山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终1412号 上诉人（原审被告）：王殿岩，女，1974年9月15日出生，汉族，住山东省曹县。 委托诉讼代理人：谭在民，山东天华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏海军，山东天华律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：胡美燕，女，1966年4月9日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：修士民，男，1965年1月28日出生，汉族，住青岛市即墨区，与胡美燕系夫妻关系。 上诉人王殿岩因与被上诉人胡美燕劳动争议纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初2735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理，本案现已审理终结。 王殿岩上诉请求：1、依法撤销青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初2735号民事判决第一项、第三项、第四项，改判驳回胡美燕主张的停工留薪期间工资4600元、护理费3200元、住院伙食补助费640元的诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：原审判决王殿岩支付胡美燕停工留薪期间工资、护理费、住院伙食补助费属于事实不清。胡美燕是因为交通事故受伤的，根据即墨区交警部门认定，交通肇事的对方张开元承担全部责任。胡美燕通过法律诉讼已经得到了足额赔偿，但原审法院没有依法调取胡美燕交通肇事案的审判卷宗，查明胡美燕是否已经得到了肇事方对其误工费、护理费和住院伙食补助费赔偿的事实。如果胡美燕已经得到了赔偿，没有法律依据支持胡美燕享受双倍赔偿。本案原审判决王殿岩再次对胡美燕赔偿，胡美燕则属于不当得利。 胡美燕未做答辩。 胡美燕向一审法院起诉请求：1、请求判令王殿岩支付胡美燕停工留薪期工资30000元、一次性伤残补助金17500元、一次性工伤医疗补助金10000元、一次性伤残就业补助金20000元、护理费15010.32元、住院伙食补助费640元、交通费300元；2、本案诉讼费由王殿岩承担。 一审法院认定事实：王殿岩系即墨市侨富商场负责人，即墨市侨富商场于2017年6月6日注销。 胡美燕系即墨市侨富商场职工，工作期间，即墨市侨富商场未为胡美燕缴纳社会保险费。 2016年10月5日21时5分许，胡美燕下班途中发生交通事故，受伤后胡美燕到即墨市中医医院住院治疗32天，住院期间由其丈夫修士民护理。胡美燕受伤前月平均应发工资2300元。 2017年10月23日，即墨市人力资源和社会保障局作出青即人社伤人决字[2017]第JM000584号认定工伤决定书，认定胡美燕为工伤。 2018年1月11日，青岛市劳动能力鉴定委员会作出了青劳伤鉴字[2017]第008050号即墨初次（复查）鉴定通知书，确认胡美燕同志劳动功能障碍程度为伤残拾级，生活自理障碍为无护理依赖。 经胡美燕申请，一审法院依法委托青岛市劳动能力鉴定委员会对胡美燕应享受的停工留薪期限进行鉴定。2019年9月23日，青岛市劳动能力鉴定委员会作为青劳鉴函[2019]070号《关于第一尾骨骨折等工伤部位停工留薪期限问题的复函》，确认胡美燕应享受停工留薪期限为2个月。 2019年2月21日，胡美燕向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁。仲裁委员会经审查，作出了即劳人仲通字[2019]第43号不予受理通知书，对胡美燕的仲裁申请不予受理。胡美燕对该不予受理通知书不服，向一审法院提起诉讼，要求判如所请。 一审法院认为，胡美燕在工作中受伤，经劳动部门认定为因工负伤，鉴定为伤残拾级，对此一审法院予以确认。根据查明的事实，及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，针对胡美燕的诉讼请求，一审法院认为： 1、关于胡美燕要求王殿岩支付停工留薪期工资30000元的诉讼请求，胡美燕之伤经鉴定应享受停工留薪期限2个月。根据《工伤保险条例》第三十三第一款，王殿岩应支付胡美燕停工留薪期工资4600元（2300元×2个月）。因此，关于胡美燕的该诉讼请求，一审法院予以部分支持。 2、关于胡美燕要求王殿岩支付一次性伤残补助金17500元的诉讼请求，胡美燕之伤经鉴定为伤残拾级，即墨市侨富商场未为胡美燕缴纳工伤保险费。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项、第六十二条第二款、第六十四条第二款的规定，胡美燕的本人工资低于2015年青岛市职工平均工资60%的2685.75元（53715元÷12个月×60%），王殿岩应按照2015年青岛市职工平均工资60%支付胡美燕一次性伤残补助金18800.25元（2685.75元/月×7个月）。胡美燕要求王殿岩支付一次性伤残补助金17500元的诉讼请求，一审法院予以支持。 3、关于胡美燕要求王殿岩支付一次性工伤医疗补助金10000元、一次性伤残就业补助金20000元的请求，胡美燕发生工伤时已经达到法定退休年龄。依照《山东省贯彻实施办法》（自2011年7月1日起施行）第二十五条第五款的规定：“……工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付；达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。……”胡美燕发生工伤时已经达到法定退休年龄，王殿岩无需支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。因此，关于胡美燕的该诉讼请求，一审法院不予支持。 4、关于胡美燕要求王殿岩支付护理费15010.32元、住院伙食补助费640元、交通费300元的诉讼请求，胡美燕受伤后住院治疗32天，住院期间由其丈夫修士民护理。根据《工伤保险条例》第三十条第四款以及第三十三条第三款的规定及相关政策规定，一审法院酌情认定，王殿岩应支付胡美燕住院期间的护理费3200元（100元/天×32天）和住院伙食补助费640元（20元×32天）。胡美燕未提交证据证明其到统筹地区以外就医并支付交通费，关于胡美燕主张的交通费，一审法院不予支持。因此，关于胡美燕的该诉讼请求，一审法院予以部分支持。 综上，依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三款、第三十七条第（一）项、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉试行办法》第二十五条第五款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定判决：一、王殿岩于判决生效后十日内支付胡美燕停工留薪期工资4600元；二、王殿岩于判决生效后十日内支付胡美燕一次性伤残补助金17500元；三、王殿岩于判决生效后十日内支付胡美燕护理费3200元；四、王殿岩于判决生效后十日内支付原告胡美燕住院伙食补助费640元；五、驳回胡美燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（胡美燕预缴），由王殿岩负担。 二审期间，当事人未提交新证据。 经审理查明，一审法院认定的事实属实。 本院认为，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。本案中，胡美燕之伤经鉴定为伤残拾级，即墨市侨富商场未为胡美燕缴纳工伤保险费，故一审判决护王殿岩支付胡美燕停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费并无不当，本院予以维持。 综上所述，王殿岩的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王殿岩负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  孙 琦 审判员  甘玉军 二〇二〇年三月十三日 法官助理 王莉莉 书记员胡浩东