上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初31850号原告：武夷山中国国际旅行社有限责任公司，住所地福建省武夷山市。法定代表人：黄国光，总经理。委托诉讼代理人：黄丽萍，上海百林司律师事务所律师。被告：上海驰誉网络科技有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区张衡路XXX弄XXX号XXX层XXX-XXX室。法定代表人：张黎黎，经理。被告：上海华拓控股集团有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：陈诗强，总经理。两被告共同委托诉讼代理人：李俊，上海王育文律师事务所律师。原告武夷山中国国际旅行社有限责任公司(以下简称中国国旅)诉被告上海驰誉网络科技有限公司(以下简称驰誉公司)、被告上海华拓控股集团有限公司(以下简称华拓公司)网络服务合同纠纷一案，本院于2016年11月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年3月27日公开开庭进行了审理。被告驰誉公司在提交答辩状期间提出管辖权异议，本院于2017年1月3日作出裁定，驳回被告驰誉公司对本案管辖权提出的异议。被告驰誉公司不服该裁定，提出上诉。上海市第一中级人民法院于2017年2月17日作出(2017)沪01民辖终188号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。原告委托诉讼代理人黄丽萍、两被告共同委托诉讼代理人李俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国国旅向本院提出诉讼请求：1、确认中国国旅与驰誉公司签署的《“驰誉·欢途”供应商合作协议书》(以下简称合作协议)及《上海驰誉网络科技有限公司与供应商会员对账协议》(以下简称对账协议)于变更诉请申请书送达之日解除；2、判令驰誉公司向中国国旅支付拖欠的团款254,725元；3、判令驰誉公司向中国国旅支付以254,725元为基数，按每日万分之三计息，自2016年11月24日起至判决生效之日的滞纳金；4、判令驰誉公司归还中国国旅保证金10,000元；5、判令华拓公司对驰誉公司的债务承担连带保证责任；6、本案诉讼费由驰誉公司、华拓公司承担。事实和理由：中国国旅为开拓业务需要与驰誉公司合作，双方先后签订了合作协议和对账协议，并约定：“对账时间为每月25日；驰誉公司核对无误后5个工作日内将相应团款付给中国国旅，每推迟一个工作日付款，按照应付款的日万分之三支付滞纳金。”2016年10月21日，华拓公司向中国国旅出具了《担保函》，约定：“上海华拓控股集团有限公司应驰誉公司的申请，即日起对驰誉公司向担保权人结算团款提供担保，并于驰誉公司无法履行团款结算义务时承担相应的付款责任。”2016年10月25日，中国国旅与驰誉公司进行对账，驰誉公司当天通过平台确认当月应付款项为192,845元，但直到2016年10月31日，驰誉公司未按时付款。2016年11月9日和2016年11月24日，驰誉公司向中国国旅出具欠条各一张，分别确认欠款金额为172,845元和81,880元。中国国旅认为驰誉公司拖欠团款已构成严重违约，中国国旅有权依约要求驰誉公司支付团款并承担违约责任，并由华拓公司承担连带保证责任。故中国国旅诉至我院，请求支持其诉请。驰誉公司、华拓公司共同辩称：合作协议中未约定未及时付款是合同解除的条件，故不同意解除合同。驰誉公司对254,725元未支付团款予以确认并同意支付滞纳金。中国国旅与驰誉公司之间的合作协议未解除，故不同意退还保证金。此外，华拓公司于2016年10月21日出具担保函，故华拓公司应对2016年10月21日以后驰誉公司回团未结算的款项承担一般保证责任。本院认定事实如下：2014年7月8日，驰誉公司(甲方)与中国国旅(乙方)签订合作协议，约定：甲方推出“驰誉·欢途”旅游同业电子商务平台，为乙方提供旅游资源发布、销售、客户管理等服务；乙方成为“驰誉·欢途”旅游同业电子商务平台的旅游资源供应商合作伙伴，通过平台向客户展示、推广乙方的线路产品及旅游资源；乙方于本协议签订后3个工作日内将保证金汇至甲方指定帐户，待本协议解除且乙方与所有客户业务完结后及甲方扣除乙方应支付的其他费用后，3个工作日内将保证金无息退还乙方；协议期三年，自2014年7月8日至2017年7月7日止；等等。2014年7月11日，中国国旅出具保证金付款说明：中国国旅保证金付款人何海青为我公司人员，我公司委托其代为支付质量保证金10,000元；付款人户名：沈阳市久啜好岩茶经销部；等等。随后，中国国旅收到交款单位为沈阳市久啜好岩茶经销部，金额为10,000元的质量保证金收据一张。2016年5月24日，中国国旅(甲方)与驰誉公司(乙方)签订对账协议，约定：每月结算一次，由乙方发起对账，每月25日与甲方核对上月21日至本月20日(含)之间回团的所有订单金额，甲方无需向乙方支付手续费；核对无误后5个工作日内将相应团款付给甲方；每推迟一个工作日付款，按照应付款的日万分之三支付滞纳金；等等。2016年7月26日，中国国旅(甲方)与驰誉公司(乙方)、案外人叶某某(丙方)签订《协议书》，约定：甲、乙、丙三方经友好协商，就甲方要求乙方与丙方进行团款结算事宜达成一致如下，三方同意并确认，乙方根据合作协议需支付给甲方的团款，根据甲方要求，由乙方直接支付给丙方，所支付款项仅限甲方于乙方平台上账户ID号：XXXXXXXXXXX的交易款项；等等。