湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘31民终117号上诉人（原审被告）：凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司。住所地：湖南省凤凰县。法定代表人：蒋旗辉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张恩花，吉首市华兴法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：凤凰锵锵银饰文化传媒有限公司。地址：湖南省凤凰县。法定代表人：张祝君，该公司董事长。委托诉讼代理人：伍兴平，湖南延群律师事务所律师。原审被告：钟惠敏，女，1976年1月5日出生，汉族，现住湖南省凤凰县。上诉人凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司（以下简称“鼎盛苗银公司”）因与被上诉人凤凰锵锵银饰文化传媒有限公司（以下简称“锵锵银饰公司”）及原审被告钟惠敏联营合同纠纷一案，不服湖南省凤凰县人民法院（2018）湘3123民初1001号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鼎盛苗银公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审漏列当事人，认定事实不清，适用法律错误，判决结果明显不公平。被上诉人锵锵银饰公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。原审被告钟惠敏未向本院提交书面答辩意见。锵锵银饰公司向一审法院起诉请求：１.解除原告与被告鼎盛苗银公司于2018年3月16日签订的《合作协议》，清退原告投资；2.判决两被告对造成原告的损失（暂估）10万元(具体损失以清算和司法鉴定为准)承担连带责任；3.案件受理费由两被告承担。一审法院认定事实：一、2018年3月16日，锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司签订了《合作协议》，就双方在凤凰之窗文化产业园七号楼A、B栋银饰经营达成如下合作协议：1、双方同意合并重组，以鼎盛苗银公司名称统一对外经营，锵锵银饰公司不再实际经营；2、新公司股东为李孝保占股比36%，张祝君占股比35%，罗道秀占股比15%，钟惠敏占股比14%（即锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司的股东各占50%股比），新公司各股东按相应股比享有权利或承担责任；3、截止2018年3月31日，双方盘点货品库存，并入新公司资产；4、2018年3月31日合并经营时，原双方公司债权债务各自处置；5、原双方公司(股东)不得另行单独在凤凰县区域内开发银饰销售业务，如发现其中一方违反本条约定，则另一方可视其为违约，违约方自动放弃现有股份；6、公司双方委派张祝君，钟惠敏共同参与经营管理。二、1、锵锵银饰公司、鼎盛苗银公司并入新合作公司的银饰货品库存分别为1142644.82元（包括包装类库存61986.34元）、900875.49元。2、2018年10月18日，钟惠敏将公司店面内部分银饰搬出由公司员工看管并电话告知公司董事长李福丹，后通过协调，钟惠敏将搬出的银饰送回公司店面。3、2018年10月22日，鼎盛苗银公司贴出公告，暂停营业。4、2018年11月1-5日，锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司的法定代表人通过微信商讨解除联营事宜。5、2018年11月8日，锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司签订清算协议，拟针对前期合作经营期间的财务、账务、债务、货物进行清算。后清算未果。6、2018年11月16日，鼎盛苗银公司向锵锵银饰公司发出通知函，通知解除原合作经营协议。三、1、联营期间共计实现收入3675309.13元、发生成本费用3903477.94元，实现利润-228168.81元。2、公司联营期间，⑴、进销货使用的是锵锵银饰公司的软件，故显示是锵锵银饰公司。⑵、货品存放有A区、B区和总仓；截止2018年10月31日，存货共计1803903.64元。其中：商品类一总仓228845.89元；门店A区1239221.56元；山江232913.93元（山江馆调拨出的货物有记录，且现已全部调回）；周生堂5960.42元；包装类61165.91元；加工产品34660.09元；店面服务部1135.84元。⑶、现原告实际控制的山江232913.93元、周生堂5960.42元和包装类61165.91元，共计300040.26元；鼎盛苗银公司实际控制的总仓228845.89元、门店A区1239221.56元、加工产品34660.09元和店面服务部1135.84元，共计1503863.38元。四、1、锵锵银饰公司首次申请评估，因证据不全，无法核对标的物实情，评估计算不确定证据过多，案卷被退回，产生费用5286元。2、锵锵银饰公司再次向湖北循其本价格鉴定评估有限公司龙山分公司申请鉴定，花费鉴定费30000元。一审法院认为，锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司签订的《合作协议》，系双方真实意思表示，合法有效。双方均应按照《合作协议》的约定履行各自的义务。本案的争议焦点有以下几点：一、关于依法解除原告与被告鼎盛苗银公司于2018年3月16日签订的《合作协议》的问题。《中华人民共和国合同法》规定，当事人协商一致，可以解除合同，主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。本案中，1、2018年11月1-5日，锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司的法定代表人通过微信商讨解除联营事宜，后两公司于11月8日签订清算协议，拟针对前期合作经营期间的财务、账务、债务、货物进行清算，可视为当事人协商一致解除合同。2、2018年11月16日，鼎盛苗银公司向锵锵银饰公司发出通知函，通知解除原合作经营协议，该通知函于当天到达对方时《合作协议》解除。该院对原告与被告鼎盛苗银公司签订的《合作协议》于2018年11月16日解除予以确认。二、关于清退原告投资的问题。本案中，鉴于：1、锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司的股东各占50%股比。2、锵锵银饰公司、鼎盛苗银公司并入新合作公司的银饰货品库存分别为1142644.82元（包括包装类库存61986.34元）、900875.49元。3、截止2018年10月31日，存货共计1803903.64元。其中：原告实际控制的山江232913.93元、周生堂5960.42元和包装类61165.91元，共计300040.26元；鼎盛苗银公司实际控制的总仓228845.89元、门店A区1239221.56元、加工产品34660.09元和店面服务部1135.84元，共计1503863.38元。故该院根据双方并入新合作公司的银饰货品库存价值的比例，对现有存货予以分割，即锵锵银饰公司应清退回存货1008662元【1142644.82元÷（1142644.82元＋900875.49元）×1803903.64元﹦1008662元】的银饰货品，因锵锵银饰公司实际控制的银饰货品共计300040.26元，故鼎盛苗银公司应退还锵锵银饰公司价值708622元（1008662元－300040.26元﹦708622元）的银饰货品。同时，两公司应对联营期间所形成的债权债务进行清算，并按照50%的比例各自享有权利和承担义务。鉴于两公司联营期间的债权债务错综复杂，不便处理，本案不予处理。三、关于要求两被告对造成原告的损失10万元承担连带责任的问题。本案中，原告没有提交任何其损失10万元的证据，故原告要求两被告对造成其损失10万元承担连带责任的诉讼请求，没有事实和法律依据，该院不予支持。综上所述，对原告诉求中的合理部分依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民法通则》第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定。判决：一、被告凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司于本判决生效后10日内清退返还原告凤凰锵锵银饰文化传媒有限公司投资708622元；二、驳回原告凤凰锵锵银饰文化传媒有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2300元，由被告凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司负担。二审中，当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明的案件事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。中华人民共和国民事诉讼法本院认为，《最高人民法院关于适用〈〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，一审依据当事人提交的证据及当事人作出的陈述，结合会计鉴定意见书载明的内容，认定案涉合同解除的事实及锵锵银饰公司用作投资的银饰货品的价值金额，判令由鼎盛苗银公司向锵锵银饰公司返还投资性质货物的折价款，并无不当。鼎盛苗银公司并无充分证据或充足理由否定一审认定的事实或支持己方上诉主张，故鼎盛苗银公司提出的上诉理由，证据不足，本院不予支持。综上所述，鼎盛苗银公司的上诉请求不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈春亮审判员  彭 俊审判员  龙少松二〇二〇年三月三十日法官助理李伟书记员向俊庭附法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；......