吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉24民终1900号李希菊（原审原告）：女，1965年7月14日出生，汉族，住敦化市胜利街万锦花苑6号楼1单元602室。委托诉讼代理人：徐艳波，吉林衡佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：王立文，吉林衡佳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吉林六鼎山旅游开发建设有限责任公司。法定代表人：马某，系董事长。委托诉讼代理人：王某1，该公司职员。委托诉讼代理人：王某2，该公司职员。上诉人李希菊因与被上诉人吉林六鼎山旅游开发建设有限责任公司（以下简称六鼎山旅游公司）劳动争议纠纷一案，不服吉林省敦化市人民法院（2019）吉2403民初1746号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李希菊上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判。2.一、二审诉讼费用由六鼎山旅游公司承担。事实与理由：一、原审法院认定“李希菊提供的证据无法证实2009年李希菊已与六鼎山旅游公司之间形成劳动合同关系”，与法院认定的证据“敦化市人力资源与社会保障局劳动保障监察行政处理决定书”自相矛盾，处理决定书中，六鼎山旅游公司向李希菊支付9个月的经济补偿金，时间从2009年5月至2018年3月共计8年零10个月，该处理决定书能够证明李希菊从2009年5月已经与六鼎山旅游公司建立劳动关系;而且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四)》第五条规定:“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿或经济赔偿金，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”。因此，一审法院判决支付2.5个月的赔偿金是错误的。二、一审法院认为六鼎山旅游公司是2015年12月成立的，李希菊无法证实2009年与六鼎山旅游公司形成劳动关系而不予支持双倍工资。这种观点与法相悖。《吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答（二)》第3条规定:“有关联关系的用人单位以交叉、轮换等方式使用劳动者，劳动者要求确认劳动关系的，参照下列原则处理:（1）订立书面劳动合同的，劳动者要求按书面劳动合同确认劳动关系，应予支持。订立书面劳动合同的用人单位提供证据证明劳动者在关联企业工作不是履行双方书面劳动合同的行为或劳动合同已经解除或终止的除外;(2）未订立书面劳动合同的，根据劳动者工作时间、工作内容、工资发放、社会保险缴纳等因素综合判断劳动关系;根据上述情况仍无法确定劳动关系的，可根据劳动者的主张确认劳动关系;(3）在工作内容交叉重叠的情况下，劳动者提出的具有给付内容的诉讼请求，可根据劳动者的主张，由一家用人单位承担责任，或由关联企业承担连带责任。”李希菊在2009年六鼎山管委会筹备阶段就在该单位食堂工作,一直干到2018年，管委会与六鼎山旅游公司是关联单位，李希菊的工资虽然是由六鼎山旅游公司支付,但是李希菊与六鼎山旅游公司都是听从六鼎山管委会的领导与管理，包括开除李希菊都是六鼎山管委会的领导与李希菊谈话。还有社会养老保险费的报销都是请示六鼎山管委会领导,李希菊工作的食堂也是为六鼎山管委会和六鼎山旅游公司服务，开会、表彰都是管委会负责。李希菊的工作具有交叉性，李希菊可以向其中的一个单位主张权利。李希菊主张双倍工资符合法律规定，应予支持。三、原审法院认为李希菊已经办理了社会保险，能够享受保险待遇，故保险赔偿的各项请求，不属于本案受理范围的观点不能成立。社会保险包含养老、工伤、医疗、生育、失业五个险种，目前李希菊没有按月领取失业保险金，已经54周岁，也没有领取养老保险金，均是由于六鼎山旅游公司未给李希菊交纳这五险,到了退休年龄无法正常退休，失业后又无法领取失业保险金。因此，根据《社会保险法》的规定，用人单位应为劳动者交纳社会保险，这是用人单位的法定义务,那么李希菊主张的养老金、医疗保险金、失业金符合法律规定,应予支持。六鼎山旅游公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。李希菊向一审法院诉讼请求：1、请求法院判令被告支付原告李希菊2009年6月份至2010年5月份共11个月的双倍工资共计22000元(当时每月工资1000元);2、请求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金26055元;3、请求赔偿原告李希菊从2009年至2018年的社会养老保险金35788.4元;4、请求赔偿2009年至2018年的医疗保险金，合计6360元;5、请求赔付18个月失业保险金，合计19980元;6、请求被告承担原告年龄已达50岁不能退休的损失，由于被告未与原告签订书面劳动合同，也未给原告缴纳社会养老保险,导致原告到了退休年龄不能退休;7、请求被告承担案件诉讼费用。上述款项合计110183.4元。一审法院认定事实：2015年12月7日，六鼎山旅游公司成立，其性质为国有独资有限责任公司，公司未设立股东会，由敦化市财政局出资，公司章程规定由敦化市六鼎山旅游开发区管理委员会行使股东职权。敦化市六鼎山旅游开发区管理委员会于2011年成立。李希菊在六鼎山旅游公司成立时就已经在位于敦化市六鼎山风景区的食堂作为厨师工作，自六鼎山旅游公司成立，由六鼎山旅游公司向李希菊支付工资。