甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书                                                         （2019）甘0702民初5325号 原告：张掖市农信融资担保有限责任公司，住所地：甘州区。法定代表人：张某，该公司执行董事。委托诉讼代理人：金某，该公司法务部工作人员。委托诉讼代理人：梁某1，该公司法务部工作人员被告：张掖市安达工矿产品运销有限责任公司，住所地：甘州区。法定代表人：孔某，该公司经理。被告：甘肃省紫宸商贸有限责任公司，住所地：甘州区。法定代表人：梁某2，该公司经理。被告：孔某，男，汉族，甘肃省山丹县，住甘州区。被告：唐某，女，汉族，甘肃省张掖市甘州区人，住本区。被告：梁某2，女，汉族，甘肃省山丹县人，住甘州区。被告：车某，男，汉族，甘肃省山丹县人，住甘州区。原告张掖市农信融资担保有限责任公司（以下简称“农信担保公司”）与被告张掖市安达工矿产品运销有限责任公司（以下简称“安达公司”）、甘肃省紫宸商贸有限责任公司（以下简称“紫宸公司”）、孔某、唐某、梁某2、车某追偿权纠纷一案，本院于2019年7月2日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农信担保公司委托诉讼代理人金某、梁某1到庭参加诉讼。被告安达公司、紫宸公司、孔某、唐某、梁某2、车某经本院公告合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告农信担保公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告安达公司偿付原告农信担保公司为其代偿的甘肃银行张掖分行贷款本金5000000元、利息152447.38元，合计5152447.38元；2.要求被告安达公司承担担保费20833元及逾期担保费25000元；3.要求被告安达公司承担代偿资金占用费896525.84元，且利随本清；4.要求被告紫宸公司、孔某、唐某、梁某2、车某对上述债务承担连带清偿责任；5.要求法院拍卖被告安达公司名下坐落于张掖市甘州区财智世家居住组团C段商业幢2层201铺的商铺（建筑面积229.65㎡），将拍卖所得用于优先偿还原告债务；6.要求被告承担本案诉讼费用及实现债权的其他费用。事实及理由：2017年7月18日，被告安达公司与甘肃银行张掖分行签订《开立银行承兑汇票协议书》（合同编号20170718000245），差额银行承兑汇票敞口金额人民币320万元，出票日期2017年7月19日，期限9个月。2017年8月14日，被告安达公司与甘肃银行张掖分行签订《开立银行承兑汇票协议书》（合同编号20178515000247），差额银行承兑汇票敞口金额人民币180万元，出票日期2017年8月10日，期限9个月，差额银行承兑汇票敞口金额合计500万元。2017年7月4日，被告安达公司委托原告农信担保公司为其在甘肃银行张掖分行的上述差额承兑汇票敞口金额借款提供担保，并签订了合同编号为张农信（2017）0120-1号的《委托担保合同》。同日，被告安达公司、紫宸公司与原告农信担保公司签订了合同编号为张农信（2017）0120-2号的《反担保保证合同》，对被告安达公司的上述借款向原告农信担保公司提供了反担保。同时，被告孔某、唐某与原告农信担保公司签订了合同编号为张农信（2017）0120-3号的《个人无限连带责任担保书》，对被告安达公司的上述借款向原告农信担保公司提供了反担保。被告车某、梁某2与原告农信担保公司签订了合同编号为张农信（2017）0120-4的《个人无限连带责任担保书》，对被告安达公司的上述借款合同向原告农信担保公司提供了反担保。2017年7月12日，被告安达公司与原告农信担保公司签订了合同编号为张农信（2017）0120号的《反担保抵押合同》，对被告安达公司的上述借款向原告农信担保公司提供了抵押反担保。2017年7月15日，原告农信担保公司与甘肃银行张掖分行签订了合同编号为2017061900000442号的《最高额保证合同》，对被告安达公司在甘肃银行张掖分行上述借款提供了保证担保。还款期限届满后，被告安达公司未按约定偿还借款本息。2018年6月29日，甘肃银行张掖分行从原告农信担保公司保证合同金账户中扣划贷款本息5152447.38元。截止2019年6月29日原告农信担保公司累计代偿被告安达公司上述甘肃银行张掖分行贷款本息5152447.38元。综上，原告为维护其合法权益，遂提起诉讼。