四川省宜宾市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)川15刑终27号 原公诉机关四川省珙县人民检察院。 上诉人（原审被告人）徐家富，男，1980年5月24日出生于四川省屏山县，汉族，小学文化，无业，户籍地四川省屏山县，住所地四川省宜宾市叙州区。因犯抢劫罪于1999年被宜宾市翠屏区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元，2003年12月14日刑满释放。因本案于2018年12月26日被羁押，次日被刑事拘留，2019年1月28日被逮捕。现羁押于珙县看守所。 辩护人杨罗清，四川鹏宇律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）彭吉平，男，1964年12月21日出生于四川省珙县，汉族，小学文化，无业，住所地四川省珙县。因犯寻衅滋事罪于1997年被四川省珙县人民法院判处有期徒刑四年；因犯盗窃罪于2003年被长宁县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万五千元，2007年11月18日刑满释放。因本案于2018年11月14日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于珙县看守所。 指定辩护人何保纲，四川协州律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）何天江，男，1992年11月24日出生于四川省珙县，汉族，中专文化，个体户，住所地四川省珙县巡××镇芙蓉11组104号。因本案于2019年1月23日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于珙县看守所。 指定辩护人何江涛，四川协州律师事务所律师。 四川省珙县人民法院审理四川省珙县人民检察院指控的被告人徐家富、彭吉平、何天江犯诈骗罪一案，于二〇一九年十一月二十五日作出（2019）川1526刑初146号刑事判决。三原审被告人均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、提讯上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年10月中旬，被告人徐家富产生诈骗犯意，欲以假卖车的方式骗钱。之后，徐家富便与被告人彭吉平联系，称自己将有一笔生意，有几百万打到彭吉平的账户上，事后可以分利润。10月20日左右，徐家富又与被告人何天江联系，让何天江以珙县有工程做为由，联系泸州市的货车车主胡某、罗某2、何某等人将9车货车（车牌号分别为川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××）开到巡场镇，停放于巡××镇芙蓉球场坝（另外何天江还将自己的2辆货车一并停放该处，车牌号为川Ｑ×××××、川Ｑ×××××）并向各车主谎称停放的目的是便于签订工程合同，承诺如果没有做工程时以每天1000元的误工费付给车主，后又以需要谈合同为由让各车主将车辆钥匙、证件交出，让各车主回泸州市等候工程开工消息。 与此同时，徐家富又与江西省人张会斌联系，谎称四川省珙县有一批货车要卖。在得知张会斌要买车并准备来看车后，徐家富于2018年10月21日晚邀约彭吉平、何天江到珙县吉汐酒店某房间见面，介绍彭吉平、何天江相互认识，告知彭吉平、何天江准备用停在芙蓉球场坝的货车来骗人，并安排彭吉平扮演货车老板，何天江扮演帮彭吉平跑车的车队队长，事成后给予好处。 