2016年10月21日，华拓公司出具《担保函》：“中国国旅(担保权人)自2014年7月5日起在驰誉公司的欢途平台上进行旅游服务及旅游线路交易，是驰誉公司长久、优质的客户之一。华拓公司应驰誉公司的申请，即日起对驰誉公司向担保权人结算团款提供担保，并于驰誉公司无法履行团款结算义务时承担相应的付款责任。”2016年10月25日，中国国旅与驰誉公司进行结算对账，确认驰誉公司尚欠中国国旅未结算团款192,845元。2016年11月9日，驰誉公司向中国国旅出具欠条：因驰誉公司B2B平台旅游业务，现欠中国国旅旅游团款共计172,845元。2016年11月24日，驰誉公司向中国国旅出具欠条：因驰誉公司B2B平台旅游业务，现欠中国国旅旅游团款共计81,880元。2017年1月5日，本院将中国国旅的变更诉请申请书送达驰誉公司和华拓公司。上述事实，除有当事人陈述为证外，另有合作协议、《协议书》、对账协议、《担保函》、网上对账明细、欠条、保证金付款说明及保证金收据为证。上述证据经庭审质证，本院均予以采信。本院认为：中国国旅与驰誉公司于2014年7月8日签订的合作协议以及双方于2016年5月24日签订的对账协议，是双方真实意思表示，应属合法有效。中国国旅依据合作协议及对账协议履行了合同义务，而驰誉公司未按约定履行其结算团款的义务。据此，中国国旅主张要求解除合作协议及对账协议的诉请，本院予以支持。对于中国国旅要求驰誉公司支付团款254,725元的诉请。中国国旅虽提供了关于192,845元未结算团款的网上对账明细，但中国国旅提出的诉请金额254,725元，是金额分别为172,845元和81,880元两张欠条的金额总和。驰誉公司亦对未结算团款254,725元予以确认。故本院确认驰誉公司应当向中国国旅支付所欠团款254,725元。对于中国国旅的第三项诉请。中国国旅与驰誉公司在对账协议中约定每月25日发起对账，核对无误后5个工作日支付相应团款。本案中团款结算账单日为2016年10月25日，驰誉公司应于2016年11月3日前付款。2016年11月9日与2016年11月24日，驰誉公司分别出具两张欠条向中国国旅确认所欠团款，中国国旅主张以两张欠条金额总和即254,725元为基数，自2016年11月24日(即驰誉公司出具给中国国旅第二张欠条的欠款日期)起一并计算滞纳金，系对其自身权利的处分且符合双方约定，驰誉公司亦予以确认，故本院对该项诉请予以支持。对于中国国旅要求驰誉公司返还保证金的诉请，中国国旅主张由案外人代某向驰誉公司支付10,000元保证金，驰誉公司亦确认收到该笔款项，故本院对于中国国旅基于合同解除而要求驰誉公司归还10,000保证金的诉请，予以支持。对于中国国旅要求华拓公司对驰誉公司的债务承担连带保证责任的诉请。驰誉公司在2016年10月25日与中国国旅就应付团款进行结算对账以及在2016年11月9日和2016年11月24日向中国国旅就所欠团款出具欠条，均系在华拓公司于2016年10月21日出具《担保函》之后，且本案证据未能反映诉争团款首次结算日期早于该《担保函》出具日，故华拓公司应对驰誉公司该笔债务承担担保责任。在《担保函》中，华拓公司明确其在驰誉公司无法履行团款结算义务的客观状况发生时承担担保责任，该担保承诺性质属于一般保证，故本院对中国国旅的该项诉请予以调整。另，华拓公司出具《担保函》的范围仅限于团款，故本院对中国国旅要求华拓公司对团款以外债务承担担保责任的诉请，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款、第一百二十五条规定，判决如下：一、确认武夷山中国国际旅行社有限责任公司与上海驰誉网络科技有限公司于2014年7月8日签订的《“驰誉·欢途”供应商合作协议书》以及于2016年5月24日签订的《上海驰誉网络科技有限公司与供应商会员对账协议》于2017年1月5日解除；二、上海驰誉网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向武夷山中国国际旅行社有限责任公司支付团款254,725元；三、上海驰誉网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向武夷山中国国际旅行社有限责任公司支付以254,725元为基数，按每日万分之三的标准，自2016年11月24日起计付至本判决生效之日止的滞纳金；四、上海驰誉网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向武夷山中国国际旅行社有限责任公司返还保证金10,000元；五、在上海驰誉网络科技有限公司不能履行本判决第二项付款义务时，由上海华拓控股集团有限公司承担清偿责任；六、上海华拓控股集团有限公司履行本判决第五项确定的全部义务后，有权向上海驰誉网络科技有限公司追偿；七、武夷山中国国际旅行社有限责任公司的其余诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,711元、财产保全费1,894元，合计4,605元，由上海驰誉网络科技有限公司、上海华拓控股集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  王嘉骏二〇一七年五月四日书记员  王 钰附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。……第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。……第一百二十五条一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。