贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0502民初15907号 原告：欧阳帮昌，男，1991年12月19日出生汉族，住所地贵州省毕节市。 被告：贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司（统一社会信用代码：91520502099679622F），住所:贵州省毕节市七星关区麻园路五龙公寓裙楼9号。 负责人：刘青华。 委托诉讼代理人：周大举（特别授权代理），男，1978年9月3日出生汉族，住所地贵州省毕节市，系该公司员工。 原告欧阳帮昌与被告贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司（以下简称苏兰地产毕节分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月11日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欧阳帮昌、被告苏兰地产毕节分公司的委托诉讼代理人周大举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告欧阳帮昌向本院提出诉讼请求：1．判令被告苏兰地产毕节分公司为原告欧阳帮昌补交2018年4月1日至2019年5月1日期间社会保险费；2．判令被告苏兰地产毕节分公司支付原告欧阳帮昌未签订书面劳动合同的11个月双倍工资51,524元；3．判令被告苏兰地产毕节分公司支付原告欧阳帮昌经济补偿金3513元（2342元/月×1.5月所得）；4．判令被告苏兰地产毕节分公司支付原告欧阳帮昌加班工资35,462元；5．判令被告苏兰地产毕节分公司为原告欧阳帮昌报销58网络端口推广费1800元。事实和理由：2018年4月1日，原告应聘到被告处工作，从事二手房销售工作，双方口头约定工资按提成计算，每天工作八小时。截止到2019年5月，原告月平均工资为2342元，实际上班时间为每天10小时10分钟，周六周日不休息，法定节假日也不休息。为增加销售业绩，被告要求原告在58网络开通房地产推广端口，并同意报销费用。然而，原告欧阳帮昌及其他六十位同事中仅有一个同事获得报销1800元。被告拖欠原告工资长达5个月，原告多次催要，被告均不予支付。迫于生存的压力，原告被迫辞职，另谋生计。原告认为，首先，由于被告拖欠原告工资未支付、未与原告签订劳动合同以及未依法缴纳社会保险，原告有权要求被告依法支付原告应得的劳动报酬、同时支付经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资，以及补缴社会保险。其次，由于被告不按法律规定，违法安排原告加班，应当依法支付相应的加班费。最后，被告答应报销的58网络端口推广费1800元，系因劳动关系所支出的合理费用，且系由于被告要求支出的费用，应当在本案中一并处理。由于本案中的员工打卡记录以及工资册等均由被告保管，原告无法获取，依法应当由被告提供，而劳动争议仲裁委员会以原告无法提供由被告保管的材料为由，认定原告举证不力不予支持加班费等费用，违反劳动争议案件处理的举证责任分配原则。综上所述，为维护原告的合法权益，原告只好具状诉至法院，望法院依法支持原告的诉请。 被告苏兰地产毕节分公司辩称，一、毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会七劳人仲案字（2019）第329号仲裁裁决被告支付原告双倍工资没有法律及事实依据。首先，忽略了原告入职已超过1年的事实。其次，该裁决忽略了原告在职后未满六个月即加入同业竞争机构贵州爱上家房地产经纪有限公司的事实，严重违反双方签订的《保密协议》，因此，被告有权扣发原告工资，更不应该支付双倍工资。二、关于经济补偿金。根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第六条的规定，履行竞业限制义务，是主张经济补偿金的前提，但原告不仅没有履行竞业限制义务，反而在职期间就成立同业竞争机构，严重违反保密协议，因此原告没有任何资格向被告主张经济补偿金。三、关于社保；原告的待遇已明确包含社保，如原告需要缴纳，应由其自行承担。实际上之前从被告进入公司，被告就多次要求其缴纳社保，原告均以手头紧，需要用钱，请求过一段时间再缴为由，一直没有缴纳。同时，因为原告违反保密协议，已丧失要求苏兰地产毕节分公司为其补缴社保的权利。四、原告申请仲裁已超过时效。根据《劳动法》第八十二条规定：提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面答辩。仲裁裁决一般应在收到仲裁答辩的六十日内作出。对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行。原告于2019年5月1日离职，2019年7月13日，才向仲裁机构申请仲裁，已经超过申请仲裁时效。综上所述，七星关区劳动人事争议仲裁委员会作出的（2019）第329号仲裁裁决书认定事实不清，忽略了被告在竞业限制期内即加入同业竞争机构的重大违约事实，适用法律错误，请求法院依法纠正七星关区劳动人事争议仲裁委员会的错误裁决。五、被告并没有强制要求员工在58网络上开设端口，且该1800元与劳动争议无关。