四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川34刑终68号 原公诉机关会理县人民检察院。 上诉人（原审被告人）何明顺，男，1973年11月5日出生于四川省会理县，汉族，小学文化，农民，住会理县杨家坝乡崃××村××组32号。因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪，于2019年7月2日被会理县公安局刑事拘留，同年8月7日被逮捕，现羁押于会理县看守所。 原审被告人杨坤华，男，1989年12月17日出生于四川省会理县，彝族，初中文化，农民，住会理县木古镇明河村××组24号。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2019年8月19日被会理县公安局取保候审。 原审被告人康玉彬，男，1978年6月20日出生于四川省会理县，汉族，小学文化，农民，住会理县木古镇明河村××组19号。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2019年8月19日被会理县公安局取保候审。 原审被告人曾尚权，男，1985年2月16日出生于四川省会理县，彝族，小学文化，农民，住会理县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2019年8月19日被会理县公安局取保候审。 原审被告人刘云祥，男，1972年2月15日出生于四川省会理县，汉族，小学文化，农民，住会理县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2019年8月19日被会理县公安局取保候审。 原审被告人颜树明，男，1963年2月25日出生于四川省会理县，汉族，小学文化，农民，住会理县杨家坝乡××××村10组26号。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2019年8月20日被会理县公安局取保候审。 会理县人民法院审理会理县人民检察院指控原审被告人何明顺犯非法制造、买卖枪支罪、杨坤华、康玉彬、曾尚权、刘云祥、颜树明犯非法买卖枪支罪一案，于2019年12月20日作出（2019）川3425刑初209号刑事判决。原审被告人何明顺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提讯上诉人（原审被告人）何明顺，审查上诉理由，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 会理县人民法院判决认定，1、2015至2016年期间，被告人何明顺为谋取私利，利用自己在会理县杨家坝乡崃××村××组家中开设有电焊门市之便，购买射钉器及无缝钢管后，在其电焊门市内使用手砂轮和电焊机等工具,非法制造射钉枪五支，并分别以300元至380元不等的价格在其电焊门市内或自己家中将制造好的射钉枪先后出售给杨坤华、康玉彬、曾尚权、刘云祥、颜树明等人，并从中获利五百余元。 2、2016年左右，被告人杨坤华到会理县杨家坝乡崃××村××组何明顺开的电焊门市内找到何明顺，并提出要购买一支改装过的射钉枪，二人谈好价格后杨坤华以300元的价格在何明顺的电焊门市内向何明顺购买了一支改装过的射钉枪。 3、2016年左右，被告人康玉彬到会理县杨家坝乡崃××村××组何明顺开的电焊门市内找到何明顺，并提出要购买一支改装过的射钉枪，二人谈好价格后康玉彬以360元的价格在何明顺的电焊门市内向何明顺购买了一支改装过的射钉枪。 4、2016年左右，被告人曾尚权到会理县杨家坝乡崃××村××组何明顺开的电焊门市内找到何明顺，并提出要购买一支改装过的射钉枪，二人谈好价格后曾尚权以380元的价格在何明顺的电焊门市内向何明顺购买了一支改装过的射钉枪。 5、2016年左右，被告人刘云祥得知何明顺有改装过的射钉枪出售，刘云祥便提出要购买一支改装过的射钉枪，二人谈好价格后刘云祥以300元的价格在何明顺家中向何明顺购买了一支改装过的射钉枪。 