江苏省常州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏04刑终50号原公诉机关江苏省常州市新北区人民检察院。上诉人（原审被告人）王磊，男，1988年5月25日出生，无业。因本案于2018年9月20日被刑事拘留，同年10月11日被指定居所监视居住，同年11月16日被逮捕，现羁押在常州市看守所。原审被告人韦芹，女，1979年7月10日出生，无业。2013年3月因犯开设赌场罪被判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币六千元。现因本案于2018年10月19日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕，现羁押在常州市看守所。原审被告人王可，男，1993年5月21日出生，无业。因本案于2018年9月11日被刑事拘留，同年10月11日被指定居所监视居住，同年11月16日被逮捕，现羁押在常州市看守所。原审被告人陈思明，男，1990年9月26日出生，无业。因本案于2018年10月10日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕，现羁押在常州市看守所。原审被告人杨崇，男，1996年11月20日出生，无业。因本案于2018年9月11日被刑事拘留，同年10月11日被指定居所监视居住，同年11月16日被逮捕，现羁押在常州市看守所。江苏省常州市新北区人民法院审理江苏省常州市新北区人民检察院起诉指控被告人韦芹、王可、王磊、陈思明、杨崇犯开设赌场罪，并于2019年12月17日作出（2019）苏0411刑初294号刑事判决。王磊对判决不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，通过查阅案卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年8月21日至8月23日间，被告人韦芹和被告人王可、王磊、陈思明三人双方共同约定五五分成（不论输赢），以营利为目的在微信群内组织抢红包赌博活动。其中，被告人韦芹负责建群、拉赌客进群发红包押注、发假包、返水和奖励，被告人王可、王磊、陈思明共同出资，利用9个微信号在微信群内自动抢红包，根据参赌人员押注结果由被告人王可、陈思明进行赔付，被告人王磊负责赌资提现。还先后雇佣被告人杨崇、黄贤东分别负责赌资转账、提现和赔付工作。上述期间内，被告人王可等人共计抢到红包188余万元，非法获利11.5万余元。具体犯罪事实分述如下：1、2018年8月21日下午，被告人韦芹、王可、王磊、陈思明、杨崇按照上述分工，在微信群内组织参赌人员卞某等人进行抢红包赌博活动，当日共抢到红包人民币56万余元。2、2018年8月22日下午，被告人韦芹、王可、王磊、陈思明、杨崇、黄贤东按照上述分工，在微信群内组织参赌人员卞某等人进行抢红包赌博活动，当日共抢到红包人民币52万余元。3、2018年8月23日下午，被告人韦芹、王可、王磊、陈思明、杨崇、黄贤东按照上述分工，在微信群内组织参赌人员卞某等人进行抢红包赌博活动，当日共抢到红包人民币80万余元。另查明：被告人陈思明因本案于2018年10月3日被抓获并于当日至10月10日临时羁押于温州市瓯海区看守所。上述事实，有原公诉机关提交并经原审当庭质证、认证的下列证据予以证实：（1）证人卞某、刘某、万某、叶某等人的陈述，证实了上述时间，其在被告人韦芹等人组建的微信群中进行赌博的事实经过情况。（2）转账截图、转账记录等，证实了被告人、参赌人员进行微信赌博的资金往来情况。（3）银行卡交易记录、对账单，证实了相关被告人银行卡上资金的具体往来情况。（4）辨认笔录及指认照片，证实了本案被告人相互进行辨认以及各被告人对实施微信赌博的地点进行辨认的事实情况。（5）搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实了案发后公安机关对相关被告人的住处进行搜查并扣押了被告人进行微信赌博所使用的手机等物品的事实情况。（6）电子证据检查工作记录，证实了案发后公安机关依法对被告人的手机进行电子证据检查的事实情况。（7）刑事判决书，证实了被告人韦芹的前科情况。（8）发破案经过、抓获经过、归案情况说明、羁押证明，证实了本案的案发及各被告人的归案、临时羁押等情况。（9）人员基本信息，证实了各被告人的身份情况。原审人民法院认为，被告人韦芹、王可、王磊、陈思明、杨崇伙同他人以营利为目的，在网络上开设赌场供不特定人员以抢红包方式进行赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关起诉指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持；所提量刑建议适当，予以采纳。公诉机关认定被告人杨崇归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。经查：从本案的案发、被告人杨崇归案后的供述等来看，被告人杨崇归案后未能如实供述自己的犯罪事实，其行为不符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，对此予以纠正。被告人韦芹、王可、王磊、陈思明在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人杨崇在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。被告人韦芹有前科，酌情予以从重处罚。被告人韦芹、王可、王磊、陈思明归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人王磊积极缴纳罚金保证金，可予酌情从轻处罚。被告人王可、王磊、杨崇因本案被指定居所监视居住的日期依法予以折抵刑期。被告人陈思明因本案被临时羁押的日期依法予以折抵刑期。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，以犯开设赌场罪，分别判处被告人韦芹有期徒刑四年，并处罚金人民币十三万元；判处被告人王可有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十一万元；判处被告人王磊有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币十万元（已缴纳）；判处被告人陈思明有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币十万元；判处被告人杨崇有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六万元。王磊上诉称，其只是投入赌资，并参与赌局、自负赢亏，不参与赌场的实际经营，应构成赌博罪，且不应认定为主犯。本院经审理查明的事实和证据与一审查明的事实和证据一致，对一审查明的事实和证据本院均予以确认。二审期间上诉人王磊未再提供新的证据。关于上诉人王磊所称“其只是投入赌资，并参与赌局、自负赢亏，不参与赌场的实际经营，应构成赌博罪，且不应认定为主犯”的上诉理由。经审查认为，上诉人王磊及原审被告人韦芹、王可、陈思明、杨崇伙同他人以营利为目的，在网络上建立专门的微信群供不特定人员通过抢红包方式进行赌博，赌资数额累计达到180多万元，上述事实有各原审被告人的供述、证人证言、转账记录、银行卡交易记录等证据予以证实。因此，上诉人王磊及原审被告人韦芹、王可、陈思明、杨崇的行为均已构成开设赌场罪，且属共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人王磊与原审被告人王可、陈思明共同出资，并按各自占股比例分担利润和亏损，同时上诉人王磊还按分工提供微信号参与抢红包、负责赌资的提现、转账等，原审法院据此认定其在共同犯罪中起主要作用，系主犯，并无不当。故上诉人王磊所提的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人王磊及原审被告人韦芹、王可、陈思明、杨崇伙同他人以营利为目的，在网络上开设赌场供不特定人员通过抢微信红包方式进行赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。原审被告人韦芹有前科，可酌情从重处罚。在共同犯罪中，上诉人王磊及原审被告人韦芹、王可、陈思明起主要作用，系主犯；原审被告人杨崇起次要、辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。上诉人王磊及原审被告人韦芹、王可、陈思明归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。上诉人王磊积极缴纳罚金保证金，可酌情从轻处罚。综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 潘安民审 判 员 朱文箭审 判 员 张 斌二〇二〇年三月二日法官助理 王景涛书 记 员 沈 泷