新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）新02刑终12号 原公诉机关新疆维吾尔自治区克拉玛依市白碱滩区人民检察院。 上诉人（原审被告人）马海东，男，回族，1989年2月2日出生于甘肃省张家川回族自治县，大学文化，原系新疆维吾尔自治区克拉玛依市公安局克拉玛依区分局天山路派出所民警，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2019年4月26日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 辩护人李志娟，新疆先觉律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）李宏，男，汉族，1985年10月17日出生于湖北省潜江市，小学文化，原系新疆维吾尔自治区克拉玛依市公安局克拉玛依区分局天山中队康乐警务站协警，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2019年4月26日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 辩护人高光，新疆先觉律师事务所律师。 原审被告人李长军，男，汉族，1969年7月8日出生于新疆维吾尔自治区库车县，高中文化，原系新疆维吾尔自治区克拉玛依市公安局克拉玛依区分局天山路派出所协警，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2018年11月27日因犯开设赌场罪被新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10000元，2019年8月5日刑满释放。2019年8月5日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。2020年2月4日被取保候审。 新疆维吾尔自治区克拉玛依市白碱滩区人民法院审理的新疆维吾尔自治区克拉玛依市白碱滩区人民检察院指控被告人马海东、李宏、李长军犯开设赌场罪一案，于2019年10月24日作出（2019）新0204刑初66号刑事判决。被告人马海东、李宏不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）马海东、李宏，原审被告人李长军，听取上诉人辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定：2017年4月至2018年2月期间，被告人马海东、李宏、李长军三人经商议后，租用新疆维吾尔自治区新疆维吾尔自治区新疆维吾尔自治区克拉玛依市××区房屋开设麻将（螺丝胡）赌场，采用三人分别召集或由李长军在其建立的微信群召集的方式进行赌博，累计有20余人参赌，开设的赌场每场次抽头渔利人民币100元，共计抽头渔利7000元。被告人李长军将抽头渔利的款项部分用于购买麻将桌及交纳该房屋租金。2017年底，被告人李长军分给被告人李宏1000元，分给被告人马海东1000元（被告人马海东未实际收取）。 另查明，2017年11月期间，经被告人李宏介绍，三名被告人将该房屋提供给王俊浩（另案处理）等人开设“普拉斯”赌场，李长军抽取场地费2700余元。2018年11月27日，被告人李长军因该犯罪事实被克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。2019年8月5日刑满释放。被告人马海东、李宏未被追诉。案发后，三名被告人如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，有公诉机关当庭提交的被告人马海东、李宏、李长军的户籍信息、白碱滩区监察委员会出具的情况说明、（2018）新0203刑初119号刑事判决书及(2019)新02刑终3号刑事裁定书、受案登记表、被告人李宏、马海东的归案情况说明、《关于给予马海东开除公职处分的决定》、《关于给予马海东开除党籍处分的决定》、房屋租赁合同、证人何某、郑某及参赌人员的证言、被告人马海东、李宏、李长军的供述和辩解、搜查笔录、扣押清单、移送物品清单、庭审笔录等证据证实，足以认定。 根据上述事实和证据，新疆维吾尔自治区克拉玛依市白碱滩区人民法院作出如下判决：一、被告人马海东犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。二、被告人李宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。三、被告人李长军犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元。四、被告人李宏犯罪所得赃款一千元，继续追缴。五、被告人李长军犯罪所得赃款六千元，继续追缴。 被告人马海东上诉称：1、其与李长军、李宏设立麻将桌的最初目的是为了周围的朋友以娱乐为目的的玩耍，并非想通过该场所获得任何利益。2、其对李长军在出租屋内开设“普拉斯”赌场不知情，也没有从中获得任何利益。3、一审庭审中，李长军称分给其1000元，其实际并没有收取。4、上诉人在本案中仅起到次要的作用，并且上诉人是初犯，偶犯，社会危害性小。综上，请求本院对其从轻处罚。其辩护人亦提出了相同的辩护意见。 被告人李宏上诉称：1、三人最初商量租房子打麻将是为了自娱自乐，抽钱只抽出房租。半个月后，李长军没有地方住，其就将该房转租给他，其没有参与出租屋内开设赌场的一切事情，对此不应承担责任。2、其在李长军上班期间，帮助开过门。也打扫过房屋的卫生，李长军给的1000元是辛苦费，并不是抽头渔利的钱。3、其与李长军、王俊浩是同事，王俊浩通过其要过李长军的电话号码，原审将其定性为介绍人并给赌博提供场所错误。4、原审量刑重。综上请求本院依法改判其有期徒刑一年或适用缓刑。其辩护人亦提出了相同的辩护意见。 被告人李长军对原审判决认定的事实、证据无异议。 监督机关克拉玛依市人民检察院认为，原审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人马海东、李宏的上诉理由不能成立，建议本院驳回上诉，维持原判。 经审理查明，原审认定上诉人马海东、李宏、原审被告人李长军犯开设赌场罪的事实清楚，与二审查明的事实一致。二审审理期间，上诉人马海东、李宏及其辩护人、原审被告人李长军均未提交新证据，本院对原审判决认定的事实及所列证据予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）马海东、李宏、原审被告人李长军以营利为目的，共谋开设赌场进行营利活动，共计抽头渔利7000元，在伙同他人开设的赌场内，抽头渔利2700余元，其行为均已构成开设赌场罪，依法应当判处三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处罚金。 本案中，上诉人马海东、李宏、原审被告人李长林事先经预谋以共同租赁房屋的形式开设“普拉斯”赌场，采用三人分别召集或由李长军在其建立的微信群召集的方式进行赌博，抽头的部分现金用于支付租赁房屋及购买麻将桌的费用。之后开设赌场七十场次，抽头渔利7000元。上诉人马海东虽未实际取得抽头渔利应分得的1000元，但因原审被告人李长军将抽头渔利中的大部分款项支付租房及购买麻将机，没有超出上诉人马海东、李宏及原审被告人李长军事先共谋的内容，对于马海东是否实际取得李长军所给的1000元，并不影响对上诉人马海东的定性及在共同犯罪中的作用和地位，应当认定上诉人马海东、李宏对2017年4月至2018年2月期间在租赁的××区房屋开设赌场的共同犯罪中，与原审被告人李长军的作用基本相当，二上诉人及其辩护人关于二人在共同犯罪中系从犯的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人李宏关于其所得的1000元现金不是抽头渔利款，是李长军给的辛苦费与本院查明的事实和证据不符，故本院亦不予采纳。 关于原审认定的2017年11月期间上诉人马海东、李宏、原审被告人李长军与王俊浩开设赌场的共同犯罪中，经上诉人李宏介绍，三人将所租的房屋提供给王俊浩等人开设赌场，李长军从中抽取场地费2700元。上诉人马海东作为公安民警在明知的情况下既不查禁，亦不明确制止，并为赌博犯罪提供场所，上诉人马海东、李宏虽未直接参与，但亦应承担该起事实的刑事责任，上诉人马海东、李宏及其辩护人关于二上诉人未参与该事实，不应承担刑事责任上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。鉴于原审被告人李长军因该事实已被人民法院判处刑罚，故在本案中不做重复评价。 原审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人马海东、李宏及其辩护人关于原审量刑重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 顾  秀  伟 审判员 莱提排·依米提 审判员 魏  艳  美 二〇二〇年三月十八日 书记员 孙     娟