山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终568号 上诉人（原审原告）：中国银行股份有限公司淄博分行。住所地：淄博市张店区柳泉路北首49号。统一社会信用代码：913708008641110156。 负责人：范延明，行长。 委托诉讼代理人：周宗刚，山东大地人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡晓婷，山东大地人律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：淄博晨鑫化工有限公司。住所地：山东省高青县宏远化工区。统一社会信用代码：91370322694407613Q。 法定代表人：苗文军，经理。 被上诉人（原审被告）：苗文军，男，汉族，1963年7月4日出生，现住淄博市临淄区。 被上诉人（原审被告）：刘金红，女，汉族，1971年12月4日出生，现住临淄区。 以上被上诉人共同委托诉讼代理人：于春梅，山东芦湖律师事务所律师。 以上被上诉人、原审被告共同委托诉讼代理人：柴静，山东芦湖律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：淄博澳宏化工科技有限公司。住所地：山东省高青县常家镇政府驻地。 法定代表人：王廷干，经理。 被上诉人（原审被告）：山东邦威医药有限责任公司。住所地：山东省高青县宏远化工区。 法定代表人：宫卫东，经理。 上诉人中国银行股份有限公司淄博分行（以下简称淄博中行）因与被上诉人淄博晨鑫化工有限公司（以下简称晨鑫公司）、淄博澳宏化工科技有限公司（以下简称澳宏公司）、山东邦威医药有限责任公司（以下简称邦威公司）、苗文军、刘金红金融借款合同纠纷一案，不服山东省高青县人民法院（2019）鲁0322民初1956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 淄博中行上诉请求：1.请求依法撤销高青县人民法院（2019）鲁0322民初1956号民事判决书第三项，并改判为“原告中国银行股份有限公司淄博分行对被告淄博晨鑫化工有限公司提供抵押担保的土地［不动产登记证明：鲁（2017）高青县不动产证明第0001393号、土地证号：高国用（2011）第694号］折价或者拍卖、变卖所得价款在最高本金余额1430万元及其产生利息等范围内优先受偿”。2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：上诉人淄博中行与被上诉人晨鑫公司签订的最高额抵押合同约定最高额为1430万元，一审法院依据不动产他项权利证书上记载的金额369.88万元判决错误，应当按照约定的最高担保额1430万元为依据作出判决。 晨鑫公司、澳宏公司、邦威公司、苗文军、刘金红均未作答辩。 淄博中行向一审法院起诉请求：1.判令被告晨鑫公司偿还原告借款本金12800000.000元，利息24912.87元（截止2019年8月1日），本息合计12824912.87元。并自2019年8月2日起按合同约定支付利息至实际给付之日；2.判令被告澳宏公司对上述第一项诉求款项在最高本金余额627万元及相应利息等范围内承担连带清偿责任；3.判令被告邦威公司对上述第一项诉求款项在最高本金余额468万元及相应利息等范围内承担连带清偿责任；4.判令被告苗文军、刘金红对上述第一项诉求款项在最高本金余额1280万元及相应利息等范围内承担连带清偿责任；5.原告有权对被告晨鑫公司提供抵押担保的土地［不动产登记证明：鲁（2017）高青县不动产证明第0001393号、土地证号：高国用（2011）第0694号］折价、拍卖、变卖后的价款优先受偿；6.本案诉讼费用由各被告承担。 一审法院认定事实，1.2018年7月24日，被告晨鑫公司与原告淄博中行高青支行签订《流动资金借款合同》，约定被告晨鑫公司向原告淄博中行高青支行借款，借款金额为12800000.00元，借款用途为归还2017年淄中青字007号《流动资金借款合同》项下借款人所欠贷款人贷款本金，借款期限12个月，借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每12个月为一个浮动周期，首期利率为实际提款日前一个工作日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率报价平均利率加178基点，即6.09%。按月结息，每月20日为结息日。此外约定了逾期罚息，利率为贷款利率加收50%，即9.135%。2018年7月27日，原告将涉案款项实发放至被告晨鑫公司账户。 2.2018年7月24日，被告邦威公司、澳宏公司、苗文军、刘金红分别与原告淄博中行高青支行签订《最高额保证合同》。其中被告邦威公司为被告晨鑫公司与原告淄博中行高青支行签订的《流动资金借款合同》自2018年7月24日至2019年7月23日产生的债务在最高本金余额468万及基于主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等提供担保。 被告澳宏公司为被告晨鑫公司与原告淄博中行高青支行签订的《流动资金借款合同》自2018年7月24日至2019年7月23日产生的债务分别在最高本金余额627万及基于主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等提供担保。 被告苗文军、刘金红为被告晨鑫公司与原告淄博中行高青支行签订的《流动资金借款合同》自2018年7月24日至2019年7月23日产生的债务分别在最高本金余额1280万及基于主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等提供担保。 担保方式均为连带责任保证，保证期限为两年。 3、2017年4月17日，被告晨鑫公司与原告淄博中行高青支行签订《最高额抵押合同》一份，约定用其土地使用权一宗【证号：高国用（2011）第0694号】为被告晨鑫公司与原告自2017年4月17日起至2020年4月17日止签署的借款、保函、资金业务及其授信业务合同项下实际发生的债权在约定最高债权额即本金余额1430万及相应利息、律师费、诉讼费等范围内提供最高额抵押担保。