浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0603民初681号 原告：祝苗根，男，1968年6月8日出生，汉族，户籍所在地浙江省绍兴市柯桥区。 委托诉讼代理人：周曹明,浙江越光律师事务所律师。 被告：董国俊（曾用名：董国金），男，1963年11月9日出生，汉族，户籍所在地浙江省绍兴市柯桥区。 委托诉讼代理人：何伟青，绍兴市柯桥区求实法律服务所法律工作者。 被告：董永泉，男，1959年6月20日出生，汉族，户籍所在地浙江省绍兴市柯桥区。 委托诉讼代理人：郦祥，浙江纳森律师事务所律师。 原告祝苗根与被告董国俊、董永泉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，先后于2020年3月2日、2020年3月26日公开开庭进行了审理。原告祝苗根及其委托诉讼代理人周曹明，被告董国俊及其委托诉讼代理人何伟青（第二次开庭），被告董永泉（第二次开庭）及其委托诉讼代理人郦祥到庭参加诉讼。审理过程中，被告董国俊申请证人孙某、马某、陶某出庭作证，本院依法予以准许。本案现已审理终结。 原告祝苗根向本院提出诉讼请求：1.依法判令两被告赔偿原告各项损失共计166070.46元；2.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2019年3月8日，原告受被告董永泉的邀请，为被告董国俊建造房子，在施工过程中原告从三米高的楼层掉落导致受伤，经医院诊断为腰椎骨折、腰胝部血肿、头颈外伤等伤。该伤势经司法鉴定中心鉴定后伤构成十级伤残。2019年3月14日，原、被告间就上述伤势治疗所产生的医疗费用达成协议，但未就原告的其他损失进行约定，故原告为维护自身之合法权益，特向法院提起诉讼，望法院能够判如所请。 被告董国俊辩称，1、原告到我这里来工作的时候，我是不认识原告的，是董永泉叫来的，是临时性的。我们农村造房子，我的房子包给董永泉了，人员安排等一切事情都要董永泉负责的，我是不承担任何责任的；2、即使承担责任，我方认为我与被告董永泉是承揽关系，我将这个工程承揽给了没有资质的被告董永泉施工，我只承担在选任上的过错责任，其他责任要由被告董永泉承担；3、原告在施工过程中，自己存在一定的过错，其也应当承担相应的责任；4、在医院里我已经尽人道，垫付了一半的医疗费共计9000元。综上，请求法院依法判决。 被告董永泉辩称,1、被告董永泉主体不适合，本案中接受劳务一方即雇主应是被告董国俊，而非董永泉，被告董永泉不需要承担雇主责任。主要理由如下：本案案涉工程所有人及受益人为被告董国俊，被告董永泉与原告一样，也是为被告董国俊提供劳务的雇员，双方均受被告董国俊监督、管理、控制，被告董永泉并非接受原告劳务的主体；原告在起诉状事实与理由第一行写到“原告受被告董永泉邀请……”在此需要强调，原告所称的是“邀请”，而非“雇用”，原告用邀请一词，实际上就是知晓本案接受劳务一方并非被告董永泉，而是被告董国俊；本案案涉工程施工过程中，均是由被告董国俊为提供劳务的各位提供点心，吃饭，喝酒等，并有香烟补贴20元/天，被告董国俊的上述行为，完全符合农村房屋建造、修缮时，雇用劳务者进行点工干活的农村习俗，充分反映了被告董国俊是本案中接受劳务的一方，即雇主；本案中提供劳务者的工资均是由被告董国俊列明清单后依据清单支付的，被告董永泉也并未赚取任何劳务差价，两被告之间并不存在任何承包、分包关系；2、本案原告在提供劳务过程中，自身存在重大过错，其系酒后施工，应对损失承担主要责任；3、原告就医期间，被告董永泉从邻里友好关怀角度，以现金形式，已向原告方付了9500元，其中代为充值饭卡500元，现金9000元，共计9500元，该款望本案一并处理；4、关于原告主张的费用构成明显过高，望予以调整。主要是误工费过高，应以120元每天为宜，同时，精神损害抚慰金5000元也过高。综上所述，请法庭在查明案件事实的基础上，依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告董国俊为其位于绍兴市柯桥区的危房进行拆除重建，并将重建工程以“包清工”的形式承包给被告董永泉施工，2019年3月8日,被告董永泉为完成该工作又雇请原告祝苗根一起施工。