山东省莒县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1122民初7579号原告：山东环齐工程集团有限公司，住所地山东省淄博市张店区新村西路163号环齐大厦32层，统一社会信用代码913703031641327202。法定代表人：曲琳，该公司经理。委托诉讼代理人：**岩，山东柳泉律师事务所律师。被告：莒县天和吉养猪专业合作社，住所地莒县城阳街道大辛庄村，统一社会信用代码93371122312867076U。法定代表人：唐正和，该公司经理。委托诉讼代理人：董瑞富,山东德与法律师事务所律师。原告山东环齐工程集团有限公司与被告莒县天和吉养猪专业合作社建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东环齐工程集团有限公司的委托诉讼代理人**岩，被告莒县天和吉养猪专业合作社的委托诉讼代理人董瑞富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东环齐工程集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原、被告双方于2019年4月29日签订的《建设工程施工合同》解除；2.判令被告立即向原告退还履约保证金600000元，并支付经济损失18000元（按年利率6％，自2019年6月1日计算至2019年11月30日），合计618000元；3.判令被告承担自2019年12月1日至履约保证金返还之日的利息（本金600000元，按年利率6％计算）；4.判令被告赔偿原告各项损失1252062元；5.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年4月29日，原告按照被告《中标通知书》要求，与被告签订《建设工程施工合同》，原告以包工包料形式承建莒县天和吉养猪专业合作社冷库工程，工程中标价70000000元，履约保证金600000元（开工后20日一次性退还），计划开工日期2019年5月底。合同签订后，原告依约缴纳履约保证金并积极组织冷库项目工程需要的施工人员、施工设备及其他建筑材料。后经原告多次催促，被告至今未安排工程开工，也不退还履约保证金。根据合同第7.3.2条“开工通知”条款“监理人应在计划开工日期7天前向承包人发出开工通知……因发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内，发出开工通知的，承包人有权提出价格调整要求，或者解除合同。发包人应当承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并向承包人支付合理利润”及第16.1条“发包人违约”条款“因发包人原因未能在计划开工日期前7天下达开工通知”的属于发包人违约的情形之一的约定，被告已构成违约，原告有权解除合同并要求被告赔偿各项损失，请求法院依法支持原告的诉讼请求。莒县天和吉养猪专业合作社辩称，原、被告双方并未就具体开工时间达成一致意见，合同违约的过错不在我方，而是由于其他客观原因导致的。我方同意解除合同，收取的60万元履约保证金属实，但原告恶意提出诉讼，违约在先，我方不存在退还履约保证金问题，更不应赔偿原告的损失，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年4月29日，被告莒县天和吉养猪专业合作社与淄博环齐集团有限公司签订《建设工程施工合同》一份，合同约定，发包人：山东莒县天和吉养猪专业合作社，承包人：淄博环齐集团有限公司。工程名称：莒县天和吉养猪专业合作社冷库，工程地点：莒县城阳镇大辛庄村。合同工期，计划开工日期××年×月×日。计划竣工日期××年×月×日。工期总日历天数240天。签约合同价为人民币中标价柒仟万元（￥70000000.00元）。合同第二部分通用条款16.1.1条，在合同履行过程中发生的下列情形，属于发包人违约：（1）因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知书的。16.1.2条，发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理利润。16.1.4条，发包人违约解除合同后，发包人应当承担给承包人造成的损失。合同签订后，承包人在五个工作日内，若现金担保，提供现金陆拾万元。被告莒县天和吉养猪专业合作社、淄博环齐集团有限公司均在本合同书上加盖公章。合同签订后，淄博环齐集团有限公司于2019年4月16日、5月7日分别向被告莒县天和吉养猪专业合作社汇款100000元、500000元，用途为合同履约保证金。2019年5月27日，淄博环齐集团有限公司名称变更为山东环齐工程集团有限公司。2019年6月18日，被告就涉案工程开工时间向原告发送《便函》，载明：“山东环齐工程集团有限公司：你单位承建的我公司冷库建设项目，合同签订后，原计划在二〇一九年五月底开工，由于该工程项目集屠宰、分割、冲洗、排放为一体，故在办理的一系列手续相当繁琐，在我公司多次沟通协调下，需在二〇一九年七月底能完善所有手续的办理，拟定在二〇一九年七月底该项目开工，具体时间，我方会及时通知贵公司，同时我公司对贵公司造成的不便我公司表示歉意！