湖南省耒阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0481刑再1号 原公诉机关耒阳市人民检察院。 原审被告人陈某冬，男，1991年12月22日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，农民，住耒阳市三顺街道办事处三顺村10组。2012年7月16日因犯抢劫罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑五年。2014年9月26日因患颅内右侧蛛网膜巨大囊肿、继发性癫痫病被暂予监外执行。2015年4月13日又因犯抢劫罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑六年六个月，与原判数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年。2016年11月10日因继发性癫痫、颅内囊肿、沟回疝形成(？)被暂予监外执行。现羁押于耒阳市艾滋病违法犯罪人员收治中心。 原审被告人陈某古，男，1989年6月19日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，农民，住耒阳市泗门洲镇泗门洲村12组。2012年7月16日因犯抢劫罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑四年。2015年4月13日又因抢劫罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑三年六个月。与原判数罪并罚，决定执行有期徒刑七年。现刑期已执行完毕。 原审被告人邓某强，男，1992年5月4日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，农民，住耒阳市哲桥镇哲桥村1组。2012年7月16日因犯抢劫罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑三年六个月。2015年4月13日又因抢劫罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑三年六个月。与原判数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月。现刑期已执行完毕。 耒阳市人民检察院指控原审被告人陈某冬、陈某古、邓某强犯抢劫罪一案，本院于2015年4月13日作出（2015）耒刑二初字第49号刑事判决。该判决已经发生法律效力。经本院院长发现，原判被告人陈某冬计算刑期错误，指令复查。经本院审判委员会讨论决定，于2019年12月12日作出（2019）湘0481刑监3号再审决定书，再审本案。本院依法另行组成合议庭，于2020年3月3日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院检察员盛淇出庭履行职务。原审被告人陈某冬到庭参加诉讼。现已审理终结。 原公诉机关耒阳市人民检察院指控：被告人陈某冬、陈某古、邓某强于2011年7月至2012年1月在耒阳市城区抢劫作案，其中，被告人陈某冬为主抢劫2次，抢劫现金2950元，各种品牌手机6部。被告人陈某古、邓某强为主抢劫1次，抢劫现金620元，各种品牌手机3部。该院认为，被告人陈某冬、陈某古、邓某强的行为均已构成抢劫罪，并建议对被告人陈某冬在五年以上七年以下有期徒刑并处罚金量刑，对被告人陈某古、邓某强在四年以上六年以下有期徒刑并处罚金量刑。 公诉机关为支持上述指控，当庭宣读并出示了如下证据：1、户籍证明、举报材料、刑事判决书、暂予监外执行决定书等书证；2、证人顾湘陵、杨建农的证言；3、被害人陆方元、罗雪梅、陆美成、梁霞、颜红梅的陈述；4、同案人熊得求、陈文的供述；5、被告人陈某冬、陈某古、邓某强的供述和辩解；6、辨认笔录；7、现场勘验笔录。 原审被告人陈某冬辩解称，其没有参加2012年1月21日在耒阳市蓝天市场牌馆抢劫，请求从轻处罚。 被告人陈某古、邓某强对公诉机关指控的犯罪事实没有提出辩解意见，请求从轻处罚。 原审判决认定： 1、2011年7月8日晚19时许，被告人陈某冬纠集熊得求（因本案已起诉）、周晓文、刘佳林（该二人在逃）携带三把杀猪刀来到武广耒阳西站站前广场，对在广场上散步的被害人梁霞、颜红梅实施抢劫，共抢得现金2330元，手机三部。 2、2012年1月21日凌晨3时许，被告人陈某冬安排被告人陈某古、邓某强与熊得求、陈文（因本案已起诉）、王岳林（在逃）等五人去搞钱交白云宾馆的房费，途中被告人陈某冬提议去抢劫，大家表示同意。于是，被告人陈某古、邓某强等五人携带杀猪刀来到耒阳市蓝天市场D区南路一牌馆，对正在打牌的被害人陆方元、陆美成、罗雪梅三人实施抢劫，共抢得现金620元，手机三部。 另经审理查明，被告人陈某冬于2012年7月16日因犯抢劫罪，被耒阳市人民法院判处有期徒刑五年。（刑期自2012年2月24日起至2017年2月23日止）。因患颅内右侧蛛网膜巨大囊肿、继发性癫痫，于2014年9月26日经湖南省监狱管理局决定暂予监外执行（保外就医）一年（2014年9月26日至2015年9月25日）。 被告人陈某古于2012年7月16日因犯抢劫罪，被耒阳市人民法院判处有期徒刑四年。