辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终258号 上诉人（原审原告）：辽宁中通海外通信有限公司，地址：辽宁省本溪市溪湖区。 法定代表人：常连伟，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：鞠春霞，系该公司员工。 被上诉人（原审被告）：刘万清 委托诉讼代理人：刘凡杰，系辽宁凡杰律师事务所律师。 上诉人辽宁中通海外通信有限公司因与被上诉人刘万清劳动争议一案，不服本溪市溪湖区人民法院（2019）辽0503民初1493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 辽宁中通海外通信有限公司上诉请求：对一审判决第四、五项依法改判。驳回被上诉人要求支付停工留薪期工资5448元的诉讼请求。驳回被上诉人要求支付经济赔偿金5448元的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定上诉人应支付停工留薪期工资证据不足。被上诉人提交的三张诊断证明书编号是连续的，是在事后补开的，被上诉人应提交医疗机构曾经为被上诉人开具几次休治诊断及共需要休息治疗多长时间的证明，而不是随意补开三张诊断证明书。被上诉人未提交这三张诊断证明书的原始依据。上诉人因此才无法确定被上诉人的停工留薪期时间，没法解决被上诉人2017年7、8月份工资。但一审法院未对这三张诊断证明书真实性、有效性进行审查。二、双方于2016年11月1月签订的劳动合同没有实际解除，一直履行到合同期届满，所以不应支付经济补偿金。1、双方于2016年11月1日签订劳动合同，上诉人于2017年4月在丹东成立了辽宁中通海外通信有限公司丹东分公司（以下简称丹东分公司），为方便管理和缴纳保险，上诉人名义上与全部施工人员解除劳动合同，并以丹东分公司名义与这些员工签订了劳动合同，合同终止日期2018年11月30日。上诉人的行为不违反法律规定，也不损害员工利益，所以不存在向员工支付经济补偿的事由。因丹东分公司不是独立法人，所以该劳动合同实际用工方仍是上诉人。被上诉人自愿与丹东分公司签订劳动合同，并到丹东公司上班，可以证明上诉人没有单方解除与被上诉人之间的劳动合同，不存在经济补偿事由。2、丹东分公司于2016年6月与被上诉人签订劳动合同，合同届满时间2018年11月30日。被上诉人于2017年9月1日报到，工作至2018年4月，期间上诉人支付了全部工资。被上诉人于2018年5月无故不上班，上诉人考虑到被上诉人的工伤事由，未与其解除劳动合同，继续为其缴纳社会保险至2019年4月。丹东分公司与被上诉人的劳动合同因合同期届满而终止，不发生经济补偿事由。三、一审法院适用法律错误。双方签订的劳动合同不存在违法或单方解除的情形，一审法院适用《劳动合同法》第四十四条、第十六条错误，不应产生经济补偿。被上诉人主张的停工留薪工资，是双方之间的劳资纠纷，因为被上诉人一直没有拿出有效的休治诊断证明。即使是被上诉人欠上诉人两个月工资，也没有发生因欠薪而解除合同的情形。被上诉人从2018年4月至11月31日无故不上班，是履行劳动合同的违约行为，但没有出现上诉人或被上诉人解除合同的情形，因此一审法院适用《劳动合同法》第三十八条错误。 刘万清辩称，不同意上诉人的上诉意见。一审法院认定上诉人支付停工留薪工资证据充分。关于诊断连号问题，被上诉人出院后把诊断交给了上诉人，上诉人说找不到让被上诉人补开，被上诉人到医院补开了诊断交给上诉人，上诉人说诊断上不能有补开二字，要求被上诉人重新补开，被上诉人又重新补开了一份，所以出现连号问题。如果上诉人没有住院，医院也不会给出诊断书。另外，被上诉人是十级残，出院康复是正常的，上诉人认为诊断不真实，应出具相关依据，但上诉人没有拿出诊断不真实的诊所。一审关于停工留薪工资的判决是正确的。双方劳动合同期限为2016年11月1日至2018年10月31日。合同到期后，上诉人没有与被上诉人续签合同。劳动法44条5款规定，合同期满后，上诉人单方不与被上诉人签订劳动合同，应赔偿经济补偿金，一审法院适用法律正确。 辽宁中通海外通信有限公司向一审法院起诉请求：1、判令拒绝支付一次性伤残就业补助金；2、判令支付护理费每日115元；3、判令支付伙食补助费645元；4、判令拒绝支付停薪工资；5、讼费用由刘万清承担。 一审法院认定事实：刘万清于2016年11月1日到辽宁中通海外通信有限公司做线务员工作，工作地点在丹东，双方签订劳动合同，合同期限自2016年11月1日起至2017年10月31日止。辽宁中通海外通信有限公司丹东分公司于2017年4月28日成立，负责人为董艳超。刘万清与辽宁中通海外通信有限公司丹东分公司于2017年6月7日签订劳动合同，约定担任线务员岗位，工作地点在丹东，合同期限自2017年6月1日起至2018年11月30日止。2017年5月19日刘万清在工作中因梯子断裂而摔倒受伤，被送至丹东市人民医院救治，诊断为脾被膜下出血，全身多发性软组织损伤。住院45天，二级护理，2017年7月3日出院，出院医嘱：1、注意休息。适度活动；2、低盐、低脂、糖尿病饮食，必要时专科就诊；3、定期复查超声及CT；4、不适门诊随诊。丹东市人民医院分别于2017年7月3日，7月18日，8月1日出具诊断证明书，建议休息至2017年8月31日。刘万清于2017年9月回到辽宁中通海外通信有限公司处工作，工作至2018年4月。2018年5月起刘万清不再到辽宁中通海外通信有限公司处工作，现双方的劳动合同已经期满终止。辽宁中通海外通信有限公司未向刘万清发放2017年7月-8月工资。根据刘万清的工资卡银行流水，刘万清离职前12个月的平均工资为2724元。刘万清于2018年1月4日向本溪市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，本溪市人力资源和社会保障局于2018年3月5日作出本人社工认字（2018）10号《工伤认定结论通知书》，认定刘万清受到的伤害，符合工伤认定范围，同意上述部位认定为工伤。刘万清于2018年9月15日向本溪市劳动能力鉴定委员会申请工伤伤残等级鉴定，本溪市劳动能力鉴定委员会于2018年10月10日作出本劳工鉴[2018]G328号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为拾级。