河南省周口市中级人民法院行 政 裁 定 书（2020）豫16行终50号上诉人（原审原告）鹿邑县心连心种植农民专业合作社。住所地：鹿邑县王皮溜镇闫湾行政村闫楼。统一社会信用代码：93411628MA46PD2D0E。法定代表人闫守清。被上诉人（原审被告）鹿邑县王皮溜镇人民政府。住所地：鹿邑县王皮溜镇政府路1号。统一社会信用代码11411725005917483B。法定代表人王青山，职务镇长。委托诉讼代理人李正义，河南老君律师事务所律师。上诉人鹿邑县心连心种植农民专业合作社（以下简称“心连心合作社”）因不履行法定职责一案，不服鹿邑县人民法院（2019）豫1628行初64号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原审法院经审查认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款规定，在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。心连心合作社诉称“2018年5月4日申请的，申请书交给信访办的闫春霞了”“2019年5月6日又交一份，交给土管所所长普浩了”“申请的是要求被告给我批准建仓库的手续”。鹿邑县王皮溜镇人民政府否认心连心合作社曾经向其提出申请。心连心合作社提供证人当庭出证，证人闫某1陈述“5月6号，我趁他的车子，问他干啥去，他说去交一个申请，他建一个仓库，还有一张梁建松书记的批示，交给胡所长了。在土管所里看见的。我趁他车子趁到乡里。他是闫守清。申请书是闫守清申请的”、王某陈述“5月4号在路边玩，碰见他，他说他去叫材料交给一个叫闫春霞的。其他没有了。我没有跟他一块去。他是闫守清”、闫某2陈述“2018年5月4号那天，我在闫楼东头，我看见他交给闫春霞了”、闫秀英陈述“2019年5月6号，我去上王皮溜去给小孩办户口本，他说他去送××人就业条子，送给普浩和胡所长。我就见他两个装手提袋里了。在土地管理所屋里”。心连心合作社于2019年5月5日成立。证人闫某2在作证时自称“与闫守清没关系，与心连心合作社没有关系”，但经查闫某2系心连心合作社社的5个成员之一。证人证言自相矛盾，并未叙述心连心合作社向被告申请“批准建仓库的手续”。心连心合作社未能提供证据证实已经向王皮溜镇人民政府提出申请，且王皮溜镇人民政府否认心连心合作社曾经向其提出申请，足以认定心连心合作社未向王皮溜镇人民政府提出申请，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十三条第一款、第一百零一条第一款第二项的规定，裁定：驳回鹿邑县心连心种植农民专业合作社的起诉。上诉人心连心合作社上诉称，一、一审裁定本院认为的事实明显不清，适用《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款、第一百零一条第一款第二项错误，上诉人提起诉讼符合《行政诉讼法》第四十九条之规定，理应依法判令支持上诉人的一审诉讼请求。二、上诉人心连心合作社手续齐全。上诉人是一个一级××人，在2018年5月4日交被上诉人的工作人员闫春霞一份，一等就是一年后，是被上诉人法定代表人镇长王青山在2019年5月1日亲自告知上诉人你承包的有106亩土地，抓紧办理执照，亲笔起草了涉农手续备案，上诉人在2019年5月5日办理了营业执照，上诉人的申请符合《行政诉讼法》第49条的规定，更符合《××人保障法》第四章第三十条【××人劳动的权利】国家保障××人劳动权利，各级人民政府应当对××人劳动就业统筹规划，为××人创造劳动就业条件和《××人就业条例》第三章第十九条“国家鼓励扶持××人自主择业，自主创业，对××人从事个体经营的应当依法给予税收优惠，有关部门应当在经营场地等方面给予照顾，要按照规定免收管理类、登记类和证照类的行政事业性收费，国家对自主择业、自主创业的××人在一定期限内给予小额信贷等扶持。”被上诉人是王皮溜镇一级人民政府，应该懂法，更应该给上诉人释明权，一年多的时间更不给任何解释是明显剥夺了上诉人的释明权。