福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0203民初18932号 原告：薛金东，男，1973年3月8日出生，汉族，住福建省长泰县开发区。 委托诉讼代理人：戴明忠、林伟文，福建嘉铠律师事务所律师。 被告：广东康富来药业有限公司，住所地广东省佛山市顺德区容桂街道容里成业路**。 法定代表人：李仲明。 委托诉讼代理人：杨基壬、卢江宇，福建平齐律师事务所律师。 原告薛金东与被告广东康富来药业有限公司（以下简称康富来公司）劳动争议一案，本院于2016年12月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人戴明忠、林伟文，被告委托诉讼代理人卢江宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 薛金东向本院提出诉讼请求：1、原告和被告的劳动关系于2016年8月1日解除；2、被告向原告支付拖欠的工资20658元；3、被告向原告支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额20658元；4、被告向原告支付经济补偿金413160元；5、被告向原告支付加班费30392.64元；6、被告向原告支付未休年休假工资35617.24元；7、被告向原告赔偿医社保损失54537.2元；8、被告承担本案诉讼费。 事实和理由：原告作为员工，从1996年起至2016年在被告公司就职。其中自1996年8月16日开始，原告就职于被告广东办事处，任主任一职；1997年6月-1999年调至广东省顺德市公司总部，担任业务主任；1999年-2001年4月。担任中山办事处主任；2001年4月-2005年3月调至广东省梅州市，任办事处主任；2005年3月-2006年4月调至广东省惠州市任办事处经理；2006年4月-2016年7月调到福建省厦门市思明区，任厦门办事处经理。期间，被告从未给原告缴纳医社保，从未支付过加班费，也从未给予过任何的年休假。 2014年6月1日双方签订了一份“劳动合同”，期限为：2014年6月1日起至2016年5月31日止。合同到期后，被告不仅不与原告签订劳动合同，而且于2016年7月20日无故辞退原告。原告实际工作至2016年8月1日，原告存在违法解除劳动关系、拖欠工资、未足额发放加班费、未缴纳社医保等违法情况。 康富来公司辩称：一、原告的实际工资约为2740元。1、从答辩人与原告在2008年6月1日至2016年5月31日期间签订的《劳动合同》中第四条的约定，可知原告的正常工资在1200元-1400元之间。2、答辩人提供的原告签字确认的工资发放记录能够证明答辩人前一年的工资为：2015年6月份—3441.51元；2015年9月份—3200元；2015年12月份—3200元；2016年1月份—3441.51元；2016年2月份—3911.79元；2016年3月份—3200元；2016年4月份—3441.51元。3、从答辩人提供的原告关于社保的书面申请可以看出公司自原告入职以来根据原告的要求同意将公司应缴的社保费用以工资的形式发放给原告分别为：2008年每月299.43元；2009年每月320.74元；2010年每月334.38元；2011年每月401.2元；2012年每月435.6元；2013年每月506.64元；2014年每月502.58元；2015年每月561.54元。因此，原告的工资包含公司应付的社保费用，原告的实际工资应为：公司每月发放的工资减去公司应付的社保费用，2015年6月至2016年5月公司每月发放的工资约为3300元，工资应付的社保为560元，两项相减为2740元。 二、原告的工龄应为8年，2016年5月31日合同期满双方劳动关系已经解除，答辩人无须支付原告合同期满后的工资，未签订无固定期限合同的二倍工资差额。1、根据《劳动合同法》第四十四条，有下列情况之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的。2016年5月31日即合同期满日，双方的劳动关系已经终止。2、从答辩人提供的原告关于社保的书面申请书和《劳动合同》可以知道双方自2008年6月1日至2016年5月31日所签订的劳动合同一直是2年的固定期限劳动合同，该合同合法有效，从这四份合同可以推出双方接下来签订的合同也是2年的固定期限劳动合同且申请人也没有证据证明其向公司提过要签订无固定期限劳动合同或在合同期满后到公司上班。