天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终44号上诉人(原审被告)：紫金财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市和平区贵州路4号龙通大厦1601-1618。主要负责人：卢少君，总经理。委托诉讼代理人：徐丹丹，女，该公司职员。委托诉讼代理人：王梦豪，男，该公司职员。被上诉人（原审原告）：王会友，男，1972年5月25日出生，汉族，住河北省安国市。委托诉讼代理人：朱琳，天津杰文律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津利运通运输服务有限公司，住所地天津市西青区李七庄街梨园头村如意胡同3号。法定代表人：马彪，经理。上诉人紫金财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称“紫金保险公司”）因与被上诉人王会友，被上诉人天津利运通运输服务有限公司（以下简称“利运通运输公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院（2019）津0110民初7497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。紫金保险公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；本案诉讼费用由王会友、利运通运输公司承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。紫金保险公司于2019年5月29日接到报险电话，称2019年5月28日下午3时许董和忠驾驶车辆在天津市东丽区边上发生了事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十二条的规定，公安机关交通管理部门接到交通事故报警后，应当立即派交通警察赶赴现场，组织抢救受伤人员，并采取措施，尽快恢复交通。交通警察应当对交通事故现场进行勘验、检查，收集证据，因收集证据的需要，勘验扣留事故车辆，但是应当妥善保管，以备核查。因该案不是事故后立即向紫金保险公司报案，紫金保险公司到现场查勘时已无任何人伤车辆相关信息。紫金保险公司一审庭前已向一审法院申请调取交通事故相关卷宗材料。一审以交通事故简易程序不予调卷为由驳回申请。紫金保险公司所掌握的事故现场情况是肇事司机董和忠所拍照片，照片显示案发时间为上午十点四十五分，而事故认定书记载时间为下午三点五十分。一审庭审时，肇事司机董和忠及王会友本人均未到庭，紫金保险公司申请王会友及司机董和忠出庭，一审法院驳回紫金保险公司申请，后因无法找到司机，一审法院在未查清事实的情况下便要求王会友撤销对董和忠的起诉。王会友所提交的医疗费票据及病案患者名字均为东旭，后改为王会友。一审法院审理时为未查明东旭与王会友的关系，为何会将患者名字记为东旭，东旭是否为事故现场人员，是否有一同前往医院就诊，也未同意紫金保险公司申请东旭出庭的申请。王会友提交的误工证明表示其在晟航速度漂移（天津）赛车文化发展有限公司工作，该公司经营范围与修理限高架并无关联性。案发时间为2019年5月28日，为正常工作日，一审法院也未查明事故发生时王会友是否在现场正常上班。综上，一审判决认定事实不清，紫金保险公司目前无法查明事故当时情况及王会友受伤与王会友所述事故的因果关系。因此在事故经过及责任不确定时紫金保险公司不同意承担赔偿责任。二、一审判决适用法律错误。根据天津高院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南第五部分赔偿范围与标准第六项误工费的确定部分及公安部人身损害三期评定规范（附录Ａ.5）的规定，误工期最多计算至定残前一日，鉴定机构所评定的误工期超过评残日期。一审法院依照鉴定报告鉴定的误工期判决，不符合法律规定及相关司法鉴定要求。综上，本案事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，发回重审或查清事实依法改判，支持紫金保险公司的请求。王会友辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回紫金保险公司上诉，维持原判。利运通运输公司辩称，当时出交通事故的时间就是下午。王会友向一审法院起诉请求：1.判令利运通运输公司赔偿王会友医疗费2462.66元、营养费4500元、护理费7406元、误工费31200元、残疾赔偿金46130元、被扶养人生活费16863元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费2500元，共计119061.66元；2.