上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0101民初2497号原告：黄思雯，女，1981年10月20日出生，汉族，住上海市杨浦区。委托诉讼代理人：赵尚晓，上海海耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶秀玲，上海首融律师事务所律师。被告：上海衡景贸易有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：邓嘉华，总经理。委托诉讼代理人：王德杰，上海市金源方程律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘笑颜。原告黄思雯与被告上海衡景贸易有限公司(以下简称“衡景公司”)劳动合同纠纷一案，本院于2017年1月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄思雯的委托诉讼代理人赵尚晓、陶秀玲，被告衡景公司的委托诉讼代理人王德杰、刘笑颜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄思雯向本院提出诉讼请求，要求判令被告支付原告：1、违法解除劳动合同赔偿金差额人民币38,349.20元；2．2016年的年终奖人民币5,737.08元；3、被扣除的二天年休假工资588.50元。事实和理由：原告于2010年5月进入被告处工作，在材料部任材料员岗位，双方于2013年6月1日签订了无固定期限劳动合同。2016年10月26日被告向原告发出了《解除劳动合同通知》一份，以“公司业务重组、人员架构调整的客观情况，前述的岗位已不存在”等理由，于2016年11月1日起解除了与原告的劳动关系。原告认为，被告所述解除劳动关系的理由不属于《劳动合同法》第四十条的客观情况发生重大变化，即使发生变化也不导致合同无法履行，可以调整其他工作岗位。被告公司没有就劳动合同的变更和原告进行协商过，故被告的行为属于违法解除劳动合同，应当支付赔偿金。原告的离职是被告的原因造成的，被告员工手册中年终奖发放条件是12月31日仍受雇于公司的规定不合理。故被告应支付原告2016年的年终奖。此外，2016年度原告依法享有的年休假是12天，被告不应当扣除原告二天年假工资。被告衡景公司辩称,不同意支付原告违法解除劳动合同赔偿金、2016年年终奖及二天企业带薪假工资。被告解除与原告的劳动关系是因为订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，并不违法，且被告已经计算并支付了原告离职的经济补偿金。年终奖不属于工资收入，不包含在劳动合同中，是附条件发放的，被告根据实际经营情况不发放年终奖，并没有侵害原告的权利。原告每年享受法定年休假10天，实际休假12天，故对原告多休的2天企业带薪假进行扣款588.50元。本院经审理认定事实如下：原告2010年5月7日入职瑞安建筑有限公司，2011年6月1日至2013年5月31日在上海德基咨询有限公司工作，于2013年6月1日起劳动关系转入被告处，双方确认原告在瑞安建筑有限公司及上海德基咨询有限公司的工作年限累计计入在被告处的工作年限，并签订了自2013年6月1日起的无固定期限劳动合同。合同约定，原告担任材料员工作，每月的工资为基本工资3,610元，固定津贴人民币1,550元，合计人民币5,160元。2016年10月，衡景公司股东决议决定，自2016年10月13日起集团将对上海公司业务、人员进行整合，受上述客观情况变化的影响，决定自2016年10月13日起整合上海公司组织架构下各职能部门，包括：总经理办公室、财务部、人事行政部、采购部。所涉及之部门员工，由本公司所属集团之人事部门与其协商变更至其他工作岗位或集团其他公司任职。如未能达成一致的，由上海公司发函解除劳动合同，给予相应的经济补偿。2016年10月26日，被告向原告发出解除劳动合同通知书，写明因公司业务重组，人员构架调整，原告的工作岗位已不存在，经双方协商，也未能就变更劳动合同达成协议。公司依据《劳动合同法》第四十条第三款规定，于2016年11月1日起正式解除原被告之间的劳动合同，最后工作日为2016年10月31日。请原告收到本函后五日内与公司办理离职交接手续。公司将在办理离职交接手续后签发原告的退工单及劳动手册。原告依法应得的经济补偿金人民币44,749.30元，代通知金人民币6,400元，共计人民币51,149.30元。公司将依照法律规定在离职交接手续办理完毕之后，于当月薪资发放日支付给原告。2016年11月9日，原告向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告公司支付：1、违法解除劳动合同赔偿金89,498.50元；2、2016年度年终奖5,737.08元；3、未休年休假折算工资差额588.50元。2017年1月5日，仲裁委以黄劳人仲(2016)办字第2984号裁决书作出裁决，对黄思雯的请求事项本会不予支持。黄思雯不服该裁决，遂诉至本院。