河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫12民终56号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司，住所地:三门峡市向青南路与五原西路交叉口西100米天鹅堡。负责人：范钦佩，该公司副总经理。委托诉讼代理人：王龙江、朱春灵，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：冯开国，男，2003年12月24日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。法定代理人：冯少伟，男，1972年11月8日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。系冯开国父亲。委托诉讼代理人：王锋义，河南文轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张海丽，河南文轩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：焦晨霞，女，1963年11月12日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。上诉人永安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司（以下简称永安财险三门峡支公司）因与被上诉人冯开国、焦晨霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖滨区人民法院（2019）豫1202民初4291号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人永安财险三门峡支公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；一、二审诉讼费由被上诉人承担。理由：一、冯开国的伤残达不成九级伤残，鉴定报告所依据鉴材及结论不符合实际情况。1、冯开国最初是在三门峡市中心医院住院治疗，三门峡崤山法医司法鉴定机构来作司法鉴定，违背回避原则。2、本案鉴定是单方鉴定，程序违法。3、冯开国向鉴定机构提交的鉴定材料不能保证其所提交的证据系本次开庭时所提交的证据，应当准许重新鉴定。4、答辩人一审庭审时要求冯开国提供髂骨骨折的影像资料及复勘伤者张口困难的情况，要求冯开国出庭以查明情况，但冯开国无正当理由拒不提供，应当推定该证据不利于其本人。5、鉴定报告中临床学检查仅是显示张口困难，影响咀嚼吞咽，并没有显示是用何种检查显示出该状况，鉴定结论没有事实依据。一审不准许上诉人的重新鉴定申请错误，一审应予以查明事实或认可上诉人的质证意见，在未查明事实的情况下不应当支持伤残赔偿金。二、因鉴定结论存在瑕疵，上诉人不应承担精神损害抚慰金及鉴定费，鉴定费也并非上诉人承担范围。被上诉人冯开国答辩称：本案鉴定是由办理交通事故案件的交警部门委托，且鉴定人员具备合法的鉴定人资质，鉴定程序合法，结论客观公正。本次事故因焦晨霞违反交通规则造成冯开国的损害，焦晨霞在上诉人处投保有交强险的等险种，上诉人应承担精神损害抚慰金。为确定伤残程度进行鉴定所支付的鉴定费是必要合理费用，应当承担。被上诉人焦晨霞答辩称：不认可伤残鉴定报告，理由与保险公司的理由一致。精神损害抚慰金过高。另答辩人要求本次诉讼能将冯开国牙齿治疗费一并解决，不再纠纷。冯开国向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失157655.33元；2、二被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年3月9日18时44分许，焦晨霞驾驶豫Ｍ×××××号小型客车沿五原路由东向西行驶至文博城东门口处左转弯驶出道路时，车辆与沿五原路由西向东行驶至此处的冯开国驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，致冯开国、无号牌二轮摩托车乘坐人王明帆受伤及两车不同程度受损，造成交通事故。经交警部门认定，焦晨霞负事故主要责任，冯开国负事故次要责任，王明帆无责任。事故发生后，冯开国被送往三门峡市中心医院治疗，住院4天（2017年3月9日至2017年3月13日），陪护一人，住院花费8526.93元，门诊票据6张，计717.47元，诊断为1.