浙江省杭州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙01行终1204号 上诉人（原审原告）金奇志，男，1968年1月18日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 委托代理人张若楠，北京大成律师事务所律师。 委托代理人叶逸，浙江正甬律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）杭州市萧山区市场监督管理局，住所地浙江省杭州市萧山区金城路255号。 法定代表人沈肖群，局长。 委托代理人杨黎明、张尧北平，系该局工作人员。 被上诉人（原审第三人）杭州达奇航空货运代理有限公司，住所地浙江省杭州市萧山机场航空货运站A区第4间。 法定代表人谭小艳。 被上诉人（原审第三人）谭小艳，女，1986年4月9日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。 上诉人金奇志因工商行政登记一案，不服浙江省杭州市萧山区人民法院（2019）浙0109行初157号行政判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月12日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 杭州市萧山区市场监督管理局（以下简称“萧山区市场监管局”）于2018年1月19日核准了杭州达奇航空货运代理有限公司（以下简称“达奇公司”）的变更登记申请，将该公司的法定代表人由谭小艳变更为金奇志，将公司股东由谭小艳、金奇志变更为金奇志，并将公司类型由私营有限责任公司变更为一人有限责任公司。金奇志认为该核准变更登记行为不符合公司法的规定，向原审法院提起诉讼，请求：1.撤销萧山区市场监管局于2018年1月19日作出的核准达奇公司股东、法定代表人以及公司类型变更登记的行政行为；2.案件受理费由萧山区市场监管局承担。 原审法院经审理查明：达奇公司成立于2014年6月27日，投资人分别为金奇志和谭小艳，开始注册资本为50万元，其两人各占50%的股权，法定代表人为金奇志。2014年7月14日，达奇公司的法定代表人由金奇志变更为谭小艳。2015年12月18日，达奇公司将注册资本由50万元变更增加至100万元，金奇志和谭小艳仍各持50%股权。2018年1月19日，达奇公司向萧山区市场监管局申请股东、法定代表人和公司类型变更登记，并提交了公司变更登记申请书、股东出资情况表、法定代表人信息表、股权转让协议、股东会决议、股东决定、修改后的公司章程、董事、监事及经理信息表、执行董事兼任经理的决定、国地税完税凭证、授权委托书、营业执照正副本等材料。萧山区市场监管局经审查于同日核准变更登记，将公司法定代表人由谭小艳变更为金奇志，股东由金奇志和谭小艳变更为金奇志，公司类型由私营有限责任公司变更为一人有限责任公司，其中金奇志认缴出资额为100万元，持股比例为100%。金奇志对萧山区市场监管局2018年1月19日核准变更登记的行为不服，遂诉至萧山区人民法院。 另查明，金奇志在达奇公司设立后至今一直参与公司经营。在海口市龙华区人民法院审理的（2016）琼0106民初13045号民事案件中，作为该案中被告的达奇公司、重庆泰庆货运代理有限公司（金奇志为股东）、宁波市海曙金隆货运代理有限公司（金奇志为法定代表人）、温州市龙湾金隆航空服务有限公司（金奇志为法定代表人）及金奇志均委托了浙江正甬律师事务所的吴宗建和叶逸律师作为代理人参加诉讼，金奇志在该案答辩中明确陈述自己为达奇公司法定代表人。 原审法院认为：根据《公司登记管理条例》第四条、第八条及《杭州市萧山区人民政府办公室关于印发〈杭州市萧山区市场监督管理局主要职责、内设机构和人员编制的规定〉的通知》（萧政办发〔2014〕129号）的规定，萧山区市场监管局作为本行政区域内的公司登记主管机关，具有作出被诉公司变更登记的法定职权。《公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。……”《工商总局关于印发〈内资企业登记提交材料规范〉和〈内资企业登记文书规范〉的通知》（工商企字〔2014〕29号）进一步明确了变更股东所需的材料还包括股权转让协议，其他股东过半数同意的文件，新股东的主体资格证明或自然人身份证复印件、公司营业执照副本等材料。《企业登记程序规定》第九条规定：“登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。”《公司登记管理条例》第五十三条规定：“……（一）对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。……”可见，工商登记机关在收到变更登记申请时，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查，并根据具体情况作出是否受理、是否准予登记的决定。本案中，根据法庭调查，达奇公司申请变更登记时提交的相关材料齐全，且符合法定形式，萧山区市场监管局经审查后当场作出变更登记，已尽合理的审慎审查义务，被诉变更登记行为并无违法和不当。关于案涉登记是否错误及是否需要撤销问题。金奇志主张案涉公司变更登记时相关材料中涉及金奇志的签名均非金奇志本人所签，金奇志也未提供过身份证原件。