陕西省榆林市榆阳区人民法院民事判决书 (2019)陕0802民初12736号原告王建忠，男，生于1963年1月7日，汉族，陕西省榆林市榆阳区人，现住榆林市榆阳区，个体户，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人王志雄，男，生于1989年9月3日，汉族，陕西省榆林市榆阳区人，现住榆林市榆阳区，个体户，系王建忠之子，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。被告赵鑫毕，男，生于1995年8月6日，汉族，陕西省榆林市榆阳区人，住榆阳区，无固定职业，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人贾海霞，陕西尊尚律师事务所律师。被告中国人寿财产保险股份有限公司榆林市榆阳支公司。住所地：陕西省榆林市榆阳区。统一社会信用代码：91610800MA703KYX76。负责人屈惠平，该公司总经理。委托诉讼代理人任小强，公司员工。原告王建忠与被告赵鑫毕、中国人寿财产保险股份有限公司榆林市榆阳支公司（以下简称人寿财险榆阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法由审判员蔡伦适用简易程序，于2020年3月17日公开开庭进行了审理。原告王建忠委托诉讼代理人王志雄与被告赵鑫毕委托诉讼代理人贾海霞、被告人寿财险榆阳支公司委托诉讼代理人任小强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王建忠向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费9004.72元、误工费55350元、护理费7800元、住院伙食补助费900元、伤残赔偿金66638元、后续治疗费5000元、营养费960元、被扶养人生活费7322元、交通食宿费2000元、摩托车财产损失费2000元、鉴定费2280元、精神抚慰金5000元，以上共计164254.72元；2、依法判令被告人寿财险榆阳支公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年3月31日17时50分许，被告赵鑫毕驾驶其所有的陕KXXXXX哈弗牌小型普客车由东向西行驶至三鱼线9Km+100m处，与由西向东行驶王建忠驾驶的两轮摩托车发生交通事故，造成王建忠受伤，两车受损。2019年5月5日，经榆林市公安局XX队XX大队认定：被告赵鑫毕承担本起事故全部责任，王建忠无责任。肇事后原告被送往榆林市榆阳区中医院进行救治，住院18天，花费医疗费8910.5元。经诊断：原告伤情为左手挤压伤：1、左手第5掌骨闭合性骨折；2、左手小指中节指骨骨折；3、左手小指血管神经肌腱关节囊损伤。原告的摩托车因本次肇事损毁，损失金额约为2000元。另查明，陕KXXXXX哈弗牌小型普客车在被告人寿财险榆阳支公司投保有交强险及商业保险，事故发生在保险期间内。被告人寿财险榆阳支公司应在保险责任限额内承担赔偿责任。综上，由于原、被告无法就原告的损失赔偿达成一致意见，故原告依法提起诉讼，望人民法院能判如所请。被告赵鑫毕委托诉讼代理人辩称：对于事故的发生无异议，但对责任划分有异议，答辩人认为原告无有效机动车驾驶证、未经公安机关交通管理部门登记的二轮摩托车，未按规定佩戴安全头盔也是造成此事故的原因。所以原告也应当承担相应的责任，原告所产生的费用应当按照主次责任进行赔偿。而且答辩人在被告保险公司购买了交强险，商业险等，所以原告的各项合理损失首先由被告保险公司在交强险和商业险保险限额内优先赔偿，不足部分答辩人愿意承担。保险公司辩称在商业险保险限额内不承担赔偿责任的理由不能成立。因为该条款属于格式条款，被告保险公司并没有尽到告知义务，所以该条款不发生法律效力，保险公司应在商业险限额内进行赔偿。答辩人对于医疗费部分无异议，但认为误工天数请求过长。对于护理费的请求有异议，应当区分住院期间及出院后的护理费用，即出院后的护理费应当按照每天50元进行计算。对于住院伙食补助费无异议。对营养费的主张有异议，因为具病历记载并无加强营养的医嘱，所以该项请求不予认可。伤残赔偿金及鉴定费的主张均有异议，答辩人认为原告伤残等级过高应当进行重新鉴定，所以对此所产生的鉴定费不予认可。