湖南省邵阳市大祥区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）湘0503执异1号 异议人（被执行人）：陈雄军，男，1977年3月1日出生，汉族，住湖南省邵东市。 委托代理人：戴巍，湖南龙冠律师事务所律师。 申请执行人：广发银行股份有限公司邵阳分行，住所地邵阳市大祥区双拥路126号。 法定代表人：蒋伟，该行行长。 被执行人：陈超刚，男，1966年1月5日出生，住湖南省邵东市。 被执行人：邵东彩红工贸有限公司，住所地湖南省邵东市宋家塘办事处金三角商务中心。 法定代表人：简彩红，该公司总经理。 被执行人：陈雄军，男，1977年3月1日出生，住邵阳市大祥区。 被执行人：容小黛，女，1966年1月6日出生，住湖南省邵东市。 被执行人：简彩红，女，1972年5月3日出生，住邵阳市大祥区。 被执行人：陈雄文，男，1972年3月13日出生，住邵阳市大祥区。 被执行人：朱红池，女，1984年2月13日出生，住湖南省邵东市。 本院在执行申请执行人广发银行股份有限公司邵阳分行（以下简称：广发银行邵阳分行）与被执行人邵东彩红工贸有限公司、陈超刚、陈雄军、陈雄文等人（2018）湘0503民初112号金融借款合同纠纷一案中，查封并裁定拍卖异议人陈雄军名下位于长沙市岳麓区**号门面，异议人不服向本院提出异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人陈雄军称：申请执行人广发银行邵阳分行与被执行人邵东彩红工贸有限公司、陈超刚、陈雄军、陈雄文等人金融借款合同纠纷一案，因被执行人未履行邵阳市大祥区人民法院（2018）湘0503民初112号民事判决书确定的义务，申请执行人广发银行邵阳分行于2018年6月6日向邵阳市大祥区人民法院申请执行。执行过程中因被执行人陈超刚、陈雄文涉嫌非法吸收公众存款罪被邵东市公安局立案侦查，被执行人提供的抵押财产被邵东市公安局全部查封。因本案涉及刑事案件，邵阳市大祥区人民法院于2018年11月27日裁定本案终结执行。2019年，广发银行邵阳分行以发现申请人陈雄军财产线索为由请求恢复执行，并查封了异议人陈雄军名下位于长沙市岳麓区**号门面，现已进入拍卖程序。异议人认为恢复执行存在大量违法违规情形，严重侵害了申请人的合法权益，特提出异议。理由如下：1、法院在执行过程中已查封了抵押物，再查封异议人名下财产，明显超标的查封；2、异议人陈雄军名下位于长沙的门面租金系被执行人家庭唯一收入来源，且陈雄军妻子患病，每月需要花费大量的医药费，如果该门面强制执行，一家人的生活将无以为继；3、现在涉及抵押物的刑事案件马上要进入刑事案件涉财产刑的执行程序了，申请执行人广发银行邵阳分行不去申报债权，主张权利，属于放弃优先权的行为，作为保证人陈雄文应在申请执行人放弃的范围免责。综上，特提出异议请求如下：1、裁定终止执行（2019）湘0503执恢127号裁定书；2、解除对申请人陈雄军名下位于长沙市岳麓区**号门面的查封。 经审查查明：邵阳市大祥区人民法院于2018年3月9日作出（2018）湘0503民初112号民事判决书，判决内容如下：一、被告邵东彩红工贸有限公司在本判决生效后十日内归还原告广发银行股份有限公司邵阳分行借款本金9345606.50元及利息（含罚息、复利）33030.88元（从2017年12月21日算至2018年1月10日，顺延照计），本息合计人民币9378637.38元。二、被告简彩红、陈雄文、陈雄军、朱红池、陈超刚、容小黛对被告邵东彩红工贸有限公司应归还给原告广发银行股份有限公司邵阳分行的上述借款本息及本案应承担的诉讼费在人民币10000000元内承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、原告广发银行股份有限公司邵阳分行对被告简彩红、陈雄文、陈雄军、朱红池、陈超刚、容小黛提供的抵押财产：1、位于邵东县**路房产(房屋所有权人：陈雄文、简彩红，产权证号分别为：邵房权证两市镇字第**号、第**号，邵房权证两市镇第**号、第**号，建筑面积分别为84.34平方米、1311.82平方米；国土证为：邵国用**号、邵国用**号)。2、位于邵东县**路房产(房屋所有权人：陈雄军、朱红池，产权证号分别为：邵房权证两市镇字第**号、第**号，邵房权证两市镇字第**号、第**号，建筑面积分别为55.75平方米、87.78平方米；国土证为：邵国用**号、邵国用**号)。