上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初14710号原告：杨某某。委托诉讼代理人：王某某，上海某某律师事务所律师。被告：马某某。被告：某某财产保险股份有限公司某某中心支公司。负责人：许某，总经理。委托诉讼代理人：杨某，公司员工。原告杨某某诉被告马某某(以下简称第一被告)、某某财产保险股份有限公司某某中心支公司（以下简称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月9日受理后，依法适用简易程序，同年2020年1月7日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。第一被告经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告损失人民币（下同）232,951.70元。第二被告在交强险和商业第三者责任险范围内承担责任，超出保险或保险不予理赔的损失由第一被告承担，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。事实和理由：2019年3月7日17时30分许，第一被告驾驶投保于第二被告处牌号为苏X小型轿车在亭林镇立新街127号处与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，认定第一被告负事故全部责任。第一被告未到庭参加诉讼，亦未作书面答辩，视为其自愿放弃答辩和质证权利。第二被告在庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，承认肇事车辆在其处投保了交强险及100万元商业三者险含不计免赔，事故发生在承保期间内。赔偿项目中：医疗费中扣除丙类用药，伙食补助费认可20元每天，营养费按每天40元赔偿、护理费按每天100元赔偿，误工费应根据原告提供的事发后发放工资的银行帐户明细进行计算，交通费认可500元，对残疾辅助器具费、修理费均无异议，考虑原告目前已正常上班，伤情对其影响不大残疾赔偿金只认可100,000元,三期期限分别认可休息120日、营养60日、护理60日,鉴定费、精神损害抚慰金、律师代理费及诉讼费不属于保险赔偿范围。对于第二被告的答辩，原告称事发后公司确实向其发放了病假工资，但事发后第一个月的工资中包含之前正常上班的工资，且原告已经根据公司的要求将病假工资退给公司了，故原告病假期间公司未发放工资。本院经审理认定事实如下：原告所述的事实及责任认定属实。事发后第一被告已支付原告2600元。原告的伤情经鉴定，原告因交通事故致左侧锁骨远端骨折，经手术治疗后，目前遗留左肩关节功能丧失32%，构成十级伤残；伤后酌情给予休息120日、营养60日，护理60日；遵医嘱择期行左侧锁骨远端骨折内固定拆除术，可酌情给予休息30日、营养15日，护理15日。又查明，第一被告所驾肇事车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122,000元，商业第三者责任险（基本险不计免赔），责任限额为1,000,000元。诉讼过程中，原告自愿撤回对后续治疗所需休息、营养、护理三期费用的主张，表示待内固定手术完成后另行主张。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、保单、修理费、鉴定费及律师代理费发票、司法鉴定意见书及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方未对金山交警支队做出的责任认定意见提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的相关规定，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，本院凭据确定为39,649元。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。原告所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第二被告承担，故对第二被告要求扣除丙类药的抗辩不予采纳。2、住院伙食补助费，本院按每天20元根据住院天数计算11天为220元。3、营养费，根据原告的伤情酌定每日30元，结合鉴定意见计算60日，为1800元。4、护理费，原告要求按每月3373元计算2个月，住院期间2天的护理费424元另行计算，本院认为，原告主张的护理期不应超过鉴定意见给予的期限，故本院对原告住院期间的2天护理费按实计算，另有58天参照本市2017年度相同或相近行业即居民服务、修理其他服务行业职工的月平均工资计算，护理费共为6945元。5、误工费，原告提供了事故发生前一年及事故发生后6个月的工资发放明细，主张事故发生前每月工资6,060.40元，因事故受伤休息期间所在公司扣发工资的事实。第二被告要求本院按原告提供的工资帐户明细进行核算原告误工损失。根据劳动法相关规定，职工因伤休息期间，在一定期限内可以享受病假工资待遇，原告将已领取的病假工资退还所在公司的从而造成事发后工资收入减少的损失，不应由本案被告方承担；原告提供的银行帐户工资发放明细显示，事故发生前一年内原告月平均工资6,060.40元，事故发生后的4个月内工资收入为18,450元，故原告实际误工损失为5792元。6、残疾赔偿金，第二被告对原告主张的按城镇居民标准赔偿无异议，截止定残前一日原告未满60周岁，按上海市上一年度城镇居民年人均可支配收入68,034元，根据其构成伤残等级本院酌定10％的伤残赔偿系数计算20年为136,068元。7、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残等级酌情支持5000元。8、交通费，第二被告认可500元，本院予以确认。9、残疾辅助器具费，本院凭据支持260元。10、修理费，第二被告认可500元，本院予以照准。11、鉴定费，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，根据原告提供的鉴定费发票支持2850元。上述1-11项合计199,584元，由第二被告在交强险和商业三者险内赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。12、律师代理费，可以作为原告损失要求第一被告赔偿，本院根据支持原告诉讼请求金额的多少，酌情支持5000元。原告撤回对后续治疗三期的主张，于法不悖，本院予以准许。综上，第一被告赔偿原告损失5000元，与已支付的2600元相抵，第一被告尚应支付2400元。第二被告应赔付原告199,584元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告马某某于本判决生效之日起十日内赔付原告杨某某损失2400元；二、被告某某财产保险股份有限公司某某中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告杨某某损失199,584元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2397元，由原告负担319元、被告马某某负担2078元。被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  周娟红二〇二〇年三月四日书记员  苏 玥附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。