新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）吐中民二初字第1号 原告（反诉被告）万向若水（鄯善）酒店有限公司（现更名为：纳德若水（鄯善）酒店有限公司）。 法定代表人黄兴，公司总经理。 委托诉讼代理人傅宽宏，男，汉族。 委托诉讼代理人史东生，新疆西域律师事务所律师。 被告（反诉原告）天津市南洋装饰工程公司（现更名为：天津市南洋装饰工程有限公司）。 法定代表人么晓宇，公司总经理。 委托诉讼代理人：郭晓琴，新疆星愿律师事务所律师。 委托诉讼代理人张蕊，北京中伦文德太原律师事务所律师。 原告万向若水（鄯善）酒店有限公司（以下简称万向若水公司）与被告天津市南洋装饰工程公司（以下简称天津南洋公司）承揽合同纠纷一案，本院于2013年12月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告万向若水公司的委托诉讼代理人傅宽宏、史东生，被告天津南洋公司的委托诉讼代理人郭晓琴、张蕊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告万向若水公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决终止原、被告签订的编号为WXRS／SG06-2012号"新疆硝石钾肥办公生活园区"的精装修工程A标段施工合同。2.请求判决被告承担工程质量不合格责任，赔偿损失900万元，并进行工程结算。3.被告承担逾期未交工程的违约金757375元。4.请求判决被告承担本案的全部诉讼费用。 诉讼过程中，原告万向若水公司变更诉请：1、请求判决终止原、被告签订的编号为WXRS／SG06-2012号"新疆硝石钾肥办公生活园区"的精装修工程A标段施工合同为：请求判决解除原、被告签订的施工合同。2、请求判决被告承担工程质量不合格责任，赔偿损失900万元为：被告承担承担工程质量不合格责任2334053元。增加诉讼请求：请求判决被告返还原告多支付的工程款5664887元。 事实和理由：2012年7月9日，原、被告签订了一份编号为WXRS／SG06-2012号"新疆硝石钾肥办公生活园区"的"精装修工程A标段施工合同"，合同总包干价为1514．75万元，工期为120天，即：2012年7月23日开工，2012年11月23日竣工。原告于2012年9月21日-2013年1月21日，已支付工程款11885097元，占合同总包干价1514.75万元的78.46％。按合同约定是完成工程量的80％付款，现工程完成了大半，离竣工交付还远，工程款己超付。但是，被告声称原告没有按约付款，擅自在2013年春节后全线停工直到现在，给原告造成巨大损失。所以，被告应当承担逾期未交工程的违约责任，即违约金757375元，原告并提出解除合同。被告不仅擅自违约停工，并不受工程监理监督，不按施工图要求野蛮施工，偷工减料、擅自更换施工主要原材，严重达不到施工图设计精装饰效果，偷工减料严重造成了使用的不安全，将一个四星级标准精装的酒店，降至都不如快捷酒店。为此，原告请求法院，委托质量检验鉴定机构按施工图要求对其施工质量进行检验鉴定，对不符合施工图要求的不合格工程进行全线返工，并判决被告承担返工损失。该全线返工损失预计在900万元左右，具体按贵院委托的质量检验机构进行检验后定夺。待检验确定不合格工程赔偿返工损失后，进行工程结算，并返还原告多付的工程款。因此，原告请求判决终止合同，并判决被告承担不合格工程的返工损失。请法院查明事实，依据诉讼请求予以公正判决，维护原告的合法权益。 2017年3月2日原告根据庭审中委托鉴定的结论，将原起诉书中的诉讼请求进行了部分变更。理由如下：1、由于被告违约，在合同约定的工期内没有完工，经竣工验收交付使用，并且擅自停工撤场，在原告的多次催告后仍不复工，以自己的行为表明拒绝继续履行合同，时至今日，该装修合同已无继续由被告履行的必要，故请求法院判决解除该施工合同。2、原告至2013年1月21日已向被告支付工程款11885097元，该事实已经在2014年2月27日的开庭审理中经过质证确认。现鉴定书的鉴定结论，被告完成的工程结算价为6220210元，故被告应当向原告返还其多收取的5664887元。