上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0117民初19879号原告：张建军，男，1968年10月7日生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：黄恬恬，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：王伟斌，上海市锦天城律师事务所律师。被告：上海欣蔚服饰绣品有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：黄蔚，总经理。委托诉讼代理人：鲍殷豪，上海福一律师事务所律师。被告：黄蔚，1959年10月2日生，汉族，住上海市普陀区。委托诉讼代理人：鲍殷豪，上海福一律师事务所律师。原告张建军与被告上海欣蔚服饰绣品有限公司(以下简称“欣蔚公司”)、黄蔚民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月10日立案后，依法适用简易程序。在答辩期内，被告黄蔚对本案管辖权提出异议，本院于2016年11月17日裁定驳回被告黄蔚的管辖权异议。被告黄蔚不服本院裁定，上诉于上海市第一中级人民法院，该院经审查，裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院于2017年3月20日组织双方进行了证据交换，后于同年4月17日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄恬恬，两被告共同委托诉讼代理人鲍殷豪到庭参加诉讼。审理中，经各方当事人申请，本案适用简易程序延期审理一个月。本案现已审理终结。原告张建军向本院提出诉讼请求：1.被告欣蔚公司偿还原告借款本金人民币750万元(以下币种同)；2.欣蔚公司支付原告借款利息及违约金(以750万元为基数，自2015年1月1日起算至实际清偿之日止，按照年利率24%计算)；3.被告黄蔚对被告欣蔚公司的上述付款义务承担连带清偿责任。事实和理由：2013年10月22日，被告欣蔚公司与原告签订《借款合同》，向原告借款150万元，并对借款期限、利率、违约责任、担保人等作出了约定。后欣蔚公司与原告签订《展期借款合同》，确定被告欣蔚公司于2013年10月24日已归还100万元，并约定剩余50万元应于2014年4月30日归还原告，利息按照合同利率按月支付。后欣蔚公司与原告又签订《借款合同》一份，向原告借款700万元，并对借款期限、借款利率、违约责任、担保人等作出了明确约定。原告于2014年4月10日向欣蔚公司转账支付了700万元。因欣蔚公司未能在约定期限内还款，双方于2015年3月13日再次签订了《借款展期合同》一份，确定截至2015年3月13日，欣蔚公司尚欠原告借款本金750万元，应于2015年3月30日归还本金400万元及利息，于2015年4月30日归还本金350万元及利息，其他内容均以借款合同约定为准。然而欣蔚公司至今未还，侵犯了原告的合法权利。同时被告黄蔚作为担保人，应对被告欣蔚公司的债务承担连带担保责任。故原告诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告欣蔚公司、黄蔚共同答辩称：不同意原告的诉讼请求。1.欣蔚公司于2013年10月22日收到原告通过陆立红代付的借款150万元，后于同年10月24日归还了100万元；2014年4月10日欣蔚公司收到原告借款700万元。欣蔚公司实际于2013年12月31日还款3万元，于2014年12月31日还款312万元，另还有一笔由中间人代为归还了400万元。原告是代表企福集团与欣蔚公司发生借贷关系，企福其他股东包括原告、陆立红及徐海蓉，欣蔚公司还款是根据徐海蓉所提供账户归还的；2.双方间借款利率应按年利率24%计算。利息与违约金重复计算了，而且标准过高，应予调整；3.被告黄蔚是欣蔚公司的法定代表人，没有为欣蔚公司借款提供过担保，其在协议上签字是职务行为。即便提供担保，担保期限也已过。经审理查明：2013年10月，原告以陆立红(出借方，甲方)名义与欣蔚公司(借款方，乙方)签订《借款合同》一份，约定乙方向甲方借款150万元，日利率1.5‰，甲方于2013年10月22日划款至乙方指定账户，乙方应于2013年11月28日前还清甲方本息；乙方未能按约归还借款本息的，甲方有权按日向乙方收取未付本息5‰的违约金；乙方提供担保人，担保期限为二年；等等。2013年10月22日，陆立红向该合同指定账户转账150万元。2013年10月24日，欣蔚公司向陆立红账户还款100万元。后，原告(乙方)与欣蔚公司(甲方)签订《借款展期合同》一份，载明乙方向甲方借款150万元，100万元已于2013年10月24日归还，剩余50万元延期至2014年4月30日之前归还；乙方每月根据借款合同利率按月支付利息。上述两份合同的乙方处欣蔚公司盖章，并由被告黄蔚签字。2013年12月31日，欣蔚公司通过黄蔚个人账户向陆立红账户还款3万元。2014年4月，原告(出借方、甲方)与欣蔚公司(借款方、乙方)另签订《借款合同》一份，约定乙方向甲方借款700万元，年利率24%，按借款实际天数自划款至乙方账户之日起计算；甲方于2014年4月10日划款至乙方指定账户，乙方应于2014年4月30日前还清甲方本金及利息；乙方未能按约归还借款本息的，甲方有权按日向乙方收取未付本息5‰的违约金；乙方提供担保人，担保期限为二年；等等。