河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终480号上诉人（原审被告）：夏邑县计生医院。住所地：河南省夏邑县。法定代表人：刘凤侠，该院院长。委托诉讼代理人：李玉东，河南公朴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑某某，男，2010年8月16日出生，汉族，住天津市滨海新区。法定代理人：郑晓慧，男，1984年10月20日出生，汉族，住天津市滨海新区，系郑某某之父。法定代理人：胡秀丽，女，1984年6月7日出生，汉族，住河南省夏邑县，系郑某某之母。委托诉讼代理人：王卫青，北京至普律师事务所律师。原审被告：商丘市第一人民医院。住所地：河南省商丘市。法定代表人：韩传恩，该院院长。委托诉讼代理人：**杰，河南向东律师事务所律师。上诉人夏邑县计生医院因与被上诉人郑某某以及原审被告商丘市第一人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服商丘市睢阳区人民法院（2019）豫1403民初8050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人夏邑县计生医院之委托诉讼代理人李玉东与被上诉人郑某某之法定代理人郑晓慧及其委托诉讼代理人王卫青以及原审被告商丘市第一人民医院之委托诉讼代理人**杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏邑计生医院上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判或发回重审。2、一、二审诉讼费用由郑某某承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，判决夏邑计生医院承担50%的比例过高，应根据本案实际情况予以调整。2、一审法院认定郑某某伤残级别过高，商丘商都法医临床司法鉴定所的鉴定结论不能作为本案认定事实的依据，因为该鉴定并不是本次诉讼中双方共同委托，且鉴定结论出具时间已经一年多，也与郑某某伤情客观情况不符，夏邑计生医院在一审中提出重新鉴定申请，一审法院未予准许程序违法，导致认定事实错误，判决夏邑计生医院赔偿郑某某各项损失218053.86元错误。郑某某答辩称，1、依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条，一审法院委托商丘商都法医临床司法鉴定所对郑某某的伤残等级进行鉴定程序合法，该鉴定机构出具的鉴定意见书合法。鉴定意见出具后至一审法院作出判决必然会经过一段时间，这一客观情况对一审法院作出判决并无影响，且夏邑计生医院并未提出相应证据证明鉴定结论与郑某某伤情不符。依据现行有效的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。夏邑计生医院并未提出证据证明商丘商都法医临床司法鉴定所作出的商都司鉴所[2018]临鉴字第1213号鉴定意见书存在该条所述情形，一审法院不予准许重新鉴定申请程序合法。因此，一审法院依据该鉴定意见书认定郑某某的伤残级别正确。2、北京市第二中级人民法院于2017年6月15日作出（2017）京02民终4815号民事判决，认定夏邑计生医院应承担郑某某各项损失的50%，该判决已经生效。依据现行有效的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条的规定，一审法院判令夏邑计生医院承担郑某某各项损失的50%恰当。综上，一审法院认定事实正确，判决夏邑计生医院承担郑某某各项损失的50%恰当，请求驳回上诉，维持原判。商丘第一人民医院答辩对一审判决商丘第一人民医院承担的数额无异议，出于对患者病情的考虑，商丘第一人民医院也未提起上诉。郑某某向一审法院起诉请求：1、判令夏邑计生医院、商丘第一人民医院赔偿郑某某医疗费等各项损失共计474063.39元，其中商丘第一人民医院按照10%责任比例为47406元；夏邑计生医院按照50%责任比例为237031元，夏邑计生医院与商丘第一人民医院共同赔偿郑某某精神损害抚慰金50000元，合计334437元。2、本案诉讼费及鉴定费由夏邑计生医院、商丘第一人民医院承担。一审法院认定事实：郑某某之母于2010年8月16日在夏邑计生医院顺产一子即郑某某，同年8月18日出院，10月9日郑某某出院颅内出血，至商丘第一人民医院住院治疗。2011年6月8日郑某某至某某医院儿科就诊，同年6月12日出院。2014年4月30日，法源鉴定中心出具鉴定报告，北京市第二中级人民法院参考鉴定意见，认定夏邑计生医院、商丘第一人民医院分别对郑某某的损害后果承担50%、10%的赔偿责任。商丘商都法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人郑某某脑损伤综合征，遗留脑软化灶形成，伴有神经系统症状，构成十级伤残；脑损伤综合征，遗留右肘关节强直固定于非功能位，构成七级伤残。另查明，郑某某于2018年10月10日出生，户籍地为天津市。郑某某支出伤残辅助器具费用共计1180元，三次住院费自费共计35613.27元，共计住院65天，支出门诊费共计708元，支出交通费3000元，住宿费300元。2018年天津市城镇居民人均可支配收入42976元/年。一审法院认为，本案系医疗损害责任纠纷，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十七条规定，医务人员在诊疗过程中未尽到与当时医疗水平相应的治疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。北京市第二中级人民法院参考鉴定意见，认定夏邑计生医院、商丘第一人民医院分别对郑某某的损害后果承担50%、10%的赔偿责任。经商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定，被鉴定人郑某某脑损伤综合征，遗留脑软化灶形成，伴有神经系统症状，构成十级伤残；脑损伤综合征，遗留右肘关节强直固定于非功能位，构成七级伤残。郑某某主张后期残疾辅助用具费，未提供证据证明真实性及合理性，不予支持。根据郑某某的住院病历确定护理期限为65天，参照2018年天津市城镇居民人均可支配收入42976元/年计算。郑某某的损失计算如下：医疗费36321.27元，住院伙食补助费按每天50元，经计算为3250元（50元/天×65天）；营养费每天20元，经计算为1300元（20元/天×65天）；护理费42976元/年÷365天/年×65天=7653.26元；残疾赔偿金42976元/年×20年×41%=352403.2元；交通费3000元；残辅助器具费用1180元；住宿费300元；鉴定费700元，以上损失共计406107.73元。商丘第一人民医院应承担406107.73元×10%=40610.77元，夏邑计生医院应承担406107.73元×50%=203053.86元。精神损害抚慰金的赔偿数额酌情支持18000元，商丘第一人民医院应承担3000元，夏邑计生医院应承担15000元。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、被告商丘第一人民医院赔偿原告郑某某医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、鉴定费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金、残辅助器具费共计43610.77元。二、夏邑计生医院赔偿原告郑某某医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、鉴定费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金、残辅助器具费共计218053.86元。三、驳回原告郑某某的其他诉讼请求。上述款项于判决生效后十日内履行完毕。如未按判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费6327元，减半收取3164元，由被告商丘第一人民医院承担527元，被告夏邑计生医院承担2637元。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为一审法院对夏邑计生医院赔偿责任比例及数额的认定是否适当。郑某某的伤残鉴定系一审法院委托商丘商都法医临床司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构及其鉴定人员均具备相应的鉴定资质和执业资格，其依据郑某某的住院病历、CT片等，并结合鉴定时对郑某某现场检测情况，依据《人体损伤致残程度分级》作出涉案司法鉴定意见，程序合法，依据充分。夏邑计生医院申请重新鉴定，但其并未提供证据证明涉案司法鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，一审法院不予准许并无不当。北京市第二中级人民法院已于2017年6月15日作出（2017）京02民终4815号民事判决，认定夏邑计生医院应对郑某某的各项损失承担50%的赔偿责任，故夏邑计生医院主张一审判决其承担50%的赔偿责任过高的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，夏邑计生医院的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4570元，由上诉人夏邑县计生医院负担。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  王颖萍二〇二〇年三月三日法官助理王颖书记员韩慧芳