脑震荡；2.下颌骨骨折；3.全身多处软组织挫裂伤；4.颈椎骨折。出院医嘱：转上级医院治疗。当日，冯开国转院至第四军医大学口腔医院治疗，住院10天（2017年3月13日至2017年3月24日），住院花费40867元，门诊票据1张计911.22元，诊断为：下颌骨多发骨折（双侧髁突基部及颏部骨折），长期医嘱载明2017年3月16日入ICU室。出院医嘱：1.继续保持伤口清洁；2.术后一周开始行张口训练；3.术后流食1月，软食2月；4.定期复查（1、3、6月），不适随诊。冯开国于2017年4月27日在第四军医大学口腔医院门诊花费158元，于2017年7月6日在第四军医大学口腔医院门诊花费793.6元。冯开国于2017年8月10日在第四军医大学口腔医院第二次治疗，住院4天（2017年8月10日至2017年8月14日），住院花费13136.9元，门诊票据2张计68元，诊断为下颌骨骨折内固定术后。2017年8月12日入ICU。出院医嘱：1.保持口腔清洁；2.出院后5天拆线，流食一周；3.不适随诊。住院期间护理人员均为冯开国表叔冯少伟。经三门峡市交警支队事故处理大队委托三门峡崤山法医临床司法鉴定所于2018年12月7日出具三崤山司鉴所【2018】临鉴字第122号司法鉴定意见书，认定冯开国额骨骨折，经牵引或者固定治疗后遗留功能障碍，评定为九级伤残。冯开国支付鉴定费700元。审理中，冯开国提交安利（中国）日用品有限公司陕西分公司出具的发票（2017年3月14日）载明蛋白粉4桶2240元、倍力健一盒、银杏苁蓉片、钙镁片、小麦胚芽油营养胶囊、深海鲑鱼油胶囊、改善睡眠片、铁质叶酸片合计6508元及郑州配送中心购货单、装箱清单、出货清单，载明：“办理人和收货人为冯开国母亲张润兰，购买产品名称包含维E、恒时凝颜眼霜、恒凝套装润泽、等促销套装产品。合计2100元，”欲证明其因本次事故需要购买外购药支出8608元的事实；提交瑞德（上海）的发货单一份，欲证明其因伤需要购买辅助器具支出370元的事实；提交账单一览表2张，欲证明其在第四军医大学口腔医院治疗期间，护理人员住宿支出2780元的事实；提交过路费发票6张，欲证明其为了去第四军医大学口腔医院治疗，支出交通费335元的事实。冯开国称本次事故造成其牙齿脱落一颗，两颗门牙受损，因需成年后再行治疗，本次不予主张。焦晨霞提交交通事故赔偿协议书，载明“一、甲方（焦晨霞）暂给乙方（冯开国）垫付医疗费40000元，待乙方提供医院治疗、二次手术、牙科修复手术手续后，按国家法定标准计算赔偿时多退少补；二、乙方的车辆维修费由甲方按保险限额2000元以下赔偿外，超过部分双方按责任比例承担；三、甲方的车辆维修费由双方按责任比例承担，修车店及修车部位、价格有双方商定；四、乙方不申请财产保全，同意事故对对甲方车辆放行；五、此协议双方签字之日起正式生效，双方严格遵守履行本协议条款，其他互不追究；六、此协议履行完毕后提请三门峡仲裁委仲裁”。甲乙双方签字捺印。一审另查明：1、焦晨霞驾驶的豫Ｍ×××××号车辆在永安财险三门峡支公司投保有机动车强制责任保险。保险期间自2016年7月30日0时起至2017年7月29日24时止。2、焦晨霞具有C1驾驶资格。3、焦晨霞垫付冯开国医疗费40000元。4、冯开国系居民家庭户口。5、王明帆的法定代理人于2019年11月15日出具证明，载明：“2017年3月9日焦晨霞与王明帆交通事故一案，已经调解处理结束，王明帆不再提请保险公司赔付。”一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。三门峡市交警部门作出的责任认定符合法律规定，一审法院予以确认。因事故车辆在永安财险三门峡支公司投保有交强险，且事故发生在保险期间内，应由永安财险三门峡支公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分按照责任比例（70%）由焦晨霞承担赔偿责任。依据相关法律规定，对原告冯开国主张的损失一审法院确认如下：1、医疗费21张，共计65179.12元。2、住院伙食补助费：按照每天50元，住院18天，该项费用为900元。3、营养费：按照每天20元，住院18天，该项费用为360元。4、护理费：因第一次在第四军医大学口腔医院住院治疗期间，冯开国于2017年3月16日在重症监护室治疗，期间无需护理人员护理，故第一次在第四军医大学需要护理天数为2天。