江西省新余市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣05刑终36号原公诉机关新余市渝水区人民检察院。上诉人（原审被告人）胡忍蓬，男，1990年6月6日出生于江西省新干县，汉族，初中文化，无业，住江西省新干县。2008年12月11日因犯盗窃罪，被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月20日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于新余市看守所。上诉人（原审被告人）刘磊（绰号“莫佬”），男，1988年6月20日出生于江西省新余市，汉族，初中文化，无业，住新余市渝水区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月20日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于新余市看守所。上诉人（原审被告人）张波（绰号“波波”），男，1989年9月13日出生于江西省新余市，汉族，初中文化，无业，住新余市渝水区。2011年3月7日因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，被判处有期徒刑二年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月25日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于新余市看守所。上诉人（原审被告人）李绍龙（绰号“撸皮”），男，1989年3月8日出生于江西省新余市，汉族，初中文化，无业，住新余市渝水区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月28日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于新余市看守所。原审被告人张文，男，1992年4月4日出生于江西省新余市，汉族，初中文化，无业，住新余市渝水区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月1日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于新余市看守所。新余市渝水区人民法院审理新余市渝水区人民检察院指控原审被告人胡忍蓬犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人刘磊、张波、张文、李绍龙犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月25日作出（2019）赣0502刑初529号刑事判决。宣判后，原审被告人胡忍蓬、刘磊、张波、李绍龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人胡忍蓬、刘磊、张波、李绍龙，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、容留他人吸毒事实2018年下半年的一天，刘磊、张波、熊某三人开车来新干县找被告人胡忍蓬。当日，被告人胡忍蓬在其家中容留刘磊、张波、熊某吸食甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），且一同参与吸食毒品。二、贩卖毒品事实（一）2018年5月17日至2019年3月19日，被告人胡忍蓬向被告人刘磊贩卖毒品七次；现场缴获胡忍蓬放在电脑桌上的疑似冰毒和麻果三袋，共计重19.09克。从被告人刘磊身上缴获疑似麻果14粒，重1.32克。经鉴定，上述毒品均检出甲基苯丙胺成分。（二）2018年7月27日至2019年3月19日，被告人刘磊向何某、傅某及被告人李绍龙贩卖毒品二十次。（三）2019年2月中旬至2019年3月25日，被告人张波向周某、姜某、廖某及被告人张文贩卖毒品七次。（四）2019年3月14日至3月24日，被告人张文向郑某平贩卖毒品三次。（五）2019年1月23日至2019年5月21日，被告人李绍龙向何某、付某平、钟某贩卖毒品十一次。原审法院认为，被告人胡忍蓬违反国家毒品管制法规，明知是毒品而七次向他人贩卖甲基苯丙胺，并从其处缴获甲基苯丙胺19.09克；同时容留三人吸食毒品一次，其行为触犯了刑律，分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人刘磊、张波、张文、李绍龙明知是毒品而向他人贩卖甲基苯丙胺，其中被告人刘磊贩卖毒品二十次、被告人张波贩卖毒品七次、被告人张文贩卖毒品三次、被告人李绍龙贩卖毒品十一次，情节严重，其行为均触犯了刑律，构成贩卖毒品罪。被告人胡忍蓬、张波有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人胡忍蓬在法庭上能如实供述其贩卖毒品的事实，可以从轻处罚。