针对加班费问题，被告苏兰地产毕节分公司并没有安排加班，根据公司相关管理制度及薪酬标准，经纪人的工资均为无底薪、全提成、含社保的模式、店经理的工资为底薪加全提成、含社保的模式，也就是说，员工业绩越好，收入越多，员工即便有加班行为，也是其自愿加班，公司并无强制要求，因此不存在加班工资一说。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方提交的欧阳帮昌身份证、营业执照、法人身份证明书、法人身份证、仲裁裁决书及送达回证，具有客观真实性、内容真实、来源合法，能证明原、被告身份情况、诉讼主体适格及本案经过劳动仲裁前置程序，本案程序合法的事实，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的工资明细清单、考勤记录表、微信转账记录，具有客观真实性、内容真实、来源合法，能证明：1、原告系被告公司的员工；2、原告支付58端口费1,800元；以上事实，本院予以确认并在卷佐证。被告提交的保密协议、照片因与本案无关联性，本院不予确认。被告提交的店经理、业务员工资计算方式因无劳动者签名确认，本院不予确认。 根据双方的诉辩及双方所举证据，归纳本案争议焦点：被告苏兰地产毕节分公司是否应当支付原告二倍工资差额、经济补偿金、加班费及58网络端口费？ 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月1日，原告欧阳帮昌开始到被告处工作，工作内容为从事二手房销售，工资计算方式无底薪纯提成。因被告拖欠工资，原告欧阳帮昌于2019年5月1日申请离职。被告苏兰地产毕节分公司支付原告工资至2019年3月。原告欧阳帮昌2018年4月至2019年3月期间的月平均工资为2342元。原告欧阳帮昌在被告处工作期间，被告未与原告欧阳帮昌签订书面劳动合同。2018年6月2日，原告欧阳帮昌为拓展销售业务开通58网络端口，支付费用1800元。因双方就双倍工资差额、经济补偿金等发生争议，原告向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁请求，2019年11月5日，该委作出七劳人仲案字（2019）第329号裁决。因原告不服该裁决，遂以前述诉请诉至本院。 本院认为，关于被告苏兰地产毕节分公司是否应当支付原告欧阳帮昌二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者补订书面劳动合同。”的规定，用人单位承担双倍工资的计算时间系自用工期间满一个月的次日至签订书面劳动合同时止，但最长不超过11个月。本案中，原告的用工期满一年的时间为2019年4月，原告于2019年7月13日申请仲裁，并未超过1年的仲裁时效。原告在被告处工作的时间是2018年4月至2019年5月，被告与原告未签订书面劳动合同的双倍工资应从2018年5月1日至2019年3月31日，按11个月计算即：25,762元（2342元/月×11个月）。 关于被告苏兰地产毕节分公司是否应当支付原告欧阳帮昌经济补偿的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，并可依据劳动合同法第四十六条的规定，要求用人单位支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因被告未与原告签订书面劳动合同及未缴纳社会保险，故原告欧阳帮昌可以解除劳动合同并可要求被告苏兰地产毕节分公司支付经济补偿。原告欧阳帮昌自2018年5月起至2019年5月止在被告苏兰地产毕节分公司工作一年零一个月，经济补偿具体计算为2342月/月×1.5=3513元。 关于被告苏兰地产毕节分公司是否应当支付原告欧阳帮昌加班工资的问题。首先，原告欧阳帮昌工资的计算方式为按销售额进行提成，上班时长不是计算工资的依据。其次，从原告欧阳帮昌提交的考勤记录表来看，原告欧阳帮昌上午8点30分左右上班打卡，下午19点左右下班打卡，共10余个小时。除去中午休息时间，上班时间约8小时左右，因此考勤记录表不足以证明原告欧阳帮昌加班的事实。根据原告工作内容系二手房销售的特殊性，为了促成房屋的交易成功，原告会配合买卖双方的时间，这样就造成原告上、下班的不确定性。故对原告欧阳帮昌要求被告苏兰地产毕节分公司支付加班费的诉请，本院不予支持。 关于被告苏兰地产毕节分公司是否应当支付原告欧阳帮昌58网络端口推广费的问题。原告欧阳帮昌开通58网络端口是为了拓展公司业务，并且拓展这一项业务，被告苏兰地产毕节分公司是知晓的，因此应当列为公司成本，原告欧阳帮昌因此垫付的1800元的费用，被告苏兰地产毕节分公司应当予以报销。原告欧阳帮昌请求被告苏兰地产毕节分公司支付58网络端口推广费1800元的诉请，本院予以支持。 《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”规定，社会保险费纠纷不属于人民法院民事诉讼的受理范围，原告欧阳帮昌请求被告苏兰地产毕节分公司补缴社会保险费的诉请，本院不予处理。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司于本判决生效之日起十日内支付原告欧阳帮昌未签订书面劳动合同的双倍工资差额25,762元、经济补偿金3513元、58网络端口推广费1800元，共计31,075元； 二、驳回原告欧阳帮昌的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  潘兴荣 二〇二〇年三月五日 书记员  聂 熙