福建省永泰县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0125民初521号 原告：赖彩铃，女，1989年2月1日出生，汉族，福建省德化县人，住福建省德化县。 委托诉讼代理人：郑新辉，福建华辉律师事务所律师。委托权限：特别授权。 被告：余金梅，女，1983年6月1日出生，汉族，福建省永泰县人，住福建省永泰县。 委托诉讼代理人：肖治雷，福建宽达律师事务所律师，委托权限：特别授权。 原告赖彩玲与被告余金梅合伙协议纠纷一案，本院于2017年2月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赖彩玲向本院提出诉讼请求：1.判令解除赖彩玲、余金梅于2016年8月1日签订的关于成立“纳微女装品牌五一路正大广场大洋三店销售部”与“纳微女装品牌福州区域销售部”的两份《合作协议书》。2.判令余金梅返还赖彩玲投资款312500元及利息1132元（利息按银行同期贷款利率计算，暂从2017年1月12日计至2月12日止，以实际还清时为准）。3．本案诉讼费由余金梅承担（包括但不限于诉讼费用、鉴定费、公告费、财产保全费等费用）。事实和理由：赖彩玲、余金梅于2016年8月1日签订了关于成立“纳微女装品牌福州区域销售部”与“福州五一路正大广场大洋三店销售部”两份《合作协议书》，上述合同约定各方于2016年8月1日与9月8日在将投资款先行转入余金梅名下银行账户，待公司成立后资金由公司账户统一收支，财务由共同聘请的会计人员处理。另约定余金梅为公司的负责人，赖彩玲为公司的销售员，同时对公司的利润分配等也进行了约定。上述合同签订后，赖彩玲依约履行了投资义务，但余金梅作为负责人，并未按合同约定依法成立公司及公开项目运作，赖彩玲在整个项目运作过程中，没有任何的知情权，更无管理权与监督权。赖彩玲进行投资后，合作的公司是否成立？加盟合同如何签订？单店如何装修及装修费如何计算？进驻商超合同如何签订？单店的进货与销售额如何等等情况，赖彩玲一无所知，均由余金梅一人操作。在合同签订后三个多月，赖彩玲对项目的运转情况及上述两店的状况均无任何了解，多次要求余金梅提供项目运转情况相关文件，但余金梅均以各种理由拒绝出示，余金梅的行为严重侵害赖彩玲的合伙权益。后赖彩玲无意间发现，余金梅收到赖彩玲投资款后并未按合同约定依法成立公司，而是以第三方公司的名义加盟、销售上海纳微女装品牌，并以第三方名义进驻商超，仍以第三方名义与商超进行销售额结算，导致赖彩玲签订上述合同目的无法实现，严重侵害赖彩玲作为投资人的合法权益，余金梅的行为构成根本违约。综上所述，因余金梅的根本违约行为，导致赖彩玲无法实现合同目的，故赖彩玲依法提起本案诉讼，望贵院依法支持原告诉请。庭审中，赖彩玲变更诉讼请求为：1.请求判令解除赖彩玲、余金梅于2016年8月1日签订的关于成立纳微女装品牌福州区域销售部的《合作协议书》。2.判令余金梅返还赖彩玲投资款272500元及利息1000元（利息按银行同期贷款利率计算，从2017年1月12日计算至2月12日止，以实际还清为准）。3．本案诉讼费由余金梅承担（包括但不限于诉讼费用、鉴定费、公告费、财产保全费等费用）。 赖彩玲为支持其主张，向本院递交了合作协议书、转款凭证一组（信用卡交易明细、对账单、支付宝付款凭证）、告之函等证据，以证明其所陈述的事实。 余金梅辨称，同意解除双方签订的合伙协议，但要求返还合伙款272500元及相应的利息无事实依据。1.赖彩玲起诉的“事实”与真实的事实严重不符。首先，赖彩玲、余金梅于2016年8月1日签订关于成立“纳微女装品牌福州区域销售部”的《合作协议书》，双方约定以经营投资各占50%股份为准，具体投资以实际项目金额为准，特别约定的是出资的启动资金主要用于公司的前期开支，包括前期开发，装修费用，购买办公文具及道具，采购纳微女装样品，采购库存货，如有剩余作为流动资金，各股东不得撤回，且约定了投资资金必须转入指定的银行账户。其次，店面成立过程中及成立后，全程均由赖彩玲、余金梅双方共同参与，所有的开支明细均有赖彩玲签字确认，以及店面经营也是由赖彩玲负责，且其在负责店面经营过程中，严重违反合伙协议约定，私自将销售款占为己有，并且私自将货物的零售价调低后收现金，中间差额部分也占为己有，更将库存衣服利用职务便利擅自带走。再次，店面成立后，由于需要进一步投资进货以便进一步提高销售额，但赖彩玲以各种理由拒绝按照合伙协议的约定进行投资，导致其负责的店面持续亏损，并且因为违反商场规定私自收现金，使商场无法将营业额支付到店面，导致资金链断裂，也促使店面因为资金断裂无法备货而降低销售导致亏损，其未履行出资义务和给合伙店面造成损失的行为严重违反合伙协议的约定。2.赖彩玲严重违反合伙协议的约定，根本违约的行为造成店面持续亏损且私自将营业额占为己有。