海南省海口市中级人民法院民事判决书（2020）琼01民终176号上诉人（一审原告）:海南君源和美酒店有限公司，住所地：海南省海口市琼山区凤翔路26号。统一社会信用代码：91460100MA5RC07949。法定代表人：吴多武，该公司总经理。委托诉讼代理人：劳世全，海南云联律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：张京中，男，1981年6月28日出生，汉族，住海南省定安县。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：吴英明，海南京园律师事务所律师。上诉人海南君源和美酒店有限公司（以下简称君源和美公司）因与被上诉人张京中劳动争议一案，不服海口市琼山区人民法院（2019）琼0107民初3797号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。君源和美公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判支持君源和美公司在一审中提出的全部诉讼请求；2.一、二审的诉讼费由张京中承担。事实与理由：一、张京中入职未满一个月即受伤，且张京中要求不参加各项社会保险，其不能享有工伤保险待遇，责任应自行承担，一审判决君源和美公司支付张京中一次性伤残补助金31077元、一次性医疗补助金57550元、一次性伤残就业补助金41436元是错误的。2017年4月6日，张京中于受聘于君源和美公司，担任工程部电工。2017年4月26日，张京中在高度2米处作业，由于本身工作时不严谨直接跳下来时摔伤脚。在2017年4月26日至5月17日张京中治疗期间，君源和美公司安排专人跟进整个治疗过程，包括照顾病人、陪同手术、请护工、安排餐饮、购买护理用品等，全部费用均由君源和美公司承担。张京中出院后按医嘱回定安县休息，休养期自2017年5月7日至10月31日。在休养期间，君源和美公司支付张京中工资、生活补助、医疗费、护理费、来往车费等。君源和美公司还组织捐助活动，并给张京中发放所有节假日福利待遇。君源和美公司先后为张京中支付和报销的医疗费、复查费、检查费、护理费、来往车费等各项目费用合计57988.74元。2018年5月1日，张京中返回公司后，君源和美公司与张京中签订劳动合同书。张京中考虑自身已在老家购买农村合作医疗的情况，不愿再支付个人社保部分，向人事部提出不愿购买社保。经人事部多次协商无果后，只能同意其要求，并以每月社保补贴的形式向其支付200元补偿。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。张京中于2017年4月6日入职，在工作未满一个月时于2017年4月26日受伤，且张京中称自己已经参加农村合作医疗保险，要求不参加君源和美公司的社会保险费缴纳，并出具《员工自愿不购买社保承诺书》，承诺君源和美公司按该承诺书要求，未为其购买社会保险，因此而导致其未享受到社保待遇的后果和责任完全由其承担，张京中不能享有工伤保险待遇责任的后果应由其自行承担，一审判决错误。二、张京中因严重违反君源和美公司规章制度被解除劳动合同，不享有一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，一审判决君源和美公司支付张京中一次性医疗补助金57550元和一次性伤残就业补助金41436元，适用法律错误。2018年9月1日，张京中正式返岗回工程部工作。返岗后，张京中在工作期间由于自身情绪问题，不尊重部门领导，与同事关系紧张，工作怠慢，不接受合理正常工作安排，多次违反君源和美公司规章制度，多次被附近小区物业投诉乱丢垃圾、乱吐槟榔，多次被酒店住客投诉等。人事部考虑到张京中处于工伤鉴定期间，仅以劝说方式多次劝说张京中认真工作，并未对其作出违规处理。然而张京中在后续工作期间变本加厉，不履行工作职责，继续违反公司规章制度。2018年11月20日11点40分，张京中因保安部同事陈勇的一句玩笑话，当即发火并将手中的餐饭直接砸向陈勇，陈勇在其他员工的劝说下隐忍未回嘴并想息事宁人，但张京中仍不断习难。根据《员工守则》第八章相关规定，员工斗殴属于严重违反公司规章制度的行为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项之规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。张京中仅因同事开玩笑就用饭盒砸同事，在事后还不断挑衅，已经严重违反了君源和美公司的规章制度，君源和美公司解除劳动合同的行为符合法律规定。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”规定，本案中，君源和美公司与张京中的劳动合同因张京中严重违反君源和美公司规章制度而解除，不符合上述“合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的”的情形，因此，张京中不享有一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，一审判决适用法律错误。综上所述，一审判决认定事实和适用法律错误，请依法支持君源和美公司的诉求。张京中辩称，君源和美公司的上诉请求既没有事实根据也没有法律依据，请依法予以驳回其诉讼请求，具体理由如下：一、关于一次性伤残补助金。张京中于2017年4月25日在酒店楼顶检修设备时，不慎从2米高水塔摔下受伤，送往中国人民解放军第187医院接受检查治疗，诊断为左跟骨粉碎性骨折。