河南省郑州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）豫01民特6号申请人：郑州好利来物业管理有限公司，住所地郑州航空港区新港大道西侧。法定代表人：杨杰，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：赵国强，河南平民律师事务所律师。被申请人：丁小亮，男，汉族，1968年5月11日出生，住河南省嵩县。申请人郑州好利来物业管理有限公司（以下简称好利来物业公司）因与被申请人丁小亮申请撤销仲裁裁决一案，本院于2020年1月10日立案后进行了审查。现已审查终结。申请人好利来物业公司申请：1.依法判令撤销郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会作出的郑港劳人仲案字（2019）266号仲裁裁决。2.依法判令本案的诉讼费用由丁小亮承担。事实和理由：丁小亮与好利来物业公司之间虽在特定期间存在劳动关系，但丁小亮于2019年5月31日同案外人河南天将保安服务有限公司（以下简称天将保安公司）缔结新的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》关于劳动者同用人单位存在双方劳动关系属于违法情形的规定，郑港劳人仲案字（2019）266号仲裁裁决书作出好利来物业公司、丁小亮双方劳动关系于2019年9月15日解除、存在好利来物业公司单方违法解除劳动关系情形与事实不符的结论。首先，本案不存在单方违法解除劳动关系的情形，据双方签订《中华人民共和国劳动合同法》约定，基于好利来物业公司服务管理的润丰悦尚小区的保安项目存在变更新的服务主体事实，双方之间存在无法履约的特定情形，经双方书面协商一致解除双方劳动关系，同时好利来物业公司在同新中标单位暨案外人天将保安公司办理项目交接过程中，协助丁小亮到新中标的天将保安公司入职，按照《中华人民共和国劳动合同法》关于情势变更原则的规定，双方劳动合同关系存在合同基础的变更，该情形不可归责于双方各方，已经发生了不可预见的根本性变化，允许依法定方式或者约定方式变更或者解除双方之间的劳动合同，故好利来物业公司认为郑港劳人仲案字（2019）266号仲裁裁决书所援引法人好利来物业公司存在劳动关系接触的单方过错不能成立。其次，丁小亮提交的个人借记卡账户历史明细清单，期间为2019年5月25日至2019年11月24日，该期间属于天将保安公司向丁小亮发放工资的行为，依据《中华人民共和国劳动合同法》关于劳动关系的建立自用工之日起成立的规定，丁小亮作为一位劳动者在参与劳动仲裁时未能做到诚信参与，对其领取工资、用人单位名称、工作岗位等相关联的事实拒绝如实陈述，对其行为应当予以惩戒，通过依法查明2019年5月25日至2019年11月25日向丁小亮提交的个人借记卡账户的转款交易方，就可以明确该期限内丁小亮的用人单位主体，郑港劳人仲案字（2019）266号仲裁裁决书对此并未表述，属于事实认定不清的特定情形。再次，好利来物业公司于2019年11月15日向郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员递交了一份《延期举证延期开庭申请书》，其理由就是通过提交能够直接证明案外人天将保安公司在2019年5月31日后同丁小亮缔结新的劳动关系的证据，好利来物业公司不存在郑港劳人仲案字（2019）266号仲裁裁决书第三页第十四行至第二十三行备注的好利来物业公司违法解除与丁小亮的劳动关系。丁小亮称，好利来物业公司所说不成立。经审查查明：2019年12月6日，郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会作出郑港劳人仲案字（2019）266号仲裁裁决，裁决：一、本裁决书生效之日起十日内，郑州好利来物业管理有限公司一次性支付丁小亮违法解除赔偿金8980.68元。二、驳回丁小亮的其他仲裁请求。该裁决认定如下事实：1.好利来物业公司于2018年8月6日到丁小亮处工作，岗位为润丰悦尚小区秩序员，好利来物业公司未为丁小亮参加社会保险。2.好利来物业公司已支付丁小亮2018年8月工资2264.52元，9月工资2700元，10月工资2901.61元，11月工资2980元，12月工资3000元，2019年1月工资3000元，2月工资3587.14元，3月工资2990元，4月工资2803.33元，5月工资2980元。该裁决认为：好利来物业公司提交了《劳务用工协议》一份，证明双方已签订了劳动合同。丁小亮称协议中乙方签名是其本人所签，但是签署该协议时，其他内容为空白状态，且该协议是在2018年12月份补签的。《劳务用工协议》显示合同期限为2018年8月6日至2019年12月31日，好利来物业公司方签订日期为2018年8月6日。