山东省莒县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1122民初659号原告：牛恒余，男，1956年8月2日出生，汉族，居民，住莒县。委托诉讼代理人：战立宗，山东风顺律师事务所律师。被告：日照阳光合源电力工程有限公司莒县分公司，莒县经济开发区东营路1号（锦程嘉苑社区八里庄子村），统一社会信用代码91371122MA3N6D6429。法定代表人：姚建永，该公司经理。委托诉讼代理人：王发朋，山东聚祥律师事务所律师。原告牛恒余与被告日照阳光合源电力工程有限公司莒县分公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人战立宗，被告日照阳光合源电力工程有限公司莒县分公司的委托诉讼代理人王发朋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。牛恒余向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告2016年8月至2019年11月期间的退休待遇损失120000元（40个月×3000元）；2.被告自2019年12月起每个月按照日照市退休人员工资待遇标准向原告支付退休待遇损失；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2003年3月到被告处工作，原告在被告处工作期间，被告违反劳动法的规定不依法签订劳动合同，不依法支付劳动报酬，不依法缴纳养老保险，致使原告在2016年8月2日达到法定退休年龄时无法享受基本养老保险待遇。被告的行为严重违反了劳动法的相关规定，侵害了原告的合法权益，原告于2019年11月26日依法向莒县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，莒县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月2日作出不予受理通知书，现原告不服，提起诉讼。日照阳光合源电力工程有限公司莒县分公司辩称，原告于2005年6月受雇于被告到被告处工作，原、被告之间签订了劳务承揽协议，是雇佣关系；原告自愿申请不与被告签订劳动合同，并同意被告及原告本人均不为其缴纳各项社保，且由此产生的一切责任后果由其承担；原告于2016年8月已经达到法定的退休年龄，与被告办理了退职手续，被告已与原告不再存在任何的关系；退一步讲，即使与被告存在劳动关系，原告交保时间也不足最低十五年，其无法办理退休手续也与被告无关；原告自2016年与被告解除雇佣关系，2019年11月26日申请劳动仲裁，时间已达三年之多，远超过仲裁法规定的仲裁时效，原告请求依法不应得到支持。综上，请求法庭查明案件事实，驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：原莒县宏德电力有限公司于2018年10月31日因被日照阳光合源电力工程有限公司吸收合并而注销，日照阳光合源电力工程有限公司成立日照阳光合源电力工程有限公司莒县分公司。日照阳光合源电力工程有限公司莒县分公司承继原莒县宏德电力有限公司所有业务。原告因相关争议于2018年8月7日以莒县宏德电力有限公司运输分公司（2017年11月10日注销营业执照）为被申请人向莒县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、请依法裁决申请人与被申请人解除劳动关系；2、支付赔偿金89600元（3200元/月×14年×2倍）。同日，该仲裁委员会作出莒劳人仲案字[2018]第158号不予受理通知书，以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围为由决定不予受理。2018年8月20日，牛恒余以莒县宏德电力有限公司为被告向本院提起诉讼。本院于2018年10月18日作出（2018）鲁1122民初4827号民事裁定书，裁定驳回牛恒余的起诉。原告于2018年12月20日以被告日照阳光合源电力工程有限公司莒县分公司为被申请人向莒县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，该仲裁委员会作出莒劳人仲案字[2019]第11号不予受理通知书，以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围为由决定不予受理。原告于2019年1月2日向本院提起诉讼，诉讼请求为：1.确认被告与原告解除劳动关系系违法解除；2.被告支付原告加班工资177385元；3.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金140000元（14个月×5000元×2）；4.被告支付原告失业金损失26400元（24个月×1100元）。本院作出（2019）鲁1122民初57号民事判决书，判决：一、被告日照阳光合源电力工程有限公司莒县分公司于本判决生效之日起十日内支付原告牛恒余加班费32790.56元；二、驳回原告牛恒余的其它诉讼请求。