山东省安丘市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0784民初814号原告：毛明根。委托诉讼代理人：王**，律师。被告：王永金。委托诉讼代理人：李佩德，律师。第三人：潍坊汇基置业投资有限公司。法定代表人：王真玉，经理。原告毛明根与被告王永金、第三人潍坊汇基置业投资有限公司股权转让纠纷一案，本院于2017年2月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告毛明根的委托诉讼代理人王**、被告王永金的委托诉讼代理人李佩德到庭参加诉讼，第三人潍坊汇基置业投资有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案缺席审理，现已审理终结。原告毛明根向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告给付原告股权转让金25万元及违约金（按每月2%自2014年1月1日起计算至转让金付清之日止）；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告、被告及王真玉、孙垂祥四人于2014年1月签订合作投资协议，四人共同出资设立潍坊汇基置业投资有限公司，随后原告将25万元资金汇入被告账户中，2014年3月5日公司批准设立。后因种种原因，四方同意终止合作，在2015年3月28日，原告与被告协商将自己的25万元股权转让给被告，并经各股东签字确认，在协议书中被告承诺在2015年5月9日一次性将25万元给付原告，并给付原告前期补偿，若到期未给付该款项，被告将按每月2%的标准补偿原告经济损失。被告至今未给付原告该款项，经多次协商未果，诉至法院。被告王永金辩称，一、原告与被告等人投资设立的公司因原告的投资款没有按时到位，致使双方投资目的无法实现。2014年1月签订的《合作投资协议》目的是共同开发位于安丘市兴安街道小近戈村土地，并约定了实际应当投入的资金数额。原告诉状中自认2014年3月5日公司批准设立至今，原告的该笔投资款至今没有按照约定汇入第三人的账户，这也是双方投资项目失败的原因之一。二、原告诉称的该笔25万元款应是办理公司转让设立、租赁场地、购置办公用品及其办理相关手续等的税费等，严格来说并不是投资款及股权款。《合作签订协议》中的第五条明确约定“甲方（即王真玉）在协议签订后一个工作日内给付乙方（即答辩人）75万人民币，丙方（毛明根）在一个工作日内给付乙方25万元人民币，丁方在一个工作日内给付乙方10万元人民币，由乙方去办理相关潍坊汇基置业投资有限公司手续”，说明原告的25万元系开办公司的手续费用，并不是原告所诉称的股权。被告为办理潍坊汇基置业投资有限公司的转让设立等，花费共计200多万元,上述费用均系第三人的转让设立费用，依法应由第三人承担，故原告的25万元也应由第三人承担。三、双方在2015年3月28日所签订的《协议》时被告存在重大误解，也显示公平。依照合同法规定因重大误解订立的合同属于可撤销的合同。在签订本协议后被告陆续支付原告120000元。现双方设立第三人的目的已无法实现，公司没有任何业务且原告的投资款根本没有按时到位，只能清算，故原告的25万元款依法应由第三人承担。四、王真玉系第三人的法定代表人，持有公司的公章和营业执照，其与原告一直居住在福建，致使公司至今没有开展任何业务，但公司每天开支现均由被告垫付。原告所诉25万元以及被告垫付的费用，均属于第三人的债务性质，各股东应按照投资比例或利润分配进行公司清算清偿承担。五、2015年3月28日双方所签订的《协议》仅仅是股东间就股权的转让达成了意向，并不是法律意义上的股权转让协议。原告王真玉在注册资本没有到位的情况下，要求返还前期投资款25万元，不属于法律规定的股权转让。原告要进行股权转让，应当依法在注册资本全部到位的情况下，对公司资产及债权债务进行清算，对股本进行清算评估后对股份进行转让。第三人潍坊汇基置业投资有限公司未答辩。本院经审理认定事实如下：2014年1月6日，原告毛明根同王真玉、孙垂祥、被告王永金签订合作投资协议一份，约定四人为共同开发位于安丘市兴安街道小近戈村土地，面积约127亩，开发商品房约15万平方米签订该协议。四人共同出资成立第三人潍坊汇基置业投资有限公司，注册资本为1000万元人民币，其中王永金出资450万元，占注册资本45%；王真玉出资300万元，占注册资本的30%；毛明根出资150万元，占注册资本的15%；孙垂祥出资100万元，占注册资本的10%；王真玉为该公司法人代表、董事长；王永金为该公司董事、副董事长、总经理；毛明根为该公司董事、监事会主席、副总经理；孙垂祥为该公司董事、执行董事、副总经理（具体事宜以工商登记的公司章程和公司合同为准）。该第三人由四人共同管理，财务人员由四方指派，共同掌管公司财务。因该开发项目投资巨大，王真玉实际要投入734万元，占该项目纯利润分配额的30%；王永金实际要投资1000万元，占利润分配额的48%；毛明根实际要投资366万元，占利润分配额的14%；孙垂祥实际要投资200万元，占利润分配额的8%；剩余投资由四方协调解决，王永金要保证从小近戈村借款7000万元用于该项目投资。王真玉在协议签订后一个工作日内付给王永金75万元，毛明根在一个工作日内付给王永金25万元，孙垂祥在一个工作日内付给王永金10万元；王永金去办理相关第三人的手续；王真玉的注册资本款300万元在办好安丘工商局手续时汇入该第三人账户进行验资。剩余投资款359万元待项目工程开工时再汇入第三人账户。所有相关开发手续由王永金全权负责，遇有重大事情要及时向其他三方汇报，共同协商解决。毛明根、孙垂祥均需协助处理好与开发公司相关一切事宜，积极参与管理，其中毛明根注册资本款150万元在指定时间内汇入第三人账户，剩余投资款191万元于开工时汇入第三方账户。