浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0602民初8211号原告：绍兴市双壹商贸有限公司，住所地绍兴市越城区中兴中路时代大厦6层620号。法定代表人：魏江英。委托诉讼代理人：刘文虎，浙江元培律师事务所律师。被告：邯郸鼎越燃具科技股份有限公司，住所地河北省邯郸市鸡泽县铸造园区群山路。法定代表人：高永军。委托诉讼代理人：贾献平、张丽英，河北睿昌律师事务所律师。原告绍兴市双壹商贸有限公司（以下简称双壹公司）与被告邯郸鼎越燃具科技股份有限公司（以下简称鼎越公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月2日立案受理。鼎越公司于2019年9月3日向本院提起管辖权异议，本院于2019年9月6日裁定驳回鼎越公司对本案管辖权提出的异议。鼎越公司不服该裁定，上诉于绍兴市中级人民法院，该院于2019年10月11日作出（2019）浙06民辖终481号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本案依法由审判员周晓圆独任裁判，于2019年11月26日公开开庭进行了审理。后依法组成合议庭，于2020年1月3日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘文虎、被告的委托代理人贾献平、张丽英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原、被告于2019年3月1日订立合同，约定模具由甲方(原告方)提供，乙方(被告方)按照甲方要求生产铸件毛坯，约定若超过交货期15天及以上的，甲方有权单方取消订单，由乙方赔偿甲方的实际损失，并按照货物采购单总价的20%支付违约金。原告于2019年5月13日和2019年6月12日分别向被告下达物资采购订单，被告进行确认，但是被告两次在交货期内均未足额履行交货义务，发货的型号不全，数量不足，目剌余未履行部分均超过交货期15天上，已构成严重违约，被告已交付批次的货品亦有废品率超过5%违反合同约定之行为。综上所述、原告认为，原告和被告是合法有效的加工承揽合同关系，原告已经依法履行合同义务，被告未能如期交货的行为已经严重损害了原告的合法权益。原告现诉至法院，请求判令：1、解除双方签订的（铸件）货物买卖框架合同；2、被告支付原告违约金122630.1元；3、被告返还原告提供的铸件模具7件及模具图纸（左引纬箱，引纬箱，左、右凸轮箱盖，左、右凸轮箱，油箱）；4、本案诉讼费用由被告承担。被告辩称：被告认可是承揽加工合同。2019年1月份，范彭军通过我公司业务员马仙龙到我公司洽谈消失模件加工业务，双方约定由范彭军负责技术指导，提供模具，我公司负责加工生产。范彭军向我公司提供7种模具，其中油箱、引纬箱件、左引纬箱在范彭军指导下生产出产品，并经范彭军验收签字后发往其客户；其他四套只进行了样品试生产，由范彭军送到其客户处进行检验，范彭军始终未确认质量是否合格，一直不能批量生产。2019年5月份范彭军借用双壹公司和我公司补签一份《铸件货物买卖框架协议》，签约时间为2019年3月1日。从2019年1月到6月，我公司按范彭军意思一共为其加工259946.60元铸件，均经范彭军检验后发货。原告所述2019年5月13日、6月12日采购订单并未向我公司正式下发过，对我公司不发生效力，原告以此主张我公司承担违约责任没有事实根据。原告到现在尚欠我公司货款231431.4元，本案实际是加工合同，在原告尚未支付价款的情况下，我公司依照合同法的规定有权处置其加工模具，且该模具是范彭军在2019年1月份提供给我司，与原告无关。双方合同已协商解除，原因是原告及范彭军的业务单位和其终止了合同，由原告提出解除，双方合同解除的责任由原告承担。故我公司保留起诉原告及范彭军支付价款，承担违约责任的权利。综上所述，原告所诉我公司解除双方合同，让我公司承担122630.10元违约金，返还模具的请求无事实和法律的依据，应依法驳回其全部诉讼请求。