湖南省湘潭市雨湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0302民初178号原告：湘潭申信贸易有限公司，住所地湖南省湘潭市经开区富洲路19号逸墅庄园一期17栋010101号。法定代表人：沈宇，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡健，男，该公司总经理。被告：上海锦惠建设集团有限公司九华分公司，住所地湖南省湘潭市九华示范区服务大楼9层。负责人：陈全夫，该公司经理。被告：上海锦惠建设集团有限公司，住所地上海市普陀区真光路1473弄3号4层4187室。法定代表人：赖富荣，该公司总经理。两被告共同委托诉讼代理人：胡慧，湖南明逸律师事务所律师。原告湘潭申信贸易有限公司（以下简称原告）与被告上海锦惠建设集团有限公司九华分公司（以下简称上海锦惠九华分公司）、上海锦惠建设集团有限公司（以下简称上海锦惠公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案。在案件审理过程中，原告向本院提出诉讼保全，本院于2020年1月8日作出（2020）湘0302民初178号民事裁定书，裁定准许对被告上海锦惠九华分公司、上海锦惠公司的财产进行诉讼保全，保全金额为280万元。本院依法适用简易程序，于2020年3月24日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡健，被告上海锦惠九华分公司、上海锦惠公司的共同委托诉讼代理人胡慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同支付原告钢材货款237.344591万元，并支付逾期付款违约金（其中100万元自2019年10月31日起按日万分之五计算至清偿之日止；另外137.344591万元自2019年12月1日起按日万分之五计算至清偿之日止）；2、判令两被告共同返还原告履约保证金40万元，自2019年2月3日起以100万元为基数，按照月利率2%的标准计付违约金至2019年8月30日；以40万元为基数，自2019年8月31日起按月利率2%计付逾期还款违约金至清偿之日止；3、本案的诉讼费用由两被告负担。原告当庭变更诉请：第一项诉请货款金额变更为277.344591万元，另增加其中40万元自2019年10月1日起按每日万分之五的标准计付至清偿之日止的违约金；撤回第二项诉讼请求。事实与理由：2018年11月13日，原告与被告上海锦惠九华分公司签订《钢筋供应合同》，约定原告向被告上海锦惠九华分公司东方威尼斯一期C区一标段工程供应钢筋。合同签订后，原告依约履行了供货义务，双方于2019年8月15日对此结算，并签订了还款协议，协议中对应付货款及违约责任均进行了约定。协议签订后，被告上海锦惠九华分公司于2019年9月29日付款100万元后未支付余款。2018年11月14日，原告与被告上海锦惠九华分公司签订一份《协议》，约定为履行前述《钢筋供应合同》，原告向被告上海锦惠九华分公司支付履约保证金100万元，资金占用期限为2018年11月15日至2019年2月2日；被告上海锦惠九华分公司到期应一次性退还本金，约定期限内不计息，如未按期还款，则每逾期一个月按前款金额的2%加收违约金。2018年11月16日，原告通过银行转账方式向被告上海锦惠九华分公司支付履约保证金100万元。期限届满后，被告上海锦惠九华分公司未按约归还原告该履约保证金，直至2019年8月30日方退还60万元，剩余款项未返还。原告为维护其合法权益，根据相关法律规定，提起诉讼。被告辩称：一、被告上海锦惠公司并非本案适格的被告，原告要求两被告共同承担还款责任无事实及法律依据。本案所涉合同均是由原告与被告上海锦惠九华分公司所签订，所涉及的标的物均是用于被告上海锦惠九华分公司所承包的东方威尼斯一期项目，对此原告均明知。被告上海锦惠九华分公司系依法成立领取了营业执照的组织，具有独立的诉讼主体资格，应由其承担还款责任。被告上海锦惠九华分公司施工的项目现发包方欠付其工程款达几千万元，其管理的该财产足以承担本案的付款责任，该工程项目回款后，被告上海锦惠九华分公司将及时支付。即使在本案中，被告上海锦惠九华分公司管理的财产不足以承担本案的支付责任，被告上海锦惠公司需要承担补充责任，该责任依据相关法律规定，亦应当在执行程序中予以追加，综上，本案中被告上海锦惠公司主体不适格。二、关于欠付款项问题。被告上海锦惠九华分公司在签订《还款协议》后分别向原告支付了60万元、100万元，该款项应当优先冲抵已到期的债权，即被告上海锦惠九华分公司应返还给原告的履约保证金100万元。原告现主张的违约金过高，应当予以调整，被告上海锦惠九华分公司未按约付款并无主观恶意，未付款原因系发包方拖欠工程款。本院经审理查明，2018年9月30日，原告与被告上海锦惠九华分公司签订了一份《钢筋供应合同》，约定原告向被告上海锦惠九华分公司供应钢筋，工程名称为东方威尼斯一期C区一标段，具体的钢筋数量以及进场时间以采购方书面通知为准。钢筋的价格以订货当日天贸网或长沙市场建筑钢材价格行情为基准，按每吨上浮180元/吨计算。原告一次性铺垫资金500万元钢材货款余留被告上海锦惠九华分公司，待本工程主体结构封顶后2个月后10日内付清所铺垫的钢材货款本息，之后每半个月双方核对完供应的钢筋款后，15日内支付该笔钢筋款的100%，以此类推。被告上海锦惠九华分公司若未能按本合同约定支付货款，每逾期一日，应以所欠金额（不包含垫付款）的万分之五计算，向原告支付违约金。合同还对双方的其他权利义务进行了约定。