陕西省铜川市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕02民终38号 上诉人（原审被告）：彭文生，男，1967年8月11日生，汉族，居民，住铜川市印台区。 委托诉讼代理人：肖承喜，铜川市王益区桃园法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司，住所地：西安市高新区。 负责人：雷兴权，总经理。 委托诉讼代理人：赵晓勇，该公司员工。 原审原告：王福全，男，1956年2月15日生，汉族，居民，住铜川市王益区。 上诉人彭文生因与被上诉人中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司、原审原告王福全提供劳务者受害责任纠纷一案，不服铜川市印台区人民法院(2019)陕0203民初526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭，因符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款，本院经阅卷、调查和询问当事人,不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 彭文生上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、判令被上诉人中华财险西安支公司全额赔偿王福全各项费用198041.50元；3、判令一审原告返还上诉人垫付资金56646.90元；4、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：2019年1月24日上诉人通过朋友介绍，以铜川市印台区三里洞通达修缮队的名义，与被上诉人签订了《雇主责任保险合同》，原审原告王福全在被保险人名单之中。2019年2月1日，被保险人在铜黄高速公路约5米高护坡平台上清理落石，施工完使用绳索退回地面时，因安全绳脱落致被保险人受伤。一审已查明案件主要事实，但却在判决中违背事实，认定保险人与上诉人未见过面是通过其他经办人，公章也是他人加盖的，上诉人根本不知晓免赔条款的具体内容。被保险人是在将到地面才滑落受伤，并未超过3米以上，是在保险范围内。综上，一审判决免除保险公司赔偿责任，损害了上诉人的合法权益，显失公平。 中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司答辩意见：一、根据我公司委托第三方评估公司对本案调查走访所获事实，可以明确事故发生时，王福全所处工作位置在距离地面5米处。二、事故发生后彭文生向我公司提出索赔，并提供材料注明被保险人王福全系在行走时不慎摔倒在排水沟致伤，在初期核实事故阶段，彭文生多次教唆王福全，让其与本人统一口径，向我公司虚构事故经过，回避高空作业高坠这一事实。三、保单及投保单上，均明确标注高空作业属于本保单责任免除事项，投保单加盖有“铜川市印台区三里洞通达修缮队”公章，彭文生系该修缮队负责人，其在上诉状中自述委托他人购买涉案雇主责任险，彭文生作为工队负责人应视同其接受并认可该保险条款。结合一审认定事实，可以明确彭文生知道本起事故属于高空作业，且属于保单列明的免责行为。上诉人主张的赔偿责任及诉讼费用，因不属于保险责任范围，故不承担保险责任。 王福全向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告赔偿原告住院伙食补助费630元、护理费11100元、误工费14400元、营养费2700元、交通费200元、残疾赔偿金113284.6元、精神损害抚慰金4000元、后续治疗费15000元、司法鉴定费2480元，合计163794.6元；2、本案诉讼费用由被告负担。 一审法院认定事实如下：2018年被告彭文生承包G65包茂高速铜川—宜君段部分道路维护工程,同年12月彭文生雇佣原告等人进行作业，双方口头约定日工资为80元。2019年2月1日原告等人在G65包茂高速铜川—宜君段K37处在彭文生指挥下距离地面5米左右作业面清理落石，原告将安全绳分别固定在自己腰间和铁丝网上,后铁丝网突然脱落，原告摔下地面受伤。 原告受伤后被送往铜川矿务局中心医院住院治疗21天，花去医疗费55846.90元，被诊断为1、腰椎体压缩性骨折；2、腰1椎体双侧椎板骨折；3、胸12、腰1椎体棘突骨折；4、腰1、2、3、4左侧横突骨折；5、骶骨骨折；6、左上肢软组织挫伤；7、右胫骨陈旧性骨折内固定术后；8、头皮挫裂伤；9、腹壁挫伤；10、左侧第12肋骨骨折；11、胆囊结石；12、双肾囊肿。原告住院期间分别由原告亲属和被告彭文生所雇护工进行陪护，被告彭文生为原告垫付医疗费等费用共计56646.9元。 经铜川市王益区七一法律服务所委托，铜川市人民医院法医司法鉴定所于2019年4月18日作出陕铜法司鉴所（2019）临鉴字第XX号司法鉴定意见书，结论为1、王福全腰椎体及附件骨折伤残等级为九级；2、王福全腰椎体骨折手术后误工期综合评定为180日，护理期综合评定为90日，营养期综合评定为90日；腰椎骨折钉棒内固定后期需取除；3、王福全后期取除腰椎体骨折钉棒内固定需人民币15000元左右。花去鉴定费2280元。本案在审理过程中，被告彭文生向本院申请，要求对原告伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限及后续治疗费进行重新鉴定，后经铜川市中级人民法院委托，陕西正义司法鉴定中心于2019年9月23日作出陕正义司鉴（2019）临鉴字第2502号司法鉴定意见书，结论为1、王福全腰1椎体损伤属九级伤残；2、王福全的后续治疗费用约需人民币壹万叁仟元；3、王福全的误工期限为180天，护理期限为80天，营养期限为80天。 被告彭文生于2016年9月18日注册成立铜川市印台区三里洞通达修缮队，类型为个体，组成形式为个人经营。2019年1月24日铜川市印台区三里洞通达修缮队在被告中华联合公司投保雇主责任险（5人），在投保单及保单上有黑粗字体印制的特别约定：“……2、以下人员如果发生保险事故，我公司不承担赔偿责任……、3米以上高空作业人员、……”。