广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2017）桂刑终89号 原公诉机关广西壮族自治区柳州市人民检察院。 上诉人（原审被告人）叶艳军（绰号“阿艳”），男，1983年4月6日出生于广西壮族自治区鹿寨县，汉族，初中文化，无职业，住鹿寨县。曾因犯故意伤害罪于2006年2月20日被判处有期徒刑一年六个月，2007年5月22日刑满释放。因吸食毒品成瘾于2012年5月29日被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2014年7月18日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人韦宁，广西同望律师事务所柳州分所律师。 原审被告人兰旭和（绰号“有鬼”），男，1981年6月1日出生于广西壮族自治区来宾市，汉族，小学文化，无职业，住来宾市兴宾区。曾因犯贩卖毒品罪于2011年9月2日被判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元，2011年10月1日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、非法持有枪支罪，于2014年7月18日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 指定辩护人左巧，广西桂盟律师事务所律师。 原审被告人韦仕弟（绰号“老马”），男，1974年2月28日出生于广西壮族自治区来宾市，汉族，小学文化，无职业，住来宾市兴宾区。曾因犯贩卖毒品罪于2000年8月5日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元；因犯贩卖毒品罪于2006年9月27日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；因犯以危险方法危害公共安全罪于2009年10月29日被判处有期徒刑四年六个月，2012年7月30日刑满释放。因吸食毒品冰毒于2014年7月17日被行政拘留十五日，同年8月1日被强制隔离戒毒二年（未执行完毕）。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2014年8月21日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 广西壮族自治区柳州市中级人民法院审理广西壮族自治区柳州市人民检察院指控原审被告人兰旭和犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，原审被告人叶艳军犯运输毒品罪，原审被告人韦仕弟犯贩卖、运输毒品罪一案，于2016年2月5日作出（2015）柳市刑一初字第53号刑事判决。原审被告人叶艳军、韦仕弟不服，提出上诉。本院于2016年6月29日作出（2016）桂刑终第169号刑事裁定，撤销原判，发回重审。柳州市人民检察院作出变更起诉决定书变更起诉，指控原审被告人兰旭和犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，原审被告人叶艳军犯贩卖毒品罪，原审被告人韦仕弟犯贩卖、运输毒品罪。柳州市中级人民法院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。于2016年月日作出（2016）桂02刑初64号刑事判决。原审被告人叶艳军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区人民检察院指派检察员黄思艳、代理检察员甘霓出庭履行职务，上诉人叶艳军及其辩护人韦宁，原审被告人兰旭和及其指定辩护人左巧，原审被告人韦仕弟，证人崔某到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2014年下半年，被告人兰旭和在其租用的柳州市柳南区小区7栋2单元101房、柳州市柳南区革新路七区33栋1单元301房（以下分别简称“101”房、“301”房）纠集被告人叶艳军从事贩卖毒品活动。同年7月，兰旭和贩卖毒品海洛因291.4克、甲基苯丙胺20.6克、甲基苯丙胺片剂342.3克、含甲基苯丙胺成分的粉末332克、含甲基苯丙胺成分的液体1673克、含甲基苯丙胺（氯胺酮）成分的液体1331.14克、含甲基苯丙胺（氯胺酮、美沙酮）成分的液体96.8克、含美沙酮成分的液体1639克、含氯胺酮成分的液体107.55克；被告人叶艳军参与贩卖毒品海洛因183.4克。