浙江省绍兴市越城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0602民初10926号 原告：朱阳波，男，1987年4月21日出生，汉族，住绍兴市越城区。 委托诉讼代理人：范慧慧、杜加乐,浙江宝道律师事务所律师、实习律师。 被告：李峰，男，1986年7月25日出生，汉族，住绍兴市越城区。 委托诉讼代理人：赵江峰,浙江朋成律师事务所律师。 原告朱阳波与被告李峰合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法适用简易程序于2019年12月12日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人范慧慧、被告的委托诉讼代理人赵江峰到庭参加诉讼。本案庭外和解时间为一个月。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求（变更后）：一、判令被告返还给原告投资款75000元，并支付自起诉之日起至款清日止的利息损失（利率按中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算）；二、诉讼费用由被告负担。事实和理由：原、被告系朋友关系，2018年5月31日，双方订立《合作合同》一份，约定原、被告合伙经营装修生意，原告认缴出资40万元占股50%，被告依托现有实力不出资，占股50%，财务报表对双方公开透明，做好财务笔记，方便随时对账，按每单结算一次，当次结清所有账目，合同还对其他事项作了约定。合同签订当日，原告依约缴付出资款5万元。2018年8月28日，因被告的再三要求，原告再次以转账形式缴付出资25000元。但合同签订后，被告除了向原告索要出资款外，从未真正合作做装修生意。后原告通过各种途径了解，被告并未有从事装修生意的实力，其与原告签订该合同的目的是通过该手段获得原告的信任，进而占有原告的款项。2019年2月26日，原告通过微信向被告提出退伙并要求返还投资款，被告亦同意原告退伙并承诺退还其投资款，双方就原告退伙事宜达成一致意见。但被告至今未退还原告投资款及利息，原告多次向被告催讨，被告均以各种理由敷衍原告。 被告答辩称：一、原告诉请没有事实和法律依据。双方签订的合作合同已生效，双方均已实际履行，合同中并没有一方可以单独解除合同的约定，合同明确约定签订之日起长期有效，五年内不能退出。五年后如一方要求退出需要书面申请。合同中更没有关于退回投资款约定，明确注明认缴资金不予退还。二、本次合伙被告方投入大量金钱精力用于经营装修生意，被告不同意原告退伙，双方也没有就退伙协商一致。三、双方在签订合作合同时对于存在的亏损可以预判。案涉工程客观存在，被告保留向原告索要亏损的权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的证据：1.合作合同1份（包括附件乙方认缴资金清算单1份），拟证明2018年5月31日原、被告签订合同，约定相关事宜。2.转账凭证1份，拟证明合同签订后，原告共计支付75000元投资款。3.微信聊天截屏1组，拟证明原、被告签订合同后，被告并未有从事装修的实力，双方从未形成真正合作关系，经原告申请要求退伙，被告微信同意退伙并返还投资款。经质证，被告对证据1无异议，可以证明双方自愿签订合作协议，各占50%股份，原告认缴出资40万元，承诺认缴金额不退还，五年内双方均不能退出。对证据2无异议，出资是原告作为合同相对方应履行的义务。对证据3的真实性无异议，关联性及证明目的有异议；微信中被告生气原告合作态度差，只想投钱就分红，没有为被告体会经营压力和风险，是一时气愤表示外面的款项收回后核算完可以退伙，现对外应收款至今未收回，双方更加没有进行核算，微信聊天只能看作是商谈过程，有关退伙具体事宜至今双方未协商一致。 被告提供的证据：1.计费清单1组，拟证明滨海KTV垫付材料款、工程款及柯桥宝龙厂房办公室装修垫付的材料款、工程款。2.微信聊天记录1组、码单照片打印件1组，拟证明被告支出的部分材料款。3.装潢施工合同1份，拟证明双方微信上提到的KTV工程是客观存在的。经质证，原告对证据1的“三性”有异议，系被告自行书写，该清单中列的KTV工程和宝龙工程被告从未和原告讲过，原、被告签订合作合同后从未有合作工程存在，不能证明被告的待证事实。对证据2的“三性”有异议，聊天内容系被告和案外人之间的，和本案无关，原、被告之间没有真正合作工程存在；码单照片系复印件，和本案无关，原告不予认可，不能证明待证事实。对证据3的“三性”有异议，系虚假的合同，被告从未告知原告有该合同的存在。 本院对上述证据认证认为：原告提供的三组证据，被告对真实性均无异议，本院予以认定。被告提供的证据1，系其自行制作，原告不予认可，本院不予认定。证据2，码单照片经核对是从微信聊天记录中打印出来的，对该组证据本身的真实性予以认定。证据3系被告与案外人签订，李峰这方的抬头写的是绍兴鼎诚装饰设计有限公司，与本案缺乏关联性。 本院经审理认定事实如下：2018年5月31日，被告（甲方）与原告（乙方）签订合作合同一份，约定：甲方依托现有实力不出资，占50%股份；乙方出资40万元，入股甲方，占50%股份。