福建省南平市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽07刑终27号 原公诉机关顺昌县人民检察院。 上诉人（原审被告人）谢永珠，男，1981年11月26日出生于福建省顺昌县，汉族，小学文化，住顺昌县。曾因犯盗伐林木罪，于2012年9月7日被顺昌县人民法院判处有期徒刑八个月；因犯盗伐林木罪，于2015年1月26日被建瓯市人民法院判处有期徒刑八个月；因危险驾驶罪，于2017年2月27日被顺昌县人民法院判处拘役四个月。现因涉嫌犯盗伐林木罪、盗窃罪，于2019年8月2日被顺昌县公安局刑事拘留，于2019年9月5日被逮捕，现羁押于顺昌县看守所。 原审被告人陈仕春，男，1982年11月16日出生于福建省顺昌县，汉族，初中文化，住顺昌县。曾因犯故意伤害罪，于2004年6月30日被顺昌县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。现因涉嫌犯盗伐林木罪、盗窃罪，于2018年12月18日被顺昌县公安局取保侯审。2019年12月20日被顺昌县人民法院决定逮捕，现羁押于顺昌县看守所。 原审被告人陈仕春、谢永珠被控犯盗伐林木罪、盗窃罪一案，顺昌县人民法院于2019年12月20日作出(2019)闽0721刑初217号刑事判决。宣判后，被告人谢永珠不服，提出上诉。本院于2020年1月9日立案，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 原判认定，（一）盗伐林木的犯罪事实。1.2015年下半年的一天晚上，被告人陈仕春伙同谢永珠携带两把单手锯，由陈仕春驾驶农用三轮车，行驶至陈守兴等人经营管理的，位于顺昌县类资源调查区划为005林班05大班050小班,山林定权为5林班16小班，土名为“周地岭”的山场内盗伐杉木。经鉴定，该山场被盗伐的杉木立木蓄积量为5.4782立方米。2.2018年7月的一天晚上，被告人陈仕春携带一把单手锯，驾驶其车牌号为闽Ｈ×××××的东风牌面包车，行驶至江仕明经营管理的，位于顺昌县类资源调查区划为067林班04大班030小班，山林定权为067林班11①，土名为“乌鸦窠”的山场内盗伐杉木。经鉴定，该山场被盗伐的杉木立木蓄积量为1立方米。3.2018年7月的一天晚上，被告人陈仕春伙同谢永珠携带两把手锯，由陈仕春驾驶其车牌号为闽Ｈ×××××的东风牌面包车，行驶至张小飞经营管理的，位于顺昌县类资源调查区划为068林班01大班111小班，山林定权为068林班4①、5小班，土名为“黄番垅”的山场内盗伐杉木。经鉴定，该山场被盗伐的杉木立木蓄积量为1.1立方米。4.2018年8月的一天晚上，被告人陈仕春伙同谢永珠携带两把手锯，由陈仕春驾驶其车牌号为闽Ｈ×××××的东风牌面包车，行驶至魏旭升经营管理的，位于顺昌县类资源调查区划为032林班12大班021小班，山林定权为032林班20小班，土名为“上坑垅”的山场内盗伐杉木。经鉴定，该山场被盗伐的杉木立木蓄积量为1.4立方米。5.2018年8、9月的一天晚上，被告人陈仕春伙同谢永珠携带两把手锯，由陈仕春驾驶其车牌号为闽Ｈ×××××的东风牌面包车，行驶至池开荣、吕某经营管理的，位于顺昌县类资源调查区划为036林班18大班090小班，山林定权为36林班35③小班，土名为“宝塔厂”的山场内盗伐杉木。经鉴定，该山场被盗伐的杉木立木蓄积量为2.3356立方米。上述五起犯罪事实中，被告人陈仕春参与盗伐累计五次，被盗伐的杉木立木蓄积量合计11.3138立方米；被告人谢永珠参与盗伐累计四次，被盗伐的杉木立木蓄积量合计10.3138立方米。 （二）盗窃的犯罪事实。1.2018年6、7月的一天晚上，被告人陈仕春伙同谢永珠携带两把手锯，由陈仕春驾驶其车牌号为闽Ｈ×××××的东风牌面包车，行驶至顺昌县徐坑顶路边，将被害人王某堆放在路边的杉木盗走2车，材积约2.4立方米。2.2018年9月的一天晚上，被告人陈仕春伙同谢永珠携带两把手锯，由陈仕春驾驶其车牌号为闽Ｈ×××××的东风牌面包车，行驶至顺昌县路边，将被害人江某堆放在路边的杉木盗走1车，材积约1.2立方米。3.2018年10月的一天晚上，被告人陈仕春伙同谢永珠，由陈仕春驾驶其车牌号为闽Ｈ×××××的东风牌面包车，行驶至顺昌县小外往大富方向路边，将被害人谢某1堆放在空地上的杉木盗走2车，材积约2.4立方米。上述三起盗窃事实中，被告人陈仕春、谢永珠累计盗窃杉木材积6立方米。经鉴定，被盗取的木材价值共计人民币6600元。被告人陈仕春、谢永珠将盗伐的杉木以及盗窃的木头全部运至建瓯市房道镇的一个废旧加工厂内存放，分三次卖给建瓯市房道镇天盛木材加工厂老板周某，共得赃款10000余元，陈仕春分得赃款8000余元，谢永珠分得赃款2000余元。 （三）量刑事实。2018年12月6日，陈仕春主动到顺昌县大历森林派出所投案自首，并退出赃款10000元；2019年8月2日，被告人谢永珠在南平市延平区地下通道内店铺被民警抓获归案。在案件审理过程中，被告人陈仕春自愿交纳生态修复资金人民币5000元，用于对受损生态环境的修复。 上述事实，有下列证据证实：物证单手锯、东风牌面包车1辆，证人魏某、周某、张某、谢某2、詹某、吕某、王某、江某的证言，书证顺昌县公安局出具的户籍证明、到案经过、受案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、顺昌县宝山伐区调查设计服务中心出具的鉴定意见书、福建省顺昌价格认证中心出具的关于被盗杉木的价格认定结论书；顺昌县公安局制作的辨认笔录、指认笔录、现场勘验笔录、现场照片等。 原审法院认为，被告人陈仕春、谢永珠违反森林法律法规的规定,以非法占有为目的,盗伐他人所有的林木,数量较大,其行为均已构成盗伐林木罪。二被告人结伙以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物价值6600元，数额较大，其行为均构成盗窃罪。