因此，双方的劳动关系依法于2016年5月31日终止，答辩人无需支付原告合同期满后的工资。 三、原告存在严重主观错误，答辩人不存在任何违法行为，无需向原告支付经济赔偿金。1、原告长达3年（自2012年2月至2015年12月）的社保均由厦门中联宝田贸易有限公司为其缴交，事实原告已经与厦门中联宝田贸易有限公司建立劳动关系，从事市场批发销售业务。对此原告薛金东并不否认，还于2016年4月20日向公司作了书面保证。原告提供的社保缴交证明、书写的《保证书》第一条、第三条以及厦门中联宝田贸易有限公司工商登记基本信息可以证明上述事实的真实性。2.从答辩人提供的2015年、2016年“公司制定的指标及完成情况”、2015年4月至2016年5月“关于月销量核对的微信截图”、两张客户对账单、原告自书的《保证书》。可以看出答辩人对原告的业绩是有按月持续固定的进行统计的，原告每年的完成情况都远远达不到公司制定的指标且原告存在未及时收取货款或可能利用职务之便侵吞货款的情形。为此，答辩人曾经要调整原告的岗位，但是原告向公司作出了书面保证后才没有调整，《保证书》上也有原告自书的各项考核指标，原告也保证如有违反或未能达标，愿无条件接受公司降职、降薪或辞退的处罚。3.从答辩人与原告在2008年6月1日至2016年5月31日期间签订的《劳动合同书》中第七条的约定可知答辩人因劳动合同期满终止劳动合同关系的，无需支付原告经济赔偿金。现双方的合同期满，答辩人无需支付原告经济赔偿金。因此，主观方面，原告存在与其他用人单位建立劳动关系，未及时收取货款等严重错误，对完成答辩人的工作任务造成严重影响，经答辩人提出并且原告自己也作出如有违反或未能达标，愿无条件接受公司降职、降薪或辞退的处罚的保证，但原告拒不改正。依据《劳动合同法》第三十九条（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的和《劳动合同法》第四十条（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或调整岗位，仍不能胜任工作的，用人单位是不需要支付经济赔偿金的。客观方面，答辩人与原告的劳动合同期满。双方在《劳动合同书》中约定答辩人在劳动合同期满终止劳动关系的，无需支付原告经济赔偿金。因而无论是基于原告的主观过错还是客观情况，答辩人都无需支付原告经济赔偿金。 四、答辩人无需向原告支付延迟加班费和未修年休假工资。1、从“佛山市顺德区人力资源和社会保障局关于实行不定时工作制问题的复函”、答辩人与原告签订的《劳动合同》、原告在“不定时工作制职工签名表”上的签名可以看出原告属于不定时工作制。其工作任务或职责为业务销售，并不是标准工时工作制，不存在支付延迟加班费的问题。2、因原告属于不定时工作制且从事业务销售，根据这种职务的特点公司有赋予类似于原告这种职务的员工比普通员工有更灵活自由的调整休息时间的权利。3、原告所主张的延迟加班费和未休年休假工资也已经超过诉讼时效。因此，由于原告属于不定时工作制且从事业务销售故公司无需支付原告延迟加班费和未休年休假工资，况且原告的主张也已超过时效。 五、答辩人不用赔偿原告医保社保损失。1、从答辩人提供的原告关于社保的书面申请可以看出公司自原告入职以来根据原告的要求同意将公司应缴的社保费用以工资的形式发放给原告。2、从原告于2016年4月29日向公司作出的书面《保证书》中第一条、第三条可以看出原告与其他单位存在劳动关系，实际上原告的社保由其他用人单位缴交。因此，原告领取的工资已经包含了公司应付的社保费用且在他处已经缴纳社保，答辩人不用赔偿原告医保社保损失。综上，答辩人认为，经济赔偿金系用于保障原告因用人单位主观过错而造成的劳动者失业后生活无着落的情形。现原告系因自己的主观原因导致劳动合同的终止，并且原告也已跟其他用人单位建立劳动关系，即使与用人单位终止劳动关系也不存在失业和没有经济来源问题。答辩人与原告已于2016年5月31日终止劳动关系，原告的工资约为2740元，原告的工龄为8年，属于不定时工作制。