山西省运城市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）晋08刑终85号 原公诉机关山西省夏县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）冯金柱，男，1965年3月18日出生，汉族，住山西省夏县。 上诉人（原审被告人）冯高山，男，1971年9月18日出生，汉族,初中文化程度，户籍所在地山西省运城市夏县，农民，住夏县。1989年因故意伤害被夏县人民法院判处有期徒刑三年，2002年9月28日因犯拒不执行判决罪被夏县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。2009年11月26日因殴打他人被夏县公安局行政拘留十日，并处罚款500元。因涉嫌故意伤害罪，于2019年7月18日被夏县公安局刑事拘留，2019年7月29日经夏县人民检察院批准逮捕，同日被夏县公安局执行逮捕，现押于永济看守所。 辩护人姚宝珠，山西瑶峰律师事务所律师。 夏县人民法院审理夏县人民检察院指控原审被告人冯高山犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人冯金柱提起附带民事诉讼一案，于2019年11月7日作出（2019）晋0828刑初140号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人冯金柱、原审被告人冯高山均不服，提出上诉。本院依法组成合议，经过阅卷，询问上诉人冯金柱，讯问上诉人冯高山，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人冯高山与附带民事诉讼原告人系同村村民，二人因竞选产生矛盾。2019年6月17日11时左右，附带民事诉讼原告人冯金柱坐在樊某1拉鸡肥的三轮车上，给樊某1带路，让樊某1把鸡肥倒在马村村西开发路边，以便日后在自家地里施肥用，到达后准备倒鸡肥时，被告人冯高山及其妻子赵某就阻止不让倒，冯金柱下车要和对方沟通时，二人发生口角，后被告人冯高山就手持砖头将冯金柱头部砸伤。2019年7月15日经山西省夏县公安司法鉴定中心鉴定，冯金柱的损伤程度已构成轻伤一级。 附带民事诉讼原告人冯金柱受伤后在夏县人民医院住院51天，花费医疗费33358.91元。附带民事诉讼原告人冯金柱的其他损失计算为：误工费51天×50元/天=2550元，护理费51天×104元/天=5304元，营养费51天×30元/天=1530元，伙食补助费51天×100元/天=5100元，以上费用共计47842.91元。 上述事实，有经当庭举证质证的下列证据予以证实： 1、被告人冯高山的户籍证明证实被告人的基本情况。 2、夏县公安局尉郭派出所民警李某、吕某出具的归案情况说明证实被告人冯高山系被传唤到案。主要内容为：2019年7月18日14时许，我民警在尉郭乡马村村西冯高山的养鸡场附近的路上找到犯罪嫌疑人冯高山，遂将犯罪嫌疑人冯高山传唤到夏县公安局办案区接受讯问。 3、被告人冯高山的讯问笔录证实和受害人冯金柱因倒鸡粪发生口角的事实。主要内容为：2019年6月17日10点多左右，我在我的养鸡场里听见我媳妇赵某和被人在外面争吵，我就出去看，我看见我媳妇和在倒鸡粪的人说不要再这里倒，我也对着倒鸡粪的司机说了不要倒那里。然后冯金柱就在倒鸡粪的车里伸出头回骂了我一句。这时冯金柱就下车拿着一把方头铁锨，我也就在路边捡起一块土块，我俩相互往双方跟前走，司机把冯金柱劝拉住了，我媳妇把我劝拉回鸡场了，我在鸡场就再没有出去。 4、受害人冯金柱的询问笔录证实被告人冯高山用砖头砸他头部的事实。