青岛海事法院民 事 判 决 书（2019）鲁72民初1089号原告：山东兆金源投资发展有限公司，住所地山东省招远市滨海新区滨海东路66号。法定代表人：崔大凡，执行董事。委托诉讼代理人：王安田，山东海鲲律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢翔，山东海鲲律师事务所律师。被告：招远市人民政府,住所地山东省烟台市招远市泉山路27号。法定代表人：吴有进，市长。委托诉讼代理人：孙明，山东同济律师事务所律师。委托诉讼代理人：周晓钰，山东同济律师事务所律师。第三人：中港建设集团有限公司，住所地江苏省建湖县城人民北路1号。法定代表人：成标，总裁。委托诉讼代理人：周庆海，中港建设集团有限公司法务部工作人员。第三人：招远市国有资产经营有限公司，住所地山东省烟台市招远市温泉路128号金融大厦。法定代表人：徐青林，董事长。委托诉讼代理人：戴军，山东同济律师事务所律师。委托诉讼代理人：王京浩，招远市国有资产经营有限公司法务部工作人员。第三人：招远市滨海人工岛与货运港口建设指挥部，住所地山东省烟台市招远市温泉路123号。委托诉讼代理人：王颖，山东同济律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐晓伟，招远市经信局局长。原告山东兆金源投资发展有限公司（以下简称“兆金源公司”）与被告招远市人民政府（以下简称“招远政府”）、第三人中港建设集团有限公司（以下简称“中港公司”）、第三人招远市国有资产经营有限公司（以下简称“招远国资公司”）、第三人招远市滨海人工岛与货运港口建设指挥部（以下简称“招远指挥部”）海洋、通海可航水域建设工程合同纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兆金源公司法定代表人崔大凡及其委托诉讼代理人王安田、卢翔、被告招远政府委托诉讼代理人孙明、周晓钰、第三人中港公司委托诉讼代理人周庆海、第三人招远国资公司委托诉讼代理人戴军、王京浩、第三人招远指挥部委托诉讼代理人王颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兆金源公司向本院提出诉讼请求：1?依法判令招远政府补偿兆金源公司投入的人民币361830500元，并判令招远政府支付兆金源公司至实际付清日期间按银行同期贷款利率计算的利息（截至2019年5月31日利息暂计为33736643.13元），以上共计395567143.13元；2、本案诉讼费由招远政府承担。事实与理由：2012年4月11日，国家海洋局作出批复，原则同意《龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海总体规划》，规划期限为2012年至2016年，规划填海面积控制在1215.2796公顷以内。同时要求，规划及论证报告书是重要依据，办理用海手续，取得海域使用权方可开工建设，补偿协议和安置方案未完全落实前不得开工建设等。2013年10月30日，招远政府与中港公司签订《合作开发人工岛项目框架协议》。2013年12月8日，招远政府又与中港公司签订《龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海项目投资建设合同》，约定:由中港公司在招远市渤海岸边，采用人工岛开发与区块组团相结合方式，开发建造4个人工岛。中港公司注册成立项目公司，项目公司作为本项目的投资、建设、管理主体，承接本合同中中港公司的全部权利和义务。双方还在合同中约定了各自其他的权利、义务。招远政府承诺土地在回购前将原工业用地调整为非工业用地，本项目纳入招远市滨海新区总体规划。招远政府负责落实本项目实施过程中的各项行政审批手续，负责完成国家批复填海范围内的海域清理、海域使用权证办理，同时承认海域使用权证代替土地证进入建设程序等。《龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海项目投资建设合同》签订后，中港公司为履行合同，注册成立了项目公司，即兆金源公司。兆金源公司注册成立后，与招远指挥部签订《龙口湾临港高端制造产业聚集区（招远部分）区域建设用海项目海域、专用通道及料场拆迁补偿协议》，与招远国资公司签订《龙口湾临港高端制造产业聚集区（招远部分）区域建设用海项目回购协议》、《龙口湾临港高端制造产业聚集区（招远部分）区域建设用海项目回购抵押担保协议》。上述合同签订后，兆金源公司为履行合同约定的投资建设义务，支付给了招远指挥部迁拆补偿款1.3亿元、森林植被恢复费232.6104万元，应招远政府要求，支付给招远指挥部开工仪式费用18万元；与第三方签订了包括专用临时道路规划设计、测绘工程、建设用山体土方测量、项目林地使用可行性报告、项目招标代理、EPC总承包、项目用海规划及前期技术咨询、项目总体规划控制性详规及城市设计、项目波浪数学模型、潮流泥沙水体交换数学模型及护岸断面物理模型试验研究、监理、项目工程可行性研究修编技术咨询、海洋环境跟踪监测及海域使用动态监测等合同，且在与第三人履行上述合同过程中支付巨额费用。但招远政府并未按约定履行义务，构成根本违约，导致兆金源公司无法实现合同目的。兆金源公司与招远政府代表举行多次会谈，于2019年3月26日签署会议备忘录，确认解除双方签订的一系列协议并对其他事项进行了协商。同日，兆金源公司与招远指挥部签订《协议书》，约定招远政府就未使用的拆迁补偿款及森林植被恢复费的返还事宜。2019年4月8日，兆金源公司收到招远政府支付的未使用的拆迁补偿款1492.586万元。对于被告招远政府应当返还的其他款项及赔偿事宜，双方始终没有达成一致。兆金源公司为维护自身的合法权益，提出上列诉讼请求。招远政府辩称，“龙口湾临港高端制造业聚集区区域建设用海招远部分”建设项目于2012年4月获国家海洋局批复（国海管字[2012]233号），有效期至2016年底，批复用海性质为高端制造业用海，在招远与龙口海域交界线以西、春雨码头以东、离岸500米建设四座人工岛，填海面积12.15平方公里。2013年10月30日，招远政府与中港公司签订《招远市人民政府与中港建设集团有限公司合作开发人工岛项目框架协议》，确定由中港公司作为人工岛项目投资主体。2013年12月8日，招远政府与中港公司签订《龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海项目投资建设合同》，约定了双方的权利义务。合同签订后，招远政府协助投资方完成项目立项、林地审批、临时用海审批、海域征迁及看护、料石运输通道规划设计、工作区征用、水电配套、抵押资产的土地证移交等工作，为投资方各项工作开展提供全方位服务和支持，履行了合同义务。中港公司即兆金源公司开展了料场选址勘察、海域地形测绘、初勘详斟、工程可行性研究等工作，但由于兆金源公司调整平面方案，推进相关工作迟缓等原因，致使项目一再延期，自2016年下半年开始，项目陷入停滞状态。虽经招远政府一再督促，未能取得实质进展。2019年1月，中港公司明确提出中止项目合作。所以，项目未能如期进行以及最终中止是兆金源公司自身原因所致，兆金源公司要求招远政府补偿其投入损失没有依据，也不符合公平原则，其诉讼请求不能成立。