陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕10民终5号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司渭南市分公司，住所地陕西省渭南市。 负责人：侯军，系该分公司总经理。 委托诉讼代理人：赵晓刚，陕西赛高律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：雷志军，男，汉族，住陕西省，居民。 委托诉讼代理人：陈敬一，丹凤县148法律服务所法律工作者。 原审被告:张波，男，汉族，住陕西渭南市临渭区，农民。 委托诉讼代理人：王梦婕，陕西赛高律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司渭南市分公司（以下简称“人保财险渭南分公司”）因与被上诉人雷志军、原审被告张波机动车交通事故责任纠纷一案，不服丹凤县人民法院（2019）陕1022民初758号民事判决，向本院提出上诉。本院于依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保财险渭南分公司的委托诉讼代理人赵晓刚,被上诉人雷志军及其委托诉讼代理人陈敬一,原审被告张波的委托诉讼代理人王梦婕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人保财险渭南分公司的上诉请求：1、请求撤销丹凤县人民法院作出的（2019）陕1022民初758号民事判决，改判上诉人不承担误工费14800元、护理费2000元、伤残赔偿金30009元。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实错误，被上诉人已经达到法定退休年龄，已经开始享受相应的社会保险待遇，且一审法院判决认定的误工期没有事实和法律依据，对其误工费不应予以支持。二、一审法院适用法律错误，根据法律规定，鉴定结论中的护理期应包含住院期间的护理天数，一审法院却将住院期间的护理天数与鉴定天数分开计算明显错误，超出了鉴定结论中的护理期。三、一审伤残赔偿金按照城镇标准计算错误，被上诉人未提交证据证明其在XX居XX镇的事实，对其残疾赔偿金应按照农村居民标准计算。 雷志军辩称，一审法院对其误工期、误工费、护理期及残疾赔偿金的认定是正确的，责任划分比例也是适当的，事故发生时雷志军驾驶车辆属性为电动车而非机动车，上诉人认为雷志军驾驶车辆为机动车无事实依据。故一审法院认定事实清楚，证据确凿，适用法律准确，被上诉人上诉的理由无事实和法律依据，二审人民法院应驳回上诉，维持原判。 张波辩称，其完全同意上诉人的上诉理由，一审法院判决误工费没有事实和法律依据，对护理期限的认定也超出法定范围。关于本案的责任划分，应按照相关法律规定按照三七比例划分。张波垫付的医疗费应当在判决之后予以返还。 雷志军向一审法院提出诉讼请求：要求二被告赔偿原告：医疗费41036.81元，营养费500元(25天×20元/天)、500住院伙食补助费750元（25天×30元/天）、750护理费11500元（25天＋90天,100元/天)、11500误工费22200元（25天＋160天，120元/天）、22200再治疗费13000元，伤残赔偿金33319元/年×16年×10%=53310元，交通费500元，电动车修理费980元，精神抚慰金2000元，鉴定费2280元，共计148056.81元。 一审法院认定的事实：2019年1月18日10时30分，被XX号XX镇XX路由东向西行驶至与景区XX环线交叉十字路口处时，与沿景区XX环线由北向南左转弯进入雷家坡老路原告雷志军驾驶的两轮电动车相撞，致原告受伤，两车受损，造成交通事故。原告于同日入住商洛市中心医院治疗，诊断为：1、胫腓骨闭合性骨折：右侧胫腓骨折粉碎性骨折，2、脑梗死。住院25天，共花医疗费40938.31元（其中外购药物586元）。2019年2月3日，丹凤县公安局交通管理大队作出第611022120190000009号事故认定书，认定：张波违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条（二）项“机动车通过没有交通信号灯控制的交叉路口时，在进入路口前停车瞭望，让右方道路的来车先行”之规定，应负事故的主要责任。雷志军违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条“在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行”之规定，应负事故的次要责任。为明确原告伤情、后期治疗费用及护理期限，丹凤县公安局交通管理大队商镇中队委托陕西商洛精诚法医司法鉴定所，于2019年7月23日作出商洛精诚法医司法鉴定所【2019】临鉴字第222号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人雷志军属十级伤残。