山西省平陆县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）晋0829民初1号 原告：成都壹加壹劳务服务有限公司酒泉分公司。住所地，甘肃省酒泉市肃州区春光市场北门**。 法定代表人：张玉生，系该公司经理。 委托诉讼代理人：许晓英，女，汉族，甘肃省居民。 委托诉讼代理人：侯学军，甘肃誉西律师事务所律师。 被告：张慧峰，男，汉族，平陆县居民。 第三人：山西大运汽车运输有限公司。住所地，。住所地，山西省运城市空港新区通达北路**v> 法定代表人：郭喜，系该公司经理。 原告成都壹加壹劳务服务有限公司酒泉分公司（以下简称：壹加壹酒泉分公司）与被告张慧峰及第三人山西大运汽车运输有限公司（以下简称：大运公司）公路货物运输合同纠纷一案，本院于2017年1月3日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告壹加壹酒泉分公司委托诉讼代理人许晓英、侯学军与第三人大运公司到庭参加了诉讼，被告张慧峰经公告传唤未能到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告壹加壹酒泉分公司向本院起诉请求：1、要求被告及第三人返还原告托运的生铁39.18吨，承担货物往返运输的运费和装卸费14000元；2、要求被告赔偿原告承担违约金10187元；3、要求被告承担索要货物的差旅费6000元；4、诉讼费由被告承担。事实与理由，2014年3月29日，原告与嘉峪关铭阳矿产实业有限公司签订《公路货物运输合同》，合同约定嘉峪关铭阳矿产实业有限公司将自己的4000吨生铁的运输任务委托原告进行运输，货物起运点为位于甘肃省临泽宏鑫矿业实业公司成品仓库，运输目的地为兰州市榆中钢厂，双方约定的含税运费为每吨125元，货物保价为每吨2600元，货物装上运输工具至卸载运输工具期间的灭失、损毁风险由原告承担。2014年4月1日，原告基于上述委托，由原告的委托人许晓英与被告张慧峰签订运输合同（被告为回城空车），合同约定原告将位于甘肃省临泽县平川镇的生铁39.18吨交由被告承运，运输至兰州市榆中钢厂，约定的运费为每吨110元、货物保价为每吨2600元，同时约定到达时间为2014年4月2日，运费的支付方式为货到打卡支付，即被告将货物运输至目的地后将收货榜单传真给原告，原告即将运费汇至被告约定的银行卡上。合同签订后，被告将39.18吨生铁装车后离开，前往目的地兰州市榆中钢厂。此后，被告未将货物交付给合同约定的收货人兰州市榆中钢厂，以运费未支付的原因为借口，加之第三人因为张慧峰未按时偿还按揭车款追至兰州收回车辆，被告遂将，被告遂将货物拉回自己的住所地，现在存放于第三人大运公司处后，嘉峪关铭阳矿产实业有限公司在与原告进行委托运输合同的结算中，按照约定，从应付原告的结算款中扣除了39.18吨生铁的价款101868元。原告方委托诉讼代理人许晓英为索要回货物，前后前往，前后前往被告住所地运城市慧峰与第三人相互推诿，提出无理要求，不予返还货物。2014年8月，经原告方同意，原告委托代理人许晓英以其名义就货物返还提起诉讼，经平陆县人民法院审理，于2014年12月8日作出（2014）平民初字第639号民事裁定书，以原告的主体问题等理由，裁定驳回了许晓英的起诉。并于2015年1月16日对裁定进行了送达，此次诉讼，又给原告造成了很多损失。综上所述，原告认为，原告基于与货物所有人的委托，与被告订立货物运输合同后，被告未能按照约定将货物送至到达地点，且擅自将，且擅自将原告交付的货物送至自己的住所，其行为违反了合同约定告的合法权益，故起诉来院。 被告张慧峰未作答辩。 第三人大运公司辩称：原告主体资格不适格，其作为分公司是不具有独立的主体资格的，应由成都壹加壹公司来起诉。被告按照合同约定将货物送达至目的地，因为无人接管滞留长达八天，后无奈连货带车开回运城，通过甘肃公安和运城公安干涉，因被告与原告运费没有达成一致，我公司没有保管货物的义务，货物一直在运城存放，故应驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求，原告壹加壹酒泉分公司依法提供了1、酒泉分公司的机构代码证、营业执照、道路运输许可证复印件各1份，拟证实酒泉分公司在民事主体上，是可以作为一个诉讼主体独立存在的；2、嘉峪关公司和原告签订的运输合同一份，拟证明在该合同中，酒泉分公司是合同的乙方，在合同中有明确约定，故嘉峪关作为货主与原告方约定，