福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终101号 原公诉机关福建省福州市仓山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）石红得，男，1982年3月6日出生于甘肃省陇南市，汉族，初中文化，无业，户籍地甘肃省陇南市武都区，现住福建省福州市仓山区。因赌博于2016年5月20日被福州市公安局仓山分局行政拘留十五日。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年7月3日被刑事拘留，2018年8月2日被福州市公安局仓山分局取保候审。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年7月31日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 辩护人颜隆海，福建宽达律师事务所律师。 辩护人李慧宇，福建宽达律师事务所实习律师。 原审被告人林叶茂，男，1985年10月30日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，无业，住福建省福州市仓山区。因涉嫌犯涉嫌聚众斗殴罪于2019年10月9日被福建省福州市公安局仓山分局取保候审。 福建省福州市仓山区人民法院审理福建省福州市仓山区人民检察院指控原审被告人石红得犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，原审被告人林叶茂犯故意伤害罪一案，于2019年12月14日作出（2019）闽0104刑初882号刑事判决。宣判后，原审被告人石红得不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状、辩护词，讯问原审被告人石红得，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： ?一、寻衅滋事罪 2018年4月6日晚，陈加（已判决）饮酒后得知其女朋友胡某在打麻将时与廖华兵发生矛盾，便打电话找廖华兵理论，廖华兵不予理会。陈加便纠集饮酒后的被告人石红得以及陈青松（已判决）、李超（另案处理）等人到福建省福州市仓山区，逼迫被害人廖某1、廖某2打电话把廖华兵叫出来，遭到拒绝。被告人石红得与陈加、陈青松等人遂对被害人廖某1、廖某2拳打脚踢。万绿平（已判决）饮酒后路过此地也上前殴打被害人廖某2。被害人廖某3得知消息后赶到现场与陈加等人理论，之后陈加、陈青松、万绿平又对被害人廖某3、廖某2拳打脚踢，还从路边和便利店拿起扫把、垃圾桶、装满啤酒的纸箱等工具打、砸被害人廖某3、廖某2。陈加、陈青松、万绿平等人的殴打行为造成被害人廖某3、廖某2、廖某1身体多处受伤。经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，被害人廖某3因外伤致右侧鼻骨粉碎性骨折，损伤程度已构成轻伤二级；被害人廖某2因外伤致头皮挫伤、面部挫伤、眼部挫伤、体表擦挫伤面积超过20ｃｍ,损伤程度已构成轻微伤；被害人廖某1因外伤致眼部挫伤，损伤程度已构成轻微伤。 被告人石红得于2018年7月3日2时许在福州市仓山区被公安机关抓获，后被取保候审。被告人石红得的家属于2018年7月5日与被害人廖某3达成和解，被害人廖某3获赔人民币27000元，被告人石红得获得谅解。 二、故意伤害罪 2018年6月3日2时左右，肖正鹏（已判刑）与其朋友李某、“小文”、“小鹏”、“坤坤”及“坤坤”的朋友等人在福建省福州市仓山区盖山镇服装财贸城门口“六婆串串香”店吃夜宵，?因琐事与被害人王某1以及王某3、王某2、杨某等人产生口角，进而引发双方肢体冲突，后双方停止打斗各自离开。同日3时56分，肖正鹏通过电话联系陈宗淦（已判刑），称自己遭他人殴打，要求陈宗淦前来帮忙教训对方。正在与陈宗淦一起吃夜宵的林泉锋（另案处理）闻讯后，主动表示要帮忙，并打电话纠集被告人石红得、林叶茂等人。肖正鹏、林泉锋等人与陈宗淦、被告人石红得、林叶茂先后赶至福建省福州市仓山区，使用拳脚、木棍、弹簧棍等工具殴打被害人王某1，导致被害人王某1因外伤致左侧胫腓骨下段粉碎性骨折。经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，被害人王某1的损伤程度属轻伤一级，评定为十级伤残。 被告人石红得于2019年7月30日被公安机关传讯到案，被告人林叶茂于2019年10月9日向公安机关投案。 被告人石红得的家属与被害人王某1于2019年9月9日达成和解，被害人王某1获赔人民币42000元，被告人石红得获得谅解。被告人林叶茂的家属于2019年9月9日向被害人王某1赔偿人民币5万元，被告人林叶茂获得谅解。 