吉林省四平市中级人民法院民事判决书                                                       （2020）吉03民终152号上诉人（原审被告、申请执行人）：四平铁东德丰村镇银行股份有限公司，住所地吉林省四平市铁东区北一经街58号。法定代表人：万志方，该公司董事长。委托诉讼代理人：贺新，吉林公捷律师事务所律师。被上诉人（原审被告、被执行人）：四平市晟泰粮油批发市场有限公司，住所地吉林省四平市铁东区平东街平东大街1660号。法定代表人：陶生。被上诉人（原审原告、案外人）刘某，女，1965年2月8日出生，汉族，住吉林省四平市××区。上诉人四平铁东德丰村镇银行股份有限公司（以下简称德丰公司）因与被上诉人四平市晟泰粮油批发市场有限公司（以下简称晟泰公司）、刘某案外人执行异议之诉一案，不服四平市铁东区人民法院（2019）吉0303民初1459号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。德丰公司上诉请求：1. 撤销四平市铁东区人民法院（2019）吉0303民初1459号民事判决书；2. 驳回刘某的一审全部诉讼请求。事实和理由：一、基本事实。1.2014年，德丰公司与晟泰公司签订抵押合同，晟泰公司以其名下位于四平市××区面积20940.2平方米工业用地作抵押担保。2.双方协商后签订抵押合同，并于2014年8月对抵押土地办理了登记。3.德丰公司自2014年起通过注销并办理抵押登记的方式延续抵押期限。2014年-2017年，德丰公司4次持续不断地对抵押土地办理登记。4.2015年4月23日，晟泰公司取得建设用地规划许可证；2016年12月16日，案涉房屋取得房屋所有权证，登记在晟泰公司名下。5.刘某以商品房买卖合同纠纷起诉晟泰公司，四平市铁东区人民法院认定“双方于2014年5月29日签订的房屋买卖合同有效。”6.2019年，刘某依据“房屋买卖合同有效”的判决提起执行异议，被裁定驳回后提起本次执行异议之诉。二、原审判决以“房屋买卖合同有效”认定“房屋实际所有人为刘某”及“房屋占用范围内的土地使用权同时转让”，违反《物权法》第九条关于不动产物权登记生效的规定，适用法律错误，刘某并未依法取得房屋所有权及房屋所占土地使用权。1.刘某仅享有房屋买卖合同的债权，并未取得物权。2.刘某所购买的房屋所占用范围内的土地并未同时转让。三、原审判决认定“德丰公司没有要求抵押人晟泰公司将该抵押土地上的房屋一并办理抵押登记，不符合担保法和物权法的规定，应承担相应的过错”是错误的，违反了抵押合同的意思自治原则及《物权法》第一百八十二条第二款的“视为一并抵押”的规定。德丰公司对已经抵押登记的土地及地上房屋均依法享有抵押权。1.德丰公司在办理抵押登记时，是基于德丰公司与晟泰公司签订的抵押合同，该合同是双方意思自治的结果，不存在过错一说。2.根据《物权法》第一百八十二条第二款的“视为一并抵押”的规定，晟泰公司未一并抵押，依然发生“一并抵押”的法律效力。3.德丰公司对已经抵押的土地及地上房屋均依法享有抵押权。四、刘某以房屋所有权人的身份提出执行异议的理由，没有事实及法律依据，依法不能成立。1.刘某与晟泰公司于2014年5月29日签订房屋买卖合同时，房屋及土地即存在权利瑕疵和登记障碍。2.晟泰公司在出售抵押财产时没有经过德丰公司同意，也未对德丰公司清偿债务，其对房屋的处分不能发生物权效力。3.刘某提出的执行异议，不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条第四项规定的“非因买受人自身原因未办理过户登记”情形，依法不能成立，应予驳回。4.德丰公司对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权，刘某提出的排除执行异议，依法应予驳回。刘某向一审法院起诉请求：1.请求四平市铁东区人民法院立即停止德丰公司对刘某从晟泰公司处所购商铺所占土地的查封、拍卖等相关执行；2.请求确认位于四平市××区第3号一处商网所对应分摊土地面积使用权归刘某所有。一审法院认定事实：刘某因该院受理德丰公司申请执行晟泰公司、吉林省金泰农业高新技术开发有限公司、孟香平等17人金融借款合同纠纷【（2018）吉0303民初37号】一案时，对四平市铁东区平东街平东大街1660号面积20940.2平方米工业用地该院于2018年9月17日作出（2018）吉0303执70-2号执行裁定书，对该土地使用权予以评估、拍卖。2019年4月20日发布网上拍卖公告（第一次），2019年6月27日发布第二次网上拍卖公告。因此土地是刘某商网坐落下的土地，刘某向该院提出异议，该院于2019年7月12日作出（2019）吉0303执异34号执行裁定书驳回刘某的异议申请，刘某于2019年8月2日向该院提出执行异议之诉的告诉。