被告人韦仕弟贩卖、运输毒品海洛因16.4克、甲基苯丙胺28.4克、甲基苯丙胺片剂1.3克、氯氨酮581.8克。具体分述如下： 1.2014年7月16日凌晨，被告人韦仕弟在“301”房内向被告人兰旭和购买了一包毒品氯胺酮后，驾驶租用的桂Ｇ×××××五菱牌微型车运送毒品至宜州市欲出卖。同日10时许，公安人员在宜州市庆远镇石花小区嘉福宾馆605号房检查时，在韦仕弟钱包内查获毒品海洛因1包、净重16.4克，甲基苯丙胺（冰毒）2小包、净重1.8克，氯胺酮（俗称“K粉）1包、净重2.8克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1包、净重1.3克；在韦仕弟放置在该房内一个标记“Free-choice自由选择”青色（薄膜）袋子中查获氯胺酮1包、净重579克，甲基苯丙胺3包、净重26.6克。 2.2014年7月17日15时许，公安机关在被告人韦仕弟的协助下，在柳州市柳南区布控，欲对贩卖毒品给韦仕弟的毒品卖家进行抓捕。被告人兰旭和接到韦仕弟的电话后指示被告人叶艳军前往上述地点与韦仕弟结算毒资，并将一包毒品海洛因交给叶艳军让其送回“101”房。叶艳军骑乘电单车到达现场后发现情况不妙欲逃跑，被公安人员当场抓获，其藏匿于电单车座包下净重183.4克的一包毒品海洛因亦被查获。同日，公安机关在叶艳军的协助下，在“101”房内抓获兰旭和，在该房内的客厅里查获含美沙酮成分的液体5瓶、净重1639克，甲基苯丙胺2包、净重20.6克；在厨房查获含甲基苯丙胺（氯胺酮、美沙酮）成分的液体7瓶、净重96.8克；在房间内查获甲基苯丙胺片剂净重51.1克，海洛因6包、净重291.4克。随后，公安机关又在“301”号房内查获大量毒品，其中在该房右边第一个房间内床边的抽屉查获甲基苯丙胺片剂7包、净重291.2克，在一台微波炉内查获含甲基苯丙胺成分的粉末一盘、净重332克，在第二个房间内床下的暗格内查获含甲基苯丙胺（氯胺酮）成分的液体（俗称“神仙水”）113瓶、净重1331.14克，在客厅冰箱里查获含甲基苯丙胺成分的液体140瓶、净重1673克(金色瓶盖)，含氯胺酮成分的液体9瓶、净重107.55克（银色瓶盖)，在客厅墙角一红色铁架的第二层查获一支仿制手枪，该枪支经鉴定属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。 原判认定上述事实，有受案登记表、立案决定书，抓获经过、到案经过，现场勘验检查笔录、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，当面称量、取样笔录及照片，检验报告，枪支鉴定书，宜州收费站监控录像、出入凭单，银行流水帐及监控录像，房屋租赁合同、租房协议，刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒材料，证人证言、辨认笔录及照片，及被告人供述和辩解、辨认笔录、照片等证据证实。 原判认为，被告人兰旭和、叶艳军、韦仕弟违反国家对毒品的管制法规，实施毒品犯罪行为，涉案毒品数量大，其中兰旭和与叶艳军明知是毒品而结伙贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪；韦仕弟明知是毒品而贩卖、运输，其行为构成贩卖、运输毒品罪。兰旭和还违反国家对枪支的管制法规，非法持有枪支一支，其行为又构成非法持有枪支罪。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人兰旭和起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人叶艳军是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。兰旭和、韦仕弟曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又实施毒品犯罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。韦仕弟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。