内蒙古自治区乌审旗人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）内0626刑初256号 公诉机关：内蒙古自治区乌审旗人民检察院。 被告人：格某，户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住址内蒙古自治区鄂尔多斯市。 辩护人：牧某，乌审旗法律援助中心指派律师。 被告人：西某，户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住址内蒙古自治区鄂尔多斯市。 辩护人：塔某，乌审旗法律援助中心指派律师。 乌审旗人民检察院以乌检公诉刑诉（2019）218号起诉书指控被告人格某、西某犯贩卖、制造卖毒品罪，于2019年6月19日向本院提起公诉。本案在审理过程中，公诉机关向本院提出需要补充侦查，建议延期审理，本院依法决定延期审理。本案恢复法庭审理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。乌审旗人民检察院检察员白某、苏某书记员出庭支持公诉，被告人格某及其指定辩护人牧某、被告人西某及其指定辩护人塔某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 乌审旗人民检察院指控：2015年开始，被告人格某购买制造安钠咖原材料后在杭锦旗日月轩小区内制造液体安钠咖和固体安钠咖，期间被告人西某帮助其制造安钠咖。后二人将制造好的安钠咖带至二人共同经营的“果树园便民连锁超市”内出售。2018年6月份，李某在二被告人经营的超市内以500元的价格购买了10瓶康师傅瓶装疑似液体安钠咖，经鉴定，均检出苯甲酸、咖啡因成分。2018年8月2日，公安民警对二被告人共同经营的“果树园便民连锁超市××旗住宅进行搜查，依法扣押了疑似液体安钠咖109瓶，铁桶内疑似液体安钠咖，4袋苯甲酸钠，疑似固体安钠咖8颗，罂粟壳，7袋白色袋装粉末，经鉴定，罂粟壳检出可待因、吗啡、蒂巴罂、罂粟碱、那可汀成分，矿泉水瓶装疑似液体安钠咖、铁桶内疑似液体安钠咖、固体疑似安钠咖均检出苯甲酸、咖啡因。 公诉机关认为，被告人格某、西某为谋取利益，制造安钠咖并向他人予以贩卖，毒品数量较大，二被告人的其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖、制造毒品罪追究二被告人的刑事责任。被告人西某在共同犯罪中起辅助作用，符合《中华人民共和国刑法》第二十七条之一的规定，是从犯，应当从轻处罚；二被告人具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；二被告人为肢体一级残疾人，可以酌定从轻处罚。 被告人格某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，并向法庭提供证据残疾证一份、杭锦旗人民医院诊断书一份、鄂尔多斯市第三人民医院出院证明书一份，证明其身患疾病，肢体一级残疾。 辩护人牧某提出的辩护意见是，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议，并认为有以下可以从轻、减轻处罚的情节： 一、被告人格某贩卖、制造的安钠咖，俗称安娜佳，原先是牧区广泛使用的一种兽药，近些年被列入毒品，人民群众对其危害认识普遍不足，被告人主观罪过较小，相对于其他烈性毒品社会危害性较小，公诉机关将被告人持有的毒品纳入制造的毒品范围，认定为情节严重，辩护人对此不认可，认为不构成情节严重的情形。 二、被告人具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。 三、被告人之前没有犯罪前科，系初犯、偶犯，认罪态度良好，具有悔罪表现，可以酌定从轻处罚。 四、被告人具备适用缓刑的条件，适用缓刑不会造成危害社会的后果，希望法庭本着教育为主，惩罚为辅的原则，给被告人一个改过自新、重新做人的机会。 