因此，答辩人不存在违法解除劳动关系，无需再向原告支付任何工资、延迟加班费等等，故请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认以下事实： 2016年7月5日，康富来公司向薛金东发出辞退通知书，载明薛金东先生，鉴于厦门办事处2015年投产比严重超标，且2016年年中报表各项数据也没有改观，投产比仍然高居不下，鉴于市场容量太小，投产不合理，公司决定厦门不再设置办事处，因此根据《管理手册》之“新的简单管理制度”第二条之规定，经公司研究决定：自2016年7月5日开始，薛金东不再担任厦门办事处经理一职，公司对薛金东予以辞退处理。 2016年9月23日，薛金东作为申请人，以康富来公司为被申请人向厦门市劳动争议仲裁委员申请仲裁，要求康富来公司：1、支付2016年6月1日至2016年7月31日期间的工资20658元；2、支付2016年6月1日至2016年7月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额20658元；3、支付赔偿金413160元；4、支付2014年8月1日至2016年7月31日期间的延时加班工资30392.64元；5、支付2014年8月1日至2016年7月31日期间的应休未休年休假工资35617.24元；6、赔偿社保损失545371.2元。厦门市劳动争议仲裁委员会作出厦劳仲案[2016]1839号裁决书，裁决：一、确认申请人和被申请人劳动关系自2016年8月1日起解除；二、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人应一次性支付申请人2016年6月1日至2016年7月31日期间的工资6754元；三、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人应一次性支付申请人2016年6月1日至2016年7月31日期间未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额6754元；四、本裁决书生效之日起七日内，被申请人应一次性支付申请人赔偿金57409元；五、本裁决书生效之日起七日内，被申请人应一次性支付申请人2015年度和2016年度的未休年休假工资2173.7元；六、驳回申请人的其他仲裁请求。 经薛金东申请，证人何某出庭陈述其1999年进入公司，听人说薛金东1996年时和公司副总发生过冲突，2006年开始签合同，蔡兵跃是福建部的总经理，其每个月有3000元固定补贴。康富来公司认为证人与公司存在利害关系，对证人证言不予认可。证人薛某陈述，其2002年进入康富来公司，公司有发放其每月4000元的自由支配费用。 中国工商银行股份有限公司顺德容东支行盖章的交易记录载明，2002年4月4日20×××65为薛金东尾号为3272的账户转入工资2740元，2002年4月30日20×××65为薛金东尾号为3272的账户转入工资2080元，广东康富来药业有限公司代发工资账号20×××65，现场审核冯丽冰盖章。 本院认为，解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。 一、关于解除劳动合同的时间。康富来公司对仲裁裁决书的裁决结果没有异议，故本院确认薛金东与康富来公司的劳动关系从2016年8月1日起解除。 二、关于支付2016年6月1日至2016年7月31日的工资问题。关于薛金东的工资问题。双方均认可2015年7月至2016年6月份康富来公司以其名义向薛金东发放的工资总额为40523.83元。同时薛金东主张其平均工资还应包含案外人蔡兵跃向其转账的部分及每月5000元的固定补贴。本院分析认为，虽然薛金东主张案外人蔡兵跃的转账系代康富来公司发放工资，但是康富来公司对此予以否认，薛金东亦未提交证据予以证明，故对薛金东的该主张本院不予采信。关于5000元的固定补贴，薛金东提交费用报表并申请证人何某、薛某出庭作证，康富来公司对费用报表发送的邮箱地址认可，但是对内容不认可，认为该证据即使是真实的也是报销，并非是固定补贴。本院分析认为，康富来公司虽然对费用报表三性不予认可，但是对电子邮件的地址予以认可，同时康富来公司未提交证据证明其公司邮箱内容，故本院采信薛金东的主张即其每月向康富来公司发送费用报销汇总表。从该费用汇总表内容看，费用报表分为定额内费用和定额外费用，定额内费用包含水电费、房租等，每月均为5000元，定额外费用数额不等。虽然康富来公司主张该报表内容系报销并非固定补贴，但是定额内费用的数额每月均为等额5000元，且证人何某、薛某亦陈述公司每月支付其等额补助。