判令紫金保险公司在承保范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由利运通运输公司、紫金保险公司负担。一审法院认定事实：2019年5月28日15时50分许，董和忠驾驶津Ｒ×××××号轻型货车，沿西一经路由南向北行驶至津赤路与西一经路交口时，车辆装载货物与限高架发生碰撞，造成施工人员王会友受伤和限高架损坏的交通事故。事故发生后，王会友被送往天津医科大学总医院空港医院门诊治疗，经诊断为：腰部损伤、腰2椎体压缩性骨折等。王会友支付医疗费2008.34元。根据王会友的申请，一审法院于2019年8月16日委托天津市天衡司法医学鉴定所对其伤残程度及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，该所于2019年8月23日作出鉴定意见：1.被鉴定人王会友外伤致腰2椎体粉碎性骨折已构成X（十）级伤残。2.误工期限为120天，护理期限为60天，营养期限为45天。王会友共支付鉴定费2500元。1.关于营养费问题，利运通运输公司、紫金保险公司认为，营养期天数过长，标准过高不认可。一审法院认为，根据王会友提供的司法鉴定意见书确定营养期为45天，予以采信。营养费标准应按50元/天计算为宜，即50元/天×45天，计2250元。2.关于误工费问题，利运通运输公司、紫金保险公司认为，误工期限超过了定残前一日，不符合法律规定，标准过高不认可。一审法院认为，根据王会友提供的司法鉴定意见书确定误工期为120天，予以采信。其提供的晟航速度漂移（天津）赛车文化发展有限公司出具的证明及工资条，没有劳动合同，工资银行流水和完税凭证等其他证据予以佐证，不予采信。误工费应按天津市居民服务和其他服务业45056元/年计算为宜，即123.44元/天×120天，计14812.80元。3.关于护理费问题，利运通运输公司、紫金保险公司认为，护理期限不认可，按天津市居民服务和其他服务业标准计算认可。一审法院认为，根据王会友提供的司法鉴定意见书确定护理期为60天，予以采信。护理费应按天津市居民服务和其他服务业45056元/年计算为宜，即123.44元/天×60天，计7406.40元。4.关于残疾赔偿金问题，利运通运输公司、紫金保险公司认为，残疾赔偿金46130元认可；被扶养人生活费不认可。一审法院认为，根据王会友提供的司法鉴定意见书、居民户口簿，残疾赔偿金应按天津市农村居民人均可支配收入23065元/年计算为宜。即23065元/年×20年×10%，计46130元。对被扶养人生活费其未提供其他证据予以佐证，不予采信。5.关于精神损害抚慰金问题，利运通运输公司、紫金保险公司认为，精神损害抚慰金不认可。一审法院认为，根据伤残等级，综合各方面因素，精神损害抚慰金确定5000元为宜。董和忠驾驶的津Ｒ×××××号轻型货车，该车辆的所有人是利运通运输公司，董和忠是公司雇佣的驾驶员。该车辆在紫金保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业保险，第三者责任商业保险限额为1000000元，并附加不计免赔特约条款。该事故发生在保险期间内。一审法院认为，本案事实清楚，责任明确，交通管理部门根据当事人的违章行为在事故中所起的作用作出的责任认定客观正确，予以维持。鉴于董和忠是利运通运输公司雇佣的驾驶员，其民事责任应由法人利运通运输公司承担，董和忠不承担民事责任，给王会友造成的经济损失应由利运通运输公司承担相应的赔偿责任。考虑到董和忠的事故车辆已在紫金保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业保险，因此，紫金保险公司应当按照机动车交通事故责任强制保险合同约定在保险责任限额内和第三者商业责任保险责任限额内，直接向王会友赔偿保险金。紫金保险公司赔偿以外的损失由利运通运输公司赔偿。王会友的其他诉讼请求以及利运通运输公司、紫金保险公司对医疗费、营养费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、鉴定费的抗辩主张，均因证据不足，不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、紫金财产保险股份有限公司天津分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿王会友医疗费2008.34元、营养费2250元、误工费14812.80元、护理费7406.40元、残疾赔偿金46130元、精神损害抚慰金5000元，总计77607.54元。二、紫金财产保险股份有限公司天津分公司在第三者商业责任保险责任限额内赔偿王会友鉴定费2500元。三、驳回王会友的其他诉讼请求。履行办法：上列款项于判决生效后十日内，由紫金财产保险股份有限公司天津分公司直接支付给王会友。