四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0802民初1256号 原告：四川锐昌建筑工程有限公司 法定代表人：胡昌友，该公司总经理 委托代理人：向传宗，四川广府律师事务所律师 被告：何华，男，汉族，生于1966年7月5日，住新疆乌鲁木齐市米东区。 委托代理人：宋琳平，四川同方正律师事务所律律师 被告：邓国志，男，汉族，生于1963年1月27日，住新疆乌鲁木齐市。 委托代理人：刘汉平，四川汉能律师事务所律师 上列原、被告合同纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行了审理，原告委托代理人、二被告委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：原告与被告何华订立《合作经营协议》，被告何华以原告名义在新疆自治区办理分公司，并授权被告何华对经营范围内工程项目自主经营，自负盈亏。2015年6月15日，被告何华以原告名义与被告邓国志订立《建设工程联营施工协议》，被告邓国志以原告分公司名义承建“稻香路-古牧地段人防工程”。2018年5月22日，原告、二被告与“稻香路-古牧地段人防工程”业主方进行工程决算，工程总价款为49288025.73元。被告领取全部工程价款，但仅在施工过程中预缴部分税款，下欠工程税款1745602.24元，原告按规定缴税并向建设单位开具正式税务发票，故原告诉请二被告支付原告所垫付工程税款1745602.24元并按日息万分之五计付2017年7月8日起的资金利息，诉请二被告赔偿违约金50万元。 被告何华辩称：1、《建设工程联营施工协议》系挂靠原告的合同，实际施工人是邓国志，与被告何华没有任何法律关系。2、原告诉请的违约金不是依据《合作经营协议》，与被告何华没有关系。3、被告何华经手收到工程项目费用591229.7元，用于支付案涉项目经理及财务人员工资。4、原告报案伪造印章，阿拉善公案机关受理后一直没有案件处理结果。 被告邓国志辩称：1、被告邓国志准备挂靠原告，原告和被告何华在合同履行中参与该工程，被告邓国志后期退出该工程项目，其后被告何华经手项目工程款。2、原告诉请的工程税款应当先进行内部结算，确认是否系被告邓国志所做工程的应纳税款。3、原告诉请的违约金与被告邓国志没有关联性，被告邓国志不应承担。 经审理查明：2012年1月8日，广元利川建设有限公司作出《关于驻新疆维吾尔自治区地区负责人的任职通知》，任命被告何华任新疆维吾尔自治区地区负责人，全面管理企业内部的人、财、物和对外的一切业务。 2012年7月20日，广元利川建设有限公司与被告何华订立《承包合同》，约定：一、被告何华在新疆办理“广元利川建设有限公司新疆项目部”的备案登记，并可自行在新疆范围内承接施工任务、签订施工合同。二、被告何华自负盈亏，每年交包干管理费5万元，从2012年3月1日算起每年一次性缴纳。三、原告同意给分公司增加（广元利川建设有限公司）印章壹牧，由被告何华自行保管使用。四、本合同有效期三年，期满后经双方协商续签。 2012年9月13日，广元利川建设有限公司作出《广元利川建设有限公司成立新疆分公司的决定》，称为促进广元利川建设有限公司在新疆自治区开展建设工程业务，经公司研究决定成立新疆分公司，何华同志任分公司负责人。 2012年9月26日，广元利川建设有限公司新疆分公司注册登记，领取《营业执照》，营业场所：乌鲁木齐市米东区健康北路一方天地11#楼一层二单元，负责人系被告何华。 2013年9月24日，广元利川建设有限公司作出《广元利川建设有限公司注销新疆分公司的决定》，称经公司董事会研究决定注销广元利川建设有限公司新疆分公司，注销后债权、债务由总公司承担。2013年9月25日，广元利川建设有限公司申请注销新疆分公司。 2015年1月6日，广元利川建设有限公司再次作出《关于驻新疆维吾尔自治区地区负责人的任职通知》，任命被告何华任新疆维吾尔自治区地区负责人。 2015年6月15日，广元利川建设有限公司作为甲方，被告邓国志作为乙方，双方订立《建设工程联营施工协议书》，约定：一、甲方同意乙方负责组建“稻香路-古牧地路人防工程”项目经理部，工程造价暂定4000万元，工程施工所需资金由乙方自行承担，决算价的相关税费均由乙方承担。