浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0782民初22477号原告：张香宏，男，1992年1月8日出生，汉族，住江西省上饶市三清山风景名胜区。委托诉讼代理人：吴春兰，浙江一片红律师事务所律师。被告：金华锦立文化传播有限公司，住所地：浙江省金华市金东区光南路169万达广场10幢2607室。法定代表人：马时兰。委托诉讼代理人：吴建芬，浙江欧凯律师事务所律师。原告张香宏诉被告金华锦立文化传播有限公司（以下简称“锦立公司”）与公司有关的纠纷一案，本院于2019年12月30日以简易程序立案受理后，依法由审判员穆文好独任审判，于2020年3月11日进行了公开开庭审理。原告张香宏及其委托诉讼代理人吴春兰、被告锦立公司的委托诉讼代理人吴建芬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张香宏诉请法院判令：一、解除原、被告于2017年12月10日签订的股份协议；二、被告返还原告投资款10万元并赔偿原告利息损失（利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，从起诉之日起至实际履行之日止）。事实与理由：2017年12月10日，原、被告签订股份协议书，按照协议约定，原告投资10万元入股，与乙方共同成立义乌子公司，原告成为被告的股东，并享有股东权利、履行股东职责，同时协议约定，在履行协议中发生纠纷，协商不成的，任何一方均可向义乌市人民法院提起诉讼。原、被告签订协议后，原告分几次将10万元投资款转入王康和周剑红账户，其中转入周剑红账户5万元，转入王康账户2万元，另外3万元由周剑红代原告转入公司账户。原告履行了出资义务后，被告却并未成立义乌子公司，并且现总公司也无法经营，双方签订的合同目的根本无法实现，原告多次与被告协商无果，要求解除合同并返还投资款，为此诉至法院。被告辩称：双方合同约定原告应入股投资10万元，按所持股份承担盈利亏损，不存在解除股份协议的说法，若原告要退出公司运营，应当按公司法相应的清算制度予以退出。按合同第三条双方约定，公司成立三年内，原告未经公司同意不得退股或抽回资本，故退股条件未成就；按合同第七条约定，2017年12月30日前原告未将所有款项10万元打入公司账户，公司有权没收前期预付的7万元。按照该约定，被告也不存在退回投资款的义务，实际违约方为原告；按合同第五条约定，应由原告方承担责任。被告成立了全资子公司金华锦立管理咨询有限公司，义乌市广义世介文化传媒有限公司，都是被告成立的为涉案合同服务的公司。原告就其诉讼主张向本院提供如下证据：1、股份协议书一份，证明原告投资入股被告的事实及对有关事项的约定。2、转账凭证复印件一份，证明原告向被告投资10万元的事实，其中5万元转入王康账号，2万元转入周剑红账号，另外3万元由周剑红代原告转入公司账号。3、周剑红名片复印件一份，证明周剑红为被告总经理的事实。4、当庭提交原告与周剑红的通话记录整理件及光盘一份，证明原告交付投资款的事实。被告质证意见：对证据1真实性无异议，该份协议明确约定双方按照约定分享盈利和亏损，并不存在原告所主张的解除事由，合同约定，公司成立三年内不得抽逃资金和撤股，违约方是原告，公司有权没收其前期预付的7万元，原告作为违约方无权主张返还；对证据2，被告支付的投资款仅为7万元，另3万元的依据不充分，本公司没有收到此3万元，原告与周剑红的转账已经解决，不应当在本案范围内；对证据3真实性无异议；对证据4三性均有异议，周剑红未到庭，真实性无法核实，即使真实，周剑红在通话记录中没有明确代转的3万元转入公司账户的事实，周剑红已经从被告公司离职。被告就其答辩意见向本院提供如下证据：1、公众号信息打印件一份，证明公司存在实际经营的事实；2、公司运营开支票据、3.人工支出票据、4.微信转账记录、5.银行明细、6.合同、7.未报销费用清单、8.代理费发票及裁定，证据2-8共同证明公司实际经营中产生各类开支的事实。原告质证意见：对证据1真实性有异议，仅凭公众号的信息不能证明公司是实际经营的；对证据2中没有显示被告公司名称的票据真实性有异议，对证据3、4、5三性均有异议，这些表格均系单方制作，与本案没有关联性，这些证据无法达到被告的证明目的，不能证明公司是实际经营的，公司如有实际经营会有财务报告会议记录等，几张表格和发票是不能证明公司实际经营的；对证据6真实性无异议；对证据7真实性有异议，对证据8无异议。根据证据的审核认定规则，本院对上列证据认定如下：对原告提供的证据1-3，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以认定；对原告提供的证据4，被告对其真实性无法确认，因该证据系原告与案外人的通话，且系节选，本院对其真实性无法认定，该证据无法达到原告的证明目的。对被告提供的证据1，原告对其真实性有异议，本院经与公众号核实，对其真实性予以认定；对被告提供的证据2-8，即使真实，也无法证明这些费用是为设立案涉义乌子公司所支出的费用。根据认定的证据，结合当事人的陈述，本院对本案事实认定如下：2017年12月10日，以被告为甲方，以原告为乙方，签订了股份协议书一份，载明：甲方为加快公司自主研发生产智能保洁箱的市场铺设，经全体股东一致同意，现与乙方共同成立义乌子公司，现就新设公司股权结构及股东入股、退股机制经双方友好协商，达成如下协议：一、新设公司主营业务。公司成立后主营智能保洁箱的市场铺设，积极拓展公司目标市场的开发。二、股权结构。1、乙方同意投资入股，共计股金10万元，并在约定时间将资金打入甲方账户，甲方授权乙方自2017年12月10日起为甲方股东，占公司股份的1%，乙方在此期间享受比例分红及相应权益、承担相应义务以及股东责任。股金退还时按公司退股的有关规定执行。三、股东入、退股机制。甲乙双方经协商一致采用以下方式入、退股机制。1、公司成立后三年内，乙方未经甲方同意不得抽回资本金或退股。四、甲方指派公司日常执行人，对外开展业务，乙方对指派人员享有监督权。双方还约定若乙方在协议约定的2017年12月30日前未将全部出资款打入甲方账户的，甲方有权没收前期预付的金额。双方还对其他权利义务进行了约定。后原告向被告支付了投资款7万元。但双方未成立义乌子公司。本院认为，根据规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。本案中，原、被告双方签订股权协议书约定由原、被告双方共同成立义乌子公司。所谓子公司，是指被告是案涉新设公司的股东。从原、被告签订股份协议书至庭审之日止，被告所举证据不能证明其在义乌设立了子公司，故原告的合同目的已不能实现，原告诉请解除合同于法有据，本院予以支持。根据规定，解除合同后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，合同解除后，被告应返还原告投资款，原告要求被告返还投资款10万元，但其所举证据不足以证明其已支付了10万元投资款，被告认可收到7万元投资款，本院仅支持返还投资款7万元。因被告未及时返还投资款给原告造成了损失，依法应承担赔偿损失的责任，故原告诉请从起诉之日起赔偿损失于法有据，本院予以支持。综上，原告的诉讼请求于法有据部分，本院予以支持；被告辩解合理部分，本院予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告张香宏与被告金华锦立文化传播有限公司于2017年12月10日签订的股份协议；二、被告金华锦立文化传播有限公司于本判决生效后十日内返还原告张香宏投资款7万元并赔偿利息损失（从2019年12月30日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至实际履行之日止）；三、驳回原告张香宏的其他诉讼请求。案件受理费1150元，由原告张香宏负担375元、被告金华锦立文化传播有限公司负担775元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 员 穆文好二〇二〇年三月十二日代书记员 吴佳佳