青海省贵德县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）青2523民初1517号 原告：童某，住贵德县。 被告：青海智和建筑工程有限公司。 法定代表人：冯某。 委托诉讼代理人：吴某，户籍地河北省秦皇岛市，现住青海省西宁市。系青海智和建筑工程有限公司项目部负责人。 被告：贵德县河西镇人民政府。 法定代表人：陈某。 委托诉讼代理人：师某，住贵德县。 原告童某与被告青海智和建筑工程有限公司（以下简称智和公司）、贵德县河西镇人民政府（以下简称河西镇政府）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月5日立案后，依法适用简易程序，于2020年1月15日公开开庭进行了审理。原告童某，被告智和公司委托诉讼代理人吴某，河西镇政府委托诉讼代理人师某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告智和公司支付工程款130000元及自工程实际交付（2018年9月）之日起至付款之日的利息（以年利率6%计算）9750元；2.请求法院判令被告河西镇政府在欠付工程款范围内承担连带责任；3.本案受理费由被告承担。事实与理由：2016年4月，原告与被告智和公司就建设贵德县河西镇加洛苏合村委会办公室工程达成了口头协议，按照约定原告于2016年7月10日基本完工，因拖欠工程款太多，只是室内粉刷和灯具没有完成。到2018年9月，在二被告催促下原告自筹资金完成了全部工程，现村委会办公室已被使用1年7个月。原告为讨回剩余款项，多次与被告智和公司工地负责人协商交涉，但对方总以建设方河西镇政府未付工程款为由拖延拒绝支付。而河西镇政府又不理睬原告。2017年因为拖欠农民工工资，瓦工张培刚等100多人起诉后，二被告分别给付了一部分工人工资，至今仍然拖欠原告工程款130000元未付。给原告造成了巨大的经济损失。故请求法院维护原告的合法权益。 被告智和公司口头辩称：原告提出的剩余工程款130000元不准确，因为现在该工程还未验收结算。此项目的建设方是河西镇政府，2015年河西镇政府与智和公司签订承包合同后，因河西镇政府建设项目的选址未能确定，延误了工期，没能按时开工。所以到2016年原告实际施工河西镇加洛苏合村委会办公室。至今河西镇政府对所有村委会的施工项目没有验收。2017年河西镇相关项目负责人调动，未做相关的交接工作，智和公司多次配合查账核对，至今未能解决。智和公司施工建设了12个村委会办公用房。河西镇政府和智和公司施工合同中约定总建筑面积是2788.76平方米，700平方米的文化站项目，总价款为5374571.56元。现在实际发生的施工项目的总工程款为约6170000元，现河西镇欠付工程款1170000余元，智和公司多次与河西镇政府沟通要求尽快验收，至今未果。但是该项目已经实际交付并使用了近两年。 被告河西镇政府口头辩称：原告和智和公司所说的都是事实。该项目因种种原因，至今没有进行结算验收。工程款没有结清。 原告提交的证据有：证明一份，证明被告智和公司的吴某承认原告的工程款尚未付清的事实； 被告智和公司的质证意见是：这份证明是2016年12月写的，2017年又给原告支付了一部分工程款，并且注明了付款后要收回此证明，该证明已经无效。 被告河西镇政府对原告的证据无异议。 被告智和公司提交的证据有：1.中标通知书和施工合同（复印件）各一份、转账记录3页（复印件）、2018年9月21日的实际施工面积清单4页，证明智和公司和河西镇政府签订合同约定工程价款、进行施工并支付部分工程款的事实。2.收条一份、转账记录2份及现金日记记账单一份（复印件），证明智和公司向原告支付了116600元工程款的事实； 原告的质证意见是：智和公司证据1和原告没有关系，不发表质证意见。证据2中对智和公司转给李海青的1000元钱原告不知情，不予认可。智和公司不应直接给原告的工人发工资。 被告河西镇政府对被告智和公司的证据无异议。没有提交证据。 本院对王永生（河西镇政府工程监理）作的询问笔录，证明2018年9月21日河西镇政府、智和公司、实际施工人及王永生根据施工图纸，计算了18个村委会办公用房等设施建设工程量及工程款，形成了共4页的实际施工面积清单，其中加洛苏合村工程量为200.5平方米。且有王永生“以上工程量属实”的签字及其签名。 原告对该询问笔录无异议。 被告智和公司的质证意见是：智和公司向法庭提交的4页施工清单是河西镇政府拖欠智和公司1170000余元工程款的证据，不是童某工程量的根据。其工程量应当以竣工验收结算的工程量为准。 被告河西镇政府的质证意见是：200.5平方米是图纸上的方量，实际施工量还是应当以验收结果为准。再无其他异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：原告提交的《证明》载明：“加洛苏合村委会由童某施工（包工包料）。单价1200元/平方（包括资料），至今天止未付工程款。特此证明（如付款时交回此证明）。开工时间2016年4月29日，停工时间2016年7月10日。证明人：吴旭洲。2016年12月1日”。对其真实性原、被告均无异议，本院予以确认。 被告智和公司提交的2018年9月21日的实际施工面积清单，记载“加洛苏合村房建面积200.5平方米……”，且有王永生“以上工程量属实”的签字及其签名。该证据与本院对王永生作的询问笔录相印证，足以证明二被告认可加洛苏合村建筑面积为200.5平方米，对此本院予以确认。智和公司提交的收条、转账记录相互印证，且原告认可收到了智和公司给付的115600元工程款，本院予以确认。智和公司提交的现金日记记账单是复印件，且无任何签名或者印章，故对原告的质证意见本院予以采纳。