贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔05民终491号 上诉人（原审本诉被告、反诉原告）：贵州省慕俄格房地产开发有限公司，住所地纳雍县雍熙镇县府街。组织机构代码58413692-0。 法定代表人：陈静，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：唐明晋，贵州贵翔律师事务所律师。 被上诉人（原审本诉原告、反诉被告）:贵阳黔勃电力建设有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区宝山南路**经典时代花园广场********。组织机构代码67541840-5。 法定代表人：母先军，该公司董事长。 委托诉讼代理人:刘煜，贵州雍盛律师事务所律师。 上诉人贵州省慕俄格房地产开发有限公司（以下至判决主文前简称“慕俄格公司”）因与被上诉人贵阳黔勃电力建设有限公司（以下至判决主文前简称“黔勃公司”）一案不服贵州省纳雍县人民法院（2016）黔0525民初1659号民事判决，向本院上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人慕俄格公司的上诉请求是：1、请求撤销纳雍县人民法院作出的(2016)黔0525民初1659号民事判决书第一、二项，并依法改判或者发回重审。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其事实及理由：原审判决认定事实不清，证据不足，判决结果严重显失公平，具体理由如下：一、原审判决支持扣除的质保金数额过低，并且无相关法律依据，严重显失公平。上诉人与被上诉人分别于2015年2月3日签订关于纳雍汇全国际10kV专线工程的《电力建设工程施工合同》，工程总价为58万元；2015年6月9目签订了关于纳雍汇金国际10kV架空改入地工程的《电力建设工程施工合同》工程总价为106万元；2105年9月4日签订了关于纳雍汇金国际10kV配电工程的《施工承包合同》，工程总价为248万元；2015年12月5日签订了关于纳雍汇金国际10kV配电工程的《电力建设工程施工合同》，工程总价为18万元。以上四个合同涉及的工程总价款为430万元。不仅合同约定上诉人在被上诉人竣工后支付工程总款的95%，剩余5%作为质量保证金，一年后无质量问题则上诉人在七日之内付清之外，而且，对于质保全的扣除行为及扣除比例，国家的相关法律法规也是明确规定的。因此，上述4个合同涉及工程的质保金应为430万元×5%=215000元。由于上诉人尚欠被上诉人的工程尾款，至今还未结算扣除质保金的金额。现通过原审法院审理明确，上诉人尚欠被上诉人工程款1655249元，此欠款应扣除质量保证金215000元后再支付给被上诉入，即扣除质保金后为1440249元。然而，原审法院只扣除于纳雍汇金国际101KV配电工程《施工承包合同》约定的工程总价为248万元的质保金，对于其他三个合同涉及的182万元的质保金91000元未扣。对于原审法院的该行为，没有任何法律依据，既不合法，不合理，更严重显失公平。二、原审判决支持上诉人主张的违约金数额过低，无任何法律依据，且严重显失公平。对于上诉人与被上诉人签订的4个合同，其中，2015年2月3日签订的关于纳雍汇全国际10kV专线工程的《电力建设工程施工合同》，约定工程总价为58万元，工期逾期超过60日的，被诉人向上诉人支付工程总价款10%的违约金，即58万元×10%=5.8万元；2015年6月9日签订的关于纳雍汇金国际10kV架空改入地工程的《电力建设工程施工合同》约定工程总价为106万元，工期逾期超过60日的，被上诉人向上诉人支付工程总价款10%的违约金，即106万元×10%=10.6万元；2015年12月5日签订的关于纳雍汇金国际101kV配电工程的《电力建设工程施工合同》约定工程总价为18万元，工期逾期超过60日的，被上诉人向上诉人支付工程总价款5%的违约金，即18万元×5%=9000元。以三个合同涉及的违约金为173000元。然而，原审法院不仅只支持2015年6月9日签订的关于纳雍汇金国际10kV架空改入地工程的《电力建设工程施工合同》工程总价为106万元这个工程的违约金，而且还只支持6%，其理由是认为支持6%较为合理。但是，在我国，从相关法律规定来说，对于违约金的约定，只要不超过总价款的30%都是可以支持的。