贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黔05民终473号 上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司，住所地贵州省毕节市七星关区麻园路。 负责人龙洋，该公司经理。 委托诉讼代理人韩贤跃，贵州本芳律师事务所律师。特别授权代理。 委托诉讼代理人朱雪红，贵州本芳律师事务所律师。特别授权代理。 被上诉人（原审原告）程鹏，男，1977年9月6日出生，穿青人，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市七星关区。 委托代理人彭昊，贵州黔信律师事务所律师。特别授权代理。 被上诉人（原审被告）陈光友，男，1984年3月4日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 被上诉人（原审被告）毕节试验区出租汽车有限责任公司。住所地贵州省毕节市七星关区洪山街道办事处洪山路**。组织机构代码32210807-3。 法定代表人卲显英，任该公司副董事。 被上诉人（原审被告）杨拥军，男，1961年5月4日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司（以下简称“人保财险七星关支公司”）因与被上诉人程鹏、陈光友、毕节试验区出租汽车有限责任公司（以下简称“出租汽车公司”）及杨拥军机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初3439号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保产险七星关支公司上诉请求：一、撤销贵州省七星并区人民法院（2016）黔0502民初3439号民事判决，改判上诉人不承担12,654.90元误工费的赔偿责任；二、鉴定费1,900元不由上诉人承担。事实和理由：本案交通事故发生时，被上诉人程鹏职业为教师，本案庭审时被上诉人也未提供工资发放清单等证据证实其因此次事故被扣发工资的事实，其主张误工费无事实及法律依据，不应受法律支持。鉴定费依法定和约定均不予赔偿，上诉人对引起本案并无任何过错，不承担本案鉴定费具有合法依据。 被上诉人程鹏在在二期间未提交书面答辩意见。 原审原告程鹏向一审法院起诉请求：一、判决被告陈光友、杨拥军、出租汽车公司赔偿原告程鹏残疾赔偿金、护理费等各项损失共计123,009.53元（未扣除被告杨拥军先行垫付医疗费51,252.75元），原告的上述损失，由被告人保财险七星关支公司在贵Ｆ×××××号车的保险限额内承担赔偿责任，并直接支付给原告；二、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定的事实：2015年8月12日，被告陈光友驾驶贵Ｆ×××××号小型轿车（出租车）由毕节七星关区同心路往花牌坊方向行驶，当日13时50分，行经七星关区滨河东路七星关区人民医院门口路段时，其车右侧挂碰原告程鹏驾驶的行驶在其右前侧的自行车，造成原告程鹏受伤及两车受损的交通事故。事故发生后，原告程鹏被送往毕节第一人民医院住院治疗，诊断为右桡骨远端粉碎性骨折、右侧尺神经损伤，住院治疗天数为62天，住院治疗产生医疗费51,252.75元，均由被告杨拥军垫付。毕节市公安局七星关分局交警大队作出的毕公交七星认字[2015]第BB039号《道路交通事故认定书》认定，贵Ｆ×××××号小型轿车驾驶员陈光友负此次交通事故的全部责任，原告程鹏无责任。贵州医科大学法医司法鉴定中心作出[2016]临鉴字第912号《法医临床鉴定意见书》认定，原告程鹏的损伤构成十级伤残，程鹏因交通事故需后续治疗费8500-9500元。评定误工期约为90-180日，护理期约为30-60日，营养期约为60-90日。贵Ｆ×××××号出租车登记车主为被告毕节试验区出租汽车有限责任公司，实际所有人为杨拥军。陈光友系杨拥军聘用的出租车驾驶员，陈光友具有合法驾驶资格，与杨拥军属内部聘用关系，其驾驶行为属履行职务行为。贵Ｆ×××××号出租车在被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司投保了交强险和第三者商业责任险1,000,000.00元（不计免赔），本次交通事故发生在保险期限内。另查明，程鹏户籍地在贵州省××市××区市西××路××号，属于城镇户口。原告程鹏与黄劲竹婚生一子程星禹（2004年8月17日生）。 一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，被告陈光友驾驶属杨拥军所有的贵Ｆ×××××号小型轿车（出租车）由毕节七星关区同心路往花牌坊方向行驶，行经七星关区滨河东路七星关区人民医院门口路段时，其车右侧挂碰原告程鹏驾驶的行驶在其右前侧的自行车，造成原告程鹏受伤及两车受损的交通事故事实存在。事故发生后，原告被送往医院住院治疗，共住院62天。本次交通事故经交警大队作出道路交通事故认定书，认定贵Ｆ×××××号小型轿车驾驶员陈光友负此次交通事故的全部责任，原告程鹏无责任，符合本案的客观实际，予以确认。贵Ｆ×××××号车登记车主为被告毕节试验区出租汽车有限责任公司，实际车主为杨拥军。被告陈光友属被告杨拥军聘用的出租车驾驶员，陈光友具有合法驾驶资格，陈光友与杨拥军属内部聘用关系，陈光友的驾驶行为属履行职务行为，陈光友在本案中所承担的责任应由杨拥军承担，被告毕节试验区出租汽车有限责任公司承担连带责任。该车在被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司投保了交强险和第三者商业责任险（不计免赔）1000000元，且发生交通事故时在保险期限内。根据交强险不分责不分项的原则，以及被告陈光友承担全部责任，被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司依法在贵Ｆ×××××号出租车所投保的交强险、第三者商业责任险投保限额内予以赔偿原告，不足部分由被告杨拥军承担赔偿责任。原告程鹏是城镇户口，应按城镇居民标准计算相关赔偿。原告程鹏住院治疗产生医疗费51,252.75元均由被告杨拥军垫付，应扣除后由中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司直接支付给杨拥军。