山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终1458号上诉人(原审被告)：周晓明，男，1975年8月10日出生，汉族，住山东省昌乐县。委托诉讼代理人：孙海涛，北京市东元律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山东老屯汽配城安捷耐施汽配经营部，住所地山东省济南市。经营者：毛建勋，男，1974年10月31日出生，汉族，住浙江省宁波市。委托诉讼代理人：黄忠，山东康桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：奎文区潍州军建货运服务中心二部，住所地山东省潍坊市。经营者：张有才,男，1984年9月10日出生，汉族，住山东省安丘市。上诉人周晓明因与被上诉人山东老屯汽配城安捷耐施汽配经营部（以下简称安捷经营部）、被上诉人奎文区潍州军建货运服务中心二部（以下简称军建二部）运输合同纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2018）鲁0104民初6671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周晓明上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.驳回安捷经营部的诉讼请求；3.本案全部诉讼费由安捷经营部承担。事实和理由：一审法院认定事实和适用法律存在错误。一、周晓明不是本案的共同诉讼人。安捷经营部将周晓明列为本案的当事人无事实和法律依据。依据《最高人民法院关于适用安捷经营部辩称：1.与本案类似案件共63件。除一审原告不同外，一审被告相同、案情相同，法律关系也相同。一审法院以（2018）鲁0104民初6684号案件为代表案例，审理并做出判决，裁定其他62件案件中止审理，等候二审法院的意见。2.二审法院以（2019）鲁01民终5245号民事判决维持了一审判决。随后，一审法院才对其它62件案件做出了与（2018）鲁0104民初6684号案件相同的判决。3.本案是62件案件之一，所有证明案情及法律关系的案卷材料均与（2018）鲁0104民初6684号、（2019）鲁01民终5245号案件相同。4.周晓明在明知本案与（2018）鲁0104民初6684号案件“案情相同，法律关系相同”，并且已经被二审终审判决维持后，仍提出上诉，是浪费司法资源，蔑视法律权威，故意拖延应承担的法律责任，是恶意诉讼。请求驳回周晓明的上诉，维持一审判决。军建二部辩称，没有意见。安捷经营部向一审法院提出诉讼请求：1.判令周晓明、军建二部返还货款5172元；2.判令周晓明、军建二部以5172元为基数，以6%为年利率，承担自2016年12月15日起至判决生效之日占用利息；3.诉讼费用由周晓明、军建二部负担。一审法院认定事实：军建二部经营济南至潍坊的货物运输，2016年11-12月，安捷经营部委托军建二部运送货物并代收货款，军建二部出具货运清单11张，合计代收货款5518元(安捷经营部只要求5172元，系对自身权利的处分，一审法院予以准许)，安捷经营部主张上述代收款未向其支付。周晓明辩称上述货运清单存在发货人与持据人名称不一致的情况，且不能证明收货人已实际付款，但军建二部对红色货运单的真实性均予以认可，根据交易习惯，不论发货人处填写什么内容，只要谁持有红色单据，就欠谁代收货款。安捷经营部提交了2016年10月11日军建二部(张有才)作为甲方与周晓明作为乙方签订的《投资合作协议书》复印件一份，约定：投资者周晓明，合作项目奎文潍州军建货运服务中心二部，经营者张有才，投资人合作金额500000元，期限自2016年10月12日到2017年10月12日止；如在合作经营过程中有债务、亏损产生，甲方承担40%，乙方承担60%，双方按比例承担；所有每天营业额、收入支出由乙方负责，“军建货运二部流程日报表”由甲方负责(包括进出账现金)。同日，周晓明通过银行转账向张有才支付了39万元，并出具证明一份，载明：今欠张有才合作金110000元(壹拾壹万元整)。安捷经营部主张自2016年10月12日起，张有才与周晓明共同经营军建二部，故对欠付代收款周晓明、军建二部应共同承担清偿责任。军建二部对上述证据真实性予以认可，辩称协议书原件被周晓明抢走，周晓明向张有才转账支付了39万元的投资款，未支付的代收货款被周晓明拿走。周晓明对上述证据真实性不予认可，因金额不符，其否认39万元系投资款，并辩称证明中的11万元合作金与本案无关，系因其他合作关系所出具的，并提交2016年12月1日军建二部(张有才)与周某签订的《投资合作协议书》原件一份、欠条一份，主张周某为军建二部的合伙人。军建二部对该协议书的真实性无异议，但辩称该协议是被逼签订的，该协议未实际履行，实际合伙人系周晓明，有投资款转账记录为证，且若周某为合伙人，投资款不应由张有才出具欠条。此外，周晓明提交了《资产转让协议》、欠条、地上房屋及附着物买卖合同的复印件，主张胥某系军建二部的实际经营人，军建二部对上述证据均不予认可，辩称与本案无关联性。另查明，奎文区潍州军建货运服务中心二部系个体工商户，经营者张有才，登记日期2016年8月4日。一审法院认为，安捷经营部与周晓明、军建二部之间系运输合同关系。本案的焦点问题为：一、周晓明与军建二部是否存在投资合作关系，应否对军建二部的债务承担清偿责任；二、货运单的真实性。对问题一，安捷经营部主张周晓明、军建二部签订了《投资合作协议书》，周晓明向张有才转账39万元，并出具了欠11万元的合作款证明，投资款已按照协议履行，故周晓明、军建二部系合伙关系，应承担连带清偿责任。周晓明对上述主张和证据均不认可，主张银行转账和出具证明均与本案无关，系和张有才存在其他合作关系，但未提交其他证据予以证实，其提交了周某与军建二部的《投资合作协议书》、欠条、资产转让协议复印件等证据，欲证明军建二部的合伙人系周某或胥某。