福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽06民终296号 上诉人（原审原告）：中国大地财产保险股份有限公司龙海支公司，住所地福建省龙海市榜山镇紫崴路北侧云都城市综合体（美一城）1幢7号、8号，统一社会信用代码91350600669266628F。 主要负责人：方俊源，任总经理。 委托诉讼代理人：邹凤珍，福建品木律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴丽娜，福建品木律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李志刚，男，1968年1月18日出生，汉族，住福建省云霄县。 委托诉讼代理人：陈华武，福建衡评律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕丽萍，福建衡评律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王华福，男，1980年12月8日出生，汉族，住福建省漳浦县。 被上诉人（原审被告）：漳州市永信物流有限公司，住所地漳州市漳浦县金浦工业区大南坂公路站旁，统一社会信用代码91350623577034002J。 负责人：蔡杰民。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司龙海支公司（以下简称大地财险龙海支公司）与被上诉人李志刚、王华福、漳州市永信物流有限公司（以下简称永信物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省云霄县人民法院（2019）闽0622民初966号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 大地财险龙海支公司上诉请求：撤销一审判决，改判大地财险龙海支公司赔偿李志刚损失481116元。事实和理由：一、肇事车辆在事故发生时违反安全装载规定，一审未予查明认定错误。根据事故时的车辆照片可看出，车辆车厢作了加高处理，违反安全装载规定，保险人在第三者责任保险限额内实行10%的绝对免赔率。二、一审认定各项损失有不合理之处。1.医疗费应扣除非医保费用52725.68元。2.无医嘱营养费不应支持。3.住院伙食补助费按50元/天过高。4.精神损害抚慰金应以20000元为宜。5.定残时被扶养人已74.5岁，被扶养人生活费的扶养年限应计算5.5年，而不是6年。6.假肢的实际使用年限一般会比评估的使用年限长，一般可以五年一换，故残疾辅助器具费应按五年更换一次的费用计算。7.车辆损失费不应支持。车辆未定损，且未提供维修清单，无法证明有实际发生以及合理性、必要性、关联性。 李志刚辩称，一、没有证据证明车辆有违反安全装载规定，交警事故认定书没有认定超载，大地财险龙海支公司应承担举证不能的不利法律后果。二、关于赔偿项目。1.医疗费。大地财险龙海支公司并无证据证明医疗费用超过基本医疗保险同类费用标准，其要求扣除非医保费用没有依据。2.营养费。医院病历医嘱必要时补充白蛋白，属加强营养的医嘱，一审认定营养费于法有据。3.住院伙食补助费。按漳州地区公务员出差的标准50元/天计算于法有据。4.精神损害抚慰金。根据一处七级附加一处十级伤残的伤情及其他客观情况，一审认定35000元符合司法实践。5.被扶养人生活费。至定残之日，被扶养人未年满75周岁，扶养年限应计算6年。6.残疾辅助器具费。该费用有鉴定评估意见为据，应予支持。7.车辆损失费。事故认定书中认定车辆发生损坏，在案有定损单为据，虽无保险公司盖章，但此为保险公司的固定格式定损单，可与维修发票相互印证，应予支持。 王华福、漳州市永信物流有限公司未提交书面意见。 李志刚向一审法院提出诉讼请求：1.王华福、永信物流公司连带赔偿其各项经济损失共计785909.8元；2.大地财险龙海支公司在强制险及商业险责任限额内承担赔偿责任，且精神损害抚慰金在强制险限额内优先赔付。 一审法院认定事实：2018年6月13日13时51分许，王华福驾驶闽Ｅ×××××号重型自卸货车从云霄县国道324线往漳州方向行驶至国道324线410ＫＭ＋20Ｍ路段，遇李志刚未取得机动车驾驶资格驾驶云霄06851号二轮电动车（后载汤阿如）从其行驶方向路右往路左穿越国道324线，因王华福驾车行经路口未降低行驶速度、未注意观察前方路面情况，致闽Ｅ×××××号重型自卸货车车头右侧部位与云霄06851号二轮电动车左侧发生碰撞，造成两车局部损坏，李志刚、汤阿如受伤的交通事故。经云霄县公安局交警大队作出事故责任认定，王华福承担事故主要责任。李志刚受伤后被送往漳州175医院住院治疗22天，后转云霄县医院继续住院治疗78天，共花费医疗费143505.67元，经福建寻真司法鉴定所鉴定，李志刚175医院医疗费清单中不合理费用4787.55元、陪伴费69元不属医疗费、非医保费及医保自付比例费50912.50元；云霄县医院住院费用汇总清单中不合理费用1884.59元，非医保费及医保自付比例费1813.18元；云霄县医院合理住院天数为72天。经福建诚正司法鉴定所鉴定：李志刚的伤残等级为一处第七级附加一处第十级；护理期限建议为出院之日起至假肢安装完成之日止；后续治疗费建议约为10000元。经漳州肢残康复中心鉴定，李志刚残疾辅助器具费用评定为297300元。云霄06851号车轮电动车系李志刚所有，由保险公司定损确定修理费为2000元，经福建诚正司法鉴定所鉴定云霄06851号二轮电动车为超标电动车。张彩云系李志刚母亲，出生于1944年5月20日，张彩云与李天寺（已故）共生育两子李志刚、李志民。肇事车辆闽Ｅ×××××号重型自卸货车的所有人系永信物流公司，王华福与永信物流公司存在挂靠关系，王华福系闽Ｅ×××××号重型自卸货车实际所有人。事故发生后，王华福与李志刚达成赔偿协议，王华福同意赔偿李志刚36000元，王华福已垫付6000元，余款30000元王华福同意在保险理赔款支付时付清。闽Ｅ×××××号重型自卸货车在大地财险龙海支公司投保了强制险及商业险（限额1000000元），事故发生在保险合同有效期限内。