文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘04刑终58号原公诉机关湖南省衡阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）颜宏亮，男，1972年6月13日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地衡阳县，住衡阳县。2019年5月5日因本案被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现押衡东县看守所。上诉人（原审被告人）罗志伟，男，1971年2月14日出生于湖南省衡阳市，汉族，初中文化，农民，住衡阳市珠晖区。2019年6月1日因本案被刑事拘留，同月5日被衡阳县公安局取保候审，同年12月20日经衡阳县人民法院决定，由衡阳县公安局执行逮捕。现押衡阳市看守所。原审被告人尹冬香，女，1976年10月1日出生于湖南省衡阳县，汉族，初小文化，农民，户籍所在地衡阳县，住衡阳县。2019年6月26日因本案被衡阳县公安局取保候审，同年12月20日经衡阳县人民法院决定，由衡阳县公安局执行逮捕。现押衡阳市女子看守所。原审被告人阳正凤，女，1977年10月24日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，农民，住衡阳县。2019年5月15日因本案被刑事拘留，同年6月6日被衡阳县公安局取保候审，同年12月20日经衡阳县人民法院决定，由衡阳县公安局执行逮捕。现押衡阳市女子看守所。原审被告人王三保，男，1973年8月8日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，农民，住衡阳县。1993年9月10日因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年。2019年7月16日被刑事拘留，同月19日被衡阳县公安局取保候审，同年12月20日经衡阳县人民法院决定，由衡阳县公安局执行逮捕。现押衡阳市看守所。原审被告人刘某，男，1987年1月26日出生于湖南省衡阳县，汉族，初小文化，农民，户籍所在地衡阳县，住衡阳市。2019年5月15日因本案被刑事拘留，同年6月10日被衡阳县公安局取保候审，同年12月20日经衡阳县人民法院决定，由衡阳县公安局执行逮捕。现押衡阳市未成年人看守所。原审被告人曾东（曾用名曾定宏），男，1983年2月8日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，农民，住衡阳县。2019年5月15日因本案被刑事拘留，同年6月5日被衡阳县公安局取保候审，同年12月20日经衡阳县人民法院决定，由衡阳县公安局执行逮捕。现押衡阳市第二看守所。原审被告人宾光全，男，1990年10月15日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，住衡阳县。2019年6月27日因本案被刑事拘留，同年7月19日被衡阳县公安局取保候审，同年12月20日经衡阳县人民法院决定，由衡阳县公安局执行逮捕。现押衡阳市第二看守所。湖南省衡阳县人民法院审理湖南省衡阳县人民检察院指控原审被告人颜宏亮、罗志伟、尹冬香、阳正凤、王三保、刘某、曾东、宾光全犯赌博罪一案，于二〇一九年十二月二十三日作出（2019）湘0421刑初204号刑事判决。原审被告人颜宏亮、罗志伟不服，分别提出上诉。本院于2020年1月15日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人颜宏亮、罗志伟，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：一、被告人颜宏亮的赌博事实2017年年底至2019年4月，被告人颜宏亮接受码民李小和购买“地下六合彩”码款计9万余元，接受码民胡金莲购买“地下六合彩”码款计57万余元，接受码民郑玉兰购买“地下六合彩”码款计9万余元，接受码民汪太艳购买“地下六合彩”码款计2万余元，接受码民余光辉购买“地下六合彩”码款计31160元，接受码民刘忠华购买“地下六合彩”码款计8400余元，接受码民陈双春购买“地下六合彩”码款计3万余元，接受码民王峰购买“地下六合彩”码款计8400余元。颜宏亮接受码民的码单后，再报给其上线。经王三保介绍，2017年12月至2018年9月期间，颜宏亮向被告人罗志伟报单，通过银行转账、微信转账方式结算六合彩码款，向被告人罗志伟支付“地下六合彩”码款计1500026元。2018年9月至2019年5月期间，颜宏亮向上线朱建林（另案处理）报送“地下六合彩”码款，并通过银行转账、现金支付的方式与朱建林结算六合彩码款码款共计140余万元。颜宏亮非法获利8万余元。二、被告人罗志伟的赌博事实被告人罗志伟自2017年6月份起开始经营六合彩，通过银行转账和微信转账方式，接受下线颜宏亮支付“地下六合彩”码款累计1520026元，接受下线尹冬香支付“地下六合彩”码款累计10万余元，接受下线王三保支付“地下六合彩”码款累计4万余元，接受下线支付码款共计166万余元。罗志伟非法获利10余万元。三、被告人尹冬香的赌博事实2017年8月至2017年11月，被告人尹冬香向上线罗志伟报单，通过微信转账的方式支付罗志伟码款10余万元。2018年10月起，被告人尹冬香向朱建林报单，通过微信转账及支付现金的方式支付朱建林码款50余万元，结算码款共计58万余元。尹冬香非法获利36000余元。四、被告人阳正凤的赌博事实2018年9月至11月，陶云新在被告人阳正凤处购买“地下六合彩”，结算码款80元；阳同付在阳正凤处购买“地下六合彩”，结算码款400元。自2019年1月起，阳正凤经刘某介绍向朱建林报单，经刘某向朱建林支付码款计346269元，结算码款共计55万余元。阳正凤非法获利4万余元。五、被告人王三保的赌博事实2018年10月至2019年3月，被告人王三保向罗志伟报送“地下六合彩”码单，通过微信转账的方式支付给罗志伟码款共计43601元，收取62375元，除去王三保本人所购“地下六合彩”以及中奖款，王三保替下线码民结算码款计7万余元。王三保报单期间收取罗志伟提成款2000余元，个人兑奖码款11000元，非法获利共13000元。六、被告人刘某的赌博事实自2018年8月起，被告人刘某受雇于朱建林为其结算“地下六合彩”码单，朱建林将刘某拉进码单群为其统计报单数据。2018年11月刘某加入“试试群”结算该群内码单，原先加入码单群则解散。