陕西省延安市中级人民法院民事判决书 （2020）陕06民终198号 上诉人（原审原告）：常金花，女，1969年10月6日出生，汉族，现住延安市宝塔区常金花，女，1969年10月6日出生，汉族，现住延安市宝塔区延中沟社区。委托诉讼代理人：候润润，1997年9月14日出生，汉族，现住延安市宝塔区候润润，1997年9月14日出生，汉族，现住延安市宝塔区延中沟社区。上诉人（原审被告）：张勇，男，1977年8月16日出生，汉族，现住延安市宝塔区张勇，男，1977年8月16日出生，汉族，现住延安市宝塔区甘谷驿镇史家沟村74号。委托诉讼代理人：李思龙，陕西铮正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：名筑建工集团有限公司。住所地：福州市马尾区住所地：福州市马尾区江滨东大道108号福建留学人员创业园408A。法定代表人：陈小斌，该公司董事长。 上诉人常金花、张勇因与被上诉人名筑建工集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服延安市宝塔区人民法院（2019）陕 0602民初4045号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。常金花上诉请求：1、依法撤销宝塔区人民法院（2019）陕0602民初4045号判决第一项，改判由被上诉人张勇判决生效之日内一次性赔偿上诉人常金花216386.2元；2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，判决结果显失客观公正。事故的发生是因搅拌机长期缺乏黄油导致钢丝老化断裂，完全是被上诉人的过错，一审法院不应当认定上诉人作为雇员，在从事雇佣活动中存在过错责任。事故发生后，张勇实际支付了35500元，并不是一审认定的45500元。一审法院应当依法支持上诉人在渭南华优医疗美容门诊部有限责任公司花费的医疗费6000元。该6000元系上诉人受伤后眼睑修复支出费用，与上诉人接受被上诉人张勇的雇佣，导致受伤之间存在法律上的因果关系，被上诉人张勇应当为该医药费用承担赔偿责任。另上诉人自付220元交通费。一审法院认定上诉人的误工费和护理费标准过低，认定上诉人的误工期和护理期过短，应当将住院日期和鉴定日期相加。一审判决后续治疗费为3000元以及被抚养人候园园生活费15376.2元，与实际情况严重不符，上诉人不予接受。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。张勇辩称，事发的原因不是搅拌机缺了黄油，是因为常金花自己操作不当，导致了事故的发生。在治疗中整个花费都是张勇垫付的，一审所认定的费用是正确的。常金花的眼睑修复术没有在正规的医疗机构进行，也没有提供正规的治疗花费票据，不应当支持。护理费和误工费，一审法院是根据鉴定日期和鉴定标准计算出来的。后续治疗费和被抚养人生活费不应当得到支持。张勇上诉请求：1、依法撤销宝塔区人民法院（2019）陕0602民初4045号判决第一项，改判上诉人张勇向被上诉人常金花赔偿89054.12元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人常金花承担。事实与理由：一审判决由上诉人承担70%的赔偿责任，该判决存在不当，加重了上诉人的责任。被上诉人常金花操作不当，导致了损害结果的发生，其应当承担40%的责任，上诉人作为雇主承担60%的赔偿责任为宜。综上，请求二审法院在查明事实的基础上，依法改判。常金花辩称，上诉人张勇说机器出现事故是我操作不当，没有证据证明，实际是机器缺了黄油导致了事故的发生，我不应当承担任何责任。名筑建工集团有限公司对常金花、张勇的上诉请求均未提交答辩意见。常金花向一审法院起诉请求：1、请求依法判令二被告共同赔偿原告常金花医疗费32236.75元、住院伙食补助费2960元、营养费1110元、护理费6845元、住宿费3700元、交通费1711.4元、配镜费1228元；2、请求法院依法委托鉴定机构对原告所受的损伤进行伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费鉴定，并由二被告赔偿原告伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、被扶养人生活费，具体赔偿金额以鉴定结论为准；3、本案诉讼费用及鉴定费用由被告承担。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。被告名筑建工集团有限公司在延安新区施工期间，将延安新区XX镇XX号楼XX号一地块北大阳光教育小镇项目三号楼和五号楼砌体抹灰工程分包给被告张勇。2018年8月25日下午13时，原告常金花受雇被告张勇在被告张勇承包的上述工地上操作搅拌机的时候，搅拌机上的异物溅入原告左眼，导致原告的眼睛受伤，事发后，原告被送往医院检查、治疗。事发后，被告张勇支付原告医疗费42288.6元、伙食费1500元、交通费1711.4元，合计45500元。被告张勇给原告常金花借款5000元。另查明，经原告申请，受本院委托，2019年11月6日陕西公正司法鉴定中心作出陕公正司鉴[2019]临鉴字第842号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为，1、常金花左眼损伤后视力障碍属九级伤残；2、常金花后续医疗费预计为3000元人民币；3、常金花误工期为180日，护理期为45日，营养期为45日。