湖南省常宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0482民初40号 原告:白某，男。 委托诉讼代理人：刘某某。代理权限为一般授权。 被告：常宁某某装饰工程有限公司。 法定代表人：张某某，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：周某某。代理权限为一般授权。 原告白某与被告常宁某某装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告白某及其委托诉讼代理人刘某某、被告常宁某某装饰工程有限公司的法定代表人张某某及其委托诉讼代理人周某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 白某向本院提出诉讼请求：１、解除原告与被告于2019年10月19日签订的《装饰装修工程施工合同》；2、判决被告返还原告工程款100000元。事实与理由：经熟人介绍，2019年10月19日，原告与被告签订《装饰装修工程施工合同》，原告同意将位于常宁市胜桥镇大塘村白家组自建房屋装修工程发包给被告施工。合同约定施工方式为包工方式。但是没有开工日期。同日，原告向被告预付了工程款10万元。不久，基于其他因素，原告与被告协商解除《装饰装修工程施工合同》，退还工程款。但是被告没有明确答复，也不愿退还工程款。原告认为，虽然与被告签订了《装饰装修工程施工合同》，但是该合同没有实际履行，原告可以要求解除合同，退还装修款。现因双方无法达成协议，只得向人民法院起诉，请依法判决。 常宁某某装饰工程有限公司辩称，一、原告与被告所签订的《装饰装修工程施工合同》是一份合法有效的民事合同。如原告所述，原告与被告经反复磋商，于2019年10月19日签订了《装饰装修工程施工合同》。该合同因系双方当事人真实意思表示且不违反法律强制性规定，按照《合同法》第44条及60条之规定，该合同自签订时成立，自成立时生效，对双方当事人均具有法律约束力，原告应当按照约定全面履行自己的义务。二、被告在合同签订后，已经按约履行了部分合同义务。合同签订后，被告按照合同约定积极履行义务，现以制作设计方案为例，被告曾先后五次安排施工人员去原告房屋现场测量数据并征求原告意见。在设计方案获得原告认可后，被告即开始绘制施工图（含效果图）、制订施工方案，联系安排施工人员、预订装修材料并帮助原告选材。在原告起诉之前，事实上被告除安排施工人员进场外，所有准备工作均已就绪，因此原告诉称合同没有实际履行是不真实的，被告已经按约履行了部分合同义务。三、原告请求解除合同的理由不符合法律规定，依法不具有合同解除的行使权。按照《合同法》第93条及94条之规定，合同解除分约定解除与法定解除两种情形。由于原告诉称“合同没有实际履行”的解除理由既不属于约定解除，也不符合法定解除合同的五种情形，因此原告在合同履行期满之前请求解除合同事实上属于单方毁约。对单方毁约，《合同法》虽然规定守约方有权解除合同，但并未赋予违约方解除合同的行使权，因此，作为合同的违约方，原告依法不具有解除合同的权利。四、原告在合同履行期满前单方毁约已构成明示违约，依法应当承担违约责任。按照《合同法》第107条及108条之规定，原告在履行期限届满前明确表明不履行合同义务的，被告可以要求原告承担违约责任。原告的违约责任应包括继续履行、定金罚则及赔偿损失等法律责任。1、按照《合同法》的原则及契约精神，继续履行是违约责任的首选方式。在本案中，因被告已履行了部分合同义务，且双方所签订的合同仍具备继续履行条件，因此原告的违约责任应优先适用继续履行的法律责任。2、双方当事人在《合同》第七条约定，“原告在签订合同时支付10000元定金给被告，如原告毁约，定金作违约金不予退还”，以上约定符合定金罚则，按照《合同法》第115条之规定，原告无权要求被告返还这10000元定金。3、被告因原告违约所遭受的实际损失包括：二次设计服务费10500元（详见合同附件电子报价系统第六页十二项）。被告履行合同的利润31500元（详见合同附件电子报价系统第六页十四项），10000元墙布定金以及施工人员工资、窝工损失及交通费40000元，以上损失共计92000元。综上所述，请依法驳回原告的不当诉求，并判令原告承担明示违约的法律责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：自2019年9月26日起，原告白某与被告常宁某某装饰工程有限公司的法定代表人张某某一直就原告白某的房屋装修一事通过手机微信进行沟通。期间，被告常宁某某装饰工程有限公司曾去原告白某的房屋现场勘查测量。2019年10月15日，原告白某【甲方（委托方）】与被告常宁某某装饰工程有限公司【乙方（承接方）】签订《装饰装修工程施工合同》。合同约定：工程名称为别墅装修；工程地址为常宁市胜桥镇；总计：施工层数为三层，施工面积1050平方米；施工内容：详见本合同附件《装修工程预算书》和施工图；承包方式为乙方包工，部分包料，甲方提供部分材料（乙方负责材料详见预算书）；工程开工日期和工程竣工日期均未约定；工程总天数为180天。施工图纸由甲方自行设计并提供施工图纸，图纸一式二份，甲方乙方各一份（详见装饰装修工程设计图纸）。同时就甲方、乙方义务、工程变更、工期延误、工程价款及结算、违约责任、补充条约及其他方面进行了约定。其中第七条关于工程价款及结算约定1显示“工程价款总计352888元，付款分四次进行，第一次：签订本装修合同时甲方支付10000元定金给乙方。（如甲方毁约，此10000元定金，乙方不予退还给甲方。）；第二次：开工前三天，甲方应支付清工程价款的60%给乙方（含10000元定金）。”第九条违约责任约定显示“1、本合同双方当事人中的任何一方因未履行合同约定或违反国家法律、法规及有关政策规定，受到罚款或给对方造成损失的均由责任方承担责任，并赔偿给对方造成的经济损失。......3、因一方原因，造成合同无法继续履行时，该方应及时通知另一方，办理合同终止手续，并由责任方赔偿对方相应的经济损失。”当天，原告白某用现金向被告常宁某某装饰工程有限公司支付了定金10000元后，被告常宁某某装饰工程有限公司在《装饰装修工程施工合同》上盖章予以确认。2019年10月19日，原告白某用现金向被告常宁某某装饰工程有限公司支付了90000元装修工程款后在《装饰装修工程施工合同》上签字予以确认。