山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁11民终2678号 上诉人(一审被告、反诉原告）：王莲周，男，1975年1月25日出生，汉族，居民，住莒县。 委托诉讼代理人：刘相华，山东德与法律师事务所律师。 被上诉人(一审原告、反诉被告）莒县旭东橡胶厂，住所地莒县洛河镇洛河村，统一社会信用代码91371122L4785804XU。 法定代表人：郭庆杰，厂长。 委托诉讼代理人：郭建坤，男，1956年6月10日出生，汉族，该厂经营厂长，住莒县。 委托诉讼代理人：刘挺，山东名律律师事务所律师。 上诉人王莲周因与被上诉人莒县旭东橡胶厂加工合同纠纷一案，不服莒县人民法院(2019)鲁1122民初3481号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月18日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 王莲周上诉请求：撤销一审判决，依法改判莒县旭东橡胶厂赔偿王莲周经济损失4万元或发回重审。事实和理由:1.一审认定事实不清，适用法律错误。王莲周自莒县旭东橡胶厂加工橡胶，发现莒县旭东橡胶厂加工的橡胶存在质量问题，其提出异议后，莒县旭东橡胶厂派人去现场查看橡胶质量，并确认橡胶确实存在严重质量问题。莒县旭东橡胶厂在与王莲周的通话录音中也明确承认加工的橡胶存在质量问题，给王莲周炼制的4吨橡胶全部炼毁，无法使用。王莲周提供的证人，也证实橡胶出现严重质量问题，导致客户向王莲周退货，损失4万元。但是，一审主观臆断橡胶数量是300公斤，以此认定王莲周的损失是3000元，违背事实。2.一审违反法定程序。为了更好的查明案情，王莲周向一审法院提交橡胶质量鉴定申请和橡胶价值评估申请，同时申请现场勘查，但是一审没有给予鉴定和评估，也没有现场勘察，违反程序，侵害了王莲周的合法权益。 莒县旭东橡胶厂答辩称：王莲周的上诉无事实及法律依据，请求驳回上诉。1.王莲周主张炼胶损坏4万元无事实依据，根据谁主张谁举证的原则，王莲周应对莒县旭东橡胶厂炼胶给其造成损失4万元承担举证责任，但一审时王莲周并未举出相关证据证明其主张。莒县旭东橡胶厂接到电话通知后去现场，发现这些橡胶已经过王莲周二次加工，当时莒县旭东橡胶厂就提出，是因王莲周二次加工的原因，不是莒县旭东橡胶厂的原因，遂让王莲周到现场对质，但王莲周未去现场，之后没有再找过莒县旭东橡胶厂，直到一审起诉。一审法院以莒县旭东橡胶厂去现场查看发现有300公斤橡胶，判决莒县旭东橡胶厂承担赔偿责任，该300公斤橡胶的质量问题实际上并不存在，也与莒县旭东橡胶厂没有关系。2.关于王莲周称一审未准许其鉴定违反法定程序,因王莲周主张的4吨橡胶不是莒县旭东橡胶厂炼制，一审法院不准许鉴定于法有据。 莒县旭东橡胶厂向一审法院提出诉讼请求：1.判令王莲周付清材料及加工费55700元及利息；2.诉讼费由王莲周承担。事实和理由：2017年1月份开始，王莲周多次从莒县旭东橡胶厂加工胶制品，至2017年5月10日王莲周尚欠材料及加工费55700元。 王莲周一审辩称：莒县旭东橡胶厂起诉的主体有误，王莲周系莒县力耐橡胶制品有限公司的法定代表人，该公司2016年8月16日开始经营，王莲周与莒县旭东橡胶厂发生业务系代表公司。2017年5月，莒县旭东橡胶厂为王莲周加工橡胶4吨，该4吨胶全部炼毁，无法使用，给王莲周造成损失40000元。 王莲周向一审法院提起反诉：1.判令莒县旭东橡胶厂赔偿王莲周所受损失40000元；2.诉讼费由莒县旭东橡胶厂承担。事实和理由：王莲周多次在莒县旭东橡胶厂加工橡胶，加工的橡胶出现严重质量问题。莒县旭东橡胶厂派人去现场查看橡胶质量，确认橡胶确实存在质量问题。莒县旭东橡胶厂给王莲周造成巨大的经济损失。 莒县旭东橡胶厂一审辩称：我们加工的半成品胶片不存在质量问题，虽然当时王莲周打电话让莒县旭东橡胶厂查看，但到王莲周厂子后王莲周并未露面，不能确定是否因王莲周二次加工开放式炼胶机、挤输机的工艺出现问题，也不能确定是否系我们所加工的那部分半成品，因为王莲周还从高密等多处工厂购买半成品胶片。此后王莲周再也没找莒县旭东橡胶厂提过质量问题，直到本次起诉。王莲周故意引诱莒县旭东橡胶厂经营厂长，试图抵销加工费，其提供的录音不能证明莒县旭东橡胶厂加工的胶片存在质量问题，其申请出庭的证人是王莲周的合伙人，证言没有法律效力，其反诉不能成立。且王莲周在收到胶片后两年内也没有提出过要求或主张，根据橡胶类行业标准，最长保质期低于两年，应驳回王莲周的诉讼请求。 一审法院认定事实如下：莒县旭东橡胶厂是一家轮胎、橡胶制品及橡胶材料加工、销售企业。王莲周亦从事橡胶制品制造、销售，也开办自己的橡胶制品公司。莒县旭东橡胶厂、王莲周之间自2017年1月份开始多次发生橡胶加工业务，加工方式是王莲周负责配料，莒县旭东橡胶厂负责加工。