广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初429号原告：广州仁记餐饮管理有限公司，住所地广州市花都区新华街松园大道26号7层l区，统一社会信用代码：91440101550596929L。法定代表人：陈金花，该公司经理。委托诉讼代理人：黄可明，广东皇庭律师事务所律师。被告：谢汝英，女，1970年6月13日出生，汉族，住广东省徐闻县，原告广州仁记餐饮管理有限公司（以下简称仁记餐饮管理公司）诉被告谢汝英劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月4日公开开庭进行了审理。原告仁记餐饮管理公司的委托诉讼代理人黄可明，被告谢汝英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告仁记餐饮管理公司向本院提出诉讼请求：1.请法院判令原告无须向被告支付未签劳动合同两倍工资差额27716元及解除劳动关系经济补偿金19150元。2.请法院判令被告支付本案的诉讼费等所有费用。事实与理由：一、被告不配合导致未能续签书面劳动合同。被告是于2014年5月26日入职原告处工作，原告依照相关法律规定与被告于2014年5月29日签署了书面劳动合同，合同期由2014年5月26日-2017年12月31日止。该合同到期前，原告多次口头通知被告到人事部签署书面劳动合同，被告也置之不理。原告于2017年11月28日发布通知，通知内容为：请以下人员在2017年12月30日前携带本人身份证原件及复印件至公司人事部进行资料核实登记和劳动合同续签，若不能按时提供相关证件而导致劳动合同未能续签。一切后果将由本人自负。杨群洁、陈日广、谢汝英，发布通知方为广州仁记餐饮管理有限公司，落款时间为：2017年11月28日，并在落款处加盖了原告公司公章。被告收到通知后，以身份证拿回家办事为由，拒绝续签劳动合同。由此可见，是被告的行为导致双方未能签署书面劳动合同。二、不存在违法解除劳动合同或主动提出过解除与被告劳动关系的行为。在2019年3月17日下午下班前本该完成的工作，被告未按规定将鸡爪子分装好放进保鲜冷藏冰柜，任由其散放在工作台上过夜，该容易导致食物被污染或变质，甚至会导致食客的肠胃病，也影响公司的形象和经营；因此，原告不得不对被告提出批评和教育，让其暂时休假一段时间，好好地反省一下自己的工作态度，但被告却误认为原告是解雇行为。原告通过微信、电话反复地向被告解释，不是解雇而是让其好好地休息一段时间，总经理陈天梁多次的挽留她，希望她能好好地为公司工作并要求其在4月1日上班，但被告多次带有挑衅和极为不尊重地回复总经理，并在休假期间找到新的工作，于是拒绝回来上班。由此可见，是被告自己辞去工作，根据《劳动合同法》及其他相关劳动法规，该种情形用人单位无需要支付所谓的经济补偿金。三、被告入职原告处时，主动提出不需要为其购买社保，原告按照被告的意思给被告每月发放社会保险补贴金。2019年5月份被告向相关部门投诉，要求为其重新补缴2014年5月26日-2015年10月期间的社保费，原告依法和根据相关部门的要求为被告代为缴纳了2014年5月26日-2015年10月期间的所有社保费。经统计：原告为被告代为缴纳的社保费5345.48元，支付给被告社保补贴10800元。原告为被告代缴2019年4月份公积金及代缴的社保费1472.82元；总合计：17618.3元。上述款项，原告在此保留追诉的权利。四、经我司统计，被告在2018年4月-2019年3月的月平均工资是2797.66元，扣除社保、公积金后的实发月平均工资是2391.07元。该统计结果与被告方提供的中国农业银行对账单是完全一致的。原告在劳动仲裁中主张月平均工资4220元是毫无根据的，仲裁认定3830元也缺乏依据。根据被告提供的对账单显示，被告每月的实发工资数额如下：2018年3月3552.79元、2018年4月2352.79元、2018年5月2357.79元、2018年6月2357.79元、2018年7月2249.83元、2018年8月2355.79元、2018年9月2402.79元、2018年10月2477.71元、2018年11月2826.27元、2018年12月2616.27元、2019年1月2861.27元、2019年2月2938.87元、2019年3月895.74元。