广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0502民初1726号 原告：广西恒亮伟业贸易有限公司，住所地：北海市云南路40号盛泰晴海居2幢18号二层，统一社会信用代码： 91450500788439720T。 法定代表人：黎伟，执行董事。 委托诉讼代理人：何春勉，女，汉族，1992年5月2日出生，住广西柳州市柳江区。 被告：广西桂资工程集团有限公司，住所地：广西北流市西河南路0002号，统一社会信用代码：91450981200536053G。 法定代表人：李柏松。 委托诉讼代理人：李炳辉，广西海城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁志鹏，广西海城律师事务所律师。 第三人：南宁市机械施工有限责任公司，住所南宁市北湖北路18号，统一社会信用代码：91450100198287640K。 法定代表人：王峻华，总经理。 委托诉讼代理人：黄亮，广西志明律师事务所律师。 原告广西恒亮伟业贸易有限公司（以下简称“广西恒亮伟业公司”）诉被告广西桂资工程集团有限公司（以下简称“广西桂资公司”）、第三人南宁市机械施工有限责任公司（以下简称“南宁机械公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月24日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年7月23日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案转为普通程序审理，依法组成由审判员王警芳担任审判长，人民陪审员苏家莲、黄耀群参加的合议庭，于2019年12月3日公开开庭进行审理。原告广西恒亮伟业公司的委托诉讼代理人何春勉、被告广西桂资公司的委托诉讼代理人梁志鹏、第三人南宁机械公司的委托诉讼代理人黄亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西恒亮伟业公司在庭审中明确诉求如下：判令被告广西桂资公司支付所欠货款421493.4元及违约利息101158.42元（以421493.4元为基数，从2018年8月5至2019年4月5日，按每月百分之二计），剩余违约利息计至实际还清之日止。 事实与理由：原、被告双方于2017年5月21日经平等协商，达成《水泥买卖合同》，约定由原告向被告供应水泥，双方约定每自然月结算一次，对账后5日内付清确认的货款。合同签订后，原告依约履行了供货义务，但被告未依约支付水泥货款。根据双方2018年7月31日共同对账并签订的《结算单》显示，被告尚欠原告货款421493.4元至今未支付。现原告以维护自身的合法权益为由诉至法院，请求判如所请。 被告广西桂资公司辩称，1、被告没有与原告签订任何买卖合同，双方不存在买卖关系。原告提交的《结算单》上签名的人员并非被告员工，与被告无关。2、案涉买卖合同落款处“广西桂资建设有限公司岑溪南渡至陆川公路工程NO.5合同段项目经理部”公章是伪造的，因此申请对该项目公章进行鉴定。3、原告提交的《买卖合同》签订时间是2017年5月21日，但提供的《结算单》从2016年4月18日开始，时间不一致，被告认为该《结算单》是原告与案外人私自制作，不足以成为本案证据，且《结算单》结算的单价与合同约定的单价差距大，原告没有提出任何与被告、第三人确认调价的行为，也没有提交各方确认的调价函。4、被告已经将涉案工程承包给第三人，具体材料事宜都由第三人自行决定，即使真的存在买卖合同关系，也应该由第三人承担承担相关的付款责任。 第三人南宁机械公司辩称，1、本案是买卖合同纠纷，不存在法定的允许突破合同相对性的例外，且被告与第三人之间签订的《内部施工承包协议》第十九条第三款约定双方如有约定由南宁市仲裁委员会仲裁，因此针对涉案工程，被告与第三人的纠纷不应当在民事诉讼中处理。2、本案原告提交的水泥买卖合同结算单均没有第三人的签章，签章人员也不是第三人的员工，原告提交的其余证据，也没有一份有第三人的签章或者第三人员工的签章，本案实际上与第三人没有任何法律关系，第三人不应承担任何法律责任。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月21日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《水泥买卖合同》，约定自2016年4月15日起至工程结束，甲方按所列产品“华润牌水泥”、规格“PO.42.5（散装）”及价格“260元/吨”不定量向乙方岑溪南渡至陆川公路工程NO.5合同段工程供应水泥。本价格为乙方拌合站价格，当厂家对该产品价格调整或运杂费价格变动时，双方协商对本单价进行调整，具体以双方确认的调价函为准。