本案中，当事人之间约定的违约金为总工程价款的10%远远低于法律强制性规定范围。因此，原审法院对于明确约定违约金的三个工程项目只支持其中一个的违约金，并且，对于违约金的比例不按照当事人双方的合法约定，私自酌情按照6%的比例支持。其行为是无任何法律依据的，严重违背了合同法的立法宗旨，既不合法也不合理，更严重显失公平。综上诉述，上诉人本次应该支付给被上诉人的工程款仅为1267249元。原审法院对于质保金和违约金的判决认定事实不清，证据不足。无任何法律依据，严重违背合同法的立法宗旨，既不合法，也不合理，更严重显失公平。上诉人为维护其合法权益，根据相关法律法规规定，特向贵院提起上诉，请求贵院依法支持上诉人的上诉请求。 被上诉人黔勃公司答辩称，请求依法驳回被答辩人的上诉，维持贵州省纳雍县人民法院(2016)黔0525民初1659号民事判决。事实及理由：一、关于质保金问题。在一审庭审过程中，被答辩人自己认可除2015年9月4日双方签订的《施工承包合同方约定的工程款248万元尚欠答辩人1655249.00元外，其余三个工程的工程款已经全部结清。被答辩人没有提供任何证据证明其支付行为系在答辩人的威胁、胁迫之下才进行支付的，故是其自愿支付，其自愿不扣留工程质保金。因此，一审法院只判决2015年9月4日双方签订的《施工承包合同方扣留质保金，被答辩人只支付答辩人工程款1531249元是正确的。关于违约金问题。首先，电力工程是一个相互关联的工程，双方所签订的四个合同所涉及的工程，只有全部竣工才能正常通电运行。从答辩人与被答辩人于2015年12月5日补签订工程款为18万元的《电力建设施工合同》的行为可以看出，双方在工程施工过程中是靠信任合作，对工期没有严格要求。其次，双方所签订的四个合同中，只有2015年5月10日签订的合同超过工期60天的约定，其余的也没有超过。再次，所有工程竣工验收的过程及被答辩人一系列的支付工程款的行为可以证明，被答辩人已经对工程超过工期的问题放弃追究答辩人的违约责任。再次，被答辩人没有按照约定支付答辩人的工程款，也是严重违约，一审判决也已经认定，既然双方均违约，答辩人就没有义务向被答辩人支付违约金。即使如此，答辩人还是尊重法院的判决，没有提起上诉。综上所述，被答辩人上诉的目的无外乎是想拖延支付答辩人工程款的时间而已，这是借上诉权恶意拖延自己履行义务的时间的典型事例，相信不久的将来我国法律对当事人行使上诉权时会有一定的限制或条件。因此，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，故请求贵院依法驳回被答辩人的上诉,维持原判。 本诉原告黔勃电力公司向一审法院起诉请求：1、请求判决被告支付原告工程款1655249元；2、请求判决被告支付原告从2016年5月13日起至2016年8月13日期间的迟延履行利息49657.47元，并一直支付至所有工程款结清之日止。 反诉原告慕俄格公司向一审法院起诉请求：1、判决被反诉人支付反诉人违约金17.3万元；2、判决被反诉人因擅自对反诉人停电给反诉人造成的损失暂为30万元（具体以评估结果为准）；3、判决被反诉人返还其在施工过程中拖走的属于反诉人的两台变压设施或对其折价赔偿；4、判决被反诉人对工程保修期内存在的质量问题进行整改；5、判决被告承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定的事实：2015年2月3日，原、被告双方签订《电力建设工程施工合同》，慕俄格公司为甲方，黔勃公司为乙方，合同约定：工程名称汇金国际10KV专线工程；工程总价款58万元包干价，包含一切费用和青苗赔偿占地费；工程地点纳雍雍熙镇；工程内容为从110KV纳城变电站架设一条10KV专线至汇金国际，线路约1.5km，线路上安装三台ZW**-12/630型真空短路器，电杆采用?190*15m、?190*12m、?150*9m三种杆型，导线采用JKLYJ-10KV-240mm、LGJ-240/25两种；工程合同工期为60天，从预付款到账次日计算，春节假期除外；工程开工日期为预付款到账次日；工程款支付方式为工程开工甲方向乙方支付15万元作为工程预付款，线路架设完工具备带电条件后支付全部工程款的80%（34.3万元），线路通电经电力部门验收合格后七天内向乙方支付工程款的剩余20%（8.6万元）；违约责任，甲方责任为不按合同规定拨付工程款，超过一天则按工程进度款的3%向乙方交付逾期违约金，累计超过十五天后，乙方有权让本工程范围内的设备停止投运，由此给甲方带来的经济损失由甲方自行承担，乙方责任为施工的工程质量不符合现行电力工程验收规范要求时，应负责返工整改，返工整改的费用，由乙方自行承担，工程未按合同规定日期交工或通过验收，包括因乙方原因返工造成的未按时交工，若工期延期一天则按工程进度款的3‰向甲方交付逾期违约金，工期延期超60天，甲方有权解除合同并由乙方向甲方支付合同总金额10%的违约金，并赔偿甲方损失。