贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终147号上诉人（原审被告）：石江成，男，侗族，1987年9月26日出生，初中文化，农民，贵州省榕江县人，住榕江县。委托诉讼代理人：罗宇，贵州黔信律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭杰，贵州黔信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨昌文，男，侗族，1954年8月15日出生，小学文化，农民，贵州省榕江县人，住榕江县。委托诉讼代理人：兰银龙，贵州维律律师事务所律师。上诉人石江成因与被上诉人杨昌文健康权纠纷一案，不服贵州省榕江县人民法院（2019）黔2632民初870号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。石江成上诉请求：1、撤销一审民事判决，改判驳回杨昌文的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由杨昌文负担。事实和理由：1、杨昌文所提交的用于证明其受伤经过的证据是一份杨昌文代理律师制作的询问笔录，该笔录从证据形式上属于证人证言。该份询问笔录的证据形式不合法，证人“杨某”未出庭接受双方的质询，人民法院不应当予以采信。2、事发当天（2018年4月5日）下午17时至18时之间，榕江县忠诚镇出现瞬时10级大风，极大风速24.6Ｍ／Ｓ，石江成对于这种突发性大风灾害无法预见。即便杨昌文因为大风吹落石江成的房屋的石棉瓦砸伤，此次事件应属于自然灾害，是不可抗力，石江成不应当承担赔偿责任。3、退一步讲，即便石江成需承担赔偿责任，因杨昌文在此次事件中存在重大过失，应由杨昌文承担主要责任，石江成承担次要责任。事发当天是10级大风，风速已达24.6Ｍ／Ｓ，杨昌文被砸伤前，其原已离开危险区域，是其又折返回去，才被砸到的。杨昌文作为一个完全民事行为能力人，对于自己的行为导致的后果应当有足够的认知，在当天的大风灾害中离开危险区域后，又主动置于大风会将瓦片吹落的危险环境中，那么其对于事件的发生是有过错的，其行为是导致事件发生的必备因素，其应当承担主要责任。综上所述，即便杨昌文受伤是因为大风吹落石江成房屋的瓦片所致，该事件也应属于自然灾害这种不可抗力导致的，石江成不应承担赔偿责任。即便贵院最终认定石江成应承担赔偿义务，石江成的责任也只是次要责任。望贵院查清事实，依法改判。杨昌文辩称，石江成的上诉理由没有事实和法律依据，恳请二审法院依法维持原判，驳回石江成的上诉请求。杨昌文遭受的伤害系石江成屋梁上的瓦片被风吹落砸伤所致，石江成作为房屋的所有者负有对该房屋进行管理、维护的责任和义务，因其失于对事故房屋进行有效的管理和维护，是导致此起事故发生的主要原因。杨昌文受伤害的后果与石江成的建筑物脱落存在因果关系。杨昌文在自己家农田进行耕种，不存在任何过错。石江成应当对杨昌文受伤害的后果承担侵权责任。杨昌文向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告伤残赔偿金、医疗费、误工费、营养费、交通费、护理费、住宿费、住院伙食补助费、精神损害赔偿费等各项损失共计61070元。二、本案诉讼费和鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：被告在忠诚镇安乐村原告家责任田旁建有木瓦房一栋及猪圈一座，住房及猪圈屋梁上盖的均是石棉瓦。2018年4月5日16时许，原告在自家田里劳作时，因当天下午天气突变刮起大风，原告在躲避大风又折返农田取草帽过程中，被大风吹落的被告家屋梁上的瓦片砸伤右侧面部。原告受伤后，原告家属及被告及时将原告送至忠诚镇卫生院就诊，医生简单处理后由救护车送至榕江县医院住院治疗，在榕江县医院治疗5天因没有明显好转，原告于2018年4月11日转院到贵州医科大学第二附属医院（凯里四一八医院）进行治疗。原告遭受伤情经诊断为：1、右侧下颌角下颌骨骨折；2、右侧颌下皮下血肿；3、右侧面部裂伤缝合术。原告在贵州医科大学第二附属医院住院17天，这期间均是被告在护理原告，这期间的住院伙食也是被告支付。2019年5月6日，原告再次到贵州医科大学第二附属医院进行康复手术治疗，总共住院8天。原告受伤住院前后共计30天，共花医疗费17744.82元。原告伤情经鉴定构成十级伤残，误工时限经鉴定为120日，护理时限经鉴定为30日，营养时限经鉴定为90日。经当地基层组织协调，被告已支付原告医疗费14000元。后双方因其余损失赔偿事宜未能达成一致，原告于2019年8月5日向该院提起诉讼，请求法院支持原告诉讼请求。案经调解未果。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任……”规定，本案中原告遭受的伤害系被告屋梁上的瓦片被风吹落砸伤所致，被告作为房屋的所有者负有对该房屋进行管理、维护的责任和义务，因被告失于对事故房屋进行有效的管理和维护，是导致此起事故发生的主要原因，主要过错在于被告，故应当承担造成事故损失的主要责任。同时，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的责任。”