宁夏回族自治区固原市中级人民法院刑事裁定书（2020）宁04刑终30号原公诉机关宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘某，宁夏固原市人，捕前住宁夏固原市原州区。2019年9月23日因涉嫌犯敲诈勒索罪被固原市公安局原州区分局刑事拘留，2019年9月29日经固原市原州区人民检察院批准，同日由固原市公安局原州区分局执行逮捕。现羁押于固原市看守所。指定辩护人王某、赵某，宁夏顺悦律师事务所律师。宁夏回族自治区固原市原州区人民法院审理宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院指控原审被告人刘某犯敲诈勒索罪一案，于2019年12月27日作出（2019）宁0402刑初718号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭进行审理。合议庭依法讯问了上诉人，听取了上诉人的意见，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原判查明，2019年9月20日16时许，被告人刘某与被害人张某某通过“陌陌”聊天软件认识，后被告人刘某将被害人张某某约至固原市原州区汉庭酒店开房并发生性关系，被告人刘某趁被害人张某某不注意时用手机给被害人张某某拍摄裸体视频。当日18时许,被害人张某某离开酒店后，被告人刘某将自己拍摄的视频发至张某某微信及陌陌，要求被害人张某某给自己6万元钱，否则就将偷拍的视频发至网上。9月21日、9月22日被告人刘某继续通过微信对被害人进行威胁。后被害人迫于压力到公安机关报案。2019年9月23日11时许，被告人刘某在民警规劝下自动投案。上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证明本案的来源及公安机关于2019年9月23日立案侦查的事实。2.归案情况说明，证明2019年9月22日，刘某因敲诈勒索被固原市公安局原州区分局网上追逃，刘某于2019年9月23日在三营车站派出所投案自首的事实。3.扣押笔录，证明2019年9月23日，固原市公安局原州区分局民警从刘某处扣押黑色小米MI手机一部的事实。4.被告人刘某手机内容照片及微信聊天截屏，张某某提供的聊天记录，证明刘某手机中拍摄视频的具体内容及刘某与张某某之间聊天记录的事实。5.旅客住宿登记表，证明2019年9月20日刘某到旅馆登记入住的事实。6.被害人张某某的陈述，证明2019年9月20日下午，被害人张某某通过“陌陌”软件认识被告人刘某，后二人在固原市原州区汉庭酒店开房并发生性关系，被告人刘某用自己手机偷拍被害人张某某裸体视频，以此要挟，对张某某敲诈勒索的事实。7.被告人刘某的供述和辩解，证明2019年9月20日下午，刘某通过陌陌认识被害人张某某后在固原市原州区派胜小区楼下的汉庭酒店开房并发生性关系，后刘某以偷拍张某某的裸体视频为要挟向张某某索要6万元的事实。8.辨认笔录及照片，证明张某某对刘某进行辨认，刘某对张某某进行辨认的事实。9.刑事判决书、释放证明，证明2017年5月24日刘某犯盗窃罪，被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，2017年8月15日刑满释放的事实。（犯罪系未成年人）10.户籍证明，证明被告人刘某的个人基本情况及其达到法定承担刑事责任年龄的事实。原判认为,被告人刘某目无国法，以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人刘某在实施敲诈犯罪中，因意志以外的原因未能得逞，成立犯罪未遂，其自行辩解为犯罪中止，因与实际犯罪状态不符，不予支持。其经公安机关规劝到公安机关主动投案，到案后能如实供述基本犯罪事实，成立自首情节，庭审中自愿认罪，对此予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条之规定，判决：被告人刘某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元。宣判后，原审被告人刘某上诉认为,1.原判认定部分事实错误，其没有通过偷拍的视频来要挟被害人给其6万元的故意，其目的是迫使被害人加其微信并与被害人成为朋友，是被害人提出用钱交换；2.原判认定其行为系犯罪未遂与事实不符，其自动放弃了纠缠被害人的愿望和要求，其行为属于犯罪中止；3.原判对其量刑过重，罚金过高，请求二审法院从轻判处。辩护人提出上诉人刘某具有犯罪未遂、自首的法定减轻处罚情节，有悔罪表现，且没有给被害人造成损失，社会危害性较小，原审判处上诉人刘某二年有期徒刑明显过重，请求法庭结合上诉人刘某的行为及量刑情节对上诉人刘某判处一年以下有期徒刑。固原市人民检察院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，据以定案的证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘某的上诉理由不能成立，建议本院驳回上诉，维持原判。经二审审理查明，原审判决认定上诉人刘某犯敲诈勒索罪的事实清楚，有原公诉机关当庭举证，经上诉人质证，原审判决确认的书证、手机内容照片及微信聊天截屏、被害人陈述、辨认笔录、上诉人刘某的供述与辩解等证据予以证实，证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，证据间能够相互印证，形成完整的证据链条，二审对原判认定的事实和证据均予以确认。本院认为，上诉人刘某以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。上诉人刘某在实施敲诈勒索犯罪中，因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻处罚；上诉人刘某自动投案后，如实供述犯罪事实，系自首，可以减轻处罚。关于上诉人刘某提出其主观上没有敲诈勒索犯罪故意的上诉理由。经查，根据上诉人刘某手机内容照片及微信聊天截屏、被害人提供的聊天记录、被害人张某某陈述、上诉人刘某的供述，均证明上诉人刘某趁被害人不备偷拍被害人裸体视频的目的就是为了勒索被害人钱财，且上诉人刘某实施了以将偷拍的视频发至互联网为由,要挟被害人支付其6万元的行为。故其该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人刘某提出其自动停止犯罪行为，构成犯罪中止的上诉理由。经查，上诉人刘某给被害人多次发送威胁信息，因被害人删除上诉人刘某联系方式并向公安机关报案，上诉人刘某不能继续实施犯罪行为。因此，上诉人刘某未能得逞是因为其意志以外的原因，并非其自动放弃犯罪，不符合犯罪中止的情形。故其该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人刘某及辩护人提出原判量刑过重，罚金过高的上诉理由。经查，上诉人刘某敲诈勒索被害人6万元，因被害人报案未得逞。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，敲诈勒索数额在三万元至十万元以上，应当认定为《中华人民共和国刑法》第二百七十四条规定的“数额巨大”，应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判对上诉人刘某判处两年有期徒刑，并处罚金4000元，已经充分考虑了其未遂、自首的从轻、减轻处罚情节，原判量刑并无不当。上诉人刘某的该项上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定上诉人刘某犯敲诈勒索罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。原审判决漏用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，二审予以补正。固原市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见成立，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 姜丽华审判员 马亚妮审判员 赵 奇 二○二○年三月十日书记员 杨晓霞附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。