被鉴定人雷志军后续需择期行右胫腓骨骨折内固定物取出术，其费用约需人民币壹万叁仟元（￥13000元）。建议被鉴定人雷志军护理期为90日。2019年8月5日原告诉至本院，请求依法判令二被告赔偿各项经济损失共计148056.81元。另查明：被告张波为肇事车辆在被告人保财险渭南市分公司购买有机动车交通事故责任强制保险及机动车商业保险各一份，保险期间从2018年6月4日0时起至2019年6月3日24时止。本起事故是因被告张波驾驶机动车撞伤原告造成，且发生在保险期内。在原告雷志军住院期间，被告张波已支付其医疗费19726元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成伤残的，还应当赔偿残疾赔偿金。该案中，被告张波驾驶机动车辆与原告雷志军驾驶的两轮电动车相撞发生交通事故致原告身体受伤，经交警部门认定被告张波负本起事故的主要责任，原告雷志军负事故的次要责任，故对于原告雷志军的合理损失，应由被告张波承担赔偿责任。因被告张波在被告人保财险渭南市分公司购买有机动车交强险和商业险，且该起事故发生在保险期间内，故依据法律规定，应由被告人保财险渭南市分公司在交强险限额范围内承担赔偿责任后，在商业险范围内按照90%的责任比例直接向原告雷志军赔偿。经核定，原告的合理损失为：医疗费按有效票据核定为40938.31元；住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天按30元计750元（30元/天×25天）；营养费每天20元，计500元（20元/天×25天）；护理费为每天80元计9200元（80元/天×（25天＋90天））；误工费亦为每天80元计14800元（80元/天×（25天＋160天））；交通费确定为300元；残疾赔偿金按照2018年度陕西省城镇居民人均可支配收入计算为49978.5元（33319元/年×15年×10%）；后续治疗费13000元，电动车修理费980元，精神损害抚慰金酌定为2000元，以上各项共计132446.81元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《陕西省实施办法》第六十九条（二）项之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司渭南市分公司在本判决生效后十日内在交强险责任限额内赔偿原告雷志军各项经济损失共计87258.5元（其中在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费计10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿误工费14800元、护理费9200元、交通费300元、残疾赔偿金49978.5元、精神损害抚慰金2000元，计76278.5元；在财产损失赔偿限额内赔偿电动车维修费980元）。二、由被告中国人民财产保险股份有限公司渭南市分公司在本判决生效后十日内在商业险范围内赔偿原告雷志军医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费等损失共计40669.48元（即45188.31元×90%）。在被告中国人民财产保险股份有限公司渭南市分公司支付原告雷志军赔偿款后，由原告雷志军退还被告张波已支付的医疗费19726元。案件受理费3260元，鉴定费2280元，共计5540元，由被告张波负担5000元，原告雷志军负担540元。 二审中，被上诉人雷志军向本院提交以下新证据：雷周文、贾抗虎、张耀东、许世民四人的证人证言共四份。以上证据用以证明雷志军在事故发生前身体健康，经常在外打工干活，每日收入150元左右。 上诉人人保财险渭南分公司质证认为，证言内容含糊不清，干活时间、工队名称、老板姓名均不详，且不能反映其与雷志军系一个工队工友，出具证明的人与证明内容无关联性，证据形式不符合证据规则。对该四份证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。 原审被告张波质证认为，雷周文证言中的“雷志均”与本案被上诉人雷志军无关，不能证明是同一人，证人没有出庭作证，对证言的真实性无法认定，且一审中，有证人证明雷志军每日收入200元，与本次庭审证言内容相互矛盾，故对该四份证据的真实性、证明目的均不予认可。 经本院审查认为，以上证人无正当理由未出庭作证并接受当事人质询，且证言中的工资问题无工资流水等其他证据相佐证，故对该四份证据本院不予采信。 