贵州省织金县人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0524民初55号原告：贵阳市工业矿业物资总公司，住所地：贵州省贵阳市南明区营盘路**，统一社会信用代码：91520100214458092E。法定代表人：帅远征，该公司总经理。委托诉讼代理人：史洪学（特别授权），贵州民光律师事务所律师。被告：织金县马场乡明旺矿业开发厂，，住所地：贵州省毕节市织金县马场乡关上村统一社会信用代码：9152052474112932XX。法定代表人：陈朝文，该厂合伙事务执行人。被告：陈朝文，男，1974年9月21日出生，汉族，农民，住贵州省织金县，被告：刘涛，男，1972年2月22日出生，汉族，农民，住贵州省，被告：余永明，男，1972年4月10日出生，汉族，农民，住四川省武胜县，四被告委托诉讼代理人：周耀先（特别授权），贵州达德律师事务所律师。第三人：贵州乾元正矿业贸易有限责任公司，，住所地：贵州省贵阳市云岩区宝山北路**注册号：520000000073561。法定代表人：骆君桦，该公司负责人。原告贵阳市工业矿业物资总公司（以下简称贵阳物资公司）与被告织金县马场乡明旺矿业开发厂（以下简称明旺矿业）、陈朝文、刘涛、余永明，第三人贵州乾元正矿业贸易有限责任公司（以下简称乾元正公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年1月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告贵阳物资公司的委托诉讼代理人史洪学，被告明旺矿业、陈朝文、刘涛、余永明的委托诉讼代理人周耀先到庭参加诉讼，第三人乾元正公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贵阳物资公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决解除原告与被告明旺矿业于2015年1月14日签订的《铝土矿购销合同》；2.判决四被告连带返还原告货款及运费共计2000000元，并承担自2015年2月21日至2016年12月21日的资金占用费（按月息2%）880000元，并自2016年12月22日起按照月息2%承担资金占用费至付清为止；3.诉讼费由四被告承担。事实及理由：2015年1月14日，原告和被告明旺矿业签订《铝土矿购销合同》，合同约定先付款后发货，单价为187元/吨，供方即明旺矿业收款后及时发货。合同签订后，原告分别于2015年1月19日、21日向被告明旺矿业及其指定账户付货款180万元及运费20万元，共计200万元，并要求被告明旺矿业30天内发货，但被告明旺矿业未履行合同供货义务，且被告明旺矿业至今未退回原告预付的货款及其指定账户的运费共计200万元，被告的行为已构成根本违约。同时被告明旺矿业系普通合伙企业，其合伙人是陈朝文、刘涛、余永明，故三普通合伙人依法应当对合伙企业债务承担连带责任，现请求人民法院依法判决。被告明旺矿业、陈朝文、刘涛、余永明辩称，1.2014年7月25日，被告明旺矿业合伙人刘涛、余永明、陈朝文与第三人乾元正公司签订《织金县马场乡明旺矿业开发厂份额转让合同》，约定将明旺矿业的所有合伙出资份额转让给乾元正公司，并将明旺矿业矿山、有关证件及印章移交给该公司。2015年3月6日，因乾元正公司无力履行合同约定的转让款付款义务，双方签订了《织金县马场乡明旺矿业开发厂份额转让合同解除协议书》，解除了双方之间的转让合同，约定从2014年7月25日至乾元正公司将明旺矿业矿山资产移交退还给被告之前，其间明旺矿业所发生的所有债务全部由乾元正公司负担。本案中原告签订《铝土矿购销合同》及预付货款的时间为2015年1月份，当时明旺矿业系由第三人乾元正公司受让经营，四被告并未收取原告支付的货款；2.原告提供的《铝土矿购销合同》供方加盖的公章名称为织金县马场乡明旺矿业开发厂（普通合伙），该公章并非被告明旺矿业的公章。该公章系第三人乾元正公司私自雕刻与原告签订合同，并利用其实际控制的被告明旺矿业账户向原告收取合同货款，然后进行资金转移。该《铝土矿购销合同》不是被告的真实意思表示，四被告与原告没有形成铝土矿买卖合同关系，原告无权向四被告主张返还货款；3.