另查，2014年5月29日,刘某与晟泰公司签订购房合同，购买其公司开发的位于四平市××区第123号商网房屋，2018年3月13日该院作出（2018）吉0303民初291号民事调解书：一、原告刘某与被告四平市晟泰粮油批发市场有限公司之间于2014年5月29日签订的《商品房买卖合同》有效；二、被告四平市晟泰粮油批发市场有限公司于本调解书生效后3日内协助刘某办理坐落于铁东区平东大街号四平市晟泰粮油批发市场有限公司房屋产权更名过户手续（该房屋幢号、室号所有权证号分别为：27/773幢，123号，四平市房权证四字第XXXX号），将上述房屋产权更名至刘某名下。四平市晟泰粮油批发市场位于四平市××区，面积为20940.2平方米的工业用地【土地证号：四国用（2013）第08-00018号，地号为8-48-8】的抵押德丰公司的日期是2017年9月28日。再查，晟泰公司开发建设的的坐落××区南侧、现状中业热工设备制造有限公司南侧、现状天龙机械制造有限公司北侧）粮油物流仓储中心综合楼已取得建设用地许可证（地字第l2014-015）和中华人民共和国建设工程施工许可证，总用地面积0.2858公顷。建设规模4947.75平方米。刘某所购买的的坐落××区房屋经四平国土调查规划设计有限公司房产测绘成果报告书（四国测2019土测字第006号），测绘刘某所有的房屋的面积为144.97平方米，土地面积均为2858平方米，土地分摊面积均为84.99平方米。一审法院认为，《中华人民共和国物权法》第十五条：当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。本案中，刘某在晟泰公司于2017年9月28日抵押给德丰公司位于四平市××区，面积为20940.2平方米的工业用地【土地证号：四国用（2013）第08-00018号，地号为8-48-8】之前即2014年5月29日已与晟泰公司签订了商品房买卖合同，并已实际占有使用，其已支付了合同约定的购房款，且已经该院确认房屋买卖合同有效，应认定房屋实际所有人为刘某。《中华人民共和国物权法》第一百八十二条规定，以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押，抵押人未依照前款规定一并抵押的未抵押的财产视为一并抵押。本案中，晟泰公司在2016年12月16日就已经取得出售给刘某房屋的所有权证，即德丰公司于2017年9月28日办理土地抵押登记时，该抵押土地上建筑物已经办理了晟泰公司的产权证，且与土地使用权证一致，德丰公司没有要求抵押人（晟泰公司）将该抵押土地上的房屋一并办理抵押登记，不符合担保法和物权法的规定。德丰公司未按照《物权法》及不动产抵押登记的相关法律的规定，应承担相应的过错，其过错行为不能及于刘某。晟泰公司于2015年4月23日已取得建设用地规划许可证，已将工业用地0.2858公顷转为建设用地，并于 2016年12月16日就已经取得房屋的所有权证，根据《中华人民共和国房地产管理法》第三十二条“房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权同时转让、抵押。”刘某于2014年5月29日所购买的房屋，房屋占用范围内的土地使用权同时转让，因此刘某拥有的房屋所占用范围内的土地使用权符合法律规定，能够对抗德丰公司未办理抵押登记房屋所占土地面积，德丰公司不能视为将刘某房屋所占用土地一并抵押。《中国人民银行贷款规则》第二十七条贷款调查：贷款人受理借款人申请后，应当对借款人的信用等级以及借款的合法性、安全性、营利性等情况进行调查，核实抵押物、质物、保证人情况，测定贷款的风险度。晟泰公司于2017年9月28日向德丰公司办理土地抵押登记时，晟泰公司就已在抵押登记的土地上建设了房屋，并取得了该房屋所有权证，德丰公司违规操作，未对抵押物进行调查，没有核实其抵押物的土地上建筑物已获得产权证的情况，违反担保法和物权法关于房地一并抵押法律规定，也违反了《中国人民银行贷款规则》的规定。《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十条执行人员应当对拍卖财产的权属状况、占有使用情况等进行必要的调查，制作拍卖财产的调查笔录或者收集其他有关资料。《中华人民共和国物权法》第一百四十六条规定：“建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的，附着于该土地的建筑物、构筑物及其附属设施。”人民法院强制拍卖建设用地使用权时，应当严格遵循该条规定。本案该院在拍卖上述土地使用权时，未将土地上建筑物一并拍卖处分，该执行行为违反了法律规定。综上，刘某取得的房屋属于合法建筑，该房屋所占用的土地附着于土地上的建筑物，使用权应属于刘某，故刘某请求依法判令不得执行晟泰公司抵押给德丰公司的位于四平市××区，面积为20940.2平方米的工业用地【土地证号：四国用（2013）第08-00018号，地号为8-48-8】中刘某所有的四平市房权证四字第XXXX号商网房屋在整栋商网房屋所占2858平方米土地中每户商网所分摊土地的面积84.99平方米，符合法律规定，该院应予支持。