福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)闽09民终162号 上诉人（原审原告（被告））：陈星光，男，1963年7月1日出生，汉族，住福建省福安市社口镇坦洋茶厂１，现住福建省福安市城北街道新阳路２２号。 上诉人（原审被告（原告））：福建福安闽东亚南电机有限公司，住所地福建省福安市阳泉景林路**。 法定代表人：郭健，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘孟红，男，该公司工作人员。 上诉人陈星光因与上诉人福建福安闽东亚南电机有限公司（下称“亚南电机公司”）劳动争议一案，不服福安市人民法院（2016）闽0981民初4316号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈星光上诉请求：撤销一审判决第三项，依法改判：1、亚南电机公司向陈星光支付未签订书面劳动合同双倍工资差额39955元(自2015年5月1日起至2016年3月31日止)；2、亚南电机公司向陈星光支付仲裁期间（2016年4月1日至2016年8月1日）的工资收入损失14468元并加付应得工资收入25％的赔偿费用3617元。事实和理由：一、陈星光兼任人资文员，工作职责兼有一线员工招聘，但在人力资源管理方面仅承担人资文员日常的工作职责，始终没有得到授权，无法代表企业法人或高层管理人员而行使相应人力资源决策和管控的职权，不能决定录用劳动者并与其签订劳动合同。一审认定陈星光可以代表公司与其自身签订劳动合同，属事实认定错误，且有违常理。二、陈星光在第二次劳动合同期满后，继续留在亚南电机公司工作时间长达11个月之久，但亚南电机公司没有与其补订或续订书面劳动合同，对此应支付双倍工资。三、仲裁期间工资收入损失及加付应得工资收入的赔偿费用的诉讼请求并未超出双方争议的事实内容和纠纷范围，是与提起劳动仲裁的讼争的劳动争议具有不可分性的，不是独立的劳动争议。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，应一并审理。一审认为该诉讼请求需经劳动仲裁而暂不予处理，该认定错误，应予纠正。 亚南电机公司辩称，陈星光的职责是兼职人资管理，包括陈星光本人的劳动合同也是由其本人负责管理，陈星光发现自身的劳动合同到期未续签，应该上报公司上级，但是陈星光没有上报，对此不是公司的责任。且陈星光每个月上报公司劳动合同订立情况也是由陈星光本人上报的，但陈星光没有上报其本人未签订劳动合同。 亚南电机公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判亚南电机公司不承担违法解除劳动合同赔偿金50638元。事实与理由：是陈星光本人提出辞职，之后公司安排进行工作交接并考虑调整工作岗位。但工作交接后陈星光就一直没来上班，并提起劳动仲裁。至此，亚南电机公司从未做出任何解除劳动合同的决定，更不存在违法解除劳动合同。 陈星光辩称，亚南电机公司强行停止陈星光工作，是违法解除劳动关系，一审对此认定正确。 陈星光向一审法院起诉，请求判令亚南电机公司：1.支付未签订书面劳动合同双倍工资差额39955元(自2015年5月1日起至2016年3月31日止)；2.支付违法解除劳动合同的赔偿金50638元(按月平均工资3617元/月×7个月×2)；3.协助陈星光办理失业保险金领取手续；4.支付仲裁期间（2016年4月1日至2016年8月1日）的工资收入损失14468元并加付应得工资收入25％的赔偿费用3617元。 亚南电机公司向一审法院起诉，请求亚南电机公司不承担违法解除劳动合同赔偿金50638元。 一审法院认定事实： 陈星光于2009年4月20日进入亚南电机公司工作，双方于2009年4月20日签订《劳动合同》一份，合同期满后，于2012年4月19日续订《劳动合同》一份，该份合同期限从2012年4月19日起至2015年4月19日止。陈星光为亚南电机公司的办公室主办，工作职责有办公行政管理、文件起草、安全生产体系管理及一线员工招聘等。在合同期满后，陈星光继续在亚南电机公司处工作。陈星光的工资为基本工资加绩效工资，陈星光离职前12个月的平均工资为3617元/月。陈星光于2016年3月31日与亚南电机公司进行工作交接后就离开亚南电机公司。 