陕西省榆林市榆阳区人民法院民 事 判 决 书(2020)陕0802民初791号原告：严某某，男，1970年5月21日出生，汉族，陕西省白河县人，住陕西省白河县，无固定职业，公民身份号码：61243XXXX005213118。委托诉讼代理人：白艳丽，陕西文星律师事务所律师被告：内蒙古某建筑安装有限责任公司，住所地内蒙古自治区乌海市乌达区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX9407。法定代表人孙宇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：蔺树姣，陕西海内律师事务所律师。原告严某某与被告内蒙古某建筑安装有限责任公司劳动争议一案,本院于2019年11月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告严某某的委托诉讼代理人白艳丽、被告内蒙古某建筑安装有限责任公司的委托诉讼代理人蔺树姣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告严某某向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法撤销榆林市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月26日作出的榆劳人仲案字[2019]第543号裁决，改判支持原告的以下诉讼请求：1.未签订书面劳动合同的二倍工资差额88000元；2.支付违法解除劳动关系的赔偿金16000元；3.改判工伤待遇为343712元；4.改判支持原告要求补缴从2014年7月至2015年6月的社会保险。事实和理由：一、原告的上述诉讼请求时效并未经过，仲裁裁决认定超时效错误。第一，未签订书面劳动合同的双倍工资未超时效。经仲裁裁决认定，原告于2014年7月1日入职，于2015年6月6日被迫离职。双倍工资的主张期间为2014年8月1日至2015年6月6日，在工作期间，原告等人出现胸闷等疑似患有尘肺疾病的症状。经要求，被告于2015年1月15日向榆林市疾病预防控制中心开具介绍信，让原告等4人做职业病诊断。遂，原告等人多次要求被告予以赔偿，包括未签订书面劳动合同的二倍工资差额，但均被拒绝。关于主张二倍工资差额这一事实，有证人可以证实。故，原告认为原告一直在向被告主张权利，一年的时效并未经过。第二、违法解除劳动关系的赔偿金未超出时效。裁决书认定：“因原告属于六级工伤，按照劳动合同法及相关法律规定，被告不得与原告解除劳动关系，但被告无法定事由解除与原告的劳动关系，已构成违法解除的事实。”对于违法解除事实的认定，原告认可。但该违法解除劳动关系的赔偿金请求权并未超出一年的时效。2015年6月6日劳动关系被解除后，原告并不知道被告的该行为是否违法。直至2016年6月30日，榆林市疾病预防控制中心得出结论：原告患职业性煤工尘肺壹期。2018年11月23日，榆林市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定原告属于工伤。2019年6月12日，榆林市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，认定原告伤残等级为六级。因此直至2019年6月12日，原告方知按照相关法律规定，被告系违法解除劳动关系。原告认为赔偿金请求权的时效应从原告知道或应当知道权利被侵害之日起计算一年的时效，也即从2019年6月12日起计算。2019年8月23日，原告向仲裁委提起仲裁赔偿请求，并未超出一年的时效，故仲裁委认为原告的违法解除劳动关系的赔偿金请求超出时效属于认定错误，请求法院予以纠正。第三、缴纳社会保险的请求权同样未超出时效。被告作为用人单位向劳动者缴纳社会保险系其法定义务，该义务不应受仲裁时效的限制。同样，该义务也不应时效经过而免除，故该认定错误。二、一次性伤残赔偿金基数以在岗职工平均工资计算错误。原告在被告处从事的是井下掘进工作，工作强度大、危险系数高，虽未签订书面合同，但口头约定月工资为8000-10000元。关于该工资基数，仲裁时原告提供了证人证言及平时的工资收入记录为证。同时根据社会关于同种类平均工资也可知，月工资均在1万元左右。仲裁委无视客观事实，直接以原告举证不能，按照在岗职工平均工资4693元计算显属不公。根据《劳动争议调解仲裁法》第6条规定：“发生劳动争议，当事人对自己的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”劳动部《工资支付暂行规定》第6条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”因此劳动者工资支付凭证的制作和保存是用人单位应当承担的一项法定义务，该项法定义务不因任何事由而免除，如果劳动者无法举证证明其工资标准，而用人单位又故意以未保存工资支付凭证或已丢失等不正当理由拒不提供或仅是否认劳动者所主张的工资标准的情况下，完全可以依照《工资支付暂行规定》以及《劳动争议调解仲裁法》的上述规定，推定劳动者主张的工资标准成立。故裁决未支持按照月工资8000元为基数计算一次性伤残补助金不当，应予纠正。综上，原告认为仲裁裁决错误，为维护自己的合法权益，依法提起诉讼，请求撤销原仲裁裁决，依法改判支持原告的诉讼请求。