河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终1342号上诉人（原审被告）：胡宗铭，男，汉族，1992年12月27日出生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：程川东，河南银基律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张永贞，女，汉族，1990年2月20日出生，住河南省中牟县。原审被告：河南承铭健身服务有限公司第二分公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（经开）航海路第五大街九鼎世家17号楼商业裙楼三层C3。负责人:胡宗铭。原审被告：河南承铭健身服务有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路16号裙楼北侧6楼601号。法定代表人:张永俊。原审被告：程健超，男，汉族，1994年8月17日出生，住郑州市中原区。上诉人胡宗铭因与被上诉人张永贞，原审被告河南承铭健身服务有限公司（以下简称承铭健身）、河南承铭健身服务有限公司第二分公司（以下简称承铭健身第二分公司）、程健超服务合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初31024号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。胡宗铭上诉请求：1.依法撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初31024号民事判决，发回重审或查明事实后依法改判驳回张永贞的一审诉讼请求。2.本案一、二审案件受理费由张永贞承担。事实和理由：1.一审法院适用法律错误，本案应当适用2019年11月发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》第二章第二节第六项之规定股东出资应否加速到期，在注册资本认缴制下，股东依法享有有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）公司债务产生后，公司股东会决议或以其他方式延长股东出资期限的。本案不属于上述规定中的情形，胡宗铭作为原股东不应承担补偿赔偿责任。2.一审法院查明事实不清，证据不足。3.公司转让协议中明确规定，现任法定代表人张永俊承担所有会员的债权债务，与前任法定代表人、股东没有任何关系。张永贞提交的调解书主体是王保平，张永贞没有提交的相关委托手续证明王保平是代理人，一审法院认定王保平是承铭健身第二分公司的代理人没有事实依据。张永贞辩称，1.公司及程健超对张永贞在工商局调解所形成的协议是知情并认可的，纠纷发生时胡宗铭还是公司的股东及法定代表人，因为承铭健身房涂改金额发生纠纷才进行投诉，后工商局通知公司去调解后形成的协议。一审认定事实清楚，证据确实充分。2.承铭健身的两位股东并未实际出资，属于空手套，应当承担连带责任。承铭健身、承铭健身第二分公司、程健超未到庭亦未答辩。张永贞向一审法院起诉请求：1、胡宗铭、承铭健身、承铭健身第二分公司、程健超退还张永贞7200元并支付逾期利息（按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍，从2019年8月1日起计算至还清之日止）；2、诉讼费由胡宗铭、承铭健身、承铭健身第二分公司、程健超承担。一审法院认定事实：张真真作为被授课人与承铭健身签订《超级健身私教协议》一份，载明：课程总费用20000元（交定金7200元）。招商银行信用卡交易提醒及对账单共同显示：2019年7月1日，张永贞招商银行信用卡交易金额为7200元，交易商户为超级健身九鼎店。张永贞提交的郑州市工商行政管理局经济技术开发区分局明湖工商所出具的郑工商经调字［2019］第0801号《郑州市工商行政管理局经开分局消费者投诉调解书》，载明：投诉方：张真真，被投诉方：河南承铭健身服务有限公司第二分公司（委托代理人王保平），投诉请求和主要事实：张女士交款7200元质疑协议被改动，要求退卡；投诉方向本局（所）提出的投诉，经本局（所）调解：1、经双方协商沟通达成和解。2、张女士要求退款7200元，不再上课。3、商家承诺按退款流程给张女士退款。4、退款期限为本月底前。落款申诉人处有张真真签字捺印，被申诉人处有王保平签字捺印予以确认。张永贞提交的人人健身的公告，载明：超级健身原在九鼎广场C3层经营，现该处房屋由人人健身承租经营。张永贞提交的承铭健身的企业基本注册信息查询单及股东出资情况显示：2019年9月18日，承铭健身的股东由胡宗铭（认缴出资额112万元、实缴出资额0）、程健超（认缴出资额88万元、实缴出资额0）变更为程健超（认缴出资额200万元、实缴出资额0）。庭审中，张永贞称，张真真是张永贞的小名，其为了保护隐私在日常对外非正式场合均使用张真真这个名字。以上事实有张永贞提交的《超级健身私教协议》、《郑州市工商行政管理局经开分局消费者投诉调解书》、招商银行信用卡交易提醒、对账单及本案庭审笔录在案佐证。一审法院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，张永贞与承铭健身签订《超级健身私教协议》，并支付7200元，后经明湖工商所调解，承铭健身第二分公司承诺于2019年8月底前退款给张永贞。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故承铭健身应退还张永贞7200元。对张永贞逾期利息的请求，一审法院按自2019年8月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至本判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算予以支持。张永贞请求胡宗铭、程健超承担共同退款责任，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。第十八条第一款：有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。承铭健身的股东于2019年9月18日由胡宗铭（认缴出资额112万元、实缴出资额0）、程健超（认缴出资额88万元、实缴出资额0）变更为程健超（认缴出资额200万元、实缴出资额0），张永贞于2019年10月18日向一审法院提起诉讼，故胡宗铭、程健超在未出资范围内对承铭健身的上述债务在不能清偿部分承担补充赔偿责任。承铭健身、承铭健身第二分公司、程健超经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条、第二百二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、河南承铭健身服务有限公司于本判决生效之日起十日内向张永贞退还7200元及利息（以7200元为基数，自2019年8月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至本判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、胡宗铭在未全面出资（即112万元）的范围内对本判决第一项债务承担补充赔偿责任。三、程健超在未出资（即88万元）的范围内对本判决第一项债务承担补充赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由河南承铭健身服务有限公司、程健超、胡宗铭共同负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。第十八条：有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权的，受让人对此知道或应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，承铭健身于2016年8月8日设立，注册资本200万元，胡宗铭认缴出资112万元，实缴出资0元，程健超认缴出资88万元，实缴出资0元。胡宗铭未全面履行出资义务，因此张永贞请求胡宗铭在其未出资范围内对7200元债务不能清偿部分承担补充赔偿责任应予支持。综上所述，胡宗铭的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50.00元，由胡宗铭负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  曾小潭审判员  陈启辉二〇二〇年三月十九日书记员  杜佰玲