山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终482号 上诉人（原审原告）：王立志，男，1965年2月5日出生，汉族，现住山东省邹平县。 委托诉讼代理人：孙立燕，山东三齐律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：崔军，男，1970年12月20日出生，汉族，现住淄博市周村区。 委托诉讼代理人：李强，山东靖安律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：山东省远洋建设有限公司淄博分公司，住所地淄博市周村区北郊镇开发北路6号。 负责人：吴金成。 委托诉讼代理人：刘勇，男，1970年6月16日出生，汉族，现住淄博市周村区。 被上诉人（原审被告）：山东丰特环保科技有限公司，住所地淄博市周村区凤阳路388号。 法定代表人：张雷，总经理。 委托诉讼代理人：李迁，男，1980年4月15日出生，汉族，系该公司职工，现住淄博市周村区。 被上诉人（原审被告）：山东省远洋建设有限公司，住所地山东省滨州市滨城区黄河三路597号。 委托诉讼代理人：刘勇，男，1970年6月16日出生，汉族，现住淄博市周村区。 上诉人王立志、崔军、山东省远洋建设有限公司淄博分公司因与被上诉人山东丰特环保科技有限公司、山东省远洋建设有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东淄博市周村区人民法院（2018）鲁0306民初2505号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 王立志上诉请求：1、依法撤销淄博市周村区人民法院(2018)鲁0306民初2505号民事判决，依法改判。2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。一审法院认定：2017年10月23日崔军借用山东省远洋建设有限公司的建筑资质，以远洋建设有限公司淄博分公司的名义与山东丰特环保科技有限公司签订《钢结构工程承包合同》约定，丰特环保公司以包工包料的方式将案涉工程发包给远洋建设公司淄博分公司进行建设。一审法院认为：远洋建设公司淄博分公司违法将相关资质出借给崔军，允许崔军以其名义承揽工程并自行组织施工，对此后进行的施工过程也未进行任何监督和管理，导致本次事故发生，远洋建设公司淄博分公司应承担连带赔偿责任。现无证据证明丰特环保公司及山东省远洋建设有限公司知道崔军借用资质承揽工程，故王立志要求丰特环保公司及山东省远洋建设有限公司承担赔偿责任，依据不足，不予支持。上诉人认为，如果崔军是借用了山东省远洋建设有限公司的建筑资质承揽工程，承担连带赔偿责任的主体应当是山东省远洋建设有限公司。如果案涉《钢结构工程承包合同》系被告崔军借用远洋建设公司淄博分公司的营业执照与丰特环保公司签订，山东省远洋建设有限公司的资质证书及安全生产许可证系用于联系业务用，并且没有山东省远洋建设有限公司的授权，本案承担连带赔偿责任的主体应当是山东丰特环保科技有限公司。一审法院对崔军是否是借用了山东远洋建设有限公司的资质承揽了涉案钢结构工程这一事实没有查清楚并作出正确认定。二、上诉人王立志的损失问题。1、一审法院确定的责任比例显失公平。王立志在提供劳务过程不存在明显过错，崔军作为雇主，未对作业人员进行安全教育培训，未提供安全有效的保护措施，应对事故的发生承担全部的赔偿责任。2、上诉人王立志的具体损失。一审法院判决上诉人住院期间及出院后297天的护理人员的护理费按护工标准每天80元计算有误，现在的护工标准每天为120元；后续护理费确定为5年不当，不利于保护上诉人的权益，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，上诉人认为应当支持20年；残疾赔偿金及被扶养人生活费按照农村标准予以计算有误，上诉人的收入来源于非农业，按照就高不就低的原则，残疾赔偿金和被扶养人生活费应当按照城镇标准予以计算；精神损害抚慰金支持5000元与其对应的伤残级别及其给上诉人造成的精神损害的程度明显不符；营养费数额偏低。综上所述，一审法院认定事实不清，判决错误，恳请二审法院依法查明案件事实，并做出公正判决。 崔军上诉请求：1、撤销周村区人民法院(2018)鲁0306民初2505号民事判决书，依法改判或发回重审；2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决审理程序及认定事实均有错误，导致判决错误。