新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   刑 事 裁 定 书   （2020）新01刑终2号      原公诉机关新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民检察院。   上诉人（原审被告人）许新彬，男，1971年8月25日出生于新疆乌鲁木齐市，汉族，大学文化程度。系新疆大然集团有限公司法定代表人，住乌鲁木齐市。2018年1月10日因本案被刑事拘留，同年2月15日被逮捕。2019年7月9日被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院取保候审。   乌鲁木齐市水磨沟区人民法院审理乌鲁木齐市水磨沟区人民检察院指控原审被告人许新彬犯拒不支付劳动报酬罪一案，于2019年11月29日做出（2019）新0105刑初42号刑事判决。原审被告人许新彬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判认定：2016年3月31日、2017年6月19日，新疆大然集团有限公司（以下简称大然公司）作为股权受让方，李某和贾某作为股权转让方，新疆新发房地产开发有限公司(以下简称新发房产公司）作为股权转让的目标公司（该公司名下拥有位于本市水磨沟区会展纬二路与规划路交汇处一宗面积为6206.84平方米的国有建设用地，该宗地的使用权作价6000万元作为股权转让总价），乌鲁木齐市新发典当有限公司（新发典当公司）作为第三方，四方签订《股权转让协议》及《补充协议》，约定股权转让方李某和贾某通过转让目标公司的股权获得股权转让款，大然公司通过受让目标公司获取上述国有建设用地的土地使用权，并对该宗土地先行进行房地产项目开发建设，以获取项目开发收益，新发典当公司的目的是大然公司从上述项目开发收益中获取此前大然公司借款债权的优先受偿。   2016年7月18日，新发房产公司作为甲方，新疆擎天兴龙建筑安装工程有限公司（以下简称擎天兴龙公司）作为乙方，大然公司作为丙方，三方签订《建设工程施工合同》补充协议，约定由擎天兴龙公司对新发商业广场进行施工建设，大然公司“负责筹措、支付有关该工程所发生的一切工程款”，新发房产公司负责监督并配合双方开发建设新发商业广场。擎天兴龙公司施工至同年8月15日，因资质问题退场。2017年6月28日，大然公司与新疆纵横建筑安装工程有限公司（以下简称纵横建筑公司）签订《建设工程施工协议书》,约定由纵横建筑公司对新发商业广场2栋及工程所在地的所有辅助项目进行施工建设，周某作为大然公司代表人、张某作为纵横建筑公司委托代理人在合同上签字。后周某与何某1签订《建设工程水电暖分包合同》，约定由何某1对新发商业广场项目的水电暖进行施工建设；周某与施某、覃某签订《建筑工程劳务承包合同》，约定由施某、覃某对新发商业广场项目主体工程进行施工建设。此后，施某、覃某、何某1各组织施工队对新发商业广场项目进行施工建设至主体封顶。   2016年10月至2017年3月期间，大然公司董事长许新彬对新发商业广场（万都汇）部分商铺进行预售，大然公司作为出卖人与购房户签订《商铺认购合同书》并收取预售款，预售款分别由大然公司员工刘某、范某经手收取。经审计，大然公司收到预售房款2468.2342万元，其中有1341.72975万元预售款进入被告人许新彬及其妻子王某个人账户。   2017年8月15日、2018年1月3日，乌鲁木齐市水磨沟区劳动保障监察大队（以下简称水区劳动监察大队）陆续接到覃某、施某、蒲某等人投诉称大然公司在新发商业广场工程项目中拖欠农民工工资。水区劳动监察大队介入调查一个月后，将案件移交乌鲁木齐市水磨沟区城市管理行政执法局（以下简称水区行政执法局）。2017年12月4日，大然公司对新发商业广场项目农民工工资进行核算，核算单由大然公司会计刘某及项目技术负责人寇某签字确认。经核算，施某和覃某两个劳务队共完成建筑面积17200平方米，按照已完工程量的80%计算，扣除已经支付的工资，尚欠民工工资570.464万元；何某1劳务队按照已完工程量的80%计算，已完工程为67万元,已付账款为10.5万元，尚欠民工工资56.5万元。   