湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终356号上诉人（原审原告）:张小兵，男，汉族，1972年12月24日出生，住湖南省岳阳县。上诉人（原审原告）:黄玉会，女，汉族，1973年7月8日出生，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：何亚芳，湖南祈安律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢婧，湖南祈安律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:岳阳市尚鼎房地产开发有限公司，住所地岳阳经济技术开发区屈原路1号，统一社会信用代码914306005635012983。法定代表人：李学农，公司总经理。委托诉讼代理人：潘威，湖南天朋律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴向阳，湖南惠风律师事务所律师。上诉人张小兵、黄玉会因与被上诉人岳阳市尚鼎房地产开发有限公司（以下简称“尚鼎公司”）商品房买卖合同纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2019）湘0602民初8527号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月21日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人张小兵、黄玉会的委托诉讼代理人何亚芳、卢婧，被上诉人尚鼎公司的委托诉讼代理人潘威、吴向阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张小兵、黄玉会上诉请求：撤销一审判决的第一项，改判支持张小兵、黄玉会一审全部诉讼请求，并由尚鼎公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1、一审判决以张小兵、黄玉会交纳了50元的维权费用为由，从而认定在涉案《和解协议》上签名的业主就能代表所有交纳了维权费的业主，是认定事实错误；事实上，业主交纳维权费目的是聘请律师与尚鼎公司商谈维权事宜。2、没有证据证明杨菊、周艳等六人业主代表的身份。3、维权费用交纳清单系尚鼎公司单方提供，该清单的真实性没有得到提起诉讼业主的认可，一审法院也未查证、核实，没有证据证明张小兵、黄玉会交纳了50元的维权费。4、尚鼎公司对杨菊、周艳等六人并非业主代表或没有代理权是明知的，否则不会要求每个业主又单独签署《承诺函》。尚鼎公司辩称：1、在2019年6月初，“山水一城”一期业主发给尚鼎公司的《业主函告》中就明确了相关业主代表及职责；2、尚鼎公司与杨菊、周艳等六位业主代表协商并签订《和解协议》，是政府组织协调所形成的《会议纪要》进行的，加之以往业主维权的相关行为，尚鼎公司足以认为业主代表具有签订和解协议的权利；3、部分业主恶意诉讼，违背了诚信原则。张小兵、黄玉会向一审法院起诉请求：1、判令尚鼎公司按合同约定承担自2019年6月1日起，至交付符合约定交付条件房屋日止的违约金（以已付房款为基数，按照日万分之一的标准计算违约金）；2、判令尚鼎公司按合同约定将涉案房屋的窗户玻璃更换为中空钢化玻璃；3、由尚鼎公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：张小兵、黄玉会与尚鼎公司于2017年6月5日签订一份《商品房买卖合同》。合同约定由二人购买尚鼎公司开发的位于东北角山水一城第4幢1706号房屋，总金额642195元。合同约定，房屋交付时间为2019年5月31日前，商品房达到交付条件后，出卖人应当在交付期限届满前10日将查验房屋的时间、办理交付手续的时间地点以及应当携带的证明材料的通知书送达买受人，买受人未收到通知的，以合同约定的交付日期届满之日为办理交付的时间。同时合同第九条约定，该商品房交付时应当符合：1、取得建设工程验收备案证明文件；2、取得房屋测绘报告；合同第十条约定，相关商品房相关设施设备交付条件，其中关于供电、燃气为：交付时供电纳入城市供电网络并正式供电；完成室内燃气管道敷设并与城市燃气管网链接，保证燃气供应；在约定期限内，未达到交付使用条件，按照合同的第十二条的约定承担违约责任。合同第十二条约定，逾期交房在60日内，出卖人按日向买受人支付全部价款万分之一的违约金，逾期交房超过60日的，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日向买受人支付全部价款万分之一的违约金。合同约定8窗户：塑钢窗，中空钢化玻璃，不符合标准的，及时更换、修理。合同约定首付款外余款贷款的，在合同主文没有约定支付时间，合同第十一条约定，贷款在合同约定的交房之日未划入监管账户的，交房期限顺延，合同附件十一第三条约定，如遇下列特殊原因，出卖人可以据实延期交房：1、遭遇不可抗力，且出卖人在事实发生之日60日内告知买受人；2、遇到昼夜降雨达到50㎜以上或六级以上大风的情况按日顺延；3、如合同约定的交付期限届满时，买受人仍未能依约向出卖人支付全部到期款项（包括房款、违约金、税费）。合同附件四第一条约定，应当在签订合同后三十日内贷款支付到出卖人账户，因买受人原因逾期提供资料或逾期配合办理贷款手续，承担违约责任；第二条约定：因收买人原因导致买受人未能获得贷款或者贷款少于申请贷款数额的，在接待银行通知或者出卖人通知后七日内以自有资金一次性支付，逾期支付的承担违约责任。张小兵、黄玉会支付了全部房款。2019年5月27日，涉案房屋五方验收表提交备案登记。2019年6月14日，房屋测绘报告完成。2019年4月29日，尚鼎公司完成房屋的燃气安装；2019年8月7日，完成纳入城市供电网络的供电安装。