主要内容为：2019年6月17日中午11点左右，建平鸡场的耿某1让我给拉鸡肥的指路，把鸡肥给倒了，我寻思以后把鸡肥上倒自家地里，由于我的地离冯高山的养鸡场太近，我就让开三轮车的师傅往远处开了开，准备倒在离冯高山鸡场四五十米远的路边，三轮车正往要倒鸡肥的地方倒车时，冯高山的老婆霞就出来就骂，不让倒鸡肥，冯高山的父亲也出来嘴里乱骂，紧接着冯高山就两个手都拿了一块砖出来了，我想下车和他们说一说，下车的时候车门边上放着的铁锨，在开车门的时候掉在地上了，我也没顾上拾起来，冯高山老婆霞就到车跟前对着我骂骂咧咧的，这时冯高山就拿着砖头在我头顶上连着砸了两下，两下都砸在同一部位，我当时没有丝毫防备，一下子被砸的就晕的蹲在地上，过了好一会才缓过劲，这时冯高山已经离开了，我就打电话报警了，后来到夏县人民医院检查我的头部被砸的内出血了。 5、证人樊某1的询问笔录证实被告人冯高山用砖头砸冯金柱的事实。主要内容为：2019年6月17日中午11点左右，我同学耿某1给我联系让我到李建平的养鸡场拉鸡肥，我开着自己的三轮车拉着鸡肥就往马村走，当时马村的主任（名字不知道）坐在我的副驾驶位上给我带路，领到马村村西一地头，马村的村主任就让把鸡肥倒在这个地头，我把车倒好，正往车下倒鸡肥时，从附近50多米的一个鸡场里出来一男一女，年龄都是40多岁，那个女的走着指着我们就骂，具体骂的什么没听见，那个男的过来时手里还拿了块砖头，这时马村的村主任就下车，他在下车时我放在车边的铁锨也掉到车下了，马村的村主任刚站到车下，那个男就拿砖头拍在马村村主任的头上，拍了一下，我就赶紧下车把那个人拉过，之后再没有打，马村主任被砖头拍了一下后，头顶含血，但没有流血，半天人都没有任何反应。 6、证人赵某的询问笔录证实被告人冯高山和受害人冯金柱因为倒鸡肥的事情发生口角的事实。主要内容为：2019年6月十几号左右10点多我在鸡场，我吃完饭后出去上厕所，我在门口的水泥路上就看见冯金柱骑着电动车引着一个拉着鸡粪的三轮车往我鸡场十几米远的路边倒鸡粪，我就给倒鸡粪的人说不要在这里倒，那个倒鸡粪的人说行，我下一车不往你这边倒了，然后倒粪的和冯金柱就走了，我也回养鸡场了。过了大概20分钟左右，我到鸡场外面看见又一辆翻斗三轮车（这个车和我第一次见到的不是同一辆车也不是同一驾驶员）正在倒鸡粪，我就走到驾驶室跟前和司机说不要在这里倒，司机说知道了，说下一会我倒远一点，我看见冯金柱也在副驾驶坐着，这时我丈夫冯高山就从养鸡场出来了，看见后就大声对倒鸡粪的说不敢在这里倒吗。冯金柱就在车里把头伸出来骂了好几声，冯高山就回骂了几句，我就把冯高山劝说回鸡场，我和冯高山回到鸡场就再没有出来。 7、证人耿某1的询问笔录证实让冯金柱拉鸡粪的事实。主要内容为：冯金柱平时给厂里头拉鸡，经常在厂里停着，这次清理污水处理池，要找地方倒，刚好见到冯金柱了，冯金柱表示想要这些鸡肥，刚开始厂里平时拉鸡毛的人给冯金柱拉的，我不知道叫什么，后来我又电话联系了苗村我同学樊某1过来给冯金柱拉了一车，就樊某1拉的这次，樊某1回来给我说冯金柱被人给打了，但详细情况我没有问。 8、证人樊某1的辨认笔录证实经公安机关依法组织，证人樊某1对殴打冯金柱的人员进行辨认，樊某1辨认出公安机关提供的7号男性照片就是2019年6月17日拿砖头拍冯金柱（马村主任）头部的人。 9、山西省夏县公安司法鉴定中心（夏）公（司）鉴（法临）字（2019）52号鉴定书证实受害人冯金柱损伤程度构成轻伤一级。 10、照片4张证实受害人冯金柱的伤情及案发现场的位置。 11、夏县人民医院出院证、山西省医疗住院收费票据、身份证复印件证实受害人住院、出院及花费情况。 12、山西省夏县人民法院（2002）夏刑初字第107号刑事判决书证实被告人冯高山于2002年9月28日因犯拒不执行判决罪，被判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。 13、山西省夏县人民法院（1993）夏刑初字第10号刑事附带民事判决书证实被告人冯高山因故意伤害罪被判处有期徒刑三年。 14、夏县公安局行罚字（2009）第000014号公安行政处罚决定书证实冯高山因殴打他人被行政拘留十日并处罚款五百元的事实。 