海口市人力资源和社会保障局于2018年4月10日作出《认定工伤决定书》（海人社工伤认定字[2018]214号），决定将张京中受到的事故伤害认定为工伤，并经劳动能力鉴定，伤残情况为九级伤残，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条和《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条之规定，张京中享受从工伤保险基金按伤残等级支付的一次性伤残补助金。但在本案中，张京中入职时，君源和美公司未依法为张京中缴纳各项社会保险费用（含工伤保险费），应当由君源和美公司向张京中支付一次性伤残补助金。二、关于一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。君源和美公司恶意捏造和夸大张京中违反公司规章制度和不能胜任本职工作，于2018年11月23日向张京中出具《解聘通知书》，系违法解除劳动关系，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条之规定，终止或解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金按照国家规定从工伤保险基金中支付，应当享受的一次性伤残就业补助金按照国家规定由用人单位支付，而职工所在的用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。首先，该规定中并未将劳动合同的解除方式和原因作为支付一次性医疗补助金与一次性伤残就业补助金的前提条件。其次，根据《工伤保险条例》第四十二条关于“工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇：（一）丧失享受待遇条件的；（二）拒不接受劳动能力鉴定的；（三）拒绝治疗的”的规定，用人单位解除与劳动者之间的劳动合同并不属于停止享受工伤保险待遇的情形。因此，君源和美公司未依法为张京中缴纳工伤保险费，君源和美公司与张京中解除劳动合同时，就应当支付张京中一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。综上所述，请求驳回君源和美公司无理的上诉请求，维持一审判决。君源和美公司向一审法院起诉请求：1.判决君源和美公司不予支付张京中一次性伤残补助金31077元、一次性医疗补助金57550元、一次性伤残就业补助金41436元；3.诉讼费由张京中承担。一审法院认定事实：君源和美公司于2015年9月2日依法登记成立。2017年4月6日，张京中通过招聘方式进入君源和美公司担任工程部电工一职。2017年4月25日，张京中在上班期间在酒店楼顶检修设备时，不慎从2米高的水塔摔下来受伤，被送往中国人民解放军第187医院接受治疗，诊断为左跟骨粉碎性骨折。经鉴定，海口市人力资源和社会保障局于2018年4月10日作出海人社工伤认定字[2018]214号《认定工伤决定书》，认定张京中受到的事故伤害为工伤。2018年5月1日，张京中签署《员工自愿不购买社保承诺书》。2018年11月23日，君源和美公司向张京中送达《解聘通知书》，解除与张京中的劳动关系。2018年11月28日，海口市劳动能力鉴定办公室作出海劳鉴工【2018年】第127号《初次鉴定结论通知书》，主要内容为：鉴定结论为张京中的伤残情况为九级伤残；如对鉴定结论不服，可以自签收之日起15日内向海南省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。后张京中向海口市琼山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：一、请求裁决君源和美公司支付张京中一次性伤残补助31077元，一次性工伤医疗补助金57550元，一次性伤残就业补助金41436元；二、请求裁决君源和美公司支付张京中劳动能力鉴定费300元。海口市琼山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月28日作出海琼劳人仲裁字[2019]第26号仲裁裁决书，裁决：一、君源和美公司自本裁决书生效之日起5日内向张京中支付一次性伤残补助金31077元、一次性医疗补助金57550元、一次性伤残就业补助金41436元；二、君源和美公司自本裁决书生效之日起5日内向张京中支付劳动能力鉴定费300元。君源和美公司于2019年5月8日收到上述仲裁裁决书后，认为该仲裁裁决书裁决错误,于2019年5月21日向一审法院提起本案诉讼。一审法院认为，合法的劳动关系应受法律保护，张京中于2017年4月6日入职君源和美公司，故双方的劳动关系自2017年4月6日起建立。君源和美公司与张京中都认可双方于2018年11月23日终止劳动关系，故君源和美公司与张京中之间自2017年4月6日至2018年11月23日期间存在劳动关系。关于君源和美公司是否应支付张京中一次性伤残补助金的问题。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第六项、第四十一条的规定，张京中享有一次性伤残补助金，因君源和美公司未依法为张京中缴纳工伤保险，君源和美公司应当向张京中支付一次性伤残补助金，君源和美公司称张京中自愿放弃购买社会保险后果由其自行负担，但是为劳动者购买社会保险是用人单位法定的义务，具有强制性，不能因为任何承诺或协议予以免除。经海口市人力资源和社会保障局认定张京中受到的事故伤害为工伤，经海口市劳动能力鉴定办公室鉴定张京中为九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条的规定，君源和美公司应向张京中支付的一次性伤残补助金为张京中9个月的本人工资。本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区平均工资的300％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工工资的60％计算。