安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖11民终83号上诉人（原审原告）：凤阳大明旅游发展（集团）有限公司，住所地安徽省凤阳县府城镇东华路，统一社会信用代码91341126672638891Q。法定代表人：王华喜，该公司董事长。委托诉讼代理人：周光成，安徽濠梁律师事务所律师。委托诉讼代理人：张传智，安徽濠梁律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：张烨，女，1969年7月21日出生，汉族，住安徽省凤阳县。委托诉讼代理人：陈勇，凤阳县板桥镇法律服务所法律工作者。上诉人凤阳大明旅游发展(集团)有限公司（以下简称大明旅游公司）因与被上诉人张烨劳动争议纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2019）皖1126民初4138号民事判决向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。大明旅游公司上诉请求：撤销原审判决，依法公正判决。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、一审法院认定大明旅游公司与张烨之间存在劳动关系错误。因为依据“双向选择”上岗实施方案，结合张烨的“双向选择志愿”，在2012年2月4日会议中，安排张烨到明皇陵景区从事保洁工作，但张烨无故连续矿工至今，违反公司员工守则规定，按照规定，视为自动解除劳动关系。所以双方之间不存在劳动关系。2、一审法院认定大明旅游公司支付张烨2012年2月至2019年6月期间的生活费以及代缴社会保险费错误。既然双方之间不存在劳动关系，一审法院认定大明旅游公司支付张烨2012年2月至2019年6月期间的生活费以及代缴社会保险费于法无据。即使双方存在劳动关系，张烨没有按照大明旅游公司的要求到公司处上班，大明旅游公司也无义务为其支付生活费及代缴保险费。退一步说，大明旅游公司为其代缴社保费用，张烨也应当应于退还。3、大明旅游公司进行双向选择上岗后，张烨被安排到明皇陵景区从事保洁工作，张烨一直不到岗上班，严重违反单位纪律，不存在所谓“待岗”的情形，不应支付生活费等。张烨辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。大明旅游公司向一审法院起诉请求1.依法判决确认其公司与张烨之间不存在劳动关系；2.依法判决其公司不予支付张烨自2012年2月至2019年6月期间的生活费共计61096元；3.判决张烨支付其公司垫付的2012年2月至2019年7月的“五险”费用共计102652.70元（含个人缴纳部分）。一审法院查明事实，2008年4月，张烨工作的鼓楼管理处并入大明旅游公司。2009年6月2日，张烨与大明旅游公司签订停薪留职协议书，双方约定停薪留职期限为2009年6月2日起到2010年6月1日止，共为一年；停薪留职期间，大明旅游公司应保留张烨的国营职工的工籍，并连续计算工龄；停薪留职后，张烨不享受大明旅游公司一切工资、奖金、劳保福利等待遇；停薪留职人员的社会保险和医疗基金全部自己购买；停薪留职期满，张烨愿意回原单位工作，须在一个月前提出申请，以便单位按时予以安排工作；停薪留职期满后一个月内，未申请回原单位的，大明旅游公司可以按自动离职予以处理。停薪留职期满后，张烨未回大明旅游公司上班。2012年2月，大明旅游公司实行景区员工“双向选择”。“双向选择”方案规定，对第一、第二、第三志愿选择落岗的员工，实行待岗，待岗时间为三个月。待岗期间，待岗人员只享受基本生活费伍佰陆拾元整，工作为狼巷迷谷、韭山洞景区保洁员。待岗结束后，考核合格，其无条件服从公司安排的工作岗位，考核不合格的，再次待岗。员工第二次待岗期满后，考核仍不合格，公司将延长其待岗时间，直至参加下年景区员工“双向选择”。在此次员工“双向选择”中张烨落岗。此后，张烨被大明旅游公司安排到明皇陵景区待岗从事保洁工作，但张烨一直未到岗。自2012年2月起，大明旅游公司为张烨缴纳社会保险至2019年7月张烨退休。其中，个人部分为27915.64元。因大明旅游公司要求张烨给付其公司已缴纳的社保费用问题，张烨向凤阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与大明旅游公司存在劳动关系；大明旅游公司依法补发其请假期间的工资（时间自2009年6月至2012年2月，数额参照大明旅游公司同期同类在职职工标准）；大明旅游公司依法缴纳请假和待岗期间的社会保险和住房公积金（数额参照大明旅游公司同期同类在职职工标准）；大明旅游公司依法补发待岗期间至今的生活费共计71936元。