3、鉴定书的鉴定结论，被告施工的装修工程中有2334053元的质量不合格工程，该质量不合格的责任应当由被告承担。在原起诉书中原告请求的赔偿损失900万元是原告的暂估价，现鉴定结论已经出具，就按鉴定书的结论为准。4、被告未能按合同约定的工期竣工验收交付使用，工期严重延误，并且擅自停工撤场不复工，严重违约，给原告造成了巨大的损失，被告应当承担合同约定：合同总价5％的违约损失，即757375元的违约损失。5、由于被告的违约过错，被告应当承担本案审理中发生的一切诉讼费用，包括鉴定费用。综上，请求支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。 被告天津南洋公司辩称：原告万向若水公司要求解除合同，我方同意，但原告关于承担工程质量不合格责任，赔偿损失，承担逾期未交工程的违约金的诉请无事实依据，请求驳回。1、我方签订合同，已完成2226万余元的工程量，对方审核的工程款为1580万余元，不存在原告多付款的情况，是原告未按照合同支付工程款。2、由于原告变更设计，变更后的施工范围变大，由于交叉施工，影响我方的施工进度。3、原告方设计变更后，变更后的设计图至今未到，应由原告设计的施工方案，原告未确认。4、2013年3月原告方书面要求停工，我方至今未接到全面复工的通知，逾期交工的责任不在我方，原告诉称我方不按图施工，与事实不符，不存在原告所说的情况。综上，由于原告的违约行为及不负责的做法，我方同意解除合同，但要求驳回原告的其他诉请。 被告天津南洋公司向本院提出反诉请求：1、请求判令反诉被告万向若水公司支付工程款10375183元；2、判令反诉被告万向若水公司支付停工期间人员工资1525233元；3、判令反诉被告万向若水公司承担违约金1113014元；4、由反诉被告万向若水公司承担本案全部诉讼费用。反诉事实与理由：2012年7月9日，反诉原告和反诉被告签订编号为WXRS／SG06-2012号"新疆硝石钾肥办公生活园区"的"精装修工程A标段施工合同"。反诉原告严格按合同履行，施工期间反诉被告多次不按合同约定支付工程进度款，并且由于反诉被告的变更、设计变更、变更设计图未出及部分工程无设计图等原因，导致工程延期。至2013年1月19日冬休，反诉原告克服各种困难，己完成各项工程进度的90％以上。2013年3月2日反诉原告的施工人员全部到位，进场继续施工，反诉被告下令不让反诉原告的施工人员进场。要求必须有反诉被告的书面通知后才让继续组织施工。由于反诉被告方内部的问题导致反诉原告的所有施工人员一直停工待命至今。己停工近10个月。原告为此承担停工期间的施工人员的工资、拖欠材料款等，造成反诉原告垫付资金的数额巨大。鉴于反诉被告的严重违约事实，反诉原告依法提出反诉，请依法查明事实，支持反诉原告的各项反诉请求。 反诉被告万向若水公司辩称：1、反诉原告天津南洋公司请求我方支付工程款10375183元无事实及法律依据。2、天津南洋公司擅自停工，以2013年5月13日提交的"工程款申请拨付报告"遭拒绝为由，我方"工程联系单"已作出答复，反诉原告属于擅自停工。3、天津南洋公司在反诉中称我方不让其人员进场，要有我方的书面通知后才能施工，属歪曲事实。4、由于天津南洋公司擅自停工，拒绝复工，至今未对工程进行竣工验收，超过合同约定的120天，天津南洋公司对此应承担违约责任。5、天津南洋公司对工程未进行验收合格并交付我方，存在严重质量不合格的问题。6、合同工期为120天，自2012年7月3日开工，应在2012年11月23日竣工，但2013年5月15日天津南洋公司擅自停工，已超过合同约定工期。综上，天津南洋公司存在严重违约行为，其反诉请求无事实及法律依据，请求驳回反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院经审理查明认定如下： 2012年7月9日，原告万向若水公司作为发包人，与承包人被告天津南洋公司签订《新疆硝石钾肥办公生活园区精装修工程A标段施工合同》，合同约定：发包人拟建造新疆硝石钾肥办公生活园区精装修工程A标段，并于2012年7月5日发出中标通知书，接受了承包人对工程施工的投标。为此，双方以合同总价款为1514.75万元达成如下协议，合同总价款的组成及计算方法详见本合同的有关条款。1、本协议中所用术语的含义与下文提到的合同条款中相应术语的含义相同。