山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终1059号上诉人（原审被告）：济南市槐荫区人民政府腊山街道办事处，住所地济南市。主要负责人：孙晓斌，主任。委托诉讼代理人：苏继文，山东温纳律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛筱棠，山东温纳律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：卢道风，女，1973年9月12日出生，汉族，住济南市。上诉人济南市槐荫区人民政府腊山街道办事处（以下简称腊山街道办）因与被上诉人卢道风劳动争议一案，不服济南市槐荫区人民法院（2019）鲁0104民初3299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。腊山街道办上诉请求：1.撤销一审法院作出的（2019）鲁0104民初3299号民事判决，发回重审或依法改判；2.依法判决腊山街道办与卢道风之间不存在劳动关系，不需向卢道风支付双倍工资16500元、经济补偿金6500元、工资差额15440元；3.本案一、二审诉讼费用由卢道风承担。事实和理由：一、腊山街道办与卢道风之间不存在劳动关系。2019年5月15日腊山街道办因与卢道风产生纠纷，卢道风向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委会（以下简称槐荫区仲裁委）提出仲裁申请，槐荫区仲裁委员会于当日做出济槐劳人仲案字[2019]第643号仲裁决定书认定腊山街道办与卢道风之间的争议不属于劳动争议，双方不存在劳动关系。卢道风在腊山街道办从事劳务工作期间，卢道风并不参与腊山街道办内部考勤、考核、评先评优等活动，并不受腊山街道办的管理，不享受腊山街道办内部职工的其他权利义务。而且卢道风在完成和保证职工午餐的前提下，可自主支配时间，无需坐班。腊山街道办与卢道风之间地位平等。双方应该是劳务关系，劳务关系并不需要强制签订书面合同，也不存在最低劳务报酬的限制，故腊山街道办不需向卢道风支付未签订合同的双倍工资、经济补偿及工资差额。二、支付双倍工资赔偿的事由已过仲裁时效。卢道风主张的未签订劳动合同双倍工资16500元超过仲裁时效期间。劳动者在领取当月工资时，就应当知晓用人单位是否与其签订书面劳动合同，其权利是否被侵害。卢道风于2014年12月16日开始在腊山街道办服务，其申请主张的未签订劳动合同双倍工资的计算起止时间应为2015年1月16日至2015年12月15日。截止时间2016年12月16日，一年仲裁时效就已届满。卢道风于2019年5月15日才向槐荫区仲裁委申请仲裁，其主张的双倍工资已超过仲裁时效。卢道风辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回腊山街道办的上诉请求，维持原判。卢道风向一审法院起诉请求：1.请求判令腊山街道办支付自用工之日起因未签订劳动合同的双倍工资16500元；2.判令腊山街道办支付赔偿金6600元；3.判令腊山街道办支付最低工资差额21320元；4.本案受理费由腊山街道办承担。一审法院认定事实：一、腊山街道办食堂自2014年12月16日开办，至2019年3月15日解散。卢道风在此期间一直在该处工作。二、卢道风工作期间工资为：自2014年12月至2016年5月，每月工资1300元；自2016年6月起至2019年3月，每月工资1500元。三、腊山街道办与卢道风之间，未签订书面劳动合同。2019年5月15日，卢道风作为申请人，以腊山街道办为被申请人，以本案中的诉讼请求为请求事项，向槐荫仲裁委提出仲裁申请。槐荫仲裁委经审查后于同日作出济槐劳人仲案[2019]第643号仲裁决定书，对卢道风的申请认为不符合《劳动人事争议办案规则》第三十条规定，不予受理。卢道风不服，诉至一审法院。一审法院另查明，2014年12月至2015年2月济南市市内五区最低工资标准为1500元/月；2015年3月至2016年5月济南市市内五区最低工资标准为1600元/月；2016年6月至2017年5月济南市市内五区最低工资标准为1710元/月；2017年6月至2018年5月济南市市内五区最低工资标准为1810元/月；2018年6月至2019年3月济南市市内五区最低工资标准为1910元/月。一审法院认为，本案的争议焦点：一、卢道风、腊山街道办之间是否存在劳动关系。卢道风诉称，其在腊山街道办食堂连续工作52个月，有固定的工作场所（食堂），每天工作5个小时以上（自8:30至13:30），有时还要加班，工资按月通过银行转账发放，因此双方存在劳动关系；腊山街道办辩称，卢道风不参加本单位的考勤、考核、评优评先，不接受本单位的管理等，且槐荫仲裁委作出不予受理的仲裁决定书也能够说明双方不存在劳动关系。一审法院认为，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等招用记录；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等，现双方均认可卢道风自2014年12月至2019年3月在腊山街道办食堂工作、工资按月发放，卢道风按照腊山街道办要求加班，足以证实卢道风向腊山街道办提供长期、固定的劳动，且卢道风陈述自己在腊山街道办工作期间未同时参加其他工作、无单位为其缴纳社会保险，劳动者提供的劳动并不局限于该单位的主要业务，因此应当认定双方之间存在劳动关系。二、卢道风、腊山街道办之间的争议是否为劳动争议。双方现因解散后工资报酬、赔偿金等事宜产生争议，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，双方之间的争议系劳动争议。因此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十五条，对于卢道风要求腊山街道办支付因未签订书面劳动合同的双倍工资16500元（每月1500元*11）、经济补偿金6600元、补足工资差额15440元（2014年12月至2015年2月济南市市内五区最低工资标准为1500元/月，实发1300元/月，应补发600元；2015年3月至2016年5月济南市市内五区最低工资标准为1600元/月，实发1300元/月，应补发4500元；2016年6月至2017年5月济南市市内五区最低工资标准为1710元/月，实发1500元/月，应补发2520元；2017年6月至2018年5月济南市市内五区最低工资标准为1810元/月，实发1500元/月，应补发3720元；2018年6月至2019年3月济南市市内五区最低工资标准为1910元/月，实发1500元/月，应补发4100元）的诉讼请求,不超过法律规定的标准,一审法院予以支持；超出部分，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十五条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条,《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条之规定，判决：一、济南市槐荫区人民政府腊山街道办事处于判决生效之日起十日内向卢道风支付因未签订书面劳动合同的双倍工资16500元；二、济南市槐荫区人民政府腊山街道办事处于判决生效之日起十日内向卢道风支付经济补偿6600元；三、济南市槐荫区人民政府腊山街道办事处于判决生效之日起十日内向卢道风补足自2014年12月至2019年3月工资差额15440元；四、驳回卢道风其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由腊山街道办负担。二审中，当事人未提交新证据。一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，腊山街道办与卢道风之间没有签订合同，但腊山街道办按月向卢道风发放工资，并为卢道风指定劳动场所，一审判决认定双方之间形成劳动关系并无不当。卢道风是否参与腊山街道办内部考勤、考核、评先评优、享受腊山街道办内部职工的其他权利义务等，因双方没有以合同形式约定双方权利义务，不能以上述内容作为认定双方之间是否存在劳动关系的主要依据。因双方一直未签订劳动合同，双方在解除劳动关系不满一年的情况下提起未签订劳动合同支付双倍工资赔偿的诉讼，不能认定已超过仲裁时效。腊山街道办主张截止时间2016年12月16日一年仲裁时效届满的意见不能成立。综上所述，腊山街道办的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由济南市槐荫区人民政府腊山街道办事处负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇二〇年三月四日书记员  朱 茜