四川省富顺县人民法院民 事 判 决 书(2017)川0322民初106号原告：王昆，男，1987年2月12日出生，汉族，务农，住四川省富顺县。委托诉讼代理人：涂爱国，四川顺安律师事务所律师。被告：王开顺，男，1966年8月8日出生，汉族，务农，住四川省富顺县。委托诉讼代理人：王开松（系被告王开顺之弟），住四川省富顺县。被告：古清平，男，1982年7月23日出生，汉族，务农，住四川省富顺县。原告王昆与被告王开顺、古清平房屋租赁合同纠纷一案，本院于2014年8月25日立案后，依法适用普通程序，于2015年1月13日公开开庭进行了审理，于2015年6月2日作出(2016)川0322民初3446号民事判决，驳回原告王昆的诉讼请求。原告王昆不服判决向四川省自贡市中级人民法院提起上诉，四川省自贡市中级人民法院于2016年12月18日作出（2016）川03民终723号民事裁定，将本案发回重新审理。本院于2017年1月6日立案后，依法另行组成合议庭，于2017年4月27日公开开庭进行了审理，原告王昆的委托诉讼代理人涂爱国，被告王开顺的委托诉讼代理人王开松到庭参加了诉讼，被告古清平经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王昆向本院提出诉讼请求：要求二被告连带支付违约金500000元。事实与理由：原告王昆与王某1在宜宾市翠屏区XX建材城机电城X号楼商场共有商铺面积约为4000平方米。二被告共同向原告及王某1租用全部商铺，在签订的合同中约定：原告王昆与王某1的商铺一并出租给被告王开顺、古清平使用；租期自合同签订之日起至2022年12月3日止，租金2013年1月1日前，以每平方米X1.5元计付；2013年1月1日至2014年12月31日期间，租金以每平方米X6.5元计付；2015年1月1日至2016年12月31日期间，租金以每平方米XX.5元计付；2017年1月1日至2022年12月31日期间，租金逐年每平方米增加6元；任何一方违约承担违约金1000000元。原告与王某1按合同约定履行了义务，二被告经营1年多后，擅自终止合同，给原告造成了损失。铺面分别为原告与王某1所有，现王某1已与被告古清平就解除合同问题达成了协议，但二被告相对原告而言，履行合同的违约事实存在，应共同承担违约责任。现要求二被告支付违约金500000元，并承担连带责任。被告王开顺辩称，不同意原告的诉讼请求。双方签订的合同约定的履行期限为自2013年1月1日起。但2012年8月24日，二被告便与原告及王某1解除了双方本已存在的房屋租赁关系，此后，原告与王某1于2012年9月1日就将租赁房屋出租给了黄某某。由于双方签订的房屋租赁合同并未履行，此前存在的房屋租赁合同在履行期届满前也已解除，因此，自己不存在违约行为，也未给原告造成任何损失，应驳回原告的诉讼请求。被告古清平未提出答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告和被告王开顺对对方所举证据的真实性无异议，但均认为不能证明对方的主张，被告古清平未到庭参加诉讼，自行承担不举证、不质证的法律后果。对原告和被告王开顺所举证据的真实性、合法性、关联性予以认定。经综合审查原告与被告王开顺的当庭陈述及其所举证据和证据的证明目地后，本案事实确认如下：坐落于宜宾市翠屏区XX建材城机电城X号楼（面积为9932.06平方米）系原告与被告古清平、王开顺及王某1、黄某某等16人共同出资向宜宾XX房地产开发有限责任公司购得，现未取得房屋产权证书，原、被告等16人约定为按出资额度享有相应产权份额，其中原告享有七分之一份额。之后，被告古清平、被告王开顺与王某1、王某2（原告王昆之父）、李某某、王某3、姚某某以上述房屋作为经营场地，成立了“XX家具有限责任公司”，合伙经营家具。2011年8月16日，被告古清平、被告王开顺作为承包方与王某1、王某2、李某某、王某3、姚某某签订《承包协议书》，按协议约定，由被告古清平、被告王开顺继续经营“XX家具有限责任公司”，其余合伙人均退伙，由被告古清平、王开顺向退伙的其余合伙人王某1等5人支付房屋租金（因该5人所有的房屋均作为“XX家具有限责任公司”的经营场地），承包期到2016年12月31日止。但王某1、王某2未在该《承包协议书》上签字。2011年8月31日，王某1与原告作为甲方，被告王开顺、被告古清平作为乙方，签订了《商城铺面出租协议书》，约定：二被告共同承租属王某1与原告王昆所有的坐落于宜宾市翠屏区XX建材城机电城X号楼中房屋（其中王某1、王昆各占该X号楼房屋的七分之一），租赁期限自2013年1月1日起至2022年12月31日止，双方在《商城铺面出租协议书》中就租金的计付和支付方式及其他相关的权利和义务关系进行了约定。并约定任何一方违反本协议之任何条款内容，均视为违约，违约方除承担本协议另有约定的违约责任外，还应向守约方支付1000000元违约金。在签订该租赁协议时，因二被告一直在经营原来的“XX家具有限责任公司”，故二被告与原告及王某1之间就租赁协议中所涉及的原告王昆与王某1所有的房屋二被告在实际承租使用。2012年8月12日，二被告共同向原告及王某1发出终止《商城铺面出租协议书》通知，要求自2012年8月20日起解除双方签订的《承包协议书》，在2012年8月31日交还承租的铺面（包括原告及王某1所有的部分），二被告自此不在承担该承租铺面的经营管理，不再支付租金。在该通知上还要求双方签订的《商城铺面出租协议书》也不再履行。王某1在该通知上作为收件人签名，原告未在通知上签名。但原告及王某1接受了二被告支付的2012年8月30日前的房屋租金。2012年8月20日，二被告再次向原告及王某1发出通知书，内容与前次通知基本一致。