贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）黔27民申8号 再审申请人（原审被告）：贵州美饰美家盛业装饰工程有限公司，住所地贵阳市南明区中华南路与都市路交汇处和丰国际第商办楼12层6号，统一社会信用代码91520102MA6DRPMF8G。 法定代表人：杨昆，系该公司经理。 委托诉讼代理人：赵小龙，系该公司员工。 被申请人（原审原告）：颜蔚，男，苗族，1987年11月11日生，贵州省福泉市人，现住福泉市。 委托诉讼代理人：罗天会，女，布依族，1988年11月20日生，住贵州省福泉市，系颜蔚之妻。 申请人贵州美饰美家盛业装饰工程有限公司因与被申请人余颜蔚装饰装修合同纠纷一案，不服福泉市人民法院（2019）黔2702民初2434号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 贵州美饰美家盛业装饰工程有限公司申请再审称，依法撤销贵州省福泉市人民法院(2019)黔2702民初2434号民事判决,并依法改判或发回重审,支持再审申请人的诉请,即无需承担退还装修款25021元及违约金。二、判令一审诉讼费用由再审被申请人承担。事实及理由：一、一审法院受理本案缺乏事实和法律依据,对本案没有管辖权,不能依法作出民事判决。法律并未明确规定装饰装修合同纠纷属于不动产纠纷专属管辖,应依照原、被告双方在装饰装修合同中约定的争议管辖法院进行审理。理由如下:第一、据《民事诉讼法》第三十三条:“下列案件,由本条规定的人民法院专属管辖:(一)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖;”及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二十八条:“民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖。”的规定,法律未明确规定装饰装修合同纠纷适用不动产纠纷专属管辖,但法律明确规定建设工程施工合同纠纷适用专属管辖。第二、据《合同法》第二百六十九条:“建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”之规定,可知建设工程合同并不包含装饰装修合同。据《民事案件案由规定》(法发〔2011〕42号)第四部分第十条第100项:“建设工程合同纠纷:(1)建设工程勘察合同纠纷;(2)建设工程设计合同纠纷;(3)建设工程施工合同纠纷;(4)建设工程价款优先受偿权纠纷;(5)建设工程分包合同纠纷;(6)建设工程监理合同纠纷;(7)装饰装修合同纠纷;(8)铁路修建合同纠纷;(9)农村建房施工合同纠纷;”之规定,装饰装修合同纠纷属于建设工程合同纠纷项下案由,建设工程施工合同纠纷亦属于建设工程合同纠纷项下案由,故装饰装修合同纠纷与建设工程施工合同纠纷同属于建设工程合同纠纷,二者是并列关系。而法律明确规定适用专属管辖的为建设工程施工合同纠纷,但未明确规定建设工程合同纠纷及其项下所有纠纷均系专属管辖,故装饰装修合同纠纷依法不应适用专属管辖,而应适用协议管辖。第三、据《民事诉讼法》第三十四条:“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”之规定及《家庭居室装饰装修工程施工合同》第十二条:“本合同项下发生的争议,双方应当协商或向本省室内装饰协会等申请调解;协商或调解不成时,则向乙方所在管辖地的人民法院起诉。”之约定,再审申请人、再审被申请人双方约定的争议管辖法院,并未违反专属管辖、级别管辖的法律规定,应依照当事人约定,即应由贵阳市南明区人民法院进行审理。综上,福泉市人民法院作为一审法院审理本案系明显错误,必将导致裁判的错误。二、一审人民法院审理本案确系管辖错误,在受理之初理应移送有管辖权的人民法院或驳回,福泉市人民法院径行判决系重大程序错误。据上述可知,福泉市人民法院作为一审法院受理本案明显有悖于法理及情理,据《民事诉讼法》第三十六条:“人民法院发现受理的案件不属本院管辖的,应当移送有管辖权的人民法院,受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的,应当报请上级人民法院指定管辖,不得再自行移送。”之规定,一审人民法院受理本案后理应移送管辖至贵阳市南明区人民法院,而不能直接审理。三、一审人民法院认定案件事实错误。《家庭居室装饰装修工程施工合同》(以下简称:“合同”)签订后双方须严格遵守。再审申请人积极履行合同义务,配合再审被申请人开展合同各项事宜,但反而系再审被申请人屡次违约,未按合同约定履行义务,应承担违约责任。理由如下:第一、一审法院认定事实部分关于“原告按合同约定向被告交纳了装修首期款25021元”的事实明显错误。据合同第九条第一款:“工程款的支付采用四期支付方式:即首期、二期、三期、尾期。