江苏省苏州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)苏05刑终152号原公诉机关江苏省苏州工业园区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘玉全（绰号“马牛”），男，1980年9月12日生，汉族，小学文化，农民，户籍地安徽省利辛县，暂住苏州。2006年8月6日因赌博被苏州市公安局苏州工业园区分局行政拘留十日，并处罚款人民币三千元；2007年4月5日因赌博被苏州市公安局苏州工业园区分局行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月13日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。原审被告人费萍芳，女，1976年10月9日生，汉族，小学文化，无业，户籍地江苏省苏州，暂住苏州。2009年3月12日因赌博被苏州市公安局吴中分局行政拘留五日；2009年5月4日因赌博被苏州市公安局苏州工业园区分局行政拘留十日，并处罚款人民币一千元；2009年6月19日因赌博被苏州市公安局苏州工业园区分局行政拘留十二日，并处罚款人民币一千元；2011年4月28日因赌博被苏州市公安局苏州工业园区分局罚款人民币五百元；2012年4月20日因赌博被苏州市公安局苏州工业园区分局行政拘留十日，并处罚款人民币一千元；2014年8月20日因赌博被苏州市公安局苏州工业园区分局行政拘留十日，并处罚款人民币二千元；2014年12月5日因赌博被苏州市公安局苏州工业园区分局行政拘留十日，并处罚款人民币一千元；2016年2月26日因赌博被苏州市公安局苏州工业园区分局罚款人民币五百元；2016年4月19日因赌博被苏州市公安局苏州工业园区分局行政拘留五日；2017年2月28日因赌博被苏州市公安局苏州工业园区分局行政拘留五日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月17日被刑事拘留（5月16日被羁押），同年6月19日被逮捕。后因羁押期满，于2020年2月15日被江苏省苏州工业园区人民法院取保候审。原审被告人金鑫，男，1986年5月24日生，汉族，初中文化，农民，户籍地安徽省庐江县，暂住苏州市吴中区。2010年2月11日因犯开设赌场罪被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；2013年12月17日因犯盗窃罪被苏州市姑苏区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元，2014年6月6日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月13日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。原审被告人毛海涛，男，1988年10月10日生，汉族，初中文化，农民，户籍地山东省定陶县，暂住苏州市吴中区。2006年10月22日因敲诈勒索被苏州市公安局吴中分局行政拘留十日；2011年9月25日因寻衅滋事被苏州市公安局吴中分局行政拘留七日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月14日被刑事拘留（5月13日被羁押），同年6月19日被逮捕。后因羁押期满，于2020年1月22日被江苏省苏州工业园区人民法院取保候审。原审被告人潘辉（别名“小挺”），男，1980年3月1日生，汉族，小学文化，农民，户籍地安徽省利辛县，暂住苏州市吴中区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月13日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。后因羁押期满，于2020年1月12日被江苏省苏州工业园区人民法院取保候审。江苏省苏州工业园区人民法院审理江苏省苏州工业园区人民检察院指控被告人刘玉全、费萍芳、金鑫、毛海涛、潘辉犯开设赌场罪一案，于2019年12月25日作出(2019)苏0591刑初635号刑事判决。宣判后，被告人刘玉全不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年4月，被告人刘玉全伙同刘某（另案处理）预谋以营利为目的开设赌场，后共同将赌场转移开设于苏州工业园区胜浦街道、吴中区车坊镇等地的废弃工厂、民房、轮船内，吸引社会人员以“牌九”方式参与赌博，并从中抽头渔利，至2018年11月，该赌场赌资累计达人民币10万元。其中，被告人刘玉全安排被告人费萍芳、毛海涛至该赌场工作并招揽赌客、提供赌具等；被告人费萍芳在该赌场负责洗牌、抽取庄风等；被告人金鑫在该赌场负责洗牌等；被告人毛海涛在该赌场负责望风等；被告人潘辉在该赌场负责开车接送赌客、运送部分赌具等。另查明，被告人费萍芳、毛海涛、潘辉归案后均如实供述了自己的主要罪行；被告人刘玉全、费萍芳、金鑫、毛海涛、潘辉均自愿认罪认罚。再查明，案发后，公安机关从被告人金鑫处扣押了现金人民币14120元，公安机关还扣押了对讲机等作案工具；本案审理期间，被告人刘玉全已向原审法院预缴罚金人民币4万元，被告人毛海涛已向原审法院预缴罚金人民币1.1万元、被告人潘辉已向原审法院预缴罚金人民币1万元。又查明，被告人毛海涛归案后提供的检举揭发他人违法犯罪线索尚未查证属实。