山西省长治市中级人民法院民事判决书（2017）晋04民终743号上诉人（原审被告）：长治医学院附属和平医院。法定代表人：苗群生，院长。委托诉讼代理人：崔猛胜，长治医学院附属和平医院主任医师。委托诉讼代理人：都天兴，山西星都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李改兰，女，汉族。委托诉讼代理人：申振飞，山西维尼律师事务所律师。上诉人长治市医学院附属和平医院因与被上诉人李改兰医疗损害赔偿纠纷一案，不服山西省长治市城区人民法院（2015）城五民初字第19号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年3月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人长治市医学院附属和平医院的委托诉讼代理人崔猛胜、都天兴,被上诉人李改兰及其委托诉讼代理人申振飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长治市医学院附属和平医院上诉请求：1、撤销山西省长治市城区人民法院（2015）城五民初字第19号民事判决,改判为上诉人减少赔偿数额78216.95元；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：（一）、被上诉人在山西省肿瘤医院住院是一次,并非一审判决认定五次住院,总医疗费为133598.64元,其中多计算赔偿金额61290.73元,属认定事实不清；（二）、被上诉人患右乳腺癌是其自身疾病，不是上诉人医疗行为造成的,根据鉴定结论上诉人仅应对被上诉人承担二次住院护理费、住院伙食补助费、营养费,交通费及住宿费均应按在山西省肿瘤医院住院一次计算,故一审多计算赔偿费用78216.95元。李改兰辩称,由于上诉人给被上诉人做第一次手术时存在重大失误，导致被上诉人右腋下组织粘连明显，无法将残余淋巴结全部取出,致使被上诉人的病情严重恶化,同时也增大了被上诉人的治疗费用,也影响了被上诉人的最佳治疗期,给被上诉人身体及精神上造成极大伤害。一审法院认定事实清楚,适用法律正确,请求二审法院依法维持。李改兰向一审法院起诉请求：请求依法判令被告赔偿原告医疗费118970.38元、住院伙食补助费1950元、护理费9917元、营养费10905元、交通费5000元、住宿费7500元，共计154242.38元（伤残赔偿金、误工费、鉴定费、精神抚慰金、后期治疗费及律师费等待司法鉴定后另行计算）。开庭审理中，请求变更为医疗费196240.93元、住院伙食补助费13900元、护理费37480元、营养费15950元、鉴定费8000元、病历复印费242.2元、病历邮寄费20元、交通费6143元、住宿费15000元、后期治疗费1404.3元、精神抚慰金10000元，共计304380.43元。一审法院认定事实：2014年6月26日，原告李改兰因右乳癌，入住被告长治医学院附属和平医院治疗，病理诊断为右乳腺浸润性导管癌，于2014年7月1日实施右乳癌简化根治术。2014年8月4日，原告为求第二次化疗，再次入住被告医院，彩超提示为右乳腺切除术后、右侧胸壁下血肿形成、右腋下多发淋巴结肿大。原告于2014年8月12日入住山西省肿瘤医院，主要诊断为右乳癌术后右腋下淋巴结转移，病理诊断为右腋下淋巴结转移性低分化腺癌。于2014年8月19日行右腋下淋巴结清扫术，后于2014年9月5日出院，住院25天，发生住院费37048.72元。出院医嘱为：继续检测血常规，保持引流管通畅；限期化疗；定期复查，不适随诊。出院后，原告先后四次到山西省肿瘤医院住院治疗，时间分别为2014年9月16日至2014年9月25日、2014年10月8日至2014年10月20日、2014年10月28日至2014年11月5日、2015年1月7日至2015年3月11日，共计住院96天，发生住院费用总计96549.92元。以上两项住院天数合计121天，住院费用合计133598.64元。原告的住院费用经中国人民健康保险股份有限公司长治中心支公司《和谐盛世城镇职工大额补充团体医疗保险》两次理赔，共计理赔金额为56610.37元。另原告发生门诊费用1404.3元，由原告自行支付。