山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终1069号上诉人（原审原告）：山东山海京医疗器械有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：杨坤，总经理。委托诉讼代理人：聂磊，该公司员工。被上诉人（原审被告）：周凤娟，女，1980年12月20日出生，汉族，居民，住济南市。委托诉讼代理人：王海卫，山东贤关律师事务所律师。上诉人山东山海京医疗器械有限公司（以下简称山海京公司）因与周凤娟劳动争议一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0191民初4922号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。山海京公司上诉请求：1.撤销原审判决，并依法改判或发回重审，支持山海京公司的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审法院判决山海京公司支付周凤娟未签订书面劳动合同的二倍工资，属事实认定错误。本案中，周凤娟应聘山海京公司时，明确告知山海京公司其与原工作单位北京友朋信息技术有限公司尚未解除劳动关系，其社会保险还在原单位缴纳，主动要求不与山海京公司签订劳动合同，并非山海京公司不与其签订劳动合同。周凤娟担任山海京公司单位的财务和人事负责人，负责山海京公司职工劳动合同的签订，保管着山海京公司加盖单位公章的劳动合同，享有签订劳动合同的职权便利条件，周凤娟主张山海京公司未与其签定劳动合同，纯系周凤娟故意所为。二、一审法院判决山海京公司支付周凤娟8000元经济补偿金及7264元工资，没有事实和法律依据。本案中，因周凤娟未与原工作单位解除劳动关系，其故意在工作中消极被动，频繁出错，严重影响山海京公司的工作进展，山海京公司领导提出后，不仅拒不改正，而且态度激愤，主动提出离职，周凤娟存有主观恶性，系其主动离职，而不是山海京公司违法解除劳动合同。退一步讲，即使山海京公司提出解除合同，也符合《劳动合同法》第39条第(四)项规定，山海京公司依法不应支付经济补偿金。另，关于经济补偿金的支付标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第47条规定，周凤娟在山海京公司单位工作不足四个月，既使补偿也应补偿半个月的工资，而不应补偿一个月的工资。三、一审法院适用法律错误。本案中，不存在山海京公司未与周凤娟签定劳动合同以及违法与周凤娟解除劳动合同的事实存在，因此，一审法院适用《劳动合同法》第10条、第47条、第87条判决本案，显属适用法律错误。周凤娟辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回山海京公司的上诉请求，维持原判。山海京公司向一审法院起诉请求：1.请求判令山海京公司无需向周凤娟支付2019年1月21日至4月28日的未签劳动合同二倍工资差额26207元；2.请求判令山海京公司无需支付周凤娟赔偿金8000元；3.请求判令山海京公司无需向周凤娟支付周凤娟2019年4月1日到2019年4月28日的工资7264元；4.判决本案诉讼费用由周凤娟负担。一审法院认定事实：2018年12月21日周凤娟入职山海京公司，月平均工资8000元，山海京公司未与周凤娟签订书面劳动合同。2019年4月28日，山海京公司辞退周凤娟。山海京公司未向周凤娟支付2019年4月1日至2019年4月28日期间的工资。2019年5月6日，周凤娟因与山海京公司劳动争议，向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.山海京公司向周凤娟支付2018年12月21日至2019年4月30日未签订劳动合同双倍工资32000元；2.违法辞退周凤娟解除劳动关系，要求山海京公司支付赔偿金8000元；3.山海京公司向周凤娟支付2019年4月工资8000元。该委经审查，于2019年7月22日作出济高新劳仲案字(2019)第604号裁决书，裁决：一、山海京公司向周凤娟支付2019年1月21日至4月28日未签劳动合同双倍工资26207元；二、山海京公司向周凤娟支付赔偿金8000元；三、山海京公司向周凤娟支付2019年4月1日至4月28日工资7264元。山海京公司不服该裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案系劳动争议。2018年12月21日，周凤娟入职山海经公司，双方即建立劳动关系，双方均应严格按照劳动合同法及相关法律法规履行各自的权利义务。一、依据劳动合同法第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”之规定，山海京公司应在2019年1月21日前与周凤娟签订书面劳动合同，虽其主张因周凤娟原因导致未能签订书面劳动合同，但其未能提交证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果。依据劳动合同法第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，山海京公司应向周凤娟支付2019年1月21日起至2019年4月28日止的未签书面劳动合同的二倍工资26207元(8000元/月*3个月+8000元/月/21.75天*6天)。故山海京公司主张不向周凤娟支付2019年1月21日起至2019年4月28日止的未签书面劳动合同的二倍工资26207元的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。二、庭审中，山海京公司虽主张因周凤娟具有主动离职的主观意愿，且系周凤娟故意激怒山海京公司领导将其辞退，对其主张，山海京公司均未提交证据予以证实，应承担举证不能的法律后果。故，山海京公司辞退周凤娟行为违反劳动合同法相关规定，依据《劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，结合周凤娟与山海京公司存在劳动关系期间为2018年12月21日至2019年4月28日，即4个月7天，故山海京公司应向周凤娟支付违法解除劳动合同经济赔偿金8000元(8000元/月*0.5个月*2)。故山海京公司主张无需向周凤娟支付赔偿金8000元的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。三、庭审中，山海京公司认可2019年4月1日至2019年4月28日期间的工资未向周凤娟发放。依据《劳动合同法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”之规定，2019年4月1日至2019年4月28日期间周凤娟向山海京公司提供劳动，山海京公司及时足额向其支付工资，故山海京公司应向周凤娟支付2019年4月1日至2019年4月28日工资7264元，故山海京公司主张无需向周凤娟支付2019年4月工资的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第二十九条、第三十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、山东山海京医疗器械有限公司于判决生效之日起十日内向周凤娟支付自2019年1月21日起至2019年4月28日止的未签书面劳动合同的二倍工资26207元；二、山东山海京医疗器械有限公司于判决生效之日起十日内向周凤娟支付违法解除劳动合同经济赔偿金8000元；三、山东山海京医疗器械有限公司于判决生效之日起十日内向周凤娟支付2019年4月1日至2019年4月28日工资7264元；四、驳回山东山海京医疗器械有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由山海京公司负担。二审中，当事人未提交新证据。一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，山海京公司主张周凤娟与北京友朋信息技术有限公司存在劳动关系且应聘山海京公司时尚未解除劳动关系，山海京公司对上述主张未提交证据证实，且即使周凤娟即使与其他单位存在劳动关系，仅影响社保的缴纳，而不影响双方签订劳动合同，对山海京公司的该主张本院不予采信。一审法院判决山海京公司支付周凤娟未签订书面劳动合同的二倍工资并无不当。山海京公司主张周凤娟担任山海京公司单位的财务和人事负责人，故意不签订合同与山海京公司主张周凤娟与其他单位存在劳动关系而不签合同的原因相互矛盾。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定，自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。依据上述规定，劳动者故意不签订劳动合同，用人单位应当终止劳动合同。山海京公司主张不支付二倍工资的上述理由不能成立。山海京公司主张周凤娟主动提出离职，不应当支付经济补偿金及工资的理由于法无据，对山海京公司的上述请求本院不予支持。综上，山海京公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由山东山海京医疗器械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇二〇年三月二十四日书记员  朱 茜