陕 西 省 渭 南 市 中 级 人 民 法 院刑事裁定书  (2020)陕05刑终52号 原公诉机关陕西省澄城县人民检察院。上诉人（原审被告人）同某芳，女，汉族，初中文化，1966年7月21日出生于陕西省白水县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住白水县，2017年5月16日因涉嫌犯非法持有毒品罪被澄城县公安局刑事拘留，同年6月21日被逮捕，现羁押于大荔县看守所。原审被告人王某，男，土家族，小学文化，1972年7月30日出生于湖北省五峰土家族自治县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住宜昌市五峰土家族自治县，2012年12月3日因吸毒被五峰土家族自治县公安局行政拘留15日，并处罚款1000元，2017年5月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被澄城县公安局刑事拘留，同年6月21日被逮捕，现羁押于澄城县看守所。原审被告人王某秋，男，汉族，初中文化，1987年8月3日出生于湖北省宜昌市，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住宜昌市伍家岗区，2004年7月因犯抢劫罪被湖北省宜昌市西陵区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元，2007年9月因犯敲诈勒索罪被湖北省宜昌市西陵区人民法院判处有期徒刑一年，2011年1月因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑二年九个月，2013年1月15日刑满释放，2014年9月因犯敲诈勒索罪被湖北省宜昌市葛洲坝人民法院判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金1000元，2017年5月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪被澄城县公安局刑事拘留，同年6月21日被逮捕，2018年5月24日被澄城县人民检察院决定取保候审。原审被告人彭某环，男，汉族，初中文化，1984年3月26日出生于湖北省宜昌市，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住湖北省宜昌市伍家岗区，2010年11月因犯贩卖毒品罪被湖北省宜昌市伍家岗区人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金2000元，2014年11月17日刑满释放，2017年9月20日因涉嫌贩卖毒品罪被澄城县公安局刑事拘留，2017年10月20日因涉嫌非法持有毒品罪被依法逮捕，因病需要住院治疗，于2018年6月27日被澄城县人民检察院决定取保候审，2019年7月26日被澄城县人民法院决定逮捕。原审被告人简某，男，汉族，中专文化，1978年6月26日出生于湖北省宜昌市，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住湖北省宜昌市猇亭区，2009年6月10日因吸毒被行政拘留15日，2009年10月因犯非法持有毒品罪被湖北省宜昌市西陵区人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金20000元，2015年2月24日刑满释放，2017年9月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被澄城县公安局刑事拘留，同年10月20日被逮捕，现羁押于澄城县看守所。原审被告人李某，男，汉族，中专文化，1979年6月15日出生于湖北省公安县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住湖北省公安县，2017年9月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被澄城县公安局刑事拘留，同年10月20日因涉嫌犯非法持有毒品罪被逮捕，现羁押于澄城县看守所。陕西省澄城县人民法院审理的陕西省澄城县人民检察院指控被告人王某秋、王某、简某犯贩卖毒品罪，被告人李某、彭某环犯非法持有毒品罪，被告人同某芳犯窝藏毒品罪一案，于二○一九年八月二十日作出（2019）陕0525刑初54号刑事判决。宣判后，被告人同某芳不服，提出上诉。本院受理后，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人同某芳向本院申请撤回上诉。现已审理终结。原审判决认定：（一）被告人王某、同某芳的犯罪事实2017年5月9日在澄城县硫磺矿洗煤厂内，被告人王某为了让吸毒人员李某某联系介绍人员从其处购买毒品，将8克冰毒交给李某某，后李某某支付给被告人王某600元现金。2017年5月13日，吸毒人员李某某在澄城县安里公安检查站被抓获，缴获随身携带的冰毒疑似物两包，经陕西省渭南市XX中心鉴定，两包冰毒均检出甲基苯丙胺成分，净重合计4.43克，来源系被告人王某出售给其的8克冰毒剩余部分。2017年5月15日，侦查人员安排吸毒人员李某某与被告人王某联系，在控制下进行毒品交易。同日11时，在澄城县硫磺矿洗煤厂李某某车上，被告人王某在收取四千元毒资后将四包冰毒疑似物卖给李某某，交易完成后被抓获。经陕西省渭南市XX中心鉴定，四包冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺成分，净重合计65.20克。同日，侦查人员在白水县XX镇XX村XX巷XX号将被告人同某芳抓获，在其租住屋内床柜下的棉被里查获被告人同某芳藏匿的冰毒疑似物五包，同时查获被告人同某芳随身携带由被告人王某赠送的冰毒疑似物一包。经陕西省渭南市XX中心鉴定，藏匿的五包冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺成分，净重合计138.40克，随身携带的一包冰毒疑似物检出甲基苯丙胺成分，净重为1.97克。上述的205.57克（60.20克+138.40克+1.97克）冰毒系被告人王某从被告人王某秋处购买。