被告人西某辩称，对公诉机关指控的罪名无异议，在被告人格某制造安钠咖的过程中帮忙过，没有贩卖毒品，并向法庭提供证据残疾证一份、鄂尔多斯市第三人民医院出院证明书一份，证明其身患疾病，肢体一级残疾。 辩护人塔某提出的辩护意见是，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议，并认为有以下量刑情节： 一、被告人西某贩卖、制造的安钠咖原先是牧区广泛使用的一种兽药，近些年被列入毒品，人民群众对其危害认识普遍不足，被告人主观罪过较小，相对于其他烈性毒品社会危害性较小，公诉机关将被告人持有的毒品纳入制造的毒品范围，认定为情节严重，辩护人对此不认可，认为不构成情节严重的情形。 二、被告人具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。 三、被告人之前没有犯罪前科，系初犯、偶犯，认罪态度良好，具有悔罪表现，可以酌定从轻处罚。 四、被告人具备适用缓刑的条件，适用缓刑不会造成危害社会的后果，希望法庭本着教育为主，惩罚为辅的原则，给被告人一个改过自新、重新做人的机会。 经审理查明： 2015年开始，被告人格某购买苯甲酸钠、安钠咖粉和罂粟壳等物品，在××区厨房内用电加热铁桶将上述物品熬制成液体安钠咖和固体球状安钠咖；期间被告人西某给电加热铁桶插电，往锅里倒苯甲酸钠等方式帮助被告人格某制造毒品；后二被告人将制作好的液体安钠咖和固体球状安钠咖带至二人共同经营的“果树园便民连锁超市”内出售。 2018年6月份，李某（已判决）在杭锦旗锡尼镇“果树园便民连锁超市”内以500元的价格，从被告人格某、西某处购买了10瓶康师傅矿泉水瓶装疑似液体安钠咖，经鉴定，均检出苯甲酸、咖啡因成分。 2018年8月2日，公安民警依法对被告人格某、西某共同经营的位于杭锦旗锡尼镇“果树园便民连锁超市”、位于××旗进行搜查，并依法扣押了矿泉水瓶装疑似液体安钠咖109瓶，净重72.1㎏；铁桶内疑似液体安钠咖，净重38.98㎏；袋装苯甲酸钠4袋，净重100㎏；疑似固体安钠咖8颗，净重858.618g；罂粟壳，净重0.96㎏；白色袋装粉末7袋，净重31.17㎏。经鄂尔多斯市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，罂粟壳检出可待因、吗啡、蒂巴罂、罂粟碱、那可汀成分，矿泉水瓶装疑似液体安钠咖、铁桶内疑似液体安钠咖、固体疑似安钠咖均检出苯甲酸、咖啡因。 另查明，本案中办案民警书面传唤二被告人后，其二人自行来到杭锦旗公安局锡尼镇第一派出所接受民警讯问，并如实供述其犯罪事实；被告人格某为肢体残疾，残疾等级为一级；被告人西某为肢体残疾，残疾等级为一级。 上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实： 1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证明案件来源为工作中发现，并于2018年8月2日立案侦查。 2、户籍证明，证明被告人格某、西某的主体身份已经达到刑事责任年龄。 3、撤销案件决定书、行政处罚决定书，证明2016年3月18日杭锦旗公安局以情节显著轻微、危害不大、不认为是犯罪为由撤销了西某涉嫌贩卖毒品案。2016年3月29日杭锦旗公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十二条的第一项的规定（非法持有其他少量毒品的）对西某行政拘留十四日；2016年9月7日格某因贩卖毒品被杭锦旗公安局禁毒大队取保候审，2017年8月31日杭锦旗公安局以其他撤销了格某贩卖毒品案。2017年8月31日因不应追究刑事责任且取保候审届满而被杭锦旗公安局解除取保候审决定书。格某、西某未发现有刑事违法犯罪。 4、归案情况说明，证明办案民警书面传唤被告人格某、西某至杭锦旗锡尼镇第一派出所接受讯问，被告人格某、西某自行来到杭锦旗锡尼镇第一派出所接受讯问。 