陕西省铜川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕02民终458号 上诉人（原审被告）：铜川市人民公园，住所地铜川市王益区。 法定代表人：崔庆锋，该公园主任。 委托诉讼代理人：王文学，西部法制报法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：丁国勇，男，1974年8月30日生，汉族，住铜川市王益区。 委托诉讼代理人：王春生，铜川市王益区148法律服务所法律工作者。 上诉人铜川市人民公园（以下简称公园）因与被上诉人丁国勇租赁合同纠纷一案，不服铜川市王益区人民法院（2019）陕0202民初147号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。公园的委托诉讼代理人王文学、丁国勇的委托诉讼代理人王春生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公园上诉请求：1、撤销铜川市王益区人民法院（2019）陕0202民初147号民事判决的第一、二项；2、驳回丁国勇的诉讼请求；3、一、二审案件受理费由丁国勇承担。事实与理由：一、公园并未违约，不应赔偿。一审判决未确认公园因提升改造而禁止游园人员入园且造成丁国勇停业是违约行为。合同书约定因不可抗拒的原因或上级统一规划建设，只是双方解除合同而由此造成的经济损失，双方互不承担责任。对公园的改造提升是王益区住建局申报，王益区发改局审批，属于统一规划建设项目。公园按照王益区政府安排，与公园派出所发出《通告》，也就对丁国勇履行了通知义务，对此，丁国勇并未提出异议，也未解除合同，是丁国勇对公园因改造致合同不能履行的同意。该情形也是合同约定免责条款，是双方自愿协商的意思表示，应确认有效，故公园对丁国勇不予赔偿。二、鉴定意见不能作为认定事实的根据。丁国勇申请的鉴定不属法律所规定的专门性问题。只需提供公园违约行为的证据和人员工资发放证据、设备折旧计算依据、重新启动维修及维护费的证据。也未提供其工作人员在停业期间必须在岗的证据。另鉴定人员无对费用鉴定的资质。 丁国勇辩称，不同意上诉人的上诉请求，应驳回上诉，维持原判。 丁国勇向一审法院诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿因违约行为给原告造成停业无法经营的各项损失，其中设备停业期间（2017年3月1日至2018年12月31日）人工工资147400元，设备停业期间折旧费用171118.64元及设备停业后重新启动的维修、维护费（估算）218820元，合计537338.64元。2、本案鉴定费用11000元由被告承担。3、本案案件受理费由被告负担。 一审法院认定事实：2011年9月1日，丁国勇与公园签订《合同书》，双方约定在原公园迷宫场地建立大型游艺项目；投资项目内容为太空飞碟、摩天环车；经营期限为2011年10月1日至2023年9月30日；租赁场地费为丁国勇前5年每年向公园缴纳场地费1万元。双方的权利义务为：公园向丁国勇提供原迷宫处场地、电源，就近提供水源、电费按电表度数收，水费按公园规定收；丁国勇按国家有关规定办理有关游艺项目手续。合同约定违约责任：1、丁国勇须按时缴纳场地费，逾期10天不缴，公园可停止丁国勇营业并终止合同、其损失由丁国勇负责；2、在租赁期限内，因不可抗拒的原因或因上级统一规划建设，致使双方解除合同，由此造成的经济损失，双方互不承担责任。 上述合同签订后，丁国勇在公园内开始经营游艺项目。2017年2月28日，公园、公园派出所对外发出《通告》，载明：为了向广大群众提供良好的游园环境，按照王益区人民政府关于王益区王家河流域综合整治项目公园改造提升工程安排，2017年3月1日至2017年9月30日期间对公园进行改造提升，为了保障游园群众和施工安全，施工期间停止游园活动，禁止与园内工作无关的车辆及人员入园。上述《通告》发出后，丁国勇停止营业，至今未经营。 2018年12月31日，丁国勇委托陕西蓝图司法鉴定中心，就1、设备停业期间的人工工资损失（时间从2017年3月1日至2018年申请鉴定之日暂计22个月）；2、停业后3种设备的折旧费；3、设备停业后重新启动的维修、维护费进行鉴定。2019年2月20日，鉴定人员曹安、何克祥以该鉴定中心名义向丁国勇出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、2017年3月1日至2018年12月31日设备停业期间人工工资为147400元；2、设备停业期间折旧费用为171118.64元；3、设备停业后重新启动的维修、维护费用（估算）为218820元。 另查明，陕西蓝图司法鉴定中心的业务范围包括：建筑工程设计、建筑工程质量、建筑工程造价、房地产测绘、资产评估、司法会计鉴定、知识产权、计算机、文书、痕迹、微量物证、法医临床、法医病理、法医物证。鉴定人员曹安的执业范围包括：建筑工程质量，资产评估、设计，房地产测绘、造价，知识产权；鉴定人员何克祥的执业范围包括：建筑工程质量，资产评估、造价，房地产测绘、设计，知识产权。 庭审中，鉴定人员曹安根据公园申请出庭，对鉴定意见进行说明，称该鉴定意见是依据其鉴定资质中的“资产评估”作出的，鉴定机构及鉴定人员曹安、何克祥均具有鉴定资质。 一审法院认为，原、被告双方签订的《合同书》依法成立，当事人应按照约定履行自己的义务。该合同中明确约定“在租赁期限内，因不可抗拒的原因或因上级统一规划建设，致使双方解除合同，由此造成的经济损失，双方互不承担责任。”