湖南省湘阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0624民初270号 原告：李艳波，男，1977年10月4日出生，汉族，住湖南省湘阴县。 委托诉讼代理人：彭利平（特别授权），湘阴县新潮法律服务所法律工作者。 被告：张子凤，男，1965年9月12日出生，汉族，住湖南省湘阴县。 被告：杨霞，女，1981年11月3日出生，汉族，住湖南省湘阴县。 原告李艳波诉被告张子凤、杨霞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李艳波及委托诉讼代理人彭利平，被告张子凤、杨霞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李艳波向本院提出的诉讼请求：1、判令两被告共同赔偿原告人身损害赔偿金43763.9元；2、本案诉讼费由被告承担。原告当庭变更护理费的标准，请求护理费按照2018年度居民服务业标准每天168元的标准计算。事实与理由：原告李艳波与被告张子凤系同村村民，2019年5月30日被告张子凤以240元一天请原告在被告杨霞新建住宅作业时，由于架用钢管突然发生工程事故，造成原告受伤。原告受伤后在湘阴县人民医院、浏阳骨科医院治疗，花去医疗费近万元，后在岳阳洞庭司法鉴定所鉴定，全休120天，护理30天，营养60天，后续治疗费1000元。事故发生后，两被告相互推诿，不愿承担赔偿责任。原告为维护自身权益，故诉至法院。 被告张子凤辩称，1、2018年底他协助被告杨霞建房，当时口头约定，杨霞按260元/天向他支付装模工钱，并向他支付1万元装模配件租赁费（钢管、扣件、人字架等），到目前为止杨霞因资金紧张尚未向他支付租赁费；同时杨霞要他请人装模，他当时请了6个人为杨霞建房，此6人杨霞交由他管理，由杨霞统一按260元/人/天结算工钱，因装模属于技术工种，所需设备较多容易损坏，他向没有设备的装模师傅收取20元/天的设备使用维修费。2、开工后杨霞出700元要他给做事的师傅购买意外保险，但杨霞父亲认为有个师傅做事不行辞退了，他才找了李艳波补缺为杨霞做工，当时忙，杨霞忘记给李艳波购买保险，李艳波受伤不能理赔，才导致纠纷。3、他与杨霞不存在任何形式的工程承包关系，他与李艳波都是为杨霞做工，按天结算工钱，他与李艳波不存在雇佣关系，原告的诉求与他无关。 被告杨霞辩称，1、她与张子凤是承揽合同关系。张子凤在地方上经常承揽农村建房的模板工程，具有丰富的经验。模板工程施工过程中，所有工人都是张子凤雇佣的，具体工资结算与管理都是张子凤负责。她是根据张子凤上报的人数计算木工工资，每人每天260元，包工头张子凤给工人们发240元或220元每天不等。根据法律规定，第三人的损害应由承揽人张子凤承担责任。即使她是定做人有选任过失，也仅承担次要责任，扣除她已经支付的2000元，她愿意承担10%的责任。2、开工之前，她交代包工头张子凤给工人都要买保险，但张子凤说他小女儿做保险，就到那里买，一共六个工人六百元，她再三强调要买了保险才能施工。张子凤找李艳波做事十几天就出事了，直到一星期后张子凤才告诉她原告受伤需要探望，她人道主义给了原告2000元。3、关于原告主张的费用，误工费有异议，当时是夏天，装模并非每天都有，因此原告误工天数过高。原告无固定收入，属于农闲打零工，不应按一般工种全额计算。护理费有异议，她看望原告时，原告行动自如，不需要护理，主张的护理费标准过高。交通费有异议，票据签字有作假嫌疑。鉴定书是单方委托，鉴定结论存疑。4、对原告所有证据的三性都不认可。 经本院审理查明，被告杨霞与被告张子凤系亲戚。2018年下半年，被告杨霞家建设一栋四层约13米高的住宅。被告杨霞与被告张子凤口头约定，房屋建设的木工项目由张子凤雇请人员施工，杨霞按260元/天支付工资给张子凤，张子凤按240元/天向雇请的工人支付工资。2019年5月，原告李艳波受被告张子凤雇请在被告杨霞家做木工，包含装模、搭架，按照220元/天向原告支付工钱，原告的工钱已经全部结算完毕。2019年5月31日上午9点，原告在房屋内搭建的约1.6米高的钢管架上作业时，不慎踩到钢管摔倒受伤。原告受伤后在湘阴县人民医院、浏阳市骨伤科医院治疗，被告杨霞垫付了原告李艳波2000元，被告张子凤未支付任何费用。原告之伤经岳阳市洞庭司法鉴定所鉴定，其出具的岳洞司鉴所[2019]临鉴字第461号鉴定意见书记载：“1.李艳波的伤未构成伤残。2.全休120天。3.护理30天，营养60天”。 另查明，被告张子凤无建房资质，原告李艳波所踩的钢管架为1.6米高，原告做事时未采取系安全带等防护措施。被告杨霞另给付费用给被告张子凤要求其为做事的工人购买保险，但被告张子凤认为原告中途才来做事，没有为李艳波购买保险。 以上事实，有原告提供的医药费票据、病历资料、司法鉴定意见书等证据，与原、被告的当庭陈述记录在卷佐证证实，足以认定。 本案争议的焦点：一、原告受伤各被告应如何承担责任；二、原告主张的赔偿项目是否合理、合法。 