辽宁省锦州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）辽07刑终23号原公诉机关辽宁省锦州市古塔区人民检察院。上诉人（原审被告人）孙玲，女，汉族，1967年9月2日出生于辽宁省阜新市，初中文化，无业，捕前住辽宁省锦州市古塔区。因本案于2019年2月1日被刑事拘留，同年3月4日被依法逮捕。现羁押于辽宁省锦州市女子看守所。辩护人李飞，辽宁名崛律师事务所律师。上诉人（原审被告人）崔利忠，男，回族，1954年2月19日出生于辽宁省锦州市，小学文化，无业，捕前住辽宁省锦州市古塔区。因本案于2019年2月1日被刑事拘留，同年3月4日被依法逮捕。现羁押于辽宁省锦州市看守所。辩护人李孟锐，辽宁卫华律师事务所律师。原审被告人李威，男，汉族，1974年6月18日出生于辽宁省锦州市，大学文化，原锦州市公安局滨海新区（锦州经济技术开发区）分局娘娘宫派出所所长，户籍地辽宁省锦州市凌河区，捕前住辽宁省锦州市松山新区。因本案于2019年2月1日被刑事拘留，同年3月4日被依法逮捕。现羁押于辽宁省锦州市看守所。辽宁省锦州市古塔区人民法院审理锦州市古塔区人民检察院指控被告人李威犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪、被告人孙玲、崔利忠犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月21日作出（2019）辽0702刑初100号刑事判决。宣判后，原审被告人孙玲、崔利忠不服，提出上诉。本院审查受理后依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人孙玲、崔利忠、原审被告人李威，听取孙玲、崔利忠辩护人的意见，认为本案事实清楚，且不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判决认定，一、贩卖毒品事实1.2018年11月末，被告人崔利忠在锦州市古塔区“北门口”附近，向被告人李威贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约8克，获利4000元；2019年1月31日，被告人崔利忠在锦州市古塔区“北门口”附近，交付被告人李威甲基苯丙胺39.86克，约定“按老规矩，周末给钱”。2.2018年末至2019年1月，被告人李威在锦州市古塔区，先后两次向王某2贩卖甲基苯丙胺共约4.6克，获利7400元；李威在锦州市古塔区云鼎商务宾馆等处，先后三次向王某1贩卖甲基苯丙胺共约4克，获利4000元。3.2019年1月31日20时许，被告人孙玲在锦州市古塔区家中，向李威贩卖甲基苯丙胺10.1克（分别重5.03克和5.07克），被告人李威通过微信向被告人孙玲转账人民币5000元，之后，二被告人在被告人孙玲家被抓获。公安机关在被告人孙玲家中另行查获甲基苯丙胺共190.39克和药粒1袋41粒（经检验含甲基苯丙胺和咖啡因成分，重3.79克）；在被告人李威随身物品及车辆中查获甲基苯丙胺共62.05克。综上所述，被告人李威贩卖甲基苯丙胺数量为70.65克，被告人孙玲贩卖甲基苯丙胺数量为204.28克，被告人崔利忠贩卖甲基苯丙胺数量为47.86克。二、非法持有枪支事实2019年1月31日，公安机关在被告人李威停放在锦州市古塔区延安路三段5号楼楼下的湘Ａ×××××黑色宝马牌汽车内，查获枪支一支。2019年2月1日，公安机关在李威停放在锦州市公安局滨海新区分局娘娘宫派出所院内的大众牌汽车（识别代码：WVGA67L28D051373）内，查获枪支三支和配件等物品。经鉴定，其中三支为以火药为动力的枪支，一支为以气体为动力的枪支。2019年1月31日，公安机关将被告人李威、孙玲抓获到案；同年2月1日，公安机关将被告人崔利忠抓获到案。原审法院认为，被告人李威、孙玲、崔利忠明知是甲基苯丙胺而贩卖，已构成贩卖毒品罪。被告人李威违反枪支管理规定，非法持有枪支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人李威贩卖毒品的数量以公安机关在其身上及包内搜查出的毒品克数及向王某2、王某1贩卖的克数总和计算，即70.65克。被告人孙玲贩卖毒品的数量以其向李威贩卖的克数及在其家中搜查出的毒品克数总和计算，即204.28克。被告人崔利忠贩卖毒品的数量以其两次与被告人李威交易数量总和计算，即47.86克。被告人李威犯二罪，应数罪并罚。被告人崔利忠到案后基本如实供述了犯罪事实，虽在庭审中就第二次贩卖行为性质有所辩解，但不影响对其坦白的认定，依法可以从轻处罚。三被告人的违法所得应予没收。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据李威、孙玲、崔利忠具体的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第一百二十八条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定，判决：一、被告人李威犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑四年。二罪并罚，决定执行有期徒刑十七年，并处没收财产人民币十万元。