上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0114民初4018号原告：沈冬法。委托诉讼代理人：杨郁，上海市锦泓律师事务所律师。被告：上海天丰环保有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：杨剑平，董事长。委托诉讼代理人：陈洁。原告沈冬法与被告上海天丰环保有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告沈冬法的委托诉讼代理人杨郁、被告上海天丰环保有限公司的委托诉讼代理人陈洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈冬法向本院提出诉讼请求：要求被告上海天丰环保有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金29592元(2466元×6×2倍)。事实和理由：原告系协保人员，于2009年12月1日进入被告处担任污水处理设施运营操作员，签订有劳动合同。2016年8月31日，被告未与原告协商的情况下，以不需要原告的工作岗位为由提出解除劳动关系，原告遂向被告主张违法解除劳动合同赔偿金，但遭到拒绝。上海天丰环保有限公司辩称，原告系协保人员，与被告之间系特殊劳动关系，因此被告无需支付解除劳动合同的经济补偿。原、被告约定原告的工作是做一休一，2016年5月被告因生产调整与原告协商变更工作时间为做五休二，但遭到原告拒绝，且原告自2015年6月起存在怠工行为，在工作日每天仅工作半天，被告因此解除劳动关系。针对上海天丰环保有限公司的辩称意见，沈冬法补充陈述，原告按照被告的规定每天准时上下班，不存在怠工行为，2016年8月1日被告提出更改工作时间为做五休二，原告提出增加劳动报酬，双方未协商一致的情况下，原告仍按原工作模式提供劳动。2016年8月28日，被告电话通知原告解除劳动合同，理由是原告的工作岗位不再需要员工，2016年8月31日被告向原告开具退工证明。本院经审理认定事实如下：1、原告系协保人员，于2009年12月1日进入被告处工作，双方之间先后签订有期限为2009年12月1日至2010年12月1日、2010年12月1日至2013年12月1日的劳动合同。劳动合同期满后，双方未续签劳动合同，原告仍在被告处工作。根据原告提交的银行对账记录显示，2015年6月至2016年9月期间，被告每月支付原告工资2466元(部分月份略有上浮)。2016年8月31日，被告向原告出具上海市单位退工证明。2016年9月1日，被告向原告出具退工证明，确认劳动关系于2016年8月31日解除。原、被告一致确认原告劳动关系解除前12个月平均工资2466元。2、2016年10月27日，原告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额、违法解除劳动合同赔偿金、法定休假日加班工资等。2016年11月25日，仲裁委以嘉劳人仲(2016)办字第3603号裁决书作出对原告的请求事项不予支持的裁决。原告不服该裁决，遂诉至来院。3、被告为证明其解除劳动合同的合法性提交考勤表、违纪处理通知、其他员工出具的书面证明材料、客户满意度调查表等证据。经质证，原告对上述证据的真实性均不予认可；考勤表上无原告的签字确认，是被告单方制作材料；违纪处理通知是被告内部发布的通知，原告没有收到过；证明材料系证人证言，证人未到庭，且证人证言之间、证据之间相互矛盾。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第八条的规定，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理，该司法解释系于2010年9月14日开始实施，根据法不溯及既往的原则，对于2010年9月14日前上述人员已与新用人单位建立特殊劳动关系的，且该特殊劳动关系处于持续状态的，双方的权利义务仍应当时的特殊劳动关系的规定执行，即此类人员与新单位之间在工作时间、劳动保护、最低工资这三方面适用相关劳动法律的规定，其他劳动权利义务则视双方约定。而在2010年9月14日之后，协保人员与新用人单位签订新的劳动合同或新建立劳动关系的，应适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第八条的规定，即上述人员与新用人单位之间应按劳动关系处理，相关权利义务适用劳动法及劳动合同法的规定执行。根据查明事实，原告系协保人员，于2009年12月1日进入被告处工作，签订有期限至2010年12月1日的劳动合同，在上述司法解释实施之前，原、被告于2009年12月1日至2010年12月1日期间形成特殊劳动关系，而双方在2010年12月1日新签订劳动合同后，应按劳动关系处理。根据劳动合同法的规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者可以要求用人单位支付赔偿金。劳动争议案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。被告于2016年8月31日解除与原告的劳动关系，并主张原告自2015年6月起便存在怠工行为，但原告予以否认，被告应当对解除劳动合同的合法性承担举证责任。被告提交的考勤表，系被告单方制作而成，无任何其他证据予以佐证；违纪处理通知上涉及的违纪行为无有效的证据予以佐证；书面证人证言，因证人未到庭，本院无法核实证人的身份及证言的真实性；客户满意度调查表的内容与书面证人证言又存在矛盾之处；再者说从原告的银行记录反映，被告在2015年6月至2016年9月期间每月按时按约支付原告的工资均大于等于2466元，不存在任何因怠工而扣减工资的情形。因此，被告关于原告自2015年6月起存在怠工行为的主张，本院难以采信。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据被告提交的证据无法有效证实原告存在可以解除劳动合同的严重违纪行为，被告解除与原告的劳动合同依据不足，被告的行为属于违法解除劳动合同，应承担相应的法律责任。用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照法律规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。根据原告的工作年限及工资标准计算，被告应当支付赔偿金29592元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告上海天丰环保有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告沈冬法违法解除劳动合同赔偿金29592元。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告上海天丰环保有限公司负担(该款被告应于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  周逸敏二〇一七年五月十七日书记员  姚 怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……