宁波高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0291民初1916号 原告：浙江前程石化股份有限公司。统一社会信用代码：913302007782137283。住所地：浙江省宁波市江南路599号（科技大厦）6-7层。 法定代表人：赵力宾，该公司董事长。 委托诉讼代理人：童哲，北京大成（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈嘉禾，北京大成（宁波）律师事务所律师。 被告：四川荣塑管业集团有限责任公司。统一社会信用代码：91510107716098584T。住所地：四川省成都市武侯区金花桥街道马家河社区金航路70号。 法定代表人：程新诗，该公司总经理。 委托诉讼代理人：凌雷，四川润方律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾亚秋，该公司职员。 原告浙江前程石化股份有限公司为与被告四川荣塑管业集团有限责任公司买卖合同纠纷一案，于2019年7月26日诉至本院，诉请判令：1.解除编号为FC02LMX1900132的《销售合同》未履行部分；2.被告支付编号为FC02LMX1900132的《销售合同》总金额15%的违约金206250元及货物转让差价损失18750元；3.被告支付原告为本案产生的律师费9050元。后原告向本院申请财产保全，本院依法作出裁定并采取了保全措施。 被告辩称：1.本案《销售合同》中写明“需方须在2019年5月7日前签章并送达供方有效”，被告作为需方实际在2019年5月8日12时11分才将盖章的合同以微信方式发给原告，被告的承诺超过邀约期限，属于无效承诺，《销售合同》并未成立，原告不应依据该合同中的违约条款向被告主张违约责任；2.双方以事实行为完成了35吨高密度聚乙烯的交易；3.原告存在延迟发货行为，被告2019年5月22日、24日向原告发函要求发货并于2019年5月24日前回复，被告在2019年5月28日才收到35吨货物，由于原告始终未答复，被告于2019年5月29日向原告发函通知不再接受该批货物，原告于2019年5月31日才发出剩余90吨货物的《接货通知函》，即使《销售合同》成立，被告发函通知不再接收货物时，合同未履行部分已解除；4.原告主张的违约金超过实际损失，且由于原告的过错被告预期利益亦有受损，违约金应予调减，被告延迟付款给原告造成的利息损失为2093.44元，律师费过高不具有合理性，对于90吨未交付的货物被告不承担违约责任；5.当时原材料市场价格波动较大，本案货物价格从2019年5月8日11000元/吨下降至5月28日9400元/吨，被告也因原告迟延发货利益受损。 经审理，本院认定如下事实： 2019年5月6日，原告将编号FC02LMX1900132《销售合同》单方签章后通过微信发送给被告，合同写明：供方（原告）向需方（被告）提供125吨规格YGH041TLS/YGH041T高密度聚乙烯，单价11000元/吨，总价1375000元；需方须在2019年5月7日前签章并送达供方有效；交付后七日内以电汇形式一次性付清当批货款；违约方需向对方支付合同总金额15%的违约金，受损失方损失额超过违约金的，违约方还需按实际损失金额赔偿对方，违约方应承担对方为主张本合同项下权利而发生的合理律师费用；需方未按约付款或有其他违约行为，逾期3天以上的，原告有权单方解除合同；需方确认，在供方履行本合同项下的交货义务之前，需方对供方不存在任何债务，否则供方有权拒绝履行交货义务。 2019年5月8日，被告在《销售合同》上签章并通过微信回传给原告。 2019年5月22日，被告向原告回函称105吨原料发票（先前交易发票）于2019年5月20日收到，货款在2019年5月30日支付，并请原告明确本案合同项下货物的到库时间。 2019年5月24日，原告向被告回函要求被告于2019年5月30日前将之前到货的105吨货款付清，收到货款后安排后续发货。同日，被告再次向原告发函询问到货时间及编号FC02LMX1900132《销售合同》是否继续履行。 2019年5月28日，原告向被告交付了35吨高密度聚乙烯。 2019年5月29日，被告函告原告要求解除本案合同。 2019年5月31日，原告向被告发送接货通知函，告知被告剩余90吨高密度聚乙烯将于2019年6月9日送至被告指定收货地址。 2019年6月4日，原告函告称被告于2019年5月31日才付清2019年4月9日签订的编号为FC02LMX1900104的《销售合同》项下的货款，原告有权拒绝履行交货义务，鉴于近期行情下跌，在单价上给予被告50-100元/吨的优惠。 2019年7月19日，被告向原告支付已收到的35吨高密度聚乙烯的货款385000元。 2019年9月，原告与案外人淄博高启化工销售有限公司签订编号为FC02LMX1900269的《销售合同》，约定将90吨高密度聚乙烯以8500元/吨的单价出售给案外人。2019年10月16日，案外人向原告支付货款765000元。 