同时，为本项目履行，招远政府投入了大量人力、财力，合同不能继续履行给招远政府造成了极大经济损失，该损失应由兆金源公司赔偿。中港公司同意兆金源公司的诉讼请求。招远国资公司、招远指挥部均同意招远政府的答辩意见。兆金源公司围绕诉讼请求依法向本院提交如下16组证据：1.国家海洋局国海管字[2012]233号《关于龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海规划的批复》（以下简称“《233号批复》”）。拟证明：经国家海洋局批复，原则同意招远政府的用海规划，批复对项目用海的功能定位等作了规定。2.《招远市人民政府与中港建设集团合作开发人工岛项目框架协议书》（以下简称“《框架协议》”）。拟证明：招远政府与中港公司经协商达成合作开发涉案项目。3.《龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海项目投资建设合同》（以下简称“《投资建设合同》”）。拟证明：招远政府与中港公司依据《框架协议》的约定签订《投资建设合同》，对涉案项目内容、合作原则、双方权责、违约责任及退出机制等方面作了约定。4.《龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设用海项目回购协议》（以下简称“《回购协议》”）、《龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设用海项目回购抵押担保协议》（以下简称“《抵押担保协议》”）。拟证明：招远政府委托招远国资公司与兆金源公司签订项目《回购协议》及《抵押担保协议》，约定由招远国资公司对兆金源公司投资建设的人工岛承担回购义务，并提供资产作为担保。5.《龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设用海项目海域、专用通道及料场拆迁补偿协议》（以下简称“《拆迁补偿协议》”）。拟证明：2014年11月14日兆金源公司与招远政府依据《投资建设合同》的约定与招远指挥部签订《拆迁补偿协议》，约定兆金源公司向招远政府支付拆迁补偿款。6.兆金源公司企业信用信息公示报告。拟证明：兆金源公司系中港公司在招远市设立的项目公司，承接《投资建设合同》中中港公司的全部权利和义务，兆金源公司是本案的适格原告。7.招远市人民政府第9号《关于加快推进人工岛项目开工建设工作的专题会议纪要》。拟证明：2014年6月11日招远政府主持本次专题会议确定（1）兆金源公司已完成包括海域地形测绘、水文调查、地质初勘、可行性研究报告、概念性规划等工作；（2）就抵押回购担保事宜确定相关单位第一次提供10亿元有效抵押资产清单及权证及2个月内提供权证原件等；（3）确认了海域使用权证、海域审批及其它相关审批义务为招远政府义务。8.招远市人民政府第8号《关于龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设填海项目总体规划专题会议纪要》。拟证明：2015年7月31日招远政府召开专题会议明确（1）人工岛功能定位为旅游商住、三产服务和非工业用途，政府相关单位尽快启动招远城市总体规划修编工作，将人工岛纳入法定规划体系；（2）由兆金源公司委托的中国建筑设计研究院编制的人工岛总体规划通过了专家评审；（3）明确兆金源公司可以对外招商引资，由此证明兆金源公司为履行《投资建设合同》而对外签订招商引资合同系招远政府同意，招远政府应承担兆金源公司因招商引资产生的损失。9.招远市人民政府第5号《关于进一步加快推进人工岛项目建设的专题会议纪要》。拟证明：2015年10月29日招远政府召开专题会议明确（1）政府各部门密切配合，出具相关文件，完成人工岛项目总体规划批复程序、完成土地手续办理，确保原告的项目开工许可手续不受影响；（2）相关政府部门确保于2015年11月15日前完成抵押财产的房产证办理、11月20日完成相关资产移交、评估、抵押手续办理等工作。证明相关政府部门、招远政府应当完成的工作，例如规划批复、海域使用权证办理、土地性质的转变等义务招远政府及其各政府部门自始至终未完成，导致开工手续无法办理，兆金源公司无法进行施工。10.2015年5月25日《今日招远》报纸。拟证明：本案所涉项目海域在2015年5月仍在进行养殖投放，招远政府并未按合同约定完成用海范围内的海域清理。11.鲁兆金源【2014】005号、鲁兆金源【2015】11号、鲁兆金源【2015】16号、鲁兆金源【2016】2号、鲁兆金源【2017】012号文件。拟证明：兆金源公司多次致函催促招远政府尽快办理相关手续。12.中港字【2019】7号《关于终止合作、退出龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设用海项目的请示》。拟证明：中港公司于2019年1月7日致函招远政府要求终止合作，解除《投资建设合同》等一揽子合同。13.《招远市滨海人工岛善后工作会议备忘录》（以下简称“《备忘录》”）、《协议书》。拟证明：（1）双方确认解除双方签订的各项协议，招远政府同意退还拆迁补偿款1492.586万元及森林植被恢复费232.6104万元，《备忘录》同时确认2015年2月兆金源公司为开工仪式支出18万元。对于兆金源公司的其他诉求，双方另行协商解决；（2）共同确认兆金源公司依据《拆迁补偿协议》支付拆迁款1.3亿元，招远政府已花费11507.414万元，剩余1492.586万元予以退还。兆金源公司支付森林植被恢复费232.6104万元，招远政府协调相关部门予以退还。14.前期投入汇总所涉全部合同、付款凭证、收据、发票、结算凭证等。拟证明：兆金源公司积极履行《投资建设合同》等，进行项目勘察、设计、可行性评估等多项工作，截至起诉之日，已向人工岛项目投入以及将付资金共计36183.05万元，其中已经支付16695.26万元，已实际发生但尚未支付的金额为19487.79万元。15.《龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设填海项目EPC总承包招标公告》、《联合体协议书》。拟证明：根据《招标投标法》第三十一条和《政府采购法》第二十四条的规定，EPC总包合同并不违反法律规定，合法有效。16.2014年5月16日招远政府下发的成员单位任务分工通知及附件（招岛建【2014】1号）。拟证明：招远政府再次下发任务分工确认海洋与渔业局负责海域使用证办理、负责用海规划调整报批等重要义务。招远政府为证明其抗辩主张向本院提交如下三组证据：第一组关于合同成立的证据1.《233号批复》。拟证明：龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海规划由国家海洋局批复同意，规划期限为2012年至2016年。2.《框架协议》。拟证明：招远政府与中港公司于2013年10月30日签订《框架协议》，约定了合作基本内容。3.《投资建设合同》。拟证明：招远政府与中港公司于2013年12月8日签订《投资建设合同》，约定了双方的权利义务等内容。第二组关于招远政府履行合同义务的证据1.《回购协议》、《抵押担保协议》、《龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设用海项目回购抵押担保资产权证交接清单》。