安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终1135号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南陵支公司，住所地安徽省南陵县。负责人：高山，该公司经理。委托代理人：董王韬，上海佳通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：钱尼伍，男，汉族，1966年4月21日出生，住南陵县。委托诉讼代理人：杨成，安徽吉和律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘平，安徽吉和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：钱广义，男，汉族，1971年7月23日出生，住南陵县。被上诉人（原审被告）：南陵县万骐汽车运输有限公司，住所地芜湖市南陵县何湾镇，统一社会信用代码91340223396458789D。法定代表人：陈昌文。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南陵支公司（以下简称中财保南陵支公司）因与被上诉人钱尼伍、钱广义、南陵县万骐汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省南陵县人民法院(2019)皖0223民初4461号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中财保南陵支公司上诉请求：1.改判上诉人不承担本案的商业保险部分的赔偿责任352303.22元。2.改判上诉人不承担本案的误工费69709元。3.改判上诉人不承担本案的非医保医药费3052元。4.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人在商业三者险范围内不承担保险赔偿责任。根据《道路运输从业人员管理规定》第五章第四十六条规定，从事道路危险货物运输活动的，应当取得相应的从业资格证。本案中被保险车辆驾驶员钱广义无交通运输管理部门核发的货运从业资格证。《机动车第三者责任保险》合同条款约定：驾驶出租机动车或者营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证或其他必备证书的不论任何原因造成的损失，保险人不负赔偿责任。2.一审法院判决本案误工期23个月法律适用错误。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案钱尼伍的误工期应自事故发生之日2017年12月4日起至2018年9月11日定残前一日，共计281天。一审酌定误工期23个月，缺少法律依据，超出部分69709元上诉人不承担。3.一审法院判决未扣除非医保用药3050元不合理。根据《机动车综合商业保险条款》第二章机动车第三者责任保险第二十六条第（六）项规定，超出道路交通事故受伤人员临床诊疗指南和国家基本医疗保险同类医疗费用标准费用部分，保险人不负责赔偿。本案中，上诉人与被上诉人南陵县万骐汽车运输有限公司签订的保险合同将超出国家基本医疗保险同类诊疗费用标准费用的部分（即非医保费用），约定为保险责任免除范围，根据芜湖市司法实践超出10万元的部分应适当扣除10%非医保费用，即3052元。钱尼伍辩称，一审认定事实清楚，法律适用准确。一审法院认定事实：2017年12月4日，钱广义驾驶皖Ｂ×××××“福田牌”重型自卸货车，由籍山镇金鳞府工地内运土，11点10分许，行驶至籍山镇陵阳东路金鳞府工地门前路段，左转弯时与钱尼伍驾驶的皖Ｂ×××××号“建设-雅马哈”普通二轮摩托车直行时发生碰撞，造成钱尼伍受伤及衣物损坏、两车不同程度损坏的交通事故。事故经南陵县交通管理大队认定，钱广义负事故全部责任。钱尼伍受伤后被送到皖南医学院弋矶山医院住院治疗到2018年1月2日出院，钱尼伍出院后当天又入住南陵县医院到2018年1月15日出院，2019年2月19日钱尼伍又到皖南医学院弋矶山医院住院治疗到2019年3月5日出院，住院共56天，用去医疗费130227.62元（钱广义垫付7558元，中财保南陵支公司已给付80000元），钱尼伍出院后于2018年9月12日其伤情经安徽广济司法鉴定所鉴定为：膝关节功能丧失达50%以上，伤残程度评定为九级；左侧颧弓、左侧上颌窦前后侧壁、眼眶内外侧壁多发骨折，现遗有张口受限工度，伤残等级评定为十级。后期拆除手术费为28000元。评定自受伤之日起误工期21个月、护理期15个月、营养期18个月，后期拆除内固定物时，误工期30日、护理期15日、营养期15日。在审理过程中，根据中财保南陵支公司的申请委托安徽正邦司法鉴定所对钱尼伍的三期进行重新鉴定，经重新鉴定，该鉴定所于2019年12月10日出具皖正邦司鉴所〔2019〕临鉴字第1526号司法鉴定意见书，结论为：误工期24个月、护理期270日、营养期480日。另查明肇事车辆皖Ｂ×××××重型自卸货车在中财保南陵支公司投保了交强险和100万元商业三者险且附加不计免赔。事故发生在保险期限内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。钱尼伍在交通事故中受伤，有依法获得赔偿的权利。南陵县公安局交通警察大队对本案事故责任认定，事实清楚、程序合法，各方当事人均无异议，予以采信。钱广义在本次事故负全部责任，应承担钱尼伍所有损失。