云南省迪庆藏族自治州中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云34刑终4号 原公诉机关香格里拉市人民检察院。 上诉人（原审被告人）：蒙宏叟，男，1986年7月14日生，壮族，初中文化，农民，户籍所在地：广西壮族自治区环江毛南族自治县。因犯抢劫罪，于2007年10月30日被浙江省绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币4000.00元，2011年2月7日刑满释放;因犯盗窃罪，于2012年9月12日被浙江省绍兴县人民法院判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币1000.00元，2013年1月1日刑满释放；因犯盗窃罪，于2017年10月27日被云南省永平县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000.00元，2018年2月28日刑满释放。2019年7月9日因本案被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于香格里拉市看守所。 辩护人陆志红，云南合发律师事务所律师。 原审被告人：蒙健,曾用名蒙荣四，男,1981年7月2日生,壮族,小学文化,农民,户籍所在地：广西壮族自治区环江毛南族自治县。因本案于2019年7月9日被刑事拘留,同年8月15日被逮捕。现羁押于香格里拉市看守所。 香格里拉市人民法院审理香格里拉市人民检察院指控原审被告人蒙宏叟、蒙健犯盗窃罪一案，香格里拉市人民法院于2020年1月10日作出（2019）云3401刑初156号刑事判决。宣判后，原审被告人蒙宏叟不服提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，讯问了上诉人蒙宏叟和原审被告人蒙健，听取了辩护人和检察机关的意见。现已审理终结。 原判认定：1、2019年3月31日13时45分许，被告人蒙宏叟与“覃文楚”、“小蒙”（二人身份不明）来到大理州鸡足山风景区金顶寺铜瓦殿，将铜瓦殿客堂内功德箱现金人民币2000.00元左右盗走。 2、2019年5月23日，被告人蒙宏叟、蒙健及覃文礼（另案处理）、“覃文楚”来到香格里拉市松赞林寺。13时许，四人发现四周人员较少便决定进入大殿进行盗窃。由蒙健将扎仓大殿内的值班僧人骗走，覃文礼在大殿门口望风，蒙宏叟及“覃文楚”进入大殿，将大殿一功德箱内现金人民币3100.00元左右盗走。 3、2019年7月9日，被告人蒙宏叟、蒙健相约再次来到香格里拉市松赞林寺实施盗窃。10时许，蒙宏叟、蒙健进入释迦牟尼大殿，待周围无人，由蒙健进行放风，蒙宏叟将大殿功德箱内的现金人民币7638.5元盗走。二人在准备离开松赞林寺景区时被香格里拉市公安局建塘派出所民警抓获，并查获赃款人民币7638.5元及作案工具若干。 原判认定上述事实的证据有：1.接处警登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书、金顶寺铜瓦殿功德钱被盗案材料移交清单；2.抓获经过证实；3.户籍证明、刑事判决书、释放证明书；4.情况说明、拘留证复印件；5.搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单、发还清单、随案移送清单、作案工具照片、赃物照片；6.监控视频、情况说明；7.被告人蒙宏叟的供述与辩解；8.被告人蒙健的供述与辩解；9.辩认笔录、辩认照片、辩认照片列表；10.被害人归求次仁的陈述、被害人释果慈的陈述；11.现场勘验笔录、现场照片、现场方位示意图、现场平面示意图；12.现场辩认笔录、辩认照片等。原判根据上述认定的事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百四十五条之规定，判决被告人蒙宏叟犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000.00元；被告人蒙健犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000.00元。 宣判后，原审被告人蒙宏叟以原审量刑过重为由提出上诉。具体上诉理由为：1.上诉人蒙宏叟主观恶性不大，具有坦白情节，应依法从轻或减轻处罚；2.上诉人犯罪情节较轻，在案发后认识到其行为的错误性和违法性，正在积极主动进行退赔，具有酌情从轻情节；3.上诉人蒙宏叟认罪伏法，具有悔罪表现，愿意痛改前非，重新做人；4.上诉人犯罪行为社会危害性较小。请求依法撤销（2019）云3401刑初156号判决第一项，并依法减轻上诉人蒙宏叟量刑。 