2018年10月22日，张会斌安排张某、罗某1到珙县看车，徐家富前往重庆市将张某、罗某1接到珙县。22日晚，徐家富一方面带张某、罗某1到巡××镇芙蓉球场坝看车，一方面又与何天江联系，要何天江联系一个运管所的执法车送彭吉平到芙蓉球场坝。何天江遂联系在运管所上班的朋友温某（另处），由温某驾驶运管所执法车送彭吉平、何天江到芙蓉球场坝看车现场。徐家富便将彭吉平、何天江介绍给张某、罗某1认识，谎称彭吉平是车老板，何天江是车队队长，彭吉平、何天江予以配合。由于天色已晚无法看清车况，张某、罗某1与徐家富约定第二天早上再来看车。 2018年10月23日早上，徐家富将张某、罗某1带至巡××镇芙蓉球场坝看车的同时，仍安排何天江联系温某用运管所执法车送彭吉平到看车现场。张某、罗某1在球场坝分别对11辆货车看车、试车后，徐家富等人便将张某、罗某1带至珙县某茶房，商议车辆买卖事宜。之后，由彭吉平与张某签订11辆货车的“二手车辆交易协定书”，约定每辆车的“协议定价为30.6万元”，“合同签订后，乙方（张某）必须立即交5万元给甲方（彭吉平）作为购车定金”，“下户时间为12个工作日，即11月8日全部下完”。当日，张某按协议约定支付彭吉平购车定金42万元（分两次转账至彭吉平的农业银行账户）。10月24日，张某又支付彭吉平购车定金13万元（转账至彭吉平的农商银行账户）之后，张某、罗某1便返回江西省等待彭吉平办理车辆过户手续。 彭吉平银行账户收到55万元购车定金后，自己转账还款使用了8000余元，其余54万元均全部取现予以分赃（其中少部分用于支付泸州市货车车主的停车误工费用）。2018年10月31日左右，徐家富又安排何天江重新联系停车地点，将停放在巡××镇芙蓉球场坝的11辆货车开至高县沙河镇“钟氏豆腐”后面货场停放。应徐家富安排，何天江将货车的车牌号、车辆保险标识取下，并将车架号擦干净。后徐家富对货车进行拍照并挂网销售。 2018年11月3日，张某与徐家富联系，徐家富谎称已办好两辆车的手续，其余车辆的手续在11月5、6日左右能办好。张某、罗某1遂前往四川省珙县准备接车付余款。11月5日，张某、罗某1到珙县后，与徐家富、彭吉平、何天江相约在巡场镇某茶房会面，徐家富等人一方面催促张某支付购车尾款，一方面又以各种理由推托不拿车辆手续给张某看，张某坚持要见车辆手续后再付款，之后双方各自离开。 2018年11月6日，张某、罗某1又与徐家富等人联系准备看手续接车，徐家富、彭吉平、何天江等人的手机便先后关机。同日，泸州市货车车主发现自己停在高县沙河镇的货车被挂网销售，遂赶往巡场镇找到何天江，何天江谎称自己不知情，并将货车车主带到高县沙河镇派出所报案以脱身。 2018年11月7日，张某发现被骗后向珙县公安局报案。2018年11月14日、12月26日和2019年1月23日，公安机关先后将彭吉平、徐家富、何天江抓获到案。 原判认定上述事实，依据的证据有：受案登记表、立案决定书，现勘笔录、现场图及照片，二手车辆交易协定书，转账凭证、银行卡交易明细，珙县吉汐酒店开房记录，手机通话记录和情况说明，被害人张某陈述及辨认笔录，证人罗某1、赖某、罗某2、胡某、何某、王某、温某证言及辨认笔录，被告人供述与辨认笔录，情况说明，扣押决定书、扣押清单及图片，刑事判决书和释放证明书，到案经过说明，户籍信息等。 原判认为，被告人徐家富、彭吉平、何天江以非法占有为目的，采取隐瞒真相的手段骗取他人财物现金336.6万元，其中既遂55万元，未遂281.6万元，属数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人彭吉平如实供述自己的罪行，自愿认罪，可以从轻处罚。