黑龙江省双鸭山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑05民终27号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司大连分公司，住所地辽宁省大连市中山区人民路24号。责任人：吴鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：关明明，黑龙江集英律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：裴焕新，女。委托诉讼代理人：张大伟，尖山区诚信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：马士超，男。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司（以下简称平安公司）因与被上诉人裴焕新、马士超机动车交通事故责任纠纷一案，不服双鸭山市尖山区人民法院（2019）黑0502民初1332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安公司的委托诉讼代理人关明明，被上诉人裴焕新、马士超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安公司上诉请求：原审判决护理费18438.56元过高，误工费29973.7元无证据，请求撤销原审判决的第一项判决结果，依法改判。二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：裴焕新在一审中未向法庭举证护理人员的误工及工资情况，平安公司在裴焕新住院期间到医院勘察时护理人员为裴焕新的母亲（已经70岁），所以裴焕新护理人员在未能举证减少工资收入的情况下，一审法院按照居民服务业的标准认定护理费明显过高，请求二审法院依法查明后改判。裴焕新没有工作，是低保户，在一审没有提供误工证明，所以裴焕新主张的误工费29973.7元无证据佐证，请求二审法院依法改判。裴焕新辩称，裴焕新是否有低保与本案无关，裴焕新过去患病受到政府帮助，现在已经通过学习取得工作能力，裴焕新从事按摩针灸工作，一审判决误工费标准合理。裴焕新住院期间由亲属轮流看护，一审判决护理费标准合理。马士超辩称，与上诉人意见一致。裴焕新向一审法院起诉请求：一、请求二被告给付原告医疗费800元、伙食补助费6720元、护理费18438.56元、误工费121560元、交通费500元、营养费5400元、鉴定费1000元、检查费796元；二、诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2018年6月24日22时10分，马士超驾驶辽Ｂ×××××号小型客车将裴焕新撞伤。裴焕新受伤后于2018年6月26日入住双鸭山双矿医院治疗，经诊断为头皮挫伤、腰椎骨折L5、腰椎骨折L3（左侧横突）、腰椎间盘突出等症，住院治疗112天，长期医嘱二级护理，发生医疗费10722.69元，其中平安公司支付1万元，剩余722.69元裴焕新自行支付。双鸭山市中医院司法鉴定所于2019年9月2日对裴焕新的人体损害作出司法鉴定意见：误工期180天，营养期90天。双鸭山市公安局交通警察支队事故处理大队于2018年6月25日作出第230502420180000651号道路交通事故认定书，认定马士超负此次事故全部责任，裴焕新无责任。马士超为其所驾驶的车辆在平安公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车综合商业保险（以下简称商业险），其中交强险死亡伤残责任限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元；商业险第三者责任保险50万元，不计免赔率。本案事故发生在保险期间内。另查，裴焕新提交的双鸭山双矿医院于2019年8月22日出具的诊断书中载明的“暂定休息2年”系笔误，实为“暂定休息2周”。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，根据我国法律规定，因侵权车辆在平安公司投保了交强险和商业险，且事故发生在保险期间内，故平安公司应按照保险合同在责任限额内赔偿原告的损失。不足部分或超出限额部分，由有过错的一方即马士超承担赔偿责任。裴焕新主张的伙食补助费6720元（60元/天×112天=6720元）、护理费18438.56元（2018年黑龙江省居民服务业平均工资计算60090元/年÷365天×112天=18438.56元）、营养费5400元（60元/天×90天=5400元）、鉴定费1000元符合法律规定，本院予以支持；医疗费按照实际发生，数额应为722.69元；误工费应按照司法鉴定意见确定的误工期180天计算，数额为29973.70元（2018年黑龙江省就业人员年平均工资60780元/年÷365天×180天=29973.70元）；交通费应为336元（3元/天×112天=336元）；检查费应为716元（依据票据512元+190元+14元=716元）。以上合计63306.95元。综上所述，平安公司应在交强险、商业险责任限额范围内赔付原告裴焕新医疗费722.69元、伙食补助费6720元、护理费18438.56元、误工费29973.70元、交通费336元、营养费5400元、检查费716元，合计62306.95元。马士超赔偿裴焕新鉴定费1000元。裴焕新的其他诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司大连分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告裴焕新医疗费722.69元、伙食补助费6720元、护理费18438.56元、误工费29973.70元、交通费336元、营养费5400元、检查费716元，合计62306.95元。二、被告马士超于本判决生效之日起十日内赔付原告裴焕新鉴定费1000元。三、驳回原告裴焕新的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：平安公司提交证据平安公司人伤住院勘察表复印件一份，证明裴焕新是低保户。裴焕新认可其有低保待遇，本院对此份证据予以采信。裴焕新提交证据一、二：中医针灸师、保健按摩师证书各一份，证明其具备从事理疗工作的资质。证据三：赵韦伟身份证复印件一份，证明护理人员身份。证据四：裴焕新照片十三张，证明裴焕新从事针灸按摩工作。结合证据一、二、四，能够证明裴焕新具备从事针灸按摩工作的能力，本院对此三份证据予以采信。裴焕新腰椎骨折，住院治疗112天，均由其70岁的母亲看护不符合生活常理，裴焕新陈述由亲属轮流看护符合客观实际，结合本案案情，本院对证据三予以采信。本院认为，关于裴焕新护理费的问题。裴焕新的医嘱中注明了需要二级护理，裴焕新要求按照1人标准支付护理费符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，护理费标准并非只有按照护理人员实际工资损失一种方法来确定，也可以参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。裴焕新在住院期间由多人轮流护理，原审法院按照2018年黑龙江省居民服务业平均工资标准来计算1人的护理费并无不当，上诉人的此项上诉请求不成立。关于裴焕新误工费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，确定受害人误工费标准应当考量的是受害人客观实际上因受伤而导致无法工作所造成的预期损失，裴焕新享受低保待遇的问题应由相关行政部门考量，不能因为裴焕新享受低保待遇而认定其只有这一种经济来源。裴焕新举证证明其具备从事按摩针灸工作的能力，故一审判决按照2018年黑龙江省就业人员年平均工资标准计算误工费符合法律规定。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，故对平安公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1357元，由中国平安财产保险股份有限公司大连分公司负担，其预交的2048元受理费予以退返。本判决为终审判决。审判长  殷学琳审判员  李 婧审判员  王甜甜二〇二〇年三月二十七日书记员  张伟佳