3、位于邵东县**路房产(房屋所有权人：容小黛、陈超刚，产权证号分别为：邵房权证两市镇字第**号、第**号，邵房权证两市镇字第**号、第**号，邵房权证两市镇字第**号、第**号；建筑面积分别为168.83平方米、80.23平方米、85.59平方米；国土证为：邵国用**号、邵国用**号、邵国用**号。房屋他项权利人：广发银行股份有限公司邵阳分行，他项权证号分别为邵房他证两市镇字第**号、邵房他证两市镇字第**号、邵房他证两市镇字第**号、邵房他证两市镇字第**号、邵房他证两市镇字第**号、邵房他证两市镇字第**号、邵房他证两市镇字第**号；国土他项权利人：广发银行股份有限公司邵阳分行，他项权证号为邵他项**号）。在拍卖或变卖所得价款人民币10000000元内有优先受偿权。 判决生效后，被执行人未按民事判决书履行还款义务。申请执行人广发银行邵阳分行于2018年6月6日向本院申请执行。执行过程中，因被执行人陈超刚、陈雄文、唐新良涉嫌非法吸收公众存款罪，被湖南省邵东市公安局立案侦查，我院（2018）湘0503民初112号民事判决书所确认的抵押物，一并被邵东市公安局查封。因被执行人涉嫌犯罪且抵押物作为涉案财产被查封，经申请执行人同意，邵阳市大祥区人民法院于2018年11月27日作出裁定，终结本案的执行。 2019年11月4日，申请执行人提出申请，并提供财产线索，异议人陈雄文名下有其他可供执行的财产，要求恢复执行，并申请法院查封、拍卖。2019年11月21日，我院作出（2019）湘0503执恢127号执行裁定书，裁定：拍卖被执行人陈雄军名下位于长沙市岳麓区**号门面。经湖南潇湘房地产土地评估经纪有限公司评估，陈雄军名下位于长沙市岳麓区**号门面评估价为：2230700元。2020年2月3日，以2230700元为起拍价，通过淘宝司法网络拍卖平台对上述标的物进行了第一次拍卖，因无人报名竞买而流拍。经合议庭合议在第一次起拍价的基础上降价20%，于2020年2月26日在淘宝网上进行了第二次拍卖，仍因无人报名竞买而流拍。 另查明，我院（2018）湘0503民初112号民事判决书所确认的抵押物，首轮查封是邵东市公安局，我院均为轮侯查封，暂无处置权。陈雄军名下位于长沙市岳麓区**号门面，我院系首轮查封。 本院认为：异议人陈雄军提出我院超标的查封，根据《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的批复》已经明确：“轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力。”据此可知，轮候查封在性质上不属于正式查封，并不产生正式查封的效力。轮候查封产生的仅是一种预期效力，类似于效力待定的行为，故查封异议人陈雄军名下的财产不属于超标的查封。关于异议人陈雄军提出我院拍卖其位于长沙市岳麓区**号门面未顾及被执行人及其抚养家属必须的生活费用，经调查核实异议人陈雄军与其妻子朱池红名下拥有多套房产，拍卖标的物不属于保障其基本生活所需，故该项异议请求本院不予支持。异议人陈雄军认为广发银行股份有限公司邵阳分行变相免除了陈雄文、陈超刚的保证责任，依据法律规定异议人陈雄军也应在相应范围内免责。但我院作出的（2018）湘0503民初112号民事判决书，该判决第二项已明确“被告简彩红、陈雄文、陈雄军、朱红池、陈超刚、容小黛对被告邵东彩红工贸有限公司应归还给原告广发银行股份有限公司邵阳分行的上述借款本息及本案应承担的诉讼费在人民币10000000元内承担连带清偿责任”，且根据双方签订的抵押担保合同的约定，在有抵押担保财产的情况下，申请执行人有权直接要求异议人陈雄军承担担保合同项下的全部担保责任，而无须行使其他担保权利，故本院拍卖陈雄军名下位于长沙市岳麓区**号门面并无不当，其异议请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下： 驳回异议人陈雄军的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向邵阳市中级人民法院申请复议。 审判长  夏月星 审判员  谢 蔚 审判员  蒋建勇 二〇二〇年三月十日 书记员  马 莹 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条:当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条：人民法院对执行行为异议，应当按下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或着部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者部分异议成立。