文书内容广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初16696号原告：中山市石岐区万兴建材部，住所地广东省中山市石岐区华光路62号5卡，统一社会信用代码92442000X31657670C。经营者：何逢国，男，1953年1月24日出生，汉族，身份证住址广东省恩平市，委托诉讼代理人：敖美玲，湖南旷真（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢典良，湖南旷真（广州）律师事务所实习人员。被告：深圳市越众（集团）股份有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区红岗北路1106号越众产业园二栋5楼，统一社会信用代码91440300192192819R。法定代表人：夏可夫，董事长。委托诉讼代理人：张德斌，员工。委托诉讼代理人：梁贵群，广东瑞嘉律师事务所律师。第三人：张勇，男，1972年9月19日出生，汉族，住广东省深圳市福田区，原告中山市石岐区万兴建材部（以下简称万兴建材部）诉被告深圳市越众（集团）股份有限公司（以下简称越众公司）、第三人张勇买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告万兴建材部的委托诉讼代理人敖美玲、谢典良，被告越众公司的委托诉讼代理人梁贵群到庭参加诉讼。第三人张勇经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万兴建材部向本院提出诉讼请求：一、被告越众公司向原告万兴建材部支付水泥货款367405元；二、被告越众公司向原告万兴建材部支付税金22044.30元；三、被告越众公司向原告万兴建材部支付截至2019年6月5日止的违约金163874.64元，并支付自2019年6月6日起至货款全部付清之日止以月息2％为标准计算的后续违约金（按照《水泥采购合同》第五部分第2款约定的方法计算违约金基数：产品到达施工现场并验收合格后，每2个月付款所进货的80％，剩余20％作保证金，在工程竣工后30日内无息结清）；四、被告越众公司承担原告万兴建材部为实现债权支出的律师费30000元。五、被告越众公司承担本案全部受理费、保全费、财产保全担保费等因诉讼产生的费用。事实和理由：被告越众公司因“华发生态园幼儿园”、“华发生态园四期工程”及“华发观山水花园B3区”工程项目需要，与原告万兴建材部签订《水泥采购合同》，双方同时对水泥价格、货款结算、支付、争议解决以及违约金款项等进行了约定。合同签订后，原告万兴建材部严格按合同约定供应水泥，认真履行合同，但被告越众公司却未按合同约定支付水泥货款。截至2019年6月5日，被告越众公司尚欠货款367405元，税金22044.30元未支付。被告越众公司长期拖欠货款的行为给原告万兴建材部造成了严重的损失，应向原告万兴建材部支付违约金163874.64元，并且应当承担原告万兴建材部因本次诉讼所承担的律师费30000元，以上共计583323.94元。被告越众公司亦应向原告万兴建材部支付自2019年6月6日起至全部货款实际付清之日止的后续违约金。对于上述款项，原告万兴建材部多次催要，被告越众公司都不予支付。鉴此，原告万兴建材部根据双方签订的《水泥采购合同》中第九部分关于争议解决的约定，为维护自身的合法权益遂向约定管辖法院提起诉讼。庭审过程中，原告万兴建材部撤回第二项诉讼请求；对于违约金的诉讼请求，解释称：因《水泥采购合同》第七部分第二条甲方违约责任第3款约定：“如果越众公司逾期付款，则逾期部分按照罚款10％给万兴建材部，按每30天一个逾期罚款期计算。”该约定的罚款即违约金。万兴建材部考虑到该约定过高，故参考民间借贷的利率上限月息2％予以调整，并提交违约金计算表如下：            时间              当期      货款              总货款              应收              当期      收款              总收款              违约金额              违约时间              违约金(月息两分)                  2017-5-22              82095              82095              0              0              0              0              9               0.00                   2017-5-31              227110              309205              181688              0              0              181688              30               3633.76                   2017-6-30              0              309205              247364              50000              50000              131688              22               1931.42                   2017-7-22              0              309205              247364              0              50000              197364              9               1184.18                   2017-7-31              146160              455365              364292              0              50000              314292              61               12781.21                   2017-9-30              0              455365              