河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫96民终145号上诉人（原审原告）：杨胜利，男，1968年6月21日出生，汉族，住济源市豫港花园西区。委托诉讼代理人：李同平，系杨胜利的亲戚。被上诉人（原审被告）：张钧，男，1963年5月15日出生，汉族，住济源市。上诉人杨胜利因与被上诉人张钧劳务合同纠纷一案，不服济源市人民法院（2019）豫9001民初8061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨胜利上诉请求：改判支持其诉讼请求，足额支付拖欠的工资。事实和理由：一、杨胜利主张的约定为月工资，提供了2018年7月6日由张钧通过银行转账工资10500元的凭条，证明杨胜利的月工资为10500元。而张钧主张的日工资350元却未能提供任何证据。一审认定为日工资显然缺少证据支持。二、张钧主张的15天没有任何证据支持，一审予以认定显然有误，三个多月只出车15天不符合常理。三、杨胜利主张的出车日期虽然证据不足，但至少是有证据，总比没有任何证据要强。四、从一审认定的2018年12月6日、9日、12日、14日的出车证据中，可以很简单推定出车至少为15天。因为6日至9日用了4天、9日至12日用了4天、12日至14日用了3天，那么14日出车至少16日回来也需3天，以上共计少认定出车14天。五、一审认定的2019年3月7日装货单，可证实是3月7日装车、卸车时间3月12日，中途为6天时间，回程同样也需6天，而一审只认定1天，少认定11天。六、2018年11月23日的交警罚款单可证实出车2天。七、以上证据可证实的出车天数就达27天，足以证明张钧所主张的三个多月只有15天是谎言。八、一审判决说“原告提供不出其出车明细中2018年12月11日、13日、15日、16日、19日、31日的有关证据”，以此为由就不认定期间的出车时间，显失公正，亦不符合常理，12月9日从济源出车，12月14日又从济源出车，这中间的12月10日、11日、12日、13日都是回程。综上，2018年11月至2019年3月12日的工作期间双方均无异议。张钧拖欠农民工资有错在先，他主张的15天无任何证据支持。杨胜利的月工资主张有银行卡转账凭证证据，出车证据已有27天之多，其他出车证据虽无法提供，但即便退一步讲，在家修车或干其他活，也是在工作，因此，2018年11月至2019年3月12日的拖欠工资应该足额支付。二审诉讼中，杨胜利明确其上诉请求为改判张钧支付拖欠杨胜利的工资46200元。张钧辩称，杨胜利的上诉主张不成立，二审应维持原判。杨胜利向一审法院起诉请求：判令张钧支付2018年11月至2019年3月12日期间的工资47250元；本案诉讼费用由张钧负担。一审法院认定事实：2017年5月，张建伟到张钧处担任司机。2017年10月，经张建伟介绍杨胜利也到张钧处开车，二人同时担任张钧的豫Ｕ×××××重型半挂车辆司机，从事危险化学品运输业务。当时杨胜利与张钧没有签订书面劳务合同，口头约定出满勤（30天或者31天），每天工资350元，含电话费月工资10500元。从2017年5月1日至2019年3月12日止，期间张钧一直通过银行卡转账方式发放工资，但从2018年11月到2019年3月12日期间，因双方发生矛盾，杨胜利部分天数没有出车，张钧也没有支付杨胜利工资。诉讼中，双方对产生纠纷的期间2018年11月到2019年3月12日均无异议。杨胜利诉称其2018年11月出车天数为24天、2018年12月出车天数为18天、2019年1月出车天数为6天、2019年3月出车天数为6天，其有交警队的罚款单和出车单证实。张钧对此予以否认，认为杨胜利诉称与事实不符。杨胜利又称其所有的证据均在济源劳动争议仲裁院。庭审后，一审法院依职权到济源劳动争议仲裁院调取了上述证据，又通知杨胜利将该证据与其手中所持的证据予以核实。2019年12月6日一审法院组织杨胜利、张钧进行质证，针对杨胜利所提供“质证意见”中的出车明细中相同的有：2019年3月7日、2018年12月12日、2018年12月14日、2018年12月9日、2018年12月6日的出车单或者交警队罚款记录，而杨胜利提供不出其出车明细中2018年12月11日、13日、15日、16日、19日、31日的有关证据。一审法院认为，本案中，杨胜利到张钧处担任司机从事危险化学品运输业务，口头约定月工资10500元（日工资350元），张钧对此无异议，一审法院予以确认。根据法律规定，张钧应该按照约定支付杨胜利劳务工资，庭审中双方对产生纠纷的期间2018年11月到2019年3月12日均无异议，予以确认。杨胜利称该期间其出车天数为54天，所有证据在济源劳动争议仲裁院卷宗内，一审法院又依职权将上述证据调取并组织杨胜利、张钧双方予以质证，和杨胜利手中所持的证据能够证明杨胜利出车的记录只有5天，而杨胜利又对其诉称的其他天数提供不出有关证据，杨胜利又称“以一个出车单或者一个罚款单来证明只有一天出勤，显然是不对的”，但是根据“谁主张、谁举证”的原则，杨胜利应就其主张提供证据予以证实，现在杨胜利提供不出对其主张有关的证据，对其该诉称理由，一审法院不予支持，故应以张钧认可的15天为准。因双方口头约定日工资350元，故张钧应支付杨胜利劳务工资5250元（350元×15天）。张钧辩称要求杨胜利赔偿损坏其车辆损失和营运期间的损失，因和本案不是同一法律关系，本案不予涉及，对张钧的该辩称理由，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：张钧在判决生效后五日内支付杨胜利劳务工资5250元。案件受理费981元，减半收取490.5元，由杨胜利负担400元，张钧负担90.5元。本院二审期间，杨胜利提供的证据：1.牌号为豫Ｕ×××××的车辆行车卫星轨迹表58张。证明2018年11月至2019年3月12日期间杨胜利出车66天。2.薛永文、卫建政出具的证明各1份。证明杨胜利的工资标准为每月10500元。经质证，张钧认为：对证据1真实性不清楚，2018年11月至2019年3月12日期间只出车15或16天，其只欠杨胜利15天工资。对证据2不认可。本院认定如下：杨胜利提供的证据1，张钧虽不认可，但未提供反证，该证据可以印证杨胜利一审中主张的2018年11月至2019年3月12日期间其出车54天的事实。杨胜利提供的证据2，证人未出庭作证，且一审庭审中杨胜利认可出车是每天350元工资，故本院对该证据不予采信。本院经审理查明：2018年11月至2019年3月12日期间，杨胜利出车54天。张钧认可2018年11月至今未支付杨胜利工资。对一审查明的其他事实本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为张钧欠付杨胜利的工资数额。杨胜利一审中主张2018年11月到2019年3月12日期间其出车天数为54天，有牌号为豫Ｕ×××××的车辆行车卫星轨迹表予以印证，本院予以采信。该期间杨胜利出车54天，应按照日工资350元计算，张钧应支付杨胜利工资54天×350元/天=18900元。综上所述，杨胜利的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销济源市人民法院（2019）豫9001民初8061号民事判决；二、张钧在判决生效后五日内支付杨胜利劳务工资18900元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费981元，减半收取490.5元，由杨胜利负担354.5元，张钧负担136元。二审案件受理费850元，由杨胜利负担710元，张钧负担140元。本判决为终审判决。审判长  黄存智审判员  赵旭安审判员  聂文峰二〇二〇年三月二十六日书记员  郑艺璇