四川省广安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)川16刑终6号 原公诉机关四川省广安市广安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）唐付安，男，1975年1月16日出生，汉族，大专文化，医生，现住四川省广安市广安区。因涉嫌犯强奸罪，于2019年5月2日被广安市公安局广安区分局刑事拘留，同年5月17日被该分局执行逮捕，现羁押于广安市看守所。 辩护人黄中华，四川虹永律师事务所律师。 四川省广安市广安区人民法院审理四川省广安市广安区人民检察院指控被告人唐付安犯猥亵儿童、强奸罪一案，于二O一九年十二月五日作出（2019）川1602刑初331号刑事判决。原审被告人唐付安不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人唐付安，听取了上诉人唐付安的辩护人黄中华的意见。认为该案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2019年4月17日，被告人唐付安通过ＱＱ搜索附近的人方式添加被害人陈某某ＱＱ并与其聊天，在聊天过程中，唐付安称自己叫“李爽”，18岁，在广安职业技术学院读书，并询问陈某某情况，陈某某告诉唐付安自己13岁，在广安三中读初一。双方通过ＱＱ聊了一段时间后，唐付安要求与陈某某见面，双方约定于2019年4月21日16时许在城南老汽车站的公交站台见面。当天，唐付安驾驶自己车牌号为川Ｘ×××××的灰色大众牌汽车于约定时间到达城南老汽车站的公交站台，并将陈某某叫上车，陈某某在车辆后排入座。随后，唐付安将车辆驶入广安区“城南一号”小区负一楼停车场内停下，进入车辆后排拥抱亲吻陈某某，陈某某表现出不愿意，唐付安便以之前在ＱＱ聊天时说好了可以拥抱亲吻为由劝说陈某某，随后继续抚摸陈某某的胸部及阴部，整个过程持续了十多分钟后，因陈某某接电话而中断。随后，唐付安驾车将陈某某送到广安区西溪市场后离开。 2019年5月1日，被害人陈某某与被告人唐付安再次相约在城南老汽车站公交站台见面，当天唐付安骑着自己的电动车到达约定地点。在接到陈某某后，唐付安骑着电动车沿着广安市友谊中学高中部向广安市人民医院大门方向行驶，后因中途下雨，唐付安提出找个地方躲雨，两人最终步行到凌云路鹭岛大桥旁的一个亭子内躲雨。在亭子内，唐付安要求陈某某坐到自己大腿上，陈某某不愿意，唐付安就将陈某某抱坐在自己大腿上，并亲吻陈某某嘴唇，陈某某不愿意，唐付安又将手伸进陈某某衣裤内抚摸其胸部及外阴。随后，唐付安要求陈某某张开双腿坐在其大腿上，并与其面对面。陈某某坐下后，唐付安要求陈某某脱掉内裤后，唐付安拉开裤子拉链拿出阴茎，将其阴茎往陈某某阴道里面插，陈某某喊痛，唐付安就告诉陈某某将腿再张开点就不会痛，陈某某张开双腿后，唐付安又将阴茎插入陈某某阴道，陈某某还是喊痛并说想上厕所，唐付安就放开陈某某并自行佩戴避孕套。期间陈某某离开唐付安大腿，并在亭子边小便后逃离现场并报警。 2019年5月1日22时，被告人唐付安在其家中被广安市公安局广安区分局民警抓获归案。 原判认定上述事实的证据有：1.受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书；2.户籍证明、出生医学证明、证明材料。3.病情证明书。4.陈某某通话记录。5.情况说明。6.到案经过。7.收条及谅解书。8.学籍证明。9.证人赵某、杜某、刘某、蒋某、李某的证言；3.被害人陈某某陈述；4.被告人唐付安的供述与辩解；5.鉴定书及鉴定意见通知；6.勘验、检查、辨认等笔录等证据。 原判认为，被告人唐付安明知被害人陈某某系不满十四周岁的幼女而对其实施猥亵，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一、三款之规定，应当以猥亵儿童罪追究其刑事责任。且猥亵儿童，应从重处罚。被告人唐付安为了满足自己的性欲，明知被害人陈某某是未满十四周岁的学生，而将陈某某带至公园亭子内实施了奸淫行为，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人唐付安在判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当以猥亵儿童罪、强奸罪数罪并罚。 被告人唐付安到案后，如实供述自己的犯罪事实且当庭自愿认罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。