河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终492号上诉人（原审被告）：李金凤,女，1965年11月2日出生，汉族，住荥阳市。委托诉讼代理人：王向锋，河南大象律师事务所律师。委托诉讼代理人：王玲玲，河南大象律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：荥阳市崔庙镇健文日用品店，统一社会信用代码92410182MA43XNDH1Y,经营场所崔庙镇中山街南段西侧。经营者：王虹力。委托诉讼代理人：王珺杰，河南龙图律师事务所律师。上诉人李金凤因与被上诉人荥阳市崔庙镇健文日用品店劳动争议纠纷一案，不服河南省荥阳市人民法院（2018）豫0182民初7674号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。李金凤上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误。上诉人按照法律规定申请劳动能力鉴定，被上诉人并未能提供证据证明鉴定结论有误，又未申请重新鉴定；鉴定结论客观有效，应予采信。荥阳市崔庙镇健文日用品店辩称，一审判决认定事实清楚。请求驳回上诉，维持原判。荥阳市崔庙镇健文日用品店向一审法院起诉请求：1.判决原告不支付李金凤一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费、医药费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费，以上共计174928.12元；2.请求判决不支付被告自2018年9月起按月支付的伤残津贴1720元；3.请求判决不支付被告每月生活护理费1894.1元；4.不支付被告轮椅更换费；5.本案诉讼费用由被告承担。一审法院经审理查明，2014年被告在原告处工作，2014年12月26日14时许，被告在原告处工作时摔伤。当日送荥阳市中医院治疗，该院未出具诊断证明。2014年12月27日至2014年12月28日，被告在郑州市骨科医院住院治疗2天，诊断为：“1.脊髓损伤？2.癔症？3.××，4.心肌缺血，5.左手指残缺。”2014年12月28日至2015年1月12日，被告在郑州大学第一附属医院住院治疗16天，出院诊断为“双下肢无力，马尾神经损伤？2.××患者症状较入院明显缓解，一般情况可。出院医嘱：院外继续应用营养神经药物，注意休息适当活动肢体，1周后复查双下肢肌电图。1个月后复诊，不适随诊。2015年1月被告开始在河南中医学院第三附属医院进行门诊针灸治疗。2016年4月1日河南中医学院第三附属医院出具诊断证明，诊断为：“1.颈髓损伤；2.马尾损伤；3.腰椎间盘突出”。2016年4月14日至2016年4月18日河南中医学院第三附属医院住院治疗，诊断为：“不完全截瘫；2.癔症”。2016年3月29日，153医院就被告在该院门诊就诊出具诊断证明书，诊断为“1.颈髓损伤；2.马尾损伤。”2016年4月18日至7月15日被告在中国人民解放军第153医院住院，入院时经该院体格检查，发现李金凤右上肢、臀部，左侧下肢可见多处皮肤擦伤痕，表面青紫。李金凤在该院治疗87日，花费28988.8元，出院时最后诊断为“1.脊髓损伤；2.腰椎间盘突出”。2018年4月25日被告向郑州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，李金凤陈述受害经过是，2014年12月26日14时左右，李金凤在工作时从凳子上摔下摔伤，同日被送往荥阳市中医院，后转院至郑州市骨科医院、××大学第一附属医院进行治疗，被诊断为1、脊髓损伤；2、马尾损伤。2018年6月20日该局作出郑州市工伤认定决定书，认定李金凤受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。2018年7月8日12时35分，被告被杨钦沛驾驶的摩托车撞伤，先后在荥阳市第二人民医院和解放军第153中心医院住院治疗66天，其中被告在病因中陈述3年前因摔倒致双下肢运动障碍，后恢复可。2018年7月16日郑州市劳动能力鉴定服务中心受理李金凤的劳动能力鉴定申请，2018年8月7日该中心作出郑劳鉴（2018）年12046号郑州市劳动能力鉴定结论书（初次鉴定），认定李金凤的伤残等级为贰级伤残。2018年9月3日荥阳市劳动人事争议仲裁委员会受理李金凤工伤赔偿一案，依据郑劳鉴（2018）年12046号郑州市劳动能力鉴定结论书作出荥劳人仲案字（2018）466号仲裁裁决书。原告对该仲裁裁决书不服提出诉讼。另查明：本案在审理过程中，原告于2018年12月20日不服郑州市人力资源和社会保障局所作的豫（郑）工伤认定（2018）0730025号《郑州市工伤认定决定书》提出行政诉讼，后经郑州铁路运输法院作出（2018）豫7101行初427号和郑州铁路运输中级法院作出（2019）豫71行终142号行政判决书，驳回原告的诉讼请求。