山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终558号上诉人（原审被告）：临邑禹王植物蛋白有限公司。住所地临邑县临盘镇。法定代表人：范书琴，经理。委托诉讼代理人:刘亮，山东禹法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高勇，男，1980年12月26日出生，汉族，住临邑县。委托诉讼代理人:李卫,山东盛强律师事务所律师。上诉人临邑禹王植物蛋白有限公司因与被上诉人高勇劳动争议纠纷一案，不服山东省临邑县人民法院（2019）鲁1424民初2929号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。临邑禹王植物蛋白有限公司上诉请求：1、撤销山东省临邑县人民法院（2019）鲁1424民初2929号民事判决第二项“经济补偿金35420.85元”部分，驳回被上诉人经济补偿金的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决错误的将法律规定作为本案事实予以认定，混淆了两者性质。显然是认定事实错误，从而导致适用法律不当。一审判决在本院认为部分，直接引用《劳动法》第七十二条和《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，作为认定本案事实的依据。其判决思维为：只要企业不缴纳社会保险费的规定，就违反了法律的强制性规定，职工不管何种原因离职，都应该享受经济补偿金。上述法律的规定和一审判决的思维就变成了本案的争议或本案的基本事实，这种思维理念和事实认定与本案事实和法律规定相悖。首先，《劳动法》第七十二条规定的企业缴纳社会保险费的义务并没有与支付经济补偿金直接对应、联系。其法律责任后果并不必然包括无条件支付经济补偿金。其次，《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的基本原则是：只有职工依照企业未缴纳社会保险费为理由提出辞职的，才可以支付经济补偿金。因此，被上诉人应对此提交相应证据。第三，对于上诉人是否缴纳相应的社会保险及险种，被上诉人擅自离职前并不知晓，其在劳动仲裁前和提出本案诉讼时，也没有任何证据提交，所以，被上诉人以企业没有缴纳社会保险费而提出离职的理由不能成立。第四，被上诉人自受伤至2019年7月自行离职，从未向上诉人主张过社会保险费的问题或以此为由解除劳动合同。伤情复愈，停工留薪期过后，被上诉人拒不回岗工作，上诉人已尽到最大的责任和义务。高勇答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉,维持原判。高勇一审提出的诉讼请求：1、请依法撤销临邑县劳动人事争议仲裁委员会作出的临劳人仲案字(2019)第70号裁决书；2、请依法判决被告支付医疗费3449元、一次性伤残补助金43505元、一次性工伤医疗补助金48806元、一次性伤残就业补助金78089.60元、停工留薪期工资35595元、经济补偿金47460元、住院伙食补贴9300元、护理费2700元，共计268904.60元；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：原告自2007年1月4日开始在被告处工作，月平均工资3935.65元；2016年3月11日原告在工作过程中受伤后住院治疗93天，并依法被认定为工伤、捌级劳动功能障碍及无生活自理障碍。被告为原告办理有工伤保险，且在2016年4月开始缴纳工伤保险。原告自受伤之日起至今未再工作。被告在原告停工留薪期结束后已支付原告相应工伤待遇78199.39元。原告因工伤待遇申请劳动仲裁委作出仲裁裁决书如下：一、双方解除劳动关系；二、被告应支付原告一次性伤残补助金43292.15元、一次性工伤医疗补助金48806.5元、一次性伤残就业补助金78090.4元、停工留薪期工资13457.34元、住院伙食补贴400元、护理费1600元、医疗费3449元，另扣除被告已支付的78199.39元；庭审中，原告主张认可上述裁决项，但其认为被告已支付的78199.39元中的52000元是被告自愿赠与原告的生活费，故52000元不应扣除；原告主张因被告未给原告办理除工伤保险外的其他社会保险，其以此为由与被告解除劳动关系，被告依法应支付经济补偿金按照每月工资3935.65元计算9个月，其主张劳动仲裁委驳回此项申请系认定错误。原告对上述主张提供工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、工资银行交易明细、工资表、工伤保险缴费证明。被告经庭审质证上述证据辩称，认可上述证据及仲裁裁决书；原告主张52000元为赠与的生活费依法无据应予扣除；原告从未向被告提出过解除劳动关系的原因是未给其办理其他社会保险，因此不应支付经济补偿金。一审法院认为，对原、被告双方均认可的仲裁裁决项本院依法采纳即由被告按照仲裁裁决项支付原告相应的工伤待遇；对被告为原告仅参加工伤保险而未参加其他社会保险的事实，原、被告双方均认可，依法采纳。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实现社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。该法第三十八条规定了劳动者可以解除劳动合同的情形之一为：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。根据上述法律规定，结合本案，被告作为用人单位未依法参加除工伤保险外的其他社会保险，违反了法律的强制性规定，原告作为劳动者依法应获得被告支付的经济补偿金。故，据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定按照双方认可的原告工作期限为2007年1月4日至2016年3月11日和平均月工资为3935.65元依法计算原告的此项诉求，原告主张计算9个月符合法律规定依法采纳，即被告应支付经济补偿金35420.85元；原告主张52000元为被告应支付的生活费，依法无据，依法不予采纳。即仲裁裁决书认定的扣除78199.39元符合法律规定，依法采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、双方解除劳动关系；二、被告自本判决生效之日起十日内支付原告下列待遇：一次性伤残补助金43292.15元、一次性工伤医疗补助金48806.5元、一次性伤残就业补助金78090.4元、停工留薪期工资13457.34元、住院伙食补贴400元、护理费1600元、医疗费3449元、经济补偿金35420.85元（被告已支付原告款项78199.39元，在执行时予以扣除）；三、驳回原、被告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告承担。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按《民诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：上诉人是否应向被上诉人支付经济补偿金的问题。根据《劳动合同法》第四十六条第一项“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”和第三十八条第三项“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者单方解除劳动合同的，是用人单位向劳动者支付经济补偿金的前提。关于劳动者单方解除劳动合同，可以采取明示的方式，也可以采取默示的方式。本案中，上诉人未依法为被上诉人缴纳社会保险费，被上诉人采取默示即自动离职的方式单方解除劳动合同，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金。一审判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金，符合法律规定。综上所述，上诉人临邑禹王植物蛋白有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人临邑禹王植物蛋白有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔书江审判员  朱吉星审判员  吴东锋二〇二〇年三月十七日法官助理刘亮书记员吴婷