重庆市第五中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）渝05刑终74号原公诉机关重庆市巴南区人民检察院。上诉人（原审被告人）朱英，女，汉族，初中文化，无业，户籍地重庆市渝北区，住重庆市巴南区。2002年10月因犯贩卖毒品罪被重庆市巴南区人民法院判处有期徒刑六个月，2016年2月因犯非法持有毒品罪被重庆市巴南区人民法院判处有期徒刑一年五个月，2017年10月30日因犯贩卖毒品罪被重庆市巴南区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2018年11月21日刑满释放。2019年8月27日因本案被捉获，同日因吸毒被行政拘留十五日，同年9月10日被重庆市公安局南岸区分局决定强制隔离戒毒二年。2019年9月11日因本案被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于重庆市巴南区看守所。重庆市巴南区人民法院审理重庆市巴南区人民检察院指控原审被告人朱英犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月11日作出（2019）渝0113刑初723号刑事判决。原审被告人朱英不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年8月27日凌晨2时14分许，吸毒人员刘某电话联系被告人朱英购买500元的毒品，并声明之前的借款过两天再还，被告人朱英同意刘某到其家中取毒品。刘某进入朱英位于重庆市巴南区云篆山水的房屋后，朱英将1小包冰毒疑似物和1包麻古疑似物交给刘某，刘某支付500元现金，交易完成后，二人被民警抓获。民警从刘某身上查获上述毒品疑似物，从朱英处查获赃款及冰毒疑似物2小包、麻古疑似物3小包。经称量，从刘某处查获的1小包冰毒疑似物净重0.95克，1小包麻古疑似物净重0.38克，从朱英处查获的2小包冰毒疑似物共净重7.28克，3小包麻古疑似物共净重11.58克。经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，上述送检毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经一审当庭举证、质证的下列证据证实：1.立案决定书、拘留证、逮捕证等诉讼文书证实，立案、拘留、逮捕的等情况。2.扣押清单、被扣押的毒品冰毒、麻古毒资及照片证实，2019年8月27日，公安机关从现场查获的毒品和500元毒资并进行扣押。3.垫资记录及照片、通话清单证实，证实公安民警为刘某垫资500元，2019年8月27日凌晨2时14分、15分分别进行了通话。4.重庆市公共租赁住房租赁合同证实，证实朱英居住的房屋位于重庆市巴南区云篆山水X区X栋X-2号。5.抓获经过证实，案件来源于刘某协助，2019年8月27日凌晨,公安机关当场抓获朱英。6.刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书证实，朱英因犯贩卖毒品罪，于2002年10月被重庆市巴南区人民法院判处有期徒刑六个月；因犯非法持有毒品罪，于2016年2月被重庆市巴南区人民法院判处有期徒刑一年五个月；因犯贩卖毒品罪，于2017年10月被重庆市巴南区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2018年11月21日刑满释放。因吸毒，于2019年8月27日被重庆市公安局南岸区分局行政拘留十五日；于2019年9月10日被重庆市公安局南岸区分局决定强制隔离戒毒二年。7.重庆市公安局物证鉴定中心检验报告证实，在朱英、刘某处当场查获的毒品疑似物中，均检出甲基苯丙胺成分。8.搜查、提取、称量、检材提取及现场指认等笔录及照片证实，证实公安机关依法进行搜查、提取和称量毒品，从刘某处查获的1小包冰毒疑似物净重0.95克，1小包麻古疑似物净重0.38克，从朱英处查获的2小包冰毒疑似物共净重7.28克，3小包麻古疑似物共净重11.58克。朱英对现场进行了指认。9.视听资料证实，刘某在2019年8月27日凌晨2时14分许电话联系朱英，要求拿500元的东西，并声明借的一千多元钱要等两天还，朱英答复“嗯”。同时，公安机关为刘某准备500元钱，对刘某人身进行了搜查。10.证人刘某的证言证实，2019年8月27日0时,其向公安机关举报朱英贩毒，愿意配合公安机关抓获朱英，凌晨2点多，他给朱英电话联系，问朱英在不在？朱英说在家里的，他说要500元钱的东西，马上来拿，朱英同意，然后民警准备了500元钱。