宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民事判决书(2017)宁03民初31号原告：青某某，住所地：宁夏青铜峡市。法定代表人：徐某某，该联社理事长。委托诉讼代理人：何某某，系该联社职员。特别授权代理。委托诉讼代理人：张某某，系宁夏麟祥律师事务所律师。一般授权代理。被告：刘某甲，男，1976年10月6日出生，汉族，初中文化，个体，住宁夏平罗县。被告：王某某，女，1979年12月6日出生，汉族，住宁夏银川市，系被告刘某甲妻子。被告：宁夏林泰煤业有限公司，住所地：宁夏平罗县红崖子乡精细化工基地。法定代表人：马某甲，该公司总经理。被告：马某乙，男，1977年4月5日出生，回族，住宁夏平罗县。被告：马某丙，女，1974年12月30日出生，回族，住宁夏银川市。被告：马某甲，男，1971年3月15日出生，回族，住宁夏银川市。被告：马某丁，男，1979年7月5日出生，回族，住宁夏石嘴山市。被告：平罗县畅通商贸有限公司，住所地：宁夏平罗县运管所对面109国道东侧。法定代表人：刘某乙，该公司总经理。被告：刘某丙，男，1980年11月13日出生，汉族，高中文化，个体，住宁夏平罗县。以上二被告共同委托诉讼代理人：李某某，系宁夏鑫源律师事务所律师，特别授权代理。原告青某某（以下简称青铜峡信用社）因与被告刘某甲、王某某、宁夏林泰煤业有限公司（以下简称林泰煤业公司）、马某乙、马某丙、马某甲、马某丁、平罗县畅通商贸有限公司（以下简称畅通公司）、刘某丙金融借款合同纠纷一案向本院提起诉讼。本院于2017年3月16日立案后，依法组成合议庭于2017年4月26日公开开庭进行了审理。原告青铜峡信用社的委托诉讼代理人何某某、张某某，被告刘某甲、马某乙，被告刘某丙及刘某丙与被告畅通公司的共同委托诉讼代理人李某某到庭参加了诉讼，被告王某某、林泰煤业公司、马某丙、马某甲、马某丁经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。青铜峡信用社向本院提出诉讼请求：1.判令被告刘某甲、王某某对平罗县敬华煤炭制品有限公司20,000,000元借款本金及利息5488994.64元（利息计算至2017年2月27日，其后利息依约支付）依法承担清偿责任；2.判令原告对被告刘某甲、王某某提供的《抵押合同》项下的房屋、土地使用权及附着物拍卖、变卖、折价价款享有优先受偿权；3.判令原告对被告林泰煤业公司质押的3万吨原煤、1万吨精煤拍卖、变卖、折价价款享有优先受偿权；4.判令被告林泰煤业公司、畅通公司、马某乙、马某丙、马某甲、马某丁、刘某丙对前述借款本息承担连带清偿责任；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年5月22日，原告青铜峡信用社与平罗县敬华煤炭制品有限公司（以下简称敬华煤炭公司）签订《流动资金借款合同》，约定，敬华煤炭公司向原告借款20,000,000元，借款利率为月息7.175‰，借款期限24个月，自2013年5月22日起至2015年5月11日止。合同还对还款方式、付息还本、违约责任等权利义务事项均作了明确约定。同日，原告与被告刘某甲、王某某签订《抵押合同》，约定以王某某所有的位于银川市金凤区万达广场5号楼2323室房屋（产权证号：金凤区字第XXXX号）、土地使用权（银国用（2012）第XXXX号），以刘某甲所有的位于平罗县城西环路东侧的商业房屋与土地使用权、平罗县城步行街南侧富民购物广场2号楼一层A068号（产权证号：平房字第XXXX）商业房产为前述借款中的部分借款及实现债权的费用提供抵押担保。同日，原告与被告林泰煤业公司签订《质押合同》，以林泰煤业公司所有的3万吨原煤、1万吨精煤为前述借款及实现债权的费用提供质押担保。同日，原告与被告林泰煤业公司、畅通公司、马某乙、马某丙签订《保证合同》，约定为前述借款及实现债权的费用提供保证担保，保证方式为连带责任保证。另外，敬华煤炭公司、被告林泰煤业公司、畅通公司还向原告出具股东会会议决议，承诺公司及公司股东对敬华煤炭公司的债务承担连带清偿责任。其中被告马某甲、马某丁是林泰煤业公司的股东，被告刘某丙是畅通公司的股东。合同签订后，原告依约向敬华煤炭公司发放借款20,000,000元，但敬华煤炭公司未能依约履行义务。