根据海南省统计局公布的相关数据，2017年度海南省在岗职工月平均工资为5755元，统筹地区职工工资的60％为：5755元×60％=3453元。因张京中工资低于统筹地区职工平均工资的60％，故其本人工资应按照统筹地区职工平均工资的60％计算，君源和美公司应向张京中支付一次性伤残补助金为：3453元×9个月=31077元。关于君源和美公司是否应支付张京中一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一项、第三十九条第三项、第四十一条的规定，终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金按照国家规定从工伤保险基金中支付；终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金按照国家规定由用人单位支付。职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇，故张京中可享受一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的待遇，且根据《中华人民共和国社会保险法》第四十三条的规定：“工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇：（一）丧失享受待遇条件的；(二）拒不接受劳动能力鉴定的；（三）拒绝治疗的。”君源和美公司与张京中解除劳动合同，张京中并不属于停止享受工伤保险待遇的上述情形。因君源和美公司未依法为张京中缴纳工伤保险费，君源和美公司与张京中解除劳动合同时，君源和美公司应当支付张京中一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项中“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，以及《海南省经济特区工伤保险实施办法》第十九条“七级至十级伤残人员本人提出解除劳动、聘用合同，或者劳动、聘用合同期满终止的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准分别为终止劳动关系时14、12、10、8个月的上年度全省在岗职工月平均工资；一次性伤残就业补助金标准分别为20、16、12、9个月的本人工资”的规定、第二十条“本办法第十八条、第十九条规定的本人工资不得高于终止劳动关系时上年度全省在岗职工月平均工资的3倍，不得低于终止劳动关系时上年度全省在岗职工月平均工资的60%”的规定，张京中伤残情况为九级伤残，一次性工伤医疗补助金的标准为终止劳动关系时10个月的上年度全省在岗职工月平均工资；一次性伤残就业补助金标准为12个月的本人工资。本人工资不得低于终止劳动关系时上年度全省在岗职工月平均工资的60%，故君源和美公司应支付张京中一次性医疗补助为：5755元×10个月=57550元，支付一次性伤残就业补助金为：3453元×12个月=41436元。另根据《海南经济特区工伤保险若干规定》第十七条“未参加工伤保险的从业人员被认定为工伤的，进行劳动能力鉴定所需费用，由用人单位承担”的规定，张京中已经支付的劳动能力鉴定费300元，君源和美公司应向张京中支付。综上所述，君源和美公司提出的诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第六项、第七项、第三十九条第三项、第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、限君源和美公司于本判决生效之日起十日内向张京中支付一次性伤残补助金31077元、一次性医疗补助金57550元、一次性伤残就业补助金41436元，共计130063元；二、限君源和美公司于本判决生效之日起十日内向张京中支付劳动能力鉴定费300元；三、驳回君源和美公司的诉讼请求。案件受理费10元，由君源和美公司负担。二审中，双方当事人均未提交证据。二审查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，根据双方当事人的上诉及答辩意见，本案二审的争议焦点为：君源和美公司是否应向张京中支付一次性伤残补助金31077元、一次性医疗补助金57550元、一次性伤残就业补助金41436元。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”及《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”规定，本案中，为张京中办理社会保险是君源和美公司的法定义务，君源和美公司与张京中均没有选择不缴纳社会保险的权利。君源和美公司未为张京中缴纳社会保险，应依规定向张京中支付工伤保险待遇的相关费用。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第六项、第七项、第三十九条第三项、第四十一条、第四十三条规定，张京中不具有依法停止享受工伤保险待遇的情形，一审法院认定君源和美公司应向张京中支付一次性伤残补助金31077元、一次性医疗补助金57550元、一次性伤残就业补助金41436元，认定准确，本院予以维持。君源和美公司的上诉意见，于法无据，本院不予采纳。综上，君源和美公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由海南君源和美酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 傅 萍审判员 袁 蓉审判员 陈立夫 二〇二〇年三月十三日书记员 高子婷速录员 符雪梅附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。