广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初39901号原告：东沃实业发展（深圳）有限公司，住所地深圳市光明区新湖街道楼村社区第二工业区丰盛泰路6号第1栋401，统一社会信用代码91440300MA5DN4KNXM。法定代表人：苏维东。委托代理人：贾春平，广东卓建律师事务所律师。被告：伟盛扣具制品（深圳）有限公司，住所地深圳市宝安区沙井街道沙三居委会上下围第三工业区第三行第一栋，统一社会信用代码91440300746630025K。法定代表人：林文证。委托代理人：阳贻峰，广东瑞霆律师事务所律师。原告东沃实业发展（深圳）有限公司与被告伟盛扣具制品（深圳）有限公司承揽合同纠纷一案，本院受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告法定代表人苏维东及委托代理人贾春平，被告委托代理人阳贻峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告是一家从事电线电缆、电子元件、五金制品、塑胶制品等生产与销售的公司。2018年10月15日，原告与被告签订《模具保管协议》，约定被告按照原告提供的产品图纸和品质要求，为原告提供模具产品的代工服务，原告按照采购订单约定向被告支付模具生产费用和产品生产费用。同日，原被告双方签订两份《采购订单》（采购订单编号分别为：POORD20181015040，下称“模具订单”，POORD20181015040-1，下称“产品订单”），模具订单约定原告委托被告定作LP238中框模具、LP315中框模具各一付。合同金额共348000元，付款方式为首付50%、交样后付30%、确认样板付尾款20%，交期为2018年12月19日。“产品订单”约定原告委托被告生产上述两付模具代工产品各500个，代工产品合同金额23000元，付款方式为下单预付50%定金，余款交货后15天付清。产品交期约定为样品客户确认OK方可生产。两份采购订单金额共计371000元。上述协议及采购订单签订后，原告按照约定，于2018年10月17日向被告支付了两套模具预付款17400元、2019年3月18日支付了LP238中框模具中期进度款49500元、2019年6月10日支付了LP315中框模具中期进度款54900元，但被告迟迟未能生产出合格产品。原告为了使被告早日生产出合格产品，不得不向被告支付两次改模费22000元。因被告多次未能如期交付合格的工作成果，原被告就合同交期和产品生产事宜再次协商后，于2019年4月26日签订《合同逾期协议书》。双方再次约定，被告明确回复试出OK的样品日期为2019年5月10日，试模迟期每天罚款按合同总金额的5%处罚，试模两次以上还未达到客户要求的尺寸和外观，原告有权中止与被告合作关系，被告应无条件退还原告合同预付款及赔偿原告经济损失。因诉讼产生的所有费用由败诉方承担。但约定的试样OK的日期早已过去，虽经原告多次催告，被告仍未交付合格产品。原告不得不中止与客户的合作，并被客户扣款，损失巨大。被告的多次违约行为，导致原告不得不委托律师维权，并因此产生律师维权费、担保费和法院保全费等费用。诉讼请求如下：1、确认原被告《模具保管协议》于2019年11月9日解除；2、被告向原告返还两付模具（价值300400元）；3、被告返还原告合同款项300400元；4、被告支付原告违约金73183.56元（自2019年5月11日起暂计至2019年11月27日，违约天数200天，按合同总额371000元，每日罚款5%的标准，实际应计算至付款日）；5、被告支付律师维权费30000元；6、被告承担本案的诉讼费用（含保全费、担保费）。庭审中，原告撤回第2项诉讼请求，第4项诉讼请求违约金的计算方式变更为按年利率36%计算。被告答辩称：一、关于《模具保管协议》解除的问题。合同法第二百六十八条规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。原告于2019年11月8日向被告发出《律师函》，通知被告解除双方签订的《模具保管协议》，此后原告并未向被告采购产品，双方的承揽合同关系事实上已经解除。原告解除合同后给被告造成的损失包括直接损失及可得利益损失。被告有权要求原告进行赔偿并保留进一步追诉的权利。二、关于两套模具交付的问题。被告同意将制作完成的两套模具交付给原告，但是原告应将剩余的模具款支付给被告。三、原告无权主张返还已经支付的合同款及违约金。1、被告已按期制作出合格的模具并进行了试样生产。