湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0181民初378号原告:左强,男,1967年10月31日出生,汉族,居民,住浏阳市，现住浏阳市。原告:左华,女,1965年6月7日出生,汉族,居民,住浏阳市。现住浏阳市。委托诉讼代理人：周定文，湖南众议律师事务所律师。被告：毛成兵，男，1967年1月16日出生，汉族，居民，住浏阳市。被告：邓招信，男，1960年2月13日出生，汉族，居民，住浏阳市。委托诉讼代理人：周建辉，湖南鼎忠律师事务所律师。原告左强、左华与被告王成兵、邓昭信合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告左强、左华及其委托诉讼代理人，被告王成兵、邓昭信的委托诉讼代理人周建辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告左强、左华向本院提起诉讼请求：1、依法判决两被告共同支付其不履行《合作经营协议书》的违约金50万元；2、两被告承担本案诉讼费用。被告毛成兵、邓招信的主要答辩意见：1、原告并未依约履行注销浏阳市强兴加气混凝砖厂的义务，违反先履行义务；2、从被告的了解及原告所提交的承租人浏阳市现友环保建材有限公司出具的保证书中可看出，原告并未按约腾空厂房。故原告违约在先，违反了先履行义务，已构成根本违约，导致被告的合同目的落空，请求驳回原告的诉讼请求，被告并保留追究其起诉的权利。本案经审理查明认定事实如下：浏阳市强兴加气混凝砖厂系普通合伙企业，执行事务合伙人为王业俊，登记合伙股东为两原告及朱运贤、王业俊。2014年，浏阳市强兴加气混凝砖厂与李建平、左永丰签订《租厂合同》，由浏阳市强兴加气混凝砖厂将厂房机器设备等租给案外人李建平、左永丰，租赁期间，李建平、左永丰成立浏阳市现友环保建材有限公司生产经营水泥砖。2019年6月10日，原告左强、左华作为甲方与被告毛成兵、邓招信作为乙方签订《合作经营协议书》，协议约定：1、双方共同合作加气混凝砖的制造经营业，双方同意对浏阳市强兴加气混凝砖厂进行改扩建（含对原有设备、建筑物的维护修复）并组建设立新的经营企业；甲方同意自本协议签订之日起60日内办结注销浏阳市强兴加气混凝砖厂的相关事项，浏阳市强兴加气混凝砖厂原有的债权债务以及注销行为所衍生的所有责任和税费概由甲方享有和承担；3、双方同意在甲方登报申明注销浏阳市强兴加气混凝砖厂后，共同出资设立新的具备企业法人资格的加气混凝砖经营有限责任公司；4、甲方以其所有的原浏阳市强兴加气混凝砖厂的设备、建筑物、土地使用权作为其出资额，占新设立公司30%的股份，乙方投资对甲方原有实施设备进行改扩建并负责提供新设立公司经营所需全部资金，占新设立公司70%股份；5、甲乙双方共同经营，但甲方不负担亏损，每一经营月份依法进行一次经营成果结算分配；6、合作期限从本协议签订之日起至合作经营场所拆迁之日止，合作期限内任何一方不得单方面擅自挪用共同资产；7、本协议签订后，如甲方两个月内不能提供厂房场地进行改建施工和安装更换设备，应当赔偿乙方因此造成的直接经济损失，如甲方腾空厂房场地后，乙方不履行本协议书，应当赔偿甲方租金损失伍拾万元；同时双方还就其他事项进行了约定。合同尾部，原、被告均予以签名认可。合同签订后，原告与浏阳市强兴加气混凝砖厂的承租人左永丰解除了租赁合同，同时并要求左永丰腾退厂房和设备。为此原告提交了浏阳市现友环保建材有限公司左永丰2019年8月10日出具的保证，左永丰在该份保证中说明租房合同已于2019年6月20日解除，其人员住宿和部分设备已搬迁，保证余下设备和材料产品绝不阻碍新来企业设备施工和安装，做到随喊随拆，如不及时拆迁，任由对方处置，保证不追究处置人的任何责任。2019年8月21日，原告左强向两被告发出函告，通知其已与原承租人解除了租赁关系，并已于2019年8月5日拆除了主要生产设备，已履行了协议约定的提供厂房场地的义务，要求两被告在收到函告之日起十五日内进场进行改扩建等。两被告收到该函告后，向两原告发出复函，复函称：因两原告没有如约履行双方协议中约定的60日内办结注销和登报申明的义务，以及提供厂房设备的义务等，双方签订的合作协议已不具备继续履行的条件。另查明，原、被告签订《合作经营协议书》后，该合作协议没有实际实施，原告没有履行浏阳市强兴加气混凝砖厂的注销登记及登报义务，双方亦没有成立新的企业法人。诉讼中，原、被告均同意解除《合作经营协议书》。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动，共担责任。本案原、被告签订的《合作经营协议书》系双方真实意思表示，但双方协议涉及的合作标的浏阳市强兴加气混凝砖厂系普通合伙企业，两原告虽陈述其系该企业的实际所有人，但并未提供证据予以证明，依据浏阳市强兴加气混凝砖厂的企业登记信息，两原告仅系该企业的合伙人之一，并非执行事务合伙人，两原告现没有提供证据证明其签订合同的行为系接受浏阳市强兴加气混凝砖厂的委托行为，因此，两原告作为该厂的合伙人之一，无权就浏阳市强兴加气混凝砖厂的资产进行处置；其次从双方履行合作协议来看，原告至今没有按约定履行浏阳市强兴加气混凝砖厂的登记注销义务，亦没有在约定的时间内将租赁出去的厂房和设备等完全清空，应认定原告违约；再者，从协议约定的原告不承担亏损的内容来看，该约定违反了合伙关系中合作各方应共同承担责任的法律规定。综上，原告要求被告就该协议承担违约责任，支付违约金50万元的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六条，第一百四十三条，《中华人民共和国民法通则》第三十条，第三十一条，第三十五条，第五十条，《中华人民共和国合同法》第四十四条，第六十条，第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回左强、左华的全部诉讼请求。本案受理费8800元，减半收取4400元，由左强、左华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  蒋瑞兰二〇二〇年三月十一日书记员  曾 蓉附相关法律条文：1.《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效：(一)行为人具有相应的民事行为能力;(二)意思表示真实;(三)不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。2.《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。3.《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。5.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。