海南省海口市中级人民法院民事判决书（2019）琼01民初758号原告（反诉被告）：海口易买商贸有限公司，住所地海口市琼山区红城湖路109-8号渝海华庭第2层213铺面，统一社会信用代码：9146010007573181XJ。法定代表人：黄祥宁，该公司执行董事。委托诉讼代理人:高梦怡，海南天皓律师事务所律师。委托诉讼代理人:管建程，海南天皓律师事务所律师。被告（反诉原告）：徐光明，男，1965年11月2日出生，汉族，住海口市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：符昌辉，海南威盾律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙辉，海南威盾律师事务所实习律师。被告：徐金涛，男，1994年6月29日出生，汉族，住海口市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：符昌辉，海南威盾律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙辉，海南威盾律师事务所实习律师。海口易买商贸有限公司（以下简称易买公司）与徐光明、徐金涛合同纠纷一案，易买公司于2019年7月1日向海口市琼山区人民法院（以下简称琼山区法院）提起诉讼，琼山区法院于2019年7月29日作出（2019）琼0107民初4572号民事裁定，将本案移送本院审理。本院于2019年8月14日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。易买公司的委托诉讼代理人高梦怡、管建程和徐光明的委托诉讼代理人符昌辉、孙辉及徐金涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。易买公司起诉请求：1.判令解除易买公司与徐光明、徐金涛签订的《特许加盟合同》及《补充协议》；2.判令徐光明、徐金涛支付自2017年6月起至2019年5月共24个月的特许经营后续使用费12000元（500元/月×24个月）,直至其实际终止经营之日止；3.判令易买公司不予退还徐光明、徐金涛已支付的20000元履约保证金；4.判令徐光明、徐金涛退还易买公司创业补贴款80728.9元；5.判令徐光明、徐金涛立即停止使用易买公司商标，拆除带有易买公司商标的招牌及其它标识；6.本案诉讼费由徐光明、徐金涛承担。事实与理由：2016年7月8日，易买公司和徐光明签订《海口易买商贸有限公司特许加盟合同》（以下简称《特许加盟合同》），约定由徐光明使用易买公司商标加盟经营1025号连锁便利店，加盟期限为2016年8月10日至2019年7月21日。合同中明确约定了双方的权利义务，同时约定若徐光明逾期七天仍未支付合同约定的各项费用和易买公司指定的供应商货款的，易买公司有权单方解除本合同，履约保证金不予返还。因徐金涛为易买公司员工，易买公司与其于2016年7月26日签订《易买内部员工加盟补充协议书》（以下简称《补充协议书》），约定徐金涛加盟便利店享受易买公司内部员工创业补贴款，补贴金额标准为80728.9元，易买公司以减收加盟费方式向其补贴，即徐金涛仅向易买公司支付加盟费80728.9元。此后，徐光明、徐金涛一直经营1025号连锁便利店。但易买公司发现徐光明、徐金涛除了从易买公司处进货外还持续存在外采行为，易买公司一直与徐光明、徐金涛沟通协商，徐光明、徐金涛明确表示不予配合。同时自2017年6月12日起，徐光明、徐金涛便违反合同约定停止向易买公司指定供货商进货，致使自该时起易买公司就无法按合同约定直接从进货款中收取每月500元的特许经营权使用费。徐光明、徐金涛在违反上述进货约定的情况下，仍然继续使用易买公司商标经营涉案便利店，且经易买公司发出《告知函》后仍未履行相应义务，易买公司遂提起本案诉讼。易买公司认为，双方签订的《特许加盟合同》及其补充协议是双方的真实意思表示，合法有效，理应按照合同约定履行各自的义务。徐光明、徐金涛不仅未按约定向易买公司指定供货商进货，更在长达两年的时间里未支付特许经营权后续使用费，在易买公司合法催告后仍未履行上述义务，其行为已经构成根本违约且严重侵害了易买公司的合法权益。综上，请求贵院依法查明案件事实，支持易买公司的全部诉讼请求。徐光明辩称，一、易买公司存在根本违约行为，导致徐光明无法履行合同，徐光明不存在违约行为，依法不应向其承担违约责任。（一）易买公司违约强制关闭徐光明运营系统，导致徐光明无法向其进货经营，徐光明作为后履行方有权拒绝向其支付后续使用费。