河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终1955号上诉人（原审被告）：郑州市二七区环卫清洁服务总公司，住所地河南省郑州市二七区兴华南街85号。法定代表人：谈玉霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：闫张响，该公司员工。委托诉讼代理人：杨文广，河南博正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭改花，女，1962年9月27日出生，汉族。委托诉讼代理人：张颜林、郭守松，郑州市铭功路法律服务所法律服务工作者。上诉人郑州市二七区环卫清洁服务总公司（以下简称二七环卫总公司）因与被上诉人郭改花劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初18866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人二七环卫总公司的委托诉讼代理人杨文广，被上诉人郭改花的委托诉讼代理人郭守松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。二七环卫总公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判驳回被上诉人的该项诉讼请求。事实和理由：1.被上诉人已达法定退休年龄（女工人年满50周岁），上诉人与被上诉人间并不存在劳动关系，不应受劳动法调整，应按劳务关系处理。一审认定事实不清，适用法律错误。上诉人系事业单位法人，涉及事业单位改革问题，用工形式复杂。双方是松散的雇佣关系，不存在严格的管理与被管理的人身依附关系，不能完全按照市场经济中的劳动关系界定，双方用工形式不符合劳动关系的特征，不适用劳动法，更不产生劳动法上的权利义务关系。2.上诉人积极响应国家事业单位用工改革精神，被上诉人早已达法定退休年龄，且现已自愿选择与第三方外包公司签订劳动合同派遣用工，被上诉人的经济补偿金主张缺乏法律依据。3.上诉人系公共卫生服务机构，承担了社会公共卫生服务职责，过严过重判决上诉人承担相应责任不利于相应公共职责的发挥。郭改花辩称，1.郭改花已在二七环卫总公司工作长达5年之久，有二七环卫总公司为郭改花支付的银行账户明细登记佐证，双方存在隶属关系，郭改花与二七环卫总公司存在劳动关系。2.二七环卫总公司未为郭改花缴纳社会保险，不符合法律规定。请求二审驳回上诉，维持原判。郭改花向一审法院起诉请求：判决1.郭改花与二七环卫总公司解除劳动合同；2.二七环卫总公司二倍向郭改花支付解除劳动合同关系经济补偿金25980元；3.二七环卫总公司向郭改花赔偿社会保险28058.4元；4.二七环卫总公司向郭改花赔偿医疗保险14929.2元；5.二七环卫总公司向郭改花支付失业保险1404元。一审法院认定事实：1.郭改花于2015年2月开始在二七环卫总公司工作，从事保洁员清扫工作，双方未签订劳动合同，未缴纳社保。2019年8月，二七环卫总公司通知郭改花解除劳动合同，并要求郭改花与第三方劳务派遣公司签订劳务合同。2.郭改花提交的郑州银行户名为郭改花，账户为01×××86的账户明细对账单显示，2018年9月到2019年8月，二七环卫总公司向郭改花发放工资数额分别为：2026元、2067元、2269元、2186元、2050元、3662元、3136元、2933.2元、3798.2元、2714元、2804元、2808元，月平均工资为2704.45元。3.郭改花于2019年9月9日向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会作出二七劳人仲不受字［2019］第581-6号不予受理通知书。后郭改花向法院提出诉讼。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动关系的主体是特定的、不平等的，用人单位和劳动者之间存在着管理和被管理的单向隶属关系，其内容是劳动权利和劳动义务。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，第一、郭改花提交的自2015年3月起至2019年9月二七环卫总公司连续为郭改花支付工资的银行账户明细记录、工作卡足以证明双方于2015年2月起形成劳动关系，郭改花、二七环卫总公司之间的劳动合同于2019年8月份解除。郭改花以与二七环卫总公司之间存在劳动合同为由要求解除双方的劳动合同，有事实与法律依据，予以支持。二七环卫总公司辩称其与郭改花之间不存在劳动关系，缺乏事实及法律依据，不予采纳。第二、关于郭改花请求二七环卫总公司支付经济补偿金的主张，二七环卫总公司因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，要求郭改花与第三方劳务公司签订劳务派遣合同后仍可以继续在二七环卫总公司工作，而事实上，郭改花也应二七环卫总公司要求与第三方劳务公司河南省粤发人力资源有限公司签订劳务合同，并仍被派遣到二七环卫总公司工作至今。二七环卫总公司虽然依法解除合同，但同时应当依法按郭改花在其处工作年限、每满一年支付一个月工资标准向郭改花支付经济补偿金。郭改花于2015年2月进入二七环卫总公司工作，至2019年8月终止劳动合同，应按5年补偿，郭改花、二七环卫总公司终止劳动合同前12个月的月平均工资为2704.45元，故二七环卫总公司应向郭改花支付经济补偿金共计13522.25元（2704.45元×5＝13522.25元）。郭改花主张25980元经济补偿金，不予支持。第三、关于郭改花请求二七环卫总公司支付赔偿金的主张，二七环卫总公司解除与郭改花的劳动合同，并没有违反相关法律的规定，请求二七环卫总公司因解除劳动合同而对其支付经济赔偿，因无法律依据，故不予支持。第四、关于郭改花要求二七环卫总公司补缴社会保险金的主张，我国实行社会统筹保险制度，劳动合同中关于社会保险待遇的劳动权利，转化为了一种行政管理的权力内容，因社会保险待遇发生的纠纷应属于行政诉讼，争议的双方为社会保险经办机构与企业或劳动者，不属于劳动法所规定的劳动争议的内容，故郭改花在本案中的相关主张，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款、第八十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条、第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、解除郭改花与郑州市二七区环卫清洁服务总公司之间的劳动合同；二、郑州市二七区环卫清洁服务总公司于判决生效后十日内支付郭改花经济补偿金13522.25元；三、驳回郭改花的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由郑州市二七区环卫清洁服务总公司负担。本院二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，1.关于双方是否存在劳动关系。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。由此可见，判断已经达到退休年龄的劳动者是否与用人单位存在劳动关系，主要标志是劳动者是否已经依法享受养老保险待遇或领取退休金。如果劳动者达到退休年龄，但未享受养老保险待遇，其仍可以与用人单位建立劳动合同关系。本案中，郭改花的年龄虽超过了国家法定的企业职工退休年龄，但没有证据显示其已经享受基本养老保险待遇或领取退休金。自2015年3月起至2019年9月二七环卫总公司连续为郭改花支付工资的银行账户明细记录、工作卡足以证明双方之间存在劳动关系。2.关于二七环卫总公司是否应向郭改花支付经济补偿金。由于社会客观情况发生重大变化，二七环卫总公司虽然依法解除劳动合同，但按照劳动合同法第四十六条第三项、第四十七条之规定，二七环卫总公司应当按照郭改花的工作年限向郭改花支付经济补偿金。一审计算的经济补偿金数额并无不当，应予维持。综上，郑州市二七区环卫清洁服务总公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由郑州市二七区环卫清洁服务总公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑志军审判员  马 莉审判员  杨彦浩二〇二〇年三月二日书记员  王 蕊