辽宁省盘锦市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）辽11行终11号 上诉人（原审被告）：盘锦市人力资源和社会保障局，单位所在地辽宁省盘锦市大洼区辽东湾新区行政办公中心。 法定代表人：王贺广，该局局长。 委托诉讼代理人：李任征，辽宁辽河律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：北京金卫伟业保安服务有限公司，住所地北京市昌平区十三陵镇涧头村。 法定代表人：尹成，该公司执行董事、总经理。 委托诉讼代理人：周兴磊，辽宁泰来律师事务所律师。 原审第三人：郭风芹，女，1936年11月14日出生，汉族，住辽宁省大洼县。 委托诉讼代理人：代红梅，辽宁大宸（盘锦）律师事务所律师。 上诉人盘锦市人力资源和社会保障局因与被上诉人北京金卫伟业保安服务有限公司、原审第三人郭风芹工伤行政确认上诉一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2019）辽1104行初80号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。 盘锦市人力资源和社会保障局上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回北京金卫伟业保安服务有限公司的诉讼请求。事实与理由：一审法院认定马久海申请工伤认定超过法定时限的证据不够确实充分，严重损害盘锦市人力资源和社会保障局合法利益，应当予以纠正。一、一审法院在没有其他证据相佐证情况下，仅凭一段通话录音就认定郭风芹申请工伤认定超过法定时限，不公正、不客观。二、属于用人单位原因，以及当事人申请劳动关系仲裁的时间，不应当算在工伤认定法定时效期间之内。自马久海死亡后，因用人单位北京金卫伟业保安服务有限公司与用工单位万达广场方面一直以调解作借口拖延时间，自2017年5月至11月耽误6个月之久，以上6个月不应当计算在申请工伤认定的法定时效之内。 被上诉人北京金卫伟业保安服务有限公司辩称，请求二审法院维持一审判决及撤销盘人社工伤认字（2019）032号工伤认定书。郭风芹工伤认定已超过法定期限，盘锦市人力资源和社会保障局认定没有超过工伤申请期限没有事实依据，完全是自身碍于履行权利所致。郭风芹已经取得死者与北京金卫伟业保安服务有限公司之间劳动合同的情况下，完全可以直接向盘锦市人力资源和社会保障局申请工伤认定，而不必进行劳动仲裁确认劳动关系，但恰恰相反的是郭风芹为确认劳动关系申请劳动仲裁耽误了一年的时间，其中包括更换代理律师，选择错误仲裁机构等，因此，超过申请期限完全是其自身原因。材料齐全与否是受理的要件，而非提出申请的要件，盘锦市人力资源和社会保障局认定死者马久海属于在工作时间、工作岗位突发疾病抢救无效死亡事实依据不足。 郭风芹述称，郭风芹同意盘锦市人力资源和社会保障局的观点。申请工伤认定并未超期，申请劳动仲裁的时间，还包括由于用人和用工单位拒绝配合所耽误的时间，把这些法定应当扣除的时间扣除后，郭风芹申请的时间就没有超期。马久海的死亡符合在工作时间在其岗位发病，经抢救无效48小时内死亡的认定工伤条件。 一审查明，郭风芹之子马久海于2016年9月12日起入职北京金卫伟业保安服务有限公司，由北京金卫伟业保安服务有限公司安排到盘锦万达广场商业管理有限公司从事保安工作，每天工作时间为晚7时接班至次日早7时下班。每月工资2,000.00元，按月支付。2017年2月14日凌晨突发疾病经抢救无效于2017年2月15日死亡。另马久海在盘锦市中心医院死亡记录上记载抢救经过：“患者病情危重，随时有呼吸心跳骤停等生命危险，相关风险及预后向家属告知。家属协商后拒绝手术及一切抢救措施，因此产生的严重后果已向家属告知，家属知情后签字留凭。”在盘锦市中心医院出院证明诊断书当中，目前病情及处理意见记载：“患者神志深昏迷，不睁眼，刺痛屈曲，回答问题无反应，GCS评分5分，四肢肌张力无法查，患者病情危重，基础病较多，预后效果不好，应手术治疗，相关风险及预后向家属告知。家属协商后拒绝手术，选择保守治疗，并放弃一切抢救措施，因此丧失手术时机而产生的严重后果已向家属告知，家属签字后留凭。”2017年，郭风芹向盘锦市兴隆台区劳动人事争议仲裁委员会提出马久海与北京金卫伟业保安服务有限公司具有事实劳动关系仲裁申请，2017年11月17日，该仲裁委员会作出兴劳人仲裁字［2017］25号仲裁书，确认马久海与北京金卫伟业保安服务有限公司之间存在事实劳动关系。2018年5月10日，郭风芹向盘锦市人力资源和社会保障局申请工伤认定，填写工伤认定申请表时间为2018年5月10日。 一审法院认为，北京金卫伟业保安服务有限公司对盘锦市人力资源和社会保障局作出“马久海的受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第三章第十五条第一项之规定，属于视同工伤范围，现予以认定为视同工伤”的行政行为，存在异议。双方争议具体包括：申请人是否超过工伤申请时限，马久海是否饮酒，是否在工作岗位及工作时间突发疾病，马久海死亡与其家属拒绝手术治疗是否有关。以上情形，均足以影响马久海的死亡是否应认定为“视同工伤”及盘锦市人力资源和社会保障局应否受理郭风芹的工伤申请。我国《工伤保险条例》第十七条第二款规定，“用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属，工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。”盘锦市人力资源和社会保障局对郭风芹有关“对郭风芹申请认定劳动关系经过的说明”作为案件受理的证据使用，郭风芹在该说明中陈述，其超期申请主要是因为在劳动关系仲裁申请中，存在马久海所服务场所“万达公司”不配合、被申请人不明确、申请受理单位错误、北京金卫伟业保安服务有限公司对工伤赔偿不明确表态等原因。