被告人徐家富、彭吉平有前科情节，酌情从重处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人徐家富犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币十万元；二、被告人何天江犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币十万元；三、被告人彭吉平犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元；四、扣押在案的温某违法所得人民币一万三千元，返还被害人张某；徐家富作案手机一部，予以没收；五、责令被告人徐家富、彭吉平、何天江退赔被害人张某损失人民币五十三万七千元，限本判决生效后三十日内履行。 上诉人徐家富及其辩护人提出，原判认定诈骗未遂281.6万元有误，其应为从犯，原判量刑过重，且其有罪供述系公安机关刑讯逼供取得。 上诉人彭吉平及其辩护人提出，其应为从犯，原判量刑过重。彭吉平另申请调取其与徐家富的联系记录及银行外的监控记录以便查清分赃情况，证实其属从犯。 上诉人何天江提出，其事前未共谋、事中不知情、事后未分赃，并不构成诈骗罪，其有罪供述系公安机关刑讯逼供和诱供得出。 经审理查明，上诉人（原审被告人）徐家富因运输货车先后与上诉人（原审被告人）何天江、彭吉平相识。2018年10月，徐家富联系何天江帮忙组织数辆泸州牌照且成色较新的大货车到四川省珙县摆放,何天江遂联系了四川省泸州市货车司机赖某等人。20日，赖某、罗某2、何某等人将9辆大货车开至巡场镇何天江联系的芙蓉一球场坝内停放，何天江亦将自己的2辆大货车停放至该处。随后，何天江带赖某等人与徐家富吃饭，徐家富自称货车由其租赁，如有工程即用车开工，如无工程则每车每天给予1000元补助。赖某等人按徐、何的要求将货车行驶证、钥匙交出后当晚即返回泸州。同日，被告人徐家富以有大货车欲出售出由，联系了江西人张会斌，张会斌介绍被害人张某、罗某1前往巡场镇考察情况。21日，徐家富邀约彭吉平、何天江二人在珙县吉汐酒店见面，介绍二人认识，并提供资金给何天江，用于支付货车司机每日补助。22日，徐家富到重庆市接到张某、罗某1后，将二人带至芙蓉球场坝看车，何天江遂联系珙县运管所工作人员温某驾驶一辆运管所制式车辆将其与彭吉平送至球场坝与张、罗见面。徐家富向张、罗二人介绍彭吉平是现场11辆大货车的老板，何天江是彭吉平雇佣的队长负责管理车队，二人均予配合。因当日天色已晚，几人约定第二天早上再看车。23日早，五人如约在球场坝再次见面，彭吉平将货车行驶证拿给张、罗查看，并将车钥匙交给二人逐一试车。张、罗二人试完车后决定购买，五人遂在巡场镇乾园茶房商量购车事宜，谈定每辆车单价30.6万元，定金5万元，彭吉平与张某当即签定了11份《二手车辆交易协定书》。当日，张某、罗某1先通过微信打款25万元给彭吉平，彭吉平立即取出4万元，又通过微信转账1500元、1000元偿还私人债务。随后张某、罗某1打款17万元给彭吉平。24日，彭吉平先通过支付宝偿还信用卡4004元、1501.5元，又取出37万元，随后收到张某打款13万元，当日即分四次各取出5000元，又取出2万元，再分两次各取出4.5万元。彭吉平从中拿出部分款项分别交给了徐家富、何天江。徐家富拿出11万余元给何天江，何天江支付给货车司机8.1万元，支付给温某1.3万元。几日后，何天江联系司机将大货车全数转移至四川省高县沙河镇“钟氏豆腐”后空坝内停放。11月5日，徐家富、彭吉平、何天江与张某、罗某1又在巡场一茶坊见面，徐、彭、何三人催付尾款，张、罗二人坚持要见到货车过户手续才能支付，因三人无法提供手续，张罗二人未支付尾款。同日，泸州货车司机发现其货车被挂网销售，遂赶往宜宾报案，何天江为求脱身，陪同报案。徐、彭、何三人得知事情败露，遂关机躲藏。