6、2016年左右，被告人颜树明到会理县杨家坝乡崃××村××组何明顺家玩耍时看见何树明在测试自己改装的射钉枪，颜树明便提出要购买一支改装过的射钉枪，二人谈好价格后颜树明以300元的价格在何明顺家中向何明顺购买了一支改装过的射钉枪。 2019年5月22日、6月25日、7月4日公安机关将被告人杨坤华、康玉彬、曾尚权、刘云祥向何明顺购买的枪支查获。2019年7月15日，被告人颜树明主动到会理县公安局新发派出所投案自首，并将其向何明顺购买的枪支上缴公安机关。 经凉山州公安局物证鉴定所鉴定：上述5支送检疑似枪支均以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力。 认定上述事实，有公诉机关当庭出示并经庭审质证认定以下列证据证实： 1、受案登记表、立案决定书、归案情况说明、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证、取保候审决定书证实，2019年6月18日、6月25日、7月1日、7月4日、7月13日，会理县公安局民警在工作中发现何明顺有非法制造枪支的嫌疑，发现杨坤华、康玉彬、曾尚权、颜树明有非法持有枪支的嫌疑，随即民警立即展开调查，并分别于6月18日、6月25日、7月1日、7月4日、7月13日对此案进行立案侦查。杨坤华、康玉彬、何明顺、曾尚权、刘云祥分别于2019年6月18日、6月25日、7月1日、7月4日被会理县公安局民警传唤至派出所接受调查。颜树明于2019年7月15日主动到会理县公安局新发派出所投案自首。 2019年7月2日，何明顺被会理县公安局刑事拘留，经会理县人民检察院批准，于2019年8月7日被会理县公安局执行逮捕。杨坤华、康玉彬、刘云祥、曾尚权于2019年8月19日被会理县公安局取保候审。颜树明于2019年8月20日被会理县公安局取保候审。 2、被告人何明顺的供述证实，我制造射钉枪的时间是2016年，地点在我开的电焊门市上（杨家坝乡崃××村××组）。我先在会理客运站对面的五金店买了射钉器（140元一个）和射钉弹（18元一盒），然后从云南人手中买了枪管（我买了几米，30元一米），然后把射钉器内的钢针取掉，把钢管切成一米左右焊接在射钉器上，为了使用方便，我在枪管上焊接了一个手柄。我一共造了五支射钉枪，枪支具有致伤力。我造的五支枪，其中2016年的时候我卖了一支枪给曾尚权，卖成260元钱；2016年的时候我卖了一支射钉枪给颜树明，卖成300元；2016年的时候我卖了一支枪给刘云祥，卖成300元钱；2016年的时候我卖了一支枪给会理县木古乡明河村一个姓康的男子，具体叫什么名字不知道，当时卖成300元钱；2016年的时候我卖了一支枪给会理县木古乡明河村的一个姓杨的男子，当时卖成300元钱。他们买射钉枪的时候还在我那里买了射钉弹，射钉弹是20元一盒，一盒有100颗。我都是在杨家坝乡崃××村××组家中或门市上将枪卖给其他人的。他们买枪是用来打鸟和打松鼠。我卖的五支枪都是可以正常击发的，我从中赚取了500多元钱（因为要除去买射钉器和无缝钢管的钱），我一共卖了10多盒射钉弹，一共赚了20多元钱。 这几年电焊门市生意不好，我又带伤，家里面困难，生活负担重，我看到造射钉枪简单，自己也能造，所以就造了几支来卖，想挣钱补贴家用。我造枪的事情只有我妻子雷某知道。 3、被告人杨坤华的供述证实，前两年的时候我就听说杨家坝乡××××村大路边有一家搞电焊的门市老板，叫“何掰子”（何明顺）的人在改装射钉枪卖。去年三、四月份的时候，我回村做装修，在家的时间长了就有点无聊，我就想到去买支射钉枪来玩，所以我就去了“何掰子”的电焊门市找他。到了之后我问老板有没有射钉枪卖，他就问我买来干嘛，我说买来打鸟，老板说可以，但是要第二天才能来拿，我当时问他好多钱，他说300元左右，我就让他帮我改一把，然后就回家了。第二天早上去他门市上，他以300元的价格把他改的这把射钉枪卖给了我，还送了我10多颗射钉弹和一些铁砂。这把枪全长有1.3米左右，枪管有60多公分长，枪握把是黑色塑料的，握把上有“北斗”字样，末端我还缠了一圈黄色胶布。使用时先把射钉弹装在枪膛里面，再将铁砂装进枪管里，然后扣动扳机，通过引爆射钉弹药就把枪管里的铁砂子击发出去了，用来打些小动物都能打死。