山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终1530号上诉人（原审原告）：刘墨，女，1996年1月31日出生，汉族，住威海市。被上诉人（原审被告）：北京市中银(济南)律师事务所，住所地济南市。法定代表人：周可佳，主任。委托诉讼代理人：魏代京，北京市中银(济南)律师事务所律师。上诉人刘墨因与被上诉人北京市中银(济南)律师事务所（以下简称中银律所)劳动争议一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院(2019)鲁0191民初3658号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘墨上诉请求：1撤销一审判决，支持刘墨的上诉请求；2.判决确认刘墨与中银律所自2018年11月12日至2019年3月11日之间存在事实劳动关系；3.判决中银律所支付刘墨2018年11月12日至2018年11月30日工资1317.24元；4.判决中银律所支付刘墨自2018年12月12日至2019年3月11日期间，因未签订劳动合同而应支付的二倍工资，共计5730元；5.判决中银律所支付刘墨2018年12月和2019年1月工资与高新区最低工资标准之间的差额820元；6.判决中银律所支付因未及时给刘墨办理人事档案转移手续和离职手续，而导致刘墨无法到新单位入职而造成的损失，自2019年3月11日起每月5500元直至中银律所给刘墨办理完上述手续为止；7.判令确定双方自2019年3月11日解除事实劳动关系，由中银律所为刘墨办理离职手续和协助办理人事档案转移手续；8.判决中银律所向刘墨支付2019年2月1日至2019年3月11日工资，共计2524.72元；9.判令中银律所向刘墨支付因中银律所未给刘墨缴纳社保和拒绝足额支付刘墨足额工资导致刘墨解除事实劳动关系的经济补偿金，合计人民币955元；10.本案诉讼费由中银律所承担。事实与理由：一审认定事实错误。一审中刘墨向法院提交多份证据，证明双方自2018年11月12日至2019年3月11日之间存在事实劳动关系。一审忽视刘墨提交的证据，判决双方劳动关系从2018年12月1日才开始，故意缩短双方事实劳动关系。中银律所一审期间未提供任何证据证明自己的观点，而一审法院偏向中银律所，枉法裁判。中银律所未答辩。刘墨向一审法院起诉请求：1.判令刘墨与中银律所自2018年11月12日至2019年3月11日期间内存在事实劳动关系；2.判令向刘墨支付2018年12月和2019年1月工资与高新区最低工资标准之间的差额410元*2，共计820元；4.判令中银律所向刘墨支付拖欠的2018年11月12日至2018年11月30日工资1317.24元，2019年2月工资1910元；2019年3月1日至2019年3月11日工资614.71元；5.判令中银律所向刘墨支付因未签订书面劳动合同而应支付刘墨3个月的双倍工资1910元*3，共计5730元。6.判令中银律所向刘墨支付因中银律所未给刘墨缴纳社会保险和拒绝足额支付刘墨工资而引起刘墨解除事实劳动关系的经济补偿金，合计人民币955元；7.判令中银律所向刘墨支付自2018年11月12日至2019年3月11日期间周末加班补偿共计878.16元和工作日加班补偿5157元，共计6035.16元。8.由中银律所向刘墨支付在发展投标项目和文旅投标项目中应得奖金，共计2343.75元；9.判令中银律所向刘墨支付因其拒绝协助刘墨办理人事档案转移手续，导致刘墨无法到新单位任职所造成的2019年3月11日至本案审结的工资损失。10.本案诉讼费由中银律所承担。变更第九项诉讼请求为：判令中银律所向刘墨支付因其拒绝协助办理人事档案转移手续，导致刘墨无法到新单位任职所造成的2019年3月11日至中银律所方协助刘墨办理完成离职手续和人事档案转移手续期间的工资损失每月5500元。一审法院认定事实：刘墨于2018年12月1日入职中银律所，双方未签订书面劳动合同，中银律所分别于2019年1月16日、2019年2月28日向刘墨发放了工资1500.01元、1510.72元。中银律所未给刘墨缴纳社会保险，2019年3月11日，刘墨在中银律所处离职，同日，济南高新区人才交流服务中心出具存档证明一份，该证明载明：2019年1月至今刘墨的人事档案由中银律所委托其单位管理。