内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终91号   上诉人（原审被告）：包头市恒基房地产开发有限责任公司。   法定代表人：张美凡。   委托诉讼代理人：吴建刚，内蒙古承达律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李敏，内蒙古承达律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：郭其小，男，1960年12月1日出生，住内蒙古自治区包头市。   上诉人包头市恒基房地产开发有限责任公司（以下简称恒基公司）因与被上诉人郭其小提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2019）内0203民初2296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   包头市恒基房地产开发有限责任公司上诉请求：依法撤销（2019）内0203民初2296号民事判决，驳回被上诉人的一审诉讼请求；一二审案件受理费均由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定案件事实不清，适用法律错误。首先，郭其小受雇于谁，以及郭其小的受伤原因、受伤地点，一审法院没有查明，郭其小提供的证据不能证明其受伤原因、受伤地点，恒基公司不清楚也不认可郭其小的受伤原因、受伤地点。第二，一审法院认定郭其小的受伤与其为恒基公司提供劳务存在因果关系，认定案件事实错误。恒其公司曾经雇佣郭其小从事过装卸煤炭的劳务，劳务费已经结清，双方之间的劳务关系已经自然结束。恒基公司没有再雇佣过郭其小从事烧锅炉的劳务行为，恒基公司的锅炉也没有出现过故障，恒基公司更没有让郭其小抢修过锅炉。郭其小陈述在抢修锅炉的过程中手指受伤，仅是其单方陈述，并没有相应的证据予以佐证。因此，一审法院判令恒基公司承担郭其小受伤的法定赔偿责任，没有事实依据，判决违反法律规定。第三，郭其小主张的赔偿数额中有部分赔偿数额计算没有事实依据，如误工费，郭其小没有长期误工的事实，住院治疗天数仅两天，郭其小主张193天的误工天数没有事实依据。一审法院依据郭其小自述的每月3000元工资计算误工费没有依据。   郭其小辩称，其于2018年10月16日开始烧锅炉，到12月2日受伤，受伤后又烧锅炉到12月20日。恒基公司给其开过两三个月工资，工资是在恒基公司办公室领取。郭其小请求本院驳回上诉，维持原判。   郭其小向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费1500元、误工费20959.8元、护理费20959.8元、住院伙食补助费200元、营养费6000元、交通费500元、残疾赔偿金71340元、精神抚慰金3000元，以上共计124459.6元；2.保留后续治疗费的诉权；3、请求本案诉讼费、鉴定费由被告承担。   一审法院认定事实：原告郭其小在被告恒基公司占有使用的昆区看守所大院中，提供烧锅炉的劳务，该大院中的锅炉属于被告恒基公司。2018年12月2日，原告因右手第四、五节远节缺如前往包头医学院第一附属医院门诊治疗。2018年12月25日至27日，原告因上述伤情在包钢集团第三职工医院入院治疗两天。出院医嘱写明：1.手部保暖；2.在医师指导下功能锻炼；3.病情变化随诊。本案在审理过程中，经原告申请，一审法院依法委托内蒙古普德司法鉴定所对于原告的伤残等级进行鉴定。该鉴定机构出具内蒙普德司法鉴定所[2019]临鉴字第230号司法鉴定意见书，鉴定意见认为，原告伤残等级为十级。原告称其系在被告处烧锅炉时，因抢修锅炉意外受伤，为此，其提供了包头市公安局昆都仑区分局西水泉派出所出具的情况说明以及录像两份。原告称，双方约定的每月工资为3000元，被告恒基公司向其支付劳务费时为避税将劳务费写为装卸费。被告恒基公司不认可雇佣原告以及原告在被告处受伤的事实，但自认曾向原告支付过劳务费，支付原因为装卸煤炭。原告因本次受伤，2018年12月24日在包头医学院第一附属医院门诊花费100元，2018年12月25日至27日在包钢集团第三职工医院花费住院费1194.52元，2019年6月4日在包钢集团第三职工医院门诊花费检查费75元，2019年6月6日在包头市蒙医中医医院门诊花费检查费125元，以上共计1494.52元。诉讼过程中，原告花费鉴定费2090元。   一审法院认为，根据原告举证情况以及双方当事人陈述，可以证实原告在被告占有、使用的大院中从事劳务，在此过程中砸伤手指，造成十级伤残。被告不认可原告系受其雇佣，但又认可曾向被告支付过劳务费，不认可原告为其提供劳务，但又认可原告陈述的受伤地点归其公司所有，其抗辩意见前后矛盾，一审法院不予采信。故原告作为提供劳务一方遭受人身损害，被告作为接受劳务一方应根据双方的过错承担相应的责任。关于责任划分，本案中，原告作为成年人，其应知晓从事烧锅炉、锅炉检修的危险性，其应在工作前仔细检查所处环境是否有安全隐患并尽到谨慎、安全注意义务，现其在未取得相关资质的情况下从事劳务，未尽到谨慎、安全注意义务，导致受伤，存在过错，应承担次要责任。被告作为接受劳务方，应确保工人具备相关资质、进行岗前培训，保证工人的工作安全性，但其未给原告提供相关培训和安全的工作条件，存在过错，应承担主要责任，综合考虑，原告对其损失承担30%的责任，被告承担70%的责任。   关于各项损失，一审法院认定如下：1.关于医疗费，原告共花费1494.52元，支持1046.16元（1494.52元×70%）。2.关于残疾赔偿金，原告受伤时未满六十周岁，按照2018年自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准，计算20年，结合原告构成十级伤残，共计49938元（35670元/年×20年×10%×70%）。