经审理认定，双壹公司（甲方）与鼎越公司（乙方）于2019年5月签订《（铸件）货物买卖框架合同》1份，载明经甲乙双方充分协商，乙方同意按甲方要求生产铸件毛坯，特订立本合同，以便双方共同遵守。具体如下：一、制作内容、数量、价格。消失模铸件，价格、规格和质量要求按品种双方协商制定，签订附件，该附件是本合同不可分割的一部分，具有同等法律效力。注：1)所有价格含13%增值税、运费(乙方负责送货到甲方指定地点)；2)供货数量：以月预估量为参考，具体订货按《物资采购单》执行。3)模具由甲方提供，所有权和知识产权为甲方所有，乙方负责生产、维护。二、交货期。1、甲方以《物资采购单》的形式发给乙方作为本合同的补充，交货周期及交货数量以双方确认为准。如乙方交期不能满足甲方要求，甲方可以找其他铸造厂生产指定产品。正常情况应优先安排乙方生产。乙方应保证按时、按量交货，不得无故推迟。如果乙方遇到不可抗拒的因素及时书面通知甲方。如无特殊情况，乙方超期5天及以上的，每推迟交货期一天乙方支付该批物资采购单总价的5‰；超期10天及以上的，每推迟交货期一天乙方支付该批物资采购单总价的10‰作为违约金给甲方；超期15天及以上的，甲方有权单方取消订单，乙方应当赔偿甲方的实际损失，并且按照该批物资采购单总价的20%支付违约金。2、a)为了更好的满足交货时间，甲方应向乙方下达安全库存订单，以一个月预估需求量为基础，根据实际情况，每月未进行调整。乙方按甲方预订单进行准备。如预订单出现变化，甲方对其产品有义务在6个月内进行接收使用。b)在安全库存完成前，交期由双方协商。c)在安全库存完成后，交期不超过15天(发数量不超过安全库存为前提)。三、交货地点。甲方指定仓库。四、质量标准。国家标准，并以甲方验收为准。五、检验、验收。1、除另有约定外，测试和检验的标准为国家标准或者甲方确认的标准，对合格的产品，甲方出具签收单，并以签收单为双方结算依据。2、加工中出现的铸废件，铸件废品率应控制在5%以内，乙方负责无条件调换，同时从开票数字中扣除，若调换时间超过本合同约定交货时间造成甲方无法实现最终目的的，则按照第二条执行。3、大批量供货后，如乙方铸件同一批次废品超过5%，甲方按所有废品已加工到的机加工工序所产生的人工费、电费及刀具损耗等的总和再乘以(此批废品率减5%)向乙方索赔。六、付款。乙方货到，甲方验收合格后入库每月20-22日对账，25号左右开票。质量保证金累计留到30万元(质保金不计息)。超过质保金部分的货款，货到齐，并且在甲方收到全额增值税专用发票后10个工作日内付清货款(承兑和现金各50%)，合同终止后甲方6个月内付清质量保证金。该合同还对其他事项进行了约定。原告法定代表人魏江英与被告法定代表人高永军曾通过微信聊天相关事宜。5月11日，魏江英表示“高总好，今天不好意思，一直在开会，检验标准已经盖章，引纬箱和油箱只要是质量没有问题，可以先安排做下去，新的四套产品等生产后，如果没有问题，也会下单”、“订单我让范总和你们生产部门联系后，马上就可以发给你们”。高永军回复“已经安排，看魏总我放心很多，全力以赴，你放心”、“新四套我安排是馋我，如有问题没事发新的”。5月13日早上魏江英表示“高总，油箱安排生产200件，引纬箱抓紧时间发货，加工出来没有问题，马上继续生产200套”、“订单已经让范总今天在发给你们王总”、“现在就是要确保质量，只要没有质量问题，接下来你那边的业务就不会间断”。高永军回复“放心”、“我正在安排工艺和生产”。魏江英又表示“好，这个月把质量搞好，下个月开始就是要翻倍的上量，你这边条件已经具备，现在就是我们双方要相互信任。只要按计划进行，今年消失模车间就应该可以给您这边创造利润”。高永军回复“谢谢魏总”、“我全力以赴就是了”。5月21日，魏江英表示“好的，引纬箱三天内必须要发货，他们老板第一次给我打电话，以前从来不会因为发货打电话给我的”。5月23日，魏江英表示“这次我过去您那边的主要目的就是针对五月份出现的系列问题，探讨一下接下来如何做。我已经感觉到了您的诚意，所以我们也是努力想把这事情做好。实际上五月份我们是根本没有达到预计目标。如果继续这样一个月一个月的拖下去，你们很难有根本性的改变。作为我方来讲，快速的改变质量和增加产能是放在第一位。