安徽省怀宁县人民法院 行 政 判 决 书 （2016）皖0822行初39号 原告邵健，男，1971年8月15日出生，汉族，住安徽省安庆市。 被告安庆市食品药品监督管理局，住所地安庆市开发区中兴大街107号。组织机构代码00310985－3。 法定代表人程天舒，局长。 出庭负责人潘洪喜，副局长。 委托诉讼代理人杨昕，该局工作人员。 委托诉讼代理人钱立刚，安徽长江人律师事务所律师。 被告安庆市人民政府，住所地安庆市宜秀区振风大道东路新城综合写字楼7楼。 法定代表人陈冰冰，市长。 委托诉讼代理人朱映川，安庆市人民政府法制办公室复议应诉科副主任科员。 第三人安庆市为人民大药房有限公司，住所地安庆市中兴大街63号。注册号340800000132471。 法定代表人程立涛，总经理。 委托诉讼代理人赵辉，安徽引江律师事务所律师。 邵健不服安庆市食品药品监督管理局于2016年5月9日作出的（庆）食药监食药罚[2016]51号行政处罚决定及2016年9月5日安庆市人民政府宜府作出的政复决（2016）18号复议决定书向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭，于2016年11月28日公开开庭审理了本案。原告邵健、被告安庆市食品药品监督管理局出庭负责人潘洪喜及其委托诉讼代理人杨昕、钱立刚，安庆市人民政府的委托诉讼代理人朱映川，第三人安庆市为人民大药房有限公司的法定代表人程立涛及其委托诉讼代理人赵辉到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。 被告安庆市食品药品监督管理局于2016年5月9日作出（庆）食药监食药罚[2016]51号行政处罚决定，认定第三人安庆市为人民大药房有限公司销售假药“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”的违法行为，违反了《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项规定，对第三人安庆市为人民大药房有限公司作出如下行政处罚：1、没收违法所得8129.00元；2、并处货值金额三倍罚款24387.00元。并认定第三人安庆市为人民大药房有限公司经营的标签、说明书不符合规定的保健食品“蚊粒神”的违法行为，违反了《中华人民共和国食品安全法》第七十八条规定，鉴于未造成投诉举报人人身损害，且货值金额为765元，不足一万元。依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十五条第一款第（二）项规定，对第三人作出如下行政处罚：罚款5000元；被告安庆市食品药品监督管理局对第三人作出合并以上行政处罚：1、没收违法所得8129.00元；2、罚款29387.00元。罚没款合计37516.00元的行政处罚决定。原告不服，向被告安庆市人民政府申请行政复议。被告安庆市人民政府于2016年9月5日作出“宜府行复决[2016]18号”行政复议决定：维持被告安庆市食品药品监督管理局作出的上述行政处罚决定。 原告邵健诉称，原告从2015年12月至2016年2月先后从安庆市为人民大药房有限公司购买了标识为香港鼎盛生物科技有限公司生产的“万爱可”、“金典伟哥”、“黄金伟哥”、“顶级伟哥”等产品和标识为西藏拉萨市恒生物技术有限公司生产的蚁粒神产品，以上都疑似属于违规药品和不符合国家食品安全标准的食品。后向被告安庆市食品药品监督管理局投诉举报，安庆市食品药品监督管理局于2016年5月对第三人作出（庆）食药监食药罚[2016]51号行政处罚决定，原告不服，遂向安庆市人民政府提起行政复议。安庆市人民政府于2016年9月作出的宜府行复决[2016]18号行政复议决定，维持安庆市食品药品监督管理局作出的（庆）食药监食药罚[2016]51号行政处罚决定。一、根据食品药品违法行为举报奖励办法第十一条的规定，举报奖励部门应在作出行政处罚决定之日起15个工作日内，告知符合本办法奖励条件的举报人申请举报奖励。但没有任何人告知原告申请举报奖励，损害了原告的正当权益。二、违法金额认定错误，万爱可”、“金典伟哥”、“黄金伟哥”三种产品应认定为假药，应按销售金额6465元的三倍即19395元处罚；“蚁粒神”和“顶级伟哥”应认定为不符合国家食品安全标准的食品，销售金额为4244元，应处以十万元以上十五万元以下罚款。三、安庆市为人民大药房有限公司销售假药，涉嫌刑事犯罪，应当移送司法机关处理。