湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘02民终251号上诉人（原审原告）：谷回来，男，1971年5月9日出生，汉族，茶陵县人，住茶陵县。委托诉讼代理人：王璟，湖南人和人律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）：茶陵县东山房地产开发有限责任公司（简称东山公司）。住所地：茶陵县云阳街道办事处三公里。法定代表人：周华军。委托诉讼代理人：黄赛，湖南天桥律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：李慧兰，湖南天桥律师事务所律师，代理权限为一般代理。上诉人谷回来与上诉人茶陵县东山房地产开发有限责任公司劳动争议纠纷一案，两上诉人均不服湖南省茶陵县人民法院（2019）湘0224民初154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了书面审理。上诉人谷回来的委托诉讼代理人王璟，上诉人茶陵县东山房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理黄赛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人谷回来的上诉请求：1、撤销原审判决第一项并依法改判东山公司支付拖欠劳动报酬的加付赔偿金107380元；撤销原审判决第二项并依法改判东山公司支付拖欠经济补偿金的加付赔偿金87500元；东山公司承担本案诉讼费用。事实与理由：1、2018年6月26日，上诉人谷回来因东山公司拖欠工资投诉至茶陵劳动监察大队，劳动监察大队于2018年7月4日下达（2018）22号《劳动保障监察限期改正指令书》，限东山公司七日内足额支付劳动报酬，而东山公司至今未补发。对于该指令书，实际是通过劳动监察大队调查，查实了东山公司存在拖欠劳动报酬的违法行为后依法作出且已生效，东山公司应当履行义务，现至今未补发工资，应当根据《劳动合同法》第八十五条额外加付赔偿金，且经上诉人多次与东山公司沟通无果，后又经诉讼程序仍不予支付。东山公司一再态度恶劣拒绝与上诉人协商，情节严重应按照加付100%拖欠工资赔偿金计算。2、东山公司未按照劳动监察大队指令书支付劳动报酬及经济补偿金，根据《劳动合同法》第八十五条之规定，应按应付50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金，且根据情节严重性，应按100%加付进行计算。上诉人茶陵县东山房地产开发有限责任公司的上诉请求：撤销原审判决，并依法改判驳回谷回来的全部诉讼请求；判令谷回来承担本案诉讼费用。事实与理由：上诉人是否应当向谷回来支付加付赔偿金以及支付比例多少，该裁量权已由法律明确规定由劳动行政部门行使。在劳动行政部门尚未责令用人单位向劳动者支付具体金额的加付赔偿金的情况下，人民法院不宜直接判令用人单位向劳动者支付加付赔偿金，否则将导致司法裁量权与行政裁量权的混淆，违反了法律规定和立法精神。原审法院在劳动行政部门未就加付赔偿金问题先行处理的情况下，径直判决上诉人向谷回来支付赔偿金，适用法律错误，依法应予纠正。谷回来向一审法院诉讼请求：1、请求判令东山公司支付拖欠劳动报酬加付的赔偿金125000元；2、请求判令东山公司支付拖欠经济补偿加付的赔偿金87500元；3、由东山公司承担本案诉讼费用。一审法院认定的基本事实：东山公司是从事房地产开发、物业管理经营的有限责任公司（自然人投资或控股的法人独资），系茶陵县茶祖印象茶业有限公司的子公司。2015年4月，谷回来入职于东山公司，任公司副总经理职务。双方未签订书面劳动合同，约定月工资为25000元，包含基本工资、岗位工资、绩效工资及其他补助。2017年10月底，茶陵县茶祖印象茶业有限公司进行了资产重组，茶陵县茶祖印象茶业有限公司由原股东林艺明、黄成植，变更为林艺明、黄成植、株洲市国有资产投资控股集团有限公司、茶陵县文化旅游开发投资有限公司。从2018年2月开始，东山公司以公司经营发生严重困难为由，按1280元/月向谷回来支付了4个月的生活费。2018年4、5月份，茶陵县茶祖印象茶业有限公司有关管理层人员进行了变动，随后，该公司进行了部分人事变动。东山公司在与谷回来协商未果后，于6月7日向谷回来送达了《解除劳动关系通知书》，告知谷回来自即日起解除劳动关系，并要求谷回来于2018年6月15日前办理好离职交接手续。谷回来接到通知后工作到2018年6月15日才将交接的手续办完，同时于6月29日通过邮寄方式向东山公司回复了一份《解除劳动关系通知书复函》，要求东山公司支付相关赔偿。2018年6月26日，谷回来向茶陵县劳动保障监察大队投诉东山公司拖欠其2018年2月至6月的工资。