河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀08民终540号上诉人（原审原告）：承德大其房地产开发有限公司，住所地河北省承德市双桥区润景华庭2-103商铺。法定代表人：郭志玲，职务：经理。委托诉讼代理人：宋连生，河北山庄律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘冬，男，1973年12月4日出生，汉族，现住承德市开发区。上诉人承德大其房地产开发有限公司因与被上诉人刘冬劳动争议纠纷一案，不服河北省承德市双桥区人民法院（2019）冀0802民初3892号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，通过互联网法庭对本案进行了审理。上诉人承德大其房地产开发有限公司的委托诉讼代理人宋连生，被上诉人刘冬均参加诉讼。本案现已审理终结。承德大其房地产开发有限公司的上诉请求：1、请求依法撤销河北省承德市双桥区人民法院（2019）冀0802民初3892号民事判决，依法改判或发还重审；2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一审法院对上诉人与被上诉人之间法律关系定性错误，导致判决结果错误。上诉人与被上诉人之间系劳务关系，不存在劳动关系。因被上诉人懂得如何办理房地产开发手续，上诉人聘请被上诉人从事外联工作，每年劳动报酬6万元。被上诉人的工作时间不固定，有事情就到单位，没有事情可以不到单位，不参加单位考勤。上诉人与被上诉人之间不存在管理与被管理的关系，上诉人对被上诉人不是按月发放工资，是按年支付劳务报酬。被上诉人从事的劳务内容特定，即为上诉人跑开发手续。综合以上事实，上诉人与被上诉人系劳务关系不是劳动关系。被上诉人自认在上诉人处担任总经理职务，双方未能签订劳动合同系被上诉人工作失误造成，上诉人不应支付二倍工资。即使认定双方之间属于劳动关系，在被上诉人任职期间，完全有条件与上诉人签订劳动合同。因此未能签订劳动合同系被上诉人工作失误造成，上诉人不应支付未签订劳动合同的二倍工资。刘冬辩称，1、被上诉人与上诉人是劳动争议纠纷，双方之间系劳动关系。2、被上诉人在上诉人公司任职期间，在德润庄园二期项目施工现场临建板房完工之后就有自己独立的经理办公室，每天上下班以及外出办事有专职司机接送，早出晚归，节假日都很少休息。作为公司总经理和项目负责人，工作上的所有事项，都是和上诉人的顶头上司张述泰汇报和商议，有事请假也是跟张述泰打招呼，张述泰是上诉人公司法人郭志玲的女婿，是上诉人公司及德润庄园二期项目的实际控制人；3、上诉人原本答应给付被上诉人月薪1.4万元，无试用期。被上诉人当时考虑上诉人公司资金紧张，从2017年11月1日入职至2018年6月底，从未向上诉人催要过一分钱工资报酬。自2017年7月至2018年12月，上诉人通过会计石宝盈（公司法人郭志玲的女儿）的个人账户向被上诉人支付工资。并非上诉人所述，上诉人对被上诉人不按月发工资，每年报酬6万，按年底支付；4、被上诉人在上诉人公司任职期间，从2018年8月份公司才施行的考勤制度。2018年8月、9月、10月接连三个月的考勤表上都有被上诉人的考勤记录，考勤表“姓名”栏第一个名字就是被上诉人本人（刘冬），公司员工各自核实完自己的考勤记录后，会在考勤表最后一栏签名加以确认，最后被上诉人在考勤表右下方以项目负责人的名义签名，再送交公司财务部门5、被上诉人多次向上诉人公司实际控制人张述泰提出应与被上诉人及其他员工签订劳动合同，但是张述泰没有同意，公司公章由张述泰掌握，被上诉人是无法签订劳动合同的。综上，被上诉人证据充分确凿，上诉人与被上诉人之间纯属劳动关系，请求法院对被上诉人的合法权益予以保护，对上诉人的无理诉求全部给予驳回，作出公正判决。承德大其房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判决原告不予支付被告双倍工资、经济补偿金、生活费；2、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：被告刘冬于2017年11月1日到原告承德大其房地产开发有限公司工作，职务为总经理，双方未签订书面劳动合同，原告未给被告缴纳社会保险。2018年11月30日，原告公司通知被告放假，后被告未在上班，原告未在给被告发放工资。2019年3月5日，被告被原告公司辞退。根据被告提交的原告公司财务石宝盈给被告的转账记录可以确定，被告解除劳动关系前的月平均工资为5,461.54元。另查明，2019年4月9日，本案被告刘冬以本案原告承德大其房地产开发有限公司为被申请人向承德市双桥区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，要求承德大其房地产开发有限公司为其补缴社会保险，向其支付经济补偿金、加班费、未签订劳动合同的双倍工资等。上述仲裁委员会审理后，于2019年7月3日作出承双劳人仲案字［2019］第213号仲裁裁决，裁决原告向被告支付双倍工资60,076.94元、经济补偿金8,192.31元、生活费3,816.00元，其他请求未予支持。原告不服上述仲裁裁决，向本院提起诉讼。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。2017年11月1日被告开始在原告公司工作，双方虽未签订书面劳动合同，但依据原被告提交的证据和当庭陈述，可以认定双方已经形成事实劳动关系。2018年11月30日，被告接原告公司放假通知后未在上班，原告公司未在给被告发放工资，2019年3月5日，被告被原告辞退，依据上述事实本院确认，原被告的劳动关系自2019年3月5日解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，被告入职原告单位至解除劳动关系前双方未签订书面劳动合同，因此，原告应从被告工作的第二个月起至不满一年期间向被告支付二倍的月工资；被告在原告单位工作期间，原告未为其缴纳社会保险且无理由辞退被告，因此，依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，原告应向被告支付一个半月工资的经济补偿金；非因劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应该支付生活费，生活费的标准为当地最低工资标准的百分之八十。原告公司长时间放假，非被告所能决定，因此，原告应按上述比例并结合我市最低工资标准向被告支付放假期间的生活费。综上所述，原告主张不支付被告双倍工资、经济补偿金、生活费的诉讼请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《河北省工资支付规定》第二十八条规定，判决，原告承德大其房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告刘冬二倍工资60,076.94元、经济补偿金8,192.31元、生活费3,816.00元。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由原告负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人刘冬自2017年11月1日入职上诉人承德大其房地产开发有限公司处工作，双方之间未签订书面劳动合同。一审法院关于依据上诉人与被上诉人提交的证据和当庭陈述，可以认定双方已经形成事实劳动关系的判决认定正确，本院予以维持。刘冬在上诉人公司任职期间，上诉人未能按照劳动合同法的规定与刘冬签订书面劳动合同，此过错责任应归责与上诉人公司，因此上诉人应向刘冬支付未签订书面劳动合同的二倍工资。刘冬与上诉人劳动关系存续期间，上诉人未为刘冬缴纳社会保险，现其无理由与刘冬解除劳动关系，应支付刘冬经济补偿金。上诉人公司通知刘冬放假直到与其解除劳动关系期间的生活费，亦应由上诉人支付。综上所述，上诉人承德大其房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10.00元，由上诉人承德大其房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  冉雪芳审判员  罗乐平审判员  张喜艳二〇二〇年三月三日书记员  郝雨辰