经原告申请，本院依法经长治市中级人民法院鉴定中心委托天津市津实司法鉴定中心对长治医学院附属和平医院为李改兰的诊疗行为是否存在医疗过错及过错参与度，以及伤残等级进行鉴定，天津市津实司法鉴定中心于2016年10月20日作出鉴定意见，结论为：（一）建议长治医院学附属和平医院对存在的实施右乳癌简化根治术时，对右腋窝淋巴结清扫不彻底，并导致实施右腋下残余淋巴结切除术的过错承担主要责任，E级；（二）被告鉴定人李改兰的右上肢外展运动受限不是医方不当的诊疗行为所致，为乳癌改良根治术常见并发症，且与患者术后恢复训练程度不足有关，因此不宜评定伤残等级。另鉴定意见书中的医疗过失参与度等级对照表显示E级理论系数值为75%，责任程度为主要责任，赔偿参考范围为60-90%。一审法院认为,患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。依据天津市津实司法鉴定中心的鉴定意见，被告应对原告的损害承担75%的赔偿责任。原告方应获得赔偿的项目有：医药费，原告在山西省肿瘤医院先后五次住院，共计发生住院费133598.64元，减去保险理赔金额56610.37元，尚余76988.27元，加上原告发生的门诊费用1404.3元，共计78392.57元；护理费，考虑到原告在被告处出院后于2014年8月12日至2014年11月5日频繁在山西省肿瘤医院住院治疗，且原告病情较重，护理费计算天数为2014年8月12日至2014年11月5日以及其第五次在山西省肿瘤医院的住院时间2015年1月7日至2015年3月11日，共计149天，计一人，根据2015年山西省居民服务、修理和其他服务业36933元行业标准计算，即36933元/365天×149天=15077元；住院伙食补助费100元/天×121天=12100元；营养费50元/天×149天=7450元；因原告先后五次到山西省肿瘤医院（太原）住院治疗并到天津进行司法鉴定，发生费用较大，交通费酌情保障6000元，食宿费酌情保障12000元；鉴定费凭票保障8000元；病历复印及邮寄费凭票保障262.2元；考虑到原告因为被告的过错而进行二次手术及相关治疗，精神抚慰金酌情保障6000元，以上共计145281.77元。因被告医院应承担75%的责任，则145281.77×75%=108961.33元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条、第三十五条，《医疗事故处理条例》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告长治医学院附属和平医院于判决生效后十日内支付原告李改兰人民币共计108961.33元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5766元，由被告长治医学院附属和平医院承担2064元，原告承担3702元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。另根据天津市津实司法鉴定中心于2016年10月20日作出的津津实[2016]临床鉴字第1093号鉴定意见中的医疗过失参与度等级对照表显示E级理论系数值（%）为75%，责任程度为主要责任，赔偿参考范围（%）为60-90%，故长治医学院附属和平医院应对李改兰的损害承担75%的赔偿责任。上诉人长治医学院附属和平医院上诉称被上诉人在山西省肿瘤医院的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费,交通费及住宿费均计算有误,且一审法院多计算赔偿费用78216.95元。本院认为,一审法院考虑到李改兰在长治医学院附属和平医院处出院后于2014年8月12日至2014年11月5日频繁在山西省肿瘤医院住院治疗，且其病情较重，故根据2015年山西省居民服务、修理和其他服务业行业标准来计算李改兰的实际护理天数并无不当，本院予以支持。另一审认定因李改兰先后五次到山西省肿瘤医院（太原）住院治疗并到天津进行司法鉴定，发生费用较大，交通费酌情保障6000元，食宿费酌情保障12000元妥当,本院予以确认。综上所述,长治医学院附属和平医院的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚,适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2064元,由上诉人长治医学院附属和平医院负担。本判决为终审判决。审判长 王 瑞审判员 孙 锐审判员 杨利兵 二○一七年五月十日书记员 左樱桃