因第二次在第四军医大学口腔医院住院治疗期间，冯开国于2017年8月12日在重症监护室治疗，期间无需护理人员护理，故第二次在第四军医大学需要护理天数为2天，三次住院共计需要护理天数为8天。原告主张参照河南省居民服务和其他服务业平均工资39522元/年标准计算，符合法律规定，一人陪护8天，该项费用为866.24元。5、伤残赔偿金：参照河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算，鉴定报告记载冯开国为九级伤残，该项费用为127496.76元。6、精神损害抚慰金：结合原告的伤残等级和事故责任比例，该项费用为7000元。7、鉴定费700元，有发票予以印证，一审法院予以支持。8、交通费：每天20元，三次住院计18天以及原告往返三门峡-西安过路费6张计335元，该项费用为695元。9、残疾器具费360元，结合原告的伤情和部位，该器具系必要用品，一审法院予以支持。10、外购药：原告提供的发票清单中仅有蛋白粉（2240元）及钙镁片（228元）对于原告的伤情有促进效果，其他物品均与本案无关联性，其属于自行扩大的费用，一审法院仅支持上述两项，该项费用为2468元。11、住宿费：结合原告伤情及住院情况，一审法院酌定每天100元，计算两次在第四军医大学口腔医院住院治疗期间的费用，住院14天，该项费用为1400元。上述合计207425.12元。由永安财险三门峡支公司在交强险范围内赔偿原告冯开国各项损失共计120000元，超过交强险限额的部分87425.12元按照事故责任比例70%即61197.58元由被告焦晨霞承担。因事故发生后，被告焦晨霞垫付原告冯开国医疗费40000元，故被告焦晨霞仍需赔偿原告冯开国21197.58元。被告焦晨霞、永安财险三门峡支公司辩称原告冯开国的鉴定报告系单方委托，二被告不知情，对其鉴定结论提出异议，但庭后未向一审法院提交重新鉴定申请，视为其放弃权利，故一审法院不予采纳。综上所述，原告的部分诉讼请求有事实和法律依据，一审法院仅支持部分诉讼请求。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，一审判决：一、被告永安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司在交强险范围内赔偿原告冯开国各项损失合计120000元。二、被告焦晨霞赔偿原告冯开国各项损失合计21197.58元。三、驳回原告冯开国的其他诉讼请求。二审期间各方当事人均未提交新的证据，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，二审主要围绕上诉人的上诉请求进行审理。关于上诉人称不认可冯开国提供的鉴定意见书，一审不同意其重新鉴定申请错误的上诉理由。经查，本案是由三门峡市交警支队事故处理大队委托三门峡崤山法医临床司法鉴定所对冯开国的伤情进行法医学鉴定，鉴定机构及鉴定人员具有相关鉴定资质，在案证据亦不能证明鉴定人员具有应当回避的情形，鉴定程序合法，鉴定所依据的材料为冯开国在第四军医大学西京医院住院病例等材料，客观真实，且冯开国提供的三门峡市中心医院及第四军医大学西京医院的病历资料等证据能够证明冯开国因本案事故被诊断为下颌骨骨折、下颌骨多发骨折（双侧髁突基部及颏部骨折）的情况，故上诉人虽不认可案涉鉴定意见书，但其一、二审均未提交重新鉴定的申请，且其上诉所称理由亦不足以反驳鉴定结论，因此，一审未同意上诉人的重新鉴定申请，并对三门峡崤山法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书予以采纳并无不当。本次事故造成冯开国受伤经鉴定构成九级伤残，一审结合冯开国的伤残程度及事故责任划分酌定支持其7000元的精神损害抚慰金具有事实依据且合理适当。关于鉴定费，结合一审认定的冯开国的各项损失，冯开国的伤残赔偿金即超过交强险项下的死亡伤残赔偿分项且鉴定费为确定伤残情况必要合理的支出，故对上诉人关于精神损害抚慰金及鉴定费的上诉请求均不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决结果正确，依法应予维持。上诉人的上诉请求理由不足，不应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2700元，由上诉人永安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  路增广审判员  汤静侠二〇二〇年三月二十六日法官助理杨爽书记员徐昊朋