河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终500号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司。法定代表人：刘刚，该公司经理。委托诉讼代理人：李鉴春，河南良承律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：秦其清，男，汉族，1947年8月13日生，住项城市。委托诉讼代理人：韩源祥，河南奉献律师事务所律师。原审被告：刘泉海，男，汉族，1993年5月12日生，住商水县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称：保险公司）因与被上诉人秦其清、原审被告刘泉海机动车交通事故责任纠纷一案，不服项城市人民法院（2019）豫1681民初5531号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人李鉴春、被上诉人秦其清的委托诉讼代理人韩源祥参加了诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、秦其清所受损伤达不到十级伤残的程度，一审认定其构成十级伤残，属认定事实错误。一审鉴定机构在对秦其清的伤残进行鉴定时没有通知上诉人到场，鉴定程序违法，伤残鉴定结论也不具有客观性，不应作为认定本案事实的依据。2、一审判决上诉人赔偿误工费证据不足。综上请求二审法院予以改判。秦其清辩称，一审鉴定程序合法，鉴定结论具有事实和法律依据，应当予以认定。秦其清虽然年满60周所，但其仍享有劳动的权利，一审秦其清也提交了充分证据证明存在劳动收入的实际减少。上诉人保险公司的上诉理由不能成立，请求驳回其上诉，维持原判。秦其清向一审法院起诉请求：1、判令刘泉海、保险公司赔偿各项损失97853.45元；2、本案的诉讼费用由刘泉海、保险公司承担。一审法院认定事实:2019年4月11日6时许，刘泉海驾驶豫Ｐ×××××号轻型普通货车停在项城市迎宾大道双湖湾售楼部门口十字路口处避让其他车辆时，与由南向北行驶由秦其清驾驶的雅迪两轮电动车相撞，造成秦其清受伤和车辆损坏的道路交通事故发生。事故发生后的当天，秦其清被送往项城市第一人民医院治疗，住院44天，花费医疗费23756元。该事故经项城市公安交通警察大队事故中队项公交认字【2019】第000457号道路交通事故认定书认定：刘泉海在该起道路交通事故中负全部责任；秦其清在该起道路交通事故中无责任。肇事车辆在保险公司处投保有交强险和限额为500000元的商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。秦其清的损伤经项城市人民法院委托许昌连城法医临床司法鉴定所，许莲司鉴所【2019】临鉴字第644号司法鉴定意见书评定，秦其清损伤程度已构成十级伤残；秦其清的误工期限150日，护理期限75日，营养期限75日。另查明，秦其清虽为农村户口，但其经常居住地为城市，秦其清的各项损失应按城镇计算。河南省2018年度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元，居民服务业和其他服务业为39522元/年。一审法院认为，维护道路交通秩序，预防和减少交通事故的发生，保护公民人身安全、财产安全及其他合法权益，是我国交通安全法的基本精神，车辆在道路上行驶应严格遵守交通安全法的基本精神和规定。侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。秦其清、刘泉海对本案事故发生的事实均予以认可，项城市公安交警大队事故中队作出的项公交认字【2019】第000457号道路交通事故认定书、许昌连城法医临床司法鉴定所作出的许莲司鉴所【2019】临鉴字第644号司法鉴定意见书符合法定程序，予以确认，作为本案民事赔偿责任的依据。保险公司虽然申请重新鉴定，但没有举证证明存在重新鉴定事由，不予采信。刘泉海驾驶豫Ｐ×××××号车辆造成原告受伤，并负事故的全部责任，本案事故发生在保险期间内，应当由保险公司在交强险责任限额内和第三者责任商业保险限额内赔偿，超出保险限额部分由刘泉海赔偿。参照上年度河南省人身损害赔偿标准，秦其清的具体损失确认如下：（一）医疗费23756元,有医疗票据在卷佐证，予以支持，保险公司辩称应扣除20%非医保用药，未提供任何证据证明且无法律依据，不予采信；（二）住院伙食补助费2200元（50元/天×44天）；（三）营养费1500元（20元/天×75天）；（四）护理费8120.96元（39522元年÷365天×75天）；（五）误工费12000元。秦其清虽然已过退休年龄，但其仍在从事劳动，故秦其清请求误工费予以支持。秦其清是农村户口，但其收入来源于城镇，其每月收入不固定，秦其清的误工费应为16241.9元（39522元÷365天×150天），秦其清请求误工费12000元，予以支持；（六）残疾赔偿金25499.35元（31874.19元/年×8年×10%），秦其清的年龄在定残的前一天已经72岁，残疾赔偿金应赔偿8年。保险公司辩称秦其清系农村户口，应按农村标准计算，但秦其清提供了其长期在城市居住并在城镇打工的证据、法院的调查笔录等在卷佐证，证明了秦其清在发生事故前已经在城镇居住、生活满一年，应按城镇标准计算；（七）精神抚慰金酌定为5000元；八、交通费880元（20元/天×住院44天）；九、鉴定费用2735元（含935元的鉴定检查费）；十、电动车维修费1920元，因秦其清提供有维修发票和维修清单，予以支持。秦其清请求鉴定时的交通住宿费，无充分的法律和事实依据，不予支持。秦其清的各项损失共计：83611.31元。综上所述，秦其清的各项损失共计83611.31元，应由保险公司在交强险各项限额内赔偿秦其清医疗费10000元、护理费8120.96元、误工费12000元、残疾赔偿金25499.35元、精神抚慰金5000元、交通费880元、财产损失费1920元，共计63420.31元，超出交强险部分的医疗费13756元、住院伙食补助费2200元、营养费1500元，共计17456元，由保险公司在第三者责任商业保险限额内赔偿。鉴定、检查费2735元由保险公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、最高人民法院《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在交强险范围内赔偿秦其清医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、财产损失费共计63420.31元；二、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在商业第三者责任保险范围内赔偿秦其清医疗费、住院伙食补助费、营养费共计共计17456元；三、鉴定、检查费2735元由中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司承担；四、驳回秦其清的其他诉讼请求。以上各款项于本判决书生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1123元，秦其清承担178元，刘泉海承担945元。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，被上诉人秦其清因本案交通事故遭受人身损害的事实清楚，证据充分，上诉人保险公司应依法在其保险范围内承担赔付义务。上诉人主张秦其清所受损伤构不成十级伤残，其该项主张并无充分的证据予以佐证，一审对其重新鉴定的申请不予支持，并无不当。上诉人以鉴定机构在对秦其清进行伤残鉴定时未通知其到场为由，主张一审鉴定程序违法，该项主张亦缺乏相应的法律依据，本院不予支持。关于秦其清的误工费用问题，根据豫高法【2018】372号文件的规定，对于60周岁以上人员，应推定无收入来源；事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的，一般也不计算误工费用，但受害人举证证明确有劳动收入的除外。秦其清主张其存在劳动收入，且在一审中提供了充分的证据予以证明，故一审法院对其该项请求予以支持，并无不妥。上诉人认为不应支持误工费的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费862元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  张子亚审判员  刘 凯审判员  陈翠丽二〇二〇年三月九日法官助理刘潇书记员周健康