截至2017年5月10日，王莲周累计欠莒县旭东橡胶厂材料及加工费55700元。莒县旭东橡胶厂提交有王莲周签字的发货单，记载加工胶的规格、单位、数量、单价及金额，王莲周对此予以认可。 审理中，王莲周提起反诉，要求莒县旭东橡胶厂赔偿损失40000元，并围绕其反诉请求提供照片四张、录音一份，证实橡胶无法使用、橡胶质量不合格。莒县旭东橡胶厂认为，录音是莒县旭东橡胶厂跟王莲周的通话，但是录音中莒县旭东橡胶厂也说了配料和工艺都是王莲周的，出了问题不能找莒县旭东橡胶厂；照片不能证实炼毁的橡胶和莒县旭东橡胶厂有关，录音内容未能体现炼毁胶的原因及数量，照片上的胶亦没有该批次胶的生产厂家。王莲周申请证人周某到庭证实在王莲周处存放的废胶是莒县旭东橡胶厂炼制。莒县旭东橡胶厂认为，证人陈述胶是莒县旭东橡胶厂炼制没有依据，莒县旭东橡胶厂跟证人没接触过，都是王莲周跟莒县旭东橡胶厂打电话联系。证人证言对于本案争议焦点炼坏的胶是谁所炼，胶的数量都未能直接证实。王莲周主张的损失情况，根据其提供的证据，无法证实系由莒县旭东橡胶厂造成，无法具体确定损坏的胶系由莒县旭东橡胶厂炼制，因此对于王莲周的评估鉴定申请，一审法院不予支持。 庭审过程中，莒县旭东橡胶厂陈述其工作人员去王莲周工厂查看时候发现有300公斤胶，因是王莲周提供的材料莒县旭东橡胶厂无法估价，王莲周陈述炼坏的胶价格1万元每吨。 一审法院认为：莒县旭东橡胶厂与王莲周之间形成的加工合同关系，意思表示真实，内容不违反法律规定，双方当事人应当遵循诚实信用原则按照约定全面履行自己的义务。关于莒县旭东橡胶厂主张的加工费，其提供王莲周出具的发货单明确载明收货物数量及价格，根据合同约定王莲周应向莒县旭东橡胶厂支付加工费55700元；关于莒县旭东橡胶厂主张的利息，因双方未约定计算标准，酌定按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率自起诉之日起计算至实际给付之日止。 关于王莲周反诉主张的损失，因王莲周提供的证据不足以证实其主张的损失情况，故结合本案实际情况，一审法院酌定王莲周的经济损失为3000元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审法院判决：一、王莲周于判决生效后十日内给付莒县旭东橡胶厂加工费55700元及利息（利息以55700元为基数，自2019年5月17日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至实际给付之日止）；二、莒县旭东橡胶厂于判决生效后十日内给付王莲周经济损失3000元；三、驳回王莲周的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费596元，由王莲周负担；反诉案件受理费400元，由王莲周负担370元，莒县旭东橡胶厂负担30元。 二审过程中，王莲周提供：1.现场照片四张，拍摄于2020年1月8日，拟证明胶的数量不是300公斤，是4吨；2.发货单据42张，拟证明现场拍摄的质量不合格橡胶是自莒县旭东橡胶厂处加工。莒县旭东橡胶厂质证称：对证据1有异议，不能确定拍摄地点及拍摄物品是莒县旭东橡胶厂加工；对证据2的真实性予以认可，但与王莲周的主张没有关联性。 本院认为，证据1中所拍摄货物无法确定是莒县旭东橡胶厂提供，也无法确定数量；证据2与本案争议焦点不具有关联性，均不予采信。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 王莲周主张，莒县旭东橡胶厂为其加工的橡胶存在质量问题，造成经济损失4万元，莒县旭东橡胶厂不予认可，对此，王莲周应负举证证明责任。王莲周在一、二审过程中提供的照片所拍摄橡胶无法确定是莒县旭东橡胶厂加工；提供的证人周某的证言及发货单据，不能证明王莲周处存放的橡胶是莒县旭东橡胶厂加工，也不能证明王莲周炼毁的橡胶与莒县旭东橡胶厂具有直接因果关系；提供的王莲周与莒县旭东橡胶厂郭建坤2019年5月28日的通话录音中，郭建坤并未认可王莲周炼毁的橡胶系因莒县旭东橡胶厂加工的橡胶存在质量问题所致，且王莲周未提供造成经济损失4万元的证据，王莲周对其主张未能提供充分证据予以证明，应承担对其不利的法律后果，其要求莒县旭东橡胶厂赔偿经济损失4万元没有事实及法律依据。另外，因王莲周处存放的橡胶无法确定是莒县旭东橡胶厂所加工，其申请对橡胶进行质量鉴定及进行价格评估没有必要意义，一审对其申请未予准许并无不当。 综上，王莲周的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1192元，由王莲周负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐玉国 审判员  韩文卓 审判员  李晓艳 二〇二〇年三月五日 书记员  徐文娟