河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民再114号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：李川正，男，1967年2月10日出生，汉族，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：郝振杰，河南汇纳律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：河南省广宇建设集团有限公司，住所地：商丘市梁园区中州北路99号，统一社会信用代码：914114001750413066。法定代表人：刘全友，董事长。委托诉讼代理人：梁生伟，河南国俊律师事务所律师。再审申请人李川正与被申请人河南省广宇建设集团有限公司（以下简称广宇公司）劳动争议纠纷一案，前由李川正于2016年10月9日向河南省汝州市人民法院提起诉讼，该院于2017年6月26日作出（2016）豫0482民初6458号民事判决。广宇公司不服，向本院提起上诉，本院于2017年10月30日作出（2017）豫04民终2949号民事裁定，发回河南省汝州市人民法院重审。河南省汝州市人民法院重审后，于2019年2月28日作出（2017）豫0482民初13371号民事判决，李川正不服，向本院提起上诉。本院于2019年5月30日作出（2019）豫04民终1309号民事判决。李川正不服，向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院于2019年11月21日作出（2019）豫民申6116号民事裁定，指定本院再审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人李川正及其委托诉讼代理人郝振杰，被申请人河南省广宇建设集团有限公司的委托诉讼代理人梁生伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李川正申请再审称，一、请求再审法院依法撤销河南省汝州市人民法院（2017）豫0482民初13371号、平顶山市中级人民法院（2019）豫04民终1309号民事判决书；二、改判广宇公司支付李川正490000元，具体包括以下项目：住院伙食补助费、护理费、医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、伤残鉴定费、交通费；解除劳动合同的经济补偿金；停工留薪期工资；赔偿失业保险、养老保险损失、医疗保险损失等项目；三、改判李川正与广宇公司解除劳动关系，终止工伤保险关系。事实与理由：一、我国在处理工伤纠纷时，设立了工伤认定纠纷和工伤保险待遇纠纷两种不同的程序，规定了两种程序的主管机关、主管范围及两种程序间的衔接。关于工伤认定行政确认纠纷问题。《工伤保险条例》第十七条至二十条已明确作出规定。工伤认定行政确认主管机关是劳动保障行政部门，主管范围是工伤认定，只能对伤害进行法律定性，无权进一步确定工伤保险待遇的多少。其他任何国家机关无权进行工伤认定。为保障劳动保障行政部门在行使工伤认定权时能公正合法，该条例第五十五条作出了监督性的规定：劳动者或者用人单位对工伤认定结论不服的，可通过行政复议或者行政诉讼途径解决。对工伤认定行政确认不服的，法定解决方式是行政复议或者行政诉讼，民事司法程序因缺乏法律授权而不能解决工伤认定行政确认纠纷。关于支付工伤保险待遇纠纷问题。《工伤保险条例》第五十四条规定“职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理”。据此，法律赋予民事司法对工伤保险待遇纠纷的裁判权，排除劳动保障行政部门对该类纠纷的行政确定权。关于工伤认定行政确认纠纷和工伤保险待遇纠纷的法律性质问题。工伤认定行政确认依行政程序处理，工伤保险待遇依民事程序处理，这样必然涉及两种程序的衔接问题。社会保险法第三十六条对两种程序的衔接作出规定“职工因工作原因受××，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”依此规定，工伤认定行政确认程序是工伤保险待遇司法程序的前提条件，非经工伤认定行政确认将不能启动民事程序。二、邱本亭是广宇公司的工作人员，代表广宇公司处理李川正及韩松奇在工地受伤事宜。广宇公司一审庭审时称邱本亭不是广宇公司的人与事实不符。一审法院调取的由广宇公司向汝州市人力资源和社会保障局提供的关于韩松奇、李川正工伤一事情况说明中第二段“负责该工程的广宇公司平顶山分公司经理邱本亭闻讯赶到医院，本着仁义至上的原则，让樊正强作为施工方代理人处理此事”，该情况说明由广宇公司出具并加盖公章，足以证明广宇公司认可邱本亭是其工作人员。