首期即合同签订日支付基础工程造价的30%+(管理费+设计费+远程施工费全款);”及第二款:“工程款结算原则,如甲方未按上述收款方式交款,所造成施工工期延误由甲方负责。”的约定,再审被申请人应在合同签订日即2018年4月1日按基础工程造价的30%支付首期工程款,另据合同第一条第六款第一项约定基础工程造价为73500元,故应支付的首期工程款金额为:735008*30%=22050元整。但签合同之日,再审被申请人仅仅支付了10000元,剩余装修款15021元系于2019年3月27日支付,此在再审被申请人的民事起诉状中已自认,故本案的违约责任首在再审被申请人。第二、据合同第十条第四款:“合同签订后,如甲乙双方任何一方单方面要求解除合同,应向另一方以书面形式提出,并按合同总价款20%向另一方支付违约金。如甲方要求解除合同,还须承担乙方因签订本合同发生的设计费,设计费按建筑面积80元每平方米收取后办理终止合同手续。”的约定,在合同履行过程中,再审被申请人在未与再审申请人充分协商的情况下,单方面解除合同明显构成违约,应按合同约定还应承担相应的违约责任。第三、一审法院认定事实部分认为“被告未履行装修义务”与事实不符。合同签订后,再审申请人在再审被申请人未足额支付首期工程款的情况下,仍积极全面履行合同义务,配合再审被申请人办理各种装修事宜,包括但不限于对案涉房屋进行设计,安排工作人员实地进行勘测测量等等。第四、在装修事宜进行的过程中,再审申请人多次向再审被申请人催促需足额支付合同约定的每期装修款但均遭到拒绝,装修事项进行不顺也是因再审被申请人的缘故造成的。第五、再审申请人从始自终都愿意履行合同,此在贵阳市南明区消费者协会大南分会组织调解的时候就已知晓,不按合同履行的责任在于再审被申请人。四、一审法院适用法律错误。再审法院应查明案件事实及法律的基础上依法改判或发回重审。据上述可知,本案的违约方是再审被申请人,系再审被申请人以自己的行为表明不履行合同义务,应承担相应的法律责任。一审人民法院适用《合同法》第九十四条第二款:“在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;”及《合同法》九十七条:“合同解除后,尚未履行的终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。”的规定判决再审申请人承担责任系明显错误,再审法院应当查明案件事实及法律的基础上予以纠正。人民法院理应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条:“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审;”及第二百条:“当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审:(二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;(四)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;(六)原判决、裁定适用法律确有错误的;”之规定予以撤销原判，依法改判或发回重审。综上所述,判决不是因为正确而终局,而是因为终局而正确,让公平正义在每一个案件中以看得见的方式实现,再审申请人认为:原审法院对本案没有管辖权,在审理本案的过程中因证据不足,认定事实不清,适用法律错误,而造成了对本案的错判。故再审申请人恳请贵院依法纠正原判错误,维护再审申请人的合法权益,保障法律的公正,给再审申请人一个合法、合理的裁判。 颜蔚提交意见称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回被答辩人的诉请，依法维护答辩人的合法权益。 本院经审查认为，再审申请人贵州美饰美家盛业装饰工程有限公司与被申请人颜蔚装饰装修合同纠纷一案，关于管辖权问题。再审申请人贵州美饰美家盛业装饰工程有限公司原审未到庭参加诉讼，未对管辖权提出异议，视为对权利的放弃。且本案为装饰装修合同纠纷，不动产所在地的福泉市人民法院行使专属管辖权并无不当。另，管辖权也不属于申请再审的法定事由；关于原审法院认定案件事实错误问题。再审申请人贵州美饰美家盛业装饰工程有限公司未提供证据证实其已经按照合同约定履行全部或者部分义务。被申请人颜蔚在原审时提供了《家庭居室装饰装修工程施工合同》、付款凭证等证据证实案件事实。不存在原审法院认定案件事实错误问题；关于原审法院适用法律错误问题。再审申请人贵州美饰美家盛业装饰工程有限公司未进场装修，未履行合同义务，申请人颜蔚要求解除合同，并退还已付装修款以及支付违约金于法有据，不存在原审法院适用法律错误问题。 综上，贵州美饰美家盛业装饰工程有限公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回贵州美饰美家盛业装饰工程有限公司的再审申请。 审判长  白桂刚 审判员  唐新春 审判员  陈福江 二〇二〇年三月二十日 法官助理陆梅 书记员雷春莲