江西省兴国县人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0732民初3543号原告：刘辉（反诉被告），男，1985年7月17日生，汉族，江西省兴国县人，住江西省兴国县。委托诉讼代理人：陈祚仁，兴国县城郊法律服务所工作人员：执业证号：31404011104041。被告：肖军椿（反诉原告），男，1989年9月28日生，汉族，江西省兴国县人，住江西省兴国县。委托诉讼代理人：李小云，兴国县光大法律服务所工作人员。执业证号：31404011104044。原告刘辉与被告肖军椿退伙纠纷一案，本院于2016年12月12日立案受理后，被告肖军椿提起反诉，依法由审判员吕先荃适用简易程序合并审理，于2017年2月15日、5月3日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭原告刘辉及其委托诉讼代理人陈祚仁、被告肖军椿及其委托诉讼代理人李小云到庭参加诉讼，第二次开庭原告的委托诉讼代理人陈祚仁、被告及其委托诉讼代理人李小云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘辉向本院提起诉讼请求：1、判令被告向原告支付违约金20000元、赔偿财产损失；2、判令被告赔偿原告经营性收入和房租27000元；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告于2015年初经协商合伙开办个体诊所，双方于同年4月26日签订了《合伙协议》，每人出资5万元,合计10万元，在（翠竹苑）开办了“刘辉卫生室”，协议约定合伙期限为5年、未经合伙人同意退伙造成损失应当赔偿、不履行协议损害合伙人利益应当支付违约金2万元……。双方合伙经营到2016年11月份，被告提出退伙，因双方对共同财产（医疗设施、药品、利润）价格存在争议未果，原告因事外出于2016年12月6日回来后，发现卫生所的所有设施、药品、帐本不见，原告向110报警，经潋江派出所电话联系被告后，才得知所有设施、药品、帐本、资金被被告搬走。原告无奈诉至法院，要求处理。原告刘辉就其主张的事实向法庭提供的证据有：1、原告的身份证明两份，证明原告的诉讼主体资格；2、原被告签订的《合伙协议》一份、被告出具的字条一份，证明原被告对合伙事务的约定，被告私自退伙的事实；3、原告医师从业资格证、医疗机构执业证各一份，证明原被告合伙开办诊所的合法性；4、兴国县公安局潋江派出所接处警记录一份，证明被告搬走全部设施、药品的事实；5、照片12张，证明合伙诊所的内部装璜情况及被被告搬走的医疗设备和药品情况。6、原告书写的物品清单一份，证明合伙期间添置的财产情况。被告肖军椿反诉暨答辩称：双方于2015年4月26日合伙开办个体诊所并签订了《合伙协议》，每人出资5万元均是事实，且原告具有医生资质，被告又无医生资质只是租到房屋，合伙后生意不算好，原告又经常有人来找办事，致使店里无法正常营业，为此，原告于2015年12月10日擅自离开两人合伙开办的卫生所。之后该卫生所时有开门，时有关门更多，一直到2016年11月20日原告回来后两人共同协商拆伙，至同月23日双方散伙事宜全部协商清楚，原告要承担卫生所的债务均出具了欠条给债主，被告出资购买的东西归被告，且至24日被告去卫生所装东西时，原告还要求被告出具一张字条，说明双方已退伙的事实。希望法院根据事实判决：1、原告向被告支付违约金2万元；2、驳回原告的诉讼请求；3、诉讼费用由原告承担。被告向法庭提供如下证据：1、被告与房东签订的房屋租赁合同，证明被告与房屋出租人签订房屋租赁合同的事实；2、合伙协议复印件，证明原被告签订合伙协议的事实，原告为合伙事务的负责人；3、现金记账单复印件，证明原告在2015年12月10日结清帐目后，擅自离开合伙店的事实；4、原告在2016年11月23日出具给钟某的欠条复印件一份，证明原被告于2016年11月23日拆伙后，原告承担合伙店债务3000元；5、被告2016年11月23日书写的字条一张，证明原被告于2016年12月23日拆伙的事实及合伙体在经营期间的债务情况。6、被告出具原告的字条复印件一份，证明原被告已经拆伙，双方的债务和合伙财产已经处理的事实；7、被告在2016年11月24日出具的字条一张，证明协议散伙后，被告负担的债务情况；8、原告出具给被告的清单二份，证明被告在合伙期间的投资情况。被告还申请申请证人罗某、万某、钟某出庭作证，证明原告在2015年12月-2016年11月底之前未在合伙开办的诊所进行经营活动及原被告2016年11月23日进行拆伙协商的事实。原告对被告的反诉提出如下答辩：被告陈述的合伙时间、出资情况及原告具有医生执业资格均是事实。原告出具欠条是履行合伙协议的行为，而不是双方协商好散伙后出具的欠条。合伙体投入的资金和共同财产均被被告占有，合伙体从未进行过散伙结算。