徐光明与易买公司于2016年7月8日签订《特许加盟合同》，合同第三章第3条约定“特许经营权许可的期限（即本合同的起止时间）为：自乙方上述店铺开业之日起计算，即2016年8月10日起至2019年7月21日止，共36个月”，以及合同第六章第一条约定“商品品种：乙方不得未经甲方书面同意而自行购销第三人产品。乙方门店经营的所有商品必须是甲方系统目录内的商品”，第二条约定“商品来源：为保证良好的商品质量和经营业态的需求，乙方所经营商品必须由甲方统一配送或由甲方指定的供应商提供，不管任何原因（香烟除外），乙方均不能自行通过其它任何渠道采购”等，即徐光明所售商品须从易买公司的系统目录内进货。然而，易买公司在合同期限内于2017年6月18日之前就已强行关闭徐光明的运营系统（进货、收款和结算），导致徐光明无法再向其进货以及结算徐光明的零售商品收益（每月“特许经营权使用费”由易买公司在徐光明进货款中收取），即易买公司根本违约在先，导致徐光明无法继续履行合同。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”的规定，因易买公司强行关闭运营系统导致徐光明无法进货的根本违约行为在先，其无权主张徐光明通过进货款向其支付特许经营后续使用费。因此，易买公司所主张自2017年6月起至2019年5月共24个月的特许经营后续使用费12000元，徐光明依法依约有权拒绝向其支付。（二）易买公司并非“易买24小时便利店”商标注册人，不享有相应商标专用权，不具备特许经营资格，且易买公司也未按约定提供经营指导，其无权向徐光明收取特许经营权后续使用费，更无权要求徐光明停止使用商标及拆除商标的招牌及其他标识。根据《商业特许经营管理条例》第三条第一款：“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”的规定，特许人授权给被特许人使用的商标必须是其拥有专用权注册商标。然而，《特许加盟合同》第四章第2条约定“特许经营权后续使用费：乙方店铺营运期间（自乙方店铺开业之日起计算），乙方按月向甲方支付定额的特许经营权后续使用费，作为其持续使用公司商标权、知识产权及甲方提供经营指导的费用，具体如下：500元/月”，但易买公司并非涉案商标的商标注册人，不享有涉案商标的专用权,且易买公司于2016年6月至2019年5月期间亦未依约向徐光明提供经营指导。因此，易买公司主张徐光明向其支付特许经营后续使用费没有事实和法律依据，更无权要求徐光明停止使用商标及拆除商标的招牌及其他标识。二、易买公司主张不予退还徐光明履约保证金20000元，并无合同依据与事实根据。《特许加盟合同》第七章第四条第1款约定“作为合同生效后甲方与乙方之间产生债务即乙方忠实执行合同的担保，乙方必须向甲方交纳履约保证金大写人民币贰万元整（20000元）。乙方欠付甲方债权或乙方违约，甲方有权在履约保证金汇总扣收。乙方没有欠付甲方债权或没有出现乙方根本性或非根本性违约情况，在合同期限届满后由甲方无息返还乙方”，而合同期限已于2019年7月21日届满，且如前所述徐光明在本合同期间并无违约行为，易买公司应将履约保证金20000元退还徐光明。三、易买公司主张徐光明退还创业补贴款80728.9元，并无合同依据。徐光明和易买公司所签订的《特许加盟合同》第四章第一条第1款约定“乙方于签订合同之日一次性向甲方支付加盟费大写人民币壹万元整（小写10000元）”，而合同并未约定所谓“创业补贴款”或“减收加盟费方式”等事宜，且徐光明更从未收到过易买公司支付的创业补贴款80728.9元。故易买公司请求徐光明退还创业补贴款80728.9元没有合同依据。四、《特许加盟合同》系易买公司提供的严重加重徐光明责任和排除徐光明主要权利的格式合同。如前所述，易买公司所提供的《特许加盟合同》第六章第一条、第二条规定徐光明进货和销售都必须经过易买公司控制的运营系统，易买公司关停给徐光明开通的运营系统后，徐光明完全无法正常运营，权利无从保障，这显然是加重徐光明责任、排除徐光明主要权利的霸王条款。综上所述，易买公司对徐光明之诉求没有事实根据与法律依据，为维护徐光明的合法权益，恳请法院依法查明事实，驳回易买公司的全部诉讼请求。徐金涛辩称，一、徐金涛并非《特许加盟合同》的合同主体，不是本案的适格被告，依法不应向易买公司承担合同责任。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力”。本案属于合同纠纷，而涉案《特许加盟合同》系由易买公司与徐光明双方签订，徐金涛并非该合同主体。根据合同相对性原则，《特许加盟合同》对徐金涛不具有法律约束力，故易买公司依据《特许加盟合同》向徐金涛主张合同权利，则于法不符，即易买公司将徐金涛列为被告主体不适格。