被告人唐付安的妻子对被害人进行赔偿，取得了被害人及其近亲属的谅解，可酌定对其从轻处罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一、三款、第二百三十六条第一款、第二款、第六十九条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人唐付安犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑一年零二个月；犯强奸罪判处有期徒刑四年零二个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年。 上诉人（原审被告人）唐付安及辩护人黄中华的上诉意见是，1.上诉人唐付安与被害人陈某某第一次见面时上诉人唐付安对被害人陈某某的抚摸等情形是一般违法行为，我国法律规定的儿童认定标准为十二周岁以下，被害人陈某某不应当认定为儿童。原判认定上诉人唐付安犯猥亵儿童罪的事实不清，证据不足。2.对一审法院认定上诉人唐付安犯强奸罪无异议，但上诉人供述和被害人陈述的强奸事实相互矛盾，加之被害人处女膜完整无破口，DNA鉴定未获得上诉人染色体STR多态性检验结果，据此应当认定为上诉人唐付安犯强奸罪未遂，并依法从轻或者减轻处罚。3.上诉人有坦白、认罪悔罪情节，并赔偿了被害人经济损失，取得了被害人谅解，依法应当从轻处罚。 经审理查明的事实和证据与原判认定的事实和证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）唐付安明知被害人陈某某系不满十四周岁的幼女而对其实施猥亵，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一、三款之规定，应当以猥亵儿童罪追究其刑事责任。其量刑应当按照强制猥亵、侮辱罪的规定从重处罚。上诉人唐付安为了满足自己的性欲，明知被害人陈某某是未满十四周岁的学生，而将陈某某带至公园亭子内实施奸淫行为，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。上诉人唐付安在判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当以猥亵儿童罪、强奸罪数罪并罚。上诉人唐付安到案后，如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。上诉人唐付安的妻子对被害人进行赔偿，取得了被害人及其近亲属的谅解，可酌定对其从轻处罚。 关于上诉人唐付安及其辩护人黄中华提出，上诉人唐付安与被害人陈某某第一次见面时上诉人唐付安对被害人陈某某的抚摸等情形是一般违法行为。因被害人已满十二周岁，不应当认定被害人陈某某为儿童的意见。经查，《刑法》第237条规定的猥亵儿童罪所指向的犯罪客体是未满十四周岁的男女未成年人，上诉人唐付安及其辩护人提出因被害人已满十二周岁，不应当认定为儿童的意见无相关法律依据，不予采信。上诉人唐付安与陈某某第一次见面时，在明知陈某某系未满十四周岁的未成年人的情况下，见面后仍对陈某某实施了抚摸胸部及阴部等淫秽行为，其行为已符合猥亵儿童罪的犯罪构成要件，危害程度已到达了犯罪的程度。故对对上诉人及辩护人的提出唐付安的猥亵行为系一般违法行为的意见不予采纳。 关于上诉人唐付安及其辩护人黄中华提出，唐付安的强奸行为系犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚的意见。经查，上诉人唐付安的供述及被害人的陈述均证实上诉人唐付安对被害人实施了性侵行为，被害人病情证明书也证实被害人陈某某阴道有擦伤，故能够认定唐付安的行为构成强奸罪，因被害人系未满十四周岁的未成年人，虽然陈某某处女膜未破裂，鉴定结论显示未获得上诉人染色体STR多态性的情况，并不影响其强奸既遂的成立。对上诉人及辩护人的该意见不与采纳。 关于上诉人唐付安及辩护人黄中华认为，上诉人唐付安有坦白、认罪悔罪情节，并赔偿了被害人经济损失，取得了被害人谅解，依法应当从轻处罚的意见与查明的事实相符，原判量刑已作考量。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 陈爱华 审 判 员 廖安宁 审 判 员 王 佳 二〇二〇年三月五日 法官助理 曹文娟 书 记 员 刘 颖 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决认定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。