四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1902民初4684号 原告：刘爱国，男，汉族，生于1973年，本科，巴中华盛房地产开发有限公司董事长，住遂宁市船山区。 委托代理人：王定山，四川明炬（遂宁）律师事务所律师 原告：徐杨，男，汉族，生于1978年，大学文化，巴中华盛房地产开发有限公司副总经理，住遂宁市船山区。 委托代理人：王定山，身份同上。 原告：周建国，男，汉族，生于1967年，大学文化，巴中华盛房地产开发有限公司经理，住遂宁市船山区。 委托代理人：王定山，身份同上。 被告：巴中华达房地产开发有限公司，住所地：巴中市巴州区江北望王路411号1幢1单元2楼2号。 法定代表人：蒋清伟，系该公司执行董事。 委托代理人：黄文滔，重庆智豪律师事务所律师 原告刘爱国、徐杨、周建国与被告巴中华达房地产开发有限公司（以下简称华达公司）合同纠纷一案，本院2019年9月5日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘爱国、徐杨、周建国共同委托代理人王定山，被告华达公司委托代理人黄文滔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘爱国、徐杨、周建国诉称：2018年2月6日，蒋明军、刘爱国、徐杨、皮知明及巴中华盛房地产开发有限公司（以下简称华盛公司）签订了《重组协议》，约定将D、E1地块划归至巴中瑞鼎房地产开发有限公司（以下简称瑞鼎公司）、华达公司，该两个公司的股东由原华盛公司变更为蒋明军；将C、E2地块划归华盛公司，原股东蒋明军将华盛公司45.87%的股转给徐杨，华盛公司变更为刘爱国、徐杨控股，并相应的对债务进行了划分。同时约定将巴中市人民政府向华盛公司退还的土地价差款中，先行扣除瑞鼎公司、华达公司不能扣减的土地价款产生的增值税金1889.262087万元，由国土局将该款退至华达公司账户并实行蒋明军、刘爱国、徐杨、皮知明三方共管，该请求得到了巴中市国土资源局的同意并进行了批复。2018年2月27日，原告与皮知明、蒋明军、华达公司、瑞鼎公司等在该《重组协议》的基础上，再次签订了《协议》，约定：将巴中市政府退回的华达公司的款项1889.262087万元转入皮知明的银行账户实行共管，并明确了专款账户。被告按约定转入了580万元，但被告于2019年6月21日收到巴中市国土资源局余款后，拒不履行合同义务。原告多次催促其将该款项转入共管账户，均拒不履行。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令：1、被告将巴中市财政国库支付中心退付华达公司的款项共计人民币13,092,620.87元转入协议约定的皮知明名下的共管账户，由三方实行共管。2、被告应当按照上述金额20‰每月向原告支付违约金，自2019年2月20日起至付清之日止。3、本案诉讼费、保全费、律师费等均由被告承担。 被告巴中华达公司辩称：1、被告不构成违约，皮知明已明确来函告知其本人涉及大量执行案件，要求被告不将款项转入其监管账户。被告是为了用于交税的款项不流失，才没有转入皮知明的账户。2、被告不是重组协议一方的当事人，原告的诉求没有事实、法律依据。皮知明作为重组协议中的当事人，我方认为应追加他为第三人。被告不构成违约，不应承担责任。即使法院认为被告华达公司应当承担违约责任，鉴于原告没有任何损失，如获得违约金属不当得利，且约定的违约金明显过高，请求法院予以调低。 经审理查明，原告刘爱国、徐杨及案外人蒋明军原系华盛公司股东。在2018年2月6日，蒋明军作为甲方，刘爱国、徐杨作为乙方，华盛公司作为丙方，皮知明作为协调监管方签订的《重组协议》中载明：2017年11月16日，华盛公司第三届第二次股东会决议对公司名下的股权及土地进行重组。2018年1月30日，华盛公司股东会全体股东决议：将巴中市国土局剩余未退付的土地价差款9686.72万元中的4220.7639万元退至华盛公司，2712.7357万元退至瑞鼎公司，2753.2204万元退至华达公司。《重组协议》第五条第一款中载明“……在巴中市国土资源局退付9686.72万元（大写玖仟陆佰捌拾陆万柒仟贰佰元整）土地价差款时，将华盛公司（原股东刘爱国、徐杨）按持股比例应承担的1022.6576万元、瑞鼎公司按持股比例应承担的657.2742万元，请求国土局一并转入华达公司账户……”、第二款载明“在华达公司按照本条第（一）款约定收到国土局退还的土地价差款退款后，应将相当于该次国土局退付给瑞鼎公司、华达公司土地价差款总金额的34.564%转入协调监管方名下的专用账户，由甲方、乙方、协调监管方三方留存印鉴，由三方实行共管，直到扣除额达到1889.262087万元为止。该款项由瑞鼎公司、华达公司根据政策规定据实、专项用于缴纳该两公司不能扣减的增值税。……如后来因政策变化该款项可以获得抵减或扣减，甲方、乙方、协调监管方应于税务机关确认该等政策变化后3日内解除对专用账户的监管，将未缴纳的余款按甲方/瑞鼎公司/华达公司45.87%、乙方/丙方（华盛）54.13%的比例退还。自巴中市国土资源局首笔政府退款到达华达公司专项账户之日起两年内，如仍未出台新的改变目前相应税款不能抵减或扣减的政策，则三方解除对该账户的监管，账户内剩余款项划还华达公司账户”。