广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初3078号原告：刘忠俊，男，1988年6月2日出生，白族，住贵州省水城县。原告：孙红，男，1959年2月28日出生，汉族，住四川省成都市温江区。两原告共同委托诉讼代理人：袁铭悦，四川兴蓉律师事务所律师。被告：雷振晋，男，1987年8月20日出生，汉族，住山东省肥城市。被告：程建东，男，1972年8月27日出生，汉族，住浙江省文成县。被告：广州哇哇信息技术有限公司（以下简称“哇哇公司”），住所地广州市天河区。法定代表人：宋聚安。三被告共同委托诉讼代理人：肖杰，陈婉婷，广东思为律师事务所律师、实习人员。第三人：广州小淘信息技术有限公司（以下简称“小淘公司”），住所地广州市天河区。法定代表人：雷振晋。两原告诉三被告、第三人损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭对案件进行了审理。两原告及其共同委托诉讼代理人袁铭悦，三被告的共同委托诉讼代理人肖杰、陈婉婷，被告哇哇公司的法定代表人宋聚安到庭参加了诉讼，第三人经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。原告起诉请求判令：一、被告哇哇公司停止对第三人的侵权行为，停止使用第三人相同相似的程序、产品及网站页面；二、三被告赔偿第三人损失暂计100万元；三、被告雷振晋、程建东向第三人移交公司全部财务会计账册、财务凭证、公章、财务章。三被告承担案件受理费、律师费。事实与理由：2018年3月28日，两原告与被告雷振晋、程建东成立了小淘公司，雷振晋担任执行董事兼总经理，程建东担任小淘公司的监事。2018年4月19日，雷振晋、程建东利用在小淘公司掌握的信息技术与客户资源，伙同案外人陈静投资成立了被告哇哇公司，哇哇公司利用小淘公司的商业模式，信息技术，使用小淘公司相同的程序、产品模式、网站等相关页面，经营与小淘公司相竞争的业务，并且利用小淘公司的客户资源及小淘公司的工作人员及资金，导致小淘公司自身的客户大量流失，给小淘公司造成了重大的损失，目前公司面临崩溃。雷振晋还担任了哇哇公司的执行董事兼总经理，之后才变更为宋聚安。雷振晋、程建东利用控制小淘公司之机恶意损害小淘公司的利益，违反了其作为公司董事、监事的竞业限制业务和保密义务，利用小淘公司的技术和资金资源，经营与小淘公司相竞争的业务，侵犯了小淘公司的合法权益，哇哇公司使用小淘公司的信息技术，侵犯了小淘公司的权益。除以上情况之外，被告雷振晋、程建东利用控制公司之机未经两原告的同意擅自将小淘公司的股权转让给公司股东之外的第三人，在两原告不知情、未发表任何意见的情况下，恶意处置公司股权。两原告通过商谈，发函等方式要求被告雷振晋、程建东纠正并处理小淘公司利益损害之事，雷振晋、程建东不予纠正也不处理，在接到两原告的函件之后甚至想直接注销小淘公司来逃避责任，两原告已穷尽公司内部救济手段，由于小淘公司由雷振晋、程建东控制，两原告已无法通过内部救济手段维护小淘公司利益及两原告自身利益，加之本案情况紧急，小淘公司利益一直被侵害，故以股东身份提起本案诉讼。三被告共同辩称：针对诉请一，被告哇哇公司与第三人经营业态（包括但不限于商品及服务）完全不相同，不具备任何的相同性或者相似性，因此不存在任何侵权行为，哇哇公司亦没有使用与第三人相同或相似的程序、产品及网站页面，两原告该诉求没有任何事实及法律依据，两原告应自行承担举证不能的诉讼后果；同时被告雷振晋、程建东亦不需要向第三人承担任何法律责任。针对诉讼请求二，就哇哇公司而言，因不存在任何侵权行为，哇哇公司不应亦不可能向第三人承担任何法律责任。就雷振晋、程建东二人而言，基于哇哇公司于诉求一中所述的答辩意见，两人没有违反任何董事、监事、高级管理人员所涉中所涉忠实义务（包括但不限于竞业禁止业务及保密义务），同样两原告该诉求没有任何事实及法律依据，两原告应自行承担举证不能的后果，雷振晋、程建东两人不应向第三人承担任何法律责任。针对诉请三，被告方于庭前收到的小淘公司提交的说明系由小淘公司自行出具的，该说明已充分证明小淘公司全部的财务、会计帐册、财务凭证、公章、财务章均从来没有由雷振晋、程建东二人经手，故此两原告该诉求同样是没有任何事实及法律依据，两原告应自行承担举证不能的法律后果，雷振晋、程建东二人不需亦不可能向小淘公司移交该等物品。针对诉请四，基于上述三被告的答辩意见，两原告该诉求没有任何事实及法律依据，请求法院依法予以驳回。第三人书面辩称：案外人林健发经授权代为运营管理小淘公司。一、广东敢想信息技术有限公司（以下简称“敢想公司”）、刘忠俊、孙红、杭州易凡投资管理有限公司（以下简称“易凡公司”）签订的《红包答题项目合作协议书》是真实的，合作开展微信端程序“红包答题”项目，后雷振晋、刘忠俊、孙红、程建东成立小淘公司运营该项目。