四川省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）川执复451号 复议申请人(利害关系人)：四川省建筑机械化工程有限公司，住所地四川省成都市成华区二仙桥西一巷7号。 法定代表人：曹向东，董事长。 委托诉讼代理人：魏立婷，女，该单位工作人员。 委托诉讼代理人：黄长君，四川公生明律师事务所律师。 申请执行人：红岭创投电子商务股份有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室。 法定代表人：周世平，职务不详。 被执行人：攀枝花市万友房地产开发有限公司，住所地四川省攀枝花市仁和区仁和春天花园怡惠苑7#商铺1-30#。 法定代表人：何永宏，职务不详。 被执行人：凉山州天腾工贸有限责任公司，住所地四川省冕宁县泸沽镇。 法定代表人：**，职务不详。 被执行人：王磊，男，1969年12月5日出生，汉族，住四川省攀枝花市东区。 被执行人：王兴兰，女，ｌ969年2月7日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。 被执行人：何永宏，男，ｌ977年6月24日出生，汉族，住四川省攀枝花市东区。 被执行人：林际平，男，ｌ965年2月20日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。 被执行人：攀枝花市仁和区土地储备中心，住所地四川省攀枝花市仁和区新村商业街西六号。 法定代表人：段建华，职务不详。 复议申请人四川省建筑机械化工程有限公司(以下简称建机公司)不服四川省攀枝花市中级人民法院（2019）川04执异l6号执行裁定，向本院申请复议,本院受理后,依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 四川省攀枝花市中级人民法院在执行红岭创投电子商务股份有限公司与攀枝花市万友房地产开发有限公司（以下简称万友公司）、凉山州天腾工贸有限责任公司、王磊、王兴兰、何永宏、林际平、攀枝花市仁和区土地储备中心借款合同纠纷一案中，利害关系人建机公司提出书面异议称，其公司对该院拟拍卖的被执行人万友公司位于攀枝花市仁和区***号商业用房在建工程享有优先受偿权，请求停止拍卖。 四川省攀枝花市中级人民法院查明，2013年6月18日，万友公司(发包人)与建机公司(承包人)签订《万友•香榭丽都(A1)标段建设工程施工合同》(合同编号：WY-01-SG-008)，双方约定：“一、工程概况、工程名称：***标段。工程地点：攀枝花市***。工程内容：***1#-5#群楼、1#商业用房，总建筑面积约l3.2万㎡，框剪(架)结构，地下一层(局部二层)，地上23-26层(以实际施工图为准)。施工图中包括的全部工作内容，以及图纸会审纪要、设计变更、经发包人及监理审批并实际实施取得现场工作量签证的施工方案(定额工作内容或按预算取费已包括的除外)、现场签证和各类会议纪要以及发包人根据工程需要临时指定的调整及增加的内容。资金来源：自筹。二、工程承包范围：施工图所示范围内的建筑、装饰(不含二装)、给排水、强电、通风、燃气预留预埋、弱电埋管。本合同承包范围不包括：总图、消防、弱电、燃气、电梯安装(但包括上述专业的预留、预埋)。三、合同工期：开工日期以监理工程师签发的开工令为准。竣工日期以经发包人审批同意的进度计划为准。合同工期总日历天数暂定420日历天(以经发包人审批同意的进度计划为准，并以此作为考核依据)。四、质量标准、工程质量标准：符合国家强制性标准和施工验收规范合格要求。五、合同价款及支付:5.1双方约定，本合同价款采用预算结算方式。本合同暂估金额11000万元。……5.4合同价款的支付方式及结算时间：本合同无预付款，l#-4#楼地上一层结构完十个工作日内进行第一次支付，支付已完工作量75％，之后按月进度75％支付(每月25日承包人报送月产值报表，经发包人及监理审核后于次月10日前支付)，主体结构验收合格后十个工作日内支付至已经完成工作量的80％，之后的工作量仍按月进度75％支付，竣工验收合格十个工作日内支付至已经完成工作量的85％，结算完十个工作日内支付至结算价款的95％，5％质保金待缺陷责任期满支付。其中5#楼地下室进度款随1#-4#楼第一次付款一起支付；地上四层结构完十个工作日内支付地上部分的第一次工程款，比例为已完工作量75％，之后的支付同l#-4#楼，桩基工程支付方式见附件一《桩基工程单价表》。工程竣工验收合格后的60个工作日内办理完工程结算(承包方交清竣工档案资料为工程结算的前提，若承包方未按规定时间交清竣工资料，发包方不承担延期结算的责任)，若在约定时间内发包人未审定也未提出修改意见，视为发包人认可承包人的结算……” 2019年9月23日，该院在香榭丽都小区张贴公告，公告内容为：“本院立案执行红岭创投电子商务股份有限公司申请执行攀枝花市万友房地产开发有限公司、凉山州天腾工贸有限责任公司、王磊、王兴兰、何永宏、林际平、攀枝花市仁和区土地储备中心借款合同纠纷一案，经申请执行人申请，本院将依法拍卖被执行人攀枝花市万友房地产开发有限公司位于攀枝花市仁和区***号商业用房在建工程。对上述拍卖事宜有异议者或享有优先购买权者，请于本公告张贴之日起十日内向本院提交书面意见。” 2019年10月10日，该院立案受理建机公司诉万友公司建设工程合同纠纷一案，案号为(2019)川04民初72号。 