广东省广州市白云区人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤0111刑初2634号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人罗某某，男，1980年10月28日出生，汉族，出生地广西壮族自治区陆川县，文化程度初中，户籍地为广西壮族自治区陆川县）。2006年2月20日因犯职务侵占罪被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2007年5月1日刑满释放。2014年3月17日因犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年二月，2014年5月7日刑满释放。因本案于2016年4月5日被羁押并于次日被拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人尹新文，广东普罗米修斯（广州）律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉[2016]2469号起诉书指控被告人罗某某犯诈骗罪，于2016年10月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市白云区人民检察院指派检察员钟雷出庭支持公诉，被告人罗某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控:2015年4月，被告人罗某某在本市白云区太和镇谢家庄宝生9巷3号俊讯手机二号店内，向该店手机业务承包人温某某谎称其有权办理俊讯手机一号店的手机业务承包手续，并在俊讯手机店老板绍某某不知情且未授权的情况下，在太和镇和意三街自编30号俊讯手机一号店内收取了温某某人民币30000元的承包费后逃匿。公诉机关为证明上述事实当庭出示了书证，证人证言、被害人陈述、被告人供述、勘验笔录、辨认笔录等证据。公诉机关据此认为，被告人罗某某诈骗公民财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人罗某某对起诉指控的事实及罪名均有意见，辩称其收取的承包费已交给手机店的老板绍某某。辩护人对指控罗某某犯诈骗罪有异议，提出以下辩护意见：⒈被告人罗某某是绍某某雇任的店长，有权出租档口；⒉被告人罗某某没有虚构事实，被告人罗某某将档口租赁给温某某是职务行为；⒊被告人罗某某供述其已将租金交给绍某某。综上，本案属于经济纠纷，被告人罗某某不构成犯罪。经审理查明：2015年4月，被告人罗某某在担任本市白云区太和镇谢家庄宝生9巷3号俊讯手机二号店店长期间，经俊讯手机店老板绍某某同意，与温某某商讨承包事宜，后在绍某某不知情且未授权其收取承包费的情况下，在太和镇和意三街自编30号俊讯手机一号店内收取了温某某人民币30000元的承包费后逃匿。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：⒈被告人罗某某的供述，证实2015年4月初的一天，其在太和广场三星手机俊讯一店，找到负责维修手机的小刘师傅对他说，他在俊讯一店承包的维修手机的租期到2015年4月30日到期，如果要继续承包该手机店的维修手机的业务就必须和手机配件的业务也一起承包下来才行，而且两项业务承包下来的总费用大约为二万五千至三万元人民币,但小刘师傅说他没有那么多钱，能否先支付一万元作为定金，其就说不可以，后来他又说要其先帮忙为他暂时承包下来，他尽快在5月1日筹钱交过来，如果5月1日都没有筹到钱，而在此之前有其他人先交了承包费，那他合同到期后就不租了，其说可以。之后有一名在该店内工作的女员工对其说她老公想承包该店内的维修手机业务和配件业务，其就说可以，但你要跟老板娘说说才行。在俊讯一店工作的女员工的老公在谢家庄宝生9巷2号三星俊讯手机二店也是承包维修手机和配件业务的。后来过了两天左右，该女员工就对其说她已经和老板娘说过了，之后其看到老板娘就将这件事情跟她说了，老板娘就要其将维修手机和手机配件的业务进行盘点，后其经过盘点总价值约一万元，但按照一押一租的规定，要租下这两项业务的总费用约三万元人民币。算好了这些钱后其就跟这名女店员说了，如果想承租就准备好钱交过来就可以了。