原告花费鉴定费2400元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。被告张勇作为雇主，应当承担雇主责任，结合本案实际，由被告张勇承担70%的赔偿责任为宜，被告名筑公司将案涉工程承包给不具备施工资质的被告张勇，应当与被告张勇承担连带赔偿责任。操作建筑设备具有一定危险性，但原告忽视该危险性，对所造成的损害，原告自身具有一定过错，结合本案实际，由原告自行承担30%的责任为宜。原告住院37天，产生住院伙食补助费3330元（90元/天×37天），原告主张住院伙食补助费2960元，本院予以支持。原告在西安治疗期间共住院18天，原告主张住宿费2000元，本院予以支持。原告主张交通费1711.4元，经审查，本院予以认定。原告左眼受伤，因配镜花费1228元，属合理花费，本院予以认定。原告自称为提高眼部肌力，在渭南华优医疗美容门诊部有限责任公司花费伤后修复费6000元，该费用不属于医疗费的范畴，而属于康复费的范畴，该费用是否具有合理性，原告未提供有关证据佐证，故原告主张该费用，本院不予认定。原告常金花因本次损害产生的各项合理损失有：医疗费42288.6元、住院伙食补助费2960元、住宿费2000元、交通费1711.4元、配镜费1228元、伤残赔偿金133276元（33319元/年×20年×20%）、误工费21600元（120元/天×180天）、护理费5400元（120元/天×45天）、营养费1350元（30元/天×45天）、后续治疗费3000元、被扶养人侯园园生活费15376.2元[21966元/年×（18-11）÷2×20%]、鉴定费2400元，合计232590.2元，由被告张勇赔偿原告常金花112313.14元（232590.2元×70%-50500元），被告名筑公司承担连带赔偿责任，原告剩余损失由原告常金花自行承担。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、被告张勇于本判决生效之日起五日内一次性赔偿原告常金花112313.14元。二、被告名筑建工集团有限公司承担连带赔偿责任。三、驳回原告常金花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费440元，减半收取计220元，由被告张勇负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，被上诉人名筑建工集团有限公司将其承建的延安新区XX镇XX号楼XX号一地块北大阳光教育小镇项目三号楼和五号楼砌体抹灰工程分包给上诉人张勇，上诉人常金花受雇于上诉人张勇，在操作搅拌机时受伤，上诉人张勇作为雇主，应当依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，承担赔偿责任。上诉人张勇主张上诉人常金花系因自身操作不当受伤，但上诉人张勇不能提供证据予以证明，故上诉人张勇的主张不能得到支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”上诉人常金花称其受伤是因搅拌机钢丝长期缺乏黄油钢丝老化断裂所致。对该主张，本院认为，上诉人常金花经常操作搅拌机作业，其对搅拌机缺乏黄油的危险后果应当具有判断和认知能力，其明知危险而忽视，选择继续操作导致损害后果的发生，上诉人常金花具有一定的过错，应当承担相应的责任，一审判决其自行承担30%的责任并无不当。上诉人常金花主张一审认定上诉人张勇垫付赔偿款数额错误。经查，上诉人常金花在一审庭审自述其在延安大学附属医院和西安市第一医院治疗期间所有的医疗费用都是上诉人张勇支付的，其在出院后还向上诉人张勇借款5000元，并对上诉人张勇提出支付的交通费、伙食费也未提出异议，故一审根据该事实核算医疗票据后所认定上诉人张勇垫付的赔偿数额，并无错误。上诉人常金花未提供证据否定该认定，其主张不能成立。上诉人常金花在渭南华优医疗美容门诊部有限责任公司花费的医疗费，系睫毛倒睫进行的双眼修复提肌重睑术费用，该费用无正规医疗票据，亦无证据证明系治疗左眼受伤产生的必然费用，故上诉人常金花主张该部分费用由上诉人张勇承担不能得到支持。一审经鉴定，上诉人常金花误工期为180日，护理期为45日，上诉人常金花无固定收入，一审计算的误工费、护理费符合当地生活经济平均收入，该计算并无不当。上诉人常金花主张应将住院日期和鉴定意见的误工期、护理期相加计算误工、护理费用，该主张无依据，不能得到支持。一审根据鉴定结论确定上诉人常金花的后续治疗费，以及按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算被扶养人侯园园的生活费符合法律规定，上诉人常金花对该两项费用提出的异议不能成立。综上所述，常金花、张勇的上诉理由均不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1005元，由上诉人常金花负担625元，上诉人张勇负担380元。本判决为终审判决。    审  判  长    霍 雨 枫审  判  员    牛    菲审  判  员    高 喜 霞  二〇二〇年三月二十七日（院 印）法官 法 官助 理    王    慧书  记  员    张    良 1