而您这边，不能老是让员工练兵，为企业创造利润应该放在第一位了”、“高总，下个月的订单又来了，预计每件二百套，你那边可以吗？”，高永军回复“可以呀”。魏江英又表示“那好，这个月的订单生产情况怎么样了?”、“今天能发货吗?”、“那边催得急”、“现在订单很多，就是担心您这边不能按期交货”。高永军回复“没事”、“放心”。魏江英表示“那七月份我们就争取再翻倍了”、“您这边质量其实问题已经不大，就是抛丸和打磨的工人再仔细点，检验员负责一些，基本上问题也不大了”。5月25日，魏江英询问“高总，今天可以发货吗？那边仓库断货了”，高永军回复“可以”、“魏总，今天正在安排检验。我们尽力去做好。下午送过去。今天将原来的生产的铸件清理清楚。再向后就是新工艺了”。5月29日，魏江英表示“据范总所讲，你们现在的产品比以前要好多了，并没有你们现在挑出来的那么多废品率，关键还是在人”。6月4日，魏江英表示“高总，上次发的引纬箱加工16只，报废8只，主要是砂眼和变形，现在范总已经前往加工厂实地察看废品”。6月11日，魏江英表示“高总，逾期交货罚单下来了12000元。这次如果再逾期交货就要我们停止供货了”。6月26日，魏江英表示“高总，这次发过去的货又出现大批变形和砂眼”、“对方停了我们的供货”。6月29日，魏江英又说“下个月的订单已经给别人了”。7月1日，魏江英说“高总，现在涉县做得很成功，您那边一直没办法正常生产，我想是不是现把帐结算掉，我们把模具先拉到涉县做。等您这边能正常生产后，我们再继续合作”、“邢台在短短不到半个月的时间，所有的产品都一次性成功，我们已经开始让他们在开新产品模具，所以在您那边，我们耽误不起时间，请您多谅解！”。魏江英另发送图片1张。高永军回复“没有问题呀”、“确实的情况”。魏江英回复“谢谢高总，等你设备修改好了，我们还可以继续合作的。你为人做事挺诚信的”。高永军表示“好的，没有”、“您让范总和代主任对一下就行”。7月23日，魏江英表示“高总，我已经决定撤出所有跟马仙龙有关联的业务单位。我们是来做生意的，不想再牵扯进太多的是非。我只希望简简单单的做生意，你们帮我生产，我不欠你货款。至于其他的都和我无关，我也不想再听到因为做那么点亏本生意，还要搭上我一个女人的清白和尊严。我极讨厌和反感这样的营商环境”、“高总，我们都是受过高等教育的，希望你能理解我的心情。对您的为人我还是挺尊重的，以后若是有缘，我们可以继续合作”。高永军表示“魏总，马仙龙的事我不知道，我也和他说了，他说没有”。7月29日，高永军询问“您感觉大约什么时间可以付款呢？”、“您在外地能否安排”。魏江英回复“等日发逾期交货的处罚下来”。高永军回复“那不是我们要承担的事情魏总”、“这样就不用谈了”、“这边的货也不会发了。等结果出来再说吧。您原来也不是这样说的。这样不好”、“是您让我开票，说要付款的”。原告业务员范彭军与被告法定代表人高永军曾通过微信洽谈相关事宜。5月13日，范彭军向高永军发送《绍兴市双壹商贸公司物资采购订单》word文档1份，并表示“高总好，这是订单电子版，签字后我会发给王总”。高永军回复“范总，我正在整顿清理，我们一起努力做好”。该《绍兴市双壹商贸公司物资采购订单》显示，200件油箱、50件左凸轮箱和左凸轮箱盖、50件右凸轮箱和右凸轮箱盖、100件左引纬箱（小）、100件引纬箱（大），交货日期处为空白。5月24日，范彭军询问“高总您好，今天能发多少件？那边大引纬箱缺50只，明天3点前一定要到”。高永军回复“您几点回来”、“这边处理好了，要你看一下”、“你还看吗？”。范彭军说“三天内回不去，墙板已做成功了，现在在生产小批量。所以我就不看了。王工应该知道的”。高永军说“那就好”。5月27日，范彭军表示“全部生锈”。高永军说“昨天刚抛的”、“下雨了还是？”。范彭军说“不知道原因，那边发我的”。5月30日，范彭军表示“高总你好有几个事（一）三四天内再发一车引纬箱，大的为主。只要不是太大的变型就好。（二）如果我们抛丸不好可以让他们抛丸，但工资电费等费用我们出。（三）打磨一定要打磨好。（四）贵公司的七种产品不能停要一直做下去，特别是引纬箱和油箱”。高永军回复“好”。范彭军又说“贵公司共发引纬箱189只报废18只，但全部不是变型的原因，有进砂进渣硬度等原因的”。