新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终53号      上诉人（原审原告）：乌鲁木齐高新技术产业开发区爱米兰婚纱摄影店，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   经营者：王馨薇，该店业主。   委托诉讼代理人：丁运睿，北京华泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：姜啸蔚，北京华泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：高新区（新市区）昆明路潮牌造型馆，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   经营者：郁军伟，该店业主。   被上诉人（原审被告）：刘磊，男，1992年5月9日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区玛纳斯县。   二被上诉人共同委托诉讼代理人：王荣，新疆施安律师事务所律师。   上诉人乌鲁木齐高新技术产业开发区爱米兰婚纱摄影店（以下简称爱米兰婚纱摄影店）因与被上诉人高新区（新市区）昆明路潮牌造型馆（以下简称昆明路潮牌造型馆）、被上诉人刘磊财产损害赔偿纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初5066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭于2020年1月9日公开开庭进行了审理。上诉人爱米兰婚纱摄影店的经营者王馨薇及委托诉讼代理人丁运睿、被上诉人昆明路潮牌造型馆和刘磊的共同委托诉讼代理人王荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   爱米兰婚纱摄影店上诉请求：撤销一审判决书，依法改判昆明路潮牌造型馆、刘磊共同支付爱米兰婚纱摄影店物品损失52,087.6元、停业损失230,472元及鉴定费12,600元。以上合计295,159.6元。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。从一审查明的案件事实来看，漏水发生于刘磊将店铺转让给昆明路潮牌造型馆的经营者郁军伟之前，应由刘磊承担赔偿责任。另外，法院应当查明刘磊与郁军伟之间是否存在合伙经营关系，再认定郁军伟是否在本案中承担赔偿责任。二、一审法院分配举证责任错误，导致适用法律错误。一审法院已经查明2018年10月18日，乌鲁木齐高新技术产业开发区潮牌宝贝理发店（以下简称潮牌宝贝理发店）内下水管道漏水，导致我方店铺被淹，装修物品受损的事实。那么，应该由昆明路潮牌造型馆及其经营者刘磊举证证明管道漏水并非其过错导致，而不是加重我方的举证责任。在我方有评估报告证明损失价值，对方不要求重新鉴定的情况下，法院应当依法认定该评估报告的证明力。在我方与对方无法就损失赔偿达成一致的情况下，为了避免损失的进一步扩大，我方对受损部位进行了修复，但不应当因此认定由我方承担对鉴定结论无法认定的不利后果，法院并非专业机构，不应自行认定不具备重新鉴定的基础。综上，请求二审法院支持我方的上诉请求。   昆明路潮牌造型馆、刘磊共同辩称，不同意爱米兰婚纱摄影店的上诉请求以及依据的事实和理由。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本案是一般侵权案件，应当由爱米兰婚纱摄影店举证证明受损事实，否则应当自行承担举证不能的不利后果。爱米兰婚纱摄影店的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。   爱米兰婚纱摄影店向一审法院起诉请求：判令昆明路潮牌造型馆及刘磊赔偿爱米兰婚纱摄影店物品损失52,087.6元、停业损失230,472元及鉴定费12,600元。三项共计295,159.6元。   一审法院认定事实：2018年4月28日，爱米兰婚纱摄影店经营者王馨薇（承租方）与案外人徐孝明（出租方）签订《房屋租赁合同》，王馨薇租赁乌市新市区昆明路380号负一层右边房屋，租赁期限为2018年5月15日至2022年5月14日，用途为婚纱摄影。王馨薇取得租赁物后，于2018年5月4日设立爱米兰婚纱摄影店，经营摄影扩印业务，居民服务。乌鲁木齐市新市区昆明路380号1栋一层为潮牌宝贝理发店，设立于2018年3月13日，经营者刘磊，经营理发服务。2019年1月刘磊将该店转让给郁军伟，并于1月9日注销了潮牌宝贝理发店。郁军伟于同年5月7日设立昆明路潮牌造型馆。2018年10月18日，潮牌宝贝理发店内下水管道漏水，致使爱米兰婚纱摄影店室内被淹，装修及物品受损。2018年10月24日，爱米兰婚纱摄影店委托新疆华正价格评估有限公司（以下简称华正评估公司）对其店铺因楼上漏水造成其装修、设施损失及停业损失进行评估。2018年11月1日华正评估公司出具编号为65HZ0201800283号价格评估报告，评估结论为：乌鲁木齐市昆明路380号负一层爱米兰婚纱摄影店因2018年10月18日楼上下水管道漏水造成装饰装修及财产损失价值为52,087.6元。2018年12月1日华正评估公司出具编号为65HZ0201800315号价格评估报告，评估结论为：乌鲁木齐市昆明路380负一层爱米兰婚纱摄影店2018年10月18日-2018年12月28日停业损失为230,472元。爱米兰婚纱摄影店支出鉴定费12,600元。现双方就赔偿事宜未达成一致，爱米兰婚纱摄影店遂诉至法院。审理中，昆明路潮牌造型馆和刘磊对两份评估报告均提出异议，认为是爱米兰婚纱摄影店单方委托，不能说明财产损失和漏水的关系，且爱米兰婚纱摄影店应提供核准停业通知单，并根据纳税情况确定停业损失。漏水不是昆明路潮牌造型馆和刘磊造成，不应承担责任。