新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新29民终43号   上诉人(原审被告、反诉原告)：葛军华，男，1969年10月16日出生，汉族，无固定职业，住阿克苏市。上诉人(原审原告、反诉被告)：周维菊，女，1986年9月19日出生，汉族，住所地阿克苏市。原审第三人：阿克苏鸿大嘉业房地产经纪有限公司，住所地新疆阿克苏地区阿克苏市塔北路1号金桥现代城36幢1层12号商铺。法定代表人：鲁晓斌，该公司总经理。上诉人周维菊、葛军华因与原审第三人阿克苏鸿大嘉业房地产经纪有限公司（以下简称鸿大房产经纪公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2019）新2901民初3536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。葛军华上诉请求：一、撤销一审法院作出的（2019）新2901民初3536号民事判决书第三项。二、改判由周维菊向葛军华支付违约金32000元。三、本案一、二审诉讼费用由周维菊负担。事实和理由：1、三方签订的《房地产买卖居间合同》约定周维菊须于2019年5月31日前办理贷款申请手续，支付首付款90000元及剩余购房款，周维菊未按上述约定履行。2、周维菊并未通知过葛军华一起去办理贷款手续，且提供的资信调查函、收入证明等贷款手续为虚假证据，应当承担违约责任。上诉人周维菊辩称，办理贷款业务，需要三方都到银行配合办理，首付款扣除我已经交付的定金，数额应为70000元。周维菊上诉请求:一、撤销一审法院作出的（2019）新2901民初3536号判决第二项，改判葛军华向周维菊支付20000元违约金。二、本案一、二审案件受理费由葛军华负担。事实和理由：1、按照《房地产买卖居间合同》约定，周维菊如约向银行办理贷款申请手续过程中，上诉人葛军华悔约，导致合同无法继续履行。2、周维菊在一审庭审中提交的录音证据反映葛军华明确表示变更合同主要条款，否则不愿履行合同。葛军华违约在先，应当按照定金罚则双倍返还定金。上诉人葛军华辩称，一审法院对周维菊提供虚假证据未予重视，导致判决有误。原审第三人鸿大房产经纪公司述称，葛军华提出的支付首付款90000元不合理，且葛军华一直不配合去银行办理贷款手续。对周维菊的上诉意见无异议。周维菊向一审法院起诉请求：1．判令解除原、被告（反诉原告）及第三人签订的《房地产买卖居间合同》；2．判令被告（反诉原告）葛军华支付违约金20000元；3．第三人阿克苏鸿大房产经纪公司返还中介费10000元；4．本案诉讼费由被告（反诉原告）及第三人承担。一审法院认定事实：2019年4月25日，原告（反诉被告）周维菊（买受方、乙方）、被告（反诉原告）葛军华（出卖方、甲方）、第三人鸿大房产经纪公司（居间方、丙方）签订《房地产买卖居间合同》。约定甲乙双方经丙方居间介绍，签订合同并同意买卖条款。由甲方将所有的座落于阿克苏市××区建筑面积为111.52平方米住宅卖与乙方。该房地产成交价格为人民币320000元，乙方于签订合同之时向甲方支付定金人民币20000元，该笔定金在甲、乙双方办理产权过户手续时自动转为房款的一部分；除定金外的剩余房款计人民币300000元，甲方同意乙方采用以下方式支付：上述剩余房款中非以银行贷款形式支付的部分及定金作为首付款。乙方须于2019年5月31日前办理贷款申请手续。首付款共计人民币90000元；甲乙双方须于2019年6月7日前亲自到该房地产所辖区房屋管理部门办理过户等相关事宜。甲方同意乙方以贷款方式支付房款的，由丙方协助乙方寻找银行办理贷款手续，乙方应当支付给丙方按揭办理服务费人民币3000元；甲乙双方确认于2019年8月15日进行房屋及地下室交验，同时将附属清单内全部设施交付于乙方使用，如有更换或缺少照市场价赔偿予乙方；居间佣金：甲方、乙方应于签署本合同之时各向丙方支付该房地产成交价的1.5％作为居间服务的报酬；违约责任：乙方交付定金后未按照本合同约定履行的，无权要求甲方返还定金；甲方收取定金后未按照本合同约定履行的，必须将定金双倍返还给乙方；依照阿克苏市政策及本合同之相关约定，甲、乙双方应积极配合并亲自到场办理贷款及过户等相关手续及时提供交易所需要的各种类书面证明材料，及时支付各项税费，未按约定办理的均视为违约，每逾期一日，违约方应向守约方支付该房地产成交价的1‰作为违约金，逾期十五日守约方有权要求违约方支付该房地产成交价10％作为违约金；乙方未按约定付款的，每逾期一日，应向甲方支付该房地产成交价的1‰作为违约金；逾期十五日甲方有权视为乙方拒绝履行合同，甲方有权要求乙方支付该房地产成交价10％作为违约金，且即日起甲方有权将该房地产另行转让；甲、乙双方签订合同时应向丙方一次性付清全部佣金，未能依照本合同第五条约定支付居间服务费的，均视为违约，每逾期一日，违约方应向丙方支付应支付款项的1％作为违约金；丙方收取甲、乙双方居间服务佣金及按揭办理服务费后，甲、乙双方中若任意一方违约该合同，则丙方有权不予退还已收取的居间服务佣金及按揭办理服务费并由违约方承担守约方的居间服务佣金及按揭办理服务费用；附加条款：乙方承担乙方服务佣金……等等。三方还对各方其他权利义务进行了约定。合同签订当日，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）支付20000元，由被告（反诉原告）向原告（反诉被告）出具收条；2019年7月24日，被告（反诉原告）退还原告（反诉被告）20000元。之后双方均认为对方违约，遂起纠纷，诉至法院。另，在庭审过程中，原告（反诉被告）撤回对第三人的诉讼请求。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告（反诉被告）周维菊与被告（反诉原告）葛军华经第三人鸿大房产经纪公司居间签订的《房地产买卖居间合同》系各方真实意思表示，双方均应按约定履行各自的合同义务。