重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝01民终2703号上诉人（原审被告）：龚会琼，女，汉族，1973年2月5日出生，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：陈军，重庆市法律援助中心律师。被上诉人（原审原告）：重庆加州客栈有限公司，住所地重庆市渝**龙溪镇加州花园**，组织机构代码79072643-8。法定代表人：张慧勇，董事长。委托诉讼代理人：祖秀兰，女，该公司经理。委托诉讼代理人：张慧玲，女，该公司主管。上诉人龚会琼因与被上诉人重庆加州客栈有限公司（以下简称加州客栈公司）劳动争议一案，不服重庆市渝北区人民法院（2016）渝0112民初19591号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月11日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了公开审理。上诉人的委托诉讼代理人陈军，被上诉人的委托诉讼代理人祖秀兰、张慧玲到庭参加了询问。本案现已审理终结。龚会琼上诉请求：1、撤销重庆市渝北区（2016）渝0112民初19591号民事判决；2、判令加州客栈公司向龚会琼支付解除劳动关系经济补偿金36330元；3、判令加州客栈公司向龚会琼支付失业保险待遇损失7875元。主要事实和理由：1、一审法院认定事实错误。重庆红琦加州客栈有限公司与重庆加州客栈有限公司尽管法定代表人都为张慧勇，但是法律责任应为两个不同法人，两公司在名称、经营地址、股东上都不同。因此，两公司并非直营店关系；2、一审法院判决错误。首先,重庆加州客栈有限公司租约到期后不再经营，其要求上诉人到重庆红琦加州客栈有限公司工作，系被上诉人解除与上诉人劳动关系后，上诉人与重庆红琦加州客栈有限公司重新建立劳动关系。被上诉人应支付上诉人解除劳动关系经济补偿金36330元。其次，上诉人与被上诉人解除劳动关系系因被上诉人门店租约到期，使劳动关系客观上不能继续履行，而非上诉人的本人意愿中断就业。因此，一审法院适用《失业保险条例》第十四条规定只有非因本人意愿中断就业的，才能领取失业保险金系法律适用错误。加州客栈公司辩称：1、重庆红琦加州客栈有限公司系由重庆加州客栈有限公司出资组建的有限责任公司，两家店系直营店关系；2、安排上诉人到重庆红琦加州客栈有限公司工作系正常的工作调动，并非是与被上诉人建立新的劳动关系，之前也有类似工作调动情况，故无与上诉人解除劳动关系和支付被上诉人经济补偿金一说；3、上诉人不愿意接受安排到重庆加州客栈有限公司直营店重庆红琦加州客栈有限公司工作，上诉人既不去上班，也未向被上诉人发出解除劳动合同通知，因此，按照《失业保险条例》相关规定，因上诉人自身原因及本人意愿中断就业的，不能领取失业保险金，故不存在被上诉人向上诉人支付失业保险金一说；4、上诉人龚会琼离职前12个月平均工资应为月平均工资3609元，减去保险补贴479元，每月工资应为3130元。综上所述，一审判决正确，应予以维持。加州客栈公司向一审法院起诉请求：1.判决原告与被告不存在解除劳动关系，原告不向被告支付解除劳动关系的经济补偿金36330元，且对被告提出的离职前12个月平均工资3633元不认可；2.判决原告不向被告支付失业保险待遇损失7875元。一审法院认定事实：被告为农村户口，于2006年10月21日进入原告处从事保洁工作，双方签订了自2006年10月21日起的无固定期限劳动合同。2014年6月25日，被告向原告出具《申请》，载明：“加州客栈有限公司：本人由于自己在户口所在地买了保险，不想转来转去，所以现申请公司将保险补贴发给本人，由本人自行处理，相关法律责任由本人自己承担”。由于原告租约到期，不能继续在原址经营，2016年6月24日，原告通知被告到重庆红琦加州客栈有限公司上班。经查明重庆红琦加州客栈有限公司与原告是直营店，均由张慧勇投资经营。