辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终348号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，住所地辽阳市白塔区南新华路438号。负责人：王昊，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐翔伟，该公司员工。委托诉讼代理人：王宏霞，辽宁冠信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴云凯，男，1969年12月23日出生，汉族，住辽阳市白塔区，辽宁衍水水泥制品集团有限公司工人。被上诉人（原审被告）：田阳，女，1982年5月4日出生，汉族，住辽阳市文圣区，辽Ｋ×××××号小型轿车驾驶人和所有人。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司因与被上诉人田阳、吴云凯机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市文圣区人民法院（2019）辽1003民初275号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司上诉请求：1、请求二审法院撤销（2019）辽1003民初275号民事判决，改判上诉人赔偿被上诉人误工费为28,012元（149元＊128+60天），残疾赔偿金为69,986元（34993＊20＊10%），上诉人不服金额为88,694.45元。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。一、对伤残鉴定不服。一审法院在审理中对上诉人提出的重新伤残鉴定申请不予受理，是错误的。上诉人认为根据被上诉人的治疗情况，其不构成九级伤残，另外，被上诉人带板评残不符合人体损伤致残程度分级中治疗终结标准，且内固定物影响伤者关节活动度。因此上诉人认为被上诉人的伤残级别应为十级。二、对误工时长不服。上诉人认为被上诉人的误工时长过长，应对误工时长进行鉴定，最终确定其误工天数。否则就应按照住院天数128天确定其误工天数。综上所述，希望二审法院支持上诉人上诉请求。田阳、吴云凯均未提交书面答辩状。吴云凯向一审法院起诉请求：2018年8月14日19时40分，被告田阳驾驶辽Ｋ×××××号小型轿车，沿辽阳市文圣区天福路行驶至恒大五期南门前由北向东左转弯时，与原告吴云凯骑行的由南向北直行的电动车的相碰撞，发生交通事故，导致原告吴云凯受伤，以及双方车辆损伤的后果。本次交通事故经辽阳市公安交警支队事故处理大队的《道路交通事故认定书》认定：田阳负交通事故的全部责任，吴云凯无责任。事故发生后，原告吴云凯被送往辽阳市中心医院进行住院治疗，经诊断左胫骨平台骨折；左胫骨近端骨折；左膝外侧半月板前后角损伤；左膝内侧半月板后角损伤；左膝关节腔积液；左膝髌上囊积液；左膝关节前后交叉韧带损伤；髌韧带损伤；双下肢挫伤；共计住院128天，期间一级护理2天，二级护理126天，于2018年12月20日出院。出院医嘱：1、休息一个月；2、加强基础护理及饮食营养；3、定期复查，遵医嘱进行功能锻炼，左膝关节半月板或韧带若有病情变化可到上级医院随诊治疗；4、待骨折愈合后，行二次手术取出内固定物；5、病情变化，门诊随诊。原告吴云凯因本次交通事故产生医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费和复印费等经济损失为105525.68元。鉴定后，原告吴云凯的伤情被评为九级残，二次手术费用15000元，二次手术期间误工时长60日，护理时长30日。为此，原告将诉讼请求增加到294760.04元。其中，医疗费44846.80元（含被告平安财险公司垫付的医疗费10000元），伙食补助费50元/天×128天＝6400元，误工费（4932+4491+3511）元÷90天×［（128+30+94）（评残前一天）+60］天＝46572.24元，护理费115.5元/天（居民服务业）×（128+2+20）天＝18480元，营养费50元/天×128天＝6400元，伤残赔偿金34993元/天×20年×20%＝139972元，精神抚慰金10000元，二次手术费15000元，鉴定费6000元，交通费1000元及复印费89元。上述损失是由被告田阳造成的，依法应当由其承担连带赔偿责任。被告田阳所有的辽Ｋ×××××号小轿车在被告平安财险公司投保了交强险和限额为500000元的商业三者险（不计免赔），且案涉交通事故发生在保险期内，故被告平安财险公司依法应当在保险限额内承担赔偿责任。本案诉讼费用由被告承担。田阳一审未作答辩。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司一审辩称：肇事车辆在我公司投保了交强险、商业三者险500000元，我公司同意在合理范围内赔偿原告损失。我公司给原告垫付了医疗费10000元。营养费，因为没有住院期间医嘱，且出院后没有提供营养期时长证据，无法支付；对于误工费，对原告提供的工资表真实性有意见，且其没有提供有效的误工证明及完税证明，故对误工费不认可；对原告提供的证10没有异议。