云南省普洱市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云08刑终8号 原公诉机关云南省西盟佤族自治县（以下简称西盟县）人民检察院。 上诉人（原审被告人）岩体，男，1975年12月16日出生，佤族，大学本科，公务员，西盟佤族自治县（以下简称西盟县）市场监督管理局职工，中共党员，西盟县人，住西盟县勐卡路22号32栋1单元525室。因本案，于2018年6月8日被西盟县公安局决定取保候审，2019年8月1日被西盟县人民检察院决定取保候审，2019年8月6日西盟县人民法院决定对其取保候审。 辩护人李家标，云南天溯律师事务所律师 云南省西盟县人民法院审理云南省西盟县人民检察院指控原审被告人岩体犯危险驾驶罪一案，于2019年12月12日作出（2019）云0829刑初70号刑事判决书。宣判后，原审被告人岩体不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了公开开庭审理，普洱市人民检察院检察员李勇出庭履行职务，上诉人岩体及辩护人李家标到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2018年4月13日晚上，被告人岩体饮酒后驾驶云Ｊ×××××号小型轿车从西盟县勐梭镇方向往西盟县新县城方向行驶。当日23时50分，该车行驶至澜西线K52+200M处时，与由杨某驾驶载有岩先、叶某的云Ｊ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成叶某受伤和两车不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，路人黄晨向公安机关报案。西盟县公安局民警到事故现场处警，未在现场发现涉事车辆及人员，后到西盟县人民医院对岩体进行呼气式酒精检测，检验结果为240mg/100ml，后由医务人员对其抽取静脉血液样本。经鉴定，岩体的血液中检出乙醇成分，其乙醇含量为229.80mg/100ml血。2018年4月14日，西盟县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定本起事故中杨某负主要责任，岩体负次要责任，岩先、叶某不负责任。 原判认为，被告人岩体违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第(二)项之规定，构成危险驾驶罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。公诉机关提出判处被告人岩体拘役，并处罚金的量刑建议，本院予以采纳。被告人岩体在醉酒情况下驾驶机动车，血液中乙醇含量为229.8mg/100ml血，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（二）项之规定，达到200mg/100ml血以上，属情节严重，从重处罚，故对被告人的指定辩护人提出的“被告人犯罪情节相对轻微，社会危害性较小，依法可予以从轻处罚，并给予被告人免予刑事处罚”的辩护意见，本院不予采纳。被告人的指定辩护人还提出“本案司法鉴定机构出具血液乙醇含量检验报告的期限不符合公安部《关于公安机关办理醉酒驾驶机动车犯罪案件的指导意见》的规定，存在瑕疵，不得作为定案证据”的辩护意见。本院认为，本案司法鉴定机构已出具情况说明证明其在对血样中的乙醇含量进行鉴定时是按照法定程序进行的，并从专业角度解释了本案被告人岩体血液乙醇含量的真实性、客观性，该鉴定结果并有呼气式酒精检测结果相印证。因此，本案司法鉴定机构出具血液乙醇含量检验报告虽然在程序上存在瑕疵，但不足以影响鉴定结果，经合理说明，应当采信为本案定案依据。指定辩护人提出被告人岩体的血液乙醇含量检验报告系瑕疵证据，不得作为定案证据的辩护意见，本院不予采纳。被告人的指定辩护人提出，“被告人积极救治伤者，赔偿伤者损失，并取得谅解，依法可予以从轻处罚”的辩护意见，与本院查明的事实一致，该辩护意见，本院予以采纳。公诉机关及被告人指定辩护人均提出被告人岩体到案后如实供述犯罪事实，认罪悔罪态度较好，具有坦白情节，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，本院予以采纳。