福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终249号 原公诉机关福建省福清市人民检察院。 上诉人（原审被告人）史勤喜，男，1987年5月6日出生，汉族，高中文化程度，务工，住福建省福清市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月7日被刑事拘留，2019年4月12日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人刘佳伟，男，1997年11月26日出生，汉族，初中文化程度，务工，户籍住址福建省平潭县，住福建省平潭县。因吸食毒品，于2015年11月19日被行政拘留十二日；因吸食毒品，于2019年4月12日被处以行政拘留十五日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月18日被刑事拘留，2019年4月12日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人谢雨亭，女，1994年10月22日出生，汉族，初中文化程度，无固定职业，住福建省福清市。因吸食毒品，于2017年11月6日被行政拘留十日；因吸食毒品，于2018年4月26日被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月7日被刑事拘留，2019年4月12日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人刘佳伟、谢雨亭、史勤喜犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月26日作出（2019）闽0121刑初1327号刑事判决。原审被告人史勤喜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审阅上诉状，讯问上诉人史勤喜，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定：一、2019年1月13日，被告人谢雨亭与吸毒人员林某通过电话联系交易约8克氯胺酮（俗称“Ｋ粉”），并通过微信收取林某转账人民币5000元。随后，被告人谢雨亭通过微信向被告人刘佳伟转账毒资人民币5000元，并电话联系被告人史勤喜驾驶闽Ａ×××××号小车到福建省平潭县找被告人刘佳伟拿回上述氯胺酮。当日，被告人刘佳伟在福建省平潭县世界城小区门口将约8克氯胺酮交与被告人史勤喜，被告人史勤喜明知是毒品，仍帮忙将上述氯胺酮送至福清市兰天大酒店1501号房间交与林某，并收取林某支付的路费人民币350元。 二、2019年1月15日，被告人谢雨亭与吸毒人员林某通过电话联系交易人民币8000元的氯胺酮和7包含3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺（以下简称ＭＤＭＡ）成分的粉末（俗称“神仙水”），并通过微信收取林某转账人民币14000元。随后，被告人谢雨亭通过微信向被告人刘佳伟转账毒资人民币13600元，并电话联系被告人史勤喜驾驶闽Ａ×××××号小车到福建省平潭县找被告人刘佳伟拿回上述毒品，余款人民币350元作为给被告人史勤喜的路费，人民币50元自用。当日，被告人刘佳伟在福建省平潭县世界城小区门口将约12克氯胺酮和约3.5克含ＭＤＭＡ成分的粉末交与被告人史勤喜，被告人史勤喜明知是毒品，仍帮忙将上述毒品送至福清市兰天大酒店1501号房间交与林某。 