浙江省温州市龙湾区人民法院刑 事 判 决 书(2019)浙0303刑初1152号公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。被告人吕天强，男，1976年5月23日出生，汉族，初中文化程度，务工，户籍所在地：重庆市垫江县。因本案于2019年5月20日被抓获，次日以非法持有、私藏枪支、弹药罪被刑事拘留，同年6月5日以非法持有枪支罪被逮捕，2020年3月6日被取保候审。委托辩护人张辉，浙江瓯信律师事务所律师。温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉〔2019〕859号起诉书指控被告人吕天强犯非法持有枪支罪，于2019年8月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，于同年8月19日公开开庭审理了本案，并作出(2019)浙0303刑初828号刑事判决书。2019年8月30日被告人吕天强提出上诉，次日公诉机关以温龙检公诉诉刑抗〔2019〕3号抗诉书提出抗诉，同年9月12日被告人吕天强撤回上诉。同年11月6日，温州市中级人民法院裁定发回重审。同月19日，温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉〔2019〕859号起诉书、温龙检一部刑变诉〔2020〕1号变更起诉决定书指控被告人吕天强犯非法制造枪支罪，向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员胡音慧出庭支持公诉,被告人吕天强及辩护人张辉到庭参加诉讼。由于不能抗拒的原因，本案暂停审限二十八日，现已审理终结。温州市龙湾区人民检察院指控：2019年2月份以来，被告人吕天强在网上自学枪支制造组装知识技术，并通过淘宝、拼多多平台在网上购买组装气枪的配件自行组装气枪。2019年5月20日晚，被告人吕天强被公安机关抓获。公安机关在其位于温州市龙湾区的家中查获疑似气枪一支、未组装的气枪配件若干（可组装成一支气枪）以及一袋钢珠（经清点，数量为1206颗）。经鉴定，被告人吕天强被扣押的疑似枪支及持有的气枪配件所组成的疑似枪支均为以压缩气体为动力的枪支。公诉机关就其指控的事实，提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人吕天强的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，构成非法制造枪支罪，应予处罚。被告人吕天强有坦白情节，依法可从轻处罚。建议对被告人吕天强在有期徒刑三年至三年六个月的幅度内量刑。被告人吕天强对指控的犯罪事实没有异议，辩称其行为不构成非法制造枪支罪。其辩护人提出：1、对公诉机关指控吕天强犯非法制造枪支罪的定性有异议，吕天强没有制造、生产任何枪支的零部件，应定为非法持有枪支罪。2、吕天强犯罪情节轻微，第一次组装的气枪因为漏气而拆散放在家中，被查获时，其当公安机关面重新组装的枪支不能作为枪支认定，应认定为枪支的零部件，另一支气枪经鉴定枪口比动能较低，且气枪及气枪的配件等均已被追回，且主观恶性和社会危害性均较小。3、吕天强有坦白情节，系初犯、偶犯，被抓获前有正当职业，人身危害性和再犯罪可能性不大。综上，建议法庭对其大幅度从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2019年2月份以来，被告人吕天强在网上自学枪支制造组装知识技术，并通过淘宝、拼多多平台在网上购买组装气枪的配件自行组装气枪。被告人吕天强先是组装了疑似气枪一支,发现漏气遂拆卸保存。后又上网购买了配件另加装倍镜组装了疑似气枪一支（即鉴定样本2）。同年5月20日，吕天强被公安机关抓获，公安机关在其位于温州市龙湾区的家中查获疑似气枪一支（整枪，即鉴定样本2）、未组装的气枪配件若干（鉴定样本1的配件）以及一袋钢珠（经清点，数量为1206颗）。后被告人吕天强应公安机关要求将上述配件组装成整枪（即鉴定样本1）。经鉴定，吕天强被扣押的疑似枪支（鉴定样本2）及持有的气枪配件所组成的疑似枪支（鉴定样本1），枪口比动能分别为7.55、10.48焦耳/平方厘米，均认定为以压缩气体为动力的枪支。上述事实，被告人吕天强在开庭审理过程中无异议，并有搜查笔录、扣押决定书及清单，勘查笔录、淘宝及拼多多订单截图，清点记录，枪支组装视频，枪支鉴定书，归案经过及身份证明等证据证实，足以认定。被告人吕天强及其辩护人均提出吕天强的行为不构成非法制造枪支罪。经查认为，所谓非法制造，是指违反国家有关法规，未经有关部门批准，私自制造的行为。制造包括制作、加工、组装、改装、拼装、修理等具体方式，无论采取哪一种方式进行制造，也无论是否制造成功，即构成本罪。被告人吕天强通过网络购买了高压气瓶、不锈钢管材、八字环、8字夹高压气泵、氟胶O型圈、纯铜补芯接头、高压打气筒、瞄准镜、快排阀、外调恒压阀、巴马阀、排气阀皮碗等物品，组装以压缩气体等为动力的其他非军用枪支2支，其行为已构成非法制造枪支罪。其中一支枪支(鉴定样本1)系被告人吕天强曾组装成“整枪”，发现漏气后才被拆解成散件，查获后经被告人吕天强重新组装成枪支，故可以认定被告人吕天强曾组装的“整枪”为枪支。综上，被告人的辩解及辩护人的相关辩护意见，均不予采纳。关于量刑。本案中，被告人吕天强被抓获前在温务工，无前科劣迹，纯粹因兴趣组装枪支用于娱乐，归案后认罪、悔罪表现好，综合评估社会危害性，可对其适用缓刑，对辩护人的相应意见，予以采纳。本院认为，被告人吕天强违反枪支管理规定，非法组装以压缩气体为动力发射枪弹的非军用枪支二支，其行为已构成非法制造枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吕天强系初犯，归案后能如实供述自己的罪行，可予从轻处罚。辩护人提出的被告人吕天强系初犯、有坦白情节、主观恶性较小进而要求对其从轻处罚并适用缓刑的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第六十四条，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决如下：一、被告人吕天强犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）二、扣押在公安机关的涉案枪支二支、零散配件若干及钢珠一袋（1206颗），予以没收，由扣押机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  余 星人民陪审员  邵飞凤人民陪审员  陈成春??二〇二〇年三月六日法官助理陈梨洁代书 记员  王月洁附：本判决援引的法律条文《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；