海南省海口市中级人民法院民事判决书（2020）琼01民终63号上诉人（原审被告）:海口锦城策源实业有限公司，住所地海南省海口市龙华区国贸路16-2号帝国大厦A602房。法定代表人：李燕，该司总经理。委托诉讼代理人：王海祥，海南海新律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：海南房盟网络科技有限公司，住所地海南省海口市琼山区龙昆南路金霖花园E型17幢2楼。法定代表人：符亚武，该司总经理。委托诉讼代理人：韩科，男，1994年9月21日出生，系该公司法务专员。上诉人海口锦城策源实业有限公司（以下简称锦城公司）因与被上诉人海南房盟网络科技有限公司（以下简称房盟公司）委托合同纠纷一案，不服海口市琼山区人民法院（2019）琼0107民初2883号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。锦城公司上诉请求：1.请求贵院依法撤销海口市琼山区人民法院（2019）琼0107民初2883号民事判决书第二项;2.本案一审、二审受理费由房盟公司承担。事实与理由:1、本案诉争的根本原因为案外人开发商未及时支付销售佣金，并非锦城公司恶意拖欠，锦城公司愿意在开发商及时支付房屋佣金后第一时间支付本判决第一项的金额；2、锦城公司并不否认本案原审判决认定的551839元的业绩由房盟公司所做，但应由房盟公司证明其营销的客户已经将购房款支付至开发商的账户，如其未能举证，则应承担举证不能的不利后果；3、锦城公司不存在恶意拖欠房盟公司佣金的事实，不应承担违约责任。因房盟公司未能举证证明其营销的客户已经将购房款支付至开发商的账户，锦城公司不应承担违约责任；4、在海南限购政策持续加码的今日，整个房地产行业形势不景气已严重影响锦城公司公司的正常经营周转，锦城公司目前正在积极协调开发商出面解决拖欠佣金的问题。综上所述，恳请贵院在查明事实的基础上依法撤消原审判决第二项。房盟公司答辩称：案外人开发商是否支付销售佣金与本案无关，合同具有相对性，房盟公司与开发商之间并无合作合同关系。房盟公司作为巨恒名都项目的代理销售方，对客户购房款是否汇入锦城公司或者开发商账户缺少知情的条件。锦城公司作为巨恒名都项目的独家销售代理商，对购房人购房款是否汇入锦城公司或者开发商账户享有知情的条件，若不知情则违反常理。以房盟公司未提出证据证明客户交完全款而拒绝支付，已经构成违约。综上所述，恳请贵院驳回上诉，维持原判。房盟公司向一审法院起诉请求：1.锦城公司向房盟公司支付销售佣金人民币556676元；2.锦城公司向房盟公司支付违约金人民币200000元；3.本案诉讼费用由锦城公司承担。一审法院认定的事实：房盟公司（原名称为海南房盟网络营销有限公司，于2019年2月14日变更为现名称）与锦城公司于2017年4月18日签订了《巨恒名都项目渠道总代理服务合同》。合同约定，自2017年4月18日至2017年6月30日止，锦城公司委托房盟公司为本项目的渠道总代理商，销售位于海口市××道交汇处聚恒名都项目的住宅（开发商海南巨恒实业有限公司委托锦城公司独家代理销售）。该合同6.2.1条款对销售代理佣金的结算方式为“乙方（房盟公司）客户与甲方（锦城公司）签署《商品房买卖合同》后，乙方凭甲方签字确认的《客户成交确认单》，作为销售代理佣金的结算依据。结算额度分以下三种形式：①一次付款客户付完全部购房款，甲方一次性支付销售代理佣金。②银行按揭客户办理完相关按揭手续后，银行未放款前，为了能配合乙方日常运营，甲方给予乙方结算甲方实际收取的客户已交纳款项的销售代理佣金，剩余按揭款项销售代理佣金在银行放款后结算给乙方。③若有首付分期的客户，则客户办理完首付分期手续，甲方收到第一期首付款且客户办理完相关按揭手续后，甲方给予乙方结算甲方实际收取的客户已缴纳款项的销售代理佣金，剩余款项销售代理佣金在客户交纳甲方后结算给乙方”。