三、2019年1月17日，被告人谢雨亭与吸毒人员林某通过电话联系交易约8克氯胺酮和6包含ＭＤＭＡ成分的粉末，并通过微信收取林某转账人民币10000元。随后，被告人谢雨亭通过微信向被告人刘佳伟转账毒资人民币9800元，并电话联系被告人史勤喜驾驶闽Ａ×××××号小车到福建省平潭县找被告人刘佳伟拿回上述毒品，余款人民币200元作为给被告人史勤喜的路费。当日，被告人刘佳伟在福建省平潭县世界城小区门口将约8克氯胺酮和约3克含ＭＤＭＡ成分的粉末交与被告人史勤喜，被告人史勤喜明知是毒品，仍帮忙将上述毒品送至福清市兰天大酒店1501号房间交与林某，并收取林某补支付的路费人民币150元。 四、2019年1月27日，被告人谢雨亭与吸毒人员吴国洪联系交易20包含ＭＤＭＡ成分的粉末，并通过支付宝收取吴国洪转账人民币16350元。随后，被告人谢雨亭通过支付宝向被告人刘佳伟转账毒资人民币16000元，并电话联系被告人史勤喜驾驶闽Ａ×××××号小车到福建省平潭县找被告人刘佳伟拿回上述毒品，余款人民币350元作为给被告人史勤喜的路费。当日，被告人刘佳伟在福建省平潭县世界城小区门口将约10克含ＭＤＭＡ成分的粉末交与被告人史勤喜，被告人史勤喜明知是毒品，仍帮忙将上述毒品送至福清市兰天大酒店交与吴国洪。同日，被告人刘佳伟通过微信向被告人谢雨亭转账人民币398元，作为被告人谢雨亭为其介绍联络购毒人员的感谢费。 五、2019年2月16日，被告人谢雨亭与吸毒人员吴国洪联系交易5包含ＭＤＭＡ成分的粉末，并通过支付宝收取吴国洪转账人民币3850元。后被告人谢雨亭通过支付宝向被告人刘佳伟转账毒资人民币3500元，并电话联系被告人史勤喜驾驶闽Ａ×××××号小车到福建省平潭县找被告人刘佳伟拿回上述毒品，余款人民币350元作为给被告人史勤喜的路费。当日，被告人刘佳伟在福建省平潭县世界城小区门口将约2.5克含ＭＤＭＡ成分的粉末交与被告人史勤喜，被告人史勤喜明知是毒品，仍帮忙将上述毒品送至福清市兰天大酒店交与吴国洪。 2019年3月6日，被告人谢雨亭在福清市被公安机关抓获，到案后协助公安机关抓获其他被告人；2019年3月6日，被告人史勤喜在福清市卓越大酒店被公安机关抓获，上述闽Ａ×××××号小车被依法扣押；2019年3月18日，被告人刘佳伟在福建省平潭县被公安机关抓获。 原审认定上述事实，有经原审庭审质证的下列证据予以证实： 1．证人林某的证言，证实其一共向谢雨亭购买过三次毒品。2019年1月13日，其给谢雨亭转了5000元的钱买半安的Ｋ粉，然后那个司机（经辨认系史勤喜）送到其所住的兰天大酒店1501房间，其直接给了司机350元路费。2019年1月15日，其让谢雨亭送8000元的Ｋ粉和7包神仙水，并给谢雨亭转了14000元人民币的钱，然后那个司机（指史勤喜）就把毒品送到兰天大酒店1501房间给其。2019年1月17日下午，其通过电话联系谢雨亭，让她送半安（8克）Ｋ粉和6包神仙水到兰天大酒店1501房间来。当天15时许，其转了10000元人民币给谢雨亭。谢雨亭说9800元是买毒品的钱，还有200元当司机的路费（司机的路费是350元，还差她150元），其说司机毒品送到了150元当场给司机。过了一段时间，那个司机（指史勤喜）就将毒品送到了兰天大酒店1501房间，其又给他补了150元人民币的路费。其购买的毒品有Ｋ粉和神仙水，Ｋ粉我们平常叫做粉，神仙水我们平常叫做水、奶茶。Ｋ粉是那种透明的小塑料袋封装袋，神仙水是粉状的，用冬虫夏草的包装袋包装，用普通的塑料袋装了，可以很明显看得到里面的东西，特别是Ｋ粉的包装是最明显的。平常这个司机（史勤喜）就是专门接人去ＫＴＶ玩的，以及送毒品给其他人。