郑州市劳动能力鉴定服务中心曾通知李金凤分别于2019年7月18日和2019年8月20日进行复查劳动能力鉴定，但李金凤两次体检鉴定均未到场，致使该鉴定无法进行。一审法院认为，原告与李金凤之间的劳动关系，经生效裁决确认，且李金凤在工作中所受伤害为工伤，原告未为其缴纳工伤保险，故原告应当承担工伤赔偿责任。关于李金凤在解放军第153中心医院的两次住院和在原告处受到的工伤是否有关系的问题，依据李金凤于2018年4月25日在工伤认定申请中陈述的受害经过和医疗救治过程，李金凤认可其在荥阳市中医院、郑州市骨科医院、××大学第一附属医院进行治疗病情，未提出其曾在解放军第153中心医院治疗，李金凤于2019年4月18日在该院住院时进行的体格检查，可以得知李金凤右上肢、臀部，左侧下肢可见多处皮肤擦伤痕，表面青紫，该受伤与所受的工伤没有关系，另李金凤在2018年7月12日因交通事故在解放军第153中心医院陈述病史称3年前因摔倒致双下肢运动障碍，后恢复可。综上，可以确认李金凤在解放军第153中心医院的两次治疗与工伤无关。因为上述原因，李金凤提供的劳动能力鉴定结论书存在重大瑕疵，该证据不能证明李金凤所受工伤的伤残等级为二级伤残，本案在审理过程中，郑州市劳动能力鉴定服务中心曾两次通知李金凤重新进行劳动能力鉴定，但李金凤拒不配合，致使该鉴定无法进行，李金凤应当承担相应的法律后果，原告主张不支付李金凤一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费、医药费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费，以上共计174928.12元，不支付被告自2018年9月起按月支付的伤残津贴1720元，不支付被告每月生活护理费1894.1元，不支付被告轮椅更换费。工伤赔偿费用因李金凤提供的证据不足，工伤赔偿费用的计算缺乏依据，故原告的诉讼请求，一审法院予以支持。待李金凤重新作出伤残等级后可另行主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告荥阳市崔庙镇健文日用品店不支付被告李金凤一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费、医药费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费，以上共计174928.12元；二、原告荥阳市崔庙镇健文日用品店不支付被告李金凤自2018年9月起按月支付的伤残津贴1720元；三、原告荥阳市崔庙镇健文日用品店不支付被告李金凤每月生活护理费1894.1元；四、原告荥阳市崔庙镇健文日用品店不支付被告李金凤轮椅更换费。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由荥阳市崔庙镇健文日用品店负担。本院二审期间，上诉人李金凤向法庭提交残疾证一份，以证明该证办理时间为2017年9月，定残时间在发生交通事故之前；本案鉴定结论与残疾证载明伤残等级相符，应予采信。被上诉人荥阳市崔庙镇健文日用品店质证认为，证据与本案无关，本案系工伤鉴定，二者存在本质差别。被上诉人荥阳市崔庙镇健文日用品店向法庭提交2019年7月14日短信记录一页、视频资料一份，以证明荥阳市劳动局工伤科接受郑州市劳动能力鉴定委员会委托，电话通知上诉人李金凤到相关医院进行鉴定，上诉人拒不到场。上诉人李金凤质证认为，三条短信其只收到了中间一条，其余没有收到；视频资料不认可，其并未受到电话通知。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，2018年7月8日上诉人李金凤因交通事故受伤入住荥阳市第二人民医院，经诊断为：脑震荡、多处软组织损伤、马尾损伤。7月12日入住解放军一五三中心医院，经诊断为：脊髓损伤、脑震荡、多处软组织损伤、椎间盘突出。2018年9月11日出院。上诉人李金凤在其受伤住院治疗并未治疗终结的情况下，进行劳动能力鉴定，且郑州市劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定中伤残部位为马尾、脊髓，与交通事故中上诉人李金凤受伤部位一致，不能认定上诉人李金凤的伤残系完全由其工伤造成。一审法院结合本案以上事实，认定涉案劳动能力鉴定结论存在重大瑕疵并无不当。故上诉人李金凤上诉称劳动能力鉴定结论应予采信的请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李金凤负担。本判决为终审判决。审判长  张向军审判员  安 军审判员  侯军勇二〇二〇年三月六日书记员  黄奕潇