浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙07民终6488号上诉人（原审被告）：朱林娜，女，1978年5月12日出生，汉族，住山西省太原市万柏林区。委托诉讼代理人：吉夏臣，山西君宜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭孝伟，男，1977年10月27日出生，汉族，住浙江省东阳市。上诉人朱林娜因与被上诉人郭孝伟保证合同纠纷一案，不服浙江省东阳市人民法院（2019）浙0783民初8592号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱林娜上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人承担的是一般保证而非连带责任保证，被上诉人应当在对王国华财产执行不能的情况下，再对上诉人提起诉讼，而且因为本案是一般保证，被上诉人不应当仅仅对朱林娜提起诉讼，依照相关法律规定，应当将王国华追加为本案被告。郭孝伟向本院提供书面答辩状，意见如下：一、上诉人称被迫向被上诉人出具调解书内容，不属实。首先，（2018）浙0783民初15054号案民事调解出于双方自愿，在法庭的见证下，案件各方到场签订的调解内容，不存在被迫的可能。其次，整个事件的经过为：王国华利用在山西六建集团有限公司的职务之便，以该公司的名义与被上诉人签订合同，诱导被上诉人将保证金打入其账户。被上诉人按照正常的流程，进驻工地，建造好工棚及相关配套设施，安排人员进场，但迟迟不能开工，王国华将保证金挪作他用，并且以各种理由拖延，导致工地闲置6个月之久，最后由于王国华根本没有拿到工程，造成被上诉人工地基础设施成本、工资损失达几百万元。被上诉人一直向王国华催讨损失并要求退还保证金，但王国华在支付部分保证金及赔偿损失（金额总计1000万元）后，不再支付剩下的保证金。因此，被上诉人起诉王国华及山西六建集团有限公司要求退还剩余的保证金。山西六建集团有限公司在该案中主张王国华合同上山西六建集团有限公司的印章是伪造的，系冒用其名义与被上诉人签订合同，王国华自知理亏，让其妻子即上诉人朱林娜到场，并积极与被上诉人联系，以朋友情面打动被上诉人，被上诉人才同意将金额降至160万元，并由朱林娜担保。因此，王国华应赔偿被上诉人的损失及保证金、利息损失远超过1500万元，上诉人二审提供的1000万元汇款证明根本达不到其实际应当支付的数额。二、上诉人主张其为一般保证人，于法无据。根据相关法律规定，双方没有约定保证方式或者约定不明的，视为连带保证。另外，本案中对于王国华早已申请执行，并且执行终结。三、上诉人滥用民诉法上诉权及申请再审的权利，捏造扭曲事实。一方面，试图掩盖王国华伪造公章，冒名山西六建集团有限公司骗取被上诉人保证金并挪作他用，对被上诉人造成几百万损失的事实。另一方面，恶意拖延正常的法律流程。综上，上诉人的上诉理由不能成立，恳请依法驳回上诉。郭孝伟向一审法院起诉请求：判令朱林娜归还保证金100万元并支付利息损失（从2019年5月4日起按年利率6%计算至实际履行之日止）。一审法院认定事实：2019年4月19日，该院出具案号为（2018）浙0783民初15054号的调解书一份，协议如下：一、王国华自愿支付郭孝伟款项160万元，分期支付：于2019年4月26日前支付80万元，于2019年5月4日前支付80万元。款项付清后，双方之间就本案无其他经济纠纷。二、郭孝伟自愿放弃其他诉讼请求。同日，朱林娜向郭孝伟出具《担保协议》一份，载明“（2018）浙0783民初15054号案件中，涉案金额160万。王国华欠郭孝伟款项160万元由朱林娜担保（14270219780512244X）。如王国华不能按时履行，郭孝伟可向东阳市人民法院提起诉讼”。后经郭孝伟催讨，朱林娜代替王国华还款60万元。后王国华未归还余款，朱林娜也未承担保证责任。2019年9月5日，郭孝伟就（2018）浙0783民初15054号案件向该院申请强制执行，执行案号为（2019）浙0783执5115号。一审法院认为：朱林娜出具的《担保协议》系其真实意思表示，不违反法律规定，该院予以确认。