原告为本案支付律师费9050元。 另查明，2019年6月9日YGH041T聚乙烯市场暂定价9350元/吨。 以上事实由销售合同、微信记录、往来函件及当事人陈述等证据予以证明。 本院认为：一、关于编号FC02LMX1900132《销售合同》是否成立。原告主张合同系双方当事人真实意思表示，依法成立。被告辩称在原告发出邀约后被告的承诺时间晚于邀约载明的最迟承诺时间，被告作出的承诺无效，合同未成立。本院认为，被告迟于合同载明的最晚日期将合同签章回传，属于向原告发出新的邀约。原告以事实行为表明对被告邀约的承诺，双方买卖合同成立且有效，合同中的约定对双方均具有约束力。二、关于原告是否有权解除合同并主张违约金。原告主张被告逾期支付货款且拒不接收货物，原告依据合同享有单方解除权。被告辩称其已于2019年5月29日函告原告不再接收剩余90吨货物，合同剩余未履行部分已于该日解除。本院认为，被告于2019年5月22日日向原告询问何时发货，原告于2019年5月24日回函答复需被告将欠付货款结清后再行安排后续发货。依据合同约定，在被告尚有欠款时，原告有权拒绝发货。且原告在该函中明确收到货款后安排后续到货，并未作出不再履行后续合同的意思表示。被告于2019年5月29日发函要求终止合同，但被告实际在2019年5月31日才结清此前承诺的105吨货物的货款，因此发函时被告无权在欠付货款的情况下要求原告明确后续送货日期，也无权以此为由要求解除合同。被告按约应于收货后七日内支付货款，即应于2019年6月4日前支付2019年5月28日收到的35吨货物的货款，但被告实际于2019年7月19日才支付，显属违约，并且在原告后续发函要求接货时拒绝接货，被告已以自己的行为表明不再履行合同的主要义务，原告有权据此要求解除合同并要求被告支付违约金。原告诉至本院要求解除合同，被告于2019年7月30日收到起诉状副本，讼争合同于被告收到起诉状副本之日解除。三、关于违约金及实际损失。原告主张按合同价与其实际出售价的差额计算也即225000元，被告则认为违约金过高，应根据实际损失调减，实际损失不应超过合同价与2019年6月9日市场单价的差额。本院认为，根据合同法的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素予以裁决。因此，若违约金过分高于损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少，且守约方不能再主张损失。就原告的实际损失，尽管被告于2019年5月29日发函要求解除合同的行为无效，但被告已有不愿继续履行合同的意思表示，结合原告此后发函告知被告于2019年6月9日送货并要求被告指定收货地址，以及之后原告于6月4日发函给被告在单价上给予50-100元/吨的优惠，被告均未予回复，被告以其行为进一步表明不愿继续履行合同。根据合同法的规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。因此，当被告以其行为表示不愿继续履行合同且讼争货物持续价格下跌时，原告作为从事讼争业务的主体，理应也有能力采取适当措施防止损失扩大。结合当时的市场行情，以及原合同约定中讼争货物价款包含运费等因素，原告主张的过高，本院酌定违约金150000元。四、关于律师费。原告主张律师费为主张权利产生的合理支出。被告辩称律师费显著过高。本院认为，依据合同约定，违约方需要支付对方为实现权利而产生的律师费支出，原告主张律师费9050元并提供了律师费发票，结合律师收费标准，该金额属于合理收费，本院对原告的主张予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项、第一百零七条、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下： 一、原告浙江前程石化股份有限公司与被告四川荣塑管业集团有限责任公司签订的编号为FC02LMX1900132的《销售合同》中剩余未履行的90吨高密度聚乙烯的买卖合同于2019年7月30日解除； 二、被告四川荣塑管业集团有限责任公司应于本判决生效之日起十日内支付原告浙江前程石化股份有限公司违约金150000元并承担律师费9050元； 三、驳回原告浙江前程石化股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费4811元，财产保全费1597，合计6408元，由原告浙江前程石化股份有限公司负担2229元，被告四川荣塑管业集团有限责任公司负担4179元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，如义务人拒绝履行，权利人可在判决确定的履行期间的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 审 判 长  黄仙方 人民陪审员  金 磊 人民陪审员  张宏国 二〇二〇年三月六日 法官助理张碧莹 代书 记员  张 方