吉林省白山市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）吉06刑终148号 原公诉机关吉林省白山市江源区人民检察院。 上诉人（原审被告人）**，男，汉族，1978年3月25日出生，初中文化，无职业。户籍所在地及居住地：白山市江源区。曾因故意毁坏财物，于2010年4月19日，被白山市江源区公安局调解处理；因故意毁坏财物于2010年7月16日被白山市江源区公安局行政拘留7日；因殴打他人于2011年7月6日被白山市江源区公安局行政拘留4日；因殴打他人，于2013年7月15日被白山市江源区公安局调解处理；因殴打他人，于2016年5月24日被白山市江源区公安局调解处理；因扰乱单位秩序，于2018年10月9日被白山市江源区公安局调解处理。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年1月4日被刑事拘留，同年1月31日被白山市江源区公安局取保候审；同年9月30日被白山市江源区人民法院决定取保候审，同年10月31日被白山市江源区人民法院决定逮捕。现羁押于白山市江源区看守所。 原审被告人李博，男，汉族，1982年1月6日出生初中文化，无职业。户籍所在地：白山市江源区；居住地：白山市江源区。曾因吸食毒品，于2014年9月11日被白山市江源区公安局行政拘留10日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年2月13日被白山市江源区公安局取保候审。于2019年10月31日被白山市江源区人民法院决定取保候审。现取保候审于居住地。 吉林省白山市江源区人民法院审理白山市江源区人民检察院指控被告人**、李博犯故意伤害罪一案，于2019年10月31日作出（2019）吉0605刑初148号刑事判决，认定被告人**犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；被告人李博犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。宣判后，原审被告人**不服，提出上诉。白山市江源区人民法院于2019年12月5日报送本院。本院受理后，于2019年12月9日移送吉林省白山市人民检察院阅卷，2020年1月8日白山市人民检察院阅卷完毕。本院依法组成合议庭，经过审阅卷宗材料，讯问上诉人，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。 原审判决认定，被告人**、李博于2015年4月4日19时许，在江源区城墙街道金歌KTV唱歌时，遇见王某某和丈夫曹某某等人，双方因琐事发生口角，随后双方厮打起来，**、李博将曹某某打伤。经白山市江源区公安司法鉴定中心鉴定，曹某某左膝内侧半月板破裂为轻伤二级。案发后，被告人**、李博对被害人进行了赔偿，并取得谅解。 原审判决认定上述事实的主要证据有： 1.案件来源及到案经过证实，公安机关侦破本案及被告人到案的经过。 2.视频资料证实，案发现场的相关情况。 3.法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人曹某某左膝内侧半月板破裂为轻伤二级。 4.住院病例、出院诊断证明书证实，被害人曹某某于2015年4月4日在江源区人民医院住院治疗，同年4月11日出院。诊断为左上1、2齿外伤Ⅱ杜松动右侧外伤性鼓膜穿孔右眼挫伤顶枕部、右耳部、颈部软组织挫伤、右手背部、背部软组织挫伤、左膝关节挫伤。 5.常住人口登记表证实，**于1978年3月25日出生、李博于1982年1月6日出生等自然情况。 6.刑事谅解书、收据证实，案发后，曹某某1（曹某某代理人）与**、李博二人达成和解协议，共赔偿曹某某人民币十万元，取得谅解。 7.行政处罚决定书、治安调解协议书证实，被告人李博因吸食毒品，于2014年9月11日被行政拘留10日；被告人**因故意毁坏财物，于2010年7月16日被行政拘留7日；因故意毁坏财物，于2010年4月19日被江源区公安局调解处理；因殴打他人，于2011年7月6日被行政拘留4日；因殴打他人，于2013年7月15日被江源区公安局调解处理；因殴打他人，于2016年5月24日被江源区公安局调解处理；因扰乱单位秩序，于2018年10月9日被江源区公安局调解处理。 8.