之后大约过了二、三天其就到谢某宝生9巷2号三星俊讯手机二店找到在二店工作的一店那个女员工的老公，问他是不是想承租俊讯一店维修手机和配件的业务，如果想承租的话就准备好钱，5月1日就可以入一店经营了。之后到了4月20日晚上18、19点的时候，在太和广场俊讯一店工作的女员工的老公就带着三万元人民币来一店找其并在其办公室将这三万元现金交给其，其当时还给对方开具了一张收据。到了4月27日其因为被债主追债，其就带着小孩悄悄的离开广州并且切断了所有的对外联系方式。谢家庄宝生9巷2号三星俊讯手机二店的老板和太和广场三星手机俊讯一店的老板是同一个人，其是这两家店的店长。当时在太和广州三星手机俊讯一店，收取的三万元押金的时候就只有其和那个女员工的老公在场。⒉被害人温某某的陈述及辨认材料，证实2015年4月17日一名叫罗某某的男子来到白云区太和镇宝生9巷2号三星手机俊讯二店，问其是否想租俊讯一店的维修手机和配件的专柜。他说从下个月1号一店就是他（罗某某）一个人承包了，如果其租的话就租给其，因为小刘没有那么多押金的钱所以才来找其的，其说先回去和老婆商量一下，到19号晚上罗某某再次来找其说如果其要的话就准备好钱，手机配件加押金大约30000元人民币，其跟老婆商量过了觉得一个月5500元的租金可以，于是就答应他了，2015年4月20日晚上9时许其就把30000元人民币，在俊讯手机二店交给了罗某某，他给其开了张收据证明。2015年4月27日，其联系不上罗某某了，然后其才去问俊讯一、二店的老板娘绍某某，老板娘说没有这一回事，现在俊讯一店的维修手机和配件的专柜还是小刘一直在租，没有说要换人承包，现在我一直都没有联系上罗某某。经照片辨认，被害人温某某认出被告人罗某某就是俊讯手机店的店长，该男子2015年4月20日在广州市白云区太和镇宝生9巷2号俊讯手机店二店诈骗其三万元人民币。⒊证人绍某某的证言及辨认材料，证实2015年4月初的某一天，店长罗某某跟其说俊讯手机店一店承包维修手机业务的那名承包人员小刘说下个月不再继续在店内承包经营，罗某某还向其建议手机店内的手机配件和手机维修合在一起承包方便管理，当时其也同意了。大概到了4月份中旬，店长罗某某告诉其俊讯手机店二店的维修手机业务承包人温某某想将一店的维修手机业务也承包下来，当时其也同意了。但4月28日温某某打电话给其称他已经承包了手机店一店的维修手机业务和手机配件业务，并给了罗某某租用场地的费用共30000元人民币。但当时其不知道罗某某已经收取了温某某的费用，于是其就联系罗某某，但一直联系不上，之后其觉得温某某被罗某某诈骗了，于是2015年5月15日陪同温某某来到帽峰山派出所备案。罗某某收取温某某的场地租用费共30000元人民币后，没有将费用交给其。其当时授权给罗某某将太和俊讯手机一店的维修手机和配件出租给温某某时，明确告知罗某某只能代表其与温某某商谈租赁的事宜，不可以代表其收取温某某的租金和开具租金收据。待温某某同意承租后，其会亲自收取温某某的租金和开具租金收据给温某某。其和罗某某说过，他要出租店内的柜台业务是需要得到其本人的批准的，他不能没有经过其同意私自将店内的柜台业务出租给他人，当时其和他是达成了口头协议，没有经过书面的委托。罗某某在手机店当店长期间，以前没有代表其在店内出租相关柜台业务的工作。之前在太和镇俊讯手机一店承包手机维修业务的小刘，也是其本人和他办理的租赁，但是没有签租赁合同。平时其都是相隔一到两天就会去俊讯手机店一店向店长罗某某收取手机店的营业额。小刘是2012年开始在其手机一店承包维修手机业务，当时每个月的租金是2000元，2014年9月份开始就租金提升到每个月2500元。他的租金都是直接交付给其的。小刘在承租其俊讯手机一店维修手机业务到期后没有续租，当时小刘在2015年4月30日租约期满后，他还在俊讯手机店经营了一个月的维修手机业务，至6月份才撤场，但其没有收他五月份的租金。2015年4月27日晚上10点左右，罗某某的儿子罗某需发信息给小刘师傅，说他明天请假一天不来上班，他是向刘师傅学习维修手机的。知道这个消息后，其让员工去罗某某的宿舍查看，发现罗宿舍的东西全部搬走了。其马上打电话给罗某某，罗某某接了电话，说要回广西拿钱回来给我。但是4月28日起其就联系不上他了。经照片辨认，证人绍某某认出被告人罗某某就是俊讯手机店的店长，该男子于2015年4月20日在广州市白云区太和镇宝生9巷2号俊讯手机店二店诈骗了温某某三万元人民币。