广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初89号原告：孙宁，男，汉族，1982年11月30日出生，身份证住址河南省息县。原告：孙万军，男，汉族，1980年2月1日出生，身份证住址河南省息县。委托诉讼代理人：龚崇岭，广东颖贵律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋雪容，广东颖贵律师事务所律师。被告：广州明益企业管理有限公司，住所地广东省广州市白云区江高镇江同路。被告：杨焕炎，男，汉族，1951年5月20日出生,身份证住址湖北省监利县。被告：陈安群，男，汉族，1945年5月15日出生,身份证住址湖北省监利县。原告孙宁、孙万军诉被告广州明益企业管理有限公司、杨焕炎、陈安群特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月2日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孙宁、孙万军的委托代理人龚崇岭、宋雪容到庭参加了诉讼，被告广州明益企业管理有限公司（以下简称明益公司）、杨焕炎、陈安群经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告孙宁、孙万军向本院提出诉讼请求：一、要求解除两原告与被告明益公司签订的《代理合同书》；二、三被告向原告返还投资款人民币83000元；三、三被告向原告支付违约金18400元；四、三被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年5月3日，原告与明益公司签订《代理合同书》，合同期限2018年5月3日起至2021年5月3日止，约定明益公司许可两原告在湖北省武汉市武昌区经营“人气正新”专营店，原告支付区域代理费共计78000元。协议签订后，被告明益公司未履行相关义务，未向原告提供店面设计、选址等服务，原告也未能实际开店经营，2019年5月，原告发现明益公司已经人去楼空,无法联系。原告认为，被告明益公司未按照《商业特许经营管理条例》的规定向原告披露重要信息，被告杨焕炎、陈安群认缴的出资没有实际到位，原告据此提起诉讼。被告明益公司、杨焕炎、陈安群未答辩，亦未向本院提交证据。经审理查明：2018年5月3日，明益公司（甲方）与孙宁、孙万军（乙方）签订《代理合同书》，约定双方就乙方代理“人气正新”的相关事宜，达成以下协议：第一条经营权认可的内容、范围。1、甲方准许乙方在合同约定的期限和授权区域内，代理“人气正新”专营店，并严格遵守甲方经营管理制度、技术规范、经营理念和基本形象；第二条设备配置费用及相关说明。1、乙方在签订本合同的同时，应向甲方交纳代理“人气正新”品牌区代理费，合计人民币78000元、年度管理费5000元（此费用含店面设计、新品开发、售后服务与全套设备及技术培训等），甲方同时向乙方提供开业所需设备辅助用品及技术配方资料。经甲乙双方确认，签约支付后，此投资费用不予退还。第三条授权区域。1、甲方授权乙方在湖北省武汉市武昌区代理“人气正新”。第四条甲方的权利和义务。1、甲方的名称及其它一切经营管理制度、规范等，甲方拥有专有权；3、甲方向乙方提供专业、规范的系列教育培训及全套技术资料，直至乙方的技术人员全部学会为止；5、甲方为乙方提供产品宣传和营销策划；6、甲方提供给乙方的“人气正新”设备及辅助用品“蓝钻”店一套，在正常使用过程中如出现设备质量问题，甲方一年内负责维修，终生维护；9、甲方为乙方提供长期的营运指导，产品咨询及全方位的技术支持服务；第五条乙方的权利和义务。1、获得甲方的经营管理制度和规范的使用权；2、获得甲方的全套视觉形象系列及专业技术的使用权；3、获得甲方在日常经营管理中的专业服务；4、获得甲方在市场营销和广告宣传上的支持；10、为保证产品质量及“人气正新”的品牌荣誉，所有主原料一律在甲方购买，甲方长期提供原料按开店提货价90%供货，乙方正式成为区域代理商后，区域内开店甲方按每个合作单店30%返利；第九条合同期限。1、本合同代理期限为3年，从合同签订之日起至2021年5月3日止。第十条违约责任。1、任何一方违约，应承担违约责任，若甲方违约，已经发送的设备和物料不予退还，另还需支付合同金额30%的赔偿金，等等。合同签订当日，孙宁、孙万军向明益公司提交《特批待遇申请表》，特批内容为：1.管理费交一年免三年；合同费为终身制，后续只交管理费；申请赠送乌门町饮品技术；申请减免合同款贰万元；学习期间包吃住（2000元内），明益公司在特批内容上加盖公章，并在总经理意见内签署“同意”意见。2018年5月3日，孙宁、孙万军向明益公司交纳投资款60000元，明益公司出具收据确认。诉讼中，孙宁、孙万军陈述其同日向明益公司转账支付23000元的投资款，明益公司未出具收据。孙宁、孙万军提交的招商银行信用卡对账单显示，其于5月3日向明益公司转账23138元，孙宁、孙万军主张该转账记录即为投资款，其中138元为手续费。诉讼中，孙宁、孙万军明确因明益公司的违约，其未进行实际经营，据此提交《人气正新投资手册》，主张明益公司有选址和培训义务，但是，合同签订后，明益公司未履行任何合同义务，2018年11月已经无法联系到明益公司，后到明益公司住所地，已经找不到明益公司。另查，明益公司为有限责任公司，注册资本为100万元，成立日期为2015年11月2日，经营范围为预包装食品批发、非酒精饮料、茶叶批发、餐饮管理、企业管理咨询服务、投资咨询服务。工商登记资料显示：股东杨焕炎，认缴出资额90万元，出资比例90%，股东陈安群认缴出资额10万元，出资比例10%，实缴出资时间均为2015年11月2日，认缴出资时间均显示为2050年12月31日，实缴出资金额均为0元。2019年10月25日，因通过登记的住所或经营场所无法联系，被广州市工商行政管理局白云分局列入经营异常名录。诉讼中，孙宁、孙万军主张明益公司变更住所或者联系方式未履行告知义务，现明益公司下落不明，不能履行合同的主要义务，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、《商业特许经营管理条例》第二十三条的规定，孙宁、孙万军有权要求解除合同，明益公司应返还投资款；同时，根据双方《代理合同书》第十条的规定，明益公司违约应支付合同金额30%的违约金。