吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终263号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司，住所地长春市朝阳区西安大路402号。负责人：邵强，总经理。委托代理人：吕大伟，吉林卓行律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹双，男，汉族，1975年10月19日生，住吉林省九台市。委托代理人：石云峰，吉林常春（九台）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张永和，男，汉族，1970年1月28日生，住吉林省九台市。原审被告：苏伟，男，汉族，1978年12月24日生，住吉林省九台市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司因与被上诉人曹双等机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0113民初4194号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司上诉请求：撤销原判第一项、第二项，改判其向曹爽少承担误工费25058.09元，护理费少承担2671.64元，营养费少承担4200元，合计31929.73元，一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：依据司法鉴定护理期60日，营养期为60日，没有误工期的司法鉴定。依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》地9.1.1条、10.2.2a条，明确规定的误工期不超过150天，曹双主张239天误工期明显没有法律依据。曹双的出院诊断书遗嘱确定全休三个月，应当以此计算误工期。误工费、护理费也应该按月计算，一审中曹双未能提供证据证明其在休息日工作并取得收入情况下，反而支持曹双主张明显不当，应依法改判。营养费应当按30天计算，一审法院判决每天按100元标准赔偿缺乏事实和法律依据。曹双向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告医疗费90334.73元；护理费9715.80元（60天×161.93元）；误工费38701元（239天×161.93元）；住院补助费3200元（32天×100元）；伤残赔偿金60344元（30172元×20年×10%）；营养费6000元（60天×100元）；精神损害抚慰金5000元；交通费114元。以上费用合计212409元，先由被告保险公司在交强险限额内承担，并优先保护精神损害抚慰金，不足部分由被告保险公司在商业险限额内承担，再不足部分由被告张永和承担。2、本案诉讼费用、鉴定费、律师代理费由被告保险公司承担。事实及理由：时间：2018年12月19日19时30分许，地点：九台区土门岭镇南林子村3组田间路，被告张永和驾驶×××号重型自卸货车于事故地点卸完石料后由南向北起车时车厢左后部将正在行走的原告剐撞，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后于当日入住九台区人民医院，并于次日转至吉林大学第一医院，经该院诊断为右侧下颌骨骨折、面部裂伤、颈3、4、5、6棘突骨折、右侧肩胛骨骨折、左耳垂部分缺失、口腔黏膜裂伤、创伤性湿肺，先后两次住院32天现已出院。经吉林常春司法鉴定中心鉴定原告构成伤残十级。被告张永和驾驶的肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险及商业第三者险。被告苏伟系本案肇事车辆的实际所有人，车辆强制险和商业险的被保险人。为赔偿事宜，各方协商未果，故依据《道路交通安全法》相关规定，具状告诉，请求人民法院查明事实依法判决。一审法院认定事实：2018年12月19日19时30分许，被告张永和驾驶车牌号为×××号重型自卸货车在九台区土们岭镇南林子村3组田间路（土路）卸完石料后由南向北起车时，车厢左后部将行人原告曹双剐撞，造成原告曹双受伤的道路交通事故。此次事故经长春市公安局交通警察支队九台区大队出具的道路交通事故认定书认定：被告张永和负事故的全部责任，原告曹双不负责任。被告苏伟系该肇事车辆的所有人，被告张永和系被告苏伟的雇员，发生在雇佣活动期间。原告受伤后被送到九台区人民医院住院治疗19天，住院时间为：2018年12月19日22时-2019年1月8日9时，诊断为：右侧下颌骨骨折、面部裂伤、颈3、4、5、6棘突骨折、右侧肩胛骨骨折、左耳垂部分缺失、口腔黏膜裂伤、创伤性湿肺，花住院费5492.49元+56552.84元=62045.33元，门诊费999.04元+20元=1019.04元。出院诊断为：右侧下颌骨骨折、面部裂伤、颈3、4、5、6棘突骨折、右侧肩胛骨骨折、左耳垂部分缺失、口腔黏膜裂伤、创伤性湿肺；后于2019年4月9日至2019年4月13日就诊于吉林大学第一医院门诊部花门诊费：13元+11元+628.30元+13元+253.20元+376.50元+37元+626.10元+13元=1971.10元；后又被到吉林大学第一医院住院治疗13天，住院时间为：2019年7月2日8时-2019年7月15日9时，诊断为：右侧下颌骨骨折术后，花住院费25298.79元。出院诊断为：右侧下颌骨骨折术后，定期复查，病情变化随诊。原告为主张权益于2019年8月6日经吉林常春司法鉴定中心司法鉴定为：1.曹双四处颈椎棘突骨折并影响颈部功能情况评为十级伤残。2.曹双此次外伤护理期限为60日。2.曹双此次外伤营养期限为60日。花鉴定费3000元。律师代理费7000元。交通费114元。原告曹双为城镇居民。被告中国人民财产保险股份有限公司提供证据证明投保人苏伟签字的投保合同证明保险公司已经向苏伟告知商业险免责事项，但保险公司提供的证据上告知说明书填写的内容为空白，并且苏伟否认向其告知免责事项。被告张永和驾驶车牌号为×××号重型自卸货车在中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司投保交强险与商业三者险100万元不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为，民事主体的合法权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益应承担侵权责任。此次事故经长春市公安局交通警察支队九台区大队出具的道路交通事故认定书认定：被告张永和负事故的全部责任，原告曹双不负责任。故先由中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在交强险责任范围内先行赔付，超出交强险部分由被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在商业险责任范围内先行赔付，不足部分由苏伟承担相应责任。经核实，原告的合理损失为：医疗费90334.26元（住院费62045.33元+25298.79元=87344.12元，门诊费1019.04元+1971.10元=2990.14元），护理费60天×161.93元/天=9715.80元；误工费239天×161.93元/天=38701.27元（诉求为38701元）；住院伙食补助费（19+13）天×100元=3200元；伤残赔偿金30172元×20年×10%=60344元；营养费60天×100元=6000元；精神损害抚慰金5000元；交通费5元×3次+11元×9次=114元。合计213409.06元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在交强险限额内赔偿原告曹双医疗费10000元，误工费38701元，护理费5955元=9715.80元-3760.80元，伤残赔偿金60344元，精神损害抚慰金5000元，合计120000元。此款于本判决生效后立即给付。二、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在商业险限额内赔偿原告曹双医疗费80334.26元，护理费3760.80元=9715.80元-5955元，住院伙食补助费3200元，营养费6000元，交通费114元，合计93409.06元。此款于本判决生效后立即给付。三、驳回原告曹双的其他诉讼请求。案件受理费2166元、鉴定费3000元、律师代理费7000元由被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在商业险限额内承担。本案二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，结合曹爽受伤的实际情况，原审计算曹爽的误工期限至定残日前一天并无不当。原审判决以日为单位计算误工费、护理费并未违反法律规定，本院对此予以维持。中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司主张营养费应当按照每天30元标准计算缺少事实和法律依据，本院不予支持，原审判决按照每天100元的标准计算营养费也无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司的上诉请求的理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费694元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈大为审判员  王君伟审判员  宫 平二〇二〇年三月二十五日书记员  李 笑