6日，张某无法联系三人，发现被骗，遂于7日报案。 另查明，上诉人（原审被告人）徐家富曾因犯抢劫罪被四川省宜宾市翠屏区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元，2003年12月14日刑满释放。上诉人（原审被告人）彭吉平曾因犯寻衅滋事罪被四川省珙县人民法院判处有期徒刑四年，后又因犯盗窃罪被四川省长宁县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万五千元，2007年11月18日刑满释放。 认定上述事实，有经一审庭审质证确认的以下证据证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实2018年11月7日，被害人张某到公安机关报案称其被徐家富、彭吉平等人骗走55万元购车定金，珙县公安局遂于次日立案。 2.抓获经过、归案情况说明，证实三被告人均被抓获到案。 3.现勘笔录、现场图及现场照片，证实涉案车辆的先后停放地点即珙县巡××镇芙蓉球场坝、高县沙河镇“钟氏豆腐”后一货场的现场情况。 4.手机通话记录，证实案发期间三被告人相互联系的情况。 5.公安机关出具的情况说明，证实无法调取彭吉平取款银行附近的监控视频。 6.被害人张某的陈述及辨认笔录，证实2018年10月20日，徐家富（经辨认）联系张会斌说宜宾有一批货车要卖，张会斌就喊他与合伙人罗某1一起到宜宾考察。22日下午，徐家富到重庆接到他们后开车到了珙县一个煤矿的球场坝，车老板彭吉平（经辨认）和帮忙管车的队长何天江（经辨认）也来了。因天黑了，彭吉平就说明早八点半再来看，徐家富就把他们送去宾馆住宿。23日早上，徐家富、彭吉平、何天江都在，彭吉平把停在坝子里的11台车的行驶证、营运证给他们看了，还把车钥匙给他们试车。他们试车时，何天江就走了。试完后，他们就跟彭吉平说要买，然后就一起到巡场乾园茶房谈，何天江也来了。他们谈定每台车30.6万元，定金5万元，谈好后就签订了11份二手车交易协议书。签好协议后，彭吉平就叫他们交定金，当天他们就分两次往彭吉平的农业银行卡上转了42万元。24日，他们又往彭吉平的农村信用社银行卡上转了13万元。因为彭吉平说办理车子过户要十多天，他们就回江西了。11月3日，他打电话问徐家富办好手续没有，徐家富说办好2辆了，他与罗某1就于4日到了宜宾。5日上午，他们与徐家富到停车场看见车没在，问车在哪里，何天江说车子去泸州办证了在回来的路上。过了一会儿，彭吉平、何天江、徐家富就与他们到了一个茶楼，彭吉平让他们付尾款，他就说他们要看到车子和手续。彭吉平就让何天江带他们去沙河看了车子，然后又返回茶房，并说手续在何天江的小车里，但车子没有开过来，他就说要把手续带过来后才交易，他们就分开了。6日早上，他联系徐家富，徐的电话关机，他就联系彭吉平，彭吉平又让他联系何天江，下午就都联系不上了，他们就报了警。 张某提交的二手车辆交易协定书，证实2018年10月23日，彭吉平与张某共签订了11份协议书，约定彭吉平自愿将货车川Ｑ×××××、川Ｑ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××、川Ｅ×××××分别以30.6万元的单价卖给张某，合同签订后，张某需立即支付5万元一辆的定金给彭吉平。 张某提交的转款凭证，证实2018年10月23日，其通过农业银行转款17万、通过手机银行转款25万给彭吉平；24日，又通过农业银行转款13万给彭吉平。 7.被害人罗某1的陈述与辨认笔录，证实2018年10月20日，他曾聘用过的驾驶员徐家富（经辨认）给他打电话，说四川彭老板有一批四桥货车要卖，他就让徐帮忙联系。