上海市宝山区人民法院执 行 裁 定 书（2020）沪0113执异52号异议人(被执行人)：汤曾文，男，1959年3月19日出生，汉族，身份证记载地址福建省周宁县狮城镇长安路XXX号。申请执行人：上海欧冶典当有限公司(曾用名上海中新典当有限公司)，住所地上海市宝山区。法定代表人：唐海勇。本院在执行申请执行人上海欧冶典当有限公司与被执行人汤曾文公证债权文书纠纷一案中，案号为(2013)宝执字第633号，被执行人汤曾文向本院提出书面执行异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人汤曾文称，本案从一开始异议人就提出了执行异议，被驳回后异议人即按照执行法官的要求予以配合执行，由于执行法官未送达执行裁定书及申请执行人故意隐瞒已立案执行的事实(在之前的执行异议中已提出)，致使异议人丧失采取有效方式化解债务的机会，由此造成的损失不应由异议人承担；抵押物为房产，异议人从未采取过任何抗拒执行的行为，拖延五年之久的消极执行、选择性执行、乱执行而造成的损失不应由异议人承担；本案于2013年1月26日就已立案，立案标的为人民币5,821,750元(以下币种均为人民币)，执行费为56,509元，合计5,878,259元，2013年2月26日以“抵押房产已被湖南省怀化市中级人民法院查封，申请执行人同意在首封法院处理时一并解决”为由结案；之后直至2017年10月再启动执行，并计算利息至2018年2月9日，因怠于执行而导致债权数额增加了750万元以上，且抵押的房产以1,147万元的低价被拍卖(市场价在1,800万元以上)，以致在未扣除妻子赵现凤(2019年9月29日已离婚)一半份额的情况下，仍不够清偿本案债务；本院于2018年11月27日向异议人作出(2013)宝执字第633号执行告知书，要求异议人还要再支付欠款1,876,540元及案件执行费80,494元，异议人直至2020年1月19日以书信形式向执行法官催要后才收到该执行告知书。异议人的合法权益被忽视，且法院对申请执行人申报的债权数额未作任何审查，也未告知异议人，完全剥夺了异议人的合法知情权及异议权，故提出书面执行异议，请求撤销(2013)宝执字第633号执行告知书所确定的债权数额，重新确定债权数额为5,821,750元。本院经审查查明，上海中新典当有限公司与汤曾文之间存在借款关系，上海市宝山公证处于2012年11月26日制发(2012)沪宝证执行字第62号执行证书，其上载明：上海中新典当有限公司与汤曾文于2012年7月23日签订了《房地产抵押借款合同》，并经公证处公证，赋予该债权文书具有强制执行效力[公证书编号(2012)沪宝证经字第1237号]，约定借款金额为550万元，借款期限自2012年7月24日至2013年1月24日，抵押物为坐落于上海市宝山区美兰湖路XXX弄XXX号的房屋；上海中新典当有限公司按上述合同约定，于2012年7月25日将借款本金550万元以转账和现金方式给付汤曾文，汤曾文对上述合同约定的履行义务无疑义，依约应每月支付月利息及综合费用，并在借款到期之日偿还借款本金；由于汤曾文自2012年8月25日违反了上述债权文书的约定，上海中新典当有限公司根据上述债权文书的约定，于2012年9月24日向汤曾文发出《催款通知书》，宣布该《房地产抵押借款合同》在2012年9月24日提前到期；汤曾文不履行或者不适当履行经公证的具有强制执行效力的债权文书的，上海中新典当有限公司可向有管辖权的人民法院申请执行，执行标的为：1、汤曾文未还借款本金550万元；2、截至2012年11月12日，因汤曾文不履行或者不适当履行而发生的综合费189,163元、利息90,237元、逾期费42,350元；3、自2012年11月13日至上述本金清偿日之前，因汤曾文不履行或者不适当履行而发生的利息、综合费用、逾期费用、实现债权的费用等。之后，权利人上海中新典当有限公司持该执行证书向本院申请执行，本院于2012年12月27日予以立案预执行，并于2013年1月4日向被执行人汤曾文发出执行通知，责令其主动履行义务；因其未履行义务，本院于2013年1月26日以(2013)宝执字第633号案予以立案执行。