河南省虞城县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1425民初4217号原告:张长军，男，1969年9月28日出生，汉族，住河南省虞城县。委托代理人：郑磊，上海锦名律师事务所律师，执业证号：13101201110999346，代理权限：特别授权。被告：河南亚东量具有限公司，统一社会信用代码：91411425726997532Q，住所地河南省虞城县产业集聚区工业大道与至诚六路交叉口。法定代表人：张存金，总经理。委托代理人：刘颖新，河南福聚律师事务所律师，执业证号：14114199111106021，代理权限：特别授权。被告：刘明路，男，1971年12月4日出生，汉族，住河南省虞城县。联系电话：17719966655.委托代理人：孟庆国，河南京港律师事务所律师，执业证号：14114201610936102，代理权限：特别授权。原告张长军与被告河南亚东量具有限公司（简称亚东公司）、刘明路提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月21日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张长军的委托代理人郑磊、被告亚东公司的委托代理人刘颖新、被告刘明路的委托代理人孟庆国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张长军向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、大部分护理依赖费用、××人用具等费用共计80万元；2、诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2019年3月16日13时许，原告在被告亚东公司厂区内为亚东公司安装航吊，从约5米的高处坠落，随即送往商丘第一人民医院抢救，住院至7月6日，因被告亚东公司停止支付医疗费出院。现原告下身瘫痪，生活完全不能自理，经法医鉴定，原告构成重度伤残。前期医疗费是被告亚东公司支付，出院后医疗费5000余元原告自负，原告是被告刘明路为亚东公司招的劳动力，为亚东公司提供劳务。根据法律规定要求被告赔偿各项费用1186546.88元，为此提起诉讼。在诉讼中，原告将请求变更为80万元。被告亚东公司辩称，1、亚东公司不是本案适格被告，与原告张长军不存在劳务关系。事实是，本案电动单梁起重机是由被告刘明路负责向河南省金诺起重机械有限公司定制的，安装完毕后由亚东公司支付设备款、安装费等费用共计10万元。该起重机是由刘明路自行招募原告等人进行安装，原告是被告刘明路雇佣，并由刘明路为其购买人身保险。刘明路在安装该起重机时完全是其本身独立完成，不受亚东公司控制、指挥和监督，所有的安装工具和设备系刘明路所有，安装人员也是由刘明路雇佣并由其发放劳务报酬，与亚东公司无关。亚东公司和刘明路之间存在定作与承揽关系，安装起重机属于定作与承揽人的义务，原告系刘明路雇佣的劳务人员并为其工作，工作中服从刘明路监督指导，原告与刘明路之间为雇佣关系，原告与亚东公司之间不存在任何关系，原告起诉不当。2、亚东公司与原告不存在侵权关系，没有实施侵权行为，只是和被告刘明路存在定作与承揽关系，安装起重机是定作与承揽人的义务。原告是刘明路雇佣的劳务人员为刘明路工作，亚东公司只是支付给刘明路起重机的价款安装费等费用10万元，并不支付给原告任何费用。自始至终都是有被告刘明路与亚东公司之间结算起重机货款及安装费用等，并不涉及原告所称的治疗费用，原告称为其支付医疗费用无任何依据。亚东公司对原告摔伤没有过错，不应承担任何责任。3、原告自身有一定过错，应依法承担相应的责任。被告刘明路辩称，1、原告系与被告亚东公司之间存在服务关系，与被告刘明路没有关系，被告刘明路主体不适格。2、原告诉请数额过高，应当自身承担部分责任。根据上述当事人的诉辩意见，本院总结本案争议的焦点是：原告的损伤二被告应否承担责任？应如何承担责任？原告要求二被告赔偿损失80万元是否有事实和法律依据？