广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初1055号原告：广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社，住所地广州市南沙区。法定代表人：何树彬，职务：主任。委托代理人：冯靖灵，广东港宏律师事务所律师。委托代理人：张玉，广东港宏律师事务所实习律师。被告：何国锋，男，1986年6月29日出生，住广州市南沙区。委托代理人：李琦，北京市盈科（广州）律师事务所律师。原告广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社诉被告何国锋租赁合同纠纷一案，本院于2020年1月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社的委托代理人冯靖灵、张玉，被告何国锋及其委托代理人李琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社向本院提出诉讼请求：一、判决解除被告与原告于2018年7月20日签订的《农副产品摆卖点承包合同》；二、判决被告将位于广州市南沙区东涌镇简兴路中心村山铺东侧的农产品临时摆卖点场地返还原告；三、判决被告向原告支付从2019年7月22日起至交还之日止的承包款，现暂计至2020年1月的承包款15666.66元/月*7个月=109666.62元，并支付违约金（从应付之日起计算，每日按照所欠租金的0.66%计算至付清之日止，现从2019年7月22日起暂计至2020年1月17日，以109666.62元为基数，违约金暂为11778.19元）；四、本案诉讼费由被告承担。以上暂合计：121444.81元。事实与理由：被告通过南沙区东涌镇农村集体公共资源交易站投标获得大简村农副产品摆卖点，双方于2018年7月20日签订《农副产品摆卖点承包合同》，约定被告承包位于广州市南沙区东涌镇简兴路中心村山铺东侧的农产品临时摆卖点场地，承包期限为2年，从2018年7月22日起至2020年7月21日，被告须在每年的7月22日前一次交完当年的承包款188000元，被告如逾期未交付的每天按所欠款的0.06%加收滞纳金，逾期十五天未交清承包款及滞纳金，原告有权解除合同，没收定金，并作被告违约处理。合同签订后，原告按照合同履行了约定的义务，但是被告却屡次违反合同约定，拖欠承包款，经原告多次催缴，被告仍拒不缴纳。综上，被告的行为己严重违反了合同的约定，严重侵犯了原告的合法权益。被告何国锋当庭口头答辩称：被告同意原告提出解除《农副产品摆卖点承包合同》，双方的合同事实上已经解除了，无需判决解除合同；管理市场是原告义务，市场存在乱摆乱卖现象，影响我方经营，我方曾经告知原告解除双方合同；被告没有对场地进行管理，原告办公地方与我方经营场地距离不远；也无需办理交接手续；原告清楚被告要求解除，为了避免损失扩大，在2019年11月后支付违约金是没有相应的依据，原告主张按照每日所欠租金0.06%计算违约金，金额过高，没有相应的依据，也没有证据证实损失，原告本身有责任，我方无需承担该责任。本院经审理认定事实如下：广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社与何国锋确认通过竞标方式获得涉案临时摆卖点的承包期间为2018年7月22日至2020年7月21日，双方签订了《农副产品摆卖点承包合同》。何国锋在2018年7月24日缴纳第一年度（2018年7月22日至2019年7月21日）承包款188000元，同日缴纳承包定金50000元。何国锋确认没有向广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社支付第二年度承包款，并主张在2019年11月7日通过微信向村领导干部投诉市场经营乱象，要求解除合同。广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社确认在2019年11月11日收到何国锋的申请，并于2019年11月29日作出《关于何国锋提出终止农副产品摆卖点承包合同的回复函》“我社已收到你提交的终止承包合同的申请一份，经我社召开三委会议研究，意见如下：一，不同意你所提交的申请书中关于建议不退还押金的情况下给予你方继续经营到合同期满，以抵消合同押金，不再继续交下年租金给我社或退还押金给你方及退场，不再继续经营该摆卖场地的请求。依照我社与你订立的农副产品摆卖点承包合同，承包期内你不得擅自退回承租的场地，否则视为违约，我社可以依约定没收定金50000元。二，你已拖欠自2019年7月22日至2019年11月30日的租金132天*515元共67980元，已违约。请你于2019年12月5日前向我社缴清上述租金及违约滞纳金。否则，我社将依合同约定，通过法律途径主张你承担相应法律责任。”何国锋确认收到上述回复函。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条的规定，当事人对自己的主张有责任并且也应当及时提供证据。本案焦点在于双方签订的《农副产品摆卖点承包合同》是否已经解除、如何解除以及相应的违约责任如何承担的问题。首先，关于《农副产品摆卖点承包合同》是否已经解除、如何解除的问题。根据《农副产品摆卖点承包合同》中第五条（二）1“按时交付承包款给甲方，逾期交付的每天按所欠款的0.06%加收滞纳金；逾期十五天未交清承包款及滞纳金的，甲方有权终止本合同，并作乙方违约处理。”的约定，何国锋在2019年7月22日前没有缴纳承包款，广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社有权在2019年8月6日终止合同、收回场地并没收50000元定金。但广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社没有实施该项权利，怠于行使合同的解除权，双方合同实际继续履行。直到2019年11月11日（何国锋主张发送时间为2019年11月7日），收到何国锋发出的解除合同申请后，在2019年11月29日作出回复函。该回复函中明确“请你于2019年12月5日前向我社缴清上述租金及违约滞纳金。否则，我社将依合同约定，通过法律途径主张你承担相应法律责任。”此时，何国锋提出的解除合同申请可以视为一种要约邀请，广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社出具的回复函内容可以看做是一种要约，其中并未表明因何国锋违约而没收50000元定金，反而是要求何国锋缴清租金及违约滞纳金，并告知不缴纳的后果。