浙江省金华市婺城区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）浙0702执异21号 案外人：孙洵，女，1986年11月9日出生，汉族，住金华市婺城区。 申请执行人：金华市世贸大饭店有限公司，住所地金华市八一北街737号。 法定代表人：张超。 委托代理人：朱文杰，浙江金奥律师事务所律师。 委托代理人：朱恺，浙江金奥律师事务所律师。 被执行人：陈家琪，男，1987年7月28日出生，汉族，住杭州市余杭区。 在本院执行金华市世贸大饭店有限公司与陈家琪职务侵占罪一案中，孙洵对本院拍卖被执行人陈家琪、孙洵名下位于义乌街1600号江南悦府5幢2-12A02室房产提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 案外人孙洵称：请求法院终止对江南悦府5幢2单元12A02室房产的执行。理由如下：一、异议申请人孙洵首先拥有涉案房产50％的所有权。二、异议申请人孙洵享有对该房产另外50％房产份额变更登记为所有权人的请求权，该请求权的性质为生存权。1.异议申请人孙洵与被执行人陈家琪原系夫妻，后于2017年10月18日协议离婚。离婚协议约定：儿子跟随孙洵共同生活，陈家琪放弃房屋50％产权用于支付儿子抚养费。因此该请求权的性质为生存权。2.该房屋是异议申请人孙洵的唯一住房，如将该房屋拍卖，将严重影响异议申请人的生存权。三、被异议人金华市世贸大饭店有限公司的请求权性质为一般债权。四、比较两种请求权的性质，异议申请人孙洵的请求权具有优先性，生存权大于一切，足以排除对该房产的执行。 孙洵提交了离婚证、离婚协议书复印件各1份。 申请执行人金华市世贸大饭店有限公司称：请求贵院驳回孙洵的异议。理由如下：1、涉案债务实质上是夫妻共同债务。2016年4月至2017年5月，被执行人陈家琪在金华市世贸大饭店有限公司工作期间，利用主管前厅事务以及从事收银工作的职务便利，通过自行或者授意他人将住宿单上房价改成“0”或其他方式，将客人交纳给金华市世贸大饭店有限公司的住宿费截留，并占为己有，共计侵占人民币256940.4元。而案外人孙洵在案件发生时仍为被执行人陈家琪合法夫妻，双方仍居住在一起。陈家琪侵占的钱款也主要已被其用于夫妻共同生活，归还房贷等。被执行人陈家琪应当退赔的赃款应该属于夫妻共同财产。2、法律上被执行人陈家琪与案外人孙洵签订的《离婚协议》关于房产的转让违反法律强制性规定且有违诚实信用原则存在无效情形。被执行人陈家琪与案外人孙洵于2017年10月18日签订的《离婚协议》。当时正是陈家琪职务侵占案案发后不久，被执行人陈家琪随即与案外人孙洵签订《离婚协议》，约定陈家琪完全放弃房屋50％产权用于支付孩子抚养权，并且对孩子的教育费用、医疗费用、保险费用、学费陈家琪半年或一年支付一次。显然这不符合常理，也不符合法律，孩子成长所需费用主要就是教育费用、医疗费用、保险费用、学费，被执行人需要半年或一年支付一次，为何他仍将较高价值的房屋产权用于折抵孩子抚养费。其次在《离婚协议》：（三）夫妻共同财产处理中（2）房屋又随即将房屋所有权归案外执行案外人孙洵所有，完全无法保障房屋50％产权用于孩子抚养。《离婚协议》的签订时间及签订内容存在众多不符合常理之处。显然被执行人和案外人《离婚协议》存在夫妻假离婚情形，将共同财产大部分或全部让给对方和子女，而另一方主动要求承担全部债务。双方一旦离婚，要承担债务的一方履行清偿债务的义务，实际上是一句空话，因为他根本就没有清偿能力。这种协议应该认定为无效，因为它构成《中华人民共和国合同法》第五十二条合同无效的法定情形，即属于“以合法形式掩盖非法目的”。3、房产属于不动产，房屋产权转移以完成过户登记为生效要件。而事实上现房产仍登记在被执行人和案外人孙洵名下，属于双方共同财产。根据《中华人民共和国物权法》“第九条不动产物权登记生效以及所有权可不登记的规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”被执行房产现仍登记在被执行人和案外人孙洵名下，并未完成过户登记，合同并未履行完成，不动产转让并未发生效力，待处置房产仍属于被执行人和案外人双方共同财产。对《离婚协议》所写的房屋产权变更，应属于债权。