山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁03民终18号 上诉人（原审原告）：淄博恒基耐火材料有限公司，住所地：山东省淄博市周村区王村镇驻地。统一社会信用代码：913703063284164131。 委托诉讼代理人：孙良海，男，1960年12月25日出生，汉族，系该公司职工，住山东省淄博市周村区。 被上诉人（原审被告）：于波，男，1982年1月6日出生，汉族,住淄博市张店区。 上诉人淄博恒基耐火材料有限公司（以下简称恒基公司）因与被上诉人于波装饰装修合同纠纷一案，不服山东省淄博市周村区人民法院(2019)鲁0306民初1523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 恒基公司上诉请求：请求二审法院依法改判一审判决第三项，由被上诉人于波支付给上诉人违约金16586.00元。事实和理由：一审法院计算的违约金没有按照合同约定计算，其采用银行贷款利息计算违约金没有法律依据。合同中双方对违约金的计算方式有明确的约定，即每逾期交工一天，按照已付款的日百分之一计算。自2019年5月20日至一审法院第一次开庭时间2019年7月1日为40天，每天400.00元为16000.00元。自2019年7月1日至一审法院判决之日2019年11月4日为123天，按照年利率百分之六上浮百分之五十计算为586.00元（19324.80元x6％x1.5÷365天x123天）。两项计16586.00元。一审法院上浮百分之三十没有法律依据。综上，一审法院判决第三项中计算的违约金错误。 于波没有提交书面答辩意见。 恒基公司向一审法院起诉请求：1.判令双方签订的《个人房屋装修合同》终止履行；2.判令于波退还装修费23201.00元；3.判令于波支付违约金2800.00元；4.本案诉讼费用由于波承担。庭审中，恒基公司明确第一项诉讼请求为要求判令解除双方签订的《个人房屋装修合同》，将诉讼请求第三项变更为要求判令于波赔偿违约金65201.00元。 一审法院认定事实：2019年3月2日恒基公司与于波签订《个人房屋装修合同》，约定：1.恒基公司将坐落于淄博市张店区名博新城3号楼2单元3001室的房屋委托于波进行装修；2.承包方式为包工包料；3.工期自2019年3月9日至5月20日；4.工程总造价为6万元，合同签订后开工前支付工程总造价的30%即2万元，施工过程中开始工期进度过半确定支付工程总造价40%，合计2.4万元，竣工验收合格后支付工程总造价20%，合计1.2万元，竣工验收合格后付10%，即4000.00元；5.本工程由恒基公司制定供应材料，应为符合设计要求的合格产品，并按时供应，经恒基公司验收，由于波保管。在施工过程中，恒基公司提出设计修改意见及增减工程项目时须提前与于波联系，双方同意后，方能进行该项目的施工，由此影响竣工日期，双方协商确定。工程验收双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查与验收手续；6.由于于波原因逾期竣工的，每逾期一天，于波按恒基公司已付款日百分之一承担违约金。合同附基础工程（预）结算表，对装修项目、数量、单价、总价及施工要求进行约定，根据该附表约定，装修项目为：1.门厅走廊顶面基层处理、顶面乳胶漆、墙面基层处理+乳胶漆、吊顶、地面铺贴；2.客厅顶面基层处理、顶面乳胶漆、墙面基层处理+乳胶漆、地面铺贴、吊顶、影视墙、阳台柜；3.餐厅顶面基层处理、顶面乳胶漆、墙面基层处理+乳胶漆、吊顶、地面铺贴；4.主卧顶面基层处理、顶面乳胶漆、墙面基层处理+乳胶漆、成品石膏线、地面找平、大衣柜、飘窗地柜；5.次卧1顶面基层处理、顶面乳胶漆、墙面基层处理+乳胶漆、成品石膏线、地面找平、大衣柜；6.次卧2顶面基层处理、顶面乳胶漆、墙面基层处理+乳胶漆、成品石膏线、地面找平、衣柜、华帝炉灶、方泰油烟机、华帝燃气热水器；7.阳台厨房卫生间集成吊顶、地面铺贴、墙面铺贴；8.其他项目水路、电路、成品门、3间卧室实木复合木地板、整体橱柜、窗套、大理石、垃圾清运、开关插座安装、搬运费、地面及成品保护。装修工程总价为75163.65元，双方协商最终结算价为6万元。 合同签订后，恒基公司向于波支付装修款2万元，于波开始施工，于波将地面铺贴完成后，恒基公司再支付装修款2万元。2019年8月23日，经现场勘验，于波已完成装修项目为：所有的顶面基层处理、地面铺贴、吊顶，所有卧室的成品石膏线、地面找平；部分完成的装修项目为：所有墙面基层处理+乳胶漆均只完成墙面基层处理，乳胶漆项目均未进行；经测量，水路共完成5.4米、电路共完成22.3米、暖气管道改造三组。其余部分装修项目均未进行。 恒基公司起诉后，于波于2019年6月11日收到邮寄送达的包括起诉状副本在内的诉讼材料。 一审法院认为，恒基公司要求解除双方签订的《个人房屋装修合同》，于波同意解除该合同，且不违反法律规定，予以支持，于波收到起诉状副本的时间2019年6月11日即为双方《个人房屋装修合同》的解除时间。 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，合同标的为装修房屋，恒基公司同意扣除于波实际施工部分的装修费，将其超付部分装修费予以返还，符合法律规定，予以支持。双方均同意按照附表约定的顶面基层处理单价计算墙面基层处理价格，根据合同附表约定的装修项目、价格及恒基公司的主张，于波未完成装修项目为：1.门厅走廊墙面乳胶漆价格140.00元（490.00元-14㎡×25.00元）、顶面乳胶漆价格79.20元；2.