辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终270号 上诉人（原审原告）：辽宁科技学院，地址：本溪高新技术产业开发区。 法定代表人：陈保东，系该学院校长。 委托诉讼代理人：任淑君、霍华，系辽宁晟盟律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨柳。 委托诉讼代理人：李萍，系辽宁泓龙律师事务所律师。 上诉人辽宁科技学院因与被上诉人杨柳劳动争议纠纷一案，不服本溪市溪湖区人民法院（2019）辽0503民初1456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人辽宁科技学院委托诉讼代理人任淑君、霍华、被上诉人杨柳委托诉讼代理人李萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 辽宁科技学院上诉请求：：一、撤销原审判决第二、三项。二、一、二审诉讼费由杨柳承担。事实与理由：一、养老保险金损失不属于法院的受案范围，且杨柳没有养老保险金损失。首先，法研[2011]31号《最高人民法院关于王某与某公司劳动争议纠纷申请再审一案适用法律问题的答复》中明确释明：征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。杨柳主张的养老保险金损失，属于养老保险的缴纳、养老金的发放等事宜，该项事宜属于社保行政部门的职务范围，而不属于法院的受案范围，应当驳回其相关诉请；其次，杨柳主张的养老保险金损失期间(2014年8月至2018年8月)，其没有自行开设相关账户也没有补缴相关费用，并没有养老保险金的损失发生，辽宁科技学院也无法为其补缴相关费用；再次，退一步讲，根据《劳动争议调解仲裁法》之规定，以及(2017)渝04民终709号民事判决书等相关判例，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，杨柳在各个时段的养老保险金损失的仲裁时效应单独计算，杨柳是2019年6月21日申请的养老保险金损失仲裁，故此2018年6月之前的养老保险金损失已过仲裁时效，且也未能提供证据证明存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第二款、第三款规定的仲裁时效中断、中止的情形，所以已不具备申请仲裁的权利，应当予以驳回。二、杨柳主张的经济补偿金计算标准不正确，并且经济补偿金应当按照4个月计算。首先，虽然(2019)辽0503民初720号民事判决书中确认了杨柳与辽宁科技学院自2014年8月至2018年8月期间存在事实劳动关系，约定的基本工资为1500元/月。但是杨柳超出1500元/月的部分，应为完成辽宁科技学院学校临时性事务，而基于双方临时性劳务关系而取得的相应收入，并非基于双方事实劳动合同关系的劳动收入。因此，该超出部分不应作为计算经济补偿金的依据，应以1500元/月的工资标准计算。其次，(2019)辽0503民初720号民事判决书中，杨柳向一审法院提出的诉请中明确写明：杨柳于2014年8月29日应聘到辽宁科技学院工作，辽宁科技学院自2014年9月将杨柳工资支付至工资卡。因此，可以明确看出，杨柳在辽宁科技学院学校实际工作并领取劳动报酬的期间为2014年9月至2018年8月，也就是说其实际工作年限为4年整。原审认定的杨柳四年一个月的工作时间，是错误的，应当依法予以改判。综上，原审判决部分事实认定及法律运用错误。 杨柳辩称，：不同意辽宁科技学院的上诉请求。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回辽宁科技学院的上诉请求，维持原判。理由如下：一、原审判决认定事实清楚。经济补偿金计算标准准确无误。首先，辽宁科技学院诉称杨柳在其单位工作时间是四年整不属实。辽宁科技学院自认杨柳是2014年8月29日应聘到辽宁科技学院工作，也认可杨柳第一个月领取报酬的时间是2014年9月，按照辽宁科技学院的相关规定，杨柳工资发放时间标准是先干活后给钱，那种以杨柳的实际工作年限从2014年9月开始计算经济补偿金的时间标准与客观事实不符，同时也不准确。其次，杨柳工资的数额发放标准是由“基本工资+绩效工资”两部分组成，这是辽宁科技学院自己制定的《辽宁科技学院继续教育学院职教班外聘教师岗位协议》证明了的不争事实，以1500元/月的工资标准计算经济补偿金的上诉理由没有事实依据，同时，辽宁科技学院既承认了杨柳工资标准是1500元/月，又将超出部分视为辽宁科技学院临时性事务，系双方临时性劳务关系而取得的相应收入，而非基于双方劳动合同关系的劳动收入的观点不合逻辑，既是劳动关系又是劳务关系是自相矛盾的，杨柳对此不仅词穷而且无语。养老保险金损失证据确实充分。众所周知，社保局有明文规定对没有建立个人养老保险金账户的从业者来说，只能从办理个人账户当日起开始缴纳养老保险金，以前没办的不能补办，以前办的单位保费没交的不能补缴。这也就是最高院答复明确释明的适用对象不属于法院的受案范围根本原因所在。杨柳对已经过去的四年养老保险金损失没有过错。辽宁科技学院在招聘之时首先承诺给上保险签合同，否则，杨柳也不会去应聘，等来等去一场空。