首先，金奇志对其主张并未提供相应证据证明，而根据现有证据尚不足以认定登记材料虚假；其次，退一步讲，即便公司登记材料中有关金奇志的名字系他人代写，但根据现有证据和当事人陈述可以证明金奇志本人明知变更登记情况却未及时向登记机关提出异议，并在此基础上从事相关经营管理活动，应当视为金奇志对案涉变更登记内容的认可。故案涉股权转让及工商变更登记能够反映金奇志的真实意思，案涉登记结果正确而无需撤销。综上，金奇志要求撤销案涉变更登记行为的诉请依据不足。萧山区市场监管局关于金奇志起诉超过行政诉讼起诉期限的辩称，缺乏法律依据。达奇公司和谭小艳经合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响案件的审理。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第七十九条第二款之规定，判决驳回金奇志的诉讼请求。案件受理费50元，由金奇志负担。 上诉人金奇志上诉称：一、被上诉人在一审时没有提供其作出具体行政行为的法律依据，根据行政诉讼法的规定，被上诉人没有提供法律依据的，应当视为其没有法律依据。二、上诉人名字是虚假的，被上诉人故意不提供完整的第三人公司的所有档案，导致上诉人无法要求法院根据第三人公司在被上诉人处的档案中上诉人的签名进行笔迹鉴定申请。三、民事法律行为可以事后追认，具体的行政行为不存在事后追认的法律依据和法律事实，一审法院以事后上诉人承认是法定代表人进而认为股权变更是事后追认没有法律依据。四、上诉人在海南诉讼时，判决书中第三人的公司法定代表人不是上诉人，上诉人的答辩是指其他两个公司的法定代表人是上诉人，一审法院偷换概念。五、第三人公司是否受到行政处罚与上诉人股权被转让，公司的性质发生变化没有任何关系。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求依法改判，支持上诉人一审诉请。 被上诉人萧山区市场监管局在二审调查中发表如下意见：一、上诉人要求被上诉人在一审时提供作出被诉行政行为的法律依据缺乏法律依据。根据《行政诉讼法》第三十四条的规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。本案中，被诉行政行为是依据《公司法》及条例等法律、法规作出，并在一审中已作陈述、说明。二、上诉人要求被上诉人在一审中提供第三人全部登记档案亦无法律依据。第三人登记档案上诉人可以通过档案查询查阅。上诉人可以主动向一审法院申请笔迹鉴定，不需被上诉人提供证据。三、上诉人对股权转让、担任法定代表人的事实认可，上诉人要求撤销登记无事实理由。四、被上诉人在一审中提交的相关行政处罚、民事判决书均可证明被上诉人参与第三人公司经营管理，对被诉登记行为理应明知认可。综上，上诉人的上诉事实与理由不成立，恳请维持原判。 被上诉人达奇公司未作答辩。 被上诉人谭小艳未作答辩。 上诉人向本院申请对工商变更登记材料中2018年1月18日杭州达奇货运代理有限公司股东会决议、公司章程、股权转让协议中申请人的签字进行笔迹鉴定，因上诉人无正当理由未在法定期限内提出笔迹鉴定申请，本院依法不予准许。 本院认为，原审法院对证据的采信符合法律规定。 根据予以采信的证据，本院对原审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据《公司登记管理条例》第四条、第八条及《杭州市萧山区人民政府办公室关于印发〈杭州市萧山区市场监督管理局主要职责、内设机构和人员编制的规定〉的通知》（萧政办发〔2014〕129号）的规定，萧山区市场监管局作为本行政区域内的公司登记主管机关，具有作出被诉公司变更登记的法定职权。《中华人民共和国行政许可法》第三十一条规定“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。”《企业登记程序规定》（原国家工商行政管理总局令第9号）第三条规定“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法进行核实。”第九条规定“登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料。申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。……”《工商总局关于印发〈内资企业登记提交材料规范〉和〈内资企业登记文书规范〉的通知》（工商企字〔2014〕29号）进一步明确了变更股东所需的材料还包括股权转让协议、其他股东过半数同意的文件、新股东的主体资格证明或自然人身份证复印件、公司营业执照副本等材料。目前，相关法律、法规、规章或规范性文件均未将公司变更登记的申请材料列入应当由工商登记机关进行实质内容核实的范围。本案中，达奇公司申请变更登记时提交的相关材料齐全、符合法定形式，萧山区市场监管局收到申请材料后，根据《企业登记程序规定》进行了合理、审慎的审查，核准变更登记并无不当。上诉人金奇志的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人金奇志负担。 本判决为终审判决。 审判长  鲍常兰 审判员  李 洵 审判员  唐莹祺 二〇二〇年三月十一日 书记员  叶 嘉 附： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。