广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂01民终728号 上诉人（原审原告）：谭华，女，壮族，1969年8月8日出生，住广西百色市右江区。 委托诉讼代理人：黄峰，广西法严律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁通，广西法严律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：南宁市快乐家庭家政服务有限责任公司，住所地：南宁市良庆区那马镇那马街418号龙潭山庄9、1、11号楼。 法定代表人：王小军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨势芳，广西共恒律师事务所律师。 上诉人谭华与被上诉人南宁市快乐家庭家政服务有限责任公司（以下简称快乐家政公司）劳动争议纠纷一案，谭华不服南宁市良庆区人民法院（2015）良民一初字第627号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案经批准延长审限，本案现已审理终结。 上诉人谭华上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定上诉人与被上诉人不存在劳动关系，属于认定事实错误。上诉人提供的工作照片，月子中心妈妈的证词以及缴费银行明细，被上诉人股东黄某给上诉人的手机短信、被上诉人法定代表人王小军与李志祥的通话录音等证据，足以证实上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。请求二审法院查明事实，判如所请。 被上诉人快乐家政公司答辩称:一审事实清楚，证据充分，判决应当予以维持。 谭华向一审法院起诉请求判令：快乐家政公司支付2014年8月1日至2014年9月20日的工资15356.32元、2014年8月1日至2014年9月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额15356.32元、违法解除劳动关系赔偿金8000元和2014年7月1日至2014年9月20日休息日加班工资4046元，共计42758.64元。 一审法院查明事实：快乐家政公司成立于2013年7月2日，股东为王小军、黄芙蓉，经营范围为家政服务、保洁服务（除高空作业）、商务服务（除国家有专项规定外）、劳务信息咨询、家政信息咨询。 2015年4月14日，谭华向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令快乐家庭家政服务公司支付2014年8月1日至2014年9月20日的工资15356.32元、2014年8月1日至2014年9月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额15356.32元、违法解除劳动关系赔偿金8000元和2014年7月1日至2014年9月20日休息日加班工资4046元。南宁市劳动人事争议仲裁委员会于2015年6月16日作出南劳人仲裁字〔2015〕第468号仲裁裁决书，裁决不予支持谭华的全部仲裁请求。谭华不服该仲裁裁决，遂向一审法院提起诉讼，提出前述诉讼请求。 谭华主张其在快乐家政公司处工作期间可自行安排上班时间，快乐家政公司没有对其进行考勤。2015年11月13日，一审法院到中国工商银行广西分行调取2014年9月3日存入谭华卡号为62×××97账户的8000元款项的存入人信息及相关业务凭证。中国工商银行广西分行答复称该笔款项系在中国工商银行保税区支行通过ATM方式现存现金，并非转账或柜台现存，没有相关签名凭证，且监控视频仅能保存1个月，已无法提供当日的监控视频。 一审法院认为:《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据上述“谁主张，谁举证”的法律规则，在劳动争议案件中，主张劳动关系成立、变更、解除、终止的一方当事人对劳动关系存在或变动的基本事实承担举证责任。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备以下情形的，劳动关系成立：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度能够适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，谭华就其在2014年7月1日至2014年9月20日期间为快乐家政公司提供劳动，接受快乐家政公司的劳动管理，快乐家政公司向其支付劳动报酬等事实均未能举出有效证据予以证明，且谭华关于其可自行安排上班时间、无须接受快乐家政公司考勤管理的陈述亦与劳动关系的从属特征不符。谭华主张双方存在劳动关系，证据不足，一审法院无法采信。谭华对其与快乐家政公司之间存在劳动关系的法律事实未完成举证，故谭华要求快乐家政公司支付2014年8月1日至2014年9月20日的工资、未签订书面劳动合同的二倍工资差额、违法解除劳动关系赔偿金和休息日加班工资的诉讼请求亦不能成立，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、快乐家政公司无需向谭华支付2014年8月1日至2014年9月20日的工资15356.32元；二、快乐家政公司无需向谭华支付2014年8月1日至2014年9月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额15356.32元；三、快乐家政公司无需向谭华支付违法解除劳动关系赔偿金8000元；四、快乐家政公司无需向谭华支付2014年7月1日至2014年9月20日休息日加班工资4046元。案件受理费10元，由谭华负担。 本案争议焦点是:快乐家政公司是否与谭华存在劳动关系，如果存在是否应当支付谭华的各项请求。 二审中谭华向本院提交如下证据：1、快乐家政公司设立登记申请书电脑咨询单。证明手机号码135××××5966确实是王小军本人使用。