安徽省肥西县人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0123民初3614号原告：陈飞，男，汉族，1974年1月18日生，住安徽省临泉县。原告：王二虎，男，汉族，1971年12月17日生，住安徽省宣城市宣州区。第一、二原告共同委托代理人：郭学平，安徽华人律师事务所律师。被告：马晓君，男，汉族，1984年2月11日生，住湖北省武汉市洪山区。委托代理人：高宇，安徽天禾律师事务所律师。原告陈飞、王二虎诉被告马晓君合伙协议纠纷一案，经合肥市中级人民法院发回重审，本院于2016年10月8日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告陈飞、王二虎共同委托代理人郭学平、被告马晓君委托代理人高宇到庭参加诉讼，现已审理终结。原告陈飞、王二虎提出以下诉讼请求：１.依法判令解原告与被告签订的投资合作协议；２.当庭变更为：判令被告赔偿原告违约金100万元；３.本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2015年2月4日，原告与被告签订《投资合作协议》（以下简称“协议”）。《协议》第一条共同投资人的投资数额和投资方式约定，原告陈飞、王二虎与被告马晓君共同注册成立安徽国研高科科技有限公司（以下简称“公司”），公司注册资金100万元，原告陈飞现金出资33.5万元，占公司股份的33.5%，原告王二虎现金出资33.5万元，占公司股份的33.5%，被告马晓君以技术入股，占公司股份的33%，并约定被告的技术包括但不限于：研磨液、金刚石微粉、研磨片、抛光带等研磨产品的配方、生产工艺、市场资源、研发成果和知识产权，同时约定被告在保证技术到位的同时，且能够生产出合格产品。《协议》第二条利润分享和亏损分担约定，共同投资人出资形成的有形资产及无形资产（包括但不限于生产技术、商标、科研成果、知识产权等）、股份及其孳息物为共同投资人的共有财产等。《协议》第三条事务执行约定，公司生产经营后，共同投资人按照自愿的原则，共同执行日常事务，公司员工聘用、销售、采购、投资、技术、财务等所有工作每个投资人都有参与权或知情权等。《协议》第五条违约责任约定，任何投资人若有违约行为，视违约者自动放弃其在公司拥有的全部股份并10倍赔偿公司或其他股东的经济损失等。《协议》签订后，原告方积极履行自己的出资义务，并用出资款共同购买了生产设备，租赁了生产厂房并招聘员工等，但被告却一直未按协议约定履行自己的技术出资义务，且一直拒绝将用于出资的技术交由公司，且不允许原告参与产品的生产及对该出资技术的知情。最后被告况不辞而别，致使公司因缺乏技术而停产，公司被迫解散员工。被告的根本违约给原告造成巨大损失，原告与被告签订《协议》的合同目的已不能实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，原告请求贵院依法解除原告与被告之间签订的《投资合作协议》，并判令被告赔偿原告各项损失共计100万元。被告马晓君辩称，1、被告认为本案并非合伙协议纠纷，而是典型的公司纠纷，案涉国研高科科技有限公司设立于2014年9月17日，各方的投资合作协议签订于2015年2月4日，虽然该协议对于各方的出资、。利润分享、事务执行以及违约责任作出了约定，但是其实质仍然是国研公司三名股东之间就公司的经营事项所作出的约定，属于股东会决议，并非三方的合伙协议；2、原告诉请的事实实质上是国研公司股东的出资以及公司经营的盈亏问题，应当按照公司法、公司章程以及股东之间的约定认定各方的权利义务，在公司仍然存续的情况下，尚不能认定各方是否存在损失以及该损失如何承担的问题；3、根据原告的诉请，该违约责任问题应当解决股东是否遭受损失的问题，但是股东与公司之间是股权关系，与公司财产并无直接的所有权关系，因此在公司未经清算的情况下，原告提出的诉请前提并不成立。经过庭审及原被告举证质证，本院认定如下事实：2015年2月4日，王二虎、陈飞、马晓君共同签署《投资合作协议》，三人同意注册成立安徽国研高科科技有限公司（以下简称高科公司），主要生产经营研磨液、金刚石微粉、研磨片、抛光带等研磨产品，公司注册资金100万元。协议在投资额、投资方式、利润分享和亏损分担、事务执行、投资的转让、违约责任等方面作出约定。王二虎、陈飞各现金出资33.5万，各占公司股份的33.5%，马晓君以技术入股，占公司股份的33%。协议约定“甲方、乙方须在协议签订后，须保证资金在10个工作日内到位，丙方（马晓君）保证技术同期到位并能够生产出合格产品。”违约责任约定为“为保证本协议的履行，每一个投资人自愿提供其全部股份向其他投资人承担违约责任，任何投资人若有违约行为，视违约者自动放弃其在公司拥有的全部股份并10倍赔偿公司或其他股东的经济损失，情节严重的，还要承担相应的法律责任。”2014年8月20日、2015年1月1日，陈飞分别向高科公司交款10万元、235000元。王二虎于2015年3月15日、2015年3月19日是分别投资50000元、135000元，另5万由陈飞妻子侯侠于2015年6月25日替王二虎交款50000元，王二虎于2014年9月10日，向陈飞转款10万元，该10万元为王二虎投资款。