⒋证人江某某的证言及辨认材料，证实2015年4月初，当时俊讯手机店店长罗某某跟其说店内承包手机维修业务的小刘于2015年5月1日就要撤场，问其有没有兴趣继续承包，如果有兴趣最好就是把店内的手机维修业务和手机配件业务都承包了，一共需要交付30000元人民币作为相关费用，因为他知道其老公温某某在俊讯手机店二店也承包手机维修业务，其就说回去和老公商量一下。过了几天，其就和罗某某说其老公有兴趣承包，于是罗某某每隔几天就去到俊讯手机二店找其老公温某某商讨承包业务的事情。到了4月17日罗某某问其老公温某某是否真的要承包，其老公温某某也答复要承包，罗某某就说4月20日过去太和广场俊讯手机一店交相关费用。到了4月20日温某某在家拿了3万元就出去找罗某某，到了晚上温某某下班回家后就对其说已经承包了太和广场俊讯手机店一店的手机维修业务和手机配件业务的事情，同时他还给其看了一张罗某某收取费用的收据证明。到了4月27日温某某想找罗某某问清楚是否5月1日就可以马上入场，但是此时罗某某已经不在太和广场俊讯手机一店了，电话也打不通。于是到了4月28日其就和老公一起去到太和广场俊讯手机店一店找到了老板娘，但是老板娘说不知道怎么回事。这时其和老公就感觉是被罗某某骗了，于是2015年5月15日其老公就和俊讯手机店一店的老板娘来到帽峰山派出所备案。罗某某当时说的相关费用是两个月押金和一个月的租金以及手机配件的费用。罗某某和其是在同一家手机店工作的，他是俊讯手机店一店、二店的店长。经照片辨认，证人江某某认出被告人罗某某就是广州市白云区太和镇宝生9巷2号俊讯手机店的店长。⒌现场勘查笔录及涉案现场的照片，证实本案现场为广州市白云区太和镇和意三街自编30号俊讯手机店内。⒍经被害人温某某认签的犯罪嫌疑人罗某某为其出具的收据复印件，证实被告人罗某某收取了被害人温某某交来的承包费30000元。⒎证人绍某某提供的其手机店的营业执照复印件，证实证人绍某某经营的广州市白云区太和俊讯手机店为个体工商户。⒏被告人罗某某的前科材料，证实被告人罗某某于2006年2月20日因犯职务侵占罪被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2007年5月1日刑满释放。⒐到案经过，证明了抓获本案被告人罗某某归案的具体时间、地点、详细经过。关于公诉机关指控被告人罗某某构成诈骗罪的意见，经查，第一，绍某某在案发后陪同温某某报警，并在本院通知其到庭复核时，亦到庭陈述相关事实，其证言稳定，可信度较高。案发前，被告人罗某某拖欠他人款项，其有非法占有他人财物的主观动机。之后，被告人罗某某在没有告诉其他人的情况下，突然离开广州，并关闭手机，后一直都没有与绍某某及温某某进行联系。上述事实足以认定被告人罗某某有非法占有他人财物后逃匿的行为。第二，被告人罗某某担任俊讯手机店的店长，受绍某某的委托管理店内所有事宜，收取当日的营业款。绍某某也明确表示其知道并授权被告人罗某某与温某某商谈承包业务。被告人罗某某有权与温某某商谈承包事宜，不存在虚构事实的情形。第三，温某某知道被告人罗某某的身份和职责，在手机店的办公室向被告人罗某某交纳租金，被告人罗某某向温某某出具收据，并加盖公章。温某某完全有理由相信被告人罗某某有权收取租金。此时被告人罗某某的行为构成民事上的表见代理。被告人罗某某收取租金的行为的法律后果应直接归属于手机店，被告人罗某某所收取的租金也应属于手机店，被告人罗某某将租金占为己有是对手机店财产所有权的侵犯。第四，被告人罗某某作为绍某某所雇请的店长，每隔1-2天将其收取的营业款交给绍某某，被告人罗某某和绍某某就收取的款项已经形成一种实质意义上的代为保管关系。被告人罗某某对收取的款项负有代为保管的义务，但其非法占有代为保管的他人财物而逃匿，拒不退还。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十条的规定：“将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。本条罪，告诉的才处理”，综上，因被害人没有告诉或起诉，依法不应对被告人罗某某追究刑事责任。本院认为，被告人罗某某的行为属于依照刑法告诉才处理的“绝对自诉”的情形，依法不应提起公诉。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条第㈣项、《最高人民法院关于适用的解释》第一百八十一条第一款第㈥项的规定，裁定如下：本案终止审理。审 判 长  魏 峥人民陪审员  李丽梅人民陪审员  林广群二〇一七年五月二十七日书 记 员  陈钊琦