广东省深圳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）粤03民终5253号上诉人（原审原告）：张祖忠，男，汉族，1964年4月15日出生，身份证住址广西来宾市兴宾区，委托诉讼代理人：余文景，北京市炜衡（深圳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘林，男，汉族，1980年8月2日出生，身份证住址安徽省池州市东至县，被上诉人（原审被告）：深圳市德源物业管理有限公司，住所地深圳市坪山新区坪山办事处和平社区深汕路262号910，统一社会信用代码914403007992089878。法定代表人：杜波。委托诉讼代理人：刘林，公司员工。上诉人张祖忠因与被上诉人刘林、深圳市德源物业管理有限公司（以下简称为德源公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2016）粤0307民初18509号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张祖忠上诉请求：1、撤销原审判决第一、二项；2、改判两被上诉人赔偿上诉人人民币23551.7元（包括：医疗费12701.7元、误工费3360元、住院伙食补助费490元、护理费1400元、精神损害抚慰金2000元、营养费1000元、交通费600元、手机损失2000元）；3、两被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院在一审判决中认定上诉人与被上诉人刘林互相斗殴、扭打在一起与事实不符。本案的事实是，上诉人虽与被上诉人刘林发生口角，但上诉人是被殴打的一方，不存在互相斗殴的事实。二、一审法院认定的误工费等相应费用的计算标准与实际不符。上诉人在被上诉人德源公司每月应发工资为4200元，每日工资为4200元/21.75天＝193元，因此被上诉人德源公司应当向上诉人支付的误工费为193元×15天＝2895元。关于精神损害抚慰金，两被上诉人当众殴打上诉人，存在主观故意和客观事实，导致上诉人在被殴打之后每晚无法自然入睡，至今一直在服用药品，每月花费100余元，且医生告知也许需要终生服药，给上诉人的身体和心灵造成重大损害，被上诉人德源公司应当向上诉人支付精神损害抚慰金2000元。三、本案的纠纷发生后，上诉人向深圳市人力资源和社会保障局申请工伤认定。人社局于2016年12月23日做出工伤认定，认定上诉人属于工伤。上诉人在取得案件一审判决书的同时取得了深人社认字（坪）【2016】第651035001号工伤认定书。依照工伤赔偿的相关法律规定，工伤赔偿应当适用无过错赔偿原则，即被上诉人公司应当承担全部赔偿责任，而非一审判决认定的部分赔偿责任。综上，上诉人认为，一审法院在认定事实及适用法律上均存在错误。据此，上诉人向贵院提起上诉，恳请贵院维护上诉人合法权益，依法予以改判。被上诉人刘林、德源公司答辩称，1、上诉人称我殴打他，他没有打我，这个不是事实。上诉人进入公司后是在我的部门任职，由我部门安排在南山天桥协助现场工作，当时和南山天桥的电梯公司发生了争执，发生争执受伤后，安排上诉人到坪山区医院治疗。在5月份安排上诉人值班时，上诉人拒不值班，现场的负责人将此情况反映到了行政部门，5月3日我去了现场上诉人以及经理、项目负责人、水电班长多人协商处理，沟通过程中，上诉人情绪很激动，我安抚其几次，但多次不听劝阻，多次将经理的手机抢过来，到最后事情也一直没有解决。因为怕影响不好，我就说回去再解决，最后回去签订了会议纪要，但上诉人拒绝签订会议纪要，当时上诉人一下把手机拿起来砸向我，也把我手机砸烂了。我当时还没有注意到手机被砸烂，我还让上诉人不要激动，上诉人冲过来拽住我脖子，后来上诉人起来后我就看到他流血了，在这过程中双方并没有打架的事情。2、针对误工费的问题，因为上诉人没有住院，也没有向公司任何人员请假，就自己走了。过几天来公司也没有任何信息反馈到公司，派出所和公司都和上诉人打过电话，都没有消息。大概半个月后，上诉人到公司来，公司也有过安抚，上诉人提出与公司进行劳动仲裁，在劳动仲裁关于误工费也已经计算了，我方也提交了劳动仲裁的证明。3、关于上诉人称已经申请工伤认定，因为工伤是社保局认定的，公司会根据社保局的规定进行承担。上诉人张祖忠向一审法院起诉请求：1、两被告赔偿23551.7元（其中，医疗费12701.7元、误工费3360元、住院伙食补助费490元、护理费1400元、精神损害抚慰金2000元、营养费1000元、交通费600元、手机损失2000元）；2、诉讼费由两被告承担。一审法院认定事实如下：2016年5月3日16时许，被告德源公司因工作需要将原告调离原岗位，为此安排被告刘林于办公室跟原告协商。