浙江省绍兴市越城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0602刑初1187号 公诉机关绍兴市越城区人民检察院。 被告人袁杰，男，1973年11月4日出生于江苏省，汉族，高中文化，无业，住江苏省。1992年因犯流氓罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年；1994年3月因犯流氓罪被判处有期徒刑四年，并撤销缓刑，决定执行有期徒刑六年六个月；1999年5月28日因犯聚众斗殴罪被江苏省润州区人民法院判处有期徒刑四年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年7月14日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年7月24日被逮捕，同年9月24日变更为取保候审，经本院决定于同年12月31日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。 辩护人朱义顺、张世奇，江苏南昆仑（镇江新区）律师事务所律师。 绍兴市越城区人民检察院以越检二部刑诉（2019）159号起诉书指控被告人袁杰犯贩卖毒品罪，于2019年12月25日向本院提起公诉，本院于次日立案受理，依法适用简易程序。后因发现具有不宜适用简易程序之情形而转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。绍兴市越城区人民检察指派院检察员冯丽君通过远程视频支持公诉、被告人袁杰在远程法庭参加诉讼、辩护人朱义顺、张世奇到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年1月14日，居住于绍兴市越城区的黄某（已判决）向被告人袁杰求购毒品，被告人袁杰遂向章某（另案处理）进行求购，后于次日、同年2月6日在江苏省小区内、镇江市火车站附近一宾馆内以人民币3000元的价格将合计约2克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给黄某。 2019年7月13日21时许，被告人袁杰在江苏省门口被警察抓获。 为证实上述指控事实，公诉人当庭宣读并出示了相关证据。 公诉机关认为，被告人袁杰违反国家毒品管理制度，明知甲基苯丙胺是毒品而进行贩卖，数量不满十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人袁杰具有前科、劣迹，可以酌情从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款之规定依法判处。 被告人袁杰对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。 辩护人对公诉机关指控的行为事实无异议，但是否达到定罪量刑的标准有异议，认为：1.根据2014年12月最高院公布的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》关于毒品犯罪认定的规定，结合本案中二人购买毒品数量未达到非法持有毒品罪的最低数量标准，且被告人仅实施了联络、代购的行为，并未从中牟利，根据被告人袁杰和黄某的供述，袁杰对于黄某求购冰毒用于出售的事实并不知情，因此，被告人的行为不构成非法持有毒品罪。2.不以牟利为目的，为他人代购用于吸食的毒品，毒品数量未达到非法持有毒品罪的定罪标准，不应认定为犯罪。2018年5月最高院刑庭出版，于2019年6月第二次印刷的《刑事审判参考》总第112集中记载：不以牟利为目的为吸食者代购少量毒品的行为属于“并非用于贩卖”，对本案有指导参考意义。综上，被告人代购获取毒品时并没有贩卖毒品的主观故意，应当充分考虑刑法主客观相统一的原则。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。 以上事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： （1）被告人袁杰的供述，证实：2019年1月14日，我的微信好友黄某问我江苏这边有没有冰毒，我说我不知道，要去问一下，之后我就去问了我的一个吸毒朋友章某，章某说有的，但是价格挺贵，我就把章某的原话告诉黄某，黄某当天就微信转账我3000元，黄某当时没有说具体要买多少冰毒，就说3000元能买多少就买多少。从黄某那里收到钱后，我马上通过微信转账给章某了。当天晚上黄某就到镇江了，因为当晚还没有货，黄某就在宾馆住了一晚，章某跟我说冰毒要第二天中午才能到，我怕黄某等急，第二天我就带着黄某到了章某家楼下。我电话联系了章某说我来拿货了，过了一会儿章某就下楼，把我和黄某带到他停在楼下的车里，章某就把冰毒给了黄某，并说这次只有2克，还有缺货，但黄某不同意退钱，说缺的那部分货她过两天再来拿，章某也同意下次把缺的货补给黄某。黄某拿了货就回绍兴了。