故原告特向法院提起行政诉讼，要求撤销被告安庆市食品药品监督管理局对第三人安庆市为人民大药房有限公司作出的（庆）食药监食药罚[2016]51号行政处罚决定及安庆市人民政府作出的宜府行复决[2016]18号行政复议决定并判令被告限期重新做出处罚，依法奖励举报人。 原告向本院提交了以下证据： 1、原告身份证复印件，行政处罚决定书、行政复议决定书。证明原告主体适格，案件的事实。2、视频光盘。证明当时购买的产品系违法假冒伪劣，与发票或质量信誉单上药品或保健品相互印证。3、发票、刷卡单复印件。证明购买的金额和消费时间。4、申请检测书。5、“蚁粒神”说明书。证明非法添加。6、“顶级伟哥”标签。证明隶属于保健食品。7、“蚁粒神”的标签。证明非法添加配料。8、视频对话记录。证明是我购买的物品。9、药房公开售卖标签等照片。证明公开明码标价，第三人长时间贩卖该药品。10、香港卫生署查询。证明该药品不是香港的。11、南京查处保健品清单，“蚁粒神”涉嫌非法添加。12、西藏工商局的回复。“蚁粒神”是伪造的，厂家也没有。 被告安庆市食品药品监督管理局对原告提交的证据1、5、6、7、9、12均无异议。对证据2，对视频光盘真实性有异议，是经过复制刻录的。在被告审理案件期间，原告没有提供。根据行政处罚法相关司法解释，一个违法行为已经处理后，不能再进行处罚。对证据3，2015.12.11的“西药”信誉单720元上盖的章是“为百姓大药房”。三张刷卡单无异议。证据4与本案无关。证据8，真实性有异议，是经过刻录的，且没有向被告提供。 被告安庆市人民政府对原告提交的证据2真实性有异议。对证据3中的“西药”信誉单（2015.12.11）720元上盖的章是“为百姓大药房”。2015.12.11刷卡单上载明是“为人民超市”，不具有证明力。2016.1.12日刷卡单上名称也是“为人民超市”。以第三人意见为主。对证据4、8、12，在原告提起行政复议时未提交。对证据5、6、7、9无异议。 第三人安庆市为人民大药房有限公司首先同意两被告的质证意见。其中“药房公开售卖标签照片”，照片合法来源有异议，未盖有第三人公司公章，不能达到其证明目的。对于证据11，“蚁粒神”标签与原告提交的西藏回复有矛盾，不能证明是同一批次，达不到原告证明目的。对证据3三性均有异议，2016.1.12，为人民大药房出具的发票含有“万爱可”这个药品，不是原告称当时购买的“蚁粒神”等。2015.12.11的刷卡单不是本案第三人的公章，是“百姓大药房”。 被告安庆市食品药品监督管理局辩称，一、被告作出的（庆）食药监食药罚[2016]51号行政处罚认定事实清楚、证据确凿。2016年2月29日，原告向被告举报安庆市为人民大药房有限公司销售违法产品，并提供了7份购物票据。根据原告提供的相关购物票据，被告对本案立案审理。经审查，认定安庆市为人民大药房有限公司销售违法产品，事实存在。根据原告提供的购物票据，涉案保健品“蚁粒神”9盒，合计765元；涉案“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”，合计8129元。故被告认定该案行政处罚的货值金额认定正确。从原告提供的购物票据来看，其中有2份购物票据载明产品品名分别为“保健品”和“西药”，还有1份购物票据几个品种中，其中之一载明品种为“保健品”，以上品种系通用产品，安庆市为人民大药房有限公司在确认举报人提供的购物票据时，提出此类“保健品”和“西药”是原告在购买涉案物品的同时也购买其他药品和保健品，并提交《情况说明》以及附件3份《日报表》账目记录予以证实，故对此类品名为“保健品”和“西药”的，不应认定为违法产品。 二、被告作出的（庆）食药监食药罚[2016]51号行政处罚程序合法。2016年2月29日，原告向被告投诉安庆市为人民大药房有限公司火车站分店和纺织南路分店销售产品“蚁粒神”、“顶级伟哥”、“金典伟哥”、“万爱可”和“黄金伟哥”系违规违法食品，存在潜在食品安全隐患。接到投诉后，被告立即指派执法人员负责调查，执法人员于3月3日、4日分别前往安庆市为人民大药房有限公司火车站分店和纺织南路分店进行现场检查，并制作了现场检查笔录各一份。经初步调查，被投诉人安庆市为人民大药房有限公司涉嫌存在销售违法违规产品，被告于3月10日立案，确定由执法人员杨昕和汪兵负责进行调查。上述两名执法人员均持有合法有效的执法证，具备执法资格。执法人员在3月10日至4月22日期间就案件有关情况，分别对原告进行了询问调查，对被投诉人安庆市为人民大药房有限公司和开发区长兴保健食品商行进行现场检查，并分别制作了现场检查笔录。在对违法事实调查清楚后，办案人员于4月22日做出了《案件调查终结报告》，当天被告对该案进行了合议，并制作了《案件合议记录》。