被告不服该判决，向日照市中级人民法院提起上诉，日照市中级人民法院作出（2019）鲁11民终1562号民事判决书，驳回上诉，维持原判。本院作出的（2019）鲁1122民初57号及日照市中级人民法院作出的（2019）鲁11民终1562号生效民事判决书认定：“原、被告存在事实劳动关系。原告主张其于2003年到被告处工作无证据证实，但其提供的2005年6月10日向被告交纳的临时工保证金收款单据，可以认定2005年6月10日原告已在莒县宏德电力有限公司工作，双方已建立事实劳动关系。被告主张双方系劳务承揽关系，并提供劳务承揽协议书，但从协议书的内容看，该协议书名为承揽协议实为劳动合同，对被告主张双方系劳务承揽关系，本院不予采信”、“原、被告2016年签订的名为“劳务承揽协议”实为劳动合同的协议于2016年12月31日到期后，双方未续签订，劳动合同终止”。原告在被告处从事驾驶员工作，双方多次续订“劳务承揽协议书”，2016年8月2日原告年满60周岁。2008年11月20日，原告与莒县宏德电力有限公司、莒县宏德电力有限公司运输分公司签订的“劳务承揽协议书”约定工作地点为莒县宏德电力有限公司汽车出租公司。同日，原告向莒县宏德电力有限公司出具申请书，内容为：“本人牛恒余，自愿不与莒县宏德电力有限公司汽车出租公司签订劳动合同，并同意莒县宏德电力有限公司汽车出租公司和本人不交纳所承担的各项社会保险，由此可能引起的一切责任后果均由本人自负（包括在莒县宏德电力有限公司汽车出租公司劳务承揽工作期间内本人所发生的一切与个人有关责任后果），莒县宏德电力有限公司汽车出租公司不承担因本人在其单位承揽劳务工作期间所发生的任何责任。特此申请。申请人：牛恒余2008年11月20日”。原告因本案争议于2019年12月2日以被告日照阳光合源电力工程有限公司莒县分公司为被申请人向莒县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日该仲裁委员会作出莒劳人仲案字[2019]第495号不予受理通知书，以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围为由决定不予受理。现原告不服该不予受理通知书，提起诉讼。本院认为，原、被告之间形成事实劳动关系。为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，劳动者不愿意缴纳社会保险费并书面承诺放弃参加社会保险的，该书面承诺无效。但本案中，原告于2008年11月20日向莒县宏德电力有限公司书面承诺“自愿不与莒县宏德电力有限公司汽车出租公司签订劳动合同，并同意莒县宏德电力有限公司汽车出租公司和本人不交纳所承担的各项社会保险，由可能引起的一切责任后果均由本人自负”时，是知道或者应当知道不缴纳社会保险费无法享受社会保险待遇的后果的，其对由此造成的后果应承担相应的责任。退一步讲，即使原告于2005年6月10日在莒县宏德电力有限公司工作时即开始缴纳社会保险费至2016年签订的“劳务承揽协议书”劳动合同终止时的2016年12月31日，缴纳社会保险费的时间也不足十五年，其在2016年8月2日达到法定退休年龄时或在劳动合同终止时的2016年12月31日，也无法办理退休手续享受享受社会保险待遇。现原告以未为其缴纳社会保险费且不能补办无法享受社会保险待遇为由请求被告赔偿损失虽作为劳动争议案件处理，但双方劳动合同终止时间为2016年12月31日，此时应为双方劳动争议发生之日。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效为一年。……；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，双方劳动合同于2016年12月31日终止后，原告因本案争议于2019年12月2日才以被告为被申请人向莒县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其在此前因相关争议两次向莒县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁或向法院提起诉讼时也均未因本案争议提出申诉，且本案劳动争议不存在仲裁时效中止、中断的情形，故原告以未为其缴纳社会保险费且不能补办无法享受社会保险待遇为由请求被告赔偿损失，确已超过仲裁申诉期限。对被告辩称原告已超时效的主张，本院予以采纳。综上所述，原告请求无理，本院不予支持；被告辩称有理，本院予以采纳。案经调解无效，依照《中华人民共和国社会保险第五十八条、第六十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决如下：驳回原告牛恒余的诉讼请求。案件受理费5元，由原告牛恒余负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  程学珍二〇二〇年三月九日书记员  滕 晓