孙垂祥注册资本款100万元在指定时间内汇入第三人账户，剩余投资款90万元待工程开工时汇入第三人账户。发生纠纷时由四方协商解决。协议一式四份，自签订之日起生效。王真玉、王永金、毛明根、孙垂祥等均在该协议中签字确认。第三人潍坊汇基置业投资有限公司实际成立日期为2011年1月6日，注册资本为1000万元，王真玉、王永金、毛明根、孙垂祥系从第三方手中受让该公司，并为此支付受让费32万元。协议签订后，王真玉出资75万元，毛明根出资25万元，并分别将上述投资款汇入了被告王永金账户，第三人也进行了股东变更登记，变更后，工商登记中显示王真玉出资额为300万元，王永金为450万元，毛明根为150万元，孙垂祥为100万元。后协议中约定的小近戈村开发项目投资失败，被告未获得该项目开发权。2015年3月28日，王永金、孙垂祥、毛明根、王真玉四人再次签订协议一份，协议中载明，第三人系该四人共同发起成立，现王真玉、毛明根的股份由王永金收购。其中王真玉投资资本金为75万元，毛明根投资25万元，共计100万元，已经于2014年1月汇入了王永金账户中。王永金承诺2015年5月9日一次将上述款项汇给王真玉、毛明根，并办理相关手续。同时承诺赔偿二人前期损失，到期无法兑现，王永金将按每月2%给予补偿（按100万元计），自2014年1月起计算。2015年5月9日，被告王永金未履行上述付款义务，并向毛明根、王真玉出具证明一份，载明其因资金紧张无法履行2015年3月28日签订的股权转让协议，故将付款日期延迟至2015年6月12日，并约定在将转让款付至二人账号之后，再由二人到安丘办理股权转让、法人变更等手续，如到期未付，二人有权采取法律措施解决。后被告未履行付款义务。原告诉至法院，要求被告支付其转让费25万元并按照约定利率支付违约金，后原告主张约定的违约金过高，自愿调整为按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.95倍自2014年1月1日计算至转让费付清之日。庭审中，被告提交第三人的公司花费清单一份，证明在签订2015年3月28日协议之前，原告起诉的25万元已经用于公司成立、转让及运营等。原告质证后对该证据真实性有异议，同时主张该明细能够证明原告投入资金用于了第三人的具体运作，公司运营时间较长，能够认定原告的投资为公司的注册资金。本院认为，原告与被告王永金以及孙垂祥、王真玉之间于2015年3月28日签订的股权转让协议书，是当事人之间的真实意思表示，且不违背法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，应受法律保护，双方应严格按照合同约定行使权利，履行义务。原告同被告王永金以及孙垂祥、王真玉等为共同合作开发项目，签定合作投资协议，为履行该合作投资协议，原告按照约定向王永金交付了25万元的投资款，后因合作目的不能实现，当事人不再继续履行合作投资协议，被告王永金与原告以及孙垂祥、王真玉签订股权转让协议，由被告王永金承诺收购毛明根的股权，并支付转让费25万元，同时承诺在不按期履行时将按照每月2%自2014年1月份开始计算给予原告补偿，该事实清楚，证据充分，应予认定。后经原告催要，被告未按期履行该付款义务，违反了协议的约定，应承担继续履行的违约责任，同时原告主张约定的违约金过高，自愿调整为按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.95倍自2014年1月1日起计算至转让费付清之日止，是对自己权利的合法处分，未违反相关法律的规定，故原告要求被告支付转让费25万元，并按照调整后的利率计算违约金，理由正当，应予支持。被告辩称原告与被告等人的合作投资协议系因原告的投资款没有按时到位，致使双方投资目的无法实现，且原告实际投资的25万元均用于公司的转让设立、租赁场地、购置办公用品及办理相关手续的税费等，并非投资款或者股权款，故应由第三人承担。因原告系依据2015年3月28日签订的股权转让协议，要求被告承担支付转让金的责任，双方签订的合作投资协议已不再履行，原告是否按照该合作投资协议约定进行出资，并不影响原告与被告之间签订的转让协议的履行，同时因原告实际占有了该公司股份，且进行了公司登记，被告承诺以25万元收购其股权系双方自愿达成的合意，该25万元投资款的实际用途亦不影响原告依据签订的协议向被告主张转让费，故对被告的上述辩称不予采信。被告辩称其在签订2015年3月28日的协议时存在重大误解，该合同应属于可撤销合同，原告及被告垫付的第三人的费用属于公司的债务，现公司设立的目的不能实现，应通过对公司资产及债权债务清算偿还。因被告主张其签订该协议时存在重大误解，未提交证据证明，且协议中明确约定该笔费用系被告王永金收购原告股权的费用，并非第三人的公司债务，故对被告的该辩称不予采信。第三人潍坊汇基置业投资有限公司经本院合法传唤未到庭，视为放弃了答辩和质证的权利，不影响本案的审理和对证据的分析认定。综上所述，原告的诉讼请求，证据充分，理由正当，应予支持。依照《中华人民共和国公司法》第七十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告王永金向原告毛明根支付转让费250000元及违约金（按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍，以欠款250000元为本金自2014年1月1日起计算至转让费付清之日止），于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5050元，减半收取2525元，财产保全费1770元，共计4295元，由被告王永金负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审判员 张 霞二〇一七年五月二十日书记员 赵建邦