364292              100000              150000              214292              8               1142.89                   2017-10-8              0              455365              364292              10000              160000              204292              20               2723.89                   2017-10-28              0              455365              364292              50000              210000              154292              3               308.58                   2017-10-31              93240              548605              438884              0              210000              228884              61               9307.95                   2017-12-31              47360              595965              476772              0              210000              266772              45               8003.16                   2018-2-14              0              595965              476772              20000              230000              246772              18               2961.26                   2018-3-4              1440              597405              477924              0              230000              246772              61               10035.39                   2018-5-4              0              597405              477924              0              230000              247924              462               76360.59                   2019-8-9              0              597405              597405              0              230000              367405              11               2694.30                   2019-8-20              0              597405              597405              0              230000              367405              0               0.00                   合计              133068.61       被告越众公司答辩称：一、若原告万兴建材部提供符合能证明其第一项关于货款诉求的证据，我方都予以确认。二、双方签订的《水泥采购合同》中违约责任部分就违约金的约定不应直接适用于本案。该合同是原告万兴建材部提供的格式合同，对我方义务的设定过于苛刻。该格式合同并没有考虑到现实状况中由于行业存在常规式的工程多种原因造成工程款拖延支付的情况时常发生。我方鉴于现实状况必然难以依照格式合同的约定按时支付货款，所以恳请法院在审理本案时，对违约责任中的违约金计算进行合理调整。合同中第七部分第二条约定不明确，罚款不是违约金。三、该合同并没有约定律师费的承担问题，所以对该律师费的请求，我方不予认可。四、受理费、保全费、财产保全担保费等费用同前述律师费答辩意见，我方均不予认可。原告万兴建材部围绕诉讼请求提交了证据，被告越众公司亦围绕其辩称提交证据。第三人张勇在法定期间内未提交书面答辩意见及证据，也没有到庭参加诉讼。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2017年2月15日，万兴建材部（供方、乙方）与越众公司（需方、甲方）就华发生态园幼儿园、华发生态园四期工程及华发观山水花园B3区工程项目需要，双方签订《水泥采购合同》，约定水泥价格、货款结算、支付、争议解决以及违约金款项等，其中第五部分结算及付款方式第2款对于结算及付款方式约定：产品到达施工现场并验收合格后，每2个月付款所进货的80％，剩余20％作保证金，在工程竣工后30日内无息结清。第七部分第二条甲方违约责任第3款约定，如果越众公司逾期付款，则越众公司按照罚款10％给万兴建材部，按每30天一个逾期罚款期计算。第九部分争议解决约定，凡因履行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议，甲、乙双方应本着互敬互谅、实事求是的原则，通过友好协商方式解决，如果协商不能解决，任何一方可采取向中山市第一人民法院形式，同时败诉方承担案件的全部诉讼费，包括但不限于受理费、保全费、担保保全费、律师费等。合同还约定了其他事项。合同的甲方落款处有越众公司华发生态庄园项目部的印章和张勇的签名，乙方落款处有万兴建材部印章及何逢国的签名。合同签订后，万兴建材部按照合同约定供应水泥，越众公司亦已签收全部货物，但没有足额付款。