浙江省青田县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1121刑初31号 公诉机关浙江省青田县人民检察院。 被告人吴雄然（曾用名：吴荣然），男，1969年7月16日出生于浙江省青田县，汉族，小学文化，住浙江省青田县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月31日被青田县公安局刑事拘留，2019年7月5日被依法逮捕。现羁押在青田县看守所。 指定辩护人王雷音，浙江五洲律师事务所律师。 被告人徐双音，女，1985年1月8日出生于浙江省青田县，汉族，初中文化，住浙江省青田县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月31日被青田县公安局刑事拘留，2019年6月21日被青田县公安局取保候审，2020年3月5日被本院取保候审。现在家。 被告人郑福葱，女，1962年1月3日出生于浙江省青田县，汉族，文盲，住浙江省青田县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月31日被青田县公安局刑事拘留，2019年6月21日被青田县公安局取保候审，2020年3月5日被本院取保候审。现在家。 青田县人民检察院以青检公诉刑诉〔2020〕9号起诉书指控被告人吴雄然、徐双音、郑福葱犯非法经营罪，于2020年3月5日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派检察员王莱莱出庭支持公诉。被告人吴雄然及指定辩护人王雷音，被告人徐双音、郑福葱到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2018年上半年至2019年5月30日期间，被告人吴雄然以营利为目的，受“六合彩”上家徐某1（微信名“恭喜发财”，已判决）、章某（微信名“飘妙人生”，另案处理）、陈某（微信名“abin395220”，另案处理）等人的雇佣，在青田县小阳光副食品店内及其家中以当面或微信方式接收赌博人员的“六合彩”投注，并进行赌资结算、交接活动，被告人吴雄然按照投注额获取不同比例的提成好处，具体事实如下： 1.2018年5月至8月份期间，被告人吴雄然为“六合彩”上家徐某1累计接受他人“六合彩”投注额达8万余元，其按照投注额的9%获取提成，非法获利7200余元； 2.2018年10月至2019年2月份期间，被告人吴雄然为“六合彩”上家章某累计接受他人“六合彩”投注额至少8.2万元，其按照投注额的10%获取提成，非法获利至少8200元； 3.2019年3月至5月份期间，被告人吴雄然为“六合彩”上家陈某累计接受他人“六合彩”投注额达26万余元，其按照投注额的8%或10%获取提成，非法获利2万余元。 被告人徐双音、郑福葱明知被告人吴雄然在利用“六合彩”进行上述赌博活动，仍多次帮助收注、结算、交接赌款，为非法经营“六合彩”活动提供帮助。 2019年5月30日，被告人吴雄然、徐双音、郑福葱在青田县小阳光副食品店内被公安民警抓获到案。在本案审理期间，被告人吴雄然主动退出违法所得35400元，被告人吴雄然、徐双音、郑福葱均主动预缴罚金。 另查明，在公诉机关审查起诉阶段，被告人吴雄然、徐双音、郑福葱均自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书。为此，公诉机关认为被告人吴雄然、徐双音、郑福葱的行为均构成非法经营罪，应当追究其刑事责任。在审理过程中，公诉机关提出在共同犯罪中，被告人吴雄然起主要作用，系主犯，被告人徐双音、郑福葱系从犯，三被告人均具有坦白、退赃、自愿认罪认罚情节，对三被告人依法予以从轻处罚。建议判处被告人吴雄然有期徒刑三年，并处罚金7万元；被告人徐双音有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金1.5万元；被告人郑福葱有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金1万元。 上述事实，被告人吴雄然及其指定辩护人王雷音，被告人徐双音、郑福葱在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证，本院予以确认的随案移送的手机，身份信息、前科情况说明、到案经过、情况说明、行政处罚决定书、记账单、微信转账截图、转账记录汇总表及转账截图确认记录，证人徐某1、徐某2、章某、陈某、詹某、彭某、叶某1、叶某2、叶某3、张某、郑某、魏某的证言，被告人吴雄然、徐双音、郑福葱的供述与辩解，检查证、检查笔录、照片、保全证据决定书、清单、扣押决定书、清单、发还清单、青公（网）勘〔2019〕050号电子证物检查工作记录、数据清单及附件光盘、青公（网）勘〔2019〕084号电子证物检查工作记录及附件光盘、肖像辨认笔录，微信转账流水数据光盘等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人吴雄然以营利为目的，受庄家雇佣为“六合彩”赌博活动收注、登记、结算、交接赌款，与他人结伙非法经营六合彩，被告人徐双音、郑福葱明知被告人吴雄然在利用“六合彩”进行赌博活动，仍多次帮助收注、结算、交接赌款，为非法经营“六合彩”活动提供帮助，扰乱市场秩序，情节严重，三被告人的行为均已构成非法经营罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，被告人吴雄然起主要作用，系主犯，被告人徐双音、郑福葱起辅助作用，系从犯，对于从犯予以从轻处罚；被告人吴雄然、徐双音、郑福葱到案后均如实供述犯罪事实，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，主动退出违法所得，依法予以从轻处罚。指定辩护人提出与前述一致的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人吴雄然犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2019年5月31日起至2022年5月30日止），并处罚金人民币7万元（限本判决生效后缴纳）。 二、被告人徐双音犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算），并处罚金人民币1.5万元（限本判决生效后缴纳）。 三、被告人郑福葱犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算），并处罚金人民币1万元（限本判决生效后缴纳）。 四、被告人吴雄然退出的违法所得人民币3.54万元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨艳萍 人民陪审员  颜利雄 人民陪审员  黄崇泽 二〇二〇年三月十二日 代书 记员  叶贤仕 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。