当日下午，原告祝苗根在操作吊机将混凝土从一楼吊到二楼的过程中，因吊机侧翻导致原告从二楼摔落至一楼受伤，后即被送至绍兴市中医院救治，次日转为住院治疗，被诊断为腰椎骨折、腰骶部血肿、头颈部外伤等，经治疗后于同年4月1日出院，出院后又门诊复查数次，先后共花去医疗费用18822.34元（其中医保统筹支付了8385.71元）。事故发生后，被告董国俊、被告董永泉于2019年3月14日共同向原告祝苗根出具协议书一份，该协议书载明：“2019年3月8日，祝苗根在为董国金家建房时受伤，现在中医院治疗，在治疗时的农保费用，由董国金、董永泉承担治疗期间一切费用”。嗣后，董国俊垫付了医疗费9148.38元，董永泉垫付了9200元。诉前，经原告祝苗根委托，绍兴文理学院司法鉴定中心对其损伤后的伤残等级、误工期限、护理期限及营养期限进行司法鉴定，该鉴定中心于2019年10月21日出具司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：1.被鉴定人祝苗根2019年3月8日因故致腰1、3、4、5左侧横突骨折，腰骶部血肿等，其腰1、3、4、5左侧横突骨折（四处横突骨折），影响功能已构成人体损伤十级伤残；2.被鉴定人祝苗根本次损伤后所需的误工期限拟为120日，护理期限拟为45日，营养期限拟为45日。原告祝苗根为此支付鉴定费1900元。 同时查明，原告尚有父亲祝高生（出生于1936年12月21日）、母亲王茹意（出生于1948年2月5日）需扶养，其父母共生育子女两人。 原告因本次损伤可纳入赔偿范围的损失为：1.医疗费10436.63元（扣除了医保报销部分）；2.住院伙食补助费480元；3.营养费900元；4.护理费8145元；5.误工费8190元；6.残疾赔偿金（含被扶养人生活费）135266.50元；7.精神损害抚慰金2000元；8.鉴定费1900元；9.交通费500元，合计167818.13元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案原告在此事件中受伤致残的事实清楚,各方对此并无争议。有争议的主要是三方之间的关系，特别是两被告之间的关系，正确认定两被告之间的关系是解决本案的关键所在。被告董国俊认为其将工程承包给了被告董永泉，两人之间是一种承揽关系；而被告董永泉认为其和原告均是受被告董国俊雇佣，两人之间是一种雇佣关系。对此，本院认为，虽然两被告之间没有签订书面的合同，但从各方当事人的陈述及证人证言等分析可认定两人之间系承揽关系，其理由如下：一、建房时所用的泥工、木工、小工等均是被告董永泉叫来，被告董国俊均不认识；二、各位工人的工资均由被告董永泉发放，而不是由董国俊发放；三、建房所用的吊机、搅拌机等工具由被告董永泉提供；四、建房时的工作由被告董永泉安排指挥；五、原告祝苗根和被告董国俊均指认两被告系承揽关系；六、原告出事后被告董永泉支付了医疗费用9000余元，若是由被告董国俊雇佣，董永泉没有必要支付；七、被告董永泉认为他们均是以点工的形式为被告董国俊工作，但木工的工资刚好为17000元而没有零头，被告董国俊支付给董永泉的也刚好为50000元（据董永泉陈述该50000元即是董国俊应付的工资），不符合点工形式的工资支付实际。认定了两被告之间的关系后，认定原告与被告间的关系就迎刃而解了。原告和被告董国俊不认识，其系受被告董永泉所邀到工地工作，故可认定原告系受被告董永泉雇佣。被告董永泉认为其和原告均系受被告董国俊雇用的意见与查明的事实不符，本院不予采信。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”据此法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害，适用过错责任原则确定当事人的责任。按照现代民法利益、风险、责任一致的理念，被告董永泉作为接受劳务一方，享受原告所提供劳务带来的利益，对于原告的劳务活动理应负起安全注意和劳动保护义务，对于原告的身体状况、劳动能力、工作环境、劳动强度等均具有审查、保障和合理安排的义务。本案事实表明，原告工作时，作为雇主的董永泉并未提供安全技术保障，更未采取安全措施防范事故的发生，以致发生原告从高处摔下的事故，被告董永泉主观上具有过错，依法应当承担侵权责任。