山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终155号上诉人（原审原告）：李国红，女，1969年3月18日出生，汉族，住临邑县城区。委托诉讼代理人：刘小妮,山东阳光桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：临邑县中医院。住所地临邑县城区广场大街220号。法定代表人：唐东一，院长。委托诉讼代理人：牟卫东，山东众城求真律师事务所律师。上诉人李国红因与被上诉人临邑县中医院劳动争议纠纷一案，不服山东省临邑县人民法院（2019）鲁1424民初1936号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。李国红上诉请求：一、撤销山东省临邑县人民法院(2019)鲁1424民初1936号民事判决,请求依法予以改判；二、临邑县中医院应负担费用为:护理费60元/天×30天×12个月×13年=280800元、伤残四级的补助金:6877元×21个月=144417元、伤残津贴（2014年5月一2019年3月):6877元×75%×59个月=5157.75元×59个月=304307.25元、生活护理费（2019年4月起计算)6877元×30%×12个月×30年=742716元，以上总计:280800元+144417元+304307.25元+742716元=1472240.25元；三、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：原审法院在本判决中适用的国务院行政法规有误，应予纠正。(一)原审判决以国务院令第375号《工伤保险条例》第二条认定本案之事实（主体),是错误的；(二)本案应当以国务院2011年1月1日施行的《工伤保险条例》的规定来认定事实(586文)。2003年4月27日国务院375号文公布的《工伤保险条例》于2010年12月20日修改之后,新规定的内容为:本条例施行后本决定施行前受到事故伤害的职工尚未完成工伤认定的,依照本决定的规定执行。国务院2011年施行的586号文,包括了上诉人于2004年6月24日因公(工)负伤的事实,同时,也将事业单位（医院)纳入了《工伤保险条例》所调整的范围。综上所述,原审法院不顾客观事实,错误地适用国务院行政法规,严重地侵害了上诉人的合法权益，请求查清事实,依法判决,支持上诉人的上诉请求。临邑县中医院答辩称,一审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求依法驳回上诉,维持原判。1、上诉人主张适用国务院修改后2011年1月1日施行的《工伤保险条例》不合理。本案事故发生在2004年属于交通事故，临邑县中医院不应当也无法给上诉人缴纳工伤保险，享受工伤保险待遇。上诉人也没有向工伤部门申请工伤认定；2、上诉人的权益已得到保护，已赔付完毕，有临邑县法院（2005）临民一初字第691号民事调解书为证；3、不能证明上诉人所受伤害为工伤；4、上诉人主张的伤残后果不是当时交通事故所致；5、本案超过仲裁和法定诉讼时效。李国红向一审法院起诉请求：一、判令原告享有工伤待遇；二判令被告赔偿原告损失人民币1315226.25元，其中伤残补助金144417元，伤残津贴304307.25元；生活护理费866502元。一审法院认定事实：原告是被告处急诊科医师，在2004年6月24日乘坐被告单位的120急救车辆出诊途中发生交通事故。原告因交通事故造成的人身损害赔偿已经本院作出的（2005）临民一初字第691号民事调解书履行完毕。自交通事故发生至今，原、被告均未申请工伤认定，被告也未给原告参加工伤保险。原告于2019年6月20日向临邑县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会以原告的仲裁申请请求超过仲裁申请时效及申请人的仲裁申请材料不齐备（无工伤保险行政部门出具的工伤认定决定书）为由决定不予受理，原告对此不予认可诉至本院。原告主张，申请德州市劳动能力鉴定委员会作出原告劳动功能障碍程度四级，被告应赔偿伤残补助金、伤残津贴、生活护理费。原告对上述主张提供不予受理通知书、鉴定结论书、病历、调解书、老工伤人员确认申请表、工伤证明。被告经庭审质证上述证据辩称，工伤保险政策是在2011年实施的，临邑县关于事业单位工作人员参加工伤保险的规定是在2013年公布的，因此原告发生交通事故时国家还没有实施工伤保险政策不应赔偿。一审法院认为，原告发生交通事故的日期是2004年6月24日，故应根据2003年4月16日国务院第5次常务会议讨论通过并于2003年4月27日中华人民共和国国务院令第375号公布，自2004年1月1日起施行的《工伤保险条例》第二条的规定：中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。结合本案，被告属事业单位，原、被告不属于上述规定的权利义务主体，因此原告诉求被告承担工伤损害赔偿的责任依法无据，本院不予采纳。一审法院依照（中华人民共和国国务院令第375号）《工伤保险条例》（2003年4月16日国务院第5次常务会议讨论通过，2003年4月27日公布）第二条，判决：驳回原告的诉讼请求。案件受理费10元，由原告承担。二审中，双方当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：上诉人是否享受工伤待遇的问题。