4月25日被告对安庆市为人民大药房有限公司下达了《听证告知书》和《行政处罚事先告知书》。《听证告知书》和《行政处罚事先告知书》下达后，安庆市为人民大药房有限公司一直未进行有关陈述申辩，也未提出听证申请。4月29日该案提交局领导集体讨论研究，并制作了《案件集体讨论记录》。被告做出行政处罚，分别经承办部门负责人、审核部门负责人审核签字，分管领导和主管领导签字核准。5月6日被告向安庆市为人民大药房有限公司下达了《责令改正通知书》和《行政处罚决定书》（（庆）食药监食药罚[2016]51号）。5月9日被告向原告送达了《关于对安庆市为人民大药房有限公司行政处罚结果告知书》（（庆）食药监稽函[2016]72号）并附上《行政处罚决定书》（（庆）食药监食药罚[2016]51号）复印件。综上，被告办理案件的程序合法。 三、被告作出的（庆）食药监食药罚[2016]51号行政处罚适用法律正确。1、被告对安庆市为人民大药房有限公司销售的“蚁粒神”定性为标签、说明书不符合规定的保健食品，主要理由是：从产品包装形式来看：“蚁粒神”外包装标注了保健食品特有的标识，俗称“蓝帽子”，足以让一般消费者认为是保健食品。所谓的“假冒食品”、“性保健品”以及“壮阳药”只是一种“俗语”，无论是《中华人民共和国食品安全法》还是《中华人民共和国药品管理法》对此没有明文界定。被告认为，“蚁粒神”外包装标注有保健食品标识（保健食品批准文号标识不清），其内在说明书标注适用人群：阳痿早泄、性冷淡勃起不坚及中老年体弱肾虚者。其产品介绍内容主要涉及改善性功能方面。由于国家从未批准过有关改善提升性功能方面的保健食品，并且上述产品标签以及说明书涉及疾病预防功能。根据《中华人民共和国食品安全法》第七十八条规定，保健食品标签、说明书内容应当真实。“蚁粒神”标签、说明书明显违反了该条规定。2、被告对安庆市为人民大药房有限公司销售的“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”药品按假药论处，主要理由是：“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”四个品种的产品，无论是标注主要成分，还是宣称形式，均明示自己为“药品”，足以使社会公众认为是药品。此外，“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”明显不符合《中华人民共和国食品安全法》第一百五十条规定的“食品”含义。且“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”产品，标注的生产商为香港鼎生科技有限公司，故应认定为境外药品。根据《中华人民共和国药品管理法》第三十九条第一款、第四十八条第三款第（二）项规定，境外药品进入内地销售，应当取得进口药品注册证书，未取得进口药品注册证书，按假药论处。根据《中华人民共和国药品管理法》第七十七条规定，依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项规定，对于按假药论处的行政处罚，无需载明药品检验机构的质量检验结果。原告提出的本案应定性为不符合国家食品安全标准、有毒、有害食品或者非法添加食品，明显证据不足。因为定性为不符合国家食品安全标准、有毒、有害食品或者非法添加，则需要通过检验来认定，要有合法的检验报告作为证据。根据《食品安全抽样检验管理办法》第二十条第二款、《药品质量抽查检验管理规定》第十四条规定，无论是食品还是药品抽样都应当是在被抽样单位现场进行封样，并由被抽样单位确认，以此确保样品的真实性和一致性。本案中，原告是长达几个月内分批、多次购买，并没有第一时间内在现场进行举报。被告如果根据原告事后提供的样品进行检验，不符合食品药品抽样的程序规定，检验结果不具备法律效力，也不能作为证据使用。故定性为不符合国家食品安全标准、有毒、有害食品或者非法添加食品，明显证据不足。 四、被告作出的（庆）食药监食药罚[2016]51号行政处罚适当。行政处罚幅度方面，对于安庆市为人民大药房有限公司销售“蚁粒神”，被告依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十五条第一款第（二）项规定，给予罚款5000元的行政处罚，主要理由：一是货值金额仅为765元；二是申请人在购买“蚁粒神”并未服用，不存在造成人身损害。