原告的货款系由第三人收取，依法应由第三人进行返还。同时原告所付200万元货款，只有180万元转入明旺矿业账户，其中，2015年1月19日分两次转入100万元，当天就被转走，同月21日所转入的80万元，几天后也被陆续转走。另外有20万元是转给郑居桦个人，郑居桦系第三人乾元正公司的关联人，足以推定原告的货款系由第三人乾元正公司实际收取，应由其承担相应的民事责任。综上，原告诉请无事实及法律依据，应依法驳回原告对四被告的诉请。第三人乾元正公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：1.书证：原告提供的《铝土矿购销合同》，用以证明原、被告之间于2015年1月14日签订了《铝土矿购销合同》，合同中约定双方权利义务的事实。经质证，被告对该证真实性有异议，认为该合同上的印章不是明旺矿业的印章，是第三人乾元正公司私刻的公章，该合同是原告与第三人签订的合同，原、被告之间没有买卖合同关系。本院认为，虽被告提供明旺矿业的印章与合同中的明旺矿业的印章不相一致，对此原告在订立合同时无法知道被告印章不一的情况，原告自订立合同及按合同约定预付货款的过程中，有理由相信合同用章系明旺矿业所为，因此被告对该证的质证意见不予采纳，因该证与本案具有关联性，且与原告提交的其他证据能够形成证据链，相互印证，应作为本案的定案依据采用。2.书证：被告提供的《织金县马场乡明旺矿业开发厂份额转让合同》、《补充协议》、《解除协议书》，用以证明原告所签合同和支付货款实际的合同相对方是第三人，是第三人实际控制明旺矿业。经质证，原告对该组证据真实性有异议，认为被告没有在工商部门备案登记，不能对抗原告，合同的相对人是明旺矿业，不是第三人乾元正公司。本院认为，该组证据与我院调取的证据能够相互印证，且与本案具有关联性，本院依法认定，作为本案的定案依据采用。本案争议焦点为：1.原告主张的200万元货款承担返还主体是谁；2.资金占用费的计算是否符合法律规定。经审理，本院认定事实如下：2015年1月14日，原告与被告明旺矿业签订《铝土矿购销合同》，约定：“铝土矿单价为187元/吨，交提货时间为按月，付款方式为先付款后发矿，(供方收到需方货款后开始向需方发相等货款的矿石，供方发货量到合同金额90%时通知需方，需方必须及时续交货款，否则供方有权停止发货)货款必须先打入织金县马场乡明旺矿业开发厂开户行。运输方式为由需方自行与运输队协商，运输途中发生货物错拉、车辆发生交通事故、货物受损、吨位超过允许范围，供方概不负责，需方自行与运输队以及驾驶员处理。运费由需方承担。但运费必须先打入供方指定账户，与承运人结算”。合同签订后，原告于2015年1月19日、21日分别将180万通过银行汇到被告明旺矿业开户于织金县农村信用合作社马场分社的账户中，1月21日原告将运输费20万元亦通过银行汇到郑居桦的开户于清镇市农村信用合作社站街分社的账户中。另查明，2014年7月25日，被告刘涛、余永明、陈朝文作为甲方，第三人乾元正公司作为乙方，签订了《织金县马场乡明旺矿业开发厂份额转让合同》，主要内容为：一、甲方现将持有织金县马场乡明旺矿业开发厂全部份额作价10000万元（大写：壹亿元整）转让给乙方。甲方持有的采矿权证在条件成熟时配合乙方变更至其名下……。2015年1月8日，双方又签订了《补充协议》，主要内容为：鉴于乙方在2014年7月25日与甲方签订《织金县马场乡明旺矿业开发厂份额转让合同》后仅支付1950万元转让款，其余款项未按约定支付，为落实合同履行的相关问题，现经甲乙双方自愿协商，共同达成如下补充协议：一、乙方应于2015年1月25日前向甲方支付转让款人民币1200万元。在2015年4月20日前向甲方支付转让款人民币1350万元，该笔转让款分三次支付，即在2015年3月20前付款450万，2015年4月20前付450万，2015年5月20前付款450万。余款5500万元付款时间按照上述《份额转让合同》第三条第3.3款执行。二、从签订《补充协议》之日起，乙方在明旺矿业开发厂矿山开采的矿石，按市场价全部交由甲方销售，所销售矿石价款的40%用以冲抵转让价款，余下60%返给乙方用于矿山正常开支。在转让款未按约定付清之前，乙方不得对外销售矿石，否则，甲方有权制止……。