棚种植专业合作社工人，2017年7、8、9月份工资均为4800元。原审法院据此判决并无不当，上诉人的该项上诉请求没有足够的证据予以证明，本院不予支持；关于上诉人提出护理费的期限认定不清。一审中，已经对合理的护理期鉴定为120天，一审法院判护理期130天，与鉴定结论不符一节，因被上诉人张立满有10天时间为一级护理，系二人护理，故一审判决护理期共130天正确。上诉人的该项上诉请求本院不予支持；关于上诉人提出一审中，被上诉人张立满未提供交通费证据，一审法院酌定4000元奇高一节，因被上诉人的出院医嘱是2周复查一次，病变随诊，待骨折骨性愈合后二期手术取出内固定物。被上诉人出院后至2017年12月14日到海城市正骨医院复查8次，后又做二次手术住院治疗，原审法院酌定交通费4000元并无不当，上诉人的该项上诉请求本院不予支持；关于上诉人提出一审法院认定奇高一节，因根据相关的法律规定，原审法院依据其伤残程度判决给付精神抚慰金7000元并无不当，上诉人的该项上诉请求本院不予支持；关于上诉人提出本案事故发生在2017年，应适用2017年的有关数据计算伤残赔偿金和被抚养人生活费一节，因该案一审辩论终结前已出台2019年的赔偿标准，故原审法院按照2019年的标准赔偿，符合相关的法律规定，并无不当。上诉人的该项上诉请求本院不予支持；关于上诉人提出的一审中，张立满未提供摩托车损失的证据，一审法院酌定摩托车损失2000元没有依据一节，根据交通事故的具体情况，以及车辆的损坏程度，原审法院酌定摩托车损失2000元并无不当，上诉人的该项上诉请求本院不予支持；关于上诉人提出，被上诉人张立满提供的证据不足以支持其拐杖费150元和外购药费930元的诉请一节，根据被上诉人的伤残程度，外购药有医生的签字，原审法院支持被上诉人拐杖费150元和外购药费930元的诉请并无不当，上诉人的该项上诉请求本院不予支持。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2352元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二〇年三月二十四日法官助理张弘书记员郎爽