二、被告人孙玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元。三、被告人崔利忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币七万元。四、继续追缴被告人李威违法所得人民币一万一千四百元，追缴被告人孙玲违法所得人民币五千元，追缴被告人崔利忠违法所得人民币四千元。上诉人孙玲的上诉理由是：1.在其家中查获的装有毒品的包裹不属于其所有，原判认定的事实不清，证据不足。2.原判量刑过重。其辩护人提出与上诉理由一致的辩护意见。上诉人崔利忠的上诉理由是：2019年1月31日其与李威没有交易行为，毒品系其赠与李威的，不应认定为贩卖毒品；认定在李威车上搜查到的毒品系其赠与的证据不足。综上，原判认定其贩卖毒品的数量事实不清，应以8克对其定罪量刑，请求依法予以改判。其辩护人提出与上诉理由一致的辩护意见。原审被告人李威表示服从原审法院判决。经本院审理查明，原判决认定的上述事实清楚，有证明案件来源及上诉人孙玲、崔利忠、原审被告人李威到案情况的案件来源、抓捕经过；证明2019年1月31日崔利忠与李威联系贩卖毒品过程、李威与孙玲联系贩卖毒品过程及转账事实的李威手机微信及截图；证明李威向王某2、王某1贩卖毒品及转账事实的微信截图；证人王某1关于李威三次卖给其冰毒4克，获利人民币4000元的证言；证人王某2关于李威二次卖给其冰毒4.6克，获利人民币7400元的证言；证人孙某关于其不知道李威收缴过枪支的证言；证人秦某、栗颜关于其看到在李威的途锐车里搜出了枪支的证言；证人陶某关于收缴枪支按照规定应该上缴分局的证言；证明在李威身上及包中搜查出白色晶体，在孙玲家搜查出白色晶体、药粒，在李威的车辆中搜查出疑似枪支的搜查笔录及录像、扣押决定书、扣押物品照片、搜查工作现场照片、提取笔录、称重笔录及录像、封存笔录；证明在李威身上及包内扣押的白色晶体，除检材2外其他检材均检出甲基苯丙胺成分；在孙玲家扣押毒品疑似物中，其中8号检材红色颗粒1袋（重3.79克）检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，其他10份检材均检出甲基苯丙胺成分的检验报告；证明扣押李威的疑似枪支六支，经鉴定有三支以火药为动力的枪支，一支以气体为动力的枪支，二支不能确定为枪支的枪支鉴定书；证明案涉期间滨海新区分局收缴枪支弹药情况及查获枪支未上缴的上缴枪支弹药登记表；证明王某2、王某1、李威、孙玲、崔利忠经现场检测尿检均为阳性的现场检测报告书和行政处罚决定书；证明上诉人、原审被告人之间相互辨认、证人辨认出李威、辨认交易地点情况的辨认笔录及照片；证明上诉人及原审被告人身份情况，均达到刑事责任年龄的户籍证明、常住人口信息；证明李威捕前任职情况的锦州市公安局滨海新区（锦州经济技术开发区）分局政治处出具的情况说明；原审被告人李威关于在孙玲、崔利忠处购买冰毒的经过、数量、价格及其向王某2、王某1贩卖冰毒的次数、数量、价格，公安机关在其车上搜查出的枪支是其持有的供述与辩解；上诉人孙玲关于其购买的冰毒在2019年1月31日上午通过顺丰寄到其家，其卖给李威10克，李威通过微信给其转款人民币5000元的供述与辩解；上诉人崔利忠关于其于2018年12月左右卖给过李威冰毒及2019年1月31日在汉口××附近将一袋冰毒扔李威车里，李威说月底给钱，其表示同意的供述与辩解等相关证据予以证明。上述证据，均经原审庭审举证、质证，本院审理期间未发生变化，依法均予确认。上诉人孙玲、崔利忠及二上诉人的辩护人、原审被告人李威在本院审理过程中均未提出新的证据。本院认为，上诉人孙玲、崔利忠及原审被告人李威违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人李威违反枪支管理规定，非法持有枪支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。均应依法惩处。关于上诉人孙玲及其辩护人所提在孙玲家中搜查出的毒品不属于其所有的上诉理由和辩护意见，经查，孙玲在公安机关的原始供述证明其收到同一个贩毒人员给其邮寄的二件毒品包裹，其中一件为其贩卖给李威的毒品来源，其对另一件包裹内为毒品亦应明知，且该包裹毒品数量不影响上诉人的定罪及量刑，原判依本案现有证据，根据相关法律规定及刑事证据采信原则认定其贩卖毒品的事实并无不当，对该上诉理由和辩护意见本院不予支持。关于上诉人崔利忠及其辩护人所提其第二次给付李威的毒品没要钱，不是贩卖的上诉理由和辩护意见，经查，原审被告人李威的供述与二人微信联系内容可以相互印证，证明二人是以贩卖为目的而交付毒品，李威未当时实际给付毒资并不影响崔利忠贩卖毒品事实成立，该上诉理由和辩护意见无事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人孙玲、崔利忠及二上诉人的辩护人所提原判量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，原判决依本案现有证据，根据二上诉人犯罪的具体事实、性质、情节和对社会的危害程度，在法定刑幅度内对其量刑并无不当，对该上诉理由和辩护意见本院亦不予支持。综上，原判决认定事实及适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郭锦昕审判员  李洪斌审判员  李 岩二〇二〇年三月九日法官助理杨立刚书记员凤丹丹