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条规定：由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：（一）不可抗力；（二）人身自由受到限制；（三）属于用人单位原因；（四）社会保险行政部门登记制度不完善；（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。就郭风芹是否超过申请工伤认定期限问题。马久海于2017年2月15日死亡，其应于2018年2月15日前向盘锦市人力资源和社会保障局申请工伤认定，至郭风芹于2018年5月10日填写工伤认定申请表，已超过84天。郭风芹就马久海与北京金卫伟业保安服务有限公司之间是否存在劳动关系于2017年向盘锦市兴隆台区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年11月17日，兴隆台区劳动人事争议仲裁委作出双方存在事实劳动关系的仲裁裁决书。根据郭风芹在其“对郭风芹申请认定劳动关系经过的说明”中陈述，2017年10月25日，盘锦市兴隆台区劳动人事争议仲裁委员会就确认事实劳动关系予以正式立案。我国劳动争议调解仲裁法第二十九条规定，“劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理。”该法第四十三条规定：“仲裁裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起45日内结束，案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议书面通知人民法院提起诉讼。”综上，一审法院推定，第三人申请马久海与北京金卫伟业保安服务有限公司之间就是否具有劳动关系的仲裁最长时间为65天，最短为24天。即便按最长期间计算，第三人申请工伤认定的期间，也已超过一年的申请期间。同时郭风芹或盘锦市人力资源和社会保障局也没有任何证据证明超期申请是由于北京金卫伟业保安服务有限公司的原因。另根据北京金卫伟业保安服务有限公司提供的2017年3月15日，郭风芹委托聘请的律师与北京金卫伟业保安服务有限公司保安队长的通话录音中，郭风芹有“这个合同我们已经复印过来了”。同时，2017年关于申请人向盘锦市兴隆台区劳动人事争议仲裁委申请马久海与北京金卫伟业保安服务有限公司之间具有劳动关系仲裁时，申请人诉称：“申请人之子马久海于2016年9月12日与被申请人签订《劳动合同》，合同约定劳动合同期限自2016年9月12日至2018年9月11日，从事保安服务工作，每月工资2,000.00元”。因此，能够证明郭风芹于劳动关系仲裁前就明知马久海与北京金卫伟业保安服务有限公司单位存在劳动合同。盘锦市人力资源和社会保障局虽不是劳动关系的确认单位，但其可对是否具有劳动关系依照相关证据作出认定。综上，盘锦市人力资源和社会保障局认定郭风芹没有超过工伤申请时限没有事实依据。如郭风芹的工伤认定申请不应受理，其他争议已失去争议的基础，但一审法院认为应有必要对上述争议表达如下观点，《工伤保险条例》第十五条第一项规定：“在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的”应认定为工伤。虽有生效的仲裁裁决书认定马久海“2017年2月14日凌晨突发疾病”，但是否在工作岗位亦没有证据证明，对此北京金卫伟业保安服务有限公司负举证责任。需要说明的是，盘锦市人力资源和社会保障局在工伤认定当中，北京金卫伟业保安服务有限公司作为用人单位应承担马久海不属工伤的举证责任。但同时，盘锦市人力资源和社会保障局亦应根据工伤认定的审核需要可以对事故伤害进行调查核实，尤其是基于周小伟的证言明显具有传来证据特点时，应调查核实或者明确要求北京金卫伟业保安服务有限公司提供其他现场证人证言，以最大限度的维护双方当事人的合法利益。对于双方争议的放弃治疗问题。对此问题，如果在48小时之内经过抢救，并经医疗机构诊断确定确实没有继续存活的可能，那么放弃抢救死亡的，应视同工伤。如果经过抢救并诊断确定尚有继续存活的可能性，那么在48小时之内选择放弃抢救导致死亡的，则不应视同工伤。对此北京金卫伟业保安服务有限公司应负举证责任。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条规定，判决如下：撤销被告盘锦市人力资源和社会保障局作出的盘人社工伤认字［2019］032号工伤认定决定书。案件受理费50.00元，由被告盘锦市人力资源和社会保障局负担。 本院认为，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条规定，由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：（一）不可抗力；（二）人身自由受到限制；（三）属于用人单位原因；（四）社会保险行政部门登记制度不完善；（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。本案中，各方争议的焦点是郭风芹的申请是否超过法律规定的申请期限。盘锦市人力资源和社会保障局认为郭风芹的申请没有超过法律规定的期限，由于用人单位的原因以及郭风芹申请劳动关系仲裁所耽误的时间应予扣除。是否存在因用人单位的原因耽误申请时间的情况，一审没有查清。一审在重审时应审查用人单位是否为死者马久海缴纳了工伤保险，其在郭风芹申请工伤的过程中是否存在欺骗、故意拖延期限等事实。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第三项的规定，裁定如下： 一、撤销盘锦市大洼区人民法院（2019）辽1104行初80号行政判决； 二、发回盘锦市大洼区人民法院重审。 审判长  王庆丰 审判员  张凤平 审判员  乔 雪 二〇二〇年三月十八日 书记员  张 弛