山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终2391号 上诉人（原审原告）：嘉凯城集团物业服务有限公司青岛分公司，住所地青岛市李沧区黑龙江中路568-4号。 主要负责人：霍东，总经理。 委托诉讼代理人：梁淑晶、崔笑，公司职员。 被上诉人（原审被告）：矫秀峰，女，1973年11月22日出生，汉族，户籍地青岛市李沧区，现住青岛市李沧区。 上诉人嘉凯城集团物业服务有限公司青岛分公司（以下简称嘉凯城青岛分公司）因与被上诉人矫秀峰劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2019）鲁0213民初884号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 嘉凯城青岛分公司向本院提出上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判支持上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：被上诉人已经对自身权利进行了处分，上诉人对2013年11月至2015年12月之间未缴纳社保无过错。且未缴纳社保费并不是上诉人与被上诉人解除劳动合同的原因，不应当适用《劳动合同法》第38条的规定支付经济补偿金。被上诉人2014年1月签署的声明表明，其放弃公司为其缴纳社保，其社保由案外人缴纳，上诉人认为该声明已经达到了被上诉人放弃公司缴纳社保，且排除了上诉人为其缴纳社保的法律责任。因此，虽然该时间上诉人未为被上诉人缴纳社保，但不具有过错，责任不应归于上诉人。被上诉人从未就2013年11月至2015年12月之间的社保一事向上诉人提出过异议，并且在近三年之久后，离职时明确表示系个人原因离职。被上诉人放弃社保以公司未缴纳社保后，为由主张经济补偿金，违反诚信原则。 矫秀峰未答辩。 嘉凯城青岛分公司向原审法院提出诉讼请求：1.不予确认双方当事人2013年11月26日至2015年12月31日期间存在劳动关系；2.嘉凯城青岛分公司无需支付矫秀峰解除劳动合同经济补偿金36583.6元；3.嘉凯城青岛分公司无需支付矫秀峰带薪年休假工资14801.64元；4.诉讼费用由矫秀峰承担。 原审法院认定事实如下： 1、矫秀峰向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为： ⑴、确认双方当事人自2013年11月26日至2018年7月31日期间存在劳动关系； ⑵、嘉凯城青岛分公司支付矫秀峰经济补偿金39500元（7900元×5）； ⑶、嘉凯城青岛分公司支付矫秀峰2016年7月至2018年7月未休带薪年休假工资32689.66元（363.22元×30天×300%）； ⑷、矫秀峰支付嘉凯城青岛分公司2016年6月至9月、2017年6月至9月、2018年6月至9月防暑降温费1400元； 该委经审查，裁决全部支持第⑴项仲裁请求，部分支持第⑵、⑶项，即经济补偿金36583.6元、带薪年休假工资14801.64元，驳回第⑷项。后，嘉凯城青岛分公司对裁决不服，提起诉讼。 2、嘉凯城青岛分公司自2014年1月9日始开始为矫秀峰发放工资、离职前十二个月月均工资7316.72元。矫秀峰自1997年参加工作，至2018年工作年限满二十年。2013年起，矫秀峰陆续在嘉凯城青岛分公司处担任客服、项目经理（主管），2017年起担任客服部经理。 2013年11月26日，双方当事人签订劳务协议一份，期限三年，即2013年11月26日至2016年11月25日，劳务内容为负责王埠景苑客服部客服管家工作，每月劳务费2700元。矫秀峰以发放工资及岗位为嘉凯城青岛分公司业务组成部分等事实主张此期间双方为劳动关系。 嘉凯城青岛分公司提交声明一份，内容为“本人矫秀峰，……，因本人已在青岛颐鸿鑫实业总公司缴纳社会保险。入职浙江嘉业物业关系有限公司青岛分公司后，公司无法为本人办理社保、公积金等相关手续。个人声明自愿放弃这些权利。若因公司未缴纳社保，公积金而产生的任何法律纠纷包括但不限于缴社保、公积金及产生的工伤赔偿，由本人承担，与公司无关。特此声明承诺人：矫秀峰2014年1月13日”。矫秀峰对该证据的真实性有异议。2013年11月至2015年12月期间，矫秀峰社保为个人自行缴纳。 2016年1月1日、2017年1月1日，双方当事人连续签订两份固定期限劳动合同，期限分别为一年和两年。约定矫秀峰在嘉凯城青岛分公司处从事物业服务相关工作，月薪1600元和不低于1710元。 2018年7月30日，矫秀峰因个人原因向嘉凯城青岛分公司提出离职申请，嘉凯城青岛分公司批准，双方进行离职交接。其中离职申请、离职交接确认表中，矫秀峰填写的入职时间为2013年11月。2018年7月31日双方解除劳动合同，嘉凯城青岛分公司主张系矫秀峰因个人原因提出辞职，矫秀峰主张解约原因为嘉凯城青岛分公司未给矫秀峰缴纳2013年11月至2015年12月的社会保险。 