云南省楚雄市人民法院 民 事 判 决 书 (2016)云2301民初3996号 原告：李桂学，男，1968年3月14日生，汉族，楚雄市人，小学文化，农民，住云南省。 委托诉讼代理人：艾可生，云南义达律师事务所律师（特别授权）。 被告：四川省泸县加明建筑工程有限公司，住所地：泸县加明镇，统一社会信用代码：91510521740023005W。 法定代表人：杜建勋，职务：董事长。 委托诉讼代理人：李凌云，云南瑞志律师事务所律师（特别授权）。 第三人：邓超，男，1963年6月25日生，汉族，四川省泸县人，初中文化，楚雄鹿鸣清城项目部工地管理负责人，原住四川省泸县海潮镇红合村****，现住云南省楚雄市。 原告李桂学与被告四川省泸县加明建筑工程有限公司（以下简称加明公司）、第三人邓超建设工程合同纠纷一案，本院于2016年12月2日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年3月2日公开开庭进行了审理。原告李桂学及其委托诉讼代理人艾可生，被告加明公司的委托诉讼代理人李凌云、第三人邓超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李桂学向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告支付原告工程款、平地费、修路费、停机损失费合计326202.40元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年11月12日，原、被告签订《土方挖运协议》，约定原告承包被告在楚雄鹿鸣清城1、2#楼的土方挖运及边坡清挖、场平、回填工程，单价13元/立方米。合同签订后，原告完成了工程土方量12559.80立方米，同时按照被告的要求平地、修路，被告应支付原告平地、修路费3925元。由于被告的原因造成原告停工106天，被告应补偿原告机械台班费每天每台15**元。以上费用合计326202.40元，被告至今未支付。第三人邓超是被告委派的楚雄鹿鸣清城项目部的工地负责人，案件的处理结果与第三人有法律、事实上的利害关系。 被告加明公司辩称，1、本案第三人应该是实质的被告，所有证据显示均是第三人所为，第三人没有代理资格；2、原告诉请不属实，工程项目根本就没有开工，被告公司也从未收到过甲方的进场通知书；3、本案完全是原告与第三人一手炮制的诉讼，本案所有的证据都是双方一起制作的，基于以上事实，被告加明公司不应承担原告所诉的支付义务。 第三人邓超述称，原告所诉属实，这个项目已经征得甲方的同意，可以进场，并且交了150万元的保证金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告李桂学针对其诉请向本院提交以下证据：1、《土方挖运协议》；2、结算记录；3、《中标通知书》；4、《合同备案表》；5、营业执照；6、通知；7、工作联系函；8、聘用合同书；9、情况说明；10、关于鹿鸣清城项目拖延施工工作报告；11、楚雄预盛房地产开发有限公司《情况说明》。被告加明公司为证明其辩称，向本院提交解聘通知书1份。第三人邓超为证明其述称，向本院提交以下证据：1、调解协议书；2、施工管理合作协议书；3、专用章管理协议。本院认为：原告提交的证据1证实了原、被告签订《土方挖运协议》，被告将楚雄鹿鸣清城1、2#楼土方挖运及边坡清挖、场平、回填夯实承包给原告的事实；证据2证实了原告完成土方量12559.8立方米，并进行平地、修路且自2015年12月3日至2016年3月18日停机的事实；证据3、4、5证实了被告加明公司经楚雄市预盛房地产开发有限公司（以下简称预盛公司）确认为楚雄市“预盛.鹿鸣清城”住宅小区1栋、2栋中标人，并进行合同备案的事实；证据6、7、10、11证实了预盛公司通知被告加明公司由于未办理施工手续故要求解除施工合同的事实；证据8证实了被告聘用第三人作为楚雄市“预盛.鹿鸣清城”住宅小区1栋、2栋建设项目副经理，由第三人全权负责承接该项目工程的一切事务和责任的事实；本院予以采信；证据9系第三人邓超单方制作，本院不予采信。被告提交的解聘通知书系被告单方制作，未经第三人签字确认，本院不予采信。第三人邓超提交的证据1证实了2015年11月6日，第三人作为被告加明公司的项目部负责人与预盛公司、云南银鹏实业集团有限公司楚雄鹿鸣清城项目部签订《调解协议书》的事实；证据3证实了被告将项目专用章交由魏毅保管的事实；本院予以采信；证据2与本案无关，本院不予采信。 根据庭审和质证，本院认定法律事实如下：2015年9月1日，预盛公司向被告加明公司发出《中标通知书》，通知被告中标楚雄市“预盛.鹿鸣清城”住宅小区1栋、2栋建设项目。被告与预盛公司签订施工合同并于2015年9月25日进行了备案登记。同年9月7日，被告与第三人邓超签订《聘用合同书》，聘用第三人任楚雄市“预盛.鹿鸣清城”住宅小区1栋、2栋建设项目项目部副经理，全权负责承接该建设项目工程的一切事务和责任，聘用期从2015年9月1日起至该建设项目工程竣工决算并报竣工资料止。