浙江省云和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1125刑初13号 公诉机关浙江省云和县人民检察院。 被告人丘嘉宇，男，1997年8月4日出生于广东省梅县，汉族，初中文化，务工，住广东省梅州市梅县区。因本案，于2019年5月29日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于云和县看守所。 辩护人张永波，浙江指路人律师事务所律师，由云和县法律援助中心指派。 被告人张珍丽，女，1987年5月19日出生于上海市，汉族，大学文化，无业，住浙江省温岭市。因本案，于2020年1月14日被取保候审。 云和县人民检察院以云检公诉刑诉〔2020〕81号起诉书、云检公诉变诉〔2020〕1号变更起诉决定书指控被告人丘嘉宇、张珍丽犯非法经营罪，于2020年3月10日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。云和县人民检察院指派检察员吴宏君、蓝洁出庭支持公诉，被告人丘嘉宇及其辩护人张永波、被告人张珍丽到庭参加了诉讼。现已审理终结。 云和县人民检察院指控，2017年5月至2019年，被告人丘嘉宇违反国家烟草专卖管理法规，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，利用微信售卖卷烟共计人民币104万余元（以下币种相同），非法获利共计5万余元。2017年7月至2018年底，被告人张珍丽作为丘嘉宇的下家代理，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信销售卷烟共计14万余元，违法所得共计5000余元。2019年5月29日，被告人丘嘉宇被民警传唤归案。2020年1月13日，被告人张珍丽经电话通知后主动至公安局投案。后被告人邱某家属代为退出违法所得5万元。 为证明上述事实，公诉机关出示了相应证据。公诉机关认为，被告人丘嘉宇、张珍丽违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，严重扰乱市场秩序，其中丘嘉宇非法经营数额104万余元，情节特别严重，张珍丽非法经营数额14万余元，情节严重，均应当以非法经营罪追究其刑事责任，系共同犯罪。被告人丘嘉宇归案后自愿如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人张珍丽自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。两被告人承认指控的犯罪事实并愿意接受处罚，均可以从宽处理。建议对丘嘉宇判处有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币50000元；对张珍丽判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。提请依法判处。 被告人丘嘉宇对起诉书指控的事实和罪名均无异议。其辩护人辩护称，被告人邱某认罪态度好，归案后如实供述，具有坦白情节；悔罪表现明显，主动要求家属退赃；无前科劣迹；主动提交了检举材料，虽尚未被查实，但足以证明邱某主观上有立功意图。综上，请求对被告人邱某从轻处罚。 被告人张珍丽对起诉书指控的事实和罪名均无异议。 经审理查明，2017年5月至2019年，被告人丘嘉宇违反国家烟草专卖管理法规，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，利用自己的微信号“LS58178888”（昵称“A霄下单号”）在微信朋友圈发布各种售卖卷烟的图片、文字信息，接收不同微信买家的卷烟订单和卷烟款，再将卷烟订单和卷烟款转发给上家“接单书记”“沙瑞金”，由上家将卷烟寄至买家手中，从中赚取差价。其间，丘嘉宇通过微信向张珍丽、吴某、程某等人销售卷烟共计104万余元，非法获利共计5万余元。 2017年7月至2018年底，被告人张珍丽作为丘嘉宇的下家代理，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信号“zzl-mine”（昵称为“小家碧玉”）接收不同微信买家的卷烟订单和卷烟款，再将卷烟订单和卷烟款转发给上家，从中赚取差价。其间，张珍丽通过微信向买家销售卷烟共计14万余元，违法所得共计5000余元。 2019年5月29日，被告人丘嘉宇在广东省梅州市梅县区“梓轩车行”内被云和县民警传唤归案。2020年1月13日，被告人张珍丽接云和县公安局电话通知后，于次日主动从温岭市至云和县公安局经侦大队投案。两被告人归案后均如实供述了自己及同案犯的犯罪事实，承认指控的犯罪事实并愿意接受处罚。 本案在审理过程中，被告人丘嘉宇的家属、张珍丽向本院退出全部违法所得。 证明上述事实的证据有：手机一部、云和县烟草专卖局案件线索移交函、县烟草专卖局检查（勘验）笔录、烟草专卖局证据先行登记保存通知书、烟草专卖局询问笔录、天天快递单照片、微信转账记录、微信转账截图打印件、微信聊天记录截图打印件、微信基本信息截图打印件、丘嘉宇手写字条、归案经过、自首认定意见书、人口信息、认罪认罚具结书、浙江省法院执行、调解款票据、转账回单、证人程某、吴某、林某、丘某的证言、被告人丘嘉宇、张珍丽的供述与辩解、电子证据检查工作记录、微信交易记录等。 上述证据经庭审质证，具有真实性、合法性、关联性，能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人丘嘉宇、张珍丽违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，严重扰乱市场秩序，其中丘嘉宇非法经营数额人民币104万余元，情节特别严重，张珍丽非法经营数额人民币14万余元，情节严重，其行为均构成非法经营罪，系共同犯罪。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人丘嘉宇在归案后如实供述了自己及同案犯的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人张珍丽自动投案并如实供述自己及同案犯的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人丘嘉宇、张珍丽在案件审理过程中退出全部违法所得，均可酌情从轻处罚。被告人丘嘉宇、张珍丽自愿认罪认罚，均可以依法从宽处理。辩护人就此提出的辩护意见有理，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人丘嘉宇犯非法经营罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月29日起至2025年7月28日止，罚金限本判决生效后五日内交纳）； 二、被告人张珍丽犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币5000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后五日内交纳）； 三、扣押在案的作案工具小米手机一部，予以没收，依法处理； 四、被告人丘嘉宇、张珍丽的违法所得予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  胡旭芬 审 判 员  王晓庆 人民陪审员  余卫星 二〇二〇年三月二十五日 书 记 员  廖微微 ? 附： 本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。