湖南省湘乡市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0381刑初401号 公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。 被告人李智冰，男，1965年11月1日出生，湖南省湘乡市人，汉族，小学文化，务农，住湘乡市。因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、敲诈勒索罪于2005年12月31日被本院判处有期徒刑二年，因非法储存危险物质于2019年7月2日被湘乡市公安局行政拘留15日，因涉嫌犯非法持有枪支罪、非法储存爆炸物罪于2019年7月17日被湘乡市公安局取保候审，于2019年10月9日由本院决定取保候审。 辩护人张献峰，湖南玉宇律师事务所律师。 湖南省湘乡市人民检察院以湘乡检公诉刑诉［2019］362号起诉书指控被告人李智冰犯非法制造枪支罪、非法储存爆炸物罪、非法持有枪支罪，于2019年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月22日公开开庭审理了本案。湘乡市人民检察院指派检察员谢津出庭支持公诉。被告人李智冰及辩护人张献峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省湘乡市人民检察院指控： 一、非法制造枪支、储存爆炸物罪 约在2009年，被告人李智冰从他人处买来一箱黑火药，之后被告人李智冰将该箱黑火药一直放在家中储存，直至被公安机关查获。经国家烟花爆竹产品质量监督检验中心检测：被告人李智冰非法储存的一箱黑色颗粒（毛重25.37kg，净重24.97kg）为黑火药，具有燃烧爆炸性。 约在2011年，被告人李智冰制造一支鸟铳，用于驱赶田间的鸟类，之后被告人李智冰将该支鸟铳放在自家藏好，直至被公安机关查获。经湘潭市公安局物证鉴定所鉴定：被告人李智冰非法制造的一支鸟铳认定为以火药为动力的枪支。 二、非法持有枪支罪 约在2011年，被告人李智冰在他人手中购买一支气枪和一支鸟铳，用于驱赶田间的鸟类，之后被告人李智冰将该两支枪放在自己藏好，直至被公安机关查获。经湘潭市公安局物证鉴定所鉴定：被告人李智冰非法持有的其中一支鸟铳认定为以火药为动力的枪支，非法持有的一支气枪不能确定是否为枪支。 2019年7月2日，被告人李智冰经口头传唤到案。 该院认定上述事实的证据有：书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录。 该院认为，被告人李智冰非法储存爆炸物，情节严重，其行为构成非法储存爆炸物罪；被告人李智冰非法制造枪支，其行为构成非法制造枪支罪；被告人李智冰非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪。被告人一人犯数罪，应数罪并罚。被告人李智冰在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。提请本院依法判处。 被告人李智冰辩称枪不是自己制造的，黑火药是放铳留下的。请求判处缓刑。 辩护人张献峰的辩护意见是：1、公诉机关指控被告人李智冰的行为构成非法制造枪支罪的证据不足，宜以非法持有枪支罪定罪处罚；2、被告人李智冰非法储存黑火药的目的是为其母亲去世后放铳而储存，其非法持有枪支的目的是保护一百多亩粮食不被鸟类蚕食而打鸟，且其行为没有造成任何危害后果，可以不认定为“情节严重”；3、有自首情节；4、认定被告人李智冰系累犯的证据不足。5、根据湘乡市公安局泉塘派出所出具的证明和被告人所居住的村委会的证明，可对其宣告缓刑。 经审理查明： 一、非法储存爆炸物的事实 被告人李智冰从他人处买来一箱黑火药一直储存在家中，想在其母亲去世时放铳用，直至2019年7月1日被公安机关查获。经国家烟花爆竹产品质量监督检验中心检测：被告人李智冰非法储存的一箱黑色颗粒（毛重25.37kg，净重24.97kg）为黑火药，具有燃烧爆炸性。 二、非法持有枪支的事实 被告人李智冰在他人手中购买一支气枪和二支鸟铳，用于驱赶田间的鸟类，之后被告人李智冰将该两支气枪和一支鸟铳放在藏于家中，直至2019年7月1日被公安机关查获。经湘潭市公安局物证鉴定所鉴定：被告人李智冰非法持有的其中二支鸟铳认定为以火药为动力的枪支，非法持有的一支气枪不能确定是否为枪支。 2019年7月2日，被告人李智冰经口头传唤到案。 认定上述事实的证据有： 1、书证 到案经过，证明被告人李智冰系传唤到案。 