浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙07民终5311号上诉人（原审被告）：永康市誉天下健身器材有限公司，住所地浙江省永康市经济开发区长城南路3号3幢4楼。统一社会信用代码：913307843077981254。法定代表人：朱永财，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：何志明，浙江金哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：方新元，浙江金哲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡志宁，男，汉族，1974年10月24日出生，住浙江省永康市。委托诉讼代理人：程晶莹，浙江时效律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐龙青，永康市九铃法律服务所法律工作者。原审被告：胡永接，男，汉族，1984年1月7日出生，住浙江省永康市。上诉人永康市誉天下健身器材有限公司因与被上诉人胡志宁，原审被告胡永接民间借贷纠纷一案，不服浙江省永康市人民法院（2019）浙0784民初4059号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。永康市誉天下健身器材有限公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判；二、将本案移送公安机关处理；三、本案一、二审诉讼费用由胡志宁承担。事实和理由：一、胡志宁提供的担保书系其伪造形成，双方之间不存在担保关系。（一）根据胡志宁在一审庭审中的陈述，胡永接、胡志宁、胡国岳于2018年4月8日在胡永接办公室即永康市总部中心金山大厦11楼书写借条，胡国岳离开现场后，因办公室没有A4空白纸，故胡永接提出用其身份证复印件，其在身份证复印件盖章并签字后，将身份证复印件交给胡志宁，由胡志宁在该材料上书写担保书内容，这一陈述显然不符合客观事实，也不符合常理。1、根据胡永接的陈述，借条并非是在金同大厦书写，金同大厦作为办公场所也不可能没有A4空白纸和打印设备，更不需要用现成身份证复印件来书写担保书，胡志宁的陈述不符合常理和客观事实。2、根据借条和担保书的形成时间都是在2018年4月8日，形成时间几乎是同一时间，而借条却是打印形成，也可以证明并非没有A4纸和打印设备。而且既然已经要求提供担保，更简单的做法是直接在借条上打印上担保条款并盖章，而无须要另外找纸张并用手书写担保书，显然是不符合常理的。3、根据胡志宁陈述的担保书形成顺序，担保书上除了“胡永接”和公章外其他的内容全部是胡志宁事后私自添加形成的，“担保人”这三个字也是胡志宁根据公章的位置和胡永接的签名位置后自己写上去形成的担保书。在胡志宁未举证证明担保是我公司的真实意思表示的情况下，不应认定担保有效。我公司并无担保的意思表示，不应承担任何的担保责任。（二）根据我公司提交的材料，胡志宁提供的担保书去除掉所有书写的内容，与于2018年11月28日上传至天猫平台时的身份证复印件加盖公章和签字是完全一致的，可见，担保书上除了“胡永接”和公章外其他的内容全部是胡志宁事后私自添加形成的。该身份证复印件用于C派运动天猫店的运营主体变更，因主体变更需要缴纳保证金，保证金由胡志宁缴纳，故身份证复印件等材料交由胡志宁上传至天猫平台，该身份证复印件也因此在胡志宁处。二、胡志宁提交的担保书是其伪造的，其伪造证据并提起对我公司的诉讼，并在诉讼过程中查封、冻结了我公司的账户，给我公司造成了巨大的损失，情形恶劣，构成虚假诉讼，应当依法移送公安机关追究刑事责任。三、本案系胡志宁和胡永接两自然人之间的借款合同，系实践性合同。根据最高院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题规定》第9条的规定自然人之间的借款合同以借款实际交付为生效要件。但本案借款以及胡志宁另案提起诉讼的民间借贷纠纷，胡志宁都是仅提供了胡永接出具的借条，而没有款项交付的凭证，根据上述司法解释的规定，本案借款没有生效。特别是本案出借人和借款人与我公司有特殊关系，借款又牵涉到第三人，对本案借款和担保应该更加严格审查，而不能光凭借条、协议或两个当事人的自认，否则很容易发生出借人和借款人串通损害第三人利益的情况。