司机知道其送的是毒品，他送货的时候，都跟其说里面有几包水（指神仙水），还有米（指Ｋ粉），还让其确认一下。经相片辨认出谢雨亭，辨认出史勤喜即给其送毒品的司机，辨认出吴国洪等。 2．证人薛某的证言，证实其在2019年1月份的时候有听说“三哥”（经辨认系林某）摇头被公安局抓了，阿喜（经辨认系史勤喜）自己说“三哥”玩他带的“水”和“米”（即毒品神仙水和Ｋ粉）被公安抓的。阿喜知道“水”和“米”是毒品，也知道玩这个公安机关会抓，还说玩毒的人很多都被抓了，所以现在都没人敢玩。“三哥”就是因为吸这个被抓了，然后阿喜还跟其说水（指神仙水）必须要去平潭拿。其还问他最近吸毒摇头的人很少，阿喜说最近都没人敢玩了，很多吸毒的人身边的朋友都被公安抓了，所以大家害怕都不敢吸毒摇头了，不敢找他拿货，所以他最近好久都没有去平潭拿货（指毒品）。阿喜还说“三哥”放出来后让他自己要小心一点，其也告诉他你们做这种毒品的事手机要小心一点，阿喜说没事他都是专门一个电话跟“三哥”联系的，自己私下还有一个电话。然后其还问他现在龙田很多小妹会做线人举报，阿喜就说小妹要给她钱花包养才行，要不如果小妹举报吸毒的话会死很多人。因其有跟阿喜说过其因为吸毒被抓过，所以我们有时候会聊到毒品、Ｋ粉、摇头丸等的话题。其听说“阿喜”平常开滴滴帮人带毒品，而且“阿喜”自己也跟其说他在帮“三哥”带毒品，其坐他滴滴车的时候“阿喜”自己也有跟其说的，还说有钱人都喜欢买毒品玩小妹，他自己就帮忙送毒品赚点路费。阿喜告诉其龙田“三哥”很有钱，天天买毒品跟小妹一起摇头，还跟其说最近有帮谢雨亭送毒品（Ｋ粉、神仙水）给“三哥”，其就问他现在是什么价格（其没有买毒品，只是想问了价格后在朋友面前显摆其知道毒品的价格），后来在2月份的时候其因朋友要而问阿喜“水”和“米”多少钱能拿到，阿喜说他问了之后半安的“米”要5000元人民币，“水”一包要800元人民币。经相片辨认出谢雨亭，辨认出史勤喜即“阿喜”，辨认出林某即“三哥”等。 3．手机通话清单，证实被告人谢雨亭手机155××××1101于案发时段的通话情况，与林某手机183××××7777、史勤喜手机138××××7822有对应的通话记录。 4．现场扣押笔录及扣押清单，证实公安机关于2019年3月6日从被告人谢雨亭处扣押到ｉＰｈｏｎｅＸ手机一部；从被告人史勤喜处扣押到ｉＰｈｏｎｅＸ、ｉＰｈｏｎｅ7Ｐ手机各一部；于2019年3月18日从被告人刘佳伟处扣押到苹果手机、ＶＩＶＯ手机各一部；被告人史勤喜所驾驶的闽Ａ×××××号小车被依法扣押等情况。 5．提取笔录，证实公安机关于2019年1月20日对林某手机微信转账记录及微信信息进行提取，于2019年3月6日对谢雨亭、史勤喜手机微信转账记录及支付宝转账记录进行提取，于2019年3月18日对刘佳伟手机微信转账记录及支付宝转账记录进行提取。 6．林某的手机微信信息及微信转账记录，证实林某于2019年1月13日通过微信向被告人谢雨亭转账人民币5000元，于2019年1月15日通过微信向被告人谢雨亭转账人民币14000元，于2019年1月17日通过微信向被告人谢雨亭转账人民币10000元。 7．被告人谢雨亭的手机微信转账记录、支付宝转账记录，证实被告人谢雨亭于2019年1月13日通过微信收到林某转账人民币5000元，当日其通过微信将5000元支付给被告人刘佳伟；于2019年1月15日通过微信收到林某转账人民币14000元，当日其通过微信将人民币13600元支付给刘佳伟，将人民币350元支付给被告人史勤喜；于2019年1月17日通过微信收到林某转账人民币10000元，当日其通过微信支付给刘佳伟人民币9800元，向史勤喜转账人民币200元；于2019年1月27日通过支付宝收到吴国洪转账的人民币26350元，当日谢雨亭通过支付宝向刘佳伟转账人民币16000元；于2019年2月16日通过支付宝收到吴国洪转账的人民币4350元，当日其通过支付宝向刘佳伟转账人民币3500元，向史勤喜转账人民币350元；于2019年1月27日收到刘佳伟微信转账人民币398元。 