被告安达公司、紫宸公司、孔某、唐某、梁某2、车某经本院公告合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。原告农信担保公司围绕其诉讼请求，依法提交了甘肃银行开立银行承兑汇票协议书、委托担保合同、甘肃银行最高额保证合同、反担保保证合同、反担保抵押合同、个人无限连带责任担保书、甘肃银行张掖分行扣划凭证、民事裁定书、保全费票据、保险费票据，上述证据经本院审查，具有客观性、合法性，与本案具有关联性，且被告安达公司、紫宸公司、孔某、唐某、梁某2、车某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为其放弃质证权利，故本院对原告提交的上述证据予以采信，并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告孔某、唐某系夫妻关系，被告车某、梁某2系夫妻关系。2017年7月18日，被告安达公司作为甲方、甘肃银行股份有限公司张掖分行（以下简称“甘肃银行”）作为乙方，双方签订《开立银行承兑汇票协议书》一份，协议约定被告在甘肃银行处开立800万元银行承兑汇票，出票日期为2017年7月19日，到期日期为2018年4月15日；承兑人因向持票人支付而形成的垫付票款自付款之日起转作申请人逾期贷款，并按垫付金额的日万分之伍计收逾期利息；担保方式为保证金、保证人及最高额担保合同担保，保证金比例为票面金额的百分之陆拾，保证人为原告农信担保公司、被告孔某、唐某；合同还约定了其他事项。2017年8月14日，被告安达公司与甘肃银行又签订了《开立银行承兑汇票协议书》一份，协议约定被告在甘肃银行处开立450万元银行承兑汇票，出票日期为2017年8月14日，到期日期为2018年5月11日；担保方式为保证金、保证人及最高额担保合同担保，保证金比例为票面金额的百分之陆拾，保证人为原告农信担保公司、被告孔某、唐某；合同还约定了其他事项。另查明，2017年7月4日，被告安达公司作为甲方、原告农信担保公司作为乙方，双方签订了《委托担保合同》，约定乙方农信担保公司为甲方安达公司与甘肃银行签订的借款合同提供担保，保证期间为主合同约定的主债务履行期届满之日起两年；担保范围为主合同项下的全部债务包括但不限于主债权、主债权对应的本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、主合同项下债务人应向债权人支付的其他款项、主合同项下债权人实现债权以及行使担保权而发生的费用；乙方一次性收取甲方担保费125000元；甲方向乙方提供保证金质押作为反担保方式，保证金为500000元；甲方按借款合同约定足额还本付息后，乙方退还其收取的质押保证金；乙方按照本合同及《保证合同》的约定代甲方清偿主合同项下全部或部分债务的，自代偿之日起，乙方有权向甲方追偿；在主合同约定的期限内，甲方未偿还或者全部偿还本息的，除支付担保费之外，还应以逾期的借款本息部分及实现债权的所有费用为基数，按年利率3%，每月及授予其担保费；甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，在乙方代偿次日起七日内，乙方有权向甲方追偿代偿金额；由此发生的费用由甲方支付。若在此七日后甲方未将乙方代偿的金额及由此产生的费用全部清偿外，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项50%的惩罚性违约金外，还应自乙方代偿之日起按日向乙方另行支付全部代偿款项1‰的代偿资金占用费；合同还约定了其他事项。同日，原告农信担保公司作为甲方（保证人）、被告紫宸公司作为乙方（反担保保证人）、被告安达公司作为丙方（债务人），三方签订《反担保保证合同》一份，约定丙方与债权人签订的《借款合同》，丙方与甲方签订的《委托担保合同》以及甲方作为担保人与借款合同债权人签订的《保证合同》，在丙方不履行到期债务或者发生其他债务不能实现的条件成就时，甲方依法就所担保债务承担担保责任；为保障甲方利益，丙方自愿向甲方提供第三方（乙方）作反担保保证；反担保保证范围为《委托担保合同》中约定的甲方代债务人清偿的全部款项，应由丙方支付给甲方的违约金、代偿资金占用费及甲方全部经济损失，应由丙方支付给甲方的担保费及甲方向债务人追偿债务而发生的一切费用，《保证合同》中甲方代丙方清偿的其他费用、借款合同项下债权人向甲方要求承担保证责任而支出的一切费用等；反担保保证期间为自主债务履行期届满之日起两年，反担保保证方式为无限连带责任保证；若《借款合同》项下债务到期后债权人根据《借款合同》的约定或法律规定宣布债务提前到期，丙方未按时足额履行债务或者债务人违反《借款合同》的其他约定，甲方依保证合同承担保证责任后，乙方应在反担保保证范围内立即承担反担保责任。