而且鉴定中误工期过长，至于护理期和营养期的鉴定不应当支持，因为并没有遗嘱需要加强营养及专人护理，所以这两项鉴定无事实和法律依据，不应当支持。对于交通食宿费的主张不予认可，因为原告提供的加油发票系2020年3月12日开具，提供的另外三张出租车发票数额太高，而且间隔时间太短明显不符合实际。至于提供的便饭票据不予认可，开具单位系金龙大酒店，且钱数为900元，答辩人认为不符合实际。对于后续治疗费用的请求答辩人认为应当待实际产生后再另行主张。对于精神抚慰金5000元的请求过高，应当按照3000元进行计算。对于被扶养人生活的请求有异议，承担扶养义务人应按4人计算。至于摩托车损失费不予认可，因为原告并未提供相关的证据予以佐证。被告人寿财险榆阳支公司委托诉讼代理人辩称：1、肇事车辆在答辩人处投保有交强险和商业三者险，对于被答辩人王建忠的合理合法损失同意在交强险责任范围内承担赔偿责任。2、事故发生后赵鑫毕驾车逃离现场，2019年4月2日被交警队查获，根据《商业机动车第三者保险合同条款》第六条责任免除中第六款规定：“事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车逃离事故现场，或故意破坏、伪造现场、毁灭证据。”保险公司不承担赔偿责任。故答辩人在商业险限额内不承担赔偿责任。3、对于原告各项损失，被扶养人生活费中承担扶养义务人应按4人计算。原告为左手小指骨折，内固定治疗，但原告的内固定已取出，故后续治疗费不应该支持。根据《人体损伤致残程度分级》手指关节功能障碍应按照手功能丧失分值评定，鉴定机构应按照掌指、指骨关节受累，对非功能位强直、功能位强直、关节活动进行测量、计算出手功能丧失分值。陕西榆林正大法医司法鉴定所出具陕榆正法（2019）临鉴字第J728号鉴定书中，未记载伤者王建忠的对非功能位强直、功能位强直、关节活动进行测量、未计算出手功能丧失分值，认定十级伤残明显违反鉴定原则，向法院申请重新鉴定。误工期、护理期、营养期的鉴定均过高，因为据病历记载并无加强营养及专人护理的医嘱。所以该项鉴定并无事实依据，不应当予以支持。鉴定费系间接损失，答辩人不予承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：  1、原告提供的第一组证据事故认定书，被告赵鑫毕对责任划分有异议，认为原告也存在过错，应承担次要责任。本事故认定书为复核后重新作出，原认定书（编号：XXXXXXXXXXXXXX0080）已撤销。被告赵鑫毕驾驶机动车观察不周、措施不当，且肇事后驾车逃逸，适用责任推定被告赵鑫毕承担事故全部责任，符合法律规定，故对该事故认定书依法予以认定。原告提供的第二组证据，各被告对真实性均无异议，证明目的有异议，认为承担扶养义务人应为4人，原告兄弟王某乙的扶养义务不能免除。原告提供的王某乙残疾证、村委会证明，各被告对真实性均无异议，上述证据能够证明王某乙身体残疾卧床不起且生活无法自理，可以认定其现在并无扶养父母的能力，故对原告该组证据依法予以认定；原告提供的第四组证据鉴定意见书及鉴定费票据，被告对真实性无异议，证明目的有异议。认为该组证据中鉴定意见书关于伤残鉴定结论过高，违反鉴定原则，申请重新鉴定。对该鉴定中后续治疗费，原告的内固定已取出，故后续治疗费不应该支持。鉴定费为间接损失，不在保险理赔范围，应当由原告自行承担，故对鉴定费票据不认可。因该鉴定系法院委托具有鉴定资质的鉴定机构出具，被告虽有异议，但并未提供相应证据推翻该鉴定意见，结合原告提供的病历等材料，该鉴定意见书内容真实、程序合法，能够证明原告王建忠因此次交通事故致左手挤压伤：1.左手第5掌骨闭合性骨折；2.左手小指中节指骨骨折；3.左手小指血管神经肌腱关节囊损伤。现左小指屈曲畸形，近节指间关节强直，增粗、变形。第4掌指关节活动受限，近节指间关节肿胀变形，小指感觉消失。第5掌骨、第4掌骨处皮肤麻木，感觉减退，手功能丧失分值≧10分，属十级伤残；出院后误工期90日，护理期60日，营养期30日。以及原告支出鉴定费2280元的事实，依法予以认定。但对于后续治疗费，因原告出院后于2019年5月6日复查后，对内固定克氏针予以拔除，结合原告提供的该次手术治疗诊断证明及医疗费票据，对该后续治疗费的证明目的不予认定。