宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院民事判决书（2020）宁0205民初239号原告:祖某，住宁夏石嘴山市。委托诉讼代理人：马某，宁夏金林律师事务所律师，特别授权代理。被告：宁夏博宇红星特钢集团有限公司。法定代表人：陈某，宁夏博宇红星特钢集团有限公司董事长。委托诉讼代理人：盛某，特别授权代理。委托诉讼代理人：宋某，宁夏博宇红星特钢集团有限公司法律顾问，特别授权代理。原告祖某与被告宁夏博宇红星特钢集团有限公司（以下简称：博宇特钢公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月3日立案受理后，依法由审判员杨斌适用简易程序，于2020年3月17日公开开庭进行了审理，原告祖某的委托诉讼代理人马某、被告博宇特钢公司的委托诉讼代理人盛某、宋某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告祖某向本院提出诉讼请求：1、请求解除原告与被告的劳动关系；2、判决被告向原告支付停工留薪期工资40922.42元、一次性伤残就业补助金33481.98元、护理费783.21元、住院伙食补助费420元、解除劳动合同经济补偿金89285.28元，合计164892.89元，扣除己付停工留薪期工资24461.05元，另付140531.84元；3、判决被告返还代领的一次性伤残补助金32100元；4、判决被告为原告办理人事档案和社会保险关系移转手续；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：1986年10月底，原告到宁夏焦化厂参加工作，后焦化厂改制，企业名称最终为变更宁夏博宇红星特钢集团有限公司。2018年10月14日14时许，原告清理渣道落渣时不慎摔倒受伤，在石嘴山中心医院两次住院治疗28天，诊断为:右胫腓骨骨折;右侧7、9、11、12肋骨骨折。2018年11月2日，经石嘴山市人力资源和社会保障局认定为工伤,2019年8月30日，经石嘴山市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残,2019年11月15日，石嘴山市劳动能力鉴定委员会办公室出具证明，确定停工留薪期为11个月。双方争议经石嘴山市惠农区劳动人事争议委员会裁决，原告认为该仲裁委对住院伙食补助费420元、对1986年10月至2008年1月1日工作期间的经济补偿金4642.64元、对办理人事档案和社会保险关系移转手续不予支持，不符合事实和法律规定。经原告了解，被告从社保局代领原告应享受的一次性伤残补助金32100元，被告应返还原告，为此原告诉至法院，请求判如所请。被告博宇特钢公司辩称，对原告入职的时间、受工伤的事实及伤残等级均没有异议,但被告不同意与原告解除劳动关系,理由如下:1、被告从未提出过与原告解除劳动关系,而是原告主动提出要和被告解除劳动关系,根据劳动法及劳动合同法的相关规定,劳动者主动提出解除劳动合同关系的用人单位可以不支付经济补偿金,本案中是原告主动提出解除劳动合同关系,故不应当支付经济补偿金;2、原告系工伤参保职工,原告因工负伤在住院期间被告派专人护理,且在停工留薪期间一直享受工伤保险待遇,停工留薪期间被告已向原告支付工资32798.43元(2018年10月至2020年1月);3、被告可以根据原告的伤残等级情况安排适合的工作岗位,综上，请依法驳回原告的全部诉讼请求,但如果判决原、被告解除劳动关系,被告同意一次性就业补偿金按照缴费基数承担,同意为原告办理人事档案转移手续,关于原告的一次性伤残补助金32195.25元已经由社保机构打入被告账户,原告可以去被告处办理领取手续。原告祖某为支持其主张，向本院提供了如下证据予以证实。被告博宇特钢公司进行了质证。1、仲裁裁决书一份，证实双方劳动争议已经过劳动争议仲裁程序,原告提起本案诉讼符合法律程序。被告对此证据没有异议。2、认定工伤决定书、职工劳动能力鉴定表、停工留薪期证明各一份，证实原、被告双方存在劳动关系,原告于2018年10月14日发生工伤及伤残等级为九级、停工留薪期为11个月的事实。被告对发生工伤及伤残等级为九级没有异议,对停工留薪期11个月有异议,认为该证明系后补的,被告单位没有收到。3、住院病案二份，证实原告的伤情,两次住院28天(第一次22天、第二次6天),医嘱建议陪护一人。被告对此证据没有异议,同意支付护理费783.21元。