因此，易买公司依据《特许加盟合同》向徐金涛主张关于特许经营后续使用费、履约保证金以及停止使用涉案商标及其他标识等合同权利，没有事实和法律依据，依法不应得到支持。二、易买公司主张徐金涛退还创业补贴款80728.9元没有事实和法律依据。首先，易买公司与徐金涛于2016年7月26日签订的《补充协议书》系易买公司与作为其员工的徐金涛之间关于福利补贴所达成的合意，但徐金涛从未收到过易买公司所支付的创业补贴款80728.9元。其次，《补充协议书》对“返还补贴金额”的条件作出明确约定，即不得违反“此项补贴除了给自己或自己的直系亲属（父母、老婆或老公、兄弟姐妹等）外不得转让他人；在公司上班的中高层管理者不得参与店面经营；签约3年合同期内不得退出加盟”等条件。故退一万步来说，即使徐金涛享受了该项补贴，但约定返还补贴金额的条件并未发生，易买公司依约无法向徐金涛主张返还创业补贴款。因此，易买公司请求徐金涛退还创业补贴款80728.9元没有事实根据和法律依据，依法不应得到支持。综上所述，徐金涛不是本案的适格被告，且易买公司对徐金涛之诉求没有事实根据与法律依据，恳请法院依法查明事实，驳回对徐金涛的起诉或驳回对徐金涛的诉讼请求。徐光明向本院反诉请求：1.判令易买公司退还徐光明20000元履约保证金；2.判令易买公司支付徐光明35000元零售商品所得；3.判令易买公司退还徐光明900.37元多付货款；4.判令易买公司赔偿徐光明150000元的损失；5.判令易买公司承担本案诉讼费。事实与理由：徐光明与易买公司于2016年7月8日签订了《特许加盟合同》，合同约定徐光明加盟易买公司1025号连锁便利店，加盟期限为2016年8月10日至2019年7月21日。该《特许加盟合同》系易买公司提供的格式合同，严重加重徐光明责任和排除徐光明主要权利。根据《特许加盟合同》第六章第一条、第二条的规定，徐光明被强制必须从易买公司的系统目录内进货，店内一切商品的销售必须通过易买公司提供的POS机打单。徐光明的货款只能与易买公司或易买公司指定的供应商结算。尽管以上条款系格式条款，严重加重徐光明责任和排除徐光明主要权利，但徐光明为了经营，仍按约定履行。而易买公司却于2017年6月10日强行关闭徐光明向易买公司购买的运营系统（进货、收款和结算），不给徐光明进货和支付徐光明零售所得，不给徐光明经营指导，致使徐光明无法利用易买公司的经营资源进行正常经营，以致徐光明订立合同的目的无法实现。根据《商业特许经营管理条例》第三条第一款“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”和《合同法》第九十四条第（四）项：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”的规定，易买公司的行为已构成根本违约在先。根据《合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，易买公司应赔偿徐光明150000元的损失（包括但不限于店铺投入损失、营业损失、租赁损失、加盟费损失、特许经营后续使用费损失等）。根据《合同法》第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”和《特许加盟合同》第七章第四条的规定，《特许加盟合同》终止后，易买公司应返还徐光明履约保证金20000元、支付徐光明零售商品所得35000元及退还徐光明多付货款900.37元。综上，为维护徐光明合法权益，特诉至贵院，请依法判决支持徐光明之请求。易买公司辩称，一、易买公司与徐光明签订的《特许加盟合同》非格式合同，本合同系双方协商一致后签订。首先，格式合同的一个重要的法律特征为合同相对方为不特定的、分散的消费者，显然易买公司与徐光明不符合上述情形。易买公司与徐光明于2016年7月8日签订的《特许加盟合同》系经双方协商一致后签订，双方在签订合同时处于平等的法律地位，《特许加盟合同》合法有效，双方在履行义务的过程中应遵守合同约定。其次，《特许加盟合同》第六章第一条、第二条规定是为保证使用“易买”商标的加盟连锁便利店销售的商品来源合法及保障质量。作为加盟易买连锁便利店的条件，徐光明在知悉上述条款后与易买公司签订《特许加盟合同》，是其真实意思的表示，应遵守合同义务。二、徐光明违约在先，经协商后仍未履行合同约定，易买公司有权解除《特许加盟合同》并要求徐光明承担相应违约责任。易买公司与徐光明签订《特许加盟合同》后，徐光明使用易买公司提供的收银系统经营涉案便利店并从易买公司处进货、支付货款。但易买公司发现徐光明除了从易买公司处进货外还持续存在外采行为，期间易买公司一直与徐光明沟通协商，徐光明明确表示不予配合。