上诉人系被上诉人处的医生，2004年6月24日上诉人乘坐被上诉人的120急救车辆出诊途中发生交通事故。虽然上诉人因交通事故造成的人身损害赔偿已与第三人达成调解且履行完毕，但上诉人在履行职务中受伤属于工伤。2005年6月14日，临邑县法院作出[（2005）临法技鉴字第16号]关于李国红的伤残检验鉴定书，司法鉴定李国红右下肢伤残程度为八级。本案涉及法律溯及力的问题，按照法不溯及既往的原则，应当适用当时生效的有关法律和规定。根据2004年1月1日施行的《工伤保险条例》第二条的规定，并没有将事业单位工作人员因公负伤致残纳入工伤保险范围，对全民所有制事业单位工作人员因公负伤致残的抚恤问题，根据当时生效的财政部、民政部《关于全民所有制事业单位工作人员因公负伤致残抚恤问题的通知》(1989年８月９日[89]财文455号)的文件精神，参照《革命伤残军人评定伤残等级的条件》进行评残，由所在单位按批准的伤残等级和规定的伤残保健金标准发放伤残保健金（即原在职残废抚恤金）。2005年12月29日，经国务院批准，劳动和社会保障部、人事部、民政部、财政部《关于事业单位、民间非营利组织工作人员工伤有关问题的通知》（劳社部发[2005]36号）规定“事业单位、民间非营利组织工作人员因工作遭受事故伤害或者患职业病的，其工伤范围、工伤认定、劳动能力鉴定、待遇标准等按照《工伤保险条例》的有关规定执行。”，也就是说，自2006年开始，事业单位工作人员因公负伤致残的适用2004年1月1日施行的《工伤保险条例》的相关规定纳入了工伤保险范围。综合上述法律规定和政策，结合上诉人2004年6月24日因公负伤致残的事实，2005年12月29日之前，被上诉人没有填写上诉人因公评残审批表和报批，2005年12月29日之后，上诉人或者被上诉人应当申请工伤认定和劳动能力鉴定而均未申请，致使上诉人无法享受相关的工伤待遇，成为“老工伤”历史遗留问题。2009年4月10日，人力资源和社会保障部《关于做好老工伤人员纳入工伤保险统筹管理工作的通知》（人社部发[2009]40号）要求“2010年底前实现将“老工伤”人员统一纳入社会化统筹管理的工作目标”，双方当事人最迟应当在2010年前申请工伤认定，确保上诉人享受工伤待遇。截止目前为止，双方当事人均未申请对上诉人进行工伤认定。2010年12月20日，国务院对2004年1月1日施行的《工伤保险条例》进行修改，修改后的《工伤保险条例》将事业单位工作人员因公负伤致残纳入了工伤保险范围，其修改后的《工伤保险条例》第六十七条规定，“本条例自2004年1月1日起施行。本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。”，是指工伤事故发生在2004年1月1日前尚未完成工伤认定的情形，本案不属于《工伤保险条例》第六十七条规定的情形，自然不适用修改后的《工伤保险条例》有关规定。2014年5月27日，德州市劳动能力鉴定委员会基于上诉人的申请对其作出初次鉴定结论，鉴定上诉人劳动能力功能障碍四级。依据2004年1月1日施行的《工伤保险条例》第三十三条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为24个月的本人工资，二级伤残为22个月的本人工资，三级伤残为20个月的本人工资，四级伤残为18个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”的规定，参照上诉人工伤四级伤残的标准，其享受的工伤待遇包括18个月当时本人工资的一次性伤残补助金和本人工资75%的伤残津贴。一审中被上诉人提出仲裁时效的抗辩。上诉人自2004年发生工伤事故，2005年医疗终结后，被上诉人没有对其进行评残报批，2006年事业单位工作人员可以申请工伤认定和劳动能力鉴定，双方当事人均未申请，2014年上诉人才申请工伤能力鉴定，直至2019年申请劳动仲裁，长达十几年的时间里，怠于行使权利，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，按照社会一般人对知道或者应当知道其权利被侵害的理解，上诉人已超过仲裁时效。然而，上诉人毕竟因公负伤致残，十几年的伤痛折磨，给其造成了巨大的精神痛苦和严重的生活不便，且双方当事人均存在过错，导致上诉人未享受应有的待遇和抚恤，如果判决驳回上诉人的诉讼请求将导致利益严重失衡，兼顾天理、国法、人情的司法要求和《民法总则》第六条关于民事活动应遵循公平原则的规定，为了实现个案正义，优先适用法律原则，判决被上诉人适当给予上诉人一定金额的赔偿，不仅体现被上诉人作为医疗单位救死扶伤的职业特点，也能实现实质法治和可接受性的法治精神。本案中，为使案件得到合乎正义的解决，参照上诉人的伤残程度和当时职工工资水平、法律规定的赔偿标准，综合其享受在职职工的工资待遇以及当时物价等因素，酌定判决被上诉人向上诉人支付工伤待遇金额50000元为宜。综上所述，上诉人李国红的部分上诉理由成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省临邑县人民法院(2019)鲁1424民初1936号民事判决；二、判决被上诉人临邑县中医院赔偿上诉人李国红50000元，于本判决生效后15日内履行完毕；三、驳回上诉人李国红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人李国红负担；二审案件受理费10元，由上诉人李国红负担。本判决为终审判决。审判长  崔书江审判员  朱吉星审判员  吴东锋二〇二〇年三月二十三日法官助理刘亮书记员吴婷