新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵08民终80号 上诉人（原审被告）：刘双霞，女，1977年12月20日出生，住石河子市。 被上诉人（原审原告）：李春，男，1971年2月4日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：李利巧，新疆初维律师事务所律师。 上诉人刘双霞因与被上诉人李春合伙协议纠纷一案，不服石河子市人民法院（2019）兵9001民初4711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘双霞、被上诉人李春及其委托诉讼代理人李利巧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘双霞上诉请求：一、撤销一审判决，改判上诉人刘双霞给付被上诉人李春16000元。二、一、二审诉讼费由被上诉人李春承担。事实和理由：一、上诉人刘双霞与被上诉人李春于2017年7月合伙经营绿色梦健康养生会所。在合伙期间，被上诉人李春以自己的名义向河北华林酸碱平生物科技有限公司订购一批生物电产品，并支付价款5万元，后被上诉人提出退伙。2017年11月14日双方经协商达成退伙协议，由上诉人刘双霞给付被上诉人李春出资款50000元，但所附条件是该批50000元的生物电产品必须交付给上诉人刘双霞使用，用50000元的生物电产品折抵被上诉人50000元出资款，但至今为止上诉人刘双霞未收到该批生物电产品。上诉人认为，一审法院认定50000元生物电产品属于双方合伙期间的债权，可以向第三人主张权利的观点完全错误，请求二审法院依法查明事实，予以改判。二、被上诉人在一审提供的欠条上有备注条款，注明上诉人必须收到50000元的生物电产品，被上诉人在一审提交欠条时将备注条款部分撕去，存在伪造、变造证据的行为。综上，请求二审支持上诉人的上诉请求。 李春辩称，一、上诉人欠被上诉人66000元均有欠条为证。二、上诉人称被上诉人以自己名义认购产品，支付价款50000元，事实是上诉人以被上诉人名义向科技公司订购生物电产品，货款也是上诉人支付，不是被上诉人购的产品。50000元欠条是投资费用，不是购货费用。综上，上诉人上诉不符合客观事实，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 李春向一审法院起诉请求:1.判令被告支付原告合伙投资款款66000元，利息10692元(月息0.9%×18个月，2017年11月14日计息至今)；2.判令被告承担本案诉讼费及送达费。 一审法院认定事实：2017年5月27日，原、被告与王某某签订房屋租赁合同，约定原、被告承租案外人王某某所有的位于石河子市北四路×××号×层房屋九间用于作为会所场所，约定租赁期限为2017年7月27日至2022年7月26日止，年租金总额为120000元，每年贰万元作为优惠消费，保证金为10000元。后原告李春通过转账方式缴纳房租及保证金合计110000元。2017年7月25日，原告与被告合作成立绿色梦健康养生会所。原告出资96000元，其中46000元用于购买设备，50000元用于缴纳房租。被告出资60000元，其中50000元用于缴纳房租，10000元为租房保证金。 会所成立后，由于原、被告双方经营理念不同，双方于2017年11月14日经协商，原告退出合作经营，双方终止合作，并签订终止合作协议书一份，内容为：“甲方：李春。乙方：刘双霞。甲乙双方就终止合作经营绿色梦健康养生会所达成以下协议：1.甲乙双方就会所的产权问题达成一致，由刘双霞承担所有权益及债务，李春退出经营和会所再无任何产权关系及债权债务关系；2.甲乙双方共同签订的租房合同由刘双霞继续履行和李春无关；3.从即日起绿色梦养生会所由刘双霞拥有，李春不得干涉刘双霞正常经营；4.甲乙双方即日起终止合作，特签订此协议。甲方：李春乙方：刘双霞2017.11.14”，同日，经双方结算，被告刘双霞向原告出具欠条一张，内容为：“今欠李春现金46000元（肆万陆仟元）此款保证于2018年5月1日前全部付清，特立此据欠款人：刘双霞2017.11.14”。后被告陆续支付原告欠款30000元，尚欠16000元未支付。 合伙期间，被告以网上登录的方式登录原告的账户以原告名义向河北华林酸碱平生物科技有限公司订购一批生物电产品，生物电产品价款50000元，并以原告的名义向该公司账户打款50000元，用于购买生物电产品货物。后于2017年11月14日双方结算，就原告投资的其他50000元问题，双方协商以被告购货款50000元返还给原告合伙出资款。