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，徐光明行为已构成明示违约。徐光明上述行为已违反《特许加盟合同》第六章第一条以及第七章第六条的约定，构成违约。根据合同约定，易买公司有权要求徐光明拆除易买招牌等任何有关易买的标识、退出系统，退还易买公司80728.9元补贴款，扣收20000元履约保证金。2019年3月22日，易买公司发出《告知函》，终止与徐光明签订的《特许加盟合同》。三、徐光明关于各项赔偿的主张于法无据，应予驳回。自徐光明停止从易买公司处进货后，该便利店仍持续经营至今，涉案便利店未因关闭收银系统或因停止从易买公司处进货影响正常经营。徐光明主张的店铺投入损失、租赁损失等是为了经营便利店而产生的经营成本，并非因易买公司关闭收银系统而产生的损失费用。同时，特许经营后续使用费是以易买公司按月扣除进货款的方式支付，自2017年6月12日徐光明停止从易买公司处进货，易买公司无法通过上述方式取得特许经营后续使用费。徐光明主张的损失赔偿费用无事实及法律依据，应予驳回。综上，《特许加盟合同》是基于双方平等意思表示签订，合法有效，理应按照合同约定履行各自的义务。徐光明已违约在先，在易买公司合法催告后仍未履行相关义务，易买公司有权解除该合同，徐光明主张的各项损失没有事实及法律依据，请求贵院依法查明案件事实，驳回徐光明的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。易买公司共提交以下证据：证据一、《特许加盟合同》。证明：易买公司与徐光明签订的徐光明加盟1025店铺合同。易买公司和徐光明明确约定了双方权利义务、违约责任等条款。证据二、《加盟补充协议书》；证据三、易买加盟店报价汇总表。证据二、三共同证明：易买公司与徐金涛签订《补充协议》，因徐金涛当时为易买公司员工，徐光明、徐金涛加盟1025店铺享受易买公司内部员工创业补贴款80728.9元，同时约定返还补贴款的条件。1025店加盟费用共计161457.80元。证据四、借记卡账户历史明细清单。证明：徐金涛以支付宝转账方式向易买公司支付80728.9元加盟费，剩余80728.9元徐光明、徐金涛以易买公司免收加盟费方式享受补贴款。证据五、1025店进货交易记录；证据六、配货出货单。证据五、六共同证明：证明：徐光明、徐金涛自2016年8月15日开始从易买公司处进货、支付进货款及特许经营权后续使用费，期间由徐光明、徐金涛签收货物，共同经营1025店。2017年6月12日停止进货，同时也未支付后续的特许经营权使用费。证据七、《告知函》；证据八、快递拒收短信。证据七、八共同证明：易买公司已向徐光明、徐金涛发出履约《告知函》，被徐光明、徐金涛拒收。证据九、1025店现场照片（三张）。证明：2019年6月20日拍摄正在经营的1025号便利店现场照片，徐光明、徐金涛在未向易买公司进货的情况下仍使用易买公司商标经营该便利店。徐光明、徐金涛质证称，其对证据一至证据四、证据九的真实性、合法性和关联性无异议，对证明内容有异议；对证据五、证据六的真实性、合法性和关联性由法庭认定，对证明内容有异议；对证据七和证据八的真实性、合法性、关联性和证明内容均不予认可。本院经审查认为，经核对原件，本院对易买公司提交的上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认，上述证据能够证明易买公司想要证明的内容，故本院对上述证据的证明内容予以确认。徐光明、徐金涛针对易买公司的起诉，提供以下证据：证据一、《特许加盟合同》；证据二、邮件截屏、1025加盟店应收实收明细表；证据三、招商银行交易明细；证据四、网页截频。上述四份证据共同证明：1.易买公司尚有不少于35000元的零售商品所得未支付给徐光明；2.易买公司于2017年6月10日（这是估算时间，具体时间应该是2017年6月18日前）强行关闭给徐光明开通的运营系统，不给徐光明进货和支付徐光明零售商品所得，导致徐光明无法正常经营，系根本违约在先；3.易买公司收取了徐光明支付的3000元货款后，尚有900.37元的商品未发货给徐光明。证据五、照片。证明：易买公司出售给徐光明的冰箱老旧存在故障，且无法正常使用。证据六、微信截屏、采购分货表。证明：易买公司强制给徐光明分货。证据七、中国商标网截屏。证明：易买公司不是涉案“易买24小时便利店”商标注册人，不享有对应的商标专用权，不具备加盟合同的特许经营权资格。证据八、兴业银行银行流水。证明：徐光明除了依约向易买公司进货销售外，还一直向烟草公司进购香烟进行销售，因此徐光明的每月销售额大于从易买公司处进货金额是合理正当的，并且符合《特许加盟合同》第六章第一条第2款的约定。