对房产处置如侵害案外人合法权益，应由案外人向被执行人另行起诉主张，这也符合《中华人民共和国婚姻法》、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》对抚养费追索的规定。4、该次执行并不侵犯陈家琪儿子生存的权利，亦不侵犯案外人孙洵的生存的权利。陈家琪与案外人孙洵于2017年10月18日签订的《离婚协议》，约定陈家琪完全放弃房屋50％产权用于支付孩子抚养权，但是对孩子的教育费用（兴趣班、夏令营、培训费用等）、医疗费用（医保报销及保险报销外，自费达2000元以上、保险费用、学费（包括大学以后继续深造费用）陈家琪与孙洵一人一半共同承担，并且半年或一年支付一次。孩子成长所需费用主要就是教育费用、医疗费用、保险费用，被申请人陈家琪和案外人已有非常详细且明确的约定，陈家琪在50％房产外会自行承担孩子生活所需费用一半显然该次执行并不侵犯陈家琪儿子生存的权利。案外人孙洵享有被执行房产50％的所有权，完全可以满足其生活所需，孙洵并非被执行人也非被执行人所抚养家属，本次执行不会影响案外人孙洵生存的权利。5、根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条“被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任，其财产不足以支付的，按照下列顺序执行:（1）人身损害赔偿中的医疗费用；（2）退赔被害人的损失；（3）其他民事债务；（4）罚金；（5）没收财产。”本案中申请人申请非一般民事债权，是经刑事判决生效的退赃退赔，申请人对被执行人名下合法财产享有优先受偿权。 金华市世贸大饭店有限公司未提交证据材料。 陈家琪未答辩也未提交证据材料。 本院查明，金华市世贸大饭店有限公司与陈家琪职务侵占罪一案，本院于2018年5月31日作出（2018）浙0702刑初412号刑事判决：一、被告人陈家琪犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年12月18日至2019年1月17日止。）二、责令被告人在判决生效后一个月内退赔被害单位金华市世贸大饭店经济损失计人民币256940.4元。该刑事判决生效后，陈家琪未履行生效法律文书所确定的义务，金华市世贸大饭店有限公司向法院申请执行。该案执行期间，本院于2019年12月9日作出（2019）浙0702执6648号执行裁定：一、拍卖被执行人陈家琪名下坐落于义乌××××室的房产。二、被执行人陈家琪及上述房屋内的相关人员应自本裁定送达之日起的十五日内自行腾空房屋，并将房屋钥匙交予法院。为此，孙洵以其为涉案房屋的真实所有人为由，向本院提出书面异议。 另查明，根据陈家琪和孙洵的离婚协议载明，案涉房屋双方各占50%产权，陈家琪放弃该部分产权，还约定：（1）金华市婺城区义乌街1600号悦府江南5幢2单元12A02室住房一套归乙方所有（包括所有电器，家具）。（2）房贷自离婚之日起由乙方承担。（3）乙方还清所有贷款后，甲方必须配合乙方完成过户手续将房屋产权全部过户到乙方名下。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条的规定，对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人。共有人协议分割共有财产，并经债权人认可的，人民法院可以认定有效。查封、扣押、冻结的效力及于协议分割后被执行人享有份额内的财产；对其他共有人享有份额内的财产的查封、扣押、冻结，人民法院应当裁定予以解除。本案中，金华市婺城区义乌街1600号悦府江南5幢2单元12A02室住房陈家琪和孙洵双方离婚前各占50%产权无争议，可予认定。本案所涉债务系陈家琪单方债务，有生效判决为据，该债务发生时间在双方夫妻离婚之前，因此，陈家琪约定将案涉房屋50%产权归孙洵所有或支付抚养费，损害债权人的合法权益，且房产亦未办理过户手续，故，法院依法查封和处置并无不当，于法有据，应予支持。孙洵的异议理由不成立，对其异议请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定如下： 驳回孙洵的异议请求。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。 审 判 长  应 峰 审 判 员  于 颖 人民陪审员  李爱华 二〇二〇年三月二十四日 书 记 员  肖俊秀