本院认为，一、原告李艳波受被告张子凤的雇请到被告杨霞家做工，原告的工资标准系原告与被告张子凤协商确定，其工资也是由张子凤根据原告做工的天数发放，原告与被告张子凤之间成立了劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告李艳波在从事劳务过程中受伤，原告在高处作业受伤主因系被告张子凤未向原告提供相应的安全防护措施，同时，在房主杨霞明确要求为工人购买保险的情形下仍未为原告购买保险，导致原告受伤后不能及时有效地实现赔偿权利，被告张子凤对原告的受伤后果存在主要过错，应当承担主要赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在做工过程中应当提高自身安全意识，原告自己疏忽大意在钢管架上摔下来受伤，原告对自己的损伤也有一定过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本院综合考虑原告与被告张子凤的过错程度，酌情认定由原告自身承担20%的责任，由被告张子凤承担80%的责任。 被告杨霞作为房主，将四层房屋建筑的木工工程发包给被告张子凤，再由被告张子凤负责雇请人员做事，并对施工人员进行监督管理、支付工资，被告张子凤对其承包的木工工程具有自主管理权，被告张子凤系该项目工程的承包人，并非张子凤抗辩的协助杨霞建房，本院对张子凤的该抗辩意见不予采纳。另该工程的建设并非是张子凤个人的设备、技术与劳力作用的工作成果，不符合承揽关系特征，故本院对被告杨霞的抗辩意见亦不予采纳，两被告之间成立发包、承包关系。根据《中华人民共和国建筑法》第十四条、第八十三条第三款，并参照《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、二十三条之规定，被告杨霞建设的四层房屋依法已经不属于农村低层建筑，施工人应当具备相应的施工资质。被告杨霞将房屋工程项目发包给不具备施工资质的张子凤，也未要求张子凤办理施工资质审批手续。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故被告杨霞作为发包人依法应与被告张子凤对原告的损害后果承担连带赔偿责任。 二、原告主张的赔偿项目本院认定如下： 1、医疗费用：原告主张2363.9元，根据原告提供的正式医药费票据，经本院核算为2513.7元，原告计算错误，本院根据实际发生的医药费用认可2513.7元； 2、误工费：原告主张按每天240元的标准计算误工费28800元（240元/天×120天）。虽原告未提供误工损失依据，但原告受伤时仅42岁，系青壮年劳动力，实际存在误工，对于误工收入本院参照上年度居民服务业168元/天的标准计算，误工时间根据鉴定意见认可120天，误工费为20160元（168元/天×120天）； 3、护理费：原告主张按照2018年度居民服务业标准计算5040元（168元/天×30天）。法医鉴定意见评定原告受伤后需护理30天，原告主张按照2018年度居民服务业168元/天的标准计算护理费符合法律规定，本院予以认可，对原告主张的护理费本院予以支持； 4、营养费：原告主张3000元（50元/天×60天）。根据鉴定意见原告受伤后营养期为60天，本院根据鉴定意见酌情认定营养2000元； 5、后续治疗费：原告主张1000元，两被告认为原告应当提供发票。根据鉴定意见，原告后段治疗费为1000元，本院对原告主张的该项费用予以认可； 6、交通费：原告主张3310元，两被告对原告交通费的真实性存疑，且认为过高。原告肋骨骨折，行动不便，在湘阴、浏阳往返治疗，实际发生交通费，本院酌情认可该项费用为2500元； 7、法医鉴定费：原告主张1000元，提供了正式票据，本院予以认可。 上述本院支持的各项共计34213.7元，应由原告李艳波自身承担20%的责任即6842.7元，由被告张子凤承担80%的责任即27371元（34213.7元×80%），被告杨霞应与被告张子凤承担连带赔偿责任。被告杨霞已经垫付原告2000元，被告张子凤与被告杨霞在还应在25371元（27371元-2000元）的范围内对原告李艳波承担连带赔偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第十四条、第八十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下： 一、由被告张子凤与被告杨霞连带赔偿原告李艳波各项损失共计人民币25371元； 二、驳回原告李艳波的其他诉讼请求。 以上应付款项，限赔偿义务人在本判决发生法律效力后十五日内一次性付至对方。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费894元，减半收取447元，由被告张子凤与被告杨霞共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 员  钟 玲 二〇二〇年三月二十七日 法官助理  尹宣姣 书 记 员  戴念邦 附：湘阴县人民法院执行款账号： 开户行：中国建设银行湘阴县支行 户名：湘阴县人民法院执行款专户账号：43×××56 附：相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国建筑法》 第十四条从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。 第八十三条省、自治区、直辖市人民政府确定的小型房屋建筑工程的建筑活动，参照本法执行。 依法核定作为文物保护的纪念建筑物和古建筑等的修缮，依照文物保护的有关法律规定执行。 抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。