贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终44号 上诉人（原审原告）：贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州瓮安县建中镇白水村，统一社会信用代码915200006754149229。 法定代表人：李文林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：饶承佳，贵州恩邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张敏，贵州恩邦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李光国，男，1971年11月23日生，贵州省瓮安县人，住贵州省瓮安县。 上诉人贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司（以下简称宏鑫煤业公司）因与被上诉人李光国劳动争议纠纷一案，不服贵州省瓮安县人民法院（2019）黔2725民初2491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宏鑫煤业公司上诉请求撤销原判，依法改判。事实与理由，一、一审判决程序严重违法。李光国因工受伤后，经劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁，宏鑫煤业公司对仲裁裁决按照2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资标准来计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金及认定停工留薪期限为8个月不服并提起诉讼。李光国对裁决并未提出诉讼，也未在诉讼中提出反诉，一审在此情况下对李光国的仲裁申请请求一并审理，违反不告不理的原则，程序错误；一审判决依据贵州警察学院司法鉴定中心的鉴定意见认定后续治疗费、护理费、营养费、交通费及第二次司法鉴定费亦属错误。该鉴定意见适用标准并非工伤鉴定标准，不能作为本案依据；鉴定意见认定的营养费、后续治疗费、第二次司法鉴定费不属工伤赔偿范围；护理费和交通费均未提供证据，该主张不应支持。二、一审判决认定事实不清。一审判决认定李光国停工留薪期限为8个月错误，其伤经黔南州劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，结合伤残等级共分十个等级且停工留薪期限最长不能超过12个月的划定，李光国的伤残等级和受伤部位的治疗期和恢复期应计算为3个月为宜。一审判决认定期限过长，理应改判。三、一审判决适用法律错误。根据相关规定，一次性工伤医疗补助金标准和一次性伤残就业补助金标准应当按照解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数进行计算，瓮安县属于黔南州统筹管辖，故其相关标准应适用黔南州的标准计算，一审判决按照贵州省城镇单位从业人员年平均工资标准计算错误，亦应纠正。 李光国未答辩。 宏鑫煤业公司向一审法院起诉请求：1、判令按统筹地区黔南州的职工月平均工资5083.67元计算李光国的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；停工留薪期计算3个月；判令不支付工伤待遇款136047.54元；2、判令由李光国承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：李光国到宏鑫煤业公司从事井下采煤工作，工作期间的工资双方均未提供证据证实，双方均同意李光国的工资按4715.50元/月进行计算。李光国在宏鑫煤业公司上班期间，宏鑫煤业公司未依法为李光国办理参加社会保险的手续及缴纳社会保险费。2018年4月22日，李光国在宏鑫煤业公司工作中不慎受伤，经贵州省建筑医院诊断为：左小腿开放性粉碎性骨折并骨质缺损、左小腿血管神经肌腱断裂、左小腿皮肤及软组织缺损、左内踝皮裂伤。李光国受伤后，在贵州省建筑医院共计住院治疗44天。李光国受伤性质，经黔南州人力资源和社会保障局于2018年9月20日作出《工伤认定决定书》（黔南工决字[2018]04178号）认定为工伤，经黔南州劳动能力鉴定委员会于2019年3月9日作出《黔南州劳动能力鉴定结论书》（NO：20180372-D）鉴定为九级伤残，李光国支出鉴定费2220元。李光国受伤后，未再到宏鑫煤业公司继续工作，宏鑫煤业公司向其支付了工伤待遇款8500元。之后，双方因工伤保险待遇问题引起纠纷，李光国于2019年3月28日向瓮安县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，请求：1、裁决李光国与宏鑫煤业公司解除劳动关系；2、裁决宏鑫煤业公司支付李光国一次性伤残补助金42436.50元、工伤医疗补助金34839元、一次性伤残就业补助金34839元、停工留薪期间工资56586元、护理费9514元、住院生活补助费460元、营养费4500元、交通费2000元、鉴定费2220元、后续治疗费13000元。2019年5月10日，仲裁委作出瓮劳人仲裁字（2019）第20号仲裁裁决书，裁决：一、李光国与宏鑫煤业公司自2019年3月28日解除劳动关系；二、宏鑫煤业公司一次性支付李光国九级工伤保险待遇款人民币144547.54元(一次性伤残补助金42439.50元、一次性工伤医疗补助 31462.02元、一次性伤残就业补助金31462.02元、停工留薪期工资37724元、住院期间伙食补助费440元、鉴定费1020元)，扣除李光国已经领取的8500元，宏鑫煤业公司实际还应支付李光国工伤保险待遇款136047.54元；三、驳回李光国请求的营养费4500元、交通费2000元、后续治疗费13000元、第二次司法鉴定费1200元的仲裁请求。宏鑫煤业公司不服仲裁裁决结果，诉至一审法院请求支持如上诉求。 一审法院认为，劳动者在用人单位工作期间，其合法权益受法律保护。本案中，李光国在工作中受伤，经鉴定为工伤伤残九级，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”规定，李光国依法应当享受九级工伤保险待遇。因宏鑫煤业公司未按照法律规定为李光国缴纳工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”规定，李光国的工伤保险待遇应当由宏鑫煤业公司承担。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、三十七条的规定，职工提出解除劳动关系的，九级工伤保险待遇包括治疗工伤的医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费、生活护理费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。因李光国申请仲裁，双方均未对李光国与宏鑫煤业公司自2019年3月28日解除劳动关系及宏鑫煤业公司支付李光国一次性伤残补助金42439.50元、住院期间伙食补助费440元、鉴定费1020元部分仲裁提起诉讼，视为对仲裁裁决结果的认可，一审法院予以确认。关于宏鑫煤业公司向李光国支付的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金如何计算，以及宏鑫煤业公司是否应向李光国支付护理费、营养费、交通费、后续治疗费、第二次司法鉴定费、停工留薪期工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条，贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第七条，贵州省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》（黔人社厅送[2014]341号）第一条的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准均以解除或者终止劳动关系时全省上年度职工月平均工资为基数进行计算，九级伤残一次性工伤医疗补助金计算6个月，一次性伤残就业补助金按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，最高6个月，最低2个月。