山东省济宁市任城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0811民初5716号原告：杜某1，男，2019年4月19日出生，汉族，住山东省汶上县。法定代理人：宋某（原告之母），女，1987年12月12日出生，汉族，住山东省汶上县。法定代理人：杜某2（原告之父），男，1988年4月15日出生，汉族，住山东省汶上县。委托诉讼代理人（特别授权）：郑鹏，济宁任城金德法律服务所法律工作者。被告：济宁医学院附属医院，住济宁市古槐路89号，统一社会信用代码：12370000495542425B。法定代表人：甘立军，职务：院长。委托诉讼代理人（特别授权）：张立胜，山东文思达律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：李继斌，男，1965年12月10日出生，汉族，住山东省济宁市任城区，系济宁医学院附属医院职工。原告杜某1与被告济宁医学院附属医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月5日公开开庭进行了审理。原告杜某1的法定代理人杜某2、委托诉讼代理人郑鹏，被告济宁医学院附属医院的委托诉讼代理人张立胜、李继斌到庭参加诉讼。现已审理终结。原告杜某1向本院提出如下诉讼请求：1、判决被告赔偿原告107,083.97元（包含医疗费2,985.97元、护理费10,000元、住院伙食补助费200元、营养费2000元、交通费500元、伤残赔偿金79,098元、医疗过错鉴定费9,000元、伤残鉴定费1,300元、精神抚慰金2,000元）；2、本案一切诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年4月19日9点49分，原告在被告医院剖宫产娩出，因原告出生后呼吸困难，入新生儿监护病房。2019年4月20日15点许，被告告知原告的父母，原告右肩胛骨肩峰骨折，原告于2019年4月23日出院，出院诊断右肩胛骨肩峰骨折、臂丛神经损伤。原告自出生入新生儿监护病房由医院看护，期间发生右肩胛骨肩峰骨折医院有不可推卸的责任，因原告的父母与医院达不成赔偿意见，故起诉至法院，请法院依法判决。被告济宁医学院附属医院的诉讼代理人辩称，原告在住院期间，出现右肩胛骨肩峰骨折系常见并发症，且原告在儿科住院是因肺部感染原因住院。被告诊断治疗符合诊疗常规和规范，故被告不应承担责任。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织了证据交换和质证。原告向法院提交了书面鉴定申请书，申请法院依法委托司法鉴定机构对被告的医疗行为是否存在过错、其过错与原告的损害后果之间是否存在因果关系及过错参与度进行鉴定。原告在鉴定时提交了原告的出生医学证明、济宁医学院附属医院的诊断证明一份及住院病案一宗。被告对上述证据真实性均无异议。被告在鉴定时提交了济宁医学院附属医院住院病案复印件两宗（一份原告母亲宋某生产病案，另一份是原告杜某1（病案的姓名为宋某B）住院病历），原告对上述证据的真实性无异议。本院依法对双方均无异议的证据作为鉴定材料提交鉴定机构。庭审中，原告提交了以下证据：证据一、山东金剑司法鉴定中心鲁金司鉴［2019］法临鉴字1767号司法鉴定意见书1份，证明：济宁医学院附属医院的医疗行为存在过错；过错与原告的损害后果（右肩胛骨肩峰骨折）之间存在因果关系；过错参与度建议为60-90%。证据二、泰安协和司法鉴定所泰协司法鉴定所［2019］临鉴字第411号司法鉴定意见书1份，证明：原告的法定代理人杜圆圆自行委托泰安协和司法鉴定所对原告伤残程度进行鉴定；经鉴定，原告杜某1因右肩胛骨肩峰骨折、右臂丛神经损伤符合十级伤残。证据三、济宁医学院附属医院住院收费票据1张，证明：原告入新生儿监护病房支出医疗费2,985.97元。证据四、山东金剑司法鉴定中心发票1张，证明：原告进行医疗过错鉴定支出费用9,000元。证据五、泰安协和司法鉴定所发票1张，证明：原告进行伤残鉴定支出费用1,300元。被告对以上证据的质证意见包括：对证据一的真实性无异议，但认为鉴定结论确定的过错参与度过高，因右肩胛骨肩峰骨折系产科常见并发症有时难以避免，应适当降低过错参与度。对证据二有异议，认为该鉴定书系原告在案件审理期间，通过个人自行委托而非通过法院委托申请司法鉴定，不符合鉴定的规范要求；且该鉴定对原告的出院诊断进行了错误引用，出院诊断中为“右臂丛神经损伤待排”，该鉴定书中却直接确定为“右臂丛神经损伤”，与事实不符。该鉴定也并未对原告进行神经电生理检查，不能证实原告有臂丛神经损伤，该鉴定书中载明2019年10月19日CR诊断右肩胛骨肩峰骨折，右臂丛神经损伤与事实完全不符。因此鉴定不符合法定程序，且内容不符合科学依据，不应作为法庭证据使用。对证据三的真实性无异议，但该费用为原告治疗肺部感染所产生的费用，不认可是治疗右肩胛骨肩峰骨折的费用。对证据四无异议。对证据五泰安协和司法鉴定所发票的真实性无异议，但该鉴定费用的产生不符合法庭程序，被告不予认可。被告无证据向法庭提交。