伤残赔偿金、精神抚慰金，因我方对鉴定报告有意见，因此不能按照九级伤残支付赔偿；对于二次手术费及误工时长、护理时长，因钢板未拆除就鉴定为九级伤残，那么该三项费用不予赔偿；鉴定费，鉴定报告不采信，不予赔偿；鉴定费、复印费用属于间接损失不属于保险公司赔偿范围。交通费没有票据法院酌定。一审法院认定事实：2018年8月14日19时40分，被告田阳驾驶辽Ｋ×××××小型客车，沿辽阳市文圣区天福路行驶至恒大绿洲小区五期门前由北向东左转弯时，与原告吴云凯骑电动自行车由南向北直行发生碰撞，造成吴云凯受伤及双方车辆受损的交通事故。该起交通事故经辽阳市公安交警支队事故处理大队做出第211003420180000246号《道路交通事故认定书》认定：田阳负全部责任，吴云凯无责任。事故发生后当即，原告吴云凯被送往辽阳市中心医院进行住院治疗，经诊断：左胫骨平台骨折、左胫骨近端骨折、左膝外侧半月板前后角损伤、左膝内侧半月板后角损伤、左膝关节腔积液、左膝髌上囊积液、考虑左膝关节前、后交叉韧带损伤、考虑髌韧带损伤、双下肢挫伤。该医院于2018年8月21日给吴云凯行左胫骨平台骨折切开复位钢板内固定术，人工植骨术。吴云凯于2018年12月20日出院，住院128天，住院期间一级护理2天，二级护理126天，长期医嘱普食。出院医嘱：休息一个月；加强基础护理及饮食营养；定期复查，遵医嘱进行功能锻炼，左膝关节半月板或韧带若有病情变化可到上级医院随诊，决定进一步治疗；待骨折愈合后，二期手术行内固定物取出术；病情变化，门诊随诊。原告吴云凯于2019年1月20日、2月2日、2月15日、2月28日、3月13日、3月26日、4月9日因左胫骨平台骨折到辽阳市中心医院门诊就医，均让休息两周。原告吴云凯门诊、住院发生医疗费44846.80元（其中被告平安财险公司为原告吴云凯垫付医疗费10000元），发生病历复印费89元。诉讼中，原告吴云凯向法院申请鉴定，山东永鼎司法鉴定中心于2019年4月24日出具鲁永司鉴中心［2019］临鉴字第569号司法鉴定意见书：吴云凯所受伤符合九级伤残；二次手术费用建议以合理实际支出为准，预计需15000元；二次手术期间误工时长60日，护理时长为30日。鉴定费发生6000元。辽Ｋ×××××号小型轿车为被告田阳所有，行驶证于2011年11月21日发证，该车检验有效期至2019年11月。被告田阳准驾车型C1，有效期自2017年10月14日至2027年10月14日。辽Ｋ×××××号小型轿车在被告平安财险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下可简称交强险）和限额为500000元的机动车第三者责任保险（以下可称商业三者险）并不计免赔险，保险期限均自2017年11月17日0时起至2018年11月16日24时止。原告吴云凯现住辽阳市白塔区，系辽宁衍水水工水泥制品集团有限公司工人。原告吴云凯肇事前的三个月实发工资分别是4932元、4991元、3511元。原告吴云凯于2018年8月14日肇事至2019年4月24日评残前一日，辽宁衍水水工水泥制品集团有限公司未给原告吴云凯发工资，原告吴云凯误工253天；因鉴定二次手术期间误工时长60日，合计原告吴云凯误工时长313天。原告住院期间，护理人员系与其同一住址的刘敏、吴艺。原告吴云凯将被告田阳、被告平安财险公司诉至法院，其鉴定后变更诉讼请求为：1、判令被告田阳赔偿原告吴云凯各项经济损失共计294760.04元。2、判令上述经济损失由被告平安财险公司在保险限额内承担赔偿责任。3、诉讼费由被告承担。上述事实，有身份证、户口本、道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、医院病案、出院诊断书、费用结算清单、门诊诊断书、医院票据、鉴定报告、收据、营业执照、劳动合同、工资表、情况说明、证明、对账单及原、被告陈述等在卷证明。一审法院认为：民事主体的人身权利受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害及财产损失的，赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系因道路交通事故而引起的损害赔偿案件，交警部门根据涉案交通事故经过认定被告田阳承担事故的全部责任，原告吴云凯无责任，并无不妥，本院予以确认。因此，肇事人被告田阳应当赔偿受害人原告吴云凯的合理损失。但是，因被告田阳肇事时驾驶的其所有的辽Ｋ×××××号小型轿车在被告平安财险公司投保了交强险、商业三者险500000元责任限额并不计免赔，并且本起事故发生在保险期限内，该保险车辆行驶资格合法、被告田阳的驾驶资格合法，故被告田阳的赔偿责任中未超过保险责任限额的部分，由被告平安财险公司先后在交强险、商业三者险500000元责任限额里赔偿；若有超过保险责任限额的部分则由被告田阳自己赔偿。支持以下赔偿项目及数额：原告吴云凯主张的医疗费44846.8元、病历资料复印费89元、鉴定费6000元有票据为凭，予以支持。二次手术费15000元，有司法鉴定意见为凭，予以支持。住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准50元/天×住院128天＝6400元。