杨焕炎、陈安群作为明益公司的股东，未实际出资，应以其出资额为限对明益公司债务承担责任。以上事实，有《代理合同书》、《特批待遇申请表》、收据、《人气正新投资手册》、银行对账单及银行流水单、企业登记档案及当事人陈述等证据证实。本院认为：庭审中，孙宁、孙万军保证所陈述的事实及所举证据真实性、合法性、关联性；且明益公司、杨焕炎、陈安群经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，故本院对孙宁、孙万军所述事实及所举证据真实性、合法性与关联性予以采信。一、关于涉案合同的定性问题。根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征为特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。本案中，经对《代理合同书》约定内容分析：明益公司授权孙宁、孙万军在约定地域范围湖北省武汉市武昌区代理“人气正新”，提供全套培训、产品宣传和营销策划等；孙宁、孙万军实际交纳的83000元的投资款，包含了店面设计、新品开发、售后服务与全套设备及技术培训等，上述合同条款符合特许经营的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。二、关于孙宁、孙万军主张解除合同的诉讼请求的认定问题。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应该按照合同约定全面履行自己的义务。第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或以自己的行为表示不履行主要债务；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案中，根据双方签订的《代理合同书》约定内容，明益公司应向孙宁、孙万军提供专业、规范的系列教育培训及全套技术资料，至孙宁、孙万军技术人员学会为止；提供产品宣传和营销策划；提供“人气正新”设备及辅助用品“蓝钻”店一套，在正常使用过程中如出现设备质量问题，一年内负责维修，终生维护；提供长期的营运指导。但合同签订后，孙宁、孙万军按照合同约定支付了合同款，举证期限内，明益公司未提交证据证实其履行合同约定义务，导致孙宁、孙万军未正常开店，无法实现合同目的，明益公司的行为已经构成根本违约；同时，明益公司变更经营场所亦未履行告知义务，现明益公司无法联系，造成履约不能。明益公司的行为违反了《商业特许经营管理条例》第二十三条第二款“特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人”的规定，结合明益公司已经被工商行政管理部门因无法联系列入经营异常的实际情况，孙宁、孙万军据此要求解除合同的诉讼请求合理合法，本院予以支持。三、关于孙宁、孙万军主张退还投资款83000元，要求明益公司支付违约金18400元的诉讼请求的认定问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，明益公司收取投资款83000元予以返还。根据《代理合同书》中关于违约责任的约定内容，任何一方违约，应承担违约责任，若明益公司违约，已经发送的设备和物料不予退还，另还需支付合同金额30%的赔偿金即24900元。现本案因明益公司的根本违约导致合同履行不能，孙宁、孙万军主张按照投资款22%计算标准，要求明益公司支付违约金18400元的诉讼请求可行，本院予以支持。四、关于杨焕炎、陈安群在本案应承担责任的认定问题。《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定：有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。第二十六条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。因此，杨焕炎、陈安群作为明益公司的股东，应以其认缴的出资额为限对公司承担责任。明益公司注册资金为100万元，其中：股东杨焕炎，认缴出资额90万元，出资比例90%，股东陈安群认缴出资额10万元，出资比例10%。工商登记资料显示，杨焕炎、陈安群实缴出资时间均为2015年11月2日，实缴出资金额均为0元，认缴出资时间均显示为2050年12月31日。依照最高人民法院《关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，杨焕炎、陈安群应在其认缴的出资额内对孙宁、孙万军承担清偿责任。被告明益公司、杨焕炎、陈安群，经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三条第二款、第二十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款、《商业特许经营管理条例》第三条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告孙宁、孙万军与被告广州明益企业管理有限公司于2018年5月3日签订的《代理合同书》；二、于本判决生效之日起十日内，被告广州明益企业管理有限公司返还原告孙宁、孙万军投资款83000元；三、于本判决生效之日起十日内，被告广州明益企业管理有限公司支付原告孙宁、孙万军违约金18400元；四、被告杨焕炎在900000元出资额内、被告陈安群在100000元的出资额内对上述判决第二项、第三项承担补充清偿责任；五、驳回原告孙宁、孙万军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2328元，由被告广州明益企业管理有限公司、杨焕炎、陈安群共同负担，于上述判决履行期限内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  梁 梅人民陪审员  张丽双人民陪审员  王素灶二〇二〇年三月二十三日书 记 员  谭丽霞