审理中，被告提供股东决议、业务重组及架构调整的通知、会议纪要、内部备忘录、谈话记录，用以证明劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，上级集团公司将原告实际服务的上海德建装饰工程有限公司因项目被上海瑞安建筑有限公司整体收购，被告构架调整，被告公司所属项目及人员将另行协商变更其他工作岗位或集团其他公司任职，待各项安排完成后被告公司将进行关闭并注销；被告以电子邮件方式告知员工上述事宜，经与员工面谈协商但未能就变更劳动合同内容达成协议。原告对上述证据真实性不予认可。另查明：被告处《员工手册》第四章4.1条年终奖金规定，员工必须于12月31日仍受雇于公司，方可享有此年终奖。第六章6.2条规定，带薪假期分国家带薪年假及企业带薪假两类。员工于本公司服务每满一个月，可享有一天企业带薪假。员工离职时仍有剩余未休企业带薪假，则按照其日工资收入的100%支付工资报酬。员工依法享受国家带薪年假，企业带薪假冲抵国家带薪年假。员工在申请带薪假期时，必须优先申领国家带薪年假。员工可申请提前预支当年度内带薪假期，如员工在离职时所预支的带薪假期多于可享有的，则提前享用的带薪假期将按比例在结算工资中予以扣除。原告2011年11月22日签收承诺书，表示已经收到并学习了《员工手册》，承诺遵守其中的内容及公司各项规章制度。原告2016年度已休及预支了当年度法定年休假及企业带薪假共计12天。又查明：原、被告确认原告离职前12个月的平均工资为6,884.50元。2016年11月1日，被告公司转账支付原告代通知金6,400元、经济补偿44,749.30元，同时扣除了两天企业带薪假工资588.50元，原告确认已经收到上述款项。本院认为，根据民事诉讼证据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。劳动合同法规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，并支付劳动者经济补偿金。本案中，根据被告提供的业务重组通知、股东决议、会议纪要等证据，被告与瑞安建筑公司的合并，导致被告内部组织架构及人员发生变化，原告的工作岗位被撤销，原、被告的劳动合同无法继续履行，此时，被告应当就变更劳动合同的内容与原告进行协商。被告庭审中提交了谈话笔录用以证明双方的协商过程，原告对谈话笔录的真实性不予认可，并表示被告未与其谈话协商过。鉴于谈话笔录上并没有原告的签字，被告也无其他证据可以对该份谈话笔录予以佐证，在原告否认存在协商事实的情况下，被告应承担举证不利的后果。被告在客观情况发生重大变化，劳动合同无法继续履行时，未履行协商变更的义务即解除了与原告的劳动合同，系违法解除，因此，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求于法有据，本院予以支持。原、被告对原告离职前12个月的平均工资为6,884.50元均无异议。故原告要求被告公司支付12个月的违法解除劳动合同赔偿金89,498.50元，应予支持。扣除被告已经支付的补偿金51,149.30元，实际还应支付赔偿金差额为38,349.20元。被告《员工手册》规定了年终奖的发放条件之一是该员工在当年度的12月31日仍然受雇于公司，而原告2016年12月31日已经离职，并不符合享受年终奖的条件。再者，原、被告签订的劳动合同约定原告的工资为基本工资加固定津贴，并不包含年终奖。故原告要求被告支付2016年年终奖的诉讼请求于法无据，本院不予支持。依据劳动法规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。本案原告2016年度可享法定年休假10天，截止离职时可享企业带薪假10天，企业带薪假冲抵法定年休假。而原告实际已提前预支了2016年11月、12月的企业带薪假二天，公司按照规章制度在结算工资中按日工资扣除并无不当。原告要求被告支付被扣企业带薪假工资的诉请，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第(三)项、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告上海衡景贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告黄思雯违法解除劳动合同赔偿金差额人民币38,349.20元；二、原告黄思雯要求被告上海衡景贸易有限公司支付2016年年终奖人民币5,737.08元的诉讼请求，不予支持。三、原告黄思雯要求被告上海衡景贸易有限公司支付2016年企业带薪假工资人民币588.50元的诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由被告上海衡景贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 许 慧二〇一七年五月二十四日书记员 章蓓莉附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十条(1)有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条(1)经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。