广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0107民初7188号 原告：广西银湾物业服务有限公司南宁分公司，现住南宁市兴宁区。 负责人：胡剑波，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄炳规，男，1986年8月30日出生，壮族，该公司副总经理，现住南宁市江南区。 委托诉讼代理人：范琦，广西海盟律师事务所律师。 被告：周道碗，男，1956年6月14日出生，汉族，户籍地广西凤山县，现住南宁市。 委托诉讼代理人：邓贤臣，南宁市阳光法律事务所法律工作者。 原告广西银湾物业服务有限公司南宁分公司（以下简称“银湾南宁分公司”）与被告周道碗劳动合同纠纷一案，本院于2016年12月19日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年4月10日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄炳规、范琦、被告周道碗及其委托诉讼代理人邓贤臣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告银湾南宁分公司诉称：被告周道碗于2013年10月25日因公负伤，经鉴定为九级伤残。此后被告提起劳动仲裁，2016年11月22日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字[2016]第1846号《仲裁裁决书》，原告不同意其中诸项裁决内容。原告认为，被告发生工伤前12个月的月平均工资为1537.13元，相关金额按此计算。其次，被告伤愈后故意不回原告公司上班，原告多次通知，被告仍不予理睬，明显违反原告公司的规章制度。此外，2014年2月至12月，被告尚处于工伤停工留薪期中一直未上班，原告未对其用工，无法与其签订劳动合同，故不应适用《劳动合同法》第八十二条的规定。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求法院判令：1、原告不向被告支付2014年2月至12月未签订劳动合同二倍工资差额17091.8元；2、原告不向被告支付一次性伤残补助金13986元、一次性工伤医疗补助金12432元、一次性伤残就业补助金15540元；3、原告不向被告支付停工留薪期工资21753.2元；4、原告不向被告支付解除劳动关系经济补偿金7770元；5、本案诉讼费用由被告全部承担。 被告周道碗辩称：原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。被告发生工伤前12个月的月平均工资为1553.8元，四舍五入为1554元，应按1554元/月的工资标准计算各项赔偿费用。仲裁庭作出的裁决结果，被告认为部分内容不够公正，但被告愿意接受，请求法院按照劳动仲裁裁决内容进行判决。 经审理查明：被告周道碗于2010年7月1日到原告银湾南宁分公司工作。被告曾就确认劳动关系问题向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2014年10月17日，该委作出南劳人仲裁字[2016]第988号《仲裁裁决书》，确认被告与原告银湾南宁分公司于2010年7月1日至2013年10月25日期间存在劳动关系。原告不服该仲裁裁决书而向本院提出诉讼，本院于2015年2月17日作出（2014）西民一初字第2602号《民事判决书》，确认原告与被告于2010年7月1日至2013年10月25日期间存在劳动关系，该《民事判决书》已于2015年5月9日生效。在该仲裁及诉讼过程中原告均主张与被告不存在劳动关系。原告与被告曾于2013年1月1日签订《劳动合同书》，合同期限为2013年1月1日至2013年12月31日。原告已支付被告的工资至2013年10月，此后未再支付。 被告于2013年10月25日23时35分受伤，受伤后于2013年10月26日至2013年11月5日在南宁市字会医院住院治疗，住院期间支出医疗费5487.71元。被告于2013年11月5日至2014年1月29日在广西骨伤医院住院治疗，出院医嘱全休叁个月，住院期间支出医疗费49229.47元。被告于2014年11月17日至2014年11月28日再次到广西骨伤医院治疗，出院医嘱全休一个月，住院期间支出医疗费7500.6元。经南宁市社会保障事业局对被告三次住院的费用清单进行审核，被告2013年10月26日至2013年11月5日在南宁市字会医院住院治疗的费用中符合工伤保险基金支付范围的金额为5387.71元。被告2013年11月5日至2014年1月29日在广西骨伤医院住院治疗的费用中符合工伤保险基金支付范围的金额为48879.87元。被告2014年11月17日至2014年11月28日在广西骨伤医院住院治疗的费用中符合工伤保险基金支付范围的金额为7392.71元。被告上述三次住院期间的费用已由交通肇事者支付了49229.5元。被告受伤后未到原告处工作。 2015年7月27日，南宁市人力资源和社会保障局作出南人社工伤认字[2015]999号《认定工伤决定书》，认定被告2013年10月25日受伤为工伤。2016年2月2日，被告向南宁市劳动能力鉴定委员会提出伤残等级鉴定申请，南宁市劳动能力鉴定委员会于2016年3月4日作出南劳鉴伤字[2016]153号《初次鉴定结论书》，确认被告为九级伤残、被告的停工留薪期间为2013年10月25日起至2014年12月28日止。原告未为被告缴纳在职期间的各项社会保险费，未支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。 