一审法院调取的汝州市水利局处理信访意见书，可以证明李川正及韩松奇是给广宇公司干活时受伤，由广宇公司进行赔偿，且广宇公司一审庭审时认可该处理信访意见书。该工程由广宇公司承包，李川正在广宇公司承包的工地上干活时受伤，一直由广宇公司出面处理赔偿事宜。综上，法律规定工伤认定纠纷依行政程序处理，民事程序无权裁判，工伤保险待遇纠纷依民事程序处理，应在工伤认定已发生法律效力的基础上，由司法机关裁判，行政机关也无权处理。本案中李川正在工作中受伤，汝州市人力资源和社会保障局作出工伤认定书认定李川正在工作过程中因工受伤，广宇公司在法律规定期限内，既未申请行政复议亦未提起行政诉讼，该决定书已具有法律效力，故本案只审理劳动争议纠纷，不再审理在法律上已最终确认的工伤问题。李川正依据社会保险法第三十六条规定要求广宇公司支付工伤保险待遇等费用，符合法律规定。广宇公司称，一、本案双方之间不存在劳动关系。广宇公司将该工程的劳务承包给河南众邦建筑劳务公司（以下简称众邦公司），众邦公司的施工代理人邱本亭又将劳务分包给何民团，是何民团合伙人樊正强找到李川正来干活的，李川正与何民团是雇佣关系。依据《最高人民法院关于印发的通知》（法办［2011］442号）第59条规定，建设单位将工程发包给承包人，承包人又非法转包或者违法分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的，不予支持。众邦公司是具备用工主体资格的组织，广宇公司将工程劳务承包给众邦公司合法，本案应由众邦公司承担责任，广宇公司不应承担工伤保险责任。二、劳动关系的存在是李川正享受工伤保险待遇的先决条件，在工伤保险待遇赔偿案件审理中，法院有权对双方之间是否存在劳动关系进行全面审查认定，这是人民法院的法定职权，也是审理劳动争议纠纷的前提。根据民事诉讼法司法解释第一百一十四条规定，工伤认定书在民事诉讼中也是证据的一种，广宇公司提交的证据足以推翻工伤认定书，人民法院可以不予认定。三、李川正向广宇公司出具《承诺书》，承诺就此事不再向任何人主张任何权利，该承诺书是李川正真实意思表示，合法有效，李川正亦未对该《承诺书》提起撤销之诉，该《承诺书》仍然具有法律效力。四、平顶山市劳动能力鉴定委员会作出的平劳鉴结委字2016年36号《鉴定结论书》适用法律错误。××致残等级》国家标准，但李川正的伤情与该标准中七级伤残的定级条件不相符，该鉴定结论书不能作为定案依据。李川正向一审法院起诉请求：广宇公司支付李川正490000元，具体包括以下项目：住院伙食补助费、生活护理费、医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、伤残鉴定费、交通费；解除劳动合同的经济补偿金；停工留薪期工资；赔偿失业保险、养老保险损失、医疗保险损失等项目；依法裁决李川正与广宇公司解除劳动关系，终止工伤保险关系。原一审查明，2015年1月份李川正到广宇公司承包的焦村乡东沟村汝州市水利局二期惠民工程干活，从事安装工作。2015年1月21日下午1时30分左右，李川正乘坐韩松奇驾驶的施工车，在焦村××村水利××期惠民工程沿途检查水管安装情况途中翻车，致使李川正和韩松奇受伤，李川正受伤后被送往汝州市第一人民医院治疗，经诊断为：1、左股骨髁上.髁间粉碎性骨折；2、右股骨内髁骨折；3、鼻骨骨折.左眼眶骨折等；4、左面部等多发性软组织损伤；5、头部外伤。在该院住院治疗26天，住院期间的医疗费用由广宇公司支付。2015年5月26日李川正到汝州市第一人民医院治疗，经诊断为：1、左股骨颈陈旧性骨折；2、双侧股骨骨折术后3、废用性骨质疏松。在该院住院治疗56天，支付医疗费用47491.71元。2016年12月6日李川正又到汝州市人民医院治疗，在该院住院治疗8天，支付医疗费用5321.21元。2016年5月17日汝州市人力资源和社会保障局作出汝（人社）工伤认字【2016】33号《认定工伤决定书》，认定李川正为工伤。2016年8月3日平顶山市劳动能力鉴定委员会作出平劳鉴结委字2016年36号劳动能力《鉴定结论书》,李川正为七级伤残，无护理依赖，延长停工留薪期6个月。李川正支付劳动能力鉴定费300元。2016年8月25日李川正向汝州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求依法支付工伤保险待遇等。该委出具《劳动人事争议仲裁收件回执》，但逾期未作出决定，李川正具状诉诸本院。原审另查明：李川正、广宇公司双方均未提供李川正受伤前及解除劳动关系前12个月的工资发放情况。平顶山市2015年在岗职工月平均工资为3753.83元。汝州市2014年在岗职工月平均工资为3763.67元。庭审中，李川正放弃要求广宇公司赔偿失业保险损失、养老保险损失、医疗保险损失等项目。