一审庭审过程中，王立志伤残程度经淄博骨科医院法医司法鉴定所鉴定于2018年11月9日出具淄骨司鉴【2018】临鉴字第(211)号司法鉴定书，该司法鉴定意见书鉴定意见为王立志脊髓损伤致截瘫(肌力2级以下)之伤构成二级伤残；腰3椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位之伤构成九级伤残；肋骨骨折达13肋，畸形愈合未达6肋之伤构成九级伤残；L3棘突，L2、L3、L4右侧横突骨折，合计达四处骨折，影响功能之伤构成十级伤残。王立志护理依赖程度为大部分护理依赖。上诉人对该司法鉴定意见书有异议，认为①Ⅱ级肌力为肢体能在床上平行移动；Ⅲ级肌力为肢体可以克服地心吸收力，能抬离床面；IV级肌力为肢体能做对抗外界阻力的运动；V级肌力为肌力正常，运动自如。王立志之伤经治疗后，能够借助外力自行行走，并且膝盖弯曲程度正常，能进行一段时间的自主站立，王立志之伤不能依据脊髓损伤致截瘫(肌力2级以下)的规定构成二级伤残；②鉴定意见书认为王立志肋骨骨折达13肋，实际上13肋并不是全部因本次事故所造成，其中有六处为陈旧伤，非因本次事故，但鉴定意见书并未区分对待；③如王立志构不成二级伤残，护理依赖程度为大部分护理依赖将无任何依据。对此异议上诉人在一审中已经提交王立志本人行走的视频资料予以证实，并以此申请对王立志的伤残等级进行重新鉴定，但一审并未准许。一审根据原鉴定结论判决上诉人承担赔偿责任，上诉人认为一审程序错误。一审法院判决上诉人赔偿王立志误工费60748.80元认定错误。一审庭审时已经查明，王立志在劳务市场工作，工作时间并不固定，也并不以种粮为生，因此一审按照2018年度农林牧渔业平均收入69293元计算误工费认定错误，应按2018年农村人均纯收入标准计算。综上所述，一审判决认定事实、适用法律错误，请求二审法院依法撤销，予以改判或发回重审。 山东省远洋建设有限公司淄博分公司上诉请求：请求撤销淄博市周村区人民法院作出的(2018)鲁0306民初字2505号判决书，改判为上诉人不承担责任。事实与理由：1、王立志在追加上诉人参加庭审前的两次开庭时明确向法庭表示放弃要求上诉人承担责任，王立志具有完全行为能力，对于自己的民事权利予以放弃并不违法法律规定。因此，放弃后不应再行追加上诉人作为被告，法庭也不应受理其再行追加的申请也不应判决上诉人承担赔偿责任。2、王立志所作伤残鉴定是在上诉人参加诉讼之前所进行鉴定，不论从鉴定机构选择及检材质证、鉴定机构查体等鉴定程序上诉人均未参与，在庭审时上诉人提交了王立志身体独自行走的录像，其不符合二级伤残的评定标准，最多八级伤残等级。上诉人申请重新鉴定符合法律规定，一审法院不同意该申请于法无据且侵犯上诉人的合法权利，程序严重违法。3、上诉人并无钢结构施工资质，只是出借营业执照及账号等手续，上诉人并未实际施工也未赚钱，因此，该涉案工程系原审被告崔军自己承接并施工，发生事故应由原审被告崔军赔偿，上诉人不应承担责任。综上所述：原审判决认定事实错误，程序不合法，判决错误。为维护申请人的合法权利，请求撤销淄博市周村区人民法院作出的(2018)鲁0306民初字2505号判决书，改判为上诉人不承担责任。 王立志向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告赔偿医疗费10000.00元；2、诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，王立志将第1项诉讼请求变更为1551703.32元。 一审法院认定事实：2017年10月23日崔军借用山东省远洋建设有限公司的建筑资质，以远洋建设公司淄博分公司的名义与丰特环保公司签订《钢结构工程承包合同》约定，丰特环保公司以包工包料的方式将案涉钢结构工程发包给远洋建设公司淄博分公司进行建设。2017年12月14日，王立志受崔军雇佣从事案涉工程的安装工作。同年12月19日，王立志在钢结构厂房顶板安装过程中从近12米高处跌落受伤。后王立志被送至中国人民解放军第一四八医院住院治疗，诊断为：严重多发伤并创伤失血性休克：脊柱脊髓损伤、胫腓骨粉碎性骨折等多处损伤。医疗费用由崔军支付。经一审法院委托，淄博骨科医院法医司法鉴定所于2018年11月9日作出《关于王立志伤残等级等鉴定意见书》，鉴定意见为：1.王立志脊髓损伤致截瘫（肌力2级以下）之伤构成二级伤残；2.王立志腰3椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位之伤构成九级伤残；3.王立志肋骨骨折达13肋，畸形愈合未达6肋之伤构成九级伤残；4.王立志L3棘突，L2、L3、L4右侧横突骨折，合计达四处骨折，影响功能之伤构成十级伤残；5.