合同第三条约定交货方式：合同签订后，乙方需确定乙方接受货物的签收人员：空白（附身份证复印件），并以书面形式（需加盖公章）通知甲方；以后乙方签收人若有变更，乙方应以同意程序书面通知甲方并得到甲方知会的确认，否则由此引起的损失甲方不承担责任。第六条约定预定结算及支付方式：1、每自然月结算一次，对账办理时间为次月1日到5日，对账后5日内付清确认的货款，乙方超过对账时间不办理对账的，视为乙方确认甲方提出的对账数额。2、甲方收款账户如有调整甲方将向乙方出具盖有公章的转款委托函并由财务致电给乙方财务人员确认…乙方需将应付货款付至以下账户：收款人：广西恒亮伟业贸易有限公司账号：20×××11开户行：中国农业银行北海市新力支行。合同第十条还约定双方的违约责任：乙方逾期支付应付货款，应向甲方支付逾期付款违约金，该逾期付款违约金按逾期付款金额每日千分之一的标准计算，且甲方有权从乙方逾期付款之日起中止向乙方供货并限制乙方向其他水泥供应商采购水泥使用，直至乙方还清欠款。合同上乙方签字人为李永东，并盖有广西桂资建设有限公司岑溪南渡至陆川公路工程NO.5合同段项目经理部公章。 合同签订后，原告向广西桂资建设有限公司岑溪南渡至陆川公路工程NO.5合同段项目经理部供应了水泥，并提供自2016年4月18日至2018年7月31日期间共计19份的《结算单》，《结算单》上载明原告供应水泥的品种规格、数量、单价、金额及欠款明细，并注明3点内容，其中第2点：上述数据请贵公司核对确认，如有疑问，请及时提出。第3点：上述款项经核实后请签字盖章并及时付款至我司账户。《结算单》发货单位签字处均为吴礼通，收货单位处签字人员或为李杰、或为李永东。根据吴礼通与李永东签字确认的《结算单》显示，截止至2018年7月31日，广西桂资建设有限公司岑溪南渡至陆川公路工程NO.5合同段项目经理部累计欠款421493.4元。 在诉讼过程中，被告向本院提交《公章鉴定申请书》，申请对“广西桂资建设有限公司岑溪南渡至陆川公路工程NO.5合同段项目经理部”的公章真伪进行鉴定。 庭审中，原告主张李永东为项目部负责人，被告及第三人均抗辩李杰、李永东等人不是其公司员工。 另查明，广西桂资建设有限公司岑溪南渡至陆川公路工程NO.5合同段项目经理部系被告内设机构。岑溪南渡至陆川公路工程土建工程NO.5合同段由被告广西桂资公司承建。2015年10月18日，被告（甲方）与第三人（乙方）签订《工程项目内部施工承包协议》，约定被告将案涉工程路段转包给第三人。合同第六条“甲方权利义务”约定：甲方依据本协议对本工程项目的质量、进度、费用、安全等目标进行监控，并对项目管理、项目合同管理、项目信息管理、项目生产要素管理及项目组织协调进行监督和指导…项目经理部公章必须由甲方指定专人保管，乙方使用时应做好每次的记录，禁止乙方擅自使用项目经理部公章与任何单位或个人签订合同，特殊情况必须取得甲方同意…合同第十七条第2款约定：乙方与项目部的劳务施工队伍，材料供应商及机械设备租赁商等外部单位或个人均不能以甲方的名义去洽谈业务，也不能用甲方的项目公章去签协议…第十八条第2款约定：项目的账户由甲方统一控制管理，由公司向项目经理部派驻管理人员，直接对公司财务审计部负责。案涉合同项目经理部章未经过备案，岑溪南渡至陆川公路工程NO.5项目部使用案涉合同项目经理部章进行计量公示。庭审中，第三人称因案涉工程处于结算阶段，无法对是否采购水泥给出明确答复。 再查明，根据原告提交的对公客户回单、中国农业银行业务回单显示，原告分别于2018年5月24日、2018年7月12日收到付款方户名为“广西桂资建设有限公司岑溪南渡至陆川公路工程NO.5合同段”的两笔共计60万元款项，业务回单附言：水泥款。 本院认为，原、被告双方于2017年5月21日签订的《水泥买卖合同》真实、合法、有效，理由如下：首先，案涉买卖合同签署部分未加盖广西桂资公司的法人公章,而是加盖了广西桂资建设有限公司岑溪南渡至陆川公路工程NO.5合同段项目经理部的公章。本院经审查认为,建筑施工企业在承包工程后一般通过内部承包协议设立项目部,该项目部属于施工企业的内部临时机构,其权利来源于施工企业的授权,在授权权限范围内履行对内管理、对外代表企业的职能。因此,建筑施工企业的项目部代表企业对外签订合同应认定为代理行为。本案中,广西桂资建设有限公司岑溪南渡至陆川公路工程NO.5合同段项目经理部在签订《水泥买卖合同》时未提供授权委托书,被告抗辩对该《水泥买卖合同》的签订不知情,李东来并非公司工作人员，但基于广西桂资建设有限公司岑溪南渡至陆川公路工程NO.5合同段项目经理部的特殊身份以及该项目部组织机构、计量公示等具备权利外观的表象，足以使原告有理由相信李东来系获得被告授权之人，其签订《水泥买卖合同》系履行职务的行为，故该代理行为有效，其民事责任应当由被告广西桂资公司承担。 