安徽省淮北市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖06刑终61号 原公诉机关淮北市杜集区人民检察院。 上诉人（原审被告人）丁延理，男，汉族，1985年8月27日出生于安徽省淮北市，高中文化，中共党员，无业，住安徽省淮北市相山区。因涉嫌犯组织考试作弊罪于2019年6月18日被淮北市公安局杜集分局刑事拘留，同年7月15日经淮北市杜集区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局杜集分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。 原审被告人钱金刚，男，汉族，1979年8月17日出生于安徽省淮北市，初中文化，无业，住安徽省淮北市杜集区。因犯组织考试作弊罪于2019年6月27日被濉溪县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯组织考试作弊罪于2019年6月25日被淮北市公安局杜集分局刑事拘留，同年7月15日经淮北市杜集区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局杜集分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。 原审被告人汪卫东，男，汉族，1968年11月25日出生于安徽省淮北市，高中文化，淮北市久宏驾校教练，住安徽省淮北市相山区。因赌博于2015年10月16日被淮北市公安局相山分局罚款五百元。因涉嫌犯组织考试作弊罪于2019年6月24日被淮北市公安局杜集分局取保候审。 原审被告人王道利，男，汉族，1976年3月24日出生于安徽省濉溪县，初中文化，中共党员，淮北市新东方驾校五沟分校教练，住安徽省濉溪县。因涉嫌犯组织考试作弊罪于2019年7月2日被淮北市公安局杜集分局取保候审。 原审被告人刘影，又名刘云，女，1989年3月2日出生于安徽省淮北市，汉族，初中文化，淮北鹏鼎房产公司职员，住安徽省淮北市杜集区。因涉嫌犯组织考试作弊罪于2019年9月23日被淮北市公安局杜集分局取保候审。 淮北市杜集区人民法院审理杜集区人民检察院指控原审被告人丁延理、钱金刚、汪卫东、王道利、刘影犯组织考试作弊罪一案，于2019年12月11日作出（2019）皖0602刑初121号刑事判决。丁延理不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人及原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院查明：2019年6月份，淮北市运通驾校学员罗建芬因害怕自己机动车驾驶证科目一理论考试不能通过，经过教练王振华（另处）介绍，以4000元的价格找到被告人王道利帮忙作弊，王道利又通过杨肖侠、王某2、被告人刘影的介绍，以3500元的价格找到被告人钱金刚帮助作弊，钱金刚又以2500元的价格找到被告人丁延理帮助作弊。同年6月13日下午，在淮北市车管所考试中心院内，丁延理为罗建芬安装好发射器、摄像头、微型耳机等作弊设备，由罗建芬在驾驶证科目一理论考试中利用摄像头拍摄试题发送到丁延理使用的手机上，丁延理根据收到的试题，通过手机、微型耳机告知罗建芬答案，罗建芬根据丁延理提供的答案，顺利通过驾驶证科目一理论考试。王道利获利500元，钱金刚获利800元，刘影获利200元。 2019年2月份，淮北市久宏驾校学员孟雪因害怕自己参加驾驶证科目一理论考试不能通过，以4000元的价格找到被告人久宏驾校教练汪卫东帮助作弊，汪卫东又以3700元的价格找到钱金刚帮助作弊，钱金刚又以3000元的价格找到王某2（另处）帮助作弊，王某2又找到王某1（另处）帮助作弊。同月23日下午14时许，王某2和王某1与学员孟雪在淮北市车管所考试中心院内见面，王某1为孟雪安装好发射器、摄像头、微型耳机等作弊设备，由孟雪在驾驶证科目一理论考试中利用摄像头拍摄试题发送至王某1使用的手机上，王某1和王某2根据收到的试题，通过手机、微型耳机告知孟雪答案，孟雪根据提供的答案，顺利通过驾驶证科目一理论考试。汪卫东获利300元，钱金刚获利700元，王某2获利1000元。 2019年6月份，淮北市久宏驾校学员孟雪因害怕自己参加驾驶证科目四理论考试不能通过，又以4000元的价格找到汪卫东帮助作弊，汪卫东以3700元的价格找到钱金刚帮助作弊，钱金刚又以2500元的价格找到丁延理帮助作弊。同月18日上午，被告人丁延理到淮北市车管所，准备使用作弊设备帮助孟雪考驾驶证科目四理论考试，在考试前被淮北市车管所民警发现，并在丁延理驾驶的轿车内扣押考试作弊设备1套。 2019年6月份，学员张雅富因害怕自己参加驾驶证科目一理论考试不能通过，遂找到丁延理帮助考试作弊，约定价格3500元。同月17日，双方在淮北市见面，丁延理告知张雅富作弊方法，约定次日考试当天联系。2019年6月18日上午，丁延理被公安机关抓获。 钱金刚、汪卫东、王道利、刘影主动到公安机关投案，丁延理等五被告人均如实供述自己的犯罪事实。公安机关自汪卫东处扣押赃款4300元，自王道利处扣押赃款500元。被告人丁延理、钱金刚、刘影主动退赃。被告人丁延理、钱金刚、汪卫东、王道利、刘影主动预交罚金。 被告人钱金刚因犯组织考试作弊罪于2019年6月27日被安徽省濉溪县人民法院以（2019）皖0621刑初299号刑事判决书判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元，刑期未执行，罚金未缴纳。 