拟证明：招远政府依约履行了回购及回购担保协议约定的义务。2.招远市住房和规划建设管理局《关于建设项目用地规划预审意见》、招远市环境保护局《关于山东兆金源投资发展有限公司龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设填海陆域工程项目环境影响报告书的批复》（招环审【2014】9号）、招远市发展和改革局《关于山东兆金源投资发展有限公司建设龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域填海项目的核准意见》（招发改【2014】36号）、《招远市人民政府关于龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设用海施工道路用海登记请示的批复》（招政发【2014】73号）、招远市滨海海域开发建设有限公司《关于龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设填海项目施工道路用海登记的请示》（招海开发【2014】1号）、招远市海洋与渔业局《关于龙口湾临港产业聚集区（招远部分）区域建设用海施工道路用海登记的请示》（招海渔【2014】38号）、山东省海洋与渔业厅《关于龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海施工道路用海登记的批复》（鲁海渔函【2015】296号）、招远市人民政府《关于龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海岛与岛之间施工道路用海登记的请示的批复》（招政函【2015】47号）、招远市人民政府《关于确认龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海施工道路工程为非经营性项目的函》（招政函【2015】48号）、招远市海洋与渔业局《关于报审龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设用海岛与岛之间施工道路用海登记的请示》（招海渔【2015】47号）、烟台市海洋与渔业局《关于报审龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设用海施工道路用海登记的请示》（烟海渔【2015】91号）。拟证明：招远政府依合同履行项目相关行政审批手续的义务。3.《拆迁补偿协议》、招远政府2015年3月16日和2016年3月26日通告。拟证明：招远政府履行了项目有关的征迁补偿、清理非法养殖等工作，为人工岛开工建设创造良好的海上施工环境。4.中共招远市委办公室《关于调整招远市滨海人工岛与货运港口建设指挥部成员的通知》（招办字【2014】7号）。拟证明：招远政府举全市之力确保人工岛建设项目有序推进。5.2014年11月《招远市海域使用管理办法》。拟证明：为了结合人工岛海域征迁项目实施，启动人工岛海域秩序专项治理整顿，清理非法用海，确保人工岛项目的施工环境，招远政府制定该管理办法，做到有法可依。6.山东省林业厅《关于批准龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域填海项目临时占用林地的行政许可决定》（鲁林地许临【2015】6号）。拟证明：林地审批是专用料场启用前提，为了加快料场启用，招远政府积极推进林地征迁工作。7.招远政府《关于下达2015年财政收支预算的通知》（招政发[2015]5号）。拟证明：招远政府已经将回购事项提请市人大审议并获通过1个亿的人工岛回购基金、1千万的土地整理资金财政预算。第三组关于因兆金源公司原因造成项目延期并最终搁浅的证据1.《关于拟对人工岛平面布局进行调整的汇报》。拟证明：证明兆金源公司提出了平面优化方案，延缓了项目建设进度。2.《关于龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设填海项目工程EPC总承包合同建设方案变化的通知》（鲁兆金源【2015】14号）。拟证明：兆金源公司又将方案调整回四岛，兆金源公司原与EPC总承包商签订了2个人工岛合同，后因未获得国家海洋局调整批复，故需要与EPC总承包商重新修订合同，改变原建设方案,但兆金源公司没有履行该义务，造成人工岛项目停滞。3.2014年6月8日《招远市滨海人工岛与货运港口建设指挥部与中港建设集团关于加快推进人工岛项目工作会议备忘录》。拟证明：兆金源公司应当履行填海石料“两条腿走路”方案、与有关单位签订《专用通道占地租赁协议》、兆金源公司需要缴纳2000万左右400亩专用通道占地复垦保证金或者出具书面的土地复垦承诺书、因工可研内容与双方《投资合同》存在差别，包括建设内容、投资额度、没有临时用海通道坐标点、成陆面积少于国家海洋局批复面积，兆金源公司有义务进一步优化工可研技术标准，必要时重新委托设计、人工岛项目立项前置事项包括地震安评、水土保持审批、环境影响评价报告等应当由兆金源公司补办，但兆金源公司并没有履行上述义务。4.2014年9月3日《关于加快推进人工岛项目建设会议备忘录》及2015年3月12日《关于人工岛项目建设请况的汇报》。拟证明：为了做好填海石料的运输工作，兆金源公司应当自行开工完成对界河路加固改造工作、专用通道建设工作，2014年年内投资25亿元，但是兆金源公司均没有完成。5.《人工岛建设指挥部与中港建设集团会议备忘》。拟证明：兆金源公司应当提交界河路改造及用后恢复方案，但是兆金源公司没有履行交界河路方案提交及改造义务；兆金源公司应当制定石料收购方案，确定价格、规格、规划运输路线，但是兆金源公司没有履行该义务；兆金源公司拟优化人工岛平面结构，要按规定缴纳海域使用金，但是兆金源公司没有履行缴费义务。6.2015年11月2日《招远市人民政府专题会议纪要》（第5号）。拟证明：兆金源公司应当确保新增专用通道及临时生海区建设于2015年11月中旬开工建设，但是因兆金源公司未能履行从龙口供料义务，导致项目搁浅。7.2015年11月20日《招远市人民政府关于龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设填海项目总体规划专题会议纪要》（第8号）。拟证明：兆金源公司要进行工可研、初步设计、施工方案推进工作，但是兆金源公司没有履行该义务。8.2016年1月6日《招远市滨海人工岛与货运港口建设指挥部关于加快人工岛项目推进工作的通知》（招岛指【2016】1号）。拟证明：兆金源公司应当加快办理开工许可手续、编制施工图设计等工程技术工作、应当负责落实龙口石料来源、数量、价格、供应方式，制订招远石料收购及运输方案，并且于2016年1月10日之前报指挥部，但是兆金源公司没有履行该项义务。9.2016年4月14日《招远市滨海人工岛与货运港口建设指挥部关于加快人工岛项目建设进度的通知》（招岛指【2016】2号）。拟证明：兆金源公司应当完善石料供应方案，确保填海工程顺利进行，但是兆金源公司没有履行此项义务。10.2016年10月14日《招远市滨海人工岛与货运港口建设指挥部关于加快推进招远市人工岛项目建设的函》（招岛指【2016】16号）》。