包头市中级人民法院   民事判决书   （2017）内02民终885号   上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司。   负责人：何瑞光，总经理。   委托诉讼代理人：李晶，内蒙古祥鹿律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：马建明，男，1954年3月18日出生，汉族，无固定职业，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：马雪峰（马建明儿子），男，1977年11月28日出生，汉族，包头市神华煤化工有限公司司机，住内蒙古自治区包头市。    被上诉人（原审被告）：石二霞，女，1981年9月9日出生，汉族，无固定职业，租住内蒙古自治区包头市北沙梁平房。   委托诉讼代理人：冯国梁（石二霞妻子），男，1978年3月9日出生，汉族，无职业，租住内蒙古自治区包头市北沙梁平房。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初460号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司的委托诉讼代理人李晶、被上诉人马建明的委托诉讼代理人马雪峰、被上诉人石二霞的委托诉讼代理人冯国梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原审被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判，诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。（一）医疗费部分应当扣除非医保用药，主要包括营养脑神经药物，并应当剔除因自身疾病脑梗所用药物；（二）误工费不应当予以支持。马建明已经62周岁，已超过法定退休年龄，其主张的误工费不应当予以支持。一审法院认定马建明的误工期限不当，应当按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定对误工期进行认定。   被上诉人马建明辩称，关于用药问题是医院让用的，上诉人提出扣减问题不符合规定；关于误工费的问题，马建明一直从事保安工作，应当赔偿误工损失。   被上诉人石二霞辩称，我的车辆已经投保了保险，并和保险公司签订了合同，事故发生在保险期限内，因此本次费用应当由保险公司负担。   马建明向一审法院起诉请求：1、请求判令二被告赔偿原告各项损失215193.96元；2、请求依法判令被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在交强险122000元赔偿限额内承担理赔责任；3、请求依法判令被告石二霞对超出交强险122000元赔偿限额的损失，承担赔偿责任；4、请求依法判令被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在商业三者险30万元赔偿限额内对第三项诉请承担理赔责任；5、保留因后续治疗、护理、误工产生损失及配置伤残辅助器具发生费用的诉权；6、诉讼费用由二被告承担。   一审法院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，法院予以确认：事故发生经过；事故责任认定：被告石二霞全责；事故车辆×××号小型轿车投保情况：在被告人保财险投保交强险及30万元的商业三者险；原告伤情：原告受伤后到包头医学院第一附属医院（以下简称一附院）治疗，诊断为创伤性硬膜下出血等；原告伤残等级及护理依赖：十级附加赔偿指数5%；原告误工费情况：原告受伤前在保安公司工作，月工资1200元；医疗费支出：医疗费共计93729.16元，其中被告石二霞垫付6380元，被告人保财险垫付10000元。双方对原告的住院天数有争议，根据原告提交的三次住院病案，原告受伤后在一附院治疗41天时，因发现肺癌，办理出院后到包头医学院第二附属医院（以下简称二附院）治疗肺癌17天，出院后又到一附院继续治疗31天。据此法院认定原告因交通事故受伤住院共计72天。   一审法院认为，被告石二霞违反道路交通安全法的相关规定，致原告马建明损害，应按照交警部门的责任认定承担赔偿责任；因事故车辆投保交强险，被告人保财险应在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由被告石二霞赔偿，垫付费用予以扣除。关于赔偿的各项费用，医疗费根据收费收据予以支持；住院伙食补助费、营养费、护理费均根据相关标准按住院天数计算予以支持；残疾赔偿金根据相关标准和计算办法予以支持；精神抚慰金结合原告伤残等级酌情支持；误工费根据原告的收入情况计算至定残前一日，原告在二附院治疗期间的17天应予扣除；交通费酌情考虑。关于因后续治疗产生的费用，原告可在实际产生后另行主张。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在交强险责任限额内赔偿原告马建明医疗费10000元、残疾赔偿金82603.8元、精神抚慰金3000元、护理费8136元、交通费800元、误工费5694元，共计110233.8元，扣除已垫付10000元，余款100233.8元于本判决生效之日起十日内付清；二、被告石二霞赔偿原告马建明医疗费83729.16元、住院伙食补助费7200元、营养费7200元，共计98129.16元，扣除已支付6380元，余款91749.16元于本判决生效之日起十日内付清； 三、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司对被告石二霞的赔偿款项根据商业三者险保险合同承担保险责任；案件受理费4528元，本案适用简易程序减半收取计2264元，由被告石二霞负担2192元，由原告马建明负担72元。   二审中，当事人没有提交新证据。二审法院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于：（一）马建明支付的医疗费是否应当扣除非医保用药部分；（二）马建明的误工费是否应予支持及支持天数。中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司上诉请求应当扣除马建明医疗费中非医保用药部分，但是其不能提供证据证明应当扣除哪些具体用药的费用及扣除非医保用药的明细，对其提供的该项上诉请求本院不予支持。马建明在一审时提交了包头市维信物业服务有限责任公司出具的工资证明及月工资支付单，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。马建明的出院诊断第一项为休息，结合马建明的具体伤情，一审法院计算误工时间至定残前一天符合法律规定。   综上所述，中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费4528元，由中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司负担。   本判决为终审判决。   审判长  沈艳萍                          审判员   刘    纲   代理审判员   李雅滨                                 二○一七年五月三十一日                                                 书记员   马 林 莹                             附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。