贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0102民初1292号原告：重庆南瑞博瑞变压器有限公司（以下简称南瑞博瑞公司），住所地重庆市涪陵区李渡工业园区聚龙大道190号。法定代表人：张广明，职务：总经理。委托代理人：彭晓明，重庆德知律师事务所律师。被告：贵阳特种变压器厂，住所地贵州省贵阳市沙冲南路11号附2号。法定代表人：张锐锋，职务：厂长。委托代理人：秦键，女，1970年4月4日生，汉族，系贵阳特种变压器厂员工，住贵州省贵阳市沙冲南路11号附2号。委托代理人：曾江，女，1966年12月21日生，汉族，系贵阳特种变压器厂员工，住址同上。原告南瑞博瑞公司诉被告贵阳特种变压器厂买卖合同纠纷一案，本院于2017年1月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南瑞博瑞公司的委托代理人彭晓明，被告贵阳特种变压器厂的委托代理人秦键、曾江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南瑞博瑞公司向本院提出诉讼请求:1、被告支付原告变压器货款235万元及违约金14.5万元（290万元×5%）；2、诉讼费由被告承担。事实及理由：2013年5月9日，原被告签订《订货合同书》，被告向原告订购110KV主变压器2台，每台变压器价格145万元，货款分五次付清；如未按合同约定期限付款，则每天按合同总价千分之一支付违约金，但不得超过设备总价的5%。5月13日，被告支付货款50万元，原告即组织生产，生产完毕后，原告通知被告确定发货时间、地点，被告提出推迟。7月3日，遵义碱厂前往原告处做了出厂验收试验。8月26日，原告通知被告支付货款并确定发货时间及地点。2014年4月10日，原告再次通知被告确定发货时间及地点，被告回复称资金困难无力提货，暂无法确认发货时间。2014年7月29日，被告又支付5万元提货款，尚欠59.9万元提货款，加上尚未到期货款175.1万元，合计235万元，原告向被告多次催生未果。原告认为，被告至今不确定发货时间及地点，致使原告至今无法发货，加之涉案变压器属于特殊产品，对外无法销售，原告也无法处置，三年来无形中产生保管费、保养费等损失。故原告根据合同法第167条规定诉请被告一次性支付全部价款并承担违约责任。被告贵阳特种变压器厂辩称：1、原告生产的2台变压器因被告未参与检验不知道产品质量是否合格；2、变压器需方即遵义碱厂不付款违约在先，被告无法付款且不构成违约；3、根据合同约定，发货前需与遵义碱厂联系，因我方未接到原告与需方的任何通知，故对交货时间及地点不能协调确定。经审理查明：2013年5月9日，原告南瑞博瑞公司（原重庆博瑞变压器有限公司、供方）与被告贵阳特种变压器厂（需方）签订《订货合同书》，约定被告将其在贵州开磷遵义碱厂110KV变电站改造项目中标的主变压器2台委托原告生产，每台单价145万元，总货款290万元；交货时间为双方在合同上签字盖章生效后40天；质量标准为供方提供的设备应是全新、成熟可靠，符合国际标准或约定标准，进口部件配件符合引进技术要求满足附件二《技术协议书》要求；需方指定交货地点，车板交货，收货单位为遵义市南舟路320号贵州开磷遵义碱厂；货物一经发出即将领货凭证特快专递邮寄（收货单位勿写个人名字收货），货物到达指定地点经验收合格后方视为交付，在此前的责任由供方承担。附件一《合同补充条款》约定，合同签字盖章15天内在收到需方50万元预付款后，合同生效，生产完成后提货时支付64.9万元，产品交货验收5日内，支付86万元，产品运行3个月无质量问题或货到现场4个月（期限以先到之日为准），需方支付74.25万元；供货依据合同生产完毕书面通知需方提货后，非供方原因需方逾期三个月及以上或设备到货三个月未能调试运行，则视为设备投入运行，到期须结清相应款项，余款14.85万元为质量保证金，在合同设备质保期内无质量问题，质保期满后15天内结清质保金；设备制造过程中，需方将派出代表参加设备监造和出厂试验，监造内容是否签字认可；质量保证期为整套设备试运工作完成并经验收合格，双方共同签字之日起12个月或最后一批产品到货后18个月，在质保期内，如设备性能达不到《技术协议书》要求，供方应免费提供所需部件和采取必要的完善措施，如仍达不到要求，需方可提出索赔；供方需在包装箱内提供装箱清册、出厂试验报告、合格证书、安装运行维修说明及有关图纸；设备运抵现场后，3个月内双方应共同开箱，需方应提前三天通知供方参加清点验收；如供方不能按本合同规定的交货期限按时到货，则每天按合同总价1‰向需方支付违约金，但最多不超过设备总价的5%，如需方不按本合同规定付款期限付款，则每天按未支付货款总价1‰支付违约金，但最多不超过设备总价的5%。2013年5月13日，被告向原告支付货款50万元。2013年8月26日，原告向被告发出《关于贵州开磷遵义碱厂110KV变电站改造项目110KV主变压器催货函和催款函》，函件载明遵义碱厂相关人员于2013年7月3日前来原告公司做了出厂试验，该主变于2013年7月5日入库，函请：一、按合同约定尽快支付第二笔提货款64.9万元；二、明确具体发货时间。2014年4月10日，原告再次发函要求被告确定发货时间。被告认可收到该函件。2014年4月28日，被告确认收到函件并回复称，因项目单位资金困难，我方多次催收未果，无力提货，暂时无法确认提货时间。2014年7月29日，被告支付了5万元提货款。