江西省抚州市东乡区人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣1029刑初21号公诉机关江西省抚州市东乡区人民检察院。被告人陶建华，男，1972年1月12日出生于江西省抚州市临川区，汉族，初中文化，无业，住抚州市临川区。2013年和2015年3月因吸毒先后被抚州市公安局高新分局、南昌市公安局行政拘留。2019年10月1日因涉嫌贩卖毒品罪被东乡区公安局刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。辩护人杨朝勇，江西正石律师事务所律师。抚州市东乡区人民检察院以东检刑诉〔2020〕1号起诉书指控被告人陶建华犯贩卖毒品罪，于2020年2月3日向本院提起公诉,同月4日本院立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。抚州市东乡区人民检察院指派检察员何某出庭支持公诉，被告人陶建华及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。东乡区人民检察院指控，2019年9月11日，被告人陶建华在抚州市文昌佳园小区以1000元价格向王建华（另案起诉）贩卖2.5克冰毒和6粒（每粒0.1克）麻果。同时在陶建华母亲赵海泉住处搜到2袋疑似冰毒共计136.95克（61.21克和75.74克）,1小袋红色疑似麻果0.73克，一小袋疑似毒品0.15克。经司法鉴定，搜出的2袋疑似冰毒的透明晶状体检出甲基苯丙胺成分，0.73克疑似毒品麻果的红色固体检出甲基苯丙胺成分，0.15克疑似毒品检出海洛因成分。综上，被告人陶建华贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约139.45克，甲基苯丙胺（俗称麻果）约1.33克，海洛因0.15克。东乡区人民检察院提供了相关证据，据此认为，被告人陶建华向他人贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人到案后如实供述，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，且自愿认罪认罚，建议判处被告人有期徒刑十五年,并处没收财产。被告人陶建华对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚。辩护人的辩护意见是：一、对公诉机关指控被告人陶建华贩卖毒品罪不持异议，但对指控被告人贩卖的数量有异议，贩卖毒品的数量应认定为贩卖冰毒2.5克，麻果0.1克，查获的其他毒品数量应当认定为非法持有毒品。虽然《全国法院审理毒品犯罪工作座谈会议纪要》规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应当认定为犯罪数量，只在量刑时考虑其吸食毒品的情节。同时，最高人民法院关于适用全国人大常委员会关于禁毒决定的若干问题的解释规定，根据已查获的证据，不能认定非法持有数量大的毒品是为了进行走私、贩卖、运输或窝藏毒品犯罪的，构成非法持有毒品罪。现所有证据表明，被告人陶建华购买毒品的目的是为了自己吸食所用，被告人吸食毒品二十年以来，也仅仅是因为欠了王建华1000元债务给了其毒品，除此之外，被告人没有进行过任何贩卖毒品或其他类似的行为。故不能把所查获的剩余毒品认定为贩卖毒品的数量，而应当认定为非法持有毒品的数量。二、对所查获的毒品，被告人主观上没有将其流入社会的故意，主观恶意较小，客观上也不具有流入社会的紧迫性，社会危害性较小。其购买的毒品是为了自己吸食，可以酌情减轻处罚。三、被告人系初犯、偶犯，认罪态度良好，当庭表示认罪认罚，可以从轻减轻处罚。综上所述，请求法院依法对被告人从轻处罚。