湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘12刑终14号原公诉机关湖南省麻阳苗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）**，男，1989年3月17日出生于湖南省麻阳苗族自治县，苗族，小学文化，无业，户籍地湖南省麻阳苗族自治县。曾因犯盗窃罪先后分别于2006年7月28日被湖南省麻阳苗族自治县人民法院判处有期徒刑一年六个月;于2009年2月24日被湖南省麻阳苗族自治县人民法院判处有期徒刑一年六个月;于2013年1月15日被湖南省沅陵县人民法院判处有期徒刑三年六个月;于2018年8月7日被湖南省辰溪县人民法院判处有期徒刑七个月;于2019年1月11日被湖南省麻阳苗族自治县人民法院判处有期徒刑八个月，2019年6月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年11月18日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现押于麻阳苗族自治县看守所。辩护人张雅婷，湖南五溪律师事务所律师。湖南省麻阳苗族自治县人民法院审理湖南省麻阳苗族自治县人民检察院指控原审被告人**犯盗窃罪一案，于2019年12月20日作出（2019）湘1226刑初194号刑事判决。原审被告人**不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人**，听取辩护人的意见，决定不开庭审理本案。现已审理终结。湖南省麻阳苗族自治县人民法院判决认定：2019年11月18日3时许，被告人**通过推门入室的方式进入麻阳苗族自治县高村镇兴隆街13号向某1家中的四楼客厅，将向某1摆放在沙发上红色小提包里面的1655元现金盗取后，立即下楼准备逃离现场，但当其走至一楼大厅时，被恰好回家的向某1丈夫陈某抓获，并报警扭送至公安机关。归案后，被告人**如实供述了自己的犯罪事实，并签署了认罪认罚具结书。办案民警从**身上查获的1655元赃款由向某1领回。被告人**对指控事实、罪名没有异议，同意适用速裁程序且签字具结，在开庭审理过程中对麻阳苗族自治县人民检察院提出的对其判处有期徒刑六个月至八个月并处罚金的量刑建议亦无异议。该院认定上述事实的证据有下列经庭审质证且查证属实的证据予以证实：证人陈某、向某2的证言，公安机关现场勘验笔录、指认笔录、辨认笔录，扣押决定书、扣押物品清单及现金照片、领条，常住人口基本信息，线索来源及抓获经过，湖南省麻阳苗族自治县人民法院刑事判决书、麻阳苗族自治县看守所释放证明书，被害人向某1的陈述，被告人**的供述等证据。该院认为，被告人**以非法占有为目的，采取秘密手段入户盗窃，其行为已构成盗窃罪。其曾多次因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚，但因其系犯罪未遂，且归案后如实供述了自己的犯罪事实，签署了认罪认罚具结书，依法从轻处罚。据此判决如下：被告人**犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。上诉人**上诉提出其具有犯罪未遂、如实供述、认罪认罚等多个可以从轻、减轻量刑情节，一审法院未采信原公诉机关在起诉书的二至四个月拘役的量刑建议，而采信了原公诉机关庭审时变更的有期徒刑六至八个月的量刑建议不当。一审量刑过重。上诉人**的辩护人辩护提出**系未遂，真诚悔罪，且盗窃资金已经发还给被害人，没有造成实际损失，一审量刑过重。湖南省麻阳苗族自治县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已经在开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列举的证据予以确认。本院认为，上诉人**以非法占有为目的，入户窃取他人财物，且数额较大，其行为已构成盗窃罪。**由于意志以外的原因而未得逞，系未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。案发后**能如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚；**承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。**曾多次因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于上诉人**及其辩护人提出**系盗窃未遂，案发后能如实供述、认罪认罚，且一审法院未采信原公诉机关在起诉书中所提出的二至四个月拘役的量刑建议，而采信了原公诉机关庭审时变更的有期徒刑六至八个月的量刑建议，导致一审量刑过重不当的上诉理由、辩护意见。经查：虽**系盗窃未遂，且案发后能如实供述、认罪认罚，但一审判决已充分考虑了上述量刑情节并予以从轻处罚。同时，虽湖南省麻阳苗族自治县人民检察院在上诉人**所签署的认罪认罚具结书以及起诉书中的量刑建议均为拘役二至四个月并处罚金，但湖南省麻阳苗族自治县人民检察院以**曾5次因盗窃犯罪被判处刑罚，且系刑满释放仅5个月后再次实施盗窃犯罪，犯罪的主观恶性较大为由，将量刑建议变更为判处有期徒刑六个月至八个月并处罚金，**在一审庭审中亦对该变更后的量刑建议无异议。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第二款之规定，人民检察院可以调整量刑建议。本案作为认罪认罚案件，一审法院采纳湖南省麻阳苗族自治县人民检察院调整后且上诉人**无异议的量刑建议并无不当，**及其辩护人请求二审再从轻处罚于法无据。综上，上诉人**及其辩护人提出的该上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邵洪超审判员  荆 成审判员  刘哲艺二〇二〇年三月三日法官助理张文芝书记员满雯附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定:(一)曾因盗窃受过刑事处罚的;(二)一年内曾因盗窃受过行政处罚的;(三)组织、控制未成年人盗窃的;(四)自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的;(五)盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的;(六)在医院盗窃病人或者其亲友财物的;(七)盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的;(八)因盗窃造成严重后果的。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金;没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。