广东省广州市天河区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0106刑初1852号公诉机关广州市天河区人民检察院。被告人胡鑫琳，女，汉族，1997年2月7日出生于广东省韶关市，文化程度初中，户籍住址广东省翁源县。因本案于2019年2月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。辩护人段长明，北京市盈科（广州）律师事务所律师。广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉﹝2019﹞1885号起诉书指控被告人胡鑫琳犯盗窃罪，于2019年12月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市天河区人民检察院指派检察员谭卓勋出庭支持公诉，被告人胡鑫琳及辩护人段长明到庭参加了诉讼。现已审理终结。广州市天河区人民检察院指控：2015年10月至2017年7月份，被告人胡鑫琳在本市天河区渔沙坦楼角南街21号“某某街夜衣馆”淘宝店负责售后工作，掌握该店的退款账号和密码。2017年7月份，被告人胡鑫琳离职后，使用他人身份信息在淘宝网注册十一个账号，之后利用其握的该店退款账号、密码，用新注册的账号向“某某街夜衣馆”购买衣服，在不退货的情况下，秘密进入后台操作“退货退款”交易，成功退款后，再通过自己的淘宝店或微店将衣服转卖。至案发，被告人胡鑫琳先后利用“坏女孩34”、“789潮衣馆”、“love兔子服饰”等十一个账号共窃取货款308654.88元。2017年8月份，被告人胡鑫琳通过“某某街夜衣馆”淘宝店代理微信群联系上客户陆某等多人（均已另案处理），自称是“某某街夜衣馆”淘宝店的女客服，经与同案人陆某等人私下商定后，由陆某等人明知在“某某街夜衣馆”淘宝店购买并收货不退货的情况下，多次在淘宝店平台直接申请退款退货，由胡鑫琳秘密进入后台操作“退货退款”交易。成功退款后，被告人胡鑫琳通过自己的微信或支付宝账号账户，收取陆某等人一半的退款，货物由陆某等人自行转卖。经审计，至同年11月份期间胡鑫琳通过上述两种直接或共谋的方式多次窃取“某某街夜衣馆”淘宝店货款总金额共计782039.81元。公诉机关认为被告人胡鑫琳盗窃他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪，提请本院依法判处，并列举了相关证据。被告人胡鑫琳对公诉机关指控的基本事实及罪名无异议，惟辩称其盗窃总金额少于指控金额，其自己下单盗窃的货款是15万左右，而不是公诉机关指控的30余万元。辩护人对公诉机关指控被告人构成盗窃罪无异议，提出以下辩护意见：1.起诉书认定的盗窃金额有误，被害人报案数额、审计报告数额与辩护人自行统计的数额均不一致，辩护人自行统计的被告人胡鑫琳的11个淘宝账户金额比相应的审计报告金额少479.03元，且从被告人胡鑫琳的微信及支付宝账户所反映出的盗窃所得与审计报告金额有较大出入，本案很难认定具体的盗窃金额；2.审计报告作出的程序存在错误，审计过程和结果存在瑕疵；3.胡鑫琳微信流水中有很小一部分系其微商收入，但已无法核实具体数额，请法庭作为量刑情节考虑；4.审计报告统计的同案人用于盗窃的21个淘宝账户的交易金额，缺乏充足证据证实系被告人伙同同案人实施盗窃的金额；5.被告人的盗窃情节与许霆盗窃案有类似之处，都系被害人重大失误所引发，鉴于被告人其年龄及认知因素，在离职后发现被害人没有及时修改退款权限和密码而产生犯意，请求法庭参照许霆案裁判理由，在法定刑以下判处刑罚；6.被告人是初犯，认罪态度好，主观恶性相对较小。综上，请求法庭在法定刑以下判处刑罚。经审理查明：被害人崔某注册经营“某某街夜衣馆”淘宝店，进行服装网络销售。2015年10月至2017年7月份，被告人胡鑫琳在被害人崔某的“某某街夜衣馆”淘宝店负责售后工作，掌握该淘宝店的退款账号和密码。2017年7月，被告人胡鑫琳离职后，使用自己及他人身份信息在淘宝网注册“某女孩34”、“某某潮衣馆”、“某兔子服饰”等11个账号，通过上述账号向“某某街夜衣馆”淘宝店下单购买服装，收到服装后，在不实际退货的情况下，秘密进入“某某街夜衣馆”淘宝店后台操作“退货退款”交易，成功收到全额退款后，其再通过自己的淘宝店或微店将所购服装转卖。至案发，被告人胡鑫琳先后利用上述注册账号共窃取被害人崔某的货款人民币156190.07元。2017年8月份始，被告人胡鑫琳通过“某某街夜衣馆”淘宝代理微信群联系上该淘宝店客户陆某等人（均已另案处理），自称是该淘宝店的客服，与同案人陆某等人私下商定，由陆某等人向“某某街夜衣馆”淘宝店下单购买服装，在收货后不退货的情况下，向该淘宝店直接申请退货退款，再由被告人胡鑫琳通过前述方式向同案人陆某等人进行全额退款，同案人陆某等人再将一半的退款转到被告人胡鑫琳的微信或支付宝账户内，服装则由同案人陆某等人自行处理。经统计，至2017年11月份，被告人胡鑫琳通过上述两种作案方式自行或伙同他人多次窃取被害人崔某“某某街夜衣馆”淘宝店货款共计人民币781496.62元。