河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终204号上诉人（原审被告）：王二帅，男，1987年12月4日出生，汉族，住河南省永城市。被上诉人（原审原告）：田仁伟，男，1983年3月18日出生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：邵长灵，河南栗城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：萧县华卿商贸有限公司。住所地：安徽省萧县。法定代表人：黄建，该公司执行董事兼总经理。上诉人王二帅因与被上诉人田仁伟、萧县华卿商贸有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省永城市人民法院（2019）豫1481民初3357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人王二帅与被上诉人田仁伟之委托诉讼代理人邵长灵、被上诉人萧县华卿商贸有限公司之法定代表人黄建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王二帅上诉请求：1、撤销一审判决，改判王二帅减少赔偿损失78300.14元。2、一、二审诉讼费全部由田仁伟、萧县华卿商贸有限公司承担。事实和理由：1、田仁伟在装运石料过程中未佩戴安全帽等防护用具，未尽到安全注意义务，并且自己跑到车头上导致其头部受伤，其个人对自身损害后果应当承担部分责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，田仁伟应当承担40%的责任，一审判决王二帅承担全部赔偿责任无事实和法律依据。田仁伟答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，王二帅的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。萧县华卿商贸有限公司答辩同意王二帅的上诉请求及理由。田仁伟向一审法院起诉请求：1、判令王二帅、萧县华卿商贸有限公司共同赔偿田仁伟医疗费等各项损失共计120000元。2、案件受理费用由王二帅、萧县华卿商贸有限公司承担。一审法院认定事实：田仁伟系王二帅雇佣的驾驶员。2018年10月31日，田仁伟在萧县华卿商贸有限公司石料厂装运石料时，被萧县华卿商贸有限公司石料厂铲车碰伤头部，后被送入萧县人民医院门诊检查，支出检查费916元。当日田仁伟被转往徐州市矿山医院治疗，支出医疗费2091.1元（上述费用由王二帅支出，收费票据由王二帅保存）；当日11时27分田仁伟转往某某集团总医院住院治疗，被该院诊断为“一、急性中度开放性颅脑损伤：1、左侧枕顶部颅骨凹陷性骨折，2、颅内积气，3、左侧枕顶部多发头皮挫裂伤，4、左侧枕顶部皮下气肿；二、急性胸部损伤：1、左上肺舌段、两下肺挫伤，2、胸骨柄前部骨折；三、大面积皮肤擦伤；四、多处软组织损伤”。田仁伟在该院住院25天，支出医疗费34526.75元。2019年2月21日，田仁伟因“左顶骨颅骨缺损”，在某某集团总医院住院17天，支出医疗费23508.05元。2019年7月13日，田仁伟的伤情经商丘普济法医临床司法鉴定所鉴定为：被鉴定人田仁伟开颅术后构成十级伤残，田仁伟支出鉴定费700元。田仁伟在治疗期间收到王二帅微信转账给付医疗费用38671.2元。另查明，1、田仁伟之女田某某2007年7月29日出生，身份证号；田仁伟之子田某某2010年8月8日出生，身份证号。2、田仁伟自2012年1月19日在永城市东城区居住至今，其女儿田某某、儿子田某某跟随其居住生活，并在永城市某某小学就读。一审法院认为，1、王二帅对田仁伟的人身损害应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定，前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者从事其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。该解释第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，田仁伟系王二帅雇佣的驾驶员事实清楚，其在装运石料过程中受伤，该行为应当认定为履行职务行为即从事雇佣活动。田仁伟因从事雇佣活动中受伤，王二帅作为雇主，对田仁伟的人身损害应承担赔偿责任。王二帅辩称，田仁伟在工作中未尽到安全注意义务，个人也应当承担部分责任，但未提交证据证明其抗辩理由成立，对该意见不予采信。2、萧县华卿商贸有限公司对田仁伟的人身损害应当与王二帅共同承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。该条规定有以下两个要点：一是雇主对雇员在从事职务活动中受到的伤害应直接承担赔偿责任，而且是严格责任（无过错责任）。二是雇佣关系以外的第三人侵权行为造成的损害，受害人可以同时请求第三人和雇主承担赔偿责任。第三人和雇主的责任为不真正连带侵权责任。雇主承担责任后，可以向第三人追偿。本案中，田仁伟在萧县华卿商贸有限公司石料厂装运石料时，被石料厂铲车碰伤住院，该公司未尽到安全管理和保障义务，对田仁伟的人身损害应承担赔偿责任。同时，田仁伟也是在从事雇佣活动中遭受的侵害，两者责任发生的基础虽然不同，但因同一事故引起，且给付对象和给付内容一致，对田仁伟的人身损害，王二帅和萧县华卿商贸有限公司应共同承担赔偿责任。因此，对萧县华卿商贸有限公司辩称不应承担连带责任的答辩意见，不予采信。基于本案具体情况，王二帅与萧县华卿商贸有限公司应对田仁伟共同承担赔偿责任。3、关于赔偿项目：医疗费34526.75元＋23508.05元＝58034.8元，护理费3667.86元(城镇居民人均可支配收入31874.19元/年，每天87.33元×42天=3667.86元)，住院伙食补助费50元/天×42天=2100元，营养费20元/天×42天=840元，残疾赔偿金81589.16元﹛[31874.19元/年×20年×10%＝63748.38元]+[被扶养人生活费:田仁伟之女田雅云(7年×20989.15/年×10%÷2人=7346.2元）+田仁伟之子田子翔(10年×20989.15/年×10%÷2人=10494.58元)]}，鉴定费700元，关于误工费，结合田仁伟的伤情，其出院后不应无限期拖延鉴定时间，酌定田仁伟因本次伤害误工时间为90天，每天87.33元×90天=7859.7元。关于精神损害抚慰金，田仁伟现已构成十级伤残，综合考量酌定赔偿精神损害抚慰金5000元。田仁伟未提供有效证据证明其支出交通费，不予支持。以上费用合计159792元（小数点后按四舍五入计算），扣除王二帅已给付田仁伟的治疗费用38671.2元，剩余121120.8元。田仁伟要求王二帅、萧县华卿商贸有限公司赔偿120000元是对自己民事权利的自由处分，不违反法律规定，予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：被告王二帅、萧县华卿商贸有限公司于判决生效后十日内赔偿原告田仁伟医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计120000元。被告王二帅赔偿的数额，可以向被告萧县华卿商贸有限公司追偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，保全费1120元，合计3820元，由被告王二帅、萧县华卿商贸有限公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为一审判决王二帅承担田仁伟损失的全部赔偿责任是否适当。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，田仁伟在受雇于王二帅从事劳务过程中受到伤害的事实清楚，王二帅对此并无异议，其应当承担相应的赔偿责任。田仁伟在从事雇佣活动过程中被萧县华卿商贸有限公司石料厂铲车碰伤头部，王二帅作为雇主并未提供证据证明田仁伟在本次事故中存在过错，且田仁伟一审中提交的录音资料与王二帅作为收款人出具的《赔偿协议书》亦能印证田仁伟在本案事故中无过错的事实，故一审判决王二帅承担田仁伟损失的全部赔偿责任并无不当。萧县华卿商贸有限公司对一审判决其承担本案责任的方式并未提出上诉，本院对其责任承担部分予以确认。综上所述，王二帅的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，判处正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1757.5元，由上诉人王二帅负担。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  王颖萍二〇二〇年三月三日法官助理王颖书记员韩慧芳