河南省新乡市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）豫07民终1581号上诉人（原审原告、申请执行人）：广发银行股份有限公司新乡分行，住所地新乡市新飞大道82号。负责人：周保伟，该行行长。委托诉讼代理人：付金辉，该公司员工，特别授权。委托诉讼代理人：雷军，北京大成（郑州）律师事务所律师，一般代理。被上诉人（原审被告、被执行人）：杨治国，男，汉族，1981年9月6日生，住河南省长垣县蒲西区。被上诉人（原审第三人、案外人）：姚江波，男，汉族，1965年2月15日生，住河南省长垣县蒲东区姚寨村19号。公民身份号码。被上诉人（原审第三人、案外人）：王胜伟，男，汉族，1963年12月13日生，住河南省长垣县蒲东区七里庄村109号。公民身份号码。上诉人广发银行股份有限公司新乡分行因与被上诉人杨治国、姚江波、王胜伟执行异议之诉纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（以下简称原审法院）审理作出的（2019）豫0702民初5361号民事裁定，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。广发银行股份有限公司新乡分行上诉请求：撤销一审裁定并发回重审，或依法改判杨治国与姚江波、王胜伟签订的两份《房屋租赁合同》和二份《租赁补充协议》为虚假无效合同；依法判决除去杨治国虚假租赁合同，以不带租约继续拍卖该抵押财产。事实与理由:上诉人与河南省旗云机床有限公司（以下简称旗云公司）、杨治国金融借款担保合同纠纷，经(2016)豫0702民初1265号民事判决：一、旗云公司自本判决生效之日起三日内偿还广发新乡分行借款本金8796281.01元及利息1021767.32元，2016年3月3日起至该判决确定的履行期间内实际支付之日止的利息，按合同约定计算。二、抵押权人广发新乡分行有权对杨治国名下位于长垣县××区××西段北侧的6层非居住用房（房产证号：房权证蒲西区字第××号，面积为2402.55平方米）的房产申请拍卖、变卖，并对拍卖、变卖款在本判决确定的欠付贷款本金、利息范围内作为第一受偿人优先受偿。三、杨治国对上述贷款本金、利息承担连带保证责任。在上诉人申请执行拍卖杨治国抵押财产时，由于杨治国提供与原审第三人姚江波、王胜伟签订的两份《房屋租赁合同》和二份《租赁补充协议》，造成法院对抵押财产带租约拍卖，上诉人通过查询当时办理评估抵押手续，发现在2013年7月5日至2013年9月22日委托评估，以及至2013年9月26日办理抵押登记期间，抵押财产不存在签订租赁合同和租赁使用情况，当时核查情况为被告自用，而本案在执行拍卖过程中杨治国提出的二份租赁合同签订时间分别是2013年7月2日和2013年8月13日，明显与当时现场评估勘验的事实不符，存在虚假伪造租赁起止时间的情况，且杨治国在2016年4月11日和2016年4月13日恶意串通签订二份补充租赁协议，以一次性收取20年租期下余期限内全部租金的虚假方式妨碍生效判决的执行，严重影响申请人对抵押财产拍卖优先受偿权的实现，属于恶意对抗法院对生效判决的强制执行；根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十一条，上诉人依法向原审法院提出异议申请，请求除去杨治国虚假租赁合同，以不带租约继续拍卖该抵押财产，该院以（2019)豫0702执异120号执行裁定书驳回上诉人的异议，根据该裁定内容涉及租赁人提供的租赁合同是否有效、租赁权是否成立及能否排除强制执行及实体权利争议，应通过诉讼程序审理。上诉人向法院提起诉讼，但原审法院却裁定驳回上诉人的起诉，现上诉人因不服该裁定，提起上诉，望依法予以支持。广发银行股份有限公司新乡分行向一审法院提出诉讼请求：1、依法判决杨治国与第三人姚江波、王胜伟签订的两份《房屋租赁合同》和二份《租赁补充协议》为虚假无效合同；2、依法判决除去杨治国虚假租赁合同，以不带租约继续拍卖该抵押财产；3、依法判决由杨治国承担全部诉讼费。原审法院认为，本案为申请执行人执行异议之诉，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼”。