被告人刘磊、张波、张文、李绍龙归案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款，第三百五十四条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十九条之规定，判决：一、被告人胡忍蓬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年二个月，并处罚金人民币一万元上缴国库；犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元上缴国库。决定执行有期徒刑九年二个月，并处罚金人民币一万二千元上缴国库。二、被告人刘磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年七个月，并处罚金人民币六千元上缴国库。三、被告人张波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币五千元上缴国库。四、被告人张文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元上缴国库。五、被告人李绍龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币五千元上缴国库。六、扣押的毒品由公安机关依法处理。上诉人胡忍蓬上诉提出：1、其没有容留他人吸毒，依法不构成容留他人吸毒罪。2、其对一审认定的贩卖毒品事实没有异议，但一审量刑过重。上诉人刘磊上诉提出：一审认定其构成贩卖毒品罪正确，但其归案后能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，认罪态度较好，一审量刑时未充分考虑其所具有的法定、酌定从轻处罚情节，量刑过重，恳请二审法院予以改判。上诉人张波上诉提出：其对一审认定的贩卖毒品事实没有异议，但一审量刑过重，恳请二审法院予以改判。上诉人李绍龙上诉提出：其对一审认定的贩卖毒品事实没有异议，但一审量刑过重，恳请二审法院予以改判。经审理查明：一、容留他人吸毒事实2018年下半年的一天，上诉人刘磊、张波与熊某三人开车到新干县找上诉人胡忍蓬。当日，胡忍蓬在其家中容留刘磊、张波、熊某吸食甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”），且一同参与吸食毒品。上述事实，有下列证据予以证实：1、证人刘磊的证言，证实2018年下半年，熊某、张波开车来接其一起去新干找胡忍蓬玩，在胡忍蓬家里，其与熊某、张波采用了烫吸的方式吸食了冰毒和麻果，毒品和吸毒工具都是胡忍蓬提供的，胡忍蓬也一起吸食了毒品。2、证人张波的证言，证实2018年下半年，其与刘磊、熊某一起开车去新干找胡忍蓬。在胡忍蓬家里，其与刘磊、熊某吸食了冰毒和麻果，是采用烫吸的方式吸食了毒品，毒品和吸毒工具都是胡忍蓬提供的。3、证人熊某的证言，证实2018年下半年，其与张波、刘磊到胡忍蓬家里玩，在胡忍蓬家里吸食了冰毒和麻果，毒品和吸毒工具都是胡忍蓬提供的，采用烫吸方式吸食的毒品。上述证据，经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。二、贩卖毒品事实（一）上诉人胡忍蓬贩卖毒品事实1、2018年5月17日，上诉人刘磊在上诉人胡忍蓬驾驶的小车里，通过支付宝向胡忍蓬转账1000元，购买甲基苯丙胺约4克、甲基苯丙胺片剂10粒。2、2018年6月21日，上诉人刘磊在熊某家中通过支付宝向胡忍蓬转账2000元，购买甲基苯丙胺约6克、甲基苯丙胺片剂10粒。3、2019年1月3日，上诉人胡忍蓬开车至江西太阳能科技学院附近，上诉人刘磊通过支付宝向胡忍蓬转账1300元，购买甲基苯丙胺约4.5克、甲基苯丙胺片剂10粒。4、2019年1月9日，上诉人刘磊在新干县“胡子”（另案处理）家里，通过支付宝向上诉人胡忍蓬转账1500元,购买甲基苯丙胺约5克、甲基苯丙胺片剂15粒。5、2019年1月28日，上诉人刘磊开车至新余市渝水区姚圩镇，通过支付宝向上诉人胡忍蓬转账1000元，购买甲基苯丙胺约3克、甲基苯丙胺片剂10粒。6、2019年2月23日，上诉人刘磊开车至新余市渝水区罗坊镇加油站附近，通过微信向上诉人胡忍蓬转账1700元，购买甲基苯丙胺约5克、甲基苯丙胺片剂10粒。7、2019年3月19日，上诉人刘磊在新余市渝水区御天城腾龙郡5栋二单元802室的家中，通过支付宝转账的方式向上诉人胡忍蓬购买1000元毒品，二人在交易过程中吸食毒品时被公安人员当场抓获，现场缴获胡忍蓬放在电脑桌上的疑似冰毒和麻果三袋，共计重19.09克。从刘磊身上缴获疑似麻果14粒，重1.32克。经鉴定，上述毒品均检出甲基苯丙胺成分。（二）上诉人刘磊贩卖毒品事实1、2018年12月2日，上诉人李绍龙在上诉人刘磊租住的新余市渝水区城南水木清华小区租房楼下，通过支付宝向刘磊转账200元，购买甲基苯丙胺约0.3克。2、2019年1月1日，上诉人李绍龙在上诉人刘磊租住的新余市渝水区城南水木清华小区租房楼下，通过支付宝向刘磊转账200元，购买甲基苯丙胺约0.3克。3、2019年2月1日上午，上诉人李绍龙在上诉人刘磊租住的新余市渝水区城南水木清华小区租房楼下，通过支付宝向刘磊转账200元，购买甲基苯丙胺约0.3克。