今年5月22日那天警察在我幺叔杨某家中的查获的两把枪中，那一把黑色的枪就是我的这把射钉枪，因为我幺叔平时喜欢上山打猎，所以枪用了就放他家了，我买回来的时候是可以正常击发的。 4、被告人康玉彬的供述证实，2013年夏天的时候，因为我种的石榴经常被老鼠啃，所以我准备整支射钉枪来打老鼠，大概11月份的时候，我听我们队的杨某说杨家坝乡××××村那大路边有一家搞电焊的门市老板，叫“何掰掰”（何明顺）的人在改装射钉枪卖，我就去找到了他。他叫我过几天再去找他拿枪，过了五、六天我再去他就差不多做好了，我以360元买下了这把枪，这把枪是一个射钉器加一个枪管改装的，枪管有点歪，全枪黑色，才买回来时有1.5米，后面我自己锯了一节大概就只有1米了，使用时枪管往前拉了退弹壳，然后再装填新的射钉弹，再把枪管推回来并在枪管里装铁砂子，就可以击发了。隔20米左右打树子可以把树皮打烂，当时我还花30元向他买了一盒射钉弹。这把枪一直是放在我房间里面的衣柜上，后头我又把它藏在了我家外面的山沟里，小地名叫“旱谷地”，今天早上民警去查的时候我是从“旱谷地”把枪拿回来的。 5、被告人曾尚权的供述证实，在今天上午12点左右，民警在我家堂屋左侧的房间里面查获了两支射钉枪，一支是黑色握把大概有80公分左右长，这支枪的牌子是兴宇牌329，枪管大概有50公长，这支枪是好的，可以射击；木把的这支射钉枪有1米左右长，是木把的，枪管大概有60公分左右，是北斗牌，这支枪也是好的，可以射击。兴宇牌这支射钉枪是在我5年前的时候，在杨家坝乡××××村一个姓何（何明顺）的男的那里买的，买成380元，卖枪这个人是个瘸子；北斗牌这支射钉枪是今年三四月份左飞拿出来玩了之后就放在我家的，左飞的这支枪是哪里来的我不知道。因为我们那里鸟比较多，我买射钉枪来打鸟。射钉枪我用过一年左右，打着过几只鸟，子弹打完就没有用过了。这支射钉枪使用的弹药是射钉弹，使用时先把射钉弹装在枪膛里面，再将铁砂装进枪管里面，然后扣动扳机，通过引爆射弹药就把枪管里面的铁砂子击发出去，射钉弹和铁砂子是我买枪的时候卖枪老板送给我的。我用这支射钉枪打着过6、7只鸟。当时因为农村里面比较忙，没有把公安机关宣传上缴枪支当做一回事，所以就没有把射钉枪拿去上交。 6、被告人刘云祥的供述证实，今天中午12点左右民警在我家我住的寝室里面两个木柜中间查获的射钉枪（全长有1.03米左右，枪管有0.77米长，枪的握把是红色的，握把上面写得有“四川南溪鑫盛”几个字）是大概在2016年的时候，当时我是去何明顺家那点打米，我在和何××崃××村××组人，脚上带有点残疾，在崃龙村公路边开了一家整电焊的门市）说起家里石榴经常都被咬坏，何明顺就说叫我从他那点买一把射钉枪回去打一下，我听了之后就同意了。当时我是以300元的价格从何明顺那里买的，又花了60元从他那买了2盒射钉弹。买来的时候可以正常使用和射击的。我们当天是在何明顺的电焊门市里面交易的。 7、被告人颜树明的供述证实，2016年的时候，我在何明顺家耍的时候看见何明顺拿了一支枪在他家院坝里面试枪，我看见之后就想起我家那里的野生动物比较多，经常偷吃我家的庄稼，我就向何明顺提出来向其购买一支射钉枪，何明顺就同意了，之后何明顺就将他手上那支枪以380元的价格卖给我了。 8、证人杨某的证言证实，2019年5月22日下午6点左右，民警在我家查到两支射钉枪，其中木把那一支是我的，胶把那把是我侄儿子杨坤华的，我之前向杨坤华借来打鸟，打完之后我就没有还给他，所以枪就一直在我这里。杨坤华这支枪是哪里来的我不知道，我看见他玩这把枪玩了好几年了。 9、证人雷某的证言证实，何明顺十多年前去打工时导致脚瘸了后，何明顺回到家中就学电焊，大概在2009年左右就在杨家坝崃龙村8组挨着我家公路边我家的房子里面开了一个电焊门市。大概四五年前，我知道有一个男子找他改装过射钉枪，但是具体情况我不知道，因为平时何明顺就在电焊门市上，我是在家干农活和负责日常生活，门市上的事情我基本上不了解。 10、证人陈某1的证言证实，我丈夫康玉彬给我说他持有的那支射钉枪是他向“何掰子”购买的，买成多少钱我不知道，康玉彬持有这支枪大概有两三年的时间了。 