2019年2月21日，公安机关将被告人胡鑫琳抓获归案。案发后，同案人陆某等人共向被害人崔某赔偿损失共计人民币372992.6元，其余赃款未缴回。上述事实，有经庭举证、审质证的被害人崔某的陈述，同案人陆某、彭某、胡某2、程某、罗某、周某、赵某、张某、朱某的供述及辨认材料，证人钟某1、黄某、梁某、林某1、胡某1、阮某、钟某2、邱某、林某2的证言及辨认材料，受理报警登记表、受案登记表、立案决定书及抓获经过，扣押决定书、扣押清单，淘宝订单信息截图、淘宝交易记录、包裹查询单、快递单、微信账号截图、支付宝账号截图、淘宝及支付宝账号资料、微信转账记录及截图、支付宝转账记录及截图、支付宝转账电子回单、银行交易流水、营业执照复印件、网络交易管理办法、情况说明，鉴定聘请书、专项审计报告，现场勘验检查工作记录，电子数据检查工作记录，被告人胡鑫琳的供述及辨认材料、户籍材料等证据证实，足以认定。控辩双方的意见，本院综合评析如下：关于被告人及其辩护人提出对指控的盗窃金额有异议的意见。经查，一、广东诚安信会计师事务所出具的专项审计报告系经公安机关合法委托，鉴定机构具有合法资质，司法鉴定程序合法，审计结果系根据被害人崔某提供的淘宝订单截图等材料进行审计后得出，该会计事务所对报告出具日期等瑕疵问题出具了情况说明予以补正，故该专项审计报告应当作为认定本案犯罪数额的依据；二、经核查，被害人崔某提供的淘宝订单截图中涉及被告人胡鑫琳注册的11个淘宝账户中的涉案订单，确有少部分订单存在重复提交的情形，该部分订单合计人民币543.19元，应当在审计报告统计的相应数额中予以扣除，故被告人胡鑫琳注册的11个淘宝账户中订单的涉案金额应为人民币156190.07元，该金额与被告人胡鑫琳供认的15万左右相吻合。公诉机关的该节指控有误，本院予以纠正；三、同案人使用的其他涉案淘宝账户，与被告人胡鑫琳共同操作实施公诉机关指控的盗窃事实，有被告人胡鑫琳及同案人陆某等人的供述以及淘宝订单截图、审计报告等证据证实，故同案人使用的涉案淘宝账户中的相关订单金额应当计入被告人胡鑫琳的盗窃数额之中。综上，应当认定被告人胡鑫琳的盗窃金额为人民币781496.62元。公诉机关指控的盗窃数额不当，本院予以纠正。被告人胡鑫琳及其辩护人提出公诉机关的指控金额有误、对重复计算的订单金额应予扣除的辩解及辩护意见，本院予以采纳。关于辩护人提出应当对被告人在法定刑以下判处刑罚的意见。经查，被告人胡鑫琳作为具有刑事责任能力的成年人，在其从被害人的淘宝店离职后就应当知道其对该淘宝店的退款账号不具有使用、管理权限，在其明确知道涉案行为违法的情况下仍然在长达几个月的时间内多次作案，并与多名同案人合谋盗窃被害人财物，盗窃金额高达七十余万元，其行为并不具有偶发性，其客观行为足以说明被告人胡鑫琳的主观故意及恶性。被告人胡鑫琳不具有减轻处罚的法定情节，结合本案情况，其亦不存在需报请最高人民法院在法定刑以下判处刑罚的情形。故辩护人提出的该节辩护意见于法于理无据，本院不予采纳。本院认为，被告人胡鑫琳以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应对其在“处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产”的量刑幅度内予以处罚。被告人胡鑫琳在共同犯罪中起主要作用，是是主犯，应对其参与的全部犯罪承担责任。被告人胡鑫琳在审理过程中能够自愿认罪，悔罪态度较好，可对其酌情从轻处罚。辩护人提出对被告人胡鑫琳从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。鉴于本案大部分赃款未缴回，量刑时酌情从重考量。追缴被告人胡鑫琳的违法所得发还被害人。综上所述，根据被告人胡鑫琳的犯罪事实、情节、社会危害性以及认罪悔罪表现等因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十六条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款的规定，判决如下：一、被告人胡鑫琳犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年2月21日起至2030年2月20日止；罚金应自判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。二、继续追缴本案的违法所得人民币408504.02元，发还被害人崔某；不足以弥补的损失部分，责令被告人胡鑫琳予以退赔。(本案违法所得人民币156190.07元部分由被告人胡鑫琳独自退赔，其余违法所得部分向被告人胡鑫琳追缴及责令退赔以同案人张国娇、胡芳芳、周某、罗锦露、陆某未追缴、退赔数额为限。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  隋 岳人民陪审员  田常国人民陪审员  贺水清二〇二〇年三月二十八日书 记 员  区倩慧