河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3858号上诉人（原审被告）：田占伟，男，1976年6月15日出生，汉族，住河南省鄢陵县。委托诉讼代理人：田云芳，女，汉族，1969年3月3日生，住河南省鄢陵县，系上诉人姐姐。被上诉人（原审原告）：邢俊垒，男，1982年7月28日出生，汉族，住河南省鄢陵县。委托诉讼代理人：孙伟雷，河南森鼎律师事务所律师。原审被告：河南**周口富达运输有限公司扶沟分公司。负责人：翟水丽。住所地：周口市扶沟县鸿昌大道中段。上诉人田占伟因与被上诉人邢俊垒、原审被告河南**周口富达运输有限公司扶沟分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省鄢陵县人民法院（2019）豫1024民初2239号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人的委托诉讼代理人、被上诉人及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。原审被告河南**周口富达运输有限公司扶沟分公司，经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法按缺席审理。本案现已审理终结。上诉人田占伟的上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判被上诉人的诉讼请求。事实与理由：上诉人与被上诉人并非劳务关系，属承揽关系，被上诉人因自身过错受到伤害，上诉人不应承担责任；上诉人对被上诉人伤残鉴定机构的选取未被通知参与，剥夺了上诉人的诉权；被上诉人因车辆侧翻受伤，没有那么严重，够不上残疾，且其身上有旧伤；一审庭审中上诉人申请法院对被上诉人住院资料进行调取被拒绝；原审法院对被扶养人生活费的计算，超过上一年度生活费支出额，违背人身损害解释第二十八条第二款的规定，且被上诉人的父母并未丧失劳动能力，也有其他生活来源，该部分不应支持；上诉人的车辆投保有商业险，原审法院将保险理赔款项，排除在上诉人的赔偿金额之外，加重了上诉人的赔偿责任，让被上诉人获得双份赔偿，不但违法，更令人不解。被上诉人邢俊垒辩称，1、上诉人上诉称双方是承揽关系不属实，原审认定双方是雇佣关系认定事实正确；关于上诉人称每趟车200元标准不属实，实际双方约定每月支付8000元工资；2、原审鉴定程序合法，原审鉴定程序是委托法院鉴定，并非私自鉴定；3、原审法院的计算方式标准我方认为存在错误，原审法院认定被上诉人系城镇居住，但是在计算被抚养人生活费时确实按照农村标准，是不妥当的；4、上诉人称排除了另案中保险理赔的款项，让上诉人获得双倍赔偿，原审法院没有让被上诉人获得双重赔偿，在计算赔偿时扣除了保险公司赔偿部分，这一点我方认为是不妥当的。邢俊垒向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等暂计50000元；2、被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：原告邢俊垒受雇于被告田占伟负责驾驶车牌号为豫Ｐ×××××的解放牌牵引汽车及豫Ｋ×××××的半挂车运送货物，该车辆挂靠在被告河南**周口富达运输有限公司扶沟分公司名下，实际所有人为被告田占伟。2018年9月29日晚23时左右，原告邢俊垒驾驶上述车辆运输货物至尉氏县S219开封恒达橡胶有限公司附近15米处卸货时因为疏忽大意、措施不当导致碰撞，从左往右车辆侧翻，原告邢俊垒腰部受伤（见机动车辆保险报案记录），被告田占伟不在事故现场。事故发生后，原告邢俊垒由被告田占伟送入鄢陵县中心医院治疗，共住院治疗16天，花费医疗费4418.26元（由被告田占伟支付）。发生事故的车辆在中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司购买的有限额为50000元的车上人员责任保险（驾驶员）。事故发生后，中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司向车主即本案被告田占伟支付21953.66元赔偿款，其中包含车上人员责任保险（驾驶员）赔偿款9453.66元（田占伟并未将该9453.66元支付给邢俊垒）。经本院主持调解原告邢俊垒与中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司达成调解（另案处理），中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司再另行支付邢俊垒39000元赔偿款。2019年7月9日，许昌诚运法医临床司法鉴定所受本院委托，对原告邢俊垒的伤残等级、误工期、护理期及营养期进行了评定。