合伙的财务账簿在被告处，被告一直不提供该账簿进行散伙结算。被告所主张的其他事实都不真实，请求驳回被告的诉讼请求。被告对原告提供的证据的质证意见：证据1、3、5没有异议。对证据2的真实性无异议，但对关联性存在异议，该证据无法证明被告私自退伙的事实，该字条是原被告双方协商退伙后，由被告出具给原告的；对证据4的真实性无异议，但是对该证据关联性存在异议，原被告已经协议退伙，在退伙后才将合伙财产搬走；对证据6的真实性存在异议，合伙财产中，除去药品外，其他财产数量属实，其他财产的单价标注过高，剩余药品的价值不超过3000元。而且原告主张的月营业收入2万元也不是事实，合伙体一直处于亏损状态。原告对被告提供的证据的质证意见：对证据1真实性无异议，该房屋租赁虽然是以被告名义承租，但实际是合伙体承租的该房屋；对证据2无异议；对证据3的真实性无异议，但是该证据的关联性存在异议，该证据无法达到被告的证明目的，该签字只是对2015年12月10日之前的经营情况进行的结算；对证据4的真实性无异议，但是对该证据的关联性有异议，该欠条是在合伙经营期间发生债务后，由原告向债务人出具欠条的行为，并不代表散伙后的债务承担；对证据5的真实性、合法性、关联性存在异议；对证据6的关联性存在异议，该证据不能证明原被告已经协议拆伙的事实，原被告的合伙体一直未进行散伙结算；对证据7的真实性无异议，但关联性有异议；对证据8无异议。对证人的证词有异议，不符合实际。经本院审理查明的事实：2015年初，原、被告经协商合伙开办个体诊所，于2015年4月26日签订了《合伙协议》，协议约定：“一、甲乙双方自愿合伙经营刘辉卫生室，总投资十万元，甲方刘辉出自5万元，占投资总额50%，乙方肖军椿出资5万元，占投资总额50%，合伙经营期限为5年；二、退伙（1）需有正当理由方可退伙在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙；（5）未经合伙人同意而自行退伙给合伙造成损失的，应进行赔偿；三、刘辉为合伙负责人；如有任何一方不履行协议或任何一方损害其他合伙人利益的，违约方或加害方应承担总投资20%的违约金。甲方刘辉乙方肖军椿2015年4月26日”。之后，原被告按协议出资在开办“刘辉卫生室”，合伙经营至2016年11月，因各种原因导致个体诊所生意不景气。2016年11月23日被告向原告提出拆伙，原告为此向债权人钟某出具欠条一份，同时被告向原告出具字条：“本人于2016年11月23日离开刘辉卫生室，在合作期间本人没有以刘辉卫生室名义进行过贷款等经济业务。本人在店期间所有业务本人负责（包括后遗问题），所有对外债务已分清。肖军椿2016年11月24日”。随后，被告趁原告外出时，将卫生室的医疗设施、器械、电器、办公设备等搬走，并将玻璃门、铝合金门等拆除。12月7日，原告知晓后，向110报警，经公安干警联系被告，才得知是被告所为。经双方协商未果，因而成讼。为查明被告所搬走的财产价值，原告申请了司法鉴定，经兴国县价格认证中心鉴定，被告所搬走的财产价值为30970元，原告为此支付鉴定费1000元。以上事实有原被告提供的证据及其当庭陈述可以证实，本院予以确认。本院认为，原、被告之间的合伙协议合法有效。2016年11月23日。被告提出拆伙，向原告出具了离开字条，原告接受该字条，原告的行为应视为其同意拆伙，故原告主张被告违约，与事实不符，要求被告支付违约金和赔偿经营性收入及房租的诉请，本院不予支持；至于双方对合伙财产是否进行拆伙清算，各执一词，被告主张已清算，但其提供的证据无法达到其证明目的，因此被告擅自搬走合伙财产，应按照原被告持有的份额予以返还。被告主张原告自2015年12月起擅自离开卫生室，要求原告向被告支付违约金2万元，被告虽申请证人出庭作证，但证人的证词无法到达其证明目的，因此被告的主张，本院不予采信。依据《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第一百十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告肖军椿向原告刘辉支付财产折款16985[(30970元＋3000元)÷2]元；二、驳回原被告的其他诉讼请求。本案诉讼费用减半收取后为488元，反诉受理费150元，鉴定费1000元，合计1638元，原告已预交1488元，被告已预交150元，由被告肖军椿承担1146.60元,原告承担491.40元。以上执行内容限被告在判决生效后十五日内履行完毕。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。本判决书生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行。申请执行的期限为二年，逾期视为放弃权利。审判员  吕先荃二〇一七年五月八日书记员  邱 昱