宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院刑事裁定书（2017）宁03刑终76号原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。上诉人（原审被告人）马宝林，男，1986年8月8日出生，公民身份号码：×××，回族，小学文化，宁夏回族自治区吴忠市人，农民，住宁夏回族自治区吴忠市。2012年9月9日因非法携带管制刀具进入公共场所被吴忠市公安局利通区分局行政拘留七日。2016年10月1日因涉嫌犯故意杀人罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，同年10月14日由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。辩护人高宏，宁夏清瞳律师事务所律师。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控原审被告人马宝林犯故意杀人罪一案，于2017年3月13日作出(2016)宁0302刑初477号刑事判决。宣判后，原审被告人马宝林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派检察员唐晓华出庭履行职务，上诉人马宝林及其辩护人高宏到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，被告人马宝林与被害人马某甲曾系夫妻关系，双方于2011年在吴忠市民政局办理离婚手续。2015年马宝林、马某甲在没有办理结婚手续的情况下又住在一起，后双方发生口角，马某甲离家。2016年9月30日，马宝林得知马某甲的信息后，于当日16时许，驾驶一辆白色踏板摩托车，携带洗洁精瓶装的汽油至吴忠市××区分院门口，看见马某甲后，从其摩托车上拿下瓶装的汽油打开瓶盖，向马某甲身上泼洒，在泼洒的过程中被在场人马某乙制止，马某甲得以逃脱。上述事实，有常住人口详细信息，被害人马某甲的陈述，证人马某乙、马某丙、杨某某、吴某某、张某某的证言，现场勘验笔录，物证黄色方形瓶子一个，踏板摩托车一辆，打火机一个，男士外套一件，理化检验鉴定报告书，杨马湖加油站内部监控视频，新民小区明珠幼儿园门口监控视频资料，被告人马宝林的供述，指认犯罪现场照片，破案经过，被害人马某甲报警，谅解书等证据证实。原判认为，被告人马宝林逼迫被害人马某甲回家不成，便采取泼汽油欲杀害被害人马某甲的暴力手段，其行为已构成故意杀人罪。被告人马宝林欲泼汽油杀害被害人，由于他人拦截未遂，系未实施终了的未遂，依法应当减轻处罚。被告人马宝林已取得被害人的谅解，可酌定从轻处罚的情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，第二十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人马宝林犯故意杀人罪，判处有期徒刑三年；二、作案工具：灰色男士外套一件、打火机一个、黄色洗洁精瓶一个，依法予以没收。宣判后，原审被告人马宝林及其辩护人提出"上诉人马宝林在得知他人报案的情况下没有逃离犯罪现场，也无拒捕行为，归案后如实供述自己的犯罪事实，应当认定为自首；本案系婚姻家庭纠纷引发，没有对被害人造成实质性的危害，且得到了被害人的谅解，原判对上诉人马宝林量刑过重"的上诉理由和辩护意见，请求二审对上诉人马宝林从轻处罚，并适用缓刑。出庭履行职务的检察员提出原判认定事实清楚，证据确实、充分，结合上诉人马宝林的犯罪情节，悔罪表现、人身危险性，建议二审对上诉人马宝林减轻处罚。经二审审理查明，上诉人马宝林与被害人马某甲曾系夫妻关系，双方于2011年协议离婚并办理离婚手续。2015年马宝林、马某甲在没有办理结婚手续的情况下又住在一起，后发生口角，马某甲离开马宝林。马宝林多次找马某甲回家，马某甲不同意，遂产生杀害马某甲之念。2016年9月30日16时许，上诉人马宝林得知马某甲信息后，驾驶摩托车，携带汽油，至吴忠市利通区明珠第二幼儿园门口，向马某甲身上泼洒汽油，在泼洒汽油的过程中被在场人制止，马某甲得以逃脱的事实与原判认定的事实一致。并有出庭检察员出示的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、破案经过，证实公安机关接到被害人马某甲报案后对上诉人马宝林故意杀人一案立案侦查，及案件侦破的经过；2.现场勘验笔录、现场图及照片，证实上诉人马宝林向被害人马某甲身上泼洒汽油的地点及现场状况；3.物证黄色方形瓶子1个、白色踏板摩托车1辆、打火机1个，证实上诉人马宝林骑白色摩托车，携带黄色方形瓶子装的汽油到吴忠市利通区明珠第二幼儿园门口，向被害人马某甲身上泼洒汽油，马宝林携带打火机一个；4.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实案发后从上诉人马宝林处扣押案发时马宝林所穿灰色外套1件，黄色打火机1个；5.辨认笔录及照片，证实经上诉人马宝林辨认，吴忠市利通区明珠第二幼儿园门口是其向被害人身上泼洒汽油的现场，吴忠市利通区杨家湖加油站就是其购买汽油的地点；6.吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）检验（理化）字（2016）0357号理化检验鉴定报告书，证实从案发现场提取的黄色洗洁精瓶子内液体、被告人马宝林案发时所穿的灰色外套，经检验，检出汽油成分；被害人马某甲案发时所穿的白色毛衣，经检验，未检出汽油成分；7.