同时，被告孔某、唐某作为保证人在《个人无限连带责任担保书》上签名，承诺二被告已了解并知悉原告农信担保公司与被告安达公司签订的《委托担保合同》，原告与甘肃银行签订的《保证合同》及被告安达公司与甘肃银行签订的《借款合同》，为确保原告农信担保公司在代偿后，能够有效的行使追偿权及代位权等权益，二被告自愿以无限连带责任方式为被告安达公司向原告农信担保公司提供个人无限连带责任反担保。被告车某、梁某2亦与原告签订了《个人无限连带责任保证书》，自愿以无限连带责任方式为被告安达公司向原告农信担保公司提供个人无限连带责任反担保。2017年7月12日，原告农信担保公司作为甲方（反担保抵押权人）、被告安达公司作为乙方、丙方（反担保抵押人、债务人），双方签订了《反担保抵押合同》，约定丙方与甲方签订的《委托担保合同》以及甲方作为担保人与借款合同债权人签订的《保证合同》，为保障甲方在丙方不履行到期债务或者发生其他实现抵押权的条件成就时，甲方享有优先受偿的权利，乙方就其财产向甲方作反担保抵押；反担保抵押期间自本合同生效之日起到主债务履行期届满之日起两年止；反担保抵押财产为位于张掖市甘州区财智世家居住组团C段商业幢2层201铺，价值为1607550元。2017年7月15日，原告农信担保公司作为保证人（甲方1）、被告孔某作为保证人（甲方2）、被告唐某作为保证人（甲方3），甘肃银行作为债权人（乙方）签订了《最高额保证合同》，约定担保的主合同为债权人自2017年7月15日至2018年7月15日期间为债务人办理授信业务而与债务人签订的一系列业务合同或者其他法律性文书；被担保的债权为主合同项下所发生的全部债权，包括本金500万元及由此产生的利息、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用；保证方式为连带责任保证，保证期间为乙方为债务人办理的单笔授信业务分别计算，即自单笔授信业务的主合同签订之日起至债务人在该主合同项下的债务履行期届满日后两年止；甲方1就主合同项下债务一并提供保证金质押担保，保证金质押比例为债权本金的10%，即人民币伍拾万元整。上述合同签订后，被告安达公司未按期偿还借款本息，甘肃银行于2018年6月29日自原告农信担保公司账户扣划贷款本息5152447.38元。再查明，2019年9月9日，原告农信担保公司以被告梁某2为被申请人向本院提出财产保全申请，并以永城财产保险股份有限公司张掖中心支公司诉讼财产保全责任保险提供担保。本院于2019年9月10日作出（2019）甘0702民初5325号民事裁定书，裁定：一、查封被告梁某2所有的位于张掖市甘州区和泽馨苑D段1层101铺、102铺、103铺、104铺、105铺、106铺、107铺、位于张掖市甘州区东环路仁和广场2号综合楼2层201铺（面积1164.46平方米）、301铺（面积865.75平方米）、位于张掖市甘州区和泽馨苑商铺D段2层201铺（面积709.08平方米）、202铺（面积708.01平方米）、3层301铺（面积709.08平方米）、302铺（面积708.01平方米）、位于张掖市甘州区马神庙馨园小区4号楼1单元302室、位于张掖市甘州区民主东街新世纪2号综合楼6-301室。期限为2022年9月10日。二、查封被告梁某2名下的车牌号为甘G95650号五菱牌汽车一辆。期限为2021年9月10日。为此，原告支付保全费5000元，保险费5594.81元。本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告安达公司与甘肃银行签订的开立银行承兑汇票协议书合法有效，本院予以确认。原告农信担保公司与被告安达公司之间的委托担保合同、反担保抵押合同，与紫宸公司之间的反担保保证合同，与被告孔某、唐某、车某、梁某2之间的个人无限连带责任担保书及甘肃银行与原告农信担保公司、孔某、唐某之间的最高额保证合同均系双方真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，属有效合同，双方当事人应按合同约定履行各自的义务。本案中，原告作为保证人依约替被告安达公司向甘肃银行代偿了借款本息，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，现原告履行保证责任后，有权向被告安达公司追偿代偿本金5000000元、利息152447.38元，合计5152447.38元，但原告追偿时应扣除被告安达公司质押的保证金500000元，故原告应追偿的代偿款为4652447.38元。 