2019年3月14日，刘墨向济南高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委会(以下简称济南高新区仲裁委)提起仲裁，要求：1.确认刘墨与中银律所自2018年11月12日至2019年3月11日期间存在事实劳动关系；2.确认刘墨于2019年3月11日与中银律所解除劳动关系，并由中银律所协助刘墨办理离职手续和人事档案转移手续；3.中银律所支付2018年12月和2019年1月工资与高新区最低工资标准之间差额410元*2，共计820元；4.中银律所支付2018年11月12日至2018年11月30日工资1317.24元；5.中银律所支付2019年2月工资1910元；6中银律所支付因未签订书面劳动合同的双倍5730元；7.中银律所支付经济补偿金955元；8.中银律所支付自2018年11月12日至2019年3月11日期间刘墨加班补偿共878.16元和工作日加班补偿5157元；共计6035.16元；9.中银律所支付发展投标项目和文旅投标项目报名、封标、开标奖金400元，中标奖励2343.75元；10.中银律所为刘墨补缴2018年11月12日至2019年3月11日期间的五险一金。该仲裁委作出济高新劳仲案字(2019)第346号裁决书，裁决：一、确认刘墨与中银律所自2018年11月12日至2019年3月11日存在劳动关系；二、确认刘墨与中银律所于2019年3月11日解除劳动关系，中银律所为刘墨办理离职手续和档案转移手续；三、中银律所向刘墨支付2018年12月至2019年1月工资低于济南市最低工资标准的差额820元；四、中银律所向刘墨支付2018年11月12日至2018年11月30日工资1317.24元，2019年3月1日至2019年3月11日工资614.71元；五、中银律所向刘墨支付2019年2月工资1910元；六、中银律所向刘墨支付2018年12月12日至2019年3月11日未签订劳动合同的二倍工资差额5730元；七、中银律所向刘墨支付解除劳动合同经济补偿金955元；八、驳回刘墨的其他劳动争议仲裁请求。刘墨及中银律所对上述仲裁裁决不服，均提起诉讼。另查明，刘墨的第九项诉讼请求未经仲裁前置程序，2018年6月1日至2019年5月31日济南市市区最低工资标准1910元/月，刘墨系按照每月1910元主张的工资及经济补偿金。一审法院认为，结合用人单位于本月发放上月工资的惯例，中银律所于2019年1月16日、2019年2月19日发放了刘墨工资，且刘墨亦主张上述月份的工资与济南市最低工资标准之间的差额，故一审认定中银律所系发放的刘墨2018年12月及2019年1月份整月的工资，刘墨的入职时间为2018年12月1日，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，刘墨主张其于2019年3月11日从中银律所离职，中银律所不认可，但其未提交有效证据予以反驳，应承担举证不能的法律后果，故一审认定刘墨于2019年3月11日从中银律所离职，因此，对于刘墨主张的确认其与中银律所自2018年12月1日至2019年3月11日期间存在事实劳动关系的诉讼请求，予以支持，超出部分，缺乏事实依据，不予支持。对于其主张的刘墨于2019年3月11日与中银律所解除劳动关系的诉讼请求，事实清楚，予以支持。员工离职后，用人单位理应协助其办理离职手续及人事档案转移手续，故对于刘墨主张的中银律所协助其办理离职手续和人事档案转移手续，于法有据，予以支持。中银律所向刘墨发放了其2018年12月、2019年1月的工资，分别为1500.01元、1510.72元，上述工资低于同期济南市最低工资标准，故对于刘墨按照济南市最低工资标准主张中银律所支付2018年12月和2019年1月期间的工资差额809.27元的诉讼请求，事实清楚，于法有据，予以支持。超出部分，于法无据，不予支持。刘墨主张中银律所支付其2018年11月12日至2018年11月30日期间的工资1317.24元，双方在此期间不存在劳动关系，故刘墨的上述主张，缺乏事实依据，不予支持。