规定，原告作为完全民事行为能力人，在当时的情势下，应当能够预见险情的存在或将要发生，其正确的做法应当是及时逃离危险地带，寻找安全地方躲避大风可能带来的危害，但原告在逃离过程中又折回田间去取忘记的草帽而遭致伤害，原告的这一冒险行为本身存在一定的风险，亦存在一定的过错，故应当承担一定的责任。本次事故造成原告伤害具体财产损失金额，该院认定如下：1、残疾赔偿金（按农村人口计算）为9716元/年×15年×10%=14574元；2、误工费（按农、林、牧、渔业年平均收入标准计算）为58198元÷365天×120天=19134元，原告主张按18000元计算，以原告要求的为准；3、护理费，因原告受伤住院共计30天，考虑1人进行护理，所产生的护理费可参照居民服务和其他服务业人员收入标准计算，即38568元÷365天×30天=3170元；4、营养费，根据原告的受伤情况酌情支持按每天50元标准计算，即50元×90天=4500元；5、住院伙食补助费（按榕江县当地一般干部出差伙食补助标准计算），在榕江县医院住院五天，产生的伙食费应为：5天×50元=250元，第一次在凯里四一八医院住院的十七天，产生伙食费为：17天×80元=1360元，第二次在凯里四一八医院住院八天产生的伙食费应为：8天×80元=640元，产生的住院伙食补助费共计2250元；6、鉴定费1300元，该费用确已实际产生并有发票应证；7、交通费，因原告未能举证证明实际产生费用多少，但考虑原告从榕江到凯里去复查和鉴定，产生费用是事实，故可酌情支持600元；8、医疗费，根据原告提供的所产生的医疗费用发票统计，共计17744.82元；9、精神损害赔偿金，因原告的伤情构成了残疾，可认定对其造成了严重精神损害，原告可以请求精神损害赔偿，但其请求的数额偏高，该院根据其伤残程度，酌情支持3000元。综上，原告因遭致瓦片砸伤造成的各项损失金额为：65138.82元。原告起诉要求被告承担残疾赔偿金等各项损失的诉讼请求，具有事实和法律依据，该院予以支持。因双方在此次事故中均有过错，故双方在事故中应按各自过错责任大小承担相应比例的责任。因被告存在主要过错，对事故损失承担主要责任，该院考虑由被告承担70%的损失责任较为合理；因原告在事故中也存在一定过错，也应承担一定损失责任，该院考虑由原告承担30%的事故损失责任。双方各自应承担的损失金额为，原告承担的损失比例金额为65138.82元×30%＝19541.65元；被告应承担的损失比例金额为65138.82元×70%＝45597.17元，扣除被告已支付的医疗费14000元、原告第一次在凯里四一八医院住院17天被告护理原告其护理费计算合1796元及伙食补助费计算合1360元，被告还应支付原告各项损失金额为：45597.17元－14000元－1796元－1360元＝28441.17元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、由被告石江成赔偿原告杨昌文各项损失共计人民币28441.17元，该款限被告于本判决生效之日起十五日内一次性付清。二、驳回原告杨昌文的其他诉讼请求。案件受理费410元，减半收取205元，由被告石江成负担。二审期间，当事人提交的证据材料，本院经审查认为，不影响本案已查明的案件事实。故，本院不再组织双方当事人进行质证。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，予以确认。本院认为，杨昌文提交其委托诉讼代理人蒋君元、候海龙对杨某作的《调查笔录》，该证据类型属书面证人证言。虽然证人杨某未出庭接受审判人员和当事人的询问，但是石江成在庭审中认可杨某书面陈述的事实基本属实。结合各方当事人就事发当时情况的陈述等考量，本院认为，一审判决认定杨昌文右侧面部受伤系石江成家屋梁上的瓦片被风吹落砸伤所致，有事实和法律依据。民法总则第一百八十条第二款规定，不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。不可抗力属人力所不能预见、不能避免、不能克服的客观情况，是一种外来的不可抗拒的力量。某一事实要构成不可抗力，需同时具备不能预见、不能避免、不能克服三个条件。涉案房屋及猪圈等建筑物是否能承受风、雨、雪等自然灾害，是石江成在修建、平时维护涉案建筑物时必须考虑的因素之一。此次大风，虽明显大于平时，但对于涉案房屋及猪圈等建筑物来说，不属于法律上的不可抗力。石江成以风灾不可抗力为由要求免除或减轻其侵权责任，于法无据，本院不予支持。杨昌文右侧面部受伤系石江成家屋梁上的瓦片被风吹落砸伤所致，石江成疏于对涉案建筑物的管理和维护是导致此起事故发生的主要原因，杨昌文在应当预见险情可能发生的情况下仍未采取有效的预防措施且将自己置于危险之中是造成本次事故的次要原因。一审法院综合考虑致害原因、各方当事人的过错程度、损害后果、因果关系等事实和因素，酌情判决对于杨昌文因本次事故造成的经济损失由石江成承担70%的赔偿责任、杨昌文自担30%的经济损失，并无不当，本院予以维持。综上所述，石江成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项和第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费410元，由石江成负担。本判决为终审判决。审判长  刘志红审判员  田 嫄审判员  王山地二〇二〇年三月四日法官助理罗安松书记员汪玲