河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀09民终373号上诉人（原审被告）：沧州临港九易市政工程有限公司。住所地：河北省沧州临港开发区城区。统一社会信用代码：91130931109740889P。法定代表人：孙玉林，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵新福，该公司员工。委托诉讼代理人：胡玉璞，河北沧海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高振峰，男，1988年9月27日出生，汉族，住河北省黄骅市。被上诉人（原审被告）：**，男，1968年5月11日出生，回族，住河北省沧州市新华区。原审第三人：王树学，男，1975年4月14日出生，汉族，住河北省沧州市新华区。上诉人沧州临港九易市政工程有限公司（以下简称九易公司）因与被上诉人高振峰、**，原审第三人王树学承揽合同纠纷一案，不服河北省黄骅市人民法院（2019）冀0983民初1739号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人九易公司的委托诉讼代理人胡玉璞，被上诉人高振峰、**，第三人王树学利用互联网方式参加庭询。本案现已审理终结。上诉人九易公司的上诉请求：1、撤销黄骅市人民法院(2019)冀0983民初1739号民事判决书，发回重审或判决驳回高振峰对上诉人的诉讼请求；2、二被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决对于项目部章效力的认定严重错误。假设**在项目部存在期间有权使用项目部章，项目部章的适用范围仅仅是项目部存在期间。工程于2017年已经完工，项目部和工作人员已经不存在，项目部章已经失去了效力。2018年底对账，加盖项目部章，无法律效力。开庭时，九易公司申请法院调取了(2018)冀0983民初5112、5113号案件庭审笔录。通过该证据可知，九易公司已经指出**无权使用项目部章，而且**也不是九易公司的工作人员，只是转包人，其应当知道无权使用项目部章。法院开庭笔录时间是2018年3月份，法院审理及判决有向社会公示的效力，高振峰应当知道**无权使用项目部章。对账单不能作为判决九易公司承担责任的依据。一审判决书属于认定事实错误。二、上诉人新的证据可以证明，九易公司于2016年8月就通知九易公司泰恒特钢项目部，以项目部名义所签发的所有文件、资料、合同是侵犯公司利益的非法行为，均无法律效力。所以**自称项目部经理属于违法，在工程早已经完工之后，仍然以项目部经理的名义对账，属于违法行为，其行为无效。三、一审判决认定九易公司称“原告（高振峰）与**恶意串通的辩论意见。九易公司未提供充分的证据予以证实，原告及**均予以否认”属于错误认定事实。1、作为一个常识性知识，项目部的存在期间是工程施完工，涉案工程2017年就完工，完工后项目部就不存在了。2018年年底，**仍然以项目部经理的名义对账并出具欠条属于无效行为。2、项目部章的使用属于无效，双方仍然使用，属于恶意串通。3、**为了转移债务。故意以项目经理名义，使用项目部章对账，并且将时间写成施工期间，就是恶意串通。4、就本案来讲，高振峰称**雇佣其吊车，明知**为合同相对人，却与**串通以泰恒特钢项目部名义出具虚假欠条。**承包工程总造价在3000多万元左右，却为30多个人出具欠条，加上前期付款及诉讼款项，4300万元，明显超过工程造价，属于虚假诉讼，上诉人已经提起刑事控告。综上，**是分包人，不是项目部经理，高振峰应当知道这一事实。在工程早已完工的情况下，仍然以项目经理名义使用项目部章进行对账，属于双方恶意串通，涉嫌虚假诉讼。请支持上诉。被上诉人高振峰辩称，对一审判决没有意见。被上诉人**辩称，一审审理事实清楚，判决正确。原审第三人王树学述称，不同意一审判决，事实经过不能用一个项目部公章就认定。高振峰向一审法院起诉请求：要求九易公司、**立即偿还欠款（吊装机械费）40000元；诉讼费用由九易公司、**负担。