原判认定上述事实，被告人石红得、林叶茂在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人廖某1、廖某2、廖某3、王某1的陈述，同案犯陈加、陈青松、李超、万绿平、肖正鹏、陈宗淦的供述，证人胡某、刘某、杨某、王某2、王某3、李某的证言，辨认笔录，到案经过，身份信息材料，赔偿谅解材料，同案犯刑事附带民事判决书、刑事判决书，现场监控视频及截图，司法鉴定意见书，情况说明等证据证实，足以认定。 原审认为，被告人石红得伙同他人在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人石红得、林叶茂伙同他人因琐事故意非法损害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人石红得犯两罪，依法予以数罪并罚。被告人林叶茂犯罪以后自动投案，如实供述其罪行，系自首，且积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，依法予以从轻处罚。被告人石红得归案后能如实供述其罪行，且积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项之规定，判决如下：一、被告人石红得犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑一年三个月。二、被告人林叶茂犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑六个月。 上诉人石红得上诉称：其没有殴打被害人王某1，且主动赔偿被害人廖某3、王某1的损失，取得被害人谅解，原判对其量刑偏重，请求二审从轻处罚。 其辩护人的辩护意见：一、上诉人石红得犯罪情节轻微，应认定为从犯；二、上诉人石红得经公安机关电话传唤后自动到案，如实供述，应认定为自首；三、上诉人石红得自愿认罪认罚，且积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，原判量刑偏重，请求二审减轻处罚，并适用缓刑。 二审期间，上诉人石红得及原审被告人林叶茂未提出新的证据。 经审理查明，原判认定上诉人石红得犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，原审被告人林叶茂犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，且定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。 本院认为，上诉人石红得结伙在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤、二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；上诉人石红得、原审被告人林叶茂结伙故意非法损害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人石红得犯两罪，依法予以数罪并罚。原审被告人林叶茂犯罪以后自动投案，如实供述其罪行，系自首，且积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，依法予以从轻处罚。上诉人石红得积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，依法予以从轻处罚。关于上诉人石红得提出的其没有殴打被害人王某1的上诉理由，经查，原判认定该节事实有被害人王某1的陈述及辨认笔录、证人杨某的证言及辨认笔录、证人王某3的证言及辨认笔录、同案犯肖正鹏的供述及辨认笔录、同案犯陈宗淦的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定，该上诉理由不予采纳。关于上诉人石红得的辩护人提出的石红得应认定为从犯的辩护意见，经查，上诉人石红得在二起犯罪中均作用积极，不宜认定为从犯，该辩护意见不予采纳。关于上诉人石红得的辩护人提出的石红得经公安机关电话传唤后自动到案，如实供述，应认定为自首的辩护意见，经查，上诉人石红得系在被采取强制措施期间经公安机关传唤后到案，不具有到案的主动性，且到案后并未如实供述自己的罪行，不应认定为自首，该辩护意见不予采纳。关于上诉人石红得及其辩护人提出的其积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，原判量刑偏重，请求二审从轻处罚的诉辩意见，经查，原判对该情节已予以认定，并在量刑时予以体现，其要求二审再从轻处罚的依据不足，该诉辩意见不予采纳。原判根据上诉人石红得犯罪事实、性质、情节、认罪态度等量刑因素在法定刑幅度内对其作出的处刑意见并无不当。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  傅立新 审判员  唐文东 审判员  陈雯霞 二〇二〇年三月四日 书记员  黄伟杰