他在电话里说拿东西就是买毒品的意思，朱英也晓得这意思，因为以前在朱英处拿过毒品，就是冰毒和麻古都要拿点，总共是500元钱的意思。其在电话中说“上回的钱，先差到两天，这次先只得拿500元钱的”，意思是“之前在朱英处借了千多元钱，怕朱英搞混了，就直接给朱英说，这次的500元钱是购买毒品的钱，借的钱等过几天再还给朱英”。2点半左右，到了朱英所住的小区，敲门进屋后，看见朱英在沙发上坐着吃烟，就与朱英聊了几句天，然后就把事先准备的500元钱递给朱英，朱英就把毒品递给了他，毒品是用卫生纸包起的，打开看了一下，里面有两个白色的塑料袋，一个是装的麻古，一个装的冰毒，然后他就把毒品装在了自己裤袋里，朱英收钱后把钱放在了她皮包里，交易完成后，他就出了朱英家，刚走出门口就被民警抓了，民警搜出了裤袋里的毒品，还看到民警从朱英屋里搜出了毒品。被抓时，屋里还另外有一个女孩。同时，证人刘某对朱英进行了辨认。11.证人丁某的证言证实，她和朱英是朋友关系，她是2019年8月26日7时到朱英家的,到了后为朱英下了熊猫麻将，朱英一直在玩熊猫麻将，她就坐在旁边看朱英打熊猫麻将，凌晨两点多钟，朱英接了个电话，说她有个朋友来耍，朱英叫她到卧室里去耍，她就进卧室去了，然后就进来了个男的，男的进来后坐在沙发上，他们两个在说悄悄话，隔了几分钟，男的就去开门，民警就进来了，民警从朱英茶几上搜到了毒品，并封装起来。同时，证人丁某对朱英进行了辨认。12.侦查人员胥某的证言证实，证实刘某向公安机关举报并愿意配合公安机关，在进行相应布控后，抓获朱英的经过。13.被告人朱英的供述和辩解证实，公安机关在其家中搜查出5袋毒品并进行称量。平时吸食毒品，和刘某系普通朋友。被告人朱英否认2019年8月27日凌晨贩卖毒品给刘某，刘某给她打了电话，说来家里还她的钱，500元钱就是刘某还的钱。同时，朱英对刘某进行了辨认。原审法院认为，被告人朱英违反国家毒品管理法律法规，贩卖毒品甲基苯丙胺20.19克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人朱英曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人朱英曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人朱英另有犯罪前科，可酌定从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人朱英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万八千元；二、对已扣押的涉案毒品予以没收、销毁处理。上诉人朱英提出，案发前刘某电话联系她未明确购买毒品，她未听清刘某具体说的内容就随便答应了，且从刘某身上搜出的毒品与她家中查获的毒品完全不同，不能确认系她贩卖给刘某的，故其仅构成非法持有毒品罪。请求依法改判的上诉意见。经二审审理查明的事实和证据与一审判决认定的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人朱英贩卖毒品甲基苯丙胺0.95克、甲基苯丙胺片剂0.38克，其行为构成贩卖毒品罪。案发后，从朱英住处查获的毒品甲基苯丙胺7.28克、甲基苯丙胺片剂11.58克，应当计入朱英贩卖毒品的数量。朱英曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，系累犯和毒品再犯，应依法从重处罚。关于上诉人朱英提出刘某电话联系她未明确购买毒品，她未听清刘某具体说的内容就随便答应了，且从刘某身上搜出的毒品与她家中查获的毒品完全不同，不能确认系她贩卖给刘某的，其仅构成非法持有毒品罪的上诉意见。经查，本案系公安机关布控下实施的毒品交易行为，除有公安机关收集的朱英与刘某联系购买毒品时的视听资料外，还有手机通话清单及刘某的证言证实案发前刘某联系朱英时提出拿500元的东西并得到朱英同意，刘某解释拿500元的东西意指购买500元钱的毒品冰毒和麻古；且刘某证实的内容也得到抓获现场从刘某处查获的毒品冰毒和麻古以及从朱英处查获民警垫支的500元毒资的印证；案发后，从朱英住处查获的毒品种类与其贩卖给刘某的毒品种类一致，并无不同，现有证据足以认定朱英向刘某贩卖毒品的犯罪事实；朱英因贩卖毒品被抓获后，从其住处查获的毒品应当认定为其贩卖的毒品。朱英的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  洪 涛审 判 员  江 玲审 判 员  马成楷二〇二〇年三月十一日法官助理  谭鸿科书 记 员  李燕伶