山东省济南市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁01行终27号 上诉人（原审原告）原告魏建军，男，1973年8月1日出生，汉族，住山东省济南市。 上诉人（原审被告）济南市莱芜区口镇人民政府，住所地济南市。 法定代表人王静媛，镇长。 委托代理人朱文举，山东鲁中环宇律师事务所律师。 上诉人魏建军因诉上诉人济南市莱芜区口镇人民政府（以下简称口镇政府）行政违法一案，不服济南市莱芜区人民法院（2019）鲁0116行初140号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案，现已审理终结。 原审法院查明，2000年1月1日，魏建军与其所在的口镇东街村村委会签订《土地有偿使用合同书》，约定由乙方（即魏建军）有偿使用甲方（即东街村委会）土地0.765亩（东至场边，西至路，南至场，北至邹元军）用于畜牧养殖；合同期限5年（自2001年1月1日至2006年1月1日）；合同期满后，如政策允许，乙方有优先承包权。其后，魏建军一直使用含上述土地在内的东街村土地，并先后建成部分房屋及大棚。2019年4月，莱芜区开始开展违法建筑、临时建筑清理拆除工作，5月底，口镇政府成立的拆违拆临工作组入驻东街村摸排该村违建情况。经了解，工作组认为魏建军在该村的养殖场现已不作养殖用途，且无国土、规划手续，系违法建筑，遂做工作要求其自行拆除。因魏建军未自行拆除，2019年6月4日，口镇政府作出编号：2019-2093《限期拆除通知书》并向魏建军送达，以魏建军在口镇东街私自建设房屋（大棚）等建筑物，违反了土管法第三十六条、第四十三条、第五十一条，村庄和集镇规建条例第十八条之规定为由，依据土管法第七十六条、村庄和集镇规建条例第三十七条之规定，责令其于2019年6月11日前自行拆除并清理完毕。2019年6月12日，口镇政府对魏建军发出限期拆除催告书（公告），责令其于2019年6月15日前自行拆除违法建筑物，逾期将予以强制拆除和清理。2019年6月15日，口镇政府对魏建军养殖场内的建筑物、构筑物实施了强制拆除。2019年11月21日，魏建军起诉请求确认口镇政府强制拆除其养殖场的行为违法。 原审法院认为，依照规划法第六十五条之规定，口镇政府作为乡镇人民政府，如认为其辖区规划区内的涉案建筑未取得相应规划许可手续，经责令限期改正未果的，其有权予以拆除；但依照强制法第三十四条、第三十五条、第三十七条、第四十四条之规定，行政机关对违法建筑实施强制拆除，应首先对相应违法建设行为依法作出处理（作出限期拆除决定）；在违法行为人于规定期限内不履行义务的情况下，行政机关应催告其履行义务，违法行为人逾期不予履行且无正当理由的，行政机关方可作出强制拆除决定；该强制拆除决定应予公告，限期当事人自行拆除，法定期限内当事人不复议、不起诉又不拆除的，行政机关方可实施强制拆除。本案中，口镇政府在对涉案房屋实施强制拆除的整个行政程序过程中，其仅对魏建军作出了限期拆除通知书，且该限期拆除通知书经司法程序已被确认违法。该情形下，口镇政府未作强制拆除决定即实施强制拆除行为，违反了强制法的上述规定，构成程序违法。魏建军要求确认被告涉案强拆行为违法，于法有据，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认口镇政府2019年6月15日强制拆除魏建军的养殖场的行为违法。案件受理费50元，由口镇政府负担。 上诉人魏建军不服原审判决上诉称，一、原审法院认定事实不清、证据不足，涉案养殖场应明确认定为合法建筑；二、原审判决适用法律错误，未明确认定养殖场为合法建筑，适用法律错误，请求撤销一审判决，并依法改判或发回重审；诉讼费由口镇政府承担。 上诉人口镇政府不服原审判决上诉称，一、原审法院认定事实不清。魏建军与村委会签订合同已到期，且合同约定只能建简易房两间、厂棚一间，合同期满魏建军自行拆除建筑物。涉案建筑物占地2500平方米，无任何规划、建设等审批备案手续。2017年6月19日，涉案房产所在区域被莱城区人民政府办公室划定为禁养区。2019年5月底村委会及拆违拆临工作组对违建情况进行摸排时，魏建军已不从事养殖。二、原审判决适用法律错误。口镇政府于2019年6月4日给魏建军下达了《限期拆除通知书》，并向其送达；于2019年6月12日给魏建军下达了《限期拆除催告书》（公告），责令其自行拆除。在魏建军拒不履行义务的情况下，于2019年6月16日拆除其涉案建筑物，程序合法，适用法律正确。请求撤销一审判决，依法改判为驳回诉讼请求或发回重审；诉讼费由魏建军承担。 二审中，魏建军和口镇政府均未提交书面答辩意见。 本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，一、关于涉案建筑是否属于违法建筑的问题。本案中，魏建军主张通过与村委会签订的《土地有偿使用合同书》取得相关土地使用权，根据国土资源部、农业部联合下发的《关于完善设施农用地管理有关问题的通知》〔2010〕155号文和《关于进一步支持设施农业健康发展的通知》国土资发〔2014〕127号文的规定，其养殖场属设施农业用地，不属于建设用地，无需办理建设规划许可手续。然而按照上述促进设施农业发展的通知等规定，用于规模畜禽养殖的农业设施之用地协议与设施建设方案均应报县级国土资源部门和农业部门备案和接受监督，严禁随意扩大设施农用地范围，而魏建军对涉案建筑进行的建设、扩建、使用等行为未能证明符合上述规定。因此，上诉人魏建军主张其涉案建筑不需办理相关建设规划手续、系合法建筑的主张不能成立。《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”原审法院认定口镇政府有权对辖区区内未取得相应规划许可手续的建筑予以拆除，并无不当。 二、关于拆除涉案建筑是否符合法定程序的问题。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定:“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权”；第三十六条规定：“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳”；第三十七条规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。……”；第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”。本案中，口镇政府于2019年6月4日作出《限期拆除通知书》向魏建军送达；2019年6月12日作出《限期拆除催告书》（公告），责令魏建军自行拆除；于2019年6月16日拆除了涉案建筑物。根据上述法律规定，行政机关实施行政强制应当依法进行，且应遵循程序正当的原则，切实保障行政相对人的合法权益。原审法院认定上诉人口镇政府在拆除涉案建筑时违反行政强制法的上述规定，构成程序违法，亦无不当。 综上，双方上诉理由均不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉人魏建军、济南市莱芜区口镇人民政府的上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人魏建军、济南市莱芜区口镇人民政府各负担25元。 本判决为终审判决。 审判长  孙宝林 审判员  胡一帆 审判员  陈 伟 二〇二〇年三月十一日 书记员  丁 亮