湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘04民终53号上诉人（原审原告）：欧阳会淑，女，1962年4月23日出生，汉族，居住地湖南省衡阳市珠晖区。委托诉讼代理人：廖勇，湖南秦湘律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：龙山县龙艺园林绿化工程队，住所地湖南省龙山县石羔镇尧坪村3组47号。经营者：李丹，个体工商户。委托诉讼代理人：刘显付，男，该公司职工。被上诉人（原审被告）：颜昌友，男，1963年7月10日出生，汉族，居住地湖南省衡阳市蒸湘区。被上诉人（原审被告）：衡阳华雁置业有限公司，住所地衡阳市石鼓区石鼓路69号人防酒店412房。法定代表人：黎晓林，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢治武，男，该公司职工。被上诉人（原审被告）：佛山市顺德区顺茵绿化设计工程有限公司，住所地佛山市顺德区北滘镇工业大道18号三楼西九室。法定代表人：钟展鹏，系该公司经理。委托诉讼代理人：刘志豪，男，该公司职员。上诉人欧阳会淑因与被上诉人龙山县龙艺园林绿化工程队（以下简称龙山县龙艺工程队）、颜昌友、衡阳华雁置业有限公司（以下简称衡阳华雁公司）、佛山市顺德区顺茵绿化设计工程有限公司（以下简称佛山顺茵设计公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2019）湘0407民初789号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年1月3日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，因没有提出新的事实或理由，经合议庭决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。欧阳会淑上诉请求：二审撤销原判并改判其自身不承担责任，由龙山县龙艺工程队、颜昌友、衡阳华雁公司、佛山顺茵设计公司承担连带责任并承担12000元预期医疗费损失。事实和理由：1、一审判决遗漏了12000元预期医疗费损失未予评判；2、一审判决由其自担20%的责任于法无据；3、衡阳华雁公司、佛山顺茵设计公司作为工程发包方和转包方，未严格监管导致工地管理混乱应当与龙山县龙艺工程队、颜昌友承担连带责任。龙山县龙艺工程队辩称，1、后续治疗费并未实际发生；2、欧阳会淑存在重大过失，应当承担70%以上的损失；3、颜昌友对欧阳会淑的损失应当承担20%以上的损失；4、龙山县龙艺工程队基于人道主义可以承担不超过10%的损失。颜昌友辩称，欧阳会淑的上诉请求合理。衡阳华雁公司、佛山顺茵设计公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。欧阳会淑向一审法院起诉请求：请求判令龙山县龙艺工程队、颜昌友、衡阳华雁公司、佛山顺茵设计公司支付欧阳会淑医疗费18160.8元；2、请求法院判决龙山县龙艺工程队、颜昌友、衡阳华雁公司、佛山顺茵设计公司支付欧阳会淑误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、后期治疗费、鉴定费等共计50000元。一审法院认定事实：2018年（无具体日期），衡阳华雁公司将其开发承建的华耀碧桂园十里货量区一、二、三、四标段绿化工程项目，采用包工、包料承包方式发包给佛山顺茵设计公司承建（双方签订绿化工程施工合同）。同年，佛山顺茵设计公司（甲方）将其承包的华耀碧桂园十里货量区一、三、四标段绿化工程项目，采用包工期、包质量、包安全、包文明施工、包工程进度承包方式发包给龙山县龙艺工程队（乙方）承建，双方签订《绿化工程施工合同》（无具体日期）。合同约定：合同期限68天，计划开工日期：2018年8月20日，计划竣工日期：2018年10月30日(具体竣工时间以实际为准)，乙方委派李丹为现场管理代表，负责施工期间的施工安全、质量、等相关事宜，乙方组织人员进场施工（工人年龄要求：男不大于60周岁，女不大于50周岁），乙方施工人员进场施工现场，必须佩戴安全帽及统一标示物，杜绝一切安全隐患，一旦发生安全事故，一切后果由乙方负责。