（刑期自2012年2月26日起至2016年2月25日止）。 被告人邓某强于2012年12月17日因犯抢劫罪，被耒阳市人民法院判处有期徒刑三年六个月。（刑期自2012年8月1日起至2016年1月31日止）。 上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实： 1、被告人陈某古、邓某强及同案人熊得求、陈文的供述，证实被告人陈某冬提意去搞钱交房租，并安排他们和王岳林携带三把杀猪刀到耒阳市蓝天市场D区南路一牌馆，对正在打牌的被害人陆方元、陆美成、罗雪梅三人实施抢劫，共抢得现金620元，手机三部。抢劫后将现金620元，手机三部交给了被告人陈某冬。被告人陈某冬在法庭上的供述及同案人熊得求的供述，证实被告人陈某冬纠集熊得求、周晓文、刘佳林携带三把杀猪刀来到武广耒阳西站站前广场，对在广场上散步的被害人梁霞、颜红梅实施抢劫，共抢得现金2330元，手机三部。 2、被害人梁霞、颜红梅的陈述，证实2011年7月8日晚19时许，她们在武广耒阳西站站前广场散步时，被三名男青年携带杀猪刀对其实施抢劫，共抢得现金2330元，手机三部。抢劫后乘坐停在旁边的一辆土黄色的面的车逃离现场的事实。 3、被害人陆方元、陆美成、罗雪梅的陈述，证实2012年1月21日凌晨3时许，他（她）们在耒阳市蓝天市场D区南路一牌馆打牌时，被几名男青年携带杀猪刀对其实施抢劫，被抢劫现金、手机等财物。 4、证人顾湘陵、杨建农的检举和证言，证实他们检举了被告人陈某冬纠集他人携带杀猪刀实施抢劫的犯罪事实。 5、辨认笔录，证实被害人颜红梅通过相片指认对她们实施抢劫的人。还证实陈文、陈志强、熊得求、陈某古指认了纠集他们抢劫的是被告人陈某冬以及共同抢劫的同案人。 6、现场勘验笔录及平面示意图，证实被告人陈某冬及同案人熊得求等人对被害人梁霞、颜红梅抢劫的具体地点。 7、户籍资料信息，证实被告人陈某冬、陈某古、邓某强犯罪时己满18周岁。 8、（2012）耒刑二初字第78号刑事判决书，证实被告人陈某冬因犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四千元，刑期自2012年2月24日起至2017年2月23日止。被告人陈某古因犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元，刑期自2012年2月2６日起至201６年2月２５日止。（2012）耒刑二初字第154号刑事判决书，证实被告人邓某强因犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，刑期自2012年8月1日起至2016年1月31日止。 9、湖南省监狱管理局湘监管刑保（2014）329号暂予监外执（保外就医）决定书，证实被告人陈某冬因患颅内右侧蛛网膜巨大囊肿、继发性癫痫经湖南省监狱管理局于2014年9月26日以湘监管刑保（2014）329号暂予监外执行（保外就医）决定书决定：“准予罪犯陈某冬暂予监外执行（保外就医）壹年（2014年9月26日至2015年9月25日）。如暂予监外执行（保外就医）情形消失，依法予以收监执行”。 原审判决认为，被告人陈某冬、陈某古、邓某强以非法占有为目的，携带凶器并使用暴力当场劫取他人财物，其行为均己构成了抢劫罪。在共同犯罪中，被告人陈某冬、陈某古、邓某强均起主要作用，均系主犯。但被告人陈某古、邓某强所起作用相对较小。且被告人陈某古、邓某强如实交待犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人陈某冬、陈某古、邓某强于2012年7月16日均因犯抢劫罪被判处有期徒刑后，在刑罚执行完毕以前，发现三被告人在判决宣告以前还有抢劫罪没有判决，应对新发现的罪与前罪数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十条、第六十九条之规定,判处被告人陈某冬有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币四千元，与原判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币八千元（限在判决生效之日起十日内缴纳）。（刑期自执行之日起计算，减去2012年2月24日至2015年9月25日已经执行的刑罚三年七个月零二天）；判处被告人陈某古有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，与原判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币六千元（限在判决生效之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,自2012年2月2６日起至2019年2月25日止）；判处被告人邓某强有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，与原判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币六千元。（限在判决生效之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2012年8月1日起至2019年1月31日）。 