山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终1128号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司。住所地：滨州市滨城区黄河十二路以北、渤海十一路以西。主要负责人：安晋清，该公司经理。委托诉讼代理人：乔辉，山东纵横家律师事务所律师。委托诉讼代理人：解军，山东纵横家律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董振会，男，1975年2月8日出生，汉族，住山东省邹平市。委托诉讼代理人：杜晓栋，山东振民律师事务所律师。原审被告：周小英，女，1971年3月29日出生，汉族，住山东省邹平市。原审被告：范金亭，男，1972年9月20日出生，汉族，住山东省邹平市。上诉人阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人董振会、原审被告周小英、范金亭机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省邹平市人民法院（2019）鲁1626民初1930号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判减少上诉人赔偿被上诉人董振会118534.9元，或者撤销一审判决发回重审；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决依据博兴县中医院司法鉴定意见书确定被上诉人董振会十级伤残，判令上诉人赔偿其伤残赔偿金、被扶养人生活费和精神损害抚慰金118534.9元是错误的。1.董振会出院后恢复状况良好，根本不构成伤残等级。董振会提交的住院病历显示，其主要伤情为左胫腓骨骨折、左侧胫骨平台后缘撕脱骨，在邹平市中心医院进行了必要的手术治疗，医师记录中载明其恢复状况良好，且关节腔内积液减少，周围软组织肿状程度减轻，并没有任何异常情况，其左膝关节等部位活动程度基本正常，并未受到较大影响。2.该司法鉴定意见书依据的伤情错误，不符合客观情况。对董振会进行鉴定时，博兴县中医院并未对其左侧胫骨平台后部位进行必要的CT检查等措施，其鉴定依据缺乏必要的伤情恢复状况记录。同时，司法鉴定意见书载明的董振会关节面不光滑，胫骨平台受力不均，关节不稳等内容完全是根据董振会在邹平市中医院住院期间的病历进行的重复记载。董振会主要是左胫腓骨骨折，在住院期间基本不涉及胫骨平台及关节处的治疗，其后续恢复情况良好，并不直接导致关节处活动受限。3.未通知上诉人参与鉴定过程，程序违法。董振会鉴定时，未通知上诉人参与鉴定过程，缺乏必要的监督机制。该鉴定意见书依据董振会的活动关节受限作出十级伤残，在测量时本身就存在医师个人主观臆断和计算误差，鉴定过程及其结果随意性很大，且很容易形成不切合实际的鉴定结果，司法鉴定意见书不能作为本案证据使用。为此，上诉人对董振会的伤情是否构成伤残等级等事项申请重新鉴定。博兴县中医院的司法鉴定程序违法，鉴定内容及结果与客观情况严重不符，依法不能作为本案证据使用。同时，董振会出院以后恢复状况良好，关节处活动正常，不构成伤残。因此，上诉人不承担董振会主张的伤残赔偿金、被扶养人费和精神损害抚慰金118534.9元，事实上这些损失是根本不存在的。董振会辩称，博兴县中医院作出的董振会构成十级伤残的鉴定意见与伤情是相符的，是符合客观事实的，在一审中双方共同选定鉴定机构时，董振会因身体及路途原因本想选在淄博市周村区人民医院司法鉴定所进行伤残评定，但是上诉人拒不同意，双方又共同选定了上诉人指定的博兴县中医院司法鉴定所，上诉人称程序违法与事实不符。综上，一审判决事实清楚，适用法律正确，请驳回上诉，维持原判。董振会向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿医疗费等共计160000元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年1月15日7时40分，被告周小英驾驶鲁Ｍ×××××号轿车沿道路由东向南转弯至魏码路“宏茂材料科技公司”门口时，与由西向东行驶的原告董振会驾驶的二轮摩托车发生事故，致车辆损坏，董振会受伤。该事故经邹平市公安局交通警察大队认定，周小英负事故主要责任，董振会负事故次要责任。董振会受伤后在邹平市中心医院住院治疗8天，伤情经诊断为左胫腓骨骨折、左侧胫骨平台后缘撕脱骨折，共计花费医疗费30698.45元。董振会因交通事故受伤，致左侧胫骨平台后缘撕脱骨折并关节腔积液、左侧胫腓骨粉粹性骨折，经博兴县中医医院法医司法鉴定所司鉴定，上述损伤后遗症构成十级伤残；董振会误工期限为伤后145天；董振会住院期间护理2人，出院后护理1人护理82天，董振会支付鉴定费2080元。董振会自2007年入职邹平魏桥创业集团，现为魏桥创业集团下山东铭宏纺织科技有限公司职工，月平均工资为2735.55元，因2019年1月15日发生交通事故，于2019年1月15日至今请假休班未上班，请假休班期间工资停发，董振会2007年入职邹平魏桥创业集团，现养老保险已缴纳11年11个月，主要收入来源已脱离农村，其主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金。董振会受伤住院期间由妻子苏宁、弟弟董振房护理，出院后由妻子苏宁继续护理，护理人员苏宁、董振房均系邹平市码头镇李码村居民，其主张按农村居民标准计算护理费。董振会需要被扶养的人为母亲王春兰、儿子董天佑，王春兰于1955年3月3日出生，年满64周岁，王春兰共生育两个子女；董天佑于2016年5月5日出生，年满3周岁。本次事故董振会的车辆经中衡保险公估股份有限公司评估，车辆损失为1500元。董振会因本次交通事故支出交通费600元。鲁Ｍ×××××号轿车登记车主为被告范金亭，该车辆在被告保险公司处投保了交强险及限额为500000元商业三者险各1份，并附加不计免赔险，事故发生在保险期间，事故发生时，周小英具有合法的驾驶资格。一审法院认为，本案争议焦点为：原告董振会主张的各项损失是否合理。