8．被告人刘佳伟的手机微信转账记录、支付宝转账记录，证实被告人刘佳伟于2019年1月13日通过微信收到被告人谢雨亭转账人民币5000元，于2019年1月15日通过微信收到谢雨亭转账人民币13600元，于2019年1月27日通过支付宝收到谢雨亭转账16000元；于2019年2月16日通过支付宝收到谢雨亭转账3500元；于2019年1月27日通过微信向谢雨亭转账人民币398元等。 9．被告人史勤喜与谢雨亭的微信聊天记录，证实2019年1月19日谢雨亭提醒史勤喜说“三哥”林某被抓了，叫史勤喜小心一点，最好把手机号码换掉；2019年1月21日史勤喜也提醒谢雨亭做这些有风险的事，要把价钱提高一点，担风险的事情如果没有赚到钱就不要去做；2019年1月27日聊天内容主要为谢雨亭让史勤喜到平潭拿东西然后送到兰天大酒店交给老吴的过程，期间，史勤喜提到过年快到了，要谨慎一点，并向谢雨亭打听“三哥”是否放出来；2019年2月2日聊天内容主要为谢雨亭告诉史勤喜“三哥”已经放出来了，记录都被警察看到，提醒史勤喜把手机备注改一下，把微信聊天记录全部删掉；2019年2月12日聊天内容主要为史勤喜告诉谢雨亭说阿辉问“米”和“水”的价钱怎么算。 10．被告人史勤喜与薛某的微信聊天记录，2019年2月12日聊天内容主要为薛某问史勤喜说其一个朋友要“水”和“米”，让史勤喜帮忙联系，史勤喜联系后告诉薛某“米”半安5000元，“水”一包800元，质量包好，原来“三哥”就是天天玩这个；2019年2月15日的聊天内容主要为两个人谈论最近身边有很多朋友因为吸毒被警察抓，警察的线人很多；2019年3月2日的聊天内容主要体现史勤喜说有货的话他们都会叫他拿货，现在没货，其有两个星期都没去取，薛某跟史勤喜说其朋友问说那边有没有货，叫史勤喜把跟其说话的微信都要删除掉。 11．被告人史勤喜与吴国洪的微信聊天记录，证实2019年1月27日史勤喜从平潭拿货到兰天KTV，与吴国洪联系的情况，史勤喜有提到做这事还是安全排第一，其给吴国洪做这事电话都是关机的。 12．现场检测报告书，证实被告人刘佳伟、谢雨亭、史勤喜被抓获当天、薛某于2019年3月27日均接受尿液现场检测，其中刘佳伟检测结果呈氯胺酮阳性，其余人员各类毒品检测均呈阴性；林某于2019年1月18日接受尿液现场检测，结果呈氯胺酮（Ｋ粉）阳性。 13．现场辨认笔录、辨认现场照片，证实被告人史勤喜于2019年3月6日指认其将毒品交给吸毒人员“三哥”的地方位于福清市兰天大酒店1501房门口；被告人刘佳伟于2019年3月19日指认其将毒品交给福清司机的地点位于平潭县世界城小区门口；证人林某于2019年8月14日指认毒品交易现场位于福清市兰天大酒店1501房。 14．现场照片、现场录像，证实被告人谢雨亭协助公安机关抓获被告人史勤喜的现场情况。 15．违法犯罪经历查询记录、刑事判决书、行政处罚决定书、罪犯档案资料，证实被告人刘佳伟、谢雨亭、史勤喜的前科情况。 16．行政处罚决定书，证实被告人刘佳伟因吸毒于2019年4月12日被福清市公安局处以行政拘留十五日。 17．户籍信息，证实被告人刘佳伟、谢雨亭、史勤喜的基本身份情况。 18．到案经过、立功情况说明，证实被告人刘佳伟、谢雨亭、史勤喜到案过程，均系被抓获归案，其中谢雨亭到案后有立功表现。 19．