对于销售“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”，依据《中华人民共和国药品管理法》第七十三条规定，给予：1、没收违法所得8129元；2、并处货值金额三倍罚款24387元；合并以上行政处罚，被告对安庆市为人民大药房有限公司作出罚没款合计37516元的行政处罚决定，是符合法律规定的幅度，是符合《中华人民共和国食品安全法》和《中华人民共和国药品管理法》的有关规定。 五、原告认为该案构成刑事犯罪证据不足。安庆市为人民大药房有限公司销售“蚁粒神”定性为标签、说明书不符合规定的保健食品，货值金额为765元。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品刑事案件适用法律若干问题的解释》，被告无证据证明该保健食品不符合食品安全标准，足以造成严重失误中毒事故或者其他严重食源性疾病，亦无证据证明属于有毒、有害食品。安庆市为人民大药房有限公司销售“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”按假药论处。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。结合本案案情来看，原告分批、多次购买涉案产品，没有服用，不存在造成他人伤害后果或者延误诊治。由于该《解释》对于“少量”没有明确界定。“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”货值金额为8129元，未达到该《解释》第三条第（二）、（三）项、第四条第（六）、（七）项规定“其他严重”或者“特别严重”情节的销售金额。故被告认为，原告认为该案构成刑事犯罪的证据不足。 六、关于原告提出的举报奖励被告将依法落实。关于原告提出的举报奖励问题，2013年1月8日，国家食品药品监督总局和财政部印发了《食品药品违法行为举报奖励办法》，其中第十条明确规定“所需奖励资金由地方财政部门纳入预算安排，食品药品监督管理部门要会同财政部门制定资金使用管理办法，加强管理，并接受审计、监察等部门的监督”。但安徽省人民政府以及安徽省食品药品监管局、安徽省财政厅均未下文配套落实。2012年3月23日安徽省人民政府分布实施的《安徽省食品安全违法行为举报奖励暂行办法》，适用我省食品违法行为举报奖励。同时，我省、市级依据《安徽省食品安全违法行为举报奖励暂行办法》规定，将食品违法行为举报奖励资金列入财政预算（药品违法行为举报奖励尚未列入财政预算）。《安徽省食品安全违法行为举报奖励暂行办法》第十二条规定了举报奖励程序。举报奖励提出，应当于结案后10个工作日内，对举报人举报事实、奖励标准予以认定，提出奖励意见。2016年5月6日，我局对安庆市为人民大药房有限公司做出行政处罚决定，当事人在法定期限内依法享有行政复议和行政诉讼权利。目前，该案虽经复议，但仍在诉讼期限内，尚未结案。待行政处罚结案后，被告将按照《安徽省食品安全违法行为举报奖励暂行办法》第十二条规定，提出奖励意见，报市食品安全委员会办公室审查与审定，再由市食品安全委员会办公室通知被告领取奖金。综上，被告对第三人的行政处罚，事实清楚，证据确凿充分、程序合法、适用法律法规正确，请法院依法维持。 被告安庆市人民政府辩称，一、被告作出的“宜府行复决[2016]18号”行政复议决定书认定事实清楚。经行政复议审理查明：2015年12月至2016年2月，原告邵健先后从第三人安庆市为人民大药房有限公司下属的火车站分店及纺织南路分店购买了标识为香港鼎盛生物科技有限公司生产的“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可”等产品和标识为西藏拉萨市恒生生物技术有限公司生产的“蚁粒神”产品。2016年2月29日，原告向第一被告安庆市食品药品监督管理局稽查支队举报，第三人销售的上述产品疑似假药和不符合食品安全标准的食品，请求：1、安庆市为人民大药房有限公司赔偿并退回购物款；2、第一被告对第三人安庆市为人民大药房有限公司上述违法行为进行查处并书面告知其本人处理结果，同时提供了《安庆市为百姓大药房质量信誉单》和购物收款小票作为证据。2016年3月14日，第一被告联系原告，向其反馈对安庆市为人民大药房有限公司检查结果，并口头告知原告已对安庆市为人民大药房有限公司销售上述产品行为进行立案查处。同时，对原告和第三人赔偿问题进行调解，但双方未达成协议。