广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初6049号 原告：广西南宁浩昌商贸有限公司，住所地：南宁市青秀区凤凰岭路6号塞纳维拉花园B2楼1103号。 法定代表人：覃灵忠，职务：董事长。 委托诉讼代理人：侯仲基，广西桂三力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈海英，广西桂三力律师事务所实习律师。 被告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所地：南桂林市瓦窑路46号。 法定代表人：杨俊，职务：董事长。 委托诉讼代理人：蓝岚，该公司法务人员。 被告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司，住所地：桂林市环城南路26号4楼408-418号。 负责人：陈建勋，职务：经理。 委托诉讼代理人：谢倩云，该公司法务人员。 原告广西南宁浩昌商贸有限公司（以下简称“浩昌公司”）诉被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称“建工四建”）、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司（以下简称“建工四建六分公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月28日立案受理后，依法由审判员唐东旭和人民陪审员肖海亮、卢志芬组成合议庭，于2017年4月6日公开开庭进行了审理。原告浩昌公司委托代理人侯仲基、陈海英，被告建工四建委托代理人蓝岚，被告建工四建六分公司委托代理人谢倩云到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1、判决被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司向原告支付货款3470815元；2、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司向原告支付违约金5857397.6（暂计至2016年3月15日，从2016年3月15日起按原告和被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司签订的《钢材购销合同》第八条约定，计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日止）；3、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司承担广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司上述1、2项债务的连带清偿责任；4、本案全部诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告与被告广西建工四建第六分公司于2010年9月6日签订了编号为2010X09060013的《钢材购销合同》，约定由原告向被告建工四建第六分公司提供线材（圆盘二级钢）、圆钢、螺纹钢、盘螺等钢材，并由原告送至广西鹿寨县金利水泥有限公司项目部，运费等费用由被告第六分公司承担。基于该合同，原告从2010年9月9日至2011年4月25日共向被告建工四建第六分公司供应以上品种钢材共计922.879吨，累计钢材款为4848815元，期间被告建工四建第六分公司向原告支付了1378000元钢材款，尚欠钢材款3470815元未支付。被告四建第六分公司欠款期间，原告多次以口头或书面方式向其催收款项，双方遂于2014年12月31日进行对账，原告将《鹿寨水泥工地钢材欠款及滞纳金明细表》送达被告建工四建第六分公司并由其业务负责人莫金定签字认可属实。但之后被告建工四建第六分公司仍未能履行该明细表确认的钢材款。至此产生的未付钢材款共计3470815元。同时，根据《钢材购销合同》第八条约定"钢材款从需方首批进货之日算起，所欠款项需方按5元每吨每天作为违约金支付给供方，直到结清为止"，基于该约定，截止至2016年3月16日被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司欠款期间一共产生了累计达5857397.6元的违约金。现查明被告建工四建第六分公司法人单位为被告建工四建，被告建工四建第六分公司的民事责任依法由其法人单位承担。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院查明本案事实后依法支持原告的全部诉讼请求。 被告建工四建辩称：1、原告实际控制人徐常强同时也是被告的高级管理人员，其未经公司股东会同意，与本公司订立合同，进行交易，根据公司法149条规定，所得收入应当归公司所有，被告不应该承担本案付款义务；2、徐常强同时为本案诉争合同供需双方的操控人，其控制的原告公司本就与被告存在利益冲突，约定高额利息更是违背公平公正、诚实信用原则，因此原告诉请违约金不符合公平公正原则，不应获得法院支持；3、本案被告支付货款1418000元钢材款，而非原告诉称的1378000元。 被告建工四建六分公司辩称：原告在金额存在有误，我方不予认可该事实。其余观点与被告建工四建的答辩意见一致。 