二、甲方向乙方收取工程总决算1.5%的管理费，甲方在业主的工程款进帐后，扣除乙方应承担的税款、管理费及其他费用后及时支付乙方。乙方向甲方领取工程进度款时，乙方必须向甲方提供领取工程款相应数额的材料票据。三、乙方领取相应项目部印章壹枚，工程竣工后乙方及时将印章交回甲方保管。该合同尾部设置的“甲方”处加盖“广元利川建设有限公司”印章，“甲方代表”署名“何华”。 2015年12月25日，原告四川锐昌建筑工程有限公司与新疆威凯达房地产开发有限公司订立《建设工程施工合同》，约定原告承建位于新疆乌鲁木齐市米东区的“稻香路、古牧地路地下人防工程”，合同签约价9836万元，计划工期从2015年12月25日-2016年11月25日。该合同尾部加盖“四川锐昌建筑工程有限公司合同专用章”、“胡昌友印”。 2016年1月5日，原告四川锐昌建筑工程有限公司作为甲方，四川锐昌建筑工程有限公司（新疆分公司）作为乙方，双方订立《合作经营协议》，约定：一、甲方授权乙方以甲方名义在新疆自治区内具体办理分公司的成立事宜，成立所产生的相关费用均由乙方承担。二、甲方授权乙方在新疆自治区范围内的工程项目进行全权经营管理。乙方在经营过程中实行自筹资金，自主经营、自负盈亏、自担风险。乙方经独立经营过程中发生的一切风险、盈亏、税费、债权债务等，甲方不承担任何责任。三、合作经营期限暂定为3年，自2016年1月1日起至2018年12月31日止。乙方缴纳甲方的管理费用按年度10万元包干缴纳。四、分公司的印鉴、证件由乙方保管使用，如新疆分公司的印鉴所产生的一切经济及法律责任均由乙方承担。五、乙方在合作期间必须接受甲方有关财务管理、监督和检查。根据税务部门求，甲方从2016年1月起对所承担的工程进行做帐，税费进行查帐征收……。如果未做帐,按税务部门的规定执行。六、此协议一旦签订必须严格遵守，任何一方不得违反，否则应向对方承担50万元违约金，实际损失超过违约金的，还须赔付超过部分的损失。该协议尾部设置的“甲方”处加盖“四川锐昌建筑工程有限公司”印章、及署名“胡昌友”，“乙方”处署名“何华”。 2018年5月22日，原告四川锐昌建筑工程有限公司法人胡昌友、被告何华、被告邓国志与“稻香路、古牧地路地下人防工程”建设方就该工程地建结算事宜进行协商形成《会议纪要》：1、地建结算金额42887189.45元。2、工程中水电施工按440万的18%计为792150.53元。3、施工过程中为保证工程顺利完成，甲方奖励乙方200万元。4、人防门因是甲方供货，但施工过程中乙方明确进行了配合经协商甲方补乙方35万为最终解决（包含在土建内）。最后总数为45679339.98元（邓国志）。另刘海决算数为4400836.28元，最终进入决算（刘海实际支付应为：3608685.75元）。总决算数为：49288025.73元。以上为双方最终认可的结算，再无其他任何疑意。该纪要尾部，原告法定代表人胡昌友、被告何华、邓国志均署名。 2018年5月25日，乌鲁木齐市优耐特立工程造价咨询有限公司编制“乌鲁木齐市米东区稻香路、古牧地路地下人防工程”的《建设工程造价咨询审核定案书》，其载明建设单位：新疆凯威达房地产开发有限公司、施工单位：四川锐昌建筑工程有限公司，工程规模：15178.23平方米，送审值：56892739.94元，定案值：50188025.73元。该审案书中，工程建设单位、施工单位、审核单位均盖章，其中建设单位原告法定代表人胡昌友签字。 2018年10月31日，原告四川锐昌建筑工程有限公司在国家税务局乌鲁木齐市米东区税务局交纳2018年10月1日-2018年11月31日期间的企业所得税、增值税，及城市维护建设税、增值税教育费附加和地方教育附加、印花税、个人所得税共计1818017.29元。 2018年10月31日、2018年11月9日，原告四川锐昌建筑工程有限公司就“稻香路、古牧地路地下人防工程”向新疆威凯达房地产开发有限公司开具“建筑服务”增值税普通发票50张，每张价税合计100万元，其中价款970873.79元，税率3%，税额29126.21元。以上增值税票中工程价款累计48543689.5元，增值税累计1456310.5元，增值税票面价税合计50000000元。 