被告内蒙古某建筑安装有限责任公司辩称，被告对原告的诉讼请求及所述事实理由均有异议。第一，原告主张的未签订劳动合同的双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》之规定，用人单位自用工之日起超过一个月未满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。劳动争议申请仲裁时效为一年。原告该项主张已过时效。第二，关于违法解除劳动关系的经济赔偿金，原被告并不存在劳动关系，亦不存在非法解除，原告的主张与事实不符，且原告的该项诉请亦超过时效，应当不予支持。第三，关于原告主张补缴2014年7月至2015年6月的社会保险，此项请求不属于诉讼范围，应向社保主管部门提出，故原告关于补缴社保的请求应当予以驳回。第四，原告的工伤认定书及伤残等级鉴定结论书被告并未收到，且鉴定等级过高，且原告工资核算基数过高。综上，原告的诉讼请求应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提交的榆林市劳动争议仲裁委员会榆市劳仲案字[2017]第28号裁决书、本院（2017）陕0802民初6948号民事判决书、榆林市中级人民法院（2018）陕08民终1277号民事判决书、榆林市人力资源和社会保障局榆人社伤险认决字[2018]3855号工伤认定决定书（含送达快件回执）、榆林市劳动能力鉴定委员会榆劳鉴字[2019]822号初次鉴定结论书（含送达快件回执和送达回证）、榆林市疾病预防控制中心出具的职业病诊断证明书、榆林市劳动争议仲裁委员会榆市劳仲案字[2017]第28号受理案件通知书的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。被告对原告提交的介绍信有异议，理由为：公章不是被告公司的。在确认劳动关系纠纷案件的诉讼过程中，被告拒绝申请对公章进行鉴定，本院对该证据予以确认，且该案的判决已生效，本院在本案中对该证据不再重复认证。证人未到庭作证，违反了证人需到庭作证的规定，故对原告提交的其工友出具的书面证言不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告曾承建小纪汗煤矿项目。2014年7月1日，原告接受被告雇佣后在该项目从事井下掘进的工作，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告缴纳各项社会保险。2015年6月6日，被告通知原告停止上班，原告遂离开工作场所。2015年1月15日，被告曾向榆林市疾病预防控制中心出具介绍信，要求对原告等工人做职业病诊断，该中心于2016年6月30日作出职业病诊断证明书，结论为：原告属职业性煤工尘肺壹期。原告于2017年2月16日向榆林市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原、被告之间存在劳动关系，该仲裁委员会于2017年4月18日作出榆市劳仲案字[2017]第28号裁决书，裁决原、被告之间存在劳动关系，被告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院作出的（2017）陕0802民初6948号民事判决书，判决原被告从2014年7月1日至2015年6月6日存在劳动关系。被告不服该判决，并提起了上诉。榆林市中级人民法院作出的（2018）陕08民终1277号民事判决书，驳回被告的上诉，维持了原判。2018年11月23日，榆林市人力资源和社会保障局作出榆人社伤险认决字[2018]3855号工伤认定决定书，认定原告属于工伤。被告在接收该工伤认定决定书后既未申请行政复议，也未提起行政诉讼。2019年6月12日，榆林市劳动能力鉴定委员会作出榆劳鉴字[2019]822号初次鉴定结论书，鉴定结论为：原告伤残等级为陆级，护理等级为无。被告在接收鉴定结论书后未提出再次申请。原告向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、裁令解除申请人与被申请人之间的劳动合同关系；二、裁令由被申请人向申请人支付因未签订书面劳动合同所应支付的二倍工资差额88000元(1l个月×8000元／月)；三、裁令由被申请人向申请人支付因其违法解除劳动关系应支付的赔偿金16000元(8000元×2倍)；四、裁令由被申请人向申请人支付工伤伤残待遇合计343712元，其中一次性伤残补助金128000元(8000元×16个月=128000元)、一次性工伤医疗补助金107856元（5136元×21个月=107856元）、一次性伤残就业补助金107856元(5136元×21个月=107856元)；五、裁令被申请人按社会保险经办机构规定的缴费比例补办补缴申请人从2014年7月至2015年6月的社会保险。该仲裁委员会于2019年10月26日作出榆劳人仲案字[2019]第543号裁决书，裁决：一、被告支付原告陆级工伤待遇272194元（一次性伤残补助金75088元、一次性工伤医疗补助金98553元、一次性伤残就业补助金98553元）；二、驳回原告的其他仲裁请求。原被告均不服该仲裁裁决，分别向本院提起了诉讼。本院认为：当事人对劳动争议仲裁裁决书不服，并依法起诉后，该裁决书就不发生法律效力。