两原告提交的公证书四份中所写的内容，均为小淘公司与哇哇公司双方在2018年8月25日至11月24日三个月期间的推广合作内容。为了相互推广宣传，小淘公司与哇哇公司于2018年8月25日签订《小蛙共享机＆小淘包推广合作协议》，小淘公司在公众号子菜单中添加按钮“在线抓娃娃”、“投放娃娃”去往哇哇公司运营平台——小蛙共享机的网站链接，哇哇公司在公众号子菜单中添加按钮“答题领红包”去往小淘公司运营平台——小淘包的网站链接。小淘公司推广活动从2018年9月15日开始到11月16日停止，哇哇公司推广活动实际从2018年8月31日开始到11月16日停止。小淘公司与哇哇公司在2018年9月18日当天，共同发布中秋节送月饼活动文章。哇哇公司提供抽奖活动奖品(月饼)，并给参与活动的用户发送小淘公司的小淘包公众号二维码，引导用户去小淘包公众号参与活动进行抽奖，同时引导用户关注小淘包公众号，领取抽奖活动奖品（月饼）。小淘公司提供活动抽奖系统功能，并就参与本次抽奖活动的全部用户进行服务。二、本案中哇哇公司提交的材料是真实的，小淘公司与哇哇公司在2018年8月25日签订《小蛙共享机＆小淘包推广合作协议》开展上述推广合作。合作活动结束后小淘公司与哇哇公司分别截取引流数据视频对推广成果进行盘点对账，哇哇公司提交的引流数据视频是真实的。小淘公司与哇哇公司是两家独立运营的公司，哇哇公司提交的劳动人员名单均不是小淘公司的员工。三、小淘公司的全部财务会计账册、财务凭证、公章、财务章现均存放在小淘公司处，没有违法违规交给他人保管使用的行为。林健发受雷振晋委托负责运营及管理小淘公司至今，一直兢兢业业，未曾有作出任何损害小淘公司利益的行为。经审理查明：2018年2月15日，两原告、敢想公司、易凡公司签订《红包答题项目合作协议书》，约定四方共同合作运营红包答题项目。小淘公司成立于2018年3月28日，法定代表人雷振晋，注册资本1010万元，股东为刘文军、孙红、毛亚芳、雷振晋、刘忠俊、易凡公司，执行董事兼总经理为雷振晋，监事为程建东。哇哇公司成立于2018年4月19日，法定代表人宋聚安，注册资本1000万元，股东为程建东、高文明、宋聚安、陈静，执行董事兼总经理为宋聚安，监事为刘文军。2018年11月，两原告向雷振晋发送《关于要求广州小淘信息技术有限公司执行董事提起诉讼的函件》，载明：小淘公司成立后，程建东利用在小淘公司掌握的信息技术，后投资成立了哇哇公司，经营范围与小淘公司完全一致等；程建东的行为违反了公司监事的忠实义务，违反了公司的竞业限制义务和保密义务，导致了小淘公司的客户被分流，给小淘公司造成了重大的损失，哇哇公司同样侵犯了小淘公司的合法权益、应承担赔偿责任；请求雷振晋收函之日起三十日内起诉。2018年11月，两原告向程建东发送《关于要求广州小淘信息技术有限公司监事提起诉讼的函件》，载明：小淘公司成立后，雷振晋利用在小淘公司掌握的信息技术，后投资成立了哇哇公司，经营范围与小淘公司完全一致等；雷振晋的行为违反了公司董事的忠实义务，违反了公司的竞业限制义务和保密义务，导致了小淘公司的客户被分流，给小淘公司造成了重大的损失，哇哇公司同样侵犯了小淘公司的合法权益、应承担赔偿责任；请求程建东收函之日起三十日内起诉。原告提交（2018）川律公证内民字第703XX、703XX、703XX、703XX号《公证书》，主张被告雷振晋、程建东利用在小淘公司担任执行董事和监事的便利，盗用小淘公司信息技术及客户资源投资设立哇哇公司，利用小淘公司人员与资金经营哇哇公司，导致小淘公司自身客户大量流失、面临公司崩溃等。三被告否认原告主张的证明事项。被告雷振晋提交《总经理管理权限授权委托书》，载明：委托人雷振晋委托受托人林健发在小淘公司日常经营管理中行使相应权限，雷振晋、林健发分别签名，小淘公司盖公章。被告雷振晋提交《总经理管理权限授权委托书》，载明：委托人雷振晋委托受托人贝冠霖在哇哇公司日常经营管理中行使相应权限，雷振晋、贝冠霖分别签名，哇哇公司盖公章。本院认为：两原告有权提起本案诉讼。两原告主张哇哇公司、雷振晋、程建东对第三人存在侵权，但对此并未提交证据足以证明，本院对此不予确认。两原告诉请被告哇哇公司停止使用第三人相同相似的程序、产品、网站，诉请三被告赔偿第三人100万元，返还第三人财务会计账册等，要求三被告承担律师费，均缺乏事实依据，本院对此不予支持并依法予以驳回。关于两原告诉状提及的非法股权转让问题两原告可另循法律途径主张股东权利。第三人经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，本案可作缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告刘忠俊、孙红全部诉讼请求。案件受理费13800元由原告刘忠俊、孙红负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长  李 江人民陪审员  卓燕君人民陪审员  刘香玲二〇二〇年三月六日法官助理文静书记员庞慧明吕美玉