河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫96民终167号上诉人（原审原告）：济源金龙水泥有限公司。住所地：济源市克井镇西许村北。法定代表人：郑红旗，该公司经理。委托诉讼代理人：孙志刚，河南涛声律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：卫随刚，男，1965年12月3日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：李哲基，男，1956年5月30日生，汉族，住济源市。上诉人济源金龙水泥有限公司（以下简称金龙水泥公司）因与被上诉人卫随刚劳动争议一案，不服济源市人民法院（2019）豫9001民初7982号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金龙水泥公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持金龙水泥公司的诉讼请求。事实和理由：卫随刚2015年11月13日在金龙水泥公司装卸机器时，从高处摔落，金龙水泥公司立即将卫随刚送往济源市人民法院治疗，金龙水泥公司支付了医疗费并安排人员在医院护理，因此金龙水泥公司不应再承担卫随刚住院期间护理费，金龙水泥公司已经支付卫随刚生活费3000元，住院伙食补助费不应再计算。停工留薪期间，仲裁委按照9个月计算没有依据。金龙水泥公司在2018年8月16日收到济源劳动人事争议仲裁委员会作出的济劳鉴（2018）173号鉴定书，金龙水泥公司对卫随刚的九级伤残等级有异议，于2018年8月21日向河南省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，但至今未收到回复，仲裁委却不顾这一事实，仍对卫随刚按照九级伤残等级的标准作出裁决，损害了金龙水泥公司的利益。在河南省劳动能力鉴定委员会对卫随刚的伤残等级作出重新鉴定之前，卫随刚的伤残等级不能按照九级计算。卫随刚辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。济源劳动能力鉴定委员会作出的伤残等级鉴定合法有效，一审判决按照该鉴定结论计算工伤待遇正确。卫随刚受伤当天，金龙水泥公司称其公司员工紧张，让卫随刚自行找人护理，卫随刚住院期间主要由卫随刚的哥哥护理。金龙水泥公司向一审法院起诉请求：依法判决金龙水泥公司不支付卫随刚住院期间的护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一审法院认定事实：2015年7月25日，卫随刚到单位工作，双方未签订书面劳动合同，单位也未为卫随刚参加养老、失业、医疗、工伤保险。2015年11月13日，卫随刚在工作时，从高处摔落，随即被送至济源市人民医院治疗，次日到济源市人民医院住院，2016年4月22日出院。后卫随刚诉至仲裁，要求确认与单位之间存在劳动关系，2016年6月16日,济源劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲裁字（2016）第670号裁决书，认定双方存在劳动关系。单位对该裁决结果不服，起诉至济源市人民法院，2016年12月30日，济源市人民法院作出（2016）豫9001民初4006号民事判决书，判决：金龙水泥公司与卫随刚之间存在劳动关系。金龙水泥公司对该判决仍不服，上诉至济源中级人民法院，2017年5月8日，济源中级人民法院作出（2017）豫96民终341号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2017年7月10日，市人力资源和社会保障局作出豫（济）工伤认字［2017］246号认定工伤决定书，认定卫随刚受到的事故伤害为工伤。2018年7月13日，经济源劳动能力鉴定委员会鉴定，卫随刚的伤残等级为玖级。卫随刚受伤后，单位支付3000元生活费。庭审过程中，卫随刚称其月工资为2400元。金龙水泥公司对卫随刚所述不认可，称工资数额需核实，另外，卫随刚住院期间单位派李大林对卫随刚进行了护理。另查：我市2014年、2015年、2017年度职工社会年平均工资分别为40404元、44115元、53609元。后卫随刚因与金龙水泥公司之间的劳动争议诉至仲裁，济源劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决：1、济源金龙水泥有限公司应在裁决书生效后十日内支付卫随刚住院期间的护理费7540.02元、住院伙食补助费3200元、停工留薪期工资19851.75元、一次性伤残补助金19851.75元、一次性工伤医疗补助金35739.33元、一次性伤残就业补助金71478.66元，共计157661.51元，扣除已经支付的3000元，还应支付154661.51元。2、驳回卫随刚的其他申诉请求。后金龙水泥公司不服，诉至法院。一审法院认为，2019年1月8日，卫随刚提交仲裁申请，要求与单位解除劳动合同，基于劳动关系的建立应当遵循自愿平等的原则，因此，双方劳动关系应于2019年1月8日相应解除。庭审过程中，金龙水泥公司虽对双方存在劳动关系以及伤残级别鉴定情况均不认可，但生效的（2017）豫96民终341号民事判决书及济劳鉴2018年173号鉴定结论书已对劳动关系及伤残等级明确，因此，对金龙水泥公司的主张不予认可。卫随刚所受事故伤害，已被认定为工伤，伤残等级为玖级，因单位未为卫随刚参加工伤保险，现卫随刚要求单位支付其相关工伤待遇，符合国家、省市关于职工工伤待遇的相关规定，因此，对卫随刚要求单位支付其相关工伤待遇的请求予以支持，具体支付标准为：住院期间的护理费7540.02元【40404元÷365天×40%×（17天＋31天）＋44115元÷365天×40%×112天】；住院伙食补助费3200元【20元×（17天＋31天+112天）】；停工留薪期工资19851.75元（44115元÷12个月×60%×9个月，因双方当事人均未就卫随刚的工资水平提供相关证据，因此，卫随刚的工资以其受伤当年的职工社会平均工资的60%计算为宜;结合卫随刚的住院时间、医嘱、伤残等级等情况，卫随刚的停工留薪期应以9个月为宜）；一次性伤残补助金19851.75元（44115元÷12个月×60%×9个月）；一次性工伤医疗补助金35739.33元（53609元÷12个月×8个月）;一次性伤残就业补助金71478.66元（53609元÷12个月×16个月），共计157661.51元，扣除已经支付的3000元，还应支付154661.51元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，判决：一、金龙水泥公司在判决生效后十日内支付卫随刚住院期间的护理费7540.02元、住院伙食补助费3200元、停工留薪期工资19851.75元、一次性伤残补助金19851.75元、一次性工伤医疗补助金35739.33元、一次性伤残就业补助金71478.66元，共计157661.51元，扣除已经支付的3000元，还应支付154661.51元；二、驳回金龙水泥公司的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由金龙水泥公司负担。二审中，双方均未提交新的证据。本院经审理查明的案件事实与一审查明事实一致。本院认为，济源人力资源和社会保障局于2017年7月10日作出的豫（济）工伤认字［2017］246号认定工伤决定书，认定卫随刚受到的事故伤害为工伤，济源劳动能力鉴定委员会于2018年7月13日作出鉴定结论，认定卫随刚的伤残等级为玖级，因此，卫随刚应按照《工伤保险条例》第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定享受各项工伤待遇，一审法院对卫随刚的各项工伤待遇计算正确，应予维持。金龙水泥公司上诉称其公司已经支付卫随刚住院期间生活费3000元，不应再计算住院伙食补助费，但经计算卫随刚的住院伙食补助费为3200元，金龙水泥公司支付的生活费并未超出卫随刚的住院伙食补助费，一审法院在计算各项费用后，已经将金龙水泥公司支付的3000元予以扣除，因此，金龙水泥公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，一审法院根据卫随刚的伤情，确定其停工留薪期为9个月，并不违反上述法律规定，因此，金龙水泥公司称一审确定卫随刚的停工留薪期为9个月无依据的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，金龙水泥公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济源金龙水泥有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄秋坪审判员  邓 燕审判员  李 芳二〇二〇年三月五日书记员  段晨晓