人民法院在审理案件的过程中，需进行全面审查，即使仲裁裁决错误，人民法院对双方的争议事项直接作出裁判即可，而无需对仲裁裁决予以撤销。认定原被告从2014年7月1日至2015年6月6日间存在劳动关系的裁判文书已生效，故本案对于原被告之间是否存在劳动关系已无需赘言。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条规定：“当事人能够证明在申请仲裁期间内具有下列情形之一的，人民法院应当认定申请仲裁期间中断：（一）向对方当事人主张权利；（二）向有关部门请求权利救济；（三）对方当事人同意履行义务。 申请仲裁期间中断的，从对方当事人明确拒绝履行义务，或者有关部门作出处理决定或明确表示不予处理时起，申请仲裁期间重新计算。”原告在离职前即已开始进行职业病的诊断，并在被诊断出患有职业病之后，依法通过劳动争议仲裁、确认劳动关系诉讼、工伤认定、劳动能力等级鉴定、工伤待遇的劳动争议仲裁和诉讼进行维权，本案显然不存在原告申请仲裁的时效期间已届满的情形，故对原告的诉讼请求本院应进行实质性审查。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案原告从2014年7月1日起开始在被告处工作，双方一直未签订劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资……”的规定，被告应向原告支付10个月又5天的双倍工资，即81333元。在本案中不存在双方协议解除，或用人单位可依法解除劳动合同的法定情形，故被告通知原告停止上班，属于违反劳动合同法解除劳动合同的行为。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”而该法第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算……”。用人单位有能力也有义务提交发放工资的相关证据，故在被告对于劳动者的工资额未尽到相应的举证证明责任的情况下，其应承担不利的法律后果。工矿企业一线工人因工作环境比较恶劣和危险，其收入远高于在岗职工平均工资，故本院采纳原告主张的工资标准（每月8000元）。原告在被告处工作时间已逾十一个月，故被告应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金16000元。《工伤保险条例》第三十六条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资……”。被告在工作期间遭受身体伤害，由职能部门认定为工伤，并已构成六级伤残，故原告应获得的一次性伤残补助金为128000元（8000元/月×16个月）。该条例第二款规定：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”而《陕西省实施办法》第二十三条规定：“五级和六级工伤职工经本人提出，可以与用人单位解除劳动关系，由用人单位以其解除劳动关系时的所在地上年度职工月平均工资为基数，分别支付24个月、21个月的一次性工伤医疗补助金和24个月、21个月的一次性伤残就业补助金。” 2014年度陕西省在岗职工年平均工资为52119元（每月约为4343元），故原告请求被告支付的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均应为91203元（4343元×21个月）。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足……”。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴”。由此可知，征缴社会保险费属于社会保险部门的职责，不属于人民法院民事诉讼的范围。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”即因未办理社会保险且无法补办而导致的赔偿纠纷，人民法院才予以受理。因此，原告要求判令被告补缴社会保险的诉讼请求，不属于本案审理范围。综上，为了保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《工伤保险条例》第三十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十三条第一款第（五）项的规定，判决如下：一、本判决生效后三日内，由被告内蒙古某建筑安装有限责任公司支付原告严某某未签订书面劳动合同的二倍工资差额81333元、违法解除劳动合同的赔偿金16000元、一次性伤残补助金为128000元、一次性工伤医疗补助金91203元、一次性伤残就业补助金91203元，以上共计407739元；二、驳回原告严某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告内蒙古某建筑安装有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。  审  判  长    郭  少  伟审  判  员    韩  伊  宁审  判  员    杨  桂  宁                  二O二O年三月二十日               法官助理   贾  彩  英 书 记 员    贾彩英（兼）