上述事实，有接处警情况登记表、报案材料、人口信息、前科证明、刑事判决书、起诉意见书、行政处罚决定书、到案经过、科目一考试成绩单、扣押决定书、扣押清单、照片，发还清单及领条、微信转账记录、移动通信客户详单、现金交款单等书证，现场勘查笔录、图及照片、指认笔录、提取笔录、辨认笔录，证人王某1、王某2等人的证言，被告人丁延理等人的供述与辩解等证据相互印证，足以证实。 原审法院认为：被告人丁延理、钱金刚、汪卫东、王道利、刘影在法律规定的国家考试中，组织作弊，构成组织考试作弊罪。在共同犯罪中，丁延理起主要作用，系主犯；钱金刚、汪卫东、王道利、刘影起辅助或次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。在丁延理、钱金刚、汪卫东为孟雪考驾驶证科目四组织考试作弊过程中，在考试前被公安民警发现，系犯罪未遂；在丁延理为张雅富组织考试作弊过程中，由于丁延理被抓获而未得逞，系犯罪未遂，对丁延理、钱金刚、汪卫东可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人丁延理被公安机关抓获，被告人钱金刚、汪卫东、王道利、刘影主动到公安机关投案，五被告人均如实供述自己的犯罪事实，丁延理系坦白，钱金刚、汪卫东、王道利、刘影系自首，五被告人均认罪认罚，丁延理、钱金刚、刘影主动退赃，丁延理、钱金刚、汪卫东、王道利、刘影主动预交罚金，依法可从轻处罚。根据王道利、刘影的犯罪情节和悔罪表现，均没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大影响，均予以宣告缓刑。钱金刚犯本案组织考试作弊罪系漏罪，与其所犯前罪应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十四条之一、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十九条、第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定,判决，一、被告人丁延理犯组织考试作弊罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人钱金刚犯组织考试作弊罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，与（2019）皖0621刑初299号刑事判决书所判犯组织考试作弊罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元；三、被告人汪卫东犯组织考试作弊罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元；四、被告人王道利犯组织考试作弊罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二千元；五、被告人刘影犯组织考试作弊罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二千元；六、被告人丁延理、钱金刚、汪卫东、王道利、刘影所得赃款，依法追缴，上缴国库；七、作案工具考试作弊设备一套，苹果7P手机一部，苹果5手机一部依法予以没收。 丁延理上诉提出：其未组织考试作弊，仅提供作弊器材和帮助，不应认定为主犯；原判量刑过重。 原审法院查明的上述事实，有经原审当庭举证、质证的相关书证、现场勘查笔录、图及照片、指认笔录、提取笔录、辨认笔录，证人证言，被告人丁延理等人的供述等证据证实，二审期间，上诉人及原审被告人均未提供新的证据，对上述事实与证据，本院予以确认。 本院认为：上诉人丁延理、原审被告人钱金刚、汪卫东、王道利、刘影在法律规定的国家考试中，组织作弊，其行为已构成组织考试作弊罪。在共同犯罪中，丁延理起主要作用，系主犯；钱金刚、汪卫东、王道利、刘影起辅助或次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。在丁延理、钱金刚、汪卫东为孟雪考驾驶证科目四组织考试作弊过程中，在考试前被公安民警发现，系犯罪未遂；在丁延理为张雅富组织考试作弊过程中，由于丁延理被抓获而未得逞，系犯罪未遂，对丁延理、钱金刚、汪卫东可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。丁延理系坦白，钱金刚、汪卫东、王道利、刘影系自首，五被告人均认罪认罚，丁延理、钱金刚、刘影主动退赃，丁延理、钱金刚、汪卫东、王道利、刘影主动预交罚金，依法可从轻处罚。根据王道利、刘影的犯罪情节和悔罪表现，依法可适用缓刑。钱金刚犯本案组织考试作弊罪系漏罪，与其所犯前罪应数罪并罚。对丁延理提出其不应认定为主犯的上诉理由，经查，丁延理等五人为牟取不法利益，在国家机动车驾驶证考试中，组织作弊，其中丁延理购买并为他人安装发射器、摄像头、微型耳机等作弊设备，接收考生发送的试题并提供答案，且收取费用并从中获利，原审法院认定丁延理起主要作用，系主犯，符合法律规定，故此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审法院综合考虑丁延理的犯罪行为、在共同犯罪中所起的作用以及丁延理部分犯罪系未遂、具有坦白、自愿认罪认罚、主动退赃、预缴罚金等各项量刑情节，予以从轻处罚，量刑并无不当，丁延理关于原判量刑过重的上诉理由不能成立。原判认定事实和适用法律正确，对各原审被告人量刑均在法定幅度内，并无不当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵媛媛 审判员  吴 静 审判员  赵 威 二〇二〇年三月五日 法官助理闫兆 书记员孙雨 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。