浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0108民初3580号 原告：上海常盈利投资有限公司，住所地上海市青浦区沪青平公路9565号1幢2层I区215室，统一社会信用代码:91310118763980019L。 法定代表人：徐微味,执行董事。 委托诉讼代理人：张忠钢、聂博敏，德恒上海律师事务所律师。 被告：朱志文，男，1967年8月17日出生，汉族，住浙江省乐清市。 被告：郑杭，男，1975年11月16日出生，汉族，住浙江省杭州市滨江区。 委托诉讼代理人：唐丹麟、章晓敏，浙江人地律师事务所律师。 被告：张倍林，男，1981年8月22日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。 原告上海常盈利投资有限公司与被告朱志文、郑杭、张倍林股权转让纠纷一案，本院于2019年5月24日立案后，依法适用普通程序于2019年8月29日公开开庭进行了审理。原告委托代理人张忠钢、聂博敏，被告郑杭委托代理人唐丹麟、章晓敏到庭参加诉讼。被告朱志文、张倍林经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.三被告连带向原告支付股权回购价款247.5万元，用于回购原告所持杭州帷盛科技有限公司合计0.325%的股权、杭州帷沃电力工程有限公司合计0.325%的股权；2.本案的诉讼费由三被告承担。事实和理由：2012年7月16日，朱建静、郑杭、南京爱德创业投资有限公司、原告及杭州帷盛科技有限公司签订了《股权转让协议》，原告以300万元受让朱建静、郑杭所持立杭州帷盛科技有限公司合计0.65%的股权，同日，各方又签署了《补充协议》。2012年8月2日，杭州帷盛科技有限公司完成了相应的工商变更登记。2012年8月23日，原告向朱建静、郑杭分别支付了股权转让7月10日，杭州帷盛科技有限公司股东形成决议，决定采用派生分立的方式，从杭州帷盛科技有限公司派生分立出杭州帷沃电力工程有限公司。2015年9月9日，杭州帷盛科技有限公司4名创始股东签署了《承诺函》，向包括原告在内的其他17名股东作出了股权回购等承诺。因回购股权的条件已成就，原告向三被告发出了《通知函》，要求三被告回购全部股份。朱建静已向原告承诺支付相应的款项用于回购原告所持杭州帷盛科技有限公司合计0.325%的股权、杭州帷沃电力工程有限公司合计0.33%的股权，且与原告达成了相应协议，故原告未将朱建静列为被告。 被告郑杭辩称，回购股权的条件尚未成就。按照公司章程，股权转让应当召开股东会。按照承诺，是按股权比例承担回购款，而不是共同承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 原告提交的证据：1.杭州帷盛科技有限公司2015年至2018年财务报表及2015年至2017年财务审计报告、杭州帷沃电力工程有限公司2015年至2018年财务报表，被告郑杭经质证对真实性有异议。本院经审查认为，原告仅提交了杭州帷盛科技有限公司2015年至2018年负债表、利润表、现金流量表及杭州帷沃电力工程有限公司2016年至2018年负债表、利润表、现金流量表原件，故本院仅对有原件部分予以认定，其余证据因无法与原件核实，故本院不予认定。2.通知函及邮寄签收记录，被告郑杭经质证认为未收到。本院经审查认为，签收记录显示系他人收，且邮寄地址非被告郑杭身份证载明的地址，同时被告郑杭否认收到快递，故对郑杭的邮寄情况本院不予认定，对其他被告的邮寄情况予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年7月16日，南京爱德创业投资有限公司、上海常盈利投资有限公司（受让方）与朱建静、郑杭（出让方）签订《股权转让协议》，约定：标的公司为杭州帷盛太阳能科技有限公司，截至合同签署日，杭州帷盛太阳能科技有限公司登记注册资本为3250万元，现有登记股东共计6名（以下简称原股东），其中朱建静占公司注册资本的47.12%；郑杭占公司注册资本的19.04%；朱志文占公司注册资本的7.69%；张倍林占公司注册资本的6.92%；上海正赛联创业投资有限公司占公司注册资本15.38%；杭州钱江中小企业创业投资有限公司占公司注册资本的3.85%。公司与原股东已同意深圳市招商局科技投资有限公司等对公司增资10000万元，长江成长资本投资有限公司等以1500万元受让张倍林及朱志文合计持有的135.8696万元公司出资额（占公司股权比例4.18%）（以下将前述所有增资方及受让方合成为原投资方），且公司、原股东、原投资方已于2012年7月4日签署了《对杭州帷盛太阳能科技有限公司增资的增资协议》及《杭州帷盛太阳能科技有限公司股权投资协议》，原投资方增资及受让完成后，原投资方将持有公司总股本的比例为25.07%。