根据原告的请求及本院认定的事实，本案赔偿项目包括:1、医疗费51,252.75元（该款由杨拥军垫付，应扣除）；2、误工费。因原告程鹏未提供收入证据，结合鉴定意见书，应按上一年度居民服务业职工平均工资为标准计算误工费为12,654.90元（34214元/年÷365天×135天）；3、护理费。按受诉法院法庭辩论终结前上一年度居民服务业职工平均工资为标准，及结合鉴定意见书计算，护理费为4,218.30元（34214元/年÷365天×45天）；4、住院伙食补助费为6,200.00元（100元/天×62天）；5、营养费。100元/天×75天=7,500.00元；6、鉴定费1900元，考虑到原告到贵阳鉴定必然产生交通费住宿费等费用的实际，因鉴定产生的费用为880.50元（检查费280.50元+交通费380.00元+住宿费220.00元），以上两笔费用合计为2,780.50元；7、后续治疗费。结合鉴定意见书，酌定为9,000.00元；8、残疾赔偿金。按受诉法院法庭辩论终结前上一年度城镇居民人均可支配收入计算，结合鉴定结论，残疾赔偿金为49,159.28元（24,579.64元/年×20年×10%）。被抚养人生活费：原告程鹏与黄劲竹婚生一子程星禹（2004年8月17日生），程星禹现年12岁，在毕节市××区市西××路居住，属居住毕节城区。按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，程星禹的被抚养人生活费计算为5,074.26元（16,914.20元/年×6年×10%÷2人）。将其计入残疾赔偿金项目内，残疾赔偿金合计为54,233.54元；9、精神抚慰金。原告主张5000元过高，结合鉴定结论，故酌定为3000元。原告程鹏诉请的其他损失，因未提供证据证明或无法律依据，本院不予支持。上述各项费用共计150,839.99元。综上所述，对原告程鹏上述各项费用共计150,839.99元，被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司先在交强险责任限额内赔付原告程鹏赔偿款为122,000.00元，余款28,839.99元（150,839.99元-122,000.00元），由被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司在商业第三者责任险限额内直接赔付给原告。履行时应扣除被告杨拥军为原告垫付医疗费51,252.75元，故被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司在交强险责任限额内直接支付原告程鹏残疾赔偿金、护理费等赔偿款70,747.25元（122,000.00元-51,252.75元）。所以被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司在交强险及商业第三者责任险限额内直接支付原告程鹏残疾赔偿金、护理费等赔偿款99,587.24元（70,747.25元+28,839.99元）。据此，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司贵Ｆ×××××1号车交强险责任限额内赔偿原告程鹏残疾赔偿金、护理费等人民币122,000.00元（其中应扣除被告杨拥军为原告垫付医疗费人民币51,252.75元，履行时，由被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司直接支付给杨拥军）；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司贵Ｆ×××××1号车商业第三者责任险责任限额内赔偿原告程鹏残疾赔偿金、护理费等人民币28,839.99元；三、驳回原告程鹏的其他诉讼请求。案件受理费人民币4403元，减半收取人民币2201.50元，由原告程鹏承担人民币101.50元，由被告杨拥军、毕节试验区出租汽车有限责任公司共同承担人民币2100.00元。 本院二审期间，被上诉人围绕上诉人的上诉请求，提交毕节市第一中学于2017年5月3日出具的《证明》，拟证明因本次交通事故被所在学校扣除了2015年8月至2016年5月课时津贴和2016年度高考奖，共计75,559.32元。本院组织了当事人对证据进行了质证。上诉人对该证据的真实不持异议，但对证明目的不予认可。理由是被上诉人只是被扣除津贴，工资没有被扣除，其请求支付误工费没有事实和法律依据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 综合上诉人的上诉理由与审理查明的案件事实，本案二审争议焦点为：上诉人是否承担被上诉人程鹏的误工费和鉴定费。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”和《最高人民法院关于适用解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，被上诉人程鹏二审诉讼中虽提出被其所在单位扣除75,559.32元的课时津贴和高考奖，但其在一审诉讼中并没有提供证据证明因本次交通事故造成的实际经济损失，原审结合鉴定意见确定的误工期限，按贵州省上一年度居民服务业职工平均工资标准判决上诉人支付程鹏12,654.90元的误工费并无不当，本院依法予以维持。对上诉人所提程鹏所在单位只扣除其津贴，没有扣除其工资，不应支付程鹏误工费的上诉理由，误工费本身应包括工资、奖金、津贴等合法收入，故上诉人的该上诉理由不成立，本院不予支持。程鹏因本案所支付的鉴定费等费用，属于事故当事人为确定损失，维护个人合法权益所产生的必要合理费用，属于诉讼费用的范围。根据《诉讼费缴纳办法》第二十九条的规定，应当由上诉人承担，故上诉人关于不负担本案鉴定费用的上诉理由没有法律依据，本院不予支持。 综上，上诉人人保财险七星关支公司的上诉不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费165.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 黄塑希 审判员 陈红梅 二〇一七年五月八日 书记员 何 莹