3.关于住院伙食补助费，参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天，计算住院2天，支持140元（100元/天×2天×70%）。4.关于营养费，因没有加强营养的医嘱，原告主张营养费无法律依据，一审法院不予支持。5.关于误工费，原告构成伤残，结合原告伤情，一审法院予以支持误工期自事故发生之日计算至伤残鉴定作出前一日（即自2018年12月2日至2019年6月13日），共计193天。原告自认其工资为每月3000元，日工资应为100元。故误工费应为13510元（100元×193天×70%）。6.关于护理费，参照2018年自治区服务业上一年度职工平均工资标准，计算住院2天，共计支持152.1元（39654元/年÷365天×2天×70%）。7.关于精神抚慰金，结合原告伤情，一审法院酌情支持2100元。8.关于交通费，结合原告受伤部位及住院时间，酌情支持14元。9.关于鉴定费，根据原告提供的票据金额2090元，共计支持1463元（2090元×70%）。关于原告主张保留后续治疗费用的诉讼请求，待实际发生后原告可另行主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决如下：一、被告包头市恒基房地产开发有限责任公司赔偿原告郭其小医疗费1046.16元；二、被告包头市恒基房地产开发有限责任公司赔偿原告郭其小住院伙食补助费140元；三、被告包头市恒基房地产开发有限责任公司赔偿原告郭其小误工费13510元；四、被告包头市恒基房地产开发有限责任公司赔偿原告郭其小护理费152.1元；五、被告包头市恒基房地产开发有限责任公司赔偿原告郭其小残疾赔偿金49938元；六、被告包头市恒基房地产开发有限责任公司赔偿原告郭其小精神抚慰金2100元；七、被告包头市恒基房地产开发有限责任公司赔偿原告郭其小交通费14元；八、被告包头市恒基房地产开发有限责任公司赔偿原告郭其小鉴定费1463元；以上一至八项共计68363.26元，被告包头市恒基房地产开发有限责任公司于本判决生效后三十日内支付原告郭其小；九、驳回原告郭其小的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2789元，减半收取计1394.5（原告已预交），由原告郭其小负担639.5元，由被告包头市恒基房地产开发有限责任公司负担755元。   本院二审期间，上诉人恒基公司围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人提交证据如下：1、2018年10－12月工资表，表中记载人员为姜万华、王树城、樊林元、杜某，欲证明恒基公司发放工资人员即该公司雇佣人员，其中并不包括郭其小，该公司与郭其小之间没有雇佣关系。郭其小质证称不认可该份证据，恒其公司曾给其开过三次工资，每个月16号领取，都写成装卸费,但没有书面证据予以证实。2、证人杜某提供的证明，证明内容为“杜某自2018年10月15日至今一直在包头市恒基房地产公司看守所大院从事烧锅炉工作，并不认识叫郭其小的人”。郭其小质证称不认可该份证据，杜某是在郭其小受伤后才到看守所大院工作，是接替郭其小烧锅炉工作的。   对当事人二审争议的事实，本院认定如下：首先，郭其小称其与恒基公司之间已经建立了雇佣关系，恒基公司曾给其发放工资，但仅有其自述，并无其他直接证据予以佐证，故本院对恒基公司提供的工资表予以采信。第二，杜某提供的证言为书面证言，其本人并未出庭作证，法庭无法核实该证人证言的真实性，故对该证据本院不予采信。   本院认为，被上诉人郭其小称恒基公司雇佣其在昆区看守所大院内烧锅炉，并于2018年12月2日在工作过程中因抢修锅炉，右手被重物落下砸伤。在本案一、二审期间，郭其小向法院提供了2018年12月2日其在包头医学院第一附属医院的门诊诊断证明书及2018年12月25日－27日其在包钢第三职工医院的住院病历，包头市公安局西水泉派出所的情况说明以及两张光盘录像予以证明。   对上述证据，本院认为，包头医学院第一附属医院的门诊诊断证明书及包钢第三职工医院住院病历中仅记载了郭其小的伤情及其自述的受伤过程，包头市公安局西水泉派出所的情况说明中也仅记载了郭其小自述的受伤情况，均不能直接证明其受伤的事实发生在烧锅炉的工作过程中，亦不能直接证明其受伤地点为昆区看守所院内的锅炉房中。郭其小一审中向法院提供的光盘录像中显示其曾在锅炉房中工作，但该录像也无法直接证明其受伤当天的实际情况。因此，对于郭其小诉称的其受伤发生在为恒基公司工作过程中的事实，本案一二审中均没有直接证据予以证明，郭其小的该项诉讼请求证据不足，本院不予认定。   郭其小称光盘录像中与其家人商谈赔偿事宜的人是恒基公司的员工云恒，但因云恒未出庭陈述案件事实，恒基公司也不认可云恒为其公司员工，且无其他证据证实云恒系受恒基公司雇佣，并代表恒基公司雇佣郭其小工作，故郭其小主张的其与恒基公司之间的雇佣关系证据不足，本院亦不予认定。   综上，郭其小主张的其受恒基公司雇佣并在工作过程中受伤的事实均缺乏充分的证据证明，因此，其应当承担举证不能的法律后果。一审法院判决恒基公司与郭其小之间形成了雇佣关系并承担郭其小受伤的赔偿责任系认定事实不清，本院予以纠正。包头市恒基房地产开发有限责任公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2019）内0203民初2296号民事判决；   二、驳回郭其小的诉讼请求。   一审案件受理费1394.5元，二审案件受理费2789元，均由被上诉人郭其小负担。   本判决为终审判决   审判长 贺 静   审判员 王雪冰   审判员 李雅滨     二〇二〇年三月二十四日   书记员 马林莹   附：本判决所涉法条   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。