天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终8222号上诉人（原审原告）：宋复玲，女，1980年9月22日出生，汉族，天津欧菲光电有限公司职工，住天津市河西区。委托诉讼代理人：刘和，男，天津欧菲光电有限公司职工，住天津市河西区，由天津市河西区陈塘庄街道四季馨园社区居委会推荐。上诉人（原审被告）：天津欧菲光电有限公司,住所地天津市西青经济开发区宏源道2号。法定代表人：乐宇明，董事长。委托诉讼代理人：卢伟，北京市世泽律师事务所律师。上诉人宋复玲因与上诉人天津欧菲光电有限公司劳动争议纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2019）津0111民初9414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月19日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人宋复玲及委托诉讼代理人刘和、上诉人天津欧菲光电有限公司的委托诉讼代理人卢伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人宋复玲上诉请求：1.撤销天津市西青区人民法院（2019）津0111民初9414号民事判决中第一项、第二项,发回重审或依法改判天津欧菲光电有限公司支付宋复玲2008年4月1日至2019年4月25日延迟加班工资差额26846.42元、天津欧菲光电有限公司支付宋复玲2008年4月1日至2019年4月25日休息日加班工资费差额70401.94元。2.本案一审、二审诉讼费用由天津欧菲光电有限公司承担。事实与理由：1.一审法院根据“一事不再理”原则对宋复玲要求天津欧菲光电有限公司支付2018年4月1日至2013年6月期间延时加班工资差额、休息日加班工资差额之诉讼请求不予审理错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定，上诉人宋复玲有明确的再审理由，法院应当再审。（一）有新的证据足以推翻原判决裁定的。现在天津欧菲光电有限公司已承认按照劳社部发[2008]3号的规定，以月工资作为加班工资基数。明显和劳办发[1994]289号以基本工资作为加班工资基数相抵触，从而证明天津市高级人民法院（2014）津高民申字第547号民事裁定书是错误的。（二）原判决、裁定适用法律确有错误的。依据新法律代替老法律的原则，天津欧菲光电有限公司依据的劳办发[1994]289号，上诉人宋复玲依据的是劳社部发[2008]3号的规定，所以应以上诉人宋复玲主张适用的劳社部发[2008]3号作为依据，从而证明天津市高级人民法院（2014）津高民申字第547号民事裁定书适用法律确有错误。（三）判案人员审理该案件事由贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。依据国家统计局有明确的规定，标准工资（基本工资）指按规定的工资标准计算的工资，包括实行结构工资制的基础工资、职务工资和工龄津贴（包括教龄津贴和护龄津贴），还包括浮动升级的工资。依据上诉人工资条显示2010年至2013年期间上诉人宋复玲当时有基本工资（基础工资）作为加班工资基数，而当时上诉人宋复玲也提供了国家统计局的相关证据，天津市高级人民法院对宋复玲提供的证据视而不见，继续支持天津欧菲光电有限公司，属于枉法裁判行为。2.关于2013年7月至2017年6月期间延时加班工资、休息日加班工资存在差额问题。（一）上诉人宋复玲认为应该以劳社部发[2008]3号的规定，以月工资作为加班工资基数，还应把月工资范围内的其他工资项目放到加班工资基础当中。（二）上诉人宋复玲提供的工资条可以证明天津欧菲光电有限公司只是以基本工资+奖金作为加班工资基数，可以证明上诉人宋复玲与天津欧菲光电有限公司计算的加班费存在的差额。（三）上诉人宋复玲提供诸多证据来证明应以月工资作为加班工资基数。天津欧菲光电有限公司仅以基本工资+奖金作为加班工资基数是违法的。上诉人天津欧菲光电有限公司对上诉人宋复玲上诉请求辩称，不同意上诉人宋复玲的上诉请求。事实和理由：宋复玲上诉请求针对的部分事实一审判决认定正确，应予以维持。相关期间天津欧菲光电有限公司支付的加班费符合法律规定，宋复玲提出的请求没有依据。