执行过程中，本院于2013年1月28日出具(2013)宝执字第633号执行裁定书，裁定冻结、扣划被执行人汤曾文银行存款5,821,750元及相应利息等费用，如存款不足则查封、扣押其相应价值的财产。次日，本院轮候查封了被执行人汤曾文名下位于上海市宝山区美兰湖路XXX弄XXX号的房地产，查封期限为两年。2014年11月21日上海市宝山公证处出具(2012)沪宝证执行字第62号(补正)公证书，主要内容为：兹证明本处于2012年11月26日出具了(2012)沪宝证执行字第62号《执行证书》，原文第三页第八行“因被申请执行人不履行或者不适当履行而发生的利息、综合费用、逾期费用、实现债权的费用等”应补正如下：因被申请执行人不履行或不适当履行而发生的利息按本金550万元，月利率4.6‰计算，计算公式为：XXXXXXX元×4.6‰÷30天×(2012年11月13日起至本金清偿日的天数)；综合费按本金550万元，月综合费13.4‰计算，计算公式为：XXXXXXX元×13.4‰÷30天×(2012年11月13日起至本金偿还日的天数)；逾期费按本金550万元，每日万分之一计算，计算公式为：XXXXXXX元×万分之一×(2012年9月24日起至本金清偿日的天数)；其他内容不变。因首先查封的法院系上海市静安区人民法院，本院遂致函该院商请移交处置权，该院于2016年10月28日回函本院，将上述房地产的处置权移交本院。2017年9月19日，本院作出(2013)宝执字第633号公告，明确本院将对被执行人汤曾文名下位于上海市宝山区美兰湖路XXX弄XXX号全幢房屋予以评估、拍卖，要求被执行人汤曾文于2017年9月30日前自行迁出系争房屋，且如有案外人认为享有租赁权而合法占有房屋的，应当在公告公布之日起十五日内向本院提出书面异议，逾期将对系争房屋依照不负担租赁权的状态依法处理。该公告于当日即张贴于系争房屋处。2015年11月11日，申请执行人上海中新典当有限公司经上海市宝山区市场监督管理局核准变更名称为上海欧冶典当有限公司。2018年1月15日，申请执行人上海欧冶典当有限公司向本院提交关于申请人债权数额等事项的说明及计算表，明确：根据(2012)沪宝证执行字第62号执行证书及补正文书，截至预定拍卖结束日即2018年2月9日，申请执行人的债权数额(包括借款本金、综合费、利息、逾期费等费用)共计为13,094,400元，其中包括借款本金550万元，2012年11月12日(含)前的综合费、利息、逾期费共计321,750元，2012年11月13日至2018年2月9日的综合费、利息、逾期费共计7,272,650元。申请执行人系上述抵押房产的抵押权人，要求依法对抵押房产的拍卖所得款项享有优先受偿权。之后上述抵押房产网络拍卖于2018年2月9日结束，拍卖房款为1,147万元。申请执行人于2018年3月20日致函本院，申请将被执行人所欠全部款项中的本金部分550万元退还给申请执行人，本院于2018年3月29日将本金部分550万元发还给申请执行人。2018年11月23日申请执行人致函本院，请求将上述拍卖房产所得余款发还给申请执行人，不足部分请求本院继续执行，在扣除评估费30,500元、拍卖辅助机构服务费221,640元后，本院将剩余可分配金额5,717,860元全部发还给申请执行人。本院于2018年11月27日向被执行人汤曾文作出(2013)宝执字第633号执行告知书，责令被执行人汤曾文于2018年12月15日前履行支付欠款1,876,540元及案件执行费80,494元，逾期不支付，本院将依法对被执行人采取曝光、限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留甚至追究刑事责任等强制措施，并于2018年12月2日向被执行人送达该执行告知书，签收人为赵现凤。又查明，被执行人汤曾文曾向本院提出书面执行异议，要求中止执行程序，本院于2018年2月22日作出(2018)沪0113执异26号执行裁定：驳回异议人汤曾文的异议请求。汤曾文不服该裁定而申请复议，上海市第二中级人民法院于2018年5月18日作出(2018)沪02执复80号执行裁定：驳回汤曾文的复议申请，维持上海市宝山区人民法院(2018)沪0113执异26号异议裁定；本裁定为终审裁定。