爱米兰婚纱摄影店陈述受损部位为店内屋顶顶板、石膏、电线、灯具及地板，受损物品为婚纱等，爱米兰婚纱摄影店称2019年年初将受损部位修复。一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，潮牌宝贝理发店下水管道漏水致使爱米兰婚纱摄影店房屋及物品受损，爱米兰婚纱摄影店对案件事实负有举证责任。爱米兰婚纱摄影店在漏水事件发生后自行委托鉴定，以爱米兰婚纱摄影店提供证据及现场勘查为依据，缺少昆明路潮牌造型馆和刘磊参与，昆明路潮牌造型馆和刘磊明确表示不予认可，两份价格评估报告不能客观公正的反映受损事实，故不予采纳。爱米兰婚纱摄影店已于2019年初对受损部位修复，本案已丧失重新鉴定的基础，故爱米兰婚纱摄影店应承担鉴定结论无法认定的不利后果。对爱米兰婚纱摄影店主张昆明路潮牌造型馆和刘磊赔偿物品损失52,087.6元、停业损失230,472元及鉴定费12,600元的请求，应不予支持。判决：驳回乌鲁木齐高新技术产业开发区爱米兰婚纱摄影店的诉讼请求。   二审中，当事人没有提交新证据。本院通知华正评估公司的评估人员到庭对委托评估经过、评估过程、评估依据等情况进行询问，爱米兰婚纱摄影店对本次询问发表质证意见认为评估报告客观真实，昆明路潮牌造型馆和刘磊对本次询问发表质证意见认为评估机构是根据爱米兰婚纱摄影店自行提供的资料进行的评估，评估报告不具有真实性。   本院对一审查明的事实以及依据的证据予以确认。   本院认为，本案争议焦点为：爱米兰婚纱摄影店要求昆明路潮牌造型馆及刘磊向其共同赔偿因漏水造成的物品损失、停业损失及鉴定费，有无相应的事实及法律依据，以及相应数额的确定问题。对此，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，昆明路潮牌造型馆和刘磊对2018年10月18日，潮牌宝贝理发店内下水管道漏水，致使爱米兰婚纱摄影店室内被淹，装修及物品受损的事实予以认可，则爱米兰婚纱摄影店对上述事实无需举证证明。对于昆明路潮牌造型馆和刘磊认为导致下水管道漏水的原因是管道本身老化所致，昆明路潮牌造型馆和刘磊不存在过错的抗辩意见，由于其未向法庭提交证据予以证实，本院对此不予采信。因此，潮牌宝贝理发店应对本次漏水事件造成的损失承担赔偿责任，现潮牌宝贝理发店已于2019年1月9日注销，刘磊作为经营者应对其经营期间的债务承担责任。昆明路潮牌造型馆在本案漏水事件发生时尚未设立，与本案无关，不应在本案中承担赔偿责任。关于赔偿损失数额的问题。爱米兰婚纱摄影店向法庭提交了其委托华正评估公司出具的价格评估报告，用以证明本次漏水事件给其造成的损失数额，刘磊认为该评估报告系爱米兰婚纱摄影店单方作出的，对该证据不予认可。对此，本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中的损失价格评估虽由爱米兰婚纱摄影店单方委托，但经本院通知评估人员到庭询问，该评估机构具有相应资质，评估程序亦符合法律规定，可以作为认定本案损失数额的证据。刘磊不认可该评估报告，但未举出足以推翻该报告的证据，亦未向法庭申请重新鉴定，故其关于法院不应采信该评估报告的理由不能成立，一审法院对该证据的证明力未予认定亦有不妥，本院予以纠正。对爱米兰婚纱摄影店要求刘磊赔偿因漏水导致的装饰装修、财产损失52,087.6元的诉讼请求，本院予以支持。关于爱米兰婚纱摄影店主张的停业损失，华正评估公司是依据爱米兰婚纱摄影店自行提供的资料作出，且从价格评估报告中无法反映出对经营状况进行调查的过程，故对该价格评估报告中停业损失部分，本院不予采信。但鉴于本案漏水事实客观存在，必然对爱米兰婚纱摄影店的正常经营产生影响，本院结合漏水事实、受损情况等事实，对爱米兰婚纱摄影店主张的停业损失酌情支持10,000元。关于爱米兰婚纱摄影店要求刘磊承担因价格评估发生的鉴定费的诉讼请求，本院认为，华正评估公司针对本案漏水造成的装饰装修、财产损失收取鉴定费3,600元，该项支出系爱米兰婚纱摄影店因本案诉讼所支出的必要的诉讼成本，该费用应由刘磊承担。停业损失部分的鉴定费9,000元，本院不予支持。   综上所述，爱米兰婚纱摄影店的上诉请求部分成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，判决如下：   一、撤销乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初5066号民事判决书；   二、刘磊向乌鲁木齐高新技术产业开发区爱米兰婚纱摄影店赔偿物品损失52,087.6元；   三、刘磊向乌鲁木齐高新技术产业开发区爱米兰婚纱摄影店赔偿停业损失10,000元；   四、刘磊向乌鲁木齐高新技术产业开发区爱米兰婚纱摄影店赔偿鉴定费3,600元；   五、驳回乌鲁木齐高新技术产业开发区爱米兰婚纱摄影店对刘磊的其他诉讼请求；   六、驳回乌鲁木齐高新技术产业开发区爱米兰婚纱摄影店对高新区（新市区）昆明路潮牌造型馆的诉讼请求。   以上应给付款项65,687.6元，限本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案请求标的295,159.6元，判决给付标的65,687.6元，占请求标的的22.25%，应收一审案件受理费5,727.39元（爱米兰婚纱摄影店已预交），由爱米兰婚纱摄影店负担77.75%即4,453.05元，由刘磊负担22.25%即1,274.34元；二审案件受理费5,727.39元（爱米兰婚纱摄影店已预交），由爱米兰婚纱摄影店负担77.75%即4,453.05元，由刘磊负担22.25%即1,274.34元。   本判决为终审判决。         审  判  长   陈琛   审  判  员   庞艳   审  判  员   高茜         二 ○ 二 〇 年 三 月 九 日     书  记  员   刘杨