2016年5月6日，第一被告作出（庆）食药监食药罚[2016]51号《行政处罚决定书》认定：安庆市为人民大药房有限公司销售“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”的违法行为，违反了《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项规定；安庆市为人民大药房有限公司经营的标签、说明书不符合规定的保健食品“蚁粒神”的违法行为，违反了《中华人民共和国食品安全法》第七十八条规定。对以上两项违法行为合并处罚：1、没收违法所得8129元；2、罚款29387元。2016年5月11日，第一被告交对第三人的上述处罚结果书面告知原告。 二、被告作出的“宜府行复决[2016]18号”行政复议决定书程序合法。原告邵健因不服第一被告安庆市食品药品监督管理局于2016年5月6日作出的（庆）食药监食药罚[2016]51号《行政处罚决定书》，于2016年6月14日向本答辩人申请行政复议。2016年6月14日本答辩人根据《中华人民共和国行政复议法》第六条第（一）项之规定依法予以受理。2016年6月17日，本答辩人作出“宜府行复字[2016]18号”《行政复议答复通知书》，并将其和行政复议申请书副本一并邮寄送达给第一被告，并依法要求第一被告自收到申请书副本之日起十日内，提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。第一被告于2016年6月23日签收，于2016年7月1日作《行政复议答辩书》，并于当日送交本答辩人，并同时提交其作出行政行为相关的证据、依据和其他有关证据材料，符合《中华人民共和国行政复议法》第二十三条之规定。本机关经审理，认为本案情况复杂，遂依法决定延期30日作出复议决定。2016年9月5日，本答辩人作出“宜府行复决[2016]18号”《行政复议决定书》，并于次日直接送达原告和第一被告及第三人。综上，本答辩人办理该行政复议案件程序符合法律规定。 三、被告作出的“宜府行复决[2016]18号”行政复议决定书适用法律依据正确。2016年2月29日，原告向第一被告举报安庆市为人民大药房有限公司销售违法产品，并提供了7份购物票据。根据原告提供的相关购物票据，第一被告对本案立案查处。经审查，认定安庆市为人民大药房有限公司销售违法产品，事实存在。根据原告提供的购物票据，涉案保健食品“蚁粒神9盒，合计：765元；涉案“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”合计8129元；其中有2份的购物票据载明品名分别为“保健品”和“西药”，还有1份购物票据几个品种中，其中之一有载明品种为“保健品”，以上品种系通用产品，安庆市为人民大药房有限公司在确认原告提供的购物票据时，提出此类“保健品”和“西药”是原告在购买涉案物品的同时也购买了其他药品和保健品，并提交《情况说明》以及附件《日报表》账目3份予以证实，故对此类品名为“保健品”和“西药”的，不应认定为违法产品。综上，第一被告对该案行政处罚的货值金额认定正确，本案事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律依据正确，处理恰当。鉴于以上情况，本答辩人根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八第第一款第（一）项规定对第一被告作出的（庆）食药监食药罚[2016]51号行政处罚决定予以维持。 综上，第一被告安庆市食品药品监督管理局于2016年5月6日作出的（庆）食药监食药罚[2016]51号《行政处罚决定书》事实清楚，证据确凿，在程序和实体上均完全符合《中华人民共和国行政处罚法》相关规定，本答辩人于2016年9月5日作出的“宜府行复决[2016]18号”《行政复议决定书》认定事实清楚，程序合法、适用法律依据正确。请法院依法维持。 被告安庆市食品药品监督管理局在举证期限内提供了下述证据材料及依据。 1、案件来源登记表；附原告举报材料一份。原告提供的购物票据7份。证明2016年2月29日原告举报，被告进行了登记。原告举报的第一个诉求不属于被告的行政职能，第二个我们已经做出行政处罚并书面告知原告。在元月12日原告提供的质量信誉单上保健品3盒，单位80元；2015年12月25日也是保健品19盒，单价45元；2015年12月11日西药90，单价80元；以上三份因为不明确我们查处时扣除了。 2、立案审批表。 3、相关主体资格：邵健身份证复印件一份；安徽庆为人民大药房有限公司以及下属分店营业执照复印件三份。安庆为人民大药房有限公司《药品经营许可证》复印件三份。安庆市为人民大药房有限公司火车站分店《食品流通许可证》复印件一份。安庆市为人民大药房有限公司法定代表人程立涛身份证复印件一份。