3、嘉凯城青岛分公司提交《2018年春节放假通知》、打卡记录、排班表、考勤表各一份，证明矫秀峰已休完2018年年度带薪年休假。矫秀峰对放假通知真实性无异议，对其余证据，因无矫秀峰签字确认，对真实性有异议。 4、另查，嘉凯城青岛分公司原名称为浙江嘉业物业关系有限公司青岛分公司。 原审法院认为，劳动关系为劳动者与劳动力使用者为完成生产过程而结成的社会关系。劳务关系是指两个或两个以上的平等主体就劳务进行协商并达成合议的、有偿的经济关系。双方当事人于2013年11月26日签订的劳务协议，约定矫秀峰负责王埠景苑客服管家工作，按月支付报酬。根据证据显示，嘉凯城青岛分公司向矫秀峰在上述期间支付的工资数额上下浮动，且根据协议约定的工作岗位亦为用人单位业务组成部分，双方当事人之间是管理与被管理的关系。故，上述协议虽名为“劳务协议”，但双方从签订合同之日起即建立了劳动关系。双方当事人又于2016年1月1日、2017年1月1日签订两份固定期限劳动合同。矫秀峰于2018年7月31日提出辞职，并办理相关离职手续。原审法院确认，双方当事人之间建立劳动关系的起止时间为2013年11月26日至2018年7月31日。 关于经济补偿金。嘉凯城青岛分公司主张无需支付矫秀峰解除劳动合同经济补偿金36583.6元。嘉凯城青岛分公司主张，矫秀峰在声明中自愿放弃由嘉凯城青岛分公司缴纳社保，且矫秀峰系个人原因离职，并非为嘉凯城青岛分公司未为其购买社会保险。矫秀峰辩称，声明非矫秀峰所写，且显示内容与事实不符，但不申请司法鉴定。原审法院认为，《劳动合同法》第二十六条规定，违反法律、行政法规强制性规定的或用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的合同无效。因此，即使劳动者书面放弃承诺由公司缴纳社会保险，因不符合法律规定，属无效。故上述《声明》的真伪，不影响矫秀峰以嘉凯城青岛分公司未依法为其缴纳社会保险，主张经济补偿金的权利。矫秀峰的月平均工资为7316.72元，嘉凯城青岛分公司应支付矫秀峰解除劳动合同补偿金36583.6元(7316.72元×5=36583.6元)。 关于带薪年休假工资。嘉凯城青岛分公司主张无需支付矫秀峰带薪年休假工资14801.64元。矫秀峰对嘉凯城青岛分公司提交的《关于物业公司2018年春节放假的通知》真实性予以认可，对打卡记录、考勤表、排班表真实性有异议，但未提交证据予以证明。上述证据中，显示的休假时间相互呼应，应认定矫秀峰于2018年已休假5天。嘉凯城青岛分公司未提交有效证据证明矫秀峰已享受2017年带薪年休假，原审法院对其诉请不予支持。矫秀峰于1997年4月参加工作，其2017年应享受带薪年休假天数为15天，2018年1月1日至2018年7月31日期间应享受带薪年休假8天，扣除已休假5天，2018年应休未休年休假天数为3天。故，嘉凯城青岛分公司应支付矫秀峰带薪年休假工资12110元（7316.72元÷21.75天×18天×200%=12110元）。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定，判决：一、确认嘉凯城青岛分公司与矫秀峰自2013年11月26日至2018年7月31日期间存在劳动关系。二、嘉凯城青岛分公司于判决生效之日起十日内支付矫秀峰经济补偿金36583.6元。三、嘉凯城青岛分公司于判决生效之日起十日内支付矫秀峰2017年、2018年的带薪年休假工资12110元。四、驳回嘉凯城青岛分公司的其他诉讼请求。如果嘉凯城青岛分公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由嘉凯城青岛分公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：上诉人嘉凯城青岛分公司应否支付被上诉人经济补偿金。《劳动合同法》第三十八条第三项规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条第一项规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。依据上述法律规定，本案中，被上诉人以上诉人未缴纳社会保险为由，要求上诉人支付经济补偿金于法有据，本院予以支持。上诉人嘉凯城青岛分公司主张根据被上诉人签署《声明》，被上诉人放弃上诉人为其缴纳社保的义务，上诉人不应对未缴纳社保支付补偿金。对此，本院认为，依据《劳动合同法》第二十六条第一款第二项的规定，“用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的合同无效或者部分无效”的规定，被上诉人出具的《声明》系被上诉人承诺放弃应由上诉人缴纳社会保险，该声明无效，故上诉人该项上诉理由不成立，本院不予支持。 综上，上诉人嘉凯城青岛分公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人嘉凯城集团物业服务有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年三月十日 书记员  翟国媛