2018年8月12日，万兴建材部向越众公司出具越众公司欠水泥款明细，详情如下：            购货情况              付款情况                  2017年5月22日购货82095元（华发生态四期、幼儿园）              2017年6月付50000元                  2017年3月21日-5月31日购货126180元（华发生态四期、幼儿园）              2017年7月22日付100000元承兑支票，2017年9月30日到期。                  2017年4月-5月购货100930元（观山水）                  2017年6月-7月购货85260元（观山水）              2017年10月8日付10000元                  2017年6月-7月购货60900元（华发生态四期、幼儿园）              2017年10月28日付50000元                  2017年8月-10月购货73500元（观山水）              2018年2月14日付20000元                  2017年8月-10月购货19740元（华发生态四期、幼儿园）                                 2017年11月-12月购货25200元（观山水）                                 2017年11月-12月购货22160元（华发生态四期、幼儿园）                                 2018年3月4日购货1440元（华发生态四期、幼儿园）                                 共597405元              共230000元      越众公司共向万兴建材部购货597405元，越众公司仅支付230000元，尚欠货款367405元未付。越众公司在该欠水泥款明细上加盖华发生态庄园项目部印章，对账人李井义亦有签名。之后，越众公司对余款仍不支付，万兴建材部经多次催讨无果，遂起诉至本院，主张上述所列权利。另查，华发生态园四期、华发生态园幼儿园及华发观山水花园B3区的商品房综合验收备案日期分别为2018年3月27日、2018年5月30日、2019年7月10日。又查，2019年5月25日，万兴建材部与湖南旷真（广州）律师事务所签订《委托代理合同》，因委托湖南旷真（广州）律师事务所指派律师代理其与越众公司本案纠纷，合同约定律师费为30000元。湖南旷真（广州）律师事务所为此向万兴建材部出具了金额为30000元的收据一张，但没有写日期。再查，万兴建材部在本案中曾提出财产保全申请，向天安财产保险股份有限公司广东省分公司支付诉讼财产保全责任保险费1000元。天安财产保险股份有限公司广东省分公司向万兴建材部出具保函提供担保。本院据此对越众公司采取了财产保全措施。本院认为，本案系买卖合同纠纷。万兴建材部提交了《水泥采购合同》、越众公司欠水泥款明细，越众公司对这些证据的真实性无异议，可以确认万兴建材部与越众公司之间存在合法有效的买卖合同关系及越众公司拖欠万兴建材部水泥款367405元的事实，本院均予以确认。对于双方争议的违约金条款适用、应否调整问题。越众公司以行业存在常规式的工程多种原因造成工程款拖延支付系常态为由，据此主张案涉格式合同违约金条款不能本案的主张，理据不足，本院不予采纳，本案三个工程均先后通过综合验收，但越众公司未及时付款，构成违约，应向万兴建材部支付逾期付款的违约金。万兴建材部提交的违约金计算表中列明的时间、当期货款、总货款，应收、当期收款、总收款、违约金额、违约时间的栏目数据，是万兴建材部根据双方确认的欠水泥款明细以及《水泥采购合同》第五部分第2款对于结算及付款方式约定而整理的数据，没有超出双方约定，本院予以确认。至于违约金（月息两分）一栏的数据，是万兴建材部按照《水泥采购合同》第七部分第二条甲方违约责任第3款约定的内容调整为按照月利率2％进行计算得出的数据。该条款原约定逾期付款部分按照罚款10％支付给万兴建材部，实质上就是违约金条款，万兴建材部已主动调低按照月利率2％计算。但本院认为还是过高，万兴建材部基于越众公司逾期付款的损失主要是资金周转损失，故本院酌情以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合，确定违约金按照月利率1％计算，故截至2019年8月20日的违约金调整为66534.31元，之后以367405元为基数，按月利率1％计算至货款清偿之日止。至于律师费、诉讼保全担保费的问题，因《水泥采购合同》约定该费用由败诉方承担，但在本判决生效前，败诉方尚不能确定，且律师费、诉讼保全担保费并非诉讼过程中的必要支出，万兴建材部该主张，理据不足，本院不予支持。综上，万兴建材部的诉讼请求，理据充分部分，本院予以支持；理据不足部分，本院予以驳回。第三人张勇不到庭应诉，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，应承担相应的诉讼风险，且不影响人民法院对案件的审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：一、被告深圳市越众（集团）股份有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市石岐区万兴建材部支付水泥货款367405元及逾期付款违约金（截至2019年8月20日的违约金为66534.31元，之后的违约金以367405元为基数，按月利率1％计算至货款清偿之日止）；二、驳回原告中山市石岐区万兴建材部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9634元，减半收取为4817元，诉讼保全费3437元，合计8254元（原告中山市石岐区万兴建材部已预交8254元），由原告中山市石岐区万兴建材部负担2114元，被告深圳市越众（集团）股份有限公司负担6140元并于本判决发生法律效力之日起七日内直接返还给原告中山市石岐区万兴建材部。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  区瑞樱二〇一九年九月十九日书记员  卓依莲黄雪仪