韦仕弟归案后协助公安机关抓获毒品犯罪上家兰旭和、叶艳军，叶艳军归案后协助公安机关抓获同案犯兰旭和，均具有重大立功表现，依法可以从轻、减轻或者免除处罚。兰旭和贩卖毒品数量大，但大部分毒品含量较低，对其所犯贩卖毒品罪可酌情从轻处罚。兰旭和一人犯数罪，依法应当数罪并罚。根据三被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，决定对兰旭和从轻处罚，对叶艳军、韦仕弟减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第一百二十八条第一款、第六十九条、第六十五第一款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第五十六条第一款、第五十七条第一款的规定，判决：一、被告人兰旭和犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年。数罪并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人叶艳军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五万元。三、被告人韦仕弟犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五万元。 上诉人叶艳军辩称：其事先不明知帮兰旭和携带的物品是毒品，在公安人员抓捕其时也没有逃跑，应对其作出疑罪从无的无罪判决。且相对于韦仕弟，原判对其量刑亦属过重。其辩护人提出：侦查人员对叶艳军的第一、二次讯问没有如实记录叶艳军关于事先不知道是毒品、在公安人员抓捕中没有逃跑的辩解，第二次笔录比叶艳军在同步录音录像中签字的页数多1页；同案人兰旭和与叶艳军存在厉害关系，兰在本案发回重审后二审期间向检察员作出叶事先知道是毒品的供述，具有陷害叶的动机和目的，兰旭和出于自身利益作出不利于叶艳军的供述应不予采信，不能作为定案的依据；证人周某1、刘某的证言具有主观猜测性，不能作为定案依据。因此，原判认定叶艳军犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，建议二审法院改判叶艳军无罪。即便对叶艳军定罪，但相对于韦仕弟，原判对其量刑过重，其量刑应低于韦仕弟。 原审被告人兰旭和的指定辩护人提出：“101”房查获的毒品除贩卖481克K粉给韦仕弟外，其余都是兰旭和自己吸食，应定非法持有毒品罪；“301”房查获的毒品和枪支，认定为兰旭和拥有证据不足；“101”房查获的毒品含量较低，且没有流入社会。建议二审法院对兰旭和从轻处罚。 广西壮族自治区人民检察院出庭意见提出：1.原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。2.原判定性准确，量刑适当。审判程序合法。3.上诉人叶艳军的上诉理由不能成立。叶艳军与兰旭和长期居住在一起，明知兰旭和从事贩卖毒品活动；兰旭和供述从叶艳军处查获的毒品是其交给叶艳军的，并一起试吸过，韦仕弟的供述、公安机关出具的情况说明，均证实公安人员抓捕叶艳军时，叶有逃跑行为。因此，叶艳主观上明知是毒品的证据是确实、充分的。4.公安人员对证人周某1、刘某的询问、对嫌疑人叶艳军的第一、二次讯问不存在刑事诉讼法第五十条规定的非法收集证言、口供的行为，周某1询问笔录内容与同步录音录像的主要内容基本一致，对叶艳军讯问笔录基本符合证据“三性”要求，可以作为证据使用。因此，本案的证据不存在排除非法证据的情形。综上，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经审理查明的事实与一审相同。认定的依据有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书证实，2014年7月16日，宜州市公安局民警在宜州市庆远镇石花小区嘉福宾馆605号房内抓获韦仕弟，并查获韦仕弟藏匿在身上及该房内的疑似毒品一批。韦仕弟归案后，表示愿意配合公安机关抓获提供毒品的上家“有鬼”。同月17日经过布控，民警在柳州市柳南区将“有鬼”的马仔叶艳军抓获，并在叶艳军驾驶的电动车座包下查获疑似毒品一包。当天民警在“101”房抓获兰旭和，同时查获疑似毒品一批，在“301”房兰旭和租房查获仿“七七式”手枪一支。同日，宜州市公安局对本案立案侦查。 2.抓获经过、到案经过证实，韦仕弟于2014年7月16日在宜州市庆远镇石花小区嘉福宾馆605号房内被公安人员抓获。