证据九、户口本。证明：徐光明与徐金涛之间的父子关系。易买公司质证称，该公司对证据九的真实性、合法性、关联性和证明内容无异议，对证据一、证据二、证据三、证据四、证据六、证据七、证据八的真实性、合法性、关联性无异议，对证明内容有异议，对证据五的真实性、合法性、关联性不予认可。本院经审查认为，本院对除证据五照片以外的证据的真实性、合法性、关联性予以确认，对证据八、证据九的证明内容予以确认，对其余证据的证明内容不予确认。由于证据五照片无法确认拍摄的时间和地点，故本院对该证据不予采纳。徐光明就反诉提交的证据除了本诉证据外，还提交了补充协议书、易买加盟店报价汇总表（客户）、租赁合同、招商银行户口历史交易明细、招商银行跨行实时转账业务回单。徐光明在反诉中所提交的证据，其要证明的内容除了与本诉证据要证明的内容一致外，补充协议书、易买加盟店报价汇总表（客户）、租赁合同、招商银行户口历史交易明细、招商银行跨行实时转账业务回单共同证明：1.徐光明开设店铺初期向易买公司支出品牌使用费、购买设备设施等费用共161457.8元；2.徐光明每季度要支出店铺租金42000元(第三年开始递增10%)，至2016年8月10日至2019年7月21日，累计已支付近52万元的租金；3.徐光明于2017年6月9日支付易买公司3000元（转3002.6元，支付宝收取手续费2.6元）货款，易买公司收取了徐光明支付的3000元货款后，尚有900.37元的商品未发货给徐光明。易买公司质证称，徐光明提交反诉证据与本诉证据一致的，易买公司的质证意见与易买公司对徐光明本诉证据发表的质证意见一致。易买公司对补充协议书、易买加盟店报价汇总表（客户）的真实性、合法性、关联性没有异议，对证明内容有异议；对租赁合同、招商银行户口历史交易明细、招商银行跨行实时转账业务回单三份证据的真实性、合法性没有异议，对关联性及证明内容有异议。本院经审查认为，本院对徐光明提交的照片不予采纳，对租赁合同和招商银行跨行实时转账业务回单的关联性不予确认，对其余证据的真实性、合法性、关联性予以确认；对徐光明提交的兴业银行银行流水、户口本的证明内容予以确认，对其余证据的证明内容不予确认。易买公司针对徐光明的反诉，除提交在本诉中提交的证据外（易买公司在反诉中没有提交本诉证据三易买加盟店报价汇总表和证据八快递拒收短信），还提交1025门店收益表、1025门店销售商品明细、照片和1025门店收银系统关闭时间截图四份证据。1025门店收益表、1025门店销售商品明细证明：涉案便利店每月销售额大于从易买公司处进货金额，徐光明有外采行为，已违反《特许加盟合同》第六章第一条、第二条的约定，构成违约，徐光明2017年6月停止从易买公司处进货。现场照片证明：徐光明退出加盟后仍使用易买公司商标经营至今，易买公司关闭涉案便利店收银系统及徐光明未从易买公司处进货没有影响涉案便利店的正常经营活动。1025门店收银系统关闭时间截图证明：易买公司关闭涉案便利店收银系统时间为2017年6月20日。徐光明质证称，徐光明对易买公司提交的反诉证据如包含有本诉证据，则其质证意见与前面的质证意见一致；证据1025门店收益表、1025门店销售商品明细的真实性、合法性、关联性由法庭依法确认，但徐光明对这两组证据的证明内容有异议。徐光明对照片的真实性、合法性、关联性没有意见，但对其证明内容有异议，对1025门店收银系统关闭时间截图的真实性、合法性、关联性和证明内容没有异议。本院经审查认为，本院对1025门店销售商品明细、照片和1025门店收银系统关闭时间截图三份证据的真实性、合法性和关联性予以确认，对照片和1025门店收银系统关闭时间截图的证明内容予以确认；1025门店收益表系易买公司自行制作，其真实性本院无法确认，1025门店销售商品明细也不能证明1025门店有外采行为，故本院对该两份证据的证明内容不予确认。本院对其余证据的真实性、合法性、关联性和证明内容予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月8日，易买公司与徐光明签订《特许加盟合同》，加盟店编号1025，合同内容为:第三章第一条特许经营权授权许可的内容、期限、范围。1.徐光明承认易买公司特许经营体系内的商标、经营技术、商业秘密等是只属于易买公司的具有无形价值的资产，受法律保护，易买公司自本合同签订之日起将特许经营资格授予徐光明，并提供象征加盟特许经营体系的授权书和经营手册。徐光明获得特许经营权，不得转售他人经营资格或再行转让特许经营权。2.徐光明应依法合理使用该特许经营权，龙华区金龙路嘉华城市××园-9的铺位经营含有该特许经营权的店铺。徐光明经营场所的变更或增加必须征得易买公司的书面同意。3.