四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终15465号 上诉人（原审被告）：成都小顶装饰工程有限公司。住所地：成都市锦江区一环路东五段46号1栋3层30号。 法定代表人：肖艳。 委托诉讼代理人：周敏，女，系该公司员工。 委托诉讼代理人：张正茂，四川顶泰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张雨，女，1974年10月15日出生，汉族，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人：刘小彬，北京市中银（成都）律师事务所律师。 上诉人成都小顶装饰工程有限公司（以下简称小顶公司）因与被上诉人张雨装饰装修合同纠纷一案，不服四川天府新区成都片区人民法院（2019）川0192民初950号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 小顶公司上诉请求：撤销四川天府新区成都片区人民法院（2019）川0192民初950号民事判决，改判或驳回张雨的全部诉讼请求，本案的全部诉讼费用由张雨承担。事实和理由：1.一审判决认定事实错误，在判决书中漏列以下事实：1.案涉装修工程完成95%；2.扫尾工程系由于张雨的不配合无法完成，张雨通过恶意拒接验收赢利。2.装修工程的合同价格总计为143000元，但一审判决的工期逾期违约金高达193000元，其判决的违约金明显过高，未考虑装修工程的实际总造价、小顶公司已完成95%工程量以及张雨拒绝不配合完成扫尾工程等情况。 张雨辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 张雨向一审法院起诉请求：判令小顶公司支付工期延误违约金206700元。 一审法院认定事实：张雨系成都市天府新区房屋的所有权人。 2017年3月13日，张雨与小顶公司签订《成都市家庭装饰装修工程施工合同》，合同主要约定：（1）发包方为张雨，承包方为小顶公司；（2）工程地点；（3）工程造价为143000元；（4）张雨开工前付款5000元，水电完工付到总工程款60%，隐蔽工程验收后付35%，尾款5%；（5）由于张雨或小顶公司的原因致使工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价2‰的违约金；（6）后期增项及楼梯价格在52000元以内；（7）施工完成时间要求为自小顶公司进场施工之日起90个工作日完成；（8）其他事项。合同签订后，小顶公司于2017年3月28日进场施工。 2017年3月12日，张雨向小顶公司支付5100元。2017年6月23日，张雨向小顶公司支付61000元。2017年6月28日，张雨向小顶公司支付20000元。2017年12月16日，张雨向小顶公司支付50050元。 2017年6月16日，张雨向小顶公司安排的施工经理王大均支付增项款50000元。2018年3月10日，小顶公司向张雨出具情况说明，称施工经理王大均系私自收取客户款项，该款项已经被公司追回。 2018年3月25日，小顶公司人员向张雨承诺，将于2018年3月30日全面完成案涉工程的基础装修部分。截止2019年2月18日，案涉工程未竣工验收。 一审法院认为，张雨与小顶公司间的装饰装修合同自双方在合同上签字盖章即成立生效。对本案争议焦点，分述如下： 1.工期是否延误。据双方约定，案涉工程的完工时间应当为2017年3月28日往后顺延90个工作日，即2017年8月4日。案涉工程截止2019年2月18日未竣工验收，工期确已延误。案涉工程由小顶公司施工，可直接确认系因小顶公司原因致工期延误。故张雨已尽到证明工期因小顶公司延误的举证责任。小顶公司如主张中间存在应扣除工期或因张雨原因造成工期延误，应举示相关证据证明。小顶公司未举示有关证据，应承担举证不能的不利后果。故一审法院确认案涉工程工期自2017年8月5日起因小顶公司原因延误。 2.是否应支付违约金。据双方约定，张雨主张小顶公司延误期间每日支付工程总价款2‰的违约金有事实及法律依据。结合张雨实际支付增项款50000元及小顶公司出具的情况说明，可以确定工程总价款为193000元。小顶公司主张违约金过高，一审法院认为结合合同总价款及合同履行的情况，张雨主张的违约金过高，依法应予调低。一审法院酌定小顶公司应支付张雨工期延误违约金193000元。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条第一款规定，判决：小顶公司于判决生效之日起十五日内向张雨支付工期延误违约金193000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4400元，减半收取计2200元，由小顶公司负担。 二审中，小顶公司未提交新证据。张雨举示了张雨和小顶公司当时项目负责人之间的微信聊天记录截图，拟证明：张雨催小顶公司完工，小顶公司一直承诺完工，但至今还未完工。小顶公司对该证据的真实性不认可，并表示其不认识微信群里的人员，小顶公司认为只有1%未完成，张雨故意设置违约陷阱，故意不验收。 本院经审查，因小顶公司对该证据的真实性不认可，本院无法核实微信群聊记录中人员身份是否属实，故该证据本院不予采信。 本院二审查明的事实与一审一致。 二审中，小顶公司开始表示要求继续履行装修合同，后表示同意解除该合同。 本院认为，本案二审的主要争议焦点为：一、小顶公司是否应当承担工期逾期违约责任；二、一审判决的违约金是否过高。本院分别评判如下： 一、关于小顶公司是否应当承担工期逾期违约责任的问题，根据张雨与小顶公司所签《成都市家庭装饰装修工程施工合同》的约定，案涉装修工程的完工时间应为2017年3月28日往后顺延90个工作日，即2017年8月4日，在张雨于2019年2月18日提起诉讼后，小顶公司与张雨在一、二审中一致认可工程至今存在未完成的部分，没有进行竣工验收，故工期延误的事实客观存在。其次，对于工期是否存在顺延原因，应由施工方小顶公司承担举证责任，小顶公司虽然辩称未完工的部分系因张雨拒绝小顶公司进场施工，但其未提交相应证据予以证明，本院不予采信，因小顶公司不能就工期逾期举示相应的抗辩证据，其应当承担工期逾期违约责任。 二、关于一审判决的违约金是否过高的问题，本案二审审理中，张雨明确表示不愿意让小顶公司继续装修，该合同事实上已无法继续履行；小顶公司向本院出具《情况说明》，同意解除小顶公司与张雨签订的《成都市家庭装饰装修工程施工合同》，故本院确认案涉装饰装修合同已解除。但双方解除合同的行为并不能免除违约方对守约方承担违约责任，故小顶公司对于工期延误的违约行为应当承担相应的违约责任。关于违约金的金额，本院认为，我国立法对于违约金制度的设置采取“补偿为主，惩罚为辅”的原则，违约金主要以补偿守约方的实际损失为主要功能。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款关于“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款关于“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，对违约金数额的调整，应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，并根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本案中，小顶公司延误工期的事实客观存在，但综合整个案情，工程只剩扫尾工作未完成，张雨也未举出小顶公司延误工期的违约行为给其造成实际损失与一审酌定金额相符的证据，一审法院认定与合同金额相当的违约金过高，本院予以纠正；对于小顶公司请求调低违约金的上诉请求，本院予以支持，根据本案的履行程度、当事人过错以及履行利益等因素，对于工期延误的违约金酌情调整为90000元。 案涉纠纷系因小顶公司延误工期的违约行为引起，结合案涉装修工程截止二审审理终结之时仍然未完成的情况，本院认定本案一、二审诉讼费均由小顶公司负担。 综上，小顶公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销四川天府新区成都片区人民法院（2019）川0192民初950号民事判决； 二、成都小顶装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向张雨支付工期延误违约金90000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按原判确定的负担方式执行；二审案件受理费4160元（成都小顶装饰工程有限公司已预交4400元），由成都小顶装饰工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  田笛 审判员  王果 审判员  李玲 二〇二〇年三月五日 书记员  罗菲