养老保险费用每年都在递增，特别是缴费时间与养老保险待遇成正比，对于杨柳来说此时建立个人账户，再行缴纳养老保险金费用，起步高额度大无疑是一笔不小的损失，而本应由辽宁科技学院缴纳的保险金辽宁科技学院没有缴纳，辽宁科技学院该付出的没付出，从杨柳的损失中获得了不当利益，法律规定辽宁科技学院必须赔偿杨柳养老保险金损失彰显的是司法公平与公正，何错之有。二、原审判决适用法律正确。1.养老保险金损失依法属于法院的受案范围。辽宁科技学院提供的法研（2011）31号《最高人民法院关于王某与某公司劳动争议纠纷申请再审一案适用法律问题的答复》（以下简称答复）的证据不能证明原审判决有错误。答复明确释明的是征缴社会保险费不属于人民法院受理民事案件的范围。本案杨柳在原审法院请求的并不是要法院判决辽宁科技学院向社会保险费的征缴部门补办杨柳养老保险个人账户、补缴杨柳的养老保险费用，而是主张辽宁科技学院赔偿其养老保险金损失。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条（四）因社会保险发生的争议适用本法。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。因此，辽宁科技学院将彼案最高院关于征缴社会保险费的相关规定适用在此案养老保险金损失的法律关系，顾此失彼，又犯了逻辑上的错误。2.养老保险金损失诉求没有超过仲裁时效。杨柳入职后曾多次要求辽宁科技学院履行当初承诺签订劳动合同办理保险，总是被以各种理由推脱、搪塞。杨柳不得不集体向民心网投诉。辽宁科技学院在2017年11月27日向民心网承诺，上保险问题工作正在进行中，尽快尽早解决聘用教师的工资问题。关于签订劳动合同一事，2018年5月前后，辽宁科技学院确实与杨柳探讨过，但前提是合同只能就此时签订一年的短期合同，以前的不能补签,社会保险也不能补办。2018年9月，杨柳不得不辞职。2019年4月8日，杨柳第一次向本溪市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，按照仲裁委的要求只能先行确认申请人与被申请人存在事实劳动关系，被不予受理。2019年5月29日，溪湖区法院作出（2019）辽0503民初720号民事判决书，确认杨柳与辽宁科技学院自2014年8月至2018年8月期间存在事实劳动关系。2019年6月21日，杨柳第二次申请仲裁，才得以提出解除劳动关系，申请49个月养老保险损失及4个半月经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。杨柳已经向原审法院提供证据证明辽宁科技学院同意履行义务、杨柳及时行使权利，仲裁时效数次构成中断，杨柳的仲裁请求依法没有超过时效。原审判决支持杨柳的诉讼请求不仅有事实依据，而且有法律依据。 杨柳向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除杨柳与辽宁科技学院的劳动关系；2.判令辽宁科技学院赔偿自2014年8月起至2018年8月49个月的养老保险金损失10733元；3.判令辽宁科技学院给付4个半月工资经济补偿金14252.8元；4.判令辽宁科技学院承担本案的诉讼费。 一审法院查明事实：杨柳于2014年8月到辽宁科技学院从事学生管理工作，双方未签订劳动合同，月基本工资为1500元。辽宁科技学院未给杨柳缴纳相关社会保险。2018年8月，因辽宁科技学院未与杨柳签订劳动合同，杨柳离职。辽宁科技学院于2018年10月30日向杨柳发放5-7月工资。杨柳于2019年4月向本溪市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以“其他”为由作出本劳人仲不字【2019】100号不予受理通知书，杨柳对该不予受理通知书不服，向一审法院提起诉讼要求确认双方存在事实劳动关系。一审法院于2019年5月29日作出（2019）辽0503民初720号民事判决书，确认杨柳与辽宁科技学院自2014年8月至2018年8月期间存在事实劳动关系。杨柳于2019年6月21日向本溪市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年8月9日作出（2019）本劳人仲字第140号仲裁裁决书，裁决一、申请人与被申请人于2018年8月解除劳动关系。二、被申请人支付申请人4.5个月的经济补偿金，共计14231.39元。三、对申请人的其他诉求不予支持。杨柳对该仲裁裁决书不服诉至一审法院。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本溪市溪湖区法院（2019）辽0503民初720号民事判决书已确认杨柳与辽宁科技学院2014年8月至2018年8月期间存在事实劳动关系。现杨柳要求与辽宁科技学院解除劳动关系，辽宁科技学院表示同意，故予以确认。关于杨柳要求辽宁科技学院赔偿自2014年8月起至2018年8月的养老保险金损失10733元的诉讼请求，辽宁科技学院没有为杨柳缴纳社会保险，致使杨柳自行缴纳社会保险，由此产生的损失，辽宁科技学院应当予以赔偿。辽宁科技学院应当对杨柳已经实际缴纳的养老保险费用中应由企业承担的部分进行赔偿，期限为2014年9月至2018年8月。