特许经营权许可的期限（即本合同的起止时间）为，自徐光明上述店铺开业之日起计算，即2016年8月10日起至2019年7月21日止，共36个月。本合同届满终止或解除时，徐光明即丧失受许经营权及受许经营资格。第二条商标的一般许可使用。1.易买商标所有权为易买公司所有。易买公司承认在本合同履行期间，徐光明可以在特许店内使用易买商标、服务标志及相关标志、记号、样式、标签和招牌。第四章特许的费用。第一条加盟金。1.徐光明于签订合同之日一次性向易买公司支付加盟费10000元整。2.加盟费作为徐光明获取特许经营资格的对价，一旦收取，不论是本合同期满还是中途解约或其他理由，易买公司都不予返还加盟费。第二条特许经营权后续使用费。徐光明店铺营运期间（自徐光明店铺开业之日起计算），徐光明按月向易买公司支付定额的特许经营权后续使用费，作为其持续使用公司商标权、知识产权及易买公司提供经营指导的费用，具体为每月500元。第四条徐光明按照易买公司的统一经营模式自主经营该店，自行承担日常经营成本费用包括但不限于铺位租金、水电费、电话费、卫生费、雇请员工的工资及福利待遇（含社保缴纳费用）、工商费、设备维护维修费用、商品进货成本及税金等，自负盈亏。第六章店铺日常营运规范。第一条商品供应。1.商品品种：徐光明不得未经易买公司的书面同意而自行购销第三人产品。徐光明门店经营的所有商品必须是易买公司系统目录内的商品。2.商品来源：为保证良好的商品质量和经营业态的需求，徐光明所经营商品必须由易买公司统一配送或由易买公司指定的供应商提供，不管任何原因（香烟除外），徐光明均不能自行通过其他任何渠道采购。3.货款结算：徐光明的货款只能与易买公司或由易买公司指定的供应商进行结算。第二条销售与盘点。1.徐光明使用易买公司提供的POS系统，一切商品的销售必须通过POS机打单，严禁销售不入机或少入机。第七章双方权利义务概述及违约责任。第四条履约保证金。1.作为合同生效后易买公司与徐光明之间产生债务及徐光明忠实履行合同的担保，徐光明必须向易买公司交纳履约保证金20000元。徐光明欠付易买公司债权或徐光明违约，易买公司有权在履约保证金中扣收。徐光明没有欠付易买公司债权或没有出现徐光明根本性或非根本性违约情况，在本合同期限届满后，由易买公司无息返还给徐光明。第五条对于违反以下操作规范的，徐光明应当承担非根本性违约责任，易买公司有权利给徐光明每次不超过2500元的违约处罚。1.擅自从第三人处购买并销售商品的，一经发现，易买公司有权予以没收；2.销售不入机或少入机的；3.不按客户要求出电脑小票的；4.在经营期间出售过期、变质以及其他有质量问题的商品的；5.拒绝参加易买公司计划实施以维护易买连锁系统全体利益为目的的广告宣传等促销活动；6.损害易买的名誉、信誉的；7.徐光明拖延支付易买公司或指定的供应商的应付款在七天以内的；8.其他违反统一操作规范的情形，造成不良影响的；9.徐光明加盟连锁店擅自设计、制作易买商标、服务标志、表示统一的标记及招牌等。第六条徐光明下列违反合同义务的行为视为根本性违约，易买公司有权单方解除本合同，履约保证金不予返还，收回交付给徐光明使用的各类带有易买商标的物品，并要求徐光明赔偿损失：1.擅自转让该特许经营权或店铺的，或者未经易买公司许可私自出让本合同规定的全部或部分权利，或设立担保权，或对店铺进行其他处置；2.逾期七天仍未支付合同约定的各项费用和易买公司指定的供应商货款的；3.严重损害易买公司的信誉、商誉的；4.擅自退出易买系统或放弃店铺经营超过七天的；5.其他严重违反统一操作规范的行为或合同规定的义务的行为，经易买公司劝告逾期仍未改善的。第八章合同的续签、变更与终止。第四条合同期满不续期或由于任何原因终止后，徐光明必须做到：1.在15日内结清各种款项的债务和指定供应商货款；2.不能再对任何单位或个人声称属于易买的加盟连锁店；3.于终止当日停止使用易买的商标或相类似的标志和记号；4.徐光明门店的所有设备及商品自行处理；5.将有关物品，包括但不限于与公司有关的宣传材料、商标授权证书、营运与管理手册、表格、图样及记录于一周内返还公司；6.将所有关于易买公司及名称的宣传招牌于十五日内拆毁，否则视徐光明为侵权，易买公司有权追究徐光明侵权责任；7.继续遵守有关保密责任的合约条款；8.合同终止时，对有易买标志物的物料（如易买购物袋等），易买公司予以回收。2016年7月26日，徐金涛与易买公司签订《补充协议书》，该协议书约定：1025店铺的合同总金额为161457.8元，补贴金额为80728.9元；享受补贴后须遵守以下几点，如违反其中一点需在10天内无条件返还所有补贴金额：1.此项福利补贴除了给自己或自己的直属亲戚（父母、老婆或老公、兄弟姐妹等）外不得转让他人。