22日，徐家富在重庆接到他和张某后带他们到了珙县巡场，当晚他们就见到了那批货车和车老板彭吉平（经辨认）、车队队长何天江（经辨认）。23日早上彭吉平拿车钥匙带他们去试了车，还给他们看了车辆行驶证。他们试过车觉得还行，彭吉平就带他们去茶楼谈好30.6万元一台车，共11台，每台定金5万元。当天他们就预付了定金42万元，次日又支付了13万元，共付了55万元定金给彭吉平。 8.证人赖某（货车司机）的证言及辨认笔录，证实2018年10月，以前和他在工地上跑货车的何天江（经辨认）打电话叫他到珙县做工程，如果没开工，每天给1000元。两三天后，何天江喊他和胡某、罗某2等在泸州集中后开了货车到巡场。何天江带他们到芙蓉煤矿的一个场坝停好车后，又带他们去和老板徐家富（经辨认）吃饭。徐家富说自己在巡场有工程，干的成就干，干不成就每天发1000元，还让他们把钥匙、行驶证全部拿给何天江。当晚他们就返回了泸州，之后9天他每隔两天到巡场拿钱，何天江都是按时拿给他们，后来就没有拿到钱了。其中有一天，何天江还喊他们把车子开到高县沙河镇停放，说芙蓉不准停了。11月5日左右，罗某2说有人把大家的车子挂在网上卖，他就马上赶到沙河，发现他们的车子车牌照和保险标志都没有了，就给何天江打电话，何天江称自己什么都不知道，他们就去报了案。 证人何某（货车司机）关于何天江打电话给她联系货车、泸州开了大货车到巡场、他们只得到了1000元一天共9天的补助的证言与赖某证言一致。 9.证人罗某2（货车司机）的证言及辨认笔录，证实2018年10月20日，赖某和何某介绍说珙县巡场有工地要开工，需要解放牌成色较新的大货车，当晚他就与赖、何等人把大货车开到了巡场芙蓉煤矿一个坝子里。后何天江（经辨认）带他们去和老板徐家富（经辨认）吃饭，徐家富说不管货车运没运输，每辆1000元一天。徐家富或者何天江还喊他们把车钥匙全部交给一个人保管，喊他们回泸州去。为了保险，他们叫胡司机留下来守车。何天江一共拿了9天的钱给他们。10月31日，何天江还让他们把车换停到了沙河。11月6日，史春发现网上有人在卖他们的货车，大家就连夜赶到沙河，看到车子的牌照和保险都被撕了，就报了警。 10.证人胡某（货车司机）的证言及辨认笔录，证实2018年10月20日，何天江（经辨认）给他打电话说宜宾珙县巡场有一个老板要开工，叫他们开几个货车去工地，如果没有干成活就每天补助1000元一辆车。何天江还叫他多找几个才买没多久的货车。他与何某等人开了几个川Ｅ牌照的解放牌四桥货车到巡场芙蓉煤矿球场坝停好，当晚何天江就接他们去和老板徐家富（经辨认）吃饭。徐家富和何天江叫他们把车钥匙和行驶证交出来，因为徐家富要和别人签合同，好让别人以为车子是徐家富的，合同签好后大家才好开工。他留下来看车，其余人都回了泸州。十天左右，何天江又让他们把车子放在沙河“钟氏豆腐”后面。11月5日，他看见所有的车牌和保险都被取下来了，他们就报了警。 11.上诉人（原审被告人）彭吉平的供述及辨认笔录，供称2018年上半年，他认识了跑运输的徐家富（经辨认）。10月，徐家富联系他说有一笔生意，只需要打几百万到他的账户后就可以分得百分之十五的利润，并说这事有政府相关部门撑腰，他就知道这个生意肯定是不合法的。一周后，徐家富又联系他从珙泉到巡场，他和徐家富在巡场吉汐酒店开了一间房，徐家富喊何天江到酒店后，让何把所有货车车牌号记下来，他当时不知道具体什么事。第二天，徐家富叫他晚上七八点左右到珙县运管所去，到了后何天江又和他一起到运管所里坐了一辆由一个年轻男子开的制式车到了芙蓉一个球场坝。他看见现场有十多辆大货车，徐家富和两个外地人在现场。他下车后，徐家富就喊他“老板”，外地人也和他打了招呼。第二天早上，他又按徐家富的安排到了运管所，前一天的那个年轻男子又开运管所的车送他到了球场坝。