同时，案涉房屋业主董国俊将翻建房屋的工程交给不具备资质且承担责任能力十分有限的自然人被告董国俊完成，对此在选任上有过错，也依法应当承担相应的赔偿责任。另，原告在从事吊机作业时应注意自身安全，然其疏忽大意，以致发生本次事故，且在工作前饮酒,其对自己遭受的人身损害也有过错，可适当减轻被告的侵权责任，具体减轻比例以20%为宜。而两被告的承担比例，本院根据本案的实际情况确定为20%和60%。被告董永泉辩称已支付9500元，除己方辩称外并无相应证据证明，且原告仅认可9200元，故本院认定为9200元。被告董国俊认为其与被告董永泉间系承揽关系，其只应承担选任过失责任，原告自己也有过错等意见正确，本院予以采纳。原告要求两被告承担连带赔偿责任的意见于法不符，本院不予支持。对于如何认定原告因本次事故所造成的损失，现分述如下： 1.医疗费，本院结合原告提交的医疗费票据、住院费用清单、被告董国俊提交的医疗费票据，认定为18822.34元，但原告不要求被告承担医保已报销部分，故医疗费扣除医保报销部分实际为10436.63元； 2.住院伙食补助费，根据住院时间，认定为480元（24天×20元/天），原告主张720元不合理，本院予以调整； 3.营养费，根据司法鉴定意见确定为45天，具体为900元（45天×20元/天），原告主张1350元不合理，本院予以调整； 4.护理费，护理时间本院根据司法鉴定意见确定为45天，原告主张8145元（181元/天×45天）合理，本院予以认定； 5.误工费，误工时间本院根据司法鉴定意见及原告要求确定为45天，具体为8190元（66432元/365天×45天），原告主张12015元，依据不足，本院予以调整； 6.残疾赔偿金，根据司法鉴定意见，确定原告的伤残等级为十级。同时，根据原告提供的购房合同、结婚证、租房合同、银行帐户明细等，可以认定事故发生前原告以非农收入作为主要生活，应参照城镇居民赔偿标准计算，故本院根据原告主张按照2018年度浙江省城镇居民人均可支配收入标准计算，具体为55574元/年×20年×10%=111148元。另，根据原告需扶养的人数和年限，原告主张的被扶养人生活费24118.50元合理，本院予以支持。故该项合计135266.50元； 7.精神损害抚慰金，本院根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果及原告自身过错等因素酌定为2000元； 8.鉴定费，结合鉴定费发票认定为1900元； 9.交通费，根据原告因伤就医治疗实际情况酌情认定为500元; 上述合计167818.13元。 综上，原告要求被告赔偿其损失的诉请，对其合理部分本院依法予以支持，对其不合理部分本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告董国俊应赔偿原告祝苗根医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费，合计165818.13元的20%计33163.62元及精神抚慰金600元，两项合计共33763.62元，扣除已垫付的9148.38元，余款24615.24元限于本判决生效后十日内履行完毕； 二、被告董永泉应赔偿原告祝苗根医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费，合计165818.13元的60%计99493.88元及精神抚慰金1400元，两项合计共100890.88元，扣除已垫付的9200元，余款91690.88元限于本判决生效后十日内履行完毕； 三、驳回原告祝苗根的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3622元，减半收取1811元，由原告祝苗根负担543元，被告董永泉负担1000元，被告董国俊负担268元，被告董永泉、董国俊应负担部分限于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  陈新业 二〇二〇年三月三十日 书记员  邹 婷 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。