原告提供的第五组证据，被告认为原告提供的加油发票与本次肇事时间不符，出租车发票数额太高且间隔时间太短，明显不符合实际。金龙大酒店开具的900元便饭票据亦不符合实际。上述票据虽有瑕疵，但该费用系原告在肇事后处理交通事故及住院治疗期间必然产生，故对该费用本院酌情予以认定。 2、2019年3月31日17时50分许，被告赵鑫毕驾驶其所有的陕KXXXXX“哈弗牌”小型普客车由东向西行驶至三鱼线9Km+100m处，与由西向东行驶王建忠驾驶的“豪爵牌”两轮摩托车发生交通事故，造成王建忠受伤，两车受损。肇事后，被告赵鑫毕驾车逃逸，于2019年4月2日被事故中队民警将其查获。2019年5月5日，该事故经榆林市公安局XX队XX大队复核后认定：被告赵鑫毕承担本起事故全部责任，王建忠无责任。肇事后原告被送往榆林市榆阳区中医院进行救治，住院18天，花费医疗费8850.02元。经诊断原告伤情为左手挤压伤：1、左手第5掌骨闭合性骨折；2、左手小指中节指骨骨折；3、左手小指血管神经肌腱关节囊损伤。出院医嘱载明：1、保持伤口干燥，术后1月复诊X线片，取石膏托渐行功能锻炼；2、每月定期复诊X线片，视骨折愈合情况取出内固定克氏针；3、如有不适，随时复诊。2019年5月6日，原告在榆阳区中医院复查查体左手小指指间关节红肿，内固定克氏针针眼有脓性分泌物溢出，指端血运正常。经医院行局部切开引流，拔除内固定克氏针，花费医疗费93.50元。并嘱每日换药一次，口服抗炎药物治疗。2019年5月25日，原告在该院换药支出61.20元医疗费。另查明，陕KXXXXX“哈弗牌”小型普客车在被告人寿财险榆阳支公司投保有交强险及商业保险，事故发生在保险期间内。又查明，原告王建忠被扶养人现有父亲王某甲，生于1936年XX月XX日；母亲陈某某，生于1943年XX月XX日。夫妻二人共生育有四个子女，其中二儿子王某乙身体残疾卧床不起，生活不能自理。本院认为：原告王建忠因交通事故致身体受伤的事实清楚，被告赵鑫毕驾驶机动车观察不周、措施不当且肇事后驾车逃逸，适用责任推定系造成此事故的直接原因，交警部门通过复核认定被告赵鑫毕应承担事故的全部责任，本院应以此作为确定民事赔偿责任的依据。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定“……当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。另根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”。同时根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”，该规定确定了保险人对于格式条款中的免除保险人责任的条款同时负有提示和明确说明的义务。《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第十条规定“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”，该规定仅仅是减轻了保险人的明确说明义务，并未免除保险人就免责条款应当向投保人履行的提示义务。本案中，被告人寿财险榆阳支公司并未提供证据证明其向投保人、被保险人交付了保险条款并就免除保险人责任条款履行了提示义务，免责条款对原告不产生效力。故原告王建忠的各项损失应先由被告人寿财险榆阳支公司在交强险责任限额内予以赔偿，下余损失在第三者责任险限额内予以赔偿。对原告王建忠的各项损失本院认定如下：原告主张的医疗费，因提供有医疗费票据、诊断证明、病历等予以证明，依法确认为9004.72元；原告主张的误工费，对其误工标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人无固定收入且不能证明其近三年的平均收入状况，误工费参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，经核实原告肇事前系个体户，一直从事建筑业包工，故对其误工标准参照2019年陕西省建筑行业职工年平均工资58710元的标准计算。误工期结合原告住院时间及鉴定意见书，依法认定为108天，故原告误工费应为17371.73元（58710元/年÷365天×108天）；原告主张的护理费，其住院期间护理费标准应每天100元计算，出院后护理费标准以每天50元计算。