河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终1019号上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地：河南省平顶山市湛河区姚电大道中段北侧鹰城铭座独幢107铺、108铺，统一社会信用代码：91410400060025875B（1-1）。主要负责人：马建功，该公司总经理。委托诉讼代理人:朱建斌，河南成务律师事务所律师。被上诉人（原审原告）刘闪娃，女，汉族，1963年4月30日出生，住河南省郏县。委托诉讼代理人:方大洋，河南中亨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张海周，男，汉族，1970年8月5日出生，住河南省汝州市。被上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司河南分公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）商鼎路北、康平路东A幢801号（8001-8007室、8012-8018室），统一社会信用代码：91410000676743533R（1-1）。主要负责人：刘振功，该公司总经理。委托诉讼代理人:冯智伟，男，该公司员工。上诉人英大泰和财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称英大财险平顶山支公司）因与被上诉人刘闪娃、张海周、亚太财产保险有限公司河南分公司（以下简称亚太财险河南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汝州市人民法院（2019）豫0482民初9018号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人英大财险平顶山支公司的委托诉讼代理人朱建斌，被上诉人刘闪娃及其委托诉讼代理人方大洋，被上诉人张海周，被上诉人亚太财险河南分公司的委托诉讼代理人冯智能到庭参加诉讼。本案现已审理终结。英大财险平顶山支公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判该公司赔付刘闪娃各项损失不超过133185.78元；2、一、二审诉讼费用由刘闪娃、张海周、亚太财险河南分公司承担。事实和理由：1.刘闪娃的误工费计算错误。根据《人身损害误工期、护理期营养期评定规范》第4.头部损伤的误工期最长为180天，以及附录A3．人身损害后的临床“误工期、护理期、营养期”低于本标准期限的，按临床实际发生的期限计算。刘闪娃的误工期限最长应当按照实际住院时间计算。并且刘闪娃在鉴定过程中放弃三期和护理依赖的评定，应当承担相应的不利后果。一审法院酌定误工期400天，实际是计算至定残之日，在无证据证明刘闪娃出院后还需要很长的恢复期的情况下，误工期计算至定残之日没有依据。刘闪娃为农村居民，一审法院按照2017年度城镇非私营单位农林牧副渔企业的平均工资计算刘闪娃的误工费依据不足，刘闪娃的误工费应当按照农村居民人均纯收入标准计算。2.一审判决英大财险平顶山支公司承担诉讼费用错误。第三者责任保险的赔偿范围不包括诉讼费用，既是保险合同中的明确约定，也为司法实践所公认。诉讼费用也不属于《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定的保险赔偿范围。刘闪娃辩称：1.一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉请求。2.刘闪娃住院时间较长伤情严重，至今不能正常生活工作，住院期间和院外误工费认定合理。刘闪娃的误工期计算至定残日前一天有法律依据，河南省的赔偿标准已于2019年12月20日施行城乡一体化，误工费标准使用正确。3.诉讼费是法院裁量权，合理正当。张海周辩称，请求依法判决。亚太财险河南分公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，对一审法院判决没有异议。刘闪娃向一审法院起诉请求：判令张海周、亚太财险河南分公司、英大财险平顶山支公司赔偿刘闪娃医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、车辆损失费、鉴定费等共计231927.17元。一审法院认定事实：2018年7月29日4时30分，在常××省××处汝州市××山寨村路段，张海周驾驶车牌号为豫Ｄ×××××号轻型普通货车由东向西行驶时，与同向行驶刘国山驾驶无牌照三轮汽车相撞，致两车受损，刘国山和三轮汽车乘坐人刘闪娃受伤，造成交通事故。当日，刘闪娃被送至汝州市第一人民医院救治，经初步诊断：1．颅脑损伤，蛛网膜下腔出血，2．面部外伤，牙齿断裂，3．鼻骨骨折，4．肺挫伤。2018年8月31日出院，住院33天，其中在该院的长期医嘱单上显示7月29日至7月30日陪护2人，8月9日至8月31日陪护2人，花费医疗费33631.51元。2018年8月31日，刘闪娃又到平煤神马医疗集团总医院住院治疗，于2018年10月17日出院，住院47天，长期医嘱单上显示陪护2人，花费医疗费18227.01元。后刘闪娃于2018年10月17日在平顶山慈济医院住院治疗，初步诊断：1．外伤性蛛网膜下腔出血，2．腔隙性脑梗死，3．脑积水，4．右侧外展神经麻痹，5．牙齿断裂，于2019年2月20日出院，住院126天，花费医疗费19468.87元。2019年2月20日刘闪娃又住进平煤神马医疗集团总医院住院治疗，于2019年3月26日出院，住院34天，该院长期医嘱单显示2019年2月22日，2月23日陪护2人，2019年3月4日至3月26日留陪2人，花费医疗费61542.36元。2019年3月26日至2019年4月22日刘闪娃仍在平煤神马医疗集团总医院住院治疗，住院27天，长期医嘱单显示陪护2人，花费医疗费11151.82元。2019年4月22日至2019年5月20日，刘闪娃在该院住院28天，西医诊断：1．脑外伤综合症，2．腔隙性脑梗死，3．脑积水，长期医嘱单显示留陪2人，花费医疗费9564.45元。2019年5月20日至2019年5月30日，刘闪娃还在该院住院治疗，住院10天，陪护2人，花费医疗费4834.54元。另外刘闪娃花费门诊医疗费1464.6元、外购药物2987元。2019年9月3日平顶山和平法医临床司法鉴定所出具平和平司鉴所［2019］临鉴字第241号鉴定意见书，鉴定意见：1．刘闪娃的损伤，参照《人体损伤致残程度分级》标准，评定为二处十级伤残。2．牙齿后期需行种植义齿修复，共计40000元左右。刘闪娃花费鉴定诊查费823.6元。