4、2019年2月1日晚上，上诉人李绍龙在新余市渝水区沃尔玛对面的东风汽车修理厂附近，通过支付宝向刘磊转账200元，购买甲基苯丙胺约0.3克。5、2019年3月19日，上诉人李绍龙电话联系上诉人刘磊购买500元甲基苯丙胺（约1克），刘磊要求李绍龙预付毒资，之后李绍龙通过支付宝预先转账200元毒资给刘磊，后因刘磊被抓获而未果。6、2018年12月31日，何某在新余市渝水区望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账300元，购买甲基苯丙胺约0.4克。7、2019年1月5日，何某在望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账190元，购买甲基苯丙胺约0.2克。8、2019年1月10日，何某在望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账100元，购买甲基苯丙胺约0.1克。9、2019年1月11日，何某在望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账100元，购买甲基苯丙胺约0.1克。10、2019年1月12日，何某在望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账200元，购买甲基苯丙胺约0.2克。11、2019年1月15日，何某在望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账200元,购买甲基苯丙胺约0.2克。12、2019年2月2日，何某在望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账200元,购买甲基苯丙胺约0.2克。13、2019年2月5日，何某在望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账200元,购买甲基苯丙胺约0.2克。14、2019年2月7日，何某在望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账200元,购买甲基苯丙胺约0.2克。15、2019年2月8日，何某在望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账200元，购买甲基苯丙胺约0.2克。16、2019年2月19日，何某在望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账150元，购买甲基苯丙胺约0.2克。17、2019年2月23日，何某在望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账150元，购买甲基苯丙胺约0.2克。18、2019年3月1日，何某在望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账100元，购买甲基苯丙胺约0.1克。19、2019年3月7日，何某在望江国际酒店附近新余大桥处，通过微信向上诉人刘磊转账200元，购买甲基苯丙胺约0.2克。20、2018年7月27日，傅某在新余大桥桥墩处，通过微信红包方式向上诉人刘磊支付200元，购买甲基苯丙胺约0.3克。（三）上诉人张波贩卖毒品事实1、2019年2月中旬的一天傍晚，周某在新余市渝水区劳动北路电厂生活区门口，向上诉人张波购买100元的甲基苯丙胺约0.2克。2、2019年3月25日中午，姜某在新余市渝水区融城大酒店对面的满堂红房产门口，向上诉人张波购买200元的甲基苯丙胺，因姜某感觉毒品份量不够，之后张波在陈香迎宾馆停车场又补给姜某一小包甲基苯丙胺，张波被抓获后，民警从姜某处缴获两小包疑似冰毒，重0.43克。经鉴定，两小包疑似冰毒均检出甲基苯丙胺成份。3、2019年3月25日13时许，廖某在新余市渝水区陈香迎宾馆停车场，向上诉人张波购买200元的甲基苯丙胺约0.2克。4、2019年3月25日14时许，周某在新余市渝水区城南洪城大厦门口向上诉人张波购买一小包甲基苯丙胺，张波将一小包甲基苯丙胺交给周泉，周某准备付钱时被公安民警当场抓获，从张波身上扣押一小包疑似冰毒，重0.2克；从周某身上扣押一小包疑似冰毒，重0.41克。经鉴定，上述疑似毒品均检出甲基苯丙胺成份。5、2019年3月14日下午，上诉人张文向上诉人张波购买300元的甲基苯丙胺约1克。6、2019年3月21日上午，上诉人张文向上诉人张波购买270元的甲基苯丙胺约0.8克。7、2019年3月24日凌晨，上诉人张文向上诉人张波购买300元的甲基苯丙胺约1克。（四）上诉人李绍龙贩卖毒品事实1、2019年1月23日，何某在新余市渝水区高能广场附近，通过微信向上诉人李绍龙转账200元，购买甲基苯丙胺约0.2克。2、2019年2月15日，何某在新余市渝水区高能广场附近，通过微信向上诉人李绍龙转账200元，购买甲基苯丙胺约0.2克。3、2019年3月21日，何某在新余市渝水区高能广场附近，通过微信向上诉人李绍龙转账200元，购买甲基苯丙胺约0.2克。