2014年4月10日，原告向欣蔚公司指定账户转账支付700万元，用途记载为借款。2014年12月31日，欣蔚公司通过黄蔚个人账户向原告指定的潘琼账户还款312万元。2015年3月13日，原告(甲方)与欣蔚公司(乙方)签订《借款展期合同》一份，言明双方就乙方临时资金困难向甲方借款签订了《借款合同》，甲方如约支付了借款，乙方暂无力全额偿付本息，双方协商达成展期；截止至本协议签订日，乙方尚欠甲方借款本金750万元；剩余本息分两期归还，2015年3月30日归还本金400万元及利息，2015年4月30日归还本金350万元及利息；等等。该合同落款处欣蔚公司加盖了公章，黄蔚作为法定代表人签字。2015年12月16日，欣蔚公司与黄蔚向原告出具《承诺书》一份，载明各方确认截止至本日，欣蔚公司尚欠原告借款本金750万元，欣蔚公司于2015年12月31日前归还50万元，2016年1月31日前归还325万元，2016年3月31日前结清剩余本金375万元；为保证欣蔚公司全面履行合同义务，______自愿作为欣蔚公司保证人，保证欣蔚公司切实充分履行《借款合同》以及本承诺书项下义务；利率、违约责任、保证人等相关约定，凡是本协议未涉及事项，均以《借款合同》为准。该《承诺书》落款承诺方处欣蔚公司的盖章，保证人处黄蔚签字。以上事实，由原告提交的《借款合同》、《借款展期合同》、银行电子回单、《承诺书》、银行流水凭证，被告方提供的还款凭证、短信记录等证据及当事人陈述予以证实，本院予以确认。本院认为：原告与欣蔚公司所签订两份《借款合同》是双方真实意思表示，依法成立。欣蔚公司分别借款150万元和700万元，后欣蔚公司陆续归还部分款项。被告黄蔚在2015年12月16日出具给原告的《承诺书》中作为保证人，为欣蔚公司履行还款义务提供担保，应承担相应的保证责任。被告方关于黄蔚履行职务行为的答辩意见难以成立，本院不予采纳。《承诺书》中未明确担保方式，应为连带保证。关于保证期间，因承诺书中载明保证人等约定以《借款合同》为准，而两份《借款合同》均约定担保期间二年，故原告主张权利亦未超出保证期间，黄蔚保证责任不能免除。关于欣蔚公司还欠付原告借款本息，因两份《借款合同》中所约定的日利率1.5‰及逾期付款违约金按日5‰计算，明显超出合法借贷关系受法律保护利息的上限，故应予调整和重新计算。就2013年10月22日的借款150万元，欣蔚公司于同年10月24日归还了100万元，同年12月31日归还3万元，由此，本院确定至2013年12月31日，欣蔚公司尚欠原告借款本金50万元，该日利息结清；就2014年4月10日的借款700万元，欣蔚公司于2014年12月31日归还了312万元。两被告虽辩称另通过中间人还款400万元，因无证据证明，本院不予采信。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条的规定，欣蔚公司还款应先冲抵利息，首先2013年底欠付的50万元本金，一年利息为12万元；其次700万元借款算至2014年年底利息为107万元(700×2%×7.666667个月，取整数)，312万元冲减完利息119万元后余额193万元为归还750万元的借款本金。故截至2014年12月31日，欣蔚公司还欠付原告借款本金557万元。此后，两被告未再还款，应以本金557万元为基数，按年息24%继续计算利息至实际清偿之日。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条和《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条的规定，判决如下：一、被告上海欣蔚服饰绣品有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告张建军借款本金557万元；二、被告上海欣蔚服饰绣品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张建军利息及违约金(以557万元为基数，自2015年1月1日起算至实际清偿之日止，按照年利率24%计算)；三、被告黄蔚对被告上海欣蔚服饰绣品有限公司上述债务承担连带清偿责任；被告黄蔚在承担连带清偿责任后，有权向被告上海欣蔚服饰绣品有限公司追偿。如果被告上海欣蔚服饰绣品有限公司、黄蔚未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费72737元，减半收取36368.50元，财产保全申请费5000元，合计诉讼费41368.50元，由原告张建军负担9423.50元(已付)，由被告上海欣蔚服饰绣品有限公司、黄蔚负担36945元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  虞增鑫二〇一七年五月四日书记员  朱迪菁附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。四、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。……第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。