事故发生后，英大财险平顶山支公司预付了57400元费用。2018年8月8日汝州市公安交通警察大队作出第4104821201800001511号交通事故认定书，认定张海周驾驶机动车辆夜间上道路行驶未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，且对道路过往车辆观察不周，采取措施不当，承担事故主要责任；刘国山驾驶未经公安机关交通管理部门登记的机动车辆上道路行驶，且驾驶的车辆安全设施不全，承担事故次要责任；刘闪娃不承担事故责任。豫Ｄ×××××车在亚太财险河南分公司投保有交强险，在英大财险平顶山支公司投保有商业三责险（限额500000元），事故发生在保险期间。2017年河南省居民服务、修理和其他服务业为39522元／年。2017年河南省农、林、牧、渔业平均工资为40990元／年；2018年河南省城镇居民人均可支配入31874.19元／年。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。该起交通事故，经汝州市交通警察大队认定，张海周承担事故主要责任，刘国山承担事故次要责任，刘闪娃不承担事故责任。对该事故认定，各方均未异议，一审法院予以采信。刘闪娃因事故受到的损失包括：1．医疗费162872.16元，2．住院伙食补助费14950元（50元／天×299天），3．营养费5980元（20元／天×299天），4．护理费49483.71元（39522元／年÷365天×158天×2人＋39522元／年÷365天×141天）（刘闪娃要求标准），5．误工费，酌定按400天计算，计44920.55元（40990元／年÷365天×400天）（刘闪娃主张标准），6．残疾赔偿金70123.22元（31874.19元／年×20年×0.11），7．精神损害抚慰金，酌定5000元，8．鉴定诊断费823.6元，9．交通费，酌定1500元，上述费用共计355653.24元。关于刘闪娃要求的牙齿更换费用，因没有实际发生，而且鉴定意见上显示的是：牙齿后期需行种植义齿修复，共计40000元左右，并不是准确数字，刘闪娃可待实际费用产生后另行主张。因豫Ｄ×××××车在亚太财险河南分公司投保有交强险，在英大财险平顶山支公司投保有商业三责险（限额500000元），事故发生在保险期间。根据法律规定，刘闪娃的损失应首先由亚太财险河南分公司在交强险的各分项限额内赔付，又因在同一事故中［（2019）豫0482民初9017号］，刘国山亦受伤住院治疗，根据比例划分，由亚太财险河南分公司在交强险内赔付刘闪娃49797.13元（医疗费限额5209.97元，伤残赔偿限额44587.16元）。剩余305856.11元，因豫Ｄ×××××车在英大财险平顶山支公司投保有商业三责险，根据事故责任划分，由英大财险平顶山支公司承担70％的赔偿责任，即214099.28元，扣除英大财险平顶山支公司预付的57400元费用，即由英大程序平顶山支公司在商业三责险内赔付156699.28元。刘闪娃的其他诉讼请求，因要求过高或没有法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：1、限亚太财产保险有限公司河南分公司于判决生效后十五日内在交强险范围内赔付刘闪娃各项损失49797.13元。2、限英大泰和财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决生效后十五日内在商业三责险内赔付刘闪娃各项损失156699.28元。3、驳回刘闪娃其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4779元，减半收取2390元，由刘闪娃负担263元，张海周负担1064元，亚太财产保险有限公司河南分公司负担256元，英大泰和财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担807元。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。另查明:1.2019年5月30日平煤神马医疗集团总医院刘闪娃出院证出院医嘱：1.休息，全天陪护，防跌倒、晕厥；2.继续治疗；┄┄5.半年内每月复诊。2.一审中刘闪娃提交郏县薛店镇肖庄村村委会证明一份，证明刘闪娃在交通事故发生前长期在村塑料加工厂打工，收入比较稳定。该证明加盖村委会印章、刘军民签字。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷,交警部门作出张海周负事故的主要责任,刘国山负事故的次要责任的交通事故认定。交警部门作出的责任认定事实清楚,证据充分,各方当事人对事故责任认定书均没有异议,原审法院予以采信正确,本院予以确认。根据各方当事人诉辩意见,本案的争议焦点是:刘闪娃的误工期限及误工费标准应如何认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定:“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。”本次事故导致刘闪娃颅脑损伤、蛛网膜下腔出血等多处伤情，且经鉴定为二处十级伤残。刘闪娃自2018年7月29日发生交通事故住院治疗，至2019年5月30日出院，不间断治疗299天，出院医嘱仍显示继续治疗，说明其并未痊愈，一审计算误工期限至定残前一日2019年9月2日有事实和法律依据。可适用上述司法解释中“受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，本院予以确认。一审中刘闪娃提交的村委会证明证实其长期在村塑料加工厂务工，但刘闪娃未提供月工资收入及误工减少收入的证明。被侵权人无法举证其有固定收入的，按照无固定收入计算误工费。一审按照“河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资”计算刘闪娃的误工费符合本案实际，也符合我省司法实践中无固定收入的农村居民计算误工费的标准,并无不当。英大财险平顶山支公司上诉请求减少刘闪娃的误工期限及调整误工费标准的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，英大财险平顶山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费388元，由英大泰和财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杜军伟审判员  程显博审判员  梁 东二〇二〇年三月二十三日书记员  任梦园