关于刘某请求确认位于四平市××区的商网：四平市房权证四字第XXXX号商网所对应分摊土地的面积84.99平方米所有权更名至刘某名下，没有法律依据，该院不予支持。判决：一、不得执行四平市晟泰粮油批发市场有限公司抵押给四平铁东德丰村镇银行股份有限公司位于四平市××区，面积为20940.2平方米的工业用地【土地证号：四国用（2013）第08-00018号，地号为8-48-8】中刘某所有的四平市房权证四字第XXXX(123号商铺)，商网每套房屋在整栋商网房屋所占2858平方米土地中商网所分摊土地的面积84.99平方米；二、驳回原告刘某的其他诉讼请求。本院二审期间，德丰公司提交了如下证据：一、德丰公司从四平市不动产调取的案涉土地于2014年-2019年的土地登记情况，拟证明：1.案涉土地的性质为工业用地，没有变更其他用途；2.德丰公司在此期间连续4次对案涉土地办理了抵押登记，刘某不是善意的，其不享有排除强制执行的民事权益。二、最高人民法院（2018）最高法民终585号民事判决书一份，拟证明：该案中房屋买受人所购房屋所占土地为工业用地，最高人民法院的裁判观点为工业用地是以整块土地为单位办理登记，未经行政批准，变更土地用途之前，工业用地产权变更是受限的，在买受人明知房屋土地为工业性质下，仍签订合同其本身存在过错，该观点应适用本案，原审提交的规划许可证、施工许可证，不能等同于土地使用证，因此其主张排除执行的权益是受限的，本身存在过错，异议理由不能成立。关于上述证据，本院认为，德丰公司提交的土地登记卡是与四国用（2013）第08-00018号《国有土地使用证》相对应的，该《国有土地使用证》颁发时间为2013年9月30日。此后，四平市规划局、四平市住房和城乡建设局分别于2014年4月23日及2015年6月11日就案涉房屋所占范围内土地为晟泰公司颁发了建设用地规划许可证、建筑工程施工许可证，明确了案涉房屋所占范围内土地性质已经由工业用地转为物流仓储用地，故本院对该证据所要证明的问题不予确认。关于德丰公司提交的民事判决书，本院对其真实性予以确认，因不能直接证明本案问题，本院仅将其作为本案审理的参考。本院二审对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，一、关于刘某是否对案涉房屋所占范围内土地享有足以排除强制执行的民事权益的问题。2018年3月13日，四平市铁东区人民法院对刘某与晟泰公司房屋买卖合同纠纷一案作出（2018）吉0303民初291号民事调解书，确认刘某与晟泰公司签订的《商品房买卖合同》有效，晟泰公司协助刘某办理房屋产权更名过户手续、将案涉房屋产权更名至刘某名下，并且刘某在人民法院查封案涉房屋之前即已合法占有该房屋，故其虽尚未取得案涉房屋所有权，但其对案涉房屋享有物权期待权，根据我国“房地一体”的原则，该物权期待权及于案涉房屋所占范围内的国有土地使用权。刘某与晟泰公司签订房屋买卖合同的时间为2014年5月29日，在德丰公司与晟泰公司最后一次即2017年9月29日办理抵押登记之前，故刘某对案涉房屋所占范围内土地享有足以排除强制执行的民事权益。二、关于德丰公司对案涉房屋所占范围内的国有土地使用权是否享有抵押权的问题。本院生效判决及四平市铁东区人民法院生效判决已经确认，四平市规划局、四平市住房和城乡建设局分别于2014年4月23日及2015年6月11日就案涉房屋所占范围内土地为晟泰公司颁发了规划许可证、施工许可证，该房屋所占范围内土地性质已经由工业用地转为物流仓储用地。德丰公司于2017年9月27日涂销先前对案涉土地的抵押权登记，并于2017年9月29日再次对案涉土地办理抵押权登记时，该土地上已经由晟泰公司建设房屋并交付使用，德丰公司未对案涉土地性质、已建成房屋及实际占有使用状态等事实情况进行审查，仍然按照工业用地的土地性质办理抵押权登记，致抵押权登记与抵押物实际状态不符，故德丰公司对于已经改变用地性质的案涉房屋所占范围内的土地抵押权未设立，其对案涉房屋所占范围内的土地不享有抵押权，其亦不能基于《中华人民共和国物权法》第一百八十二条规定一并取得案涉房屋的抵押权。综上所述，刘某对案涉房屋享有物权期待权，足以排除人民法院对案涉房屋所占范围内土地的强制执行。德丰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决裁判理由虽有瑕疵，但裁判结果正确，本院二审纠正后予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由四平铁东德丰村镇银行股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  贺庆华审 判 员  刘晓东审 判 员  杨 迪二〇二〇年三月十日法官助理  殷晓慧书 记 员  邓堡杭