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零六条规定“申请执行人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）依案外人执行异议申请，人民法院裁定中止执行；（二）有明确地对执行标的继续执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）…”。本案中，该院执行部门因第三人（案外人）姚江波、王胜伟与被执行人杨治国分别签订涉案房屋及土地租赁合同、房屋租赁补充协议而作出了带租拍卖的执行行为，该院执行部门对第三人姚江波、王胜伟不享有足以排除强制执行的民事权益的观点持明确态度。在该院执行部门并未依案外人姚江波、王胜伟的执行异议申请而作出中止执行涉案抵押房产裁定书的情况下，广发新乡分行向该院提起执行异议之诉不符合上述法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第三百零六条之规定，原审裁定：驳回广发银行股份有限公司新乡分行的起诉。本院二审审理查明：广发银行股份有限公司新乡分行与旗云公司、杨治国因借款纠纷诉至原审法院，该院于2016年6月7日作出（2016）豫0702民初1265号民事判决，判决内容为：一、旗云公司自本判决生效之日起三日内偿还广发银行股份有限公司新乡分行借款本金8796281.01元及利息1021767.32元，2016年3月3日起至该判决确定的履行期间内实际支付之日止的利息，按合同约定计算；二、抵押权人广发银行股份有限公司新乡分行有权对杨治国名下位于的长垣县××区××西段北侧的6层非居住用房（房产证号：房权证蒲西区字第××号，面积为2402.55平方米）的房产申请拍卖、变卖，并对拍卖、变卖款在该判决确定的欠付贷款本金、利息范围内作为第一受偿人优先受偿；三、杨治国对上述贷款本金、利息承担连带保证责任。广发银行股份有限公司新乡分行向该院申请强制执行，执行案号为：（2018）豫0702执恢502号。另查明，执行中，该院于2018年11月14日作出（2018）豫0702执恢502-1号执行裁定书，裁定拍卖被执行人杨治国名下的位于长垣县××区××西段北侧的房屋（产权证号：ＣＹ××71）以及位于长垣××××北的土地（土地使用权证：长国用（2012）第C074号）；于2019年5月13日作出（2018）豫0702执恢502-2执行裁定书，裁定变卖被执行人杨治国名下的位于长垣县××区××西段北侧的房屋（产权证号：ＣＹ××71）以及位于长垣××××北的土地（土地使用权证：长国用（2012）第C074号）。执行中因姚江波与王胜伟提供了2013年8月13日及2016年4月11日签订的租赁合同，该院作出带租拍卖的执行行为。广发银行股份有限公司新乡分行针对执行法院带租拍卖执行行为提出书面异议，原审法院于2019年8月2日作出（2019)豫0702执异120号执行裁定，驳回广发银行股份有限公司新乡分行的异议请求，并告知“案外人、当事人对裁定不服，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼”。本院认为，依《最高人民法院关于适用的解释》第三百零六条规定，申请执行人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）依案外人执行异议申请，人民法院裁定中止执行；（二）……。故申请执行人提起执行异议之诉的条件必须是依案外人的异议申请，人民法院裁定中止执行的情形。本案中上诉人作为申请执行人提起的是对执行机构具体执行行为的异议，应依法适用民事诉讼法第二百二十五条之规定进行审查。原审（2019)豫0702执异120号执行裁定按民事诉讼法第二百二十七条即案外人异议进行审查，并告知广发银行股份有限公司新乡分行可以向人民法院起诉适用法律错误，告知当事人救济途径错误，应按照法定程序依法予以纠正。综上，本案不符合申请执行人执行异议之诉的受理条件，原审驳回广发银行股份有限公司新乡分行的起诉并无不当。依照?中华人民共和国民事诉讼法?第一百七十条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张立东审判员  吴俊喜审判员  马成林二〇二〇年三月十八日书记员  王 斐