《重组协议》第八条第一款载明“任何违反本协议约定及保证与承诺的行为均视为违约。一方违约的，应当就其因此给守约方造成的损失承担赔偿责任。守约方为实现此等权利付出的全部费用，包括但不限于评估费、鉴定费、保全费、律师费、差旅费、诉讼费、通知费、公告费等，由违约方承担”、第四款载明“华达公司未按本协议第五条第（二）款的约定按时足额将相当于每次收到国土局退付给瑞鼎公司、华达公司土地价差款总金额的34.564%转入协调监管方名下的专用账户的，应按应转未转金额的20‰每月向乙方支付违约金”。 2018年2月14日，巴中市财政国库支付中心向华达公司转款8526800元。 2018年2月27日，皮知明作为甲方，刘爱国、徐杨、周建国作为乙方，蒋明军、华达公司、瑞鼎公司作为丙方签订《协议》，约定华达公司在收到国土局退还的土地价差款退款后，应将相当于该次国土局退付给瑞鼎公司、华达公司土地价差款总金额的34.564%转入甲方名下的专用账户（账号：62×××75），由甲方、徐杨和刘爱国、蒋明军三方留存印鉴，由三方实行共管；徐杨、刘爱国委托周建国对《重组协议》第五条政府退款约定的专用账户进行监管。 2018年2月28日、2018年3月5日华达公司分别向皮知明共管账户汇入4900000元、951063.05元，共计5851063.05元。 2018年3月19日，华达公司作为甲方，皮知明作为乙方，刘爱国、徐杨、周建国作为丙方签订借款协议，约定皮知明从共管账户借款580万元，借款期限为一年，月利率为百分之一。 2019年6月21日、6月26日，巴中市财政国库支付中心向华达公司分别转款14211300元、4794097元。 2019年6月24日、6月25日、7月3日，华达公司分别将4950000元、4801765.99元、3289715.72元自其公司账户23×××55转入其公司另一账户77×××92。 2019年8月12日，蒋明军分别向刘爱国、徐杨寄送《告知函》，告知两人皮知明个人独资企业涉诉，其账户存在被法院冻结的风险，除已转入皮知明名下专用账户的580余万元外，其余的1300余万元不能再由皮知明监管，也不能转入皮知明名下的专用账户，并邀请刘爱国与徐杨共同就共管事项进行商量。次日，刘爱国、徐杨回函蒋明军及华达公司，要求按《重组协议》的约定及时足额将土地价差款转入皮知明名下的共管账户，否则按协议承担相应违约责任。 2019年9月16日，皮知明向蒋明军、刘爱国、徐杨发出通知，告知三人其存在诉讼风险，退款中的1300余万元不能再转入以其名义开设的银行共管账户。三原告称此系皮知明的单方通知，违反《重组协议》及《协议》约定。 上述事实，有原告的陈述，被告的答辩，原、被告身份信息，《重组协议》，《协议》，《人民币存款账户共管协议》，《通知》，告知函，银行转汇款凭证及庭审笔录在卷佐证。本案事实清楚，证据确实充分。足以认定。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。2018年2月27日，皮知明作为甲方，刘爱国、徐杨、周建国作为乙方，蒋明军、华达公司、瑞鼎公司作为丙方签订的《协议》，明确约定华达公司在收到国土局退还的土地价差款退款后，应将相当于该次国土局退付给瑞鼎公司、华达公司土地价差款总金额的34.564%转入皮知明名下的专用账户，由皮知明方、徐杨和刘爱国、蒋明军三方实行共管。被告华达公司未对该协议提出异议，对其效力本院予以确认。被告华达公司理应按照《协议》的约定将土地价差款总金额的34.564%，即18892620.87元转入皮知明名下的专用账户（被告华达公司已汇入共管账户5851063.05元，下余13092620.87元）。被告华达公司虽辩称皮知明涉诉，其个人账户可能存在风险，但该风险并不确定，被告华达公司不应以不确定的风险不履行约定的义务。三原告请求被告将巴中市财政国库支付中心退付华达公司的款项中共计人民币13,092,620.87元转入协议约定的皮知明名下的共管账户，由三方实行共管符合约定，本院予以支持。 关于违约金问题。违约金兼具惩罚性和补偿性。被告华达公司未按照约定将案涉款项汇入共管账户，存在违约情形，应当承担违约责任。因案涉款项存入共管账户之目的系用于交税，并非由原告实际占有并使用。被告华达公司虽然未按约定将案涉款项汇入共管账户，但三原告并未提供由此对其造成损失的依据。被告辩称约定的违约金明显过高，请求法院予以调低的理由成立。综上，本院酌定被告向三原告支付的违约金30万元。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、由被告巴中华达房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向开户名为皮知明的共管账户（账号：62×××75）内汇入人民币13092620.87元； 二、由被告巴中华达房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘爱国、徐杨、周建国违约金30万元。 本案受理费100355元，由被告巴中华达房地产开发有限公司负担80000元，原告刘爱国、徐杨、周建国负担20355元。 如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  **志 人民陪审员  吴小平 人民陪审员  王凤兰 二〇二〇年三月四日 书 记 员  桂茜琳