2019年7月19日出具鉴定意见书，原告邢俊垒构成十级伤残，误工期150日，护理期60日，营养期60日。原告邢俊垒支付鉴定检查费60元，鉴定费1900元，共计1960元。原告邢俊垒有一姐姐，其被扶（抚）养人为：父亲邢根喜，1956年9月27日出生，现年63岁；母亲陈秀枝，1955年9月27日出生，现年64岁；长子邢一行，2004年5月1日出生，现年15岁；次子邢路航，2006年6月12日出生，现年13岁。四被扶（抚）养人均为农业家庭户口。原告邢俊垒自2016年12月1日起在鄢陵县柏梁镇辘轳湾社区租房居住至今。另查明，2018年度河南省农村居民人均消费支出为10392.01元，城镇居民人均可支配收入为31874.19元，交通运输业年平均工资为61455元，居民服务业和其他服务业职工年平均工资为39522元。一审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案翻车事故虽然是因原告邢俊垒操作不当造成的，但被告田占伟作为雇主，对受雇人员即原告邢俊垒应负有管理的职责和义务，故结合本案实际情况，双方承担事故责任比例以原告邢俊垒承担60%，被告田占伟承担40%为宜。鉴于豫Ｐ×××××的解放牌牵引汽车及豫Ｋ×××××半挂车在中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司购买有限额为50000元的车上人员责任保险（驾驶员），故原告的损失应当首先由该保险公司在保险限额内予以赔偿，不足部分由被告田占伟按照事故责任比例予以赔偿。中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司给付田占伟赔偿款中的9453.66元系车上人员责任保险（驾驶员）限额内支付的，该部分赔偿款田占伟无权取得，应当给付邢俊垒。该部分损失虽与本案不属同一法律关系，但为减轻当事人诉累，本案应一并解决为宜。原告邢俊垒的损失项目及数额为：1、误工费25255.5元（61455元÷365天×150日=25255.5元）；2、残疾赔偿金63748.4元（31874.19元×20×0.1=63748.4元）；3、被扶（抚）养人生活费21303.6元【10392.01元×（17+16+3+5）÷2×10%=21303.6元】；4、护理费6496.8元（39522元÷365天×60日=6496.8元）；5、住院伙食补助费800元（50元／天×16天=800元）；6、营养费1200元（20元／天×60天=1200元）；7、精神损害抚慰金5000元；8、交通费320元（参照交通事故标准，20元／天×16天=320元）；9、鉴定费1960元。以上共计126084.3元。故被告田占伟应向原告邢俊垒支付的损失为（126084.3-50000）元×40%+9453.66元=39887.4元。本案事故车辆虽然挂靠在被告河南**周口富达运输有限公司扶沟分公司名下，但实际所有人为被告田占伟且原告邢俊垒实际也是受雇于被告田占伟，故原告邢俊垒要求被告河南**周口富达运输有限公司扶沟分公司承担责任于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告田占伟于本判决生效之日起十日内支付原告邢俊垒误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、被扶（抚）养人生活费共计39887.4元；二、驳回原告邢俊垒的其他诉讼请求。二审期间上诉人提供收条一份，证明：保险公司赔偿的钱给被上诉人了。被上诉人对该证据的质证意见为：这个钱先让我签字打收条，但是回来前没有给我，我这边有微信记录，可以证明钱没有给我。本院经审查后认为：上诉人提供的证据不属于二审新证据的情形，本院不予支持。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，因被上诉人是为上诉人开车，上诉人按每趟车200元的标准向被上诉人支付报酬，这一事实说明了上诉人是雇主，双方之间存在雇佣关系，而上诉人主张双方之间应是承揽关系，没有事实及法律依据，本院不予支持。另外，对本案事故的发生，一审认定是由于被上诉人操作不当造成的，让被上诉人承担了60%的过错责任，并以此让上诉人承担各项损失40%的赔偿责任，共计向被上诉人支付39887.4元，较为妥当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费797.2元由上诉人田占伟负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年三月十一日书记员  杨 冰执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口