河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终887号上诉人（原审被告）:平顶山市第一高级中学。法定代表人：王敬献，校长。委托诉讼代理人：文宏亮，河南大乘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:杨海军，男，1959年2月11日出生。委托诉讼代理人:邱国仁，河南金豫律师事务所律师。上诉人平顶山市第一高级中学因与被上诉人杨海军劳动争议纠纷一案，不服平顶山市卫东区人民法院（2019）豫0403民初3891号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人平顶山市第一高级中学委托诉讼代理人文宏亮，被上诉人杨海军及委托诉讼代理人邱国仁通过微信视频方式参加诉讼。本案现已审理终结。平顶山市第一高级中学上诉请求：撤销一审判决第一项，驳回杨海军全部诉讼请求。事实与理由：一审判决已经认定杨海军自2014年9月27日受伤后至今未在平顶山市第一高级中学工作，2014年10月杨海军签字的关于杨海军受伤的说明，证实了平顶山市第一高级中学已经给予了杨海军经济补偿，同时双方解除劳动关系。杨海军答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。杨海军向一审法院起诉请求：1、依法判令平顶山市第一高级中学恢复杨海军工作，并为杨海军办理退休手续。2、依法判令平顶山市第一高级中学向杨海军支付自2015年6月起应发工资73500元及福利补贴、住房补贴、职务补贴、文明奖等各项损失54830元。3、依法判令平顶山市第一高级中学向杨海军支付未签订书面劳动合同赔偿金57600元。4、本案诉讼费用由平顶山市第一高级中学承担。一审法院认定事实：杨海军自1986年初开始在平顶山市第一高级中学从事水电维修及其他杂务工作，工作期间双方未订立书面劳动合同。2014年9月27日，杨海军在从事学校篮球架修理时不慎摔伤，杨海军被送往平顶山市第一人民医院诊治，伤愈后杨海军于2015年9月23日自行申报工伤，平顶山市主管部门要求杨海军确认与平顶山市第一高级中学之间的劳动关系。杨海军经过劳动仲裁、一审、二审、再审，平顶山市中级人民法院于2019年1月作出（2019）豫04民再8号民事判决书，维持卫东区法院（2015）卫民劳初字第52号民事判决，确认杨海军与平顶山市第一高级中学之间存在事实上的劳动关系。2019年7月24日，平顶山市人力资源和社会保障局作出平（人社）工伤认定【2019】138号认定工伤决定书，认定：杨海军2014年9月27日在市一高篮球场东南角维修篮球被篮球板滑落砸伤的事故受到伤害系工伤。另查明，杨海军最后一笔工资的领取时间为2015年9月22日，2015年9月23日之后，杨海军未再参加工作，平顶山市第一高级中学也未再发放工资等。经查询，杨海军工作期间平顶山市第一高级中学一直未给予缴纳社会保险，2019年2月11日，杨海军达到法定退休年龄未办理退休手续。再查明，2015年至2017年9月平顶山市一类行政区域月最低工资标准为1600元，从2017年10月1日起平顶山市一类行政区域月最低工资标准调整为1720元。一审法院认为，杨海军、平顶山市第一高级中学之间存在劳动关系，双方均应遵循《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规享受权利并履行义务。关于平顶山市第一高级中学是否应恢复杨海军工作问题：双方之间已经中级人民法院确认存在劳动关系，但安排工作系用人单位内部管理问题，并非人民法院民事案件受理范围，故此项请求不予支持。关于平顶山市第一高级中学是否应为杨海军办理退休手续问题：2009年，河南省劳动和社会保障厅印发豫劳社养老〔2009〕5号《关于城镇企业职工基本养老保险若干政策问题的处理意见》，该文件第五项规定：“五、关于机关事业单位使用的临时工参加企业职工基本养老保险处理问题。现与机关事业单位（以下简称用人单位）保持劳动关系的临时工，应当参加企业职工基本养老保险。《劳动法》实施前用人单位使用的临时工，从1995年1月起补缴养老保险费，之前不能补缴，也不作为视同缴费年限；《劳动法》实施后用人单位使用的临时工，从使用当月起补缴养老保险费。缴费基数和缴费比例按照当时当地企业职工基本养老保险有关规定执行，同时按照对应缴费年度个人账户记账利率补缴利息。计息和记账办法同本意见第一条第（三）项”。依据豫劳社养老〔2009〕5号文件的规定，杨海军当时符合办理职工养老保险手续的条件，平顶山市第一高级中学应为其缴纳职工养老保险，并补缴从1995年以后养老保险费用。但因平顶山市第一高级中学未给杨海军缴纳社会保险，且杨海军已超过退休年龄，客观上不具备补缴社保以及补办退休手续的条件，故该项请求不予支持。但杨海军可以另行起诉请求相关赔偿。关于平顶山市第一高级中学是否应向杨海军支付自2015年6月起应发工资及福利补贴、住房补贴、职务补贴、文明奖等各项损失问题：关于杨海军主张的2015年10月之后的工资，双方劳动关系仍然存续，杨海军属于非因本人原因未正常工作，故参考《工资支付暂行规定》（劳部发（1994）489号）第十二条之规定，结合杨海军基本生活需要、平顶山市第一高级中学过错程度和“按劳取酬”的公平原则，酌情按照平顶山市同期最低工资标准计算杨海军上述期间的工资待遇为宜。自2015年10月至2019年2月共计40个月的工资为：1600元/月×12月＝19200元；1720/月×28月＝48160元，共计67360元。杨海军主**顶山市第一高级中学赔偿的福利补贴、住房补贴、职务补贴、文明奖等各项损失缺乏相应的证据支持，不予支持。关于杨海军请求平顶山市第一高级中学支付未签订书面劳动合同赔偿金问题：《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”、第十四条规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案中杨海军自1986年在平顶山市第一高级中学处工作一直未签订书面劳动合同，应视为双方之间已订立无固定期限劳动合同，杨海军请求平顶山市第一高级中学支付未签订书面劳动合同赔偿金问题，于法无据，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、平顶山市第一高级中学于本判决生效后十日内支付杨海军2015年9月至2019年2月份的工资67360元。二、驳回杨海军的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，本案二审争议焦点为：平顶山市第一高级中学应否支付杨海军2015年9月至2019年2月份的工资。对此，本院评析如下：杨海军与平顶山市第一高级中学之间存在事实上的劳动关系已经人民法院生效判决确认，双方均应按照《劳动法》、《劳动合同法》等法律法规的规定履行义务、享有权利。平顶山市第一高级中学称杨海军自2014年9月27日受伤后未到岗参加工作，且已经支付杨海军经济补偿，故不应该支付杨海军工资，本案中，2014年9月27日，杨海军在从事学校篮球架修理时不慎摔伤，后被人社部门认定为工伤，平顶山市第一高级中学支付杨海军工资至2015年9月22日，后续工资未支付，2019年2月11日，杨海军达到法定退休年龄，本院认为，杨海军自受伤后至到达退休年龄前，仍与平顶山市第一高级中学存在事实劳动关系，双方劳动关系处于存续状态，杨海军虽未到岗工作，但其系因遭受工伤及与平顶山市第一高级中学存在劳动争议，并非因自身原因，故一审法院结合杨海军基本生活需要、平顶山市第一高级中学过错程度和“按劳取酬”的公平原则，酌情按照平顶山市同期最低工资标准计算杨海军上述期间的工资待遇并无不当。综上所述，平顶山市第一高级中学的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由平顶山市第一高级中学负担。本判决为终审判决。审判长  祝建中审判员  王光辉审判员  李华亮二〇二〇年三月十七日法官助理崔军帅书记员刘莹莹附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。