辽宁中通海外通信有限公司依法为刘万清缴纳了工伤保险，本溪市社保局已于2019年5月支付刘万清一次性伤残补助金及一次性医疗补助金。刘万清向本溪高新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年9月16日作出本高劳人仲字【2019】第072号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人给付申请人一次性伤残就业补助金21616元；2、被申请人给付申请人护理费5379.31元；3、被申请人给付申请人伙食补助费1980元；4、被申请人给付申请人停工留薪期工资5000元；5、申请人要求被申请人支付由于工伤保险缴费基数不实造成的工伤赔偿差额的诉求本委不予审理。辽宁中通海外通信有限公司对该仲裁裁决书不服故诉至一审法院。 一审法院认为，刘万清因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定享受工伤保险待遇，经劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残，享受伤残待遇。关于辽宁中通海外通信有限公司提出对《初次鉴定结论书》不予认可的主张，该鉴定结论书系本溪市劳动能力鉴定委员会作出，客观公正，辽宁中通海外通信有限公司收到鉴定结论书后并未提出异议，现也未向法庭提交相关证据，故对辽宁中通海外通信有限公司的该主张不予支持。本溪辽宁中通海外通信有限公司丹东分公司系辽宁中通海外通信有限公司设立的分支机构，不具备独立承担民事责任的主体资格，其民事责任应由辽宁中通海外通信有限公司承担。辽宁中通海外通信有限公司依法为刘万清缴纳工伤保险费，发生工伤事故，依照法律规定，现双方劳动合同已期满终止，辽宁中通海外通信有限公司应当支付刘万清因工伤发生的下列费用：1、一次性伤残就业补助金，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。十级为8个月。核定为21792元（2724元*8个月）；2、护理费，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条规定在停工留薪期内，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费。护理费的标准，可以参照国家相关规定执行，或者由用人单位与工伤职工及其近亲属参照当地雇用护工的日平均劳动报酬商定。根据2016年居民服务、修理和其他服务业37127元，辽宁中通海外通信有限公司同意按照每天115元计算，故护理费核定为5175元；3、伙食补助费，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十七条规定工伤职工本人在统筹地区进行住院治疗、工伤康复和安装配置辅助器具期间的日伙食补助费，以及按规定到统筹地区以外就医所需的日伙食补助费、交通费、宿费的标准，按照下列规定执行：日伙食补助费，按照统筹地区上年度社会日平均工资的10%计算，最高不超过上年度省城镇居民日人均消费支出额的40%，最低不少于15元。2016年本溪市社平工资为35145元，故核定为675元（15元*45天）；4、停工留薪期工资，根据医院出具的诊断书，2017年7月-8月刘万清尚在停工留薪期内，核定为5448元（2724元*2个月）。关于经济补偿金，辽宁中通海外通信有限公司拖欠刘万清停工留薪期工资，现双方劳动合同期满，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条规定给付经济补偿金的情形，故刘万清要求辽宁中通海外通信有限公司给付经济补偿金的请求，合法有据，依法予以支持。刘万清自2016年11月工作至2018年4月，工作时间为一年半，辽宁中通海外通信有限公司应给付刘万清2个月工资的经济补偿。刘万清离职前12个月的平均工资为2724元，故辽宁中通海外通信有限公司应支付的经济补偿金的数额为5448元。判决：一、原告辽宁中通海外通信有限公司支付被告刘万清一次性伤残就业补助金21792元；二、原告辽宁中通海外通信有限公司支付被告刘万清护理费5175元；三、原告辽宁中通海外通信有限公司支付被告刘万清伙食补助费675元；四、原告辽宁中通海外通信有限公司支付被告刘万清停工留薪期工资5448元；五、原告辽宁中通海外通信有限公司支付被告刘万清经济补偿金5448元；上述款项于本判决生效之日起十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元由原告辽宁中通海外通信有限公司负担。 本院二审期间，刘万清围绕上诉请求依法提交了丹东医院第一次补开的诊断书复印件2318号。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明事实与一审认定事实一致。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的。第四十六条第五款规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。辽宁中通海外通信有限公司与刘万清签订劳动合同属于固定期限劳动合同，该合同因期限届满而终止，符合上述规定应当支付经济补偿金的情形，因此对辽宁中通海外通信有限公司的关于经济补偿金上诉请求，本院不予支持。辽宁中通海外通信有限公司主张诊断证明书不能证明刘万清的停工留薪期，但未提交相反证据予以反驳，故对辽宁中通海外通信有限公司的该项上诉主张，本院不予支持。 综上所述，辽宁中通海外通信有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由辽宁中通海外通信有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李政久 审判员  陈玉芝 审判员  赵丹阳 二〇二〇年三月二十四日 法官助理李淼 书记员乔慧 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。