认定上述事实的证据有被告人刘玉全、费萍芳、金鑫、毛海涛、潘辉的供述，证人刘某、王某甲、王某乙、吴某、居某、归新荣、花某、金某、费某的证言，辨认笔录，搜查笔录及照片，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，协助查询财产通知书、银行账户交易明细，刑事判决书、公安行政处罚决定书、释放证明、解除拘留证明，监视居住决定书，认罪认罚具结书，情况说明，受案登记表，抓获经过、发破案经过，户籍资料，江苏省暂扣款专用收据等。原审法院认为，被告人刘玉全、费萍芳、金鑫、毛海涛、潘辉目无法制，伙同他人共同以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人刘玉全积极实施开设赌场行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人费萍芳、金鑫、毛海涛、潘辉在开设赌场共同犯罪中均起次要作用，系从犯，依法分别从轻处罚。被告人费萍芳、毛海涛、潘辉归案后均如实供述自己的主要罪行，依法分别从轻处罚。被告人刘玉全、费萍芳、金鑫、毛海涛、潘辉均自愿认罪认罚，依法分别从宽处罚。被告人金鑫在有期徒刑执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人刘玉全、费萍芳、毛海涛具有劣迹，被告人金鑫具有前科，量刑时分别予以考虑。对被告人刘玉全依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十四条；对被告人费萍芳、毛海涛、潘辉依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条；对被告人金鑫依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条；再依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，以开设赌场罪分别判处被告人刘玉全有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元，判处被告人费萍芳有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万二千元，判处被告人金鑫有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万四千一百二十元，判处被告人毛海涛有期徒刑八个月十天，并处罚金人民币一万一千元，判处被告人潘辉有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；暂扣的作案工具予以没收。上诉人刘玉全提出2018年6月之后其再未参与开设赌场，并对原审认定该赌场累计赌资达10万元有异议，认为原判量刑过重，罚金过高。本院经审理，对原审判决认定的事实和证据无异议，对经原审庭审举证、质证的证据予以确认。关于上诉人刘玉全提出的2018年6月之后其再未参与开设赌场的上诉理由，经查，根据在案证据足以认定上诉人刘玉全系涉案赌场经营管理者之一，参与招募工作人员以及渔利款分红，其虽辩称6月之后基本不进赌场，但其并未终止其在赌场的经营管理行为，同案被告人毛海涛证实2018年8月刘玉全买对讲机供其望风使用，同案被告人费萍芳、金鑫、毛海涛均证实刘玉全截至2018年10月期间一直参与瓜分赌场庄风款，故刘玉全应对2018年6月之后的犯罪行为承担刑事责任；关于上诉人刘玉全对赌资认定数额存有异议的上诉理由，经查，参赌人员吴某、归新荣、居某均证实三人于2018年5月共同合庄的一次输了十四、五万，同案被告人费萍芳亦证实2018年5月吴、归、居三人合庄那次输了十几万与之相印证，故能够认定赌资至少达到十万元，且已是就低认定；关于上诉人刘玉全提出原判量刑过重、罚金过高的上诉理由，经查，原判根据上诉人刘玉全犯罪的主观恶性、具体情节、危害后果，并结合其在共同犯罪中的地位作用以及具有的法定、酌定量刑情节所作出的刑罚裁量于法有据，罚当其罪，判处的罚金数额亦无不当。故上诉人刘玉全的上诉理由无事实和法律依据，均不能成立，本院均不予采纳。本院认为，上诉人刘玉全，原审被告人费萍芳、金鑫、毛海涛、潘辉伙同他人共同以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。上诉人刘玉全在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原审被告人费萍芳、金鑫、毛海涛、潘辉在共同犯罪中均起次要作用，均系从犯，依法从轻处罚。原审被告人费萍芳、毛海涛、潘辉归案后均如实供述自己的主要罪行，均系坦白，依法从轻处罚。原审被告人费萍芳、金鑫、毛海涛、潘辉均自愿认罪认罚，依法从宽处罚；上诉人刘玉全原审时自愿认罪认罚，但其上诉提出原判量刑过重且对指控犯罪事实提出异议，故二审不再具有认罪认罚情节，鉴于上诉不加刑原则，二审对其量刑予以维持。原审被告人金鑫在有期徒刑执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。上诉人刘玉全，原审被告人费萍芳、毛海涛均有劣迹，原审被告人金鑫具有前科，量刑时酌情考虑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百三十七条第一款之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  沈 丽审 判 员  李 伟审 判 员  蒋 峻二〇二〇年三月十二日法官助理  马晶星书 记 员  韦 英