中途货物没有达到合同中的任何一种情形，是由本案的原告承担责任的；3、原告方经办人许晓英与被告2014年4月1日签订的货物运输合同1份，拟证实合同中对起运时间和约定到达时间、收货人、收货人联系电话都有约定，对于拉运货物的保价也有约定，在合同下方还对被告的责任有明确约定；4、起运点的过磅单一份，磅单是由被告签字，货物的名称是生铁，净重39.18吨，车号也是被告的车，拟证明被告的车辆承运了39.18吨的生铁，原告方主张的返还数量与本案被告承运数量一致是确认无疑的；5、嘉峪关铭阳矿业公司出具的证明一份，证明原告与嘉峪关合同约定对货物损失在结算时进行了赔付，现在嘉峪关公司将实际权利转让给原告，故原告是有主体资格的，且证实我公司已经就该损失进行赔偿。第三人大运公司依法提供了嘉峪关公司与被告签订物流运输货物协议一份，证明被告承运的是嘉峪关铭阳矿业公司的货物，与原告无关。第三人对原告提供的证据1、2、3、4、5均有异议，认为原告提供的证据证实不了其诉讼请求的主张。原告对第三人提供的证据有异议，认为该份协议只是操作过程中才另签的一份协议。原告与第三人对各自对方的证据真实性均无异议，只是对证明目的有异议，经审查本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告壹加壹酒泉分公司由许晓英负责对外开展货运信息业务。2014年3月2日，临泽宏鑫矿产实业有限公司（卖方）与嘉峪关铭阳矿产实业有限公司（买方）签订了生铁销售合同。3月29日，嘉峪关铭阳矿产实业有限公司（甲方）与原告壹加壹酒泉分公司（乙方）委托代理人许晓英签订了公路货物运输合同，合同第五条约定乙方负责保管货物和承担货物灭失、毁损的风险……。4月1日，嘉峪关铭阳矿产实业有限公司与被告张慧峰签订了物流货物运输协议，运输货物为生铁39.18吨，装货地点临泽宏鑫公司，卸货地点兰州榆钢。当日，许晓英又与被告张慧峰签订了甘肃省张掖市货运配载信息服务总站运输合同。被告张慧峰仅装生铁一车，净重39.18吨，但签订了两份运输合同。由于运费支付问题，被告张慧峰将生铁拉回山西省运城市交由他人保管。另查明，原告因不能给嘉峪关铭阳矿产实业有限公司交付生铁39.18吨，已由嘉峪关铭阳矿产实业有限公司在应付原告的4000吨生铁运输费用中将货款扣除。 本院认为：本案争议的第一个焦点是原告能否作为诉讼主体参加诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条规定：“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（一）…（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；”本案原告作为成都壹加壹劳务服务有限公司的分公司，其取得营业执照，故可以作为当事人进行诉讼。另一个争议焦点是原告主张返还生铁39.18吨应由谁返还，主张的损失能否支持并由谁承担。本案中，嘉峪关铭阳矿产实业有限公司（甲方）与原告壹加壹酒泉分公司（乙方）签订了公路货物运输合同，合同第五条约定乙方负责保管货物和承担货物灭失、毁损的风险……。原告将承运任务交由被告张慧峰来完成，承运人被告张慧峰因运费支付问题将货物私自拉回至山西省运城市。且原告因未能如期向嘉峪关铭阳矿产实业有限公司交付货物，并已向嘉峪关铭阳矿产实业有限公司进行赔偿。现托运人原告主张返还货物生铁39.18吨的请求应予支持，该返还义务应是由被告张慧峰来承担。原告主张的货物往返运输费用、装卸费和索要货物的差旅费以及违约金，并未提供证据证实及依据，故应承担举证不利的法律后果，故本院不予支持。被告张慧峰经本院传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，是自动放弃诉讼权利义务的行为，不影响本案的审理。故依照《中华人民共和国合同法》第三百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告张慧峰在判决生效后五日内返还原告成都壹加壹劳务服务有限公司酒泉分公司39.18吨生铁； 二、驳回原告成都壹加壹劳务服务有限公司酒泉分公司对第三人的诉讼请求。 案件受理费2900元，由被告张慧峰负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。 审判长  梁红珍 审判员  轩芬婵 审判员  刘 雷 二〇一七年五月五日 书记员  郭 敏