现诉争双方认可2019年8月20日正式供电，相关设施设备达到交付条件。张小兵、黄玉会未收房，2019年6月交纳维权费用。2019年6月19日，业主代表杨菊、周艳等六人在政府组织下与尚鼎公司达成和解协议，协议约定：开发商承诺在8月15日前一户一表全部安装到位并入电网，且免交一期业主5个月的物业费作为补偿，对中空钢化玻璃要求更换的予以更换，业主不得再追究被告的违约和其他责任。一审法院认为：1、关于按照合同约定张小兵、黄玉会逾期支付房款应当顺延交房时间的处理。合同约定的贷款到账时间为签订合同后三十日内，但合同约定顺延交房是在交房期限届满后逾期付款的情形予以顺延交房。张小兵、黄玉会在合同约定的交房时间之内付清全部款项，故尚鼎公司提出的付款延期顺延交房的意见，不予支持。2、关于电缆被盗导致基础设施未能在合同约定交房时间完成，是否属于不可抗力，可顺延交房时间而不承担违约责任。一审法院认为，尚鼎公司在安装中应当对电缆进行管理，管理不善导致被盗，不属于不可抗力，不能顺延交房时间。3、关于因昼夜降雨量达到50mm，六级以上大风以及高温天气造成无法正常施工，中高考期间禁止工程施工，是否据实延期不承担逾期交房违约责任。对于天气影响施工，合同约定了遇到昼夜降雨达到50mm以上或六级以上大风的情况按日顺延，但尚鼎公司没有证据证明在与张小兵、黄玉会签订合同到房屋主体完工时的天气情况，故对此不予支持。对于中高考是每年固定的事实状态，不属于不可预见的，尚鼎公司应当在签订合同时对此予以考虑，故对中高考停止施工顺延交房时间的意见，亦不予支持。4、张小兵、黄玉会在2019年6月交纳维权费用，视为同意业主代表的相关处理意见，应当按照协议履行，即就尚鼎公司违约的金赔偿确定为由尚鼎公司免交5个月的物业费，将涉案房屋的窗户玻璃更换为中空钢化玻璃。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条的规定，判决：一、尚鼎公司承担张小兵、黄玉会涉案房屋的5个月物业费；二、限尚鼎公司在判决书生效之日起三十日内将涉案房屋的窗户玻璃更换为中空钢化玻璃。一审案件受理费50元，减半收取25元，由尚鼎公司负担。本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求提交了新的证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。二审查明的事实与原审一致，另补充查明：1、2019年6月16日下午，“山水一城”的业主就涉案房屋质量以及延迟交房的问题向岳阳楼区人民政府信访办反映。相关政府工作人员接访后，要求业主选出5-7位真正的业主代表与尚鼎公司协商，且业主代表要能“当家作主”以避免今后业主之间出现纠纷。6月17日上午，上述政府工作人员与岳阳市经开区建设投资有限公司负责人一同前往尚鼎公司，通报“山水一城”业主反映的问题，确立了尚鼎公司与业主代表面对面协商、协商不成可通过法律途径维权的一系列解决方案，并形成了相关《会议纪要》。6月19日，尚鼎公司与杨菊、周艳等六位业主签订《和解协议》，杨菊、周艳等六位业主在和解协议上以“业主代表”的名义签名按手印。2、“山水一城”业主曾于2019年6月6日发出一份《业主函告》，向尚鼎公司就涉案房屋质量、交付手续等问题进行书面交涉。该份函告上有八位业主作为代表签名，该八位业主中的三位（杨菊、周艳、余玲柿）在《和解协议》上签名。本院认为，二审争议的焦点可归纳为两个方面：一、《和解协议》是否对参与集体维权的业主均产生效力。涉案纠纷起源于“山水一城”业主集体维权。集体维权由于人数众多，其诉求表达、协商处理、达成协议等等，往往通过代表进行。这种由代表统一表达、行使权利的维权方式，能及时有效的解决纠纷、化解矛盾，已被社会所广泛接受。本案中，在《和解协议》签订前，“山水一城”的业主就向尚鼎公司发出了《业主函告》，该函上就有八位业主作为代表签名，这说明“山水一城”业主已通过代表与尚鼎公司进行交涉。当交涉无果在政府部门进行信访时，相关政府工作人员也明确告知业主应当选出代表与尚鼎公司进行协商。就尚鼎公司而言，其曾就收到有业主代表签名的《业主函告》，在相关政府部门向其通报信访情况并被告知应与业主代表进行协商后，其有理由认为前来与之协商的杨菊、周艳等六位业主具有代表身份。不能因杨菊、周艳等六人未取得、出示业主的书面授权，就认定尚鼎公司不应与之协商，也不应苛求尚鼎公司去向每一位业主逐一核实六人的代表身份。据此，一审法院认定《和解协议》对参与集体维权的业主产生效力，并无不当。二、参与集体维权的业主如何界定。向人民法院提起诉讼的业主是否都参与了集体维权，根据现有证据无法准确区分。起诉业主的诉讼代表在一审当庭陈述，部分“山水一城”一期业主的确交纳了维权费；当起诉业主对尚鼎公司提交的维权费用清单提出异议后，一审法庭当庭要求起诉业主在庭后一周内提供书面的维权费用清单，但至一审判决作出时起诉的业主仍未提交。鉴于交纳维权费用的清单属于起诉业主应当持有的证据，其无正当理由拒不提供，依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条的规定，一审法院根据证据裁判规则推定尚鼎公司提交的维权费用清单真实，并据此来确定参与集体维权业主的范围，也无不当。综上所述，张小兵、黄玉会的上诉主张不成立，本院不予采纳。湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款、第一百七十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人张小兵、黄玉会负担。本判决系终审判决。审判长  姜跃军审判员  杨 辅审判员  刘 玲审判员  许震鹏审判员  乔宝全二〇二〇年三月二十六日书记员  陈倩雅书记员  龚 婕