河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初34068号原告徐文博，男，1987年9月20日出生，汉族，住河南省上蔡县。委托代理人苏汝国，河南仟方律师事务所律师。委托代理人李雅，河南仟方律师事务所实习律师。被告郑州郑东新型建材有限公司，住所地郑州市郑东新区万通街85号1号楼2层204号。法定代表人王见云，执行董事兼总经理。委托代理人赵家和，男，1957年10月26日出生，汉族，住郑州市管城回族区，系公司员工。委托代理人王景让，男，1971年10月15日出生，汉族，住河南省封丘县，系公司员工。原告徐文博诉被告郑州郑东新型建材有限公司劳动争议一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐文博及其委托代理人苏汝国、李雅，被告郑州郑东新型建材有限公司委托代理人赵家和、王景让到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2015年6月18日，原告至被告处工作，任项目经理，负责万科保温层项目，双方约定被告告应按该项目所得总利润的3%（共计60729.94元）作为原告的项目提成，但该提成至今未支付给原告，原告该项目支出交通费4600元，公司尚未予以报销，被告与原告之间亦未签订劳动合同，原告多次向被告催要以上款项，被告未答复，也未通知与原告解除劳动合同，之后原告向被告发函要求解除劳动关系，被告未予理睬。原告于2019年11月19日向郑东新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2019年11月19日作出不予受理通知书。现诉至法院，请求依法判令：1、解除原告与被告的劳动关系；2、被告支付原告工资（项目提成）60729.94元；3、被告支付原告因完成工作任务产生的交通费（加油费）4600元；4、被告支付原告自2015年7月18日至2016年6月18日因未签订劳动合同所应支付的二倍工资差额，共计50050元；5、被告支付原告经济补偿金4850元；5、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，1、原告诉请解除劳动关系缺乏事实根据，原被告之间因原告已经向被告申请解除劳动关系，应属于双方协商一致解除劳动关系，要求再次解除没有依据；2、原告诉请被告支付工资项目提成60729.94元无事实及法律依据，原告负责的4、5期两项工程至原告擅自离职时，甲方并没有向被告结清工程款，按照原告签署确认的被告制定的公司工程项目负责人待遇管理和考核规定，结算项目提成应首先是工程项目款全部结清，其次工程项目完成后要经过公司的预算管理部门、工程部、采购部、会计部对该工程项目盈亏状况进行考核并审核，不盈利的没有提成。因管理失职造成工程亏损应向公司承担赔偿责任。故该工程项目工程款实际于2019年4月16日结清，根据公司预算管理部门及各部门对该工程审核，该工程出现严重亏损，不具备提成条件。万科5期工程于2020年1月10日结清。原告2018年3月擅自离职，该工程正在进行中，按照当时工程量，仅完成70%，经各部门审核万科城5期工程具备提成条件，该提成款，原告应得份额与万科城4期工程亏损应承担的赔偿相抵，原告尚欠公司赔偿款；3、原告诉请交通费无事实依据，被告没有给原告报销加油费的规定；4、二倍工资差额已经超过诉讼时效；5、原告擅自离职时，在被告财务尚有挂账借款34000元，该款项都有原告的借条，另挂账项目预支提成款16000元，根据收支两条线的财务规定，该预支提成款不能坐支，应予以偿还。被告将就以上款项及原告应当承担的其所负责工程的亏损状态提出反诉。经审理查明，2015年6月18日,原告至被告公司上班，担任项目经理,负责万科地产的保温层项目。材料情况表显示，原告负责的万科城四期保温项目提成为4938.21元、万科城四期线条提成3299.87元、万科城五期线条提成11139.36元、万科城五期保温提成24036.8元、万科城大都会保温提成7754.54元，以上共计60729.94元。2018年5月20日，河南省美景之州地产开发有限公司与郑州郑东新型建材有限公司盖章确认的竣工结算造价协议清单（万科城四期U71-02地块（6-9#、11#、13#、15、17#、21#、25#楼）外墙保温线条）显示应扣款项36726.63元，水电扣款无、违约金扣款无，保修款36726.63元；结算造价协议清单（万科城四期U71-02地块（6-9#、11#、13#、15、17#、25#、26#楼）外墙保温工程）显示应扣款项102764.35元，水电扣款无、违约金扣款无，保修款102764.35元。2016年3月9日王见云批准原告向公司借支5000元（个人借支）、2016年3月16日王见云批准原告向公司借支10000元（个人借支）、2016年5月3日王见云向原告转款5000元（留言徐文博款项5000元）。