广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初39979号原告：广东奥飞主题文化科技有限公司，住所地广东省广州市天河区金穗路62号3603房，统一社会信用代码91440101MA5ATYM9XT。法定代表人：何德华。委托诉讼代理人：方凌珏、蔡雨霏，均系该公司职员。被告：海盐山水文旅主题乐园开发有限公司，住所地浙江省嘉兴市海盐县武原街道兴业路东、谢家路西银都大厦主楼2101-1室，统一社会信用代码91330424MA28AT4K09。法定代表人：李李被告：山水文旅投资（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区周庄山水文园202号楼1层103内(01)，统一社会信用代码91110105339752121X。法定代表人：李李。两被告共同委托诉讼代理人：闫薛涛，系该公司职员。原告广东奥飞主题文化科技有限公司（以下简称奥飞公司）与被告海盐山水文旅主题乐园开发有限公司（以下简称主题乐园公司）、山水文旅投资（北京）有限公司（以下简称山水文旅公司）合同纠纷一案，本院2019年10月17日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告奥飞公司的委托诉讼代理人方凌珏、蔡雨霏，被告主题乐园公司、山水文旅公司的共同委托诉讼代理人闫薛涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告奥飞公司向本院提起诉讼请求：一、主题乐园公司支付品牌管理费人民币200万元；二、主题乐园公司支付许可使用费500万元；三、主题乐园公司支付逾期付款违约金（按照每日万分之三的标准计算，自2018年8月30日起计至被告实际偿还之日止）；四、山水文旅公司对主题乐园公司的上述债务承担连带责任；五、二被告承担本案诉讼费。事实和理由：奥飞公司与主题乐园公司于2018年7月21签署了《奥飞IP使用许可协议》（以下简称“许可协议”)，约定奥飞公司将“超级飞侠”动画片中的各元素及相关的著作权及商标权等权益授权（以下简称“IP授权”）给主题乐园公司使用，用于在浙江省嘉兴市海盐县的“儿童乐园”项目中开设、运营“超级飞侠环球之旅”主题区域，授权期限自签约之日起至2030年12月28日止。作为IP授权的对价，许可协议第八条约定：主题乐园公司应向奥飞公司支付品牌管理费600万元，分笔支付，其中第二笔管理费200万元应当不晚于2018年8月30支付；主题乐园公司还应自2021年1月1日起向原告支付500万元/年的品牌许可使用费，其中2021年的品牌许可使用费于2018年8月30之前支付。授权协议第十七条第二款约定：若主题乐园公司逾期支付15个工作以上时，须自逾期之日起向奥飞公司支付应付未付款项的每日万分之三作为违约金。由于主题乐园公司逾期未向奥飞公司支付第二笔品牌管理费200万元以及2021年的品牌使用许可费500万元，共计700万元。经奥飞公司多次沟通协调、催促，山水文旅公司向奥飞公司发函称愿在2018年12月支付拖欠款中的300万元，剩余400万元将在2019年3月前支付。山水文旅公司的回函行为构成债务的加入，与主题乐园公司成为共同债务人，应共同承担还款责任。然截止至奥飞公司起诉之日，二被告拒不向奥飞公司支付欠款的700万元及其产生的违约金。被告主题乐园公司、山水文旅公司辩称：一、对于奥飞公司诉讼请求一、二均无异议；二、关于诉讼请求三的违约金，对奥飞及其所有品牌主题乐园公司、山水文旅公司是没有使用过，我方在没有使用该IP的情况下承担违约金是不合理的；三、对于诉请四，山水文旅公司对主题乐园公司的上述债务承担连带责任的问题，山水文旅公司出具的说明并不能证明是债务的加入，形式上看只能是债务的履行而非债务的加入，山水文旅公司只是合同的辅助履行人而非债务人，遂不应该承担连带责任。经审理查明：2018年7月21日，奥飞公司与主题乐园公司签订《奥飞IP使用许可协议》（以下简称许可协议），就主题乐园公司在浙江省嘉兴市海盐县的“浙江山水主题小镇之儿童乐园”（以下简称儿童乐园）中的“超级飞侠环球之旅”主题区域项目的具体事宜达成一致，主题乐园公司或其关联方将作为儿童乐园的主导方，负责儿童乐园的取地、投资、建设，由美国六旗运营，并由主题乐园公司承担全部费用支出；奥飞公司作为主题乐园公司的合作伙伴，为儿童乐园输出明星IP超级飞侠，提供“超级飞侠环球之旅”主题区域设计及建设支持、主题区域运营支持及IP衍生品独家供应。