2016年5月4日，陈星光向福安市劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.被申请人向申请人支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额39955元；2.被申请人支付申请人赔偿金50638元；3.被申请人协助申请人办理失业金领取手续。2016年6月22日，福安市劳动仲裁委员会作出安劳仲案（2016）25号仲裁裁定书，裁定：一、被申请人亚南电机公司应于本裁决生效之日起七日内支付申请人陈星光违法解除劳动合同赔偿金50638元；二、被申请人应协助申请人办理失业保险金领取手续；三、驳回申请人的其他仲裁请求。因双方均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 一审法院认为， 一、关于亚南电机公司应否支付未签订书面劳动合同的双倍工资问题。未签订劳动合同用人单位需向劳动者支付双倍工资的立法目的是督促用人单位及时与劳动者签订劳动合同，以保障作为弱势群体的劳动者合法权益。陈星光系亚南电机公司的办公室主办，庭审时陈星光也确认其工作职责是办公行政管理、文件起草、安全生产体系管理、一线员工招聘等，可见公司订立劳动合同系其本职工作，在无特别约定的情况下，其管理的范围也包括其本人，陈星光与亚南电机公司签订的两份劳动合同期满后，未与亚南电机公司续签书面劳动合同，自身存在管理上的失职，若要求亚南电机公司支付双倍工资有违立法目的及公平原则，故对陈星光要求亚南电机公司支付双倍工资，不予支持。 二、关于亚南电机公司是否违法解除劳动关系。亚南电机公司提供一份公证书及李某、余某的证人证言，以证明陈星光系主动辞职，亚南电机公司并没有违法解除合同。该份公证书系对亚南电机公司电脑的邮件内容进行真实性的公证。从其记载的邮件内容看，仅有亚南电机公司工作人员林义莲在邮件中提到让陈星光办理工作交接事宜，但没有陈星光的辞职邮件。李某、余某系亚南电机公司的现职管理人员，其证人证言不予采信，况且证言中也未能体现陈星光有正式向亚南电机公司提出辞职申请。因此，公证书及李某、余某的证人证言均不能达到陈星光系主动辞职的证明目的。亚南电机公司作为一家大型公司，工作人员的聘用及辞职都应该有其正规的流程，也即陈星光的辞职至少要有书面的辞职申请，然庭审中亚南电机公司并未提供任何书面提出辞职的证据材料，故应认定并非陈星光自行提出辞职。在陈星光没有正式提出过辞职申请，陈星光也不存在用人单位可以解除劳动合同的情形，亚南电机公司在未得到陈星光同意，也未事先将解除理由通知工会的情况下，要求陈星光办理移交手续，亚南电机公司的行为属违法解除劳动合同。 综上所述，一审法院认为，陈星光要求亚南电机公司支付双倍工资，不予支持。亚南电机公司违法解除劳动合同，依法应向陈星光支付违法解除合同赔偿金为50638元。陈星光主张亚南电机公司协助办理领取失业保险金的相关手续，庭审中亚南电机公司也表示同意协助办理，故陈星光的该项主张予以支持。另外，陈星光主张仲裁期间的工资收入损失14468元及赔偿费用3617元，由于未经劳动仲裁，陈星光应先行向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本院暂不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十三条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十六条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条规定，判决： 一、福建福安闽东亚南电机有限公司应于本判决生效之日起十日内向陈星光支付违法解除合同赔偿金50638元。 二、福建福安闽东亚南电机有限公司应于本判决生效之日起十日内协助陈星光办理失业保险金领取手续。 三、驳回陈星光的其他诉讼请求。 四、驳回福建福安闽东亚南电机有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由陈星光负担5元，福建福安闽东亚南电机有限公司负担5元。 二审中，当事人没有提交新证据。