2、下列文件应作为合同的组成部分：⑴本合同协议书及有关的变更、会议纪要、委托、补充协议等补充文件；⑵中标通知书；......3、承包人承诺，保证按合同规定的进度、安全、质量和价款等相应约定进行工程施工并履行其他合同义务。4、发包人承诺，保证按合同规定的方式、时间向承包人支付合同价款并履行合同约定的其他义务。.....5、承包人应按监理人开工令指示开工，工期为120日历天。.... 合同签订后，被告天津南洋公司按合同约定于2012年7月23日进场施工，施工过程中，2012年8月间，原告及监理方就本案工程施工材料、质量方面向被告发出通知，要求整改。被告接通知后，进行了整改。2012年12月10日，工程监理方就本案工程质量、进度召开工作例会。2013年1月20日，原告通知被告工程暂停，冬休停工。2013年3月2日，原告以上级单位梳理工作需要，暂停各施工单位劳动力进场。2013年3月5日、原告和监理方分别通知被告，除壁纸、地毯甩项暂停施工外，其他工程复工。3月7日，监理方告知被告工程复工。3月11日，监理方召开工作例会，此时被告已进场施工。3月间，就施工中的问题，原被告及监理方多次召开会议。2013年5月29日，监理方通知被告，自5月15日起，无故停工，要求立即复工。此后6、7月间，原告及监理方多次通知被告复工未果。 2013年12月原告诉至法院，2014年3月3日原告申请对本案涉案工程结算造价、质量进行鉴定，对不合格工程提出返工或返修所需赔偿的损失数额进行鉴定。原被告双方均同意委托新疆中远工程检测有限公司对上述项目进行鉴定，向法庭提供了经双方认可的检材。经本院委托，新疆中远工程检测有限公司作为本案鉴定机构接受了鉴定检材。2015年5月6日鉴定机构就质量鉴定，对不合格工程提出返工或修复所需赔偿的损失数额进行鉴定的委托事项作出新疆中远【2014】法文鉴字第117号鉴定意见书，本院将鉴定机构的该鉴定意见书给原被告双方送达后，于2015年7月28日开庭组织原被告双方质证。2016年9月5日，鉴定机构作出新司鉴所司鉴字【2015】第255号鉴定意见书，鉴定意见：经详细计算，委托书所指"天津市南洋装饰工程公司"所施工的"新疆硝石钾肥办公生活园区"已完工程的造价为：1、已完工程结算造价为：8554263元；2、因质量鉴定应扣减费用为：2334052.61元。本院将鉴定部门的鉴定意见书给原被告双方送达后，被告提出了书面异议。2016年12月27日鉴定机构针对被告提出的异议作出书面回复，经本院给原被告双方送达。经被告申请，我院通知鉴定机构出庭接受质询，2017年3月2日庭审中，原被告双方对255号鉴定意见书、鉴定机构回复意见发表了质证意见，鉴定人员接受了当事人质询，鉴定机构当庭答复，对新司鉴所司鉴字【2015】第255号鉴定意见书、回复意见的结果予以维持。原告当庭对诉讼请求按照鉴定结论予以变更。 另查明，施工过程中，2012年9月21日至2013年1月21日间，原告万向若水公司给被告天津南洋公司支付工程款11885097元。2015年9月29日，新疆维吾尔自治区司法厅下发新司办【2015】69号文件"关于同意兼并新疆中远工程检测公司重组新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心的批复"。文件同意由新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所兼并新疆中远工程检测有限公司，重组为新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心，沿用新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心名称，原注册法定代表人和机构负责人变更为远丽辉。 本院认为：原告万向若水公司与被告天津南洋公司签订了《新疆硝石钾肥办公生活园区精装修工程A标段施工合同》，在合同履行过程中，原告已经支付被告工程款11885097元的事实清楚，本院予以确认。庭审中原告万向若水公司要求解除与被告天津南洋公司之间签订的施工合同，被告当庭同意，故本院对原告万向若水公司的此项诉讼请求予以支持。 