贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黔01刑终914号原公诉机关贵州省贵阳市云岩区人民检察院。上诉人（原审被告人）赵鸿，男，1989年08月01日出生于贵州省毕节市大方县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地贵州省贵阳市云岩区，现住贵州省贵阳市南明区。2016年10月31日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八个月。2019年6月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，同年7月5日被执行逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。辩护人冉香云，贵州存正律师事务所律师，执业证号15201201711216607。上诉人（原审被告人）王雪峰，男，1992年1月14日出生于贵州省贵阳市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地贵州省贵阳市南明区。2019年5月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，同年6月19日被执行逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。原审被告人周芸，女，1993年2月18日出生于贵州省贵阳市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地贵州省贵阳市观山湖区，现住贵州省贵阳市云岩区。2019年6月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，同年7月5日被执行逮捕。现羁押于贵阳市女子看守所。原审被告人刘莉，女，1989年5月20日出生于贵州省贵阳市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地贵州省贵阳市南明区，现住贵州省贵阳市。2019年5月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，同年6月19日被执行逮捕。现羁押于贵阳市女子看守所。贵州省贵阳市云岩区人民法院审理贵州省贵阳市云岩区人民检察院指控原审被告人赵鸿、周芸、刘莉、王雪峰犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月25日作出（2019）黔0103刑初1371号刑事判决。原审被告人赵鸿、王雪峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：2019年5月16日15时许，被告人王雪峰以500元一包的价格，通过快递收取件的方式贩卖一包毒品冰毒疑似物给被告人刘莉，被告人刘莉又采用该方式，以600元一包的价格将毒品冰毒贩卖给廖某某。廖某某通过被告人刘莉发的丰巢快递收件码，在贵阳市南明区旁的丰巢快递柜内取得冰毒疑似物一包，净重0.43克。经贵阳市公安局毒品检验中心鉴定，该毒品检材中检出甲基苯丙胺成分。2019年6月4日15时53分许，被告人周芸通过微信联系被告人赵鸿购买毒品，被告人赵鸿同意贩卖毒品给被告人周芸，后被告人周芸在2019年6月4日18时26分收到李某海转给其购买毒品的人民币600元后，随即将人民币500元转给赵鸿购买毒品。2019年6月4日18时许，公安机关在贵阳市南明区将被告人赵鸿抓获，并当场搜缴毒品疑似物三包，净重19.53克（其中冰毒18.79克，麻古0.74克）。经贵阳市公安局毒品检验中心鉴定，三包毒品检材中均检出甲基苯丙胺成分。同日，公安机关在被告人赵鸿配合下在贵阳市南明区将向其购买毒品的下线被告人周芸抓获，当场查获毒品冰毒疑似物一包（净重0.47克）、麻古疑似物一包（2颗净重0.18克），共计0.65克。经贵阳市公安局毒品检验中心鉴定，两包毒品检材中均检出甲基苯丙胺成分。另查明，被告人赵鸿于2019年6月4日18时许已被公安机关抓获，其贩卖毒品的行为因其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。且被告人赵鸿协助公安机关抓获被告人周芸，有立功表现。上述事实，有公诉机关当庭出示，并经庭审质证的被告人赵鸿、周芸、刘莉、王雪峰的供述及户籍证明，证人证言，公安机关出具的抓获经过，扣押物品清单，扣押决定书，毒品称量记录，毒品检验报告，毒品收据及刑事判决书、辨认笔录照片、视听资料等证据证实，足以认定。原判认为，被告人赵鸿、周芸、刘莉、王雪峰妨害社会管理秩序，非法向他人贩卖毒品，其中被告人赵鸿非法贩卖毒品甲基苯丙胺20.18克；被告人周芸非法贩卖毒品甲基苯丙胺0.65克；被告人刘莉、王雪峰非法贩卖毒品甲基苯丙胺0.43克，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法予以处罚。