原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：2010年9月6日，原告浩昌公司（供方）与被告建工四建第六分公司（需方）签订一份编号为2010X09060013的《钢材购销合同》，主要内容为：原告向被告建工四建第六分公司供应线材（圆盘二级钢）、圆钢、螺纹钢、盘螺等钢材，需方提前七天提供采购计划给供方，每次供货前双方根据市场情况协商确定供货单价并在供货单上注明，交货地点为需方在广西鹿寨县金利水泥有限公司的项目部工地；结算方法及期限为从需方首批进货之日算起，所欠款项需方按5元每吨每天作为违约金支付给供方，直到结清为止；需方指定签收材料员为莫金定……。合同签订后，原告按照合同约定将以上品种的钢材送到合同指定的工地，从2010年9月9日起至2011年4月25日止，原告共向被告供应钢材数量为922.879吨，累计钢材款为4848815元。期间被告陆续向原告支付了1418000元钢材款，尚欠钢材款3430815元未支付。被告建工四建第六分公司欠款期间，原告多次以口头或书面方式向其催收款项，双方遂于2014年12月31日进行对账，原告将《鹿寨水泥工地钢材欠款及滞纳金明细表》送达被告建工四建第六分公司并由其业务负责人莫金定签字认可属实。但之后被告仍未付款。遂向本院起诉。 本院认为：原告与被告建工四建六分公司签订的合同编号为2010X09060013的《钢材购销合同》，主体合格、内容合法，双方的真实意思表示一致，为有效合同。虽然本案中原告提供的合同是复印件，但是庭审中原告就未能提供合同原件的原因进行了说明，而本案合同是一式两份，被告拒不提供原件予以反驳，也没有提供证据证明被告承建的广西鹿寨县金利水泥有限公司的项目所使用的钢材另有其他的供应商，而且供货过程中被告多次付款给原告，这些均成为诉讼上自认的事实。结合原告提交的其他证据，已经形成了完整的证据链证明双方签订合同的事实。另一方面，根据工商登记材料显示，原告的股东是徐常志、周洪春、覃灵忠，徐常强并不是原告的股东。被告建工四建提交的其对覃灵忠的内部问话笔录只是证人证言，但证人并没有出庭作证，因此被告关于本案合同违反勤勉、忠诚义务，原告所得收入应当归被告所有的抗辩理由不成立。合同签订后，原告按照合同约定向被告建工四建六分公司提供了钢材，共计922.879吨，累计钢材款为4848815元，这是经过双方于2014年12月31日进行对账后确认的，但被告建工四建六分公司仅向原告支付钢材款1418000元，至今尚欠钢材款3430815元未付，被告建工四建六分公司的行为已构成违约，造成本案纠纷，被告建工四建六分公司应负全部责任，原告要求被告建工四建六分公司支付尚欠钢材款的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。 关于违约金的问题。双方合同约定的违约金是“钢材款从需方首批进货之日算起，所欠款项需方按5元每吨每天作为违约金支付给供方，直到结清为止”，被告认为该违约金的约定过高，要求调整违约金计算标准。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”。根据这一规定，双方合同约定的违约金明显过高，既不符合法律规定的权利义务对等的原则，也不符合我国违约金制度重在填平损失的适用原则。因为这样的约定，只考虑了钢材价格上涨的因素，没有考虑下跌的因素，而市场的价格浮动是正常的商业风险，所以被告关于违约金过高应予调整的抗辩理成立，被告建工四建六分公司应向原告支付的违约金应按中国人民银行同期贷款利率计算。由于双方对账后没有约定付款期限，因此违约金的起止时间，应从原告起诉之日起计算。 关于被告建工四建的责任问题。建工四建第六分公司是建工四建设立的下属分公司，不具有独立的法人资格，根据公司法第十四条的规定，对分公司所签订的合同引起的相关民事责任，分公司应以其自身所有财产先行承担，分公司财产不足以承担该民事责任的，由设立该分公司的具有独立法人资格的总公司负责。因此被告建工四建应对被告建工四建第六分公司在本案中的债务承担补充清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司向原告广西南宁浩昌商贸有限公司支付剩余货款3430815元； 二、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司向原告广西南宁浩昌商贸有限公司支付违约金，违约金的计算方法：以尚欠货款3430815元为本金，从2016年6月28日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款利分段计算； 三、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司对被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司上述债务承担补充清偿责任。 本案案件受理费77097元由被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司负担。 上述各项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人或代表人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：待结算财政款项中院诉讼费专户，账号：20×××28，开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  唐东旭 审 判 员  卢志芬 人民陪审员  肖海亮 二〇一七年五月二十二日 书 记 员  危杨洋 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。