本案本诉的争议焦点为：一、被告天津南洋公司是否应返还原告万向若水公司工程款5664887元，并承担工程质量不合格责任2334053元；二、被告天津南洋公司是否应承担违约责任757375元。 一、被告天津南洋公司是否应返还原告万向若水公司工程款5664887元，并承担工程质量不合格责任2334053元。庭审中，双方当事人对被告施工的已完工程量存在争议，原告申请对被告施工的已完工程量、质量进行鉴定。经本院委托，新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所作出鉴定结论：1、已完工程结算造价为：8554263元；2、因质量鉴定应扣减费用为：2334052.61元。被告对鉴定结论提出异议，鉴定机构对被告提出的异议予以书面答复后，未对鉴定意见书予以调整。本院对新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所作出的鉴定结论予以认可。因被告施工的工程存在质量问题，并经鉴定结论确定了应扣减的具体数额，本院根据鉴定意见，质量鉴定应扣减费用为2334052.61元，故对原告要求被告承担工程质量不合格责任2334053元的主张予以支持。被告天津南洋公司承担工程质量不合格责任为2334053元，此部分质量不合格的工程价款不应计入被告已完成工程量中。在原告已经支付被告工程款11885097元的情况下，根据鉴定结论，被告已完工程量造价为8554263元，质量鉴定应扣减费用为2334052.61元，而被告实际完成工程量为6220210.39元，故本院确定被告应返还支付原告多支付的工程款为5664886.61元（已支付工程款11885097元-实际完成工程量为6220210.39元）。 二、被告天津南洋公司是否应承担违约责任757375元。 因原被告双方同意解除合同，根据鉴定结论，原告对本案工程款存在超付行为，不存在原告欠付工程款的情况。因被告未按原告、监理方要求复工，致使合同约定的施工工期延误，且被告所施工的工程亦存在较多质量问题，致使涉案工程至今无法竣工验收交付使用，被告的过错导致双方签订的合同无法继续履行，故本院对原告要求被告天津南洋公司承担违约责任，支付违约金757375元的主张予以支持。 关于被告天津南洋公司反诉要求原告支付工程款10375183元、支付停工期间人员工资1525233元、承担违约金1113014元的诉讼主张。根据鉴定意见书中，天津南洋公司完工工程量价款数额，不存在原告万向若水公司欠付被告工程款的情况。至于被告反诉主张的的停工损失，根据庭审查明，自2013年3月2日起至5月间，原告及监理方多次要求被告复工，故不存在因原告万向若水公司内部问题导致被告施工人员停工待命的情形，且被告天津南洋公司庭审中提供的证据不足以证明停工损失。由于导致双方签订的合同无法继续履行系被告的过错，故本院对被告天津南洋公司的上述反诉请求不予支持。 综上，本院确认被告天津南洋公司应当给原告万向若水公司返还多支付工程款为5664886.61元，承担违约责任支付违约金757375元。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下： 一、解除原告万向若水（鄯善）酒店有限公司与被告天津市南洋装饰工程公司之间签订的《新疆硝石钾肥办公生活园区精装修工程A标段施工合同》。 二、被告天津市南洋装饰工程公司于本判决生效后十日内返还万向若水（鄯善）酒店有限公司工程款5664886.61元。 三、被告天津市南洋装饰工程公司于本判决生效后十日内向原告万向若水（鄯善）酒店有限公司支付违约金757375元。 四、驳回被告天津市南洋装饰工程公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费40050.80元由原告万向若水（鄯善）酒店有限公司预交，由被告天津市南洋装饰工程公司负担；反诉费64740元由被告天津市南洋装饰工程公司预交，由被告天津市南洋装饰工程公司负担。本案鉴定费260519元，由被告天津市南洋装饰工程公司负担。 如不服本判决，可在接到判决书次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。 审 判 长  万彬 审 判 员  赵伟 人民陪审员  丁杰 二〇一七年五月二日 书 记 员  丁茜