经审理查明：2019年9月11日，被告人陶建华在抚州市文昌佳园小区以1200元价格向王建华（另案起诉）贩卖冰毒约2.5克和6粒（每粒0.1克）麻果。2019年9月30日，公安机关根据被告人陶建华交代，在其母亲赵海泉位于抚州市临川区环城北路附近的住处查获了被告人陶建华购买，存放在此处的2袋疑似冰毒的透明晶体共计136.95克（61.21克和75.74克）,1小袋疑似麻果的红色固体物0.73克，1小袋疑似毒品的白色粉末0.15克。经司法鉴定，搜出的2袋疑似冰毒的透明晶状体检出甲基苯丙胺成分，1小袋疑似麻果的红色固体检出甲基苯丙胺成分，1小袋疑似毒品的白色粉末检出海洛因成分。综上，可认定被告人陶建华贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约139.45克，甲基苯丙胺（麻果）约1.33克，海洛因0.15克。认定上述事实，有以下证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书，证明东乡区公安局在接到群众举报后，对陶建华涉嫌贩卖毒品案决定立案侦查的情况。2.常住人口信息，证明被告人陶建华出生于1972年1月12日，犯罪时已成年，具备完全刑事责任能力。3.归案情况说明，证明被告人陶建华系被东乡区公安局禁毒大队民警抓捕归案。4.扣押清单、搜查笔录，证明对被告人陶建华的母亲赵海泉位于抚州市临川区环城北路附近的住处是否有毒品进行了搜查。对搜查出的疑似毒品的透明晶体贰袋、疑似毒品的红色固体壹袋、疑似毒品的白色粉末壹袋等予以扣押。5.辨认笔录，证明陶建华辨认出艾丽就是向其要毒品吸食的“丽丽”；辨认出王建华就是向其购买毒品的“黑皮”；辨认出黄琛就是向其贩卖毒品的南昌女子“王姐”、谢文莉就是“谢姐”。6.另案被告人王建华辨认出陶建华就是贩卖毒品给他的“建华辣子”。7.检验报告，证明陶建华母亲赵海泉家中被搜查出的毒品，经抚州市公安司法鉴定中心检验,送检的1、2、4样品检出甲基苯丙胺成分、未检出氯胺酮、海洛因成分；3样品检出海洛因成分、未检出甲基苯丙胺成分、氯胺酮成分。8.称重笔录及取样笔录、称重照片，证明对扣押的物品进行了称量、取样。编号为A的疑似毒品冰毒的物品净重61.21克,编号为B的疑似毒品冰毒的物品净重75.74克，编号为C的疑似毒品的物品净重0.15克,编号为D的疑似毒品麻果的物品净重0.73克。9.另案被告人王建华的供述证明，2019年9月11日下午大概3、4点钟左右的时候，我接到张睿的电话说是要买1200元钱的东西（指毒品），当时我手上没有,然后我就打电话给“建华辣子”说要找他拿1200元钱东西（指毒品），“建华辣子”就叫我到抚州文昌佳园里面的一个幼儿园等他，然后我就打了一辆摩的到了文昌佳园里面的那家幼儿园门口,到了之后我就打了“建华辣子”的电话，等了没多久“建华辣子”就来了，见面之后我就给了1200元钱现金给“建华辣子”，然后他就拿了一个烟盒子大小的塑料袋和一个小一点的塑料袋给我，里面装了大概2.7克左右的冰毒和8粒麻果，拿到东西之后我们就各自离开了，之后我就从中自己扣下了0.9克左右的冰毒，把剩下的冰毒以1200元的价格卖给了张睿。2019年9月11日下午我总共卖了2包冰毒和8个麻果给张睿，两包冰毒总共是1.9克，当时张睿还用电子秤称了，这两包冰毒是用一个透明的小塑料装的。冰毒是白色的像碎冰糖样的晶体,麻果是红色小药片样的东西。当天我在“建华辣子”手上购买了三包冰毒大概有2.7克左右的样子,还有8个麻果。我购买的这些毒品总共花了1200元钱。麻果是50元一个总共四百元，三包冰毒总共是花了800元钱。我卖给张睿的毒品两包冰毒加八个麻果总共收了1200元钱。我会往这些冰毒里面掺杂一些辅料让冰毒的量看起来更多,然后把掺杂了辅料的冰毒出卖。我没有赚取现金，就赚取了一包大概0.9克左右的冰毒。这包冰毒被我自己吸食掉了。因为我自己吸食毒品，我贩卖毒品就是为了能赚取一些冰毒留给自己吸食。