吉林省四平市中级人民法院   刑事判决书   （2020）吉03刑终41号   原公诉机关吉林省梨树县人民检察院。   上诉人（原审被告人）王某1，男，1960年9月26日出生，身份号码×××，汉族，住所地吉林省梨树县。   辩护人经守义，吉林北奉化律师事务所律师。   吉林省梨树县人民法院审理梨树县人民检察院指控原审被告人王某1犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人王某2提起附带民事诉讼一案，于2019年11月26日作出（2019）吉0322刑初403号刑事附带民事判决。宣判后，王某1提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原审判决认定，2019年2月28日下午4时许，被害人王某2因被告人王某1的三轮车挡路与王某1发生口角进而发生肢体冲突，王某1持铁锹将王某2的头部打伤，经鉴定王某2头部损伤程度为轻伤二级。2019年4月16日，王某1到公安机关投案。   另查明，附带民事诉讼原告人王某2于2019年2月28日至2019年3月19日在梨树县第一人民医院住院治疗19天，住院期间一级护理3天，二级护理16天，花销医疗费共计11348.98元。   认定上述事实的主要证据有：   1.到案经过，2019年2月28日16时许，被告人王某1和被害人王某2发生口角后互相厮打，王某1用家里的铁锹将王某2头部打伤。16时47分，王某1报警。同年4月16日到梨树县公安局某派出所投案。   2.损伤程度鉴定意见，被害人王某2头部创口达11cm之损伤程度评定为轻伤二级。   3.书证   （1）住院病历、住院费用清单及收据，证明被害人王某2于2019年2月28日18时至3月19日15时在梨树县第一人民医院住院治疗19天，住院期间一级护理3天，二级护理16天。入院记录：王某2头部伤口流血，入院情况：右额顶部可见“V”形长度约为11.5厘米左右撕脱创口，入院诊断：右额顶部头皮撕脱伤、枕顶部头皮挫伤、面部软组织挫伤。花销医疗费11348.98元。   （2）户籍信息，证明被告人王某1自然情况。   4.案发现场视频录像光盘一张，证明王某1与王某2发生争执后，王某1用铁锹将王某2头部打伤。   5.被害人王某2陈述，2019年2月28日下午，我从亲戚家回来，路过某村七组路上有个三轮车拦住了去路，给我开车的孙某等了一会没人过来，就按了几下喇叭，然后王某1骂骂咧咧走了过来，孙某下车让王某1挪车，王某1没挪车，我下车说是你家大道啊，然后我和王某1厮巴到一起，有个姓程的男的拉仗，这个人我认识，我就不和王某1厮巴了，我和孙某上车要走，王某1不让走，王某1打电话找了一帮人来不让我走，说我喝酒了，然后我就下车了，和王某1又打一块去了，有人拿砖头打我，没打着，这时候姓程的和另一个人来拉我，王某1不知道从哪拿来一个铁锹打我一锹，将我打倒，我就不知道了，后来就进医院了。   6.证人证言   （1）证人孙某证言，2019年2月28日下午5点左右，我开车牌号为吉c×××，我姐夫王某2坐在副驾驶，走到某乡某村八组王某1家大门口，路中间有一台蓝色三轮车，现场看见王某1和他媳妇，还有一个男的，我车开到跟前等了一会，看没人挪车，我就下车询问情况，这时候王某2下车对王某1说“这是你家大道啊”。双方就吵起来了。后来就打起来了，王某1和王某2互相殴打，我一直在拉仗，后来王某1从院子里拿了一把铁锹，上来就打在王某2的头上，一下就把王某2打坐在地上了，王某2头部出血了，王某1要来打我，我看不好就跑了，直接跑回某乡某村六组家中，告诉了我姐。   （2）证人马某（王某1的妻子）证言，2019年2月28日下午我家刚吃完晚饭，我看我家大门开了，牛跑出来了，我就赶紧出去了，我丈夫王某1（车）把路挡上了，然后往院里赶牛，这时候王某2和孙某开车就到了，车过不去，停在路上，王某2把脑袋从车里伸出来说，操你妈谁把路拦上了，王某1说我赶牛，耽误你两分钟时间，我赶完牛就给你让路，然后王某2和孙某都下车了，过来就骂我们，后来王某2先推了王某1一下，王某1和王某2就厮打在一起，我上前去拉仗也被打了。   7.被告人王某1供述，2018年2月28日下午5点左右，我在家院边劈木头，邻居说我家牛跑出来了，我就把开着的电瓶车横道上了，和邻居程某还有我媳妇抓牛，过了一会儿，一辆白色的车就开过来了，车停下后，车上两个人下来就骂，问我们为什么截道，我说不是截道，是因为牛跑出来了，抓牛呢，两分钟就完事。刚说完，其中一个男人下来，双方厮巴起来，我媳妇被打了，我生气了回家取的铁锹，我用铁锹打了其中一个男的头部，我就回屋拿电话报警了。   