被告人刘佳伟的供述，证实其一共贩卖了五次毒品，贩卖的是毒品K粉和神仙水。神仙水也称为“奶茶、水、冬虫夏草”，K粉其和谢雨亭及司机（经辨认系史勤喜）有时候叫“米”。2019年1月13日，谢雨亭联系其，说福清这边要半安（8克）的K粉，然后谢雨亭就通过微信给其转了5000元人民币，接着她就叫一个司机（即史勤喜）从福清开车下来到其住的世纪城小区门口等，其将这半安的K粉用透明的小分装袋装好，交给那个司机，那个司机就上他自己的车离开了。2019年1月15日，谢雨亭说她那要8000元的K粉（12克）和7包神仙水（5600元，每包重量为0.5克），然后谢雨亭就通过微信给其转了13600元人民币，其就将12克的K粉用透明的小分装袋装好，然后跟7包神仙水一起放在普通的塑料袋里交给从福清下来平潭的司机（即史勤喜）。2019年1月17日，谢雨亭说要半安的K粉和6包神仙水，然后通过微信给其转了9800元人民币到其朋友“阿星”的微信号上，其就将8克的K粉用透明小分装袋装好，和6包的神仙水用普通塑料袋装好交给福清的司机（即史勤喜）。2019年1月27日，谢雨亭说要20包神仙水，然后就通过支付宝给其转了16000元人民币，其就将20包的神仙水用普通塑料袋装好交给从福清下来的司机（即史勤喜）。2019年2月16日，谢雨亭说要5包的神仙水，通过支付宝给其转了3500元，其就将5包神仙水普通塑料袋装好交给从福清下来的司机（即史勤喜）。谢雨亭对其说帮忙卖这么多毒品，让其发红包，于是其就给她发了398元人民币的红包感谢她。其和谢雨亭很早就认识，我们都知道对方会吸毒（K粉和神仙水），然后我们就留了对方的电话和微信，其跟谢雨亭说如果福清这边有人要买K粉和神仙水可以联系其，到时候成交后其会请谢雨亭去酒吧KTV玩表示感谢。一般都是谢雨亭先跟其说要多少，其准备好货之后，谢雨亭把钱打给其，然后司机会来平潭其住的小楼门口等，有时候其打电话给司机，有时候司机联系其，然后其就将毒品拿给司机（即史勤喜）。其将毒品拿给司机，司机（即史勤喜）都有当面确认了一下，特别是K粉包装都是用透明的塑料袋装的一眼就可以看得出来，其第一次把K粉给司机的时候还特意交代这是K粉，回福清的时候要小心一点别让警察抓了，而且K粉包装是那种透明的小分装袋装，在外面做事的人一看就知道这是毒品，然后司机一次收谢雨亭350元车费，平常车费用不了这么多钱。经相片辨认出谢雨亭，辨认出史勤喜即司机。 20．被告人谢雨亭的供述，证实其一共帮刘佳伟卖了五次毒品，卖给“三哥”（即林某）三次毒品，还向吴国洪卖过两次毒品，都是史勤喜帮忙去拿并送给林某和吴国洪，史勤喜知道其拿的和送的东西是毒品。2019年1月13日，“三哥”打电话给其说要买半安（指8克）的Ｋ粉，于是其就打电话联系平潭的刘佳伟让他准备好，然后其让司机（即史勤喜）去平潭找刘佳伟，林某就通过微信转给其5000元人民币的毒品钱，还说司机的车费等货到了他会直接给司机。于是其就把这5000元人民币转给刘佳伟，之后司机从刘佳伟处拿毒品后就将半安的Ｋ粉送给在兰天大酒店1501房的林某。2019年1月15日，林某打电话说要买8000元的Ｋ粉（12克）和7包神仙水（5600元），并通过微信给其转了14000元人民币，让其把毒品送到兰天大酒店1501房，其就让司机（即史勤喜）去平潭找刘佳伟拿毒品，接着通过微信给刘佳伟转了13600元的毒品钱，司机拿到毒品后送到兰天大酒店1501房内给林某，接着其就把350元的路费通过微信转给司机，其自己拿了50元钱。2019年1月17日中午，林某打电话给其问其要半安（8克）的Ｋ粉和6包神仙水，于是其又叫司机（即史勤喜）到平潭去找刘佳伟拿毒品，大约当天的15时左右，其让林某把钱打来，林某打了10000元人民币给其（包括9800元的毒品钱还有200元的车费），其当时就跟林某讲路费350元，还少了150元，林某说到时候货收到了他当场给司机。