叶艳军于同月17日在柳州市柳南区被抓获，叶艳军有驾驶电动车逃跑行为。兰旭和于同月17日在“101房”内被抓获。 3.参与抓捕叶艳军的六名民警出具的《关于抓获叶艳军详细经过情况说明》证实，在抓捕现场韦仕弟告诉叶艳军已达到事先约好见面的路口，民警经过韦仕弟与叶艳军通电话确认谁是叶艳军，然后向叶艳军包围过去，这时叶艳军突然启动车辆并加速逃窜。参与抓捕叶艳军的民警崔某出庭证实上述情况属实。 4.现场勘验检查笔录、搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押清单及照片，当面称量、取样笔录及照片，鉴定事项确认书、检验报告证实： （1）韦仕弟涉案现场位于宜州市石花小区嘉福宾馆。从韦仕弟的钱包内查获并扣押海洛因1包、净重16.4克，甲基苯丙胺2小包、净重1.8克，氯胺酮1包、净重2.8克，甲基苯丙胺片剂1包、净重1.3克；在韦仕弟放置在该房内一个标记“Free-choice自由选择”青色袋子中查获并扣押氯胺酮1包、净重579克，甲基苯丙胺3包、净重26.6克。 （2）叶艳军涉案现场位于柳州市柳南区城站路与革新路的交汇处，公安人员在叶艳军驾驶的电动车座包下查获并扣押海洛因1包、净重183.4克。 （3）兰旭和涉案现场之一位于“101房”，查获并扣押的毒品：在客厅沙发背后地板上含美沙酮成分的液体5瓶、净重1639克，在客厅里桌子上的甲基苯丙胺2包、净重20.6克，甲基苯丙胺含量为89.4%，在厨房冰箱旁边一纸盒里含甲基苯丙胺（氯胺酮、美沙酮）成分的液体7小瓶、净重96.8克，在右边第一间房内的甲基苯丙胺片剂2小包、净重51.1克，甲基苯丙胺含量为1.06%，在房间床铺底下黄色纸盒里的海洛因6包、净重291.4克，海洛因含量为0.84%。 （4）兰旭和涉案现场之二位于“301房”，查获并扣押的毒品：在右侧第一个房间内蓝色塑料袋内的甲基苯丙胺片剂7包、净重291.2克，甲基苯丙胺含量为2.21%；在该房内的一台微波炉内的含甲基苯丙胺成分的粉末1盘、净重332克，甲基苯丙胺含量为2.21%；在右侧第二个房间床下暗格的含甲基苯丙胺（氯胺酮）成分的液体一箱113瓶、净重1331.14克，甲基苯丙胺及氯胺酮含量分别为0.532%、0.413%；在客厅冰箱内含甲基苯丙胺成分的液体140瓶（金色瓶盖）、净重1673克，甲基苯丙胺含量为0.044%，含氯胺酮成分的液体9瓶（银色瓶盖）、净重107.55克，氯胺酮含量为1.808%。 5.枪支鉴定书证实，公安人员在“301”房内查获的仿制手枪属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。 6.接受证据材料清单、机动车信息登记表、身份证复印件、汽车租赁合同证实，韦仕弟驾驶的桂Ｇ×××××五菱牌小车系向永运达汽车租赁公司租用(该车已发还)。 7.调取证据通知书、调取证据材料证实： （1）宜州收费站监控录像和出入凭单、出入凭单显示桂Ｇ×××××微型车于2014年7月16日从来宾到新兴的运行情况。 （2）中国工商银行柳州市分行黄某1的账户（账户62×××35）资料，7月的银行流水账及监控录像显示：2014年7月9日该账户通过ATM机存入现金1700元。 8.身份证复印件、房屋租赁合同、租房协议证实，覃军于2013年8月8日至2014年8月7日向房主陈适租用了“101”房；刘某于2014年6月8日至同年12月7日向房主黄某1租用“301”房。 8.证人证言、辨认笔录、照片 （1）证人周某1证实，兰旭和是贩卖毒品的。2013年10月以来，其经常到柳州市兰旭和的租房找兰要毒品吸食，有时见到吸毒人员到租房找“阿某1”或者兰旭和买冰毒，多次听到、见到兰旭和通过电话或者当面交待“阿某1”从租房拿毒品出去卖，或者送毒品去“三楼”（柳州市47中附近兰旭和、“阿某1”放毒品的地方）。“阿某1”是兰旭和的马仔。周某1经对照片进行混杂辨认，辨认出向其提供毒品吸食的“有鬼”是兰旭和，“有鬼”的马仔“阿某1”是叶艳军。 （2）证人刘某证实，2013年3月，其与兰旭和认识并同居生活。同年8月，其使用兰旭和的朋友覃军的身份证与兰旭和租住柳州市城站路城站小区的“101”房（因位于二楼平时称为“二楼”）。2014年初“阿某1”也搬进该房住。同年6月，其租赁了柳州市革新路“301房”（平时称为“三楼”），然后叫“阿某1”搬过去住。在“101”房其与兰旭和住的房间，其几次见兰把压成小块的白色东西放进床头柜，有时听见兰跟“阿某1”讲那些东西是“3+1”。