另外，敬华煤炭公司于2014年3月27日经平罗县工商行政管理局注销，该公司股东刘某甲、王某某向原告出具承诺书，承诺就敬华煤炭公司向原告借款20,000,000元借款本息愿意承担清偿责任。但各被告未能依约履行义务。据此，原告提起诉讼。被告刘某甲答辩称，原告所述属实，无异议。被告马某乙答辩称，原告所述属实，无异议。被告刘某丙答辩称，原告要求其承担保证责任的诉讼请求不能成立。根据《中华人民共和国担保法》规定保证担保必须签订保证合同，但原告未与其签订保证合同，故其不应承担保证责任。即使其在股东会会议决议上签字，但在股东会会议决议中并未约定保证期间，根据法律规定，未约定保证期间的保证期间为六个月。借款逾期后，原告只是向畅通公司催收过，没有向其个人主张权利催收过，故保证期间已过。被告畅通公司答辩称，对案涉借款只在物的担保以外的责任范围内承担保证责任。被告王某某、林泰煤业公司、马某丙、马某甲、马某丁经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，视为放弃答辩的权利。原告青铜峡信用社围绕诉讼请求依法提交了以下证据：证据一、《企业客户贷款审批表》、《青某某贷款审批通知书》、《流动资金借款合同》各一份。证明原告同意敬华煤炭公司20,000,000元贷款申请并与其签订借款合同，约定借款金额、借款用途、借款期限、借款利率、双方权利义务、违约责任等事实。证据二、《抵押合同》、《抵押物清单》各两份、房产证三份、土地使用证两份、他项权利证两份。证明原告与被告刘某甲、王某某签订抵押合同，以抵押合同项下的财产向原告提供抵押担保，且已经办理抵押登记的事实。证据三、《质押合同》、《股东会会议决议》各一份。证明原告与被告林泰煤业公司签订质押合同，以3万吨原煤、1万吨精煤向原告提供质押担保的事实。证据四、《保证合同》两份、《股东会会议决议》三份。证明：1.原告与被告林泰煤业公司、畅通公司、马某乙、马某丙签订保证合同，为敬华煤炭公司20,000,000元借款提供保证担保的事实；2.林泰煤业公司、畅通公司出具股东会会议决议、股东马某甲、马某丁、刘某丙在股东会会议决议上签字，同意为敬华煤炭公司的债务承担连带清偿责任的事实。证据五、借款借据。证明敬华煤炭公司于2013年5月22日向原告借款20,000,000元的事实。证据六、《放款通知书》、贷款放款记账凭证各一份。证明2013年5月22日原告依约向敬华煤炭制品公司提供贷款20,000,000元的事实。证据七、《委托付款申请》、《委托付款协议》、《购销合同》、业务凭证、电汇凭证各一份。证明原告严格按照借款合同约定以受托支付的方式向敬华煤炭公司的交易对方宁夏盐池县晟龙煤制品有限责任公司付款的事实。证据八、逾期贷款催收通知书十二份。证明敬华煤炭公司违反借款合同约定，未按照合同约定清偿利息、偿还本金，其行为构成违约的事实。证据九、利息清单。证明敬华煤炭公司截止2015年3月31日向原告归还利息共计3244990.18元的事实；因被告敬华煤炭公司违反借款合同约定构成违约，截止2017年2月27日尚欠原告利息5488994.64元未付的事实。证据十、平罗县工商行政管理局出具的注销证明（注销证明一份、企业信息一份、平罗县敬华煤炭制品有限公司债权债务清算报告一份），刘某甲、王某某向原告出具的承诺书一份。证明敬华煤炭制品公司于2014年3月27日经平罗县工商行政管理局注销，该公司股东刘某甲、王某某向原告出具承诺书，承诺就敬华煤炭公司20,000,000元借款本息愿意承担清偿责任的事实。被告刘某甲、马某乙对原告所提交十组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的无异议。被告刘某丙、畅通公司对原告所提交的证据四认为股东会会议决议上的签字虽然是刘某丙本人所签，但原告在设立担保时没有与刘某丙签订保证合同，所以股东会议决议不能证明刘某丙是案涉借款的保证人，对其他证据无异议。被告王某某、林泰煤业公司、马某丙、马某甲、马某丁经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面质证意见，视为放弃举证、质证、抗辩的权利。被告刘某甲、马某乙、刘某丙、畅通公司未向法庭提交证据。