2019年7月18日，凤阳县劳动人事争议仲裁委员会作出凤劳人仲裁字[2019]第100号仲裁裁决书，裁决张烨与大明旅游公司双方存在劳动关系；大明旅游公司支付张烨自2012年2月至2019年6月期间的生活费共计61096元；扣除大明旅游公司为张烨代缴的社会保险费（个人应缴纳的部分）19538元；驳回张烨的其他仲裁请求。大明旅游公司不服仲裁裁决，以诉称理由诉讼来院。一审法院认为，张烨原系大明旅游公司员工，双方存在劳动关系。虽然大明旅游公司与张烨签订了《协议书》，约定2009年6月2日至2010年6月1日系张烨停薪留职期；停薪留职期满后一个月内，未申请回原单位的，大明旅游公司可以按自动离职予以处理。停薪留职期满后，张烨未回大明旅游公司上班，但大明旅游公司并未对其按自动离职处理。2012年2月4日，大明旅游公司实行“双向选择”，张烨落岗。此后，大明旅游公司安排张烨到明皇陵景区待岗，从事保洁工作，张烨一直未到岗，大明旅游公司也未要求其到岗上班，也未与其解除劳动关系，且自2012年2月起一直为其缴纳社会保险，因此，双方之间一直存在劳动关系，大明旅游公司请求确认其公司与张烨之间不存在劳动关系的诉讼请求，不予支持。根据《安徽省工资支付规定》第二十七条“用人单位没有安排劳动者工作的，应当按不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者生活费”的规定，2012年2月大明旅游公司实行景区员工“双向选择”，张烨落岗，后被安排到明皇陵景区待岗。至张烨退休，大明旅游公司未安排其工作岗位。因此，大明旅游公司应当按不低于当地最低工资标准的70%支付其生活费，其请求不予支付张烨生活费的诉讼请求，不予支持。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。张烨系大明旅游公司员工，大明旅游公司应为其参加社会保险。2012年2月景区员工实行“双向选择”张烨落岗后，大明旅游公司一直为其缴纳社会保险，且个人应当缴纳的部分也由大明旅游公司一并缴纳，现大明旅游公司请求张烨支付其个人应当缴纳的部分，予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、确认原告凤阳大明旅游发展（集团）有限公司与被告张烨存在劳动关系；二、原告凤阳大明旅游发展（集团）有限公司于本判决生效后十日内支付被告张烨2012年2月至2019年6月期间的生活费共计61096元；三、被告张烨于本判决生效后十日内支付原告凤阳大明旅游发展（集团）有限公司代缴的社会保险费中个人应缴纳的部分27915.64元。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告凤阳大明旅游发展（集团）有限公司负担。二审中，张烨提供了一份凤阳县人民医院体检报告，证明大明旅游公司认可张烨其单位职工，双方存在劳动关系。大明旅游公司质证意见为，真实性认可，证明目的不认可。二审中，大明旅游公司未提供新的证据。本院认证意见为，对张烨提供的证据，因大明旅游公司对其真实性予以认可，本院予以确认，结合其内容来看，本院对其证明目的予以采信。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，虽然大明旅游公司与张烨签订了《协议书》，约定了停薪留职期满后一个月内，未申请回原单位的，公司可以按自动离职予以处理。但停薪留职期满后，张烨未回大明旅游公司上班，大明旅游公司并未对其按自动离职处理。2012年2月4日，大明旅游公司实行“双向选择”，张烨落岗。大明旅游公司安排张烨到明皇陵景区待岗，从事保洁工作，张烨一直未到岗，大明旅游公司也未要求其到岗上班，也未与其解除劳动关系，且自2012年2月起一直为其缴纳社会保险，原审认定双方之间一直存在劳动关系并无不当，且2019年期间，大明旅游公司为张烨申报办理退休手续和组织其进行体检未能作出合理性解释，其应当承担举证不能的法律后果，故对大明旅游公司该项上诉请求，本院不予采信。根据《安徽省工资支付规定》第二十七条“用人单位没有安排劳动者工作的，应当按不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者生活费”的规定，原审判决大明旅游公司支付张烨相应的生活费符合法律规定。综上所述，大明旅游公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人凤阳大明旅游发展（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘先勇审判员  王 敏审判员  王 铖二〇二〇年三月二日书记员  杜元亨附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；