被告主张我司2019年3月18日违法解除劳动合同，不属实，我方提供的微信聊天记录可以证明被告是主动辞职的，我司通知被告先休息到3月底，被告自认为是被炒鱿鱼了，在错误认识下于2019年3月份下旬找到了新工作，并以此为由拒绝回来原告处上班。如果原告解雇了被告，就不可能在2019年4月继续为被告缴纳社保。被告谢汝英辩称，不认可原告的主张。我在3月17还在上班，当天上班的人员只剩下我和另一名同事阿广，由于人手不足，我们一起工作到下午的5:40。第二天，我的主管陈小英就发微信、打电话跟我说叫我长休，不要上班了，等她通知再回去上班。结果到了3月20日陈小英就发微信告诉我说我的聘用期到了，公司不再续约，叫我不用上班了。在职期间我的社保已经缴纳，但是缴纳社保的费用全部是从我的工资里面扣的，公司没有出一分钱。2019年3月份我出勤15天，但是实发工资才八百多元，其中就扣减了3月的社保、公积金，并将4月的社保费一并扣除了，所以公司才为我缴纳了4月的社保。本院经审理认定事实如下：一、谢汝英入职仁记餐饮管理公司的时间：2014年5月26日。二、工作岗位：后勤配送。三、考勤情况：需要打卡考勤。四、工资情况：每月工资扣减社保和公积金后通过银行转账形式发放，当月发放上月工资，公司会发放工资条，领取工资条和工资不需要签名。2018年3月至2019年2月期间的实发工资数额依次如下：2352.79元、2352.79元、2357.79元、2357.79元、2249.83元、2355.79元、2402.79元、2477.71元、2826.27元、2616.27元、2861.27元、2938.87元。五、社会保险缴纳情况：仁记餐饮管理公司为谢汝英缴纳社会保险至2019年4月。六、签订劳动合同情况：2014年5月29日签订一份书面劳动合同，约定：合同期限从2014年5月26日至2017年12月31日，谢汝英的工资数额为1550元/月，每月15日支付货币工资。七、解除劳动关系时间：2019年3月18日。八、仲裁情况：谢汝英于2019年5月22日申请劳动仲裁，广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月23日作出穗花劳人仲案〔2019〕1004号仲裁裁决书，裁决如下：确认谢汝英在仁记餐饮管理公司处的工作年限从2014年5月26日至2019年3月18日；仁记餐饮管理公司自本裁决书生效之日起三个工作日内一次性支付谢汝英从2018年5月23日至2018年12月31日未签订书面劳动合同的二倍工资差额27716元；仁记餐饮管理公司自本裁决书生效之日起三个工作日内一次性支付谢汝英解除劳动关系经济补偿金19150元；驳回谢汝英的其他仲裁请求。仁记餐饮管理公司于2019年10月16日收到裁决书，于2019年10月31日向本院起诉。双方有争议的事项及本院认定如下：一、劳动关系解除前十二个月的月平均工资数额：仁记餐饮管理公司主张劳动关系解除前十二个月谢汝英的应发平均工资是2907.5元/月，工资组成是基本工资2100元+综合奖金（不固定）+全勤奖，提供了工资表、工资条、社保缴费历史明细表作为证据，谢汝英对工资表、工资条均不予认可，称社保费的个人及单位应缴部分均是从其工资中扣减，公司未出资缴纳；对社保缴费历史明细表真实性无异议。谢汝英主张劳动关系解除前十二个月的应发平均工资是4220元/月，工资组成是基本工资1900元+职务补贴+全勤奖150元+工龄工资150元+加班费（不固定）+餐补460元+住房补贴150元+提成奖金（不固定）。谢汝英提供了以下证据：1.2016年、2017年的工资条、2018年1-3月的工资条；2.2019年2月的工资条、离职工资核算表，均由陈小英的微信（微信昵称“学无止境”，微信号×××）发给谢汝英。仁记餐饮管理公司对证据1不予确认，对证据2有异议，但确认陈小英是公司的后勤部主管，确认其微信昵称是“学无止境”，微信号是×××。本院认为，关于工资组成及应发工资数额应由用人单位承担举证责任。仁记餐饮管理公司提供的工资表、工资条并无谢汝英的签名确认，且本院根据谢汝英的社保缴费历史明细表进行核算，2018年3月至2019年2月期间的社保个人缴费数额及单位缴费数额与仁记餐饮管理公司的工资表、工资条所列的社保缴费数额相差较大，故本院对仁记餐饮管理公司提交的工资表、工资条不予采信，对其主张的月平均工资数额不予支持。