湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终413号上诉人（原审原告、反诉被告）：大连颢洋设备有限公司，住所地辽宁省大连保税区海富路9-1号1183室。法定代表人：孟庆胜，总经理。委托诉讼代理人：郭藏，广东法制盛邦(东莞)律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：岳阳市德立机械设备有限公司，住所地湖南省岳阳县荣家湾镇电磁工业园58号。法定代表人：张德亮，总经理。委托诉讼代理人：章新华，湖南汉昌律师事务所律师。上诉人大连颢洋设备有限公司（以下简称大连颢洋公司）因与被上诉人岳阳市德立机械设备有限公司（以下简称岳阳德立公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2019）湘0621民初369号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月3日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷不开庭进行了审理。本案现已审理终结。大连颢洋公司上诉请求：撤销原判，改判支持大连颢洋公司的诉讼请求，驳回岳阳德立公司的反诉请求。事实与理由：一、一审判决认定双方未约定送货时间，属认定事实不清。岳阳德立公司员工李志勇的证明、大连颢洋公司的索赔函及录音可以证明，双方通过岳阳德立公司当时的任经理确定的出货时间为2016年9月30日。二、一审判决认定大连颢洋公司未在约定时间内对货物质量瑕疵或不合格提出异议，属认定事实不清。大连颢洋公司收到货物当天检验发现问题后，当天即联系了岳阳德立公司的任经理，且在2017年2月27日再次通过微信与任经理沟通储水罐有问题的事项；岳阳德立公司的法定代表人、股东等都在录音中表示对产品有问题了解并会予以处理。三、一审判决大连颢洋公司支付违约金193050元适用法律错误。岳阳德立公司先行违约导致大连颢洋公司无法正常履行合同，大连颢洋公司不应当承担违约责任。四、一审判决大连颢洋公司支付货款111657元适用法律错误。岳阳德立公司提供的产品不合格，未达到约定的付款条件，大连颢洋公司不应当支付剩余货款。岳阳德立公司可随时取回其不合格产品。岳阳德立公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。大连颢洋公司向一审法院起诉请求：一、由岳阳德立公司返还大连颢洋公司货款47853元及利息5221.63元(利息以47853元为基数，自2016年9月2日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付，暂计算至2018年12月7日)；二、由岳阳德立公司赔偿大连颢洋公司损失228099.3元(以货款159510元×1%×延期交货天数143天=228099.3元)；三、由岳阳德立公司承担本案诉讼费用。岳阳德立公司向一审法院反诉请求：一、由大连颢洋公司立即支付岳阳德立公司货款111657元；二、大连颢洋公司支付岳阳德立公司违约金1041643.2元及直至付清货款为止的违约金。一审法院认定事实：2016年7月10日，大连颢洋公司与岳阳德立公司签订《2加仑储水罐销售合同》《2加仑储水罐技术协议》，《2加仑储水罐销售合同》约定:大连颢洋公司向岳阳德立公司购置储水罐和包括合同表格的外购件,暂定3万套,总价为15951000元;因大连颢洋公司订单在合同签订起2年内数量没有达到三万套，按照少的数量，需补偿岳阳德立公司每套6.5元;如大连颢洋公司未能按合同要求及时向岳阳德立公司支付货款,则按所需支付款项的1%/天向岳阳德立公司支付违约金;如岳阳德立公司没有按时(按双方认可的每次订单时间和数量)交付订单产品,则应赔偿大连颢洋公司迟发产品所带的损失,每迟一天,赔偿大连颢洋公司所下订单总货款的1%/天;岳阳德立公司将货物运送至大连颢洋公司指定地点后3日内,大连颢洋公司和/或其指定收货人对货物进行开箱检验,根据岳阳德立公司提供的装箱单检查货物的数量;如果在开箱中发现岳阳德立公司原因造成的货物短缺、毁损或与合同规定有不符之处,应在5个工作日内通知岳阳德立公司,否则视为货物验收合格……合同签订后，岳阳德立公司投入生产加工。大连颢洋公司于2016年8月5日向岳阳德立公司发来2加仑储水罐库存订单300套,该库存订单上注明“请注意:此订单为库存订单，具体发货以实际采购订单为准”，大连颢洋公司在发送邮件时留言“此订单为库存订单，贵公司也可适当多做，实际发货以正式采购订单为准”。2016年9月2日，大连颢洋公司将合同约定订单总价30%的货款人民币47853元(61233元的银行转账业务回单，其中2加仑储水罐库存订单约定货款30%为47853元，另一案啤酒龙头把手第一批采购订单货款44600元的30%为13380元)转账给岳阳德立公司。2017年2月20日，大连颢洋公司收到岳阳德立公司供应的库存储水罐300套，货款合计159510元。