双方对一审判决认定的事实，除亚南电机公司是否存在违法解除劳动关系外，对其余事实均无异议，予以确认。 本案争议焦点：1、亚南电机公司应否支付未签订书面劳动合同的另一倍工资；2、亚南电机公司是否存在违法解除劳动关系；3、亚南电机公司应否支付陈星光仲裁期间的损失。本院对此认定如下： 一、关于亚南电机公司应否支付未签订书面劳动合同的双倍工资问题。 本院认为，用人单位应与劳动者签订书面劳动合同，且双方已连续订立二次固定期限劳动合同，应签订无固定期限的劳动合同。本案双方对第二次劳动合同期限届满后陈星光继续在亚南电机公司上班且未签订书面劳动合同的事实并无异议，对此予以确认。现应分析双方未签订书面劳动合同的过错责任在何方。 陈星光工作职责是亚南电机公司办公室主办，负有一线员工招聘事宜，并管理一线员工档案，但是双方一致陈述陈星光的人事档案系由上级集团公司人力资源部负责管理，也即陈星光不负责管理自己人事档案，相应的其亦无权代表公司与自己签订劳动合同。更何况，即使陈星光是负责签订劳动合同的管理人员，但因劳动合同涉及劳动期限、工作岗位、工资报酬等劳动者与用人单位之间权利义务诸多内容，在公司无明确授权情况下，陈星光显然无权代表公司与自己签订劳动合同，而亚南电机公司并不能证明其有明确授权陈星光为其本人签订劳动合同。因此，本案未签订书面劳动合同的过错责任在于亚南电机公司。根据《劳动合同法》第八十二条的规定，亚南电机公司应向陈星光支付双倍工资。故，陈星光主张亚南电机公司支付另一倍工资共计39955元，应予支持。 二、关于亚南电机公司是否违法解除劳动关系问题。 本院认为，从双方邮件涉及离职工作交接及陈星光离职证明内容来看，亚南电机公司是与陈星光解除劳动关系。现亚南电机公司认为是陈星光口头提出辞职，对此应承担相应的举证责任。一审时，亚南电机公司申请的证人李某、余某系其现职管理人员，与本案存在严重的利害关系，其证言性质与亚南电机公司单方陈述并无不同，其证言证明力弱，本院无法采信。至于邮件中提及陈星光提出辞职申请，因该邮件系公司工作人员林义莲发出，并非陈星光发出的辞职邮件。因此，亚南电机公司主张系陈星光提出辞职申请，该主张依据不足，应承担举证不能的不利后果，即应认定系亚南电机公司违法解除劳动关系。 三、关于亚南电机公司应否支付陈星光仲裁期间的损失问题。 本院认为，劳动部关于《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》的发布时间是在1995年，而《劳动合同法》实施时间在2007年，根据法律适用规则，对于用人单位违法解除劳动关系的法律后果，应依据《劳动合同法》执行。《劳动合同法》仅规定，用人单位违法解除劳动关系的，劳动者可以要求用人单位支付经济赔偿金；并未规定劳动者可另行主张劳动仲裁期间损失及加倍赔偿费用等权利。本案陈星光已主张违法解除劳动关系的赔偿金且一审亦予以支持，故其再行主张劳动仲裁期间的损失等诉讼请求，并无法律依据，不予支持。 综上所述，本院认为，陈星光关于亚南电机公司应支付未签订书面劳动合同的另一倍工资的诉讼请求有理，应予支持，一审对未签订书面劳动合同的过错责任认定错误，属事实认定有误，应予纠正，故亚南电机公司应向陈星光支付另一倍工资39955元；陈星光其余上诉请求，依据不足，不予支持。亚南电机公司关于其并未违法解除劳动关系的理由，因举证不能，不予支持，其上诉请求应予驳回。双方对一审判决其他内容并未上诉，应予维持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持一审判决第一、二、四项； 二、福建福安闽东亚南电机有限公司应于本判决生效之日起十日内向陈星光支付未签订书面劳动合同的另一倍工资39955元； 三、驳回陈星光其他上诉请求； 四、驳回福安闽东亚南电机有限公司的上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决负担；二审案件受理费10元，由福建福安闽东亚南电机有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  余梓安 审判员  郑 彦 审判员  陈光华 二〇一七年五月五日 书记员  孙丽华 附主要法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。