黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黑03民终1077号上诉人（原审被告）鸡西市市容环境卫生管理局，住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区中心大街9号。法定代表人：张起和，局长。委托诉讼代理人：刘勇，男，1970年7月6日出生，汉族，该局工作人员，住黑龙江省鸡西市鸡冠区铁南委3组。委托诉讼代理人：郭淑英，女，1973年10月22日出生，汉族，该局法律顾问，住黑龙江省鸡西市鸡冠区四街委2组。被上诉人（原审原告）邹雅莉，女，1960年8月12日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市。委托诉讼代理人：李金龙（邹雅莉之子），男，1988年7月25日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市。被上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司鸡西中心支公司，住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区红旗路9号。负责人：张锦霞，副总经理。委托诉讼代理人：隋英君，男，1975年4月17日出生，汉族，该公司理赔部经理，住黑龙江省鸡西市鸡冠区永昌委1组。上诉人鸡西市市容环境卫生管理局（以下简称“市环卫局”）与被上诉人邹雅莉、天安财产保险股份有限公司鸡西中心支公司（以下简称“天安保险鸡西支公司”）劳务合同纠纷一案，不服鸡西市鸡冠区人民法院作出的（2016）黑0302民初876号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人市环卫局的委托诉讼代理人刘勇和郭淑英、被上诉人邹雅莉及其委托诉讼代理人李金龙、被上诉人天安保险鸡西支公司的委托诉讼代理人隋英君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。市环卫局上诉请求：1、依法撤销一审判决。2、依法改判被上诉人邹雅莉承担本案一半的责任。3、依法改判被上诉人天安保险鸡西支公司在保险限额内承担赔偿责任。事实与理由：被上诉人邹雅莉没有在鞭炮燃放后的合理安全时间之后再进行清扫导致被燃放过的鞭炮崩伤，邹雅莉具有完全行为能力，其未履行自身的注意义务是导致损害发生的主要原因。邹雅莉对损害的发生存在过错，按照我国《侵权责任法》第二十六条、第三十五条之规定，应减轻上诉人的赔偿责任。邹雅莉对损害结果应自行承担50%的责任，一审法院判令上诉人承担本案全部赔偿责任错误，应予撤销并改判。上诉人为邹雅莉等职工投保了意外伤害保险，天安保险鸡西支公司应当按照保险合同约定承担赔偿责任。一审法院判决天安保险鸡西支公司不承担赔偿责任错误，应予改判。邹雅莉辩称，我在接到带班负责人指示后十多分钟赶到事发地，在已确定安全的情况下才开始清扫工作，我已尽到谨慎义务。上诉人的上诉理由，与事实不符，于法无据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。天安保险鸡西支公司辩称，邹雅莉在市环卫局工作，他们之间是劳务合同关系。市环卫局在我公司投保的是团体人身意外伤害保险，并未投保工伤保险。我们公司同意按照保险合同约定进行赔付。但伤残鉴定是按工伤标准鉴定的，并不是按团体意外保险标准进行鉴定，所以我们公司不予赔付。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。邹雅莉向一审法院起诉请求：1.要求被告市环卫局赔偿原告医药费3331.09元、住院期间护理费2175元、住院伙食补助费750元、交通费共计6256.09元；2.伤残赔偿金、营养费待司法鉴定后确定赔偿数额；3.要求被告天安保险鸡西支公司在保险责任范围内承担责任；4.由被告承担本案的诉讼费用及鉴定费。事实和理由：原告于2014年4月至今在市环卫局从事环卫清扫工作，双方没有签订劳动合同。2016年2月15日上午7时30分原告上岗，按照市环卫局带班队长朱连杰的指示和要求，前往南园街道完成工作任务。原告在清扫居民燃放后的烟花残留物时被崩伤，伤后在鸡西矿业集团总医院救治，住院15天，诊断为：右眼炮崩伤、右眼外伤性前色素膜炎、右眼角膜损伤、右眼外伤性瞳孔散大。原告出院后多次与市环卫局协商赔偿事宜，市环卫局仅同意补偿原告3个月工资，原告无法接受。市环卫局为原告投保团体意外伤害险，天安保险鸡西支公司以本次事故为意外拒绝赔偿。因二被告相互推诿，原告诉至法院。一审法院认定事实：原告邹雅莉系鸡西市华联商厦退休工人。2014年4月25日原告到被告市环卫局从事清扫街道工作，月工资1100元，双方未签订书面合同。2016年2月15日7时30分原告从鸡冠区红旗路开始向南园街方向清扫鞭炮残留物，原告一边清扫一边将鞭炮残留物扫到铁撮子里面，当扫到南园街时，铁撮子里面的一颗未燃尽的鞭炮突然发生爆炸，将原告右眼崩伤。