如果原告对模具的质量有异议应当申请鉴定机构对模具的质量是否合格进行鉴定，否则原告应承担举证不能的责任。2、虽然模具交期为2018年12月19日，被告在2018年12月7日就已经完成模具制作工作，并进行了试样生产。但原告以样品不合格为由，多次要求修改模具，并且自愿支付了改模费。此后，双方多次协商修改模具，同时已多次安排试产，2019年9月20日还进行了批量试产，模具已开始被使用。因此，后续的修模期不应计入开发周期。3、被告为完成制作模具的任务，投入了大量的人力及资金，其中购买了两套模具的模胚就花费了近6万元，支付了热流道费用2万元，CNC外包加工费8000余元，抛光费5000余元，试模运费及材料费15000余元，另外还有大量的人工成本。被告没有任何违约，造成合作无法继续及协议解除的根本原因是原告的验收标准模糊不定。合作之初，原告提供了模具的尺寸、缩水率等参数，被告按照上述要求制造出合格模具后，进行了试样生产。此时，原告又将终端客户的满意作为模具合格的标准，将试样产品邮寄给终端客户进行确认。终端客户对样品多次提出修改意见，每次提出修改意见后，被告本着诚信合作的原则，前后反复修改模具，并进行了14次试样及批量试产，2019年9月20日最后一次试样生产时，被告要求与原告双方派工作人员一起到试模厂进行试样生产，如果试样生产的产品有任何问题，原告现场对模具进行调试，直到试出原告满意的样品为止。当天试出样品后，原告的法定代表人在场也未提出任何异议，于是进行了批量生产。此后，被告要求原告确认样品合格，但原告又以样品存在瑕疵，拒绝向被告出具任何确认文件。综上所述，原告没有证据证明被告制作的模具不合格，且模具已经进行批量试产，原告模具及样品验收标准模糊不定导致被告反复修改模具，协议无法正常履行并解除的责任应完全由原告承担。四、原告既然要求被告交付两套模具，按照逻辑，其无权再要求返还已经支付的合同款及修模费。五、被告不存在违约行为，无需支付律师费、诉讼费。经审理查明，2018年10月15日，原告作为甲方与被告作为乙方签订《模具保管协议》，约定：1.乙方为甲方提供模具产品的代工服务，甲方按照采购订单的约定支付乙方提供的产品费用；2.乙方为甲方提供的产品必须符合产品图纸及技术和品质要求；3.模具分别为LP238中框模具（价格183000元）、LP315中框模具（价格165000元）；4.甲方将如上的模具寄存于乙方。所有寄存模具的所有权归甲方所有，非甲方书面同意，乙方不得为自己或他人复制或仿制该模具；5.乙方应当对用寄存模具生产出来的样件进行检验，以确认这些模具是否符合甲方的工程图纸和规范要求。乙方必须在收到甲方的书面确认样件合格后正式批量生产产品。同日，原被告签订两份采购订单，分别为采购LP315中框模具、LP238中框模具各一付及上述两付模具代工产品各500个，模具交货日期为2018年12月19日，其中代工产品需样品客户确认OK方可生产，并备注“请严格按照客户提供的2D/3D图纸来生产”。2018年12月19日，双方签订报价单，协商确定对两套模具进行修模，原告同意支付修模费22000元。2018年10月17日原告向被告支付了两套模具预付款17400元、2019年3月18日原告支付了LP238中框模具中期进度款49500元及改模费11000元、2019年6月10日原告支付了LP315中框模具中期进度款54900元及改模费11000元。2019年4月26日，原被告签订《合同逾期协议书》，约定：1.被告明确回复试出OK的样品的日期为（不能超过2019年5月10日）2019年5月10日；2.因制造商的原因，试模迟期罚款按合同总金额的5%处罚（从约定试模期的第2天起计算逾期）；3.试模超过两次以上还未到达客户要求的尺寸及外观，原告将中止与被告合作关系，被告无条件退还原告的合同预付款及所造成的全部经济损失均由被告承担，原告还对其保留追究因被告违约造成甲方其他业务关联方的法律责任赔偿；4.因诉讼产生的所有费用，包括但不限于案件受理费、保全费、保全担保金、律师费、差旅费以及相关费用均由败诉方承担。2019年11月8日，原告向被告发送《律师函》，告知被告解除《模具保管协议》及两份《采购订单》，被告应返还原告已支付款项300400元。2019年11月9日，被告收到上述《律师函》。另查明，原告因本案诉讼支付律师费3000元、担保费704元。以上事实有《模具保管协议》、《采购订单》、支付凭证、《合同逾期协议书》、《律师函》、邮件记录、微信聊天记录以及庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为承揽合同纠纷，原被告对原告已支付被告模具款（包括修模费）300400元，以及涉案模具并未验收和交付的事实，并无争议，本案争议焦点在被告是否已按协议约定制作符合要求的模具。