新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终66号      上诉人（原审原告）：新疆天山建材实业有限责任公司。住所地：乌鲁木齐市沙依巴克区水泥厂街222号。   法定代表人：李秀科，新疆天山建材实业有限责任公司董事长。   委托诉讼代理人：杨金萍，女，1976年11月6日出生，汉族，新疆天山建材实业有限责任公司职员，住乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：张玲，女，1979年11月9日出生，汉族，新疆天山建材实业有限责任公司职员，住乌鲁木齐市。   被上诉人（原审被告）：邹正荣，男，1959年3月10日出生，汉族，新疆天山建材实业有限责任公司退休职工，住乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：羊山东，北京恒德（乌鲁木齐）律师事务所律师。   上诉人新疆天山建材实业有限责任公司（下称天山建材实业公司）因与被上诉人邹正荣劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初8008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，于2020年1月25日公开开庭进行了审理，上诉人天山建材实业公司的委托诉讼代理人杨金萍，被上诉人邹正荣及其委托诉讼代理人羊山东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   天山建材实业公司的上诉请求：不支付邹正荣2008年1月至2016年5月的生活费38000元（380元/月×100个月）。事实和理由：邹正荣系原新疆天山建材建筑安装有限责任公司职工。曾于2008年申请劳动仲裁，请求裁决原单位支付2004年1月至2006年12月的生活费，后经仲裁委调解，原单位予以支付。我公司于2012年吸收合并新疆天山建材建筑安装有限责任公司。合并后，我公司多次通知邹正荣到岗上班，邹正荣收到通知后置之不理，我公司即未向邹正荣支付生活费或其他劳动报酬。2016年6月，邹正荣找到我公司要求支付生活费，双方签订《协议》。根据《协议》内容，我公司向邹正荣缴纳社保并支付生活费直至其退休。我公司认为，邹正荣2008年申请劳动仲裁，要求原单位支付生活费已得以实现，证明邹正荣对于劳动者应当享有的法定权利非常清楚。2012年邹正荣的原单位被吸收合并之时，我公司亦未向邹正荣发放生活费或其他劳动报酬，彼时，邹正荣即应当知道权利受侵害。2016年，我公司找到邹正荣，双方就劳动争议达成《协议》，《协议》签订时，邹正荣也十分清楚自己的权益受到侵害，时至今日提起仲裁，已过时效。另，自2004年起，邹正荣即未实际提供劳动。2012年，我公司吸收合并新疆天山建材建筑安装有限责任公司之时，也曾多次通知邹正荣到岗上班，邹正荣收到通知后置之不理，长期旷工，故意不提供劳动，恶意利用法律规定以“赚钱”，其行为不应享受除社会保险外的其他待遇。作为国企老职工，邹正荣恶意利用国企不会轻易开除老职工的政策，不到岗、不提供劳动，而是等待时机提起劳动仲裁，为的就是既不用劳动，又能白白拿到一笔钱。邹正荣一直等到退休手续办理完毕，正常领取退休工资后，申请劳动仲裁向我公司要钱，其目的及用心显而易见，此歪风不可长！我公司不应再向邹正荣支付任何劳动者应当享有的待遇。且本案所涉劳动争议，双方已经于2016年进行协商并达成和解协议，我公司也已经依约履行，而邹正荣就此提起仲裁违反诚信原则，于法无据。请求二审法院支持我公司的上诉请求，依法改判决。   邹正荣辩称：不同意天山建材实业公司的上诉理由。关于诉讼时效的问题，我在2001年6月1日与天山建材安装公司签订了无固定期限劳动合同，2012年1月10日天山建材实业公司与新疆天山建材安装公司签署了《合并协议》，根据该协议的约定以及相关法律的规定，我的用人单位已经变更为天山建材实业公司。那么在2016年，我与天山建材实业公司签订的协议书，是对于劳动关系存续期间的权利义务作出的约定，实际上就是双方之间存在劳动关系的一种确认；其次，我所主张的生活费实际上是待岗期间的劳动报酬，应当适用特殊时效规定，即应当自劳动关系终止之日起一年内提出。我于2019年2月退休，2019年6月25日申请仲裁，未超过一年的时效期间。