贵阳市云岩区人民检察院指控被告人赵鸿参与2019年5月16日15时许贩卖0.43克毒品的事实，因现有证据不足以证实，事实不清，证据不足，不予采纳。被告人赵鸿曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯及毒品再犯，依法从重处罚。被告人赵鸿协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法从轻处罚。被告人赵鸿贩卖毒品的行为因其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。被告人周芸、刘莉、王雪峰能当庭自愿认罪，依法从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百五十六条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人赵鸿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币7000元；二、被告人周芸犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元；三、被告人刘莉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元；四、被告人王雪峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元；五、毒品20.61克甲基苯丙胺依法予以没收销毁（由原扣押公安机关代为销毁）;六、作案工具手机四部予以没收上缴国库（由原扣押公安机关代为上缴）。宣判后，原审被告人赵鸿不服，以原判定性不准，应是非法持有毒品为由向本院提出上诉。原审被告人王雪峰不服，也向本院提出上诉，但在二审审理期间主动撤回上诉。原公诉机关在法定期限内未提出异议。经二审审理查明，2019年5月16日15时许，上诉人王雪峰以500元一包的价格，通过快递收取件的方式贩卖一包毒品冰毒疑似物给原审被告人刘莉，刘莉又采用该方式，以600元一包的价格将毒品冰毒贩卖给廖某某。廖某某通过原审被告人刘莉发的丰巢快递收件码，在贵阳市南明区旁的丰巢快递柜内取得冰毒疑似物一包，净重0.43克。经贵阳市公安局毒品检验中心鉴定，该毒品检材中检出甲基苯丙胺成分。2019年6月4日15时53分许，原审被告人周芸通过微信联系上诉人赵鸿购买毒品，赵鸿同意贩卖毒品给周芸，后周芸在2019年6月4日18时26分收到李某海转给其购买毒品的人民币600元后，随即将人民币500元转给赵鸿购买毒品。2019年6月4日18时许，公安机关在贵阳市南明区将赵鸿抓获，并当场搜缴毒品疑似物三包，净重19.53克（其中冰毒18.79克，麻古0.74克）。经贵阳市公安局毒品检验中心鉴定，三包毒品检材中均检出甲基苯丙胺成分。同日，公安机关在赵鸿配合下在贵阳市南明区将向其购买毒品的下线周芸抓获，当场查获毒品冰毒疑似物一包（净重0.47克）、麻古疑似物一包（2颗净重0.18克），共计0.65克。经贵阳市公安局毒品检验中心鉴定，两包毒品检材中均检出甲基苯丙胺成分。另查明，赵鸿于2019年6月4日18时许已被公安机关抓获，其贩卖毒品的行为因其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。且赵鸿协助公安机关抓获周芸，有立功表现。上述事实，有经原审当庭出示，并经庭审质证的被告人赵鸿、周芸、刘莉、王雪峰的供述及户籍证明，证人证言，公安机关出具的抓获经过，扣押物品清单，扣押决定书，毒品称量记录，毒品检验报告，毒品收据及刑事判决书、辨认笔录照片、视听资料等证据证实，足以认定。关于上诉人赵鸿所提原判“原判定罪错误，应是非法持有毒品”，其辩护人提出原判定性错误的辩护意见，经查，根据周芸、赵鸿的供述、证人李某海的证言及相关证据相互印证，能够形成完整的证据锁链，均能证实周芸从赵鸿处买毒品再转卖他人，并从中获利的事实，该行为已构成贩卖毒品罪。被告人赵鸿有贩卖毒品的事实，被抓获后从其家中搜出的毒品，根据法律规定应当认定为用于贩卖的毒品，搜出的毒品数量应当计入贩卖毒品的数量内，故对上诉人赵鸿及其辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。本院认为：上诉人（原审被告人）赵鸿、王雪峰，原审被告人周芸、刘莉妨害社会管理秩序，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审判决事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人王雪峰在二审审理期间主动撤回上诉，应予准许。上诉人赵鸿及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见不能成立。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蒋竹青审判员  弋 玮审判员  马 丽二〇二〇年三月三日法官助理雪莲书记员彭燕东