江苏省连云港市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)苏07民终433号上诉人(原审原告、案外人)：王辉，男，汉族，1975年5月13日生，住江苏省灌云县。被上诉人（原审被告、申请执行人）：中国银行股份有限公司连云港海州支行,住所地连云港市海州区。法定代表人：郑锡云，该支行行长。委托诉讼代理人：朱海清，江苏播仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告、被执行人）：灌云县淮连农副产品批发市场有限公司，住所地江苏省灌云县。法定代表人：严德兰，该公司总经理。被上诉人（原审被告、被执行人）：连云港华驰实业发展有限公司，住所地连云港市海州开发区。法定代表人：肖兴广，该公司总经理。被上诉人（原审被告、被执行人）：肖兴广，男，汉族，1971年10月8日生，住连云港市海州区。被上诉人（原审被告、被执行人）：高红，女，汉族，1975年8月28日生，住连云港市海州区。被上诉人（原审被告）：张学艮，男，汉族，1963年6月25日生，住江苏省灌云县。被上诉人（原审被告）：滕云虎，男，汉族，1950年7月出生，住江苏省灌云县。上诉人王辉因与被上诉人中国银行股份有限公司连云港海州支行（以下简称中行海州支行）、灌云县淮连农副产品批发市场有限公司（以下简称淮连公司）、连云港华某连云港华某实业发展有限公司实业发展有限公司（以下简称华某公司）、肖兴广、高红，张学艮、滕云虎案外人执行异议之诉一案，不服江苏省连云港市海州区人民法院（2019）苏0706民初2810号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王辉上诉请求：请求依法撤销（2019)苏0706民初2810号民事裁定书，发回重审。事实与理由：一审裁定认定事实不清，未查明事实真相。一审开庭中，上诉人将肖兴广、淮连公司、泰州华夏集团泰州市第二建筑安装工程公司连云港开发区分公司，针对实际灌云县淮连农副产品批发市场工程项目承包人张学艮的工程涉案所有工程款，依法提交了证据，并提出其中违背了民间交易习俗，虚假给付承包人张学艮1000余万元，提出移交公安机关审查，对给付工程款的票据进行司法鉴定，彻底查清案情，找出违约方，一审法院当庭驳回。本案事实无法查清，而张学艮是否收到工程款与本案存在利害关系，彻底查清案情，还事实真相，才能作出公正判决，找出实际违约方，也是本案的争论焦点。华某公司、肖兴广、淮连公司与张学艮约定违约责任承担后果。其没有向张学艮给付工程款，构成违约。则根据华某公司、肖兴广、淮连公司相关法律文书确定内容，张学艮优先受偿，按约定有权处置涉案房产。上诉人根据上述依据用工程款冲抵购得的房屋有法律依据，人民法院应依法支持。被上诉人肖兴广、华某公司、高红，淮连公司用欺骗手段做假账，冲抵工程款，严重侵犯上诉人的合法利益，根据一审提交的证据，被上诉人肖兴广，华某公司、高红、淮连公司已属犯罪行为，上诉人在一审中提出该案涉黑应依法移交公安机关侦查，并无不妥之处。被上诉人肖兴广、华某公司、淮连公司无权用上诉人购买并使用的房产抵押贷款。被上诉人中行海州支行针对被上诉人肖兴广的抵押贷款，违反法定程序，未到被抵押房屋现场进行勘查核实，忽视该房屋已装潢使用九年，有人居住并经营使用，产权无争议的事实，违法放贷，该行为存在严重失职行为，应承担相应法律后果。上诉人用工程款冲抵购买的房屋，被上诉人肖兴广、华某公司、淮连公司实际知晓。上诉人以工程款冲抵购买的房产，合法合规，一审驳回的理由没有法律依据，上诉人有权提起诉讼，请求二审法院依法查清事实，作出公正裁决，撤销针对上诉人房屋的执行。一审法院经审理查明：中行海州支行与华某公司、肖兴广、高红、淮连公司金融借款合同纠纷一案，该院于2016年10月9日作出（2016）苏0706民初2746号民事判决：一、华某公司应于判决生效之日起十日内向中行海州支行支付借款本金450万元及利息、罚息（截至2016年2月16日利息为28456.25元、罚息为38708.24元；自2016年2月17日起至本判决确定的给付之日止利息、罚息，以本金450万元为基数按合同约定的利率计算）；二、华某公司于判决生效之日起十日内向中行海州支行支付律师费10万元；三、肖兴广、高红对上述债务承担连带给付责任。四、华某公司不履行债务的，中行海州支行有权以淮连公司抵押的位于江苏省灌云县侍庄合兴路西侧淮连农副产品批发市场商铺折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。五、驳回中行海州支行的其他诉讼请求。根据中行海州支行的申请，该院于2016年11月14日立案执行，执行案号为（2016）苏0706执3810号。在该案执行过程中，该院于2016年11月25日查封淮连公司所有的位于江苏省灌云县批发市场幢号商铺。2018年9月14日，该院作出并张贴（2016）苏0706执3810号执行公告，拟对淮连公司所有的位于江苏省灌云县批发市场幢号商铺进行评估、询价、拍卖、变卖、抵债。据此，案外人王辉提出执行异议。2019年3月13日该院作出（2019）苏0706执异73号执行裁定，驳回案外人王辉的异议请求。王辉不服该裁定提起执行异议之诉。一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条规定，案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件……(二)有明确的排除对执行标的的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；……本案中，王辉主张排除执行的批发市场幢号商铺，系本案执行依据（2016）苏0706民初2746号民事判决书确定的申请执行人有权优先受偿的抵押房产。显然王辉的诉讼请求并非与原判决无关，故王辉的起诉不符合上述《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条规定的诉讼请求应与原判决无关这一案外人异议之诉的受理条件，应驳回其起诉。据此，一审法院于2019年11月4日作出（2019）苏0706民初2810号民事裁定，驳回王辉的起诉。案件受理费10400元（王辉已预交），不予收取。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，认定上述事实的证据均经庭审质证，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《关于适用的解释》第四百二十三条规定，根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的，可以自执行异议裁定送达之日起六个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审。本案中，案外人王辉请求针对的执行标的即批发市场幢号商铺，在执行依据（2016）苏0706民初2746号民事判决确定的中行海州支行有优先受偿权的抵押房产范围之内，案外人王辉的诉请求实际是认为（2016）苏0706民初2746号民事判决错误，损害其合法权益，故其应另行通过审判监督程序解决。综上所述，上诉人王辉的上诉请求不能成立，应予驳回。一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 杜兴淼审 判 员 胡海涛审 判 员 李红梅法官助理 于学金二〇二〇年三月二十四日书 记 员 王 坤法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。