上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪02民终11677号上诉人(原审被告)：上海手乐电子商务股份有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：吴滋峰，总经理。委托诉讼代理人：方建军，北京盈科(上海)律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：易简广告传媒科技集团股份有限公司(原名易简广告传媒集团股份有限公司、广州易简广告股份有限公司)，住所地广东省广州市。法定代表人：胡衍军，董事长。委托诉讼代理人：唐玉江，广东广之洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖梅燕，广东广之洲律师事务所律师。上诉人上海手乐电子商务股份有限公司(以下简称手乐公司)因与被上诉人易简广告传媒集团股份有限公司(以下简称易简公司)服务合同纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院(2019)沪0114民初5041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月8日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。手乐公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回易简公司的一审诉讼请求。事实和理由：手乐公司当时的经办人员在涉案业务未完成前已经离职，所有的书面资料及相关文件均未移交给手乐公司，现已找不到相关原始交易记录。易简公司作为广告代理商向腾讯公司申请开设账户，对于账户拥有管理权和操作权，如打开查看完整原始交易记录，需由易简公司向腾讯公司申请，手乐公司无权直接申请查看后台数据。易简公司在履行《腾讯广点通服务合同》过程中应依照广告发布原始交易记录认定广告费金额，而不能以其他间接证据进行事实推定。易简公司发布的广告未通过手乐公司以邮件方式予以确认，属于自行发布广告的行为，其发布广告的内容、时段、单价等并无具体明细，仅能见到汇总数据，不能产生合同履行的效力，易简公司无权要求手乐公司承担欠付费用50万元并承担违约金。易简公司辩称，双方合同所涉广告系在腾讯平台上发布，履行期间自2015年12月至2016年2月，手乐公司通过其账户随时可以查看交易记录，但手乐公司在整个合同履行过程中并未提出任何异议。因腾讯平台对于发布的电子广告具有保存期限，超过一年的信息已无法查询。一审法院在一审审理期间已经要求易简公司技术人员进行了相关的演示，双方均已确认广告已经发布，现手乐公司要求易简公司提供原始交易记录，违背公平原则。根据生活常识及经验法则可以判断，易简公司确已为手乐公司发布广告。易简公司开具70万元增值税发票给手乐公司后，易简公司多次通过微信方式向手乐公司的法定代表人吴滋峰进行催款，其认可系争款项，并表示付款迟延系因其自身原因造成，亦未对发布情况提出异议。手乐公司请求维持一审判决，驳回手乐公司的上诉请求。易简公司向一审法院起诉请求：1.判令手乐公司支付推广费用50万元；2.判令手乐公司支付推广费的违约金(以拖欠的推广费用50万元为基数，自2016年5月3日起至实际付清之日止，按照每日千分之一的比例计算，暂计至2018年11月7日为459,000元)。一审法院认定事实：2015年11月20日，易简公司、手乐公司签订《腾讯广点通服务合同》一份，约定易简公司为手乐公司在其管理的腾讯广点通平台上开设手乐公司专用账户，并通过该平台为手乐公司提供相关营销推广服务；易简公司的具体职责及义务包括广告图片设计、广告投放管理、数据报告服务(手乐公司亦可自行查看自己的广点通账户数据)、广告监测服务及易简公司应向手乐公司开放为手乐公司开设的专用账户的账号、密码等账户信息；手乐公司的具体职责及义务包括保证推广的标的物符合腾讯平台的广告准入标准、配合易简公司与腾讯平台进行账户开户以及账户委托服务的相关手续及流程、其他未在合同中体现手乐公司为方便推广以及提升推广效果而应尽的职责；易简公司为手乐公司垫付应向易简公司支付的广点通平台推广费用，手乐公司按三个自然月为结算周期向易简公司支付本结算周期内的推广费用；易简公司、手乐公司双方确定每次充值金额后，易简公司需足额充值进手乐公司的广点通账户，并且安排开始投放，双方充值与投放应以双方共同确认的邮件为准；易简公司将在手乐公司结算支付费用后提供与投放款项相对应的发票，若任何一方逾期支付本合同约定的款项的，每逾期一日，违约方应按欠付金额的千分之一向守约方支付违约金；合同的有效期自2015年11月20日起至2016年11月19日止。上述合同签订后，易简公司已依约履行了合同义务，并分别于2015年12月9日、12月14日、12月17日、2016年1月6日、1月28日及2016年2月3日为手乐公司在腾讯广点通平台的账户上共垫资充值70万元。之后，手乐公司未再要求易简公司为其充值。易简公司分别于2015年12月28日、2016年1月27日及2016年6月3日向手乐公司开具了总金额为70万元的增值税发票。但手乐公司仅于2016年6月2日及2016年8月11日共向易简公司支付了20万元，剩余50万元至今未付。