二审审理过程中，上诉人蒙宏叟提出的意见与上诉理由一致。其辩护人提出：1.财产损失较小，盗窃数额仅达到立案起点，在第三次盗窃行为中当场返还被害人赃款，没有给被害人造成较大的经济损失；2.犯罪情节轻微，犯罪后果不严重，本案中没有伤害人身及其他财产损害，也没有对被害人造成严重的损失，对社会也未造成不良影响；3.上诉人蒙宏叟具有如实供述自己罪行的情节，可以从轻处罚。 原审被告人蒙健对一审判决表示服判，未提异议。 检察机关认为：1.本案事实清楚，证据确实、充分；2.案件一审程序合法；3.本案定性准确，量刑得当。鉴于上述三点理由，上诉人蒙宏叟的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，上诉人蒙宏叟及原审被告人蒙健对一审判决认定的事实及采用的证据均无异议，也未在二审期间提交新的证据。原判所采信的证据内容客观真实，来源合法，能印证本案的事实，本院予以确认。另，上诉人蒙宏叟家属在二审审理过程中退赔被害人损失人民币5000元，预交罚金5000元。 本院认为，上诉人蒙宏叟及原审被告人蒙健无视国家法律，以非法占有为目的，结伙窃取他人财物,蒙宏叟盗窃作案三起，盗窃数额人民币12738.50元；被告人蒙健共同参与盗窃作案两起，盗窃数额为人民币10738.5元，二被告人的盗窃数额较大,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，应依法惩处。二人属共同犯罪，上诉人蒙宏叟在共同犯罪中起主要作用，是主犯，原审被告人蒙健在共同犯罪中起次要作用，是从犯。上诉人蒙宏叟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内重新犯罪，属累犯，应当从重处罚，且系前后罪为同种犯罪（盗窃）的累犯，再犯时间短且多次盗窃，应当以较高的从重幅度处罚。上诉人蒙宏叟有犯罪前科，对其酌情从重处罚。上诉人蒙宏叟对后两起盗窃案件如实供述且认罪，具有从轻和酌情从轻处罚的情节，一审法院认定事实清楚，采用证据得当，适用法律得当。在二审审理过程中，上诉人蒙宏叟家属积极退赔被害人的部分损失和预缴一审判处的罚金，依法可从轻处罚，但鉴于上诉人蒙宏叟属于累犯且几次犯罪均为同一罪名，因此上诉人及其辩护人提出的财产损失小、犯罪后果不严重、情节轻微，可以较轻的量刑予以处罚的理由本院在一审判处刑罚基础上仅作酌情考虑。对原审被告人蒙健的一审量刑和罚金处罚符合相关事实和法律规定，蒙健对量刑部分也无不同意见，应予维持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项之规定，判决如下： 一、维持香格里拉市人民法院（2019）云3401刑初156号刑事判决书第二、三、四项，即被告人蒙健犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000.00元（刑期从判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期从2019年7月9日起至2020年3月8日止，罚金限判决生效后10日内交纳）。视听资料光盘四张，随案作证据留存。作案工具钢卷尺、双面胶、自制铁质钥匙状工具予以没收。 二、撤销香格里拉市人民法院（2019）云3401刑初156号刑事判决书第一项，即被告人蒙宏叟犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000.00元（刑期从判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期从2019年7月9日起至2021年7月8日止）。 三、上诉人蒙宏叟犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币5000.00元（已预交）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期从2019年7月9日起至2021年5月8日止）。 四、上诉人蒙宏叟退赔的赃款5000.00元按受害人受害比例予以返还。 本判决为终审判决。 审判长  魏建强 审判员  杨 帆 审判员  和 群 二〇二〇年三月四日                                                                                                          法官助理  和永平                                                                                                            书记员  李桂琴