客厅墙面乳胶漆价格425.00元（1487.50元-42.50㎡×25.00元）、顶面乳胶漆价格204.00元、影视墙价格1200.00元、阳台柜价格1285.20元；3.餐厅墙面乳胶漆价格162.50元（568.75元-16.25㎡×25.00元）、顶面乳胶漆价格78.00元；4.主卧墙面乳胶漆价格425.00元（1487.5元-42.50㎡×25.00元）、顶面乳胶漆价格204.00元、大衣柜价格3712.00元、飘窗地柜价格1368.00元；5.次卧1墙面乳胶漆价格237.50元（831.25元-23.75㎡×25.00元）、顶面乳胶漆价格114.00元、大衣柜价格3190.00元；6.次卧2墙面乳胶漆价格665.50元（1353.00元-27.50㎡×25.00元）、顶面乳胶漆价格165.00元、衣柜、华帝炉灶、方泰油烟机、华帝燃气热水器价格7800.00元；7.阳台、橱房、卫生间集成吊顶价格2160.00元；8.其他项目中成品门价格4800.00元、三间卧室实木复合木地板价格12000.00元、整体橱柜价格4300.00元、窗套价格2800.00元、大理石价格2500.00元。以上未完成部分装修价格共计50014.90元。双方附表约定装修工程总价为75163.65元，最终结算价为6万元，故于波未完成部分装修价格按此比例折算后为39924.80元（50014.90元×（60000.00元÷75163.65元）），于波已完成部分装修款为20075.20元（60000.00元-39924.80元）。恒基公司已支付装修款4万元，扣除已完成装修部分，剩余装修款19924.80元（40000.00元-20075.20元），于波应予返还。于波主张其在双方签署的《个人房屋装修合同》外实施部分装修项目，恒基认可阳台与客厅之间的假墙价格200.00元、餐厅与厨房之间的假梁价格200.00元、改装暖气管道200.00元，对上述装修项目及价格予以确认，扣除增加的装修项目600.00元，于波实际返还装修款为19324.80元（19924.80元-600.00元）。于波主张其余增加部分的装修项目及材料变动导致的价格增加，恒基公司不予认可，且根据合同约定，如有装修项目增减需在双方协商同意后实施，于波未提交双方就增加装修项目协商确认的书面证据，亦未提交增加部分装修项目的价格证明，故对于波的其余主张不予采信。于波另主张，实际施工的水路、电路费用已超出预收费用，因水路、电路均为隐蔽工程，根据合同约定，双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查与验收手续，但双方未及时检查验收，现场勘验的水路、电路费用均未超出于波预收的相关费用，且恒基公司对其支付的水路、电路费用各1000.00元并未要求返还，故对于波的该项主张不予采信。于波还主张，其暂停施工系因恒基公司未按约支付工程款导致，根据约定，工期施工过半支付工程款的40%即2.4万元，根据查明的事实，截至目前，于波施工工程仍未过半，付款条件尚未成就，且截至目前恒基公司已实际向于波付款4万元，故于波的该项辩解与事实不符，不予采信。 关于违约金，恒基公司未向法庭提交证据证明因于波未返还装修款给其造成的损失，在此情况下，酌情认定恒基公司的损失为银行贷款利息损失。双方约定由于于波原因逾期竣工的，每逾期一天，于波按恒基公司已付款日百分之一承担违约金。按照上述方法计算的违约金明显过分高于造成的损失，于波要求按照法律规定进行调整。依法调整违约金为，按照于波应返还工程款为基数，自2019年5月21日至2019年9月4日共计106天，按照年利率6%上浮30%的标准计算为437.75元（19324.80元×6%×1.3÷365天×106天），超出部分，不予支持。 综上所述，恒基公司要求解除双方签订的《个人房屋装修合同》的诉讼请求，予以支持；对恒基公司要求于波返还装修费19324.80元的诉讼请求，予以支持；对恒基公司要求于波支付违约金437.75元的诉讼请求，予以支持；对恒基公司的其他诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、淄博恒基耐火材料有限公司与于波2019年3月2日签订的《个人房屋装修合同》于2019年6月11日解除；二、于波于本判决生效之日起十日内返还淄博恒基耐火材料有限公司装修费19324.80元；三、于波于本判决生效之日起十日内支付淄博恒基耐火材料有限公司违约金437.75元；四、驳回淄博恒基耐火材料有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2010.00元，由于波负担294.00元，淄博恒基耐火材料有限公司负担1916.00元。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审法院认定一致。 本院认为，上诉人与被上诉人签订的《个人装修合同》中约定由于于波原因逾期竣工的，每逾期一天，于波按照已付款日百分之一承担违约金，因双方签订的合同在2019年6月11日解除，违约金应计算至2019年6月11日。双方约定的按每天日百分之一计算违约金明显过高，一审法院依照法律规定进行适当调整并无不当。 综上所述，淄博恒基耐火材料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费215.00元，由上诉人淄博恒基耐火材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  黄 强 审 判 员  禚慧聪 审 判 员  苏晓宇 二〇二〇年三月二日 法官助理  葛云雷 书 记 员  荆惠苒