公诉机关指控二被告人犯盗伐林木罪、盗窃罪的罪名均成立。被告人陈仕春、谢永珠均一人犯数罪，应数罪并罚。二被告人多次盗窃，均予以从重处罚。被告人陈仕春案发后主动到顺昌县公安局投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首。鉴于被告人陈仕春具有自首情节，积极退赃，认罪认罚，并主动交纳生态修复资金，依法对其从轻处罚。被告人谢永珠曾因犯盗伐林木罪被判处有期徒刑以上刑罚,在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,系累犯，应当从重处罚。鉴于被告人谢永珠当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。原审法院对公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二百六十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第一款与第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款之规定，判决：一、被告人陈仕春犯盗伐林木罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月20日起至2020年8月19日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人谢永珠犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，总和刑期一年十一个月,罚金人民币一万五千元,决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月2日起至2021年5月1日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人陈仕春退出赃款一万元，由扣押机关依法返还被害人。四、涉案工具单手锯一把、被告人陈仕春个人所有的车牌号为闽Ｈ×××××的东风牌面包车一辆均予以没收，由扣押机关依法处置。 上诉人谢永珠上诉称，其盗伐次数及盗窃所分得的赃款比原审被告人陈仕春少，但量刑却比原审被告人陈仕春重，原审判决量刑偏重。 经审理查明，二审查明的事实与原审查明的一致。原判认定的事实清楚，证据确实充分，且据以定案的证据经庭审质证，本院予以确认。 本院认为，首先，《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款规定：“盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。”《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定：“盗伐林木‘数量较大’，以2至5立方米或者幼树100至200株为起点；盗伐林木‘数量巨大’，以20至50立方米或者幼树1000至2000株为起点。”上诉人谢永珠与原审被告人陈仕春违反《中华人民共和国森林法》的规定，以非法占有为目的，结伙擅自砍伐他人所有的林木,砍伐林木的立木蓄积合计10.3138立方米，数量较大，其行为构成盗伐林木罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。 其次，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定：“盗窃公私财物，数额较大的……处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。”《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：“盗窃公私财物价值1000元至3000元以上、3万元至10万元以上、30万元至50万元以上，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的‘数额较大’、‘数额巨大’、‘数额特别巨大’。”上诉人谢永珠伙同原审被告人陈仕春以非法占有为目的，多次秘密窃取他人所有的财物，价值6600元，数额较大，其行为构成盗窃罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。上诉人谢永珠一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人谢永珠在庭审中能自愿认罪，原审法院已依法予以从轻处罚。原审法院并综合考量上诉人谢永珠的犯罪情节、系累犯、多次盗伐、数罪并罚等因素，判处上诉人谢永珠有期徒刑一年九个月，并处罚金15000元，量刑适当。 最后，对上诉人谢永珠认为其仅获得赃款的20%，系从犯的意见。本院认为，上诉人谢永珠与原审被告人陈仕春二人属共同犯罪,在共同犯罪中,虽陈仕春负责准备工具及联系销售等,但二人对实施犯罪系经共同预谋，在犯罪中分工不同，相互配合，共同完成犯罪行为，双方对于赃款的分配亦约定为木材销售款扣除成本后平均分配，上诉人谢永珠对犯罪也起到了主要作用。故原审被告人陈仕春实际支付给上诉人谢永珠的赃款是否符合双方约定的分配比例，并不致影响对上诉人谢永珠的量刑。上诉人谢永珠的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采纳。原审法院对原审被告人陈仕春定罪量刑亦无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 乐 芳 审判员 张聪荣 审判员 江琳清 二〇二〇年三月三日 法官助理张钰梅 书记员薛景 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。