湖南省张家界市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘08民终163号 上诉人（原审原告）：中科华宝股份有限公司慈利分公司，住所地慈利县零阳镇阳光幸福湾小区5栋。 法定代表人：伍熔，该公司负责人。 委托诉讼代理人：孙见勇，男，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：叶珍姑，女，1962年1月13日出生，汉族，住湖南省慈利县。 委托诉讼代理人：覃章明，男，住湖南省慈利县，慈利县零阳镇西街社区居民委员会推荐。 上诉人中科华宝股份有限公司慈利分公司（以下简称“中科华宝慈利公司”）因与被上诉人叶珍姑工伤保险待遇赔偿纠纷一案，不服湖南省慈利县人民法院（2019）湘0821民初2304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中科华宝慈利公司的委托诉讼代理人孙见勇，被上诉人叶珍姑及其委托诉讼代理人覃章明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中科华宝慈利公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审认定被上诉人构成工伤十级伤残没有事实依据，叶珍姑只是右足严重碾压性骨折，不符合《职工工伤与职业病致残程序鉴定》（GB/T16180-2014）中关于十级伤残的认定标准。申请对叶珍姑的伤残等级重新鉴定。2.一审护理费计算错误，护理分为生活完全不能自理、生活大部分不能自理、生活部分不能自理三个标准，对应的是上年度职工平均工资的50%、40%、30%，一审是按上年度职工平均工资的50%判决，但叶珍姑不属于需要护理的情况，不应支持护理费。 叶珍姑辩称，按照鉴定标准，只要是骨折就可以评定为十级伤残，叶珍姑的伤残等级起码是十级，中科华宝慈利公司申请重新鉴定完全是在拖延时间，本案之前经历了工伤认定、劳动仲裁、行政诉讼一、二审，现在已经一年多了，之前中科华宝慈利公司从未对伤残等级提出异议，现在申请重新鉴定明显是在拖延时间，所以叶珍姑不同意重新鉴定，请求二审对中科华宝慈利公司重新鉴定的申请不予准许。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。 中科华宝慈利公司向一审法院起诉请求：1.请求确认原告无须向被告支付一次性伤残补助金22358元、停工留薪期工资3705元、护理费7609元、鉴定费200元、伙食补助费510元。2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告叶珍姑系农村居民。2018年2月，原告中科华宝慈利公司与时年56周岁的被叶珍姑告签订了《劳务合同》，约定叶珍姑从事原告安排的保洁工作，工资为1235元／月，原告未给被告办理工伤保险投保手续。2018年7月18日早上6点10分左右，被告叶珍姑在慈利县青春家园前路段清扫街道时，被他人驾驶的小型客车撞倒轧伤，当即送往慈利县人民医院救治，诊断为右足严重碾压伤，骨折，住院51天，出院医嘱全休一个月。2018年12月29日，张家界市人力资源和社会保障局作出张人社工伤认字【2018】3—149号《认定工伤决定书》，认定叶珍姑此次伤害为工伤。原告对该决定不服，向张家界市永定区人民法院提起行政诉讼，请求撤销工伤认定，该院审理后作出（2019）湘0802行初26号《行政判决书》，判决驳回原告中科华宝慈利公司的诉讼请求。原告不服一审行政判决，向张家界市中级人民法院提出上诉，该中级法院经审理于2019年6月25日作出（2019）湘08行终49号《行政判决书》，判决驳回上诉，维持原判。至此，张家界市人力资源和社会保障局作出张人社工伤认字【2018】3—149号《认定工伤决定书》被依法确定为有效的行政法律文书。2019年3月6日，张家界市劳动能力鉴定委员会作出张劳鉴2019年24号《劳动能力鉴定结论书》，评定叶珍姑伤后构成十级伤残。因无法与原告公司达成工伤待遇赔偿协议，被告叶珍姑向慈利县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。经审理，慈利县劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月5日作出慈劳人仲案字【2019】27号《仲裁裁决书》，裁决原告中科华宝慈利公司赔偿被告叶珍姑一次性伤残补助金22358元，支付停工留薪期工资3705元，支付叶珍姑护理费7609元，住院伙食补助费510元，劳动能力鉴定费200元。