证明安庆市为人民大药房有限公司以下属分店具有合法的药品经营资质。 4、《询问调查笔录》二份。证明：我局分别对邵健以及安庆市为人民大药房有限公司法定代表人程立涛进行询问调查。我局对邵健的询问调查笔录证明原告在法定期限内知晓我局对其举报的处理结果以及证明原告未服用涉案物品，以及在明知的情况下多次、分批购买涉案物品的事实。我局对程立涛询问调查笔录证明该公司法定代表人承认违法销售涉案物品这一行为的事实，以及对涉案物品的来源、品种以及销售具体情况进行调查的事实。 5、《现场检查笔录》三份。附现场检查照片7张。说明证据7、8证明我局在接到被告举报材料后，依法核查举报，对第三人下属两家分店进行现场检查。现场检查中确实未发现有涉案物品的事实。其中一份现场检查笔录是根据第三人法定代表人程立涛的询问调查笔录，我局对涉嫌提供涉案物品单位安庆市开发区长兴保健食品商行进行检查。现场检查未发现有涉案物品，该商行否认涉案物品销售给第三人。 6、涉案物品照片10张。我局对原告提供的涉案物品进行拍照。证明原告的举报诉求以及我局对安庆市为人民大药房有限公司行政处罚的案件来源、涉案物品定性、认定违法销售行为、货值金额和违法所得等事实。 7、安庆市为人民大药房有限公司情况说明一份。情况说明附件含有三份日报表原件。证明安庆市为人民大药房有限公司陈述申辩，并提供日报表证明原告提供的票据中载明的保健品和西药不属于涉案物品的事实。 8、案件调查终结报告 9、案件合议记录 10、案件集体讨论记录 11、听证告知书。 12、行政处罚事先告知书 13、送达回执 14、责令改正通知书 15、行政处罚决定审批表 16、（庆）食药监食药罚[2016]51号行政处罚决定书。 17、送达回执 证明被告也进行了现场调查，证明被告作出的行政处罚事实清楚，程序合法。 18、《关于对安庆市为人民大药房有限公司行政处罚结果告知书》（庆）食药监稽函[2016]72号一份。证明我局告知原告我局对安庆市为人民大药房有限公司行政处罚结果的事实。 被告安庆市人民政府在举证期限内提交了在行政复议程序方面的证据，证明复议过程程序合法。 第一组证据： 1、“宜府行复决[2016]18号”行政复议决定书。证明答辩人依法作出行政行为；2、行政复议登记表；3、行政复议申请受理审批表；4、“宜府行复决[2016]18号”行政复议答复通知书；5、“宜府行复决[2016]18号”参加行政复议通知书；6、“宜府行复决[2016]18号”延期审理通知书；7、以上相关文书送达回证。证明答辩人作出宜府行复决[2016]18号行政复议决定书程序合法。 第二组证据：起诉人邵健行政复议过程提交 8、行政复议申请书；9、“庆食药监稽函[2016]72号”行政处罚结果告知书；10、申请人身份证复印件；11、申请书。证明邵健的合法的行政复议申请身份；12、相关购物票据及物品照片； 13、相关购物视频电子版；14、关于申请公开拉萨市恒生生物技术有限公司及其产品蚁粒神信息的复函。证明起诉人邵健行政复议申请符合法定申请、受理条件。 第三组证据： 15、被申请人《行政复议答辩书》（庆食药监法函[2016]19号）。证明第一被告作出了行政复议答复；16、（庆）食药监食药罚[2016]51号行政处罚决定书。证明第一被告作出了具体行政行为；17、（庆）食药监食案源[2016]51号案件来源登记表；18、举报材料；19、相关购物发票；20、举报人身份复印件；21、立案审批表；22、安庆市为人民大药房有限公司《营业执照》、《药品经营许可证》以及安庆市为人民大药房有限公司法定代表人身份证复印件；23、安庆市为人民大药房有限公司火车站分店《食品流通许可证》、《药品经营许可证》复印件；24、安庆市为人民大药房有限公司纺织南路分店《营业执照》、《药品经营许可证》复印件；25、2016年3月16日、2016年3月22日、2016年3月3日询问调查笔录；26、2016年3月4日、2016年3月23日现场检查笔录；27、现场检查笔录；28、相关现场检查照片；29、涉案相关物品照片；30、安庆为人民大药房有限公司《情况说明》、2015年12月11日、12月25日、2016年1月12日《日报表》；31、案件调查终结报告；32、案件合议；33、案件集体讨论记录；34、行政处罚兴奋剂果告知书；35、听证告知书；36、送达回执；37、责令改正通知书；38、行政处罚决定审批表；39、（庆）食药监食药罚[2016]51号行政处罚决定书；40、送达回证；41、庆食药监稽函[2016]72号行政处罚结果告知书；42、关天来信反映市食品药品稽查支队支队长何结宝同志失职问题的结案报告。 