兰旭和平时不做什么事，没有经济来源，靠卖“3+1”得钱用。其几次见兰旭和把“3+1”敲成小块用保鲜袋包成小包，久不久让“阿某1”拿一些出去，有时多有时少。其曾3次到“301房”找兰旭和，看见“阿某1”住的房间有一台机器，还有一些瓶瓶罐罐，冰箱里有四五个装有液体的小瓶子。刘某经对照片进行混杂辨认，辨认出同居男友是兰旭和，兰旭和的马仔是叶艳军，经常与兰旭和往来的是韦仕弟。 （3）证人谢某证实，2014年7月15日23时许，其邀潘某到宜州市上上国际KTV喝酒娱乐。次日凌晨3时许，其带潘某到嘉福宾馆605号房休息。期间，“老普”发信息说带两个来宾朋友给其等人认识，尔后一起试“货”。之后，“老普”带来了“马某”和“韦哥”。“马某”拿一袋绿色的塑料袋装的东西放到电脑桌下面。“老普”又打电话叫韦某1过来试“货”。韦某1来到后，“马某”从身上的钱包里面拿出一包冰毒，让大家一起试吸食。大家一起试吸食完后，把工具丢到房外垃圾箱里。“老普”因有事出去了。同日10时许，有民警来查房，怀疑有人吸毒就把大家传唤到派出所。民警查房时，其才得知“马某”拿来的那袋绿色塑料袋里装有“K粉”，几瓶用卫生纸包起来棕色瓶子里装有“麻古”和“神仙水”。“马某”的钱包里装有几包毒品。谢某对照片进行混杂辨认，辨认出在嘉福宾馆605号供其等人吸食毒品的“马某”，经核实，“马某”是韦仕弟。 （4）证人潘某、韦某1亦证实了与谢某证实的相同内容，且经对照片混杂辨认均辨认出在嘉福宾馆605号供其等人吸食毒品的人是韦仕弟。 （5）证人韦某2证实，2014年7月16日凌晨，其搭乘韦仕弟的车子和韦仕弟称为老板的男子从来宾到柳州市个小区，到小区时韦仕弟让其在车上看车，其因为要上厕所就跟着韦仕弟及其老板到该小区一栋楼的三楼。韦仕弟的老板用钥匙开门后，其上厕所出来时看到韦仕弟的老板正在将一包约1斤的K粉放进一个青色袋子里后交给韦仕弟。后韦仕弟将老板送到另一个小区后，搭其到宜州市嘉福宾馆。韦仕弟的朋友安排其二人到宾馆605号房休息，其二人与该房里两个女的一起吸食毒品冰毒后被公安人员查获。韦仕弟携带的大量的毒品被查获。韦某2对照片进行混杂辨认，辨认出将毒品运送至宜州市的韦仕弟以及提供毒品的兰旭和。 （6）证人李某证实，2014年6月15日，其把一辆车牌号为桂Ｇ×××××蓝灰色的五菱宏光车出租给韦仕弟，约定租期一天。韦仕弟没有如期归还，后其通过定位系统查该车停在宜州市公安局城南派出所。 （7）证人朱某、黄某1证实，2014年6月7日，其夫妇将自己拥有的301号房租赁给刘某，签协议后，刘某付给了3000元押金和800元租金。当时与刘某一起看房的是一名男子，但和刘某住的是另一个男子。其二人还看到一名驾驶来宾车牌号车辆的男子到301号房玩耍。 辨认笔录、照片证实，证人朱某、黄某1分别对照片进行混杂辨认，辨认出租用301号房是刘某，和刘某去看房的是兰旭和，在301号房居住的是叶艳军，时常到301号房玩耍的男子是韦仕弟。 （8）证人周某2证实，2013年8月8日，其将101号房租给一个自称是“覃军”的人，约定每月房租1300元，按季度收。此后，房租均是“覃军”给付。签约时“覃军”与一个叫刘某的女子来签约，他们入住后有一名穿得很花俏且开一架喷得五颜六色的电动车的男子也经常入住。 辨认笔录、照片证实，证人周某2对照片进行混杂辨认，辨认出向其租用“101”房的是刘某，与刘某居住在“101”号房自称是“覃军”的男子是兰旭和，本案案发前半年时常出入“101”号房的男子是叶艳军。 9.被告人供述和辩解、辨认笔录、照片 （1）兰旭和的供述及辩解：其多次向“阿某2”购买毒品转卖给他人从中牟利。2014年7月中旬的一天，其以25500元向“阿某2”购买了1500克毒品“K粉”。在其租住的“101”房又以每500克1万元的价格卖给“老马”（指韦仕弟）500克“K粉”，“老马”是卖得钱后才付“货”款。同月中旬的一天凌晨2时许，其以每500克1万元的价格，再次卖给“老马”400克“K粉”。“老马”得到“K”粉后，自己将100余克底粉加到“K粉”中。次日其被抓。叶艳军被查获的那包毒品是其让叶去向韦仕弟取卖K粉的钱时带回“101”房，事先试吸过，叶知道是毒品。“301”房查获的毒品和枪支不是其的。兰旭和对照片进行混杂辨认，辨认出和其经常在一起的叶艳军及向其购买毒品的“老马”韦仕弟。 叶艳军的供述和辩解：2014年7月17日15时许，兰旭和将一包用透明塑料薄膜包装放在一个红色的袋子里面的物品交给其，要其去向“老马”（指韦仕弟）要钱后送回“101”房。