安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖10民终842号上诉人（原审原告）：周明山，男，1970年11月27日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。委托诉讼代理人：郑元春，安徽金天都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄山任翔建材物流综合市场经营管理有限公司，住所地安徽省黄山市徽州区迎宾大道188号，统一社会信用代码9134100457574318X3。法定代表人：黄文翩，该公司董事长。上诉人周明山与被上诉人黄山任翔建材物流综合市场经营管理有限公司（以下简称任翔建材公司）劳动争议一案，不服安徽省黄山市徽州区人民法院（2019）皖1004民初16号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年1月16日公开开庭进行了审理，上诉人周明山及其委托诉讼代理人郑元春到庭参加诉讼，被上诉人任翔建材公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原审审理查明：周明山曾以任翔建材公司员工的名义从事相关工作，但双方未有书面聘用合同。至2018年10月20日，任翔建材公司法定代表人黄文翩出具《证明》1份，内容为：“黄山任翔建材物流综合市场经营管理有限公司员工周明山工资36个月未付，每月5000元，共计180000元（壹拾捌万元正）”。此后，2018年12月13日，周明山向黄山市徽州区劳动人事争议仲裁委员会递交《劳动仲裁申请书》，要求任翔建材公司：1.支付36个月工资180000元；2.支付经济补偿金15000元；3.支付赔偿金144000元；4.为周明山缴纳36个月社会保险（五险）。现周明山以黄山市徽州区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出是否受理该劳动争议仲裁申请的决定，向原审法院提出诉讼。原审另查明：任翔建材公司作为原审法院其他执行案件的被申请执行人，其公司资产现已被拍卖并交易成功。周明山向原审法院提出诉讼请求：1.解除周明山与任翔建材公司的劳动关系；2.判令任翔建材公司支付周明山36个月工资180000元，从2014年4月份起计算（5000元/月×36个月）；3.判令任翔建材公司支付经济补偿金15000元（5000元/月×3个月）；4、本案的诉讼费用由任翔建材公司承担。原审法院认为，本案周明山虽曾以任翔建材公司员工的名义从事过相关工作，且任翔建材公司法定代表人黄文翩出具证明认为周明山36个月工资合计180000元未付。但综合庭审中周明山的陈述“黄文翩邀请我去帮他开车，我就用我自己的车帮他做事”、“白天主要开车，晚上帮他烧饭、买菜、洗碗、拖地等”，显然该工作内容的性质不符合劳动关系的法律特征。周明山陈述“公司所有的业务，他（黄文翩）不在的时候，都是我在处理公司大小事务”，庭审中周明山却不清楚公司相关行政人员的姓名；两次庭审中，周明山就报酬的约定及平常的给付、离职时间等陈述不清或相互不一致；黄文翩出具的《证明》未注明拖欠周明山工资的起止时间，与周明山自行陈述的拖欠其工资报酬起止时间无法对应，亦未有相关其他证据佐证；任翔建材公司拖欠周明山工资报酬36个月合计180000元，周明山于2018年11月29日前均未向有关机关投诉解决，及至任翔建材公司所属全部资产予以强制拍卖处理时才匆忙提出诉讼，有违日常生活经验法则。综上，2018年10月20日，黄文翩出具的《证明》内容的真实性，原审不予确认。据此，案经原审合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回周明山的诉讼请求。本案案件受理费10元，由周明山负担。周明山不服原审判决，向本院提起上诉称：原审认定周明山与任翔建材公司不是劳动关系错误，请求法院依法撤销原审判决，改判支持周明山的诉讼请求。理由如下：1.2017年7月31日，任翔建材公司与柳海江建设工程施工合同纠纷一案，周明山接受任翔建材公司委托，作为该公司一方的委托诉讼代理人参加诉讼，并参加庭审，该授权委托书现仍在任翔建材公司与柳海江建设工程施工合同纠纷一案的卷宗中，如果周明山不是任翔建材公司的员工，根据相关法律规定，原审法院不可能让周明山参加诉讼；2.任翔建材公司的电费缴费通知都是由周明山通知公司老总缴费，如果原审法院认为周明山的工作内容性质不符合劳动关系的性质，是雇佣关系或劳务关系，任翔建材公司的电费缴费通知也不可能发到周明山手机上。另亦有多位证人可以证明周明山是公司员工。任翔建材公司未出庭亦未答辩。二审期间，周明山向本院提交如下证据：证据一：余高峰的证人证言，证明余高峰承建任翔建材公司的土石方回填工程，在工程的多次检查验收过程中，任翔建材公司的法定代表人黄文翩以及周明山均在场。证据二：（2019）皖1004民初474号民事判决书复印件，证明占世昌于2017年10月至2019年2月在任翔建材公司从事保安、门卫的工作。证据三：徽商银行交易登记单，证明任翔建材公司于2013年12月3日在徽商银行开户时系由周明山及黄文翩两人注册的，该证据可证明周明山系公司员工的事实。证据四：周明山本人手机的短信记录，证明任翔建材公司电费账户登记的联系人系周明山的事实。本院对周明山在二审提交的证据认证如下：对证据一，因余高峰未出庭作证，本院对该证据不予采信。对证据二、三、四，对证据的真实性予以认可，对其证明目的能否实现在以下综合阐述。二审审理查明：原审法院于2018年6月7日作出（2018）皖1004执139号执行裁定书，该裁定内容有，黄山市徽州区融资担保有限公司于2018年6月6日向原审法院提出书面拍卖申请，要求原审法院依法拍卖任翔建材公司名下所有的房产及土地，原审法院认为黄山市徽州区融资担保有限公司提交书面拍卖申请符合法律规定，并裁定拍卖被执行人任翔建材公司所有的坐落于黄山市徽州区岩休路与迎宾大道交叉口东南侧的徽州区任翔钢贸城一期1号楼、2号楼1-14号楼的房产及土地，房地产权证号为徽房字第××（B）-18856（B）号，国有土地使用权证号为徽国用（2016）第560号。周明山在二审庭审中陈述，从2014年至现在，黄文翩就支付过5000元，还有7000元的车子保养费，钱没有通过任翔建材公司转账支付。二审审理查明的其他事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。周明山主张其与任翔建材公司达成口头协议，双方形成事实劳动关系。而事实上的劳动关系的认定本质在于劳动者和用人单位要形成人身、经济上的隶属性，对此劳动者依法应承担举证责任。周明山在一审中虽提供了黄文翩的《证明》，但作为任翔建材公司的法定代表人黄文翩在本案一、二审均未出庭，而本案黄文翩的《证明》落款时间是2018年10月20日，在此之前，任翔建材公司作为申请被执行人，其房产及土地已于2018年6月7日被原审法院裁定拍卖，故根据本案实际状况，原审对黄文翩的证明内容的真实性不予确认并无不当。周明山上诉称其有授权委托书以及电费缴费通知等证据，可证明其为任翔建材公司的员工。但周明山在原审庭审中陈述，黄文翩邀请其去帮黄文翩开车，其就用自己的车帮黄文翩做事，白天主要开车，晚上帮黄文翩烧饭、买菜、洗碗、拖地等。周明山在二审庭审中陈述，从2014年至现在，黄文翩就支付过5000元，还有7000元的车子保养费，钱没有通过任翔建材公司转账支付。本院认为，根据周明山在一、二审中的陈述，其证据不足以证明与任翔建材公司形成事实劳动关系。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人周明山负担。本判决为终审判决。审判长  狄志国审判员  戴东辉审判员  胡泽萍二〇二〇年三月二日书记员  储春梅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。