拟证明：兆金源公司应当明确石料供应方案，加大技术设计工作力度，尽快办理项目开工许可手续，但是兆金源公司没有履行此项义务。中港公司、招远国资公司、招远指挥部未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人各方对真实性无异议的证据，本院根据其与本案的关联性予以采信并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提交证据11中的鲁兆金源【2014】005号、【2015】11号、【2015】16号、【2016】2号文件系原件，被告称未收到上述文件不认可其真实性，本院将结合合同内容及其他事实综合认定其效力；原告提交证据14中的相关证据，被告确认原件与复印件核对一致，但对真实性不确认，本院对该组证据真实性和关联性将结合可采信的证据及其他事实综合认定；原告提交的证据15《龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设填海项目EPC总承包招标公告》、《联合体协议书》的真实性被告称无法确认，该证据有原件核对，本院将结合可采信的证据及其他事实综合认定其效力。被告提交的第二组证据中2、3、4、6、7、第三组证据中1、2、3、4、5、10大部分系原件证据，原告对其中部分真实性有异议，本院将结合可采信的证据及其他事实综合认定其效力。根据可采信的证据及庭审情况，结合当事人陈述，本院认定事实如下：2012年4月11日，国家海洋局向山东省海洋与渔业厅出具了《233号批复》,内容如下：一、原则同意《龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海总体规划》（以下简称“规划”）。规划期限为2012年至2016年，规划填海面积控制在1215.2796公顷以内。……三、严格落实规划功能定位。切实按照规划的功能定位和布局，确定规划区内用海项目的建设内容、选址、用海方式和规模。凡涉及用途改变、空间布局调整、用海位置变动、平面设计方案改变等原则性修改的，规划必须重新报批。……五、严格规划区内项目用海的管理。规划及论证报告书是区域用海范围内单宗用海项目申请审批的重要依据。规划范围内单宗用海项目应按照规定的程序和审批权限办理用海手续，依法取得海域使用权后，方可开工建设。规划范围内的用海项目涉及围填海的，必须纳入围海填海计划管理。……八、……规划期满后，规划批复文件自动失效，不能再作为规划范围内项目用海申请审批的依据。《233号批复》的附件为《龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海规划控制点坐标》。2013年10月30日，招远政府作为甲方与乙方中港公司本着优势互补、互利共赢和自愿、平等、公平、诚信原则，就龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域填海项目（下称“人工岛项目”）签订《框架协议》，达成协议如下：一、项目内容：采用人工岛一级开发与区块组团的方式进行填海造地，开发打造4个大小不等的人工岛，填海面积12.15平方公里，投资估算约80亿元（以招远政府的批复文件为准）。开发内容包括：开工前期基础工作、填海造地及一级土地整理工程。主要包含海域使用金缴纳、用海征迁补偿、料场征迁补偿、专用通道建设、工可研、地质勘察、控制性规划、施工设计预算等前期基础工作、人工岛的筑堤、绞吸吹填、地基处理、和七通一平等市政配套工程。二、合作原则1.该项目按照“整体授权、统一规划、分步启动、同步回购与出让、有序推进”的原则进行。乙方以EPC总承包方式取得该项目并出资在招远组建项目公司。2.乙方保证按国家海洋局批复的用海规划实施填海工程，甲方承诺在土地收储前重新调整，原工业用地全部调整为商住用地。甲方承诺本项目纳入招远市滨海新区总体规划，水、电、气、热、路等公用配套设施连接到本项目对应的海岸线。3.甲方承诺以实际投资成本（以双方认可的审计结果为准）＋10％的投资回报率回购陆域形成面积的25％，乙方不参与回购部分收益分配，每个岛达到出让条件后6个月内完成回购。其余75％由招远市土地收储中心进行招拍挂，如无人竞买，由乙方在招远注册的项目公司取得。甲方承诺根据开发时序启动二次出让并及时办理土地证。4.甲方承诺开工前由市属国有企业与乙方签订回购协议并提供相应资产作为抵押担保。三、收益分配……四、其他约定：1.所有为本项目发生的费用均计入项目成本。……5.本协议签订后，双方积极推进落实合作事宜，在本框架协议的基础上，双方就本项目的具体事宜签订正式合同。合同履行过程中，因甲方的原因导致项目无法推进，乙方可退出本项目，甲方返还乙方全部投入并按银行同期贷款利率给予补偿。招远政府和中港公司均在《框架协议》加盖公章并由法定代表人或委托代理人签字。2013年12月8日，招远政府作为甲方与乙方中港公司签订《投资建设合同》，鉴于1.龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设用海项目（以下简称“本项目”或“人工岛项目”）于2012年4月11日获国家海洋局《233号批复》；2.招远政府与中港公司于2013年10月30日签订《框架协议》。依据相关法律法规，双方就人工岛项目签订《投资建设合同》，约定如下：一、项目内容1.本项目位于招远市渤海岸边，采用人工岛一级开发与区块组团式进行填海造地，开发建设4个大小不等的人工岛，规划填海面积1215公顷；2.本项目建设工程工作内容主要包括：填海造地及土地一级整理工程，包括海域使用金缴纳、用海征迁补偿、料场征迁补偿、专用通道建设及征迁补偿、工可研、地质勘探、总规、控制性详规、各项专业规划、施工设计、预算等前期基础工作、人工岛的筑堤、绞吸吹填、地基处理和七通一平（给水通、排水通、通电、通讯、通热、通路、平整地面）等市政配套工程(具体以施工图纸确定的内容和标准为准)。二、合作原则1.本项目按照“整体授权、统一规划、分步启动、同步回购与出让、有序进行”的原则进行。甲方整体授权，乙方独资开发本项目，乙方在甲方所在地注册成立具有独立法人资格的项目公司，注册资本不低于一亿元人民币，项目公司作为本项目的投资、建设、管理主体，承接本合同中乙方的全部权利和义务；2.乙方保证按国家海洋局批复的用海规划实施填海工程并实施土地一级整理，甲方承诺在土地回购前重新调整，原工业用地调整为非工业用地（以最终批复为准）。本项目纳入招远市滨海新区总体规划，水、电、气、热、路等公用配套设施连接到本项目对应的海岸线；3.甲方承诺以最终审定的工程总造价＋10％的投资回报率回购陆域形成面积的25％，乙方不参与回购部分收益分配，每个所建海岛达到出让条件后6个月内完成回购。其余75％由招远市土地收储中心进行招拍挂，如无人竞买，由乙方在招远注册的项目公司取得。甲方承诺根据开发时序启动二次出让并及时办理土地证。4.甲方承诺开工前由市属国有企业与乙方签订回购协议并提供相应资产作为抵押担保。4.甲方明确招远国资公司作为本项目回购主体并提供可以覆盖回购价格的资产担保。……；5.……。三、前期费用、建设成本构成、定额取费标准及总造价结算1.本项目前期费用包括项目水深测量、……拆迁及补偿费用及其他费用。