合同的第二条第2.3项约定，如遇下列情况之一，经甲乙双方协商后书面重新确定本工程的工期：1.因甲方提出变更设计而影响工程进度；2.甲方随工代表延误办理检验手续而影响下一工序施工；3.未按合同规定支付工程预付款、工程进度款而影响工程进度；4.因甲方青苗赔偿协调影响工程进度；5.因甲方原因造成的延误；6.因遇人力不可抗拒的原因而影响工程进度。合同的第五条第5.4项约定，工程完工后，乙方应以书面形式通知甲方，并附竣工技术文件一式两份；在十日内由乙方组织供电单位相关部门验收，对发现的问题提出解决措施和返工时限，并将验收结果报主管部门，如因甲方原因不能按期验收，应提前通知乙方并与乙方另行商定验收日期，但甲方必须承认乙方的完工时间。 2015年6月9日，原、被告双方签订《电力建设工程施工合同》，慕俄格公司为甲方，黔勃公司为乙方，合同约定：工程名称汇金国际10KV架空改入地工程；工程总价款106万元包干价，乙方采取全包工、全包料、包安全、包税收全部承包并组织验收合格后交付甲方使用；工程地点纳雍雍熙镇；工程内容为将10KV纳城二回从#007杆至#013杆之间架空改入地，同时将二中公变改为箱式变压器（详细工程量见供电局答复方案）；工程合同工期为55天；工程开工日期为2015年6月10日；工程款支付方式为工程开工前甲方向乙方支付总工程款10万元作为工程预付款，工程全部完工并验收合格后甲方应支付工程总款的95%，余5%保质金一年后无质量问题七日内付清；违约责任，甲方责任为不按合同规定拨付工程款，超过日期按银行贷款利息支付或可用资产抵工程款，乙方责任为施工的工程质量不符合现行电力工程验收规范要求时，应负责返工整改，返工整改的费用，由乙方自行承担，工程未按合同规定日期交工或通过验收，包括因乙方原因返工造成的未按时交工，若工期延期一天则按工程进度款的3‰向甲方交付逾期违约金，工期延期超60天，甲方有权解除合同并由乙方向甲方支付合同总金额10%的违约金，并赔偿甲方损失。合同的第二条第2.3项约定，如遇下列情况之一，经甲乙双方协商后书面重新确定本工程的工期：1.因甲方提出变更设计而影响工程进度；2.因遇人力不可抗拒的原因而影响工程进度。合同的第五条第5.4项约定，工程完工后，乙方应以书面形式通知甲方，并附竣工技术文件一式七份（并附竣工技术文件电子文档资料一套）；在十日内由乙方组织供电单位相关部门验收，对发现的问题提出解决措施和返工时限，并将验收结果报主管部门，如因甲方原因不能按期验收，应提前通知乙方并与乙方另行商定验收日期，但甲方必须承认乙方的完工时间。 2015年9月4日，被告因汇金国际10KV配电工程需要，与原告签订《施工承包合同》，慕俄格公司为甲方，黔勃公司为乙方，合同第一条约定：1、工程概况，该工程配电安装从汇金国际专线终端杆（主供）和环网柜（备用电源）至变压器高压端；2、乙方承包的工作内容，包括施工、设备、劳务、管理，材料，安装、保险、利润、税金、及合同包含的所有风险、责任等高压设备设施全部包干正常运行，甲方不再承担任何费用，包括以下工作：配电房内安装变压器1250KVA*2、800KVA*3、630KVA*2、500KVA*2;高压配电柜16台、直流屏1台及高压电缆等高压部分所有工程。(1)配电房基础工程不在本合同内；(2)受甲方委托，直接与设计室联系，完成本工程交接工作；(3)所有材料的采购、运输、保管：(4)电缆标识牌、警示牌，相序标志；(5)竣工验收、工程移交；(6)施工验收后至投产试运行期间的设备维护保管；(7)系统调试，保证工程正常通电；(8)竣工后施工资料整理并移交甲方；(9)竣工后一年内的质量保证。合同第八条第1项约定乙方在确认所承包的全部工程均达到质量标准并按行业标准、规范、设计文件进行自检合格后，经监理批准后，在7个工作日内以书面形式向甲方申请工程竣工验收。