浙江省缙云县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1122刑初43号 公诉机关浙江省缙云县人民检察院。 被告人成有进，男，1973年2月8日出生，浙江省永康市人，汉族，初中文化，原系涛涛集团有限公司基建项目部经理，住浙江省永康市。曾因犯抢劫罪、盗窃罪于1992年9月16日被永康市人民法院判处有期徒刑六年六个月。因涉嫌职务侵占罪于2018年7月7日被缙云县公安局刑事拘留，同年8月13日逮捕，同年10月12日被取保候审；又因涉嫌串通投标罪于2019年6月28日被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年7月26日被取保候审,同年8月23日经缙云县人民检察院决定被逮捕。现羁押在缙云县看守所。 辩护人张宪法，浙江丽阳律师事务所律师。 辩护人吴晨鸣，浙江丽阳律师事务所律师。 被告人黄万火，男，1975年11月20日出生，江西省乐平市人，汉族，初中文化，农民，住江西省，现住浙江省缙云县。因本案，于2018年8月28日被缙云县公安局取保候审；于2019年8月20日被缙云县人民检察院继续取保候审；经本院决定，于2020年1月16日被继续取保候审。现在家。 辩护人郑楚，浙江民晖律师事务所律师，由浙江省缙云县法律援助中心指派。 被告人黄加洛，男，1992年12月6日出生，江西省乐平市人，汉族，高中文化，原系涛涛集团有限公司施工员，住江西省，现住浙江省缙云县。因本案，于2018年8月28日被缙云县公安局取保候审，于2019年8月20日被缙云县人民检察院继续取保候审；经本院决定，于2020年1月16日被继续取保候审。现在家。 缙云县人民检察院以缙检刑诉[2020]10号起诉书指控人成有进、黄万火、黄加洛犯职务侵占罪，被告人成有进犯串通投标罪，于2020年1月16日向本院提起公诉。因新型冠状病毒肺炎疫情爆发，本院于2020年2月10日裁定中止审理，于同年3月5日恢复审理。本院依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。缙云县人民检察院指派检察员周岚出庭支持公诉，被告人成有进及其辩护人张宪法、吴晨鸣，被告人黄万火及其辩护人郑楚、被告人黄加洛，侦查人员应某1、吕某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明：一、职务侵占罪 1、2016年底至2018年，被告人成有进利用担任涛涛集团有限公司（以下简称涛涛集团）基建项目部经理并实际管理浙江涛涛车业股份有限公司(以下简称涛涛车业)新厂房建设项目的职务便利，在涛涛车业新厂房建设项目中伙同施工班组负责人即被告人黄万火，采用虚报木工、钢筋工、架子工班组施工单价的方式，非法侵占涛涛车业资金1843464元。 2、2016年底至2018年，被告人成有进伙同被告人黄加洛分别利用担任涛涛集团基建项目部经理、施工员并实际管理涛涛车业新厂房建设项目的职务便利，采用虚报施工项目中接收木材、钢筋数量的方式，非法侵占涛涛车业资金310000元。 另查明，案发后，被告人黄万火、黄加洛主动到公安机关投案并如实供述了自己的犯罪事实；且被告人成有进、黄万火、黄加洛分别向涛涛集团退出侵占款113万元、100万元、5万元。 二、串通投标罪 2016年8月，被告人成有进明知刘有彩（另案处理）为承揽金华市经济开发区秋滨街道张坞垅拆迁安置小区建设工程而与陈国振、洪闻莺、万维媛、陈贡斌（另案处理）等人串通投标，被告人成有进为从刘某处转包上述建设工程，仍然为其提供串标所需相关资金，使上述建设工程被刘某挂靠的浙江创业建设有限公司中标，中标总金额为81157091元。 另查明，在本院审理期间，被害单位涛涛车业向本院出具谅解书，对被告人黄万火的行为表示谅解，并请求本院对被告人黄万火从轻处罚并适用缓刑。被告人成有进、黄万火、黄加洛自侦查阶段起均认罪认罚，并在律师的见证下签署了《犯罪嫌疑人具结书》。 上述事实，三被告人及三辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有被告人成有进、黄万火、黄加洛的供述笔录，同案犯刘某、陈某3、洪某2、万某、陈某4的供述笔录，证人黄某1、唐某、黄某2、华某、周某、应某2、李某、陈某1、胡某、钟某、邵某、黄某3、俞某、曹某、朱某1、黄万火、许某、盛某、倪某、朱某2、方某、郑某、张某、洪某1、何某、诸某、吴某、陈某2的证言笔录，辨认笔录，刑事判决书、任命书、工资表、个人纳税明细表、建设工程施工合同、施工劳务合同、银行账单、送货单、浙江涛涛车业股份有限公司付款审批单、收款证明、情况说明、公司章程、公司登记基本情况、变更登记情况、营业执照、银行对账单、客户收付款入账通知、中标通知书、中标公示，违法犯罪记录查询证明，谅解书，抓获经过，户籍资料及照片等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人成有进身为涛涛集团员工并实际负责管理涛涛车业新厂房建设项目，利用职务上的便利，伙同施工班组负责人即被告人黄万火，将本单位财物非法占为己有，数额巨大；被告人黄加洛身为涛涛集团员工并实际负责涛涛车业新厂房建设项目的材料签收，利用职务上的便利，伙同被告人成有进将本单位财物非法占为己有，数额较大，三被告人的行为均已构成职务侵占罪；被告人成有进明知他人串通投标，而提供串标所需资金帮助，其行为已构成串通投标罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在第1起职务侵占的共同犯罪中，被告人成有进、黄万火所起的作用基本相当，不宜区分主从犯，在第2起职务侵占的共同犯罪中，被告人成有进起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人黄加洛起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。在串通投标的共同犯罪中，被告人成有进起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人黄万火、黄加洛犯罪后自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人成有进犯有前科，可酌情从重处罚。三被告人自侦查阶段起如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法予以从宽处罚。被告人成有进在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。综上，根据三被告人的犯罪事实、性质、情节及悔罪表现，本院决定对被告人成有进、黄加洛均从轻处罚，对被告人黄万火减轻处罚，并对被告人黄万火、黄加洛宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人成有进、黄加洛请求本院从轻处罚和被告人黄万火请求本院从轻或者减轻处罚及其辩护人郑楚请求本院对被告人黄万火减轻处罚并适用缓刑的意见有理，本院予以采纳。辩护人张宪法、吴晨鸣提出被告人成有进在第1起职务侵占的共同犯罪中的地位、作用较小和所得数额较少的辩护意见，没有事实依据，本院不予采纳；其提出被告人成有进在串通投标犯罪中构成自首的辩护意见，因被告人成有进的犯罪事实已被司法机关发觉，并对被告人成有进依法传唤后被告人成有进再供述犯罪事实，缺乏投案的主动性，不符合自首的条件，故本院不予采纳；其提出关于量刑平衡的问题，本院根据案件的破获情况、地位、作用、数额、自首、退赃、罪数、前科及谅解等情节予以综合评判。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下： 一、被告人成有进犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，犯串通投标罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币30000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年五个月，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月7日起至2024年9月16日止。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。 二、被告人黄万火犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 三、被告人黄加洛犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李献进 人民陪审员  王三莲 人民陪审员  周土亮 二〇二〇年三月十二日 代书 记员  林 跃 附裁判文书适用法律条文依据： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 第二百二十三条投标人相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 投标人与招标人串通投标，损害国家、集体、公民的合法利益的，依照前款的规定处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第一、三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一、三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。