6月10日，范彭军说“高总，本周六发50套右引纬箱（大），接下来不断的做下去，成套做，现在白模没有了，每天做的也很少”。高永军说“好”。6月12日，范彭军表示“我们每次订单的交货时间都延误，对方已经给我们处罚了12000，并且这次如果再延误，就要取消我们所有的订单；2、每次送货都要带上自检报告、材质分析报告(可用光谱分析报告)试棒三支，我把式样资料给质量部黄运乾了；3、我发现你每次下达的任务车间都是少量的做一部分，希望你能帮我们跟进，并希望你们把订单数量和交货期落实到每个班组长手上。这样才能知道是哪个环节出现问题导致不能正常交货。4、二个引纬箱和油箱的日模已经没有了，不知道有没有开始打，我们前天下午去过车间，白模并没有动。挂图的也没有几个”。6月12日，范彭军发送图片1张，并表示“这个是6月份的订单，本来6月份是各二百套，考虑到你方很难按期完成，减了一半”。高永军回复“不会有问题”、“今天看砂温”。范彭军回复“6月份如果你那边来得及，就各做二百套，到时订单我们可以再补你”。范彭军又说“50只大引纬箱周一上午一定要到，他们的仓库里已经没有货，你那边的七只产品这个月开始是我们独家在供货，所以出现断货的损失也全部要我们承担的”。6月16日，范彭军询问“高总你好，今天发货没问题吧！什么品种都可发，有多少发多少”、“今天发货了吧？”、“对方催的太急了”。高永军回复“正在浇筑，明天发”、“设备不行”。范彭军说“有多少可发，告诉我数量。我和对方商量”、“加个沙温调节器吧”。高永军说“时间太长”、“明天能发大约50个”。范彭军说“不要停，不断的做下去，最好每周一都可以发货”、“能做多少就做多少，不要管订单，七个产品每个月三五百套都没有关系”。高永军说“好”、“正在全力打白沫”。6月18日，范彭军询问“高总早上好，昨天发货了吧。数量品种告诉我”、“听车间说，还没有浇筑”、“对方今天来电，几个产品已经停产了，现在是急得不得了了。他们把所有订单都给我们，而我们这样延迟交货，要害对方也不能赚钱了”。6月18日，范彭军说“高总我现在绍兴，这边法院有点事，我明后天约一下魏总，让她去山东沟通一下。现在我们所有的订单都停了”。高永军回复“范总，有些事我不理解，晚一点给您电话。我们一共有三种，其他的行与不行都不知道，如何说都停了呢?您给一个订单，要七种，我在打白膜，别的也在安排。您知道的，这么一吨半吨的送，谁的工厂也赔不起”、“那我们后面的产品还做吗?那四种加工情况怎样，后面送过去的20多件加工了吗?你只是说比上次好，既然这么急，那加工完了吗?结果如何?”、“上次到加工结果怎么样了呢?”、“到现在为止，已发了30多吨产品，除上次退回来的，是否已全部处理完，还有没有其他的退货，都几个月了，客户如果真心和我们合作，应该有一个准确的信息了吧”。范彭军说“都好的。只有少量进砂和渣，所以才把全部订单给我们”、“高总，你们只要根据订单的时间和数量发货，你所说的情况都不存在的。你每次都是说没有问题，可没有一次是守信用的，你让我怎么说？”。8月14日，范彭军将《解除通知书》的图片发送给高永军，高永军回复“收到”。范彭军与被告工作人员王嗣进曾通过微信联系相关事宜。5月13日，范彭军发送图片1份，王嗣进回复“收到”并表示“范总：请在订单上盖一个章”。范彭军又发送图片1份，王嗣进回复ok的表情符号并表示“您下次过来我组织生产、品质等部门一起对交期、质量进行确认，后面合作起来就顺利了”。范彭军回复“好的”。5月15日，王嗣进说“范总，您抽时间过来一下，验收、发货方面还需要您确认一下”。范彭军说“检具小龙说已做好，根据验收要求检好就可以发货的，地址老代处有”。5月16日，范彭军表示“5月25日发大引纬箱100件，小引纬箱100件，油箱100件”，王嗣进回复“收到”。5月17日，范彭军说“下午什么来检？把检出来好的星期天先发掉，不足部分本月25号前一定要发掉。望尽快安排，否则又要来不及了”，王嗣进说“一会儿，在安排人”。5月21日，范彭军说“没有打磨，涂料没有抛掉。怎么能发货？”，王嗣进回复“把不行的统计一下，后续改善到位”。5月27日，范彭军发送图片1份并表示“全部生锈”。