在原投资方增资及受让完成后，朱建静拟将其持有的公司0.33%的股权（计注册资本13.587万元）以150万元转让予南京爱德创业投资有限公司，将其持有的公司0.33%的股权（计注册资本13.587万元）以150万元转让予上海常盈利投资有限公司；郑杭拟将其持有的公司0.33%的股权（计注册资本13.587万元）以150万元转让予南京爱德创业投资有限公司，将其持有的公司0.33%的股权（计注册资本13.587万元）以150万元转让予上海常盈利投资有限公司。 同日，南京爱德创业投资有限公司、上海常盈利投资有限公司（受让方）与朱建静、郑杭（出让方）签订《股权转让协议之补充协议》，约定：标的公司为杭州帷盛太阳能科技有限公司，朱建静、郑杭、南京爱德创业投资有限公司、上海常盈利投资有限公司于2012年7月16日签订了关于朱建静、郑杭向南京爱德创业投资有限公司及上海常盈利投资有限公司转让其所持有的杭州帷盛太阳能科技有限公司1.31%的股权（计注册资本54.3478万元）的股权转让协议。补充协议之条款与《股权转让协议》有冲突或不一致之处，以本协议之条款为准。本次股权转让完成后，受让方南京爱德创业投资有限公司、上海常盈利投资有限公司分别持有公司0.65%的股权。 2012年8月23日，上海常盈利投资有限公司向郑杭、朱建静各支付了150万元股权转让款。杭州帷盛太阳能科技有限公司完成股权变更登记及公司章程修正。2012年11月25日，杭州帷盛太阳能科技有限公司名称变更为杭州帷盛科技有限公司。 2015年7月10日，杭州帷盛科技有限公司形成股东会决议，载明：经代表100%表决权的股东通过，作出如下决议：同意本公司派生分立两个公司，分别为杭州帷盛科技有限公司、杭州帷沃电力工程有限公司。分立前，杭州帷盛科技有限公司注册资本为4155.7971万元，分立后，杭州帷盛科技有限公司注册资本3000万元，派生分立的杭州帷沃电力工程有限公司注册资本为1155.7971万元。 2015年12月14日，杭州帷盛科技有限公司章程修正案载明，公司注册资本由4155.7971万元变更为3000万元，公司由21个股东组成，上海常盈利投资有限公司以货币方式认缴出资19.5万元，占注册资本的0.65%，已于2012年7月16日前足额缴纳。张倍林以货币方式认缴出资109.5万元，占注册资本的3.65%，于2011年9月6日前足额缴纳。朱志文以货币方式认缴出资122.4万元，占注册资本的4.08%，于2011年9月6日前足额缴纳。郑杭以货币方式认缴出资400.8万元，占注册资本的13.36%，于2011年9月6日前足额缴纳。朱建静以货币方式认缴出资1059.6万元，占注册资本的35.32%，于2011年9月6日前足额缴纳。 2015年12月23日，杭州帷沃电力工程有限公司成立，注册资本为1155.7971万元。公司章程载明，公司由21个股东组成，上海常盈利投资有限公司以货币方式认缴出资7.6739万元，占注册资本的0.65%，于2012年7月16日前到位。张倍林以货币方式认缴出资42.0828万元，占注册资本的3.65%，于2011年9月6日前到位。朱志文以货币方式认缴出资47.0317万元，占注册资本的4.08%，于2011年9月6日前到位。郑杭以货币方式认缴出资154.5442万元，占注册资本的13.36%，于2011年9月6日前到位。朱建静以货币方式认缴出资408.2444万元，占注册资本的35.32%，于2011年9月6日前到位。 2015年9月9日，朱建静、朱志文、郑杭、张倍林向包括上海常盈利投资有限公司在内的其他17名股东出具承诺函，载明：鉴于杭州帷盛科技有限公司拟派生分立为杭州帷盛科技有限公司（简称存续公司）和另一新设公司（简称新设公司），公司原股东朱建静、朱志文、郑杭、张倍林向公司其他17名股东作出承诺：1.归属于新设公司的净资产15200万元能足额收回，且按股权比例分配给全体股东。如自新设公司成立后24个月内不能足额收回的，则承诺人有义务回购其他17名股东在新设公司的全部股权：回购价格=15200万元*其他股东持股比例（43.59%）-其他股东在新设公司已收回的款项。2.存续公司和新设公司通过资本运作（包括但不限于新三板挂牌、公司股权或资产出售等）整体估值合计不低于60000万元（如其他股东已从新设公司收购款项的，则整体估值作相应扣减）。如自新设公司成立后整体估值未达到以上标准的，则承诺人有义务回购其他17名股东在存续公司的全部股权：回购价格=其他股东原始投资成本*（1+10%*投资年限）-新设公司回购价格。 截止2017年12月31日，杭州帷盛科技有限公司资产负债表显示，资产总计为188113260.34元，负债合计为154281929.41元，所有者权益（或股东权益）合计为33831330.93元。杭州帷沃电力工程有限公司资产负债表显示，资产总计及所有者权益均为78421532.43元。 2019年4月中旬，原告向朱志文、张倍林寄交通知函，以新设公司自2015年2月23日成立以来至今仍未足额收取净资产15200万元，且存续公司和新设公司后续无任何资本运作、整体估值也未达到60000万元为由，要求被告回购所有股权，足额支付回购价款合计495万元。 