江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）沭民初字第03904号 原告：汪树银，男，1958年6月20日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托代理人：解兆明、刘绍康，江苏雅凯律师事务所律师。 被告：胡志楼，男，1963年5月9日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 原告汪树银诉被告胡志楼合伙协议纠纷一案，本院于2015年10月13日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告汪树银的委托代理人解兆明、被告胡志楼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪树银向本院提出诉讼请求：判令被告胡志楼返还原告投资款35万元，给付原告合伙利润款60万元。事实与理由：2009年12月，被告借用沭阳县向明建筑安装工程有限公司的名义与原告合伙承建沭阳恒通水务有限公司沭阳水务处理厂土建工程（厂区道路、厂区绿化、厂区照灯）。原告先后投入投资款共计45万元，后被告返还了10万元。经法院处理认定原被告合伙承建工程的总造价为11985202.08元，现所有工程款均被被告领取，原告多次要求被告返还原告剩余的投资款35万元及利润，被告总以种种理由一拖再拖，现请人民法院判决支持原告的诉讼请求。 被告胡志楼辩称：原告所陈述的均是事实，但是工程款11985202.08元，减去支付发包方违约金90000元，减去账面总支出8168114元，减去应付款（借款）本息4794000元还亏本1066911.92元，同时还要扣除税收68万元，支付管理费50000元。不同意原告的诉讼请求。 本院经审查认定事实如下：原被告于2009年12月合伙承建沭阳恒通水务处理厂有限公司（以下简称“恒通水务公司”）沭阳恒通污水处理厂土建工程，该工程由被告胡志楼借用沭阳县向明建筑安装工程有限公司（以下简称“向明公司”）的名义承建，原告先后共投资45万元，被告投资75万元，工程完工后被告返还原告10万元。后因该工程合同发生纠纷，被告以向明公司的名义起诉恒通水务公司，经江苏省高级人民法院（2014）苏民终字第0026号判决书判决，认定该工程的总造价为11985202.08元。恒通水务公司支付给被告的工程款有：1．2012年2月8日支付现金30万元，由向明公司项目部会计庄某、胡志楼出具收条；2．2010年4月4日支付现金30万元，由庄某出具收条；3．2010年4月18日支付现金13万元，由庄某出具收条；4．2010年5月20日付款255万元，其中包括恒通水务公司代付上海龙郊金属材料有限公司钢材款100万元，代付宿迁泰山管桩有限公司混凝土款100万元，向沭阳县双良贸易有限公司转账50万元，支付现金5万元，由庄某统一出具255万元收条；5．2010年5月23日支付现金20万元，由庄某出具收条；6．2010年6月1日转账150万元至沭阳县双良贸易有限公司；7．2010年6月24日支付现金5万元；8．2010年6月1日恒通水务公司代付宿迁泰山管桩有限公司混凝土款50万元；9．2010年6月1日恒通水务公司代付上海龙郊金属材料有限公司钢材款100万元；10．2011年12月12日恒通水务公司代付上海龙郊金属材料有限公司钢材款52万元；11．2012年1月5日恒通水务公司代付宿迁泰山管桩有限公司混凝土款80万元；12、2014年4月28日收到恒通水务公司工程款10万元；13、恒通水务公司代付上海龙郊金属材料有限公司钢材款360020元，共计8310020元。恒通水务公司于2014年12月支付剩余工程款3675182.08元，被告胡志楼支付恒通水务公司延误工期违约金90000元，为此胡志楼支付了诉讼费、鉴定费34462元，律师费80000元。在工程施工至诉讼期间，从被告提交的账册计算，原告共支出工程款7447404.7元。工程完工后，被告退给原告出资款10万元。被告借用向明公司管理费50000元。 本院认为：合伙人应当对出资的数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中，原被告二人合伙，双方未签订合伙协议，未明确约定双方的出资额，也未约定盈余分配、债务承担事项。原告出资45万元，被告认可，本院予以认定。被告称其出资75万元，原告提出异议，经本院核实，被告也实际出资不低于75万元，故被告的出资认定为75万元。因双方未就盈余分配、债务承担作出约定，本院依法按双方的出资比例计算双方的盈余分配、债务承担。 本案中，双方合伙所建工程的总价款为11985202.08元，减去工程支出为10627424.7元（其中现金账本中记载支出7447404.7元，恒通水务公司代付的钢材款、混凝土款3180020元），支付违约金90000元，管理费50000元，应缴税收680000元，律师费80000元，诉讼费、鉴定费34462元，盈利为423315.38元，根据双方的出资比例，原告应分得利润423315.38元*45/120=158743.27元，被告应分得利润423315.38元*75/120=264572.11元。被告应将原告的出资款及利润支付给原告，故原告要求被告支付出资款35元及利润的诉讼请求，本院依法予以支持。被告主张扣除应缴纳的税收68万元，虽然该笔税收并未实际支出，但考虑到税收是法律规定的纳税人应缴纳的义务，按双方所建工程的价款计算，应缴税收68万元，本院依法予以认定。被告主张工程期间借银行贷款及民间高息借款，因被告在借款时未与原告协商，原告不予认可，被告称所借款项均由会计计账，以会计计账为准，被告提供的账册中未记载有相关的借款款项，且被告提供的民间借款均由对方出据了利息收据，但被告仍称为应付款，也与常理不符，故本院依法不予采信。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第46条、第55条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条之规定，判决如下： 一、被告胡志楼于本判决生效之日起十日内支付原告投资款350000元及利润158743.27元，合计508743.27元； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行期间的债务利息。 案件受理费13300元（原告预交6650元），由原告负担2000元，被告负担11300元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本两份，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费13300元（该院户名：宿迁市财政局国库处，开户行：中国农业银行宿城支行，帐号：46×××80）。 审 判 长  刘玉兵 人民陪审员  韩华斗 人民陪审员  马常会 二〇一七年五月十日 书 记 员  周纪昕 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资的数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立协议。 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 46、公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。 55、合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百五十三条人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。