同时查明，被告自2019年1月至6月陆续向原告发送产品。其中5月6日发送油箱60件、右箱体8个、左箱体6个、右箱盖1个、左箱盖2个；5月26日发送引纬箱32个、油箱4个；6月10日发送引纬箱11个、油箱11个；6月21日发送油箱39个、右引纬箱22个、左引纬箱18个。被告曾于6月24日、7月22日向原告开具增值税发票3份，但后注销了2份发票，另1份金额为40736元的发票原告已收到并已抵扣。庭审中双方确认价格按6.7元/kg进行结算。原告于2019年6月26日向被告支付货款28515.20元。2019年8月13日，原告向被告邮寄《解除通知书》1份，认为被告未按期交足货物，故通知5-6月订单取消，剩余部分不再履行，并通知解除双方之间的《（铸件）货物买卖框架合同》，邮件投递结果显示于8月16日由他人代收。以上事实由原告提交的《（铸件）货物买卖框架合同》1份、增值税发票3份、微信聊天记录3组、范彭军出庭证人证言1份、EMS快递单和投递结果查询打印件各1份、《解除通知书》1份，被告提交的发货清单10份、微信聊天记录打印件6页及原、被告庭审陈述予以证实。原告提交的采购订单2份，本院结合其他证据综合认定，在下文中评析。本院认为，根据原告提交的范彭军与高永军之间的微信聊天记录显示，5月13日范彭军发送了《绍兴市双壹商贸公司物资采购订单》word文档1份，同日范彭军亦向王嗣进发送了订单的图片，高永军、王嗣进均已收悉且未提出异议，故可以认定该日原告向被告下达了订单的要求。又6月12日，范彭军在微信聊天中发送图片1张，并表示“这个是6月份的订单，本来6月份是各二百套，考虑到你方很难按期完成，减了一半”，高永军回复称“不会有问题”，故可以认定该日原告向被告下达了关于产品各一百套的订单要求。就上述订单的交货情况而言，结合微信聊天记录和被告提交的发货清单，可以证实原告在微信中曾催促被告发货，被告虽在微信中表示会按期发货，但其未按发货时间的要求发送货物，故可以认定被告存在逾期交货的事实。根据双方《（铸件）货物买卖框架合同》中约定“超期15天及以上的，甲方有权单方取消订单”的内容，原告主张取消订单并解除合同符合合同约定，但因原告已向被告发送书面《解除通知书》，高永军在微信中已收悉且庭审中被告亦认可合同已解除的事实，故原告在本案中再次诉请本院判令解除合同已无必要，本院对该诉请不予支持。原告同时主张按《（铸件）货物买卖框架合同》中“按照该批物资采购单总价的20%支付违约金”的约定内容，被告支付违约金122630.10元，考虑到被告已向原告交付部分货物及被告对违约金的抗辩意见，本院酌情调整违约金金额为8万元。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”的规定，现原告要求被告返还相关模具符合法律规定，本院予以支持，原告虽要求被告返还图纸，但其未有证据证明已将上述图纸交付给被告，故本院对该部分诉请不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告邯郸鼎越燃具科技股份有限公司应于本判决生效之日起三十日内支付给原告绍兴市双壹商贸有限公司违约金8万元；二、被告邯郸鼎越燃具科技股份有限公司应于本判决生效之日起三十日内返还给原告绍兴市双壹商贸有限公司模具7个（左引纬箱模具1个、引纬箱模具1个，左凸轮箱盖模具1个、右凸轮箱盖模具1个、左凸轮箱模具1个、右凸轮箱模具1个、油箱模具1个）；三、驳回原告绍兴市双壹商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2752元、财产保全费1170元，合计3922元，由原告绍兴市双壹商贸有限公司负担1363元，被告邯郸鼎越燃具科技股份有限公司负担2559元，被告应负担的部分于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 长  周晓圆人民陪审员  沈忠仙人民陪审员  王惠萍二〇二〇年三月十八日书 记 员  徐 惠?附法律条文《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。