该合同6.2.2条款对迟延支付销售代理费的约定为“达到结佣条件的单位，乙方即可于达到结佣条件的次日制作结佣确认清单并送交甲方，甲方在三个工作日内没有提出异议的，视为认可该结佣确认单。甲方需于收到结佣确认单后五个工作日内向乙方支付佣金，若甲方未能按时支付乙方销售代理费的，甲方应以全部应付金额为基数，每日向乙方支付该基数千分之五的金额作为迟延履行违约金，如甲方迟延履行超过三十日，则构成根本性违约，乙方有权要求甲方支付全部未付金额的百分之二十作为违约金或要求甲方按照本合同9.8条款支付违约金，同时乙方可选择是否终止本合同……”，该合同9.8条款约定为“服务代理期限内，任何一方单方面无故提前终止本合同均构成根本违约，违约方应当向守约方支付违约金200000元……”。后双方又签订了《巨恒名都项目渠道总代理服务合同补充协议》，补充协议约定将合作时间延续至2017年7月31日。后房盟公司按照合同的约定推荐客户购买锦城公司的房源。2017年7月7日，房盟公司制作《2017年巨恒名都房盟网代理销售业绩确认表》，对锦城公司应支付的佣金进行计算，锦城公司在该表上加盖公章进行确认。2017年4月20日至7月1日期间，房盟公司为锦城公司推荐客户成功购买锦城公司的房源84套（房盟公司主张的85套房屋中有一套买受人为孔祥红的没有成交，佣金为4837元），锦城公司未付房盟公司佣金数额为551839元。2019年2月27日房盟公司指派员工蔡丹桂找到锦城公司法定代表人李燕要求结佣未果，故房盟公司来院起诉，要求支持其诉讼请求。一审法院认为，房盟公司与锦城公司签订的《巨恒名都项目渠道总代理服务合同》、《巨恒名都项目渠道总代理服务合同补充协议》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同合法有效，各方应依约履行合同义务。房盟公司制作的《2017年巨恒名都房盟网代理销售业绩确认表》虽经锦城公司加盖公章予以确认，但锦城公司认可拖欠房盟公司佣金551839元，其辩称房盟公司认为卖给孔祥红1#1105的房屋实际是卖给舒治华，不属房盟公司的业绩。经查，锦城公司提交的舒治华商品房买卖合同、备案表证明1#1105的房屋买受人为舒治华，房盟公司不持异议并认可主张的该套房佣金4837元应从主张的总佣金数额中扣除，故锦城公司未付房盟公司佣金数额应为551839元的事实房盟公司、锦城公司均予以认可，一审法院予以确认。关于未结佣金是否达到支付条件的问题，一审法院认为，根据双方签订的《巨恒名都项目渠道总代理服务合同》第6.2.1条款可以看出，购房人交付购房款（含贷款）后，锦城公司应向房盟公司支付相应的佣金。《2017年巨恒名都房盟网代理销售业绩确认表》制作时间是在2017年7月7日，证明相关房屋的买卖合同都已在2017年7月7日前签订完成。房盟公司作为锦城公司的代理销售方，对购房人购房款（含贷款）是否汇入锦城公司或开发商账户缺少知情的条件。锦城公司作为海口市“巨恒名都”项目的独家销售代理商，对购房人购房款（含贷款）是否汇入锦城公司或开发商账户享有知情的条件，其若不知情则违反常理。锦城公司以具体放款时间房盟公司未提供证据、其不知情、开发商也没告知、其不知道何时达到结佣条件为由拒绝支付佣金的辩称，不能成立，锦城公司不能举证证明购房人没有将购房款汇入锦城公司或开发商账户的情况，应承担举证不能的法律责任，故锦城公司应向房盟公司支付销售佣金551839元，并承担逾期付款的违约责任，对房盟公司要求锦城公司支付销售佣金超过上述的部分，一审法院不予支持。关于锦城公司支付违约金的数额问题，一审法院认为，双方签订《巨恒名都项目渠道总代理服务合同》第9.8条款虽然约定了根本违约金200000元，第6.2.2条又约定房屋代理销售佣金“迟延履行超过三十日，则构成根本性违约，乙方有权要求甲方支付全部未付金额的百分之二十作为违约金或要求甲方按照本合同9.8条款支付违约金”，但房盟公司自认锦城公司于2019年2月27日开始违约，其于同年4月19日向一审法院起诉，房盟公司要求锦城公司支付违约金200000元明显过高，一审法院综合本案情况，将房盟公司要求锦城公司支付的违约金酌情调整至50000元。