10.证人彭某的证言证明，陶建华会卖一些货（指毒品）。我以前会吸食冰毒和麻果，现在主要是注射海洛因。陶建华以前会注射海洛因，现在主要是玩冰毒和麻果,是否还会玩海洛因我不清楚。陶建华卖货的过程中叫我帮他买过密封袋，在淘宝和拼多多买的，用来分装毒品,至于他用来分装毒品做什么我不清楚。11.证人刘某的证言证明，9月28日上午9点许我打电话找陶建华拿车子，因为之前我有一辆车子被陶建华借去使用了。我拿回车子的时候,就跟陶建华说我第二天要去南昌市看店面,因为我要代理一款水龙头，想去南昌开店,我告诉陶建华可以拿我产品去推广。到了次日大概下午13时许，陶建华跟我说他也有事去南昌，要跟我一起去，说要给我加200元油钱。随后我跟陶建华两个人一起开车到南昌，到了南昌孺子路维也纳酒店附近的路口,陶建华就下车了,我就开车来到南昌红谷滩秋水广场办我要开店的事情。一直到了晚上20点左右，陶建华就叫我到南昌孺子路维也纳酒店接他一起回去，我接到陶建华，他上车告诉我,叫我等，他下车翻过马路栏杆。回来后又上车，我们大概等了7、8分钟，陶建华再次下车，叫我等。大概等了7、8分钟时陶建华就回来了,手上提了一个红色的袋子上了车，上了车子之后陶建华就叫我在路口再等一下,说等一个人不要急，他跟我们一起回去。大概等了2、3分钟我就看到路口有一个女人，有点面熟像“谢文娣”，我就跟陶建华发牢骚说:“我不带，你跟文娣打的士一起回去”，然后陶建华就说:“不要不要,一起回去”,然后这个叫“谢文娣”的女人就跟我打招呼，随后我们三个人就一起回抚州。回到抚州市时，我们先送这个叫“谢姐”的女人回去,随后我开车去送陶建华回去。我直接把车子开到了陶建华母亲家门口,陶建华就跟我说:“你怎么开到了这里来了，你调头开到前面路口上去”，我就开车开到了环城北路口子上,我就把车子停到了那个口子里面的巷子里,陶建华就下了车，并跟我说:“你在这里等一下我,等下带我回去”。然后我就看到陶建华上了一个二层楼里,我大概在车子上等了他五、六分钟，我就上楼找他，当我上了二楼来到他的房间，我就看到他桌子上有一个塑料瓶子，我就跟陶建华说:“我等不了哦,我老婆在催我回去”，陶建华跟我说:“你再等一下,带我一起走”，我就说:“等不了，我先走了”，说完我就走了。12.被告人陶建华的供述与辩解：大概是2019年9月10号左右，我在文昌佳园卖过毒品给“黑皮”。当时“黑皮”联系我，具体怎么联系的我不记得了，我们当时是说好在文昌佳园里见面，之后我们就在文昌佳园里面碰面了。我将装有2.5克左右冰毒的透明塑料袋和装有6粒麻果的透明塑料袋交给了“黑皮”,“黑皮”给了我1200元钱，毒品给了“黑皮”之后我们就各自走了。我就只在文昌家园卖了毒品给“黑皮”，悦居家园那次我是乱说的，我现在想通了，我要如实说。以这次说的为准，就是只在文昌家园卖过毒品给“黑皮”。还有一个喊名叫“丽丽”的女的在我这里拿过毒品，但是那次我没有收她的钱。大概是2019年9月份的一天晚上,“丽丽”打电话给我问我在哪里，想找我拿点毒品,她说她在山水人家门口等我，我就从我山水人家那边的家中出来和艾丽碰面了，然后给了O.3克左右的冰毒和一粒麻果装在一个小的透明塑料袋里给了“丽丽”，因为我们是朋友很熟，所以当时我就给点毒品给她吸食。我也没想要她的钱。2019年9月29日下午2点左右，我知道我朋友刘某要去南昌,我跟他说我也要去，然后我就坐刘某的车子和他一起去了南昌。大概是下午4、5点左右的时候我们到了南昌，然后我就到了我女朋友龙丹的一个朋友家里，具体叫什么名字我不清楚，我就在这里下车了，然后刘某自已开车走了。我到了龙丹她朋友家后,就看到有买好的毒品,然后我们三个人（我、龙丹和她朋友）就一起吸食了。吸食完之后我在龙丹朋友家里休息了一下，然后我问了龙丹南昌能不能买到毒品。龙丹跟我说现在南昌冰毒要330元一克，麻果50元一个，我当时觉得太贵了,我就没让龙丹帮我买。