2018年7月4日，茶陵县人力资源和社会保障局作出了劳动保障监察限期改正指令书，并送达给了东山公司，要求其七日内足额支付劳动报酬，并于2018年7月13日前把改正情况和相关凭证以书面的形式报送茶陵县劳动监察大队。之后，茶陵县人力资源和社会保障局再次接到投诉，其于2019年1月12日再次向东山公司发出劳动保障监察限期改正指令书，限其十五日内改正，足额支付劳动报酬，并于2019年1月28日前把改正情况和相关凭证以书面的形式报送茶陵县劳动监察大队。2019年1月2日，谷回来向茶陵县劳动人事争议仲裁委员会就东山公司拖欠劳动报酬加付赔偿金、拖欠经济补偿加付赔偿金提起仲裁。该仲裁委经审查于当日作出了不予受理通知书。2019年1月21日，谷回来向本院提起诉讼，要求东山公司支付拖欠劳动报酬加付的赔偿金125000元及拖欠经济补偿加付的赔偿金87500元。一审法院认为，本案属劳动争议纠纷。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案被告东山公司作为用人单位，在没有出现法定除外情形之下，按1280元/月的标准向谷回来支付了2018年2月至5月的工资，支付劳动报酬的金额远远低于谷回来的月工资25000元。同时，谷回来于2018年6月15日办理离职手续，东山公司并未向谷回来支付该月的半个月工资即12500元。茶陵县劳动保障监察大队接到谷回来的投诉之后，曾先后两次向东山公司发出了劳动保障监察限期改正指令书，但东山公司并未按指令改正，至今未向谷回来足额支付劳动报酬。现谷回来主张依据劳动合同法第八十五条之规定，要求东山公司向其支付拖欠劳动报酬的加付赔偿金，应予以支持。经核定，东山公司未付劳动报酬金额为107380元（25000元/月×4.5个月－1280元/月×4个月）。故此，对于谷回来主张的拖欠劳动报酬的加付赔偿金，一审法院按东山公司应付金额的50%即53690元核定。谷回来主张拖欠经济补偿的加付赔偿金87500元，但其并未向本院提供证据证明东山公司存在经劳动行政部门责令限期支付经济补偿而未支付的情形，故对其该项请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十五条，《最高人民法院（二）》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、茶陵县东山房地产开发有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向谷回来支付拖欠劳动报酬的加付赔偿金53690元；二、驳回谷回来其他诉讼请求。本案诉讼费免交。二审中，上诉人谷回来提供了茶陵县人民法院（2020）湘0224执43号执行通知书及（2019）湘02民终2780号判决书，拟证明另案判决东山公司支付给谷回来的工资及补偿金等，谷回来已经向法院申请执行。上诉人东山公司质证称对判决书的三性无异议，对执行通知书的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，不能证明东山公司对生效判决的执行情况。本院对以上证据的予以采信。上诉人东山公司未提交新的证据。对一审认定的事实和采信的证据予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。二审争议焦点是1、一审法院判令东山公司向谷回来支付拖欠劳动报酬的加付赔偿金是否合法。2、判决支付的加付赔偿金比例及金额是否妥当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的......”以及《最高人民法院》第三条“劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。”的规定，在本案中，茶陵县人力资源和社会保障局在接到谷回来的投诉之后，曾先后两次向东山公司发出了劳动保障监察限期改正指令书，但东山公司并未按指令改正，至今未向谷回来足额支付劳动报酬。该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定用人单位向劳动者支付加付赔偿金的情形。一审法院经核定按应付金额的50%判决东山公司向谷回来支付拖欠劳动报酬的加付赔偿金53690元合法。上诉人东山公司称“在劳动行政部门尚未责令用人单位向劳动者支付具体金额的加付赔偿金的情况下，人民法院不宜直接判令用人单位向劳动者支付加付赔偿金”与法律规定不符，本院对东山公司的上诉理由不予支持。上诉人谷回来请求按100%的标准支付加付赔偿金，因一审法院在应付金额的50%以上100%以下的范围内判决，符合法律规定，并无不当，故对谷回来的上诉理由亦不予支持。故此，上诉人谷回来、上诉人东山公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审 判 长 刘焦平审 判 员 段郴雯审 判 员 王 虹二〇二〇年三月十日法官助理 黄慧娟书 记 员 王菁钰