2019年2月，龙山县龙艺工程队将其承包的绿化工程雇佣颜昌友及颜昌友之妻李芳芳（无园林绿化技术资格证明）负责其承包的华耀碧桂园十里货量区一、三、四标段绿化工程项目。双方口头约定：由颜昌友夫妻在衡阳市雇佣临时施工人员进行园林绿化施工，龙山县龙艺工程队根据颜昌友夫妻提供的施工人员名单，按每人每天130元的工资计算给颜昌友夫妻，再由颜昌友夫妻将工资发放给每天被雇佣施工人员。尔后，颜昌友夫妻雇用了数十人到华耀碧桂园十里江湾工程项目工地上从事绿化工作，颜昌友按每人每天110元费用支付临时出工人员的工资，临时雇佣人员由颜昌友夫妻负责管理施工，颜昌友夫妻所扣除每人每天20元的工资，用于接送部分施工人员上下班和部分施工人员中餐费用及管理费用。2019年3月底，颜昌友雇佣欧阳会淑来华耀碧桂园十里江湾工程项目工地上从事绿化工作。同年4月11日上午11时许，欧阳会淑在华耀碧桂园十里货量区园林绿化工程项目种植花木施工时，因雨天路滑，地面碎石铁丝较多，欧阳会淑不慎被铁丝缠足而摔倒，左膝着地。欧阳会淑对其受伤的左脚进行按摩，但仍不能走动，共事的员工叫来了颜昌友及龙山县龙艺工程队负责人李丹，后由颜昌友等工友送至中国人民解放军联勤保障部队第九二二医院（即169医院）进行照片检查，诊断结果为：左侧髌骨骨折。2019年4月12日上午到南华大学附属南华医院住院治疗。入院诊断：左侧髌骨骨折。2019年4月15日行左髌骨粉碎性骨折切开复位聚髌器内固定+膝关节腔清理术，2019年4月28日出院，门诊住院费共计18525.58元（已由原告支付）。2019年6月11日，欧阳会淑委托湖南金泰诚司法鉴定中心对其伤情做司法鉴定。同年6月14日，湖南金泰诚司法鉴定中心作出湘金泰诚司鉴中心[2019]临鉴字228号司法鉴定意见书。鉴定意见：1、欧阳会淑因钝性作用力损伤致左髌骨粉碎性骨折，损伤误工期限评定为150日，护理期限评定为60日，营养期限评定为60日（鉴定费1400元已由欧阳会淑支付）。颜昌友庭审中表示愿意对其妻李芳芳承担的责任负责。龙山县龙艺工程队为李丹个人经营，经营范围为园林绿化设计、园林植物维护及技术咨询服务。佛山顺茵设计公司为有限责任公司（法人独资），经营范围为园林绿化、市政工程培植、销售：花卉苗木及绿化养护。衡阳华雁公司为有限责任公司，经营范围为房地产开发及经营。一审法院认为：衡阳华雁公司作为华耀碧桂园十里货量区一、二、三、四标段绿化工程项目开发承建商，将该工程园林绿化工程项目发包给具有资质的被告佛山顺茵设计公司承建，符合法律规定。佛山顺茵设计公司将其承包该项目部分工程分包给具有资质的龙山县龙艺工程队施工建设，亦符合法律规定。双方签订的《绿化工程施工合同》明确约定：龙山县龙艺工程队委派李丹为现场管理代表，负责施工期间的施工安全、质量、等相关事宜，龙山县龙艺工程队组织人员进场施工（工人年龄要求：男不大于60周岁，女不大于50周岁），龙山县龙艺工程队施工人员进场施工现场，必须佩戴安全帽及统一标示物，杜绝一切安全隐患，一旦发生安全事故，一切后果由乙方负责。但龙山县龙艺工程队未按合同约定选择雇佣人员，存在选任过失。其责任有：1、选择了无园林绿化技术资格证明的颜昌友夫妇作为雇佣临时人员的负责人；2、欧阳会淑已满50周岁（已超过合同规定的年龄），但龙山县龙艺工程队未对颜昌友夫妇雇佣临时施工人员年龄进行审核；3、未对所雇佣临时施工人员进行安全宣传教育；4、未对施工现场进行安全隐患排查及安全事故监督，无安全保障措施，管理工作混乱，从而导致本案事故的发生，龙山县龙艺工程队应负本案的主要责任，应承担70%的赔偿责任。故龙山县龙艺工程队辩称其不是本案适格被告的意见，不予采纳。衡阳华雁公司和佛山顺茵设计公司无过错，不承担赔偿责任。颜昌友无园林绿化技术资格证明，作为雇佣临时施工人员负责人（实为再分包），收取了雇佣临时施工人员每人每天20元管理费用，却无安全保障措施，对其雇佣临时施工人员现场施工管理工作不到位，致使欧阳会淑受伤，颜昌友亦有一定的责任，应承担10%的赔偿责任。根据《最高人民法院》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，龙山县龙艺工程队应对颜昌友的赔偿责任承担连带赔偿责任。欧阳会淑在受雇施工作业过程中，不注意安全，盲目操作，导致其人身伤害，其本身有一定的过错。对此，欧阳会淑应承担本案损害的20%责任。龙山县龙艺工程队及颜昌友在庭审中辩称对雇佣临时施工人员进行了安全宣传教育意见，无证据证明，其理由不能成立，不予以采纳。