2.在公司上班的中高层管理者不得参与店面经营。3.签约3年合同期内不得退出加盟。上述合同签订后，徐光明向易买公司支付80728.9元，该款已包含履约保证金20000元。徐金涛与徐光明共同经营1025连锁便利店。易买公司向1025店提供使用的商标是“易买24小时便利店”，即一个方框里“易买”二字居上较大且占据了1/2的方框面积，方框中间是一条朝上的弧线，将“易买”和下面的“24小时便利店”隔开，“24小时便利店”字体较小，占据方框1/3的位置，1025店铺的招牌、服务标识等标记使用的也是该商标。易买公司从该店铺的进货款中收取每月的特许经营后续使用费500元。2017年6月9日，徐光明向易买公司支付进货款3000元，但易买公司尚有900.37元的货品未向徐光明发货。2017年6月20日，易买公司以徐光明存在外采行为为由关闭1025店铺的运营系统，徐光明无法登陆该系统向易买公司进货，也无法通过该系统进行销售，易买公司也未能再从进货款中收取每月的特许经营后续使用费。徐光明在易买公司关闭运营系统后仍经营1025店铺至今。另查明，徐光明与徐金涛系父子关系，徐金涛曾为易买公司员工。本院认为，本案的争议焦点是：一、是否应当解除易买公司与徐光明、徐金涛签订的《特许加盟合同》及《补充协议书》。二、徐光明、徐金涛是否应当向易买公司支付特许经营后续使用费12000元。三、易买公司是否应当向徐光明、徐金涛返还履约保证金20000元。四、徐光明、徐金涛是否应当向易买公司返还创业补贴款80728.9元。五、徐光明、徐金涛是否应当立即停止使用易买公司的商标、拆除带有易买公司商标的招牌及其他标识。六、易买公司是否应当支付徐光明零售商品所得35000元。七、易买公司是否应当退还徐光明多付货款900.37元。八、易买公司是否应当赔偿徐光明损失150000元。1关于是否应当解除易买公司与徐光明、徐金涛签订的《特许加盟合同》及《补充协议书》的问题。易买公司与徐光明签订的《特许加盟合同》、与徐金涛签订的《补充协议书》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，受法律保护。易买公司请求解除其与徐光明签订的《特许加盟合同》及与徐金涛签订的《补充协议书》，由于《特许加盟合同》约定特许经营权的许可期限是从2016年8月10日至2019年7月21日，现合同约定的经营权已经到期，双方也表示不再续签合同，故两个合同自然终止，易买公司请求解除上述两个合同无事实根据，本院不予支持。二、关于徐光明、徐金涛是否应当向易买公司支付特许经营后续使用费12000元的问题。1.关于徐金涛是否是本案适格被告的问题。徐金涛主张其不是《特许加盟合同》的签约主体，不是本案的适格被告。虽然徐金涛没有在《特许加盟合同》上签名，但其也在《补充协议书》中作为乙方与易买公司签订合同，补充合同的内容也是徐金涛加盟易买公司特许经营体系来经营1025连锁便利店并以易买公司内部员工身份享有补贴优惠，且该店日常是由徐光明和徐金涛共同经营，因此徐金涛关于其不是合同主体、不是本案适格被告的抗辩意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。2.关于易买公司是否具备特许经营资格的问题。徐光明抗辩称易买公司不是“易买24小时便利店”商标注册人，不享有商标专用权，不具备特许经营权。虽然“易买24小时便利店”商标不是注册商标，但从《特许加盟合同》的内容和合同履行的情况看，易买公司授权徐光明、徐金涛经营使用的是易买公司的一整套经营模式，包括了商号、商标、招牌、服务标识、经营技术、商业秘密等资源，该统一经营模式是属于易买公司特有的经营资源，符合《商业特许经营管理条例》第三条第一款“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”的规定，因此易买公司对此具有特许经营权。徐光明、徐金涛将易买公司的特许经营权限定在易买公司必须提供注册商标才具备特许经营权的意见，既不符合事实，也没有法律依据，本院不予采纳。3.关于徐光明、徐金涛是否应当向易买公司支付特许经营后续使用费12000元的问题。易买公司在2017年6月20日关闭了1025便利店的交易系统，理由是徐光明存在外采行为构成违约。由于《特许加盟合同》约定香烟不属于徐光明向易买公司采购的商品范围，且易买公司提交的1025门店进货交易记录、收益表、销售商品明细和配货出货单不足以证明徐光明向易买公司或其指定的供货商以外的商家采购商品，因此易买公司主张徐光明、徐金涛存在违约行为，证据不足，本院不予采纳。