4、宁夏职工基本养老保险缴费台账、职工医疗、工伤、生育参保缴费情况汇总表各一份，证实原告于1986年10月参加工作至今,连续工作年限为33年,被告为原告参加医疗、工伤、生育保险的时间为2009年1月。被告对证据真实性没有异议,对关联性及证明目的不认可,从原告参加工作时,被告就为其缴纳各种社会保险,但2005年之前缴费台账是纸质的,系统调不出来,从系统上看与实际情况不相符。5、石嘴山银行账户历史交易查询单10张，证实原告受伤前12个月的月平均工资为3720.22元。被告对此证据没有异议。被告博宇特钢公司为支持其抗辩，向本院提供了如下证据予以证实。原告祖某进行了质证。1、原告工资发放明细表、陪护证明、请假条各一份，证实原告工伤前12个月的月平均工资为3720.22元,被告支付原告停工留薪期工资32798.43元,原告第一次住院期间被告派人进行护理的事实。原告对陪护证明及请假条没有异议，对工资发放明细表的证明目的有异议,因为在仲裁庭审中已经查明被告向原告发放2018年10月14日至2019年9月停工期间工资24461.05元,工资明细中显示被告向原告支付2019年10月至2020年1月每月发放工资1577元(含代扣社会保险费),实际已发停工期间工资为24461.05元加6308元,计30769.05元。2、职工基本养老保险缴费台账、职工失业保险缴费台账、职工医疗、工伤、生育参保缴费情况汇总表、工伤保险花名册、医疗保险缴费申报表各一份，证实被告从1986年开始就已经给原告缴纳了五险的事实，且是由石嘴山市社会保险事业管理局出具。原告对该组证据三性没有异议,但对证明目的有异议,认为失业保险自2008年1月缴纳,医疗保险自2005年9月缴纳,工伤、生育自2009年1月缴纳,均未按劳动法规定的时间办理和缴纳。对原、被告提供的证据，本院认证如下：对原告祖某提供的证据1、2、3、5，合法、有效，本院予以采信；证据4，本院对其真实性予以采信，对证明的问题不予采信。对被告博宇特钢公司提供的证据1,本院对原告月平均工资3720.22元及被告已支付原告停工期间工资30769.05元，原告第一次住院期间被告派人进行护理的事实予以采信；证据2，合法、有效，本院予以采信。经审理查明，1986年10月，祖某到宁夏焦化厂参加工作，后宁夏焦化厂厂改制，名称变更为博宇特钢公司。2018年10月14日，祖某在工作中清理渣道落渣时不慎摔倒受伤，在石嘴山中心医院住院治疗两次，祖某第一次住院治疗22天，博宇特钢公司派人进行了护理，第二次住院治疗6天，医嘱证明陪护一人，博宇特钢公司未派人进行护理，2018年11月2日，石嘴山市人力资源和社会保障局认定为工伤,2019年8月30日，石嘴山市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残,2019年11月15日，石嘴山市劳动能力鉴定委员会办公室出具证明，确定停工留薪期为11个月，后祖某将博宇特钢公司申诉至石嘴山市惠农区劳动人事争议仲裁委员会，祖某不服该仲裁委员会的仲裁裁决，为此祖某诉至法院。同时查明，祖某为工伤参保职工，其受伤前12个月月平均工资为3720.22元，祖某在停工留薪期间，博宇特钢公司为其已支付工资30769.05元,博宇特钢公司已依法为祖某缴纳了基本养老、基本医疗、工伤、生育、失业保险的社会保险费。本院认为，劳动者在因工伤残的情况下应享受工伤保险待遇，本案祖某为工伤参保职工,其工伤保险待遇由工伤保险基金和用人单位分别支付。祖某主张解除与博宇特钢公司的劳动关系，博宇特钢公司不同意解除双方的劳动合同关系，《工伤保险条例》第三十七条规定，“职工因伤残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”，祖某为九级伤残,其要求解除与博宇特钢公司的劳动关系，符合法律规定，本院予以确认，要求支付停工留薪期工资40922.42元，因祖某的工伤确定停工留薪期为11个月，扣除已支付的工资30769.05元，其停工留薪期工资为10153.37元（3720.22元×11个月－30769.05元），要求一次性伤残就业补助金33481.98元（3720.22元×9个月），符合法律规定，本院予以支持，要求护理费783.21元，因祖某第二次住院，博宇特钢公司未派人进行护理且医嘱证明需陪护一人，博宇特钢公司对此护理费用予以认可，本院予以支持，要求办理人事档案和社会保险关系移转手续，符合法律规定且博宇特钢公司予以同意，本院予以支持，要求住院伙食补助费420元、返还代领的一次性伤残补助金32100元，属于工伤保险基金支付的范畴，不是本院受案范围，本院不予支持，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