山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终717号上诉人（原审被告）：滨州景悦商贸有限公司，住所地：滨州市滨城区黄河六路以南渤海九路与十路之间。法定代表人：孟凡景，经理。委托诉讼代理人：薛吉军，山东滨泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董翠兰，女，1943年1月15日出生，汉族，住滨州市滨城区。委托诉讼代理人：郑丽丽，山东雍徽律师事务所律师。上诉人滨州景悦商贸有限公司（以下简称景悦商贸公司）因与被上诉人董翠兰健康权纠纷一案，不服滨州市滨城区人民法院（2019）鲁1602民初587号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。景悦商贸公司上诉请求：1.依法撤销滨州市滨城区人民法院（2019）鲁1602民初587号民事判决；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人自身身体情况是其受到伤害的主要原因，而上诉人提供的肠道水疗服务只是诱因。因此，被上诉人应当对其损失承担大部分责任。上诉人用于提供服务的器械已经取得医疗设备许可证并在行政主管部门备案登记，且已经销售多年。该医疗器械用于全国范围的很多城市，并且在滨州当地的多家门店很多人已经接受该肠道水疗服务，均未出现被上诉人类似的情况，这足以说明被上诉人出现肠道破裂是其个体身体差异及自身身体状况造成的。被上诉人更了解自身身体情况，在上诉人提供的身体健康调查表中，明确说明曾有过痔疮等病史的严禁接受服务，但被上诉人明知自己得过痔疮，仍然不顾该严禁性规定继续要求接受服务，即被上诉人隐瞒自己曾有痔疮的病史是导致其身体受伤的主要原因，因此其应当对自身损害承担主要责任。2.在被上诉人住院后，上诉人已经支付34000元，而不是30000元。董翠兰辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由没有任何事实和法律依据，请求依法驳回其上诉请求。董翠兰向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费等暂计5万元，待伤残鉴定作出后另行追加；2.本案诉讼费用由被告承担。案件审理过程中，董翠兰将诉讼请求第一项变更为，判令被告赔偿原告医疗费、护理费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失183389.33元。一审法院认定事实：原告董翠兰系滨州市滨南采油厂退休职工。被告景悦商贸公司系自然人独资的有限责任公司，经营范围为：保健食品（有效期限以许可证为准）、预包装食品、乳制品（含婴幼儿配方奶粉）、洗涤洗化用品、日用百货、小家电、净水器的销售；I、Ⅱ类医疗器械销售，检测试剂销售，营养健康咨询，企业营销策划，中药材、农副土特产品收购、加工、销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2018年7月18日14时许，原告董翠兰到被告景悦商贸公司免费体验肠道水疗服务，肠道水疗开始前，被告处工作人员要求原告董翠兰填写了身体健康调查表，该调查表显示董翠兰在“患有其他疾病？”处所填为“三高、心脏不太正常”。该身体健康调查表明确注明以下人群严禁进行微生态肠道水疗：1.患有严重心脏病、肠道肿瘤、严重贫血、孕妇、肠症出血或穿孔、疝气、肝硬便、肛瘘管、严重痔疮、将要肠道手术者、动脉瘤、肾功能低下者。2.局部性回肠者、结肠溃疡者、急性憩窒炎患者慎用。3.肝脏部位出血或化脓者。4.进行腹腔和肠道手术后未超过六个月者。5.患有肠闭锁和肠狭窄等先天性发育畸形者。后，被告处工作人员为原告董翠兰进行肠道水疗服务，服务过程中，原告董翠兰感觉全腹痛不适，肠道水疗服务终止。原告董翠兰于2018年7月18日22时入住滨州市人民医院检查治疗，入院情况为：自述于7小时前在一未知“保健机构”行“灌肠”治疗，在“灌肠”过程中出现全腹部疼痛不适，为持续性刺痛，有发热，体温37.8℃，伴寒战，有恶心、呕吐4次，呕吐物为胃内容物，呕吐物中未见血性物质，伴有头晕、头疼、反酸、烧心，无咳嗽、咳痰，无胸闷、气急及呼吸困难。入院诊断：1.腹痛原因待查：腹盆腔感染？生殖系统感染？肠梗阻？2.高血压病3级3.2型糖尿病4.心脏病5.动脉硬化6.高脂血症。2018年7月19日，原告于滨州市人民医院出院后入住滨州医学院附属医院治疗，行剖腹探查+直肠破裂修补+乙状结肠单腔造瘘术。