其中，已由甲方出资开展的水深测量、水文观测、地质初勘、数学模型研究、概念性规划设计等前期费用纳入工程总价内，由乙方全额支付甲方；2.……；3.管理、融资等其他费用包括：建设单位管理费（按国家规定的控制标准上限执行）、投资费用（以中国人民银行同期贷款基准利率为准）、委托第三方的审计费用；4.……；5.……。四、收益分配……。五、双方权责：甲方权利与义务：1.保证该项目建设开发的合法性、有效性，以保障乙方合法取得本项目的开发资格及收益分配权；2.负责落实本项目实施过程中各项行政审批手续，协助项目公司办理项目开发建设、融资等所需的相关材料和手续，负责将符合招拍挂条件的土地优先列入土地出让计划，并根据框围整理进程及市场需求安排土地上市；3.明确料场及料场工作区范围为张星蔡家东山区域内，并提供本项目石料来源，协助乙方办理相关手续，保证项目顺利实施；4.负责完成国家批复填海范围内的海域清理、海域使用权证办理，同时承认海域使用证代替土地证进入建设程序；5.……；6.……；7.应将本项目列入招远市招商引资的重点投资项目，并为本项目提供规划、土地、建设等方面的行政审批提供绿色通道，……。8.9.10.11.……。乙方权利与义务：1.参与甲方的前期工作，并提供相应的意见或参考建议；2.在甲方配合下，完成本项目的报批工作，并承担本项目应缴的费用；3.……；4.根据国家法律法规，负责EPC总承包以及建设规划、设计、管理、监理等专业招投标；5.负责石料场开发、料场至建设区的专用通道的建设；6.7.……；8.负责组建项目公司的管理团队及运营管理；9.负责按照双方约定的开发计划把控项目建设进度；10.11.12.13.……。甲乙双方共同责任：1.……；2.本项目范围内填海造地及相关的料场、专用通道、施工生产生活区所需的征海、征地、拆迁和补偿等工作均由甲方负责，涉及的征海、占地、料场补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗补偿费、临时占地复垦费等相关费用及上缴的规费、税费由乙方承担。双方依据山东省和烟台市规定的征迁补偿标准协商确定包干补偿总额。甲方明确招远指挥部作为征迁工作牵头单位，牵头落实分解拆迁工作具体任务目标，包干经费划拨，承诺征迁时间。双方共同完成征、拆及补偿办法的制定，并另行签订《拆迁补偿协议》作为本合同的组成部分共同履行。3.4.……。六、项目进度计划1.本项目建设周期为3年，经双方协商，建设周期可以延长；2.……；3.双方协商约定2014年6月份开工；4.……。七、政策支持和优惠……八、违约责任及退出机制1.发生下述任一情形，甲方需按乙方已经发生的全部投入及银行同期贷款利率给予补偿，保证乙方投入的收回：（1）本项目规划未获得最终批准，或批准的结果与本合同约定存在根本性的区别；（2）因甲方原因，本项目不能如期进行开发的；（3）因甲方原因，本项目存在或发生纠纷致使乙方无法进行开发的；（4）因甲方原因，陆域形成后推出的地块不能如期上市交易的。2.3.4.……。九、其他……。《投资建设合同》由招远政府和中港公司加盖公章并由法定代表人或委托代理人签字。2014年3月7日，中港公司按《投资建设合同》的约定在招远市独资注册成立项目公司，即兆金源公司，承接《投资建设合同》中关于中港公司的全部权利义务。2014年6月11日，招远政府召开关于加快推进人工岛项目开工建设工作的专题会议，并形成第9号专题会议纪要，该纪要主要内容如下：一、关于思想认识问题，明确了人工岛项目已完成料场选定、专用通道规划、山、海、路基本情况调查、海域地形测绘、水文调查、地质初勘、物模研究、概念性规划、工程可行性研究报告、环评等工作，为项目开工奠定了坚实基础；二、关于部分合同条款的执行问题；三、关于当前重点工作的推进问题，审批工作中要求市海洋渔业局尽快制定海域使用手续审批工作方案，确保7月底前临时用海通道、海域使用证等涉海手续完备，满足开工要求；四、关于施工环境的保障问题；五、关于项目推进的督查问题。2014年11月14日，招远国资公司与兆金源公司签订了《回购协议》，根据《投资建设合同》的约定，招远政府授权招远国资公司作为回购主体，与兆金源公司对接履行回购事宜。同日，双方又签订了《抵押担保协议》，主要对以下等内容作了约定：招远国资公司首次提供抵押值不低于10亿元资产用于项目回购抵押担保、提供龙湖大酒店及康复中心项目所属建设用地（206.87亩）、在建工程等资产在兆金源公司第一笔征迁补偿到账后10个工作日内提供资产清单及权证，办结土地、在建工程等资产的金融机构认证等手续，其中，康复中心及龙湖大酒店房产的金融机构认定等手续分别于2014年12月31日前和2015年6月30日前办结，若本次资产抵押值不足，招远国资公司承诺在兆金源公司提出书面报告后10个工作日内调度补充。2014年11月14日，招远指挥部与兆金源公司依据《投资建设合同》和招远政府[2014]第9号会议纪要，签订了《拆迁补偿协议》，就招远市人工岛项目海域、专用通道及料场拆迁补偿达成协议。2015年7月31日，招远政府召开关于龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设填海项目总体规划专题会议，并形成第8号会议纪要，该纪要主要内容如下：一、关于人工岛功能定位问题，人工岛功能定位为旅游商住、三产服务和非工业用途，相关单位尽快启动招远城市总体规划修编工作，将人工岛纳入法定规划体系，争取及早获得批复；二、关于人工岛总体规划问题，由中国建筑设计研究院城镇规划设计研究院编制的人工岛总体规划发展思路清晰、产业规划合理、功能定位明确，符合招远市经济和社会发展要求，技术上可行；三、关于下步工作要求。2015年10月29日，招远政府召开关于进一步加快推进人工岛项目建设的专题会议，并形成第5号专题会议纪要，该纪要主要内容如下：一、关于临时工作区和运输通道的问题；二、关于总体规划和手续办理问题，由谭克良副市长牵头，住建局具体负责，相关部门密切配合，11月5日前组织召开专题会议，出具相关文件，完成人工岛总体规划的批复程序，确保项目开工许可手续办理不受影响，兆金源公司要加快推进工可研、初步设计编制工作，10月底前完成工可研专家评审，11月上旬完成初步设计专家评审，11月中旬办结海域工程开工许可手续；三、关于回购担保和回购方案问题，相关政府部门确保于2015年11月15日前完成龙湖大酒店和康复中心的竣工验收和房产证办理，11月20日前按合同约定完成资产移交、评估和抵押手续办理等工；四、关于项目监督审计和安全监管问题；五、关于海域秩序整顿和海域环境保护问题；六、关于水电配套供应问题；七、关于施工环境保护问题；八、关于项目推进方案调整问题；九、关于石料供应问题；十、关于督查调度问题。2017年10月10日，兆金源公司向招远指挥部致《关于加紧招远人工岛项目推进工作的函》，望切实按照合同约定，尽快抓紧落实以下相关工作：一、关于总规批复问题，请求政府抓紧对总规的批复或由招远市人大出具相关审议决议相关文件。二、关于回购抵押担保手续完善问题（1）回购抵押担保资产值额度不足，需调增担保资产；（2）提供抵押资产材料及证件不全；（3）未履行抵押登记手续。三、关于临时用海批复问题，需尽快完成岛与岛间临时用海手续批复工作。四、关于料源地问题，需尽快遴选新的料场和重新规划运输路线。