一审法院认定事实：2013年至2014年期间，九易公司与案外人河北泰恒特钢有限公司先后签订《河北泰恒特钢有限公司年产40万吨铬铁合金项目生活区建筑工程合同》、《生活区建筑工程合同》、《1#、2#循环泵站安装合同》，合同约定九易公司承建河北泰恒特钢有限公司年产40万吨铬铁合金项目工地的职工宿舍楼两栋、值班宿舍楼一栋、食堂一栋、浴池一栋、一二车间循环水泵房、蓄水池及水泵房的循环泵站设备安装工程。根据**、九易公司及第三人王树学的当庭陈述及确认，上述合同系第三人王树学借用九易公司的资质与案外人河北泰恒特钢有限公司签订，王树学借用九易公司的资质承接了上述工程后，将上述合同内生活区1、2号职工宿舍楼、专家公寓、职工食堂、浴室、1号循环水泵房及蓄水池、1号水泵房的安装，生活区外管网以及零星施工转包给被告**，双方未签订书面的转包合同。王树学为了**施工便利，2014年5月交付**一枚“沧州临港九易市政公司泰恒特钢基础建设项目部”的印章供**使用。2016年6月12日，河北省沧州市中级人民法院作出（2016）冀09民终2012号民事判决书，该民事判决认定九易公司曾提交盖有“沧州临港九易市政公司泰恒特钢基础建设项目部”印章作为证据主张权利使用，认定九易公司认可该项目章代表其公司。根据第三人王树学和**的当庭陈述，由王树学为**制作了《二级建造师注册证书》、《建筑企业项目负责人安全生产考核合格证书》，聘任单位（企业名称）均为九易公司，**日常施工过程中佩戴有“九易公司务实责任信誉”的工牌。**在施工过程中，在河北泰恒特钢有限公司施工工地建设了沧州九易市政泰恒特钢项目部，并以九易公司项目负责人的身份与发包方、监理方进行沟通。2014年3月开始，高振峰受**的指派用吊车为九易公司泰恒特钢基础建设项目从事吊装工作。2016年12月11日，经对账，尚欠机械费40000元未付。2018年秋后，**为高振峰重新出具《欠条》一张，内容为：“经对账，今欠高振峰机械费肆万元整40000元。欠款单位：九易市政泰恒特钢项目部项目经理**2016.12.11号”。后未向高振峰付款。另查明，第三人王树学与**于2019年1月10日补签了《协议书》，对王树学转包给**的工程的事实进行了确认，该《协议书》约定“结算依据甲方和泰恒特钢签订的大合同，工程量按泰恒特钢验收实际工程量为准。税金按实际工程量交纳”。上述事实有《证书》、《河北泰恒特钢有限公司年产40万吨铬铁合金项目生活区建筑工程合同》、《生活区建筑工程合同》、《1#、2#循环泵站安装合同》、《协议书》、《欠条》、现场照片、《民事判决书》及当事人的陈述在案佐证。一审法院认为，九易公司将企业施工资质出借给与九易公司无产权关系、财务管理关系、人事聘任管理关系、无建设工程施工资质的第三人王树学用于招投标并签订合同，王树学借用九易公司资质承揽建设工程后，将建设工程违法转包给**，又向**交付了九易公司项目部印章、资质证书和工牌，九易公司对王树学将项目印章交给**使用的行为也予以了认可，**在转包工程后在项目工地建设成立了九易公司泰恒特钢基础建设项目部，并以九易公司项目负责人的名义组织施工，采购材料，雇佣人员，租用机械，并与王树学约定向九易公司交纳管理费。九易公司与第三人王树学形成出借资质的挂靠关系，第三人王树学与**形成建设工程转包合同关系是不争的事实。本案的争执焦点为：**以九易公司的名义与高振峰之间形成的承揽合同是否构成对九易公司的表见代理。《河北省高级人民法院建设工程施工合同案件审理指南》第49条规定:“……非法转包人、违法分包人未经施工企业授权，以施工企业项目部名义对外签订买卖、租赁等合同，施工企业是否承担民事责任适用《合同法》第四十九条的规定。有证据证实合同标的用于工程或施工合同履行过程中施工企业对项目部的行为进行过认可的，可以认定债权人有理由相信非法转包人、违法分包人有代理权……。”第51条规定：“施工企业认可的项目部印章对外订立合同的，该印章具有缔约或结算的效力，施工企业应对加盖该项目部印章的合同承担责任……。”