2019年1月起刘某为牌友报单，朱建林为其建“刘某群”。同年4月，刘某加入“合伙群”结算该群码单，以上三群所报码单款均由刘某经手，结算码款共计77万余元。因阳正凤向朱建林报单系刘某介绍，朱建林支付刘某提成款2500余元。刘某工资收入总计21900元，提成以及吃单获利15000元。刘某非法获利36900元。七、被告人曾东、宾光全的赌博事实被告人曾东、宾光全自2019年4月初受雇于朱建林替其结算码单款，约定每月工资2600元。期间曾东、宾光全替朱建林在外收取码款。其中曾东收取颜宏亮码款6万余元，宾光全收取尹冬香码款1万余元。同年5月15日，经衡阳县公安局决定，朱建林被强制戒毒，朱建林“地下六合彩”团队至此解散。原判还认定，被告人尹冬香、王三保、曾东主动向公安机关投案。被告人颜宏亮主动退缴58000元，被告人罗志伟主动退缴150000，被告人阳正凤主动退缴50000元，被告人刘某主动退缴38000元，尹冬香主动退缴30000元，王三保主动退缴13000元。原判决认定上述事实，有到案经过，户籍资料，微信转账记录，微信截图，银行明细清单，通话详单，扣押决定书和扣押清单，证人陈某、颜某等人的证言，共同作案人朱建林的供述，被告人颜宏亮、罗志伟、尹冬香、阳正凤、王三保、刘某、曾东、宾光的供述等证据予以证明。原判决认为，被告人颜宏亮、罗志伟、尹冬香、阳正凤、王三保、刘某、曾东、宾光的行为均已构成赌博罪。王三保有犯罪前科，可以酌定从重处罚。在共同犯罪中，刘某、曾东、宾光全起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。尹冬香、王三保、曾东有自首情节，依法可以从轻处罚。颜宏亮、罗志伟、阳正凤、刘某、宾光全有坦白情节，依法可以从轻处罚。颜宏亮、罗志伟、尹冬香、阳正凤、王三保、刘某主动退缴非法所得，可以酌定从轻处罚。对各被告人的违法所得应依法予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款之规定，判决：一、颜宏亮犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；二、罗志伟犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元；三、尹冬香犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元；四、阳正凤犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元；五、王三保犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；六、刘某犯赌博罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币五千元；七、曾东犯赌博罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元；八、宾光全犯赌博罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币二千元；九、对颜宏亮的违法所得八万元、罗志伟的违法所得十万元、尹冬香的违法所得三万六千元、阳正凤的违法所得四万元、王三保的违法所得一万三千元、刘某的违法所得三万六千九百元依法予以追缴，上缴国库。上诉人颜宏亮上诉提出，其不是主犯；其有立功情节，请求改判。上诉人罗志伟上诉提出，原判认定其赌博累计金额错误；其有自首情节；原判量刑过重。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人颜宏亮、罗志伟，原审被告人尹冬香、阳正凤、王三保、刘某、曾东、宾光全以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。王三保有犯罪前科，酌情可以从重处罚。尹冬香、王三保、曾东犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。颜宏亮、罗志伟、阳正凤、刘某、宾光全如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。颜宏亮、罗志伟、尹冬香、阳正凤、王三保、刘某主动退缴非法所得，酌情可以从轻处罚。对各上诉人及原审被告人的违法所得应依法予以追缴。在共同犯罪中，颜宏亮、罗志伟、尹冬香、王三保通过收取六合彩投注的方式聚众赌博，均起主要作用，均是主犯，均应按照其参与的全部犯罪处罚；刘某、曾东、宾光全受雇为共同作案人聚众赌博提供协助，均起次要作用，均是从犯，依法可以从轻处罚。故本院对颜宏亮上诉提出“其不是主犯”的上诉理由不予采纳。颜宏亮上诉还提出“其有立功表现”。经查，在案没有证据证明颜宏亮对公安人员抓获其上线起到协助作用。故本院对该上诉理由不予采纳。罗志伟上诉提出“原判认定其赌博累计金额错误”。经查，罗志伟赌博累计金额166万余元的事实，有其下线颜宏亮、尹冬香、王三保的供述，罗志伟在侦查阶段的供述，微信支付明细单，微信聊天记录等证据证明。该事实清楚，证据确实、充分，罗志伟在一审中对该事实亦表示不持异议。故本院对该上诉理由不予采纳。罗志伟上诉提出“其有自首情节”。经查，公安机关出具的抓获经过证明了公安人员在衡阳东站将罗志伟抓获到案的事实。罗志伟不具有自动投案的情形，依法不能认定是自首。故本院对该上诉理由不予采纳。罗志伟上诉还提出“原判量刑过重”。经查，罗志伟赌博金额累计166万余元；罗志伟有坦白情节，依法可以从轻处罚；罗志伟主动退缴非法所得，酌情可以从轻处罚。综合罗志伟犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，原判对其判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元的量刑合法适当。故本院对该上诉理由亦不予采纳。综上，原判决认定事实正确，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陶 刚审 判 员  李国峰审 判 员  凌 波二〇二〇年三月十三日法官助理  袁 伟书 记 员  赵 鑫            校对责任人：袁  伟                     打印责任人：赵 鑫      附：本裁定适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。