结合认证的证据及双方陈述，董振会合理合法损失有：1.医疗费30698.45元。医疗费单据、用药明细、住院病案等，证据充分、客观真实，与本案有关联性，对董振会医疗费予以支持；2.住院伙食补助费400元（50元/天×8天）。按一般机关工作人员出差伙食补助标准计算；3.误工费12415.29元（2568.68元/月÷30天×145天）。董振会提交的证据能够证实其固定收入及工资停发情况，对其误工费按工资标准计算的主张予以支持；结合董振会伤情及鉴定结论，对其误工时间支持145日；4.护理费7401.55元﹝（16297+11270）元/年÷365天×8天×2人+（16297+11270）元/年÷365天×82天×1人﹞。结合董振会伤情及鉴定意见，对其主张的护理时间及人数予以支持住院期间2人护理8日，出院后1人护理82日，两护理人员均系农村居民，对护理费按农村居民标准计算；5.交通费500元。结合董振会住院时间、地点、护理等情况，对交通费支持500元；6.伤残赔偿金117534.90元﹝残疾赔偿金79098元（39549元/年×20年×10%）+该项下被扶养人生活费38436.90元（24798元/年×16年×10%×1/2+24798元/年×15年×10%×1/2）﹞。董振会现年44周岁，自2007年10月至2019年8月在滨州市社会保险服务中心由其工作单位山东明宏纺织科技有限公司缴纳养老保险，且其提交的银行流水及收入证明可以证实其固定收入来源于工资，对其伤残赔偿金按城镇居民标准计算20年。董振会母亲王春兰64周岁，儿子董天佑3周岁，对其被扶养人生活费分别计算16年和15年且扶养义务人均为两人；7.精神损害抚慰金1000元。结合董振会伤残等级，对其精神损害抚慰金支持1000元；8.鉴定费2080元。该费用系董振会为处理事故支出的必要性费用，予以支持；9.车损1500元。该损失由董振会提交的中衡保险公估股份有限公司评估报告书为依据，客观真实，与本案有关联性，予以采信。综上，董振会的合理合法损失共计173530.19元。综上所述，因事故车辆在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险各一份，故保险公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗费限额范围内赔偿董振会医疗费、住院伙食补助费，共计10000元；在死亡伤残限额范围内赔偿董振会误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计110000元；在财产损失限额范围内赔偿董振会车损1500元；以上三项共计121500元。董振会的剩余损失共计52030.19元（173530.19元-121500元），应由保险公司按被告周小英在事故中所负主要责任赔偿董振会36421.13元（52030.19元×70%）。因事故发生后，保险公司为董振会垫付医疗费10000元应予以扣除，故保险公司应在交强险限额范围内赔偿董振会各项损失共计111500元（121500元-10000元）。周小英、范金亭、保险公司经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其答辩权和质证权的放弃，不影响案件正常审理。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿交纳的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”在本案中，保险公司承担赔付责任，故应承担相应的诉讼费用。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百一十三条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条、第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十九条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司于本判决生效之日起五日在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告董振会医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，共计111500元；二、被告阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司于本判决生效之日起五日在商业三者险保险限额内赔偿原告董振会医疗费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等，共计36421.13元；三、驳回原告董振会在本案中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1750元，由原告董振会负担135元，被告阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司负担1615元。二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案二审争议的焦点为董振会是否构成十级伤残。经查，博兴县中医院对董振会伤残等级鉴定为十级伤残，该鉴定机构是上诉人保险公司与被上诉人董振会共同选定，经法院委托确认，上诉人保险公司对鉴定程序、鉴定内容、鉴定结果均提出异议，但没有提供确实可信的依据证实，其上诉理由不成立，不予支持。综上所述，阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司的上诉请求均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3500元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张玉珍审判员  杨 慧审判员  刘 伟二〇二〇年三月二十五日书记员  崔海燕