湖南省永州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘11民终679号 上诉人（原审原告）：刘伟，男，汉族，1989年7月8日出生，住永州市冷水滩区。 委托诉讼代理人：谭灿，湖南弘一（永州）律师事务所律师（特别授权）。 被上诉人（原审被告）：钱光辉，男，1970年3月24日出生，汉族，住永州市冷水滩。 上诉人刘伟因与被上诉人钱光辉建设工程施工合同纠纷一案不服湖南省永州市冷水滩区人民法院作出的（2019）湘1103民初4357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月1日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷和询问的方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘伟上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、现已查明每层面积113.2平方米，根据该认定，完全可以查明建筑实际施工总面积；二、被上诉人也认可尚欠部分工程款未付，愿意支付尾款，而原审法院不查明事实，既然驳回诉讼请求，完全是错误的；三、对工程款未进行结算，是被上诉人不愿意配合，该责任应当由被上诉人承担。 钱光辉辩称，一、上诉人与被上诉人签订的合同是两层，由于上诉人施工水平有限的原因更改为三层，导致上诉人人不具备建筑从业资质，与答辩人无关；二、上诉人在施工过程中自完成了一楼的土建，二楼并未完工；三、根据约定工程应当于2018年1月20日前完成，上诉人在未完工的情况下明确表示停工对答辩人也造成一定损失。 刘伟向一审法院起诉请求：1.判令被告立即支付原告工程款46900元；2.判令被告承担逾期付款给原告造成的经济损失28000元；3.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年10月6日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了一份《建筑工程清包工合同》，与本案相关的内容有：1、乙方承建甲方在黄阳司镇曾家湾村一组的住房一栋；2、承包内容为：乙方提供施工机械、建筑工具、内、外架、铁丝、铁钉、扎丝、钉子、扎丝并安装制作，从正负零开始施工装模、砌墙，浇注、室内、外粉刷、一层找平、室外散水沟（包含盖板、落水管安装）；3、建造单价为250元每平方米(每完成一层，付该层工程款的80%,余款在工程完后三十天内付清)；4、甲方负责购买钢筋、水泥、红砖等材料并负责将材料运至施工现场；5、如因乙方施工技术导致的质量问题，由乙方无偿返工并承担材料费；6、乙方按图纸施工，2018年1月20日前完工。签订合同后，原告按照约定组织施工队伍进场施工，被告向原告提供了一份二层别墅施工图，每层面积113.2平方米，在施工过程中，由于原告的施工水平有限，不能按图施工，经被告同意将别墅改为三层民房施工。在完成一层施工后被告给付了原告工程款20000元。原告在为被告施工的同时还为与被告相邻的兄弟的房屋施工，原告在施工至二层装模阶段时，与被告兄弟因房屋施工发生矛盾，于2018年春节前停止了对被告房屋的施工。原、被告多次协商未果，对原告已完成的工程亦未验收、结算。被告此后另请他人完成了后续施工。原告因向被告催讨工程款未果，因而酿成纠纷。 一审法院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。根据《中华人民共和国建筑法》第二十二条“……建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位”，第二十六条第一款“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”，第八十三条第三款“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”，建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》的规定，“农民自建低层住宅”是指两层（含两层）以下住宅，农民自建两层（含两层）以下的住宅承建方不需要建筑从业资质，而三层（含三层）以上则受《中华人民共和国建筑法》的调整，承建方须具备相应建筑从业资质。原、被告在签订合同时约定建设的是二层住宅，后由于原告不能按图施工的原因，双方同意变更为三层建筑，违反了法律、法规的强制性规定，合同无效。原告施工至二层装模阶段，还将对被告兄弟房屋施工的面积计入本案向被告主张，而被告不予认可，且双方至今未对原告已完成的工程进行验收、结算，原告提交的证据不足以证明其事实主张，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，应由原告承担不利的后果。 综上，法院对原告的诉讼请求依法不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，判决：驳回原告刘伟的诉讼请求。本案受理费1668元，由原告刘伟负担。 二审期间双方均未向本院提交新的证据。 本院二审查明事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，双方当事人庭审期间均认可一层已经完工，且一层施工完成后钱光辉按照合同约定向刘伟支付了20000万元工程款，并开始二层施工，应当视为双方对一层施工进行了验收。根据双方合同明确约定：建造单价为250元每平方米（每完成一层，付该层工程款的80%,余款在工程完后三十天内付清）。庭审期间双方对一层113.2平方米的建筑面积均未提出异议。因此，一层的工程款可以按照双方约定予以计算，即钱光辉应当向刘伟支付工程款8300元（250元/平方米×113.2平方米-20000元）。一审法院对全部施工费用不予认定，处理不当，本院予以纠正。关于二层施工费用问题，因双方对工程量尚未进行确认和结算，本院暂不做认定，待双方结算后另行主张权益。至于刘伟提出的超出约定的施工面积，系刘伟与案外人之间的施工合同关系，与本案无关，本院不予审查。 综上，上诉人刘伟的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审法院部分认定事实清楚，处理不当，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院作出的（2019）湘1103民初4357号民事判决； 二、钱光辉于本判决书送达之日起十五日内向刘伟支付工程款8300元； 三、驳回刘伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费共计3336元，由上诉人刘伟负担3000元，由被上诉人钱光辉负担336元。 本判决为终审判决。 审 判 长 唐治生 审 判 员 杨世清 审 判 员 夏宁春 二〇二〇年三月二十三日 法官助理 刘叶生 书 记 员 曾 嵘 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。