鉴于被告人岩体有悔罪表现，没有再犯的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款的规定，判决：被告人岩体犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金2000元人民币。 一审宣判后，原审被告人岩体以：1、据以得出鉴定检验报告书结论的血液取样不合理；2、上诉人具有自首情节、3、上诉人犯罪情节轻微，积极救治事故伤者，赔偿损失，取得谅解为由提出上诉，请求二审法院撤销原判，改判给予上诉人免予刑事处罚。 二审庭审中，原审被告人岩体及辩护人对一审认定的事实和证据无异议，提出与上诉意见一致的辩护意见。 普洱市人民检察院出庭履行职务的检察员提出原判认定事实清楚、证据确实充分，审判程序合法，建议维持原判的出庭意见。 经审理，二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。认定本案事实有经原审庭审举证、质证、认证的物证照片12张、受案登记表、立案决定书、户口证明、身份证复印件、常住人口详细信息、前科查证情况说明、机动车驾驶证复印件、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、机动车行驶证复印件、驾驶人违法信息查询结果、呼气酒精含量检验结果告知记录、血样提取登记表、道路交通事故认定书、行政处罚决定书、查获经过、血液乙醇含量检验报告、鉴定意见告知书、交通事故现场勘验照片14张、关于云某司某中心[2018]理化检字第1958号血液乙醇检验鉴定报告的情况说明、光盘1张、证人证言、被告人岩体的供述与辩解、等证据证据在卷佐证。在二审开庭时，上诉人岩体向法庭向法庭提交了三份证据：上诉人岩体工作表现、居民委员会证明、普洱市医院证明，用于证明上诉人岩体平时工作表现良好，没有违法违纪行为，其妻没有工作，有精神分裂和抑郁症，家庭困难。经质证，出庭履行职务的检察员认为，原判对上诉人工作表现良好，没有违法违纪行为已经予以认可，但家庭困难，要求从轻处罚没有法律根据。 本院认为，上诉人岩体违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第(二)项之规定，构成危险驾驶罪，应受刑事处罚。上诉人岩体在醉酒情况下驾驶机动车，血液中乙醇含量为229.8mg/100ml，属情节严重，应从重处罚。但鉴于上诉人岩体到案后如实供述犯罪事实，认罪悔罪态度较好，具有坦白情节，积极救治被害人，赔偿被害人损失，并取得谅解，依法可以从轻处罚。上诉人提出据以得出鉴定检验报告书结论的血液取样不合理的上诉意见，本院审查认为，上诉人在二审审理过程中未提交新证据，上诉人的上诉理由，在原判中均已评判，且本案司法鉴定机构出具血液乙醇含量检验报告虽然存在瑕疵，但不足以影响鉴定结果，经合理说明，应当采信为本案定案依据。提出上诉人有自首情节的上诉理由，证人证言、上诉人岩体的供述及二审中查明的事实均证实，事故发生后是证人打电话报案后，民警到事故发生地时没有看到肇事车辆及人员，后到医院找到上诉人及伤者，上诉人对肇事经过作了如实供述，只构成坦白，不是自首，故对上诉人有自首情节的上诉理由，本院不予采纳；提出上诉人岩体积极救治事故伤者，赔偿损失，取得谅解的上诉理由与查明的事实相符。根据庭审查明的事实，结合上诉人岩体有坦白情节，积极救治事故伤者，赔偿损失，并取得谅解，且经过本案，对其教训深刻，真诚认罪悔罪，本着以教育为主，惩治为辅的原则，结合本案实际，可以对其免除处罚。故上诉人岩体及其辩护人提出免于刑事处罚的上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。出庭履行职务检察员建议维持原判的出庭意见，本院不予采纳；综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，但量刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项之规定，判决如下： 一、维持云南省西盟佤族自治县人民法院（2019）云0829刑初70号刑事判决主文第一项对上诉人岩体定罪的处理部份。 二、撤销云南省西盟佤族自治县人民法院（2019）云0829刑初70号刑事判决主文第一项对上诉人岩体的量刑及罚金处理部份。 三、上诉人（原审被告人）岩体犯危险驾驶罪，免于刑事处罚。 本判决为终审判决。 审判长  杜绍斌 审判员  王秀琼 审判员  李 平 二〇二〇年三月二日 书记员  李亚贤