徐家富从运管所车子里拿了一串钥匙给外地人试车，他就猜应该是外地人想买车。运管所的车送他到后就走了，他就坐徐家富的车回了巡场。过了一会儿，徐家富又打电话让他去一个茶房。到了后，徐家富单独跟他说让他假扮货车老板和那两个人签合同，他就知道是骗对方。在茶房里，他与其中一人签了11份购车合同，约定每台车先交5万元定金。对方当天就往他的卡上打了17万元，徐家富喊他取了4万元给了何天江。对方又打了25万元给他，他当晚就拿一部分钱通过支付宝还了信用卡，还通过微信还了1000元和1500元的私人债务。第二天下午他和徐家富一起到银行取了37万余元，并全部交给了徐家富，他问徐家富不拿点来用啊，徐家富说还有13万到账了再说。当晚，对方又转了13万给他。次日，他先到莱茵河畔单独取了4万元给徐家富。他喊分钱，徐家富还是不分。后又与徐家富一起到柏溪取了9万元，徐家富仍然不分钱给他。11月5日，徐家富打电话给他说对方要来付尾款，6日早上他与徐家富及对方就在巡场茶楼见面，对方问他车子资料完善没有，何天江说手续还没有办完，对方就说要把手续办完后才能支付尾款。因为他没有得到钱，当晚他就给徐家富发微信，说：“朋友你不仗义，不按游戏规则办事，你前期的工作给我没任何关系。”徐家富就告诉他何天江把事情做黄了，他就给徐家富打电话，徐一直关机。对方也给他打电话说徐家富的电话打不通，他觉得出事了，就把手机也关了，离开了巡场直到被抓。他假装是卖车的老板，徐家富假装是中间人，徐天江假装是他的员工、车队的队长。 辨认笔录，证实彭吉平辨认出了从他们手中购车的罗某1。 彭吉平的中国农业银行、四川省农村信用社交易卡明细清单，证实2018年10月23日，彭吉平收到微信转账25万后，取出4万元，又通过微信转出1500元、1000元，同日又收到17万元；24日偿还信用卡4004元、1501.5元，取出37万元后，又收到张某13万元，立即分四次各取出5000元，又分别取出20000元、4.5万元、4.5万元。 12.上诉人（原审被告人）何天江的供述及辨认笔录，供称2017年他用货车帮徐家富（经辨认）拖货时互相认识。2018年下半年，徐家富叫他把自己的货车卖了找点钱，事成后给他一二十万好处费，并叫他联系一年以内的泸州牌照的货车。他为了得到好处费，就从泸州联系了9辆货车到巡场，自己也出了2辆货车。徐家富让他联系偏远点的地方停车，他就联系了芙蓉废弃了的矿坝。把车停好后和徐家富吃饭时，徐家富给司机说是帮自己拉矸石，一台车1000元一天。后来徐家富约他在吉汐酒店见面，给他介绍了彭吉平（经辨认），说要用这些货车来骗人，喊他扮演车队队长，彭吉平当时没说话。徐家富当时还拿了19000元给他，让他每天按1000元一个车给货车司机，让对方以为真的有生意做，把这些人稳住。第二天，徐家富就约了两个江西人来看车，他联系了朋友温某开运管所的车子送彭吉平去芙蓉矿坝，徐家富给对方介绍彭吉平是车老板、他是彭吉平的车队队长，自己是中间人。江西人看了车后，徐家富又联系他、彭吉平在巡场的乾园茶房与对方见了面，他们和对方签了合同，以30万左右一辆的价格卖了包括他自己的2辆在内的11辆货车给对方。江西人付了5万一辆共55万的定金给彭吉平。徐家富喊彭吉平拿了2万元给他用来付给货车司机。徐家富陆续拿了11万余元给他，他拿了9万多元给货车司机，请司机吃饭，拿了1.3万元给温某，自己只得了2400元左右。过了三四天，徐家富又让他重新找个地方停车，他又联系了沙河的场地，当时他就跟徐家富说不想骗人了，徐家富就说他们都是一条绳子上的蚂蚱，不骗人已经骗人了，他就没有再说了。他们把货车摆好后，徐家富又叫他把货车的牌照和年检标志取了，安排了人去照相，把车子挂在网上卖。过了几天，江西人又来找他们，大家就一起在一个茶楼里见面。