视频监控资料，证实2016年9月30日下午15时56分，上诉人马宝林骑着一辆白色摩托车到吴忠市利通区杨马湖加油站购买了散装汽油，马宝林在吴忠市利通区明珠第二幼儿园门口向被害人马某甲身上泼洒汽油的情况；8.被害人马某甲的陈述，证实其与马宝林曾是夫妻关系，后因感情不和离婚。马宝林多次威胁其要复婚，其始终没有答应。案发当天下午4点多，其和其妹妹马某乙到明珠幼儿园接马某乙的孩子，其二人刚到幼儿园大门口停下电动车时，马宝林提着一个黄色的洗洁精方形桶子冲到其跟前，开始往其身上泼洒汽油，并骂"你看我今天不烧死你"等，马某乙冲上来把马宝林拉开，让其赶紧跑，其拼命向南跑了。其穿的白色T恤、蓝色牛仔裤半边被汽油泼湿了，如果马宝林把火点着的话其肯定被烧死，后其打了110报警电话；9.证人马某乙的证言，证实2016年9月30日下午5时许，在吴忠市利通区明珠幼儿园门口，马宝林持黄色洗洁精方形瓶子往马某甲身上泼汽油，被其挡住，并说"我今天非把你烧死"，后其让马某甲跑了。当时马宝林左手从裤子口袋拿出了打火机；10.证人马某丙、杨某某的证言，证实2016年9月30日下午5时许，在吴忠市利通区明珠幼儿园门口，一个三十多岁的男子拿着一个黄色洗洁精桶子往一个穿白色T恤的女子身上泼汽油，并说"我今天就要把你烧死"，一个穿红色上衣的女子拉着泼汽油的男子，后穿白色T恤的女子跑了，这个男子要追穿白色T恤的女子，被穿红色上衣的女子拉住；11.证人吴某某的证言，证实2016年9月30日下午15时56分，一名穿灰白色外套的男子骑着一辆白色摩托车到加油站买了10元钱的汽油，后向金银滩方向走了；12.证人张某某的证言，证实2016年9月30日下午15时许，一个三十多岁的男子推着一辆红色五羊125型摩托车到修理铺修摩托车，因该摩托车一下修不好，该男子说有急事，借修理铺一辆白色豪爵踏板摩托车骑走了。走的时候带着一个黄色洗洁精瓶子，说是去加油站买汽油；13.上诉人马宝林的供述，供认其与被害人马某甲2002年结婚，婚后生育一男一女，2012年因感情问题协议离婚。后双方又住在一起共同生活到2016年3、4月份，因感情问题，其打了马某甲，马某甲就走了。案发当日早上，其与马某甲在电话中发生争吵。中午，其听说马某甲在马某乙家，其骑摩托车到××镇找马某甲，路上摩托车坏了，其将摩托车推到一个摩托车修理店修理，半个小时后还没有修好，其向修理店老板借了一辆白色踏板摩托车到杨马湖加油站买了10元钱的汽油，后带着汽油到金银滩团庄村找马某甲，没有找到。在返回的路上其看见马某甲和马某乙各骑着电动车向北走，其跟着一直到了新民小区幼儿园门口，其到她们跟前停下车后，把洗洁精瓶盖子打开，没有说话，直接往马某甲身上泼洒汽油，马某乙将其拉住，马某甲往小区里面跑了。其对马某乙说："要么马某甲给我6万块钱，要么我非把她（马某甲）弄死"。之后马某乙不知道给谁打电话，其蹲在路边抽烟，过了一会，警察就到现场，将其带到派出所；14.吴忠市公安局利通区分局公安行政处罚决定书，证实2012年9月9日1时30分，公安民警在吴忠市利通区金积镇花仙子歌舞厅处警时，发现马宝林非法携带管制刀具一把，吴忠市公安局利通区分局决定对马宝林行政拘留七日；15.谅解书，证实上诉人马宝林的犯罪行为已取得被害人马某甲的谅解；16.常住人口详细信息，证实上诉人马宝林的出生日期等基本身份情况，犯罪时已经达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。上述证据，上诉人及其辩护人均无异议。经核，各证据来源合法，内容客观真实，相互印证，与本案认定的犯罪事实具有关联性，均属有效证据，本院予以确认。本院认为，上诉人马宝林与被害人马某甲离婚后，因纠缠被害人马某甲回家不成，便产生杀害被害人之念，向被害人身上泼洒汽油欲杀害被害人，其行为已构成故意杀人罪。上诉人马宝林已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。上诉人马宝林及其辩护人提出上诉人马宝林在得知他人报案的情况下没有逃离犯罪现场，抓捕时无拒捕行为，归案后如实供述自己的犯罪事实，应当认定为自首；本案系婚姻家庭纠纷引发，没有对被害人造成实质性的危害，且得到了被害人的谅解，原判对上诉人马宝林量刑过重，要求对马宝林从轻处罚，并宣告缓刑的上诉理由和辩护意见，经审查核实，案发后，在场人马某乙当场持手机给其家人打电话，并没有向公安机关打电话报警，被害人马某甲逃离现场到附近的小区后才打电话报的警，上诉人马宝林并不是因为他人报案而在现场等待抓捕，上诉人马宝林的行为不符合自首的法定条件，不构成自首。原判根据上诉人马宝林的犯罪性质和后果，充分考虑其犯罪未遂及取得被害人谅解等法定、酌定从轻处罚情节，对上诉人马宝林在法定刑幅度内量刑适当。上诉人马宝林与被害人离婚多年后纠缠被害人回家，在被害人不同意的情况下，产生杀害被害人之念，向被害人身上泼洒汽油，欲杀害被害人，犯罪情节严重，不符合缓刑适用的法定条件，上诉人马宝林及其辩护人提出原判量刑过重，要求对马宝林从轻处罚，并宣告缓刑的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。出庭履行职务的检察员提出原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，审判程序合法的出庭意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 田进贤审 判 员 姬晓娟代理审判员 侯士俊 二〇一七年五月十六日书 记 员 王 婷附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，上诉人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。