围绕本案争议的焦点，双方当事人依法提交了下列证据材料：原告依法提交了下列证据材料：1、司法鉴定意见书，证明原告的伤情双下肌力3级，重度排便伴重度排尿功能障碍，构成三级伤残；腰1、4椎体压缩性骨折构成九级伤残；横结肠系膜破裂修补术后构成十级伤残；大部分护理依赖，取内固定需9000元。2、原告的门诊病历，证明原告的伤情。3、商丘第一人民医院的入院记录、出院记录、手术记录。4、鉴定费票据。5、原告的身份证明，证明原告的主体。被告亚东公司提交的证据材料是：第一组，1、合同书，2、汇款电子回单三份及收条一份；证明刘明路为亚东公司建厂房，34700元工程款已结清。第二组，1、安装设备协议，2、银行卡交易明细单，3、微信转款截图3份；证明亚东公司起重机成套设备由刘明路定制，设备款及安装费等费用共计10万元，已向刘明路支付货款75000元，下欠25000元因亚东公司被查封，至今无力支付。第三组，1、录音材料及光盘，2、微信截图；证明亚东公司与刘明路之间系定作与承揽关系，刘明路与原告之间为雇佣关系，原告与亚东公司无任何法律关系；亚东公司是与刘明路结算费用，刘明路一直向亚东公司追要定作安装费等，原告的医疗费均是刘明路支付，微信截图可以看出刘明路为原告购买了人身保险，原告系刘明路雇佣的劳务人员，是为刘明路提供劳务。被告刘明路提交的证据是：1、行政判决书一份，证明本案应按照相关规定由亚东公司承担用工主体责任，本案涉及劳动争议，应适用劳动仲裁前置程序驳回原告诉请。2、设备代购协议，证明刘明路与亚东公司约定设备、运费、安装费为10万元，其他额外费用均由亚东公司另行支付，本案涉及费用应由亚东公司支付。3、起重机械产品合格证、施工方案及安全保护措施、现场照片，证明起重设备是特种设备，该设备需要由有资质的人员实施安装工作，亚东公司选用没有资质的原告安装特种设备，自身存在错误应承担主要责任；原告没有使用安装设备致使自己摔伤，应承担相应责任。4、照片打印件，证明亚东公司通过刘明路为原告垫付医疗费75000元，刘明路垫付16000元，赵恒垫付15000元，共计垫付医疗费106000元。5、录音材料及光盘，证明亚东公司派人共同工作，并通过刘明路为原告押钱。根据当事人申请，本院委托商丘木兰法医临床司法鉴定所对原告伤残等级重新鉴定，并出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、张长军外伤致脊髓损伤伴二便功能障碍（重度排尿功能障碍，轻度排便功能障碍），构成五级伤残；2、张长军外伤致腰1、4椎体压缩性骨折切开复位内固定术后，构成九级伤残；3、张长军外伤致剖腹探查横结肠系膜破例修补术后，构成十级伤残；并评定张长军为部分护理依赖。双方当事人对此均无异议，本院予以采信。庭审中，被告亚东公司对原告提交的证据质证意见是，对原告提交的证据有异议，该证据只能证明原告的伤情，不能证实与被告亚东公司有关，实际原告与亚东公司不存在任何法律关系，原告系被告刘明路雇佣，对原告的诉请亚东公司不应承担责任。对被告刘明路提交的证据质证意见是，对证据1有异议，与本案无关，因亚东公司与原告不存在劳务关系，不应参照案例处理本案；对证据2真实性无异议，对证明目的有异议，注明由刘明路向河南金诺起重机械公司定制起重机，依照合同约定，亚东公司向刘明路支付机器设备、运费、安装费等共计10万元，不存在其他额外费用问题，该证据说明亚东公司与刘明路之间系定做与承揽关系；对证据3证明目的有异议，这些都是刘明路负责向制作方提供，按照双方协议约定，应由制作方负责安装调试使用，刘明路擅自自主安装，存在没有资质的问题，也是制作方的问题，刘明路安装明显是经过制作方同意，出现问题应由制作方承担责任，实际施工是由刘明路自主施工，一切施工设备及设施均由刘明路自行提供，不受亚东公司的管理与控制，刘明路是否提供相应的安全设备应由其自行承担责任，原告没有使用刘明路提供的设备，不采取防护措施致使受伤，应当承担相应的责任；对证据4证明目的有异议，从票据可以看出，是被告刘明路直接将医疗费支付给原告，没有证据证明是亚东公司通过刘明路为原告垫付医疗费，亚东公司提供的录音可以证实刘明路追要的是合同价款及安装费、机械设备款，没有向亚东公司催要原告的医疗费，赵恒为原告垫付医疗费与亚东公司无关；对证据5录音及光盘有异议，不客观真实、不完整，不能作为有效证据。