其中土地担保债权额为369.88万元。双方并于2017年4月18日到高青县不动产中心办理了抵押登记，不动产登记证明为：鲁（2017）高青县不动产证明第0001393号，抵押权已生效。 4.截至2019年8月1日，被告晨鑫公司尚欠原告借款本金12800000.00元，利息24912.87元，合计12824912.87元。被告邦威公司、澳宏公司、苗文军、刘金红亦未履行担保责任。 一审法院认为，合法的金融借款合同关系受法律保护，原、被告双方均应按照合同约定各自履行权利和义务。本案中原告提供的原告与被告之间的借款合同、最高额保证合同及最高额抵押合同，均系双方在平等自愿的基础上签订，是双方真实意思的体现，合同合法真实有效，原、被告双方均应该按照合同的约定各自履行各自义务，原告已经按照合同约定将借款交付给被告，被告理应按照合同约定的期限偿还借款及利息。 截止2019年8月1日，按照合同的约定，原告诉请的利息、罚息及至本息实际清偿日的利息罚息，其计算符合双方的合同约定，亦不违反法律规定，原审法院对截止2019年8月1日被告尚欠原告借款本金12800000.00元，利息24912.87元，合计12824912.87元的事实予以确认，被告理应偿还借款本金及利息、罚息。 被告邦威公司、澳宏公司、苗文军、刘金红作为连带担保与原告签订了担保合同，理应在担保范围内承担还款责任，原告主张被告邦威公司、澳宏公司、苗文军、刘金红对被告晨鑫公司的债务承担连带还款责任的诉讼请求，事实清楚，证据确凿，理由充分，原审法院予以支持。 关于原告主张的优先受偿权。原告与被告晨鑫公司就涉案土地使用权签订抵押合同并办理了抵押登记，故原告取得了上述抵押物的抵押物权，当债务人不履行债务时，抵押权人有权依法以抵押物拍卖、变卖所得的价款优先受偿。根据《中华人民共和国担保法》第三十三条规定：“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”。涉案土地的不动产证明载明：“被担保最高债权额1430万元，其中土地担保债权数额369.88万元。”故原告仅有权对被告晨鑫公司提供抵押担保的土地［不动产登记证明：鲁（2017）高青县不动产证明第0001393号、土地证号：高国用（2011）第694号］折价、拍卖、变卖后的价款在369.88万元范围内享有优先受偿权。 《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”故对于被告苗文军、刘金红主张，原被告之间关于“不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人”的约定违反法律规定，应属于无效条款的主张，原审法院不予支持。 被告邦威公司、澳宏公司无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自己权利的自主放弃。 综上，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告淄博晨鑫化工有限公司偿还原告中国银行股份有限公司淄博分行借款本金12800000.00元，利息24912.87元，合计12824912.87元（截止2019年8月1日）及至借款实际偿清日产生的利息（以12800000.00元为基数，自2019年8月2日起至借款实际清偿之日止，按合同约定利率计算），于本判决生效之日起十日内付清。二、被告山东邦威医药有限责任公司对本判决第一项确定的债务在最高本金余额4680000.00元及相应利息等范围内承担连带清偿责任。被告淄博澳宏化工科技有限公司对本判决第一项确定的债务在最高本金余额6270000.00元及相应利息等范围内承担连带清偿责任。被告苗文军、刘金红对本判决第一项确定的债务在最高本金余额12800000.00元及相应利息等范围内承担连带清偿责任。被告山东邦威医药有限责任公司、淄博澳宏化工科技有限公司、苗文军、刘金红在承担了上述连带清偿责任后，享有向被告淄博晨鑫化工有限公司追偿的权利。三、原告中国银行股份有限公司淄博分行对被告淄博晨鑫化工有限公司设定抵押的土地使用权［不动产登记证明：鲁（2017）高青县不动产证明第0001393号、土地证号：高国用（2011）第694号］享有抵押权，在该财产以折价或者以拍卖、变卖所得价款数额3698800.00元内优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费98749.00元，申请费5000.00元，由被告淄博晨鑫化工有限公司、山东邦威医药有限责任公司、淄博澳宏化工科技有限公司、苗文军、刘金红负担。 二审中，当事人没有新证据提交。对当事人二审争议的事实，本院认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，淄博中行上诉的焦点问题是一审法院判决其在抵押财产以折价或者拍卖、变卖所得价款数额369.88万元内优先受偿是否正确。本院认为，双方签订的《最高额抵押合同》约定，抵押人自愿将其享有合法处分权、并列入后附“抵押物清单”的财产为抵押权人的债权设立抵押。该2017年淄中青抵清字007号抵押物清单只有不动产登记证明第0001393号、土地证（2011）第694号财产使用权，该财产证显示担保债权的数额为369.88万元。虽然合同第三条约定最高抵押额为1430万元人民币，但抵押权人实际优先受偿的依据应当是抵押物，即“抵押物清单”所载明的抵押额度，该抵押物清单载明的担保额是369.88万元。当约定额度与实际额度不一致时，应当以实际额度为准。因此，一审法院判决上诉人在实际额度369.88万元内优先受偿符合法律规定，并无不当，其上诉理由无事实及法律依据，本院不予采信。 综上，上诉人淄博中行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费85407.00元，由上诉人中国银行股份有限公司淄博分行负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 禚慧聪 审 判 员 孙德啟 审 判 员 苏晓宇 二〇二〇年三月六日 法官助理 汪燕飞 书 记 员 荆惠苒