住院16天后，原告于2018年8月4日出院，出院诊断：直肠破裂下肢静脉血栓。出院医嘱：1.下肢制动，按时口服利伐沙班，3周后介入血管外科复诊；2.糖尿病饮食，密切监测血糖；3.如有不适及时复诊。2019年5月8日，原告董翠兰再次入住滨州医学院附属医院行乙状结肠部分切除+造瘘口还纳+造瘘旁疝无张力修补+肠粘连松解手术治疗，于2019年5月24日出院，住院16天。原告董翠兰为上述治疗，支出医疗费145795.91元。被告向原告支付30000元。根据原告申请，一审法院依法委托青岛青大司法鉴定所对原告所受伤害的伤残等级、院内外护理人数和护理期限及后续治疗费用进行司法鉴定。2019年7月31日，青岛青大司法鉴定所做出青大司法鉴定所[2019]医鉴字第1798号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人董翠兰腹部损伤已构成九级伤残。（二）被鉴定人董翠兰住院期间需2人护理，院外建议1人护理45天。（三）被鉴定人董翠兰后续治疗费用建议以实际发生为准。原告为此次鉴定支出鉴定费1900元。一审法院认为，公民享有健康权，侵害公民人身造成损害的应当承担民事责任。本案中被告景悦商贸公司非医疗机构，工作人员非专业的医务人员，在给原告进行肠道水疗前未明确告知原告其中存在的风险，在使用肠道水疗器械时缺乏安全意识，在原告于身体健康调查表中明确注明“三高、心脏不太正常”的情况下，仍然给原告进行肠道水疗，且未注意安全操作，致原告受伤，给原告造成经济损失，被告应当承担与其过错相应的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在进行肠道水疗前应当对肠道水疗进行一定的了解，且原告明知自己有高血压、高血糖、高血脂及心脏病，但基于对肠道水疗所带来的利益的追求或对肠道水疗的风险存有侥幸，仍然要求被告工作人员为其进行肠道水疗，对损害的发生亦有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，应当减轻侵权人的赔偿责任。一审法院根据双方的过错程度，酌定被告景悦商贸公司对原告董翠兰承担80%的赔偿责任。一审法院对原告董翠兰的损失情况认定：医疗费145795.91元、护理费11810.15元（原告主张11810.15元）、住院伙食补助费960元（原告主张960元）、残疾赔偿金39549元（39549元×5年×20%）、精神损害抚慰金2000元、交通费300元、鉴定费1900元，以上费用总计202315.06元，被告景悦商贸公司应支付原告董翠兰经济损失161852.05元（202315.06元×80%），扣除被告已支付的30000元，被告景悦商贸公司还应支付原告董翠131852.05元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告景悦商贸公司于本判决生效后十日内赔偿原告董翠兰经济损失131852.05元；二、驳回原告董翠兰的其他诉讼请求。案件受理费3967.79元，由被告景悦商贸公司负担2852.15元，由原告董翠兰负担1124.64元。二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为一审法院判决上诉人承担董翠兰经济损失131852.05元是否正确。上诉人景悦商贸公司作为提供肠道水疗服务的机构，应预先知晓该服务会因顾客身体差异产生不同的影响，并应提前告知。但上诉人工作人员在给董翠兰提供肠道水疗服务之前，并没有详细的询问其身体状况，也未明确告知肠道水疗服务存在的风险。上诉人在董翠兰于身体健康调查表中明确注明“三高、心脏不太正常”的情况下，仍给其提供了肠道水疗服务，导致董翠兰直肠破裂。可见，肠道水疗服务是导致董翠兰直肠破裂的最主要原因。上诉人虽辩称董翠兰患有痔疮是其身体受损的主要原因，但并未提供相关证据予以证明。因此，一审法院认定上诉人承担主要责任并无不当。另，上诉人主张在董翠兰住院后，给付其现金4000元。此陈述与董翠兰陈述不一致，且上诉人也没有提供证据加以佐证。因此，上诉人该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人滨州景悦商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2852.15元，由上诉人滨州景悦商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  景晨光审判员  高国强审判员  邵佳宁二〇二〇年三月十八日法官助理高玉静书记员王哲