广宇公司提交了2015年2月16日《承诺书》一份，据此主张双方在李川正于2015年1月21日受伤一事上已达成一致意见，李川正第一次的住院费用由广宇公司承担，除此之外，广宇公司另行支付李川正二次手术费用和剩余一切费用共计16000元，李川正收取该款项后，承诺不再就此事对任何人主张任何权利，因此，李川正另行向法院起诉要求广宇公司承担工伤保险待遇的请求，与其出具的承诺书是相背的，应以承诺书为准，驳回李川正的诉讼请求。对此李川正主张，该《承诺书》是在李川正未经劳动行政部门认定工伤及伤残评定的情况下签订的，且李川正对因工受伤应获得的相应待遇缺乏明确认知，现李川正已被认定为工伤，伤残等级被评定为七级，无护理依赖，延长停工留薪期6个月，根据法律规定，广宇公司应向李川正支付的工伤保险待遇远远超出了《承诺书》中广宇公司支付李川正的16000元，该《承诺书》明显属于显失公平，应予撤销。原一审法院认为，李川正于2015年1月份到广宇公司上班，从事安装工作，李川正、广宇公司双方形成了事实劳动关系。2016年5月17日汝州市人力资源和社会保障局作出汝（人社）工伤认字【2016】33号《认定工伤决定书》，认定李川正为工伤。2016年8月3日平顶山市劳动能力鉴定委员会作出平劳鉴结委字2016年36号劳动能力《鉴定结论书》,鉴定李川正为七级伤残，无护理依赖，延长停工留薪期6个月。广宇公司应按《工伤保险条例》及相关法律规定向李川正支付各项工伤保险待遇等费用。1、关于一次性伤残补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，因庭审中双方均未提供李川正受伤前十二个月平均工资的证据，故在计算一次性伤残补助金时应按2014年汝州市在岗职工月平均工资为3763.67元／月计算，广宇公司向李川正支付一次性伤残补助金为48927.71元（13月×3763.67元）。2、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，平顶山市为用工企业统筹地区，在计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金时应以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，2015年平顶山市在岗职工平均工资为3753.83元／月，广宇公司应当向李川正支付一次性工伤医疗补助金45046元（12月×3753.83元），支付一次性伤残就业补助金135137.88元（36月×3753.83元）。3、关于停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，2016年8月3日平顶山市劳动能力鉴定委员会作出平劳鉴结委字2016年36号劳动能力《鉴定结论书》,鉴定李川正为七级伤残，无护理依赖，延长停工留薪期6个月。李川正的停工留薪期应按18个月计算。庭审中双方均未提供李川正受伤前十二个月平均工资的证据，故在计算李川正停工留薪期工资时应按2014年汝州市在岗职工平均工资3763.67元／月计算，广宇公司向李川正支付停工留薪期工资为67746.06元（18月×3763.67元）。4、关于经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，因庭审中双方均未提供李川正解除劳动关系前十二个月平均工资的证据，故在计算李川正经济补偿金时应按2014年汝州市在岗职工平均工资3763.67元／月计算。广宇公司向李川正支付经济补偿金为7527.34元（2月×3763.67元）。5、广宇公司应向李川正支付住院期间护理费8389.8元（93.22元×90天），住院伙食补助费2700元（30元×90天），劳动能力鉴定费300元，医疗费52812.92元。李川正要求交通费，但未提供证据证明，不予支持。6、关于李川正、广宇公司签订《承诺书》问题。原一审认为，该《承诺书》是在李川正伤情未愈，且未经劳动行政部门认定工伤及伤残评定的情况下签订的。李川正在确定工伤及劳动能力鉴定后其应享受的工伤保险待遇远远超过了《承诺书》中广宇公司支付的16000元赔偿款，该《承诺书》明显属于显失公平，应予撤销，但广宇公司已支付李川正的16000元应从李川正应当享受的工伤保险待遇中予以扣减。综上，一审法院原审判决：广宇公司于判决书生效后十日内支付李川正一次性伤残补助金48927.71元、一次性工伤医疗补助金45046元、一次性伤残就业补助金135137.88元、停工留薪期工资67746.06元、经济补偿金7527.34元、医疗费52812.92元、护理费8389.8元、伙食补助费2700元、劳动能力鉴定费300元，共计368587.71元（该款项中应扣除广宇公司已支付李川正的16000元）。