5、接受证据材料清单及残疾证的复印件，证明被告人格某、西某为肢体残疾人。 6、搜查证及搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证明通过对格某位于××区的住宅和格某经营的果树园便民连锁超市进行搜查，民警对依法搜查到的康师傅瓶装液体、苯甲酸钠、白色袋装粉末、电加热铁桶、塑料盆、塑料勺、饭盒、电子称、铁镊子等物品，并依法搜查到康师傅瓶装液体、娃哈哈瓶装液体、固体安钠咖、罂粟壳、内装有液体的电加热铁桶一个等物品进行扣押。 7、乌审旗公安局毒品取样笔录，证明对被告人处扣押的疑似毒品物进行取样，送至鄂尔多斯市公安局毒品检验鉴定中心进行定性检验。 8、毒品称量笔录，证明对被告人处扣押的疑似毒品物进行称重的事实。 9、称重说明、毒品称量告知笔录及检定证书，证明2018年8月3日民警对格某经营的超市及住宅内扣押的疑似毒品物在周元的见证下进行称重，称重后民警向被告人格某、西某的事实。 10、办案情况说明，证明2019年6月19日乌审旗公安出具办案说明，在办理西某、格某贩卖、制造毒品案中，在证据材料卷宗中第96页中的2项共计：71.43公斤，是当时写称重笔录记录错误，证据材料卷宗中第99页中1项娃哈哈瓶装疑似液体安钠咖，应该是康师傅瓶装疑似安钠咖，在补充卷宗中的告知笔录的称重告知时全部娃哈哈瓶装疑似液体安钠咖和康师傅瓶装疑液体安钠咖，共计72.1公斤。 11、证人伊某的证言，证明其为西某家的保姆，其发现位于××旗西某的家中存储着很多用康师傅矿泉水瓶灌装的液体,大概有80多瓶，在西某家北侧的阳台上还存储着四个大袋子,袋子上面写着“苯甲酸钠”的字样，在卫生间里有一个热水的不锈钢大桶，在厨房地上还放着些白色的粉末物品，2018年8月1日其打扫卫生时发现，在卫生间的那个不锈钢热水桶内有半桶白色的粉末，然后西某让其用盆往热水桶内加水，其按照他的要求往桶里加了多半桶水。其在西某经营的“果树园便民连锁超市”内工作期间也经常有人来超市向西某的母亲购买用矿泉水瓶灌装的液体和白色的圆形疙瘩，销售这些东西主要是西某的母亲负责，他们有时候出售这些东西的时候也有意的避开购买东西的人，这些来购买东西的人每次购买完出门前就将这些购买的物品藏起来，好像怕被人发现的感觉，当时西某将白色粉末加工好后，灌装在矿泉水瓶内，拿到“果树园便民连锁超市”由西某的母亲出售了。其看见西某将白色粉末倒在热水桶内，然后加水后再加热。西某母亲出售的这些矿泉水瓶灌装的液体和白色圆形的疙瘩都是西某在××旗的家中制作好后拿在“果树园便民连锁超市”内出售的。其在西某家做保姆期间西某除了外出办事，其余大部分时间都在他经营的“果蔬园便民连锁超市”内。西某平时在超市内照店，有人来买货他也卖了。 12、证人李某的证言及辨认笔录和照片，证明2018年6月份李某从杭锦旗锡尼镇一家百货门市花费500元买了10瓶康师傅矿泉水瓶装液体安钠咖。那家人腿部都有残疾，能找到给其出售安钠咖的家庭住址。经李某辨认位于杭锦旗锡尼镇果树园便民连锁超市就是其以500元购买10瓶液体安钠咖的确切地点，西某就是向其出售安纳咖的男子。 13、被告人格某的供述与辩解，证明其制造、贩卖液体、固体安钠咖的犯罪事实及被告人西某在其制造过程中提供帮助的事实。 14、被告人西某的供述与辩解，证明被告人格某制造、贩卖毒品的犯罪事实及其在制造过程中提供帮助的事实。 15、鉴定文书、鉴定聘请书、鉴定意见通知书及鉴定文书，证明乌审旗公安局从李某的车上查获的一块疑似固体安钠咖及十瓶康师傅矿泉水瓶装疑似液体安钠咖中均检出苯甲酸、咖啡因成分；对从被告人处扣押的疑似毒品物罂粟壳检出可待因、吗啡、蒂巴罂、罂粟碱、那可汀成分，矿泉水瓶装疑似液体安钠咖、铁桶内疑似液体安钠咖、固体疑似安钠咖均检出苯甲酸、咖啡因。 16、现场勘验笔录及照片，证明位于杭锦旗锡尼镇光明街“果蔬园便民连锁超市”、位于××旗的坐落位置、摆放物品及搜索可疑物证情况。 