关于原告主张的担保费20833元、逾期担保费25000元、资金占用费896525.84元，并利随本清的诉讼请求，经本院审查，原、被告虽在合同中约定了担保费、逾期担保费、资金占用费、滞纳金等计算方式，但该约定过高，本院认为，原告农信担保公司的实际损失系其代为偿还贷款本息的利息损失，故原告损失的起算时间应为代偿贷款本息之日即2018年6月29日。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，对于原、被告约定的各项费用，原告可选择主张,亦可一并主张,但总计超过年利率24%的部分，本院不予支持。故被告应以原告实际未得到偿还的4652447.38元代偿款为标准，按照年利率24%向原告支付自2018年6月29日至2019年7月1日期间的担保费、逾期担保费、资金占用费等合计1122705.66元（4652447.38元×24%÷365天×367天），并利随本清，现原告仅主张担保费、逾期担保费及资金占用费共计942358.84元，视为对其权利的自愿放弃，本院依法予以支持。关于原告要求被告紫宸公司、孔某、唐某、车某、梁某2承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为，根据原告提供的《最高额保证合同》、《反担保保证合同》、《个人无限连带责任担保书》，被告紫宸公司、孔某、唐某、车某、梁某2自愿为原告向被告安达公司的担保责任提供反担保保证，约定保证方式为连带责任保证，保证期间为借款期限届满之日起两年，至原告本次诉讼，被告紫宸公司、孔某、唐某、车某、梁某2的保证责任仍在保证期间内，故被告紫宸公司、孔某、唐某、车某、梁某2应对本案债务承担连带清偿责任，被告紫宸公司、孔某、唐某、车某、梁某2履行保证责任后，有权向被告安达公司追偿。关于原告要求拍卖被告安达公司名下位于张掖市甘州区财智世家居住组团C段商业幢2层201铺商铺，并优先受偿的诉讼请求，本院认为，原告与被告安达公司虽然签订了《反担保抵押合同》，约定被告以其所有的位于张掖市甘州区财智世家居住组团C段商业幢2层201铺商铺为原告提供反担保抵押，但双方并未办理抵押登记手续，根据《中华人民共和国物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”、第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”的规定，原告所享有的抵押权因未经登记，而未设立，抵押权不发生效力，故原告对被告所抵押的房屋不享有拍卖、变卖并优先受偿的权利，对原告的该项诉请，本院依法不予支持。被告安达公司、紫宸公司、孔某、唐某、车某、梁某2经本院公告合法传唤，均未到庭应诉、答辩，应视为其对法律赋予的在诉讼活动中享有的相关权利的放弃，应由其承担相应的法律责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第九条、第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告张掖市安达工矿产品运销有限责任公司偿还原告张掖市农信融资担保有限责任公司代偿款4652447.38元，承担担保费、逾期担保费、资金占用费共计942358.84元,以上合计5594806.22元,并利随本清，于本判决生效之日起九十日内履行完毕；二、被告甘肃省紫宸商贸有限责任公司、孔某、唐某、梁某2、车某对上述债务承担连带清偿责任，各被告履行保证责任后，有权向被告张掖市安达工矿产品运销有限责任公司追偿；三、驳回原告张掖市农信融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50964元，公告费400元，合计51364元，由被告张掖市安达工矿产品运销有限责任公司负担，被告甘肃省紫宸商贸有限责任公司、孔某、唐某、梁某2、车某承担连带责任。原告已交纳，被告负担的案件受理费直接给付原告，本院收取原告的案件受理费不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。                                        审  判  长  晁岚               人 民 陪 审 员  李多福人 民 陪 审 员  王建虎  二〇二〇年三月十七日 法 官助理  万 英书 记  员  李阳阳