陈飞、王二虎将67万元投资用于购买设备、租赁厂房、雇佣员工等各项开支623452.4元，帐面余额为56067.66元，现尚欠房租39604.8元。另查明，高科公司于2014年9月17日注册成立，公司章程第四章第七条载明，股东有陈飞、王二虎、马晓君三人，陈飞、王二虎各出资33.5万元，马晓君出资33万元，出资时间为2014年9月1日，均以货币出资，章程第七章第二十三条载明“有下列情形之一的，公司清算组应当自公司清算结束之日起30日向原公司登记机关申请注销登记……”。在2016年1月26日，马晓君委托代理人在法院询问笔录中陈述“这个技术没有申请专利，基于保密性，就在马晓君自己手上掌握着，没有交付于公司或其他合伙人。市场资源我具体不清楚包括什么。公司成立后，生产出来了产品，生产出来了实验性的样口，还寄给客户，客户如果满意，才会下订单和批量生产，产品最终未收到订单，也就没有批量生产”。“马晓君2015年5月离开（公司）”。本院认为，原告以原被告三方签订《投资合作协议》为由，主张三方为合伙关系，马晓君以技术入股，占33%股份，因其未将技术交于公司，公司未生产合格产品，且马晓君擅自离开公司，造成公司无法运营，产生相关费用，陈飞、王二虎造成经济损失，马晓君存在违约，应承担违约责任，即“违约者自动放弃其在公司拥有的全部股份并10倍赔偿公司或其他股东的经济损失，情节严重的，还要承担相应的法律责任。”陈飞、王二虎为筹备公司生产，购买设备、租赁厂房、人员雇佣等产生各项开支约623452.4元，现尚欠房租39604.8元，造成经济损失为663057.2元，现原告以其10倍计算损失，以100万元主张违约赔偿责任。被告马晓君辩称，高科公司成立于2014年9月17日，公司章程载明：陈飞、王二虎、马晓君三人为股东，均以货币出资，陈飞、王二虎各出资33.5万元，马晓君出资33万元。2015年2月4日三人签订《投资合作协议》，约定马晓君以技术入股，占33%股份，实为股权变更，马晓君应承担公司法上的股东出资责任，承担出资33万元责任，而不应承担合伙人责任。本院认为，陈飞、王二虎、马晓君三人作为股东，成立高科公司，公司章程规定了各股东之间的权利义务、公司破产清算等，股东的个人出资在公司成立后，成为公司财产，不为股东个人财产，各股东之间签订的投资合作协议，是内部约定，没有对抗效力。因此，原告主张被告马晓君按合作协议承担违约责任，没有法律依据，本院不予支持。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员均具有约束力。公司股东之间的协议仅是股东之间任意性合同，须遵守合同相对性的原则，其作用范围仅限于签约的主体之间。综上所述，根据《中华人民共和国公司法》第十一条、第二十七条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告马晓君于本判决生效之日起十日内一次性给付原告陈飞、王二虎驳回原告陈飞、王二虎的诉讼请求。案件受理费13800元，由原告陈飞、王二虎负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  曾凡玲代理审判员  邵文举人民陪审员  袁 漠二〇一七年五月二十五日书 记 员  汪清源附1：原被告举证原告陈飞、王二虎为支持其诉讼请求，提交如下证据：1．原告的身份证复印件，证明原告的诉讼主体适格。2．原、被告之间签订的《投资合作协议》、原告方的出资转款证明原件、陈飞结婚证原件、房屋租赁解除协议原件及购买生产设备、租赁厂房、聘请员工工资等费用发票，证明（1）原告与被告之间存在《投资合作协议》法律关系；（2）原告方已履行了自己的出资义务，并用出资款项租赁厂房、购买生产设备及聘请公司员工等；（3）被告未按约定履行自己的技术出资义务，且因被告的不辞而别，而致公司因缺乏生产技术而停产，且公司被迫解散员工，给原告造成巨大的经济损失，被告应依约承担违约责任；3．庭审笔录（一审卷宗66页第八、九行、划线部分），证明被告认同其技术没有交付于公司或其他合伙人，就在被告掌握着，且自2015年5月份不辞而别，已构成根本违约，应依约承担违约责任。被告马晓君为支持其辩解意见，提交如下证据：1．国研公司章程，证明本案三方当事人约定的公司的出资方式是现金出资，出资额为100万元，陈飞、王二虎出资比例各33.5%，马晓君出资比例为33%；公司法定代表人、总经理是两原告，国研公司实际由两原告控制。附2：本案适用的法律条文《中华人民共和国公司法》第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用贷币估价并可以依法转让的非贷币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非贷币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的帐户；以非贷币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。