兆金源公司成立后，即按《投资建设合同》开展各项前期工作，与第三方签订合同进行临时道路规划设计、测绘工程、建设用山体土方测量、项目林地使用可行性报告、项目招标代理、EPC总承包、项目用海规划及前期技术咨询、项目总体规划控制性详规及城市设计、项目波浪数学模型、潮流泥沙水体交换数学模型及护岸断面物理模型试验研究、项目工程可行性研究修编技术咨询等工作，与国家海洋局烟台海洋环境监测中心站签订合同落实海洋环境跟踪监测及海域使用动态监测事项，并与监理公司签订监理、管理合同，监理公司入场开展监理及管理工作。兆金源公司在涉本案项目开发建设中与相关第三方签订合同并发生了相关费用，具体数额将在本院认为部分予以认定。2019年1月7日，中港公司向招远政府发出《关于终止合作、退出龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设用海项目的请示》，因中港公司多次请示规划审批手续未果，功能调整后的规划没有纳入法定规划体系，项目初步设计及施工图缺乏合法合规性审批文件支撑，导致项目无法推进，且2018年7月27日招远指挥部《关于加快推进人工岛项目建设的函》明确“按照国家海洋局批复的功能定位实施填海项目，目前不再考虑功能定位调整和土地性质变更”，该函与《投资建设合同》关于人工岛功能定位的约定相冲突，为防止损失的进一步扩大，依据《投资建设合同》第八条约定，中港公司申请终止合作、退出项目，请求招远政府退回其前期投入全部款项并酌情考虑给予经济补偿。2019年3月26日，招远政府与中港公司、兆金源公司形成《备忘录》，主要内容如下：鉴于招远政府与中港公司、兆金源公司确认解除《框架协议》、《投资建设合同》及就本项目签订的其他协议，各方就协议解除后的善后工作进行会谈，招远政府、招远指挥部（下称甲方）与中港公司、兆金源公司（下称乙方）就善后工作于2019年3月26日进行了磋商，现备忘如下：1.乙方就要求甲方退还、赔偿的款项向甲方提交《龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海项目前期投入汇总表》、《龙口湾临港高端制造业聚集区（招远部分）区域建设用海项目前期投入情况说明》和《关于申请退还森林植被恢复费的报告》。乙方通报并提出要求，要求甲方支付结算，补偿数额共计41198.18万元（其中财务成本暂计为3289.93万元）；2.甲方确认收到乙方提供的上述材料并明确知晓乙方提出的诉求，双方对于其中的2014年11月乙方支付的《拆迁补偿协议》项下的1.3亿元补偿款中扣除甲方已使用部分，剩余1492.586万元、2015年5月乙方支付的森林植被恢复费232.6104万元的退还问题达成一致，具体退还程序、方式双方另行签订协议；3.双方对于乙方2015年2月支出的18万元开工仪式费用的数额无异议；4.就乙方提出的其他诉求（含1.3亿元补偿款中甲方已使用部分），双方另行协商解决。同日，招远指挥部作为甲方与乙方兆金源公司签订《协议书》，主要内容如下：鉴于甲方与乙方于2019年3月26日形成《备忘录》，双方就会议备忘录中部分问题达成如下协议：1.甲方确认乙方于2014年11月向甲方支付拆迁补偿资金1.3亿元；2.上述金额甲方已使用11507.414万元，剩余1492.586万元；3.甲方承诺于2019年4月8日前将剩余资金1492.586万元转至兆金源公司账户；4.乙方已经支付料场森林植被恢复费232.6104万元，该费用已付至山东省林业厅，乙方已按甲方要求向甲方提交《关于申请退还森林植被恢复费的报告》，甲方全力协调主管部门按政策审批后予以返还。以上事实，有各方当事人提交的证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，本案系海洋、通海可航水域建设工程合同纠纷，招远政府与中港公司依据《233号批复》签订《框架协议》约定人工岛项目合作的基本内容，双方又依据《框架协议》签订《投资建设合同》，签订的《投资建设合同》是双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行合同义务。根据《投资建设合同》的约定，中港公司在招远政府所在地注册成立具有独立法人资格的项目公司，即兆金源公司，兆金源公司作为人工岛项目的投资、建设、管理主体，承接《投资建设合同》中有关中港公司的全部权利和义务。故，兆金源公司系本案的适格原告。招远政府与中港公司、兆金源公司于2019年3月26日签订的《备忘录》和《协议书》，系确认解除《框架协议》、《投资建设合同》及就人工岛项目签订的其他协议而达成一致，符合《中华人民共和国合同法》第九十三条规定的协商一致解除合同，《备忘录》和《协议书》亦系各方真实意思表示，对各方均具有约束力，且庭审中各方当事人均认可对人工岛项目所签订的相关合同已予以解除，本院对此予以确认。根据各方的诉辩意见，本案有以下两个焦点问题：一、《投资建设合同》不能继续履行的原因；二、《投资建设合同》解除的后果及应返还的数额。一、《投资建设合同》不能继续履行的原因。《投资建设合同》第八条违约责任及退出机制中包括“本项目规划未获得最终批准，或批准的结果与本合同约定存在根本性的区别；因招远政府原因，本项目不能如期进行开发的”等情形，根据上述约定，本案中导致《投资建设合同》不能继续履行有如下情形：1.人工岛总体规划的批复程序未完成。兆金源公司系《投资建设合同》中约定的承继中港公司履行合同全部权利义务的项目公司。兆金源公司成立后，即按《投资建设合同》的约定开展项目建设的各项前期工作，进行了测绘、勘察、项目招标代理、EPC总承包、项目用海规划及前期技术咨询、项目工程可行性研究、项目总体规划、控制性详规及城市设计等工作，履行了合同约定的前期各项工作的相应义务。兆金源公司的前期工作中，进行了项目总体规划的设计、控制性详规的设计、城市规划的设计。招远政府于2015年7月31日召开专题会议形成的第8号《关于龙口湾临港高端产业聚集区（招远部分）区域建设填海项目总体规划专题会议纪要》主要载明：人工岛功能定位为旅游商住、三产服务和非工业用途，政府相关单位尽快启动招远城市总体规划修编工作，将人工岛纳入法定规划体系；由兆金源公司委托的中国建筑设计研究院编制的人工岛总体规划发展思路清晰、产业规划合理、功能定位明确，符合招远市经济和社会发展要求，技术上可行。招远政府于2015年10月29日召开专题会议形成的第5号《关于进一步加快推进人工岛项目建设的专题会议纪要》主要载明：由谭克良副市长牵头，住建局具体负责，相关部门密切配合，11月5日前组织召开专题会议，出具相关文件，完成人工岛总体规划的批复程序，确保项目开工许可手续办理不受影响。根据招远政府的上述两次会议，招远政府计划于2015年11月5日前完成人工岛总体规划的批复程序，但直至本案《投资建设合同》解除，未有证据证明人工岛总体规划的批复已经完成。另外，从“完成人工岛总体规划的批复程序，确保项目开工许可手续办理不受影响”的表述中可以看出，总体规划的批复手续是办理开工许可手续的前提，没有总体规划的批复手续，项目的开工手续就无法办理，主体工程就无法正式施工。由鲁兆金源【2017】012号《关于加紧招远人工岛项目推进工作的函》可以看出，直至2017年10月10日，人工岛总体规划、控制性详细规划尚未得到批复，功能调整后的规划仍未纳入法定规划体系，导致《投资建设合同》无法履行。