故本院确认康富来公司每月支付薛金东5000元的定额内费用为工资的组成部分。据此，本院认为薛金东解除劳动合同前12个月的平均工资为8377元。康富来公司未举证证明其已经向薛金东发放了2016年6月1日至2016年7月31日期间的工资，故参照薛金东的月平均工资标准，康富来公司应向薛金东支付2016年6月1日至2016年7月31日期间的工资16754元。 三、关于未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额。2016年5月31日双方劳动合同期满后，康富来公司并未与薛金东签订劳动合同，故根据《劳动合同法》第八十二条的规定康富来公司应支付薛金东2016年6月1日至2016年7月31日期间未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额16754元。 四、关于支付经济补偿金。2016年7月5日，康富来公司向薛金东发出辞退通知书，载明薛金东先生，鉴于厦门办事处2015年投产比严重超标，且2016年年中报表各项数据也没有改观，投产比仍然高居不下，鉴于市场容量太小，投产不合理，公司决定厦门不再设置办事处，因此根据《管理手册》之“新的简单管理制度”第二条之规定，经公司研究决定：自2016年7月5日开始，薛金东不再担任厦门办事处经理一职，公司对薛金东予以辞退处理。本案中康富来公司并未提供证据证明其辞退薛金东的依据，即依据公司规章制度的哪条具体规定内容解除劳动合同，因此本院认定康富来公司系违法解除与薛金东的劳动关系，应按照《劳动合同法》第八十七条的规定向薛金东支付赔偿金。关于薛金东的入职时间，中国工商银行股份有限公司顺德容东支行盖章的交易记录载明，2002年4月4日起广东康富来药业有限公司尾号9665的账户为薛金东尾号3272的账户转入工资，因此，本院确认薛金东自2002年4月进入康富来公司，康富来公司未提供2002年4月之后对薛金东的管理、考勤等证据，因此，本院确认康富来公司与薛金东的劳动关系存续期间为2002年4月1日起至2016年8月1日止。康富来公司应向薛金东支付违法解除劳动合同的赔偿金242933元。 五、关于加班费，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”薛金东未提供证据证明其加班情况，亦未提供证据证明用人单位掌握加班事实，故对其该项请求，本院不予支持。 六、关于应休未休年休假工资，薛金东于2016年9月23日申请仲裁，故对于2014年12月31日前的年休假工资主张，超过仲裁时效。对于2015年和2016年的年休假，康富来公司未提交证据证明其已经安排薛金东休假，故本院采信薛金东的主张，即其尚未休2015年和2016年的年休假，经计算薛金东2015年的年休假为10天，2016年的年休假为5天。按照月平均工资8377元计算，康富来公司应向薛金东支付未休年休假工资11554.5元。 七、关于社保损失，薛金东虽然主张社保损失，但是并未提供证据予以证明，对其请求本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认广东康富来药业有限公司与薛金东劳动关系从2016年8月1日起解除； 二、广东康富来药业有限公司应于本判决生效之日起七日内向薛金东支付2016年6月1日至2016年7月31日期间的工资16754元； 三、广东康富来药业有限公司应于本判决生效之日起七日内向薛金东支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额16754元； 四、广东康富来药业有限公司应于本判决生效之日起七日内向薛金东支付违法解除劳动合同的赔偿金242933元； 五、广东康富来药业有限公司应于本判决生效之日起七日内向薛金东支付未休年休假工资11554.5元； 六、驳回薛金东的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取计5元，由广东康富来药业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 刘亚乐 二〇一七年五月二十六日 书 记 员 吕 宁 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。