上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪02民终563号上诉人(原审被告)：上海鼎昊黄金投资管理股份有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：杨振华，董事长。委托诉讼代理人：刘冬艳。被上诉人(原审原告)：赵志能，男，汉族，1954年5月6日出生，住上海市崇明区。委托诉讼代理人：金元杰，上海正源(昆山)律师事务所律师。原审被告：杨薛民，男，汉族，1972年6月17日出生，住上海市宝山区。原审被告：盘锦鼎石置业有限公司，住所地辽宁省盘锦市。法定代表人：张卫宁，总经理。委托诉讼代理人：刘冬艳。上诉人上海鼎昊黄金投资管理股份有限公司(以下简称鼎昊公司)因与被上诉人赵志能及原审被告杨薛民、原审被告盘锦鼎石置业有限公司(以下简称鼎石公司)借款合同纠纷一案，不服上海市黄浦区人民法院(2019)沪0101民初10114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上海鼎昊黄金投资管理股份有限公司上诉请求：撤销一审判决第四项，将本案发回重审或依法改判。事实和理由：2018年9月1日至2018年12月31日期间，一审法院判令上诉人以5,000,000元为基数、按年利率10%计付支付利息，以10,000,000元为基数、按年利率24%支付违约金，其中500万的利息与违约金年利率之和高达34%，已超过民间借贷年利率24%的上限，上诉人认可年利率10%的判决，500万对应的4个月的违约金计40万，应予扣除。被上诉人赵志能辩称：2018年6月1日《协议书》合法有效，2018年9月1日至2018年12月31日利息与违约金，由人民法院依法认定。原审被告杨薛民、盘锦鼎石置业有限公司未作答辩。上诉人上海鼎昊黄金投资管理股份有限公司向一审法院起诉请求：一、判令鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司连带支付赵志能本金人民币12,450,000元以及利息(以12,450,000元为基数，自2018年6月1日起至2018年8月31日止，按年利率10%计付)；二、判令鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司连带支付赵志能违约金(以12,450,000元为基数，自2018年9月1日起至实际给付之日止，按年利率24%计付)。一审审理中，赵志能变更诉讼请求为：一、要求鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司返还赵志能借款10,000,000元；二、鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司支付赵志能借款利息2,450,000元；三、鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司支付赵志能借款利息(以5,000,000元为基数，从2018年6月1日起至2018年8月31日止，按年利率10%计付；以5,000,000元为基数，从2018年9月1日起至2018年12月31日止，按年利率10%计付)；四、鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司支付赵志能逾期还款违约金(以10,000,000元为基数，从2018年9月1日起至实际给付之日止，按月利率2%计付)。一审法院认定事实：2015年12月16日，赵志能与鼎昊公司签订入股合同一份。合同载明，赵志能出资入股10,000,000元，每股1元，共计1000万股；同日，赵志能与鼎昊公司、鼎石公司又签订补充协议一份，鼎石公司作为担保人为鼎昊公司提供担保。合同、补充协议生效后，赵志能通过银行转账方式向鼎昊公司转账10,000,000元，鼎昊公司收款后向赵志能出具了收据；2016年1月8日，鼎昊公司向赵志能出具了股权证书。2017年10月26日，鼎昊公司、杨薛民向赵志能出具承诺书，承诺赵志能投资股权到期后准备撤回资金，鼎昊公司按照股权金额全额回购，到时连本带息给予对付；此后，鼎昊公司未按诺回购赵志能股权。2018年6月1日，赵志能与鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司签订《协议书》一份，协议书载明，赵志能与鼎昊公司签订的《入股合同》,赵志能履行出资义务，鼎昊公司未能履行合同义务，已经构成违约。由于鼎昊公司未能履行合同义务，鼎昊公司、杨薛民出具《承诺书》，赵志能的投资资本由鼎昊公司、杨薛民予以返还，并支付相应的利息。赵志能与鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司协商同意，赵志能所出资的10,000,000元转为向鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司提供的借款，借款利息为年利率10%，借款利息自2015年12月17日开始计算。截止2018年5月31日，按照年10%的年利率计算，鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司共欠赵志能借款利息2,450,000元。自2018年6月1日起，赵志能与鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司同意将2,450,000元的利息转为本金，即自2018年6月1日起，鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司共欠赵志能借款本金12,450,000元，且自2018年6月1日起，鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司应以12,450,000元为借款本金按照年10%的标准支付借款利息。鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司承诺于2018年8月31日前向赵志能偿还借款本金5,000,000元及该部分借款本金的利息，于2018年12月31日向赵志能偿还完毕全部剩余借款本金及利息。鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司逾期未能偿还完毕的，鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司应按照欠付款项的2%月息标准向赵志能支付违约金。作为鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司履行偿还借款义务的担保，鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司同意于协议签署之日3日内由鼎石公司将其位于辽宁盘锦市的商业用房网签备案至赵志能名下。作为鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司按照协议约定将房屋网签备案至赵志能名下后，赵志能同意根据届时情况决定是否向鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司新增提供借款1,000,000元，如该款实际提供，则该借款的借款利息年化收益的10%，借款期限为三个月，自实际提供借款之日起计算。本协议所述借款偿还义务，由鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司作为共同借款人应共同履行借款偿还义务。协议生效后，鼎石公司未能将其名下的商业用房网签备案至赵志能名下，鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司亦未能按约履行返还赵志能借款和支付利息义务。一审法院认为，赵志能与鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司借款合同关系明确，赵志能按约出借借款后，鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司应当按约向赵志能返还借款本金并支付利息，鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司未按约还本付息的行为构成违约，除应当返还借款本金并支付利息外，还应承担逾期还款的违约责任；鼎昊公司、杨薛民、鼎石公司提出的抗辩意见，由于未能提供相应的证据证明，抗辩主张不能成立，本院不予采信。一审法院据此作出判决：一、上海鼎昊黄金投资管理股份有限公司、杨薛民、盘锦鼎石置业有限公司返还赵志能借款10,000,000元；二、上海鼎昊黄金投资管理股份有限公司、杨薛民、盘锦鼎石置业有限公司支付赵志能借款利息2,450,000元；三、上海鼎昊黄金投资管理股份有限公司、杨薛民、盘锦鼎石置业有限公司支付赵志能借款利息(以5,000,000元为基数，从2018年6月1日起至2018年8月31日止，按年利率10%计付；以5,000,000元为基数，从2018年9月1日起至2018年12月31日止，按年利率10%计付)；四、上海鼎昊黄金投资管理股份有限公司、杨薛民、盘锦鼎石置业有限公司支付赵志能逾期还款违约金(以10,000,000元为基数，从2018年9月1日起至实际给付之日止，按年利率24%计付)；上述各项于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币105,500元，财产保全人民币申请费5,000元,共计110,500元，由上海鼎昊黄金投资管理股份有限公司、杨薛民、盘锦鼎石置业有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审认定事实无误，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，鼎昊公司与赵志能对借款本金及利息数额并无争议，本案的争议焦点为：一审法院关于违约金的计算方式是否合法合理。一审法院认定违约金以10,000,000元为基数，从2018年9月1日起至实际给付之日止，按年利率24%计付，然而，2018年9月1日至2018年12月31日期间，上诉人负有支付以500万元为基数、年利率10%借款利息的义务，对于该500万利息与违约金的利率合计34%，有违相关法律规定，因此，本院将该500万元的违约金计算起点调整为2019年1月1日。综上所述，上诉人上海鼎昊黄金投资管理股份有限公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持上海市黄浦区人民法院(2019)沪0101民初10114号民事判决第一项、第二项、第三项；二、撤销上海市黄浦区人民法院(2019)沪0101民初10114号民事判决第四项；三、上海鼎昊黄金投资管理股份有限公司、杨薛民、盘锦鼎石置业有限公司支付赵志能逾期还款违约金(以5,000,000元为基数，从2018年9月1日起至实际给付之日止，按年利率24%计付；以5,000,000元为基数，从2019年1月1日起至实际给付之日止，按年利率24%计付)；上述各项于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币105,500元，财产保全人民币申请费5,000元,共计110,500元，由上海鼎昊黄金投资管理股份有限公司、杨薛民、盘锦鼎石置业有限公司负担。二审案件受理费人民币7,300元，由赵志能负担。本判决为终审判决。法官助理柳洋审判长  张晓菁审判员  高中伟审判员  庄龙平二〇二〇年三月二十三日书记员  柳 洋附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……