新疆生产建设兵团第二师中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)兵02民终26号  上诉人（原审被告）：和静县中宽辣椒加工有限责任公司，住所地新疆巴州和静县二十一团中查通沟（天河食品一分厂）场房。 法定代表人：杨景旭，公司总经理。 委托诉讼代理人：陈文卿，新疆首邦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵风军，男，1966年出生，住库尔勒市。 委托诉讼代理人：刘朝辉，新疆同明律师事务所律师。 上诉人和静县中宽辣椒加工有限责任公司（以下简称中宽辣椒加工公司）因与被上诉人赵风军机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团焉耆垦区人民法院(2016)兵0203民初472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月27日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人的委托诉讼代理人陈文卿，被上诉人赵风军及其委托诉讼代理人刘朝辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人中宽辣椒加工公司的上诉请求：请求依法撤销一审判决，驳回被上诉人赵风军的起诉。事实理由：一审法院认定井运转运送被上诉人赵风军的行为系职务行为，但对被上诉人在交通事故中受伤能否被认定为工伤的事实未依法查清，而错误适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题司法解释》第十二条规定；“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”确认劳动者受工伤是第三人的侵权行为造成，第三人并不能免除民事赔偿责任。属认定事实不清，适用法律错误。本案应查清被上诉人赵风军在交通事故中所受伤害能否被认定工伤，才能作以处理，而该程序应由被上诉人赵风军启动。综上请求二审法院依法撤销一审判决，驳回被上诉人的起诉。 被上诉人赵风军的答辩意见：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判决结果公正，上诉人的上诉事实和理由不能成立，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 原审原告赵风军向一审法院起诉请求：请求依法判令被告赔偿因交通事故给原告造成的伤残赔偿金73569.04元。事实和理由：2016年11月29日，原告赵风军在被告中宽辣椒加工公司工作时，右手受伤。时任中宽辣椒加工公司的法定代表人井运转驾驶一辆新Ｎ×××××号轻型普通货车将原告赵风军送往医院就诊途中，发生交通事故。经认定，井运转付事故全部责任，原告赵风军无责任。此次交通事故造成原告赵风军身体多处受伤。原告赵风军的损伤情况经鉴定为三处十级伤残。 一审法院认定的事实：2015年11月29日15时许，原告赵风军捂着手指，向时任被告中宽辣椒加工公司法定代表人的井运转称其受伤了，井运转见状便立即驾驶一辆新Ｎ×××××号轻型普通货车将原告赵风军从公司送往第二师焉耆医院。16时30分许，井运转驾驶新Ｎ×××××号轻型普通货车由北向南行驶至第二师二十一团六连路段时，因未按照操作规范安全、文明驾驶，超速行驶，导致车辆冲下道路西侧路基后发生自翻，造成井运转、赵风军等人受伤及车辆受损的道路交通事故。经和静县公安局交通警察大队认定，井运转负此次交通事故的全部责任，赵风军等人无事故责任。事发后，原告赵风军入住巴州人民医院进行检查治疗，经诊断，其伤情为：右手拇指毁损伤，右侧桡骨远端及尺骨茎突骨折，胸椎第1-5棘突骨折，右侧血气胸，左侧胸腔少量积液，左侧肩胛骨骨折，右侧第3、4、5肋骨骨折，左侧第2肋骨骨折。经新疆康正司法鉴定所司法鉴定：原告赵风军右侧第3、4、5肋骨、左侧第2肋骨骨折伤残等级评定为十级；右侧尺桡骨远端骨折伤残等级评定为十级；左侧肩胛骨骨折伤残等级评定为十级。原告赵风军自2014年3月至今，一直居住在库尔勒市合一号小区。自治区2015年度城镇居民家庭年人均可支配收入为26274.66元。 一审法院认为，本案的争议焦点主要在于：1.原告赵风军起诉被告中宽辣椒加工公司的主体是否适格；2.被告中宽辣椒加工公司能否以工伤保险赔偿为由，抗辩称其不应承担民事赔偿责任；3.原告赵风军的主张是否成立。关于第一个争议焦点即原告赵风军起诉被告中宽辣椒加工公司的主体是否适格的问题。本案中，造成交通事故的原因在于肇事车辆驾驶人井运转未按照操作规范安全、文明驾驶，超速行驶，导致车辆冲下道路西侧路基后发生自翻。对于原告赵风军因交通事故所遭受的经济损失，井运转作为侵权人理应承担相应的民事赔偿责任。但因事发时井运转系被告中宽辣椒加工公司的法定代表人，其将公司工作人员送往医院就诊的行为是为了实现法人的生产经营活动的目的和维护法人自身管理及社会活动需要而实施的行为，属于职务行为。而根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条的规定，对于井运转在执行职务过程中对原告赵风军造成的损害，应当由被告中宽辣椒加工公司替代井运转承担民事赔偿责任。据此，原告赵风军起诉被告中宽辣椒加工公司的主体适格。关于第二个争议焦点即被告中宽辣椒加工公司能否以工伤保险赔偿为由抗辩称其不应承担民事赔偿责任的问题。首先，需要明确的是，原告赵风军在涉案交通事故中受伤能否被认定为工伤，不是本案所要解决的问题。