.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市青山区人民法院民事判决书 （2017）内0204民初753号   原告：包头市大禹建筑安装有限责任公司。法定代表人：孟凡良，该公司董事长。委托诉讼代理人：王某，该公司员工委托诉讼代理人：赵英茹，该公司员工。被告：张小平，男，1983年3月11日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：董秉昌，内蒙古祥鹿律师事务所律师。原告包头市大禹建筑安装有限责任公司（以下简称大禹建筑公司）与被告张小平建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年2月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告大禹建筑公司的委托诉讼代理人王某、被告张小平及其委托诉讼代理人董秉昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大禹建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告维修费39 120元、损失费63 000元；2.判令被告继续承担维修责任；3.案件受理费由被告负担。事实和理由：2014年10月5日，原告员工即其委托诉讼代理人王某与被告口头约定，原告将其承揽的包头市某公司办公楼的屋面板和生产车间屋面板及墙面板工程交由被告负责安装。工程完工后，经包头市某公司和监理方包头市某公司验收，发现被告的工程存在多处不合格。原告要求被告进行维修，但被告不予维修。原告另行委托他人进行维修，支付维修费39 120元。因被告所做的工程质量不合格，包头市某公司对原告进行罚款，要求原告赔偿损失63 000元。原告进行维修后，监理方第二次进行验收，发现被告工程不合格，要求原告继续进行维修。因被告所做的工程不合格，给原告造成损失，被告应承担违约责任。 被告张小平辩称，请求依法驳回原告的诉讼请求。理由：1.原告不是本案适格的诉讼主体。答辩人是从王某处承包了包头市某公司门窗生产车间屋面板及生产车间的墙面板等彩板安装工程。工程完工后，王某给答辩人出具结算单及欠条。为此，被告是与王某签订的合同，而不是与原告签订的合同，根据合同的相对性，原告不是本案适格主体；2.2015年1月，被告已按照王某的指示多次进行涉诉工程的维修，且已经取得确认，有2015年3月23日王某出具的《长城门窗维修范围完工单》、《保证书》及（2016）内0204民初478号民事判决书认定的事实为证；3.涉诉工程已于2015年5月前实际交付使用。对该事实王某也认可。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”。本院经审理认定的事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。1.2014年6月26日，包头市某公司（甲方）与原告（乙方）签订《工程分包合同》，甲方将其门窗及窗型材生产车间制作安装工程交由乙方承包，甲方提供图纸、材料，乙方负责全部钢结构制作、安装等。双方还就合同价款、付款方式、质量标准及验收等进行了约定。2.2014年王某与被告口头约定，由被告负责包头市某公司门窗及窗型材生产车间的安装，工程价款80 000元。随后，被告组织人员进场安装。2014年11月17日，王某向被告出具工程量结算书及欠条。欠条内容为：今欠小平施工费80 032元，付25 000元，余55000元。3.2015年1月7日,大禹建筑公司王某、刘某（甲方）与被告（乙方）签订《协议书》。双方约定：甲方承诺于该工程验收合格后支付乙方人工工资39 427元。甲方于2015年1月7日将30 000元交到××区，待该工程验收合格后由劳动监察部门交付乙方，余款9427元于该工程验收合格后全部结清；乙方承诺按照甲方要求维修包头市某公司门窗及窗型材生产车间彩板安装工程中的问题及未完成工程，并承担维修费用；拆解过程由施工方造成的损失由施工方负责，雨棚由甲方负责安装。4.2015年3月23日，王某给被告出具《长城门窗维修范围完工单》和《保证书》。载明：北大门、东大门、西大门和主体楼防水板已维修完工，主厂房顶板已补完钉子、西墙不用在修；并保证在3月25日付清欠张小平的工资15 000元（不含劳动监察大队的30 000元）。5.原告曾于2015年以同样的事实和理由向本院提起诉讼，请求被告返还其预付款并赔偿损失。庭审中，原告承认，2015年1月包头市某责任公司在原告完工的工程内安装设备，2015年5月正式使用。后原告撤回起诉。6.2016年1月19日张小平向本院提起诉讼，请求王某、刘某支付其工程款。本院作出（2016）内0204民初478号民事判决，判决中认定：王某出具的《长城门窗维修范围完工单》和《保证书》，应视为王某认可张小平已经履行完毕2015年1月7日《协议书》约定的维修义务，故应按照《协议书》向张小平支付工程款。该判决已经发生法律效力。原告大禹建筑公司提出：1.因被告负责安装的工程质量不合格，找他人维修，支付了37 000元。提交王某与胡建新签订的《施工协议书》、《包头市青山区装备园区长城工地维修明细》、收条、维修图纸及包头市某公司下发的通知单（2015年11月7日至2016年6月9日）等。被告对原告提交的上述证据不认可，称其已经对工程中存在的问题进行了维修，并经过王某的确认且已经投入使用。2.因被告负责安装的工程质量不合格，包头市某公司向原告下发罚款通知单，原告请求的损失费依据就是罚款通知单（2015年4月6日-2016年6月2日），原告没有缴纳罚款。被告对罚款通知单不认可。本院认为，被告承揽了原告从包头市某公司承包的门窗及窗型材生产车间安装工程，应当对工程质量负责。2015年1月7日,大禹建筑公司王某、刘某与被告签订了《协议书》，证明被告同意就包头市某公司门窗及窗型材生产车间彩板安装工程中出现的问题进行维修。2015年3月23日，王某给被告出具《长城门窗维修范围完工单》和《保证书》，证明被告履行了维修义务，且维修质量得到王某的确认，在此前提下，王某承诺给付被告拖欠的工资，该事实亦被（2016）内0204民初478号民事判决所认定。原告提出被告仅对其下发维修单中的部分工程进行维修，但未提交其向被告下发的工程通知单。原告提交罚款通知单、工程通知单和其另找他人维修包头市某公司门窗及窗型材生产车间、办公楼的证据，但上述证据的形成时间均是在2015年3月23日王某给被告出具《长城门窗维修范围完工单》及工程已经交由包头市某公司使用后，且无充分证据证明其后续维修是否因被告工程质量不合格导致，故其请求被告给付其维修费，证据不足，不予支持。原告请求被告赔偿其损失费63 000元，因其没有向包头市某公司缴纳罚款，该请求的事实依据不足，不予支持。原告请求被告继续承担维修责任，与其主张的已经另找他人维修相矛盾，且证据不充分，不予支持。综上所述，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告提交的证据，不能证明其诉讼请求成立，故本院对原告的诉讼请求，不予支持。依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告包头市大禹建筑安装有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费2350元，减半收取计1175元，由原告包头市大禹建筑安装有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                审 判 员 马嘉彦                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                   二〇一七年五月八日                书 记 员 荆璐         附：相关司法解释 《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。