原告自认，朱建静已向其承诺支付款项用于回购其所持杭州帷盛科技有限公司合计0.325%的股权、杭州帷沃电力工程有限公司合计0.33%的股权。被告郑杭认可承诺函中第1项回购新设公司的股权回购条件已成就。 另查明，杭州市中级人民法院2019年6月7日作出的（2018）浙01民终9661号民事判决书认定事实部分载明：2015年9月，浙江天堂硅谷七弦股权投资合伙企业（有限合伙）、王伟（合称为乙方）与被朱建静、郑杭、朱志文、张倍林（合称为甲方）签订《协议书》一份，约定：杭州帷盛科技有限公司近期拟进行分立，拟派生分立为杭州帷盛科技有限公司和另一新设公司……甲方承诺并保证存续公司和新设公司自成立后24个月内通过资本运作（包括但不限于新三板挂牌、公司股权或资产出售等）后的整体估值合计不低于60000万元（如其他股东已从新设公司收回投资款项的，则整体估值作相应扣减）；如存续公司和新设公司自成立后24个月内整体估值未达到以上标准的或乙方未能按照不低于投资成本的年化10%的溢价完全退出存续公司和新设公司的，则乙方有权立即向甲方发出要求其回购乙方所持有存续公司全部股权的通知。 本院认为，本案的争议焦点为：1.股权回购条件是否已成就；2.如条件已成就，被告之间应承担连带责任还是按份责任。 对于焦点1，对于杭州帷沃电力工程有限公司股权回购的条件，郑杭认可已成就，且该公司2017年资产负债表亦可以印证，故杭州帷沃电力工程有限公司股权回购条件已成就。对于杭州帷盛科技有限公司股权回购的条件，郑杭辩称承诺函中未明确约定估值时间,原告认为时间与杭州帷沃电力工程有限公司相同，均为24个月。鉴于该承诺函系向公司其他17名股东作出，根据杭州市中级人民法院2019年6月7日作出的（2018）浙01民终9661号民事判决书中，朱建静、郑杭、朱志文、张倍林对该公司其他股东股权回购条件的表述，估值时间为24个月内，该事实认定可以印证原告的主张，故本院认定整体估值时间为杭州帷沃电力工程有限公司成立后24个月内。关于两公司的估值金额，原告提供的资产负债表可以作为依据，郑杭虽提出资产情况与估值并不等同，但其未提交相反证据，故本院认为可以参照资产负债表，截止2017年底，两公司资产总计远低于60000万元，故两公司股权回购的条件均已成就。关于郑杭提出的股权转让应召开股东会的主张，并不影响其应当回购原告股权的责任，其应当依照公司章程等依法履行义务。 对于焦点2，连带责任属于较为严格的责任类型，只有在法律有明确规定及当事人有明确约定的情况下，才能适用。本案中，承诺函未明确约定各被告承担责任的方式，原告要求各被告就股权回购承担连带责任缺乏依据，根据有限责任公司股东的权利义务基本按出资比例行使或负担的法律精神，各被告应按其出具承诺函时的出资比例按份回购原告股权。涉案两公司的股权比例中，张倍林为3.65%，朱志文为4.08%，郑杭为13.36%，朱建静为35.32%，共计56.41%。原告的原始投资成本为300万元，股权比例均为0.65%，根据原告主张的6.5年，张倍林应承担的回购比例为3.65/56.41，回购价格共计320289元（300万*1.65*3.65/56.41），回购股权比例为0.042%（3.65/56.41*065%）；朱志文应承担的回购比例为4.08/56.41，回购价格共计358022元，回购股权比例为0.047%；郑杭应承担的回购比例为13.36/56.41，回购价格共计1172345元，回购股权比例为0.154%。综上，本院对原告诉请的合理部分予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告朱志文于本判决生效之日起十日内支付原告上海常盈利投资有限公司股权回购款358022元，用于回购原告上海常盈利投资有限公司所持杭州帷盛科技有限公司、杭州帷沃电力工程有限公司各0.047%的股权； 二、被告郑杭于本判决生效之日起十日内支付原告上海常盈利投资有限公司股权回购款1172345元，用于回购原告上海常盈利投资有限公司所持杭州帷盛科技有限公司、杭州帷沃电力工程有限公司各0.154%的股权； 三、被告张倍林于本判决生效之日起十日内支付原告上海常盈利投资有限公司股权回购款320289元，用于回购原告上海常盈利投资有限公司所持杭州帷盛科技有限公司、杭州帷沃电力工程有限公司各0.042%的股权； 四、驳回原告上海常盈利投资有限公司的诉讼请求。 如果被告浙江弛达信息科技股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26600元，由原告上海常盈利投资有限公司负担5144元，被告郑杭负担13592元、朱志文负担4150元、张倍林负担3714元。原告上海常盈利投资有限公司于本判决生效之日起十日内来本院退费；被告郑杭、朱志文、张倍林于本判决生效之日起十日内，向本院交纳应负担的案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员  靳幸佳 人民陪审员  谢建儿 人民陪审员  沈善城 二〇二〇年三月十六日 书 记 员  濮卒燕 -12- -11-