山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终565号上诉人（原审原告、互为被告）：山东利尔康医疗科技股份有限公司，住所地山东省德州市经济技术开发区利尔康路1号。法定代表人：朱汉泉，该公司经理。委托诉讼代理人:夏贞鹏，北京市京师（德州）律师事务所律师。委托诉讼代理人:王连科，北京市京师（德州）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告、互为原告）：侯李双，男，1985年10月2日出生，汉族，住河南省邓州市。上诉人山东利尔康医疗科技股份有限公司（以下简称利尔康公司）因与被上诉人侯李双劳动争议纠纷一案，不服山东省德州市德城区人民法院（2019）鲁1402民初1831号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。利尔康公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项,并依法改判上诉人不予支付被上诉人经济补偿金15074.54元;2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：经济补偿金应否支付应据解除劳动关系的原因确定。2019年4月9日，上诉人因发展需要，作出部门调整决定，上诉人通知侯李双到公司办理交接手续，侯李双拒不配合且自接到通知之日起一直未到岗工作。部门合并过程中上诉人并未降低侯李双工资待遇、工作环境，后上诉人收到被上诉人在德州市劳动仲裁委员会劳动仲裁申请书。被上诉人申请解除劳动关系,上诉人公司同意解除，故侯李双提出解除劳动关系，属劳动者自行申请解除劳动关系，上诉人不应支付经济补金。侯李双辩称，一审法院通过工资条等这些证据已经确认了劳动关系，法律上没有规定普通员工在外面不能自己开公司，我们是利尔康的长期在外业务员，不能向一般员工一样每天都签到，工资押金从利尔康给我们发的工资条中有显示，每个月从工资里扣。上诉人的上诉理由不能成立。利尔康公司向一审法院起诉请求：1.判决利尔康公司不予支付侯李双2019年4月1日-9日的工资3123元；2.判决利尔康公司不予支付侯李双经济补偿金15074.54元；3.本案诉讼费等相关费用由侯李双承担。侯李双向一审法院起诉请求：1.请求依法判令解除利尔康公司与侯李双之间的劳动合同；2.请求依法判令利尔康公司给付侯李双代通知金14107元；3.请求依法判令利尔康公司给付侯李双以工作质量保证金名义克扣的工资700元；4.请求依法判令利尔康公司支付侯李双双倍工资155177元（自2017年6月26日至2019年4月10日）；5.请求依法判令利尔康公司支付经济补偿金28214元；6.请求裁决利尔康公司支付加班费217940元。一审法院认定事实：2017年6月26日，利尔康公司与侯李双签订劳动合同，聘任侯李双从事销售工作，期限三年，自2017年6月26日至2020年6月25日止。约定业务员工资：按底薪+补助+销售回款提成+工龄+学历+保密费+全勤的计算方式，每月10日前以货币形式支付工资。侯李双月平均工资7537.27元。利尔康公司未支付侯李双2019年4月1日至9日期间的工资，没有为侯李双缴纳各项社会保险费。2019年4月12日，2019年4月18日，2019年4月24日，利尔康公司通知侯李双，因公司业务发展需要，其所在的部门与商务部合并，要求侯李双进行工作交接，并到人力资源部门报到。在2019年4月18日的通知中申明了逾期不报到及旷工的后果。2019年5月，侯李双向德州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1、裁决解除侯李双与利尔康公司之间的劳动合同；2、裁决利尔康公司给付侯李双代通知金14107元；3、裁决利尔康公司给付克扣工资700元；4、裁决利尔康公司支付侯李双双倍工资155177元（自2017年6月26日至2019年4月10日）；5、裁决利尔康公司支付经济补偿金28214元；6、裁决利尔康公司支付加班费217940元。仲裁庭审中，侯李双增加裁决请求2019年4月份工资3076元，变更加班费为219976.2元。2019年7月5日，德州市劳动人事争议仲裁委员会作出德劳人仲案字（2019）第255号仲裁裁决书，裁决：一、自2019年4月9日起，侯李双与利尔康公司之间的劳动关系解除。二、自本裁决书生效之日起十日内，利尔康公司一次性支付侯李双2019年4月1日-9日的工资共计3123元。三、至本裁决书生效之日起十日内，利尔康公司一次性支付侯李双解除劳动合同的经济补偿15074.54元。四、驳回申请人的其他仲裁请求。利尔康公司与侯李双均不服该裁决，先后向一审法院提起诉讼。一审法院认为，侯李双在利尔康公司从事销售工作，双方签订书面劳动合同。侯李双月平均工资为7537.27元，利尔康公司对此未提交反驳证据，予以采信。侯李双于2017年6月26日进入利尔康公司工作，2019年4月9日离职，利尔康公司未支付侯李双2019年4月1日-9日的工资，没有为侯李双缴纳社会保险费。根据原劳动部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》“日工资=月工资收入÷月计薪天数”的规定，7537.27日工资为7537.27元÷21.75天=347元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位的工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”根据上述规定，侯李双请求解除劳动合同，予以支持，利尔康公司应支付侯李双2019年4月1日-9日工资3123元，解除劳动合同的经济补偿15074.54元。关于侯李双主张的代通知金14107元，本案中侯李双向德州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求解除劳动合同，利尔康公司收到申请后同意解除劳动关系，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，不予支持。关于侯李双主张的克扣工资700元，根据双方签订的劳动合同约定，侯李双工资计算方式为底薪+补助+销售回款提成+工龄+学历+保密费+全勤，其主张的月平均工资7537.27元是综合以上计算后发放的平均工资，侯李双提交的证据不能证明利尔康公司克扣工资的事实，对其主张本院不予支持。关于侯李双主张的双倍工资155177元，双方已签订书面劳动合同，侯李双主张利尔康公司支付未签订劳动合同的双倍工资无事实及法律依据，不予支持。关于侯李双主张的加班费217940元，侯李双提交《销售人员驻外考勤管理制度》及钉钉考勤记录，利尔康公司不予认可，因钉钉考勤仅能记录使用人当时所在位置及活动轨迹，不能证明是否从事工作及工作内容，侯李双未能提交其他有效证据佐证，对其主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：一、自2019年4月9日起，山东利尔康医疗科技股份有限公司与侯李双之间的劳动关系解除；二、山东利尔康医疗科技股份有限公司于本判决生效后十日内支付侯李双2019年41日-9日工资共计3123元；三、山东利尔康医疗科技股份有限公司于本判决生效后十日内支付侯李双解除劳动合同的经济补偿15074.54元；四、驳回山东利尔康医疗科技股份有限公司的其他诉讼请求；五、驳回侯李双的其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由山东利尔康医疗科技股份有限公司负担。（2019）鲁1491民初1469号案件受理费10元，由侯李双负担。本院二审期间，双方均未提交新证据，对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，案涉劳动仲裁中，被上诉人主张经济补偿金的理由为上诉人存在未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳“五险一金”等情形。一审法院经审理认定利尔康公司未支付侯李双2019年4月1日-9日的工资，没有为侯李双缴纳社会保险费。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，被上诉人作为劳动者有权据此要求解除劳动合同并主张欠付工资及解除劳动合同的经济补偿金，上诉人同意解除劳动合同并不因此免除法定责任。一审法院综合全案证据所作判决，认定事实清楚，证据充分，并无不当。上诉人的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，利尔康公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东利尔康医疗科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔书江审判员  吴东锋审判员  朱吉星二〇二〇年三月十日法官助理李峰书记员田宇