湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘10民终222号上诉人（原审被告）：肖才周。委托诉讼代理人：黄亚梅，湖南问由律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郴州汇龙置业有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区青年大道南侧（原七四二九工厂）。法定代表人：汤斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄亚林，湖南宣阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐军，北京中银（长沙）律师事务所律师。上诉人肖才周因与被上诉人郴州汇龙置业有限公司（以下简称汇龙公司）商品房销售合同纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2019）湘1002民初5743号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人肖才周的委托诉讼代理人黄亚梅，被上诉人汇龙公司的委托诉讼代理人黄亚林、唐军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖才周上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判驳回汇龙公司的诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费用由汇龙公司负担。事实和理由：1.汇龙公司冒着购房户不收房、行政违规被处罚、强迫交易被追究刑事责任的风险实施违法加建是为了履行合同还是为了强迫交易增加非法收益；汇龙公司在与业主签订合同后将原规划的镂空部分封闭，是否得到业主的认可，是汇龙公司的单方行为还是房屋建设的必然行为；汇龙公司违规建设的镂空面积与购房合同中约定的实际面积是如何计算的，一审法院均没有查清。2.一审法院认定了汇龙公司在房屋销售时承诺万宝国际城采用性价比极高的N+1户型两房变三房、三房变四房的事实，但认定赠送的是镂空面积而不是房屋没有依据。按照一般交易习惯，赠送必然包含实物。3.汇龙公司出售的房屋规划设计每户有镂空部分，其目的是为了通风采光，汇龙公司强行封闭，必然要侵害业主的通风采光权，汇龙公司本身存在违约，业主完全可以要求其排除妨碍、恢复原状。4.政府职能部门对汇龙公司作出规划处罚时，规划处罚告知书中载明的处罚方式是没收实物，因汇龙公司在规划听证会中作出将多出面积赠送给业主的陈述，故政府职能部门将处罚方式变更为罚款，而事后汇龙公司却起诉要求业主支付该部分面积的购房款。由此可知，汇龙公司系采取欺骗手段谋取国家财产（即使业主需补交差额面积的购房款，该购房款也应由国家收取）。5.本案的镂空违建房是侵害业主通风采光权的产物，是汇龙公司履行承诺的对价，汇龙公司要么无偿交付给业主，要么恢复原状。汇龙公司辩称：1.按照交易惯例，房屋交易普遍以产权登记面积为依据计算房屋价款，开发商宣称的赠送面积都是指不计入产权登记的面积，而是否赠送最终取决于政府主管部门的审批结果，且一审判决查明宣传资料中载明赠送面积可改造成书房、娱乐室或休息室等，说明所谓赠送面积并非产权面积。同时，宣传资料亦明确双方的权利义务最终以商品房买卖合同的约定为准，而涉案《商品房买卖合同》第七条明确约定，房屋价款按产权登记面积进行结算。2.业主主张汇龙公司诉请购房款的差额面积是指其购房时汇龙公司承诺赠送的镂空部分，则其在购房时知道所谓赠送面积为不计入产权的面积。在此情况下，双方在涉案《商品房买卖合同》中又约定如存在面积差按实测面积多退少补，说明双方对于签订合同时，对不计入产权的面积在实测时计入产权面积的情况变化有预见，对此变化如何处理亦有约定。现镂空部分面积计入产权面积，根据涉案《商品房买卖合同》第七条的约定，业主应支付相应价款。涉案房屋再次转让时，亦按产权登记面积计价，业主因产权面积的增加获得了相应利益。3.镂空部分的加建并非汇龙公司擅自所为，而是应业主扩大房屋面积的要求所为，而因加建问题，汇龙公司后期的项目面积被扣除，而后期房屋的销售价格远高于涉案房屋的销售价格，汇龙公司为此承担了高额的成本。因此，从公平角度来说，业主应向汇龙公司支付房屋增加面积的差价。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。汇龙公司向一审法院起诉请求：1.判令肖才周向汇龙公司支付购房款52857.79元；2.判令肖才周以应付购房款为基数，自起诉之日起按每日万分之五向汇龙公司支付违约金至实际履行完毕时止；3.本案受理费、保全费由肖才周负担。一审法院认定事实：一、2013年1月9日，汇龙公司与肖才周签订一份《郴州市商品房买卖合同》，合同主要约定：1、肖才周购买汇龙公司开发的“汇龙•万宝国际城”项目中的第B3栋5层503房，房屋面积为76.96平方米，单价为每平方米4732.12元，房屋总价款为364184元；2、合同约定面积与产权登记面积有差异的，以房管局测绘部门实测面积即产权登记面积为准，并按原单价据实结算，多退少补。双方签订合同后，肖才周按照约定将购房款交于汇龙公司。二、汇龙公司为了增加房屋销售，在对外的宣传广告单载明：万宝国际城采用性价比极高的N＋1户型，超大面积赠送，两房变三房、三房变四房，赠送面积可改造成书房、娱乐室或休息室等。三、2016年，由于汇龙公司擅自将开发的“汇龙•万宝国际城”一期项目每层架空层无使用功能镂空部分加建楼板、墙体改建为房间，整体超计容建筑面积7642.02平方米。2016年9月12日，原郴州市城乡规划局作出[2016]14号行政处罚决定书，对超规划审批计容建筑面积7642.02平方米违法建设行为进行罚款，罚款金额为684572.15元。汇龙公司按时缴纳了罚款。