上诉人天津欧菲光电有限公司上诉请求：1、撤销天津市西青区人民法院（2019）津0111民初9414号民事判决书第一、二项，改判驳回宋复玲全部诉讼请求。2、判决二审诉讼费全部由宋复玲承担。事实与理由：一审判决认定事实和适用法律错误，应依法予以纠正。1.天津欧菲光电有限公司已经向宋复玲支付了加班费，宋复玲并未提出异议。根据天津欧菲光电有限公司一审中提交的工资台账可以看出，天津欧菲光电有限公司每月都向宋复玲支付加班费。而且，宋复玲在本案之前仅就2013年5月之前的期间主张加班费差额，就2013年6月至2019年4月期间天津欧菲光电有限公司所发放的加班费，宋复玲从未提出过异议，亦应视为宋复玲认同加班费的计算和支付。2.天津欧菲光电有限公司与包括宋复玲在内的员工已经协商和约定了加班费计算基数。宋复玲的主张不符合双方的约定。事实上，就加班费计算基数问题，早在2013年天津欧菲光电有限公司就与包括宋复玲在内的公司员工就加班工资基数问题进行了集体协商并达成一致。根据该集体协商的结果，天津欧菲光电有限公司于2013年底制订并发布了《工资规则》。在宋复玲与天津欧菲光电有限公司此前诉讼中，宋复玲曾将该《工资规则》作为证据提交，证明宋复玲知道并认可该《工资规则》。2018年4月1日，天津欧菲光电有限公司与公司工会经协商后签署了《工资集体协商协议书》并经劳动主管部门审查同意。2019年4月1日，双方又续签了《工资集体协商协议书》并经劳动主管部门审查同意。《工资集体协商协议书》对加班工资基数的约定，延续了双方此前协商的结果。天津欧菲光电有限公司一直严格按照双方协商确定的加班费基数向宋复玲发放加班费，不存在加班费差额。而宋复玲本次诉讼中主张的应计入加班费基数的项目（交通费、伙食费、全勤奖等），既不在《工资规则》约定的加班费计算基数当中，也不在《工资集体协商协议书》约定的加班费计算基数当中。3.天津欧菲光电有限公司加班费支付符合相关规定。根据天津市高级人民法院《天津法院劳动争议案件审理指南》（津高法（2017）246号）第33条、天津市人力资源和社会保障局《天津市贯彻落实若干问题实施细则》（津人社规字（2018）14号）第6、7条规定，用人单位与劳动者之间关于加班费计算基数有约定且不低于最低工资的，从其约定，无约定时，优先适用集体合同。同时，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释（2013）4号）第11条规定，“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由住宅劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”根据上述法律规定，天津欧菲光电有限公司根据双方协商一致的结果向宋复玲计算和支付加班费，应予支持；而宋复玲将双方约定之外的项目纳入加班费基数当中并请求加班费差额没有法律依据。因此，一审法院判令天津欧菲光电有限公司向宋复玲支付2017年7月至2018年4月延时加班费差额、2017年7月至2018年3月的休息日加班费差额，属于认定事实错误和适用法律错误，应当予以纠正。宋复玲对上诉人天津欧菲光电有限公司上诉请求辩称，不同意天津欧菲光电有限公司的上诉请求。事实和理由：天津欧菲光电有限公司依据的规定是错误的。奖金作为加班费基数是2019年9月后才开始的。而在2019年9月之前宋复玲的二次奖金以及全勤奖是没有计算到加班工资基数当中，所以天津欧菲光电有限公司所说的符合国家的规定是错误的。2019-2010年的《工资集体协商协议书》中，关于计算职工加班工资基数的计算标准并没有写明，是空白的，不能作为判案的依据。而在2018-2019年的《工资集体协商协议书》当中，加上其他别的月工资也是不合理不合法的，不能作为判案的依据。且《工资集体协商协议书》未征得全体职工的认可，不能作为判案所说法的依据。关于加班费基数问题，宋复玲一直都有异议，所以不存在同意加班工资的说法。宋复玲向一审法院起诉请求：1.被告支付原告2008年4月1日至2019年4月25日延时加班工资差额26846.42元；2.