湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘04刑终114号 原公诉机关湖南省衡东县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈水咀，男，1966年1月4日出生，汉族，文盲，务农，户籍所在地和现住地:衡东县。因本案，2019年10月9日被刑事拘留，同日被取保候审，2019年12月18日由衡东县人民法院决定并由衡东县公安局执行逮捕。现押于衡东县看守所。 原审被告人柳吉明，绰号“山鸡”，男，1984年11月17日出生，汉族，小学肄业文化，无业，户籍所在地:衡东县，现住衡东县。因犯故意伤害罪，2008年5月被衡东县人民法院判处有期徒刑六个月;又因犯寻衅滋事罪，2009年10月被衡东县人民法院判处有期徒刑一年;又因犯贩卖毒品罪，2011年12月27日，被衡东县人民法院判处有期徒刑四年五个月，刑期至2015年11月21日止。又因本案，2019年8月1日被刑事拘留，2019年9月9日经衡东县人民法院决定并由衡东县公安局执行逮捕。现押于衡东县看守所。 原审被告人陈建华，绰号“道师”，男，1984年2月28日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地和现住地:衡东县。因本案，2019年8月1日被刑事拘留，2019年9月4日被监视居住，2019年11月29日由衡东县人民法院决定取保候审。 原审被告人边伟红，男，1983年6月18日出生，汉族，初中肄业文化，经商，户籍所在地和现住地:衡东县，因本案，2019年9月30日被刑事拘留，同日被取保候审。 湖南省衡阳市衡东县人民法院审理湖南省衡东县人民检察院指控原审被告人陈水咀、柳吉明、陈建华、边伟红犯寻衅滋事罪一案，于2019年12月26日作出（2019）湘0424刑初264号刑事判决，被告人陈水咀不服一审判决，于宣判后十日内提起上诉。本院于2020年2月18日受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人陈水咀，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明：2016年12月24日14时许，被告人陈水咀和曹某2、曹某1、陈某4等人在衡东县金桥驾校旁因栽树一事发生矛盾，被告人陈水咀随即电话纠集被告人陈建华，被告人陈建华又纠集被告人柳吉明、边伟红等人。随后，被告人边伟红驾驶一台小车搭载被告人陈建华、柳吉明等数名社会青年赶到衡东县金桥驾校旁，被告人陈水咀指使被告人陈建华、柳吉明等人殴打被害人曹某1、曹某2、陈某1等人，将三被害人打伤。经衡阳市中天司法鉴定所鉴定，陈某1损伤程度为轻伤二级，曹某1、曹某2损伤程度均为轻微伤。 2019年8月1日被告人陈建华、柳吉明主动到公安机关投案;2019年9月30日被告人边伟红主动到公安机关投案;2019年10月9日被告人陈水咀主动到公安机关投案。2019年8月29日被告人陈水咀赔偿被害人陈某1、曹某2、曹某1损失共计人民币九万元，三被害人对四被告人予以谅解。 上述事实，原审有下列经庭审举证、质证的证据证实：到案经过、户籍资料、刑事判决书等书证;证人康某、陈某2、陈某3、陈某4的证言；被害人曹某2、曹某1、陈某1的陈述;被告人柳吉明、陈水咀、陈建华、边伟红的供述和辩解;鉴定意见;辨认笔录等。 原审据此判决：一、被告人柳吉明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人陈水咀犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。三、被告人陈建华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月。四、被告人边伟红犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。 上诉人陈水咀上诉提出，原判认定事实不清，证据不足，定性错误，请求二审法院依法从轻处罚。 经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人陈水咀及原审被告人柳吉明、陈建华、边伟红随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。本案系共同犯罪，在共同犯罪中陈水咀、柳吉明、陈建华起主要作用，均系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；边伟红在犯罪中起次要作用，系从犯，应依法从轻处罚。陈水咀、柳吉明、陈建华、边伟红均主动投案，到案后如实供述自己的罪行，均系自首，依法可从轻处罚；陈水咀、柳吉明、陈建华、边伟红赔偿了被害人的损失，并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。柳吉明于2011年因犯贩卖毒品罪被衡东县人民法院判处有期徒刑四年五个月，在该刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的寻衅滋事罪，系累犯，依法应从重处罚。上诉人陈水咀上诉提出“原判认定事实不清，证据不足，定性错误，请求二审法院改判”经查，原审认定事实的证据有被害人的陈述、证人证言、被告人的供述等证据相互印证，可以认定；根据本案事实，原判定性并无不当，故对上诉人的上述理由，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，程序合法，量刑恰当。据此，对上诉人陈水咀及原审被告人柳吉明、陈建华、边伟红共同适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第六十七条第一款，第六十一条；对陈水咀、柳吉明、陈建华共同适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款；对陈建华、边伟红还适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款、第七十三条第二、三款；对柳吉明还适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款；对边伟红还适用《中华人民共和国刑法》第二十七条，并依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李国锋 审 判 员 凌 波 审 判 员 陶 刚 二〇二〇年三月十九日 法官助理 黎丽娟 书 记 员 李 怡                            打印质量责任人：李国锋  校对质量责任人：李 怡                附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。