辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民终149号 上诉人（原审被告）：丹东市森泽化工厂，住所地丹东市振兴区浪头镇。 法定代表人：卜延龙，该厂总经理。 委托诉讼代理人：丁国臣，辽宁泽宇律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王丹文，男，1974年10月14日出生，住丹东市振兴区。 上诉人丹东市森泽化工厂因与被上诉人王丹文劳动争议一案，不服辽宁省丹东市振兴区人民法院（2019）辽0603民初3477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人丹东市森泽化工厂的委托诉讼代理人丁国臣，被上诉人王丹文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丹东市森泽化工厂上诉请求：撤销丹东市振兴区人民法院（2019）辽0603民初3477号民事判决，发回重审或依法改判。事实和理由：首先，一审法院查明事实不清，适用法律不当。被上诉人在2019年3月1日起一直旷工，此前没有通过书面向上诉人请假或提出辞职请求，也没有办理过工作交接手续。2019年3月15日，上诉人根据企业的管理制度，经过全体员工同意解除了与被上诉人的劳动关系，并通过邮寄的方式送达给被上诉人。被上诉人违反了企业的规章制定，公司与其解除劳动关系后就不应当享有经济补偿金的权利，一审法院以上诉人欠付被上诉人工资为由判令上诉人给付经济补偿金无事实和法律依据。其次，被上诉人的工资每月为3600元，被上诉人在劳动仲裁时及提供的银行工资流水账均证明被上诉人的工资每月是3600元并不是4000月，一审法院认定被上诉人的工资上诉人没有提供工资表为由，认定被上诉人的工资为4000元是错误的。 王丹文辩称，上诉人欠付其2019年1月、2月工资，被上诉人于4月份经过劳动仲裁，上诉人至今仍没有支付。被上诉人提出解除劳动合同在先，其没有违反企业规章制度，上诉人是在被上诉人去劳动仲裁后才作出被上诉人违反企业规章制度并通知解除劳动关系。不扣除保险费的话被上诉人的工资是每月4000元。 王丹文向一审法院起诉请求：依法纠正丹合劳仲字（2019）第27号仲裁裁决书，依法解除劳动关系并判令被告向原告支付拖欠工资7200元、经济补偿金18000元、赔偿金36000元并为原告补缴至双方解除劳动关系前的社会保险费、办理失业保险等待遇。 一审法院认定事实：2015年3月1日，原告到被告处从事实验室工作，双方签订了书面劳动合同，之后续签到2022年2月28日，合同中未体现工资数额。被告因经营不善自2018年11月起未为原告缴纳社会保险，2019年1、2月工资未向原告支付。2019年3月1日起，因被告拖欠工资，原告离开被告处。原告于2019年4月17日申请劳动仲裁要求解除与被告的劳动关系，请求事项为：一、解除王丹文与丹东市森泽化工厂之间的劳动关系；二、丹东市森泽化工厂支付拖欠王丹文的工资8000元；三、丹东市森泽化工厂向王丹文支付经济补偿金18000元；四、丹东市森泽化工厂为王丹文补缴至双方解除劳动关系前的社会保险费；五、丹东市森泽化工厂为王丹文办理失业保险等待遇；六、丹东市森泽化工厂向王丹文支付经济赔偿金36000元。被告于2019年4月21日收到仲裁申请书副本、开庭通知书、答辩书副本等仲裁材料。2019年3月15日，被告单位以原告旷工为由作出与王丹文解除劳动关系的《通知》，对其予以除名，原告于2019年5月7日收到该通知。2019年6月19日丹东边境经济合作区劳动人事争议仲裁委员会作出丹合劳仲字【2019】第27号仲裁裁决书，裁决内容为：一、王丹文与丹东市森泽化工厂于2019年5月7日解除劳动合同关系；二、丹东市森泽化工厂自裁决生效之日起十日内给付王丹文工资7200元。王丹文对仲裁结果不服诉至法院，请求：依法解除王丹文与丹东市森泽化工厂的劳动关系；判令丹东市森泽化工厂支付拖欠王丹文工资7200元、经济补偿金18000元、赔偿金36000元并为王丹文补缴至双方解除劳动关系前的社会保险费、办理失业保险等待遇。丹东市森泽化工厂未起诉。 被告拖欠原告2019年1、2月劳动报酬共计7200元。原告扣除保险前月平均工资为4000元。 一审法院认为：法律规定，用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬的劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同。本案中被告因经营不善自2019年1月起拖欠原告1、2月工资，原告自3月1日起离开被告单位，与被告解除劳动关系并无不当，被告单位应向劳动者支付经济补偿金。按照法律规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，本案中原告主张其扣除保险后每月工资为3600元，双方对此无争议，但因被告未在指定期限内提供原告工资证明，故以原告主张的数额4000元为扣除保险前的应发工资。原告在被告处工作4年（2015年3月-2019年3月），故经济补偿数额应为4个月*4000元/月=16000元，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算。对于被告认为系因原告长期旷工被告才将原告除名的辩解意见，以及原告认为被告的除名通知因未能证明其所依据的规章制度的制定系经过民主程序且已经公示的程序故系违法解除劳动关系的主张，一审法院认为，双方劳动关系已于2019年3月1日原告离开被告处就已解除在先，原告与被告已无劳动关系，故原告于2019年5月7日收到的除名通知已无意义，因此不存在被告违法解除与原告劳动关系的情形，故对于原告要求被告向其支付违法解除劳动合同赔偿金的这一请求不予支持。对于被告提出的原告破坏单位正常经营的辩解意见，因不能证明其想要证明的问题，一审法院对此辩解不予支持。对于社会保险的补缴及办理失业保险等待遇因不属于人民法院受案范围，故一审法院对此项请求不予支持。 一审法院判决：一、原告王丹文与被告丹东市森泽化工厂劳动关系自2019年3月1日解除；二、被告丹东市森泽化工厂于本判决生效后三日内给付原告王丹文2019年1月、2月工资共计7200元；三、被告丹东市森泽化工厂于本判决生效后三日内给付原告王丹文经济补偿金16000元；四、驳回原告王丹文的其他诉讼请求；五、驳回被告丹东市森泽化工厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告丹东市森泽化工厂负担（此款原告已预交）。 二审中，当事人未提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点：一、上诉人是否应给付被上诉人经济补偿金；二、按每月4000元计算给付被上诉人经济补偿金是否适当。关于焦点一，经查，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……。”该法第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。本案上诉人因经营不善自2019年1月起拖欠被上诉人1、2月工资，被上诉人自2019年3月1日起离开上诉人单位，与上诉人解除劳动关系。虽然上诉人提出因被上诉人2019年3月1日起一直旷工被解除与上诉人的劳动关系并以邮寄的方式送达给被上诉人，不应给付经济补偿金，但被上诉人因上诉人拖欠工资于2019年3月1日离开上诉人单位，并非被上诉人旷工。依据上述法律规定，上诉人应向被上诉人支付经济补偿金。关于焦点二，经查，虽然当事人双方均认可上诉人每月支付被上诉人的工资为3600元，但被上诉人在一审主张其月工资为4000元，扣除保险费为3600元，而上诉人未提供证据证明被上诉人的月工资为3600元，故原审以月工资4000元计算经济补偿金并无不当。上诉人的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，丹东市森泽化工厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人丹东市森泽化工厂负担。 本判决为终审判决。 审判长  沈维刚 审判员  曹立新 审判员  姜艳艳 二〇二〇年三月二十七日 书记员  于大海