山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终412号 上诉人（原审被告）：刘涛，男，1974年3月10日出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。 委托诉讼代理人：高君亭，泰安岱岳创新法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：薛道忠，男，1967年12月26日出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。 委托诉讼代理人:高甲雷，泰安岱岳道朗法律服务所法律工作者。 原审被告：龚祥明，男，1972年4月6日出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。 委托诉讼代理人：高君亭，泰安岱岳创新法律服务所法律工作者。 原审被告：中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所地山东省临沂市金源路35号。 负责人：王海峰，总经理。 委托诉讼代理人：凌宗欣，山东鲁蒙律师事务所律师。 上诉人刘涛因与被上诉人薛道忠及原审被告龚祥明、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司交通事故责任纠纷一案，不服泰安市岱岳区人民法院（2019）鲁0911民初1821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 刘涛上诉请求：1、撤销原判，依法改判或将该案发回重审；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实和判决依据错误。1、一审法院要求被上诉人对房屋进行重新鉴定错误，且被上诉人提供的两份鉴定报告相互矛盾，一审法院更不能依据泰和平价字(2019)0510号评估结论书的鉴定报告为判决依据。判决书第三页倒数第三自然段载明：“经原告申请重新鉴定由泰安市和平价格评估有限公司对维修后的房屋损失作出泰和平价字(2019)0510号评估结论书及补正说明、、、、、”首先，重新鉴定的是指对之前的鉴定报告不服，存有申请重新鉴定理由情形下在原来所做报告的基础上申请重新作出鉴定，而被上诉人起诉的依据是单方委托作出的泰信价格评字（2018)第T一415号评估报告，评估项目是：对房屋的重置成本进行鉴定。庭审中上诉人提交了山正评字（2018)第1031-01号价格评估结论书，评估项目是：因事故造成房屋损失价值评估。一审法院判决书第七页第三段明确了是对维修后的房屋损失作出的泰和平价字(2019)0510号评估结论书，判决依据也是该份报告，以上鉴定报告不能作为判决为依据，也不应重新鉴定。事发后上诉人对该房屋己经进行了修缮，恢复了房屋原貌，并达到了被上诉人的满意，被上诉人一直在该处正常居住经营。其次，即便泰和平价字（2019)0510号评估结论书合法，该评估时也是己经经过上诉人投资修缮后作出，该价值里面包含上诉人的投入。2、一审法院认定由保险公司承担被上诉人的赔偿义务，那么对上诉人垫付的房屋维修费22866元应当从保险公司的赔偿款中扣除，或者释明被上诉人返还上诉人。对于上诉人支出的修复房费用救济的问题，一审法院未解决，显然该判决致了上诉人的权利无法得到救济，一审庭审时，被上诉人也认可上诉人己经对房屋进行部分修缮，被上诉人第一次起诉时，仅仅要求上诉人赔偿不能盖二层的损失。3、上诉人给被上诉人造成的房屋的损失包含墙件修复、铝合金门窗的更换、卷帘防盜门及门窗的安装修复，房顶的防水层，房屋修缮时支付安全防护顶柱及墙体拆除用工和建筑里垃圾清理及夂运。具体维修项目一审时上诉人委托的鉴定机构己经实地查勘并评估，在被上诉人第一次起诉时也认可上诉人维修的门窗和防水等部分维修。但是因为一审判决所依据的鉴定报告是对修缮后房屋的鉴定，故并没有包括上诉人更更换门窗卷帘门等一系列的维修价值的项目，也就是说，一审法院让让被上诉人重新鉴定的报告损失数额不属实，不能作为认定案子事实的依据。综上，一审法院认定事实错误，请求二审法院予以改判或发回重审。 薛道忠辩称，本案事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求。 原审被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司述称，我公司认可一审法院判决数额，至于上诉人与被上诉人之间如何分配由二审法院决定，我公司已履行了赔付义务，赔付款打到指定账户，并且二审时上诉人把我方列为原审被告。 原审被告龚祥明述称，同上诉人的请求。 薛道忠向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿原告损失62510元；2、本案诉讼费用及其他费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年4月16日晚8点40分左右，被告龚祥明驾驶被告刘涛所有的鲁Ｑ×××××和鲁Ｈ×××××半挂车将原告所有的位于岱岳区房屋及房檐撞毁。经泰安市公安局高速公路交通警察支队岱岳区大队出具道路交通事故认定书认定，被告龚祥明承担事故的全部责任。另查明，鲁Ｑ×××××和鲁Ｈ×××××半挂牵引车登记所有人为山东双发运输有限公司，实际所有人为被告刘涛，该车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司投保交强险和赔偿限额为100万元（不计免赔）商业三者险。事故发生在保险期限内，被告具有驾驶和道路货物运输资格。