合同还约定：工程总价款248万元；计价原则为经双方协商同意按以上高压设备设施等全部内容包干；付款方式为合同签订后5日内甲方向乙方支付20万元，工程竣工验收正式运行后7日内支付到总价款的80%，通电后3个月内支付到工程总价款的95%，剩余5%作为工程质量保证金，如无工程质量问题，在质量保证期满后7个工作日内无息退还；工程工期为整体工期30个工作日内完工，酒店在9月15日前必须具备临时通电，酒店临时通电供电局协调工作由甲方负责，但乙方施工必须具备通电条件，竣工日期计划于2015年10月10日前完成全部工作，具备带电条件，具体送电时间根据供电局停电计划确定，施工期间甲方将按总工期的要求和乙方的形象进度安排，检查工程进展情况，如实际进度不能满足要求时，甲方有权要求乙方采取措施加快工程进度，因供电局原因，无法按进度要求安排停电，使工程无法按期竣工工期顺延；违约责任，如甲方未按约定支付工程款，视甲方违约应承担相关责任，如乙方未按期完工，视乙方违约应承担全部责任，因甲方原因导致乙方工程不能验收，所有一切责任由甲方自行负责并支付乙方全部工程款。 2015年12月5日，原、被告双方签订《电力建设工程施工合同》，慕俄格公司为甲方，黔勃公司为乙方，合同约定：工程名称贵州慕俄格房地产开发有限公司；工程总价款18万元，包括设备安装，乙方采取包工、包料的方式进行承包；工程地点贵州慕俄格房地产开发有限公司；工程内容为修建配电房及配电安装工程；工程合同工期为15天；工程开工日期为签订本合同且预付费到账之日起；工程款支付方式为按施工进度支付，在合同签订5个工作日内一次性支付全款，本合同工程款的支付方式都以现金或现金转账方式支付，不接受其它的支付方式，甲方工程预付款进乙方账户3日内组织开工建设；违约责任，甲方责任为不按合同规定拨付工程款，超过一天则按工程进度款的10‰向乙方交付逾期违约金，乙方责任为施工的工程质量不符合现行电力工程验收规范要求时，应负责返工整改，返工整改的费用，由乙方自行承担，工期延期超60天，甲方有权解除合同并由乙方向甲方支付合同总金额5%的违约金，并赔偿甲方损失。合同的第二条第2.3项约定，如遇下列情况之一，经甲乙双方协商后书面重新确定本工程的工期：1.未按合同规定支付工程预付款、工程进度款而影响工程进度；2.因甲方提出变更设计而影响工程进度；3.其他因甲方原因造成的延误；4.因遇人力不可抗拒的原因而影响工程进度。合同的第五条第5.4项约定，工程完工后，乙方应以书面形式通知甲方，并附竣工技术文件一式两份；在十日内由乙方组织供电单位相关部门验收，对发现的问题提出解决措施和返工时限，并将验收结果报主管部门，如因甲方原因不能按期验收，应提前通知乙方并与乙方另行商定验收日期，但甲方必须承认乙方的完工时间。该合同系双方补签。 2015年9月17日，纳雍供电局对被告开发的汇金国际住宅小区10KV配电安装工程出具了《客户受电工程中间检查意见书》，中间检查项目埋地电缆规格、电缆沟深度、弯度及沟底处理、接头处理情况、抗压保护、防腐措施、地及、地及规格及分布情况、扁铁或角钢、圆钢规格、长度、施工质量、接地深度、现场接地电阻测量结果、杆坑的规格、烧制的程序、预制基础的埋设、接地装置的安装等均是符合标准，检查意见为合格，可进行下一道工序。2015年12月14日，纳雍供电局对被告开发的汇金国际住宅小区10KV配电安装工程出具了《客户受电工程竣工检验意见书》，对竣工检验项目断路器、负荷开关、户外隔离开关等项目是否符合标准进行竣工检验，除低压配电一次模拟图未给出符合标准结论外，其他项目均符合标准。 2016年4月14日，原、被告及监理单位、设计单位就《纳雍汇金国际项目工程竣工验收单》分别签署意见，施工单位原告结论“所有施工已完工”，监理单位湖南天福项目管理有限公司结论“经查施工也完成，情况属实，同意竣工”，设计单位六盘水宏瑞祥电力设计有限公司结论“该项目完成，同意竣工”，建设单位被告结论“以上工程施工已完成，已通过电力部门验收，资料齐全，同意竣工”。该验收单载明的工程内容为：1、纳雍汇金国际项目10KV专线工程，于2015年2月3日施工，于2015年9月15日竣工；2、纳雍汇金国际项目10KV架空改入地工程，于2015年6月9日施工，于2015年10月23日竣工；3、纳雍汇金国际项目10KV配电工程，于2015年9月4日施工，于2015年9月24日竣工；4、纳雍汇金国际项目10KV配电房基础工程，于2015年8月10日施工，于2015年8月30日竣工。 2015年2月2日，原告委托其法定代表人母先军有权在被告公司以原告公司名义办理财务相关事宜，账户贵州省农村信用社，账号62×××66。