招远政府抗辩称，《框架协议》和《投资建设合同》约定招远政府将本项目纳入招远市滨海新区总体规划，该规划属于城乡建设规划的范畴，是陆域形成之后的事，该抗辩理由无相应的证据予以证明，故对该抗辩理由本院不予支持。2.规划范围内的用海项目未依法取得海域使用权。《233号批复》第五条规定：“规划范围内单宗用海项目应按照规定的程序和审批权限办理用海手续，依法取得海域使用权后，方可开工建设”。关于海域使用证的办理，招远政府主张是双方的义务，根据《海域使用管理法》等法律规定,应先由兆金源公司作为项目用海人提出申请、提交相关材料并缴纳海域使用金，招远政府负责对申报的材料进行审批或审核后上报，双方的义务有先后履行顺序，兆金源公司先履行义务，招远政府才能开始履行义务。兆金源公司主张，海域使用证的办理是招远政府的义务，主要体现在以下几项证据中：1.《投资建设合同》约定，招远政府负责完成国家批复填海范围内的海域清理、海域使用权证的办理；2.《招远市人民政府专题会议纪要》第9号（2014年）明确，市海洋渔业局尽快制定海域使用手续审批工作方案，确保2014年7月底前临时填海通道、海域使用证手续完备，满足开工要求；3.招远政府于2014年5月16日下发给成员单位任务分工通知及附件（招岛建【2014】1号）载明，海洋与渔业局负责海域使用证办理、负责用海规划调整报批等重要义务；4.招远指挥部于2015年3月30日作出的《人工岛建设指挥部与中港建设集团会议备忘》中载明：关于海域使用金，指挥部要根据规划用海调整方案批复情况和用海手续办理情况，积极与上级海洋部门沟通衔接，明确缴费标准和程序，并争取海域使用金最大程序的返还。上述证据均表明海域使用证的办理义务为招远政府。本院认为，《海域使用管理法》规定，单位和个人可以向县级以上人民政府海洋行政主管部门申请使用海域，单位和个人使用海域，应当按照国务院的规定缴纳海域使用金。根据上述法律规定，本案海域使用证的办理，应先由兆金源公司提出申请，并按照国务院的规定缴纳海域使用金。2015年3月20日《人工岛建设指挥部与中港建设集团会议备忘录》中第10条、第11条载明，由政府方明确海域使用金的缴费标准和程序。本案中，虽未有证据证明兆金源公司为办理海域使用证提交书面申请材料，但据《框架协议》和《投资建设合同》等系列合同的签订目的，招远政府对兆金源公司和中港公司用海意愿是明知的，海域使用证的办理也是履行合同的必经程序，根据会议备忘录的记载，招远政府应当明确海域使用证办理的相关流程以及缴纳费用的数额，并通知兆金源公司。但本案中未有证据证明兆金源公司办理海域使用证应遵循的流程及包含缴纳数额、缴费账户等信息的缴纳海域使用金的通知。故，兆金源公司未提交书面用海申请不必然导致海域使用证的无法办理，招远政府前述主张，本院不予支持。因此，本案规划范围内的用海项目若要进入主体施工，取得海域使用证是必备条件之一。但直至本案《投资建设合同》解除，海域使用证仍未办理，《投资建设合同》无法继续履行。3.《投资建设合同》约定的用海功能定位与国家海洋局《233号批复》用海功能定位不一致，且未重新报批。国家海洋局《233号批复》的用海功能定位系高端制造业，即填海形成的陆域土地性质为工业用地，而在招远政府与中港公司签订的《框架协议》及《投资建设合同》约定的合作原则中，招远政府均承诺在土地收储（回购）前，将工业用地调整为商住用地（非工业用地）。根据《233号批复》第三条规定，严格落实规划功能定位，凡涉及用途改变等原则性修改的，规划需要重新报批。根据《233号批复》的上述规定，《投资建设合同》对规划功能定位的改变，应重新向国家海洋局报批。直至《投资建设合同》解除，未有证据证明对规划功能定位改变进行的报批程序及国家海洋局对此的批复。招远政府抗辩称，兆金源公司必须按照《233号批复》先行填海施工，陆域形成之后，在75％的土地收储前、25％的土地政府回购前，政府办理土地用途调整事宜，政府不负有在开工前调整未来土地用途的义务。《投资建设合同》的合作原则部分第3条约定:招远政府承诺以最终审定的工程总造价＋10％的投资回报率回购陆域形成面积的25％，中港公司不参与回购部分收益分配，每个所建海岛达到出让条件后6个月内完成回购，其余75％由招远市土地收储中心进行招拍挂，如无人竞买，由中港公司在招远注册的项目公司取得，招远政府承诺根据开发时序启动二次出让并及时办理土地证。招远政府依据上述约定提出抗辩，本院认为，上述约定实质上是对收益分配的约定，同时约定了招远政府及时办理土地证的义务，而《233号批复》明确规定凡涉及用途改变等原则性修改的，规划需要重新报批，此规定是对改变用途的规划重新报批程序的强制性规定。《框架协议》及《投资建设合同》约定了招远政府均承诺在“土地收储（回购）前将工业用地调整为商住用地（非工业用地）”，即调整土地用途的时间为“收储（回购）前”，而非收储（回购）之时，也就是说在收储（回购）前的任何时间都可以办理土地用途变更手续并且进行规划的重新报批，并非如招远政府抗辩称的“陆域形成之后政府才开始办理土地用途调整事宜”，且《233号批复》明确的重新报批规划的程序并不以开工或陆域形成为前提。若如招远政府抗辩所称，在本案主体工程未正式施工未形成陆域的情况下政府不负有在开工前调整未来土地用途的义务，则《投资建设合同》约定的规划功能定位实质上与《233号批复》明确的海功能定位完全不一致，《233号批复》规定的2012至2016年规划期限内，规划功能定位的改变始终未得以批复，属《投资建设合同》第八条违约责任及退出机制中包括“或批准的结果与本合同约定存在根本性的区别”情形，导致《投资建设合同》无法继续履行。故，招远政府认为“兆金源公司应先行填海施工，陆域形成后再由政府办理土地用途调整事宜、政府不负有在开工前调整未来土地用途的义务”的抗辩理由不能成立，本院不予支持。招远政府认为合同无法履行还因兆金源公司未按照合同约定进行施工准备，如石料场的开发、专用通道的建设等、在合同履行前期进行平面设计的调整以及推进工作不积极，导致项目延期等违约行为。关于石料问题，按照《投资建设合同》约定，招远政府负责提供本项目的石料来源，协助中港集团（兆金源公司）办理相关手续，保证项目顺利实施；同时约定，中港集团（兆金源公司）负责石料场开发、料场至建设区的专用通道的建设。由上述约定可见，关于石料的供应问题，招远市政府负责提供石料来源后，兆金源公司对石料场进行开发。本案中未有证据证明招远政府已确定石料场来源，且本案因规划审批手续而无法办理施工许可证，尚不具备开工条件，故石料供应问题不是合同无法继续履行的根本原因。关于平面设计调整，无证据证明因平面设计调整而导致合同无法履行。综上，国家海洋局批复的项目用海的功能定位发生改变且未重新报批、海域使用权手续未办理及总体规划的批复程序未完成，均属《投资建设合同》第八条违约责任及退出机制中包括“本项目规划未获得最终批准，或批准的结果与本合同约定存在根本性的区别；因招远政府原因，本项目不能如期进行开发的”等情形，导致本案《投资建设合同》未能继续履行。二、《投资建设合同》解除的后果及应返还或补偿的数额。2019年3月26日的《招远市滨海人工岛善后工作会议备忘录》和《协议书》在协商一致确认解除《框架协议》、《投资建设合同》及就人工岛项目签订的其他协议的同时，对应返还的财产等做了约定，其实质是在原合同当事人之间重新成立的合同，对各方均具有约束力。