根据当事人的陈述和对证据的审查，本院认定事实如下：2019年4月19日，原告在被告济宁医学院附属医院剖宫产娩出，系早产，后入新生儿监护病房。2019年4月23日原告出院，出院诊断为“早产儿，新生儿湿肺，右肩胛骨肩峰骨折、臂丛神经损伤待排，糖尿病母亲儿，新生儿颅内出血，双胎之长”，住院期间支出医疗费2,985.97元。在本案审理期间，经原告申请，本院依法委托山东金剑司法鉴定中心（司法鉴定许可证有效期2016年12月11日至2021年12月10日），出具鲁金司鉴［2019］法临鉴字1767号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为被告的医疗行为存在过错，过错与原告的损害后果之间存在因果关系，过错参与度建议为60-90%。司法鉴定人员刘君厚、孟凡平、杨秀海、刘成春具有鉴定资质，原告杜某1支付鉴定费9,000元。上述事实有原告的出生医学证明、济宁医学院附属医院的诊断证明及住院病案一宗、原告母亲宋某生产病案、山东金剑司法鉴定中心鲁金司鉴［2019］法临鉴字1767号司法鉴定文书1份及鉴定费用发票1张、济宁医学院附属医院住院收费票据1张以及原、被告的当庭陈述笔录等在卷佐证，并经本院审查及庭审质证，依法予以认定。本院认为，原告于被告处出生后右肩胛骨肩峰骨折，经鉴定，被告济宁医学院附属医院在诊疗过程中存在过错，且与原告右肩胛骨肩峰骨折的损害后果存在因果关系，考虑其过错参与度为60%-90%，被告医学院附属医院应当对原告人身损害的后果承担75%的赔偿责任。关于具体数额的认定：关于原告主张医疗费2,985.97元并提交济宁医学院附属医院的新生儿住院票据1张，被告不认可该数额，主张该费用为原告治疗肺部感染所产生的费用，本院认为，本着公平合理、保护弱势一方（举证能力）合法权益的原则，作为原告治疗机构的被告医院理应提供充足证据证明治疗原告右肩胛骨肩峰骨折的具体费用数额，因被告并未提供相关证据予以证明，故被告应对其举证不能承担不利后果。关于原告主张的护理费，因原告未提交确需两人护理的证明、未提交护理人员误工损失的证据，本院依法支持一人护理，护理费标准参照山东省护工标准每天80元计算，护理期限参照中华人民共和国公安部2014年11月26日发布实施的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中关于肩胛骨骨折非手术治疗的护理期限，本院酌情予以支持护理期限为45天，支持护理费3,600元（45天＊80元/天）。关于原告主张的营养费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。原告主张营养费，无医疗机构开具的需加强营养的证明，亦未提交支出营养费的相关证据，该项主张本院依法不予支持。关于原告主张住院伙食补助费200元，本院依法予以支持。原告主张的交通费，本院酌情支持300元。原告主张的医疗过错鉴定费9,000元，证据确实充分，本院依法予以认定。关于原告主张的伤残赔偿金及相关鉴定费，原告自行委托泰安协和司法鉴定所出具泰协司法鉴定所［2019］临鉴字第411号司法鉴定意见书，被告对该鉴定意见书不予认可，认为该鉴定程序不符合规定，鉴定书存在资料摘要引用错误等瑕疵，并于2019年12月11日向法院提交了伤残鉴定申请书申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，“一方当事人自行委托有关部门做出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”故本院依法委托山东金正法医司法鉴定所对原告伤残等级进行了重新鉴定。2020年1月19日，山东金正法医司法鉴定所出具鲁金正司鉴所［2020］函字第058号关于杜某1一案不予受理的函，认为“被鉴定人杜某1仅出生9个月，年龄尚幼，查体难以有效配合，进行活体检查的结果无法做到准确、可靠，故目前暂不宜评残。根据相关鉴定经验与惯例，宜到学龄期再行评残，故决定对本案不予受理。”本院基于以上意见，对原告要求伤残赔偿金的诉请暂不予处理，待条件成就时，原告可针对伤残情况另行主张。关于原告主张的精神抚慰金，因需要结合原告伤残等级情况，故在本案中亦不予处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：被告济宁医学院附属医院于本判决生效之日起十日内支付原告杜某1医疗费2,239.48元（2,985.97元＊75%）、护理费2,700元（3,600元＊75%）、住院伙食补助费150元（200元＊75%）、交通费225元（300元＊75%）、医疗过错鉴定费6,750元（9,000元＊75%），以上费用共计12,064.48元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费50元，由被告济宁医学院附属医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  徐田梅二〇二〇年三月六日书记员  侯亚茜