同年9月23日，原告向被告发函《关于汇金国际10KV配电工程工程款汇入账户的函》，该函内容要求双方于2015年9月4日签订的合同工程项目所有工程款汇入原告公司指定账户，户名为贵阳黔勃电力建设有限公司，账号为24×××71，开户行名称为中国工商银行贵阳金阳支行，并规定了未按指定账户汇入工程款的后果，同时注明2015年9月6日已支付20万元至黄永康账户。庭审中，双方均认可：2015年2月3日汇金国际10KV专线工程标的为58万元的工程款被告已经支付完毕，且被告分别于2015年2月4日、5月15日、9月22日、9月30日、10月29日、11月6日、12月11日及2016年1月15日、1月14日向原告支付工程款10万元、5万元、10万元、10万元、5万元、10万元、3万元、7.1411万元、5万元，合计65.1411万元，多支付7.1411万元；2015年6月9日汇金国际10KV架空改入地工程标的额为106万元的工程款被告已经支付完毕，且被告分别于2015年6月10日、11月13日、11月20日、12月18日及2016年2月1日、2月2日、3月25日、4月30日向原告支付工程款10万元、20万元、20万元、20万元、5万元、45万元、2万元、3万元，合计125万元，多支付19万元；2015年9月4日汇金国际10KV配电工程标的额为248万元的工程款，被告分别于2015年9月6日及2016年5月13日、6月17日、8月2日向原告支付工程款20万元、6万元、20万元、10万元，合计56万元，尚欠192万元，扣减上述两笔工程多支付的26.1411万元，被告尚欠原告工程款1658589元，再扣减被告为原告于2015年9月17日、12月18日代垫的工程费用3340元，被告尚欠原告工程款为1655249元，该部分工程款需要扣除质保金，扣除质保金后被告需向原告支付工程款1531249元；2015年12月5日汇金国际10KV配电房工程标的额为18万元的工程款被告已经支付完毕，且被告分别于2015年7月20日、8月8日、11月3日及2016年3月11日向原告支付工程款5万元、2万元、1万元、10万元，合计18万元。 另查明，原告于2015年12月10日、2016年1月21日、2016年6月3日分三次向被告发送了停电催款通知。2015年9月28日至30日期间，贵州省毕节市第九届旅游发展大会在纳雍召开。 一审法院认为，本案争议的焦点是：1、被告是否应当支付原告工程款1655249元；2、原、被告双方是否应当互负违约责任；3、被告请求原告赔偿擅自停电造成的损失及返还在施工过程中拖走的两台变压器或折价赔偿是否应当支持。原、被告双方分四次签订的三份《电力建设工程施工合同》、一份《施工承包合同》均系双方真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，依法成立并生效，双方均应按照合同约定全面履行自己的权利义务，原告应当依照合同约定完成被告要求的工程项目，被告应当依照合同约定支付约定的价款。现原告已按合同约定将工程项目交付被告使用，被告就应当依照合同约定向原告支付价款。庭审中，经双方核对：被告已将2015年2月3日《电力建设工程施工合同》约定的合同价款58万元、2015年6月9日《电力建设工程施工合同》约定的合同价款106万元及2015年12月5日《电力建设工程施工合同》约定的合同价款18万元全部支付给原告，即这三份合同被告已经支付价款完毕；2015年9月4日《施工承包合同》约定的合同价款248万元，已支付824751元，尚欠1655249元，按照该合同约定，质量保证期为纳雍供电局验收合格并投运正常之日起的一年时间内，被告需要扣合同总价款的5%即248万元×5%=12.4万元作为工程质量保证金，现被告按约定只需向原告支付1531249元。对此，一审法院予以确认，故原告要求被告支付工程款1655249元的诉讼请求，超出部分一审法院不予支持。关于原、被告双方是否互负违约责任的问题。被告依据2015年2月3日、6月9日、12月5日的三份《电力建设施工合同》要求原告承担违约责任，这三份合同均载明了被告必须承认原告的完工时间，且原告提供的《竣工验收资料》在2015年9月17日进行了一次中间检查，《纳雍汇金国际项目工程竣工验收单》也载明了四项工程的竣工日期，被告及相关单位均予以认可，结合10KV配电工程交接证书及被告提供的黄永康工程进度款支付情况能够相互印证，从这些证据所载明的内容，再根据双方2015年9月4日签订的《施工承包合同》载明的合同工期要求2015年9月15日前必须具备临时通电、酒店临时通电供电局协调工作由被告负责，但原告必须具备通电条件、被告陈述的“开旅发大会要求供电，具备了临时带电条件”及2015年9月28日毕节市第九届旅游发展大会在纳雍召开的事实，可以认定原告从被告处承包的四项工程相互关联，其于2015年12月14日才经供电部门进行全部竣工检查，有其合理性，且被告也按约定对原告的竣工时间进行了认可。