2、快乐家政公司首次股东会议决议任职文件，证明王小军系被上诉人的法定代表人，黄芙蓉在被上诉人处任监事一职。3、梁某、吴奇喜结婚证，吴奇喜名下中心银行信用卡及信用卡已出账单明细，证明梁某在被上诉人处接受产后月子服务的事实。 被上诉人对证据1的真实性无异议，对关联性有异议，主张135××××5966确实是王小军本人使用，但2014年春节就已经把号码注销了；对证据2无异议，但对其证明的事实不认可，认为黄芙蓉作为公司监事没有聘用工作人员的职权；证据3真实性无异议，关联性有异议，认为不能排除梁某的丈夫聘请过月嫂或接受过其他服务而支付的费用，梁某未提供合同，无法确认是否接受过被上诉人的月嫂服务。 本院认为，关于证据1，可以证实被上诉人法定代表人王小军使用过135××××5966这个号码，但王小军使用过这个号码与本案上诉人提交的其他证据缺乏有机联系，因此实际上没有什么证明作用；关于证据2，可以证实黄芙蓉在被上诉人处担任公司监事，结合上诉人在一审提交的黄芙蓉的电话号码、手机短信，具有较强的证明作用；关于证据3，被上诉人认为不能排除梁某的丈夫聘请过月嫂或接受过其他服务而支付费用，但未提交证据证实，本院对其反驳主张不予采信。本院认为上诉人提交的证据可以证实梁某是接受过快乐家政公司月子服务的客户，其出具的对上诉人谭华的证言本院予以采信。 根据当事人提交的证据和在法庭的陈述，本院对一审判决查明的事实予以确认。本院二审另查明，证人梁某在快乐家政公司坐月子期间，接受过上诉人谭华的服务。159××××3299的手机号码由快乐家政公司的监事黄芙蓉使用，2015年1月9日该手机号码向谭华的手机发送如下信息，“谭主任我想问你，作为你在医院时的护理部主任你的工作职责是什么？那你到了我们月子会所作为护理部主任你的工作职责又是什么？所以分清工作职责才好分清公司跟你作为主任的责任。你先回答我”、“我就是不懂，所以才花那么高的薪水请你哦。原来的护长我三千可以请到。” 本院认为：一、关于快乐家政公司是否与谭华存在劳动关系的问题。证人梁某提供的证据和证词可以证实，其曾是快乐家政公司的客户，接受过在那里工作的谭华提供的月子服务，该证人证言与快乐家政公司监事黄某给谭华的短信内容相吻合，可以证实快乐家政公司曾聘用谭华为工作人员。因快乐家政公司在一审中否认证人梁某为其客户，现梁某已提交证据证实其为快乐家政公司将客户,故本院认定快乐家政公司在一审所作的陈述为虚假陈述，对其在一审提交的证人证言亦不予以采信。本院因此认定上诉人谭华与快乐家政公司存在劳动关系。二、关于谭华的各项诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。鉴于本案中快乐家政公司未提交任何证据证实其与谭华劳动关系存续期间和解除原因以及工资报酬等的约定情况，本院对谭华关于其在快乐家政公司工作时间为2014年7月1日至2014年9月20日、月薪8000元、双方未签订劳动合同以及快乐家政公司单方解除劳动关系的各项主张均予以认定。谭华自认快乐家政公司已支付其2014年7月工资8000元，对2014年8月1日起至9月20日工资15356.32元（8000元＋8000元÷21.75×20天＝15356.32元），快乐家政公司应支付给谭华。由于快乐家政公司与谭华未签订书面劳动合同，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，快乐家政公司还应额外支付此期间的一倍工资15356.32元给谭华。由于快乐家政公司单方解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，快乐家政公司应向谭华支付赔偿金8000元。关于谭华主张的加班工资4046元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，应由谭华对其主张的加班事实举证。因谭华未能举证其存在加班事实，故本院对其主张的加班费4046元不予支持。综上，上诉人上诉理由请求部分成立，本院予以支持。一审判决查明事实不清，认定谭华与快乐家政公司不存在劳动关系错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项和第（二）项的规定，判决如下： 一、维持南宁市良庆区人民法院（2015）良民一初字第627号民事判决第四项； 二、变更南宁市良庆区人民法院（2015）良民一初字第627号民事判决第一项为“南宁市快乐家庭家政服务有限责任公司需向谭华支付2014年8月1日至2014年9月20日的工资15356.32元”； 三、变更南宁市良庆区人民法院（2015）良民一初字第627号民事判决第二项为“南宁市快乐家庭家政服务有限责任公司需向谭华支付2014年8月1日至2014年9月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额15356.32元”； 四、变更南宁市良庆区人民法院（2015）良民一初字第627号民事判决第三项为“南宁市快乐家庭家政服务有限责任公司需向谭华支付违法解除劳动关系赔偿金8000元”。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人南宁市快乐家庭家政服务有限责任公司负担。 上述义务，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，如果未按本判决指定的期间履行其他义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向第一审人民法院或与其同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长  王文强 审判员  李 帮 审判员  覃若鹏 二〇一七年五月十五日 书记员  吴 湘 附相关法律条文: 中华人民共和国劳动合同法 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三） 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。