被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司已经在交强险财产损失限额2000元支付被告刘涛。事故发生后被告刘涛为原告维修过房屋，并花费2万元余元。经原告申请重新鉴定，本院依法委托，原被告共同选定鉴定机构，由泰安市和平价格评估有限公司对维修后的房屋损失作出泰和平价自【2019】0510号评估结论书及补正说明，结论为房屋总损失价格为35951元。上述事实有原、被告在庭审中的陈述、道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、驾驶证、行驶证、从业资格证等证据在案证实。一审法院认为，被告龚祥明驾驶被告刘涛所有的鲁Ｑ×××××和鲁Ｈ×××××半挂车将原告所有的位于岱岳区房屋及房檐撞毁，并经泰安市公安局高速公路交通警察支队岱岳区大队出具道路交通事故认定书认定，被告龚祥明承担事故的全部责任，事实清楚，证据确实充分，本院依法予以确认本案为交通事故责任纠纷案件。泰安市和平价格评估有限公司及鉴定人员具有鉴定资质，鉴定机构的鉴定资质及选定符合法律程序，对维修后的房屋损失作出泰和平价自【2019】0510号评估结论书及补正说明，本院依法予以确认。被告抗辩已经为原告维修过房屋，部分赔偿应当返还给被告，但该评估结论书中已经有明确论述，评估结论是对维修后的房屋作出的损失价格鉴定，故对被告的辩称不予支持。被告辩称，案涉房屋已经因道路扩建予以拆除，没有重建必要，本院认为，原告房屋因道路扩建予以拆除与本案并非同一法律关系，对被告的辩称本院不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司已经在交强险财产损失限额内予以赔付被告，故被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司应当在商业险限额内予以赔付。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险范围内赔偿原告薛道忠房屋损失35951元；二、驳回原告薛道忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，双方当事人未提交证据。本院二审经审理查明，（2019）0510评估鉴定结论书（二）查勘调查、测算部分记载：由于交通事故造成房屋南面东西两间虽经修复但依然有裂痕，经现场查勘，结合咨询三方当事人的意见，处理方案为标的房屋前面两间重建，后面两间修复。北面东西两间房屋修复方案主要为做防水。故房屋的损失为南面两间重建费用，后面两间修补费用。更正后的鉴定结论为：涉案房屋因交通事故造成的损失为人民币35951元。2018年10月31日山东正大价格评估有限公司出具山正评字（2018）第1031-01号价格评估结论书鉴定结论为，通过事发时泰安当地建筑人工、建材等市场行情调查，结合损坏房屋损坏、修缮的具体面积等各种价格因素，确定关于鲁Ｑ×××××欧曼重型牵引车鲁Ｈ×××××红旗牌挂车因事故造成房屋损失价值评估在评估基准日时为人民币22866.60元。二审中被上诉人薛道忠认可事故发生后上诉人刘涛对涉案房屋进行了部分维修，主要是换了门窗、做的防水，重新垒的墙。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点为：1、泰安市和平价格评估有限公司出具的泰和平价评字（2019）0510评估鉴定结论书能否作为本案定案依据；2、上诉人已支付的修理费22866元是否应当在重置成本35951元中扣除。 关于泰安市和平价格评估有限公司出具的泰和平价评字（2019）0510评估鉴定结论书能否作为本案定案依据的问题，泰和平价评字（2019）0510评估鉴定结论书是经当事人申请，法院委托做出的，上诉人未提交证据证实该评估鉴定结论书存在违法的情形，该评估鉴定结论书应作为本案定案的依据，上诉人的该上诉理由，本院不予支持。 关于上诉人已支付的修理费22866元是否应当在重置成本35951元中扣除的问题，泰和平价评字（2019）0510评估鉴定结论书及更正说明的结论涉案房屋因交通事故造成的损失为人民币35951元，包括损坏涉案房屋的重建费用和修补费用。二审中被上诉人薛道忠认可事故发生后上诉人刘涛对涉案房屋进行了部分维修，被上诉人薛道忠不能要求上诉人对损害的房屋维修完毕后，又在本案中向上诉人主张对损坏的涉案房屋进行重建、维修，因此，上诉人刘涛已经支付的22866元的涉案房屋维修费应当在本案涉案房屋重置成本35951元中予以扣除，因该款项上诉人已经支付给被上诉人，被上诉人应当予以返还，上诉人的该上诉请求，本院予以支持。 综上所述，刘涛的上诉请求部分成立，应予以支持。原审法院认定事实错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销泰安市岱岳区人民法院（2019）鲁0911民初1821号民事判决； 二、原审被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险范围内赔偿被上诉人薛道忠房屋损失13085元；（此款项为房屋损失35951扣除房屋维修费22866元） 三、被上诉人薛道忠返还上诉人刘涛的房屋维修费22866元，此款由原审被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司于本判决生效之日起十日内直接支付上诉人刘涛。 四、驳回被上诉人薛道忠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取682元，薛道忠负担539元，刘涛、龚祥明负担143元。二审案件受理费1364元，由薛道忠负担。 本判决为终审判决。 审判长  谭明娜 审判员  王 芳 审判员  井 慧 二〇二〇年三月二十七日 书记员  梁 壮