2016年5月9日，被告作为申请人以原告及广西银湾物业服务有限公司（以下简称“银湾公司”）为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令原告及银湾公司：一、赔偿被告因治疗产生的各项费用83436.4元，其中医疗费59018.7元、住院伙食补助费9600元、营养费3840元、护理费9952.7元、陪人床位费295元、辅助器具费530元、交通费200元；二、支付被告工伤赔偿费41958元，其中一次性伤残补助金13986元、一次性工伤医疗补助金12432元、一次性伤残就业补助金15540元；三、支付被告2014年1月至2014年12月期间未签订劳动合同二倍工资差额17094元；四、赔偿被告失业金损失29370.6元；五、支付被告解除劳动合同经济补偿金7770元；六、支付被告2013年11月至2014年12月的停工留薪工资21756元；七、承担劳动能力鉴定费250元。以上共计201635元，由被告及银湾公司承担连带赔偿责任。 该委经审理，于2016年11月22日作出南劳人仲裁字[2016]第1846号《仲裁裁决书》，裁决：一、原告支付被告住院治疗期间的医疗费7630.79元；二、原告支付被告住院伙食补助费9600元；三、原告支付被告住院期间的护理费9952.7元；四、原告支付被告2014年2月至2014年12月未签订劳动合同二倍工资差额17091.8元；五、原告支付被告一次性伤残补助金13986元、一次性工伤医疗补助金12432元、一次性伤残就业补助金15540元；六、原告支付被告2013年11月1日至2014年12月28日停工留薪期间工资21753.2元；七、原告支付被告劳动能力伤残等级鉴定费250元；八、原告支付被告解除劳动关系经济补偿金7770元；九、银湾公司对上述第一至第八项承担补充清偿责任；十、对被告的其他仲裁请求，不予支持。 本院认为： 一、关于被告的月工资。被告主张其平均月工资为1554元，原告不予认可。被告提交其交通银行账户《交易明细清单》显示，被告工伤前12个月即2012年11月至2013年10月期间领取的工资共计18645.6元，平均月工资为1553.80元。故对被告主张按1554元/月的工资标准计算本案各项费用，本院予以支持。 二、关于解除劳动关系经济补偿金问题。被告于2010年7月1日到原告公司工作。被告主张其以原告未为其购买社会保险、未支付治疗费及工资为由向原告递交《解除劳动关系通知书》，双方的劳动关系于2016年4月30日解除。原告对此不予认可，主张被告应在停工留薪期届满后回公司上班，但被告未回公司上班，属于违反公司规章制度的旷工，故原、被告双方的劳动关系于停工留薪期间届满3天后即2014年12月31日解除。本案中，被告于2013年10月25日受伤后一直向原告主张权利，但直至2015年2月17日本院作出（2014）西民一初字第2602号《民事判决书》前，原告一直否认原、被告之间存在劳动关系，故被告在客观上无法到原告公司上班，而且原告也一直未作出解除双方劳动关系的决定。所以就算被告在停工留薪期届满后三天未去上班，原告也不能以此为由认定原、被告双方的劳动关系于2014年12月31日解除。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任，但原告未能提供相应的证据证明其作出解除劳动关系的主张，应承担举证不能的不利后果，故本院采信被告的上述主张，确认原、被告之间的劳动关系因被告向原告递交《解除劳动关系通知书》而于2016年4月30日解除。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告存在未按月支付被告停工留薪期的工资情况，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，故原告因此而提出解除劳动关系，本院予以支持，被告依法应向原告支付经济补偿金。原、被告自2010年7月1日至2016年4月30日存在劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金9324元（1554元/月×6=9324元），被告仅请求7770元，本院予以认可。 三、关于未签订劳动合同的二倍工资差额。原告与被告签订了期限为2013年1月1日至2013年12月31日的劳动合同，并且该劳动合同期满后，双方未续订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，故原告应支付被告2014年2月至2014年12月期间的二倍工资。被告于2013年10月25日发生工伤事故，原告支付被告工资至2013年10月，此后未再支付，被告工伤前12个月的平均月工资为1554元。原告应支付被告2014年2月至2014年12月未签订劳动合同二倍工资差额17094元（1554元/月×11个月=17094元）。 四、关于被告的工伤保险待遇问题。被告在下班途中受伤，南宁市人力资源和社会保障局认定被告为工伤，应根据《工伤保险条例》的相关规定享受工伤保险待遇。根据该条例第二条、第六十二条的规定，原告未依法为被告缴纳工伤保险费，被告工伤保险待遇的费用应由原告承担。 根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项的规定，支付一次性伤残补助金标准为：九级伤残为9个月的本人工资；第（二）项的规定，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《广西壮族自治区实施办法》（2017年1月4日施行）第二十四条的规定，七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系：一次性工伤医疗补助金，以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数，九级伤残计发11个月；一次性伤残就业补助金，以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：九级伤残计发9个月。