本院对原告提交十组证据的证据效力予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年5月22日，原告青铜峡信用社与被告敬华煤炭公司签订了编号为（青铜峡）联社（营业部）信用社（2013）年流字第00148号的《流动资金借款合同》一份。约定：被告敬华煤炭公司向原告借款20,000,000元，借款用途为购原煤，借款期限24个月，自2013年5月22日起至2015年5月11日止；结息方式按季结息，结息日为每季末月的20日，借款月利率7.175000‰，逾期利率在此基础上加收50%；还约定了罚息、复利等；在合同签订及履行过程中，所需的登记、公证、评估等费用，以及贷款人为实现债权而产生的诉讼费、财产保全费、律师费、评估费、拍卖费等所有费用由借款人承担。支付方式为受托支付。同时约定2014年1月15日归还本金2,500,000元，2014年7月15日归还本金2,500,000元，2014年12月25日归还本金2,500,000元，2015年5月11日归还本金12,500,000元。合同对于还本付息、违约责任等权利义务事项均作了明确约定。同日，原告青铜峡信用社与被告刘某甲签订了编号为（青铜峡）联社（营业部）信用社（2013）年抵字第00148号的《抵押合同》一份。约定：被告刘某甲愿为上述（青铜峡）联社（营业部）信用社（2013）年流字第00148号《流动资金借款合同》项下本金390,000元及利息（包括复利及罚息）、损害赔偿金、补偿金、实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、过户费等）和所有其他应付费用提供抵押担保。被告刘某甲以本合同《抵押物清单》所列之财产向原告设定抵押，该清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。主合同项下债务履行期限届满，原告未受清偿的，原告有权行使抵押权。该《抵押合同》项下抵押物清单上记载的抵押财产为：被告刘某甲名下位于平罗县城西环路东侧房屋（产权证号：平罗县房权证平房字第XXXX号）及其土地使用权（产权证号：平国用（2001）字第XXXX号）、位于平罗县城步行街南侧富民购物广场2号楼一层A068号房屋（产权证号：平罗县房权证平房字第XXXX号）。双方在平罗县房屋产权产籍管理所对上述房屋办理了抵押物登记，他项权证登记的债权数额为390,000元。同日，原告青铜峡信用社与被告王某某（刘某甲与王某某系夫妻关系）签订了编号为（青铜峡）联社（营业部）信用社（2013）年抵字第00148号的《抵押合同》一份。约定：被告王某某愿为上述（青铜峡）联社（营业部）信用社（2013）年流字第00148号《流动资金借款合同》项下本金220,000元及利息（包括复利及罚息）、损害赔偿金、补偿金、实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、过户费等）和所有其他应付费用提供抵押担保。被告王某某以本合同《抵押物清单》所列之财产向原告设定抵押，该清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。主合同项下债务履行期限届满，原告未受清偿的，原告有权行使抵押权。该《抵押合同》项下抵押物清单上记载的抵押财产为：被告王某某名下位于金凤区银川金凤万达广场5号楼2323室房屋（产权证号：房权证金凤区字第XXXX号）、土地使用权（产权证号：银国用（2012）第XXXX号）。2013年5月21日双方在银川市房屋产权交易管理中心对上述房屋办理了抵押物登记，他项权证登记的债权数额为220,000元。同日，原告青铜峡信用社与被告林泰煤业公司、畅通公司签订了编号为（青铜峡）联社（营业部）信用社（2013）年保字第00148号的《保证合同》一份。约定被告林泰煤业公司、畅通公司愿为上述（青铜峡）联社（营业部）信用社（2013）年流字第00148号《流动资金借款合同》项下本金20,000,000元及利息（包括复利及罚息）、损害赔偿金、补偿金、实现债权所需其他费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费等）和所有其他应付费用提供连带责任保证；保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起两年；主合同项下债务履行期限届满债权人未受清偿的，原告有权要求保证人履行保证责任。