《奥飞IP使用许可协议》第八条“协议费用和支付方式”约定：本项目品牌管理费为600万元人民币，其中第一笔200万在收到奥飞公司提供的等额合规增值税发票后，不晚于2018年7月30日付，第二笔200万在收到奥飞公司提供的等额合规增值税发票后，不晚于2018年8月30日内支付；品牌管理费余额200万元人民币于2020年8月30日前支付；其中每一笔不含增值税价1886792.45元，增值税113207.55元，增值税价税合计200万元；自2021年1月1日起收取品牌许可使用费，许可使用费每年不含增值税价人民币4716981.13元，增值税人民币283018.87元，增值税价税合计500万元；2021年的IP许可使用费于2018年8月30前支付；第十七条“违约责任”约定：主题乐园公司应及时向奥飞公司支付本协议约定的款项，若逾期支付15个工作日以上时，主题乐园公司须自逾期之日起向奥飞公司支付应付未付款项的每日万分之三作为违约金。2018年8月9日，主题乐园公司向奥飞公司支付许可协议中约定的第一笔品牌管理费200万元。2018年8月9日、8月13日、8月16日，奥飞公司共开具名称为主题乐园公司，每张价税合计为105999.99元的增值税专用发票67张。奥飞公司向主题乐园公司发送《告知函》，载明：自2018年8月30日至今，主题乐园公司拖欠奥飞公司本金700万及违约金已逾期超过60日，要求主题乐园公司于2018年11月8日前，针对合同所涉应付未付款项事宜给予书面回应，并告知具体付款安排。2018年11月9日，山水文旅公司向奥飞公司复函，载明：山水文旅公司将在2018年12月支付合约中2018年应付的款项300万元，剩余的400万元余款将在2019年3月份前支付完毕。2019年7月29日，奥飞公司委托广东法制盛邦律师事务所向主题乐园公司发出律师函，要求主题乐园公司在2019年8月9日前向奥飞公司一次性支付拖欠的700万元及违约金699300元（每日万分之三逾期违约金，暂计至2019年7月29日）。奥飞公司提供微信聊天记录证明主题乐园公司在微信公众号、美术馆展览以及易拉宝使用IP超级飞侠的情况。庭审中，双方确认奥飞公司履行了如下义务：向主题乐园公司提供了授权元素以及超级飞侠演绎规范、资料、宣传物料的监督审核修改。本院认为：奥飞公司与主题乐园公司签订的许可协议是双方的真实意思表示，且不违反相关的法律法规的规定，双方之间的合同关系成立。合同成立后，奥飞公司依约向主题乐园公司提供超级飞侠的相关元素和超级飞侠演绎规范、资料、宣传物料的监督审核修改，主题乐园公司亦在相关宣传中使用了奥飞公司授权的相关元素。主题乐园公司未依约向奥飞公司支付品牌管理费和许可使用费已构成违约，且主题乐园公司在答辩意见中对奥飞公司主张其支付品牌管理费人民币2000000元和许可使用费5000000元的诉请均无异议，因此主题乐园公司应当依照合同约定向奥飞公司支付品牌管理费人民币2000000元、许可使用费5000000元，以及按照每日万分之三的标准支付逾期付款违约金，付至主题乐园公司实际偿还之日止。由于合同约定相关费用的最后支付时间为2018年8月30日，因此逾期付款违约金应自2018年8月31日起算。关于奥飞公司主张山水文旅公司承担连带责任的问题。由于山水文旅公司向奥飞公司复函中明确表示其承担700万元的还款义务，且各方当事人并未就是否免除主题乐园公司偿还该700万元的责任达成合意，现山水文旅公司未依承诺还款，山水文旅公司应与主题乐园公司对700万元承担共同清偿责任。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告海盐山水文旅主题乐园开发有限公司、山水文旅投资（北京）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内共同向原告广东奥飞主题文化科技有限公司支付品牌管理费人民币200万元；二、被告海盐山水文旅主题乐园开发有限公司、山水文旅投资（北京）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内共同向原告广东奥飞主题文化科技有限公司支付许可使用费500万元；三、被告海盐山水文旅主题乐园开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东奥飞主题文化科技有限公司支付逾期付款违约金（以700万元为基数，按照每日万分之三的标准，自2018年8月31日起计算至实际清偿之日止）；四、驳回原告广东奥飞主题文化科技有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费66830元，保全费5000元，合计71830元，被告海盐山水文旅主题乐园开发有限公司、山水文旅投资（北京）有限公司共同负担63960元，被告海盐山水文旅主题乐园开发有限公司另行负担7870元（原告已预交费用71830元，本院予以退回，由二被告迳向本院缴纳）。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  彭 佳人民陪审员  马晓岚人民陪审员  李杏容二〇二〇年三月五日书 记 员  王振宇郭晶惠