甲方同意乙方以认缴40万元的形式，先出资5万元，每年按照分红补偿甲方，直到认缴资金缴满为止，此认缴资金甲方不予退回乙方。双方在平等自愿的前提下，作为合作伙伴一起合作做装修生意，所有利润和亏损愿意一起承担，按股份比例分成和亏损。财务报表对双方公开透明，双方做好财务笔记，方便随时对账。按每单结算一次，当次结清所有账目，做到材料单留底。在财务上，甲乙双方如若发现一方舞弊，证据确凿，将以40万元赔偿对方。本合作合同一式两份，双方各执一份，经签订之日起长期有效。自签订之日起五年内不得退出，五年后如有一方要退出，必须以书面文字申请，申请后则视为放弃本合同，此合同立即失效。原告于同日交付出资5万元给被告。2018年8月28日，原告又汇给被告出资款25000元。 2019年2月26日，被告发微信给原告称：“你再给我转个一万左右!我办公室搞定!还有这边工装垫的钱你稍微垫一垫!我拿大头出来!款子下个月就回来了!”原告回复：“成本没拿回来之前，我不能再垫了，把我搞的太慌了”。被告称：“好，那当我没说”。被告接着发微信称：“主要滨海KTV在弄，我垫的有点多！这边也垫！我只是想让你分担一点！也没让你分担一半。还要去租新的办公室！所以我只想让你分担一下。”后原告发微信说：“是心累了，从我们5.31签字开始，我激情满满，每次给你打电话，你要么在陪领导，要么在谈业务喝茶，你失踪了半年，根本见不到你人，你不可能半年都在喝西北风吧，过年了都打不通电话了，我一度以为你已经把我拉黑了，海鲜城，你来要钱，既然是兄弟，我没有第二句话直接给你，你现在说海鲜城你亏了6万，小陈也知道的，可是，但是，偏偏我是不知道的，如果你到现在还是觉得心累了，把我的钱给我，那我退出。”被告回复：“好，我这边款子收回来就给你，那就退出吧。”原告说：“好，大概要多久？”被告回复：“我到时间会通知你，不会少你的，合作到此结束。”原告说：“好，1个月时间够吗？”被告称：“我这边拿到就给你！现在还不能确定。” 被告陈述：其本人开过一家装修公司，名称是“鼎诚装饰”，原、被告合伙是个人合伙，和公司关系不大；双方在合作期间经营的项目是柯桥宝龙厂房办公室装修和滨海KTV装修，海鲜城的项目没谈成；宝龙的装修在2018年底已完工，已在2018年11月、12月共计拿到工程款8万元，剩下还有4万多元没拿到；滨海KTV装修已在2019年5月份完工，在2018年底拿到工程款6万元，在2019年3、4月份一共拿到工程款30万元，还剩下12万多元没拿到；其一直在催讨该两个工程的尾款。原告认为双方合作期间未有工程存在，被告未和原告讲过宝龙和滨海KTV这两个项目。 本院认为，本案的主要争议焦点是原、被告是否协商一致已同意原告退伙。原告认为被告已在微信中同意其退伙。被告认为合作合同中约定自签订合同之日起五年内不得退出，故原告不能退伙。从2019年2月26日原、被告微信聊天的内容来看，原告提出要退出，被告回复“好”、“那就退出吧”、“合作到此结束”，据此可以认定被告已经明确同意原告退出合伙，双方之间的合作到2019年2月26日已结束。虽然之前的合作合同中约定五年内不能退出，但是2019年2月26日的微信聊天内容可视为双方就退伙事宜达成了新的约定，应以该新的约定为准，故可以认定原告已在2019年2月26日退伙。对于原告退伙后要求退还投资款的诉请，本院认为在2019年2月26日的微信聊天记录中，原告明确向被告提出“把我的钱给我，那我退出”，被告回复“好”、“不会少你的”、“我这边款子收回来就给你”，可以认定被告同意将原告的投资款返还给原告。虽然被告说要款子收回来再给，但是这个款子是指哪一笔或哪几笔并不明确，是部分款子还是全部款子也不明确，故本院认为该约定不明。另被告陈述其2019年3月、4月已共计收回工程款30万元，该收回的款项足以返还原告的投资款。故现原告要求被告返还75000元及其利息损失，理由正当，本院予以支持；但因自2019年8月20日起，中国人民银行贷款基准利率这一标准已取消，故计算利息的标准应按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为准。被告抗辩认为微信聊天内容只是双方的商谈过程，并未达成一致意见，款项收回后需要核算才可退伙。但从微信聊天内容来看，被告并没有要求核算合伙财产或账目的意思表示，故本院对被告的抗辩意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十二条之规定，判决如下： 被告李峰应返还给原告朱阳波75000元，并支付该款自2019年11月14日起至款清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失，于本判决生效之日起三十日内履行。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取837.5元，由被告李峰负担，于本判决生效之日起七日内付清。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  何敏敏 二〇二〇年三月十二日 书记员  寿雯婷 附页： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。