同日，被告与魏毅签订《工程项目部专用章使用管理协议》，将楚雄市“预盛.鹿鸣清城”住宅小区1栋、2栋建设项目项目专用章交由魏毅保管和使用。同年11月6日，预盛公司（甲方）与被告（乙方）、云南银鹏实业集团有限公司楚雄鹿鸣清城项目部签订《调解协议书》，约定：“三、由乙方承建的鹿鸣清城1栋、2栋施工项目，乙方施工单位组织相关施工人员及在场机械设备先行进场施工，丙方及相关人员不得以任何理由阻扰乙方进场施工”。同年11月12日，被告加明公司预盛.鹿鸣清城项目部（甲方）与原告李桂学（乙方）签订《土方挖运协议》，将楚雄市“预盛.鹿鸣清城”住宅小区1栋、2栋的土方挖运及边坡清挖、场平、回填夯实以13元每立方米的价格承包给原告，原告、第三人在该份协议上签字捺印，被告加明公司预盛.鹿鸣清城项目部在该份协议上加盖公章。协议第五条第4款约定：“该工程在施工期间因甲方造成停工7天以上，甲方向乙方补偿机械台班费每天每台15**元双轿车每辆800元”。协议签订当天原告进场施工，至同年12月3日经楚雄市城管通知停工，共计完成土方量12559.80立方米。2015年11月17日至11月28日原告在该建设工地上进行了装载机平广地、挖机修路。2016年3月18日，原告接到被告管理人通知出场。2016年3月19日，经原告与第三人结算，确认原告自2015年11月17日至11月28日在该建设项目上进行平地、修路共应支付工程款合计3925元及原告自2015年12月3日起停工至2016年3月18日出场的事实，第三人在该份原告出具的结算清单上签字确认。2016年8月9日，经原告与第三人、预盛公司项目部代表杨成结算，确认原告完成工程量合计12559.80立方米，第三人、杨成在该份原告出具的结算清单上签字确认。 另查明，预盛公司分别于2016年2月25日、3月30日向被告发出通知、工作联系函，提出因被告一直未到建设部门办理施工手续，故要求解除施工合同。 本院认为，被告加明公司将其中标的楚雄市“预盛.鹿鸣清城”住宅小区1栋、2栋土方工程承包给原告李桂学进行施工，与原告签订《土方发运协议》并加盖了项目部专用章。现原告承包的土方挖运、平地修路已经与被告进行了结算，并由作为该建设项目项目部副经理的第三人签字确认，被告应支付原告土方工程款163277.40元（12559.80立方米×13元/立方米）及平地修路费3925元。被告关于工程由第三人承包，合同系第三人与原告签订，被告已经解除与第三人的聘用关系，应由第三人承担责任的辩解，根据原告提交的聘用合同，第三人作为该建设项目项目部副经理，全权负责承接该建设项目工程的一切事务和责任，其在《土方挖运协议》、结算清单上签字确认均属于职务行为，不应承担民事责任，且被告未提交有效证据证实其已经解除与第三人的聘用关系，此辩解本院不予采信。被告关于该项目并未进入实际施工故不发生工程量的辩解，根据庭审中双方当事人的举证质证及陈述，被告承建该工程后未办理施工手续，但施工现场已经实际发生了工程量，此辩解本院不予采信。对于原告要求被告支付停机损失的诉讼请求，双方在《土方挖运协议》中已经明确约定因被告原因造成停工，损失责任由被告承担，同时，作为被告项目部副经理的第三人亦在结算清单上确认由于被告原因，原告自2015年12月3日停机，至2016年3月18日挖机出场，被告应支付原告停机损失159000元（自2015年12月3日起至2016年3月18日止共计106天×1500元/天）。被告关于原告故意扩大损失的辩解，未提交证据证实，本院不予采信。据此，对于原告的诉讼请求，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条之规定，判决如下： 一、由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司支付原告李桂学土方工程款163277.40元； 二、由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司支付原告李桂学平地修路费3925元； 三、由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司支付原告李桂学停机损失159000元； 四、第三人邓超在本案中不承担民事责任。 案件受理费6193元（已减半收取），由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司负担（未交）。 以上应由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司负担的执行款项，限于本判决生效后十日内付清，款交本院。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。 若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。 审 判 长  徐彦琼 人民陪审员  马增荣 人民陪审员  杨 萍 二〇一七年五月十七日 书 记 员  罗京瑜