大概2019年2月6日，黄某问我章某那里有没有货，于是我就去问章某，他说有的，我就回复黄某说有，然后黄某就来镇江，但是和她一起来的还有一个女的，我去火车站接她们，之后我把她们安顿在火车站附近的宾馆里，黄某说她不认识章某，让我帮他去拿一下货，然后我就到章某那里去拿冰毒了，到了宾馆交给黄某，之后我就管自己回去了。黄某和章某在此之前不认识的，哪怕第一次在章某车上的时候我也没有给他们相互介绍，他们也没有对方的联系方式，黄某联系不到章某，也找不到章某住在哪里。 （2）非同案犯黄某的供述，辨认笔录及照片，证实：2019年1月份的时候，我想吸毒，但是买不到冰毒，我想到了袁杰，我抱着试试看的心态，在微信上联系袁杰，袁杰说他有毒品的，叫我过去好了。2019年1月14日，我买了去镇江的火车票，然后在路上我转给他3000元钱，到了镇江后，袁杰来接的我，在他车上他给了我一点冰毒，但是只有一点，说要再联系一下，我就在镇江住了一晚。第二天联系他的时候，他就叫我去他家找他，然后一起去拿冰毒。我和他来到一个小区，见到了袁杰的上家，他从自己车后备箱里拿了点冰毒给我，但是还是不够，袁杰的上家说让我再等一晚，第二天能把剩下的冰毒补齐，因为我着急回绍兴，就说下次有货了我再来拿，袁杰的上家也同意的，就这样我回了绍兴。到了2019年2月6日，我又想吸毒了，就和付某一起坐动车到镇江袁杰那里拿了剩下的冰毒。我跟袁杰的上家不认识的，就2019年1月15日那天去他那拿毒品的时候见了一面，我们没有联系方式，是袁杰带我去的，我都不知道袁杰的毒品哪里来的，反正我是和袁杰联系的。黄某经辨认指认出章某。 （3）证人付某的证言，证实：到了（2月）6号的时候，冰毒没有了，黄某说上次她从江苏镇江袁杰那里买冰毒的时候，袁杰量没给足，还欠着她一些冰毒，所以我就和黄某一起坐高铁到镇江袁杰那里拿了一小包冰毒。 （4）微信名片截图，微信转账记录截图，证实：2019年1月14日，黄某通过微信分两次转账给被告人袁杰共计3000元，被告人袁杰于次日通过微信转账给章某3000元。 （5）刑事判决书，行政处罚决定书，证实被告人袁杰的前科、劣迹情况。 （6）抓获经过，证实被告人袁杰的到案情况。 （7）户籍证明，证实被告人袁杰的身份信息。 关于辩护人提出被告人袁杰受黄某委托，为黄某代购仅用于吸食的毒品，并未从中牟利，数量上亦未达到非法持有毒品罪的标准，不构成贩卖毒品罪的辩护意见。审理认为，代购毒品一般是指吸毒者与毒品卖家联系后委托代购者前去购买仅用于吸食的毒品，或者虽未联系但委托代购者到其指定的毒品卖家处购买仅用于吸食的毒品，且代购者未从中牟利的行为。首先，代购者仅系购毒者的购毒行为代理人，毒品交易的真实主体为贩毒者和购毒者。本案中，被告人袁杰和非同案犯黄某一致供述：黄某和章某此前并不认识，被告人袁杰也没有给双方进行介绍，双方没有对方的联系方式、不知道对方的住址。黄某是联系被告人袁杰购买毒品的，并不清楚袁杰的毒品是从哪里来的。故本案毒品交易的双方主体并非黄某和章某，被告人袁杰在其中也并非仅起到联络、代为购买毒品的作用，实际上存在有黄某和袁杰、袁杰和章某两次毒品交易关系；其次，贩卖毒品并非以牟利为目的，被告人袁杰在向章某求购得毒品后转卖给黄某的行为中虽未牟利，但不影响其构成贩卖毒品罪；最后，结合公诉机关提交的微信名片截图和微信转账记录显示，黄某将毒资交付给被告人袁杰后，被告人袁杰当即将上述毒资交付给章某，并分两次将毒品交付给黄某，上述证据能够相互印证，证实因黄某向被告人袁杰求购毒品，被告人袁杰转而向章某求购后将毒品贩卖给黄某的事实。辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人袁杰违反国家毒品管理制度，明知甲基苯丙胺是毒品仍予以贩卖，数量不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人袁杰在庭审中对罪名提出异议，推翻此前签署的认罪认罚具结书，不再适用认罪认罚从宽制度，但其后又能自愿认罪，可酌情从轻处罚；有多次故意犯罪前科及行政处罚劣迹，均酌情从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人袁杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年七月十四日起至二○二〇年十月十八日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳）； 二、责令继续向被告人袁杰追缴毒资人民币三千元，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  潘佳明 人民陪审员  章定安 人民陪审员  周红英 二〇二〇年三月十七日 书 记 员  卢雅娟 ? 附录：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照处该款规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。