其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”根据该条规定，能够明确：如果劳动者受工伤是第三人的侵权行为造成，第三人并不能免除民事赔偿责任。换言之，无论作为“劳动者”的受害人所受伤害能否被认定为工伤，都不会影响侵权第三人的民事赔偿责任的承担。具体到本案，原告赵风军因交通事故所受伤害的实际侵权人是井运转而非被告中宽辣椒加工公司，根据上述规定，无论原告赵风军在涉案交通事故中所受伤害能否被认定为工伤，其都有权利请求侵权人井运转承担民事赔偿责任，但因法律的特别规定，井运转的侵权责任最终由被告中宽辣椒加工公司替代承担。被告中宽辣椒加工公司在此情况下作为赔偿义务人替代地承担民事侵权责任是有别于作为用人单位直接地承担工伤事故责任。据此，被告中宽辣椒加工公司以工伤保险赔偿为由而辩称其不应承担民事赔偿责任的意见不成立，一审法院不予采纳。关于第三个争议焦点即原告赵风军的主张是否成立的问题。受害人因伤致残的，其有权要求赔偿义务人赔偿残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。本案原告赵风军在涉案交通事故中所受伤害经鉴定，存有三处十级伤残。根据上述规定并结合原告赵风军的经常居住地上一年度的城镇居民家庭年人均可支配收入计算，本院确定原告赵风军有权主张的残疾赔偿金应为63059.18元。因原告赵风军的计算方法有误，对此予以更正。综上所述，原告赵风军要求被告中宽辣椒加工公司赔偿因交通事故所造成的残疾赔偿金73569.04元的主张，部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款、第二十五条第一款、第三十条第一款之规定，判决如下：一、被告和静县中宽辣椒加工有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵风军残疾赔偿金63059.18元。二、驳回原告赵风军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费820元（已减半收取），由原告赵风军负担117元，被告和静县中宽辣椒加工有限责任公司负担703元。 本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。二审审理查明的事实与原审法院审理查明的事实基本一致，本院予以确认。 另查明，2015年11月29日，被上诉人赵风军在上诉人中宽辣椒加工公司工作期间，右手拇指不慎被粉碎机夹伤，经巴州人民医院诊断证明为：右手拇指毁损伤。2016年4月11日被上诉人赵风军向巴州人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2016年6月10日出具巴人社工伤认定[2016]07012号认定工伤决定书，认定被上诉人赵风军所受伤害属于工伤。双方当事人对被上诉人赵风军因工受伤后，在上诉人中宽辣椒加工公司原法定代表人井运转驾车运送途中因交通事故再次受伤的事实，均未向相关机关提出工伤认定申请。二审期间，根据上诉人的上诉请求及事实理由，本院指定中宽辣椒加工公司中宽在一个月的举证期限内，提交本案应按《工伤保险条例》处理的证据或向行政机关提出工伤认定申请，上诉人中宽辣椒加工公司自举证期满后即未提交证据也未向行政机关提出工伤认定申请。 上述事实由被上诉人赵风军原审提交经上诉人质证的巴人社工伤认定[2016]07012号认定工伤决定书及二审双方当事人的当庭陈述予以证实。 本院认为：根据上诉人中宽辣椒加工公司的上诉及被上诉人赵风军的答辩，本案争议焦点为：被上诉人赵风军因工受伤后，在上诉人中宽辣椒加工公司原法定代表人井运转驾车运送途中因自翻发生的交通事故，致使赵风军再次受伤的事实是否属于工伤，本案应如何处理。《中华人民共和国工伤保险条例》（以下简称《工伤保险条例》）第五条第三款规定：“社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构具体承办工伤保险事务。”故本案被上诉人赵风军再次受伤是否属于工伤，不在本院审查核实的范围之内，应由当事人向相应的社会保险经办机构提出工伤认定申请，由该机构予以审查认定。《工伤保险条例》第十七条也明确规定，工伤认定申请首先应由用人单位依法向相应社会保险经办机构提出工伤认定申请。根据该条法律规定，申请工伤认定应是用人单位的义务，上诉人中宽辣椒加工公司虽然一直抗辩认为被上诉人赵风军在交通事故中的受伤属于工伤，但其作为用人单位自事发至今，一直未向相关社会保险经办机构提出工伤认定申请，且在本院给予其一个月期限内仍不向相关机关提出申请，以证实其抗辩主张，对此应承担举证不能的法律后果。被上诉人赵风军因公受伤后，由上诉人中宽辣椒加工公司时任法定代表人井运转驾车将其运往医院治疗，在途中因超速行驶，导致车辆自翻致被上诉人赵风军再次受伤。在此次事故井运转运送被上诉人赵风军就医治疗的行为，应属职务行为，在此期间造成他人损害应由上诉人中宽辣椒加工公司承担民事责任，被上诉人赵风军现要求上诉人中宽辣椒加工公司承担民事赔偿责任，因依法有据，应予以保护。综上，上诉人认为本案应属工伤，应通过工伤程序予以解决的上诉理由不能成立，对该主张本院不予支持。 综上所述，上诉人中宽辣椒加工公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1377元，由上诉人和静县中宽辣椒加工有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  于新玲 审判员  石红燕 审判员  吴 燕 二〇一七年五月十日 书记员  孙 文