山东省德州市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2020)鲁14行终18号 上诉人（原审原告）张家清，男，1952年5月10日出生，汉族，住德州市德城区。 上诉人（原审原告）张加强，男，1960年1月1日出生，汉族，住德州市陵县城区。 上诉人（原审原告）张丽华，女，1958年11月10日出生，汉族，住德州市陵城区。 三上诉人共同委托代理人孟祥申，德州开发正剑法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）德州市陵城区房产管理局，所在地址德州市陵城区陵州路120号。 法定代表人温宽峰，局长。 上诉人张家清、张加强、张丽华因房屋行政登记一案，不服山东省德州市陵城区人民法院（2018）鲁1403行初22号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，向各方当事人送达了《二审行政案件诉讼要素表》，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条之规定，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院审理查明,张全治系原告张家清、张加强、张丽华及张家国之父，张全治夫妻及张家国均已去世。张全治系原陵县农牧渔业局职工，1981年自建房屋后，于1988年6月26日向被告申请办理产权证，同年10月6日被告为其颁发03××63号房产证，载明：房屋10间，座落位置新市场西路，门牌××，建筑面积171.65平方米，自建房产，自建日期1981年。1999年10月30日张家国向被告申请办理产权证，陵城区陵城镇东街村委会证明张家国系村民。被告同日为张家国颁发鲁陵房权字第××号房产证，载明:座落位置新市场街，建筑面积190.45平方米，自建房产，自建日期1991年。1999年11月23日，张家国用该房产做抵押向颜陵城市信用社（现德州陵城农村商业银行股份有限公司）借款6万元。因张家国未偿还借款，现该房屋仍处于抵押状态。2018年案外人陈为民因与张家国民间借贷纠纷一案，申请本院强制执行，本院查封了张家国名下涉案房产。本案原告于2018年5月提出执行异议，本院于5月23日作出（2018）鲁1403执异2号执行裁定书，中止对涉案房产的执行。后陈为民提起执行异议之诉，本院作出(2018)鲁1403民初1241号一审民事判决，许可对登记在张家国名下的证号为4××5号房产予以执行。本案原告不服，提起上诉，2019年7月23日德州市中级人民法院作出（2019）鲁14民终1076号民事判决，认为“张家清、张家强、张丽华提起的行政撤销之诉是审查登记行为是否真实合法，与本案房屋权属认定并无必然联系，即使登记错误被撤销，也不必然否定张家国系案涉房屋的所有权人”，遂作出“驳回上诉，维持原判”的终审判决。另查明，张家国子女张琳、张艾家、张东震作为继承人，均明确表示放弃对张家国遗产继承权，放弃参加本案诉讼。 原审法院认为，本案的争议焦点是：一、原告在本案中主体资格是否适格；二、被告德州市陵城区房产管理局于1999年10月30日向张家国颁发鲁权房权字第××号房产证，登记行为是否违法；三、被告德州市陵城区房产管理局为张家国颁发的鲁权房权字第××号房产证是否应予撤销。关于焦点一，张全治系原告张家清、张加强、张丽华及张家国之父，于2013年去世。1981年张全治在原陵县新市场街自建房屋，于1988年取得3269号房屋产权证。1991年该房屋翻建，1999年张家国取得4××5号房屋产权证。2017年，张家国去世。三原告认为该房产证档案材料所登记的房产与三原告之父张全治名下的房产是同一位置，被告对位于同一地点的房产颁发了两个所有权人不同的房产证，即一房两证。张全治的房产证颁发于1988年10月份，至今没有发生过权属变更或交易，而张家国的房产证颁发于1999年10月份，登记材料不完整且存在虚假，程序并不合法，应依法予以撤销。本院认为，三原告作为张全治的继承人，对撤销或变更张家国的鲁陵房权字第××号房屋所有权证涉及其合法权益，故认定三原告在本案中具有主体资格。关于焦点二，1999年10月30日，张家国以自建房屋向被告申请权利证书，陵县陵城镇东街村民委员会在证明居民身份栏加盖公章，《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第三款规定“农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准”，陵城区陵城镇东街村民委员会作为农村集体经济组织出具证明，被告应首先审核该房屋座落位置土地的性质是集体土地，还是国有土地，张家国是否是其集体组织成员，其颁发产权证是否属职权范围，陵县陵城镇东街村民委员会作为农村集体经济组织出具证明，是否具备主体资格；若具备，被告为张家国颁发房产证，超出了职责范围，张家国的住宅用地应由陵县陵城镇人民政府审核后，由陵县人民政府批准。《城市房屋权属登记管理办法》第二条规定：“本办法适用于城市规划区国有土地范围内的房屋权属登记”，第十条规定：“房屋权属登记依以下程序进行：1.受理登记申请；２.权属审核；３.公告；４.核准登记颁发房屋权属登记证书”。被告辩称其依据《城市房屋权属登记管理办法》进行登记，被告方提交的证据仅存有受理登记申请，法律规定的第二项权属审核必备的材料均缺失；被告提交的产权证明表中证明书没有签署任何意见，四邻签字处为空白，在发证申请表中的产权契约凭证、应该说明的问题、附属建筑物栏目中均为空白，在单位意见栏中仅有陵县陵城镇东街村民委员会公章，没有签署任何意见。在房屋平面示意图绘制日期和制图栏目中均为空白，被告的主管科室和相应人员均未签署意见和签字确认。综上，应认定被告为张家国颁发鲁陵房权字第××号房屋产权证过程中登记程序违法。关于焦点三、张家国鲁陵房权字第××号房屋产权证载房屋与张全治3269号房屋产权证房屋间数并不相同和重叠，该房屋是在张全治原房屋拆除翻建后，被告为张家国颁发房屋产权证，至于该房屋由谁翻建，不是本案审理的范围，故不予涉及。1999年11月23日，张家国用该房产做抵押向颜陵城市信用社（现德州陵城农村商业银行股份有限公司）借款6万元。