北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终1344号上诉人（原审原告）：郑金彪，男，1962年5月10日出生，无业，汉族，住址河南省淅川县。委托诉讼代理人：李东林，河南宛东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：北京市合力电信有限公司，住所地北京市大兴区黄村镇林校南路南侧中国网通集团北京市通信有限公司院内5号楼2-3层。法定代表人：于铁林，董事长。委托诉讼代理人：黄培硕，女，该公司职员。委托诉讼代理人：刘洋，北京兴展律师事务所律师。上诉人郑金彪因与被上诉人北京市合力电信有限公司（以下简称合力电信公司）劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2019）京0115民初12869号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人郑金彪之委托诉讼代理人李东林、被上诉人合力电信公司之委托诉讼代理人刘洋参加诉讼。本案现已审理终结。郑金彪上诉请求：在一审判决的基础上，另要求合力电信公司支付我2014年11月1日至2018年4月30日法定节假日加班费3150元、休息日加班费26649元，还需补交养老金中单位应交的部分。事实和理由：一审判决认定的部分事实错误。关于节假日、休息日加班，我提供的施工单、村委会出具的证明可证明我的加班情况；关于工资差额，一审判决数额仅是到手的部分，合力电信公司还应补交单位应交的养老金部分。合力电信公司辩称，同意一审判决，不同意郑金彪的上诉请求。郑金彪向一审法院起诉请求：1.判决确认双方自2014年11月1日至2018年12月1日期间存在劳动关系，令合力电信公司继续履行劳动合同给郑金彪安排工作；2.判令合力电信公司支付郑金彪2014年11月1日至2018年4月30日法定节假日加班费3150元、休息日加班费26649元；3.判决合力电信公司支付郑金彪低于北京市最低工资标准少发的42个月工资，每月补发658元，共计55272元（自2014年11月1日至2018年4月30日，共计42个月，依据劳动合同法第85条加罚100％）。一审法院认定事实：2014年11月1日，郑金彪与北京市合力电信集团签订劳动合同书，约定合同期限自2014年11月1日至2015年10月31日，郑金彪的工作地点在淅川，工作内容为农村固网电话宽带装拆移修，合同到期后，根据合作项目要求自动延续至北京市合力电信集团与中国联合网络通信有限公司南阳分公司合同终止为止。2015年10月31日劳动合同期满，双方未续签劳动合同，郑金彪继续原岗位工作。另查，2018年5月21日，河南省淅川县人民法院（以下简称淅川县法院）出具（2018）豫1326民初689号民事判决书，该判决书载明：原告郑金彪将被告中国联合网络通信有限公司淅川县分公司（以下简称联通淅川公司）、被告河南鹏劳人力资源管理有限公司（以下简称河南鹏劳公司）、被告合力电信公司诉至法院，案由为劳动争议，诉讼请求：1.依法判决联通淅川公司、合力电信公司欺骗、隐瞒和郑金彪签订的《劳动合同》违法无效，判决联通淅川公司和郑金彪签订无固定期限劳动合同；2.判决联通淅川公司给郑金彪办理符合国家规定的城镇企业职工社保；3.判决联通淅川公司按照同工同酬的法律规定给郑金彪补发自国家规定最低工资以来少发的工资及法定节假日多倍工资补助100000元；4.判决联通淅川公司赔偿郑金彪自应当签订无固定期限劳动合同以来的双倍工资50000元；5.判决联通淅川公司补偿郑金彪为其垫支的催缴通讯费19500元；6.判决河南鹏劳公司、合力电信公司对郑金彪的3-4项诉讼请求承担连带赔偿责任。淅川县法院查明，合力电信公司前身为北京市合力电信集团。郑金彪与北京合力电信集团签订自2014年11月1日至2015年10月31日期间的书面劳动合同，郑金彪已参加南阳市城镇企业职工社会保险。郑金彪的工资按月发放，由河南鹏劳公司代发，社会保险费用由河南鹏劳公司代扣、代缴。中国联合网络通信有限公司南阳分公司与北京市合力电信集团签订期限自2014年10月1日至2017年9月30日的《本地网线路、移网基站及农村固网装拆移修综合代维业务外包框架合同》，该合同显示河南联通本地网线路、移网基站及农村固网装拆移修综合代维项目委托北京市合力电信集团进行独立维护。淅川县法院认为，郑金彪与合力电信公司（前身为北京市合力电信集团）签订书面劳动合同，合同系双方真实意思表示，郑金彪与合力电信公司之间有明确的劳动关系，郑金彪应向合力电信公司主张权利，郑金彪与联通淅川公司不存在劳动合同关系，故驳回了郑金彪的全部诉讼请求。后郑金彪上诉至河南省南阳市中级人民法院，该院于2018年10月15日出具（2018）豫13民终3573号民事判决书，驳回郑金彪的上诉请求，维持原判。2018年11月12日，郑金彪向北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）申请仲裁，要求：1.合力电信公司支付郑金彪2014年11月1日至2018年4月30日法定节假日加班费3150元、休息日加班费26649元；2.合力电信公司支付郑金彪低于北京市最低工资标准少发的55272元（自2014年1月1日至2018年4月30日，每月补发658元并加罚100%）；3.确认双方自2014年11月1日至2018年12月1日期间存在劳动关系；4.双方继续履行劳动合同，给郑金彪安排工作。2019年3月7日，大兴仲裁委作出京兴劳人仲字[2019]第1199号裁决书，裁决：1.合力电信公司与郑金彪自2014年11月1日至2018年12月1日期间存在劳动关系；2.驳回郑金彪的其他仲裁请求。