被告常宁某某装饰工程有限公司向原告白某出具了内容为“收据今收到胜桥镇大塘村白家组白总别墅交来装修工程款壹拾万元整（现金）”的收据。被告常宁某某装饰工程有限公司的法定代表人张某某在收据上签字并盖公章予以确认。尔后，被告常宁某某装饰工程有限公司就涉案工程项目制作了《白某别墅装饰工程施工方案》、《室内设计方案》及效果图。但被告常宁某某装饰工程有限公司一直未进场进行实际施工。2019年11月7日，原告白某向被告常宁某某装饰工程有限公司提出解除《装饰装修工程施工合同》并多次与被告常宁某某装饰工程有限公司电话沟通未果。2020年1月2日，因双方无法达成协议，原告白某向本院起诉。上述事实，有原告白某、被告常宁某某装饰工程有限公司的法定代表人张某某的当庭陈述；原告白某提供的《装饰装修工程施工合同》原件、被告常宁某某装饰工程有限公司出具给原告白某的收据原件；被告常宁某某装饰工程有限公司提交的《装饰装修工程施工合同》复印件、微信聊天记录及其营业执照复印件等证据为凭，并经庭审质证，本院审查，可以采信。 本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案争议焦点是：1、涉案合同是否应予解除？2、原告白某主张被告常宁某某装饰工程有限公司应向其返还装修工程款100000元是否应当得到支持？本案系承揽合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定,承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。第二百六十八条规定,定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。同时依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人一方的行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补求措施，并有权要求赔偿损失。本案中,被告常宁某某装饰工程有限公司为原告白某装修房屋,双方之间形成承揽合同关系。结合本案情况，原告白某与被告常宁某某装饰工程有限公司于2019年10月19日签订《装饰装修工程施工合同》，原告白某履行了支付工程款100000元的义务，被告常宁某某装饰工程有限公司按照合同约定对装饰装修工程进行了部分施工准备工作，合同依法成立并生效。原告白某于2019年11月7日，通知被告常宁某某装饰工程有限公司解除合同，原告白某在履行合同过程中，存在一定程度的违约行为，应承担相应的违约责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第一款规定,“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决”。故违约金的数额应以实际损失为基础，兼顾惩罚功能，并结合个案进行调整。原告白某的行为致使合同目的已无法实现。原告白某主张解除双方于2019年10月19日签订《装饰装修工程施工合同》的诉讼请求，依法予以准许。鉴于被告常宁某某装饰工程有限公司在履行双方签订的《装饰装修工程施工合同》过程中虽未实际进场施工，原告白某主张解除《装饰装修工程施工合同》确实给被告常宁某某装饰工程有限公司造成了一定的经济损失，但被告常宁某某装饰工程有限公司请求原告白某因违约应当赔偿其经济损失92000元明显过高，根据公平原则和诚实信用原则，本院酌情确定由原告白某赔偿被告常宁某某装饰工程有限公司5000元经济损失为宜。同时，按《装饰装修工程施工合同》双方约定，因原告白某的原因终止合同，原告白某于2019年9月15日所支付的10000元定金，依法无权要求返还。故对原告白某请求判决被告常宁某某装饰工程有限公司返还工程款100000元，本院予以部分支持。同时，对原告白某未得到支持的诉讼标的，应由原告白某承担相应的诉讼费用。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第九十四条第（二）、（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条、第二百五十一条第一款、第二百六十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第一款之规定，判决如下： 一、解除原告白某与被告常宁某某装饰工程有限公司于2019年10月19日签订《装饰装修工程施工合同》。 二、被告常宁某某装饰工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告白某装修工程款85000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告白某的其他诉讼请求。 本案受理费2300元，减半收取1150元，由原告白某负担300元，被告常宁某某装饰工程有限公司负担850元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于衡阳市中级人民法院。 审 判 员  尹 斌 二〇二〇年三月十六日 代理书记员  周晓彤                            打印责任人:尹斌 校对责任人:周晓彤                相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （四）当事人迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； ...... 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 第二百五十一条第一款承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 第二百六十八条定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》 第二十九条第一款当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。