被告为张家国出具陵房陵县他字第××号他项权证，他项权人为城市信用社。因张家国未偿还借款，现该房屋扔处于抵押状态。《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第十一条第三款规定：“被诉房屋登记行为违法，但判决撤销将给公共利益造成重大损失或者房屋已为第三人善意取得的，判决确认被诉行为违法，不撤销登记行为。”，本案涉案房产已抵押给案外人颜陵城市信用社，他项权人为城市信用社，撤销房产证，会对善意取得他项权人造成损失，案外人的抵押权将无法实现。其次，德州市中级人民法院作出的（2019）鲁14民终1076号民事判决书，确认涉案房屋为张家国所有，即使被告登记程序违法，但对原告权利并不产生实际影响。综上，原审法院根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（一）项之规定，判决：一、确认被告德州市陵城区房产管理局为张家国颁发的鲁陵房权字第××号房屋产权证登记程序违法；二、驳回原告张家清、张加强、张丽华其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告德州市陵城区房产管理局负担。 上诉人张家清、张加强、张丽华不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1.依法撤销(2018)鲁1403行初22号行政判决,改判撤销被上诉人为张家国颁发的鲁陵房权字第××号房屋产权登记；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：第一，原审法院在审理期间中止诉讼不符合法律规定。上诉人在获取案外人陈为民案件中止执行的裁定后,为进一步明确涉案房产的产权,才依法提起撤销对张家国违法登记的本案行政诉讼,原审予以中止审理,但该中止审理的裁定是错误的,因为民事诉讼是申请执行人(陈卫民)提出的，并非是作为民事执行程序中案外人(上诉人)提出的执行异议之诉,也并非是对执行标的提出的民事确权之诉。又因涉案房产登记的前后两个所有人现均已去世,只有结合合法有效的房产登记及其他证据才能在案外人(上诉人)另行提出诉讼的民事程序中予以确定权利归属。也即民事诉讼应当待行政诉讼终结后,再行审理和裁决。原审法院所依据的(2019)鲁14民终1076号民事判决确认涉案房屋为张家国所有,该案民事一审、二审判决确认为张家国所有的依据反而又是被上诉人所作出的涉案房屋的登记证书。据此,该案中的民事案件应该中止等待行政案件,即先行政后民事,而不是先民事后行政。也正是该错误的行政诉讼中止裁定才导致民事案件对上诉人不利的结果。第二，涉案争议之房屋属于翻建房屋,在没有其他充分有效的证据证明权属发生过改变的前提下,房屋权属应归翻建之前的原房屋所有人,这是法律规定的当然解释。当时正在实施的《城市房屋权属登记管理办法》第十八条规定:“权利人名称变更和房屋现状发生下列情形之一的,权利人应当自事实发生之日起30日内申请变更登记:……(三)房屋翻建的;申请变更登记,权利人应当提交房屋权属证书以及相关的证明文件”。本案房屋为翻建，应进行变更登记而不是另行按自建重新登记。被上诉人不仅是登记程序违法,在实体认定上也是错误的。第三，原审法院依职权为被上诉人调取证据，违反法律规定。一审法院在被上诉人举证期限届满后,依职权调取了涉案房屋抵押的材料。被上诉人作为办理房产登记的法定机构,对涉案房屋已抵押并登记的行为是明知的,相关登记材料及他项权证书也均在自己单位持有,应当自己向法院提供。不属于需要法院依职权调取的证据。第四，原审法院适用法律错误。涉案房屋如存在合法有效的抵押的情况下,他项权人为城市信用社(现德州陵城农村商业银行股份有限公司),是企业法人,其享有的债权仅是一个法人单独行为,并不属国家利益、社会公共利益。况且,涉案房产的抵押时间是1999年11月23日,根据《民法总则》的规定，早已超过三年的诉讼时效,而他项权人至今没有主张该抵押权。原审法院适用《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第十一条第三款及《行政诉讼法》第七十四条第一款第(一)项,“行政行为依法应当撤销,但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的”,适用该规定明显错误。综上所述,原审判决认定事实及适用法律错误,程序违法。请二审法院依法支持上诉人的诉讼请求。 被上诉人陵城区房产管理局未提交书面答辩状。 本院审理查明事实同原审法院认定事实一致。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第八十七条规定：“在诉讼过程中，有下列情形之一的，中止诉讼：……案件的审判须以相关民事、刑事或者其他行政案件的审理结果为依据，而相关案件尚未审结的。”原审法院审理过程中，因上诉人对案外人陈卫民提起执行异议之诉，并涉及本案房屋权属的确认问题，对本案中止诉讼，符合法律规定。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第二十二条第（一）项规定，根据行政诉讼法第四十条的规定，涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的事实认定的，人民法院有权向有关行政机关或者其他组织、公民调取证据。原审法院为查清涉案房屋抵押的事实，依职权调取该房屋抵押材料等证据，符合法律规定。 原审法院认定被上诉人为张家国颁发鲁陵房权字第××号房屋产权证的行政行为程序违法，本院予以确认。本案涉案房产已抵押给金融机构，如因房屋登记行为违法予以撤销，将影响到该抵押权的实现，原审法院依据《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第十一条第三款的规定判决确认违法，不撤销登记行为，符合法律规定，本院予以确认。 综上，上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人张家清、张加强、张丽华负担。 本判决为终审判决。 审判长  许本海 审判员  师延锋 审判员  宋冬梅 二〇二〇年三月十八日 法官助理杨晓婧 书记员周晓萌