本案在审查过程中，申请执行人上海欧冶典当有限公司向本院表示，依据(2012)沪宝证执行字第62号(补正)公证书所计算的2012年11月13日至2018年2月9日期间的综合费、利息、逾期费共计7,272,650元，年利率为25.2%左右，同意按相应法律规定的年利率24%作适当调整，则2012年11月13日至2018年2月9日期间的综合费、利息、逾期费共计为6,831,452元，尚有143.5万元未收回，请求本院予以继续执行。以上事实，有本院调取的(2012)沪宝证执行字第62号执行证书，(2012)沪宝证执行字第62号(补正)公证书，申请执行人所作关于申请人债权数额等事项的说明及计算表、关于退还本金的申请、关于发还拍卖房产所得款项的申请、2019年3月25日的债权额计算表，代管款处理情况表，(2018)沪0113执异26号执行裁定书，(2018)沪02执复80号执行裁定书，(2013)宝执字第633号执行告知书及送达回证等证据予以证明，本院对此予以确认。本院认为，根据有关法律规定，被执行人未履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权；当事人对自己提出的请求所依据的事实或者反驳对方请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，本院于2012年12月27日予以立案预执行，并于2013年1月4日向被执行人汤曾文发出执行通知，责令其主动履行义务；汤曾文作为义务人，理应积极履行义务，由于其未主动履行，本院出具法律文书查封其名下的抵押房屋，且因首先查封的法院系上海市静安区人民法院，故本院需与该院商请移交处置权，之后再对上述房屋进行评估、拍卖，此执行行为并无不当，而且需要一定的期间，异议人汤曾文称存在消极执行、选择性执行等情形依据不足，与事实不符。本案的执行依据即(2012)沪宝证执行字第62号执行证书明确载明执行标的中包括自2012年11月13日至上述本金清偿日之前，因汤曾文不履行或者不适当履行而发生的利息、综合费、逾期费、实现债权的费用等，之后的补正公证书对利息、综合费、逾期费的计算方式予以明确。上述房屋拍卖所得房款为1,147万元，本院于2018年3月29日将本金部分550万元发还给申请执行人，申请执行人依据相应的执行证书和补正文书申报截至预定拍卖结束日(2018年2月9日)的债权数额(包括借款本金、综合费、利息、逾期费)为13,094,400元，在扣除相关费用后本院又将剩余可分配金额5,717,860元全部发还给申请执行人，申请执行人表示继续要求被执行人汤曾文履行剩余款项的付款义务符合相关法律规定，本院即于2018年11月27日向被执行人汤曾文作出(2013)宝执字第633号执行告知书，责令其于2018年12月15日前履行支付欠款1,876,540元及案件执行费80,494元的义务，并于2018年12月2日向汤曾文送达该执行告知书，赵现凤(当时与汤曾文系夫妻关系存续期间)予以签收，此执行行为并无不当。汤曾文称被剥夺了合法知情权及异议权缺乏相应的依据，本院对此难以采信。申请执行人现自愿按相应法律规定的年利率24%对债权数额作适当调整，即2012年11月13日至2018年2月9日期间的综合费、利息、逾期费共计为6,831,452元，要求汤曾文继续履行143.5万元的付款义务，该请求于法无悖，本院对此可予准许。综上，异议人汤曾文的异议请求缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第十七条第(一)项规定，裁定如下：驳回异议人汤曾文的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向上海市第二中级人民法院申请复议。审判长  徐子良审判员  姜玉芳审判员  李 洁二〇二〇年三月二十五日书记员  陆 薇附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。二、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；……