以上证据，均经当庭举证，质证，足以认定。 被告人的辩护人在开庭审理前，向本院提出证人出庭作证申请，本案庭审时，证人冯某、赵某出庭作证，主要内容为： 1、证人冯某的证言，拟证明案发当天，我其被告人冯高山家中，在冯高山出门和冯金柱理论时，他和冯高山先后出的门，并未看见冯高山用砖头砸冯金柱。 2、证人赵某的证言，内容和公安机关内容一致。 关于证人冯某的证言，经查，本案被告人冯高山及其妻子赵某在公安机关多次讯问和询问过程中，均未提到冯某在现场，且在庭审过程中，被告人冯高山和证人冯某对事实的陈述存在出入，证人冯某称是在冯高山出去后，自己穿完鞋子才出门的，故对证人冯某的证言，本院不予采信。关于证人赵某的证言，因公安机关在侦查时已对其进行询问，其证言的内容可以证实本案的起因，但证人赵某作为被告人冯高山的妻子，其证言的证明力相对于证人樊某1的证言证明力较小，故对证人赵某的证言，综合本案其他证据，本院予以综合认定。 据以上事实和证据，原审法院认为被告人冯高山用砖头致他人为轻伤的行为已构成故意伤害罪。被告人冯高山及其辩护人辩称被告人不构成故意伤害罪的辩护意见，经查，本案被告人伤害受害人的事实有受害人冯金柱的陈述，证人樊某1的证言及樊某1对被告人冯高山的辨认予以证实，故被告人及其辩护人的辩解与在案证据不符，本院不予采纳。附带民事诉讼原告人冯金柱主张出院后的误工期、护理期、营养期，因无相关证据证实，故按其住院期间进行计算。附带民事诉讼原告人冯金柱的误工费标准，因其提供的证据不具有客观、真实性，且不能证实其因误工减少的收入情况，故按50元/天计算。其主张的护理费，按照居民服务业标准104元/天计算。对于附带民事诉讼原告人冯金柱主张的不合理损失，本院不予支持。故判决：一、被告人冯高山犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人冯高山在本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人冯金柱各项损失共计47842.91元。三、驳回附带民事诉讼原告人冯金柱的其他诉讼请求。 上诉人冯金柱上诉提出：原判对被告人冯高山的量刑偏轻，民事赔偿判处偏低。 上诉人冯高山及其辩护人提出：冯高山没有拿砖头击打被害人头部，樊某1的证言不能采信，冯高山的行为不构成犯罪，请二审改判冯高山无罪，驳回原告人的诉讼请求。 经审理查明，原判认定的事实清楚，证据与原判所列一致，均经原审庭审举证、质证，确实、充分，足以证明本案事实，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）冯高山因倾倒鸡肥之事便手持砖头击打被害人头部，至被害人为轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。上诉人冯高山对由于自己的犯罪行为给被害人造成的合理物质经济损失应予赔偿。关于上诉人冯高山及其辩护人提出冯高山没有拿砖头击打被害人头部，樊某1的证言不能采信，冯高山的行为不构成犯罪，请二审改判冯高山无罪，驳回原告人诉讼请求的上诉理由。经查，证人樊某1的证言收集程序合法，证言内容是樊某1现场所见，且与证人耿某2的证言、被害人冯金柱的陈述及樊某1的辨认笔录相互印证，能够证明被告人冯高山持砖头击打被害人头部的事实。故上诉人冯高山及其辩护人所提上诉理由，理据不足，不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，定性准确，量刑适当，民事赔偿判处合理，审判程序合法。上诉人冯金柱提出原判对被告人冯高山的量刑偏轻，民事赔偿判处偏低的上诉理由，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  宁俊龙 审判员  周力军 审判员  李 宁 二〇二〇年三月三十日 书记员  王锴铭