护理期结合原告住院时间及鉴定意见书，依法认定为78天，故原告护理费应为4800元（18天×100元/天+60天×50元/天）；原告主张的住院伙食补助费，每天以50元的标准计算，故该项费用为900元（18天×50元/天）；原告主张的营养费，每天以20元的标准计算，营养期以鉴定的出院后30天为准（住院期间无医嘱证明需加强营养），故该项费用为600元（30天×20元/天）；原告主张的残疾赔偿金66638元（33319元/年×20年×10%），根据陕西省高级人民法院制定的《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》，对原告残疾赔偿金计算标准适用城镇居民赔偿标准，原告肇事发生时年满56周岁，其残疾赔偿年限计算20年。原告伤残等级为十级，伤残赔偿系数应为10%，故原告主张的残疾赔偿金，符合法律规定标准，依法予以支持；原告主张的后续治疗费5000元，原告对内固定克氏针已拔除，该次手术及日后消炎换药等所产生费用已在原告主张的医疗费内包含，故对其主张的后续治疗费依法不予支持；原告主张的鉴定费2280元，系原告为明确其具体损失实际支出且提供有正规发票，依法予以支持；原告主张的父亲王某甲被扶养人生活费3661元（21966元/年×5年×10%÷3人）；母亲陈某某被扶养人生活费3661元（21966元/年×5年×10%÷3人）。原告父母年龄均已超75周岁，故对其二人的扶养年限均以5年计算。原告兄弟姐妹虽有4人，但原告兄弟王某乙身体残疾长期卧床，生活不能自理，故原告承担上述扶养费时应以1/3的扶养份额计算。同时根据陕西省高级人民法院制定的《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》，对被扶养人生活费计算标准适用城镇居民赔偿标准，故原告主张的被扶养人生活费，符合法律规定标准，依法予以支持；原告主张的交通食宿费2000元，虽其提供的相应票据存在瑕疵，但考虑到该笔费用为原告在处理交通事故及住院治疗期间必然产生，故酌情认定500元；原告主张的摩托车损失费2000元，因其并未提供相应证据证明，依法不予支持；原告主张的精神损害抚慰金5000元，考虑到原告在该次交通事故中受伤致十级伤残，依法予以支持。上述费用共计114416.45元，首先由被告人寿财险榆阳支公司在交强险医疗费限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费共计1万元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通食宿费费、精神损害抚慰金共计101631.73元，下剩2784.72元在第三者责任险限额内予以赔偿。因原告的各项损失均在被告人寿财险榆阳支公司保险理赔限额内，故被告赵鑫毕不再承担赔偿责任。综上所述，为了保护公民的健康权不受侵害，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，由被告中国人寿财产保险股份有限公司榆林市榆阳支公司在交强险限额内赔偿原告王建忠医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通食宿费、精神损害抚慰金共计111631.73元；在第三者责任险限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计2784.72元。上述费用合计114416.45元。二、驳回原告王建忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1750元，由原告王建忠负担530元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司榆林市榆阳支公司负担   1220元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。   审  判  员    蔡  伦   二〇二〇年三月二十日                              书  记  员     马  宁    1 / 12