三、上诉人的证人闫某2、王某以证明了2018年5月4日上诉人交给了闫春霞一份申请书，2019年5月6日闫某1、闫秀英交给了土管所所长普浩和胡所长申请材料一份，一审法院没有认定交了申请事实不清、证据不足，被上诉人法人代表王青山没有到庭应诉，违反了《行政诉讼法》3条规定，更没有委托行政机关的普浩和胡所长、闫春霞出庭，一审法院没有叫上诉人提交申请的普浩、胡澎涛、闫春霞当庭对话质证，违反了《行政诉讼法》38条的规定，一审法院认为证人闫某2在作证时，与心连心合作社有关系，是心连心种植合作社成员，本案2019年12月27日星期五下午开庭，12月29日下午6点宋琨法官打电话问上诉人，上诉人告知宋琨法官闫某210月份已退出，心连心合作社股份转给王振，由于当时没有办理转让手续，宋琨说档案里有闫某2的名字，心连心种植合作社法人及全体代表在2019年12月31日在工商登记档案已办理正式退出手续，闫某2证明2018年5月4日闫守清交的证明，心连心尚未成立，所以闫某2说与心连心没有关系，一审法院认定错误。在2019年6月12日闫守清向鹿邑县县长李刚反映2个情况（一）××人创业用地申请；（二）反映王皮溜镇项目区二标段牛鼻子河清理过程中所挖出的土方占用闫守清1.5亩可耕地，致使其无法耕种，要求有关部门将土方清除并包赔损失，县长李刚在鹿邑县党政领导接访工作台账登记录表批示很清楚“信访局牵头王皮溜镇国土局、残联、民政部门共同协调、调查、上报、结案”，台账登记表上没有打出××就业创业的申请，写出信访情况“重访”，因为2018年6月21日县委梁建松书记已批示请王皮溜王杰同志对此人情况了解清楚，看国家有关政策是否落实到位，××程度如何？县委书记批过，县长不能重批，写出重访已证明闫守清反映××人创业之事，县长李刚批示行政五个部门协调处理，被上诉人根本不执行，梁建松书记或李刚县长批示，是明显下级不服从上级，不与上级保持一致。因为上诉人的情况特殊，上诉人过去是一个身体健壮的劳动力，由于县交通局对国道管理不善，造成上诉人的一级××，上诉人是一级××，还在想自己怎样才能做身残志不残，在办一个企业，自己的做法得到县委书记县长的认可，批示到被上诉人所在单位，由于被上诉人不认真落实国家的《××人保障法》第30条和《××人就业条例》第19条的规定，造成上诉人今天的诉讼。综上，上述事实足以说明（2019）豫1628行初64号行政裁定书认定事实不清，适用法律错误，上诉人的一审行政诉讼符合《行政诉讼法》第49条的规定，呈请周口市中级人民法院依据《行政诉讼法》第70条第一款一项二项的规定，依法撤销（2019）豫1628行初64号行政裁定书，限被上诉人重新作出上诉人申请办理仓库手续的请求。本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人鹿邑县王皮溜镇人民政府答辩称，一审裁定认定事实清楚，公平公正，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉人的上诉请求。本院认为，当事人提起履行法定职责之诉的前提之一是其曾经向被告提出过履行法定职责的申请，本案中，上诉人称其于“2018年5月4日”向信访办、“2019年5月6日”向土管所提出过申请，但其主要证据是证人证言，从证人证言的内容来看，多数证人并不在“申请现场”，况且，证人证言具有易变特点，在没有其他证据佐证的情况下，不能据此认定上诉人提出过履行法定职责的申请。二审中，上诉人提交一份信访事项处理意见书，用以证明其提出过申请。首先该意见书无原件核对，真实性无法核实，况且，即使该意见书属实，意见书已于2018年7月18日明确拒绝其申请，上诉人如果不服，应当在一年的法定起诉期限内提起诉讼，即应在2019年7月18日之前提起诉讼，而其提起不履行法定职责诉讼的最初时间为2019年8月15日（上诉人于2019年8月15日向郸城县人民法院起诉，案号为（2019）豫1625行初48号，因不符合起诉条件被驳回起诉后，提起本案诉讼），其提起诉讼时已经超过了一年的起诉期限，亦不符合行政诉讼的受理条件。综上所述，上诉人鹿邑县心连心种植农民专业合作社的上诉理由不能成立，本院不予支持；一审裁定驳回上诉人的起诉符合法律规定，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  任成飞审判员  胡文建审判员  闫 政二〇二〇年三月二十五日法官助理范帅印书记员朱展鹏