在一审法院审理过程中李志刚与事故另一伤者汤阿如（另案原告）达成交强险分配比例协议，由李志刚分配交强险医疗费限额3000元，伤残限额70000元。 一审法院认为，永信物流公司经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃诉讼权利。李志刚在事故中受伤有获得赔偿的权利，其生活居住于城镇，属城镇居民，相关赔偿标准应按城镇居民标准计算。李志刚医疗费应扣除所包含的不合理费用6672.14元（4787.55元＋1884.59元）及陪伴费69元合计6741.14元，故医疗费应确定为136764.53元。营养费按医疗费的10%酌定为13676元。住院伙食补助费以每天50元标准按住院天数94天（22天＋72天）计算确定为4700元。后续治疗费以鉴定意见为据确定为10000元。残疾赔偿金按城镇居民标准确定为345392元（42121元×20年×41%）。误工费计至定残前一天为134天，按城镇居民标准189元／天确定为25326元。依据鉴定意见出院后护理期限自出院之日至假肢安装完成之日，李志刚住院共94天，于2018年9月23日出院，2019年1月7日安装完假肢，其主张出院后护理费计算106天可以支持，护理费确定为27783元（94天×189元＋106天×189元×50%）。交通费有实际发生，结合住院时间、地点，李志刚主张940元可以确认。考虑李志刚的伤残等级及在事故中的责任，李志刚主张精神损害抚慰金35000元在交强险限额内优先赔偿可以支持。车辆损失2000元有定损单为据可以确认。鉴定费有发票为据可以确认。残疾辅助器具费297300元有鉴定意见为据可以确认。李志刚于2018年10月29日定残，定残时其母亲张彩云年满74周岁，被扶养年限6年，被扶养人生活费确定为34618元（28145元×6年×41%÷2）。故李志刚的经济损失确定为医疗费136764.53元、营养费13676元、住院伙食补助费4700元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金345392元、误工费25326元、护理费27783元、交通费940元、精神损害抚慰金35000元、车辆损失2000元、鉴定费2600元、残疾辅助器具费297300元、被扶养人生活费34618元，合计936099.5元。因云霄06851号车轮电动车为超标电动车，应视为本案系机动车之间的交通事故，李志刚与另一伤者汤阿如（另案原告）就交强险限额达成分配协议，故李志刚的经济损失由大地财险龙海支公司在交强险责任限额内赔偿75000元（3000元＋70000元＋2000元），其他经济损失858499.5元（936099.5元-73000元-2000元-2600元）由大地财险龙海支公司在商业险限额内按事故责任比例70%赔偿600949.65元，故大地财险龙海支公司应支付李志刚各项经济损失合计675949.65元（75000元＋600949.65元）。大地财险龙海支公司认为其医疗费包含非医保用药52725.68元，但未举证证明该费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，应承担不利的后果，故其主张该费用应扣除的答辩意见不予采纳。大地财险龙海支公司认为闽Ｅ×××××号重型自卸货车加高改装发生事故，违反安全装载规定应扣除10%绝对免赔率，但只提供照片作为证据不足以证明该事实，故对其答辩意见不予采纳。鉴定费2600元由王华福按事故责任比例负担，但因王华福与李志刚已达成赔偿协议，予以确认，王华福应再支付李志刚余款30000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司龙海支公司应在交强险及商业险责任限额内赔付李志刚经济损失675949.65元，款限于判决生效之日起十五日内支付完毕；二、王华福还应支付李志刚赔偿款30000元，款限于判决生效之日起十五日内支付完毕；三、驳回李志刚其他诉讼请求。案件受理费11659元，减半收取5830元，由李志刚负担。 二审中，当事人未提交新的证据。 对一审查明的事实，大地财险龙海支公司、李志刚均无异议，王华福、永信物流公司也未提出异议。对当事人没有争议的事实，本院予以确认。 本院认为，关于本案保险金应否扣除因违反安全装载规定而产生的10%绝对免赔率。本案事故认定书并未认定肇事车辆有超载的事实，大地财险龙海支公司也未提供充分证据证实车辆存在超载情形，仅以车辆的车厢外形照片中不足以认定车辆违反安全装载规定，故其主张在保险金中扣除10%绝对免赔率的上诉请求，缺乏事实依据，不予支持。 关于部分赔偿项目。1.医疗费。大地财险龙海支公司并无证据证明本案医疗费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，其要求扣除相应比例的非医保费用，于法无据。2.营养费。李志刚的伤残等级为一处第七级附加一处第十级，根据该实际伤情和医院病历医嘱，一审酌定适当的营养费于法有据。3.住院伙食补助费。根据李志刚的住院地点等实际情况，一审认定按50元/天计算，并无不当。4.精神损害抚慰金。李志刚的伤残等级为一处第七级附加一处第十级，一审酌定精神损害抚慰金35000元，系根据实际伤情和其他案情，行使法官自由裁量权，不违反法律规定。5.被扶养人生活费。定残时被扶养人尚未年满75周岁，扶养年限按6年计算，于法有据。6.残疾辅助器具费。该费用有漳州肢残康复中心鉴定评估意见为据，大地财险龙海支公司主张应按五年更换一次的周期计算费用，属其单方主张，缺乏依据，不予支持。7.车辆损失。事故认定书中认定车辆发生局部损坏，必然产生维修费用，李志刚主张的维修费用为正式发票为据，大地财险龙海支公司虽提出异议，但未提供相反或反驳证据推翻，该上诉理由不能成立。 综上，大地财险龙海支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4196.67元，由中国大地财产保险股份有限公司龙海支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈育生 审判员  叶小铭 审判员  林 健 二〇二〇年三月三日 法官助理徐明水 书记员林延龄