江苏省东海县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)苏0722民初2379号 原告井江兵，男，1968年5月28日出生，汉族，住东海县。 委托代理人周雪森、张伟，江苏润鑫律师事务所律师。 被告张青哲，男，1967年8月19日出生，汉族，住东海县。 委托代理人章登贵，江苏东帝律师事务所律师。 被告东海县文晖建设工程有限公司，住所地东海县东开发区宝石路11号。 法定代表人辛文军，东海县文晖建设工程有限公司经理。 委托代理人王春，江苏华天人律师事务所律师。 原告井江兵诉被告张青哲、东海县文某建设工程有限公司工伤保险争议纠纷一案，本院于2017年4月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告井江兵的委托代理人周雪森、张伟，被告张青哲的委托代理人章登贵、东海县文某建设工程有限公司的委托代理人王春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2015年5月31日，被告张青哲在被告东海县文某建设工程有限公司承包的洪庄中心小学综合楼做模板工工作时因意外摔伤，2016年4月8日被东海县人社局认定为工伤，后经东海县劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，作出东某1仲案字[2016]第112号裁决书。原告认为：原告和被告张青哲双方不存在雇佣关系，原告不应当为被告东海县文某建设工程有限公司的工伤赔偿责任承担连带支付责任。实际上是案外人王素云分包了被告东海县文某建设工程有限公司的工程，原告和被告张青哲均是接受案外人王素云雇佣从事模板工工作的农民工，在被告张青哲的工伤认定阶段和被告间的两级行政诉讼中均没有对原告和被告张青哲的事实关系进行查明，也未通知原告到庭核实情况，只听被告的一面之词和原告垫付医疗费的行为就此推理认定原告是雇主，这人为的导致了原告错失权利救济的机会和可能，请贵院依法认定事实并公正判决。原告出于当时抢救伤者的危机情况和同村老乡情谊为被告张青哲垫付的医疗费8981.3元，被告张青哲应当负有返还责任。请求确认原告与被告张青哲之间不存在雇佣关系，判令原告无需对被告东海县文某建设工程有限公司应向被告张青哲支付的工伤赔偿款承担连带支付责任，并判令被告张青哲返还原告为其垫付的医疗费8981.3元，被告承担本案的诉讼费。 被告张青哲辩称，一、原告所诉不符合事实，答辩人请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。二、答辩人的遭受工伤损害的事实清楚，请求人民法院依法据实判决，并对东海县劳动人事争议仲裁委员会作出的东某1仲案字[2016]第112号仲裁裁决书错误部分予以纠正，并请求如下：（一）答辩人发生工伤事实清楚，原告井江兵和被告东海县文某建设工程有限公司应依法承担答辩人的工伤赔偿责任。（二）答辩人要求原告和被告东海县文某建设工程有限公司赔偿答辩人医疗费2630元、住院伙食补助费280元、护理费9180元、停工留薪期工资72000元、一次伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、交通费100元、鉴定费200元等各项工伤经济损失计213390元符合法律规定，但仲裁仅支持答辩人部分诉求不当，请求人民法院依法公正裁判，并支持答辩人的各项答辩请求。 被告东海县文某建设工程有限公司辩称，原告诉讼无事实和法律依据，被告张青哲受雇于原告从事模板工，被告张青哲与原告系雇佣关系，王素云系被告的管理人员，履行职务行为，答辩人不应当承担任何责任，请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，被告东海县文某建设工程有限公司承建了东海县洪庄镇中心小学综合楼建筑工程，被告东海县文某建设工程有限公司将木工模板工程分包给无用工主体资格的自然人井江兵施工。2015年5月21日，原告井江兵雇佣被告张青哲从事模板工工作，同月31日17时许，被告张青哲在工地施工时，因脚手架松动造成其摔伤，经郯城仇氏医院诊断为右髌骨粉碎性骨折，右膝内侧半月板后角损伤（1°），右膝内侧副韧带损伤（1°），右髌上囊及关节囊积液，右髌前滑囊积液，右腘窝囊肿。被告张青哲住院14天，原告支付了住院医疗费用8981.3元。出院医嘱注意休息，半年内避免剧烈运动。2016年3月7日，被告张青哲向东海县人力资源和社会保障局申请工伤认定，4月8日，东海县人力资源和社会保障局作出了东某2社工认字[2016]27号认定工伤决定书，认定被告张青哲受到的事故伤害为工伤。2016年7月22日，被告东海县文某建设工程有限公司对认定工伤决定不服，提起了行政诉讼，同年8月20日，连云港市海州区人民法院作出了（2016）苏0706行初116号行政判决书，判决驳回了被告东海县文某建设工程有限公司的诉讼请求，被告东海县文某建设工程有限公司不服判决提起了上诉，2017年1月16日，连云港市中级人民法院作出了（2016）苏07行终335号行政判决书，驳回被告东海县文某建设工程有限公司上诉，维持了原判。2016年5月27日，连云港市劳动能力鉴定委员会作出了连劳鉴初字[2016]0829号劳动能力鉴定结论通知书，对被告张青哲致残程度鉴定为九级。2016年6月14日，被告张青哲向东海县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年3月15日，东海县劳动人事争议仲裁委员会作出了东某1仲案字[2016]第112号仲裁裁决书，裁决被告东海县文某建设工程有限公司支付被告张青哲医疗费575元、一次性伤残补助金3934元/月×9个月=35406元、一次性工伤医疗补助金50000×90%=45000元、一次性伤残就业补助金25000元×90%=22500元、停工留薪期工资3934元/月×6个月=23604元、住院伙食补助280元、鉴定费200元、护理费1120元，交通费99元；对被告张青哲的其他申请请求不予支持。以上款项合计人民币128784元，由被告东海县文某建设工程有限公司、原告承担连带支付责任。原告不服仲裁裁决，而诉至法院。 另查明，被告张青哲花医疗费575元、劳动鉴定费200元、交通费99元。2015年度东海县在岗职工平均工资为3934元/月。 上述事实，有原、被告当庭陈述以及原告举证东海县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、山东省医院住院收费专用票据、住院费用结算清单，被告张青哲举证东海县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、东海县人力资源和社会保障局认定工伤决定书、连云港市海州区人民法院行政判决书、连云港市中级人民法院行政判决书、连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知书、东海县牛山镇外科门诊诊断证明书、郯城仇氏医院出院记录、江苏省医疗门诊收费票据、山东省地方税务局医疗卫生机构门诊收费专用票据、连云港市通用门诊病历、江苏省非税收入一般缴款书、营业执照予以证实，本院予以确认。 对于被告张青哲举证东海县牛山张家贵外科诊所门诊病历、门诊收款票据，其记载姓名为张某1、张某2，与本案被告张青哲名字不一致，本院不予确认。被告张青哲举证工商服务业统一收款收据及处方笺、东海县牛山张家贵外科诊所证明，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。而被告张青哲提供的非正规医疗机构出具的发票以及诊所证明花费医疗费用，与上述规定相悖，本院不予确认。被告张青哲举证调查笔录，原告及被告东海县文某建设工程有限公司持有异议，且证人无正当理由未出庭作证，本院不予确认。