被告支付原告2008年4月1日至2019年4月25日休息日加班工资差额70401.94元；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告于1997年7月8日入职天津富士光机有限公司，2004年12月天津富士光机有限公司更名为富士能（天津）光学有限公司，2011年1月富士能（天津）光学有限公司变更名称为富士胶片光电（天津）有限公司，2018年12月富士胶片光电（天津）有限公司变更为本案被告。原、被告双方签订书面劳动合同，最后一份劳动合同是2008年1月1日开始的无固定期限劳动合同。被告计薪期间为上月26日至本月25日，下发薪，发放工资条，银行转账形式支付原告工资。原、被告双方劳动关系现存续。被告处作息时间为上八点下十二点，上十二点五十下十六点五十，每周周一至周五上班，双休。被告提交的（2013）青民一初字第4793号民事判决载明原告已向被告主张2005年3月至2013年6月期间延时、休息日和法定节假日加班费差额。该判决现已经发生法律效力。原告提供的证据不能证明被告支付其2013年7月至2017年6月期间延时加班工资及休息日加班工资存在差额。根据被告提供的考勤显示原告加班天数为：2017年7月延时加班25小时，休息日加班18小时；2017年8月延时加班17小时，休息日加班10小时；2017年9月延时加班12小时，休息日加班27小时；2017年10月延时加班16小时，休息日加班26小时；2017年11月延时加班9小时，休息日加班33小时；2017年12月延时加班9小时，休息日加班40小时；2018年1月延时加班7小时，休息日加班16小时；2018年2月延时加班4小时，休息日加班18小时；2018年3月延时加班6小时，休息日加班32小时；2018年4月延时加班10小时，休息日加班16小时；2018年5月延时加班12小时，休息日加班27小时；2018年6月延时加班6小时，休息日加班55小时；2018年7月延时加班12小时，休息日加班48小时；2018年8月延时加班17小时，休息日加班59小时；2018年9月延时加班20小时，休息日加班23小时；2018年10月延时加班17小时，休息日加班62小时；2018年11月延时加班15小时，休息日加班53小时；2018年12月延时加班24小时，休息日加班60小时；2019年1月延时加班18小时，休息日加班44小时；2019年2月延时加班8小时，休息日加班32小时；2019年3月延时加班26小时，休息日加班38小时；2019年4月延时加班16小时，休息日加班20小时；依据原告提交的工资条显示其工资情况为：2017年7月支给合计4605.50元，加班费571.12元，休出费548.28元，防暑或取暖费158元；2017年8月支给合计3852.96元，加班费388.36元，休出费304元，防暑或取暖费158元；2017年9月支给合计4652.70元，加班费342.67元，休出费822.41元，防暑或取暖费158元；2017年10月支给合计4419.47元，加班费365.52元，休出费791.95元；2017年11月支给合计4760.89元，加班费205.6元，休出费1005.17元，防暑或取暖费173元；2017年12月支给合计4983.22元，加班费205.6元，休出费1218.39元，防暑或取暖费173元；2018年1月支给合计4370.94元，加班费159.91元，休出费731.03元，防暑或取暖费174元；2018年2月支给合计3857.66元，加班费91.38元，休出费548.28元；2018年3月支给合计4464.95元，加班费159.91元，休出费974.71元；2018年4月支给合计4309.48元，加班费228.45元，休出费731.03元；2018年5月加班费296.98元，休出费822.41元；2018年6月加班费159.91元，休出费1675.29元；2018年7月加班费313.79元，休出费1544.83元；2018年8月加班费410.34元，休出费1898.85元；2018年9月加班费506.9元，休出费2349.43元；2018年10月加班费458.62元，休出费1995.4元；2018年11月加班费362.07元，休出费1705.75元；2018年12月加班费579.31元，休出费1931.03元；2019年1月加班费434.48元，休出费1416.09元；2019年2月加班费193.1元，休出费1029.89元；2019年3月加班费627.59元，休出费1222.99元；2019年4月加班费386.21元，休出费643.68元。