广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初1055号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人章某某，男，1984年9月1日出生，汉族，出生地浙江省玉环县，文化程度大学本科，住浙江省杭州市余杭区。因本案于2018年11月5日被公安机关取保候审，2019年1月14日被公诉机关取保候审。辩护人郭明文、郑壮亮，广东南方福瑞德律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2019]914号起诉书指控被告人章某某犯职务侵占罪，于2019年8月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，分别于2019年9月3日、2020年3月25日不公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员陈秋婷、陈仕俊出庭支持公诉，被告人章某某及其辩护人郭明文、郑壮亮，被害单位广州宝洁有限公司的委托代理人王某到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2012年5月至7月期间，被告人章某某担任被害单位广州宝洁有限公司（以下简称宝洁公司）销售部现代渠道家乐福区域经理，工作职责包括全国家乐福客户洗发护发品类的销售工作，负责申请管理和分配免费货和赠品到家乐福门店等。被告人章某某经与同案人李某1、李某2、刘某之、朱某（均另案处理）等人共谋倒卖宝洁公司赠品，利用其负责管理和分配赠品资源的职务便利，违反公司规定指示物流代理商将同案人刘某之、李某2、朱某转仓至其名下的5批次赠品（价值共计人民币2649605元）发运至家乐福深圳新洲店、家乐福广州金沙店，分别由徐某1、傅某（均另案处理）配合签收后，再转移至同案人陈某等人控制的东莞市隽豪日用品有限公司进行销赃。被告人章某某共计分得赃款人民币138748.1元，其他赃款则由同案人分得。具体分述如下：一、2012年5月至6月期间，被告人章某某利用职务便利，通过上述方式，将同案人李某2转仓至其名下的宝洁公司一批赠品资源潘婷赠品-1112NDJF拉杆车-白色共计21196台（价值共计人民币486024元）非法占为己有，并分得赃款人民币16956.8元。二、2012年5月至6月期间，被告人章某某利用职务便利，通过上述方式，将同案人朱某转仓至其名下的宝洁公司一批赠品资源沙宣修护水养50+50派送装共计162000套（价值共计人民币336960元）非法占为己有，并分得赃款人民币40500元。三、2012年7月期间，被告人章某某利用职务便利，通过上述方式，将同案人朱某转仓至其名下的宝洁公司一批赠品资源（包括沙宣1200瓦特时尚造型旅行电吹风VS906RCN631个、HC赠品-1200瓦特时尚造型旅行电吹风VS906RCN-非卖品8851个等共计3种赠品，价值共计人民币778770元）非法占为己有，并分得赃款人民币17868元。四、2012年5月至7月期间，被告人章某某利用职务便利，通过上述方式，将同案人刘某之转仓至其名下的宝洁公司一批赠品资源沙宣修护水养50+50派送装共计120000套（价值共计人民币249600元）非法占为己有，并分得赃款人民币30000元。五、2012年6月至7月期间，被告人章某某利用职务便利，通过上述方式，将同案人刘某之转仓至其名下的宝洁公司一批赠品资源（包括海飞丝丝源复活组合2步派送装80094套、潘婷时光损伤修护润发膜128640包等共计8种赠品，价值共计人民币798251元）非法占为己有，并分得赃款人民币33423.3元。2018年11月5日，被告人章某某主动到公安机关投案自首，并协助抓捕同案人。案发后，被告人章某某积极退赔被害单位宝洁公司人民币277496元，并取得被害单位的谅解。公诉机关认为：被告人章某某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人章某某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款，应当从轻或者减轻处罚。被告人章某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人章某某协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以从轻或者减轻处罚。建议对被告人章某某在有期徒刑一年至二年的幅度内处刑，适用缓刑。提请本院依法判处。被告人章某某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议并签字具结，当庭表示其已真诚悔过，向公安机关自首之余还成功劝说同案人自首，双倍退赃，恳请法庭对其从轻处罚。辩护人就本案量刑提出以下辩护意见：1.被告人章某某作为“通路主”只是协助“资源主”出货，除了帮助发运赠品外未参与其他环节，是犯罪行为得以完成的次要环节，是从犯且犯罪情节轻微。2.被告人章某某主动回国投案，如实供述自己的罪行，是自首。3.被告人章某某积极协助侦查机关抓捕其他犯罪嫌疑人，构成立功，客观上有利于相关案件侦破。4.被告人章某某主动退赃并补偿被害单位经济损失，取得谅解。5.被告人章某某系初犯。综上建议法庭综合考虑被告人章某某的家庭情况，对其判处不超过一年有期徒刑并宣告缓刑。经审理查明，公诉机关指控被告人章某某犯职务侵占罪的事实清楚，有被害单位宝洁公司出具的《营业执照》、委托书及其委托报案人苏艳芳的陈述、林某建设银行账户交易明细清单、相关邮件记录、WISE系统赠品发送记录截图、资源追踪结算表、广州宝洁促销物资送货单、广州市盛捷物流有限公司出具的物流系统记录、客户维护总表被害单位出具的《关于章某某劳动关系及岗位职责的说明》《章某某工作履历情况说明》《劳动合同》《证明》《谅解书》《中国农业银行业务凭证》、穗埔价认定[2019]97号、380号、381号、382号、383号、384号《价格认定结论书》、广州市公安局黄埔区分局经济犯罪侦查大队出具的《到案经过》、《情况说明》、户籍材料、同案人朱某、陈某、徐某2、余某、梁某、马某的供述、被告人章某某的供述等证据证实，足以认定。另查明：同案人朱某、刘某之、梁某等人因参与本案所涉共同犯罪，已向宝洁公司退赃人民币1744934.37元。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的被害单位宝洁公司出具的《证明》2份予以证实，足以认定。本院认为：被告人章某某身为公司人员，与人结伙，利用职务便利，共同侵占公司财物，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人章某某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人章某某被人纠集参与本案共同犯罪，所起作用相对较小，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。2.被告人章某某主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。3.被告人章某某协助公安机关抓捕同案人，有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。4.被告人章某某已赔偿被害单位部分经济损失，并取得被害单位谅解，可以酌情从轻处罚。根据被告人章某某的犯罪事实、情节及其悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，本院决定对其减轻处罚并适用缓刑。控辩双方就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。被告人章某某自愿认罪认罚，本院依法适用认罪认罚从宽制度，在公诉机关的量刑建议幅度范围内对其从宽处罚。辩护人提出的量刑建议畸轻，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款的规定，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第五条之规定，判决如下：一、被告人章某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）二、责令被告人章某某与同案人于本判决发生法律效力第二日起十五日内退赔被害单位广州宝洁有限公司人民币627174.63元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员 靳 梦二〇二〇年三月二十五日书记员 林逢春刘翠霞附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款及第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。三、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。