2019年10月8日开庭的（2019）浙0784民初6827号案件中，胡永接向法庭出示了一份落款时间为2019年2月19日由其个人和胡志宁签订的协议。该协议胡志宁对其真实性无异议。协议第五条明确约定以前所签署的协议等合同条子均无效，因此根据该协议本案胡志宁一审提供的借条、担保书，即使是真实的，也已经被双方协议解除。胡志宁和胡永接的债权债务以及权利义务应当以2019年2月19日的协议为准，我公司不承担任何责任。胡志宁二审述称，一、针对上诉理由第一点，1、永康市誉天下健身器材有限公司主张担保书是伪造的，并且陈述形式和内容上不符合常理，我方认为一审对此进行了充分的审理，担保书上盖章签字都是胡永接所为，只是担保书的内容是由胡志宁填写。要说明的是胡志宁和胡永接之间所有的协议都是由胡志宁书写的，他们的习惯就是采用这种方式，庭审中也有其他的证据提交，除担保书之外，原告提交了协议书，协议书的内容也都是由胡志宁书写。2、永康市誉天下健身器材有限公司主张借条及担保书出具使用不同的纸张，不符合常理和客观事实。借条并不是在11楼书写，是胡志宁事先打印好带过去签字的，因为当时没有A4纸，所以就用胡永接的身份证复印件出具了担保书，当时，胡志宁认为担保应该另外写，不应该在借条上一起写。3、永康市誉天下健身器材有限公司主张胡永接交给胡志宁有其签名并加盖永康市誉天下健身器材有限公司公章的身份证复印件是用于C派运动天猫店运营主体变更，但实际不是该身份证复印件，是其他材料。二、针对上诉状上第二点内容，永康市誉天下健身器材有限公司的陈述假设成立，与一审中我方提交的2019年4月26日的协议第4条的约定相矛盾，根据该协议第4条已经能够充分佐证担保书存在的事实。担保书有胡永接签名，有公司公章，应该承担相应责任，其主张该担保书是伪造的理由不能成立。三、2019年2月19日的协议虽然签订过，但并没有实际履行过。胡永接二审述称，1、2019年2月19日协议，我们是有履行的。2019年3月26日，法定代表人由胡永接变更为胡志宁，股权是因为要交股权费用，胡志宁没有去变更。因为以前的借条都是胡志宁书写，为了防止出现更多的问题，所以在第五条写了“以前所写的协议等条子均无效”。2、针对担保书的问题，我作一个说明，有我签名并加盖公章的身份证复印件，是在2018年11月-12月左右，是为了C派运动天猫店主体变更给胡志宁，因为天猫变更需要缴纳年费，由胡志宁先交，退还之后返还给胡志宁。在2018年4月8日，天猫的主体是永康市健之行休闲用品有限公司，2018年12月以后，就变更为永康市誉天下健身器材有限公司。所以，在2018年12月之前永康市誉天下健身器材有限公司就是空壳子，不存在任何价值。即使担保，也应该是以永康市健之行休闲用品有限公司去担保，而且书写担保书应该在特此担保下面写担保人，而不是在公章盖好之再写担保人，而且写的这么下面。胡志宁向一审法院起诉请求：一、判令胡永接归还胡志宁借款本金300000元并支付利息（利息自2018年4月8日起按月利率2%计算至款清之日止，算至起诉之日止约为6.8万元，已扣除支付的1万利息）；二、本案的诉讼费用由胡永接承担；三、判令永康市誉天下健身器材有限公司对胡永接的上述债务承担连带清偿责任。一审法院认定事实，2018年4月8日胡永接因公司生产经营需要向胡志宁借款30万元，约定借款期限为6个月，借款月利率按销售的金额比例计付。同日永康市誉天下健身器材有限公司出具担保书，自愿为胡永接的债务提供担保，约定担保期限两年。此后胡永接仅支付了利息1万元，对借款本金300000元及其他利息，胡永接未有偿还，永康市誉天下健身器材有限公司也未履行担保责任。原审法院认为，胡志宁与胡永接、永康市誉天下健身器材有限公司之间的民间借贷及担保关系，系双方当事人真实意思的表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，确认合法有效。胡永接至今未归还借款，永康市誉天下健身器材有限公司也未履行担保责任，均已构成违约，应承担相应的违约责任。故胡志宁的诉讼请求合法有据，予以支持。胡永接、永康市誉天下健身器材有限公司提出双方没有约定利息，公司担保不成立的抗辩意见，依据不足，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、判令胡永接在判决生效后五日内归还胡志宁借款本金300000元并支付利息（利息自2018年4月8日起按月利率2%计算至款清之日止，应扣除已支付的利息10000元）；二、永康市誉天下健身器材有限公司对胡永接的上述债务承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3410元，诉讼保全费2360元，合计5770元由胡永接负担，由永康市誉天下健身器材有限公司承担连带清偿责任。