易买公司单方关闭1025店的交易系统致使徐光明无法使用该系统来进货、收款，易买公司也不能从进货款中来收取特许经营后续使用费，合同无法继续履行，易买公司对此具有过错，因此易买公司请求徐光明、徐金涛支付特许经营后续使用费12000元没有事实和法律依据，本院不予支持。三、关于易买公司是否应当向徐光明返还履约保证金20000元的问题。易买公司主张徐光明、徐金涛存在外采行为构成根本违约，该公司不应向徐光明、徐金涛返还履行保证金20000元。由于易买公司不能证明徐光明、徐金涛因外采行为构成违约，且合同已经到期终止，徐光明请求易买公司返还履约保证金20000元，有合同和法律依据，本院予以支持。四、关于徐光明、徐金涛是否应当向易买公司返还创业补贴款80728.9元的问题。易买公司主张徐光明、徐金涛返还创业补贴款80728.9元，但该款并未实际支付给二人，而是易买公司因徐金涛以内部员工身份加盟从而对二人应支付的加盟费予以减免80728.9元，因此易买公司的该项主张无事实和法律依据，本院不予支持。五、关于徐光明、徐金涛是否应当立即停止使用易买公司的商标、拆除带有易买公司商标的招牌及其他标识的问题。易买公司为1025便利店提供“易买24小时便利店”的商标，徐光明在《特许加盟合同》中认可该商标受法律保护，《特许加盟合同》现已到期终止，徐光明、徐金涛至今还在使用易买公司的商标经营店铺，没有按照合同约定停止使用易买商标并拆除带有易买商标的宣传招牌，已构成侵权，易买公司要求徐光明、徐金涛立即停止使用易买公司的该商标并拆除带有易买公司商标的招牌及标识，有事实和法律依据，本院予以支持。六、关于易买公司是否应当支付徐光明零售商品所得35000元的问题。徐光明主张易买公司代收徐光明货款后，没有向徐光明返还零售商品所得35000元，但徐光明没有证据证明，易买公司也不认可，故本院对徐光明该项请求，不予支持。七、关于易买公司是否应当退还徐光明多付货款900.37元的问题。徐光明主张易买公司在2017年6月9日收取了徐光明的3000元进货款，但易买公司至今仍欠有价值900.37元的货物未发货，因此易买公司应向其返还900.37元的多付货款。由于易买公司在庭审中表示愿意退还该900.37元，本院对此予以照准。八、关于易买公司是否应当赔偿徐光明损失150000元的问题。徐光明主张易买公司赔偿其150000元的损失，但其所述损失系其在工人工资、店铺租金、水电费方面的支出，这些费用是其经营便利店必然支出的成本或者费用，双方在《特许加盟合同》中也明确约定由徐光明自行承担日常经营成本费用，此外徐光明未能证明易买公司关闭运营系统给其经营造成了损失，因此徐光明主张该笔费用没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款第一项、《商业特许经营管理条例》第三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：1被告徐光明、徐金涛于本判决发生法律效力之日起立即停止使用“易买24小时便利店”商标和立即拆除带有“易买24小时便利店”商标的招牌及其他标识；2反诉被告海口易买商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还反诉原告徐光明履约保证金20000元；3反诉被告海口易买商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还反诉原告徐光明多付货款900.37元；4驳回原告海口易买商贸有限公司的其他诉讼请求；5驳回反诉原告徐光明的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2554.58元（原告海口易买商贸有限公司已预交2554.58元），由原告海口易买商贸有限公司负担。反诉案件受理费786.26元，由反诉原告徐光明负担707.63元，由原告海口易买商贸有限公司负担78.63元。因徐光明已预交1572.51元，本院多收的反诉费786.25元应退还给徐光明。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省高级人民法院。审 判 长 林 梅人民陪审员 赖运岛人民陪审员 邢 军 二○二○年三月十五日法官 助理 彭青霞书 记 员 杜 立速 录 员 李 萍 速录员李萍附法律法规《中华人民共和国合同法》第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）继续履行；（八）赔偿损失；（九）支付违约金；（十）消除影响、恢复名誉；（十一）赔礼道歉。法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。