同日，原告青铜峡信用社与被告马某乙签订了编号为（青铜峡）联社（营业部）信用社（2013）年个字第00148号的《保证合同》一份。约定被告马某乙愿为上述（青铜峡）联社（营业部）信用社（2013）年流字第00148号《流动资金借款合同》项下本金20,000,000元及利息（包括复利及罚息）、损害赔偿金、补偿金、实现债权所需其他费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费等）和所有其他应付费用提供连带责任保证；保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起两年；主合同项下债务履行期限届满债权人未受清偿的，原告有权要求保证人履行保证责任。被告马某丙（马某乙与马某丙系夫妻关系）在财产共有人（签字）处签字捺印。同日，原告青铜峡信用社与被告林泰煤业公司签订了编号为（青铜峡）联社（营业部）信用社（2013）年质字第00148号的《质押合同》一份。约定：被告林泰煤业公司愿为上述（青铜峡）联社（营业部）信用社（2013）年流字第00148号《流动资金借款合同》项下本金20,000,000元及利息（包括复利及罚息）、损害赔偿金、补偿金、实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、过户费等）和所有其他应付费用提供质押担保。被告林泰煤业公司以本合同《质押财产清单》所列之财产向原告设定质押，该清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。主合同项下债务履行期限届满，原告未受清偿的，原告有权行使质权。该《质押合同》项下质押财产清单上记载的质押财产为：原煤30,000吨，精煤10,000吨。2013年4月7日，被告林泰煤业公司、畅通公司向原告出具股东会会议决议，承诺公司及公司股东为敬华煤炭公司在原告处的20,000,000元借款承担连带清偿责任。其中，被告马某甲、马某丁是林泰煤业公司的股东，被告刘某丙是畅通公司的股东。上述合同签订后，原告依约发放了20,000,000元借款，并依照敬华煤炭公司提供的委托付款申请、委托付款协议、工矿产品购销合同打入敬华煤炭公司的交易对方宁夏盐池县晟龙煤制品有限责任公司的银行账户。借款人自2013年5月22日至2017年2月27日共计偿还借款利息3,244,990.18元，下欠借款本金20,000,000元及利息未还。其他各被告也未能依约履行还本付息的合同义务，引起诉讼。2014年3月27日，敬华煤炭公司在平罗县工商行政管理局注销。该公司股东刘某甲、王某某在向登记机关报送的清算报告中，承诺就敬华煤炭公司在原告处的20,000,000元借款本息按出资比例承担相关连带责任。2014年9月17日，被告刘某甲、王某某向原告出具《贷款确认及承诺书》一份，承诺就敬华煤炭公司在原告处的20,000,000元借款本息承担连带清偿责任。上述事实有原被告当庭陈述，以及原告提交的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《抵押合同》、《质押合同》等证据在案佐证。本院认为，原告青铜峡信用社与敬华煤炭公司签订的《流动资金借款合同》，与被告刘某甲、王某某签订的《抵押合同》，与被告林泰煤业公司、畅通公司签订的《保证合同》，与被告马某乙签订的《保证合同》，与被告林泰煤业公司签订的《质押合同》，是当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，当事人应当按照合同的约定履行义务。上述合同签订后，原告青铜峡信用社依约履行了发放借款的义务，借款人敬华煤炭公司经申请已被工商部门注销，但企业债权债务未经合法清算程序进行清算，公司股东刘某甲、王某某作为清算主体应对企业债务承担清偿责任，且公司股东刘某甲、王某某在向登记机关出具的清算报告及向原告出具的承诺书中亦承诺就案涉借款承担连带清偿责任。