徐家富和彭吉平喊他拿货车钥匙和证件时他没有拿，彭吉平怕当场被看穿，就假装喊他到车子里去拿，他就说在他自己的车子里，但车停的很远，不方便去拿，对方就没有打尾款。后来货车司机发现货车被挂到网上卖后，就找到他，他为了脱身，就和司机一起去报了案。骗人的事情是徐家富提出来的。徐家富扮演介绍人，彭吉平扮演货车老板，他扮演彭吉平车队队长，共骗得55万元。 证人温某（珙县运管所工作人员）的证言，证实2014年学驾照时认识了何天江。2018年的一天，何天江让他帮忙开运管所的车送朋友到芙蓉矿部，事后给他报酬。他在当天晚上天快黑的时候开执法车送过一次，第二天早上送过一次，两次都是同一个地方，送的同一个人。事后他拿到了1万多元的报酬。 珙县吉汐酒店住宿登记，证实2018年10月21日，徐家富登记入住该酒店。 13.上诉人（原审被告人）徐家富的供述，供称他在跑货车运输，2018年七八月认识了彭吉平。同年9月，彭吉平让他帮忙找10多辆比较新的重型货车到珙县巡场拉矸石，说如果没有货物运就每天每个货车给1000元，每天给他500元的管理费。他就联系了芙蓉的何天江，按彭吉平的要求喊何天江组织货车到巡场。何天江就组织了11辆货车，包括几辆川Ｅ牌照的货车和自己几辆川Ｑ牌照的货车。车找好后，他就给彭吉平打电话，彭吉平拿了1万元现金给他。他和何天江接到泸州来的货车驾驶员，按何天江提供的地址停放在了芙蓉球场坝，并和司机些吃夜宵。他告诉司机是帮彭吉平拉矸石，把彭吉平说的付款方式转述给了对方听，并按彭吉平的要求让对方把车钥匙、行驶证全部交出来统一保管。泸州的驾驶员留了一个守车的人后就回泸州了。当晚他拿了8000多元现金给何天江，让何天江把钱分给驾驶员。车找好后，彭吉平问他是否认识买货车的，每卖一辆车给他3000元信息费，并说要把停放在芙蓉煤矿的11辆货车拿来顶自己尚未还完按揭的货车卖出去。他就联系了江西一张姓男子，该男子推荐了另两个江西人来买车。他去重庆把对方接到巡场并带到芙蓉煤矿球场坝看车，彭吉平、何天江也和对方见了面，他跟江西人介绍彭吉平是车老板，何天江是车队长。由于天黑了，对方就说第二天再看车。第二天早上，彭吉平坐了一辆制式车辆到了场坝，何天江把车钥匙都拿给对方挨个试车。试完车后，彭吉平叫他把对方带到巡场一个茶楼，他、彭吉平、何天江就和对方谈，最后彭吉平和对方谈成单价30万余元，每辆车先交5万元的定金，并签了合同。对方当天就转了两次钱给彭吉平，彭吉平分4次拿了15万给他，他拿了11万元给何天江付给泸州的司机，拿了1.6万元的停车费用给赖某，留了2万多元自己用。何天江说原来的地方不能停后，就又找了沙河的一个地方停车。后来江西人问他车子手续办好没有，他就问彭吉平，彭吉平说还没有办好，他也就以各种理由推脱。后来江西人又来了巡场，他、彭吉平、何天江又与对方在一个茶坊见了面，本来是想叫对方付尾款的，但因为他们根本没有货车卖，所以就又以手续没办好为由推脱。后来他联系不上彭吉平，就把电话关机了。他们总共骗得了55万元，彭吉平扮演货车老板，他扮演介绍人，何天江的角色他不完全清楚。 14.刑事判决书、释放证明书，证实彭吉平曾因犯寻衅滋事罪被珙县人民法院判处有期徒刑四年，被长宁县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万五千元，2007年11月18日释放；徐家富曾因犯抢劫罪被四川省宜宾市翠屏区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元，2003年12月14日释放。 15.扣押决定书、扣押清单，证实公安机关于2019年1月24日扣押了温某现金13000元。 16.户籍证明，证实三被告人作案时均已达应负刑事责任年龄。