对一审查明的事实二审予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点如下：一、一审法院核定的雷志军的各项损失是否正确：1、误工期限和误工费标准认定是否合理；2、护理费的核定是否正确，雷志军住院25天是否应当包含在鉴定意见中的90天之内；3、残疾赔偿金的计算标准应按照城镇居民标准计算还是按照农村居民标准计算。二、本案的责任比例划分是否正确。 对上述焦点问题，本院评析如下： 一、一审法院审核的雷志军的各项损失是否正确。1、一审法院核定的误工期限和误工费标准认定是否合理的问题，退休年龄仅是职工开始享受退休待遇的年龄，退休年龄届满并不意味着劳动能力的丧失，也不意味着劳动者不能参加劳动取得劳动收入。本案事故发生之时，雷志军虽然65岁，但其仍未丧失劳动能力，且当前在广大农村，有劳动能力的居民虽年满60岁但仍然参加一定劳动取得收入的现象仍很普遍，故上诉人认为本案不应计算误工费的理由不能成立。一审法院考虑到雷志军的年龄状况，按照每天80元的标准计算误工费是适当的。关于误工期限问题，2019年1月18日雷志军因交通事故受伤住院治疗25天，2019年7月23日经鉴定机构鉴定为十级伤残，但直至二审开庭时其手术伤口仍然红肿，不能正常行走，故一审法院结合被上诉人雷志军的身体恢复情况，将误工期计算至定残前一日核定为185天并无不当。2、关于护理费的核定是否正确的问题，本案事故发生后，丹凤县公安局交通管理大队商镇中队委托陕西商洛精诚法医司法鉴定所，于2019年7月23日作出商洛精诚法医司法鉴定所【2019】临鉴字第222号司法鉴定意见书，鉴定意见明确建议被鉴定人雷志军护理期为90日。该护理期限应当包含了雷志军受伤后住院期间在内，故一审在审核护理期间时，在鉴定意见确定的90日之外另计住院25日是错误的，本院予以纠正。本案护理期应按90日计算，雷志军的护理费核定为7200元。3、关于残疾赔偿金的计算标准问题。陕西省高级人民法院《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》规定，自2019年12月1日起，本省人民法院在处理机动车事故责任纠纷案件中，不再区分受害人住所地或经常居住地、收入来源等因素，其残疾赔偿金、死亡赔偿金统一按照陕西省XX城镇居民人均可支配收入标准计算，据此，一审法院按照城镇居民人均可支配收入标准计算雷志军的残疾赔偿金符合当前本省司法政策的规定，上诉人的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。 二、关于本案的责任比例划分是否正确的问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第四款规定，非机动车是指以人力或者畜力驱动，上道路行驶的交通工具，以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的残疾人机动轮椅车、电动自行车等交通工具。本案中，雷志军所驾驶车辆为两轮电动车，但上诉人并无证据证明该电动车符合机动车标准，故一审法院按照机动车和非机动车之间的责任划分比例核定上诉人承担90%的赔偿责任并无不当。 据上述理由，除护理费本院核定为7200元之外，对于一审法院核定的雷志军的其他各项损失本院予以确认。 综上所述，上诉人人保财险渭南分公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持丹凤县人民法院（2019）陕1022民初758号民事判决第二项； 二、变更丹凤县人民法院（2019）陕1022民初758号民事判决第一项为：由上诉人中国人民财产保险股份有限公司渭南市分公司在本判决生效后十日内在交强险责任限额内赔偿被上诉人雷志军各项经济损失共计85258.5元（其中在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费计10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿误工费14800元、护理费7200元、交通费300元、残疾赔偿金49978.5元、精神损害抚慰金2000元，计74278.5元；在财产损失赔偿限额内赔偿电动车维修费980元）； 三、驳回被上诉人雷志军的其他诉讼请求。 在上诉人中国人民财产保险股份有限公司渭南市分公司支付被上诉人雷志军赔偿款后，由雷志军返还原审被告张波已支付的医疗费19726元。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3260元，鉴定费2280元，共计5540元，由原审被告张波负担5000元，被上诉人雷志军负担540元。二审案件受理费970元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司渭南市分公司负担800元，被上诉人雷志军负担170元。 本判决为终审判决。 审判长  林小平 审判员  闫莉霞 审判员  叶 军 二〇二〇年三月十一日 书记员  石珊珊 1