谢汝英已提供主管陈小英发送的2019年2月的工资条及离职工资核算表，该证据载明的工资结构与谢汝英提供的其他月份的工资表基本一致，故本院对谢汝英的上述证据及主张予以采信。由于谢汝英未就仲裁裁决起诉至法院，故视为其对仲裁裁决认定的离职前十二个月月平均工资数额3830元予以认可，故本院予以准照支持。二、未签订劳动合同的二倍工资差额：第一份劳动合同于2017年12月31日到期后，双方再未签订劳动合同，仁记餐饮管理公司主张未续签劳动合同的原因在于谢汝英，公司已多次通知谢汝英续签劳动合同，但谢汝英均拒绝签订。仁记餐饮管理公司提供了公告栏张贴的通知照片作为证据，通知时间是2017年11月28日，通知内容是要求谢汝英等人在2017年12月30日前到人事部续签劳动合同。谢汝英对该通知不认可，称从未见过该通知，公司从未通知其续签劳动合同。本院认为，仁记餐饮管理公司提供的证据不能证明未签订劳动合同的过错在于谢汝英，谢汝英一直在该公司工作至2019年3月17日，自2018年1月1日起双方未签订劳动合同，仁记餐饮管理公司应依法向谢汝英支付未签劳动合同的二倍工资差额，由于2018年5月23日前未签劳动合同二倍工资差额已超过仲裁时效，故本院不予支持。自2019年1月1日起视为双方签订了无固定期限劳动合同，故仁记餐饮管理公司应支付谢汝英2018年5月23日至2018年12月31日期间未签劳动合同的二倍工资差额，由于谢汝英未向法院起诉，故视为其对仲裁裁决认定的二倍工资差额27716元予以认可，故本院予以准照支持。三、经济补偿金：仁记餐饮管理公司主张谢汝英是自行离职，原因是：2019年3月17日谢汝英在工作中犯错误，2019年3月18日公司要求其回家休息至3月底再上班，谢汝英误以为被公司解雇，并在2019年3月下旬找到了新工作，故属于谢汝英自动离职，公司无需支付经济补偿金。对此，仁记餐饮管理公司提供了公司微信群的聊天记录截图作为证据，显示在2019年3月18日下午14:33，谢汝英在群内称：“活了几十岁第一次被老板炒鱿鱼，以前都是我炒老板”，陈小英回复：“老板没有炒你，是这段时间您太累了，我作为部门负责人，让您休长假而已，您误会了”。谢汝英对上述证据真实性无异议。谢汝英主张是被公司解雇，理由是：其不存在工作失误，2019年3月18日陈小英以其累了为由要求其休息至3月底，但在2019年3月20日陈小英通知其因合同到期了不再续聘，2019年4月15日陈小英与其沟通了3月份工资的问题。谢汝英提供以下证据：1.公司微信群内的聊天记录；2.陈天梁发给谢汝英的短信；3.陈小英与谢汝英的微信聊天记录，显示陈小英在2019年3月18日13:36称“英姑，如果你觉得累了你可以不做了”，同时告知谢汝英休息至月末，什么时候电话给谢汝英再回来上班。3月20日陈小英与谢汝英约时间沟通以后买社保的问题，4月13日要求谢汝英回公司办离职手续。仁记餐饮管理公司对证据1、2无异议，对证据3，请法院核实真实性。本院认为，对于谢汝英提供的与陈小英的微信聊天记录，仁记餐饮管理公司已确认陈小英的身份及微信号属实，在无相反证据推翻的情况下，本院对谢汝英提供的该证据予以采信。根据双方提供的微信聊天记录，可以证实谢汝英并无主动离职的意思表示，仁记餐饮管理公司虽未明确解雇谢汝英，但在与谢汝英的沟通中存在提出解除劳动关系的意思表示，双方最终解除劳动关系的情形符合由用人单位提出，双方协商一致解除的情形。据此，本院认为仁记餐饮管理公司应向谢汝英支付解除劳动关系的经济补偿金19150元（3830元×5个月）。判决结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认被告谢汝英在原告广州仁记餐饮管理有限公司处的工作年限从2014年5月26日至2019年3月18日；二、原告广州仁记餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告谢汝英支付未签订劳动合同的二倍工资差额27716元；三、原告广州仁记餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告谢汝英支付经济补偿金19150元；四、驳回原告广州仁记餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州仁记餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 黄 萍二〇二〇年三月十六日书记员 冯洁文陈素珊