2012年9月1日，原告与王某1、被告古清平、姚某某等16人（其中包括被告古清平、被告王开顺）与黄某某签订了《商城铺面出租协议书》，该16人将其各自所有的房屋（含原告及王某1原已出租给二被告的全部铺面）共同出租给黄某某使用，自此，签订协议的双方建立了新的房屋租赁关系。此外，王某1于2015年6月1日向本院出具了书面说明材料表示，虽然其作为2011年8月31日签订《商城铺面出租协议书》的出租人和相对权益人，但其放弃在本案中主张权益，不参与本次诉讼，也不会另行提起诉讼。本院认为，本院争议焦点为：1.原、被告所签订的《商城铺面出租协议书》是否有效？2.二被告是否违约？3.二被告是否应承担违约责任，连带赔偿原告违约500000元？原告、王某1与二被告签订的《商城铺面出租协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，且该协议约定经双方签字生效，所以双方签订的《商城铺面出租协议书》自2011年8月31日经双方签字后即成立并生效。二被告于2012年8月12日向原告及王某1发出书面通知，要求解除双方之间的租赁关系，要求原告与王某1收回租赁房屋，另行出租，并终止履行双方签订的《商城铺面出租协议书》。此后，尽管原告未在该通知上签名确认，也未作出书面承诺，但原告与王某1等人于2012年9月1日将租赁房屋出租给黄某某，并收取了此前的房屋租金，由此确认，原、被告双方已经合意解除了原事实租赁关系，且原告以实际行为认可解除双方签订的《商城铺面出租协议书》。在本案审理过程中，原告也认为《商城铺面出租协议书》已经解除，但认为租赁协议的解除不影响要求被告承担违约责任。《商城铺面出租协议书》约定的履行期限为2013年1月1日，尚未正式履行，二被告以通知的形式单方毁约。这种明示毁约系民法意义上的预期违约，也叫先期违约，是指在合同生效后至履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务。我们不能把明示毁约与拒绝履行混同，拒绝履行是在履行期限到来之后，明示毁约履行期限到来之前，履行期限到来之前的明示毁约并不构成法律意义上拒绝履行。拒绝履行的法律后果为债权人可要求债务人继续履行合同，也可要求债务人支付违约金或赔偿损失，而明示毁约的预期违约，守约方可以对合同效力进行选择，守约方既可选择在合同履行期限到来之前解除合同，或要求毁约方承担相应的违约责任，也可不提出任何异议，等待履行期限的到来，此时如毁约方未撤回其毁约的意思表示，也未按合同约定履行约定义务，毁约方的行为就构成拒绝履行，则预期违约转化为实际违约。我国《合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定是对实际违约的处理办法，而第一百零八条“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”的规定，才是对预期违约的处理办法，守约方可在履行期限届满前追究违约方的责任，而不是解除协议后按实际违约来要求被告承担实际违约责任。当然守约方也可选择不解除协议，等履行期限届满时要求违约方按实际违约承担违约责任。本案中，原、被告双方并未就先期违约责任进行约定，原告也未选择在履行期限届满前要求被告承担先期违约责任，而是选择解除租赁协议，将房屋另行出租，即原告放弃了被告履行合同到期后的实际违约。因此，原告不能再要求被告按实际违约来支付约定数额违约金。结合本案，如果原、被告未解除双方的《商城铺面出租协议书》，且原告未将房屋另行出租，待履行期限届满后即可以二被告拒绝履行来要求其承担实际违约责任。那么，会有人存疑，除了预期违约责任，是不是签订一个非即时履行的合同就不受法律其他保护了呢？针对此类预期违约行为，我国民法中的“定金”罚责，以及法律实践中的“履约保证金”的约定就较好的解决了这种争议。但本案合同解除后，原告有权要求被告因重新与他人订立合同造成的损失请求赔偿，而原告未提供因重新与他人订立合同造成损失的证据，应承担举证不能的法律后果。综上，原告要求二被告支付违约金500000元的请求，于法无据，不应支持。原告以未在二被告出具的明确表示终止履行双方所签协议通知书上签字为由，认为其有权按被告实际违约来要求其承担约定违约金一半500000元，原告的理解是《商城铺面出租协议书》和王某1一起与二被告签订，现王某1明确表示不主张权利，放弃权利，且原告提供测算表，做出说明产生10年的预期损失一百多万元，认为其主张合情合理。但反观原告，二被告在履行期限尚差3个多月届满，就向其表示终止履行租赁协议，原告在10天后就将商铺房另行出租，从租赁时间上看，原告并未有租赁空档，测算10年的损失只是一种预期的，不是实际的损失，原告也未主张或证明其有实际损失。现原告向被告主张500000元的巨额违约金，于情理不符，不应支持。综上所述，原告王昆要求二被告赔偿其违约金500000元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十一条第(二)项、第九十三条、笫九十四条第(二)项、第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》笫六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告王昆的诉讼请求。案件受理费8800元，公告费560元，合计9360元，由原告王昆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。审判长  潘建忠审判员  廖伯荣审判员  舒友权二〇一七年五月八日书记员  宋君常附件：法律条文1、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（二）合同解除；第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。