原审法院认为，被告人王某1持械故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。案发后，被告人王某1主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，应认定为自首，可从轻处罚。对附带民事诉讼原告人王某2提出的民事赔偿请求的合理部分应予保护，对其提出的精神损害赔偿金等请求，证据不足，于法无据，不予保护。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第六十七条、第三十六条和《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中有关损害赔偿之规定，判决：一、被告人王某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人王某1赔偿附带民事诉讼原告人王某2医疗费11348.98元、住院期间伙食补助费1900元、护理费3562.46元、误工费2795.09，合计人民币19606.53元。   王某1上诉称：1.因被害人王某2对其妻子进行殴打，其才拿起铁锹打王某2，其行为属于正当防卫，不负刑事责任；2.王某2头部创口是进行过二次处理的，其意图能评定轻伤而达到陷害上诉人的目的。因此，原审认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原判，改判其无罪。   辩护人辩称：1.在案件的起因上被害人王某2负有责任；2.王某1的行为具有防卫性质；3.王某1有自首情节，应从轻处罚；4.王某1赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解。请法院对王某1从轻处罚，判处缓刑。   本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。有经原审法院庭审举证、质证的损伤程度鉴定意见、书证、被害人陈述、证人证言等证据证实，被告人王某1亦供认。证据确实、充分，足资认定。   另查明，在本院审理期间，上诉人王某1积极赔偿被害人的经济损失，得到被害人的谅解。   对于辩护人提出“被害人在案件起因上负有责任”的辩护意见。经查，仅有上诉人称被害人先骂人并动手，没有其他证据佐证，现有证据不能认定被害人在案件起因上负有责任。故此点辩护理由不能成立，本院不予支持。   对于上诉人及辩护人提出“王某1行为具有防卫性质”的上诉理由及辩护意见。经查，案发当日，因王某1的三轮车挡路，被害人王某2与王某1发生争吵并相互殴打，双方都有侵害对方身体的意图，双方的行为均属于不法侵害，王某1持铁锹打王某2致王某2轻伤，其行为不具有防卫性质。故此点上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。   对于上诉人提出“被害人王某2的伤情是二次处理形成的”上诉理由。经查，在案证据足以证实王某1持锹打伤王某2的事实，亦无证据证实王某2的伤是二次处理形成的。王某1的上诉理由，没有其他证据佐证。故此点上诉理由不能成立，本院不予支持。   本院认为，上诉人王某1持锹打王某2头部，致王某2轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。鉴于王某1有自首情节，二审期间积极赔偿被害人的经济损失，得到被害人的谅解，可对其从轻处罚。原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。但结合本案法定、酌定从轻情节及王某1居住地司法局的评估意见，可对王某1适用缓刑。辩护人提出对王某1判处缓刑的辩护意见有理，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条之规定，判决如下：   一、维持吉林省梨树县人民法院（2019）吉0322刑初403号刑事附带民事判决第一项中对被告人王某1的定罪部分；   二、撤销吉林省梨树县人民法院（2019）吉0322刑初403号刑事附带民事判决第一项中对被告人王某1的量刑部分；   三、上诉人（原审被告人）王某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。   本判决为终审判决。   审 判 长 张小雨   审 判 员 董 岩   审 判 员 李雪莲     二〇二〇年三月十三日   法官助理 李 威   书 记 员 王佳诚