双方解除劳动关系并终止工伤保险关系。二、驳回李川正的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由广宇公司负担。广宇公司不服该判决，向本院提起上诉，主要理由是：广宇公司与李川正不存在劳动关系，不应承担李川正工伤的相关责任。李川正辩称一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持。本院二审后认为，李川正受伤后，其责任承担主体是否明确、李川正左股骨颈陈旧性骨折与其所主张的工伤之间是否存在因果关系等基本事实不清。裁定撤销河南省汝州市人民法院（2016）豫0482民初6458号民事判决，发回河南省汝州市人民法院重审。一审法院重审后，认定事实如下：广宇公司承建汝州市水利局焦村乡东沟村二期惠民工程。2015年1月份李川正来到焦村乡涉案工地中干活，从事运输、安装工作。同年1月21日下午1时30分左右，李川正乘坐韩松奇驾驶的施工车，在焦村××村沿途检查水管安装情况途中翻车，致使李川正和韩松奇受伤。李川正受伤后被送往汝州市第一人民医院治疗，经诊断为：1．左股骨髁上、髁间粉碎性骨折；2．右股骨内髁骨折；3．鼻骨骨折、左眼眶骨折等；4．左面部等多发性软组织损伤；5．头部外伤。李川正住院治疗26天后出院。2015年5月26日，李川正再次到汝州市第一人民医院治疗，经诊断为：1．左股骨颈陈旧性骨折；2．双侧股骨骨折术后；3．废用性骨质疏松。李川正住院56天后出院。后经李川正申请，2016年5月17日汝州市人力资源和社会保障局作出汝（人社）工伤认字【2016】33号《认定工伤决定书》，认定李川正为工伤。2016年8月3日平顶山市劳动能力鉴定委员会作出平劳鉴结委字2016年36号劳动能力《鉴定结论书》，李川正为七级伤残，无护理依赖，延长停工留薪期6个月。2016年8月25日李川正向汝州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求依法支付工伤保险待遇等。该委出具《劳动人事争议仲裁收件回执》，但逾期未作出决定，李川正具状诉至该院。一审重审另查明，诉讼中，对李川正在2015年1月21日受伤时，是否与广宇公司存在事实上的劳动关系，双方主张不一，导致诉讼。一审重审认为，本案争议焦点在于双方之间是否存在事实劳动关系。劳动关系的本质在于劳动者与用人单位之间存在劳动法意义上的从属关系，这种关系主要体现在劳动者受用人单位雇佣，向用人单位提供劳动并以此取得劳动报酬，接受用人单位的合理安排与正当管理的法律特征。但在诉讼中李川正仅向该院提供了劳动部门作出的工伤认定书一份却未提供其他合法有效的证据加以佐证，应承担举证不利的后果。综上，无法认定双方之间存在事实上的劳动关系，因缺乏基础关系故对于李川正主张广宇公司承担工伤赔偿责任的请求，不予支持。但李川正遭受的损害，可以以被侵权人的身份向侵权人主张。综上，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：驳回李川正的诉讼请求。案件受理费10元，由李川正负担。李川正不服，向本院提起上诉。请求撤销原判，改判支持其一审诉讼请求，案件受理费由广宇公司负担。广宇公司辩称一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。本院二审查明，一、李川正在2018年5月29日的一审庭审笔录中陈述有：经同村工友介绍到事发工地干活不足一个月，广宇公司没有支付过劳动报酬。李川正受伤后，汝州市水利局答复该工程由广宇公司承包；二、李川正在2019年1月21日一审法院对其询问笔录中陈述有：是韩松奇喊我去干活的，韩松奇说让我给广宇公司安装水管，是广宇公司招的工，我到工地上跟工地负责人见过面之后就开始干活了，没有签订合同，当时约定的一个月6000元的工资，我没有提供入职手续，也没有填过报名表、登记表等，也没有发过工作证、服务证等证件，介绍人韩松奇给我说工资是多少，然后我就去干了。除此外，其他事实与一审重审查明的事实相一致。本院二审认为，我国对劳动争议纠纷的解决，施行的是先裁后审制，也即劳动争议纠纷案件进入民事审判程序后，人民法院施行的是全面审查制，当事人提供的证据查证属实，认定案件事实后，依法裁判当事人劳动争议纠纷，对仲裁程序进行有效监督，保护劳动关系各方当事人的合法权益，故李川正上诉主张一审法院只能处理其工伤待遇纠纷的理由，于法无据，不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（以下简称民诉法解释）第一百一十四条规定为公文书证，相关有权机关在其职权范围内制作的生效法律文书，仍为民事诉讼证据的一种，该生效法律文书记载的事项推定为真实，但有相反证据足以推翻的除外。