山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终754号 上诉人（原审被告）：淄博卡普尔陶瓷有限公司，住所地：山东省淄博市淄川区双杨镇建陶工业园。 法定代表人：陈昆列，董事长。 委托诉讼代理人：李士军，山东扬帆盛铭律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李兰霞，女，1969年8月9日出生，汉族，现住山东省淄博市博山区。 上诉人淄博卡普尔陶瓷有限公司（以下简称卡普尔公司）因与被上诉人李兰霞劳动合同纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院(2019)鲁0302民初4296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人卡普尔公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：首先，虽然涉案的劳动合同期限是自2018年4月1日至2021年3月31日，但是被上诉人在2019年8月9日已年满50周岁，已经达到法定退休年龄。上诉人认为依据《劳动合同法》第四十八条“。劳动合同已经不能继续履行的。”及《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，双方劳动合同已经不能继续履行且已经符合终止的法定条件。因此，涉案的劳动合同不应判决继续履行。其次，既然涉案的劳动合同依法不应判决继续履行，判决支付2019年10月10日至11月30日工资也就失去了客观基础。 李兰霞向一审法院起诉请求：1、依法判令被告继续履行与原告的劳动合同；2、被告支付原告2019年8月16日至10月31日工资7500元。在审理过程中，原告变更上述第2项诉讼请求为：被告支付原告2019年8月16日至11月30日工资共计10500元。 一审法院认定事实：李兰霞自2018年2月28日起到卡普尔公司从事分级工作，双方于2018年4月1日签订劳动合同，合同期限自2018年4月1日至2021年3月31日。2019年8月16日，李兰霞在卡普尔公司车间内因琐事与同事杜鹃发生争执，双方互相殴打对方，致双方受伤。经淄博市公安局淄川分局杨寨派出所主持调解，李兰霞与杜鹃于2019年9月27日达成治安案件调解协议书。李兰霞自2019年8月20日起不再到卡普尔公司工作。卡普尔公司于2019年10月9日出具《劳动合同解除通知书》，主要内容为：“因李兰霞2019年8月16日与杜鹃因琐事发生争执，双方相互殴打对方，致双方受伤。以上行为违反了《员工手册》第三章第五节第三条第4款（18）之规定‘在办公室、厂区或宿舍打架斗殴等行为的’视为严重违反公司规章制度，公司自2019年10月9日与你解除劳动合同”等。李兰霞于2019年10月9日在卡普尔公司人力资源办公室收到由高霞口头告知其解除劳动合同的通知，后卡普尔公司于2019年10月10日给李兰霞邮寄上述《劳动合同解除通知书》，李兰霞拒收。李兰霞向淄川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，淄川区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月18日作出川劳人仲案字（2019）第946号不予受理通知书。 一审法院认为，就双方争议的焦点，分析认定如下：一、卡普尔公司与李兰霞解除劳动合同的行为是否合法，是否应继续履行与李兰霞签订的劳动合同。卡普尔公司作为用人单位，如认为劳动者行为不当，可依据劳动合同约定或公司相关规章制度进行处理，但相应的程序也应当符合劳动法律法规的规定。本案中，卡普尔公司以李兰霞在办公室、厂区或宿舍打架斗殴，严重违反公司规章制度为由，依据《员工手册》单方与李兰霞解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”用人单位在单方解除与劳动者的劳动合同前，应按上述规定履行通知工会的义务。根据卡普尔公司提供的证据及陈述，其系东鹏公司的子公司，东鹏公司已建立工会，卡普尔公司依据的《员工手册》也系东鹏公司制定。故，即使如卡普尔公司自述，其未建立工会组织，其也应当通过告知上级工会或当地工会组织或征求职工代表意见等方式履行法定程序。卡普尔公司主张已与总公司的人力资源部进行过沟通，不需要履行通知工会义务，与法相悖，不予支持。综上，无论卡普尔公司解除与李兰霞的劳动合同的理由能否成立,其未经上述程序即单方解除与李兰霞的劳动合同,属程序违法。根据双方于2018年4月1日签订的劳动合同的约定，合同期限至2021年3月31日止，在卡普尔公司于2019年10月9日通知李兰霞解除劳动合同时，合同期限尚未届满，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；……”之规定，李兰霞要求继续履行劳动合同，具有事实和法律依据，对此予以支持。二、卡普尔公司应否支付李兰霞2019年8月16日至2019年11月30日的工资10500元。李兰霞自2019年8月20日起不再到卡普尔公司上班，其主张不上班的原因是因伤休息治疗，并主张已向车间负责人请假，但其提供的微信聊天记录既不能证实聊天对象的身份，从聊天记录的日期来看，也在2019年8月20日之前，聊天内容也未明确体现具体的请假事项，李兰霞亦未提供其他证据证明已履行了请假手续，因其未提供劳动，且李兰霞在庭审中已自认卡普尔公司已将工资支付至2019年8月19日，故其要求卡普尔公司自2019年8月16日起支付工资，无事实及法律依据，对此不予支持。卡普尔公司于2019年10月9日出具《劳动合同解除通知书》并于当日通知李兰霞，如前所述，其行为系违法解除劳动合同，自2019年10月10日起至2019年11月30日，李兰霞未向卡普尔公司提供劳动并非完全属于其个人原因，故其要求补发此期间的工资，予以支持，数额可按照最低工资标准1910元/月计算，计款3315元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、淄博卡普尔陶瓷有限公司继续履行与李兰霞的劳动合同；二、淄博卡普尔陶瓷有限公司支付李兰霞2019年10月10日至2019年11月30日的工资3315元，于本判决生效后十日内履行；三、驳回李兰霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由淄博卡普尔陶瓷有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：。（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。”本案中并无证据证明被上诉人已享受基本养老保险待遇。且涉案劳动合同的履行期限双方约定至被上诉人达到法定退休年龄之后，上诉人在2019年10月出具劳动合同解除通知书时被上诉人已经达到法定退休年龄，而上诉人的解除理由系被上诉人严重违反公司规章制度，上诉人在解除劳动合同时及一审中均未主张被上诉人达到法定退休年龄致劳动合同终止。在此情形下，一审认定上诉人解除劳动合同程序违法，并据此作出判决并无不当。 综上所述，上诉人淄博卡普尔陶瓷有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人淄博卡普尔陶瓷有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  冯慧芳 审判员  马士军 审判员  胡晓梅 二〇二〇年三月十日 书记员  巩俊杰