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取448元，由王会友负担147元；天津利运通运输服务有限公司负担301元（由天津利运通运输服务有限公司直接支付给王会友）。二审审理期间，紫金保险公司提交如下证据：证据一、国家企业工商登记信息；证据二、照片一张。国家企业工商登记信息证明王会友未在公司任职，经营范围与修理限高架并没有关联，手机照片说明紫金保险公司掌握的事故现场情况，照片显示时间是上午10点45分。王会友对该证据质证认为，对于证据一的真实性没异议，对关联性及证明目的不予认可，公司的经营范围与王会友发生交通事故无直接关联。对证据二的手机照片，真实性、关联性、证明目的均不予认可。根据天津市公安局东丽分局交通警察支队华明大队，出具道路交通事故认定书认定事故发生时间为2019年5月28日15时50分，应以交通事故认定书为准。利运通运输公司对上述证据质证认为，以交通事故认定书为准。对于工商登记信息没有异议。利运通运输公司、王会友均未提交证据。紫金保险公司二审期间提交的证据未改变一审查明的事实，且无法达到其证明目的，本院不予采信。紫金保险公司另提交申请书一份，申请调取涉案事故发生时东丽分局交警支队调查该案事故的相关卷宗材料，以及事故后董和忠与王会友之间的通话记录，并且申请本事故的调查民警出庭接受质询。上述申请事项已经一审法院庭下核实，本院庭前再次核实并当庭宣读核实情况，紫金保险公司对此表示并无异议，其调证申请未能改变一审查明的事实，亦不属于必须调取的证据范围，对其调证申请，本院不予准许。本院二审查明，2019年5月28日15时50分许，董和忠驾车造成施工人员王会友受伤和限高架损坏的交通事故，一审法院根据王会友的申请于2019年8月16日委托天津市天衡司法医学鉴定所对其伤残程度及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，该所于2019年8月23日作出鉴定意见，即自王会友发生交通事故至鉴定机构出具伤残程度鉴定意见共计88天。本院二审经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点为涉案事故真实性和误工费的数额。对此，本院分析如下：首先，王会友一审期间提交了交通管理部门出具的交通事故认定书及相关就诊记录等证据，已能够证明涉案事故的真实性以及王会友因涉案事故造成伤残并就医的事实，紫金保险公司虽上诉主张涉案事故经过无法核实以及王会友的伤残与事故之间的因果关系无法核实，但未提交充分证据证实，故对紫金保险公司的该项上诉主张，本院不予支持。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中王会友一审提交的收入证据不能证明其有固定收入，故其误工费应按天津市居民服务和其他服务业45056元/年计算为宜。王会友的误工期最多计算至定残前一日，自王会友发生事故至定残前一日共计87天，即误工期应计算为87天，一审法院根据司法鉴定意见书确定误工期为120天，超过了上述期限，本院予以调整。紫金保险公司的该项上诉主张，本院予以支持。故王会友的误工费应为123.44元/天×87天，计10739.28元。一审法院认定的王会友其他损失数额，有事实和法律依据，紫金保险公司亦未提出上诉主张，本院予以确认。综上所述，上诉人紫金保险公司的上诉请求部分成立，一审判决认定事实和适用法律部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市东丽区人民法院（2019）津0110民初7497号民事判决第二项；二、撤销天津市东丽区人民法院（2019）津0110民初7497号民事判决第一、三项；三、紫金财产保险股份有限公司天津分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿王会友金医疗费2008.34元、营养费2250元、误工费10739.28元、护理费7406.40元、残疾赔偿金46130元、精神损害抚慰金5000元，总计73534.02元；四、驳回王会友的其他诉讼请求。履行办法：上列款项于判决生效后十日内，由紫金财产保险股份有限公司天津分公司直接支付给王会友。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取448元，由王会友负担147元，天津利运通运输服务有限公司负担301元；二审案件受理费576元，由紫金财产保险股份有限公司天津分公司负担546元，由天津利运通运输服务有限公司负担30元。本判决为终审判决。审判长 李 权审判员 张春耀审判员 李兴明二〇二〇年三月二十三日法官助理周昊书记员梁略附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……