刘墨主张中银律所支付其2019年2月的工资1910元，2019年3月1日至2019年3月11日的工资614.71元(1910元/21.75天*7天)，中银律所抗辩称刘墨未提交其提供劳动的相关证据，因此不予支付上述期间的工资，中银律所作为用人单位理应对于劳动者是否提供劳动进行举证，但其未提交相关证据予以证明，其亦未提交因刘墨未提供劳动而受到的相应处分，应承担举证不能的法律后果，故对于刘墨主张的中银律所支付其2019年2月的工资1910元及2019年3月1日至2019年3月11日的工资614.71元(1910元/21.75天*7天)共计2524.71元的诉讼请求，于法有据，予以支持。中银律所未与刘墨签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，中银律所理应支付刘墨2019年1月1日至2019年3月11日期间的双倍工资差额4434.71元(1910元*2+1910元/21.75天*7天)，故对刘墨主张中银律所支付其双倍工资差额4434.71元的诉讼请求，事实清楚，于法有据，予以支持。中银律所存在未给刘墨足额支付工资及未缴纳社会保险的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的”以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，中银律所理应支付刘墨解除劳动合同的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，刘墨在中银律所工作不满半年，故中银律所理应支付刘墨解除劳动关系的经济补偿金955元(1910元/2)。刘墨未提交有效证据证明其加班的事实，故对于其主张中银律所支付2018年11月12日至2019年3月11日期间周末加班补偿878.16元及工作日加班5157元的诉讼请求，缺乏事实依据，不予支持。刘墨主张中银律所应支付其在发展投标项目和文旅投标项目中应得的奖金2343.75元以及拒绝协助其办理人事档案转移手续，导致刘墨无法到新单位任职所造成的2019年3月11日至本案审结的工资损失，但其未提交有效证据予以证明，故对于其上述主张，缺乏事实依据，不予支持。刘墨主张中银律所支付其未按时支付经济补偿金的额外经济补偿金477.5元的诉讼请求，未经仲裁前置程序，不在本案审理范围之内，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、刘墨与北京市中银(济南)律师事务所自2018年12月1日至2019年3月11日期间存在劳动关系；二、刘墨与北京市中银(济南)律师事务所于2019年3月11日解除劳动关系，北京市中银(济南)律师事务所协助刘墨办理离职手续和人事档案转移手续；三、北京市中银(济南)律师事务所于判决生效之日起十日内支付刘墨2018年12月至2019年1月低于济南市最低工资标准的差额809.27元；四、北京市中银(济南)律师事务所于判决生效之日起十日内支付刘墨未签订书面劳动合同的双倍工资差额4434.71元；五、北京市中银(济南)律师事务所于判决生效之日起十日内支付刘墨2019年2月1日至2019年3月11日的工资2524.71元；六、北京市中银(济南)律师事务所支付刘墨解除劳动关系经济补偿金955元；七、驳回刘墨的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由北京市中银(济南)律师事务所负担。二审中，当事人未提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，对于刘墨提出的第2-5项上诉请求，经审查，一审对刘墨与中银律所的劳动关系期间、未签订书面劳动合同的二倍工资及2018年12月、2019年1月刘墨工资差额的认定，均依据充分，应予确认。刘墨要求支付2018年11月12日至11月30日的工资，不予支持；刘墨所主张的劳动关系期间及工资数额，本院不予确认。刘墨提出的第6项上诉请求，就中银律所未及时办理离职手续和档案转移手续给其造成的损失问题，刘墨在申请仲裁时未提出该请求，对此本院不予审理。刘墨提出的第7-9项上诉请求，一审中其已分别提出诉求，一审法院均已作出判决予以支持，现刘墨又作为上诉请求提出，有违诚信原则。综上所述，刘墨的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘墨负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇二〇年三月十六日书记员  邢春艳