2016年11月5日于巍巍向原告转款5000元（附言徐文博借支）、2016年11月8日原告向公司借支5000元（个人借支）、2016年11月22日徐贺卿批准原告向公司借支1000元（万科城五期8#楼进度罚款）。2016年12月23日于巍巍向韩岩巍转账5000元（附言万科城丢失钢管扣刘凯徐文博徐贺卿），万科城三期25#26#楼钢管丢失明细显示钢管2760元、扣件2920.5元、竹笆825元，总计6505.5元，其发生费用扣除徐文博2000元、刘凯2000元、徐贺卿1000元，即其5000元转款中包含徐文博2000元。以上涉及徐文博款项共计33000元。2017年1月8日原告向公司预支提成10000元、2017年6月5日借支提成4000元、2017年8月19日借支提成1000元、2017年10月13日预支提成1000元，以上共计16000元。另查明，郑州郑东新型建材有限公司员工职务身份证明书显示徐贺卿任工程部经理，被告公司营业执照显示王见云系公司法定代表人。2019年11月19日，原告向郑州市郑东新区劳动人事仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委于当日出具不予受理通知书，对原告申请不予受理，原告遂至本院提起民事诉讼。以上事实由郑东建材工程部项目现场负责人待遇管理条例、材料情况表、竣工结算造价协议清单、借据、转账凭证、原告职务身份证明书、考勤表以及庭审笔录予以证明。本院认为，劳动者合法权益受法律保护。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，对于提成，材料情况表显示原告提成共计60729.94元，被告辩称该材料表不能证明原告负责的工程符合给付提成的条件,本院认为，根据被告与河南省美景之州地产开发有限公司盖章确认的竣工结算造价协议清单,并未显示原告负责工程项目有扣款事项,被告亦未提供有效证据证明其实际损失,故被告应当按照材料情况表载明的60729.94元向原告支付提成。因原告在公司上班期间向公司借支款项33000元、预支提成16000元，有被告向原告的转账记录予以证明，原告未提供证据证明其对上述借款已经向公司偿还，故上述49000元，应在原告提成款60729.94元中予以扣除。综上，被告应支付原告提成款11729.94元。对于解除劳动关系问题，原告自2015年6月18日至被告公司工作，担任项目经理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。被告公司在原告负责工程项目完成后未向原告支付工资提成，即未及时足额支付劳动报酬，原告可以解除劳动关系，故本院确认双方劳动关系已解除。对于交通费，原告提供的加油费发票不能证明其花费系为办理公司事务支出，无法证明与公司之间的关联性，故该项费用，本院不予支持。对于双倍工资差额，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，自当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原告与被告于2015年6月18日建立劳动关系，双方没有签订书面劳动合同，被告应向原告支付2015年7月18日至2016年6月17日未签订书面劳动合同的二倍工资的未支付部分，原告应在2017年6月17日之前向被告主张上述权利；但原告直至2019年11月19日申请劳动仲裁，且本案不存在中止中断的情形，显然超过了诉讼时效，故对于原告提出的要求被告支付其二被工资差额的请求，本院不予支持。对于经济补偿金4850元，原告自2015年6月18日开始在被告公司上班，于2018年因提成工资未发放与公司解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款，第三十八条第二款，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告系因公司未及时发放劳动报酬与公司解除劳动关系，属于应当支付经济补偿金的范畴，其诉请经济补偿金4850元并无不当，本院予以支持。被告反诉请求，庭审中已告知当事人，本案不再处理。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告徐文博与被告郑州郑东新型建材有限公司的劳动关系已解除；二、被告郑州郑东新型建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告徐文博项目提成11729.94元；三、被告郑州郑东新型建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告徐文博经济补偿金4850元；四、驳回原告徐文博的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告郑州郑东新型建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  胡向楠二〇二〇年三月九日书记员  杜敏敏