广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0115刑初715号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人李学城，男，1985年2月15日出生于海南省儋州市，黎族，文化程度初中，无业，住海南省儋州市。因本案于2019年6月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。辩护人蒙雪，广东智洋律师事务所律师。被告人叶土荣，男，1986年3月13日出生于海南省儋州市，黎族，文化程度初中，无业，住海南省儋州市。因本案于2019年6月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。辩护人江珍来、杜丽燕，广东金桥百信律师事务所律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉[2019]669号起诉书指控被告人李学城、叶土荣犯诈骗罪，于2019年12月18日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院遵照广东省广州市中级人民法院指定管辖决定受理本案；在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序审理，依法转为普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员廖亮出庭支持公诉，被告人李学城、叶土荣及辩护人蒙雪、江珍来到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年4月起，被告人李学城、叶土荣在广东省广州市白云区等地利用虚拟定位和提前录好的女性语音，以网络卖淫支付嫖资、安全费等为由骗取他人财物。其中，被告人李学城骗得被害人王某等10人共计人民币28512元，被告人叶土荣骗得被害人许某等5人共计人民币10014元。2019年6月18日，被告人李学城、叶土荣被抓获归案。为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关列举了书证、物证、被害人的陈述、被告人李学城、叶土荣的供述、电子数据等证据。公诉机关认为被告人李学城、叶土荣以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，均应当以诈骗罪追究其刑事责任；李学城、叶土荣有坦白情节，可以从轻处罚；提请本院依法判处，结合二被告人认罪认罚，建议判处被告人李学城一年以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金人民币一万二千元；建议判处被告人叶土荣有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。被告人李学城认罪认罚，对指控的犯罪事实和罪名均不持异议。辩护人提交微信及转账记录、谅解书、情况说明等退赃谅解材料，并提出如下意见：1、被告人李学城是初犯，有自首情节，认罪认罚；2、李学城已向被害人王某、徐某、易某、李某（微信号×××）、吕某（微信号×××）退赃共15380元，并获得谅解，其他被害人无法联系退赃。请求对李学城从轻、减轻处罚，建议判处其有期徒刑一年。被告人叶土荣认罪认罚，对指控的犯罪事实和罪名均不持异议。辩护人提出如下意见：被告人叶土荣是初犯，如实供述自己罪行，认罪认罚，积极赔偿被害人许某、叶某、昔某的损失，请求对其从轻、减轻处罚。经审理查明：2019年4月起，被告人李学城、叶土荣在广东省广州市白云区等地利用虚拟定位和提前录制的女性语音，以网络卖淫支付嫖资、安全费等为由骗取他人财物；其中，李学城骗得被害人王某、徐某、易某、李某（微信号×××）、吕某（微信号×××）共计人民币15380元，叶土荣骗得被害人许某、叶某、昔某共计人民币6494元。同年6月18日，被告人李学城、叶土荣被公安机关抓获归案。案发后，被告人李学城、叶土荣分别退清前述被害人的损失，并获谅解。上述事实，被告人李学城、叶土荣在庭审过程中亦无异议，且有抓获经过、搜查笔录、扣押清单、涉案软件、手机、电脑、银行卡、微信及QQ账号、聊天记录、转账记录照片、电子数据检查工作记录、情况说明、谅解书、银行单、受案登记表、立案决定书、被害人易某、王某、许某、叶某、昔某、徐某的陈述、被告人李学城、叶土荣的供述、身份材料等证据证实，足以认定。对于公诉机关指控、各被告人及辩护人所提意见，本院综合评判如下：经查：在案有多名被害人的陈述、相关微信聊天及转账记录、被告人李学城、叶土荣的供述等证据证实，李学城、叶土荣以网络卖淫支付嫖资、安全费等为由骗取他人财物，其二人的行为已构成诈骗罪，且二名被告人当庭表示对指控的事实和罪名没有异议，可以认定。关于诈骗数额的认定。公诉机关指控被告人李学城骗得被害人王某等10人共计28512元，被告人叶土荣骗得被害人许某等5人共计10014元，经查：虽然李学城、叶土荣分别供认上述指控的被害人人数及诈骗数额，但在案仅有被害人王某、徐某、易某、许某、叶某、昔某的报案陈述，以及李学城的辩护人提交的被害人李某（微信号×××）、吕某（微信号×××）的谅解材料，结合微信聊天及转账记录、二被告人的供述等证据可以认定李学城的诈骗数额为15380元，叶土荣的诈骗数额为6494元；现有证据不足以证实其余指控部分，不予认定。本院认为，被告人李学城、叶土荣以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，依法应予惩处。被告人李学城、叶土荣因涉嫌诈骗被抓获归案，且首次接受讯问时未能如实供述主要犯罪事实，并非自首，其后至审查起诉阶段前如实供述，是坦白，且认罪认罚，均可以从轻处罚；李学城、叶土荣已分别退清在案被害人的损失，并获得谅解，可以从轻处罚。综合本案的性质、情节、危害后果及被告人李学城、叶土荣的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：一、被告人李学城犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月18日起至2020年6月17日止。罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳。）二、被告人叶土荣犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月18日起至2020年4月17日止。罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳。）三、扣押于公安机关的被告人李学城作案工具OPPO手机3部（2部黑色、1部金色）、笔记本电脑及被告人叶土荣作案工具OPPO手机2部，均予以没收、上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  许东俊人民陪审员  杜美月人民陪审员  廖燕芬二〇二〇年三月二十五日法官助理陈一松书记员马海欣附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。