山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终783号上诉人（原审被告）：德州嘉汇房地产开发有限公司，住所地山东省德州市德城区青年路277号。法定代表人：黄立仁，董事长。委托诉讼代理人：张顺华，山东铜镜律师事务所律师。委托诉讼代理人：张秀益，山东铜镜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邓军，男，1996年2月16日出生，汉族，住山东省陵县。上诉人德州嘉汇房地产开发有限公司（以下简称“嘉汇公司”）因与被上诉人邓军商品房预售合同纠纷一案，不服山东省德州市德城区人民法院（2019）鲁1402民初3174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。嘉汇公司上诉请求：1.请求依法撤销德州市德城区人民法院（2019）鲁1402民初3174号民事判决书，并依法改判；2.本案一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。重污染天气Ⅲ级应急响应属于延期交房的时间，应当予以扣除。重污染天气Ⅲ级应急响应措施包括“城市建成区的施工工地，停止土石方开挖、建筑拆除、运输渣土等室外作业，其他区域停止易产生扬尘的土石方作业等施工环节”，该天气时段属于《附件四：合同补充协议》第四条约定的其他不能施工的天气时段，根据《附件四：合同补充协议》第五条约定“……出卖人逾期交房，自主合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，扣除不可抗力因素导致的停工时间，出卖人按日向买受人支付房价款万分之1的违约金，合同继续履行。不可抗力因素是指：战争、重大自然灾害以及本补充协议第四条第五点所包含的因素”。自2016年7月1日至2019年7月10日，德州市重污染天气应急指挥部文件显示重污染天气Ⅲ级应急响应时间共计40天，应当予以扣除。邓军辩称，2016年1月1日起至2019年3月，根据住建部门发布的通知，因重污染天气要求建筑工地停止施工的天数只有24天。本案中，嘉汇公司与承包方之间存在法律纠纷，是导致工地长期停工，房屋延期交付的真正原因，并非因重污染天气所致。邓军向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行合同，并支付原告逾期交房违约金26648元（自2017年11月1日起，暂计至2019年7月10日，共617天，全部违约金请计至实际交付房屋之日）；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年7月18日，邓军与嘉汇公司签订《德州市商品房买卖合同》，邓军购买嘉汇公司开发的位于德州市德城区房屋，购房金额为431911元。合同第八条，出卖人应当在2017年10月31日前将符合本合同约定的商品房交付买受人使用。第九条1、（2）出卖人逾期交房超过30日后……买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付日止，出卖人按日向买受人支付已付房价款万分之一的违约金。《附件四合同补充协议》第四条：“关于交付期限及特殊原因的约定……如遇下列特殊原因，出卖人可据实予以延期，延期期间出卖人不承担延期交房的责任：5地震、暴风雪、洪水、气温低于摄氏零下五度、雷暴、暴雨、冰冻、非答辩人原因导致的火灾、以及其他不能施工的天气时段……”。第五条：“关于出卖人逾期交房的违约责任的约定，双方同意对主合同第九条作出如下变更约定，并以本约定为最终约定：出卖人逾期交房，自主合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，扣除不可抗力因素导致的停工时间，出卖人按日向买受人支付房款万分之一的违约金，合同继续履行。不可抗力因素是指战争、重大自然灾害以及本补充协议第四条第五点所包含的因素。”2016年7月27日，邓军交纳房款181911元，2016年8月12日，邓军交纳房款250000元，共计431911元。涉案楼房至一审法庭辩论终结前未交付使用。德州市生态环境局德州市重污染天气应急指挥部文件显示，重污染天气Ⅰ级、Ⅱ级的应急减排措施包括“停止所有建筑、道路、拆迁工地的施工作业”，重污染天气Ⅲ级的应急响应措施包括“城市建成区的施工工地，停止土石方开挖、建筑拆除、运输渣土等室外作业，其他区域停止易产生大量扬尘的土石方作业等施工环节”、重污染天气Ⅳ级的应急响应措施包括“强化施工工地、裸露地面、物料堆场扬尘控制处措施”。