海南省三亚市中级人民法院民事判决书（2020）琼02民终87号上诉人（原审被告）：海南源洋设备租赁有限公司。法定代表人：杨学志。委托诉讼代理人：杨克庄。被上诉人（原审原告）：海口晶海鑫实业有限公司。法定代表人：段剑锋。委托诉讼代理人：夏国清。上诉人海南源洋设备租赁有限公司（以下简称源洋公司）因与被上诉人海口晶海鑫实业有限公司（以下简称晶海鑫公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服三亚市城郊人民法院（2019）琼0271民初7095号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、调查和询问当事人，本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。源洋公司上诉请求：1.撤销三亚市城郊人民法院（2019）琼0271民初7095号民事判决，驳回晶海鑫公司的一审诉求；2.一、二审诉讼费由晶海鑫公司承担。事实和理由：一审判决事实认定不清。1.2018年9月21日，源洋公司和晶海鑫公司签订《晶鑫活动房合同书》，约定：材料进场后当日支付合同金额30%的工程进度款，计31,896.18元。源洋公司采用现金、转账付款方式支付晶海鑫公司工程款。2.违约金问题是因门卫房存在争议，晶海鑫公司对门卫房报价18,800元，远高出三亚市市场价格，故源洋公司没有结清工程款。源洋公司不应承担违约金。晶海鑫公司辩称，源洋公司如果采用转账方式付款则应有银行转账记录，现金转账也没有证据证实。经协商，晶海鑫公司对门卫房造价5,000元已表示同意。晶海鑫公司向一审法院起诉请求：1.源洋公司向晶海鑫公司支付工程款85,056元；2.源洋公司向晶海鑫公司支付后期加做门卫室工程款18,800元；3.源洋公司向晶海鑫公司支付违约金110,625元。一审法院认定事实：2018年9月21日，源洋公司和晶海鑫公司签订《晶鑫活动房合同书》，约定：源洋公司将“悦居山海间”项目的工人活动板房发包给晶海鑫公司安装；单价为135元/㎡，提供收据结算工程款，合同总金额106,320.6元，合同签订当日支付合同金额20％的预付定金，计21,264.12元。材料进场后当日支付合同金额30％的工程进度款，计31,896.18元。源洋公司采用现金、转账付款方式支付晶海鑫公司工程款，工程完工后源洋公司在40天内付清尾款53,160.3元；工程完工后，如源洋公司拖欠工程款，按合同总金额每日千分之三的滞纳金支付给晶海鑫公司。2018年9月24日，源洋公司向晶海鑫公司支付定金21,264.12元。晶海鑫公司依约进场施工，2018年10月10日，晶海鑫公司将工人活动板房交付给源洋公司。施工过程中，源洋公司要求晶海鑫公司加做门卫室，晶海鑫公司也完成了门卫室的施工，在诉讼过程中，晶海鑫公司和源洋公司都认可门卫室的造价为5,000元。2018年12月12日，晶海鑫公司代理人夏国清在一份“收到安装板房款20,000元”的《收据》上签名，并写上夏国清本人的银行账号，晶海鑫公司认为没有收到该笔款项。晶海鑫公司要求源洋公司付款未果，遂提起诉讼。一审法院认为，晶海鑫公司和源洋公司签订的《晶鑫活动房合同书》系双方真实意思表示，系有效合同。一、关于源洋公司应支付的工程款数额问题。源洋公司向晶海鑫公司支付了定金21,264元。《晶鑫活动房合同书》约定了工程进度款的支付比例和金额，源洋公司未依约付款。虽然晶海鑫公司代理人夏国清在2018年12月12日的《收据》上签名，但夏国清同时写上其个人的银行账号，源洋公司的负责人张成权也在该《收据》上签名，表明双方认可的付款方式是银行转账，源洋公司没有将该笔款项转账支付给晶海鑫公司。源洋公司主张是现金支付，但不能举证证明，因此认为源洋公司未向晶海鑫公司支付该2万元。双方约定的合同总价款为106,320元，扣除源洋公司已经支付的定金21,264元，源洋公司还要向晶海鑫公司支付工程款85,056元，加上门卫室造价5,000元，源洋公司应向晶海鑫公司支付的工程款为90,056元。二、关于承担违约责任的问题。《晶鑫活动房合同书》约定，工程完工后源洋公司在40天内付清尾款53,160.3元；工程完工后如源洋公司拖欠工程款，按合同总金额每日千分之三的滞纳金支付给晶海鑫公司。源洋公司只向晶海鑫公司支付定金21,264元，并未支付其他进度款，源洋公司的行为已经构成违约，应承担违约责任。但合同约定滞纳金每日按合同总金额千分之三计算，明显过高，源洋公司请求调整，予以支持。2018年10月10日，晶海鑫公司将工人活动板房交付给源洋公司，顺延40日，至2018年11月19日，违约金调整为以未付活动板房工程款85,056元为基数，按年利率24%，自2018年11月20日起计算。因双方对门卫室的造价有较大争议，且双方未约定门卫室工程款的支付时间，故门卫室造价5,000元不作为计算违约金的基数。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决：一、源洋公司于判决生效之日起10日内向晶海鑫公司支付工程款90,056元；二、源洋公司于判决生效之日起10日内向晶海鑫公司支付违约金（计算方法：以85,056元为基数，按年利率24%，自2018年11月20日起计算至债务付清之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,516元（晶海鑫公司已预交2,258元），减半收取计2,258元，由晶海鑫公司负担30%为677元，由源洋公司负担70%为1,581元。二审中，当事人未提交新的证据。一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为源洋公司是否已支付材料进场后30%的工程进度款。源洋公司主张其已采用现金、转账付款方式支付了晶海鑫公司30%的工程进度款34,896.18元，但其并未提交现金付款或转账付款的转账凭证等证据予以证实，应承担举证不能的法律责任，本院对其该项主张不予支持。另外，源洋公司主张晶海鑫公司对门卫房报价18,800元远远高出三亚市市场价格，导致源洋公司未能结清款项，但门卫房工程并非《晶鑫活动房合同书》约定的内容，门卫房的报价合理与否并不影响《晶鑫活动房合同书》的履行，故源洋公司未按《晶鑫活动房合同书》约定支付剩余款项的行为构成违约，应承担违约责任。综上所述，源洋公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,051元（海南源洋设备租赁有限公司已预交），由海南源洋设备租赁有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李柔翰审 判 员 王 翔审 判 员 王晓艳 二〇二〇年三月二十七日法官助理 周 秦书 记 员 陈 田附相关法律条文：中华人民共和国民事诉讼法第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。