河南省许昌市魏都区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1002民初9328号原告：许昌晨飞汽车销售服务有限公司，住所地许昌市魏都民营科技园北区汽车北站北邻。法定代表人：李晓飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈豪，河南名人律师事务所律师。被告：刘源，男，汉族，1993年12月7日出生，户籍地河南省许昌市魏都区，现住许昌市魏都区。委托诉讼代理人：刘换换，河南许都律师事务所律师。原告许昌晨飞汽车销售服务有限公司诉被告刘源劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告许昌晨飞汽车销售服务有限公司的委托诉讼代理人陈豪、被告刘源及其委托诉讼代理人刘换换到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许昌晨飞汽车销售服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决原告不应向被告支付人民币13884元，其中经济赔偿金9324元，失业保险金4560元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告不存在违法解除劳动关系的情况，被告申请劳动仲裁请求原告支付赔偿金和失业保险金没有事实和法律依据，原告不应当予以支付。1、原告至今并没有解除、终止与被告的劳动关系，也没有口头或书面辞退被告，系由于被告自2019年6月5日起不再上班，故没有考勤记录，系其自行离职；2、劳动仲裁庭审中，证人试图证明被告被辞退，但理由不能成立，具体如下：一方面，证人系合并审理案件的当事人，参与了整个庭审，丧失了证人作证的资格；另一方面，证人证言之间相互矛盾，特别是三人所说的被辞退经过情况均不相符，证人对于其他人的谈话内容均不清楚，没有参与，不能作为有效证言，不能直接证明原告无故辞退被告的情况；3、原告不存在违法解除与被告的劳动关系情况，因此，不适用《劳动合同法》第八十七条关于赔偿金的规定；4、根据有关规定，失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前累计缴纳失业保险费的年限计算，计缴纳失业保险费满1年不满2年的，领取失业保险金的期限为2个月。被告的工作期间不足两年，据了解，被告于2019年8月已经在其他单位重新入职，故原告不应当承担给付失业保险金的义务。综上所述，原告不应向被告支付赔偿金和失业损失，请求贵院依法给予确认，支持原告的诉讼请求。被告刘源辩称，原告的诉请没有法律依据，不应该支持，原告无故辞退被告；原告没有给被告缴纳社会保险和失业保险，应该赔偿损失，支持仲裁请求。结合当事人提交的证据和庭审陈述，本院认定事实如下：被告刘源自2018年3月31日开始在原告许昌晨飞汽车销售服务有限公司工作，双方未签订书面劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险。2019年6月5日，被告接到原告通知自第二天起不用上班，将被告予以辞退。2019年7月5日，被告刘源向许昌市魏都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：“1、请求被申请人支付申请人未签订无固定劳动合同的双倍工资3500元/月×3个月=10500元(自2019年3月份至2019年6月份)；2、请求裁决被申请人一次性支付申请人赔偿金3500元/月×1.5个月×2=10500元(工作期间自2018年3月31日至2019年6月5日)；3、请求裁决被申请人一次性赔偿申请人失业保险损失1520元/月×12个月=18240元(工作期间自2018年3月31日至2019年6月5日工作满一年不足五年)。”。原告许昌晨飞汽车销售服务有限公司不服上述仲裁裁决，诉至本院，形成本案纠纷。另查明，原告提供的《洛阳银行网上银行业务专用凭证》显示：被告2018年10月份工资为3521元,2018年11月份工资为2974元,2018年12月份工资为2821元,2019年1月份工资为3255元,2019年2月份工资为1476元,2019年3月份工资为2719元,2019年4月份工资为2856元,2019年5月份工资为3948元。被告提供的洛阳银行《交易明细清单》中显示：被告2018年8月份工资为4582.52元,2018年9月份工资为2504元,2018年10月份工资为3521元,2018年11月份工资为2974元,2018年12月份工资为2821元,2019年1月份工资为3255元,2019年2月份工资为1476元,2019年3月份工资为2719元,2019年4月份工资为2856元。双方提供相同年月的工资数额均一致，本院对这部分的工资数额予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》规定劳动者工资不得低于当地最低工资标准，2019年2月份工资为1476元，未达到许昌市2019年最低工资标准1900元，因此,对该月工资应按照1900元统计。被告的月工资数额应按照2018年8月份至2019年5月份的平均工资数额计算，即每月3108元。上述事实，有原告提供的许昌市魏都区劳动人事争议仲裁委员会许区劳人仲案字[2019]54号仲裁裁决书、原告公司考勤管理制度、2019年5月至7月份考勤汇总表、许昌市魏都区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，被告提供的工牌、名片、银行流水明细、通讯录、2019年1月份晨飞公司的春节值班表及考勤表、照片7张、录音及录音笔录及徐少杰、周小磊证人证言，和当事人的陈述、庭审笔录在卷为凭。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告许昌晨飞汽车销售服务有限公司对被告自2018年3月31日起在其处工作至2019年6月5日的事实没有异议，许昌晨飞汽车销售服务有限公司是具有用工主体资格的用人单位，故双方之间自2018年3月31日至2019年6月5日形成劳动合同关系。关于刘源主张许昌晨飞汽车销售服务有限公司支付双倍工资的问题。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原、被告双方于2018年3月起建立劳动关系，但原告许昌晨飞汽车销售服务有限公司一直未与原告订立书面劳动合同。该权利被侵害时，根据《劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动者应当在知道或者应当知道权利被侵害时一年内主张。本案中，刘源应当知道许昌晨飞汽车销售服务有限公司于2018年4月31日至2019年3月31目期间存在未签订劳动合同及未支付二倍工资的情形，但其直至2019年7月5日才申请劳动仲裁，已超一年的仲裁时效，故刘源的该项主张本院不予支持。关于刘源主张许昌晨飞汽车销售服务有限公司给付经济赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”。本案中，结合被告刘源提供的证据及原告自2019年6月未再向原告发放工资的情况，可以证明被告所主张的原告将被告予以辞退的事实。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”；本案原告对被告的辞退未按照该法律规定提前三十日通知或者额外支付一个月工资，亦未给付经济补偿金，故刘源主张原告支付经济赔偿金的请求有事实根据和法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“用人单位应按劳动者在本单位工作年限支付经济补偿金，在本单位工作时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。本案刘源在原告与其解除劳动关系前的月工资为3108元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，原告许昌晨飞汽车销售服务有限公司应给付刘源经济赔偿金为9324元（3108元×1.5个月×2）。关于刘源主张许昌晨飞汽车销售服务有限公司支付失业保险金的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。社会保险费的征缴是社会保险征缴部门的法定职责。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：一、失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；二、非因本人意愿中断就业的；三、已经进行失业登记，并有就职要求的。本案中，虽原告许昌晨飞汽车销售服务有限公司未为原告缴纳社会保险、失业保险，刘源可以请求许昌晨飞汽车销售服务有限公司赔偿给其造成的失业保险损失，但刘源未提供其处于失业状态、已经进行失业登记并有就职要求的证据，故刘源诉请的失业保险金损失不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条，第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条及中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告许昌晨飞汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘源经济赔偿金9324元；二、驳回原告许昌晨飞汽车销售服务有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告许昌晨飞汽车销售服务有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判员  沈永祥二〇二〇年三月二十日法官助理佘萌萌书记员彭拥军