被告刘明路对原告的证据质证意见是，对原告提交的证据有异议，该证据只能证明原告的伤情，不能证实与刘明路有关，实际原告是为被告亚东公司提供服务，对原告的诉请刘明路不应承担责任，鉴定机构业务范围不包括对护理依赖的鉴定，对鉴定结论不予认可。对被告亚东公司的证据质证意见是，对第一组证据1没有异议；证据2庭后核实。对第二组证据1、2、3不予认可，证据1只有亚东公司法定代表人签名，没有刘明路的签名；证据2、3，亚东公司请求刘明路帮助其将医疗费转给原告，让刘明路帮助协调处理原告受伤的事情。对第三组证据有异议，无法确认录音人与被录音人身份信息及录音内容的真实性。认可2019年12月4日的录音，但达不到其证明目的，可以证明亚东公司与刘明路个人签订的合同，原告是为亚东公司提供服务，原告与刘明路无关。对微信截图，认可保险合同存在，但应查实购买人。原告对被告亚东公司提交的证据质证意见是，对第一组证据1合同书，原告不知情，不予质证；证据2和原告无关。第二组证据与原告无关。对第三组证据有异议，不能证明被告亚东公司没有责任。对被告刘明路提交的证据质证意见是，对证据1不予认可，本案原告和二被告之间没有形成劳动关系，案由为提供劳务者受害责任纠纷；对证据2有异议，和原告无关；对证据3有异议，现场没有被告刘明路所称的设备，没有任何安全保护措施，没有嘱咐安全常识，原告不应承担相应责任；对证据4有异议，现场没有安全设备。庭审后，原告提交医疗费票据6张，计款108743元，双方当事人均无异议,予以采信。经庭审质证，本院对本案证据及证明的事实作如下分析认证：一、原告提交的证据2、3、4、5，被告亚东公司提交的第一组证据及被告刘明路提交的证据2，可以证明本案案件事实，当事人对其真实性无异议，本院予以采信。二、原告提交的证据1，系原告单方委托鉴定机构作出的鉴定意见，二被告均有异议，并申请重新鉴定，应以本院依法委托鉴定机构重新作出的鉴定意见作为定案的依据。被告刘明路提交的证据1与本案不具有关联性，本院不予采信。三、被告亚东公司提交的设备代购协议与被告刘明路提交的证据设备代购协议相比，亚东公司提交的设备代购协议欠缺第八条，不能作出合理解释，不具有完整性，本院采信被告刘明路提交的设备代购协议。亚东公司提交的第三组证据及被告刘明路提交的证据3、4，与本案事实有关联，予以采信。根据当事人的陈述、举证，本院对本案事实确认如下：2018年11月26日，亚东公司与刘明路签订家铭电子四期厂房工程施工合同，包工不包料，每平方米35元，合同价款34738元。工程完工后，亚东公司为生产需要，准备在该厂房内安装一台起重机，刘明路称其有相关经验，愿意为亚东公司提供代购安装服务，为此，双方于2019年3月7日签订《设备代购协议》，约定由刘明路为亚东公司购买河南省金诺起重机械有限公司生产的LD5吨跨度16.7米【限高】电动单梁起重机1.5米1.8米吸盘的相关设备，并负责安装，亚东公司向刘明路支付设备款、运费及安装费共计10万元。刘明路雇佣张长军从事施工活动，日工资200元。2019年3月16日中午，刘明路在带领雇员从事安装施工的过程中，指派张长军在距地面约5米的起重机轨道上布线时不慎坠落摔伤。经诊断张长军伤情为：1、脊髓损伤（L3）截瘫、神经源性膀胱、神经源性直肠；2、腰椎骨折；3、腹部损伤；4、右侧颞骨骨折；5、右侧顶骨骨折；6、右侧颞叶脑挫伤；7、创伤性蛛网膜下出血；8、右侧额颞顶部头皮血肿；9、双肺挫伤；10、胸骨骨折；11、肋骨骨折；12、低钾血症；13、代谢性酸中毒；14、呼吸性碱中毒；15、创伤性休克。共住院治疗112天，花医疗费104220.13元，出院后花费4522.87元。经鉴定：1、张长军外伤致脊髓损伤伴二便功能障碍（重度排尿功能障碍，轻度排便功能障碍），构成五级伤残；2、外伤致腰1、4椎体压缩性骨折切开复位内固定术后，构成九级伤残；3、外伤致剖腹探查横结肠系膜破例修补术后，构成十级伤残；并评定张长军为部分护理依赖。另查明，被告刘明路未取得起重机安装资质或者按安装许可，不具备安全生产条件。事故发生后，已支付张长军医疗费100000元。亚东公司支付重新鉴定费1300元。