该房平时是兰旭和和刘某居住。后其在被公安人员抓获，藏匿在电动车座包下的物品被查获。事先其不知道兰旭和给其的是毒品，在公安人员抓捕时也没有逃跑。兰旭和以贩毒为生，他打电话联系买得“K粉”后，在租住房加料后卖给“老马”等人。其也怀疑过兰旭和交给其的是毒品。其还见过兰旭和有一支手枪，当时“老马”也在场，“老马”想帮他喷漆他不让。叶艳军对照片进行混杂辨认，辨认出常和其在一起的“有鬼”兰旭和及向“有鬼”购买毒品的“老马”韦仕弟。事先其不知道兰旭和给其的是毒品，在公安人员抓捕时也没有逃跑。 韦仕弟的供述和辩解：案发前一个多月，其在柳州市认识了外号叫“有鬼”的吸毒人员，兰旭和不会开车，经常搭乘其的车往返柳州和来宾。2014年7月15日22时许，其租了一辆灰蓝色的五菱面包车欲到宜州市玩耍，顺道到兰旭和在来宾的住处接他，之后搭乘朋友“阿翔”（指韦某2）一起到兰旭和位于柳州市城站路附近兰旭和位于三楼的一处租住房，那里也是兰旭和的制毒窝点。兰旭和告诉其他还有约480克“K粉”，可以先给其拿去卖，卖完后再给“货”款。其答应后，兰旭和拿“K粉”掺杂底粉500克。次日凌晨7时许其与韦某2回到宜州市，一起入住朋友安排的嘉福宾馆605号房，几个男女朋友一起吸食毒品。之后，有公安人员来查房，其放在钱包里的毒品和一个印有“Free-choice”字样的青色手提袋里的毒品被查获。其曾在兰旭和的租住房看到一支手枪，当时兰旭和正在给枪喷黑漆，其想帮他喷，他不让。其2次去过兰旭和在柳州市的“101”、“301”两处租房，房间里随处可见毒品，每次都见到叶艳军，叶是帮兰旭和干活的，每次都见叶带毒品出去。公安人员抓捕叶艳军时，叶是在现场坡底停车等其，其给叶打电话，确认是叶后，公安人员向叶靠拢，叶见状不妙骑车跑出去几米后被公安人员抓获。韦仕弟对照片进行混杂辨认，辨认出“有鬼”是兰旭和及“有鬼”的马仔“阿某1”是叶艳军。韦仕弟还指认了被抓获的地点在嘉福宾馆605号房，从该房内查获毒品一批以及指认了运送毒品使用的桂Ｇ×××××号五菱牌柳微车。 10.刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒材料证实：兰旭和因犯贩卖毒品罪于2011年9月2日被柳州市柳南区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元，2011年10月1日刑满释放。叶艳军因犯故意伤害罪于2006年2月20日被柳州市柳南区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2007年5月22日刑满释放；因吸食毒品于2012年5月29日被柳州市公安局柳南分局决定强制隔离戒毒2年，时间从2012年6月3日至2014年6月2日止。韦仕弟曾因犯贩卖毒品罪于2000年8月5日被原来宾县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元，2001年11月29日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2006年9月27日被来宾市兴宾区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元，2008年1月10日刑满释放；因犯以危险方法危害公共安全罪，于2009年10月29日被柳州市柳南区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2012年7月30日刑满释放；因吸食毒品冰毒，于2014年7月17日被宜州市公安局处以行政拘留十五日，并于同年8月1日被宜州市公安局处以强制隔离戒毒二年，因本案于同年8月21日转为逮捕。 11.公安机关情况说明证实：韦仕弟被抓获后表示愿意带路、协助配合公安机关将其毒品上家抓获。2014年7月17日，办案民警在韦仕弟的带路下进行布控，先后将叶艳军、兰旭和抓获，同时查获毒品一批。办案民警在抓获叶艳军后，当场讯问兰旭和的去向。叶艳军供述兰旭和正在101房，并表示自己身上有住房钥匙，愿意配合民警对兰旭和进行抓捕。后民警在叶艳军的配合下，结合韦仕弟提供的线索，在“101”房将兰旭和抓获。 12.户籍证明，证实兰旭和、叶艳军、韦仕弟的身份情况。 上述证据经庭审查证属实，本院予以确认。 上诉人叶艳军的辩护人韦宁提出侦查人员对叶艳军第一、二次讯问存在笔录与同步录音录像内容不符，笔录没有记录叶艳军辩解事先不知道是毒品，在公安人员抓捕时没有逃跑行为的内容，同时第二次笔录比同步录音录像中叶艳军签字的笔录多1页。