湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终920号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司湘阴支公司，住所地湖南省岳阳市湘阴县文星镇东茅路北侧13栋144、145号门面，统一社会信用代码91430624MA4L5NAG8R。负责人：杨艳，经理。委托诉讼代理人：袁勋，湖南银联律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：余仁科，男，1947年1月10日出生，汉族，住湖南省湘阴县。委托诉讼代理人：黄绍先，湘阴县新潮法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：钟海，男，1984年10月23日出生，汉族，住湖南省湘阴县。上诉人紫金财产保险股份有限公司湘阴支公司（以下简称紫金财险湘阴支公司）因与被上诉人余仁科、钟海机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2019）湘0624民初2680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人未提交新的证据、事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。紫金财险湘阴支公司上诉请求：1、不予支持余仁科的误工费；2、重新计算余仁科的护理费；3、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院支持余仁科的误工费错误。误工费主要补偿受害人因受伤而造成的误工收入的损失，主要是针对有工作收入的正常劳动年龄的伤者。但在本案中，受害人事发时已经年满71，接近72周岁，没有具体工资收入，基本没有劳动能力，也没有外出工作，实际上也不可能从事大体力劳动的农业生产，其实际上并没有误工损失，其误工费的主张明显不应当得到支持；二、一审护理费计算不合理。本案中，根据实际情况，已经核实伤者由其家属护理，但是其并未举出家属相应的误工收入损失，根据上诉人了解，伤者家属并未在外工作，实际护理费计算明显偏高，护理费计算标准最高应当不超过106元／天。余仁科辩称：1、上诉人认为余仁科没有误工费，没有收入来源，保险公司除了需要审查事故的真实性，还要考虑伤者是否具有劳动能力。一审开庭时，余仁科提交的证据说明他有收入来源。一审法院认定的误工费是正确的。2、一审时，余仁科法医鉴定护理期限为150天，上诉人在一审开庭时没有提出重新鉴定，所以护理费按照护理期限标准计算是正确的。3、本案的上诉费用由上诉人自己承担。钟海未进行答辩。一审法院认定事实：2018年10月24日19时许，钟海驾驶湘Ｆ×××××号小型轿车由湘阴县三塘镇新兴村方向往湘阴县东塘镇方向行驶，当行驶至湘阴县路段时，撞到在路边行走的余仁科，造成余仁科受伤、车辆受损的道路交通事故。湘阴县公安局交通警察大队对此次事故作出了阴公交认字［2018］50061号交通事故认定书，认定钟海负事故的全部责任、余仁科无责任。余仁科受伤后在湘阴县人民医院、浏阳市骨伤科医院以及中南大学湘雅医院接受治疗，共住院23天，花去医药费30257元，其中钟海共垫付25800元。医疗终结后，余仁科就其伤情向岳阳市洞庭司法鉴定所申请进行司法鉴定，该鉴定机构于2019年6月11日作出了司法鉴定意见书，余仁科的伤情被评定为十级伤残，建议：全休270天、护理150天、营养150天、预估后段医药费用12000元左右。鉴定费2000元由余仁科自行支付。钟海驾驶的车辆在紫金财险湘阴支公司处投保了交强险和100万元商业三者险，并购买了不计免赔，事故发生在保险期间内。钟海与紫金财险湘阴支公司一致同意按15%的比例扣减非医保用药。余仁科，钟海，紫金财险湘阴支公司多次就赔偿问题协商未果，故酿成纠纷。一审法院认为，本案争议的焦点：一、当事人责任的承担；二、关于余仁科损失的确定。一、关于当事人责任的承担。余仁科因此次交通事故受伤，湘阴县公安局交通警察大队作出了事故认定书，认定余仁科无责任、钟海负事故的全部责任。湘阴县公安局交通警察大队作出的交通事故认定书事实清楚、程序合法、适用法律正确，对该交通事故认定书认定余仁科无责任、钟海负事故的全部责任的责任划分予以采信。余仁科因此次交通事故受伤造成的损失由紫金财险湘阴支公司在交强险和三者险限额内予以赔付，紫金财险湘阴支公司不予赔付的部分由钟海承担赔偿责任。二、关于余仁科损失的确定。余仁科因此次交通事故受伤应获得赔偿的项目及金额，确定如下：1、医药费30257元；2、后续治疗费12000元；3、护理费25162元（61227元／年×150天÷365天）；4、误工费8726元（14093元／年×226天÷365天）；5、交通费酌情认定为2000元；6、住院伙食补助费1380元（60元／天×23天）；7、营养费酌情认定为4500元；8、残疾辅助器具费60元；9、残疾赔偿金金额为11274元（14093元／年×8年×10%）；10、精神损害抚慰金酌情认定为5000元；11、鉴定费，依据票据认定为2000元。以上各项费用共计102359元，由紫金财险湘阴支公司在交强险限额内赔付62222元（其中伤残赔偿限额内赔付52222元、医疗费用限额内赔付10000元），余款40137元由紫金财险湘阴支公司在商业三者险限额内赔付33298元、钟海承担6839元。钟海多垫付的18961元待紫金财险湘阴支公司的理赔款到位后予以扣返。判决：一、限紫金财险湘阴支公司于判决发生法律效力之日起二十日内赔付余仁科因交通事故受伤造成的各项损失共计95520元；二、钟海应赔付余仁科6839元，钟海多垫付的18961元在余仁科领取判决第一项赔偿款时予以扣返；三、驳回余仁科的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2886元，减半收取1443元，由余仁科承担300元，钟海承担1143元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是：一、一审判决认定误工费是否正确；二、一审判决认定护理费是否正确。关于焦点一，一审判决余仁科的误工费是否正确的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，余仁科在事故发生时虽年满71周岁，但其提供了证据证明其从事农务有收入来源，确因交通事故导致误工损失存在。一审法院考虑其年龄、劳动力状况，参照2018年度湖南省农村居民人均可支配收入14093元/年的标准计算其误工费并无不当，本院予以确认。关于焦点二、一审法院认定护理费是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中，余仁科受伤后在湘阴县人民医院、浏阳市骨伤科医院以及中南大学湘雅医院接受治疗，其伤情构成十级伤残，司法鉴定意见建议护理150天，一审法院参考鉴定意见建议认定护理期为150天并无不当。余仁科并未提供护理人员的收入情况，一审法院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准即居民服务业标准计算护理费并无不当，本院予以确认。综上所述，紫金财险湘阴支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费647元，由紫金财产保险股份有限公司湘阴支公司负担。本判决为终审判决。审判长 石 峰审判员 闾开海审判员 肖芝乐二〇二〇年三月十三日书记员 廖梓婷附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。