原告伤后被送到鸡西矿业集团总医院治疗，诊断为：右眼崩伤、右眼外伤性前色素膜炎、右眼角膜损伤、右眼外伤性瞳孔散大。原告住院15天，住院期间由其子李金龙护理，李金龙无固定职业。原告支付门诊医疗费62.90元、住院医疗费3268.19元。2016年3月1日原告出院，医嘱为：定期眼科门诊复查2个月。2016年5月16日原告到鸡西矿业集团总医院作眼底照相、非接触性眼压检查、验光（电脑）、视力检查（普通）、裂隙灯下检查眼底，支付医疗费139元。法院依法委托鸡西协和医院司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定意见为：1、邹雅莉伤残评定为玖级。2、邹雅莉误工期评定为60天，护理期限评定为15天、1人护理，营养期限评定为15天。3、邹雅莉住院期间用药均属合理。原告支付鉴定费3500元。鉴定后，原告增加诉讼请求，要求二被告赔偿医疗费9945元、误工费9000元、护理费5000元、住院伙食补助费750元、伤残赔偿金90436元、营养费5000元、交通费200元、合计120331元。一审法院认为，被告市环卫局雇佣原告邹雅莉清扫街道，双方形成劳务合同关系。原告在清扫街道过程中，被未燃尽的鞭炮炸伤右眼，市环卫局作为雇佣合同主体，应承担赔偿责任，应赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金。原告于2016年5月16日到鸡西矿业集团总医院作眼部检查不但超过医嘱的复查期，也超过司法鉴定的医疗终结期，故原告支付的该项检查费用，法院不予支持。经司法鉴定，原告主张的误工费、护理费及营养费均高于司法鉴定期限，超出部分法院不予支持。原告本人的误工损失按其在市环卫局的工资标准1100元／月计算，原告护理人员李金龙的误工损失按2015年度黑龙江省城镇居民人均可支配收入24203元／年计算。原告主张交通费未向法院提供交通费票据，属证据不足，法院不予支持。原告合理损失为：医疗费3331.09元、误工费2200元（60天×1100元／月÷30天／月）、护理费994.64元（24203元/年÷365天／年×15天）、住院伙食补助费1500元（15天×100元／天）、营养费150元（15天×10元／天）、伤残赔偿金96812元（24203元/年×20年×20%）。原告主张住院伙食补助费750元、伤残赔偿金90436元，是对自己权利的处分，不违反法律规定，法院予以确认。原告系市环卫局雇员，原告主张劳务合同关系，与二被告之间是否存在保险关系无关，故原告要求天安保险鸡西支公司赔偿损失的请求不符合法律规定，法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十五条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：一、被告鸡西市市容环境卫生管理局于本判决生效后十日内赔偿原告邹雅莉医疗费3331.09元、误工费2200元、护理费994.64元、住院伙食补助费750、营养费150元、伤残赔偿金90436元，合计97861.73元。二、驳回原告邹雅莉要求被告天安财产保险股份有限公司鸡西中心支公司赔偿损失的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，根据法庭查明的事实，邹雅莉系鸡西市华联商厦退休工人。上诉人自2014年4月起雇佣邹雅莉清扫街道，双方虽未签订书面合同，但已形成事实劳务合同关系。2016年2月15日7时30分，邹雅莉在清扫街道时被残留的鞭炮崩伤右眼，当天到鸡西矿业集团总医院治疗，经医院诊断为：右眼炮崩伤、右眼外伤性前色素膜炎、右眼角膜损伤、右眼外伤性瞳孔散大。邹雅莉共住院治疗15天，支付医疗费3331.09元。2016年7月12日鸡西协和医院司法鉴定所出具鸡协和司鉴所（2016）临鉴字第250号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、邹雅莉伤残评定为玖级。2、邹雅莉误工期评定为60天，护理期限评定为15天、1人护理，营养期限评定为15天。3、邹雅莉住院期间用药均属合理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，邹雅莉在从事上诉人指示范围内的劳务活动中遭受人身损害，上诉人依法应当承担赔偿责任。上诉人主张邹雅莉应对其过错行为造成的损害结果自行承担50%的责任，并没有相应的事实根据和法律依据，本院不予支持。邹雅莉在市环卫局与天安保险鸡西支公司签订的团体人身意外伤害保险合同中为被保险人和受益人。邹雅莉对一审判决未提起上诉，上诉人如要求天安保险鸡西支公司承担赔偿责任，应当另行提起诉讼。综上所述，市环卫局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2707元由鸡西市市容环境卫生管理局负担。本判决为终审判决。审判长  于广江审判员  邢淑艳审判员  安书霞二〇一七年五月十一日书记员  赵晓丽