因此，在没收定金和缴纳滞纳金两种违约责任中只选择适用了一种。在何国锋确认收到上述回函的情况下，2019年12月5日并未缴纳承包款，可以视为对双方合同解除作出的承诺。双方分别通过意思表示与实际行动表明合同不再继续履行，应属于协商解除。广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社应当及时收回场地并依法向法院提起诉讼，要求何国锋缴纳已使用场地期间的承包款，但直至2020年1月20日才向本院提起诉讼。广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社主张涉案场地仍有人使用无法收回，但庭审前未提交证据证明。何国锋当庭表示场地无需双方交接，广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社可径行收回。本案一审辩论终结后，广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社补充提交证据材料用于证明涉案摊点仍有人在营业。一方面，双方当事人、代理人当庭表示没有补充证据提交，也没有提出补交证据的申请，该证据材料的提交超过举证期限，未经过庭审质证，本院不予采信。另一方面，该证据也无法直接证明是何国锋继续占用涉案摊点，且何国锋已经明确表示没有在经营，广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社无需交接可径行收回涉案摊点，因此不存在将摊点进行返还的问题。故本院确认双方《农副产品摆卖点承包合同》的解除时间为2019年12月5日，广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社可径行收回涉案摊点进行处理。其次，关于违约责任如何承担的问题。何国锋在本案中存在与其缴纳承包款的违约情形，其主张是由于广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社没有履行对市场周围的监管职责，但没有提交充分证据证明存在乱摆乱卖现象。且在《农副产品摆卖点承包合同》第五条（三）7明确约定了“在乙方承包的农产品摆卖点的周边，出现临时的摆卖的，甲方不保证取缔。”因此，对于何国锋的主张本院不予采信。但就滞纳金的计算与定金的处理问题上，应当根据双方的实际行为予以判断。《农副产品摆卖点承包合同》第五条（二）2“承包期内，乙方不得擅自退回所承包的场地及违反本合同规定，否则视为乙方违约，甲方收回场地另行处理，没收乙方的定金。”的约定，限制了乙方退回承包，属于明显的霸王条款。根据正常的承包或者租赁习惯，定金的实质作用是在承包方违约未缴纳承包款的情况下对发包方的一种经济补偿措施。承包人如果已经提前全额缴纳了承包款的，可以在放弃要求返还未实际使用承包期款项的情况下放弃承包权，发包方可以收回场地但应当退回定金。而在尚未实际交付承包款构成违约的情况下，发包人有权按照合同约定没收定金，并要求承包人补缴尚未缴纳已经使用期间的承包款。本案中，广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社在2019年8月6日何国锋逾期十五天未缴纳承包款的情况下，此时如果主张合同继续履行并计算2019年7月22日至2019年8月5日的滞纳金则不应当没收定金。相反，如果没收了定金则应当视为要求解除合同。因此，可以判断在超过约定缴纳承包款的十五天之后，收取滞纳金和没收定金中只能选择一种适用。此时广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社可以解除合同、收回场地并没收定金，但并没有实施该项权利，而是选择继续履行合同，而双方并没有约定在超过交款期十五天之后继续履行合同的情况下如何计算滞纳金。此后，广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社在何国锋未缴纳租金的情况下可以随时主张解除合同并没收定金，但其并未实际行使该权利，从公平角度而言，也不应再计算超过十五天的滞纳金。此外，在广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社明确告知何国锋超过2019年12月5日则视为违约而要求依照合同约定通过法律途径解决的情况下，表明如果何国锋在2019年12月5日缴清租金及违约滞纳金则合同继续履行，则存在收回场地、没收定金的情况。如果超期未付则何国锋违约，按照约定应当及时收回场地、没收定金。因此，何国锋与广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社的承包合同实际履行至2019年12月5日，因何国锋违约而解除，广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社有权按照合同约定没收定金50000元并收回场地。且何国锋应当按照每日所欠款的0.06%计算缴纳2019年7月22日至2019年8月5日期间十五天的滞纳金，并缴纳2019年7月22日至2019年12月5日期间的承包款，共计72256.38元=188000元/年÷365天×137天+188000元×0.06%×15天。综述，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第二百二十六条、第二百二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条之规定，判决如下：一、确认原告广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社与被告何国锋签订的《农副产品摆卖点承包合同》于2019年12月5日解除；二、被告何国锋应于本判决发生法律效力之日起十五日内一次性支付72256.38元给原告广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社；三、驳回原告广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1364元，由原告广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社负担552元，由被告何国锋负担812元（直接支付给原告广东省广州市南沙区东涌镇大简股份合作经济联合社）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李羿盟二〇二〇年三月十八日法官助理刘迪雯书记员蔡颖欣