广西壮族自治区北海市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂05刑终48号 原公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 上诉人（原审被告人）伍红九，男，1963年9月12日出生于广东省湛江市，汉族,初中文化，渔民，住湛江市遂溪县。因涉嫌犯非法捕捞水产品罪于2019年5月16日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕，同年11月15日被取保候审。 辩护人谭彩燕，广西易桂律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）谭桥，男，1971年6月11日出生于广东省湛江市,汉族，初中文化，渔民，住湛江市遂溪县。因涉嫌犯非法捕捞水产品罪于2019年3月14日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕，同年9月30日被取保候审。 上诉人（原审被告人）李业，男，1961年5月7日出生于广东省湛江市，汉族，初中文化，水产品养殖户，住湛江市遂溪县。因涉嫌犯非法捕捞水产品罪于2019年5月17日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕，同年11月15日被取保候审。 原审被告人杨隆，男，1970年9月20日出生于广东省湛江市，汉族，初中文化，渔民，住湛江市遂溪县。因涉嫌犯非法捕捞水产品罪于2019年3月14日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕，2020年1月13日被取保候审。 原审被告人麦亚养，男，1964年6月25日出生于广东省湛江市，汉族，初中文化，渔民，住湛江市遂溪县。因涉嫌犯非法捕捞水产品罪于2019年3月14日被刑事拘留，同年4月21日被执行逮捕，2020年1月13日被取保候审。 北海市铁山港区人民法院适用简易程序审理北海市铁山港区人民检察院指控原审被告人伍红九、谭桥、李业、杨隆、麦亚养犯非法捕捞水产品罪一案，于2019年12月13日作出（2019）桂0512刑初178号刑事判决。原审被告人伍红九、谭桥、李业不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审查了全部案件材料，依法讯问了上诉人伍红九、谭桥、李业和原审被告人杨隆，听取了辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年3月初，黄某1、黄某2、石某1（三人均另案处理）为牟取非法利益，三人共谋以先行给付石某120万元人民币和事后抽取捕捞螺苗收成的25%为条件，约定在广西壮族自治区北海市铁山港区海域非法捕捞水产品花蛤螺苗。尔后黄某1电话联系广东遂溪县肥仔袁梁、陈某1五（另案处理）等人寻找船只、人员前去捕捞。同月4日，黄某1收到余某从银行转账30万元人民币，将其中20万元转入其弟弟黄某2账户再交给石某110万元后，黄某1、石某1组织、纠集人员和船只到上述铁山港区海域进行非法捕捞。同月11日，黄某1纠集陈某1五指使罗某、欧某、陈积、骆某（五人均另案处理）等人，以及由符日兴等人指使的麦志强、顾某冠、韩某（三人均另案处理），分别驾驶一艘快艇、三艘驳接运输船、五艘抽螺船，一同到达铁山港区海域进行非法捕捞，船主伍红九、李业则由陈某1五纠集并同意自己的船工麦亚养、谭桥、杨隆驾驶船只为非法捕捞提供帮助，当日因受本地渔民阻拦而停止。为使捕捞得以实施完成，3月12日，黄某1、石某1再次纠集李某、石某2、陈某2、范某等十六人（均另案处理），由罗某驾驶快艇从铁山港公用码头接送到运输船上为非法捕捞看场、壮势、搬螺等。当日14时许，在案发海域北纬21°27'，东经109°33'被北海市铁山港区渔政执法部门联合执法查获，当场抓获被告人麦亚养、谭桥、杨隆以及麦志强、顾某冠、韩某、黄某1、李某、石某2、陈某2、范某等共28人，缴获并扣押抽螺船5艘、运输船3艘、快艇1艘、捕捞的花蛤螺苗1560包（含沙带螺总重量：约44439.59千克），以及捕捞渔具、手机、钱物等一批。经检查鉴定：麦亚养、顾某冠、麦志强、韩某、骆某的船舶使用的渔具均为拖拽泵吸耙刺，属于中国农业部〔2013)2号通告禁用的渔具；捕捞区域方位北纬21°27＇，东经109°33＇为禁渔区域范围。 