为此，被告再次向原告出具欠条一张，内容为：“今欠李春货款5万整（50000元），此货款于2018年10月30日前付清，特立此据欠款人：刘双霞201711.14。注：在此期限内用多少货，付多少货款，余款可延期2个月付清（此货为生物电专用产品），在期间如会所关闭所欠货款可以不予支付。”后河北华林酸碱平生物科技有限公司未按时向被告供货。经查，现该公司已被列入失信人名单，购货网页也无法进入。 庭审中，被告认可欠付原告16000元出资款未付，但不认可欠50000元出资款，仅认为该50000元为货款，因原告未向被告交付货物，故不同意向原告支付50000元货款。 一审法院认为：原告与被告合伙经营绿色梦健康养生会所虽为口头协议，但为实际出资，应为有效的合伙协议，该院予以认定。2017年11月14日，由于经营理念不同，双方终止合作，并签订终止合作协议书是双方当事人的真实意思表示，该协议应为合法有效，终止合作协议书中约定的“由刘双霞承担所有权益及债务，李春退出经营和会所再无任何产权关系及债权债务关系。”表明绿色梦健康养生会所的债权债务由被告一人承继，与原告无关。被告在网上登录原告的账户以原告名义向河北华林酸碱平生物科技有限公司订购生物电产品，虽以原告的名义进行订货，但实际为被告一人的经营行为，被告作为买卖合同的买方依约向卖方即河北华林酸碱平生物科技有限公司交付货款，卖方未履行交货义务，被告有权向其主张给付货款的权利。经双方结算，原告退出合伙，被告向原告出具欠条两张，双方之间即形成合法的债权债务关系，至于50000元欠条中约定的“注：在此期限内用多少货，付多少货款，余款可延期2个月付清（此货为生物电专用产品），在期间如会所关闭所欠货款可以不予支付”，因被告为经营需要订货在其支付货款后，未取得货物的风险应由被告一人承担，故被告理应依约向原告支付剩余欠款66000元，故对原告要求被告支付欠款66000元的诉讼请求，符合法律规定，该院予以支持。对原告主张的利息，应按照年息6%计算，原告主张按本金66000元计算自2017年11月14日至起诉时共18个月，该院无异议，利息为5940元（66000元×6%÷12个月×18个月）。 一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条之规定，判决： 被告刘双霞于本判决生效之日起十日内支付原告李春欠投资款66000元、利息5940元，合计71940元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取859元（原告已预交），由被告刘双霞负担，与前款同期给付原告李春。 二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，双方当事人对一审查明的事实无异议，本院予以确认。另查明：2017年6月24日向河北华林酸碱平生物科技有限公司转款50000元系由上诉人银行卡支付。 本院认为，本案的争议焦点是2017年6月24日向河北华林酸碱平生物科技有限公司转款50000元的性质及是否能作为上诉人给付被上诉人50000元的前提条件。 本案中，双方当事人2017年11月14日的《终止合作协议书》中明确约定：“甲乙双方已就会所的产权问题达成一致；由刘双霞承担所有权益及债务，李春退出和会所再无任何产权关系及债权债务关系。”上诉人于同日给被上诉人在一张纸上出具两个欠条。46000元的欠条经审理确认是被上诉人投资的设备款；50000元欠条是被上诉人投资的房屋租金。而向河北华林酸碱平生物科技有限公司转款50000元发生于2017年6月24日，是双方合伙期间发生的，该款是由上诉人银行卡支付的，被上诉人并未向上诉人借款，因此，该款归上诉人所有。在上诉人出具的欠条中注：“在此期限内用多少货，付多少货款，余款可延期2个月付清（此货为生物电专用产品）”，从上述内容来看，是双方付款来源及延期付款的约定，而不是付款的前提条件。注中的“在期间如会所关闭所欠货款可以不予支付”的情况亦未发生。现上诉人已超过付款期限，理应按照双方的约定给付欠款。上诉人未按照约定给付欠款，构成违约，应承担违约责任。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1199元（刘双霞已预交），由上诉人刘双霞负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘宁之 审 判 员 李红敏 审 判 员 胡春红 二〇二〇年三月十九日 法官助理 林 丽 书 记 员 陈梓萱