本院认为，原告张长军向刘明路提供劳务，并按出工天数获得劳动报酬，张长军与刘明路之间为劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”张长军在提供劳务的过程中遭受人身损害，应根据各自的过错承担责任。刘明路作为雇主，不具有起重机安装资质，在施工过程中指派雇员从事高空作业，没有采取任何安全措施，不具备安全生产条件，存在主要过错，应对张长军的损害承担主要责任。张长军作为完全民事行为能力人，从事高空作业，没有尽到安全注意义务，对自身的损害应承担相应的责任。根据双方的过错程度，本院酌定刘明路对张长军的损害承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的责任。关于亚东公司是否承担赔偿责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”与之对应的《中华人民共和国安全生产法》第四十六条规定，生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人。本案中，起重机的安装属于特种设备的安装，需有资质的人员进行操作，被告刘明路没有相应资质，也无证据证明采取相关安全操作培训、提供安全保护措施，亚东公司将该安装工程发包给刘明路，导致张长军在施工中受伤，构成生产安全事故，根据上述法律规定，应与刘明路承担连带赔偿责任。关于张长军的具体损失，本院依法核定为：1、医疗费，根据医疗费票据确认为108743元；2、护理费，住院期间的护理费按住院天数计算，长期护理费暂按10年计算，合计242401元【（住院期间护理费：河南省上年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资125.14元/天×住院天数112天×护理人数1人）＋（长期护理费：河南省上年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元/年×10年×护理人数1人×部分护理依赖50%）】,10年后发生的另行主张；3、住院伙食补助费5600元（50元/天×112天）；4、××赔偿金，张长军系虞城县城郊乡孙门楼村居民，该村系城中村，村集体所有的土地已被政府征收，系非农业人口，按城镇居民标准计算××赔偿金为401615元（河南省上年度城镇居民人均纯收入31874.19元/年×20年×63%）；5、精神损害抚慰金，酌定支持20000元；6、营养费2240元（20元×112元/天）；7、交通费，原告请求2000元，不超过赔偿标准，予以确认；8、误工费，从受伤之日起至确定伤残前一天共计141天，误工费为17645元（125.14元/天×141天）。以上损失合计800244元，由被告刘明路承担560171元（800244元×70%），被告亚东公司承担连带赔偿责任。刘明路先期支付的医疗费100000元折抵其赔偿款。上海锦名律师事务所委托鉴定机构作出的鉴定意见，与重新鉴定意见出入较大，不予采信，鉴定费1900元应当自行承担。在诉讼中，重新作出的鉴定意见，双方当事人均无异议，应予采信，鉴定费1300元，按照诉讼费处理。原告的其他请求，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告刘明路于本判决生效之日起七日内赔偿原告张长军医疗费等各项损失共计560171元，已支付100000元，再支付460171元;二、被告河南亚东量具有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告张长军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元，由张长军预交；重新鉴定费1300元，由河南亚东量具有限公司预交。诉讼费合计13100元，由被告刘明路、河南亚东量具有限公司承担6872元，原告张长军承担6228元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审 判 长  梁培勤人民陪审员  何文学人民陪审员  张 超二〇二〇年三月十六日书 记 员  兰雨晴