湖南省娄底市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘13刑终126号原公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘晃青，男，1985年8月19日出生于湖南省新化县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地湖南省新化县。曾因犯抢劫罪，于2002年11月19日被长沙铁路运输法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五百元，2004年2月14日刑满释放。现因涉嫌犯强奸罪，于2019年7月20日被刑事拘留，2019年7月31日被执行逮捕。现羁押于娄底市看守所。辩护人陈流波，湖南真理律师事务所律师。湖南省娄底市娄星区人民法院审理湖南省娄底市娄星区人民检察院指控原审被告人刘晃青犯强奸罪一案，于2019年12月24日作出（2019）湘1302刑初582号刑事判决。一审宣判后，原审被告人刘晃青不服，提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行审理，经过阅卷，讯问上诉人刘晃青，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院审理查明，2019年7月19日下午，被告人刘晃青来到位于娄底市娄星区长青办事处对面的飘飘保健馆找到技师即被害人陈某某为其做了足浴按摩，之后刘晃青与陈某某一起到万引酒吧玩耍至次日凌晨，刘晃青送陈某某回到锦泉宾馆8301房间。尔后，刘晃青欲与陈某某发生性关系，并将陈某某的外裤和内裤扯坏，陈某某极力进行反抗，刘晃青多次对陈某某进行殴打欲强奸未果，陈某某遂跑到窗户旁边用手将玻璃打坏，并在房间大声呼救，引来宾馆工作人员查看，才借机逃脱至宾馆大厅并报警，民警赶至现场将刘晃青抓获。经鉴定，被害人陈某某的伤情构成轻微伤。案发后，被害人陈某某对被告人刘晃青的行为表示谅解。上述事实，有经庭审查证属实的下列证据予以证明：1.户籍资料，证明被告人刘晃青犯罪时已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。2.抓获经过，证明被告人刘晃青系被动到案。3.入所体检表，证明被告人刘晃青被羁押入看守所时经身体检查正常，未诉特殊不适。4.刑事判决书、释放证明书，证明被告人刘晃青曾因犯抢劫罪，被长沙铁路运输法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五百元，2004年2月14日刑满释放。5.公安行政处罚决定书，证明被告人刘晃青因赌博，2012年4月20日被娄底市公安局娄星分局罚款500元。6.现场检测报告书，证明经尿液检测，被告人刘晃青不是吸毒人员。7.鉴定书，证明被害人陈某某之损伤构成轻微伤的事实；8.现场勘验笔录、现场方位图、现场平面图、现场照片，证明案发现场基本情况。9.光盘，证明公安人员对被告人刘晃青进行讯问是依法进行。10.提取笔录，证明公安人员对被告人刘晃青的血液进行提取；对被害人所穿的下身长裤及内裤予以提取；娄星区人民医院的医生对被害人的阴道内外分泌物予以提取；公安人员对锦泉宾馆的监控视频予以提取。11.报警救助电话记录，证明被害人陈某某于2019年7月20日01:32分拨打110报警，显示呼出未接通；01:43分拨打110报警，显示呼出1分57秒。12.入住登记单，证明被害人陈某某于2019年7月19日入住宾馆。13.照片，证明公安人员对被害人陈某某被撕扯烂的下身长裤和三角内裤以及房间内景予以拍照留证。14.谅解书，证明被害人陈某某出具谅解书，请求政法机关对刘晃青予以从轻或免除处罚。15.被害人陈某某的陈述，证明2019年7月19日17时许，刘晃青来到其工作的飘飘保健按摩店洗脚，其给他做了一个按摩服务，刘晃青付了50元给老板娘。之后，刘晃青请其一起去唱歌，其想去酒吧喝酒蹦迪，其就和刘晃青到了酒吧玩耍至7月20日凌晨。刘晃青送其到了锦泉宾馆301房后没有离开的意思，在其开门时进入了其客房。刘晃青想和其发生性关系，其不愿意想离开客房。刘晃青抱住其将其按到床上，其使劲挣扎，但刘晃青力气大，压住其并脱其裤子。其就跟他说如果这样就告诉他的妻子，但刘晃青继续用力脱其裤子，其用脚顶了他的脖子，并把他踹开。其准备开门逃跑时，刘晃青又从其身后攥住其脖子上面的衣服将其拉回房子中间，扇了其两个耳光，其也用拳头打在他的胸口部位。刘晃青一下被激怒了，扑到其身上，将其按倒在床上，用脚踩其的头。其心里害怕，没吱声了。他又来脱其裤子，其使劲抓住自己的裤头，但他力气很大，把其外裤和内裤都扯烂了。其拿起自己的手机准备拨打110报警，还没有拨出数字，就被他抢走了手机。他说要给其二哥打电话，其骂了他并打了他两个耳光。他抓住其脖子将其按倒在床上，抓起一个无线电盒子打其，并把其手机丢在床底下。其想捡起手机打电话报警，其和他揪扯在一起滚到床下，其捡到了手机，但110的号码拨出了，电话还未接通状态，又被他抢走了。他又打其，并拨打了其二哥的视频电话，其二哥看到其在房子里面没穿裤子的场景，其更加气愤，只想迅速离开这个房间，遂跑到窗户旁边，发现窗户打不开，其就用手去砸窗户上面的玻璃，其右手被划伤了。