《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。本案中，**作为转包人未经九易公司授权，以九易公司项目部的名义对外订立承揽合同并结算价款的行为属于无权代理。但**作为转包人，持有九易公司认可的项目印章、项目负责人证书、佩戴工牌、建设了项目部并主持项目部工作、为高振峰出具的债权凭证也加盖了九易公司认可的项目部印章，其外部特征足以使合同相对人相信**对外签订合同并结算价款的行为是具有代理权的职务行为。因此，**的行为构成对九易公司的表见代理，高振峰与九易公司之间形成的承揽合同关系合法有效，予以确认。九易公司应按照《欠条》约定的结算价款履行合同义务。**对高振峰要求其承担付款责任的诉求予以认可，视为**对民事权利的自愿处分，一审法院亦不持异议。因此，九易公司、**应共同偿还所欠高振峰的报酬(吊装机械费）40000元。就**、九易公司、第三人王树学之间的内部关系而言，**在未获得九易公司授权的情况下以九易公司的名义对外订立合同所拖欠的债务实际为**在违法转包工程过程中形成的个人债务，九易公司如履行了合同义务，可依据无权代理的相关规定向**进行追偿。关于九易公司称高振峰与**恶意串通的辩论意见，**与王树学之间是于2019年1月份才补签了转包合同，一是该时间点位于高振峰与九易公司形成合同关系之后，二是该补签协议不具有公示和对抗效力，九易公司又未提供其他充足证据予以证实。九易公司在将企业资质出借后，未对挂靠人、转包人的经营行为及账目进行严格管理，而是放任挂靠人、转包人自行管理核算，出现债务风险后主观推测转包人与债权人恶意串通理据不足，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决：沧州临港九易市政工程有限公司、**于判决生效之日起五日内共同支付高振峰报酬40000元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费400元，沧州临港九易市政工程有限公司、**共同负担。（限判决生效之日起五日内交纳）本院二审期间，上诉人九易公司提交欠条及任金生的情况说明一份，证实**加盖项目部章出具欠条，严重侵害了九易公司的合法权益，涉嫌严重违法。高振峰明知或应知**为实际施工人，项目部章已经不得使用，仍然以此起诉，也严重违法。其诉讼请求不应支持。被上诉人高振峰的质证意见是：不知道这个欠条，和高振峰也没有关系。被上诉人**的质证意见是：**得了病差点傻了，是对账后打的条。第三人王树学的质证意见是：没有意见。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。本院认为，上诉人九易公司将企业施工资质出借给原审第三人王树学用于招投标并签订合同，王树学借用九易公司资质承揽建设工程后，将建设工程转包给没有施工资质的被上诉人**，同时向**交付了九易公司涉案的项目部印章、资质证书和工牌，上诉人九易公司对王树学将项目部印章交给**使用的行为未持异议。被上诉人**在项目工地建立了项目部，并以九易公司项目部负责人的名义组织施工，采购材料，且与王树学约定向九易公司交纳管理费。上诉人九易公司在二审审理中陈述九易公司于2019年3月27日对涉案的项目部印章进行了保全。综合以上事实，在2019年3月27日之前，加盖涉案项目部印章的合同、债权凭证等文书对上诉人九易公司具有约束力，上诉人九易公司应对被上诉人高振峰持有的加盖涉案项目部印章、落款日期为2016年12月11日的欠条中的债务承担责任。二审中上诉人九易公司提交的任金生的情况说明，虽然存在日期倒签的情况，但是该债务是真实存在的，该份证据不足以证明上诉人九易公司关于被上诉人高振峰、**恶意串通对其进行诈骗的主张。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人沧州临港九易市政工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张友僧审判员  刘晓莉审判员  毕文娟二〇二〇年三月十八日书记员  张军莉