四川省巴中市巴州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1902刑初30号 公诉机关四川省巴中市巴州区人民检察院。 被告人姚珍宝，男，1990年4月出生，汉族，高中文化，务工，住湖南省邵阳市双清区。因涉嫌诈骗罪，于2019年9月23日被巴中市公安局经济开发区分局刑事拘留；经巴中市巴州区人民检察院批准，于2019年10月30日被巴中市公安局经济开发区分局逮捕。现被羁押于巴中市看守所。 指定辩护人杨春芳，巴中市巴州区法律援助中心律师。 巴中市巴州区人民检察院以巴州检公诉刑诉﹝2020﹞23号起诉书指控被告人姚珍宝犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。公诉机关巴中市巴州区人民检察指派检察员唐桥出庭支持公诉，被告人姚珍宝及其指定辩护人杨春芳到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年4月底，被告人姚珍宝通过陈某（已判刑）联系上“财神”李某（已判刑）。在李某的安排下，姚珍宝先后在湖南长沙、四川成都、广元、巴中、达州、重庆、湖北等地使用李某提供的“伪基站”设备以工商银行95588的名义向市民发送含有钓鱼网站链接的积分兑换现金的诈骗短信，并将其发送诈骗短信的截图通过微信发送给李某。李某共支付姚珍宝工资累计达13000元。期间，姚珍宝将其堂弟姚某（另案处理）介绍给李某，为李某发送诈骗短信。经鉴定，姚珍宝共计发送诈骗短信2157066条。 为支持上述指控事实，公诉机关提出证据如下： 受案登记表、抓获经过、入住信息、刑事判决书等书证，同案人李某、陈某、姚某、杨某等人的供述，姚珍宝的供述与辩解，鉴定意见，辨认笔录等。 公诉机关认为，被告人姚珍宝使用“伪基站”设备向不特定用户的手机发送诈骗短信，对不特定多数人实施诈骗，情节特别严重，其行为应当以诈骗罪（未遂）追究其刑事责任。被告人姚珍宝如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，可以从轻、从宽处理。并建议对被告人姚珍宝判处有期徒刑四年六个月至五年六个月，并处罚金人民币1万元。提起请依法判处。 被告人姚珍宝对起诉书指控的事实及罪名无异议。 指定辩护人杨春芳辩护称：对起诉书指控的事实及罪名无异议。被告人认罪态度好，且签署了认罪认罚具结书，未实际取得诈骗财物，无犯罪前科，系初犯，主观恶性较小，请求对被告人从轻处罚。 经审理查明，2017年4月底，被告人姚珍宝经陈某（已判刑）的介绍，通过电话联系接受“财神”李某（已判刑）的雇佣，先后在湖南长沙、重庆、湖北及四川成都、广元、巴中、达州等地使用李某提供的“伪基站”设备以工商银行95588的名义向市民发送含有钓鱼网站链接的积分兑换现金的诈骗短信，并将其发送诈骗短信的截图通过微信发送给李某。李某共支付姚珍宝工资累计达人民币13000元。期间，姚珍宝将其堂弟姚某（已判刑）介绍给李某，为李某发送诈骗短信。经鉴定，姚珍宝共计发送诈骗短信2157066条。 同时查明，被告人姚珍宝于2019年9月18日被邵阳市公安局双清分局栗山派出所在邵阳市双清区海洋明珠小区18栋2单元802号抓获，次日被临时羁押于邵阳市看守所。同月22日，被四川省巴中市公安局经济开发区分局民警带走，次日被该局刑事拘留。 上述事实有经庭审举证、质证，并经本院确认的1.受案登记表、立案决定书；2.拘留证、逮捕证等对被告人采取强制措施的相关法律文书；3.被告人户籍证明；4.抓获经过；5.辨认笔录、照片及被辨认人身份情况；6.被告人姚珍宝住宿信息；7.四川效率源电子数据司法鉴定所司法鉴定意见书；8.刑事判决书；9.证人李某、陈某、姚某、杨某、王某的证言；10.被告人姚珍宝的供述与辩解等证据佐证，足以认定。 本院认为，被告人姚珍宝受他人雇佣，采用流动作案方式，使用他人提供的“伪基站”设备，向不特定用户的手机发送诈骗短信，对不特定多数人实施诈骗，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，已构成诈骗罪，依法应予刑罚处罚。公诉机关指控被告人姚珍宝犯诈骗罪的事实及罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中被告人姚珍宝接受他人雇佣，根据他人的安排实施犯罪，起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人姚珍宝利用发送诈骗短信对不特定多数人实施诈骗，被抓获，诈骗数额难以查清，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款规定，以犯罪未遂定罪处罚，依照《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以从轻或者减轻处罚。归案后，被告人姚珍宝如实供述自己的罪行，依法可对其从轻处罚。被告人姚珍宝的辩护人关于姚珍宝认罪态度好、系坦白、未实际取得诈骗财物、无犯罪前科的辩护意见，与查证的事实相符，本院予以采纳。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。为了保护公民的合法财产权利不受侵犯，根据被告人的犯罪性质、情节、危害后果及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第五条之规定，判决如下： 一、被告人姚珍宝犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月18日起至2024年3月17日止。罚金限判决生效后30日内向本院缴纳。） 二、追缴被告人姚珍宝违法所得人民币13000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 艳 人民陪审员  王凤兰 人民陪审员  吴小平 二〇二〇年三月三日 法官 助理  李星翰 书 记 员  王海艳 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同以犯罪。 …… 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。…… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处： （一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的； …… 诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。 第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。 利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚： （一）发送诈骗信息五千条以上的； （二）拨打诈骗电话五百人次以上的； （三）诈骗手段恶劣、危害严重的。 实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。