四川省攀枝花市中级人民法院认为，建机公司依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，认为其对该院拟拍卖的“***”2号、3号、4号商用部分在建工程享有优先受偿权，要求该院立即停止拍卖。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第46条第一款“人民法院对查封、扣押的被执行人财产进行变价时，应当委托拍卖机构进行拍卖”、第88条“多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。多个债权人的债权种类不同的，基于所有权和担保物权而享有的债权，优先于金钱债权受偿。有多个担保物权的，按照各担保物权成立的先后顺序清偿……”以及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》“一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权……”的规定，本案中，首先，虽然该院立案受理了建机公司诉万友公司建设工程合同纠纷一案，但尚未有生效法律文书确认建机公司对万友公司“***”2号、3号、4号商业用房在建工程拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；其次，即使建机公司对上述在建工程拍卖或变卖所得的财产享有优先受偿权，该院的拍卖行为系对被执行人财产进行变价的一种措施，而非对变价财产进行分配或处理的执行措施，对于通过拍卖变价所得财产，建筑工程承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权，基于所有权和担保物权而享有的债权，优先于金钱债权受偿，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。因此，该院的拍卖行为并不影响建机公司依法享有的优先受偿权，故建机公司的异议理由不能成立。四川省攀枝花市中级人民法院于2019年10月31日作出(2019)川04执异l6号执行裁定，裁定驳回建机公司的异议请求。 建机公司向本院申请复议称：一、建设工程价款优先受偿权是承包人就建设工程折价或者拍卖的价款优先受偿的权利，属于法定优先权，且复议申请人所承建工程质量合格，符合行使建设工程价款优先受偿权的条件;二、《中华人民共和国合同法》规定，承包人实现建设工程价款优先受偿权的形式包括折价、拍卖两种，若执行法院在其他债权人的申请下直接将案涉在建工程进行拍卖，则限制了复议申请人行使权利的形式;三、复议申请人的工程款债权属于国有资产，执行法院若在未确定复议申请人所享有工程价款优先受偿权的具体金额，并充分保障复议申请人以最有利于各方利益的形式变价的情况下，就直接启动拍卖工作，势必导致国有资产流失。综上，请求撤销四川省攀枝花市中级人民法院（2019）川04执异16号执行裁定，并裁定中止拍卖“***”2号、3号、4号商业用房在建工程。 本院对四川省攀枝花市中级人民法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案应审查的焦点问题为，建机公司以其对拍卖财产享有建设工程价款优先受偿权为由请求停止拍卖，是否应当予以支持。 根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”的规定，建设工程价款优先受偿权是承包人就建设工程折价或者拍卖的价款优先受偿的权利，是工程变价款分配顺位上的优先权利，不属于能够阻却执行的实体权利。人民法院对建设工程采取强制执行措施并不当然侵害承包人建设工程价款优先受偿权，承包人不能以其对该建设工程价款享有优先受偿权为由要求停止执行。故建机公司以其对拍卖财产享有建设工程价款优先受偿权为由请求停止执行，不能成立。 关于执行法院拍卖财产是否限制了建机公司对建设工程价款优先受偿权的行使问题。本院认为，承包人实现建设工程价款优先受偿权的方式包括承包人与发包人协议折价和申请人民法院拍卖两种，其中，承包人与发包人协议折价应以发包人对工程享有处分权为前提。本案中，案涉拍卖财产被执行法院查封并强制拍卖，被执行人万友公司已无权自行处分，故本案不具备承包人与发包人协议折价的前提条件。但在执行法院对拍卖财产变价后，建机公司可向执行法院申请优先分配拍卖价款，执行法院继续拍卖财产并不影响建机公司行使优先受偿权。建机公司关于执行法院拍卖财产限制其权利行使，导致国有资产流失的复议申请理由缺乏事实和法律依据，不能成立。 综上，建机公司的复议申请理由不能成立，其复议请求本院不予支持。四川省攀枝花市中级人民法院（2019）川04执异l6号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回四川省建筑机械化工程有限公司复议申请，维持四川省攀枝花市中级人民法院（2019）川04执异16号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  王用才 审判员  胡廷俐 审判员  茅 勇 二〇二〇年三月十三日 书记员  刘严梅 附：相关法律条文 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 2.《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。