2017年10月12日，新发房产公司代大然公司支付施某劳务队民工工资22万元，支付覃某劳务队民工工资22万元，支付何某1劳务队民工工资6万元。12月10日，大然公司两次出具承诺书，承诺在指定期限内支付民工工资。12月20日，在水区行政执法局介入下，大然公司向覃某、施某劳务队支付44万元劳务费，向何某1劳务队支付4万元劳务费，向何某2支付1万元劳务费。   2017年12月29日，水区行政执法局将案件移交水区劳动监察大队。2018年1月2日，水区劳动监察大队向大然公司下达《劳动保障监察限期改正指令书》，要求“大然公司于1月3日之前支付青某等117名劳动者劳动报酬226万元。”1月11日，水区劳动监察大队向大然公司下达《劳动保障监察限期改正指令书》，要求“大然公司于1月18日之前支付蒲某等16名劳动者劳动报酬52.5元。”上述改正指令书下达后，由水区劳动监察大队张贴于新发商业广场项目门口及大然公司注册地址门口，且通过短信方式将指令书内容发送至许新彬手机。但大然公司并未在《劳动保障监察限期改正指令书》规定的期限内结清劳动者劳动报酬，水区劳动监察大队遂将案件移交公安机关。   2018年1月2日，新发房产公司代大然公司代为支付农民工工资300万元，其中支付施某劳务队138万元劳务款，支付覃某劳务队147万元劳务款，支付何某1劳务队15万元劳务款。1月31日，新发房产公司再次代大然公司支付农民工工资125万元，其中支付施某劳务队59万元劳务款，支付覃某劳务队60万元劳务款，支付何某1劳务队6万元劳务款。   同时查明：水区行政执法局、劳动监察大队介入调查后，多次通过电话、短信的方式通知被告人许新彬前来配合解决民工欠薪问题，但许新彬只是委托其公司会计刘某出面处理，其本人一直未出面解决问题。案发前，即2019年7月5日，被告人许新彬将新发房产代为支付剩余尚未完结的农民工工资153.5万元予以支付。   原审法院认定上述事实的证据有案件来源登记表、投诉登记表、《建筑工程劳务承包合同》、《分包合同》、《劳动保障监察限期改正指令书》、《承诺书》等书证、证人何某1、蒲某、覃某、刘某、韩某等人的证言、物证照片、审计报告及被告人许新彬的供述与辩解等。   原审法院认为，被告人许新彬拖欠劳动者报酬153.5万元后，人力资源社会保障部门通过电话、短信等方式，通知其在指定的时间内到指定的地点配合解决问题，但其在指定的时间内未到指定的地点配合解决问题，视为以逃匿方法逃避支付劳动者的劳动报酬，经政府有关部门责令支付仍不支付的，其行为已构成拒不支付劳动报酬罪，且数额较大。被告人许新彬在一审宣判前支付劳动者报酬，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十六条之一之规定判决：被告人许新彬犯拒不支付劳动报酬罪，判处有期徒刑一年零六个月,并处罚金五千元。   宣判后，原审被告人许新彬上诉提出其没有拖欠劳务费，是新发房地产公司拖欠的，其没有拒不支付劳动报酬，原判认定事实错误，建议二审法院宣告其无罪。   经审理查明，原判认定上诉人许新彬拒不支付其工程施工人员劳务费153.5万元的事实正确。上诉人许新彬否认该事实，但在案鉴定结论可以证实许新彬拖欠劳务费的数额，工程发包及分包合同等书证、相关证人证言可以证实，许新彬未按完工工程量支付劳务费，劳动监察部门《限期整改指令书》及物证照片证实，许新彬拒不执行劳动监察部门的决定。综上，上诉人许新彬提出的上诉理由不成立，本院不予采纳。   本院认为，上诉人许新彬拖欠劳动者报酬153.5万元，且拒不执行人力资源社会保障部门限期改正指令，其行为已构成拒不支付劳动报酬罪。原判认定事实清楚，定性准确。上诉人许新彬在他人代付其拖欠的大部分劳务费后，仅在一审法院宣判前支付剩余部分拖欠的工人劳务费，原审法院在其认罪悔罪、得到被害人谅解的情况下对其从轻处罚，量刑适当，其提出无罪的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。         审  判  长   陈 卫   审  判  员   仝淑莉   审  判  员   梁士辉         二 Ο 二 Ο 年 三 月 二 十 三 日     书  记  员   苏 凯