二审中，永康市誉天下健身器材有限公司向本院提交以下证据：一、永康市誉天下健身器材有限公司工商登记信息及变更登记信息各一份，证明：1、胡志宁于2019年3月26日担任公司执行董事兼任经理职务，为公司法定代表人，并于2019年5月5日退出的事实。2、胡永接为公司股东的事实。二、永康市誉天下健身器材有限公司补充协议1份，证明：1、胡永接、永康市誉天下健身器材有限公司与现任股东及法定代表人朱永财三方于2019年4月25日签订《补充协议》，约定朱永财出资100万元，受让胡永接67%的股权的事实。2、胡志宁作为永康市誉天下健身器材有限公司的执行董事兼经理职务，为公司法定代表人，其应明知2019年4月25日，胡永接将67%股权转让给朱永财的事实，而胡志宁与胡永接却在2019年4月26日签订协议，将公司51%股权质押或转让给胡志宁，可以证明胡志宁与胡永接两人恶意串通，损害公司利益的事实。三、股权转让协议书1份，股东会决议书复印件2份，证明：1、2019年4月29日公司办理工商变更登记的事实。2、胡永接明确对于出让的股权具有完全处分权，无被股权质押或冻结的事实。四、（2019）浙0784民初6827号案起诉状、传票、欠条、股东会决议、协议书复印件各一份，证明：1、胡志宁另案以民间借贷纠纷提出诉讼并经永康市人民法院立案受理，案号为（2019）浙0784民初6827号案的事实。2、在该案件中股东会决议以及协议均是在2019年4月25日胡永接与朱永财达成股权转让协议之日的第二天所形成。3、在本案一审中胡志宁所提供的胡永接与胡志宁所提供的协议与（2019）浙0784民初6827号案中提供的其中一份协议是同一份的事实。4、胡永接明确在2019年4月25日将公司67%的股权转让给朱永财，却在4月26日又与胡志宁签订协议转让给胡志宁51%的股权，涉嫌合同诈骗，而胡志宁作为公司的执行董事、经理及法定代表人，对于股权转让事宜也是明知的，因此我公司有理由怀疑胡永接与胡志宁恶意串通，损害公司利益的事实。胡志宁质证意见，对证据一，无异议。对证据二，对补充协议签订情况不清楚。我认为实际上签订的时间不是4月25日。对证据三，股权转让协议书情况我不清楚。股东会决议是伪造的，对其真实性有异议。股东会决议上写了应到股东3人实到3人是错误的，因为股东只有2人，会议召集人写的是胡志宁，但我并没有召集过。胡志宁当时已经是公司的法定代表人，但相关的决议上都没有胡志宁的签字。说明这些都是事后伪造。对证据四，真实性无异议，可以佐证有担保书存在的事实。胡永接质证意见，对证据一，无异议。对证据二，无异议。对证据三，真实性无异议。股东是只有我一个的，但胡志宁是知情的，我和朱永财转让协议的内容我通过微信的方式发给胡志宁看过的。证据四，形式真实性无异议。但胡志宁在欠条中添加了内容，利息也是胡志宁自己添加的。胡志宁向本院提交以下证据：一、加盖永康市誉天下健身器材有限公司的公章及胡永接的签名的胡永接身份证复印件一份，证明本案所涉在2018年11月28日变更C派天猫店运营主体是用该份身份证复印件，并非用本案担保书的身份证复印件。二、协议一份，证明永康市誉天下健身器材有限公司是自愿加入本案债务，自愿用公司经营所得收入清偿本案债务。胡永接仍旧有天猫店铺的经营使用权，店铺后台仍然由胡永接实际操控的事实。永康市誉天下健身器材有限公司质证意见，证据一系复印件，真实性有异议。胡永接本人对提供天猫变更手续的那一份身份证复印件细节说的比较清楚，胡志宁提供的该份证据证明目的不成立，但也恰恰证明了胡志宁手上可能有多份胡永接身份证复印件。对证据二，协议的真实性无法确认，也无法达到待证目的，该协议并没有永康市誉天下健身器材有限公司的盖章，该协议也没有体现永康市誉天下健身器材有限公司担保内容的性质。而对胡志宁陈述证明目的是债的加入，债的担保和债的加入是两种完全不同的承担责任形式。假设是债的加入反而足以证明一审判决错误。从本协议第4条中其归还的主体仍然是胡永接，也没有条款明确由公司的经营利润来承担责任，也不能认定是债的加入。该协议的签订时间是2018年11月12日，借条出具时间是2018年4月8日，在出具借条时天猫店铺C派运动旗舰店的经营主体为永康市健之行休闲用品有限公司，而永康市誉天下健身器材有限公司当时并没有任何财产。