军建二部对安捷经营部的主张予以认可，辩称涉案协议书原件被周晓明派人抢走，另行让其签订了一份和周某的协议书，但实际合伙人系周晓明，双方应共同承担责任，胥某与本案事实无关。一审法院认为，《投资合作协议书》(合作人周晓明)虽为复印件，但结合账户交易明细、欠合作金证明等证据，已形成证据链，一审法院对周晓明、军建二部存在合伙关系予以确认。对周晓明辩称的周某或胥某系军建二部合伙人，其提交的证据无法证实与军建二部存在合伙关系，且军建二部对此均不予认可，安捷经营部也未将其作为被告提起诉讼，故对该答辩意见，一审法院不予采信。依据《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款“合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿”之规定，周晓明应对合作期间内的军建二部的债务承担连带清偿责任。对问题二，安捷经营部提交了11张红色货运清单，周晓明提出发货人处名称不一致等问题，且无法证实收货人已付款。军建二部对货运清单真实性均无异议，因交易习惯导致发货人处填写名称与实际可能不符，并认可“只要谁持有红色货运清单，就是欠谁代收货款”。一审法院认为，虽然货运清单发货人处名称存在不一致等情况，但根据调查证实符合军建二部的交易习惯，故对货运清单的真实性一审法院予以认可，对周晓明的答辩意见，一审法院不予采信。综上，现安捷经营部持据要求军建二部支付代收货款5172元，符合双方合同约定，一审法院予以准许，周晓明对此应承担连带清偿责任。对占用利息，双方并无书面约定，亦未约定代收货款支付时间，但周晓明、军建二部的违约行为确给安捷经营部造成了损失，一审法院酌定以5172元为基数，自起诉之日2018年10月16日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算占用利息，对于安捷经营部主张的超出部分，没有合同或法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、奎文区潍州军建货运服务中心二部于判决生效之日起十日内向山东老屯汽配城安捷耐施汽配经营部支付代收货款5172元；二、奎文区潍州军建货运服务中心二部于判决生效之日起十日内向山东老屯汽配城安捷耐施汽配经营部支付占用利息(以5172元为基数，自2018年10月16日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算)；三、周晓明对奎文区潍州军建货运服务中心二部的上述付款义务承担连带清偿责任；四、驳回山东老屯汽配城安捷耐施汽配经营部的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由奎文区潍州军建货运服务中心二部、周晓明负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。周晓明提交《房屋租赁合同》复印件一份，落款仅有张有才的签字和手印，拟证明该《房屋租赁合同》实际上是张有才出具的证明，证明周某与军建二部12月1日签订的《投资合作协议书》是合法有效的，这两份证据互相印证周晓明已经退出合作关系，周晓明不应承担军建二部的债务，也不享有军建二部的债权，也就是说周晓明不是本案的共同诉讼人。经质证，安捷经营部认为，该证据明显不是房屋租赁合同，合同应由合同双方共同签订，现为单方制作，该合同系复印件，与本案无关，不能证明周晓明的证明目的；军建二部认为，该《房屋租赁合同》张有才记不清了，签字是否张有才签的也记不清了。针对周晓明的证明目的不予认可，门头房我方并未无偿转让给周某。本院经审查认为，周晓明提交的《房屋租赁合同》系复印件，且该证据中未涉及周某与军建二部合伙的事宜，军建二部亦不予认可，故本院对该证据不予采信。经审查本院认定，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院二审查明，根据工商登记信息显示，军建二部设立方式为个体工商户，经营期限自2016年8月4日起，经营者为张有才，资金数额为5万元，行业代码为货物运输代理。军建二部的收运货物单据一式四联，第一联为存根联（白色），第二联发货人联（红色），第三联收货人联（绿色），第四联财务联(黄色)，单据上面注明了运费数额及代收货款数额。另查明，一审中周晓明提交军建二部与周某签订的合作协议一份，协议载明的签订时间为2006年12月1日，内容与周晓明同军建二部签订的合作协议内容基本一致，周某应投入资金亦为50万元，但没有周某出资的相关证据。本院认为，本案的争议焦点主要是周晓明与军建二部之间是否属于合伙关系，周晓明应否对军建二部的债务承担连带责任。周晓明与军建二部于2016年10月11日签订的《投资合作协议书》对周晓明投资数额、利润分成、责任承担均作了详细约定，军建二部虽然作为一方主体，但是实际经营者只有张有才。《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动的称为个人合伙。上述合作协议符合个人合伙的构成要件。因此，安捷经营部将周晓明列为本案的当事人于法有据，周晓明应对双方合作期间军建二部的债务承担连带清偿责任。关于周晓明上诉称其已经退出合作，实际合伙人为周某的主张，本院认为，周晓明提交的周某与军建二部于12月1日签订的《投资合作协议书》虽有出资及盈亏分配比例的约定，但没有证据证明周某实际出资，张有才也予以否认，同时与张有才给周某出具的欠条相矛盾。因此，对周晓明的该上诉请求，本院不予支持。综上所述，周晓明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人周晓明负担。本判决为终审判决。审 判 长 王农泽审 判 员 刘永刚审 判 员 宋文华二〇二〇年三月六日法官助理 秦长葳书 记 员 韩卓典