故李川正上诉主张人民法院无权审查汝州市人力资源和社会保障局制作的汝（人社）工伤认字【2016】33号《认定工伤决定书》应当直接采信的理由，于法无据，不予支持。李川正在一审法院2018年5月29日庭审时当庭陈述其受伤后，经反映工程的发包人汝州市水利局答复其该工程是广宇公司承包施工的。另李川正在2019年1月21日一审法院对其询问时，陈述有：是韩松奇喊我去干活的，韩松奇说让我给广宇公司安装水管，韩松奇给我说工资是多少，然后我就去干了。依照民诉法解释第九十二条第一款规定，李川正上述对己不利的陈述，一审法院予以确认，即李川正受伤后向案涉工地的发包人反映情况时才知道广宇公司的存在，是韩松奇告知李川正其工地上安装水管及每月6000元报酬的事实。李川正的上述不利陈述证明其与广宇公司没有达成形成事实劳动关系的合意。依照《工伤保险条例》第二条规定，享受工伤保险待遇的权利主体，不但有我国境内的企业、事业单位、社会团体等组织的职工，还有个体工商户的雇工，不只是劳动者，另李川正与广宇公司是否存在事实劳动关系纠纷实际并未经劳动仲裁部门实体处理，故李川正上诉主张自己已被认定为工伤即与广宇公司必然存在劳动关系享受相应工伤保险待遇的理由，于法无据，不予支持。本院二审判决：驳回上诉，维持原判。本案在审理过程中，李川正、广宇公司均未提供李川正受伤前及解除劳动关系前12个月的工资发放情况。平顶山市2015年在岗职工月平均工资为3753.83元。河南省汝州市2014年在岗职工月平均工资为3763.67元。2015年5月26日至2015年7月21日，李川正住院56天，李川正支付医疗费为47491.71元。2016年12月6日至2016年12月14日，李川正因需取出双股骨股折术后内固定物，住院治疗8天，李川正支付医疗费5321.21元。在原一审法院审理过程中，李川正放弃要求广宇公司赔偿失业保险损失、养老保险损失、医疗保险损失等项目，原一审法院予以准许。河南省2015年度卫生和社会工作行业商业、服务业岗位人员年人均工资31763元。河南省2016年度卫生和社会工作行业商业、服务业岗位人员年人均工资33634元。本院认定的以上事实有李川正的住院病历、庭审笔录等在卷为凭。本院再审认定的其他事实与本院二审认定的事实相一致。本院再审认为，根据诉辩双方的意见，本案双方争议的焦点是：广宇公司是否应当承担李川正的工伤保险责任及承担工伤保险责任的范围和金额如何认定。从以下几个方面分析：一、关于广宇公司是否与李川正形成劳动关系的问题。李川正主张其与广宇公司形成劳动关系，提供了《认定工伤决定书》和《鉴定结论书》，均显示用人单位是广宇公司，可以证明李川正与广宇公司构成劳动关系。广宇公司称与李川正不构成劳动关系，应由其承担举证责任。广宇公司就此提供了与众邦公司签订的劳务承包合同，众邦公司给邱本亭出具的委托书和转款凭证，邱本亭与何民团签订的安装合同。综合分析上述证据及双方诉辩意见，本院认为，（一）在李川正于2016年1月11日以用人单位为广宇公司向汝州市人力资源和社会保障局申请认定工伤，在汝州市人力资源和社会保障局审查认定期间，广宇公司如果认为其不是李川正的用人单位，与李川正不构成劳动关系，可以依法向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但广宇公司怠于行使其权力。2016年5月17日，汝州市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定李川正因工受伤，此时广宇公司如果认为李川正不构成工伤，可以依法申请复议或提起行政诉讼，但广宇公司再次放弃行使其权力。从事故发生时的2015年1月21日起至原一审判决作出时的2017年6月26日，历经工伤认定、汝州市人力资源和社会保障局的调查、劳动能力鉴定、原一审法院的审理等多个程序，广宇公司完全有能力、有权提供证据并主张权利，但其从未向有关各方提供其与众邦公司签订的劳务承包合同等相关证据，主张其在承包案涉工程后即将劳务分包给了众邦公司，其与李川正不存在劳动关系，其不应当承担工伤保险责任。广宇公司屡次放弃了法律赋予的权利，上述行为与常理不符。（二）广宇公司于2016年6月6日向汝州市人力资源和社会保障局出具的《关于韩松奇、李川正工伤一事情况说明》中，广宇公司自认邱本亭是负责该工程的广宇公司平顶山分公司经理，而广宇公司在原一审审结后提供的与众邦公司签订的劳务承包合同中邱本亭又为众邦公司代理人及劳务承包工程款的接收人，自相矛盾，对此矛盾之处，广宇公司辩称是工作人员的失误，不具有说服力。（三）劳动者参加工作时间的长短并不能作为其与用人单位是否构成劳动关系的依据。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。广宇公司在原一审庭审中，辩称李川正“只是临时到被告的工地上打工干活”，“不应据此认定原被告双方之间存在劳动关系”的辩称，没有法律依据。