关于营养费，因住院期间长期医嘱为“普食”，故不支持原告住院期间的营养费；但因出院医嘱“休息一个月；加强基础护理及饮食营养”；故支持出院后的营养费50元/天×30天＝1500元。关于误工费，肇事前三个月平均工资（4932元+4991元+3511元）÷90天×（自2018年8月14日住院至2019年4月24日的鉴定前一日误工253天+二次手术误工时长60天）＝46720.45元，原告主张46572.24元，予以支持。关于护理费，住院期间一级护理2天，二级护理126天，护理人员2人，均为城镇户口，按照《辽宁省2018年度道路交通人身事故损害赔偿标准》（以下简称2018年赔偿标准）中居民服务、修理和其他服务业工资42157元/365天×住院2天×2人+42157元/365天×（住院126天+鉴定二次手术护理时长30天）×1人＝18480元。伤残赔偿金，原告吴云凯为城镇户口且主要收入来源为城镇，根据2018年赔偿标准中城镇常住居民人均可支配收入34993元/年，九级伤残一处，其伤残赔偿金为34993元/年×20年×20%＝139972元。精神抚慰金，根据原告伤残程度、并结合本地区实际情况，支持50000元×20%＝10000元。交通费，根据原告住院天数、就医地点、人数、次数与诉请相结合，支持（住院128天+门诊7次×14天）×4元/天＝904元。以上总计原告吴云凯的各项经济损失人民币289764.04元（包括被告平安财险公司为原告吴云凯垫付的医疗费10000元）。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》及方便赔偿原则，上述损失项目在被告平安财险公司的交强险和商业三者险的责任限额内赔偿如下：原告精神抚慰金10000元首先在被告平安财险公司的交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿；余下责任限额100000元全部赔偿原告主张的残疾赔偿金，不足以赔偿的伤残赔偿金39972元，护理费18480元，交通费904元、误工费46572.24元，小计105928.24元，在被告平安财险公司商业三者险里赔偿。医疗费44846.84元，被告平安财险公司为原告吴云凯垫付的医疗费10000元，在交强险医疗赔偿限额内赔偿10000元；余下的医疗费34846.84元、伙食补助费6400元、营养费1500元、病历复印费89元、鉴定费6000元、二次手术费15000元，小计63835.84元，在被告平安财险公司商业三者险里赔偿。综上，原告吴云凯共获得赔偿人民币289764.08元。其中，在被告平安财险公司在交强险里获得赔偿人民币120000元；在被告平安财险公司商业三者险500000元责任限额内获得赔偿人民币169764.08元。关于被告平安财险公司对误工费的质疑，原告吴云凯补充了工资表、对账单及证明，被告平安财险公司对此无异议，故确认原告吴云凯误工天数及误工工资。关于被告平安财险公司对营养费的质疑，住院期间的营养费没有医嘱支持，故住院期间的营养费质疑成立，予以采信；关于出院营养费，出院医嘱载明：出院休息一个月，加强饮食营养，故支持给付原告一个月营养费。关于被告平安财险公司对鉴定意见、鉴定费及复印费承担的质疑，未提供证据，不予采信。经调解无效，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、第六十六条、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、第一百四十四条之规定判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告吴云凯交通事故损失人民币120000元（包括精神抚慰金10000元、部分残疾赔偿金100000元，已垫付完毕的医疗费10000元）。二、被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告吴云凯交通事故损失人民币169764.08元（包括交强险不足以赔偿的医疗费34846.84元、伙食补助费6400元、营养费1500元、病历复印费89元、误工费46572.24元，护理费18480元、交通费904元、交强险不足以赔偿的残疾赔偿金39972元、鉴定费6000元、二次手术费15000元）。三、驳回原告吴云凯的其它诉讼请求。案件受理费5720元，由原告吴云凯承担98元，由被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司承担5622元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，上诉人上诉提出伤残鉴定级别应为十级，无事实和法律依据，本院不予支持。关于其上诉提出误工时长的问题，吴云凯因伤残持续误工，该期间没有工资收入，一审法院将误工时间计算至定残前一天，并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,720.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  王 娜二〇二〇年三月十二日法官助理李雪书记员徐智源