现借款期限届满，故原告诉请要求被告刘某甲、王某某偿还借款本金20,000,000元及利息的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。被告刘某甲、王某某以其提供的房屋及其土地使用权为上述借款提供抵押担保，且办理了抵押物登记，抵押权依法成立且有效，故原告请求对上述抵押财产折价或以拍卖、变卖的价款优先受偿，符合法律规定，本院予以支持。被告林泰煤业公司以其提供的原煤、精煤为上述借款提供质押担保，质押物已交付，质权依法成立且有效，故原告请求对上述质押财产折价或以拍卖、变卖的价款优先受偿，符合法律规定，本院予以支持。被告林泰煤业公司、畅通公司、马某乙、马某丙、马某甲、马某丁、刘某丙均就案涉借款向原告青铜峡信用社提供连带责任保证，而原告青铜峡信用社主张的借款本金、利息均属于各方当事人约定或法律规定的保证范围内，故林泰煤业公司、畅通公司、马某乙、马某丙、马某甲、马某丁、刘某丙应当对上述债务承担连带保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定："被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。"本案原告与被告畅通公司签订的《保证合同》关于"本合同所担保的债权同时存在物的担保，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，债权人有权要求保证人先承担保证责任，保证人承诺不因此而提出抗辩。债权人放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，保证人的担保责任仍然持续有效，不因此而无效或减免"的约定应视为各方对实现债权行使担保有明确约定，故本案虽既有物保又存在人保，亦不影响原告依据《物权法》第一百七十六条的规定主张畅通公司承担连带保证责任。被告畅通公司主张在案涉借款物的担保以外的责任范围内承担保证责任的请求，无事实和法律依据，不予支持。被告刘某丙主张不承担保证责任的请求，亦无事实和法律依据，不予支持。被告王某某、林泰煤业公司、马某丙、马某甲、马某丁经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘某甲、王某某于本判决生效之日起十日内向原告青某某偿还借款本金20,000,000元及利息5488994.64元（利息计算至2017年2月27日，之后的利息按照案涉《流动资金借款合同》约定的利率计算至本判决确定之日）；二、原告青某某对被告刘某甲、王某某因上述借款提供的以下抵押物折价或者以拍卖、变卖的价款享有优先受偿权：被告刘某甲名下位于平罗县城西环路东侧房屋[房屋产权证号：平罗县房权证平房字第XXXX号，土地使用权证号：平国用（2001）字第XXXX号]、位于平罗县城步行街南侧富民购物广场2号楼一层A068号房屋（产权证号：平罗县房权证平房字第XXXX号），上述抵押物责任限额为390,000元；被告王某某名下位于金凤区银川金凤万达广场5号楼2323室房屋[房屋产权证号：房权证金凤区字第XXXX号，土地使用权证号：银国用（2012）第XXXX号；抵押物责任限额为220,000元]；三、原告青某某对被告宁夏林泰煤业有限公司因上述借款质押的30,000吨原煤、10,000吨精煤折价或者以拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；四、被告宁夏林泰煤业有限公司、平罗县畅通商贸有限公司、马某乙、马某丙、马某甲、马某丁、刘某丙对本判决第一项借款本金及利息承担连带清偿责任；五、被告宁夏林泰煤业有限公司、平罗县畅通商贸有限公司、马某乙、马某丙、马某甲、马某丁、刘某丙承担担保责任后，有权向被告刘某甲、王某某追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费169245元，由被告刘某甲、王某某、宁夏林泰煤业有限公司、平罗县畅通商贸有限公司、马某乙、马某丙、马某甲、马某丁、刘某丙共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审 判 长 李坤审 判 员 陈军代理审判员 杨娟二〇一七年五月二十三日书 记 员 罗升