对房盟公司要求锦城公司支付违约金超过上述的部分，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、限锦城公司在本判决生效之日起十日内向房盟公司支付销售佣金551839元；二、限锦城公司在本判决生效之日起十日内向房盟公司支付违约金50000元；三、驳回房盟公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5683元，锦城公司负担4520元，房盟公司负担1163元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，本案二审的争议焦点是一审判决锦城公司向房盟公司支付违约金50000元是否有合同依据和事实依据。锦城公司和房盟公司签订的《巨恒名都项目渠道总代理服务合同》、《巨恒名都项目渠道总代理服务合同补充协议》系双方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律、法规的强制性规定，合法有效，合同当事人应当依照合同约定全面履行自己的义务。根据双方签订的《巨恒名都项目渠道总代理服务合同》第6.2.1条款可知，购房人交付购房款（含贷款）后，锦城公司应向房盟公司支付相应的佣金。对于购房人是否交付购房款（含贷款），一、二审中，锦城公司和房盟公司均未提交证据证明。房盟公司于2017年7月7日制作《2017年巨恒名都房盟网代理销售业绩确认表》，锦城公司在该表上加盖公章进行确认，可证明相关房屋的买卖合同都已在2017年7月7日前签订完成，一审时锦城公司答辩称“房盟网（房盟公司）跟我司签约客户大部分为银行按揭贷款客户，相关部门网签备案以及银行签约放款时间比较拖长延至2018年年中才陆续放款至开发商账户”，综上可知，锦城公司对购房人是否交付购房款及银行放贷情况有一定的认知。此外，锦城公司是巨恒名都项目的独家销售代理商，房盟公司是锦城公司的代理销售方，相较于房盟公司，锦城公司对购房人购房款（含贷款）是否汇入锦城公司或开发商账户更具有知情的条件，锦城公司未举证证明购房人没有将购房款汇入锦城公司或开发商账户，应承担举证不能的法律责任。关于锦城公司称其未向房盟公司支付佣金是因巨恒名都开发商未及时支付销售佣金所致，其不存在恶意拖欠佣金的问题，根据合同相对性原则，《巨恒名都项目渠道总代理服务合同》系锦城公司与房盟公司签订，巨恒名都开发商是否向锦城公司支付销售佣金与该合同无关，锦城公司违反合同约定，则应承担相应的违约责任。《巨恒名都项目渠道总代理服务合同》第6.2.2条约定房屋代理销售佣金“迟延履行超过三十日，则构成根本性违约，乙方有权要求甲方支付全部未付金额的百分之二十作为违约金或要求甲方按照本合同9.8条款支付违约金”，第9.8条款约定了根本违约金200000元，但房盟公司自认锦城公司于2019年2月27日开始违约，其于同年4月19日向一审法院起诉，一审法院综合案件情况，将房盟公司要求锦城公司支付的违约金酌情调整至50000元并无不当。故一审判决锦城公司向房盟公司支付违约金50000元并无不当，本院予以维持。综上所述，锦城公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人海口锦城策源实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 黄玉臣审判员 王法坚审判员 周慧娟 二〇二〇年三月二十四日书记员 张 洁速录员 李 萍附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。