根据双方签订的合同约定，大连颢洋公司应当在收到货物后3日内开箱检验，如有毁损等与合同规定有不符之处应在5个工作日通知岳阳德立公司，否则视为货物验收合格。大连颢洋公司未在规定的时间之内提出异议。双方约定的3万套储水罐购置期限2年，即已于2018年7月10日到期。2019年3月1日，大连颢洋公司诉至一审法院,岳阳德立公司在诉讼中提起反诉。一审法院认为，大连颢洋公司与岳阳德立公司签订的《2加仑储水罐销售合同》、《2加仑储水罐技术协议》系双方真实意思的表示，且未违反法律法规的禁止性规定，应属合法有效。该合同的主要内容为岳阳德立公司以有偿的方式向大连颢洋公司转让标的物的所有权，合同性质应属于买卖合同。在合同履行过程中，大连颢洋公司对岳阳德立公司供应的2加仑储水罐质量问题未在规定的时间内验收,应视为货物验收合格。大连颢洋公司应当及时支付货款111657元。因大连颢洋公司构成根本违约,应予追究违约责任,岳阳德立公司反诉请求大连颢洋公司承担逾期付款的违约金848593.2元(111657元×760天×1%),2加仑储水罐承担2年之内没有达到3万套的违约金193050元[（30000-300）×6.5元/套]，二项违约金合计1041643.2元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条的规定，岳阳德立公司在审理过程中未提供具体损失明细，则其要求大连颢洋公司承担逾期付款的违约金848593.2元(111657元×760天×1%)，其违约金可视为过分高于造成的损失，一审法院不予支持。故岳阳德立公司要求大连颢洋公司支付货款111657元及2加仑储水罐承担2年之内没有达到3万套的违约金193050元[（30000-300）×6.5元/套]，二项合计304707元，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百五十七条、第一百五十八条，第一百五十九条、第一百六十条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、大连颢洋公司于判决生效之日起十日内向岳阳德立公司支付304707元（货款111657元+违约金193050元）；二、驳回大连颢洋公司的诉讼请求;三、驳回岳阳德立公司的其他反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5517元，反诉案件受理费7590元，两项合计13107元，由大连颢洋公司承担8107元，岳阳德立公司承担5000元。二审双方均未提交新的证据。本院二审查明的案件事实与一审一致。本院认为，二审双方争议的焦点是：岳阳德立公司提供的货物是否逾期交付？是否验收合格？大连颢洋公司于2016年7月10日与岳阳德立公司签订《2加仑储水罐销售合同》，于2016年8月5日向岳阳德立公司发来的库存订单上注明了“请注意:此订单为库存订单，具体发货以实际采购订单为准”，大连颢洋公司向岳阳德立公司发送邮件时也留言称“此订单为库存订单，贵公司也可适当多做，实际发货以正式采购订单为准”，大连颢洋公司并无证据证明该公司向岳阳德立公司发送了正式采购订单并约定了交货时间，故大连颢洋公司称岳阳德立公司逾期交货构成违约，并无事实依据。《中华人民共和国合同法》第一百五十七条规定：“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”第一百五十八条第一款规定：“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。”本案案涉《2加仑储水罐销售合同》约定货到大连颢洋公司指定地点后3日内进行开箱检验，并约定如果发现因岳阳德立公司原因造成的货物短缺、毁损或与合同规定有不符之处,大连颢洋公司应在5个工作日内通知岳阳德立公司,否则视为货物验收合格。大连颢洋公司于2017年2月20日收到岳阳德立公司供应的合计货款159510元的300套库存储水罐，而大连颢洋公司在一审提供的该公司向岳阳德立公司提出质量异议的联络函的落款日期为2017年4月14日，该联络函未经岳阳德立公司签收或盖章确认，岳阳德立公司也否认收到了该联络函，故大连颢洋公司未在双方约定的期限内提出质量异议，根据双方约定和法律规定，应视为货物验收合格。大连颢洋公司没有及时支付余欠货款，在合同期限内也未达到约定的采购数量，应当按照合同约定承担违约责任，一审法院判决大连颢洋公司支付余欠货款111657元及2加仑储水罐承担2年之内没有达到3万套的违约金193050元[（30000-300）×6.5元/套]，并无不当。综上，大连颢洋公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5870.6元，由上诉人大连颢洋设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  甘春汉审判员  刘景镔审判员  周闻丽二〇二〇年三月二十四日书记员  夏 琦附有关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……