敬请谅解！谢谢合作！莒县天和吉养猪专业合作社，2019年6月18日”。被告在该便函上加盖公章。2019年7月13日和2019年11月8日，山东柳泉律师事务所孟芳、**岩律师以原告代理人的名义，向被告邮寄《律师函》，要求被告退还履约保证金60万元并按照合同约定承担违约责任，及承担延期开工给环齐公司造成的损失和（或）增加的费用。另查明，原告山东环齐工程集团有限公司于2019年12月18日向本院申请财产保全，本院于同日依法作出（2019）鲁1122民初7579号民事裁定书，裁定：冻结被申请人莒县天和吉养猪专业合作社在山东莒县农村商业银行股份有限公司墩头支行账户内的存款1100000元（账户9110111013242050000206），冻结期限一年。原告为此支出保全费5000元。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，原、被告均应当按照合同约定全面履行义务。合同签订后，原告依约向被告缴纳了履约保证金。虽然双方所签订的《建设工程施工合同》中，未明确约定涉案工程开工时间，但被告通过《便函》通知原告，原定于2019年5月底开工推迟至拟定于2019年7月底开工，但自合同签订及收取原告履约保证金后，长达半年之久直至原告提起诉讼，被告一直未通知原告开工，在原告委托律师函告协商后，仍未履行，其行为明确表明不履行合同，致使双方签订合同的目的不能实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项规定：“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同”。现原告要求解除合同，被告亦同意解除，该合同不再具有继续履行的必要，故对于原告解除合同的请求，本院予以准许。被告主张原告所持有的合同文本系伪造，但经核对，原、被告双方所持合同文本的文字仅书写部分笔迹不同、个别条款存在细微差异，但两份合同的主要条款一致，且均盖有莒县天和吉养猪专业合作社和淄博环齐集团有限公司的印章，故被告的以上辩解不成立，本院不予采纳。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求损害赔偿”；第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同主要义务或履行合同主要义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。原、被告所签合同解除后，被告应将收取的履约保证金退还给原告，并自收取之日起计付利息损失，原告自愿要求自2019年6月1日起计息，本院予以准许。根据双方约定及上述法律规定，因被告迟迟不通知开工致使合同解除，原告期待的合理利润不能实现，被告应赔偿原告的合理利润损失，考虑合同履行情况及被告的过错程度等因素，涉案工程尚未开工建设，原告并未实际施工，本院酌定被告赔偿原告合理利润损失10000元为宜。原告主张的工程造价费、标书制作费等费用系其进行工程招投标活动的一般性必要支出，均不属于为该项目开工建设做准备产生的费用支出，原告主张的差旅费未提交充分证据证实，原告主张的律师代理费为非必要支出，故原告要求被告赔偿合理利润之外的其他损失无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求部分有理，对有理部分予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条和《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十三条规定，判决如下：一、原告山东环齐工程集团有限公司与被告莒县天和吉养猪专业合作社签订的《建设工程施工合同》自本判决生效之日起解除；二、被告莒县天和吉养猪专业合作社于判决生效后十日内退还原告山东环齐工程集团有限公司履约保证金600000元及利息（利息以600000元为基数，自2019年6月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告莒县天和吉养猪专业合作社于判决生效后十日内赔偿原告山东环齐工程集团有限公司合理利润损失10000元；四、驳回原告山东环齐工程集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全费5000元，由被告莒县天和吉养猪专业合作社负担。案件受理费21630元，减半收取计10815元，由原告山东环齐工程集团有限公司负担7288元，由被告莒县天和吉养猪专业合作社负担3527元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  杨慧红二〇二〇年三月五日书记员  侯见涛