被害人曹某某陈述证实，2015年4月4日晚上19时许，其与妻子王某某和两个朋友去金歌ktv唱歌，上楼时与后面的一伙人发生口角，一男子上来打其，双方厮打。后一男子从外面进来将其打倒在地，并用脚踹，造成其右眼睛、左膝盖多处受伤。 9.证人王某某证言证实，2015年4月4日晚上19时许，其与丈夫曹某某和两个朋友去金歌ktv唱歌，其与曹某某上楼时与**等人发生口角并厮打，其与一名女子厮打，一男子打其左眼、头部和后腰，其被打倒时看见几名男子打了曹某某几下，曹某某脸部、腿部受伤，后警察来了。 10.证人顾某证言证实，2015年4月4日晚上19时许，其与**、李博等人去金歌ktv唱歌，上楼时**与曹某某等人发生口角并厮打，其上去拉架过程中看见李博踹了王某某一脚，没看见有人用工具打人。 11.证人庄某证言证实，其是金歌KTV吧台服务员，2015年4月4日晚上19时许，前后来了两伙人在大厅内发生口角，先是两女的动手，后有男子互相厮打。 12.证人王某某1证言证实，其是金歌KTV负责人，2015年4月4日晚上19时许，前后来了两伙人在大厅内发生口角互相厮打，后一男子进来把姓曹的打倒在地，踹了姓曹的男子的头部，又过去踹了和姓曹的一起的女的，开始和姓曹的打仗的男子也上去踹姓曹的，后来被人拉走了。其没看见有人用工具打仗。 13.被告人李博供述与辩解证实，2015年4月4日晚上，其与**、**女友田某及顾某、刘某某、姚某等人去金歌KTV唱歌玩，其进去的时候看见**动手打架，其看见曹某某在地上躺着，其用脚踢曹某某，踢在什么位置记不清了。 14.被告人**供述与辩解证实，其与女友田某、儿子孙某某、朋友刘某某、顾某、姚某、李博、小管（不知名）等人酒后去江源区城墙街金歌KTV唱歌，在KTV一楼收银台的地方，其看到曹某某一伙人（曹某某妻子、还有两名男子）从一楼往二楼包房走，曹某某回头问收银台服务员“有没有陪唱的小姐。”其说“这地方哪有鸡巴小姐”。曹某某和其发生口角，刚开始其向曹某某道歉，但曹某某不算完，用手拽其衣领，其也拽曹的衣领，二人相互撕扯到了收银台前，曹某某妻子从收银台拿烟灰缸砸了其头部一下，其生气拳打脚踢将曹某某打倒在地上，其女友田某也和曹某某妻子打在一起，后被人分开。曹某某在地上躺着，李博从外面进来踹了曹某某几脚。 原审法院认为，被告人**、李博故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。鉴于**、李博均系公安机关电话传唤到案，并如实供述案件事实，且认罪认罚，应认定为自首，可以从轻处罚。鉴于**、李博已赔偿被害人并取得谅解，可以酌定从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第四十五条、第四十七条、第六十七条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十四条之规定，认定被告人**犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；被告人李博犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。 **上诉提出：一审判决对其量刑过重。 本院经审理查明，原审判决认定上诉人**、原审被告人李博犯故意伤害罪的事实清楚。有案件来源、到案经过，住院病例、出院诊断证明书，法医学人体损伤程度鉴定书及告知书，视频光碟，刑事谅解书、收条，行政处罚决定书、治安调解协议书，证人王某某、顾某、庄某、王某某1、田某证言，被害人曹某某陈述，被告人**、李博的供述与辩解等证据证实。以上证据均经原审庭审控辩双方举证、质证，可以作为定案的根据，证据确实、充分，足资认定。 关于**提出“一审判决对其量刑过重”的上诉理由。经查，原审判决已认定**、李博在共同犯罪过程中，均起主要作用，均系主犯。**、李博均系自首，且认罪认罚，已赔偿被害人并取得谅解，并对其予以从轻处罚。故上诉人**的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 本院认为，原审判决认定上诉人**、原审被告人李博犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张卫疆 审判员  季振生 审判员  张光政 二〇二〇年三月四日 书记员  黄 玉