湖南省桃源县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0725刑初343号公诉机关湖南省桃源县人民检察院。被告人赵宏波，诨名“赵波儿”，男，1977年7月4日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桃源县。因犯赌博罪，2016年10月10日被本院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年4月3日被网上追逃被广东省中山市公安局抓获，2019年4月18日被桃源县公安局刑事拘留，同年5月24日经桃源县人民检察院批准由桃源县公安局执行逮捕，现羁押于桃源县看守所。指定辩护人李诗英，湖南独角兽律师事务所律师。被告人黄庆胜，绰号“庆庆”，男，1983年8月8日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桃源县。因犯故意伤害罪，2011年10月14日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪，2018年3月20日被桃源县公安局取保候审，2019年12年11日经本院决定取保候审。指定辩护人宋立权，湖南独角兽律师事务所律师。被告人莫杨，男，1983年3月22日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桃源县。因涉嫌犯开设赌场罪，2017年4月17日被桃源县公安局刑事拘留，同月21日被取保候审，2019年12年11日经本院决定取保候审。指定辩护人李月初，湖南凌风律师事务所律师。被告人钟冬云，绰号“幺妹”，女，1970年9月27日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地湖南省桃源县，现住湖南省桃源县。因涉嫌犯开设赌场罪，2017年4月17日被桃源县公安局刑事拘留，同月26日被取保候审，2019年12年11日经本院决定取保候审。指定辩护人钱志文，湖南独角兽律师事务所律师。被告人官占君，绰号“老妖婆”，男，1966年3月15日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县。因涉嫌犯开设赌场罪，2017年4月17日被桃源县公安局刑事拘留，同月21日被取保候审，2019年12年11日经本院决定取保候审。指定辩护人何莲芳，湖南独角兽律师事务所律师。桃源县人民检察院以湘桃检刑刑诉[2019]347号起诉书指控被告人赵宏波、黄庆胜、官占君、莫杨和钟冬云犯赌博罪，于2019年12月11日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，后因发现不宜适用简易程序审理的情形，转为普通程序，依法组成合议庭，于2020年3月19日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员王凤出庭支持公诉，被告人赵宏波、黄庆胜、莫杨、钟冬云、官占君及其各自的辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控并经审理查明，2017年2月至4月间，被告人赵宏波以非法营利为目的，分别伙同邹佳桃、王志华（均已判决）、王某（在逃）、官某（在逃）等人，先后在桃源县漳江街道以“推牌九”的方式聚众赌博，从中抽头渔利。具体犯罪事实分述如下：1.2017年2月3日，被告人赵宏波与邹佳桃、王志华、王某在桃源县敬某经营的茶馆内玩牌时，共谋在该茶馆内以“推牌九”的方式聚众赌博，以牟取不法利益。四人商定由被告人赵宏波负责管理赌场赌具、骨牌及赌场事务，王某与邹佳桃负责招揽赌客及维持秩序，王志华负责管理赌场“头钱”及“替方”，邹浩、邹金龙（均已判决）充当“荷官”，负责洗牌、发牌及抽头。2017年2月4日至7日，上述人员聚众赌博四次，抽头渔利共计2万余元。被告人赵宏波非法所得5000元。2.2017年3月下旬至4月5日间，为牟取不法利益，被告人赵宏波与官某共谋以“推牌九”的方式聚众赌博。二人商定，租用被告人官占君开设在桃源县交岩居委会的茶馆为聚众赌博场地，每场视抽头渔利情况给予其三百元至五百元不等的场地费；邀集被告人黄庆胜、莫杨、钟冬云及“华二”（身份不明）等人坐正方赌博，并由黎某、官某英（均另案处理）等人充当“荷官”负责洗牌、发牌及抽头；抽头渔利的资金除去开支后平均分为五股，其中，被告人赵宏波与官某作为赌场老板分得一份组织股，其他参与坐正方赌博的人员分得余下的四份方水股。上述期间内，被告人赵宏波、官某华等人聚众赌博约十次，每场抽头渔利超过5000元。其中，被告人黄庆胜非法获利12000余元，被告人赵宏波非法获利10000余元，被告人莫杨两次坐方非法获利5600余元，被告人官占君非法获利4000余元，被告人钟冬云一次坐方非法获利2000余元。2017年4月5日晚，该赌场被查获，现场查获赌资24700元及黎某保管的当天抽头渔利资金9000元，被告人官占君、莫杨和钟冬云亦在现场被查获。2017年4月5日，被告人官占君、莫杨和钟冬云现场查获。2018年3月15日，被告人黄庆胜主动投案。2019年4月3日，上网追逃的被告人赵宏波被中山市公安局民警抓获，并寄押于中山市看守所。上述被告人到案后均如实供述了自己及同案犯的犯罪事实,并自愿认罪认罚。庭审中，公诉机关调整被告人黄庆胜的量刑建议为判处其一年以下有期徒刑，并处罚金，可以适用缓刑。另查明，被告人赵宏波因犯赌博罪于2016年10月10日被本院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二万元。羁押期间为2015年3月20日至2015年4月2日，共14日。缓刑考验期限为2016年10月25日至2017年4月24日止。2018年4月20日，公安机关追缴被告人黄庆胜非法所得10000元。