浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终4939号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地河北省沧州市运河区御河路16号。 代表人：王巍，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：毛鲁涛，江苏圣典（余姚）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王巧珍，江苏圣典（余姚）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨菊英，女，1949年2月19日出生，汉族，住浙江省慈溪市。 委托诉讼代理人：杨挺，浙江甬润律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨玲，女，1988年10月20日出生，汉族，户籍所在地湖南省安化县。 被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司北京分公司，住所地北京市东城区安外西滨河路18号院首府大厦3号楼。 代表人：聂尚君，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：叶丹，北京盈科（宁波）律师事务所律师。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人杨菊英、杨玲、中华联合财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称中华联合保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省宁波市鄞州区人民法院于2019年9月12日作出的（2019）浙0212民初8671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 平安保险公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人少承担69000元。事实和理由：一审法院认定事实错误，被上诉人杨菊英不构成伤残，依法不应支持伤残赔偿金及精神损害抚慰金。其鉴定系个人委托，上诉人不认可其伤残部分申请重新鉴定。法院认定的护理费过高。 中华联合保险公司辩称:一审认定事实清楚。 杨菊英、杨玲未提出答辩意见。 杨菊英向一审法院起诉请求：1.杨玲赔偿杨菊英医疗费2538.77元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费450元（15天×30元/天）、营养费3000元（3个月×1000元/月）、护理费9438.75元（住院期间15天×180元/天=2700元，出院后75天×179.7元/天×50%）、误工费20000元（2500元/月×8个月）、残疾赔偿金60134元（伤残赔偿金60134元/年×10年×10%=60134元）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元、交通费1000元、辅助器具费用1500元，合计113661.52元；2.平安保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称：交强险）内先行承担赔偿责任（其中精神抚慰金在交强险限额内优先赔偿）；3.中华联合保险公司在第三者责任商业保险（以下简称：商业三者险）内承担赔偿责任。 一审法院认定事实：2018年7月30日16时30分许，杨玲驾驶湘Ｈ×××××号牌车辆行驶至宁波市鄞州区民安路195号附近时，车右前侧与在该路段人行横道上横过的杨菊英发生碰撞，造成杨菊英受伤及车辆损坏的交通事故。经交警部门事故认定，杨玲应承担本事故全部责任。事发后，杨菊英因左胫骨平台骨折在解放军第一一三医院住院15天，并多次门诊治疗，自行支出医疗费2538.77元，杨玲为其先行支付了10934.16元，平安保险公司垫付10000元，中华联合保险公司垫付了40445.8元，合计63918.73元（其中包括伙食费1200元）。根据杨菊英委托，宁波崇新司法鉴定所于2019年4月23日出具司法鉴定意见书，评定杨菊英因本事故致左胫骨外侧平台粉碎性骨折等经医疗后目前遗留左膝关节被动活动功能丧失达25%以上的致残等级属十级，伤后的修养期限为8个月、护理期限和营养期限均为3个月、待骨折完全愈合后拆除内固定物的后续医疗费用约为8000元，杨菊英为此支出鉴定费2600元。事故发生期间，湘Ｈ×××××号牌车辆在被告平安保险公司投保了交强险，在中华联合保险公司投保了保险金额为50万元的商业三者险。 对杨菊英各项损失，该院认定如下：1.医疗费：62718.73元，因费用清单中的伙食费1200元不属于医疗费，故作扣除。2.后续治疗费：结合杨菊英伤情、治疗经过、恢复情况等，对杨菊英该项主张8000元，应予认定。3.住院伙食补助费：根据杨菊英住院时间，对其该项主张450元，予以认定。4.营养费：杨菊英伤后确需加强营养以利机体恢复，对其该项主张3000元，予以认定。5.护理费：杨菊英提供了陪护协议及陪护费票据，出院后按照50%计算，符合法律规定，对其该项主张9438.75元，予以认定。6.误工费：因杨菊英已达法定退休年龄，结合前文对杨菊英提供的误工费证据认定，对其该项主张不予支持。7.残疾赔偿金60134元，经鉴定，杨菊英的伤情构成十级伤残，平安保险股份、杨玲、中华联合保险公司对残疾赔偿金亦无异议，予以认定。8.精神损害抚慰金：平安保险股份、杨玲、中华联合保险公司认为杨菊英主张过高，结合杨菊英十级伤残之事实酌情认定3000元。9.鉴定费：2600元。10.交通费：结合杨菊英门诊次数、对其该项主张酌定600元。11.辅助器具费1500元。上述共计151441.48元。 一审法院认为：同时投保交强险及商业险的机动车发生交通事故造成损害,当事人同时起诉侵权人和保险公司的,应先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿,不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，再依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。除鉴定费应由杨玲自行承担外，其余项目均属保险赔偿范围且未超保险限额，应由平安保险公司、中华联合保险公司在交强险和商业三者险内承担赔偿责任。故杨玲应赔偿鉴定费2600元。平安保险公司应在交强险范围内赔偿杨菊英医疗费10000元、护理费9438.75元、残疾赔偿金60134元、精神损害抚慰金3000元、交通费600元、辅助器具费1500元,合计84672.75元，扣除其已垫付的10000元，尚应支付74672.75元。中华联合保险公司应赔偿杨菊英医疗费52718.73元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费450元、营养费3000元，合计64168.73元，扣除已垫付的40445.8元，尚应赔偿23722.93元。杨菊英其余诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。 据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿杨菊英各项损失74672.75元（其中精神抚慰金3000元优先赔偿），限在本判决生效后十日内履行完毕；二、中华联合财产保险股份有限公司北京分公司在第三者责任商业保险范围内赔偿杨菊英各项损失23722.93元，限在本判决生效后十日内履行完毕；三、杨玲赔偿杨菊英鉴定费2600元，与已垫付的10934.16元相折抵后，杨菊英尚应返还被告杨玲8334.16元，限在本判决生效后十日内履行完毕；四、驳回杨菊英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2573元、减半收取1286.5元，由杨菊英负担195元，杨玲负担1091.5元。 二审中，当事人未向本院提供证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为：被上诉人杨菊英因涉案事故致伤，经宁波崇新司法鉴定所司法鉴定，评定其因本事故致左胫骨外侧平台粉碎性骨折等经医疗后目前遗留左膝关节被动活动功能丧失达25%以上的致残等级属十级，该鉴定虽为杨菊英单方委托，但上诉人平安保险未能提供证据证明该鉴定意见的出具存在不可采信情形，故原审法院依据该鉴定意见作出相应的认定，理由充分，并无不当。上诉人又提出涉案护理费认定过高，对此，一审法院根据杨菊英提供的陪护协议及陪护费票据，按宁波市上一年度全社会在岗职工平均工资，结合鉴定意见，区分住院及出院情况，对杨菊英主张的护理费予以支持，符合法律规定，也无不当 综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1525元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  朱亚君 审判员  黄永森 审判员  赵保法 二〇二〇年三月十九日 书记员  潘芬芬