四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川06民终203号 上诉人（原审被告）：绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂,住所地四川省绵竹市西南镇安国村四组。 经营者：何小凤，女，汉族，生于1983年8月22日，住四川省南部县。 委托诉讼代理人:王明明，四川升庆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：牟浴，四川升庆律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张维秀，女，汉族，1964年2月28日出生，住四川省绵竹市。 委托诉讼代理人：胡克静，绵竹市锦锐法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：余春东，绵竹市锦锐法律服务所法律工作者。 上诉人绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂因与被上诉人张维秀工伤保险待遇纠纷一案,不服四川省绵竹市人民法院（2019）川0683民初2023号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂的上诉请求：一、撤销原判，依法改判或发回重审；二、诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：被上诉人在2017年3月上班时，已年满50周岁，已超过法定退休年龄，与上诉人之间构成劳务关系，不应该按照《工伤保险条例》的规定进行赔偿，应当按照劳务关系的相关规定进行赔偿，依据人身损害赔偿标准，被上诉人是2018年2月2日受伤，应参照2017年的人身损害赔偿数据标准，赔偿项目为医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费，且被上诉人对事故的发生也应承担一定的责任。 张维秀答辩：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人虽年满50岁，但是双方存在劳动关系，上诉人未为被上诉人购买工伤保险，应当承担工伤保险待遇的赔偿责任，并非按照人身损害进行赔偿。 张维秀向一审法院的诉讼请求：一、请求判令绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂支付工伤保险待遇247,731.64元(其中：住院治疗费40,420.64元、门诊费1699.00元、一次性伤残补助金64,717.00元/年÷12月×60%×13月=42,066.00元、一次性工伤医疗补助金64,717.00元/年÷12月×10月=53,930.00元、一次性伤残就业补助金64,717.00元/年÷12月×26月=140,220.00元、停工留薪待遇1900.00元/月×3月+1900.00元/月÷30天×11天=6396.00元。以上总费用扣除绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂垫付的17,000.00元医疗费及暂行支付的20,000.00元)；二、本案诉讼费由绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂承担。 一审法院认定的事实：（一）张维秀生于1964年2月28日，自2017年3月起，张维秀在绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂处从事洗车工作，绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂未为张维秀购买工伤保险。用工期间，张维秀工资为1900.00元/月。 2018年2月2日，张维秀在工作过程中受伤，被送入绵竹夏骡子骨伤专科医院住院治疗，于2018年3月15日出院，出院医嘱：休息2月；定期复查X片（出院后1、2、3、6、12月）；如有不适，及时来院。住院期间产生住院医疗费40,420.64元，其中17,000.00元由绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂支付。2018年3月13日，双方达成《工伤赔偿协议书》，载明绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂一次性赔偿张维秀30,000.00元。同日，绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂向张维秀支付20,000.00元。之后，张维秀进行门诊检查，发生门诊费1699.00元。 （二）2018年12月20日，张维秀之伤被德阳市人力资源和社会保险局认定为工伤。2019年5月27日，张维秀之伤经德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残柒级，无生活自理障碍。另，绵竹市企业职工保险事业管理局于2019年8月8日出具《证明》1份，载明张维秀至今未在该局参加社会保险。 （三）2019年8月8日，张维秀作为申请人，以绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂为被申请人，就工伤伤残赔偿向绵竹市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年8月27日，该委以不属于劳动人事争议范围为由作出不予受理决定。 张维秀不服，后向一审法院提起诉讼。诉讼过程中，双方就《工伤赔偿协议书》效力发生争议，张维秀另案提出撤销诉讼，请求撤销双方于2018年3月13日达成的《工伤赔偿协议书》。2019年11月11日，四川省绵竹市人民法院作出（2019）川0683民初2230号《民事判决书》，判决：“撤销张维秀与绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂于2018年3月13日签订的《工伤赔偿协议书》”前述判决现已生效。 另查明，2017年度德阳市职工月工资标准为56,815.00元/年÷12月=4734.58元/月。 以上事实，有当事人陈述，张维秀身份信息复印件1份、绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂企业登记信息1份、《不予受理通知书》1份、《认定工伤决定书》1份、《初次（复查）鉴定结论书》1份、《证明》1份、绵竹夏骡子骨伤专科医院病案1组、住院票据1张、门诊票据及处方签1组、《工伤赔偿协议书》1份、四川省绵竹市人民法院（2019）川0683民初2230号《民事判决书》、庭审笔录及送达回证各1份。 因双方分歧较大，致调解未果。 一审法院认为，本案争议焦点为：绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂是否应当支付张维秀工伤保险待遇及具体金额计算。 绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂以双方系劳务关系，张维秀之伤应当按照人身损害标准赔偿以及双方已就赔偿事宜达成“私了协议”为由，认为其不应承担法定的工伤保险责任。对此，一审法院认为，张维秀到绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂处做工时虽然已经届满法定退休年龄，不再是劳动关系的适格劳动主体，但双方是否存在劳动关系与绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂是否承担工伤保险责任并无直接关联。张维秀在工作过程中受伤并被认定为工伤、七级伤残，依照《工伤保险条例》有关规定，张维秀享受法定的工伤保险待遇。因绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂未为张维秀购买工伤保险，故相关费用应由绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂自行支付。另外，虽然双方就工伤赔偿事宜达成“私了协议”但该份协议经法院审理已被撤销，相应裁判已经生效。故，绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂辩称理由不能成立，不予采纳。 关于一次性伤残补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……七级伤残为13个月的本人工资……”本案中，张维秀之伤经鉴定为七级伤残，绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂应支付张维秀13个月本人工资的一次性伤残补助金。另外，依照《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”因张维秀本人工资1900.00元/月低于2017年度德阳市职工平均工资4734.58元/月的60%，即2840.75元/月，故应当按照2840.75元/月予以计算。综上，绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂应当支付张维秀一次性伤残补助金金额为：2840.75元/月×13月=36,929.75元。对张维秀主张超出部分，不予支持。 关于一次性工伤医疗和伤残就业补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三项：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为……七级伤残10个月……一次性伤残就业补助金标准为……七级伤残26个月……”的规定，本案张维秀之伤经鉴定为七级伤残，按照2017年度德阳市职工月平均工资4734.58元/月计算，绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂应当支付张维秀一次性工伤医疗和伤残就业补助金金额为：4734.58元/月×（10+26）个月=170,444.88元。对张维秀主张超出部分，不予支持。 关于停工留薪期待遇。根据已查明的事实，张维秀于2018年2月2日入院，于2018年3月15日出院，医嘱休息2个月，停工留薪期间按照住院天数加院外休息天数确定，共计101天。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂应按张维秀月平均工资支付张维秀101天停工留薪期待遇，即1900.00元/月÷30天×101天=6396.67元。张维秀现主张该项费用为6396.00元，符合法律规定，予以支持。 关于医疗费。依照《工伤保险条例》第三十条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”的规定，张维秀因工伤治疗产生的医疗费用应当由绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂承担。根据审理查明的事实，张维秀在住院期间产生住院医疗费用40,420.64元，其中住院费用结算票据载明预付款为17,000.00元、出院补款23,420.70元。绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂辩称其预付住院费用为19,000.00元，但也承认出院时未补款，故对绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂预付的住院费用金额，将以出院结算票据载明的17,000.00元为准。针对门诊费用1699.00元，虽然该部分费用发生在张维秀出院之后，但结合张维秀出示的门诊票据、医院处方签及出院记录载明“定期复查x片（出院后1、2、3、6、12月）;如有不适，及时来院”该部分费用也应当视为治疗工伤产生的费用，由用人单位支付。 综上，张维秀因此次工伤事故应获得的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金36,929.75元、一次性工伤医疗和就业补助金170,444.88元、停工留薪期间待遇6396.00元、住院医疗费40,420.64元、门诊费1699.00元，合计255,890.27元。扣除绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂已经支付的20,000.00元以及预付的住院治疗费用17,000.00元，绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂实际还需支付张维秀工伤保险待遇218,890.27元。 综上所述，为保护当事人的合法权益，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三项的规定，判决：一、绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂应于判决生效之日起三十日内给付张维秀工伤保险待遇218,890.27元；二、驳回张维秀的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂负担。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 二审查明的案件事实及证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，人民法院审理二审案件，应当围绕上诉请求有关的事实和法律适用进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。结合双方二审诉辩意见，二审中双方争议焦点为：张维秀是否是工伤，是否应当享受工伤保险待遇问题，是构成劳动关系还是劳务关系。绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂认为，被上诉人在2017年3月上班时，已年满50周岁，已超过法定退休年龄，与上诉人之间构成劳务关系，不应该按照《工伤保险条例》的规定进行赔偿，应当按照劳务关系的相关规定进行赔偿，依据人身损害赔偿标准，被上诉人是2018年2月2日受伤，应参照2017年的人身损害赔偿数据标准，赔偿项目为医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费，且被上诉人对事故的发生也应承担一定的责任。本院认为，张维秀受到的事故伤害已经德阳市人力资源和社会保障局以德竹人社伤决字(2018)第335号《认定工伤决定书》认定为工伤，职工为被上诉人张维秀，用人单位为上诉人绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂。上诉人在收到《认定工伤决定书》后，上诉人对该决定书既未申请行政复议，也未提起行政诉讼，该《认定工伤决定书》已经发生法律效力。上诉人主张与被上诉人之间是劳务关系非劳动关系，既未向法院提供证据证明，也与德阳市人力资源和社会保障局的发生法律效力的行政行为不符，同时，工伤损害赔偿适用无过错责任，故上诉人绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂的上诉理由不能成立，本院不予支持，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由上诉人绵竹市西南镇赛浪汽车修理厂负担。 本判决为终审判决。 审判长 许 斌 审判员 青加彬 审判员 王海燕 二〇二〇年三月十一日 书记员 王 阳