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，上诉人（原审被告人）徐家富、何天江、彭吉平以非法占有为目的，虚构货车出售的事实，骗取他人购车对价，数额特别巨大的行为，已构成诈骗罪，其中既遂55万元，未遂281.6万元。被告人彭吉平到案后如实供述犯罪行为，系坦白，依法从轻处罚。被告人徐家富、彭吉平有犯罪前科，酌情从重处罚。 关于上诉人徐家富及其辩护人所提本案的诈骗数额认定有误及上诉人徐家富、彭吉平所提原判量刑过重的意见。经查，三上诉人为非法占有被害人张某、罗某1的购车对价，已着手实施了准备货车、编造信息、虚构身份、商谈价格、签订合同的犯罪行为，合同约定的定金55万元已交付完成，属既遂，合同金额中的281.6万元因被害人未拿到过户手续而未予交付，属未遂。本案既遂部分与未遂部分均应在十年有期徒刑以上量处刑罚，在同一量刑幅度，故应以诈骗既遂酌情从重处罚。原判根据犯罪事实，以既遂数额确定量刑基础，再结合未遂数额特别巨大、二人均有前科及彭吉平系坦白的情节，在法定刑幅度内对二人量处刑罚，并无不当。故以上意见与法律相关规定不符，本院不予采纳。 关于上诉人徐家富、彭吉平及其辩护人所提本案应当区分主从犯，彭吉平申请调取相关证据以证明自己为从犯的意见，以及上诉人何天江的辩护人提出何天江亦为从犯的意见。经查，三被告人在诈骗过程中，分别实施了以下客观行为：在准备阶段，何天江联系行骗货车、寻找停车场地，徐家富假意租赁货车、出资稳住司机；在实施阶段，徐家富冒充中介人员、编造出售信息、联系被害买家，彭吉平冒充货车老板、具体商谈价格、签订购车合同，何天江冒充车队队长、支付司机补助、变更停车场地。据此可见，本案行骗的三个关键环节即准备货车、联系买家、谈判交易，分别由何天江、徐家富、彭吉平主要负责和具体实施，三人分工明确、相互配合、缺一不可，地位作用无明显区别，故不宜区分主从。但徐家富分别与另二被告人相识，居中沟通作用突出，罪责稍大，彭吉平在准备阶段未实施任何客观行为，作用稍小，一审已区别量刑，故以上意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。彭吉平申请调取的联系记录已在案为证，申请调取的监控视频已由侦查机关出具情况说明证实无法调取，故该申请本院亦不予采纳。 关于上诉人徐家富及其辩护人、上诉人何天江所提其有罪供述系公安机关刑讯逼供和诱供得出，上诉人何天江所提其不构成诈骗罪的意见。经查，被告人徐家富被抓获后，被告人何天江被抓获后至一审庭审前，始终承认诈骗事实，且二人供述的犯罪行为得到了同案被告人供述、被害人陈述以及证人证言的印证，具有可信性。同时，经查阅二人在侦查阶段的同步录音录像与讯问笔录，显示二人在供认诈骗行为时并未受到刑讯逼供和诱供，所有笔录均经二人签字纳印确认真实性，故二人的供述具有合法性。以上意见与审理查明的事实不符，不予采纳。 关于上诉人何天江的辩护人所提其对继续诈骗281.6万元属犯罪中止的意见。经查，被告人何天江与发现真相的货车司机同行报案，是基于脱身的非法目的，且被害人未继续支付281.6万元是由于未取得货车过户手续，而非因何天江报案而暴露了该诈骗行为，故何天江既非自动放弃犯罪，亦未自动有效地防止犯罪结果发生，不属于犯罪中止，该辩护意见与相关法律规定不符，本院不予采纳。 综上，原判认定三上诉人（原审被告人）诈骗的基本事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 朱 琳 审判员 蔡 伟 审判员 邓晓琴 二〇二〇年三月四日 书记员 朱 霞 附相关法律规定 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……