合同签订后，原告依约陆续向被告上海锦惠九华分公司供应钢筋。2018年11月14日，原告（乙方）与被告上海锦惠九华分公司（甲方）签订了《协议》，约定：乙方因钢筋业务需向甲方支付履约保证金（此业务为东方威尼斯C区一期钢筋合同供货协议，此款项为钢筋供货方正常供货一个月的履约保证金），金额为100万元，期限从2018年11月15日（以实际转账到账为准）至2019年2月2日止。退还方式为到期一次性退还本不记息，甲方如果不按期退还款项，则每逾期一月按欠款金额的2%加收违约金。同年11月16日，原告向被告上海锦惠九华分公司转账支付100万元。2019年8月15日，原告（乙方）与被告上海锦惠九华分公司（甲方）签订了一份《还款协议》，明确：一、甲乙双方于2018年11月13日签订的钢材贸易合同，经双方确认无误，现甲方应付给乙方钢材款项3,373,445.91元（叁佰叁拾柒万叁仟肆佰肆拾伍元玖角壹分）。二、现甲方承诺在2019年9月30日前付款100万元，2019年10月30日前付款100万元，2019年11月31日前结清所有剩余应付货款（1,373,445.91元）。如果甲方未能及时按约定时间还款，每逾期一日，应以未支付款项总额的万分之五每天计算违约金。二、终止双方于2018年11月13日签订的《钢材供应合同》。三、本协议一式两份，双方各执一份，自签订之日起效。四、未尽事宜双方协商解决，如双方协商不成，甲乙双方都有权向湘潭市仲裁委员会提起仲裁或向湘潭市雨湖区人民法院提起诉讼。前述协议签订后，被告上海锦惠九华分公司于2019年8月30日通过银行转账方式向原告支付60万元，于2019年9月29日支付100万元。另查明：被告上海锦惠公司成立于1997年1月2日，被告上海锦惠九华分公司成立于2011年3月14日，并已领取了营业执照，双方系总公司与分公司的关系。以上事实有原告提交的《钢筋供应合同》、《还款协议》、《协议》、送货单、转账回单及庭审双方当事人陈述予以证实，足以认定。对被告上海锦惠公司、上海锦惠九华分公司提供的证据，与本案不具备关联性，不予认定。本院认为，本案系买卖合同纠纷，原告与被告上海锦惠九华分公司所签订的《钢筋供应合同》、《还款协议》、《协议》系双方真实意思表示，合法有效，对双方均具有约束力。在原告依约支付履约保证金及交付货物后，相对方即应当依约返还履约保证金及支付货款，其未履行，应承担相应的违约责任。本案中，所涉合同均是被告上海锦惠九华分公司所签订，其系被告上海锦惠公司的分公司，依法成立，并领取了营业执照，能以自己的名义作为民事主体参加民事活动，但因其不具有独立的法人资格，其并不能独立承担民事责任，产生的民事责任根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定，应由法人承担。考虑到法人的分支机构具有一定的独立性，且便于债权人主张权利，在该条的第二款中又明确，分支机构应当以其管理的财产先行承担责任，不足部分由法人承担，法人责任为补充责任。基于前述规定，对本案所涉债务应由被告上海锦惠九华分公司先行以其管理的财产承担，不足部分由被告上海锦惠公司承担。该权利主张，原告应当即可以在诉讼中提出，又可以依据相关法律规定在诉讼中未向法人主张的情况下在执行中申请追加法人为被执行人，故对被告上海锦惠公司所述其主体不适格的答辩意见，本院不予采纳。对本案的欠款金额问题，双方所签订的《还款协议》确认的欠款金额为337.344591万元，被告上海锦惠九华分公司于2019年9月29日支付了60万元，故现欠款金额为277.344591万元（337.344591万元-60万元=277.344591万元），该款项的还款时间在该协议中均已明确，现已届清偿期，原告要求支付货款277.344591万元的诉请，本院依法支持。此外，对履约保证金问题，被告均已返还，且原告撤回了该项诉请，本院予以准许。对原告所主张的逾期付款违约金，因双方在合同中对违约金已经明确约定，被告虽提出违约金约定过高，但被告未能就违约金高于实际损失向本院提供证据，应承担举证不能的法律后果，本案中原告所提违约金的诉讼主张均系以双方约定为依据，该约定亦未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对原告的违约金诉请，本院依法支持。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条之规定，判决如下：一、被告上海锦惠建设集团有限公司九华分公司于本判决生效之日起五日内以其管理的财产偿还原告湘潭申信贸易有限公司货款277.344591万元并支付逾期付款违约金，违约金按照日万分之五的标准支付，其中40万元自2019年10月1日起算，其中100万元自2019年10月31日起算，其中137.344591万元自2019年12月1日起算，均计算至货款清偿之日止；二、被告上海锦惠建设集团有限公司对判决主文第一项确定的被告上海锦惠建设集团有限公司九华分公司以其管理的财产不足承担的债务部分承担清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费28,990元，减半收取14,495元，财产保全费5,000元，共计19,495元，由被告上海锦惠建设集团有限公司九华分公司、上海锦惠建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审判员  黄正林二〇二〇年三月三十日法官助理暨立春书记员宋思问附法律条文：《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。