然后就用我自己带去的另一部手机打了一个叫“王姐”的女子的电话,我跟“王姐”说要买毒品，问了她价格，“王姐”说冰毒现在260元一克，麻果40元一个，我听了之后就跟“王姐”说我要150克冰毒、100个麻果，“王姐”说她现在没有货，她说要问她朋友。过了一下“王姐”回电话来说现在只有110克冰毒，麻果只有30个，然后我就说可以，后来我们就约在南昌八一广场边上的维也纳酒店附近见面。约好了之后我就让刘某来接我,然后我和刘某一起到了维也纳酒店边上，我们在那等了半个小时左右，还没有人来，然后我就打“王姐”电话，“王姐”让我们在那附近找个饭店，然后告诉她位置，之后就会有人送货过来。我和刘某就随便找了一家饭店，然后把位置告诉了“王姐”。过了半个小时左右,“王姐”打我电话，她叫我到马路上等一下，送货的人看到我就会过来。我到了马路上之后就有一个男的找到我，这个男的就让我付钱，我当时给了29800元给这个男的,这个男的收了钱就带到我往前走，走了大概五、六十米远，这个男的就指了一下马路边上的垃圾桶,他说毒品在垃圾桶里面，然后我就自己过去拿，这个男的就走了。我拿了毒品之后就返回刘某的车上,然后我就跟刘某一起返回抚州。我们车子开到维也纳边上的时候碰到一个叫“谢姐”的女的，她说她也要回抚州，然后我们就带她一起回抚州了。到了晚上12点半左右的时候，我们三个人到了抚州,然后我们先把“谢姐”送到了抚州六中附近,之后刘某又开车把我送到我母亲家里，然后他就开车走了。我到了我母亲家之后，我就把我买来的毒品放进一个腰包里面，然后把这个腰包放进我母亲家电视柜下面的柜子里面，然后我陪我女儿玩了一下，后来我就开我自己的福特的两厢小汽车回到我租住的悦居家园那里。我一到悦居家园，刚停好车，公安局的人就把我抓了，当时从我拿的手提包里面找到了两小包冰毒。我自己吸食毒品,因为抚州现在冰毒和麻果的价钱好贵，所以去南昌买。我2018年的时候见过“王姐”。本院认为，被告人陶建华违反国家对毒品的管制规定，贩卖含有甲基苯丙胺成分的冰毒和麻果140.78克，海洛因0.15克，其行为已构成贩卖毒品罪。东乡区人民检察院指控被告人陶建华的犯罪事实及罪名成立，予以支持。被告人归案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，且认罪认罚，可依法从轻处罚。关于辩护人提出应认定被告人贩卖毒品的数量是冰毒2.5克，麻果0.1克，查获的毒品数量应当认定为非法持有毒品。经查，被告人贩卖给王建华的冰毒和麻果，其数量有被告人和王建华的供述证实，二人供述基本吻合，可就低认定为冰毒2.5克、麻果6粒；被告人系贩毒人员，根据其供述在其母亲住处查获的毒品，依照相关规范性文件规定，在被告人没有反证的情况下，一般应认定为贩卖的毒品。故辩护人上述辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。辩护人提出被告人认罪态度好，查获的毒品未流入社会，可酌情对被告人从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十四条、第五十五条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陶建华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币50000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月1日起至2034年9月30日止。）二、对被告人陶建华违法所得人民币1200元予以追缴；三、扣押在案的冰毒、麻果和海洛因予以没收，由扣押机关按规定处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何任国人民陪审员  吴晓明人民陪审员  洪 媛二〇二〇年三月二十六日书 记 员  宋 婷