2017年4月至5月15日期间，被告人王某以每2克五百元至五百五十元不等的价格，分六次共向吸毒人员丁某某贩卖冰毒约14克，累计获取毒资3900元。2017年3月至5月期间，被告人王某以每克二百元的价格，分10次共向吸毒人员董某某贩卖冰毒约10克，累计获取毒资2000元。（二）被告人王某秋的犯罪事实2017年5月14日凌晨，在湖北省宜昌市第三人民医院附近，被告人王某秋向被告人王某出售冰毒205.57克，通过微信转账收取毒资8000元以及部分现金，从中牟利3000元。2017年5月22日，被告人王某秋向吸毒人员阮某某贩卖麻古50颗，重量为5克，获取毒资1500元。2017年5月23日18时许，被告人王某秋、吸毒人员阮某某在湖北省宜昌市XX号XX酒店XX房间被抓获，侦查人员在房间内扣押提取到阮某某吸食后剩余的麻古一包，经陕西省渭南市XX中心鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重1.55克。2017年5月22日，被告人王某秋向吸毒人员裴某某（微信名称）贩卖麻古50颗，重量为5克，并通过牟阳（另案处理）微信收取毒资1700元。（三）被告人彭某环的犯罪事实2017年9月18日，侦查人员在宜昌市猇亭区XX巷将被告人彭某环抓获，在押解途中，被告人彭某环将随身携带的毒品疑似物偷偷扔在地上，被侦查人员当场发现并扣押，经陕西省渭南市XX中心鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重96.37克。同日，侦查人员在被告人彭某环、简某共同居住的湖北省宜昌市猇亭区XX村XX小区XX号楼XX单元XX楼XX房间内，查获提取到被告人彭某环放在该房间内的毒品疑似物3处，经陕西省渭南市XX中心鉴定，检出甲基苯丙胺成分净重合计38.21克，检出氯氨酮成分净重2.72克（折合甲基苯丙胺0.272克）。（四）被告人简某的犯罪事实2017年5月份的一天，在湖北省宜昌市XX酒店楼下，被告人简某向被告人王某秋贩卖冰毒5克，获取毒资1000元，从中牟利250元。（五）被告人李某的犯罪事实2017年9月13日，侦查人员在湖北省宜昌市XX酒店XX房间将被告人李某抓获，查获其随身携带的毒品疑似物三包，经陕西省渭南市XX中心鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，净重合计15.41克。被告人李某、何以德（另案处理）供述，上述毒品来源于被告人简某。上述事实，有公安机关受案登记表、证人证言、检测结果、辨认笔录、扣押笔录、提取笔录、鉴定意见书、手机转账清单、行政处罚决定书、生效法律文书及各被告人的供述等证据证实。据此，原审法院认为，被告人王某秋、王某、简某分别以获取非法利益为目的，向他人贩卖冰毒（甲基苯丙胺），其中被告人王某秋贩卖215.57克，被告人王某贩卖235.60克（其中控制下交易65.20克），被告人简某贩卖5克，三被告人之行为均已构成贩卖毒品罪；被告人彭某环非法持有毒品共计，134.852克，被告人李某非法持有毒品15.41克，二被告人之行为均已构成非法持有毒品罪；被告人同某芳明知是毒品，仍为被告人王某窝藏甲基苯丙胺138.40克，情节严重，其行为已构成窝藏毒品罪。被告人王某秋、简某、彭某环系累犯，且被告人彭某环、简某系毒品再犯，依法应参照各被告人的行为从重处罚，被告人简某有重大立功，依法可减轻处罚。被告人同某芳、李某能坦白供述全部犯罪事实，依法可从轻处罚。并依据相关法律规定，以被告人王某秋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产4万元，剥夺政治权利三年；被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处没收财产3万元，剥夺政治权利二年；被告人彭某环犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金1万元；被告人同某芳犯窝藏毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金1万元；被告人简某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2000元；被告人李某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2000元；被告人王某非法所得6500元、被告人王某秋非法所得11200元、被告人简某非法所得1000元，依法予以没收。经审理查明，原审判决认定原审被告人王某秋、王某、简某犯贩卖毒品罪，原审被告人彭某环、李某犯非法持有毒品罪，上诉人同某芳犯窝藏毒品罪的事实是清楚、正确的，有原审经当庭举证、质证、认证的公安机关受案登记表，证人李某某、丁某某、董某某、任某某等人证言，辨认笔录、检测报告、扣押笔录、扣押清单、提取笔录、鉴定意见、行政处罚决定书生效法律文书等证据相互印证。本院认为，原审判决认定上诉人同某芳犯窝藏毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。上诉人同某芳申请撤回上诉符合法律规定，应予准许。但在全案审查中发现，原审被告人王某贩卖毒品（甲基苯丙胺）50克以上，且无其它减轻处罚情节，原审判决在无任何法定减轻处罚情形下，对其判处有期徒刑十三年，系适用法律错误，本应予以改判，但改判将导致加重被告人的刑罚，根据上诉不加刑原则，第二审人民法院审判被告人上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，故本院不宜直接改判。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条第一款之规定，裁定如下：准许上诉人（原审被告人）同某芳撤回上诉。陕西省澄城县人民法院（2019）陕0525刑初54号刑事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。本裁定为终审裁定。     审 判 长    常更生  审  判  员      雷莉娜  审  判  员      赵  勇      二○二○年三月三十一日    书 记 员      王水盈     1