11、证人黄某的证言证实，去年大概七八月份的时候我看见我丈夫杨坤华持有一支射钉枪，我就问他哪里来的，他说是向杨家坝崃龙村路边开电焊门市的“何掰子”买的。 12、证人陈某2的证言证实，我在会理县旁边开了一家五金店，我在经营期间卖的有射钉器和射钉弹，平时买这个的人多，所以谁买了这些东西我记不清楚了。 13、辨认笔录及照片证实，2019年7月16日，何明顺对非法制造枪支的相关地点进行辨认，经辨认，非法制造枪支的地点位于会理县杨家坝乡崃××村××组何明顺家电焊门市，在电焊门市上发现一台电焊机、一个手砂轮和一台车床，何明顺称其制造枪支使用的工具就是电焊机和手砂轮。 2019年8月21日，何明顺对购买制造枪支材料的地点进行辨认，经辨认，购买制造枪支材料的地点位于会理县，店名为会理县飞达五金机电经营部。 2019年8月21日，何明顺对非法制造的枪支及出卖的枪支进行了辨认。 2019年8月30日，何明顺对购买枪支的人员进行辨认，经辨认，向其购买枪支的人员分别是曾尚权、杨坤华、康玉彬、刘云祥、颜树明。 2019年6月27日，杨坤华对卖射钉枪给他的“何掰子”进行照片混杂辨认，经辨认，“何掰子”是何明顺。同时，杨坤华对向何明顺购买的枪支进行了辨认。 2019年6月25日，康玉彬对卖枪给他的人进行辨认，经辨认，卖枪给他的人是何明顺。同时，康玉彬对购买的枪支进行了辨认。 2019年7月4日，曾尚权、刘云祥分别对卖枪给他的人进行辨认，经辨认，卖枪给他的人是何明顺。同时，曾尚权、刘云祥分别对购买的枪支进行了辨认。 2019年7月15日，颜树明对卖枪给他的人进行辨认，经辨认，卖枪给他的人是何明顺。同时，颜树明对购买的枪支进行了辨认。 14、搜查证、搜查笔录、搜查照片、提取笔录、提取物品清单、提取照片、扣押决定书、扣押清单证实，2019年6月25日，会理县公安局民警依法对会理县木古镇明河村××组19号康玉彬的住宅进行搜查，在搜查过程中，康玉彬告诉民警其已经将枪支藏至石榴地中，随后民警在明河村××组小地名“旱谷地”的石榴地中发现一支用白色尼龙袋包裹的自制射钉枪，枪支为黑色塑料握把，握把上印着“兴宇”字样。民警于当日将查获的枪支进行了扣押。 2019年7月4日，会理县公安局民警依法对会理县曾尚权的住宅进行搜查，在搜查过程中，民警在其家中卧室内紧靠木桌处发现了2支自制射钉枪（其中一支是向何明顺购买的），一支为黑色塑料握把，握把上印着“兴宇”字样，另一支为黑色塑料握把，握把上印着“北斗”字样。民警于当日将查获的枪支进行了扣押。 2019年7月4日，会理县公安局民警依法对会理县刘云祥的住宅进行搜查，在搜查过程中，民警在其家中卧室内紧靠衣柜处发现了1支自制射钉枪，射钉枪为红色塑料握把，握把上印着“四川南溪鑫盛”字样。民警于当日将查获的枪支进行了扣押。 2019年5月22日，会理县公安局民警依法对会理县木古镇明河村××组23号杨某的住宅进行搜查，在搜查过程中，民警在其家中查获2支自制射钉枪（其中一支是杨坤华的），民警于当日将查获的枪支进行了扣押。 2019年7月15日，会理县公安局将颜树明持有的一支自制枪支进行扣押，黑色塑料握把上印有“北斗”字样。 15、凉山州公安局物证鉴定所出具的鉴定书证实，2019年5月31日，凉山州公安局物证鉴定所对杨某家中查获的2支疑似枪支进行鉴定，并出具凉公物鉴（痕迹）【2019】118号鉴定书，鉴定意见为：送检疑似枪支2019400118-01以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力；送检疑似枪支2019400118-02以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力。 2019年7月1日，凉山州公安局物证鉴定所对康玉彬持有的疑似枪支进行鉴定，并出具凉公物鉴（痕迹）【2019】142号鉴定书，鉴定意见为：送检疑似枪支2019400142-01以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力。 2019年7月9日，凉山州公安局物证鉴定所对刘云祥持有的疑似枪支进行鉴定，并出具凉公物鉴（痕迹）【2019】146号鉴定书，鉴定意见为：送检疑似枪支2019400146-01以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力。 