本案中，由于王益区政府决定对公园进行改造提升，公园以其向公众发出的禁止游园的《通告》为依据认为此《通告》即是向原告发出的解除合同通知，这种作法显然与解除合同的法律规定相悖，由此给原告造成的损失应予赔偿，公园辩称的其已与原告解除合同，不应赔偿的答辩意见无法律依据，也未提交证据证明，不予采信。根据陕西蓝图司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，丁国勇2017年3月1日至2018年12月31日设备停业期间人工工资为147400元，设备停业期间折旧费用为171118.64元，对该鉴定意见，予以采信，故对原告请求判令被告赔偿2017年3月1日至2018年12月31日设备停业期间人工工资147400元及设备停业期间折旧费用171118.64元的诉讼请求，予以支持。被告对鉴定意见不予认可，但庭审中既未提交相关依据，也未申请重新鉴定，故对其质证称该鉴定不能作为证据使用的意见，不予采信。对原告请求判令被告赔偿设备重新启动的维修、维护费（估算）218820元的诉讼请求，因该部分费用未实际发生，可待设备重新启动后按所产生的实际费用另行处理。就鉴定费问题，本案因公园未正确行使合同赋予其的解除权而引发，故对原告请求判令鉴定费用11000元由被告承担的诉讼请求，予以支持。 综上，经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告铜川市人民公园于本判决生效后三十日内赔偿原告丁国勇设备停业期间的人工工资损失147400元及设备折旧费用171118.64元。（设备停业期间自2017年3月1日至2018年12月31日）；二、被告铜川市人民公园于本判决生效后三十日内支付原告丁国勇鉴定费用11000元；三、驳回原告丁国勇的其他诉讼请求。案件受理费9284元，原告丁国勇负担3714元，被告铜川市人民公园负担5570元。 二审庭审中，双方当事人当庭对从2017年3月1日至2018年12月31日禁止游园及丁国勇在此期间无经营的事实均无异议。公园认为从2017年3月1日公园发出通告之日起双方签订的合同就解除了，丁国勇认为其按照公园的通告停止营业，一直到其提起诉讼时公园也未告知其可以营业，认为公园违约给其造成了损失。庭审后，公园提交了铜川市王益区政府对公园改造的有关会议纪要和区住建局就公园改造项目分别与陕西省信德工程建设公司和发达控股集团有限公司签订的《建设工程施工合同》，合同签订工期从2018年2月至2018年8月，华睿城项目管理有限公司调取的公园改造项目竣工验收报告记载，开工日期2018年2月23日，完工日期为2018年11月20日，竣工日期为2019年7月30日。华睿城项目管理有限公司公园改造项目负责人称，他们公司是2018年3月介入的，工程延期是因对公园内部不断整改。丁国勇对上述证据质证称，公园发布改造的日期是2017年3月，而该合同是2018年2月，该两份合同与本案无关，公园只有封园的通知，没有解除的通知。 本院认为，本案争议焦点是，公园提升改造过程中是否违约，对丁国勇主张的各项损失应否支持。 公园与丁国勇签订合同约定有“在租赁期限内因不可抗力的原因或因上级统一规划建设致使双方解除合同，由此造成损失，双方互不承担责任”的条款。本案中，应王益区政府决定对公园进行改造提升,属于“上级统一规划建设”的情形。虽然双方对该条款理解有分歧，但根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条规定，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同约定在因上级统一规划导致“合同解除”这一较重后果的情形下，双方互不承担责任，根据语义及诚实信用原则确定，在因“上级统一规划”影响但合同并未解除这一较轻后果时，双方亦不应承担赔偿责任。公园因改造贴出通告，改造期限为2017年3月至9月，在该通告的改造期间，公园不应承担赔偿责任。但在该期间届满之后再未进行通告，事实上改造也未按期完工，改造完成后亦未向丁国勇告知。丁国勇在公告期间届满及实际改造完工后亦未积极向公园了解改造及开园情况，放任其游乐设施停业致损失扩大，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定，对扩大的损失应自负其责。但自通告期满后至实际完工的延期期间，事实上致丁国勇不能经营，公园对丁国勇的设施看护损失应酌情予以赔偿，可以根据铜川市王益区当地最低人工工资标准每人每月1700元按照2人计算1年计40800元对丁国勇予以赔偿。对设备折旧、维护费等损失，属于正常经营期间亦应必须支出的费用，要求赔偿于法无据，一审判决相应赔偿没有依据，应予纠正。 综上所述，铜川市人民公园的部分是上诉成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销铜川市王益区人民法院（2019）陕0202民初147号民事判决的第一、二、三项； 二、铜川市人民公园于本判决生效后30日内赔偿丁国勇人民币40800元； 三、驳回丁国勇的其他诉讼请求； 四、驳回铜川市人民公园的其他上诉请求。 一审案件受理费9284元，由铜川市人民公园负担928元，丁国勇负担8356元，鉴定费11000元由丁国勇负担。二审案件受理费6243元，由铜川市人民公园负担624元，丁国勇负担5619元。 本判决为终审判决。 审判长  陈建安 审判员  梁 勇 审判员  张 鲜 二〇二〇年三月二十三日 书记员  孙倩倩