原判认为，被告人伍红九、麦亚养、谭桥、李业、杨隆共同在禁渔区、使用国家禁用的渔具捕捞水产品，情节严重，已构成非法捕捞水产品罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。五被告人到案后自愿如实供述自己的犯罪事实，自愿接受处罚，依法可以从宽处理。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第四十五条、第二十五条、第二十七条、第四十七条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款，《最高人民法院关于审理发生在我国管辖海域相关案件若干问题的规定（二）》第四条第（二）、（三）、（四）项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百六十五条之规定，判决：一、被告人伍红九犯非法捕捞水产品罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人麦亚养犯非法捕捞水产品罪，判处有期徒刑十个月；三、被告人谭桥犯非法捕捞水产品罪，判处有期徒刑十个月；四、被告人李业犯非法捕捞水产品罪，判处有期徒刑十个月；五、被告人杨隆犯非法捕捞水产品罪，判处有期徒刑十个月；六、未随案移送的五被告人用于作案的手机三台、被告人麦亚养用于作案的船编号为0202号的钢质渔船一艘及渔具、被告人杨隆用于作案的“三无”木质渔船一艘及渔具，均依法予以没收，上缴国库，由扣押的机关依法处理。 上诉人伍红九及其辩护人提出，伍红九在共同犯罪中所起的作用小，应认定为从犯，且主观恶意较小，认罪态度好，原审法院对伍红九量刑过重，请求本院改判伍红九十个月以下有期徒刑并适用缓刑。 上诉人谭桥提出，其只是受雇于伍红九，是从犯、初犯、偶犯，犯罪情节轻微，并自愿认罪认罚，身患多种疾病不宜继续关押，其住所地司法局评估认为其可以适用社区矫正，原公诉机关亦建议适用缓刑，请求本院对其改判适用缓刑。 上诉人李业提出，其受雇运输水产品，不构成非法捕捞水产品罪，犯罪情节轻微且已认罪认罚，身患多种疾病不宜继续羁押，宣告缓刑对其所居住社区没有任何不良影响，原公诉机关亦建议适用缓刑，请求本院改判其十个月以下有期徒刑并适用缓刑。 在二审审理期间，上诉人伍红九、谭桥、李业及伍红九辩护人谭彩燕均没有提交新的证据。 经二审审理查明的事实和证据与原判相同。原判所采用的证据来源合法，相互印证，能客观证明本案的犯罪事实，且经原审庭审举证、质证属实，本院予以确认。 根据二审审理查明的事实和证据，本院对上诉人的上诉意见及辩护人的辩护意见综合评析如下： 一、关于上诉人李业受雇运输他人捕捞的水产品是否构成非法捕捞水产品罪的问题。 经查，本案证据证实，上诉人李业是居住在广东省湛江市的水产品养殖户，其经同案人陈某1五纠集后同意自己的船工驾驶船只为到广西北海市铁山港海域非法捕捞提供帮助，主观上具有参与共同非法捕捞水产品犯罪的故意，客观上也参与了非法捕捞水产品的共同犯罪行为，其行为应构成非法捕捞水产品罪。因此，本院对上诉人李业的该项上诉意见不予采纳。 二、关于是否对上诉人伍红九、谭桥、李业适用缓刑的问题。 经查，上诉人伍红九、谭桥、李业共同参与在禁渔区使用国家禁用的渔具捕捞水产品，捕捞数量达4万多公斤，情节严重，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条的规定，应判处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。上诉人的非法捕捞行为不仅触犯刑律，更破坏海洋生态环境，损害社会公益，依法应予以严惩。原判根据上诉人伍红九、谭桥、李业及原审被告人杨隆、麦亚养犯罪的事实、性质和对社会的危害程度，考虑到个人在共同犯罪中的地位和作用、归案后如实供述自己罪行并认罪认罚等情节，部分采纳原公诉机关的量刑建议，对五人均判处有期徒刑十个月且不适用缓刑，量刑适当。三上诉人及辩护人请求改判适用缓刑的上诉理由不成立，本院不予采纳 本院认为，上诉人伍红九、谭桥、李业及原审被告人杨隆、麦亚养违反保护水产资源法规，结伙在禁渔区使用国家禁用的渔具捕捞水产品，情节严重，其行为已构成非法捕捞水产品罪，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 庞福萍 审 判 员 黄思盛 审 判 员 李雪燕 二〇二〇年三月二十六日 法官助理 黎 杨 书 记 员 陈家正 附：本裁定书引用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。