广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0112民初12416号原告：梁华，女，壮族，1983年9月6日出生，住广西德保县，委托诉讼代理人：赖芃，广东法制盛邦律师事务所律师。被告：广州汉玖品牌运营管理有限公司，住所地广州市黄埔区莲花砚路8号302房，统一社会信用代码×××Ｅ4Ｑ。法定代表人：丁有为。委托诉讼代理人：王蕊霞，广东鸿蒙律师事务所律师。原告梁华与被告广州汉玖品牌运营管理有限公司（以下简称“汉玖公司”）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告梁华的委托诉讼代理人赖芃、被告汉玖公司委托诉讼代理人王蕊霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁华向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告2019年9月28日签订的《经销商合同》；2.判令被告向原告返还合同款60000元及违约金18000元，合计78000元；3.判令被告承担本案的诉讼费、保全费等费用。事实和理由：2019年9月28日，原告与被告签订《经销商合同》，合同约定:1.被告拥有制作“鲜儒豆浆”系列产品的配比方法和生产技术密码，并有权向原告许可上述技术密码；2.原告在广西省××市开设经销店，经销“鲜儒豆浆”系列产品，被告强调该店系被告产品指定经销店；3.合同签订后，被告不得在原告同一条街（路）的500米范围内再开设经销店或许可第三人经销；4.合同签订后，原告向被告支付总合同款60000元。同年9月30日汉玖公司拓展人员（方某）到百色一起帮忙选址及开始找店铺，到了10月2日发现原告百色市右江区城乡路鲜儒即将开业，但是方某在配合、协助选址的时候并没有向原告透露已有加盟商早已敲定店铺地址并即将开业，汉玖公司没有任何人将这个店铺什么时候选址完成并开业的信息告知原告。此后，原告又开始在龙景区继续找店铺，到10月7日左右又发现第二家鲜儒选址完毕，开在百色市龙景区××西××海鲜农贸市场东北。由此导致原告店铺选址区域缩小，原告于10月13日选定百色市靖××市环球商业中心A28、29号铺，并于当天和被告取得联系，被告表示将会派工作人员来跟进对接。10月14日被告工作人员游惠杰于10月14日到百色靖××市帮忙考察确定铺面，表示铺面区域位置都很好非常适合开设鲜儒旗舰店，并于2019年10月15日进行铺面尺寸丈量，原告也对该铺面进行落定并交付5000元铺面定金，但是到下午17点游惠杰突然告知铺面签不了，原因是当日刚刚签订了另外一家鲜儒，该店选址在靖西市新天地相隔我们500米的位置（但根据实地勘验以后距离已经超过500米），经过原告多次电话沟通，被告均表示无法在此开设店铺，若在此开设店铺只能更换其旗下其他品牌，且招商经理多次游说其更换品牌。之后，原告一直找被告协商解决，但被告未给予答复。原告认为，被告的行为违反了双方签订的《经销商合同》第一条第一款、第二条第八款的约定，无法保证原告在百色市优先选址开设“鲜儒豆浆”，导致原告遭受店铺定金、交通费等损失，其行为已构成违约，应承担违约责任，即支付合同标的30%的违约金。原告为了维护自身的合法权益，特提起本诉。被告汉玖公司提出以下答辩意见：原告与被告签订的是单店合同而非区域代理合同，单店合同只有500米的保护范围，而区域代理合同是按照行政区划进行划分的，无论是保护范围、还是费用都是不同的。原告与我方签订合同后，我方工作人员协助原告前后进行过两次选址，但原告一直未确定店铺地址，等到原告确定下来后我方发现另外一个经销商已在2019年10月11日先行签订店铺租赁合同，经我方测量原告的选址与该经销商的选址只有大约400米的距离，因此我方与原告协商另外选址，这也是为了保护双方的有序经营，我方并不构成违约，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理查明事实如下:2019年9月28日，梁华与汉玖公司签订《经销商合同》，汉玖公司为甲方，梁华为乙方。合同约定甲方拥有制作“鲜儒豆浆”系列产品的配比方法和生产技术秘密，并有权向乙方许可上述技术秘密。第一条经销地点与方式第一点约定，乙方在广西省××市开设经销店，经销“鲜儒豆浆”系列产品，甲方强调该店系甲方产品指定经销店。第三点约定授权及合同期限自2019年9月28日至2021年9月27日止，合同期限为2年。第二条技术培训及经销权限第三点约定，合同产品系指乙方根据本合同使用甲方所转让的技术秘密制作和销售的产品。第四点约定，乙方应自费组织人员赴甲方进行培训，甲方有责任对乙方的工作人员进行培训和技术指导，使乙方人员能掌握合同规定的上述技术。第八点约定，合同签订后，甲方不得在乙方同一条街（路）的500米范围内再开设经销店或许可第三人经销。