证据保全清单，证明公安机关于2019年7月2日从被告人李智冰家中依法扣留黑火药、气枪一支、鸟铳二支等物品。 本院（2005）湘刑初字第263号刑事判决书，证明被告人李智冰的前科情况。 户籍资料，证明被告人李智冰作案时已成年的事实。 户籍资料，证明李某某（“大脑壳”）已死亡的事实。 2、证人证言 证人李某的证言，证明被告人李智冰持有枪支的事实。 证人陈某某的证言，（2019年7月15日的证言）证明被告人李智冰持有枪支和火药的事实，其中两支枪和火药是李智冰多年前买来的，一支鸟铳是李智冰制造的。（2019年9月6日的证言）证明2019年7月1日晚上，公安机关来她家，她和她丈夫都慌了，她丈夫连忙把气枪和鸟铳放在床上用被子盖住，当民警查获卧室床铺上的枪支时，她丈夫就讲鸟铳是他自己制的，所以到后面民警来询问她的时候，就讲鸟铳是她丈夫制的。 3、鉴定意见 湘潭市公安局物证鉴定所潭公物证（痕迹）字（2019）24号鉴定书，证明从李智冰家中搜查出的两支鸟铳和一支气枪中，两支鸟铳被鉴定为以火药为动力的枪支。 国家烟花爆竹产品质量监督检验中心检验报告WJ20191243号，证明从李智冰家中搜查出的疑似黑火药物品被检验为黑火药（样品净重24.97kg），具有燃烧爆炸性。 4、辨认笔录，证明被告人李智冰辨认出“大脑壳”李某某（已死亡）。 5、检查笔录，证明公安机关对位于湘乡市某某镇某某村第某组李智冰家进行检查，检查出枪支和黑火药的情况。 6、被告人李智冰的供述与辩解 被告人李智冰于2019年7月17日的供述与辩解，证明2019年7月1日晚民警在他家里查获两支鸟铳和一支气枪、一箱黑火药、一个瞄准镜及一些铁子，其中一支鸟铳是他从一个收废品的人手中买来的，另一支鸟铳是他自己制作的，一箱黑火药是他多年前从一个叫“大脑壳”的放铳的男子手中买的，铁子是他六七年前从一个做液化气钢瓶生意的人那里拿的，瞄准镜不记得怎么来的了。制作鸟铳是他先在湘乡市化工厂的一些杂货店内买一根不锈钢钢管，再砍一棵山茶树做枪身（包括枪托），再买点不锈钢敲打成击发装置。先从枪管口填入火药，再填入铁子就可以使用击发装置击发了。当时在家里制造了好几天才制造成功的，妻子陈某某还责怪他制造枪。当时他收两支枪就是为了打猎。 被告人李智冰于2019年9月6日的供述与辩解，证明他家里的两支鸟铳其中一支鸟铳是他多年前从收购废品的人手中买来的，另外一支鸟铳是七八年前，两个外地人开车到他家附近打鸟，他看到有人用枪打鸟很好奇他买下来的，当时他讲自己制的是因为他怕买枪的罪更大，所以才讲是自己制的。 被告人李智冰质证认为，枪都是买的，不是自己制的，当时在派出所讲到“枪是自己制的”的说法是胡乱说的，他妻子之所以在派出所说是他制的，是因为民警到他家搜查时他自己讲了是自己做的，所以他妻子也跟民警讲枪是他制的；黑火药是他父亲放在家里的。 辩护人张献峰质证认为：1、关于被告人李智冰供述枪支的来历前后不一致，前面说是自己制造的，后面说是自己买来的，如果没有其他证据证明枪支是自己制的，就不能认为前后供述不一致就是翻供，且前后供述不一致也阐述了他的理由，前面供述说是自己制造是因为他自己认为买枪的罪比制造枪的罪更大。2、关于证人陈某某前后不一致的证言，在陈某某的第二次笔录中也说明了理由，因为当时民警在床头上查获鸟铳时，民警讯问了被告人李智冰，被告人李智冰说鸟铳是他做的，所以陈某某在公安机关作证时也跟着说枪支是他做的，而这支鸟铳实际上是买的。所以也不能认定陈某某的第一次作证系真，第二次作证系假。 公诉人答辩认为，被告人李智冰在第一次供述中和陈某某在第一次作证时详细证明了被告人李智冰是如何制造枪支的，比如购买不锈钢管、用什么做的枪支等，且提到陈某某责备他不要制作枪支，所有细节能够相互吻合。关于被告人李智冰当时说的是两支枪是买的，一支枪是自己制的，理由是怕买来的罪名更大，但是为何没有说三支枪都是买来的，而要说两支是买来的，一支是自己制的。故公诉人采信被告人李智冰的第一次供述和证人陈某某的第一次证言。 辩护人张献峰答辩认为，不能以制造枪支的细节来推断被告人李智冰的第一次供述是真实的，供述中提到枪支是山茶树制作的，故应当查看实物枪支是否系山茶树制作。 本院于2019年11月21日建议公诉机关湘乡市人民检察院补充侦查关于被告人李智冰非法制造枪支及是否系累犯的证据，但公诉机关未能及时补充相关证据。经本院审查，关于被告人李智冰系累犯的证据不足，本案现有证据不能查实被告人李智冰前罪刑满释放的时间与非法持有枪支、非法储存爆炸物具体相隔的时间，故本院对于指控被告人李智冰系累犯的事实不予认定；关于被告人李智冰非法制造枪支的相关证据不足，本案现有证据中仅有被告人的供述和辩解、证人证言且均出现前后不一致的情形，并无其他证据证明被告人李智冰制造枪支的事实，故本院认为该行为应以非法持有枪支的事实认定。