2019年2月25日，原告四川锐昌建筑工程有限公司制作《稻香路、古牧地路地下人防工程（地下商业街）》的税费清单，载明：增值税、企业所得税、个人所得税、印花税、城维税、地方教育附加、教育附加、工会经费、残疾人基金共计3297464.63元，已预缴1818017.73元，欠缴1745602.24元，被告何华在此清单上签注：“新疆办事处负责人何华” 2019年3月13日，原告诉至本院。 另查明：一、2015年8月，广元利川建设有限公司更名为四川锐昌建筑工程有限公司。二、2017年12月1日，原告四川锐昌建筑工程有限公司法定代表人胡昌友与被告何华形成《交章情况说明》，内容：“我何华于2017年12月1日下午1时许将广元利川建设有限公司（现四川锐昌建筑工程有限公司）在乌鲁木齐市项目部相关印章交回。自交章之日起我处（除四川锐昌建筑工程有限公司建筑工程社会保险费专用存款帐户章外）不在有任何印章，也不存在有任何盖章没填写使用的空白函件及手续。从即日起，此项目部后续盖章，办手续事宜一律交回四川锐昌建筑工程有限公司办理。”交回印章分别为：广元利川建设有限公司（二）、四川锐昌建筑工程有限公司合同专用章、四川锐昌建筑工程有限公司、广元利川建设有限公司合同专用章、四川锐昌建筑工程有限公司财务专用章、广元利川建设有限公司财务专用章、宋洁兰印、胡昌友。该说明尾部设置的“交章人”署名“何华”，接章人署名“胡昌友”。三、2018年4月23日，原告四川锐昌建筑工程有限公司向内蒙古阿拉善左旗公安局报案称廖云、左朋伪造原广元利川建设有限公司相关印章、授权委托书，内蒙古阿拉善左旗公安局作出《立案告知单》，受理此案。四、2017年6月27日，四川省广元市利州区地方税务局第一税务所向原告发出《税务通知书》，责令2017年7月7日前缴纳2016年1月1日至2016年12月31日的应缴纳所得税税款14999908元。五、本案诉讼中，原告举证的《新疆威凯达房地产开发有限公司工程款明细》，载明：1、支付给邓国志41273886.25元。2、支付给刘海3608685.75元。3、支付新疆天山筑友混凝土有限责任公司2397798.43元。4、乌鲁木齐市米东区税务局完税1818017.73元。5、甲方代扣原工程中所欠水、电费用189637.57元。合计：49288025.73元；原告举证《新疆威凯达-米泉地下街甲方已付及代付款明细》，载明：2015年10月23日-2018年5月25日，案涉工程业主向邓国志付工程款41273886.25元。 本院认为：原广元利川建设有限公司任命被告何华为新疆自治区行政区划内经营负责人，其后原告四川锐昌建筑工程有限公司又授权被告何华成立分公司在新疆自治区范围内经营工程项目，被告邓国志又通过被告何华借用原广元利川建设有限公司建筑资质承接案涉乌鲁木齐市米东区稻香路、古牧地路地下人防工程”，现案涉工程已完工结算，但因案涉工程税费事宜酿成本案纷争。 原告诉请二被告支付垫付工程税款及利息，本院不予支持，理由如下：其一、原告诉请的税款金额源于其制作的《稻香路、古牧地路地下人防工程（地下商业街）》的税费清单，但该清单仅载明税种、税额，没有计税依据；其二、原告主张的税款系其自行计算的案涉工程应纳税额，原告未向税务机关申报和实际缴纳；其三、原告制作的案涉工程税费清单，被告何华签字，据此仅能认定原告与被告何华就案涉工程税费形成合意，但此合意对被告邓国志没有约束力，因此本院不能认定原告诉请的税款系就案涉工程已垫付缴纳的税款。 原告诉请二被告承担违约金，本院不予支持，虽原告与被告何华订立的《合作经营协议》有违约金条款，但本案有在案涉工程款中扣取税款及缴纳的事实；同时，原告与被告何华订立的《合作经营协议》实为借用建筑资质的挂靠合同关系，其违反相关法律规定系无效合同，故其中的违约金条款不具约束力，因此原告主张于法无据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十二条，《中华人民共和国合同法》第二条之规定，判决如下： 驳回原告四川锐昌建筑工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费24765元，由原告负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  欧 凌 人民陪审员  任坤秀 人民陪审员  周海英 二０二〇年三月三日 书 记 员  魏 敏