云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终540号上诉人（原审被告）：缪祥磊，男，1976年7月5日生，汉族，小学文化，居民，宣威市人，住宣威市。被上诉人（原审原告）：滕秋吉，女，1970年8月16日生，汉族，初中文化，居民，宣威市人，现住宣威市城区。上诉人缪祥磊因与被上诉人滕秋吉民间借贷纠纷一案，不服宣威市人民法院（2019）云0381民初3442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。缪祥磊上诉请求：撤销宣威市人民法院（2019）云0381民初3442号民事判决，并依法改判或发回重审。事实和理由：上诉人给被上诉人借款20万元是事实，上诉人自己还款28000元也是事实，钱某、雷某给被上诉人借款10万元也是事实，但是一审忽视了借款20万元实际只支付了18.5万元，借款10万元只支付了9.5万元，有取款的凭证为证。二证人出庭证明已经替上诉人偿还了179000元是有单有据的，被上诉人抗辩说是有另外的经济往来，那么证人岂会把自己还的欠款拿来冲抵上诉人的欠款。二证人给被上诉人的借款10万元，还款有179000元和102700元。滕秋吉辩称，关于借款是20万元还是18.5万元的问题，本案一审时，缪祥磊陈述借款是20万元，证人雷某、钱某也证实借款是20万元；关于二证人向答辩人借款的问题，除了本案中提到的10万元，还有2015年10月10日的借款45000元，2016年7月5日的借48000元，雷某偿还的借款系该两笔借款的本息，因该两笔借款与本案无关，因此答辩人一审时没有提交证据，为查清案件事实，答辩人将该证据作为新证据提交给法院。本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。滕秋吉向一审法院起诉请求：判令被告偿还原告借款本金200000元、按本金200000元、年利率6%计算支付逾期还款的资金占用期间的利息，即自2017年3月18日起至还清款项之日止的利息、承担诉讼费。一审法院认定事实：原、被告系朋友关系要好。2016年12月17日，被告缪祥磊向原告滕秋吉现金借款人民币200000元，由缪祥磊出具借条交滕秋吉收执，书面约定：借期3个月，缪祥磊用其所有的位于宣威市房屋作抵押，并将宣房权证市区字第××号房产证交由原告持有，但未办理抵押登记。事后，经双方协商同意缪祥磊又将房产证收回。2017年10月至2018年10月，被告缪祥磊分六次通过微信转帐共偿还原告滕秋吉28000元。一审法院认为，被告向原告借款的事实客观存在，对此有双方陈述及原告提交的借条等予以证实，被告应负偿还责任。关于双方争议是否已偿还借款的问题，依被告陈述，因借款是帮被告的朋友雷某、钱某夫妇所借，雷某、钱某替被告偿还给原告294000元、被告自己偿还28000元；而被告申请出庭作证的证人雷某、钱某均证明雷某与原告之间也有民间借贷关系且借款期间与被告所借款期间有交叉。在被告不予认可的情况下，虽雷某向原告支付款项是事实，但不能证明系替被告偿还借款。关于被告偿付的28000元，因双方未明确约定利息，且依原告陈述并结合其诉讼请求，原告主张也系逾期的资金占用利息。故应认定被告偿付款项为还本金。现被告尚欠原告借款本金人民币172000元。关于原告诉请的资金占用利息，因双方未明确约定有利息，在被告逾期未还清借款的情况下，原告依银行贷款年利率6%计算支付逾期的资金占用利息不违反相关法律规定。故原告请求支付资金占用利息的主张成立，本院予以支持。原告与被告申请出庭作证的证人之间的民间借贷关系及被告与其申请出庭作证的证人之间的关系均不属本案审理范围。据此，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百三十四条第一款第（四）、（七）项之规定，判决：由被告缪祥磊于本判决发生法律效力后15日内偿还原告滕秋吉借款本金人民币172000元、并承担按本金172000元、年利率6%计算支付自2017年3月18日起至还清款项之日止的资金占用利息。案件受理费人民币4300元，减半收取2150元，由被告缪祥磊负担。本院二审期间，缪祥磊均未提供新证据。滕秋吉提供转账凭证两份，用以证明雷某、钱某之前向其借款93000元。上述证据与本案无关，本院不再组织双方当事人质证。二审期间，滕秋吉经本院电话询问陈述本案借款20万元的交付方式是银行卡取款18.5万元，另外1.5万元是因雷某欠滕秋吉1.5万元，经借款人缪祥磊同意后予以扣除；缪祥磊经本院电话询问陈述2016年12月18日早上滕秋吉取款18.5万元交付给他，另外1.5万元，其中1万元作为利息予以扣除，另外5000元因为雷某欠滕秋吉5000元予以扣除。二审经审理查明，2016年12月17日，缪祥磊向原告滕秋吉借款人民币200000元，2016年12月18日滕秋吉用其银行卡实际取款185000元交于缪祥磊。其他的案件事实，与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，本案中，双方对借款事实均予认可，双方借贷关系有效成立，本院予以确认。缪祥磊上诉陈述本案借款实际收到借款本金为18.5万元，本院就该事实对双方当事人进行了查证，双方均认可滕秋吉银行卡取款185000元，只是对另外15000元的交付方式双方陈述并不一致，但是双方当事人的陈述均认可另外15000元没有实际交付，而滕秋吉陈述是因为其他欠款予以扣除，并没有证据予以证实，从本案借款的交付事实看，更符合民间借贷在交付借款时预先扣除利息的情形，故根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”之规定，本案应当认定借款本金为185000元，扣除缪祥磊已经偿还的28000元，还下欠本金157000。缪祥磊的关于实际借款本金为185000元的上诉理由成立，本院予以支持。另缪祥磊上诉主张本案借款已经由案外人雷某、钱某代其偿清，对其主张的该事实滕秋吉不予认可，且其提交的证据并不能证实其主张，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，其应当承担举证不能的法律后果。故缪祥磊关于借款已经清偿的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，缪祥磊的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销云南省宣威市人民法院（2019）云0381民初3442号民事判决；二、由上诉人缪祥磊于本判决发生法律效力后15日内偿还被上诉人滕秋吉借款本金人民币157000元，并承担按本金157000元，年利率6%计算支付自2017年3月18日起至还清款项之日止的资金占用利息。一审案件受理费人民币4300元，减半收取2150元，由上诉人缪祥磊负担；二审案件受理费4300元，由上诉人缪祥磊负担3870元，被上诉人滕秋吉负担430元。本判决为终审判决。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长  迟少杰审判员  李泽文审判员  刘跃昌二〇二〇年三月十三日法官助理张玲玲书记员唐容