该案争议焦点在于朱林娜提供一般保证还是连带保证？根据相关法律规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。就该案而言，《担保协议》中约定“如王国华不能按时履行，郭孝伟可向东阳市人民法院提起诉讼”，该约定为“债务人不能按时履行债务”，与一般保证“债务人不能履行债务”明显不同，并没有债务人不能履行后再由保证人承担保证责任的意思表示，故该约定不能认定为一般保证。该《担保协议》中对保证方式和保证期间均未约定，朱林娜应按照连带责任保证承担保证责任，保证期间为履行期限届满后六个月，郭孝伟在保证期间内向朱林娜主张权利，故朱林娜应承担连带保证责任。朱林娜关于该案系一般保证、应先执行王国华财产并应列王国华为共同被告的辩称，该院不予采纳。郭孝伟自愿变更诉讼请求，不违反法律规定，且未增加朱林娜的负担，故其要求朱林娜对（2018）浙0783民初15054号民事调解书中确定的100万元债务承担连带清偿责任的诉讼请求，该院予以支持。综上，郭孝伟的诉讼请求，该院予以支持。该院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条规定，判决：朱林娜对该院（2018）浙0783民初15054号民事调解书中确定的债务（剩余100万元款项）承担连带清偿责任，限于判决生效之日起十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费13800元，减半收取6900元，财产保全费5000元，共计11900元，由朱林娜负担。二审期间，被上诉人郭孝伟未向本院提供证据。上诉人朱林娜向本院提供证据如下：一、郭孝伟起诉山西六建集团有限公司、王国华的民事起诉状及工程联营合作协议书、收款收据（均为复印件）。证明朱林娜向郭孝伟承担担保责任所基于的主债权债务法律关系为（2018）浙0783民初15054号民事调解书中确定的债务。二、银行转账回单、电子回单共五份。证明（2018）浙0783民初15054号民事调解书所确定的债权债务关系是错误的，王国华及山西六建集团有限公司已将所收取的郭孝伟的工程保证金1000万元全额退回给郭孝伟，后在郭孝伟的欺骗和胁迫之下，又超额向郭孝伟支付了60万元。郭孝伟向王国华、山西六建集团有限公司的起诉是虚假诉讼，王国华不应当按照（2018）浙0783民初15054号调解书向郭孝伟支付100万元，反而郭孝伟应当退还王国华60万元，所以主债权债务法律关系不存在，是错误的。综上，朱林娜不应当向郭孝伟承担保证关系，无论是一般保证还是连带保证。三、王国华向郭孝伟提起再审的再审申请书（再审申请书中申请人一栏中“王国华”签名及落款时间是涂掉的）。证明王国华已向浙江省金华市中级人民法院提起再审，金华市中级人民法院将再审材料移送至东阳市人民法院。被上诉人郭孝伟质证意见为：王国华应赔偿被上诉人的损失及保证金、利息损失远超过1500万元，上诉人二审提供的1000万元汇款证明根本达不到其实际应当支付的数额。本院审核认为，上诉人提供的证据一，系另案的诉讼材料，应以该案生效裁判文书为准。上诉人提供的证据二，尚不足以推翻已生效的（2018）浙0783民初15054号民事调解书所确定的债权债务关系，对证明目的不予采信。对上诉人提供的证据三，不符合证据的形式要求，不作认证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，（2018）浙0783民初15054号民事调解书系已生效的法律文书，朱林娜出具担保协议对该民事调解书中确定的王国华欠郭孝伟款项160万元提供担保。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”本案中，双方并未对保证方式作出约定，故原审据此作出的实体处理，依据充分，并无不当。上诉人朱林娜关于其系一般保证并应追加王国华为被告的上诉主张，理由不能成立，本院依法不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由朱林娜负担。本判决为终审判决。审 判 长 郑林军审 判 员 虞惠珍审 判 员 韦红平二〇二〇年三月九日法官助理黄晖代书记员 杨凯蝶