被告辩称，原告模具及样品验收标准模糊不定导致被告反复修改模具，协议无法正常履行并解除的责任应完全由原告承担。本院认为，被告作为承揽人应对其制作的模具是否符合涉案约定要求承担举证。首先，双方并未对涉案模具进行验收，被告也提供证据证明其已制作完成的模具符合原告的要求。其次，涉案《模具保管协议》及两份《采购订单》（以下称“涉案模具合同）均明确约定被告应根据客户的图纸和规范要求生产模具，且根据模具生产的产品需客户确认OK才生产，即被告对涉案模具及相关产品需按图纸及规范要求生产并由原告的客户进行确认是知情且知悉的，涉案模具验收标准约定是明确的；最后，原告提供的《合同逾期协议书》、双方的邮件记录及聊天记录、原告提交的模具报告等证据，可以证明其主张，涉案模具虽经过多次修改但未达合同约定要求。综上，被告未在2019年5月10日向原告交付符合合同约定要求的模具，已构成违约，原告有权解除《模具保管协议》及两份《采购订单》。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”原告于2019年11月8日向被告发送《律师函》，告知被告解除《模具保管协议》及两份《采购订单》，被告于2019年11月9日收到上述《律师函》，则《模具保管协议》及两份《采购订单》于2019年11月9日解除，故原告诉请确认《模具保管协议》于2019年11月9日解除，本院予以支持。关于原告诉请返还已支付合同款项300400元及违约金。根据《合同逾期协议书》约定“试模超过两次以上还未到达客户要求的尺寸及外观，原告将中止与被告合作关系，被告无条件退还原告的合同预付款及所造成的全部经济损失均由被告承担，原告还对其保留追究因被告违约造成甲方其他业务关联方的法律责任赔偿；因制造商的原因，试模迟期罚款按合同总金额的5%处罚（从约定试模期的第2天起计算逾期）”，本案涉案模具合同因被告违约而解除，故被告应返还原告已支付的合同款项300400元并支付违约金。鉴于违约金约定过高，本院酌定违约金以合同总额371000元为基数，按年利率24%从2019年5月11日起计算至实际付清之日止。关于原告诉请支付律师费及担保费。鉴于双方已在《合同逾期协议书》约定了律师费及担保费由败诉方承担，则被告应支付原告律师费30000元。由于原告撤回部分请求致诉讼标的减少，该部分标的的担保金应由原告自行承担，故被告应支付原告担保金404元【（703983.56-30400）元/703983.56元*704元】。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百一十二条、第二百五十一条、第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告东沃实业发展（深圳）有限公司与被告伟盛扣具制品（深圳）有限公司签订的《模具保管协议》于2019年11月9日解除；二、被告伟盛扣具制品（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告东沃实业发展（深圳）有限公司返还合同款项300400元并支付违约金（违约金以371000元为基数，按年利率24%从2019年5月11日起计算至实际付清之日止）；三、被告伟盛扣具制品（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告东沃实业发展（深圳）有限公司支付律师费30000元和担保费404元；四、驳回原告东沃实业发展（深圳）有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3677元（原告已预交5420元，准予原告退还1743元），由原告东沃实业发展（深圳）有限公司承担225元，由被告伟盛扣具制品（深圳）有限公司承担3452元；保全费2538元，原告已预交，由原告东沃实业发展（深圳）有限公司承担155元，由被告伟盛扣具制品（深圳）有限公司承担2383元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 王    辉二〇二〇年三月十九日书记员 王  昭  贤书记员 薛晓媚（兼）附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《人民法院诉讼费用交纳办法》第二十九条、诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。