王立志护理依赖程度为大部分护理依赖；6.王立志误工时间至伤残评定前一日。王立志为此支出鉴定费2900.00元，鉴定检查1451.90元。另查明，事故发生后，崔军已为王立志支付医疗费及部分生活费共计174186.84元（其中医疗费150836.84元）。 一审法院认为，王立志受崔军雇佣在从事案涉钢结构厂房安装过程中遭受人身损害系事实,各方当事人均无争议。本案争议焦点问题是：1.当事人之间的责任应如何划分；2.王立志的损失应如何确定；首先，关于责任划分的问题。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，王立志受崔军雇佣在从事案涉钢结构厂房安装过程中遭受伤害，崔军作为雇主应当承担赔偿责任。远洋建设公司淄博分公司违法将相关资质出借给崔军，允许崔军以其名义承揽工程并自行组织施工，对此后进行的施工过程也未进行任何监督和管理，导致发生本案事故发生，远洋建设公司淄博分公司应承担连带赔偿责任。现无证据证明丰特环保公司及山东省远洋建设有限公司知道崔军借用资质承揽工程，故王立志要求丰特环保公司及山东省远洋建设有限公司承担赔偿责任，依据不足，不予支持。关于责任比例问题，崔军作为雇主，作业人员安全教育培训不到位，安全意识淡薄，缺乏必要的安全保护措施，对事故负有主要责任。而王立志在未取得高空作业资质的情况下，未采取必要的安全防护措施，违规进行高空作业，对事故发生亦负有责任。综合本案事故的起因及各方当事人的过错程度，酌情确定由崔军、远洋建设公司淄博分公司承担70%的赔偿责任，王立志自行负担30%的责任。其次，关于王立志的损失问题。根据相关法律规定和有效证据，确认如下：1.住院伙食补助费720.00元、鉴定检查费1451.90元、鉴定费2900.00元，证据充分，符合法律规定，均予以确认；2.护理费。综合考虑王立志的伤情及恢复情况，对其住院期间需2人护理24天，出院后由1人护理297天的主张，予以支持。此期间的护理费按照护工标准80.00元/天计算为27600.00元。经鉴定王立志为大部分护理依赖，其主张以淄博市2018年度职工月平均工资5832.00元的40%为标准计算后续护理费符合相关规定，关于护理年限，综合考虑王立志的年龄、健康状况等因素酌情确定为5年，后续护理费计算为139968.00元。护理期限届满后，如需继续护理，王立志可依法另行主张权利；3.误工费。王立志主张误工期限至定残前一日320天，符合法律规定，予以确认。关于误工费计算标准，王立志仅提供邹平市西董街道办事处由家河滩村村委会出具的证明，证明其从事建筑劳务工作，证据不足，对其主张按照日工资200.00元的标准计算误工费，不予支持。王立志系粮农且无法证明最近三年的平均收入，误工费参照2018年度农林牧渔业平均收入69293.00元计算60748.80元；4.残疾赔偿金。经鉴定王立志构成一处二级伤残、两处九级伤残、一处十级伤残，王立志为农村居民，其要求参照城镇居民标准计算残疾赔偿金，但未提交证据证明其符合参照城镇居民标准计算残疾赔偿金的情形，故残疾赔偿金按照2018年山东省农村居民人均纯收入16297.00元计算为312902.40元（16297.00元×20年×96%）。被扶养人王梓旭生活费按照2018年山东省农村居民人均消费支出11270.00元计算为86553.60元（11270.00元×16年×96%÷2人），被扶养人生活费并入残疾赔偿金后，残疾赔偿金总额为399456.00元；5.精神损害抚慰金。综合受害人的伤残程度、过错程度等因素，酌情支持5000.00元；6.营养费。酌情支持1000.00元；7.交通费。酌情支持500.00元。综上，王立志的损失确定为住院伙食补助费、鉴定费、鉴定检查费、护理费、误工费、残疾赔偿金、营养费、交通费、精神损害抚慰金共计639344.70元。上述损失由崔军、远洋建设公司淄博分公司按照70%的比例赔偿王立志447541.29元，扣除其已支付的23350.00元及王立志应自行承担的医疗费45251.05元后，还应支付378940.24元。其余损失由王立志自行负担。综上，王立志要求崔军、远洋建设公司淄博分公司承担赔偿责任的诉讼请求成立，具体数额以一审法院确定为准。王立志要求丰特环保公司、山东省远洋建设有限公司承担责任的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。