被告未再到重庆红琦加州客栈有限公司上班，遂向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年11月7日作出渝北劳人仲案字【2016】第1914号仲裁裁决书，裁决原告支付被告解除劳动关系的经济补偿36330元及失业保险待遇损失7875元。原告不服裁决，诉至一审法院。一审法院认为，原告加州客栈的租约到期后，不能在原址经营，但并不必然导致劳动关系解除，原告没有与被告解除劳动关系的意思表示，反而安排被告到其另一直营店红琦加州客栈，并保证工资待遇、工作岗位不变，工作年限连续计算，被告没有接受原告安排，但也没有向原告发出解除劳动关系的通知，在劳动关系是否解除以及原因无法查明的情况下，被告主张解除劳动关系的经济补偿金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于失业保险待遇损失。被告在原告通知其到红琦加州客栈上班时没有同意，之后没有上班，未上班的原因现有证据无法证实。因此即使认定被告未上班，双方劳动关系已经解除，那么根据《失业保险条例》第十四条规定只有非因本人意愿中断就业的，才能领取失业保险金。而对于被告未上班原因根据“谁主张、谁举证”的证明规则，应由被告承担，本案中被告没有举示相关证据，只能认定基于自身原因，按规定是不能领取失业保险金的，当然不存在失业保险金损失，故原告也不应支付被告失业保险金损失。综上所述，原告的部分诉讼请求成立，一审法院予以支持，原告请求判决双方劳动关系不存在解除及对工资金额不认可，属于事实的确认，一审法院不予支持；被告的辩解意见无证据证明，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告重庆加州客栈有限公司不向被告龚会琼支付解除劳动关系的经济补偿金36330元；二、原告重庆加州客栈有限公司不向被告龚会琼支付失业保险待遇损失7875元；三、驳回原告重庆加州客栈有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆加州客栈有限公司负担。二审中，被上诉人加州客栈公司提交了重庆宏达会计师事务所的验资报告，拟证实重庆红琦加州客栈有限公司是被上诉人加州客栈公司出资组建的。龚会琼质证称该证据仅是对重庆红琦加州客栈有限公司财务、资产、负债情况进行审计，不能证明重庆红琦加州客栈有限公司系被上诉人的直营店。本院认为，根据验资报告记载，重庆红琦加州客栈有限公司95.55%是由加州客栈公司出资，可以证实重庆红琦加州客栈有限公司是加州客栈公司直营店及关联企业，本院对该证据予以采信。本院二审查明事实与一审判决认定事实一致。012处劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，由本院认为，上诉人与被上诉人签订的《劳动合同书》第八条明确约定：“甲乙双方对工资的其他约定：为了尽快实现连锁经营的目标，发扬团队精神，乙方必须服从甲方对现有直营店（重庆红琦加州客栈有限公司）和将有的直营店及加盟连锁店之间的工作调动和支援安排（即：工作地点和工作岗位的调动），其工龄工资和待遇不变……。”根据该条约定，上诉人应当服从被上诉人将其安排至被上诉人的直营店重庆红琦加州客栈有限公司工作并保证其工龄、工资和待遇不变，上诉人既不同意改变工作地点，亦未向被上诉人提出解除劳动合同，上诉人以解除劳动关系为由主张经济补偿金缺乏事实及法律依据，该上诉理由本院不予支持。关于失业保险待遇损失，根据《失业保险条例》规定，非因本人意愿中断就业的才能领取失业保险金，本案中被上诉人安排上诉人到其直营店红琦加州客栈公司上班，并保证其岗位、待遇不变，而上诉人不愿意接受上述安排，上诉人的行为不符合双方劳动合同的约定，故上诉人中断就业并非被上诉人的责任，上诉人主张失业保险待遇损失于法无据，该项上诉理由不能成立。综上所述，龚会琼的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人龚会琼负担。本判决为终审判决。审判长  陈孟琼审判员  刘润荔审判员  罗太平二〇一七年五月十八日法官助理王睿杰书记员邓超