现杨柳要求按照灵活就业人员缴费标准（60%的缴费档次，由杨柳、辽宁科技学院各负担50%））计算企业应承担的保险金，系对自身权利的处分，予以采纳。当地灵活就业人员60%缴费档次的月缴费数额如下：2014年7月-2015年6月期间月缴费额为420元，2015年7月-2016年6月期间月缴费额为415元，2016年7月-2017年6月期间月缴费额为439元，2017年7月至2018年6月期间月缴费额为467元，2018年7月至2019年6月期间月缴费额为497元，故此对于辽宁科技学院应给付杨柳的养老保险损失，核定为10523元（420元×10个月×50%+415元×12个月×50%+439元×12个月×50%+467元×12个月×50%+497元×2个月×50%）。关于杨柳要求辽宁科技学院给付4个半月经济补偿金14252.8元的诉请，辽宁科技学院未及时支付杨柳工资且没有依法为杨柳缴纳社会保险费，杨柳要求辽宁科技学院给付经济补偿金的请求，合法有据，依法予以支持。杨柳自2014年8月工作至2018年8月离职，工作时间为四年一个月，辽宁科技学院应给付4个半月工资的经济补偿。杨柳离职前12个月的平均工资为3162.5元。据此，辽宁科技学院应支付的经济补偿金的数额为14231元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条，第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、解除杨柳与辽宁科技学院之间的劳动关系；二、辽宁科技学院于判决生效后十日内给付杨柳养老保险赔偿金10523元；三、辽宁科技学院于判决生效后十日内给付杨柳经济补偿金14231元。案件受理费10元，减半收取5元，由辽宁科技学院负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。杨柳提交辽宁科技学院继续教育学院职教班外聘教师岗位协议一份，证明原审判决计算经济补偿金的计算标准是正确的。辽宁科技学院对该证据的真实性和关联性均不予认可。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明事实与一审认定事实一致。另查明：杨柳在辽宁科技学院工作期间，辽宁科技学院和杨柳本人均未在社会保险机构建立杨柳个人养老保险账户，杨柳个人亦未向养老保险机构缴纳养老保险费。一审法院认定杨柳自行缴纳养老保险费与事实不符，应予纠正。 本院认为，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。关于杨柳主张的养老保险损失，辽宁科技学院未依法为杨柳缴纳养老保险费，违反相关法律法规，杨柳要求辽宁科技学院赔偿损失符合上述法律规定，属于法院民事案件审理范畴，辽宁科技学院主张杨柳该诉讼请求不属于人民法院民事案件受案范围的上诉请求不符合法律规定，本院不予支持。杨柳未自行建立社会保险账户，亦未按照灵活就业人员缴费标准代单位缴纳应负担的保险费，故该损失的具体赔偿数额应以社会保险机构核算为准，杨柳请求按照灵活就业的缴费标准计算养老保险损失，无事实和法律依据，一审法院该项判决存在不当，应予纠正。杨柳未提供有效证据证明其请求赔偿损失的具体数额，故本院对其该项诉讼请求不予支持。关于杨柳主张的经济补偿金期间如何确定，杨柳于2014年8月至2018年8月与辽宁科技学院存在事实劳动关系并经生效判决确认，辽宁科技学院主张自2014年9月计算杨柳的工作期间没有事实依据，本院不予支持。关于杨柳经济补偿金计算标准，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”辽宁科技学院对杨柳工作期间的实际收入没有异议，但主张杨柳基本工资1500元之外的收入系劳务收入，不应作为计算经济补偿金标准，因辽宁科技学院未提交证据证明其主张的事实成立，应承担不利的法律后果。一审法院按照杨柳的实际工资收入计算其经济补偿金标准符合法律规定，并无不当。 综上所述，辽宁科技学院的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持本溪市溪湖区人民法院（2019）辽0503民初1456号民事判决第一项“解除杨柳与辽宁科技学院之间的劳动关系”； 二、维持本溪市溪湖区人民法院（2019）辽0503民初1456号民事判决第三项“辽宁科技学院于本判决生效后十日内给付杨柳经济补偿金14231元”； 三、撤销本溪市溪湖区人民法院（2019）辽0503民初1456号民事判决第二项“辽宁科技学院于本判决生效后十日内给付杨柳养老保险赔偿金10523元”； 四、驳回杨柳其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，共计15元，由辽宁科技学院负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 馨 审判员 陈玉芝 审判员 李政久 二〇二〇年三月五日 法官助理王旭东 书记员乔慧 附：本案所适用法律条文 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条 劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。