协商过程中，原告情绪激动与被告刘林发生争吵，期间，双方扭打在一起，造成原告额头流血的后果。同日，原告到深圳市人民医院住院治疗，于2016年5月9日出院，出院诊断：头外伤、胸壁挫伤、耳鸣、视物欠清。出院医嘱：1、不适随诊，脑外科、胸外科、眼科、耳鼻喉科门诊随诊；2、休息一周。一审法院认为，本案为生命权、健康权、身体权纠纷案件，属侵权责任纠纷案件。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案，根据庭审查明的事实以及深圳市公安局坪山分局坑梓派出所的询问笔录，被告刘林存在伤害原告的主观故意和客观事实，原告所受伤害与被告的侵权行为存在因果关系。又，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依据民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应该由行为人承担赔偿责任”。被告刘林系被告德源公司的员工，其是代表被告德源公司与原告协商工作且侵权行为发生在工作时间，工作场所。故被告刘林的侵权行为属于职务行为，由此引起的侵权责任应由被告德源公司承担。另外，原告与被告刘林在发生争吵后，互相斗殴，原告对侵权行为的发生亦存在一定的过错，据此，可以减轻被告德源公司的赔偿责任。结合各方当事人的过错程度，原审法院酌定原告自担30%的责任，被告承担70%的责任。针对原告因本次事件所产生的各项损失，原审法院认定如下：1、医疗费10334元。凭医疗费票据计。经核算，原告花费了医疗费10334元。2、误工费1400元。根据深圳市人民医院出具的《门诊疾病证明书》，可以确定原告误工期为2016年5月3日至26日，共计24天。原审法院作出的（2016）粤0307民初12802号《民事调解书》中，被告德林公司已支付2016年5月3日至11日，共计9天的工资，故误工期剩余15天，虽然原告在被告德林公司处工作，但其未提交证据证实月收入具体数额，故原审法院按深圳市最低工资标准2030元/月计，则误工费为1015元（2030元÷30天×15天）。3、住院伙食补助费490元。原告主张住院伙食补助费490元，结合其住院天数7天，予以支持。4、护理费1400元。凭护理费发票计。5、精神损害抚慰金0元。原告未达到精神损害抚慰金的赔偿标准，不予支持。6、营养费600元。原告主张营养费1000元，结合其伤情、年龄及住院天数，原审法院酌情支持600元。7、交通费340元。原告主张交通费600元，按交通费票据计，原审法院支持340元。8、财产损失800元。原告主张手机损失2000元，但未提供证据证实手机损坏程度，考虑其手机损坏确需维修，原审法院酌定800元。以上各项合计15364元，原告诉请超出部分，不予支持。按照前述责任比例，原告应自行承担4609.2元（15364元×30%），被告德林公司应当赔偿原告10754.8元（15364元×70%）。基于上述事实及认定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告深圳市德源物业管理有限公司于判决生效之日起三日内赔偿原告张祖忠10754.8元。二、驳回原告张祖忠的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费194元，原告已预交，由原告负担107元，由被告德源公司负担87元。本院审理查明，根据上诉人张祖忠二审提交的深人社认字（坪）（2016）第651035001号深圳市工伤认定书，张祖忠于2016年5月3日在德源公司位于坪山妇幼保健院物业部因工作原因与物业经理刘林发生争执，从而引发肢体冲突致使头、胸外伤，张祖忠的上述情形符合《广东省工伤保险条例》第九条第三项规定，属于工伤。本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。本案上诉人张祖忠因本案事故受伤，已被依法认定为工伤，其请求被上诉人德源公司承担民事赔偿责任，应当按照《工伤保险条例》的规定处理，上诉人张祖忠该项诉讼请求不属于民事诉讼的审理范围，依法应当驳回起诉。综上所述，因上诉人张祖忠提交了新证据，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条之规定，裁定如下：一、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2016）粤0307民初18509号民事判决；二、驳回上诉人张祖忠的起诉。一审案件受理费194元，二审案件受理费388元，退还上诉人张祖忠。本裁定为终审裁定。审判长 刘  杰  晖审判员 李  小  丽审判员 谢    佳二〇一七年五月十二日书记员 袁旭君（兼）