证明第一被告的具体行政行为事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律依据正确，处理恰当，符合《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项规定的维持条件。 第四组证据： 43、情况陈述书。证明第三人参加了行政复议程序。 原告对被告安庆市食品药品监督管理局的提交的证据3中《食品流通许可证》是别人的名字，不是原告购买产品分店的许可证。证据7中三份日报表（2016.1.12、2015.12.11、2015.12.25）真实性有异议，是伪造的。2015.12.11日我购买的是蚁粒神，但日报表上显示是雷易得9盒，单价80元，合计720元。当时我是刷卡购买的，但日报表上显示是现金交易。2015.12.25日我购买的是顶级伟哥和精品伟哥共19盒，但日报表上是阿胶浆，但单价和数量是一样的。同样我是刷卡的，不是日报表上现金交易。2016.1.12，我购买的是三盒蚁粒神和顶级伟哥等，但日报表上显示是液体钙。 原告对被告安庆市人民政府提交的证据无异议。 第三人安庆市为人民大药房有限公司述称，一、同意两被告答辩意见。该行政行为事实清楚，证据确凿充分、程序合法、符合法律规定。被告安庆市人民政府作出的《行政复该决定书》，程序合法，案件认定事实清楚，适用法律正确。二、根据原告起诉书，依据第三人多家分店而推算其大量药品没有证据，请法庭不予采信。三、根据原告在第一被告处提供的笔录及起诉状第七项说明，原告多次购买保健品，但均未使用，未造成人身损害，其行为是知假的。四、第三人已接受被告安庆市食品药品监督管理局的行政处罚，且履行完毕。 通过举证、质证、认证，经庭审本院查明的事实如下：2015年12月至2016年2月，原告邵健先后从第三人安庆市为人民大药房有限公司下属的安庆火车站及安庆市纺织南路分店购买了标示为香港鼎盛生物科技有限公司生产的“万爱可”、“顶级伟哥”、“金典伟哥”、“黄金伟哥”等产品和标识为西藏拉萨市恒生生物技术有限公司生产的“蚁粒神”产品。 2016年2月29日，原告邵健向被告安庆市食品药品监督管理局稽查队举报称，第三人安庆市为人民大药房有限公司销售的上述产品疑似假药和不符合食品安全标准的食品，请求：一、安庆市为人民大药房有限公司赔偿并退回购物款；二、安庆市食品药品监督管理局对安庆市为人民大药房有限公司上述违法行为进行查处并书面告知其本人处理结果，同时提供了《安庆市为百姓大药房质量信誉单》和购物收款小票作为证据。 2016年3月10日，被告安庆市食品药品监督管理局立案受理。经查，“蚁粒神”外包装标注有保健食品标识，但是保健食品批准文号标示不清。由于国家从未批准过有关性功能方面的保健功能产品，并且上述产品标签以及说明书涉及疾病预防功能。 “金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”四个品种的产品，其外包装均标注出商品或者生产厂家为香港鼎盛生物科技有限公司。通过上述四种产品的包装与标注成份来年，均明确显示产品为“药品”，其主要成分也多含有中药村以及西药成份。上述四个产品均属于“境外药品”，未取得进口药品注册证书，且未经批准。 原告在投诉举报时提供了7份购物票据，其中有2份的购物票据载明产品品名为“保健品”和“西药”。原告共购买保健食品“蚁粒神”计765元，“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”合计8129元。由于第三人安庆市为人民大药房有限公司未提供保健食品“蚁粒神”购进票据，无法统计购进价格，故无法认定其经营保健食品“蚁粒神”的违法所得；至于“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”共销售8129元，违法所得即为8129元。 原告邵健在购买上述产品时，明知上述产品属于非法产品情况下，仍多次购买，且未服用，未造成原告邵健人身损害情况的发生。 2016年3月14日，被告安庆食品药品监督管理局联系原告邵健，向其反馈对第三人安庆市为人民大药房有限公司检查结果，并口头告知原告邵健已对第三人安庆市为人民大药房有限公司销售上述产品行为进行立案查处。同时，对原告邵健和第三人安庆市为人民大药房有限公司之间赔偿问题进行调解，但双方未达成调解协议。 