第三点，天山建材实业公司认为是我拒绝提供劳动，这与事实不符，从劳动合同的履行过程，以及双方2016年所达成的协议书内容，可以反映出实际上是天山建材实业公司没有给我提供劳动岗位让我到岗上班的意思表示。双方也没有就2008年至2016年5月期间，我生活费支付问题作出约定。综上，我于双方劳动关系终止之日起一年内，主张我的劳动报酬，合法有据。请求二审法院维持一审判决，驳回天山建材实业公司的上诉请求。   天山建材实业公司向一审法院起诉请求：无须支付2008年1月至2016年5月的生活费38380元（380元/月×101个月）。   一审法院认定事实：邹正荣原系新疆天山建材建筑安装有限责任公司（下称天山建材建筑公司）职工，2000年6月1日邹正荣与天山建材建筑公司签订了无固定期限劳动合同，2004年1月起，邹正荣开始待岗。2012年1月10日天山建材实业公司（甲方）与天山建材建筑公司（乙方）签订《合并协议》，协议约定：“……二、甲乙双方拟定合并日期为2012年5月30日。但如因相关手续未如期完成，合并日期按手续完成时间顺延。……四．乙方并入甲方后所有财产及权利义务，均由甲方无条件承受。……六．合并后，乙方在册员工的劳动关系纳入甲方，其工作年限、工资及其他劳动条件参照甲方现行标准执行。……”2012年5月21日经乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局审核备案后，天山建材建筑公司注销。2016年6月13日天山建材实业公司（甲方）与邹正荣（乙方）签订《协议》，协议约定：一、协议期限自2016年6月13日至乙方退休之日止。二、协议内容：1．双方自签订协议之日起甲方按每月380元给乙方发放工资至退休。2．甲方为乙方全额缴纳社会保险（养老金、医疗金、失业金、工伤金、大病医疗救助金）至退休，社会保险金个人与企业缴纳均由甲方承担。3．乙方在协议期间公司按报销暖气费的相关规定予以报销，乙方自愿放弃公司其他待遇福利。4．乙方自签订协议之日起，承诺不再起诉甲方。5．双方在协议期间如遇其他问题可协商解决。当日邹正荣亦向天山建材实业公司签署《申请书》，申请书载明“自2012年起新疆天山建材实业有限责任公司吸收合并新疆天山建材建筑公司起，新疆天山建材实业有限责任公司多次通知我到岗上班，但一直由于我个人原因不能到岗上班，至今企业仍与我保留劳动关系，现本人特申请按每月380元标准领取工资，并由公司为我全额缴纳社保金至办理退休止，期间承诺保证不会起诉公司，否则给公司造成的损失由我承担。”邹正荣继续待岗，天山建材实业公司自2016年6月至2019年2月，每月支付邹正荣380元工资，并自2012年5月起给邹正荣缴纳社保费至邹正荣2019年2月退休。2019年2月12日邹正荣由天山建材实业公司办理正常退休。另查明，2019年6月25日邹正荣向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求：天山建材实业公司支付2008年1月至2016年12月生活费41040元（380元/月×12个月×9年）。2019年8月1日该仲裁委以沙劳人仲裁字（2019）第488号仲裁裁决：天山建材实业公司支付2008年1月至2016年5月的生活费38380元（380元/月×101个月）。裁决书送达后，天山建材实业公司不服诉至法院。一审法院认为，一、关于诉讼时效。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；……”，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。……”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》（法释［2006］6号）第一条规定：“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：……（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。”邹正荣2019年2月12日在天山建材实业公司办理正常退休，即2019年2月12日双方劳动关系终止，此时为双方劳动争议发生之日，邹正荣2019年6月25日申请劳动仲裁，并未超过法律规定的1年的仲裁时效。二、关于天山建材实业公司应否支付邹正荣2008年1月至2016年5月的生活费。