因此，1、原、被告双方2015年2月3日签订的《电力建设施工合同》，原告的开工日期为2015年5月16日，同年9月15日竣工，结合被告辩论意见“工期从2015年5月16日开始计算至2015年7月16日，至2015年9月16日还没有完工被告就要支付违约金”，因被告竣工日期是在2015年9月15日，故原告对该份合同不承担支付合同总金额10%的违约责任，被告要求原告对该份合同承担违约金5.8万元的诉求，一审法院不予支持；2、原、被告双方2015年6月9日签订的《电力建设施工合同》原告于2015年6月10日开工，同年10月23日竣工，结合合同约定的工期55天及工期延期超过60天的约定，从2015年6月10日到同年10月23日，原告的工期已超115天，且原告未提供相应证据证明其迟延完工有约定的事由或法定的事由，原告应当依照约定向被告承担违约责任，但考虑到被告在该合同竣工后至2015年12月14日全部工程验收合格才于2016年3月11日向原告支付完毕合同总金额95%的工程款，原、被告均有违约行为，以及原告从被告处所承揽四项工程的实际情况，被告主张工期延期超60天，原告应按合同总金额的10%承担违约金，一审法院认为原告以合同总金额6%向被告承担违约责任较为合理，即原告对2015年6月9日的合同应向被告支付违约金为106万元×6%=6.36万元；3、原、被告双方2015年12月5日签订的《电力建设施工合同》，庭审中，双方均认可系后来补签，即该合同约定的工程内容在合同签订前已实际施工并于2015年8月30日竣工，事后对已经完工的工程约定工期对双方无约束力，同时对于预付款的问题，双方在补签的合同中未约定有支付预付款的期限及金额，故被告根据该补签合同约定的工期要求原告承担违约责任，一审法院不予支持。对于原告主张被告按照2015年9月4日标的额为248万元的《施工承包合同》以1655249元为基数按月利率1%从2016年5月13日起承担迟延支付工程款的违约责任，原告放弃按照合同约定的起算日期，系其自愿，一审法院予以确认。但计算基数应以被告现在应付的款项1531249元为基数，至于利率，因双方在该合同中无约定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，一审法院认为应以中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息计算为宜。关于被告请求原告赔偿擅自停电造成的损失及返还在施工过程中拖走的两台变压器或折价赔偿是否应当支持的问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，被告对其主张负有举证证明的举证责任，被告所列证据不能够证明是否停电、谁具体实施停电、是否存在两台变压器、两台变压器的所有权归属、两台变压器是否被拖走、被谁拖走等疑问，若这些疑问被告能够充分证实，那么才有进行损失评估的必要，因此对被告请求原告赔偿擅自停电造成的损失及返还在施工过程中拖走的两台变压器或折价赔偿的诉求，无事实依据，一审法院不予支持，对于被告提交的《委托评估申请书》，要求对原告擅自停电给其造成的损失、两台变压器及附属设施的价值进行评估，一审法院不予准许。至于被告要求原告对工程保修期内存在的质量问题进行整改的诉求，庭审中被告已经放弃该诉求，一审法院不再审查。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十条、第二百七十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告贵州省慕俄格房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内向原告贵阳黔勃电力建设有限公司支付工程款人民币1531249元，并支付以工程款1531249元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率从2016年5月13日起至工程款支付完毕之日止的利息；二、反诉被告贵阳黔勃电力建设有限