综上，本院综合判断广宇公司辩称其将案涉工程的劳务分包给众邦公司，其与李川正不构成劳动关系的证据的证明力与李川正提供的证据的证明力相较，证明力较低，尚不足以证明其辩称的主张，本院不予采信，可以认定李川正与广宇公司构成劳动关系。二、关于工伤鉴定的问题。广宇公司主**顶山市劳动能力鉴定委员会作出的平劳鉴结委字2016年36号劳动能力《鉴定结论书》有误，但未提供作出该结论严重违反法定程序或者严重违反法律规定的证据，也未在收到该鉴定结论之日起15日内向河南省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，未在一、二审期间向平顶山市劳动能力鉴定委员会申请复查鉴定，故对广宇公司的该项主张本院不予支持。三、关于广宇公司承担工伤保险责任的范围及金额问题。2016年5月17日汝州市人力资源和社会保障局作出汝（人社）工伤认字【2016】33号《认定工伤决定书》，认定李川正为工伤。2016年8月3日平顶山市劳动能力鉴定委员会作出平劳鉴结委字2016年36号劳动能力《鉴定结论书》，鉴定李川正为七级伤残，无护理依赖，延长停工留薪期6个月。广宇公司未为李川正缴纳工伤保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款的规定，应由广宇公司承担支付工伤保险待遇的责任，但因李川正向广宇公司出具有《承诺书》，故广宇公司承担工伤保险责任的范围和金额应结合《承诺书》综合认定。（一）关于李川正、广宇公司签订的《承诺书》问题。2015年1月21日，李川正因伤住院治疗，广宇公司支付了李川正第一次住院期间的医疗费，并在2015年2月16日，李川正第一次出院时，双方经协商，达成了《承诺书》，李川正承诺收到第二次手术费用和剩余其他一切费用16000元后，不再对任何人主张权利，追究任何人的任何责任。本案原一审时，李川正提出了撤销《承诺书》的主张，广宇公司以《承诺书》为据，请求驳回李川正的诉讼请求。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十七条第一款规定，用人单位与劳动者发生劳动争议，当事人可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼，也可以协商解决。我国法律未禁止劳动者与用人单位就工伤赔偿通过协商解决。本案《承诺书》并不违反法律、行政法规的强制性规定，也没有证据证明该《承诺书》是欺诈、胁迫或者乘人之危情形下作出。但至2016年5月17日李川正被认定为工伤，同年8月3日李川正被鉴定为七级伤残，此时李川正的伤残等级及能够享受的工伤保险待遇才确定，李川正能享受的工伤待遇与签订《承诺书》所获得的赔偿相较差距巨大，且李川正出具本案《承诺书》时伤情并未痊愈，也无法预知其伤情等级及可能享受的工伤待遇，如完全认定《承诺书》的效力，有显失公平之虞。综合考量本案《承诺书》，本院认为，签订《承诺书》时，李川正对第一次住院治疗护理费用、住院伙食补助费、需要第二次住院治疗，双方就此解除劳动关系及因解除劳动关系所不能享受的经济补偿金、因伤不能正常工作可能造成的经济损失是明知的，就此部分李川正所作出的承诺是其真实意思表示，是其对自己权利的适当处分。对于李川正因工伤等级为七级所能享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，延长的停工留薪期6个月的工资，第三次住院期间的医疗费、护理费、住院伙食补助费，李川正无法预知，其所作出的承诺，显失公平。对于李川正第二次住院治疗时，新发现的左股骨胫陈旧性骨折，汝州市第一人民医院骨科作出证明，证明该处骨折，理论上属于当时车祸所致，李川正作出承诺时无法预知此伤情，故对李川正第二次住院治疗时的医疗费、护理费、住院伙食补助费，本院酌定由广宇公司承担一半的费用。（二）各项具体金额如下：1.一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……。”庭审中双方均未提供李川正受伤前十二个月平均工资的证据，故在计算一次性伤残补助金时应按2014年汝州市在岗职工月平均工资3763.67元／月计算。广宇公司应向李川正支付一次性伤残补助金48927.71元（13月×3763.67元）。2.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《河南省工伤保险条例》第二十七条规定“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，……七级十二个月……；一次性伤残就业补助金，……七级三十六个月……。”