山东省远洋建设有限公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，一审法院可据已查明事实依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、崔军于本判决生效之日起十日内赔偿王立志住院伙食补助费、鉴定费、鉴定检查费、护理费、误工费、残疾赔偿金、营养费、交通费、精神损害抚慰金共计378940.24元；二、山东省远洋建设有限公司淄博分公司对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回王立志的其他诉讼请求。案件受理费18765.00元，由王立志负担14261.00元，崔军、山东省远洋建设有限公司淄博分公司负担4504.00元。 二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人崔军对一审法院委托鉴定的司法鉴定书存有异议，但其仅提供视频资料不足以推翻该司法鉴定书。关于王立志肋骨骨折是否构成九级伤残，涉案司法鉴定书载明王立志肋骨骨折达13肋，畸形愈合未达6肋之伤构成九级伤残，故该鉴定意见已经对肋骨新旧伤予以区分。王立志发生事故时在劳务市场工作，崔军主张按2018年农村人均纯收入计算误工费，缺乏事实依据。故上诉人崔军的上诉理由不能成立，依法不予支持。上诉人远洋建设淄博分公司对王立志之伤承担连带赔偿责任系基于其违法发包涉案工程的事实及相关法律规定，其是否参与王立志的伤残鉴定过程，并不影响承担赔偿责任；远洋建设淄博分公司对王立志的伤残等级鉴定存有异议，但仅依据视频资料不足以推翻司法鉴定书，故其关于一审司法鉴定程序违法的上诉理由不能成立。远洋建设公司具有建筑资质，远洋建设淄博分公司以远洋建设公司的分公司名义与崔军签订工程承包合同，故原审判决远洋建设淄博分公司承担责任具有事实及法律依据。故远洋建设分公司的上诉理由不能成立，依法不予支持。远洋建设淄博分公司系依法设立并领取营业执照的法人分支机构，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条规定，具备诉讼主体资格，能够独立行使诉讼权利，履行诉讼义务，故一审判决认定远洋建设淄博公司承担赔偿责任，具有法律依据。上诉人王立志未取得高空作业资质进行高空作业，对自身损害发生具有过错，原审判决认定其自负30%的责任具有事实及法律依据。王立志残疾赔偿金及被抚养人生活费应按城镇标准计算，残疾赔偿金计759340.80元（按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549.00元×20年×残疾系数96%），被抚养人生活费190448.64元（按照2018年山东省城镇居民人均消费性支出24798元×16年×96%÷2人），并入残疾赔偿金后，计949789.44元。原审判决综合王立志的年龄及健康状况酌定5年后续护理年限，符合客观实际。王立志对自身损害发生负有一定过错，原审判决认定精神损害抚慰金并无不当。综上，王立志各项损失为：住院伙食补助费720.00元、鉴定检查费1451.90元、鉴定费2900.00元、护理费27600.00元、后续护理费139968.00元、误工费60748.80元、残疾赔偿金949789.44元、精神损害抚慰金5000.00元、营养费1000.00元、交通费500.00元，上述各项费用共计1189678.14元。上述损失由崔军、远洋建设公司淄博分公司赔偿70%，计832774.70元，扣除其已支付的23350.00元及王立志应自行承担的医疗费45251.05元后，还应支付764173.65元。综上，原审判决认定事实清楚，但鉴于二审期间残疾赔偿金及被抚养人生活费的裁判标准发生变化，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销山东省淄博市周村区人民法院（2018）鲁0306民初2505号民事判决； 二、崔军于本判决生效之日起十日内赔偿王立志住院伙食补助费、鉴定费、鉴定检查费、护理费、误工费、残疾赔偿金、营养费、交通费、精神损害抚慰金共计764173.65元； 三、山东省远洋建设有限公司淄博分公司对上述第二项承担连带赔偿责任； 四、驳回王立志的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费18765.00元，由王立志负担10000.00元，崔军、远洋建设公司淄博分公司负担8765.00元；二审案件受理费29322.00元，由王立志负担9322.00元，由崔军、远洋建设公司淄博分公司各负担10000.00元。 本判决为终审判决。 审 判 长  吕桂欣 审 判 员  郭 鹏 审 判 员  翟雪利 二〇二〇年三月十九日 代理书记员  王 琦