其由永康市誉天下健身器材有限公司作担保，与其在永康（2019）浙0784民初6827号庭审中的陈述是矛盾的。永康市誉天下健身器材有限公司已于2019年4月25日发生股权变动，公司的控股股东为朱永财，天猫店铺C派运动旗舰店使用经营权也仍然属于永康市誉天下健身器材有限公司。胡永接质证意见，证据一，运营主体变更是用担保书的那一张身份证复印件办理的。因为当时盖得不清楚，手续没有办成，天猫网站退回来了，所以我又加盖了一个公章。胡志宁二审中提供的这张身份证复印件是用于法人身份变更的。证据二，协议真实性无异议，因为写了太多的协议，所以在2019年2月19日和胡志宁最后签的协议中明确以前的协议都无效，以该协议为准。但无法达到其证明目的，当时并没有约定由公司来承担债务。如果是由公司承担债务，肯定会加上由公司承担债务的内容，并加盖公司公章。为查明案件事实，永康市誉天下健身器材有限公司向本院申请向阿里巴巴网络技术有限公司调取天猫店铺C派运动旗舰店2018年11月变更登记材料，本院依法向浙江天猫网络科技有限公司调取了用于天猫店铺C派运动旗舰店2018年11月的变更登记材料即胡志宁、胡永接身份信息及营业执照。永康市誉天下健身器材有限公司质证意见，真实性无异议。从该份复函及提供的材料可以证明以下事实：1、天猫店铺C派运动旗舰店是于2018年11月28日办理运营主体变更。2、胡志宁作为受托人办理了天猫店铺C派运动旗舰店的运营主体变更手续。3、2018年11月28日办理运营主体变更的胡永接的身份证复印件盖有两个印章，该身份证复印件没有任何担保内容的书写，足以证明胡志宁伪造证据，事后在该身份证复印件上书写了由永康市誉天下健身器材有限公司承担责任的内容。胡志宁质证意见，1、根据复函答复的内容，上传复函中胡永接身份证复印件能够通过电脑IP地址确定上传所使用的电脑。资料不是由胡志宁所上传，身份证复印件的原件不可能由胡志宁持有。2、从复函中胡永接的身份证复印件与担保书上的图片进行比对，有很大的区别。在胡永接身份证复印件和上面一行字空隙很小，不可能书写担保内容。胡永接身份证复印件是没有折痕，担保书上的复印件有折痕。担保书是在2018年4月8日书写的，这些材料是在2018年11月才用于办理变更C派天猫店运营主体需要所使用的。所以，事实上无法证明这两张复印件是同一张复印件。希望法庭核实是由哪台电脑上传的资料。胡永接质证意见，有担保内容的这份身份证复印件和办理运营主体变更的身份证复印件是同一份。本院认证意见，双方提交的证据的争议焦点是永康市誉天下健身器材有限公司是否应当承担担保责任问题，本案认为，永康市誉天下健身器材有限公司不需要承担担保责任，具体理由在本院认为部分予以阐述。经审理，本院对原审查明的除“同日永康市誉天下健身器材有限公司出具担保书，自愿为胡永接的债务提供担保，约定担保期限两年”之外的事实予以认定。本院认为，本案争议焦点为永康市誉天下健身器材有限公司是否应当承担担保责任问题。二审中，胡志宁自认其在2018年11月办理了天猫店铺C派运动旗舰店变更登记手续，上传了二审中提交的加盖有永康市誉天下健身器材有限公司公章的胡永接的身份证复印件，但胡永接对此不予认可，主张当时交给胡志宁办理变更登记手续的系本案中写有担保内容的身份证复印件，为此，本院依永康市誉天下健身器材有限公司的申请向浙江天猫网络科技有限公司调取了前述变更登记的相关资料，经核对，涉案担保书所使用的加盖有永康市誉天下健身器材有限公司的胡永接身份证复印件，与本院调取的浙江天猫网络有限公司留存的胡永接身份证复印件高度相似，胡志宁对此未能作出合理解释，再结合胡永接自认涉案担保书中除“胡永接”签名之外的内容均由其书写的事实。据此，涉案担保书的形成存疑，胡志宁以此主张永康市誉天下健身器材有限公司承担担保责任依据不足。综上所述，永康市誉天下健身器材有限公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持浙江省永康市人民法院（2019）浙0784民初4059号民事判决第一项；二、撤销浙江省永康市人民法院（2019）浙0784民初4059号民事判决第二项及诉讼费负担部分；三、驳回胡志宁的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3410元（已减半收取），诉讼保全费2360元，共计5770元，由胡永接负担；二审案件受理费6820元，由胡志宁负担。本判决为终审判决。审 判 长 胡玲玲审 判 员 叶金龙审 判 员 钱 萍二〇二〇年三月十六日代书记员 周 莉