合同约定：乙方（周维菊）须于2019年5月31日前办理贷款申请手续。首付款共计人民币90000元。而在庭审中，原告（反诉被告）提交的证据无法证实其在该期限办理了贷款申请手续，应属违约行为。2019年7月24日，被告（反诉原告）应原告（反诉被告）要求将原告（反诉被告）给付的定金20000元退还原告（反诉被告），原告（反诉被告）亦收取了该20000元，应视为双方同意解除了房地产买卖合同关系，况且在第三人作为原告提起的另案诉讼中，亦要求解除三方之间的合同，原告（反诉被告）、被告（反诉原告）均表示同意解除合同。鉴于合同已无法履行，故原告（反诉被告）诉至一审法院要求解除三方之间签订的《房地产买卖居间合同》的诉讼请求，一审法院予以支持；被告（反诉原告）提起反诉，认为原告（反诉被告）未在约定的期限内支付90000元，但双方对该笔款项的支付并未约定期限。根据第三人出示的与被告（反诉原告）的电话录音，被告（反诉原告）明确表示“凑不到（款），我不卖了”，亦属违约行为。《合同法》规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”。鉴于原、被告（反诉原告）在合同履行过程都存在违约行为，依法应各自承担相应的责任。故对原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）支付违约金20000元以及被告（反诉原告）反诉要求原告（反诉被告）支付违约金32000元的诉讼请求，一审法院均不予支持。原告（反诉被告）当庭撤回对第三人的诉讼请求，系在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利的行为，一审法院予以准许。依照《中华人民共和国合同》第六十条第一款、第九十三条第一款、第一百二十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第十三条第二款、第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）周维菊、被告（反诉原告）葛军华、第三人阿克苏鸿大嘉业房地产经纪有限公司于2019年4月25日签订的《房地产买卖居间合同》；二、驳回原告（反诉被告）周维菊其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）葛军华的诉讼请求。本诉案件受理费550元，已减半收取275元，由原告（反诉被告）周维菊负担；反诉案件受理费600元，已减半收取300元，由被告（反诉原告）葛军华负担。本院二审调查中，原审第三人鸿大房产经纪公司提交以下新的证据：1、印证一审已经提交的公司工作人员与葛军华两次通电话（录音）的时间为2019年6月11日的手机录音文件栏截屏；2、公司工作人员与葛军华在2019年6月10日、6月13日的电话信息截屏。6月10日公司工作人员信息内容：等晚上有时间了约个时间来我们店里吧！我把买家也叫过来都坐一起好好聊聊...。葛军华回复信息内容：也没什么好说的，她这两天把钱一次性给我，我也不说啥，否则房子不卖了。上诉人周维菊对上述证据无异议；上诉人葛军华对上述证据认为有些属实有些不属实。本院结合一审庭审中葛军华认可的2019年6月11日与公司工作人员的通话内容，对上述证据予以采信。对涉案20000元定金是否系周维菊起诉至一审法院之后予以返还，经本院向一审法院调取案件移送登记本记载，反映由一审法院立案庭移交调解团队的时间系2019年7月19日，之后2019年7月24日葛军华将20000元定金返还周维菊。对上述本院调取的证据显示的时间，周维菊及鸿大房产经纪公司无异议，葛军华表示20000元定金返还很多天之后接到一审法院的电话。本院依法确认一审法院查明的事实。另查明，2019年4月25日合同签订之后，上诉人周维菊未按照合同约定的时间即2019年5月31日前办理贷款申请手续，各方当事人对未履约原因各执一词。2019年6月11日，葛军华明示因周维菊不能交付房屋全款，房屋不卖了。周维菊将本案起诉至一审法院之后，葛军华于2019年7月24日将20000元定金返还周维菊。对各方解除合同后的损失，葛军华和周维菊表示系诉讼费用、律师费、20000元定金占用利息损失。本院认为，本案三方当事人签订的《房地产买卖居间合同》合法有效，各方均应依约履行。现合同已经解除，本案需厘清各方当事人是否存在违约行为，并在此基础上确定各方责任，对此本院做如下认定：在合同履行的过程中，周维菊没有证据证实2019年5月31日前未办理贷款申请手续非本人原因，其应承担违约责任。葛军华在超过合同约定的贷款申请时间10天后即2019年6月11日，提出变更合同履行方式由银行按揭贷款为买方付全款，致使合同不能继续履行而解除，且在周维菊起诉后才将20000元定金予以退还，亦属违约。对葛军华上诉所称周维菊提供的办理银行贷款手续的资信调查函、收入证明等为虚假证据，该证据系银行审贷范围，非本案待证事实，本院对此不作审查。现周维菊、葛军华在合同履行过程中都存在违约行为，合同解除后两人不存在定金、佣金和房屋的损失，一审法院对两上诉人各自要求对方承担违约责任的本诉及反诉请求均未予支持正确。综上所述，葛军华、周维菊的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费葛军华预交600.00元，由上诉人葛军华负担；周维菊预交300元，由上诉人周维菊负担。本判决为终审判决。   审  判  长   倪倩审  判  员   努尔古丽·买提尼亚孜审  判  员   曹燕燕   二 ○ 二 ○ 年 三 月 六 日 （法 官 助 理   陈亚楠）书  记  员   古丽尼格尔·阿布力米提