河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终426号上诉人(原审被告)：代江坤，男，汉族，2003年7月7日出生，住太康县。上诉人(原审被告)：代红强，男，汉族，1979年8月13日出生，住太康县，系代江坤父亲。上诉人(原审被告)：时福霞，女，汉族，1980年12月6日出生，住太康县，系代江坤母亲。被上诉人(原审原告)：朱珍珍，女，汉族，1989年6月15日出生，住太康县。被上诉人(原审被告)：代立顺，男，汉族，2001年9月12日出生，住太康县。上诉人时福霞、代红强、代江坤因与被上诉人朱珍珍、代立顺机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省太康县人民法院（2019）豫1627民初6350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。时福霞、代红强、代江坤上诉请求：一、不服太康县人民法院（2019）豫1627民初6350号民事判决，直接改判或者发回重审；二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院对上诉人重新鉴定的申请不予准许是错误的。上诉人多次到医院看望朱珍珍，并详细询问了医生构不成伤残,而被上诉人经过评残为十级伤残，明显存在人为的因素。二、一审认定护理费为45677元/年明显错误，因上诉人与被上诉人居住地相当近,相互之间十分了解，被上诉人提供的为非农业户口值得怀疑。三、被上诉人朱珍珍2019年3月22日入住周口永兴医院住院，同年4月24日出院，明显存在挂床现象。综上，请二审法院查清事实后，支持上诉人的上诉请求。朱珍珍辩称，一、一审法院程序合法,认定事实清楚,适用法律正确,判决未超出诉讼请求范围,请求二审法院依法驳回上诉,维持原审判决。二、原审法院依法定程序对被上诉人伤残等级对外委托鉴定,鉴定机构及鉴定人具有资质且对被上诉人作出的伤残评定意见客观真实，上诉人仅依评定结果过重申请重新鉴定没有依据。伤残鉴定意见合法有效，原审法院不予重新鉴定并无不当。三、被上诉人系城镇户口，职业为个体工商户且有营业执照，原审法院依据商务服务业计算护理费具有法律依据。四、周口永兴医院根据被上诉人病情合理安排治疗，并不存在挂床现象，对于朱珍珍住院期间所产生的费用和损失应当得到法院的支持，一审认定正确无误。综上，上诉人上诉理由不能成立，原判认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。朱珍珍向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令时福霞、代红强、代江坤、代立顺赔偿朱珍珍医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项经济损失计156718.52元。2、判决时福霞、代红强、代江坤、代立顺承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年1月21日20时0分许，代江坤无证驾驶无号牌两轮摩托车，沿太康县符杨线由南向北行驶，行驶到太康县××小学南××处，与道路上的行人朱珍珍发生交通事故，造成朱珍珍受伤，车辆损坏的交通事故。该事故经太康县公安交通警察大队作出事故认定，代江坤负事故的全部责任，朱珍珍无责任。事故发生后朱珍珍被送到太康县人民医院住院治疗，诊断为：1、右胫骨下段粉碎性骨折，2、右内踝骨折，3、右手外伤，于2019年1月28日行胫骨骨折切开复位钢板内固定术，经治疗于2019年3月5日出院，出院医嘱：1、出院后继续补充钙质；2、禁止下地负重，2个月后来院复查；3、定期复查；4、一年后取出内固定；5、不适随诊，花去医药费21074.74元。朱珍珍又于2019年3月22日以右胫骨、右内踝骨折术后疼痛入住周口永兴医院治疗，2019年4月24日出院。出院医嘱：避免患肢不恰当负重，定期复查；不适随诊。花去医疗费3010.98元。2019年8月26日朱珍珍伤情经周口三川司法鉴定所鉴定意见为十级伤残，并出具意见建议自受伤之日误工期180日，护理期90日，营养期90日，且后续取内固定需6000-8000元，花去鉴定费1300元、检查费为420元。另查明，朱珍珍为非农业家庭户口，事故发生时代江坤无证驾驶的无号牌两轮摩托车未投保交强险，且车辆所有人为代立顺。时福霞已经垫付5000元。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。朱珍珍的损失为：医疗费24085.72元，住院76天,朱珍珍主张住院伙食补助费和交通费均为44天，予以支持，住院伙食补助费为44天×50元/天=2200元，交通费为44天×20元/天=880元，营养期限为90天，营养费为90天×20元/天=1800元,根据法律规定护理人员有收入的，参照误工费的计算方法，护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理费为45677元/年÷365天×90天=11262.8元，朱珍珍主张护理费为11262.6元，予以支持。误工费为45677元/年÷365天×180天=22525.64元，朱珍珍的伤情构成十级伤残，残疾赔偿金为31874.19元/年×20年×10%=63748.38元，精神抚慰金酌定为5000元，鉴定费为1300元，检查费为420元，后续治疗费酌定为7000元，上述损失共计140222.34元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额内予以赔偿的，人民法院应予以支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额内承担连带责任的，人民法院应予以支持。本次交通事故经太康县公安交通警察大队做出事故认定，认定朱珍珍无责任，代江坤负事故全部责任，一审法院对太康县公安交通警察大队的事故认定予以采信。因代江坤发生事故时为限制民事行为能力人，故朱珍珍的上述费用由代江坤的监护人代红强、时福霞共同承担赔偿责任。代江坤、代红强、时福霞已经垫付5000元，予以扣除。因事故摩托车所有人为代立顺，未投保交强险，朱珍珍及代江坤、代红强、时福霞均要求代立顺承担责任，其应当在交强险内承担连带责任，即代立顺对交强险限额内的损失114716.62元承担连带责任。朱珍珍其他所诉无据，不予支持。代江坤、代红强、时福霞对朱珍珍的伤情申请重新评定，因朱珍珍的伤残鉴定是经法院对外委托，代江坤、代红强、时福霞未提供鉴定结果明显偏重的证据，对其要求重新鉴定的申请不予准许。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十二条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：一、代江坤、代红强、时福霞于判决生效之日起3日内赔偿朱珍珍135222.34元，代立顺对114716.62元部分承担连带责任。二、驳回朱珍珍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1717元，朱珍珍负担181元，代江坤、代红强、时福霞负担1536元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，一、关于朱珍珍是否构成伤残的问题。朱珍珍的伤残鉴定是一审法院依法委托的有鉴定资质的鉴定机构作出的鉴定结论，且上诉人没有提供证据证明该鉴定内容存在瑕疵，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应予重新鉴定的情形。因此，一审法院依据该鉴定结论认定朱珍珍构成十级伤残，并无不当。二、关于护理费计算标准的问题。根据豫高法【2018】372号《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，住院期间的护理费按照河南省居民服务业和其他服务业上一年度年平均工资计算。因此一审法院参照2018年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资45677元/年的标准计算护理费，并无不妥。三、关于朱珍珍是否存在挂床的问题。上诉人主张朱珍珍在周口永兴医院治疗期间存在挂床现象，其未提供证据予以证明，且根据住院病历，朱珍珍在周口永兴医院住院期间主要是术后疼痛治疗，仍属治疗期间，不能构成虚假治疗的恶意“挂床”行为，故本院不予支持。综上所述，上诉人时福霞、代红强、代江坤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3072元，由上诉人时福霞、代红强、代江坤负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 张子亚审判员 陈翠丽二〇二〇年三月十一日法官助理刘潇书记员周健康