原、被告双方的劳动关系于2016年4月30日由被告提出而解除，根据上述法律规定，原告应支付被告一次性伤残补助金13986元（1554元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金17094元（1554元/月×11个月）、一次性伤残就业补助金13986元（1554元/月×9个月）。被告仅请求一次性工伤医疗补助金12432元，本院予以认可。 又根据《广西壮族自治区实施办法》（2017年1月4日施行）第二十五条：“依照第二十四条规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：（一）不足一年的，按照全额的30%支付；…”的规定，被告周道碗1956年6月14日出生，原、被告的劳动关系于2016年4月30日因被告提出而解除，原告为此应支付被告一次性伤残就业补助金，此时被告距法定的退休年龄60周岁已不足一年，依照上述规定，原告应支付被告的一次性伤残就业补助金为13986元×30%=4196元。 根据《工伤保险条例》第三十三条第一、第二款的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，被告工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会确认被告的停工留薪期为自2013年10月25日至2014年12月28日止，原告已支付被告工资至2013年10月，故原告应支付被告2013年11月1日至2014年12月28日停工留薪期工资21756元（1554元/月×14个月=21756元）。 原、被告双方对南劳人仲裁字[2016]第1846号《仲裁裁决书》裁决的第一项、第二项、第三项、第七项、第九项、第十项内容，在法定期限内均未向本院提起诉讼，系对其权利的处分，视为对该裁决事项的认可，本院予以确认，并在判决中列明。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八第、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条、《工伤保险条例（修订）》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《广西壮族自治区实施办法》第二十四条之规定判决如下： 一、原告广西银湾物业服务有限公司南宁分公司向被告周道碗支付2014年2月至12月未签订劳动合同二倍工资差额17094元； 二、原告广西银湾物业服务有限公司南宁分公司向被告周道碗支付一次性伤残补助金13986元、一次性工伤医疗补助金12432元、一次性伤残就业补助金4196元； 三、原告广西银湾物业服务有限公司南宁分公司向被告周道碗支付2013年11月1日至2014年12月28日停工留薪期工资21756元； 四、原告广西银湾物业服务有限公司南宁分公司向被告周道碗支付解除劳动关系经济补偿金7770元； 五、原告广西银湾物业服务有限公司南宁分公司向被告周道碗支付住院治疗期间的医疗费7630.79元； 六、原告广西银湾物业服务有限公司南宁分公司向被告周道碗支付住院伙食补助费9600元； 七、原告广西银湾物业服务有限公司南宁分公司向被告周道碗支付住院期间的护理费9952.70元； 八、原告广西银湾物业服务有限公司南宁分公司向被告周道碗支付劳动能力伤残等级鉴定费250元； 九、被申请人广西银湾物业服务有限公司对上述第一项至第八项承担补充清偿责任； 十、对被告周道碗的其他仲裁请求，不予支持。 案件受理费10元（原告已预交），由原告广西银湾物业服务有限公司南宁分公司负担。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时应自上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费（开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，户名：待结算财政款项中院诉讼费专户，账号：20×××17）。逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦必懂 人民陪审员  马振声 人民陪审员  何开科 二〇一七年五月三十一日 书 记 员  林海燕 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号） 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《工伤保险条例（修订）》 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《广西壮族自治区实施办法》 第二十四条五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或终止劳动关系，七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系： 一次性工伤医疗补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发14个月，八级伤残计发12个月，九级伤残计发10个月，十级伤残计发8个月。 一次性伤残补助就业补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发16个月，六级伤残计发14个月，七级伤残计发12个月，八级伤残计发10个月，九级伤残计发8个月，十级伤残计发6个月。