其准备跳窗逃跑，他又将其抓住，看到其手臂流血了，就没有再打其了。之后，服务员用总卡打开房门问房间怎么那么吵，其就要服务员救其，并顺手在床上拿到了自己的手机跑到门外去了，刘晃青想跟着其跑出去，被服务员拦住了。其跑到宾馆大厅后拨打了110，110的警察赶到宾馆将其和刘晃青带到公安机关。16.证人戴某的证言，证明2019年7月19日下午，刘晃青到其店子找陈某某为他洗脚按摩，做完后，刘晃青付了50元给其。之后，刘晃青和陈某某一起到酒吧喝酒去了。2019年7月20日凌晨3点多钟，其听其丈夫说刘晃青和陈某某在其店子旁边的锦泉宾馆301房间发生了打架，起因是刘晃青想与陈某某发生性关系，陈某某不同意，刘晃青还把陈某某的裤子撕烂了，最后还报了110。17.证人胡某的证言，证明2019年7月20日1时38分，其在锦泉宾馆一楼前台上班时，突然听到玻璃摔碎的声音。其就和同事来到8301房间门外，其听房间里有男人和女人吵架的声音。其敲门有个男的（经查是刘晃青）开的门，其问是什么事，他说没事准备关门。这时站在他身后的一个女的（经查叫陈某某）突然开口喊救命，其立即进到房间，看到床上的被子上有血，玻璃窗上的玻璃被打碎了，一个烧水壶被打坏变形了，其要他们不要到这里打架，会搞出人命来。这时陈某某就跑出房间了。其和刘晃青准备乘电梯下楼交赔偿东西的钱，在三楼电梯口，陈某某又上来了，并说了句“我报了警”。之后其跟着他们回到8301房间，陈某某在房间里找被扯掉的黄金项链，其帮她在床尾找到了，交给她，但她不收，要其拿着，其知道她的意思是要其不要离开房间，其就留在房间，他们两个互相在争吵，过一会儿警察来了。18.被告人刘晃青于2019年7月20日12时42分至15时25分在娄底市公安局娄星分局执法办案区的供述和辩解，证明2019年7月19日下午，其找陈某某帮其做按摩，其付了老板50元钱。之后，其和陈某某去了万引酒吧玩到凌晨24时许，其送陈某某到了锦泉宾馆8301房间。到房间后，其因喝酒喝多了，其的脚压在陈某某的身上，用嘴去亲她，但陈某某不让其亲，用手顶着其下巴。其就扯陈某某的裤子，陈某某就反抗不让扯，陈某某就说裤子很贵的，其就用力继续扯陈某某的裤子，想和他发生性关系。其力气大就把陈某某的外裤和里边的短裤一起扯坏了。扯坏之后，陈某某就用脚踢其，把其踢开后她又准备去穿被其扯坏的裤子，其用手机打了陈某某二哥的电话，把电话挂了后，陈某某用手打了其二巴掌，其不服气，就拿宾馆里边的东西去打陈某某，最后又用热水壶打了陈某某。陈某某就拿电话去报警，其就把电话抢了过来。过了一下子，公安民警来了，把其抓获带到派出所。其想和陈某某发生性关系，但陈某某不同意，其就强行扯她裤子。原审法院认为，被告人刘晃青违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人刘晃青已经着手实行犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法减轻处罚。被害人对被告人的行为表示谅解，还可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定，判决：被告人刘晃青犯强奸罪，判处有期徒刑二年八个月。原审被告人刘晃青上诉提出,其无强奸的主观故意和客观行为，原审认定事实不清，证据不足，请求二审改判。其辩护人辩护提出，现有证据不能证明刘晃青的行为构成强奸未遂，原判量刑偏重，请求二审减轻处罚。二审审理查明的事实与原判一致。原判所列举的认定本案事实的证据经庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人刘晃青违背妇女意志，采取暴力手段强行与妇女发生性关系,其行为已构成强奸罪。刘晃青由于意志以外的原因强奸未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减刑处罚。被害人陈某某对刘晃青的行为表示谅解，可酌情从轻处罚。上诉人刘晃青及其辩护人提出，刘晃青无强奸的主观故意和客观行为，原审认定事实不清，证据不足。经查，上诉人刘晃青强奸陈某某的事实有被害人陈某某的陈述；证人戴某、胡某的证言；现场勘验笔录及现场照片；报警求助电话记录；提取笔录；法医鉴定意见等证据证明，证据之间相互印证，形成了证据体系，足以认定。上诉人刘晃青亦作了“其阻拦陈某某离开房间，打了陈某某，撕烂了陈某某的裤子”的供述。刘晃青的行为符合强奸罪的主客观构成要件，依法应当以强奸罪（未遂）定罪处罚。故上诉人刘晃青及其辩护人所提的该上诉理由和辩护意见均不成立。刘晃青及其辩护人还提出，原判量刑偏重，请求二审减轻处罚或改判。经查，原判根据上诉人刘晃青具有犯罪未遂、取得被害人谅解等法定从宽情节，依法对其减轻、酌情从轻处罚，一审量刑并无不当，且二审期间无新的量刑事实，二审不再调整量刑。故对上诉人刘晃青及其辩护人所提的该上诉理由和辩护意见均不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审理程序合法。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  石乃强审判员  陶极敦审判员  黄益臻二〇二〇年三月三十日书记员  王 莎附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。