第三条相关费用第一点约定，乙方应于签约时间向甲方支付技术培训费60000元（店型：旗舰店），该费用包括：1）甲方系统的专业技术工艺培训费；2）甲方提供的营运指导、销售技巧、营销推广等指导和培训；3）新品开发和其它服务费用。合同签订当天，梁华支付了合同款项60000元。随后，汉玖公司派遣工作人员到广西百色协助梁华进行店铺选址，但一直未确定店铺地址。梁华提交了微信聊天记录，证实梁华一方与汉玖公司约定，汉玖公司指派工作人员到百色协助选址，2019年10月13日，梁华在百色市靖××市环球商业中心选定店铺，并交纳定金，但汉玖公司在其交纳定金之后以其他经销商已在该范围先行选址为由，不同意梁华一方在该处开设店铺。汉玖公司则提交了房屋租赁合同和地图截图，证实另一经销商已于2019年10月11日签订店铺租赁合同，该店铺距离梁华选定的店铺未超过500米，故不同意梁华在该处开设店铺。汉玖公司提交的第20919891号《商标注册证》显示“鲜儒”核定使用商品/服务项目为第43类：咖啡馆、茶馆、餐馆等等，注册人为广州德春餐饮管理有限公司，有效期自2017年9月28日至2027年9月27日。2019年6月6日，国家知识产权局出具《商标转让证明》，核准第20919891号商标转让注册，受让人为广州汉玖品牌运营管理有限公司。汉玖公司的经营范围为无形资产评估服务、企业管理服务、餐饮管理、信息技术咨询服务等。以上证据有双方当事人提交的《经销商合同》、银行转账记录、收据、《商标注册证》、《商标转让证明》、微信聊天记录、房屋租赁合同以及庭审笔录等证据证实。以上证据均经过质证，符合证据规则要求。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，双方签订的《经销商合同》约定汉玖公司同意梁华在特定区域使用汉玖公司的项目标识，还约定汉玖公司应提供协议指定的项目标识及经营管理规范给梁华使用，应为梁华提供专业、规范系统的培训，为梁华提供运营指导、咨询及技术支持服务。故《经销商合同》符合特许经营的特征，属于特许经营合同。关于梁华提出汉玖公司无法保证其在百色市优先选址开设“鲜儒豆浆”，已构成违约的意见。经查，双方在《经销商合同》中明确约定，梁华方在广西百色开设的是经销店，并非区域代理。双方仅约定汉玖公司不得在梁华开设的店铺的同一条街（路）的500米范围内再开设经销店或许可第三人经销，并无优先选址的约定。而汉玖公司提交的房屋租赁合同证实，第三方经销店确实先于梁华在500米范围签订了店铺租赁合同，汉玖公司不同意梁华在该处再开设店铺，是为保障同为经销商的案外第三人的合法权益，梁华仍然可以在百色市另行选址，双方签订的合同仍然可以继续履行，被告的行为并未构成违约，梁华主张被告构成违约应向其支付违约金的意见本院不予支持。关于梁华是否有权解除《经销商合同》。根据《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。该条款被称为“冷静期”条款，赋予了被特许人单方解除权。本案双方签订的《经销商合同》中未对“冷静期”进行约定，违反了《商业特许经营管理条例》第十二条的规定，但梁华在合理期限内的单方解除权不应被剥夺。从协议的实际履行情况看，项目尚处于选址阶段，并未实际经营。梁华向本院起诉主张解除合同的时间距离双方签约不足两个月，可以认定为是梁华正当行使其单方解除权，其请求解除《经销商合同》，本院予以支持。关于解除《经销商合同》的后果。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，梁华向汉玖公司支付了合同款60000元，梁华虽未实际开设店铺进行经营，但汉玖公司已派遣工作人员协助梁华进行店铺选址，可视为已对履行合同进行了前期准备，并将产生一定的费用和损失，故本院酌定汉玖公司向梁华返还合同款57000元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条的规定，判决如下：一、解除原告梁华与被告广州汉玖品牌运营管理有限公司签订的《经销商合同》；二、被告广州汉玖品牌运营管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告梁华返还合同款57000元；三、驳回原告梁华其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1750元，由原告梁华负担471元、被告广州汉玖品牌运营管理有限公司负担1279元。如不服本判决，双方当事人可在本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  张春节人民陪审员  欧焕堙人民陪审员  马福鹏二〇二〇年三月二十三日书 记 员  叶梅娟附一：本裁判主要法律依据《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。附二：申请执行的期限《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。