广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0310刑初62号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人阳光德，男，1984年10月4日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地：云南省文山壮族苗族自治州西畴县。因涉嫌诈骗罪，于2020年1月31日被抓获归案，2020年2月1日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年2月6日被深圳市公安局坪山分局逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人黄月琴，广东君言律师事务所律师。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉［2020］42号起诉书指控被告人阳光德犯诈骗罪，于2020年2月19日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员冉凌初出庭支持公诉，被告人阳光德及其辩护人黄月琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，2020年1月29日，被害人廖某在“拼车一深圳群”表示想购买口罩，次日被告人阳光德主动联系被害人廖某，利用从网上下载的工人生产、打包口罩等照片，欺骗被害人可以提供12000个口罩，并要求被害人廖某提前垫付30％定金，被害人廖某遂通过微信转账人民币2400元给被告人。被告人阳光德以生产工厂停电、快递公司不上门收件等为由未发货。2020年1月30日晚，被告人阳光德以生产厂方要求为由要被害人廖某继续垫付口罩货款，后被害人继续微信转账人民币1000元给被告人。2020年1月31日当天，被告人阳光德拒绝接听及回复被害人廖某的电话和信息。被害人遂报案。公诉机关针对其指控，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、电子数据等。公诉机关认为被告人阳光德的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建[2020]48号量刑建议书，建议对被告人阳光德判处八个月至一年有期徒刑，并处罚金。庭审中公诉机关当庭调整量刑建议，建议对被告人阳光德判处十个月以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。提请本院依法判处。被告人阳光德对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，且当庭签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人黄月琴提出如下辩护意见，1、对公诉机关指控被告人阳光德犯诈骗罪的定性无异议；2、被告人犯罪数额较小，情节较轻；3、被告人有坦白情节；4、被告人系初犯，有悔罪表现；5、被告人当庭认罪认罚，且签字具结；综上，请求对被告人阳光德判处六个月以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。经审理查明，2020年1月29日，被害人廖某在“拼车一深圳群”微信群表示想购买口罩，次日被告人阳光德主动联系被害人廖某，利用从网上下载的工人生产、打包口罩等照片，欺骗被害人可以提供12000个口罩，并要求被害人廖某提前垫付30％定金，被害人廖某遂通过微信转账人民币2400元给被告人。后被告人阳光德在不具备口罩供货条件下，以生产工厂停电、快递公司不上门收件等为由未发货。2020年1月30日晚，被告人阳光德以生产厂方要求为由要被害人廖某继续垫付口罩货款，后被害人继续微信转账人民币1000元给被告人。2020年1月31日当天，被告人阳光德拒绝接听和回复被害人廖某的电话及信息。2020年1月31日晚，被告人阳光德在深圳光明区上石家新村58栋306室被公安机关抓获归案。上述事实有经庭审举证、质证、认证的物证，书证，证人王某、叶某、韦某、陈某证言，被害人廖某陈述，被告人阳光德供述与辩解，视听资料、电子数据等证据证实，足以认定。本院认为，被告人阳光德以非法占有为目的，在疫情防控期间，假借销售用于疫情防控物品的名义骗取他人财物，数额较大，已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人阳光德当庭承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，且签字具结，依法可从宽处罚。对被告人阳光德所有，供其本人犯罪所使用的手机依法应予没收。辩护人黄月琴认为被告人系初犯，犯罪数额较小、情节较轻、当庭认罪认罚的辩护意见与查明的事实相符，予以采纳；认为被告人有坦白情节，经查证属实，但本院已依据认罪认罚从宽制度对被告人从宽处罚，故不再重复评价。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第七条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部＜关于依法惩治妨害新型冠状病毒感染肺炎疫情防控违法犯罪的意见＞》二（五）、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人阳光德犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月31日起至2020年6月30日止。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）二、责令被告人阳光德退赔被害人廖某人民币三千四百元。三、对随案扣押的手机一部予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长 池 勇人民陪审员 郭 毅人民陪审员 何立虎二〇二〇年三月十三日书 记 员 尚天文附法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第四十二条【拘役的期限】拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第四十四条【拘役刑期的计算和折抵】拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义，诈骗公私财物数额较大的，依照刑法有关诈骗罪的规定定罪，依法从重处罚。《关于依法惩治妨害新型冠状病毒感染肺炎疫情防控违法犯罪的意见》二、准确适用法律，依法严惩妨害疫情防控的各类违法犯罪（五）依法严惩诈骗、聚众哄抢犯罪。在疫情防控期间，假借研制、生产或者销售用于疫情防控的物品的名义骗取公私财物，或者捏造事实骗取公众捐赠款物，数额较大的，依照刑法第二百六十六条的规定，以诈骗罪定罪处罚。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》9.从宽幅度的把握。办理认罪认罚案件，应当区别认罪认罚的不同诉讼阶段、对查明案件事实的价值和意义、是否确有悔罪表现，以及罪行严重程度等，综合考量确定从宽的限度和幅度。在刑罚评价上，主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。认罪认罚的从宽幅度一般应当大于仅有坦白，或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。对罪行较轻、人身危险性较小的，特别是初犯、偶犯，从宽幅度可以大一些；罪行较重、人身危险性较大的，以及累犯、再犯，从宽幅度应当从严把握。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。