智和公司称河西镇政府至今欠付工程款1170000余元，并提交现金收支明细账予以证明，对此河西镇政府没有提出异议。本院对河西镇政府至今欠付1170000余元工程款的事实予以确认。 经审理查明，2015年7月7日河西镇政府通知智和公司中标，2015年7月18日发包人河西镇政府和承包人智和公司签订了《建设工程施工合同》，合同约定发包人河西镇政府将其辖区内“村（社区）办公及综合服务用房建设项目及文化站”发包给智和公司施工建设。2016年4月经童某和智和公司项目部负责人吴某口头协商，将贵德县河西镇加洛苏合村委会办公及综合服务用房（一层六间，包括粉刷及灯具），以包工包料的方式分包给童某实际施工，双方约定每平方米按1200元结算。2016年4月29日童某进场施工，2016年7月10日主体全部完工后停工。2017年6月童某完成了粉刷、安装灯具等。2018年9月份在没有竣工验收的情况下，河西镇加洛苏合村委会实际投入使用。案涉建筑面积为200.5平方米。2017年1月22日被告智和公司给付童某工程款108600元、2017年11月7日给付5000元、2017年12月22日给付2000元，合计115600元。 庭审中，原告认可没有建设工程施工资质。 本院认为，被告智和公司承包贵德县河西镇“村（社区）办公及综合服务用房建设项目及文化站”后，将河西镇加洛苏合村委会办公及综合服务用房（一层六间，包括粉刷及灯具），以包工包料的方式分包给没有相应建筑资质的原告童某施工，违背了合同法“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位”的规定，系违法分包，故智和公司与童某之间的口头分包协议无效。由于案涉工程是由实际施工人童某包工包料施工建设完成的，而且自2018年9月，在工程未经竣工验收合格的情况下，发包人河西镇政府已经实际使用案涉工程至今，应视为案涉工程已竣工验收。其间智和公司多次要求发包人验收，而发包人至今未验收，也未对工程质量提出异议。2018年9月21日河西镇政府、智和公司、实际施工人及河西镇工程监理王永生根据施工图纸，计算了18个村委会办公用房等设施建设工程量及工程款，形成了共4页实际施工面积清单，其中加洛苏合村工程量为200.5平方米。现智和公司和河西镇政府又以案涉工程未经竣工验收合格，要求按照竣工验收合格的工程量计算工程款后，再给童某支付工程款的主张于法无据，本院不予支持。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期，故对童某要求参照和智和公司约定的单价和200平方米工程量计算工程款的请求本院予以支持，即200平方米×1200元=240600元，减去已经给付的115600元，被告智和公司还应实际给付童某125000元工程款。童某要求支付利息的请求，符合当事人对欠付工程价款利息计付标准没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息的法律规定，本院予以支持。利息从应付工程价款之日计付，童某没有提交证据证明与智和公司约定了支付工程价款的具体日期，依法应以当事人起诉之日（2019年12月5日）为应付工程价款之日。因河西镇政府至今欠付智和公司工程款1170000余元，根据实际施工人以发包人为被告主张权利的，发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任的法律规定，本院对童某要求河西镇政府承担连带给付责任的请求予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第五十二条、第二百六十九条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十四条第三项、第十七条、第十八条第三项、第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、青海智和建筑工程有限公司于判决生效后十五日内给付原告童某工程款125000元，并以125000元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率支付自2019年12月5日至付款之日的利息； 二、贵德县河西镇人民政府对上述125000元在欠付工程款范围内承担连带给付责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1547.5元，由童某负担47.5元；青海智和建筑工程有限公司负担1500元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海南藏族自治州中级人民法院。 审判员 李 宏 二〇二〇年三月二日 书记员 邢丽琼 本案适用的法律条款 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第五十二条合同无效的法定情形有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 第十七条、当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条、利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第十九条、当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。 第二十六条、实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。