对于被告人李智冰、辩护人张献峰的质证意见本院予以采纳。 上述证据，经过当庭举证、质证，本院对于证人陈某某的证言中关于被告人李智冰非法制造枪支的部分不予采信，对于被告人李智冰的供述和辩解中关于其非法制造枪支的部分不予采信；关于被告人李智冰犯非法持有枪支罪、非法储存爆炸物罪的证据，来源合法，内容真实，与本案有关联，本院予以采信。 本院认为，被告人李智冰非法储存爆炸物，其行为构成非法储存爆炸物罪；被告人李智冰违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支二支，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人李智冰犯非法持有枪支罪、非法储存爆炸物罪的罪名成立，但被告人李智冰储存爆炸物的目的是用于丧事放铳，属于刑法意义上的“生产、生活之需”，可以不认定为“情节严重”，故指控被告人李智冰非法储存爆炸物“情节严重”不当；公诉机关指控被告人李智冰犯非法制造枪支罪及系累犯的事实不清、证据不足，本院不予支持。被告人李智冰到案后前后供述不一致，不认定为自首；被告人李智冰非法储存爆炸物，未造成严重社会危害，且有悔改表现，依法可以免予刑事处罚。被告人李智冰、辩护人张献峰请求对被告人李智冰判处缓刑的辩护意见，本院不予采纳，对其它辩护意见本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第一百二十八条第一款，第六十七条第一款，第三十七条，第四十五条，第四十七条，《最高人民法院＜关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第五条第二款第（二）项，第一条第一款第（六）项，第九条第一款、第二款之规定，判决如下： 被告人李智冰犯非法储存爆炸物罪，免予刑事处罚；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前于2019年7月2日被行政拘留十五日折抵刑期十五日。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘建军 审 判 员  易军湘 人民陪审员  刘建林 二〇二〇年三月三日 法官 助理  张海兰 书 记 员  李 芸 附本案适用法律、司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 《最高人民法院＜关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的； （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的； （四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的； （五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的； （六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的； （七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的； （八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的； （九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 第九条因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。 具有前款情形，数量虽达到本解释第二条规定标准的，也可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”。 在公共场所、居民区等人员集中区域非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，或者因非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物三年内受到两次以上行政处罚又实施上述行为，数量达到本解释规定标准的，不适用前两款量刑的规定。