双方劳动关系存续期间，邹正荣系天山建材实业公司待岗职工，天山建材实业公司应当支付邹正荣此期间的生活费，生活费标准为乌鲁木齐市最低工资标准的70%，邹正荣主张按380元/月标准计算由天山建材实业公司支付生活费，并未超过法定数额，予以支持。一审法院判决：新疆天山建材实业有限责任公司支付邹正荣2008年1月至2016年5月的生活费38000元（380元/月×100个月）。   本院二审期间，围绕争议焦点，双方当事人均未提交新的证据。并对一审法院认定事实均无异议，本院对一审法院查明事实予以确认。   本院认为，本案争议焦点：天山建材实业公司是否支付邹正荣2008年1月至2016年5月的生活费38000元（380元/月×100个月）有无事实及法律依据。一、仲裁时效问题。首先，生活费是否属于劳动报酬。根据1．国家统计局发布的《关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：……（六）特殊情况下支付的工资。”第十条规定：“特殊情况下支付的工资包括：（一）根据国家法律、法规和政策规定，因病、工伤、产假、计划生育假、婚丧假、事假、探亲假、定期休假、停工学习、执行国家或社会义务等原因按计时工资标准或计时工资标准的一定比例支付的工资；（二）附加工资、保留工资。”即工资不仅包含提供了对等劳动的工资，还包含了非劳动工资。2．《国有企业富余职工安置规定》第八条规定：“经企业职工代表大会讨论同意并报企业行政主管部门备案，企业可以对职工实行有限期的放假。职工放假期间，由企业发给生活费。……”第十一条规定：“按照本规定第八条、第九条规定发放的生活费在企业工资基金中列支，生活费标准由企业自主确定，但是不得低于省、自治区、直辖市人民政府规定最低标准。”3．《工资支付暂行规定》第四条规定：“工资支付主要包括：工资支付项目、工资支付水平、工资支付形式、工资支付对象、工资支付时间以及特殊情况下的工资支付。”4．《最高人民法院关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：“劳动者依照《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》等法律的规定应得的劳动报酬，包括工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间的工资报酬及特殊情况下支付的工资等，应当认定为刑法第二百七十六条之一第一款规定的‘劳动者的劳动报酬’。”基于上述规定，待岗生活费属于劳动报酬的范畴，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，天山建材实业公司与邹正荣之间的劳动关系于2019年2月12日邹正荣正常退休时终止。邹正荣于2019年6月25日申请仲裁，主张天山建材实业公司支付生活费，并未超过法律规定的时效期间，故对于天山建材实业公司称本案已过仲裁时效的上诉主张，于法无据，本院不予采信。   二、2012年5月天山建材实业公司根据与天山建材建筑公司签订的《合并协议》的约定，无条件承受了天山建材建筑公司并入后的所有财产及权利义务。此时，邹正荣系天山建材实业公司待岗职工。1．天山建材实业公司在通过公告和邮政快递的方式向邹正荣送达及时到岗通知后，邹正荣未能按通知要求到岗上班。此时，天山建材实业公司亦怠于行使法律赋予用人单位的权利，未能依照公司规章制度及法律规定对邹正荣作出处理；2.2016年6月13日，天山建材实业公司与邹正荣签订的《协议》及邹正荣签署的《申请书》中，均未涉及2008年至2016年5月期间邹正荣生活费问题的相关表述。据此，作为用人单位，天山建材公司应当支付双方劳动关系存续期间邹正荣的生活费。故对于天山建材公司称本案所涉的劳动争议，已与2016年与邹正荣进行协商并达成和解协议，邹正荣违反诚信原则的上诉理由，亦无事实及法律依据，本院不予采信。   三、天山建材实业公司对一审法院判决该公司应支付邹正荣生活费的期间及数额均无异议，本院予以维持。   综上，天山建材实业公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由新疆天山建材实业有限责任公司负担（已付）。   本判决为终审判决。         审  判  长   胡 颖   审  判  员   王 晴   审  判  员   瞿佩茹         二 ○ 二 ○ 年 三 月 十 一 日     书  记  员   王 珊