检察员答辩认为，公安人员对叶艳军的第一、二次讯问合法，笔录内容与同步录音录像并无实质性差异，应以同步录音录像的内容为准。经查，辩护人提出的问题属实，对第一、二次讯问的内容应当以录音录像为准。 对于上诉人叶艳军在侦查人员对其第一、二次审讯中辩解其事先不知道兰旭和交给其的物品是毒品，在公安人员抓捕其时没有逃跑行为，经查与叶艳军提出的上诉理由及辩护人提出的辩护意见相同。对此，本院认为：1.对于叶艳军是否存在逃跑行为。经查，当时在抓捕现场的韦仕弟证实是其与叶艳军通电话时，公安人员确认了叶艳军的身份，然后向叶包围过去，叶见状逃跑。参与抓捕的六名民警证实的情况与韦仕弟陈述的情况相印证，民警崔某亦出庭作了证言。韦仕弟的证言和民警出具的情况说明符合实际，本院予以采信。2.对于叶艳军事先是否明知是毒品的问题。经查，叶艳军供述怀疑兰旭和给的是毒品；叶艳军长时间与兰旭和在一起居住生活，明知兰旭和贩卖毒品，其怀疑兰旭和给的是毒品具有事实依据。证人周某1经常到兰旭和的租房，有时见到吸毒人员到租房找叶艳军或者兰旭和买冰毒，多次听到、见到兰旭和通过电话或者当面交待“阿某1”从租房拿毒品出去卖，或者送毒品去“301”房。周某1的证言是亲自见到或看到的，并非主观揣测。周某1的证言有公安机关制作的同步录音录像证实，是客观的。证人刘某证实，叶艳军长期住在兰旭和的租房，兰旭和平时不做什么事，没有经济来源，靠卖“3+1”生活。其几次见兰旭和把“3+1”敲成小块用保鲜袋包成小包，久不久让叶艳军拿一些出去。刘某亦是亲眼所见，其证言客观、真实。兰旭和在二审中明确向讯问的检察员交待其给叶艳军的是毒品，事先与叶一起吸食过，叶明知是毒品。综上，认定叶艳军事先明知是毒品的证据已形成证据体系，足以认定。对叶艳军的辩解及其辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人叶艳军及原审被告人兰旭和违反国家毒品管理规定，贩卖毒品的行为均构成贩卖毒品罪；原审被告人韦仕弟违反国家毒品管理规定，贩卖、运输毒品的行为构成贩卖、运输毒品罪。兰旭和违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支一支，其行为又构成非法持有枪支罪。兰旭和一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。在贩卖毒品共同犯罪中，兰旭和起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；叶艳军是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。兰旭和、韦仕弟曾因贩卖毒品罪被判过刑后又实施毒品犯罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。韦仕弟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。韦仕弟归案后协助公安机关抓获毒品犯罪上家兰旭和、叶艳军，叶艳军归案后协助公安机关抓获同案犯兰旭和，均具有重大立功表现，依法可以从轻、减轻或者免除处罚。兰旭和贩卖毒品数量大，但大部分毒品含量较低，对其所犯贩卖毒品罪可酌情从轻处罚。根据上诉人及原审被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节及对于社会的危害程度，决定对兰旭和从轻处罚，对叶艳军、韦仕弟减轻处罚。上诉人叶艳军辩解、其辩护人提出叶艳军事先不明知是毒品的意见与事实不符，本院不予采纳。对于原审被告人兰旭和的指定辩护人提出的辩护意见。经查，证人刘某、周某1、韦某2的证言及同案人韦仕弟、叶艳军的供述充分证实“101”房、“301”房的毒品所有人是兰旭和；韦仕弟、叶艳军亦证实兰旭和非法持有枪支；本案证据还充分证实兰旭和从事贩卖毒品活动。因此，查获的毒品认定为兰旭和贩卖的毒品数量已经充分，指定辩护人所提辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。广西壮族自治区人民检察院出庭意见正确，予以采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张柚生 审判员  覃晓宁 审判员  林国华 appoint 二〇一七年五月××日 书记员  陆小丽