2019年7月9日，凉山州公安局物证鉴定所对曾尚权持有的2支疑似枪支进行鉴定，并出具凉公物鉴（痕迹）【2019】147号鉴定书，鉴定意见为：送检疑似枪支2019400147-01以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力；送检疑似枪支2019400147-02以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力。 2019年7月22日，凉山州公安局物证鉴定所对颜树明持有的疑似枪支进行鉴定，并出具凉公物鉴（痕迹）【2019】156号鉴定书，鉴定意见为：送检疑似枪支2019400156-01以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力。 16、现场勘验笔录、现场图、现场照片证实，2019年7月1日，会理县公安局民警对何明顺非法制造枪支的地点进行勘验，经勘验，何明顺非法制造枪支的地点位于会理县杨家坝乡崃××村××组32号电焊门市内。 会理县人民法院认为，被告人何明顺的行为已构成非法制造、买卖枪支罪，且属情节严重。被告人杨坤华、康玉彬、曾尚权、刘云祥、颜树明的行为均已构成非法买卖枪支罪。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第四十七条、第六十四条、第六十七条、第七十二条以及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第(二)项、第二条第（一）项之规定，以被告人何明顺犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑十年；被告人杨坤华犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年;被告人康玉彬犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年;被告人曾尚权犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年; 被告人刘云祥犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；被告人颜树明犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年零九个月，缓刑三年;案涉枪支五支依法予以没收。 上诉人（原审被告人）何明顺上诉提出，其能如实供述犯罪事实，原判量刑过重。 经本院二审审理查明的事实及证据与原审一致，上诉人（原审被告人）何明顺在二审期间未提供新的证据。本院对原审认定的事实及证据，本院予以确认。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）何明顺为谋取非法利益，违反国家枪支管理规定，非法制造枪支五支并出售，其行为已构成非法制造、买卖枪支罪，且属情节严重。原审被告人杨坤华、康玉彬、曾尚权、刘云祥、颜树明违反国家枪支管理规定，均非法购买枪支一支，其行为均已构成非法买卖枪支罪。经查，上诉人（原审被告人）何明顺案发后能如实供述其犯罪事实，可以对其从轻处罚，但此情节，原判在对其处以刑罚时已作了考虑，本院在二审期间，不在重复考虑。故，其上诉其出，其能如实供述犯罪事实，原判量刑过重的上诉理由，本院不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。为此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 李   晓   军 审判员 林艳审判员王一清 二〇二〇年三月十二日 书记员 廖   天   宇 附：本裁定适用的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。