一审法院已确认双方之间的劳动关系于2019年3月28日解除，且2017年贵州省职工月平均工资为5243.67元，结合本案的实际情况，李光国的一次性伤残就业补助金的计算月数一审法院确定为6个月，故李光国的一次性工伤医疗补助金为5243.67元/月×6月=31462.02元，一次性伤残就业补助金为5243.67元/月×6月=31462.02元。关于停工留薪期工资的问题，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，李光国因工伤暂停工作接受工伤治疗，在停工留薪期内，宏鑫煤业公司应按月向其支付原工资福利待遇。李光国的停工留薪期限，根据《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录（试行）》S84的规定，结合李光国的伤情及本案的实际情况，该院认为仲裁委将李光国的停工留薪期限确定为8个月并无不当，予以确认。由于双方均同意李光国的工资按4715.50元/月进行计算，故李光国的停工留薪期待遇为4715.50元/月×8月=37724元。关于护理费、营养费、交通费、后续治疗费、第二次司法鉴定费的问题，根据《工伤保险条例》第二条“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”及第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”规定，护理费、营养费、交通费、后续治疗费、第二次司法鉴定费均应由宏鑫煤业公司承担，为减少当事人诉累，结合贵州警察学院司法鉴定中心的鉴定意见书及本案实际，酌定李光国的后续治疗费为11700元、护理费为9510元、营养费4500元、交通费为1000元、第二次司法鉴定费1200元。综上，宏鑫煤业公司应当支付李光国九级工伤保险待遇款共计172458元（小数点后四舍五入）。由于李光国因工受伤后，宏鑫煤业公司已向其支付8500元，该款项应予以扣减，故宏鑫煤业公司还应支付李光国163958元。为此，一审依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条规定，判决：一、贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司与李光国自2019年3月28日解除劳动关系；二、限贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司于判决生效后二十日内支付李光国一次性伤残补助金、住院伙食补助费、鉴定费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、营养费等工伤保险待遇款共计人民币十六万三千九百五十八元；三、驳回贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司的诉讼请求。若义务人未按判决指定的期限履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和最高人民法院《关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》的规定另行支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，李光国在工作中受伤被认定为工伤，其伤情经鉴定为工伤伤残九级的事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。针对宏鑫煤业公司的上诉主张，其二审争议的问题主要有三：一是，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准如何认定；二是，停工留薪期限如何认定；三是，依据贵州警察学院司法鉴定中心的鉴定意见认定后续治疗费、护理费、营养费、交通费及第二次司法鉴定费是否得当。 关于问题一，本院认为，宏鑫煤业公司争议的主要是适用贵州省相关标准还是适用黔南地区相关标准的问题上。根据贵州省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》（黔人社厅送[2014]341号）第一条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准均以解除或者终止劳动关系时全省上年度职工月平均工资为基数进行计算。一审判决对此认定正确。宏鑫煤业公司主张以黔南地区进行州级统筹，与上述规定不符，故对其该项主张，本院不予采纳。 关于问题二，本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”规定，一审判决根据前述规定并结合李光国受伤部位，认定相应的停工留薪期限并无不当。宏鑫煤业公司主张停工留薪期限为3个月没有依据，本院亦不予采纳。 关于问题三，本院认为，首先，关于赔偿项目问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇”和第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；……（九）劳动能力鉴定费。”第三十九条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；……（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”因此，工伤保险待遇应当按照该法律规定认定。由于李光国未证明其到贵州省统筹地区外就医并产生交通费、未能举证其生活不能处理并经劳动能力鉴定委员会确认的护理标准，故对其交通费、护理费的主张，因无符合前述规定的证据证实，本院不予支持；至于后续治疗费、营养费、第二次司法鉴定费，前述法律对该相关赔偿项目并未有明确规定，本院亦不予支持。其次，对于赔偿标准，我国目前关于人身损害鉴定标准实行二元化，即人身损害伤残鉴定标准和劳动能力鉴定标准。根据《工伤保险条例》第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，职工工伤经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。李光国自行委托进行误工、护理、营养期限及后期医疗费鉴定，并非前述条例的鉴定机构作出，亦非依劳动能力伤残鉴定的标准作出，故不能作为本案的证据使用。一审判决直接适用不当，本院予以纠正。故扣除不应支持的后续治疗费、护理费、营养费等27910元后，宏鑫煤业公司还应赔偿李光国的各项损失为136048元。 综上所述，宏鑫煤业公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持贵州省瓮安县人民法院（2019）黔2725民初2491号民事判决第一项； 二、撤销贵州省瓮安县人民法院（2019）黔2725民初2491号民事判决第三项； 三、变更贵州省瓮安县人民法院（2019）黔2725民初2491号民事判决第二项为：限贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司于本判决生效后二十日内支付李光国九级工伤保险待遇款 136048元； 四、驳回贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费的负担按照一审判决执行；二审案件受理费10元，由贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘国红 审判员  熊元伦 审判员  倪 安 二〇二〇年三月四日 法官助理裘文昕 书记员齐雯