17、视听资料、电子数据，证明西某讯问视频、伊某询问视频、格某讯问视频、辨认视频、毒品称重视频、称重告知视频、搜查视频及毒品取样视频的情况。 公诉机关出示的上述证据来源合法，内容客观真实，证明的事实与本案有关联性，证据之间互相印证，能够形成证据链条，本院对公诉机关出示的上述证据全部予以采信。 对被告人格某向法庭提供证据残疾证一份、杭锦旗人民医院诊断书一份、鄂尔多斯市第三人民医院出院证明书一份的真实性予以采信；对被告人西某向法庭提供证据残疾证一份、鄂尔多斯市第三人民医院出院证明书一份的真实性予以采信。 针对二被告人及其辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下： 被告人西某认为其只是在被告人格某制造安钠咖的过程中帮忙过，没有贩卖毒品的辩护意见与庭审查明的事实不符，不予支持；根据最高人民法院关于《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。本案中，二被告人的行为符合贩卖、制造毒品罪的构成要件，根据庭审查明的事实，从二被告人处所查扣的毒品均属二被告人贩卖、制造的毒品，故二辩护人提出的公诉机关不应将二被告人持有的毒品纳入制造毒品的范围，认定为情节严重的辩护意见与庭审查明的事实及法律规定不符，故不予支持；对被告人格某辩护人提出的被告人具有自首情节，可以从轻或减轻处罚，被告人无犯罪前科，系初犯、偶犯，认罪态度良好，具有悔罪表现，可以酌定从轻处罚等辩护意见予以支持；对被告人西某辩护人提出的被告人具有自首情节，可以从轻或减轻处罚，被告人无犯罪前科，系初犯、偶犯，认罪态度良好，具有悔罪表现，可以酌定从轻处罚等辩护意见予以支持。 本院认为，被告人格某、西某违反国家毒品管理法规，向他人贩卖并制造毒品，危害公民的身心健康，数量较大，二被告人的行为已构成贩卖、制造毒品罪，应追究二被告人的刑事责任。公诉机关指控被告人格某、西某犯贩卖、制造毒品罪的犯罪事实清楚、证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人格某在共同犯罪中起到了主要作用，系主犯，应从重处罚；被告人西某起到辅助作用，系从犯，应从轻处罚；二被告人收到办案民警的书面传唤后，自行来到杭锦旗公安局锡尼镇第一派出所接受民警讯问，并如实供述其犯罪事实，庭审中如实供述二人的犯罪事实，属自首，可以从轻或减轻处罚；二被告人系肢体残疾人，残疾等级为一级，可以酌情从轻处罚；综合本案的犯罪情节，二被告人的悔罪表现，二被告人的身体状况及对社会的危害程度，对二被告人适用缓刑对社区无重大不良影响，决定适用缓刑。故根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十三条、第五十二条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定判决如下： 一、被告人格某犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币4000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人西某犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑三年，并处罚金人民币1000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长 额尔德尼布拉格 审 判 员 呼     和 人民陪审员 达  尼  斯 二〇二〇年三月六日 书 记 员 乌 敦 图 雅 法条链接： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件使用法律若干问题的解释》 第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”： （一）可卡因10克以上不满50克；