上述五项合计34382元。经审查，该仲裁裁决为非终局性裁决。该仲裁裁决未涉及叶珍姑住院期间的医疗费以及残疾辅助用具费。本案审理过程中，被告叶珍姑亦未就住院医疗费及残疾辅助用具费向原告方提出主张。 一审法院认为，被告叶珍姑超龄就业，原告作为用人单位客观上不能为其办理工伤保险手续，但不能以此免除工伤事故发生后企业依照《工伤保险条例》规定应当承担的赔偿义务。立法者基于扩大作为弱势群体的劳动者的权利救济途径的考量，规定了企业雇佣的超龄雇员在工作时间执行工作任务时遭受身体伤害的，可以认定为工伤。张家界市人力资源和社会保障局对被告叶珍姑所受伤害作出《认定工伤决定书》，是行政机关依法作出的行政裁决行为。该行政行为已被人民法院生效的《行政判决书》确认为合法有效的行政行为，故《认定工伤决定书》是本案适用法律、处理双方权利义务关系的基础和指引。被告叶珍姑向第三方责任人主张交通事故责任赔偿与向用工单位主张工伤保险待遇赔偿，系基于不同的法律关系，可以并行不悖。且被告叶珍姑在本案中并未主张住院医疗费等项损失。本案应当按照《工伤保险条例》规定，确定赔偿项目、范围，计算赔偿金额。慈利县劳动人事争议仲裁委员会对涉本案争议作出的《仲裁裁决书》是符合法律规定的，也是公允的。原告中科华宝慈利公司对该裁决书涉及的护理费提出异议系出于对赔偿项目的误解，裁决的护理费7609元属于被告叶珍姑住院治疗期间的支出，叶珍姑足部严重受伤，行动不便，住院期间雇请护理人员是符合实际的。该护理费属于《工伤保险条例》规定的赔偿范围。原告中科华宝慈利公司对该项护理费的异议不能成立。对原告中科华宝慈利公司的诉讼请求，不予支持。原告中科华宝慈利公司应当履行该慈劳人仲案字【2019】27号《仲裁裁决书》确定的义务，向被告叶珍姑支付各项赔偿款343828元。综上所述，根据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一、三款、第三十七条（一）项、第六十四条第二款之规定，判决：驳回原告中科华宝股份有限公司慈利分公司的全部诉讼请求。原告中科华宝股份有限公司慈利分公司支付给被告叶珍姑一次性伤残补助金22358元、停工留薪期工资3705元、住院护理费7609元、鉴定费200元、住院伙食补助费510元，以上五项共计34382元，限判决生效后十日内付清。案件受理费10元，由原告中科华宝股份有限公司慈利分公司承担。 本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。上诉人中科华宝慈利公司向本院提出对叶珍姑的伤残等级重新鉴定的申请，本院经审查认为，叶珍姑的《出院记录》中对其伤情进行了详细描述，叶珍姑被诊断为“1.右足严重碾压伤；2.右足内侧楔骨线性骨折；3.右外踝末端小片状撕脱性骨折；3.右胫骨下端、距骨、舟骨骨挫；4.全身多处软组织挫伤”，《劳动能力鉴定结论书》据此对叶珍姑的伤残认定为十级，符合规定，中科华宝慈利公司所提出的“构成十级伤残依据不足”的意见，明显不能成立，本院对中科华宝慈利公司重新鉴定的申请不予准许。 双方当事人对一审认定的事实没有提出异议，本院二审予以确认。 本院认为，上诉人中科华宝慈利公司所提两点上诉理由不能成立，分析如下：1.张家界市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定结论书》是依据叶珍姑的伤情来进行认定，叶珍姑的《出院记录》中也对叶珍姑的伤情进行了详细描述，中科华宝慈利公司所提出的“构成十级伤残依据不足”的意见，明显不能成立；2.叶珍姑右足被严重碾压，踝关节、胫骨受伤，不能自由行动，住院期间客观上需要护理，故中科华宝慈利公司所提出的叶珍姑住院期间不需要护理的理由不能成立。 综上所述，上诉人中科华宝股份有限公司慈利分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人中科华宝股份有限公司慈利分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘利利 审判员  肖昌全 审判员  杨 芳 二〇二〇年三月三十一日 法官助理樊江山 书记员龚蕊 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。