由于欧阳会淑受伤后，所作的伤情鉴定，其他方当事人未申请重新鉴定，予以确定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条并参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，经核实，欧阳会淑的各项损失费用为：1、医疗费共计19925.58元（包括住院费，门诊费、鉴定费等凭票认定）；2、误工费共计16500元（伤后损失工作日为150天，按欧阳会淑实际雇佣工资每天110元计算，即：110元/天×150天）；3、护理费共计7872元（护理期60天，按2018-2019年度湖南省交通事故赔偿标准居民服务业年收入47885元计算，即：47885元÷365天/年×60天）；4、交通费共计200元（无费用凭证，本院酌情核定）；5、住院伙食补助费共计1280元（住院16天，按衡阳地区内行政机关工作人员每天出差补助80元计算，即：16天×80元/天）；6、营养费2400元（营养期60天，按衡阳地区内行政机关工作人员每天出差伙食补助40元计算，即：60天×40元/天）。以上各项费用累计为48177.58元。龙山县龙艺工程队承担70%赔偿责任，即33724.3元；颜昌友承担10%赔偿责任，即4817.76元；欧阳会淑自负损害20%的责任，即9635.52元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条和《最高人民法院》第三条、第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第三十五条规定，判决：一、龙山县龙艺园林绿化工程队赔偿欧阳会淑医疗费、误工费、住院伙食补助费等损失共计33724.3元；颜昌友赔偿欧阳会淑医疗费、误工费、住院伙食补助费等损失共计4817.76元，上述款项限在判决生效后十日内付清，欧阳会淑自负9635.52元损失；二、龙山县龙艺园林绿化工程队对颜昌友应赔偿欧阳会淑4817.76元损失承担连带清责任；三、驳回欧阳会淑其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费752元（已减半收取），由龙山县龙艺园林绿化工程队负担526元，颜昌友负担75元，欧阳会淑负担151元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。龙山县龙艺工程队当庭提交了一份证据即欧阳会淑照片三张，该证据非二审新证据，欧阳会淑、颜昌友均表示龙山县龙艺工程队仅告知要佩戴安全帽却未发放安全帽，该证据无法达到证实龙山县龙艺工程队尽到了安全宣传警示教育的待证目的，本院不予采纳。对于一审认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：1、一审判决是否遗漏了12000元后期治疗费？2、一审判决对民事责任的划分是否正确？一、关于一审判决是否遗漏了12000元后期治疗费的问题。经查，欧阳会淑一审起诉请求判决龙山县龙艺工程队、颜昌友、衡阳华雁公司、佛山顺茵设计公司支付欧阳会淑后期医疗费12000元，虽一审判决在损失核定部分未提及该部分费用，但在判决主文部分第三项驳回欧阳会淑包括后期医疗费在内的其他诉讼请求，且后期医疗费并未实际发生，可待实际发生后另行主张权利，故欧阳会淑关于一审判决遗漏了12000元后期治疗费的主张不成立，本院不予支持。二、关于一审判决对民事责任的划分是否正确的问题。本案中，欧阳会淑未尽到安全注意义务，未规范佩戴安全帽，对所受伤害应当承担相应的责任，一审判决认定欧阳会淑自担20%的责任并无不当，本院予以确认；龙山县龙艺工程队的经营范围包括园林绿化设计，衡阳华雁公司、佛山顺茵设计公司将工程分包给龙山县龙艺工程队并无过错，一审判决认定衡阳华雁公司、佛山顺茵设计公司不承担赔偿责任亦无不当，本院予以支持；因此，欧阳会淑关于其自身不应承担任何责任以及衡阳华雁公司、佛山顺茵设计公司应当承担连带责任的主张均不成立，本院不予支持。综上所述，欧阳会淑上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费1504元，由上诉人欧阳会淑负担。本判决为终审判决。审 判 长 罗润成审 判 员 王若中审 判 员 滕小松二〇二〇年三月二十三日法官助理 邓 雍书 记 员 杨 君