经审前社会调查，被告人黄庆胜、莫杨、钟冬云和官占君平时表现良好，再犯罪风险低，其所在社区均愿意对其予以帮教和监管，并建议对四人均实行社区矫正。上述事实，被告人赵宏波、黄庆胜、莫杨、钟冬云和官占君及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关及本院提交出示并经庭审质证、认证的下列证据证实，足以认定：证人朱某、叶某等人证言，辨认、指认笔录及照片，同案犯王某、王志华、邹佳桃的供述与辩解，扣押决定书及清单，非税收入专用收据，本院（2017）湘0725刑初321号刑事判决，认罪认罚具结书，本院（2011）桃刑初字157号刑事判决、（2016）湘0725刑初117号刑事判决，线索来源及到案经过，以及被告人赵宏波、黄庆胜、官占君、莫杨和钟冬云的供述与辩解等。本院认为，被告人赵宏波、黄庆胜、莫杨、钟冬云和官占君以营利为目的，伙同他人聚众赌博，抽头渔利，其行为扰乱社会治安秩序，均已构成赌博罪。公诉机关的指控成立。在共同赌博犯罪中，被告人赵宏波、黄庆胜、莫杨和钟冬云行为积极主动，对犯罪结果的发生起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人官占君出租茶馆供赌博所用，起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。案发后，被告人黄庆胜主动投案，并如实供述自己及同案人赌博的犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚，但有犯罪前科，酌情从重处罚；其余被告人到案后能如实供述自己及同案犯的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人赵宏波在缓刑考验期限内再犯新罪，应撤销缓刑，与本罪数罪并罚，其前罪羁押的14日应折抵刑期。公安机关扣押在案的赌资二万四千七百元、违法所得一万九千元（含黄庆胜违法所得一万元），予以没收，以及被告人赵宏波非法所得一万五千元、黄庆胜违法所得二千元、莫杨违法所得五千六百元、官占君违法所得四千元、钟冬云违法所得二千元，予以追缴，均上缴国库。鉴于被告人莫杨、钟冬云和官占君均系初犯，其中，官占君又系从犯，且犯罪情节较轻，具有悔罪表现，再犯罪的可能性较小，适用缓刑对所居住的社区无重大不良影响，均可宣告缓刑；被告人黄庆胜虽有前科，但犯罪情节较轻，真诚悔罪，愿意接受处罚，再犯罪风险低，亦可宣告缓刑。对被告人赵宏波的辩护人关于其系坦白、自愿认罪认罚，应从轻处罚的辩护意见，予以采纳；对被告人莫杨、钟冬云、官占君的辩护人关于其均系初犯，坦白、自愿认罪认罚，其中官占君系从犯，应从轻处罚并可适用缓刑的辩护意见，予以采纳；对被告人黄庆胜的辩护人关于其系自首、自愿认罪认罚，应从轻处罚并可适用缓刑的辩护意见，予以采纳，但系从犯的辩护意见，不予采纳。对公诉机关就被告人赵宏波、莫杨、钟冬云具有主犯、坦白的情节，被告人黄庆胜具有主犯、自首的情节，被告人官占君具有从犯、坦白的情节，判处被告人赵宏波六个月至一年六个月有期徒刑，被告人黄庆胜、莫杨、钟冬云一年以下有期徒刑并可适用缓刑，被告人官占君拘役并可适用缓刑，并各处罚金的量刑建议，予以采纳。综上所述，对被告人赵宏波适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十九条第二、三款，第七十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第八条；对被告人黄庆胜适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第八条；对被告人莫杨、钟冬云适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第八条；对被告人官占君适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第八条，依照《中华人民共和国刑法》第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定，判决如下：一、撤销本院（2016）湘0725刑初117号刑事判决书对被告人赵宏波的缓刑宣告。二、被告人赵宏波犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，与原判拘役四个月，并处罚金二万元并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月18日起至2020年3月19日止；罚金限于本判决生效后三日内缴纳）三、被告人黄庆胜犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后三日内缴纳）四、被告人莫杨犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币八千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后三日内缴纳）五、被告人钟冬云犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后三日内缴纳）六、被告人官占君犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后三日内缴纳）七、公安机关扣押的赌资二万四千七百元、违法所得一万九千元，予以没收，追缴被告人黄庆胜违法所得二千元、莫杨违法所得五千六百元、官占君违法所得四千元、钟冬云违法所得二千元，继续追缴被告人赵宏波非法所得一万五千元，均上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  张文平人民陪审员  杨 军人民陪审员  江 鹏二〇二〇年三月十九日书 记 员  刘 洋附件：本案适用的法律和司法解释条文一、《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。