刘佳伟叫其把钱转到他朋友的微信，于是其就将买毒品的9800元钱通过微信转给他朋友，又把200元的路费转给了司机，并跟司机说还有150元路费等货送到了直接找林某拿。2019年1月27日，吴国洪说要跟其买20包神仙水，并给其26350元（其中10000元是吴国洪之前手头紧跟其借的钱，16000元是买毒品神仙水的钱，350元是给司机的钱），其就让司机（即史勤喜）去平潭找刘佳伟拿神仙水并把毒品送给吴国洪。2019年2月16日，吴国洪跟其买3500元共5包神仙水，吴国洪给其转了4350元钱（其中500元是之前吴国洪欠其的钱，3500元其转给刘佳伟，350元给司机），司机（即史勤喜）就去平潭拿神仙水给吴国洪。其帮刘佳伟卖毒品，刘佳伟会带其出去玩，而且他还给其发了398元红包作为感谢。其听别人说史勤喜都有帮人送毒品，大家比较放心，所以其第一次找史勤喜的时候就跟他讲龙田兰天的“三哥”要摇头的，让他帮其去平潭拿“水”和“米”，其有跟司机讲过是毒品，让他下平潭拿的时候要小心一点，司机也让其做这种事有风险要小心一点多赚一点钱，“三哥”出事后，吴国洪让其帮他带毒品，其也是找史勤喜去平潭拿货。司机（即史勤喜）之前还微信问其“水”和“米”怎么卖（“水”指神仙水，“米”指Ｋ粉），他说他一个朋友叫“阿辉”要玩要跟其买，其还告诉他“水”（指神仙水）一包卖800元，“米”（指Ｋ粉）半安（指8克）卖5000元；后来他又问“水”和“米”的价钱，都是说阿辉问的，其跟史勤喜说以后不要去理“阿辉”，每次他都问了不买。2019年1月，林某被抓后，其跟司机说林某因为玩这些东西被警察抓了，他身边好多朋友也被抓了。林某放出来之后还让我们小心一点，把电话换掉，把聊天记录删掉，于是其跟司机（即史勤喜）说让他把电话换掉、把微信聊天记录删掉，要不被警察抓到就麻烦了。“阿辉”是司机（即史勤喜）的朋友，以前玩的时候其有见过他。神仙水我们叫做水或粉或奶茶，现在神仙水都是粉末状，然后用冬虫夏草的包装袋装，都是一些摇头丸的成分，玩的时候用水泡一下就可以喝了。Ｋ粉是用那种透明的小塑料袋（上面有密封条）包装的。经相片辨认出史勤喜即司机，辨认出刘佳伟、吴国洪，辨认出林某即“三哥”，辨认出薛某即“阿辉”。 21．被告人史勤喜在侦查阶段的供述，证实2019年1月13日，谢雨亭叫其去平潭找手机号为132××××1829的人拿货（指毒品Ｋ粉和神仙水），谢雨亭让其开车到平潭一个小区的门口等人，接着平潭的一个男子过来将一个手机大小的盒子交给其，其就把这个东西拿到福清龙田镇兰天大酒店1501房间交给“三哥”，“三哥”给了其350元的路费。2019年1月15日，谢雨亭又让其去平潭找那个男的，其又到了那个小区门口，拿了一盒的货（指毒品Ｋ粉和神仙水），带到福清龙田镇兰天大酒店1501房间交给“三哥”，然后谢雨亭转了350元人民币的路费给其。2019年1月17日，谢雨亭又让其去平潭拿货给“三哥”，给其转了200元的路费，并跟其讲剩下的150元货送到了跟“三哥”拿，于是其从平潭的那个男子手里拿了货带去给龙田兰天大酒店1501房的“三哥”，“三哥”给了其150元人民币。其为了赚钱而帮谢雨亭送毒品给“三哥”，其帮谢雨亭送一次收她350元人民币，扣除油费其一次大约赚200元人民币。其知道“三哥”吸食毒品，其有帮谢雨亭从平潭拿毒品送到福清兰天大酒店给“三哥”。“三哥”（指林某）就是因为吸食毒品被公安抓的，而且半安（8克）的米谢雨亭卖5000元人民币，一包水卖800元人民币，现在一般人玩不起的，玩毒品的都是有钱人。