定了劳动者可以解除劳动合同的情形，而本条款规定的情形是用人单位存在违反法律法规侵犯了劳动者权益时，劳动者可以解除劳动关系的情形，该条第（六）项规定，“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”，即是法律法规规定用人单位侵犯劳动者权益的其他情形，劳动者可以解除劳动合同，而不是全部的法律规定的劳动者解除劳动合同的情形，即用人单位违法违规是本条适用的前提，本案祖某依据《工伤保险条例》第三十七条规定要求解除双方的劳动关系，其提供的证据无法证实博宇特钢公司存在违法违规行为，且博宇特钢公司依法为祖某缴纳了社会保险，因此祖某要求解除劳动合同的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，其要求解除劳动合同经济补偿金89285.28元，不符合法律规定，本院不予支持，综上，祖某的各项费用为44418.56元，据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第五十条，《工伤保险条例》第三十七条、宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法第十条、第二十七条、第三十一条之规定，判决如下：一、解除原告祖某与被告宁夏博宇红星特钢集团有限公司之间的劳动合同关系；二、被告宁夏博宇红星特钢集团有限公司于本判决生效后七日内支付原告祖某停工留薪期工资10153.37元、一次性伤残就业补助金33481.98元、护理费783.21元，共计44418.56元；三、被告宁夏博宇红星特钢集团有限公司于本判决生效后十五日内为原告祖某办理人事档案和社会保险关系移转手续；四、驳回原告祖某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。在上诉期限届满后七日内凭判决书到石嘴山市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，视为放弃上诉。本判决生效后，如一方当事人拒不履行判决内容的，另一方当事人应在履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员 杨 斌 二○二○年三月二十七日书记员 高秀鹏附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十条国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿第七十三条第一款第（三）项劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（三）因工伤残或者患职业病；《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条、有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。《工伤保险条例》第三十七条职工因伤残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:（二）、劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法第二十七条第三款第十条工伤保险基金全部纳入社会保障基金财政专户，实行收支两条线管理，用于下列项目的支出：工伤医疗费和工伤康复费；住院伙食饭；转外就医的交通、食宿费；伤残津贴；生活护理费；一次性工亡补助金；一次性伤残补助金；一次性医疗补助金；第二十七条第三款停工留薪期满，用人单位应当为工伤职工安排适当工作；确因伤情不能安排工作的，用人单位应当以工伤职工受伤前十二个月月平均工资为标准按月发给生活费，待评定伤残等级后，按照《条例》的规定享受相关待遇。第三十条一条工伤职工经鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，经双方协商一致后签订协议，解除劳动关系。职工按照前款规定与用人单位解除劳动关系的，除按照《条例》规定享受相应待遇外，还享受以下工伤待遇：以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为：七级十五个月，八级十二个月，九级九个月，十级六个月。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。