易简公司自2016年5月31日起陆续通过微信聊天的方式向手乐公司催讨欠款，手乐公司员工对于欠款金额从未提出异议。手乐公司法定代表人吴滋峰也在2016年6月24日的微信聊天中对易简公司的员工表示：“你这个所谓需要的钱，这个这点我是认可的……”。但手乐公司仍未支付上述欠款。之后，易简公司分别于2018年8月7日及2018年9月10日通过快递的方式向手乐公司发出催款函及律师函，要求手乐公司支付余款50万元，但手乐公司均未予回复。鉴于手乐公司对于易简公司主张的垫付金额持有异议，根据一审法院的要求，易简公司在庭审中对该账户的相关广告发布等情况以及其为手乐公司账户充值、扣款情况以及该账户的相关广告发布等情况等进行了演示，结果显示：易简公司自2015年12月9日至2016年2月3日共计为手乐公司的账户充值70万元，截止2016年2月26日合计扣费70万元，当前的账户余额为零元。一审法院认为，易简公司、手乐公司签订的《腾讯广点通服务合同》系双方的真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行各自的义务。根据易简公司提供的证据显示，易简公司已为手乐公司发布了相关的广告并为手乐公司垫付广点通平台推广费用70万元，且该费用已全部消费完毕，在合同履行过程中手乐公司可自行查看广点通账户数据，但其对该账户的充值、消费及广告发布等情况，从未向易简公司提出异议，在易简公司催款过程中手乐公司对欠款金额也未提出异议，且手乐公司已接受了易简公司开具的70万元推广费的增值税发票，故应认定易简公司已完成了相关的合同义务。手乐公司按约应向易简公司支付易简公司为其垫付的70万元，但手乐公司仅向易简公司支付20万元，余款未按约支付，故其应支付剩余款项，并应承担相应的逾期付款违约责任。据此，一审法院采纳易简公司的意见，支持易简公司的诉讼请求，而手乐公司的相关抗辩意见，缺乏事实依据，应不予采信。对于易简公司主张的违约金，关于违约金的起算时间，根据合同的约定，手乐公司应在结算后三个月内向易简公司支付费用，但易简公司未提供结算的具体凭证及结算时间，根据易简公司已向手乐公司开具了增值税发票等情况，确定从最后一份发票开具日期2016年6月3日后三个月即从2016年9月3日起计算违约金。另外，关于违约金的比例，合同约定的违约金比例为每日千分之一，该比例明显过高，手乐公司也请求予以调整，易简公司亦未提供证据证实其损失情况，一审法院根据合同的履行情况、当事人的违约程度等因素综合衡量，确定按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、手乐公司应于判决生效之日起十日内支付易简公司推广费50万元；二、手乐公司应于判决生效之日起十日内支付易简公司自2016年9月3日起至实际清偿之日止的逾期付款违约金(以本金50万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算)。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13,390元，减半收取计6,695元，一审案件申请费3,020元，合计诉讼费9,715元，由易简公司负担1,888元，手乐公司负担7,827元。本院经审理查明：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点：易简公司是否已按合同约定履行平台广告推广义务，其诉请主张要求手乐公司支付50万元欠款是否应予支持。易简公司为支持其诉讼请求，提供了《腾讯广点通服务合同》、付款凭证、增值税发票及催款函、律师函、微信聊天记录、视频资料等证据，用以证明其已通过腾讯广点通平台为手乐公司提供相关营销推广服务，共垫资充值70万元，并开具了相应金额的增值税发票，手乐公司仅支付20万元，剩余50万元至今未付。手乐公司则以易简公司未能提供履行合同过程中的广告发布原始交易记录，致使无法确认广告实际消费金额为由，认为其不应支付相应的款项。对此，本院认为，根据民事诉讼证据的相关规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。易简公司提供的证据可以证明其诉请主张的事实，而手乐公司未能提供相应的证据否认易简公司主张的事实，在合同履行过程中，手乐公司接受了易简公司开具的70万元增值税发票，并向易简公司支付20万元，在催款过程中，手乐公司法定代表人对于欠款金额予以确认，其就发布广告的情况未向易简公司提出过异议。易简公司对于合同履行中广告发布原始交易记录的情况已作出了合理的解释，故可以认定易简公司已完成了相关的合同义务。据此，一审法院判令手乐公司向易简公司支付50万元，并根据合同的履行情况、当事人的违约程度等因素综合衡量，确定按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，尚属合理，本院予以确认。综上所述，手乐公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13,390元，由上诉人上海手乐电子商务股份有限公司负担。本判决为终审判决。法官助理马颖裔审判长  陈晓宇审判员  陈显微审判员  肖光亮二〇二〇年三月九日书记员  莫莉菲附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……