后原郴州市城乡规划局规划设计调整，郴州市国土资源局批准，超国土批准建筑面积7408.36平方米，将本次多出的计容面积在第三期中扣除。四、涉案房屋不动产首次登记证号为湘（2018）北湖不动产权第0023983号，其中载明的房屋建筑面积为88.13平方米，增加部分面积已办理产权初始登记，肖才周房屋实际面积比合同约定面积增加11.17平方米。一审法院认为，本案系商品房销售合同纠纷。汇龙公司、肖才周签订的《郴州市商品房买卖合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，应受法律保护。就双方争议焦点问题认定如下：一、增加房屋面积的认定。双方对涉案房屋增加面积11.17平方米无异议，由于汇龙公司未提交证据证实增加部分的面积是否含有设计图与实际施工存在差异而引起面积的增加，故一审法院认定增加的11.17平方米全部为汇龙公司改建镂空房而引起的房屋面积增加。二、汇龙公司是否承诺赠送镂空部分面积。汇龙公司在房屋销售时承诺：万宝国际城采用性价比极高的N＋1户型，超大面积赠送，两房变三房、三房变四房，赠送面积可改造成书房、娱乐室或休息室等。一审法院由此认定：汇龙公司承诺赠送业主的是镂空部分的面积，并未承诺赠送房屋。三、增加部分房屋的面积如何计算价款及违约金是否支付。本案中肖才周虽提交汇龙公司做出的《关于万宝国际业主有关问题的回复》。但该回复无原件，同时汇龙公司予以否认，且肖才周无其他证据予以佐证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条的规定，一审法院对该证据不予认可。在本案中，汇龙公司将不具有使用功能的镂空部分改建为房屋，且将增加部分的房屋办理产权登记手续，汇龙公司为此花费一定的成本，同时为将扩建部分合法化，规划、国土部门要求汇龙公司在第三期开发时将扩建部分面积从原审批的面积中扣除，势必影响汇龙公司第三期开发项目及第三期利润。同时，肖才周作为受益方，该增加部分的面积已经办理产权初始登记，物权已经形成，房屋价值随之增加，根据等价有偿、公平原则，肖才周应承担汇龙公司为改建房屋花费的相应费用。综上，一审法院认为肖才周支付的房价款应以双方约定房价的50%为宜，故肖才周应承担的费用为26428.89元（11.17平方米×2366.06元/平方米=26428.89元）。由于双方对增加面积的价款如何支付并未达成协议，汇龙公司要求肖才周按每日万分之五计算违约金缺乏事实及法律依据，故对汇龙公司该项诉讼请求，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国合同法》第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：“一、被告肖才周支付原告郴州汇龙置业有限公司购房款26428.89元；此款限被告肖才周于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告郴州汇龙置业有限公司其他诉讼请求。如果被告肖才周未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取561元，由原告郴州汇龙置业有限公司负担280.5元，被告肖才周负担280.5元。”二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明：（一）涉案《商品房买卖合同》第七条“面积确认及面积差异处理”约定：“根据当事人选择的计价方式，本条规定以建筑面积（本条款中均简称面积）为依据进行面积确认及面积差异处理。合同约定面积与产权登记面积有差异的，以产权登记面积为准。商品房交付后，产权登记面积与合同约定面积发生差异，双方同意按第2种方式进行处理：1.双方同意按以下原则处理，面积误差比绝对值在3%以内（含3%）的，据实结算房价款，面积误差比绝对值超出3%时，买受人有权解除合同……；2.双方自行约定：以房管局测绘部门实测面积即产权登记面积为准，并按原单价据实结算，多退少补。”（二）其他事实与一审法院查明的一致。本院认为，二审争议焦点为汇龙公司改建镂空房引起案涉房屋面积增加11.17平方米，肖才周是否应对该部分房屋面积向汇龙公司支付购房款。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定，出卖人交付使用的房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符，合同有约定的，按照约定处理。涉案《商品房买卖合同》第七条约定，商品房交付后，产权登记面积与合同约定面积发生差异，双方同意以房管局测绘部门实测面积即产权登记面积为准，并按原单价据实结算，多退少补。汇龙公司将镂空部分改建成房屋，引起房屋面积增加11.17平方米，该部分面积办理了产权登记手续，产权登记面积比合同约定面积有所增加。肖才周主张改建的镂空房系汇龙公司在售房时承诺赠送给肖才周的，但根据汇龙公司售房时的广告宣传内容，汇龙公司承诺赠送的是不计产权的可改造成房屋的镂空面积，并非计入产权的房屋面积。现该部分面积已经改建成房屋并办理产权登记，形成了物权，房屋价值亦随之增加，肖才周因此受益，而汇龙公司亦实际支出了改建成本、缴纳了罚款且被规划国土部门调减了三期建筑面积，肖才周应向汇龙公司支付增加产权面积的购房款。一审判决根据涉案合同约定房价的50%，计算涉案房屋增加面积的价款并无不当，本院予以确认。综上所述，肖才周的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1122元，由上诉人肖才周负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄**审 判 员 廖 军审 判 员 雷金梅二〇二〇年三月十七日法官助理 黄晓宇书 记 员 陈 峰附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。