2014年11月12日，被告向原告发出《关于贵州开磷遵义碱厂110KV变电站改造项目110KVVSFSZ11-25000/110KVKVA主变回函》，载明：因碱厂严重违约，虽经贵公司与我公司多次通过函件、电话及去碱厂协商处理此事，均无结果，鉴于碱厂方面毫无诚意处理问题，我厂决定请贵公司自行处理该合同项目产品，以避免损失进一步扩大。2016年10月30日，原告委托律师向被告发函，告知被告因未按合同约定支付款项，要求支付货款235万元及违约金14.5万元。被告于2016年11月3日收悉该律师函。2017年1月12日，原告起诉。2017年4月7日，被告就原告提起本案诉讼形成《会议纪要》，载明：2013年5月合同签订生效至2015年期间，我厂的预付款按时催收到位，并组织需方遵义碱厂相关人员到生产方重庆博瑞进行生产实地考察、督促、试验、在遵义碱厂出现资金困难后，我厂曾多次牵头三方协调此事，并提出一些具体的解决方案，但最终未果，也没有得到需方及生产方的任何反馈意见。鉴于以上情况，厂董、监事会专题讨论，2017年4月10日在南明区法院与重庆博瑞协商解决纠纷，力争达到：1、由我厂和重庆博瑞共同起诉遵义碱厂，并全力协助；2、建议因遵义碱厂违约在先，重庆博瑞可接2014年的建议自行处理该产品变现。庭审中，被告为证明其辩称，向本院提交其与贵州开磷遵义碱厂签订的《工业产品买卖合同》及补充协议、2015年1月28日遵义碱厂致贵阳特种变压器厂《关于110KV主变改造提货回函的回函》。原告认为被告与遵义碱厂的买卖关系与本案非同一法律关系，被告应另案向该厂主张权利。本院认为，本案被告贵阳特种变压器厂向原告南瑞博瑞公司订购特种变压器并分期付款，由原告向第三方遵义碱厂送货，故本案系原告与被告之间的买卖合同关系，第三方非本案合同当事人。本案原告与被告签订的《订货合同书》，系双方当事人的真实意思表示，内容亦不违反法律法规的规定，合同有效成立。本案争议焦点为：一、原告生产的2台特种变压器是否符合合同约定的“设备质量标准”；二、原告根据《合同法》第一百六十七条规定要求被告剩余全部设备款的主张是否成立；三、遵义碱厂不付款违约在先，被告无法付款且不构成违约的抗辩能否成立。关于第一个焦点问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十三条、第一百五十八条的规定，原告作为出卖人（供方）应按照合同约定的质量要求交付标的物，买受人（需方）应当在约定的检验期间或合理期间内进行检验。本案中，双方合同约定的“质量标准”为“供方提供的设备应是全新、成熟可靠，符合国际标准或约定标准，进口部件配件符合引进技术要求满足附件二《技术协议书》要求”，原告主张被告及遵义碱厂于2013年7月3日前来原告公司做了设备出厂试验并于同年7月5日入库，其已按合同约定生产出质量合格的设备且具备交付条件，之所以至今未完成交付，是因为被告既未支付当期提货款亦未确定交货时间及地点。根据被告于2017年4月7日就原告提起本案诉讼形成的《会议纪要》载明“2013年5月合同签订生效至2015年期间，我厂的预付款按时催收到位，并组织需方遵义碱厂相关人员到生产方重庆博瑞进行生产实地考察、督促、试验、在遵义碱厂出现资金困难后，我厂曾多次牵头三方协调此事，并提出一些具体的解决方案，但最终未果，也没有得到需方及生产方的任何反馈意见”的内容，本院认为，原告生产的特种变压器已通过被告及遵义碱厂的监造、出厂检验，且以书面形式通知被告确定具体送货地点及时间，原告生产的变压器经被告及第三方的检验，视为符合合同约定的“设备质量标准”。关于第二个焦点问题。如前所述，原告生产的设备业经被告及遵义碱厂的监造、出厂检验，且以书面形式通知被告确定具体送货地点及时间，故原告已按合同约定履行了义务，被告应当支付当期提货款64.9万元并确定具体送货时间及地点，被告支付5万元后，明确表示“资金困难无力提货，暂无法确认发货时间”，未付当期剩余货款59.9万元超过全部货款的五分之一，根据《合同法》第一百六十七条“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同”的约定，原告要求被告支付剩余全部价款235万元的主张，本院予以支持。关于第三个焦点问题。被告未按合同约定支付当前提货款并确定送货具体地点及时间，已构成违约，应依法承担违约责任。原告依据双方签订合同“如需方不按本合同规定付款期限付款，则每天按未支付货款总价1‰支付违约金，但最多不超过设备总价的5%”的约定，主张被告支付违约金290万元×5%＝14.5万元，本院予以支持。被告以遵义碱厂不付款违约在先，被告无法付款且不构成违约进行抗辩，因被告与第三方遵义碱厂之间的买卖关系与本案非同一法律关系，被告宜另案主张权利，被告该抗辩不予采纳。本案同时指出，被告支付货款后，原告应向被告交付设备，交付后如出现约定的质量问题，被告可依据合同另案主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十三条、第一百五十八条、第一百六十七条之规定，判决如下：贵阳特种变压器厂于本判决生效后十五日内支付特种变压器货款235万元及违约金14.5万元给重庆南瑞博瑞变压器有限公司。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26760元，由贵阳特种变压器厂负担（该费用原告已预交，由被告在支付上述款项时一并支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判长 王           博审判员 赵           雪审判员 石青青二0一七年五月十六日书记员 林     元     敏