德州市生态环境局德州市重污染天气应急指挥部文件显示，自2016年7月18日至2019年7月10日，德州市重污染天气Ⅰ级、Ⅱ级响应时间为114天。一审法院认为，本案争议焦点为邓军与嘉汇公司是否继续履行《德州市商品房买卖合同》？嘉汇公司是否应支付邓军逾期交房违约金26648元（自2017年11月1日起至2019年7月10日）？邓军与嘉汇公司签订的《德州市商品房买卖合同》及补充协议，是双方的真实意思表示，合法有效，一审法院予以确认，双方均应履行合同及补充协议。邓军按照约定交纳了房款，嘉汇公司没有按照约定期限交房，构成违约，应承担违约责任。德州市重污染天气Ⅱ级、Ⅰ级响应期间，应急减排措施包括“停止所有建筑、道路、拆迁工地的施工作业”，该天气属于《附件四合同补充协议》第四条约定的“5、……其他不能施工的天气时段”。根据《附件四合同补充协议》第五条“出卖人逾期交房，自主合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，扣除不可抗力因素导致的停工时间，出卖人按日向买受人支付房款万分之一的违约金，合同继续履行。不可抗力因素是指战争、重大自然灾害以及本补充协议第四条第五点所包含的因素。”自2016年7月18日至2019年7月10日，德州市重污染天气Ⅱ级、Ⅰ级天数为114天。邓军要求的逾期交房违约金为431911元×万分之一×503天（自2017年11月1日至2019年7月10日-114天）=21725.12元。邓军请求的2019年7月11日至交房之日的违约金，条件未成就，邓军可另行主张权利。嘉汇公司辩称的重污染天气Ⅲ级、Ⅳ级属于延期交房时间，证据不足，一审法院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，一审法院判决：一、邓军与德州嘉汇房地产开发有限公司继续履行《德州市商品房买卖合同》；二、德州嘉汇房地产开发有限公司给付邓军逾期交房违约金21725.12元，于本判决生效之日起七日内付清；三、驳回邓军的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费233元，由邓军负担61元，由德州嘉汇房地产开发有限公司负担172元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点问题：一审法院判令嘉汇公司支付邓军逾期交房违约金21725.12元是否正确。本案双方签订的《德州市商品房买卖合同》是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当严格、全面履行各自的合同义务。该合同约定房屋交付期限为2017年10月31日前。现嘉汇公司未能在合同约定的期限内履行交房义务，已构成违约，应当按照合同约定承担相应的违约责任。一审法院在扣除德州市重污染天气Ⅱ级、Ⅰ级响应天数共计144天后，按照合同约定判令嘉汇公司支付邓军逾期交房违约金21725.12元（自2017年11月1日至2019年7月10日-144天）并无不当。关于嘉汇公司提出德州市重污染天气Ⅲ级应急响应时间共计40天，应当在逾期交房期限内扣除的上诉主张，德州市生态环境局德州市重污染天气应急指挥部文件规定，重污染天气Ⅲ级的应急响应措施包括“城市建成区的施工工地，停止土石方开挖、建筑拆除、运输渣土等室外作业，其他区域停止易产生大量扬尘的土石方作业等施工环节”。以上表明，重污染天气Ⅲ级应急响应只对建筑行业的室外作业以及存在大量扬尘作业的施工环节加以限制，在此期间其他建筑施工环节仍可照常进行。故上诉人未能证实重污染天气Ⅲ级应急响应时间40天内禁止其施工的上诉主张。一审法院将重污染天气Ⅲ级应急响应时间40天计算在延期交房时间内，未予扣除，并无不当，对于嘉汇公司的上诉理由，本院不予支持。综上所述，嘉汇公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费343元，由上诉人德州嘉汇房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨文杰审判员  叶卫国审判员  张忠星二〇二〇年三月十日法官助理齐凤鸣书记员施冬梅