后由于第三人未按协议支付转让款，2015年3月6日，双方签订了《解除协议书》，主要内容为：因乙方在2014年7月25日与甲方签订《织金县马场乡明旺矿业开发厂份额转让合同》后，仅向甲方支付了部分转让款，现暂时没有资金支付转让价款，经甲乙双方友好协商，共同达成如下解除合同协议书：一、从本协议签订之日起，乙方将织金县马场乡明旺矿业开发厂股权全部返还给甲方所有，乙方在本协议书签订后三日内将织金县马场乡明旺矿业开发厂矿山及企业所有经营证照手续、有关企业印鉴章等所有资产及手续资料移交给甲方，由甲方经营管理矿山。……三、在乙方从2017年7月25日接收明旺矿业开发厂矿山按本协议退回移交甲方期间，织金县马场乡明旺矿业开发厂所产生的所有债权债务由乙方负责处理，并由乙方承担该期间矿山的所有债务……。本院认为，对于原告主张的200万元货款承担返还主体的问题。原告与被告明旺矿业签订的《铝土矿购销合同》，是双方真实意思表示，且未违反法律强制性规定，合同有效。原告按合同约定履行预付货款的义务，被告明旺矿业至今未履行交付货物的义务，致使原告不能实现合同的目的，被告明旺矿业的行为已构成根本违约，原告要求与被告明旺矿业解除合同符合法定解除，故原告要求解除合同予以支持。原告主张合同解除后由被告方返还其收取的200万元，因原告在与被告明旺矿业签订的《铝土矿购销合同》约定运输方式为由需方自行与运输队协商，故原告预付给郑居桦20万元系双方的运输合同关系，与本案不是同一法律关系，原告要求被告方承担此款的返还义务于法无据，因此被告明旺矿业只对收取的180万元的预付款承担返还的民事责任，同时因被告明旺矿业系普通合伙企业，其合伙人对合伙企业的债务依法应承担无限连带责任，故原告主张被告明旺矿业合伙人陈朝文、刘涛、余永明承担连带责任应予以支持。对于原告主张违约金（资金占用费）的计算方法是否符合法律规定：本案中造成合同不能履行的违约责任在于被告明旺矿业，原告作为守约方要求被告承担违约金符合法律的规定，被告在诉讼中对原告主张的违约金认为无法律依据，因被告对原告这一主张的抗辩，根据合同法及其司法解释的规定，违约金应以实际损失的基础，不能超过损失的百分之三十。原、被告虽在签订的《铝土矿购销合同》中未约定违约金的计算方法，但被告占用预付款的事实客观存在，结合本案实际造成原告的损失应为被告方占用预付款的利息，其违约金的计算可按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍计算，因此原告主张按照月息2%计算违约金过分高于实际造成的损失，故不予采纳。四被告主张货款应由第三人乾元正公司返还的抗辩，因原告与被告明旺矿业签订合同时，被告明旺矿业是作为合同的相对人，即使明旺矿业系第三人经营，并不能免除被告明旺矿业承担的合同义务。虽被告刘涛、余永明、陈朝文与第三人乾元正公司在解除转让协议时约定第三人经营明旺矿业期间的债务由其承担，系被告刘涛、余永明、陈朝文与第三人乾元正公司之间的内部约定，对外并无约束力，故四被告主张的抗辩不能成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款、第九十七条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告贵阳市工业矿业物资总公司与被告织金县马场乡明旺矿业开发厂于2015年1月14日签订的《铝土矿购销合同》；二、由被告织金县马场乡明旺矿业开发厂于本判决发生法律效力十五日内返还原告贵阳市工业矿业物资总公司的预付款1800000元，并以1800000元为基数按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率中一至三年年利率的1.3倍计算自2015年2月21日至偿付之日止的违约金。被告陈朝文、刘涛、余永明对前述预付款及违约金承担连带清偿责任；三、驳回原告贵阳市工业矿业物资总公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29840元，由原告贵阳市工业矿业物资总公司负担8578元，由被告马场乡明旺矿业开发厂负担21262元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审 判 长  彭月发审 判 员  王敏敏人民陪审员  张文群二〇一七年五月二十四日书 记 员  段玉蟾