平顶山市是用工企业统筹地区，在计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金时应以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。2015年平顶山市在岗职工平均工资为3753.83元／月，广宇公司应向李川正支付一次性工伤医疗补助金45045.96元（12月×3753.83元），支付一次性伤残就业补助金135137.88元（36月×3753.83元）。3.停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月……。”2016年8月3日平顶山市劳动能力鉴定委员会作出平劳鉴结委字2016年36号劳动能力《鉴定结论书》，鉴定李川正为七级伤残，无护理依赖，延长停工留薪期6个月。按此规定，虽李川正的停工留薪期可按18个月计算，结合李川正作出承诺，本院酌定按照延长的停工留薪期6个月计算。庭审中双方均未提供李川正受伤前十二个月平均工资的证据，故在计算李川正停工留薪期工资时应按2014年汝州市在岗职工平均工资3763.67元／月计算。广宇公司应向李川正支付停工留薪期工资22582.02元（6月×3763.67元）。4.住院期间医疗费、护理费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、交通费。李川正第二次住院治疗医疗费47491.71元；护理费按河南省2015年度卫生和社会工作行业商业、服务业岗位人员年人均工资31763元的标准，护理费按1人护理计4940.88元（88.23元×56天）；住院伙食补助费1680元（30元×56天），共计54112.59元，本院酌定广宇公司承担一半，为27056.3元。李川正第三次住院支付的医疗费5321.21元；按河南省2016年度卫生和社会工作行业商业、服务业岗位人员年人均工资33634元的标准；本院酌定护理费按1人护理计747.44元（93.43元×8天）；酌定住院伙食补助费240元（30元×8天），广宇公司应当支付。李川正主张广宇公司支付劳动能力鉴定费300元，于法有据，本院予以支持。李川正要求交通费，但未提供证据证明，本院不予支持。综上，广宇公司应向李川正支付各项工伤保险待遇费用共计269358.52元（包括一次性伤残补助金48927.71元、一次性工伤医疗补助金45045.96元、一次性伤残就业补助金135137.88元、停工留薪期工资22582.02元、第二次及第三次住院期间相关费用33364.95元、劳动能力鉴定费300元，并扣除广宇公司已支付的16000元）。经本院审判委员会决定，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，《中华人民共和国合同法》第七条、第五十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销本院（2019）豫04民终1309号民事判决及河南省汝州市人民法院（2017）豫0482民初13371号民事判决；二、河南省广宇建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付李川正269358.52元；三、双方解除劳动关系并终止工伤保险关系；四、驳回李川正的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由河南省广宇建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘艳丽审判员  崔伟杰审判员  李 勇二〇二〇年三月二十五日法官助理李征书记员张江艳附相关法条：《中华人民共和国社会保险法》第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第三十三条职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《河南省工伤保险条例》第二十七条五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月；一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发百分之三十。领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十；距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的，不得减少按照失业保险规定应当享受的待遇和按有关规定应当享受的经济补偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。