原双方约定各方投资为各占50%，并根据实际项目需要继续进行投资，但店面成立后，由于提高销售需要进一步投资，但赖彩玲不但不按照约定继续投资，还违反约定将销售额占为己有，余金梅为了使店面维持经营，不得不继续投资经营，由此可知，赖彩玲实际并没有投资272500元，所以也不存在返还投资款272500元的情况，且合伙期间的亏损部分赖彩玲也应当承担，更重要的是，店面成立至今赖彩玲看到是亏损状态且也是赖彩玲实际经营，前期投资款已经用于装修及办公设备开支，赖彩玲基于此要求全额退还投资款更是违反合伙约定的行为，余金梅也可以按此要求赖彩玲全额退还投资款，且该店面实际是由赖彩玲经营，更是侵犯余金梅的知情权和管理权，另外，店面成立至今，由于基本处于亏损状态，至今都没有进行过分红，这一点赖彩玲也应当清楚，故赖彩玲要求退还272500元及利息的诉求无事实和法律依据，应予驳回，请求法庭支持余金梅的答辩意见为盼。 余金梅为支持其主张，向本院递交了大洋三店、元洪店投资明细、福州东百元洪店财务报表等证据，以证明其所陈述的事实。因赖彩玲变更诉讼请求，余金梅庭审中撤回了与诉争标的无关的其他证据。 本院听取了当事人的庭审陈述及质证意见，并审核了上述证据，认为上述证据中，赖彩玲递交的转款凭证中涉及POS机7笔消费交易，因余金梅对真实性有异议，认为款项系赖彩玲自己的消费，双方没有约定以这种刷卡消费形套取75177元作为投资款投入协议约定的项目。故该组证据不具备关联性，不予采信。其余证据均与本案诉争的合伙关系有关联，应作为认定本案事实的依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院对本案主要事实作如下认定：2016年8月1日，赖彩玲、余金梅就合作投资“共同加盟经营上海纳微女装品牌福州区域市场”合作项目事宜签订《合作协议书》，协议约定的主要内容为：“成立纳微女装品牌福州区域销售部为项目投资主体，经营投资各占50%股份为准；具体投资以实际项目金额为准，出资的启动资金主要用于公司前期开支，包括前期开发、装修费用、购买办公文具及道具、采购纳微女装样品、采购库存货、销售等常用货物等，如有剩余作为公司共有的流动资金，各股东不得撤回。在公司销售部加盟店开立前，所有投资资金甲、乙方作为共同投资人应于16年8月1日前将上述出资额解入指定的银行：浦发账号62×××15户名：余金梅。合伙双方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。项目盈余按照各自的股份比例分配。合伙债务按照各自的股份比例负担”等内容。在合作协议达成后，赖彩玲陆续通过支付宝账户向余金梅浦发银行账户给付投资款项计189609元（含另一投资项目的投资款40000元）。此后，双方在合伙过程中产生分歧，遂涉诉。 本院认为，讼争《合作协议书》明确约定了合伙双方的出资方式、份额及盈亏承担比例等权利义务，并明确约定合伙双方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。该约定符合《中华人民共和国民法通则》第三十条规定的个人合伙的概念及特征，即“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”。因此，本案双方当事人之间成立的是合伙关系。赖彩玲诉请“余金梅作为负责人，并未按合同约定依法成立公司及公开项目运作，赖彩玲在整个项目运作过程中，没有任何的知情权，更无管理权与监督权”并要求返还投资款的主张，与协议的约定“成立纳微女装品牌福州区域销售部为项目投资主体、出资的启动资金主要用于公司前期开支，包括前期开发、装修费用、购买办公文具及道具、采购纳微女装样品、采购库存货、销售等常用货物”等内容及与履行协议中赖彩玲多次在相关费用报销单中部门负责人审批栏签名的行为不符，故对该主张不予采纳。赖彩玲按协议书陆续投入的投资款在出资后已经转化为合伙财产，且合伙财产已经用于前期开支，至于当事人是按协议约定成立纳微女装品牌福州区域销售部或公司，并不影响当事人之间的合伙关系。本案中双方当事人均同意解除合作协议，故全体合伙人应当先行清算合伙期间的债权债务，再行盈亏分配。依照法律规定，合伙关系终止时，各合伙人应当根据协议的约定对合伙期间的债权债务进行清算，并根据合伙协议的约定分配盈余或承担亏损，任何一方合伙人均无权要求不承担亏损而迳行收回投资。 综上所述，赖彩玲的诉讼请求，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十三条、第三十一条、第三十二条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回赖彩玲的诉讼请求。 案件受理费6006元，减半收取计3003元，由赖彩玲负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  林世文 二〇一七年五月八日 书记员  力振炜 本案所适用的主要法律条文： 《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。