公司在本判决生效之日起十日内向反诉原告贵州省慕俄格房地产开发有限公司支付违约金人民币63600元；三、驳回原告贵阳黔勃电力建设有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告贵州省慕俄格房地产开发有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费20146元，适用简易程序审理减半收取10073元，由贵阳黔勃电力建设有限公司承担852元，贵州省慕俄格房地产开发有限公司承担9221元；反诉案件受理费4765元，由贵阳黔勃电力建设有限公司承担529元，贵州省慕俄格房地产开发有限公司承担4236元。 二审期间，上诉人向本院提交了4张照片，欲证明被上诉人还没有按照约定把电线杆移除去。被上诉人质证认为，对真实性无意义，但是作一些解释，没有移除原因是因为电线杆上还有光缆。本院认为，该证据显示，电线杆上明显还有光缆，导致无法移除，其责任不在被上诉人，故对该证据不予确认。 因双方对一审查明的事实无异议，故本院对一审认定的事实予以确认，本院二审无新的事实。 本院认为，结合双方的上诉理由和答辩理由，本案的争议焦点是一审扣除的质保金数额是否正确；二是一审支持的上诉人主张的违约金是否正确。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅围绕前述两个焦点进行审查。 对于焦点一：双方前后签订的四份合同，除合同标的248万元这一份合同外，双方已经确认全部履行完毕，包括质保金。在质保期限内扣除质保金系上诉人的权利，上诉人在自愿的情况下将质保金提前予以支付，表明上诉人同意不再扣除质保金，上人的该行为对其具有约束力，上诉人现在认为该三分合同的质保金应当重新扣除，有违诚实信用，于法无据，不予支持。 对于焦点二：本院询问上诉人主张的违约金的合同是哪几份，上诉人明确表示不包括标的为248万元的合同。同时，经本院询问，上诉人明确主张的违约金是被上诉人工程逾期超过60天的固定违约金。2015年2月3日签订的合同，上诉人在一审辩论中称“工期从2015年5月16日开始计算至2015年7月16日，至2015年9月16日还没有完工被告就要支付违约金”，表明上诉人认为计算固定违约金的条件是到2015年9月16日工程还没完工，从查明的事实看，该工程于2015年9月15日完工，故上诉人主张该合同的工程逾期超过60日的固定违约金，于法无据，不予支持。2015年12月5日签订的合同，双方认可是后来补签，因该合同是在被上诉人已经完成工作内容之后才补签的合同，被上诉人不存在违约，对上诉人就该部分主张的违约金不予支持。对于2015年6月9日的合同，被上诉人工程逾期超过60天，构成违约，关于违约金，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”调低违约金的，需以违约方提出调整请求为前提，本案被上诉人未提出调低违约金的请求，一审自行调整违约金，于法无据，也不符合合同领域的意思自治原则，本院予以纠正，即应按双方合同约定的合同标的10%计算违约金，为106万元×10%=10.6万元。据此，对上诉人主张的违约金予以支持10.6万元。 综上，上诉人关于质保金的上诉理由不能成立；上诉人关于违约金的上诉理由，部分成立，本院对上诉人主张的违约金调整为支持10.6万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定，判决如下： 一、维持贵州省纳雍县人民法院（2016）黔0525民初1659号民事判决第一项、第三项、第四项； 二、变更贵州省纳雍县人民法院（2016）黔0525民初1659号民事判决第二项为反诉被告贵阳黔勃电力建设有限公司在本判决生效之日起十日内向反诉原告贵州省慕俄格房地产开发有限公司支付违约金10.6万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审本诉案件受理费按一审判决承担；一审反诉案件受理费 4765元，由被上诉人贵阳黔勃电力建设有限公司承担765元，上诉人贵州省慕俄格房地产开发有限公司承担4000元。二审案件受理费29676元，由被上诉人贵阳黔勃电力建设有限公司承担1676元；上诉人贵州省慕俄格房地产开发有限公司承担28000元。 本判决为终审判决。 审判长 张 雄 审判员 张 晶 审判员 徐 洪 二〇一七年五月十九日 书记员 郑勤文