4、2019年4月29日晚上，付某平在新余市渝水区城南老东街附近，通过微信向上诉人李绍龙转账200元，购买甲基苯丙胺约0.2克。5、2019年2月25日上午，钟某在新余市渝水区青年路五月花宾馆门口，通过微信向上诉人李绍龙转账200元，购买甲基苯丙胺约0.3克。6、2019年3月13日上午，钟某在新余市渝水区沃尔玛超市对面的东风汽车修理厂门口，通过微信向上诉人李绍龙转账130元，购买甲基苯丙胺约0.1克及少许麻果。7、2019年3月21日上午，钟某在沃尔玛超市对面的东风汽车修理厂门口，通过微信向上诉人李绍龙转账150元，购买甲基苯丙胺约0.2克。8、2019年3月29日上午，钟某在沃尔玛超市对面的东风汽车修理厂门口，通过微信向上诉人李绍龙转账130元，购买甲基苯丙胺约0.1克。9、2019年4月17日下午，钟某在新余市渝水区老人民医院附近，通过微信向上诉人李绍龙转账100元，购买甲基苯丙胺约0.1克。10、2019年4月22日下午，钟杰在沃尔玛超市对面的东风汽车修理厂门口，通过微信向上诉人李绍龙转账170元，购买甲基苯丙胺约0.2克。11、2019年5月21日下午，钟某在新余市渝水区城南第一加油站附近，通过微信向上诉人李绍龙转账150元，购买甲基苯丙胺约0.2克。（五）原审被告人张文贩卖毒品事实1、2019年3月14日18时许，在新余市渝水区城北快捷酒店楼下，郑某平通过微信向原审被告人张文转账400元，购买甲基苯丙胺约1克。2、2019年3月21日上午，在新余市渝水区城北暨阳红绿灯附近，郑某平通过微信向原审被告人张文转账300元，购买甲基苯丙胺约0.8克。3、2019年3月24日凌晨，在新余市渝水区城北七天酒店附近，郑某平通过微信向原审被告人张文转账400元，购买甲基苯丙胺约1克。上述事实，有经一审庭审举证、质证的证人熊某、廖某、何某、付某平、周某、姜某、郑某平、姚摸、傅某、钟某、欧阳某、朱某的证言，上诉人胡忍蓬、刘磊、张波、李绍龙及原审被告人张文的供述，新余市公安局禁毒支队的到案经过及情况说明，辨认笔录，搜查笔录，毒品称重、取样笔录，现场检测报告书，微信转账记录及交易截图，支付宝转账记录，通话记录，扣押决定书及扣押清单，江西省新干县人民法院（2008）干刑初字第126号刑事判决书，渝水区人民法院（2011）渝刑初字第00072号刑事判决书，本院（2011）余刑一终字第20号刑事裁定书，行政处罚决定书，毒品理化检验鉴定报告书，胡忍蓬、刘磊、张波、张文、李绍龙的身份证明等证据证实，且上诉人胡忍蓬、刘磊、张波、李绍龙及原审被告人张文在一审庭审过程中均无异议，足以认定,本院予以确认。本院认为，上诉人胡忍蓬违反国家毒品管理法规，明知是毒品而七次向他人贩卖，贩卖甲基苯丙胺27.5克、甲基苯丙胺片剂65粒，并缴获其甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共计19.09克；同时容留三人吸食毒品一次，其行为触犯了刑律，分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应数罪并罚。上诉人刘磊、张波、李绍龙及原审被告人张文明知是毒品而向他人贩卖，其中上诉人刘磊贩卖毒品二十次，贩卖甲基苯丙胺4.2克，并缴获其重1.32克的甲基苯丙胺片剂14粒；上诉人张波贩卖毒品七次，贩卖甲基苯丙胺4.04克，并缴获其甲基苯丙胺0.2克；上诉人李绍龙贩卖毒品十一次，贩卖甲基苯丙胺2克和少量甲基苯丙胺片剂；原审被告人张文贩卖毒品三次，贩卖甲基苯丙胺2.8克。刘磊、张波、李绍龙、张文的行为均触犯了刑律，构成贩卖毒品罪，且属情节严重。胡忍蓬、张波有犯罪前科，可酌情从重处罚。胡忍蓬在庭审中对贩卖毒品罪自愿认罪，可以从轻处罚。刘磊、张波、李绍龙、张文归案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚。关于胡忍蓬所提其没有容留他人吸毒，其不构成容留他人吸毒罪的上诉理由。经查，证人熊斌及上诉人刘磊、张波均证实，2018年下半年的一天，胡忍蓬容留熊某、刘磊、张波在其家中吸食甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，胡忍蓬容留三人吸食毒品的行为属于《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（一）项规定的“一次容留多人吸食毒品”的情形，构成容留他人吸毒罪，故胡忍蓬所提不其构成容留他人吸毒罪的上诉理由与事实、证据和法律不符，本院不予采纳。关于胡忍蓬、刘磊、张波、李绍龙所提一审对其贩卖毒品罪量刑过重的上诉理由。经查，原审法院量刑时在充分考虑各上诉人的法定、酌定处罚情节的同时，另仅考虑被公安机关缴获的19.09克毒品数量和贩卖毒品的次数，而未对起诉书已列明的各上诉人贩卖的毒品数量进行评价，属量刑偏轻，而非过重，故胡忍蓬等人所提一审对其贩卖毒品罪量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，虽量刑偏轻，但鉴于上诉不加刑原则，对原判应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 钧审判员 潘小庆审判员 林 红二〇二〇年三月十八日书记员 万 珊