根据《合同法》第九十八条的规定，《框架协议》和《投资建设合同》解除后，不影响原合同中结算和清理条款的效力。如焦点一所述，导致《投资建设合同》无法履行的情形属于《投资建设合同》中所约定的“违约责任及退出机制”中“本项目规划未获得最终批准，或批准的结果与本合同约定存在根本性的区别；因招远政府原因，本项目不能如期进行开发的”的情况，根据《投资建设合同》的约定，招远政府需按兆金源公司和中港公司已经发生的全部投入及银行同期贷款利率给予补偿，保证兆金源公司和中港公司投入的收回。兆金源公司和中港公司为履行《投资建设合同》已经发生的全部投入的金额，具体认定如下：1.《招远市滨海人工岛善后工作会议备忘录》和《协议书》解除合同时一致确认的金额。（1）兆金源公司于2014年12月19日向招远指挥部支付征迁补偿款13000万元，2019年4月8日招远指挥部退还给兆金源公司1492.586万元，尚有11507.414万元未返还；（2）2015年2月11日，兆金源公司向招远指挥部支付开工仪式费用18万元；（3）2015年5月21日，兆金源公司向招远指挥部支付森林植被恢复费232.6104万元；上述款项中扣除招远政府已经返还的1492.586万元外，尚有11758.024万元未返还，《招远市滨海人工岛善后工作会议备忘录》和《协议书》中已予确认，本院予以认定。2.除前述双方一致确认应返还的金额外，兆金源公司和中港公司其他已经发生的全部投入，兆金源公司提交了为履行《投资建设合同》与第三方签订的相关合同及付款凭证原件，经招远政府核对原件与复印件核对一致的合同及付款凭证，本案将结合其与本案的关联性认定兆金源公司和中港公司已经发生的全部投入的金额，具体认定如下：（1）2014年3月至2015年1月间，兆金源公司向建湖县经纬建设测绘有限公司支付测绘合同工程款计8.455万元。经审查，兆金源公司与建湖县经纬建设测绘有限公司就临时道路测绘签订测绘合同是为案涉工程所需，但合同约定的工程价款为7.5万元，其余为向案外人借款和转账，无法体现与本案的关联性，故对7.5万元以外的部分不予支持。对兆金源公司向建湖县经纬建设测绘有限公司支付测绘合同工程款7.5万元本院予以认定。（2）2015年4月14日兆金源公司向建湖县经纬建设测绘有限公司支付山体土方量测量款2.1万元予以认定。（3）兆金源公司分别于2014年8月18日和2015年6月11日向威海泰和林业规划设计有限公司支付使用林地调查和使用林地可行性报告应付的合同价款2万元和10万元共计12万元，本院予以认定。（4）兆金源公司分别于2015年1月22日和2015年5月21日向山东万信项目管理有限公司支付EPC总承包招标代理费52万元和13万元共计65万元。经审查，兆金源公司就涉本案项目组织招投标，招远政府全程参与并主持相关评审、开标活动，并未提出异议且予以认可。《招标投标法》第三十一条规定，“联合体各方均应当具备承担招标项目的相应能力；国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的，联合体各方均应当具备规定的相应资格条件”。该规定并不是要求联合体各方均应具有相应的资质，而是应当具备承担招标项目的相应能力。故对兆金源公司支付的上述65万元本院予以认定。（5）兆金源公司分别于2015年12月18日、2015年12月25日、2016年1月8日向中国技术进出口总公司支付EPC总承包合同价款50万元、2000万元和100万元共计2150万元。招远政府以中国技术进出口总公司无相关资质为由认为相关合同均属无效，本院认为，EPC总承包单位及相关分包单位已按合同完成了一定的基础工程建设、勘察、设计等工作，兆金源公司已支付相应工程款，属于兆金源公司“已发生的投入”，本案中，无有效证据证明中国技术进出口总公司履行涉本案合同因无资质导致合同无效，故兆金源公司向中国技术进出口总公司支付的上述2150万元本院予以认定。（6）兆金源公司于2014年12月30日向中交水规院江海水运工程咨询有限公司支付技术咨询合同价款45万元，本院予以认定。（7）兆金源公司分别于2015年2月3日和2015年11月10日向中国建筑设计研究院（集团）城镇规划设计研究院有限责任公司支付项目总体规划、控制性详细规划及城市设计等设计款184万元和230万元共计414万元，本院予以认定。（8）兆金源公司于2015年9月8日向交通运输部天津水运工程科学研究所支付项目波浪数字模型、潮流泥沙水体交换数学模型及护岸断面物理模型试验款项39.5万元，本院予以认定。上述（1）--（8）项共计2735.1万元。兆金源公司提交金额为22011896元的《运管费用明细》表，系兆金源公司单方统计列表，无相关合同或付款凭证予以印证，故对该22011896元本院不予认定。3.关于兆金源公司主张的在履行《投资建设合同》中与第三方签订相关合同、第三方已按合同履行、兆金源公司应当向第三方支付但未实际支付的款项，本院认为，虽然兆金源公司为履行《投资建设合同》与第三方签订相关合同，但第三方履行合同情况不属本案审查范围，兆金源公司也未向第三方实际支付款项，相当于兆金源公司主张的该部分款项并未实际发生，不属于《投资建设合同》约定的“已经发生的全部投入”之列，该部分款项本案中不做审查，待实际发生后兆金源公司另案主张。故本院对兆金源公司主张的应当向第三方支付但未实际支付的款项，本院不予认定。4.关于兆金源公司主张的利息，《投资建设合同》约定了按已经发生的全部投入及银行同期贷款利率给予补偿，故利息计算应为自兆金源公司为履行《投资建设合同》向第三方支付相应款项之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决确定支付之日止。综上，《投资建设合同》解除后，招远政府应返还和补偿补偿兆金源公司14493.124万元及自兆金源公司为履行《投资建设合同》向第三方支付相应款项之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决确定支付之日止的利息。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告招远市人民政府向原告山东兆金源投资发展有限公司支付14493.124万元及原告山东兆金源投资发展有限公司向第三方支付相应款项之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决确定支付之日止的利息；二、驳回原告山东兆金源投资发展有限公司的其他诉讼请求。以上给付金钱义务，被告招远市人民政府应在本判决生效之日起十日内付清，若逾期未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2019635.00元，由原告山东兆金源投资发展有限公司负担1279664.00元，被告招远市人民政府负担739971.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本六份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  王爱玲审判员  王 欣审判员  王 宁二〇二〇年三月十二日书记员  曹振宇