投保单上本人声明栏：“投保人声明本人已经仔细阅读保险条款，尤其是字体加粗部分的条款内容，并对保险公司就保险条款内容的说明和提示理解，没有异议，申请投保”该栏加盖有铜川市印台区三里洞通达修缮队公章。 本案争议焦点为：被告中华联合公司应否承担赔偿责任。 一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告彭文生雇佣原告，原告提供劳务，彭文生支付劳动报酬，双方形成劳务关系。原告接受彭文生指示在清理落石过程中受伤，彭文生应当承担责任，同时，原告对所从事作业危险性明确知晓，对自身的安全措施考虑不周，应当承担相应责任，具体分担比例，应结合原告请求及本案具体情况予以确定。故原告所诉被告彭文生赔偿损失的诉讼请求，依法予以支持。 关于被告中华联合公司应否承担责任的问题，法律规定对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明。保险人对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，应当认定其履行了保险法上述规定的提示义务。同时，投保人对保险人履行了符合上述规定要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。本案中，被告中华联合公司为被告彭文生所雇佣五人投保雇主责任保险时，投保单和保险单上用黑粗字体载明有特别约定的免赔事项：“……2、以下人员如果发生保险事故，我公司不承担赔偿责任……、3米以上高空作业人员、……”，彭文生在投保人声明“本人已经仔细阅读保险条款，尤其是字体加粗部分的条款内容，并对保险公司就保险条款内容的说明和提示理解，没有异议，申请投保”栏加盖铜川市印台区三里洞通达修缮队公章。因此，被告中华联合公司已经履行了提示和明确告知义务，该免责条款已产生效力。同时，原告在距离地面5米处作业时摔下受伤，符合免责事项规定3米以上高空作业免赔的情形，因此，彭文生关于被告中华联合公司在保险赔偿限额内赔偿原告损失的辩称意见，不予采纳，原告所诉请求被告中华联合公司在保险赔偿限额内赔偿原告损失的诉讼请求，依法不予支持。 原告所诉住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费属合理合法支出，依法予以支持；护理费过高，应结合原告伤情、伤残等级以及当地护工报酬标准予以确定；营养费结合原告伤情及鉴定意见予以确定；交通费，本院酌情予以确定；精神损害抚慰金过高，结合原告伤情及本案实际情况予以确定；后续治疗费应结合原告伤情及鉴定意见予以确定。另外，被告彭文生垫付原告医疗费等费用共计56646.9元，其中含原告应按比例分担的11330元，应当在被告彭文生赔偿数额中扣除。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、最高人民法院《关于适用中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十一条、第十三条第二款、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告王福全因本次事故产生的损失有住院伙食补助费630元、护理费6400元、误工费14400元、营养费2400元、交通费200元、残疾赔偿金113284.6元、精神损害抚慰金3000元、后续治疗费13000元、鉴定费2280元，合计155594.6元，由被告彭文生赔偿原告王福全124476元，除去原告按比例分担的11330元，被告彭文生实际支付原告113146元，下余31118.6元，由原告王福全自行承担。二、驳回原告王福全对被告中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司的诉讼请求。三、驳回原告王福全的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效之日起三十日内支付完毕。如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1788元，由原告王福全负担528元，由被告彭文生负担1260元。 二审上诉人申请证人张世宏出庭作证，证人叙述，其本人也有工队，他为工队人员投了这个保险，彭文生觉得好，就委托张世宏给彭文生工队的人员也办理了一份保险，保险合同上的公章是彭文生把印章给张世宏，张世宏把彭文生工队的章子给他媳妇，他媳妇盖的。彭文生对张世宏的证言无异议。被上诉人保险公司对证人证言不予认可。本院对证人证言与其他证据能够相互印证的内容予以采信。 被上诉人二审未提交新证据。 一审查明的事实当事人无异议，本院予以确认。 本院认为,本案争议的焦点为保险公司是否承担保险责任。涉案保险合同在投保单及保单上有黑粗字体印制的特别约定：“……以下人员如果发生保险事故，我公司不承担赔偿责任……、3米以上高空作业人员、……”。投保单上本人声明栏：“投保人声明本人已经仔细阅读保险条款，尤其是字体加粗部分的条款内容，并对保险公司就保险条款内容的说明和提示理解，没有异议，申请投保”该栏加盖有铜川市印台区三里洞通达修缮队公章。上诉人认可施工地点距离地面高度为5米，但主张王福全是在下降的过程中受伤。上诉人另主张保险合同上投保人声明处的印章并非其本人所盖，公章系上诉人委托他人代其签章，其不知晓免责条款的内容，保险公司应当承担保险责任。保险合同明确约定3米以上高空作业人员发生事故免赔,且就该免赔事项保险公司已尽到了提示说明义务，投保单声明栏处的印章是否为上诉人本人所盖不影响免责条款的效力。根据本案事实及合同约定，一审判决保险公司不承担责任并无不当。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5120元，由上诉人彭文生负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭玉荣 审判员  吴 娜 审判员  董 敏 二〇二〇年三月二十日 书记员  陈蕊妮