经相片辨认出刘佳伟即拿毒品给其的平潭男子，薛某即“辉哥”，林某即“三哥”，辨认出谢雨亭及其本人。 原判认为，被告人刘佳伟、谢雨亭、史勤喜违反国家禁毒法规，结伙先后五次向他人贩卖氯胺酮约28克和含3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺成分的粉末约19克，情节严重，其行为均构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人刘佳伟、谢雨亭起主要作用，系主犯；被告人史勤喜起次要作用，系从犯，对被告人史勤喜依法予以减轻处罚。被告人谢雨亭到案后协助公安机关抓获其他被告人，系立功，依法予以从轻处罚。被告人刘佳伟、谢雨亭到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法均予以从轻处罚；且认罪认罚，依法均予以从宽处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决： 一、被告人刘佳伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 二、被告人谢雨亭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万五千元。 三、被告人史勤喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万五千元。 四、未随案移送的公安机关扣押的闽Ａ×××××号小车、苹果牌手机四部、ＶＩＶＯ牌手机一部，由扣押机关依法处理。 五、继续追缴被告人刘佳伟的违法所得人民币47900元，追缴谢雨亭的违法所得人民币448元，追缴史勤喜的违法所得人民币1600元，均予以没收，上缴国库。 上诉人史勤喜的上诉理由是，其在侦查阶段的有罪供述系逼诱供所致，不能作为定案的依据，他并不知道其所送的系毒品，现有证据并不能证实其所送的就是毒品，原判对其量刑畸重。 本院二审期间，上诉人史勤喜没有提交新的证据。经审理查明，原判认定上诉人史勤喜、原审被告人刘佳伟、谢雨亭的犯罪事实清楚，证据确实、充分，且均经原审庭审质证、认证，本院予以确认。 本院认为，上诉人史勤喜、原审被告人刘佳伟、谢雨亭违反国家禁毒法规，结伙先后五次向他人贩卖氯胺酮约28克和含3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺成分的粉末约19克，情节严重，其行为均构成贩卖毒品罪。原审被告人刘佳伟、谢雨亭共同犯罪中起主要作用，系主犯；上诉人史勤喜起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。原审被告人谢雨亭有立功表现，依法可以从轻处罚。原审被告人刘佳伟、谢雨亭到案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从宽处罚。本案定案依据来源合法且均经原审庭审质证，可以作为定案的依据。本案证据足以认定上诉人史勤喜明知是毒品而受雇参与贩卖毒品的犯罪事实。原判根据上诉人史勤喜、原审被告人刘佳伟、谢雨亭犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度以及法定从轻、减轻处罚情节作出的量刑处罚适当。上诉人史勤喜的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  傅立新 审判员  唐文东 审判员  陈雯霞 二〇二〇年三月三日 书记员  黄伟杰