李希菊的工资由基本工资以及加班工资构成，每年以及每月的工资数额均不同。2016年李希菊以灵活就业人员的标准自己缴纳了社会养老保险，2016年4月缴纳78540元、2016年8月缴纳金额为2658.80元、2016年10月缴纳金额为4085元、2017年10月缴纳金额为8988元。对于李希菊个人缴纳的社会养老保险费，六鼎山旅游公司已给李希菊报销53451.90元。2018年3月，六鼎山旅游公司以李希菊与其他员工发生争吵为由解除了李希菊与六鼎山旅游公司的劳动关系，但未向李希菊出具解除劳动合同通知书。六鼎山旅游公司并未成立工会。2018年11月6日，敦化市人力资源和社会保障局作出处理决定，认定六鼎山旅游公司与李希菊解除劳动关系未支付经济补偿，决定六鼎山旅游公司向李希菊支付9个月的经济补偿26055元。六鼎山旅游公司已给付李希菊经济补偿金26055元。2019年6月14日，李希菊向敦化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。敦化市劳动人事争议仲裁委员会依据申请人或被申请人主体不适格，对李希菊的申请作出不予受理通知书。一审法院认为，李希菊已收取了六鼎山旅游公司支付的经济补偿金，视为双方已认可双方之间的劳动关系已于2018年3月解除。李希菊要求支付2009年至2010年期间的双倍工资，但六鼎山旅游公司成立于2015年12月，且李希菊提供的证据无法证实2009年李希菊已与六鼎山旅游公司之间形成劳动合同关系，故对李希菊的该项主张不予支持。关于李希菊主张的经济赔偿金问题，因六鼎山旅游公司解除与李希菊的劳动关系，并未通知工会，且未向李希菊本人送达通知书，故六鼎山旅游公司解除与李希菊的劳动关系违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定，应依据《劳动合同法》第八十七条的规定按照经济补偿标准的二倍支付赔偿金。因六鼎山旅游公司已按照敦化市人力资源和社会保障局的处理告知书向李希菊支付9个月的经济补偿金26055元，故六鼎山旅游公司应支付给李希菊赔偿金7237.50元（34740元÷12个月×2.5个月）。关于李希菊主张的各项保险费用问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”因李希菊已办理了社会保险，其能够享受社会保险待遇，故李希菊的情况并不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定的情形，故李希菊要求六鼎山旅游公司赔偿社会保险等损失的请求，不属本案审理范围。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第四十三条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、吉林六鼎山旅游开发建设有限责任公司于本判决生效之日立即给付李希菊赔偿金7237.50元；二、驳回李希菊的其他诉讼请求。案件受理费10元，由吉林六鼎山旅游开发建设有限责任公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，2018年11月6日，敦化市人力资源和社会保障局作出处理决定，认定六鼎山旅游公司与李希菊解除劳动关系未支付经济补偿，决定六鼎山旅游公司向李希菊支付9个月的经济补偿26055元。该决定被一审法院予以采信。本院认定，李希菊非因本人原因，在2009至2018年从原用人单位--六鼎山管委会被安排到新用人单位--六鼎山旅游公司工作，原用人单位的工作年限应合并计算为新用人单位工作年限。六鼎山旅游公司解除与李希菊的劳动关系，并未通知工会，且未向李希菊本人送达通知书，故六鼎山旅游公司解除与李希菊的劳动关系违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定，应依据《劳动合同法》第八十七条的规定按照经济补偿标准的二倍支付赔偿金。对于一审判决，六鼎山旅游公司未提出异议，本院对上述事实予以认定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四)》第五条规定:“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿或经济赔偿金，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”。李希菊请求用人单位支付违法解除劳动合同双倍支付经济赔偿金本院予以支持。因六鼎山旅游公司已向李希菊支付9个月的经济补偿26055元，六鼎山旅游公司还应再向李希菊支付经济赔偿金26055元。李希菊上诉主张的各类社会保险请求，不是人民法院民事案件的受案范围，本院不予评判。综上所述，李希菊的部分上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四)》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销吉林省敦化市人民法院（2019）吉2403民初1746号民事判决；二、吉林六鼎山旅游开发建设有限责任公司于本判决生效之日立即给付李希菊经济赔偿金26055元；三、驳回李希菊的其他诉讼请求。如果吉林六鼎山旅游开发建设有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元（李希菊已预交），由吉林六鼎山旅游开发建设有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  张玉石审判员  李照令审判员  宋 丹二〇二〇年三月二十日书记员  李宣臻