湖南省桃源县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0725刑初348号公诉机关湖南省桃源县人民检察院。被告人陈耀平，男，1970年11月27日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桃源县。因涉嫌犯赌博罪，2019年9月16日被桃源县公安局取保候审，2019年12月12日经本院决定取保候审。指定辩护人何力均，湖南凌风律师事务所律师。被告人张冠军，男，1972年10月15日出生于湖南省桃源县，汉族，小学肄业文化，农民，住湖南省桃源县。因赌博，2014年12月15日被桃源县公安局行政拘留七日，并处罚款人民币二千元。因涉嫌犯赌博罪，2019年5月9日被桃源县公安局取保候审，2019年12月12日经本院决定取保候审。指定辩护人杜涤非，湖南独角兽律师事务所律师。桃源县人民检察院以湘桃检刑刑诉[2019]355号起诉书指控被告人陈耀平、张冠军犯赌博罪，于2019年12月12日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，后因发现不宜适用简易程序审理的情形，转为普通程序，依法组成合议庭，于2020年3月17日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员艾新华出庭支持公诉，被告人陈耀平、张冠军及辩护人何力均到庭参加诉讼,辩护人杜涤非未到庭参加诉讼，向本庭提交了书面辩护词。本案现已审理终结。公诉机关指控并经审理查明，2016年5月4日至5月16日，张文武（已判刑）在桃源县漆河镇胡某、周某、方某等农户家中开设流动赌场，以扑克牌推牌九的方式，组织多人聚众赌博，从中抽头渔利十万余元。期间，雇请张纪宏、莫定国（均已判刑）为荷官，负责发牌和抽取头钱，雇请被告人张冠军等人放哨，配备对讲机，负责通风报信，邀集被告人陈耀平与张志丽、刘玉甫、刘明（均已判刑）等坐庄打牌，负责吸引、招揽多人参赌。所得头钱当场清点、按比例分配。其中，被告人陈耀平参与坐庄分红六次，获利8000元，被告人张冠军获得报酬4000元。2019年5月9日、9月16日，被网上追逃的被告人张冠军、陈耀平分别在家人的陪同下向公安机关主动投案，如实供述了上述案件事实，并自愿认罪认罚。自首的当日，公安机关分别扣押了被告人张冠军、陈耀平的违法所得4000元、8000元。经审前社会调查，被告人陈耀平、张冠军平时表现良好，再犯罪风险低，社区矫正机关建议对其适用社区矫正。上述事实,被告人陈耀平、张冠军及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关及本院提交出示并经庭审质证、认证的下列证据证实，足以认定：证人徐某、胡某等人证言，同案犯张文武、张纪宏等人的供述和辩解，辨认笔录，现场勘验笔录、现场照片，扣押清单、缴款书，公安行政处罚决定书，本院（2017）湘0725刑初212号刑事判决书，适用社区矫正调查评估意见书，案件线索来源与到案经过，以及被告人陈耀平、张冠军的供述与辩解等。本院认为，被告人陈耀平、张冠军以营利为目的，聚众赌博，扰乱社会秩序，其行为已构成赌博罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人陈耀平积极参与赌博，起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人张冠军负责通风报信，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人陈耀平、张冠军主动投案后如实供述其罪行，系自首，并积极上缴违法所得，依法从轻处罚。追缴公安机关扣押在案的违法所得，上缴国库。鉴于其犯罪情节较轻，认罪悔罪，再犯罪风险低，宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，可以宣告缓刑。对被告人陈耀平、张冠军的辩护人提出的具有自首、自愿认罪认罚、主动退赃和积极缴纳罚金以及被告人张冠军又系从犯等量刑情节，依法从轻或减轻处罚并可适用缓刑的辩护意见，予以采纳。对公诉机关关于被告人陈耀平系主犯、具有自首，被告人张冠军具有自首和从犯的情节，判处陈耀平六个月至八个月有期徒刑，判处张冠军拘役，并各处罚金，均可适用缓刑的量刑建议，予以采纳。综上所述，对被告人陈耀平适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项，对被告人张冠军适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人陈耀平犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后三日内缴纳）二、被告人张冠军犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币六千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后三日内缴纳）三、对公安机关扣押在案的被告人陈耀平、张冠军违法所得人民币各八千元、四千元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  龙国忠审 判 员  张文平人民陪审员  吴金香二〇二〇年三月十七日书 记 员  刘 洋附件：本案适用的法律和司法解释条文一、《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。