其次，在案件审理过程中，被告以案涉合同项目经理部公章系伪造为由申请鉴定，本院认为，项目经理部公章并不是备案印章,不具有唯一性,即使合同所盖项目经理部公章与公司所刻制不同,其也属于公司内部管理问题,对外不具有约束力，此外，项目经理部公章鉴定真与伪根本无法否认表见代理行为的基本事实,故被告的鉴定申请没有事实根据，本院不予准许。 再者，被告以与第三人签订的《工程项目内部施工承包协议》为依据，抗辩其已将案涉工程转包给第三人，工程材料由第三人自行解决，欠款与被告无关。但该《工程项目内部施工承包协议》仅系被告与第三人的约定，对原告没有约束力，且在庭审中，第三人对案涉水泥是否由其直接采购的回答含糊不清，本院存在合理怀疑。同时，根据该内部施工承包协议第六条第八款、第十七条第二款、第十八条第二款的约定，案涉工程项目部的公章、人员、账户均由被告直接控制，未经授权他人不得使用，在此情况下，若第三人使用案涉项目部公章与他人签订水泥购买合同，却不清楚水泥的采购情况不符合常理，故被告的抗辩无事实根据，本院对此不予采纳。 最后，被告分别于2018年5月24日、7月12日以“广西桂资建设有限公司岑溪南渡至陆川公路工程NO.5合同段”的名义向原告转账支付水泥款共计600000元，由此可知，被告对案涉水泥买卖合同是知情、认可并已实际履行，且其在作出判决前未提交相应的证据反驳上述付款凭证,故本院对该付款凭证的真实性予以认定。综上，原、被告双方存在真实有效的买卖合同关系。 因案涉《水泥买卖合同》系由广西桂资建设有限公司岑溪南渡至陆川公路工程NO.5合同段项目经理部代表广西桂资公司签订，而李东来系该项目部负责人,故李东来在与原告对账、收货过程中签署的《结算单》系履行职务行为，因此《结算单》可以作为认定本案《水泥买卖合同》履行情况的依据。被告辩称《结算单》上的单价与合同约定不符，本院认为，在合同实际履行过程中,水泥价格浮动符合市场一般规律，且双方在每一期结算单上对水泥的品种、数量、单价、货款总金额、已付款及欠付款数额均进行了确认，同时《结算单》注明被告须确认上述数据，原告已尽提示说明义务。李东来在《结算单》上签名奈印，应视为其作为付款一方对结算数据的认可，故本院对被告的辩解不予采纳。截止至2018年7月31日，被告尚欠原告货款421493.4元，有原、被告双方签字确认的《结算单》为凭证，本院予以确认。被告至今未支付货款已构成违约，故原告请求被告支付欠款421493.4元有事实及法律依据，本院予以支持。原告请求逾期违约金按照月利率2%计算，本院认为，在买卖合同中，逾期付款给对方造成的损失主要是货款的利息损失，原告请求按照年利率24%计算违约金过高，且24%的年利率系国家针对民间借贷纠纷案件的特殊规定，并不具有普遍适用的效力。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期的利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，本院确定违约金计算方式为：以421493.4元为基数，从2018年8月5日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算，2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算至被告实际清偿之日止。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告广西桂资工程集团有限公司支付货款人民币421493.4以及逾期违约金（违约金计算：以421493.4元为基数，从2018年8月5日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算，2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算至被告实际清偿之日止）给原告广西恒亮伟业贸易有限公司； 二、驳回原告广西恒亮伟业贸易有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费9026.52元，由被告负担（案件受理费原告已向本院预交，被告在支付上述款项时一并付还给原告）。 上述义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费9026.52元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院，账号455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王警芳 人民陪审员  苏家莲 人民陪审员  黄耀群 二〇二〇年三月六日 法官 助理  赖秋燕 书 记 员  熊谋华