被告东海县文某建设工程有限公司举证民事诉状，与本案不具有关联性，本院不予确认。 本院认为，劳社部发〔2005〕12号文件《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。被告东海县文某建设工程有限公司将工程发包给不具备用工主体资格原告施工，对原告招用的劳动者，由被告东海县文某建设工程有限公司承担用工主体责任。 《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定，个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。本案中，被告东海县文某建设工程有限公司承建了东海县洪庄镇中心小学综合楼建筑工程，并将木工模板工程发包给无资质原告施工，不具备合法用工主体资格的原告招用被告张青哲在其承建的工程施工过程中受伤并认定为工伤，被告东海县文某建设工程有限公司及原告应当承担连带赔偿责任。 国务院《工伤保险条例》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。第三十六条规定，具备用工主体资格的用人单位将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者发生事故伤害，劳动者提出工伤认定申请的，由具备用工主体资格的发包方承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任，社会保险行政部门可以将具备用工主体资格的发包方作为用人单位按照规定作出工伤认定决定。 依据《江苏省人力资源社会保障厅江苏省财政厅关于同意连云港市调整2015年工伤保险定期待遇方案的批复》第二条第三项的规定，申请人关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的申请请求，按《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的基准标准下浮10%执行。 《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款规定，用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由人力资源社会保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。本案中，被告张青哲主张工资标准为200元/天，但无证据证明，本院参照2015年度东海县在岗职工平均工资3934元/月作为被告张青哲的月工资标准。原告招用被告张青哲在其承建的工程施工过程中受伤并认定为工伤，被告东海县文某建设工程有限公司应当承担被告张青哲工伤保险责任。故被告东海县文某建设工程有限公司支付被告张青哲一次性伤残补助金3934元/月×9个月=35406元、一次性工伤医疗补助金50000×90%=45000元、一次性伤残就业补助金25000元×90%=22500元。 《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。本案中，被告张青哲未提供医疗机构或康复机构出具的休假证明，结合被告张青哲伤情及医嘱，本院酌情认定被告张青哲的停工留薪期为6个月即停工留薪期工资为3934元/月×6个月=23604元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、国务院《工伤保险条例》第二条第一款，第三十条第一、三、四款，第三十三条第一、二款，第三十七条第（一）项，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号文件）第四条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条第一款，第二十七条第一、二款，第三十六条，《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、驳回原告井江兵的诉讼请求。 二、被告东海县文晖建设工程有限公司于本判决生效之日起二十日内支付被告张青哲医疗费575元、一次性伤残补助金3934元/月×9个月=35406元、一次性工伤医疗补助金50000×90%=45000元、一次性伤残就业补助金25000元×90%=22500元、停工留薪期工资3934元/月×6个月=23604元、鉴定费200元、住院伙食补助14天×20元/天=280元、护理费14天×80元/天=1120元，交通费99元，共计人民币128784元。 三、原告井江兵对上述款项承担连带赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告井江兵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按双方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，账号：44×××94，也可到农行东海县支行营业厅交款。 审判员  戚宇 二〇一七年五月十六日 书记员  朱兰 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。 （二）、国务院《工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 ……。 （三）、国务院《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 ……。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 ……。 ……。 （四）、国务院《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 ……。 （五）、国务院《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； ……。 （六）、劳社部发〔2005〕12号文件《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条 建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。 （七）、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。 ……。 （八）、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。 设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。 ……。 （九）、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十六条具备用工主体资格的用人单位将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者发生事故伤害，劳动者提出工伤认定申请的，由具备用工主体资格的发包方承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任，社会保险行政部门可以将具备用工主体资格的发包方作为用人单位按照规定作出工伤认定决定。 （十）、《江苏省工资支付条例》第五十一条 ……。 用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由人力资源社会保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。 （十一）、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。