郑金彪不服仲裁裁决起诉至法院，合力电信公司表示虽然未起诉，但认为仲裁裁决中确认双方劳动关系存续期间应为2014年11月12日至2018年5月31日。就双方劳动关系是否解除的问题。双方均认可2018年5月31日后，郑金彪未再实际提供劳动。郑金彪称合力电信公司向其书面通知解除劳动关系不让继续提供劳动，合力电信公司称未向郑金彪发出书面解除通知，实际情况是公司撤出河南市场，双方劳动合同于2018年5月31日到期终止，郑金彪因不符合新公司规定被新公司辞退。案件审理过程中，关于郑金彪要求合力电信公司继续履行劳动合同，给其安排工作的诉讼请求，郑金彪表示考虑到双方劳动合同没有继续履行的条件，变更要求确认双方劳动关系存续期间自2014年11月1日至2018年5月31日，合力电信公司支付其该期限解除劳动关系经济补偿金，就此，合力电信公司同意双方不继续履行合同但不同意支付经济补偿金。关于郑金彪要求补发2014年11月1日至2018年4月30日期间的工资，经询问，郑金彪表示要求按照实际工作地河南省淅川县的最低工资标准予以补发，并提交入职以来的银行卡明细证明合力电信公司发放工资情况，并将主张期间确认为2014年11月1日至2018年5月31日，合力电信公司认可银行卡明细的真实性，但称郑金彪的工资标准为2000元左右，合力电信公司已经足额发放，因公司已经撤出河南市场无法查询郑金彪的具体工资发放情况。为证明郑金彪存在加班，郑金彪提交施工单、村委会出具的证明认为施工单载明的日期属于休息日，但仍在工作，且一个人负责淅川县多个村子的电话安装及网络维修，存在加班，合力电信公司应发放加班费，合力电信公司不认可施工单的真实性，主张郑金彪不存在加班。一审法院认为，业已生效的判决确认郑金彪与合力电信集团签订自2014年11月1日至2015年10月31日期间的书面劳动合同，合同约定合同到期后，根据合作项目要求自动延续至合力电信集团与联通南阳公司合同终止为止，双方均认可郑金彪2015年11月1日后继续提供劳动，并延续至联通南阳公司与合力电信集团签订期限自2014年10月1日至2017年9月30日的《本地网线路、移网基站及农村固网装拆移修综合代维业务外包框架合同》期满后，应视为双方在2015年11月1日至2017年9月30日订立与之前书面合同内容相同的合同。根据相关法律规定，连续签订两次固定期限劳动合同期满后，双方存在事实劳动关系，劳动者有权要求用人单位签订无固定期限劳动合同，现合力电信公司未提供相关证据证明郑金彪提出过解除劳动关系，其主张双方劳动关系到期于2018年5月31日自动终止亦无事实及法律依据，庭审中，郑金彪表示因合力电信公司不具备继续履行劳动合同的条件，同意解除双方劳动关系，要求合力电信公司支付2014年11月1日至2018年5月31日期间解除劳动关系经济补偿金的主张，不高于法律规定的标准，法院予以支持，具体金额以法院核算为准。郑金彪要求确认其与合力电信公司自2014年11月1日至2018年5月31日期间存在劳动关系，有事实及法律依据，法院予以确认。关于郑金彪主张补偿2014年11月1日至2018年5月31日期间工资问题，其中2018年5月1日至2018年5月31日期间的主张未经仲裁前置程序，法院不予处理。郑金彪的实际工作地点在河南省淅川县，现要求合力电信公司按照实际工作地的最低工资标准补发2014年11月1日至2018年4月30日期间的工资，合力电信公司辩称已经足额发放，因双方均认可无现金支付工资的情况，经法院核算郑金彪提交的工资支付记录存在少发情况应予补足，具体金额以法院核算为准。关于法定节假日加班、休息日加班问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。郑金彪未提供充分证据证明在职期间存在法定节假日加班、休息日加班的事实，故其要求合力电信公司支付2014年11月1日至2018年4月30日法定节假日、休息日加班费的诉讼请求，法院不予支持。一审法院判决：一、郑金彪与北京市合力电信有限公司自2014年11月1日至2018年5月31日期间存在劳动关系；二、北京市合力电信有限公司于判决生效之日起10日内支付郑金彪解除劳动关系补偿金5680元；三、北京市合力电信有限公司于判决生效之日起10日内支付郑金彪2014年11月1日至2018年4月30日期间的工资差额6237.41元；四、驳回郑金彪的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于法定节假日、休息日加班工资，郑金彪主张合力电信公司应支付其2014年11月1日至2018年4月30日法定节假日加班费3150元、休息日加班费26649元；合力电信公司对此不予认可。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，现郑金彪提供的证据不足以证明其存在法定节假日及休息日加班事实，故关于郑金彪要求支付法定节假日、休息日加班费的上诉请求，本院不予支持。关于补交养老金，郑金彪主张合力电信公司应在一审判决工资差额的基础上补交单位应交养老金部分；合力电信公司对此不予认可；劳动者要求单位补交社会保险，应由劳动行政部门处理，不属于劳动争议受案范围，另，郑金彪关于养老金的社保诉求在仲裁与一审中均未提出，且其也并未证明因此给其造成的损失，故，关于该项上诉请求，本院不予处理。经核算，一审法院综合郑金彪的工资支付记录计算出的工资差额数额正确，本院予以维持。综上所述，郑金彪的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由郑金彪负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 窦江涛审 判 员 王晓云审 判 员 张 洁二〇二〇年三月二十六日法官助理 韩郭玲书 记 员 陈 津书 记 员 陈丹妮