2018年4月、5月、6月原告月工资2550元、月奖金100元、职务补贴0元、岗位津贴0元、技能津贴0元。2018年7月至2019年4月原告月工资2700元、月奖金100元、职务补贴0元、岗位津贴0元、技能津贴0元。结合原告提交的工资条及被告提供的工资明细，原告提供的工资条“支给合计”一栏中2018年3月少工伤奖励150元。被告提供工资集体协商协议书及工资协议审查意见书，以证明集体合同约定了加班费计算基数，即月工资+月奖金+职务补贴+岗位津贴+技能津贴。天津市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月31日作出津劳人仲裁字[2019]第256号仲裁裁决书。裁决如下：“驳回申请人全部仲裁请求”。一审法院认为，原告已在（2013）青民一初字第4793号案中向被告主张2005年3月至2013年6月期间延时、休息日和法定节假日加班费差额，（2013）青民一初字第4793号民事判决现已经发生法律效力。根据一事不再理原则，原告要求被告支付其2008年4月1日至2013年6月期间延时加班工资差额、休息日加班工资差额之诉讼请求一审法院不予审理。原告提供的证据不能证明被告支付其2013年7月至2017年6月期间延时加班工资、休息日加班工资存在差额，原告要求被告支付其2013年7月至2017年6月期间延时加班工资差额、休息日加班工资差额之诉讼请求没有事实依据，一审法院不予支持。根据被告提交的打卡记录，结合原告的工资条及被告提交的工资明细，经计算，被告应支付原告2017年7月至2018年4月期间延时加班工资差额491.38元、2017年7月至2018年3月期间休息日加班工资差额1612.46元。被告支付原告2018年5月至2019年4月期间延时加班工资、2018年4月至2019年4月期间休息日加班工资均不存在差额，原告要求被告支付其2018年5月至2019年4月期间延时加班工资差额、2018年4月至2019年4月期间休息日加班工资差额之诉讼请求没有事实依据，一审法院不予支持。一审法院判决：“一、被告于本判决生效之日起十日内支付原告2017年7月至2018年4月期间延时加班工资差额491.38元；二、被告于本判决生效之日起十日内支付原告2017年7月至2018年3月期间休息日加班工资差额1612.46元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序实际收取5元，由原告负担”。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。另查，天津欧菲光电有限公司原名称为欧菲晶创光电（天津）有限公司，2019年10月29日经申请变更为现名称。本院认为，关于天津欧菲光电有限公司是否应支付宋复玲2008年4月1日至2019年4月25日延迟加班工资差额问题。宋复玲主张2008年4月1日至2013年6月期间延时加班工资差额、休息日加班工资差额已经生效判决确认。宋复玲再次主张该期间的加班费差额违反一事不再理原则，本案不予审理。关于天津欧菲光电有限公司是否应支付宋复玲2013年7月至2019年4月25日休息日加班工资费差额问题。一审法院根据宋复玲加班情况以及加班费的支付情况，确定天津欧菲光电有限公司欠付宋复玲延时加班工资及休息日加班工资差额并无不当。宋复玲要求改判天津欧菲光电有限公司支付延时加班工资差额26846.42元及休息日加班费工资差额70401.94元，证据不足，本院不予支持。天津欧菲光电有限公司要求改判不支付宋复玲2017年7月至2018年4月期间延时加班工资差额491.38元及2017年7月至2018年3月期间休息日加班工资差额1612.46元的主张，证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人宋复玲、天津欧菲光电有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人宋复玲负担10元，由上诉人天津欧菲光电有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  姜海宽审判员  李 芳审判员  纪曼丽二〇二〇年三月三十日书记员  史文芳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……