关于丁小亮所称的该协议系2018年12月份补签，其并未提交证据证明，另好利来物业公司提交的《劳务用工协议》盖有公司印章，包含有劳动者信息、合同期限、劳动报酬、双方权利及义务等内容，丁小亮已在该协议书上签署姓名，应知晓该协议内容，双方已达成建立劳动关系的合意，且按照该协议内容实际履行，丁小亮在职期间也并未提出异议，故仲裁委认可双方已签订劳动合同。好利来物业公司庭审中称丁小亮实际工作至2019年5月31日，之后未再到好利来物业公司处上班，系主动离职，又称在2019年5月31日之后将润丰悦尚小区保安业务转包给了河南天将保安服务有限公司，并提交了《合同签约书》复印件予以证明。好利来物业公司未提交《合同签约书》原件予以核对，故对好利来物业公司关于其将润丰悦尚小区保安业务转包给河南天将保安服务有限公司的所称，仲裁委不予采信。好利来物业公司称丁小亮2019年5月31日未再上班，其有义务告知丁小亮到岗，但好利来物业公司并未与丁小亮取得联系，亦未作出与丁小亮解除劳动关系的意思表示，故仲裁委认定双方劳动关系于2019年5月31日后继续存续。丁小亮提交的9月15日晚上与微信名为“落日～余晖”的聊天记录内容显示，“好利来”和“天将公司”共同作出决定让丁小亮离职。同时丁小亮提交了被移出群聊的微信记录截图，证明其于2019年9月15日被移出“水尚白班”群聊，仲裁委认为，群职中“好利来”指向好利来物业公司，根据被移出微信聊天记录藏图内容可知，“水尚白班”微信群为秩序员工作群，综上，仲裁委认定好利来物业公司于2019年9月15日单方与丁小亮解除了劳动关系。好利来物业公司并未提交证据证明其与丁小亮解除劳动关系符合法定情形且经法定程序，故仲裁委认定被申请人系违法解除与丁小亮的劳动关系。丁小亮提交了借记卡账户历史明细清单(2019年5月25日至1月25日)证明好利来物业公司支付其2019年6月、7月、8月、9月工资的金额分别为2820元，3030元，3337元，1674元。该证据显示四笔金额的支付账户为个人，无法核实该四笔转账是否为好利来物业公司所支付，故仲裁委无法将其作为丁小亮离职前月平均工资的计算依据。参照仲裁委查明丁小亮已发放的整月工资，其离职前的平均工资应为2993.56元/月。1、根据上述可知，双方已签订了劳动合同，故仲裁委对丁小亮主张好利来物业公司支付其未签劳动合同11个月双倍工资3000元的仲裁请求不予支持。2、依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》(法释[2010]12号)第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，丁小亮未就上班期间的加班事实提交相关证据予以证明，故丁小亮主张好利来物业公司支付加班工资51642元的仲裁请求，无事实依据，仲裁委不予支持。3、依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，双方劳动关系系好利来物业公司单方违法解除，故仲裁委对丁小亮主张好利来物业公司支付违法解除劳动关系赔偿金的仲裁请求予以支持，但金额依法予以调整。丁小亮自2018年8月6日工作至2019年9月15日，在好利来物业公司处工作1年1个月又10天，故好利来物业公司应支付丁小亮违法解除赔偿金金额为8980.68元(2993.56元/月×1.5个月×2)。4、丁小亮主张好利来物业公司支付未缴纳社会保险和公积金赔偿金十三个月13000元，不符合应支付赔偿金的法定情形，故仲裁委不予支持。另查明，好利来物业公司于2019年12月11日签收了郑州市上街区劳动人事争议仲裁委员会郑港劳人仲案字（2019）266号仲裁裁决书。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定，用人单位有证据证明本法四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。根据该条规定，申请撤销劳动仲裁裁决之诉，受诉法院只审查原仲裁中是否存在上述法律规定的情形。好利来物业公司交的证据不能证明郑州市航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会作出的郑港劳人仲案字（2019）266号仲裁裁决存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定的可撤销情形，因此好利来物业公司申请撤销仲裁裁决的理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，裁定如下：驳回郑州好利来物业管理有限公司的申请。申请费400元，由申请人郑州好利来物业管理有限公司负担。审判长  马清来审判员  曾小潭审判员  陈启辉二〇二〇年三月四日书记员  杜佰玲