钱广义驾驶的皖Ｂ×××××重型自卸货车在中财保南陵支公司投保了交强险和商业三者险，故钱尼伍的损失先由保险公司进行理赔，保险公司不赔的应由钱广义赔偿。中财保南陵支公司辩称钱广义没有交通部门颁发的营运车辆从业资格证，保险公司在商业险中免赔。从业资格证的规定旨在提高从业人员综合素质，该事项由行政机关进行调整，不由保险合同关系调整。从业资格证也不反映驾驶能力，有没有从业资格证与事故的发生没有因果关系，没有证据证明无从业资格证显著增加了承保车辆的危险程度，故对中财保南陵支公司的抗辩不予支持。对钱尼伍损失核定如下：1、医疗费凭票核定为130527.62元；2、住院伙食补助费原告主张为1680元，符合法律规定，予以准许；3、营养费原告主张16860元，原告营养期有法医鉴定为480日，每日按30元计算，营养费为14400元；4、后续取内固定物费用有法医鉴定为28000元，予以支持；5、误工费原告主张为111439.17元后变更为121570元，钱尼伍系从事建筑行业，按每年60785元计算符合规定，误工期有法医鉴定为24个月(第二次法医鉴定)。钱尼伍至定残前为21个月，结合钱尼伍还有二次手术，对钱尼伍的误工期酌定为23个月。故对钱尼伍主张的误工费调整为116505元；6、护理费钱尼伍主张39840元，钱尼伍住院56天，每天按120元计算，钱尼伍在家护理214日（法医鉴定护理为270日，扣除住院56日），按80元每天计算，合计为23840元；7、钱尼伍主张残疾赔偿金为144450.6元，符合法律规定，予以支持；8、精神损害抚慰金原告主张16000元，钱尼伍一处伤残九级、一处伤残十级，根据钱尼伍两处伤残及就医情况，酌定其精神抚慰金为11000元；9、鉴定费钱尼伍主张2090元，有票为凭，予以确认；10、交通费钱尼伍主张2000元，根据钱尼伍住院56天及伤情，酌定其交通费为1200元；11、财产损失钱尼伍主张2898元，钱尼伍车辆保险公司定损为2200元，予以支持。钱尼伍主张衣物毁损698元，但未提交证据证明，酌定为500元，钱尼伍财产损失为2700元。以上合计474303.22元（不包括鉴定费2090元钱尼伍垫付，第二次鉴定费800元保险公司垫付）。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南陵支公司于本判决生效之日起二十日内赔偿钱尼伍各项损失474303.22元，扣除已经给付80000元，还应给付394303.22元（钱尼伍在收到赔偿款后返还钱广义的垫付款7558元）；二、鉴定费合计2890元，钱尼伍负担500元，钱广义负担1590元，中财保南陵支公司负担800元三、驳回钱尼伍其他的诉讼请求。本案诉讼费3766元，由钱广义负担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。经查阅原审卷宗及询问当事人查明：被上诉人钱尼伍定残日为2019年9月12日。其他事实认定同一审法院。本院认为，二审应围绕上诉人的上诉请求进行审理。一、中财保南陵支公司是否因钱尼伍未取得经营性道路运输从业资格证免除商业险赔偿责任。首先，《道路运输从业人员管理规定》属于部门规章，不属于法律、行政法规的禁止性规定，违反该管理规定不构成刑事犯罪的只涉及行政处罚，不影响民事法律责任的认定。其次，本案一、二审审理过程中，中财保南陵支公司未提交充分证据证明其向投保人南陵县万骐汽车运输有限公司就该免责条款进行了充分的告知说明义务。最后，被上诉人钱尼伍持有驾驶涉案车辆的准驾驾驶证，是否具有道路货物运输从业资格证不影响其驾驶能力，不会显著增加承保车辆的营运风险。故对上诉人要求改判其不承担本案商业保险部分赔偿责任352303.22元的上诉请求，本院不予支持。二、一审判决酌定误工期为23个月是否适当。首先，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。该规定并非强制性规定。其次，被上诉人钱尼伍受伤至定残日时间为21个月，皖正邦司鉴所〔2019〕临鉴字第1526号司法鉴定意见书鉴定误工期为24个月，一审法院考虑钱尼伍需要二次手术，对钱尼伍的误工期酌定为23个月，并无不当。故对上诉人要求改判其不承担本案误工费69709元的上诉请求，本院不予支持。三、一审法院未扣除非医保费用是否合理。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律适用若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病例和诊断证明等相关证据确定。一审审理过程中，被上诉人钱尼伍提交了相关医疗费票据，虽然，上诉人与被上诉人南陵县万骐汽车运输有限公司签订的保险合同将超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准费用的部分，约定为保险责任免除范围，但一、二审审理过程中，中财保南陵支公司未提交充分证据证明其向投保人就该免责条款进行了充分的告知说明义务。一审法院根据相关票据认定医疗费金额并无不当。对上诉人要求扣除非医保费用3052元的上诉请求，本院不予支持。综上所述，中财保南陵支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7532元，由上诉人中财保南陵支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  肖 珍审判员  陈 勇二〇二〇年三月三十日法官助理江群书记员冯杨艳附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。