安徽省固镇县人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖0323刑初第1号公诉机关安徽省固镇县人民检察院。被告人章廷银，男，1970年12月2日出生于安徽省舒城县，汉族，初中文化，安徽永久房地产开发有限公司实际负责人，住安徽省舒城县。因涉嫌犯逃避追缴欠税罪于2019年3月8日被固镇县公安局刑事拘留，同年4月12日因涉嫌犯职务侵占罪经固镇县人民检察院批准逮捕，同日被固镇县公安局执行逮捕，同年12月9日经固镇县人民检察院决定取保候审，次日由舒城县公安局执行取保候审。辩护人郑为济，安徽安泰达律师事务所律师。固镇县人民检察院以固检一部刑诉〔2019〕264号起诉书指控被告人章廷银犯职务侵占罪，于2019年12月26日向本院提起公诉。本院于2020年1月1日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。固镇县人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人章廷银及其辩护人郑为济到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。固镇县人民检察院指控：2014年至2018年，固镇县汽贸城项目在建期间，为规范资金用途，固镇县重点局规定负责开发该项目的安徽永久房地产开发有限公司在支付工程款时应由公司出配额资金，县重点局同时等额配资，支付工程款。2017年8月15日，项目工程施工方王秀峰向公司申请支付100万元工程款，时任安徽永久房地产开发有限公司实际负责人章廷银让王秀峰自已配额50万元转至章廷银个人账户，再通过章廷银的账户转至县重点局监管账户，后县重点局配额50万元，支付王秀峰100万元工程款。同时，章廷银让公司会计廖某在公司账目上，将王秀峰通过其账户过账至县重点局监管账户的50万元记为公司借用章廷银个人资金，同时计算利息。至2018年7月份，被告人章廷银安排王某与公司会计廖某核算公司借用章廷银个人资金及利息时，将该笔50万元资金所产生373461元利息也计算在公司借用章廷银资金及利息中，在会计廖某对该笔利息提出异议后，被告人章廷银仍要求将该笔373461元利息统计在对账单内，并通过循环转账的方式将章廷银对公司主张的约1500万元债权（包括该笔373461元利息），转移到常某、王鹏飞、常曙光名下，因公司账户没有资金而未能得逞。为证实上述指控，检察机关当庭宣读、出示了被告人户籍证明、安徽永久房地产开发有限公司记账凭证等书证；证人常某、王某等人证言；被告人章廷银供述与辩解；其他证明材料等证据。公诉机关认为，被告人章廷银作为企业管理人员，利用职务上的便利，将企业的财物非法占为己有，由于意志以外原因，而未能得逞，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十三条和第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪（未遂）追究其刑事责任。建议判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年。被告人章廷银对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护被告人章廷银系犯罪未遂，社会危害性小，自愿签署认罪认罚具结书，没有犯罪前科，建议予以从轻处罚。经审理查明：2014年至2018年，固镇县汽贸城项目在建期间，为规范资金用途，固镇县重点局规定负责开发该项目的安徽永久房地产开发有限公司在支付工程款时应由公司出配额资金，县重点局同时等额配资，支付工程款。2017年8月15日，项目工程施工方王秀峰向公司申请支付100万元工程款，时任安徽永久房地产开发有限公司实际负责人章廷银让王秀峰自已配额50万元转至章廷银个人账户，再通过章廷银的账户转至县重点局监管账户，后县重点局配额50万元，支付王秀峰100万元工程款。同时，章廷银让公司会计廖某在公司账目上，将王秀峰通过其账户过账至县重点局监管账户的50万元记为公司借用章廷银个人资金，同时计算利息。至2018年7月份，被告人章廷银安排王某与公司会计廖某核算公司借用章廷银个人资金及利息时，将该笔50万元资金所产生373461元利息也计算在公司借用章廷银资金及利息中，在会计廖某对该笔利息提出异议后，被告人章廷银仍要求将该笔373461元利息统计在对账单内，并通过循环转账的方式将章廷银对公司主张的约1500万元债权（包括该笔373461元利息），转移到常某、王鹏飞、常曙光名下，因公司账户没有资金而未能得逞。另查明，2019年3月7日，被告人章廷银主动到安徽省舒城县公安局汤池派出所投案，并被临时寄押于舒城县看守所。上述事实由经庭审质证、确认的固镇县汽车综合市场投资框架协议书，安徽永久房地产开发公司记账凭证及其附件，章廷银与安徽永久房地产开发公司对账单，固镇农村商业银行网银行内转账业务回单，安徽奥凯发油脂科技股份有限公司营业执照（副本）、情况说明，安徽省舒城县人民法院出具的拘留决定书，安徽省舒城县人民法院民事判决书、调解书，协议书，信永中和会计师事务所出具的安徽永久房地产开发有限公司等四家公司股东投资、股东与公司往来情况专项审核报告，户籍证明，案发及抓获经过、临时寄押收押回执单，证人廖某，王娉婷，赵琼，王秀峰，常某，常曙光，王鹏飞，宋爱民，王娜，黄永玖，谢勇，夏志超，被告人章廷银的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人章廷银作为企业管理人员，利用职务上的便利，将本单位的财物占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人章廷银已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照退遂犯从轻、减轻处罚。辩护人关于被告人章廷银系犯罪未遂，没有犯罪前科，自愿认罪认罚的意见成立，本院予以采纳。被告人章廷银当庭能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。综上，根据被告人章廷银的认罪态度和悔罪表现，对其宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人章廷银犯职务侵占罪（未遂），判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周 建人民陪审员  邱明会人民陪审员  祝肖俊二〇二〇年三月十八日书 记 员  丁浩翔附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。