2016年5月6日，被告安庆市食品药品监督管理局作出“（庆）食药监食药罚（2016）51号”行政处罚决定书认定：第三人安庆市为人民大药房有限公司销售假药“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”，以及经营的标签、说明书不符合规定的保健食品“蚁粒神”的行为违法，依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项、第七十三条，《中华人民共和国食品安全法》第七十八条、第一百二十五条第一款第（二）项规定，决定对第三人安庆市为人民大药房有限公司合并行政处罚：1、没收违法所得8129元；2、罚款29387元。罚没款俣计37516元。原告邵健对此不服。 2016年6月14日，原告邵健向被告安庆市人民政府申请行政复议。被告安庆市人民政府受理后，因本案情况复杂，依法决定延期30日作出行政复议决定。被告安庆市人民政府认为，被告安庆市食品药品监督管理局作出的上述行政处罚决定，认定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，处理恰当。2016年9月5日，被告安庆市人民政府根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（一）项规定，作出“宜府行复决（2016）18号行政复议决定”决定：1、维持被申请人安庆市食品药品监督管理局（庆）食药监食药罚（2016）51号《行政处罚决定书》；2、驳回申请人邵健要求复议机关责令被申请人将案件移送同级公安机关查处，并抄送同级人民检察院的复议请求。被告安庆市人民政府在行政复议程序中，程序合法。原告邵健不服该决定。 2016年11月28日，向本院提起行政诉讼，请求撤销被告安庆市食品药品监督管理局对第三人安庆市为人民大药房有限公司作出的“（庆）食药监食药罚（2016）51号”行政处罚决定及被告安庆市人民政府作出的“宜府行复决（2016）18号”行政复议决定并判令被告限期重新做出处罚，依法奖励举报人。 本院认为，本案中第三人安庆市为人民大药房有限公司经营的“蚁粒神”外包装标注有保健食品标识，但是保健食品批准文号标识不清。其产品介绍内容主要涉及改善性功能方面。由于国家从未批准过有关性功能方面的保健功能产品，并且上述产品标签以及说明书涉及疾病预防功能。根据相关法律规定，上述保健食品“蚁粒神”标签、说明书不得涉及疾病预防、治疗功能，内容应当真实，与注册或者备案的内容相一致，载明适宜人群、不适宜人群、功效成份或者标致性成分及其含量等，并声明“本品不能代替药物”的规定。鉴于未造成原告人身损害，且货值金额为765元，不足一万元。根据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十五条第一款第（二）项规定，被告安庆市食品药品监督管理局对第三人安庆市为人民大药房有限公司罚款5000元，符合法律规定，本院予以支持。 第三人安庆市为人民大药房有限公司销售的“金典伟哥”、“顶级伟哥”、“黄金伟哥”和“万爱可（枸橼酸西地那非片）”等产品均标注出品或生产厂家为香港鼎盛生物科技有限公司，属于“境外药品”，根据《中华人民共和国药品管理法》第三十九条第一款规定，应当取得进口药品注册证书。上述四产品应定性为“必须批准而未经批准进口药品”。按照《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项规定，应按“假药论处”。原告购买上述产品后，并未使用，未对原告邵健身体造成损害，根据《中华人民共和国药品管理法》第七十三条规定，被告安庆市食品药品监督管理局对第三人安庆市为人民大药房有限公司处以没收违法所得8129元，并处货值金额三倍罚款24387元，事实清楚，证据确凿，适用法律正确，本院予以支持。 综上所述，被告安庆市食品药品监督管理局作出“（庆）食药监食药罚（2016）51号”行政处罚事实清楚、证据确凿、适用法律、法规正确，符合法定程序和法定职责权限。原告邵健不服，向被告安庆市人民政府申请行政复议。被告安庆市人民政府作出的“宜府行复决（2016）18号”行政处罚复议决定，程序合法。原告要求撤销上述行政处罚决定及行政复议决定的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予采纳。为此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告邵健的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  汪流生 审 判 员  刘 英 人民陪审员  郑本庆 二〇一七年五月二日 书 记 员  江 静