本案再审审理过程中，公诉机关坚持原审公诉意见；对于被告人陈某冬的刑期计算问题，公诉机关认为应该依法予以纠正。 原审被告人陈某冬对犯罪事实无异议，自愿认罪。 本院经再审查明的事实和证据与原审一致，对原审开庭质证、认证的上述证据，本院予以确认。 再审另查明，（2015）耒刑二初字第49号刑事判决作出后，2015年5月8日，被告人陈某冬被交付执行；执行通知书刑满日期为2022年10月5日。2015年9月25日，因暂予监外执行情形消失，被告人陈某冬被衡州监狱收押。2016年11月10日，被告人陈某冬因继发性癫痫、颅内囊肿、沟回疝形成（？）被湖南省监狱管理局决定暂予监外执行。2019年7月11日，被告人陈某冬收押在耒阳市艾滋病违法犯罪人员收治中心。现羁押于该中心。 本院再审认为，原审被告人陈某冬、陈某古、邓某强以非法占有为目的，使用暴力当场劫取他人财物，其行为均己构成抢劫罪。原审认定事实清楚，定罪准确，应予维持。在共同犯罪中，被告人陈某冬、陈某古、邓某强均起主要作用，均系主犯。被告人陈某古、邓某强所起作用相对较小。且被告人陈某古、邓某强如实交待犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人陈某冬、陈某古、邓某强在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又发现漏罪，均应实行数罪并罚。原审判决适用法律准确，对原审三被告人所判处刑罚适当，再审予以确认。关于原审判决对被告人陈某冬的量刑部分，根据《中华人民共和国刑法》第七十条的规定，被告人陈某冬第一次因犯抢劫罪已经执行的刑期及漏罪侦查期间所羁押的期限共3年2个月15天（自2012年2月24日至2015年5月8日）应当计算在新判决决定的十一年有期徒刑之内。刑罚执行期限应为自2012年2月24日起至2023年2月23日止。原审判决违反上述法律规定，将被告人陈某冬自2015年5月9日至2015年9月25日期间尚未执行的刑期予以扣除，对陈某冬的刑罚执行计算错误，再审予以纠正。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十条、第六十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十四条第二款、第三百八十九条第一款第（三）项之规定,判决如下： 一、维持（2015）耒刑二初字第49号刑事判决的第二项，即被告人陈某古犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，与原判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币六千元（限在判决生效之日起十日内缴纳）。 二、维持（2015）耒刑二初字第49号刑事判决的第三项，即被告人邓某强犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，与原判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币六千元。（限在判决生效之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2012年8月1日起至2019年1月31日） 三、维持（2015）耒刑二初字第49号刑事判决的第一项定罪量刑部分，即被告人陈某冬犯抢劫罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币四千元，与原判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币八千元（限在判决生效之日起十日内缴纳）。 四、撤销（2015）耒刑二初字第49号刑事判决第一项的刑罚执行期限部分，即（刑期自执行之日起计算，减去2012年2月24日至2015年9月25日已经执行的刑罚三年七个月零二天）。 五、原审被告人陈某冬的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年2月24日起至2023年2月23日止。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  谷莉萍 审 判 员  罗永生 审 判 员  资永平 二〇二〇年三月十六日 代理书记员  朱建云 附:本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产： （一）入户抢劫的； （二）在公共交通工具上抢劫的； （三）抢劫银行或者其他金融机构的； （四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的； （五）抢劫致人重伤、死亡的； （六）冒充军警人员抢劫的； （七）持枪抢劫的； （八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第三百八十四条原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉、抗诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判。