德阳市中级人民法院 行 政 裁 定 书 (2017)川06行初8号 原告谢华，女，汉族，1968年1月12日出生，住四川省什邡市。 被告德阳市人民政府，住所地四川省德阳市长江西路一段37号。 法定代表人赵辉，市长。 委托代理人王海，德阳市法制办工作人员。 委托代理人张倩茜，德阳市法制办工作人员。 被告：什邡市人民政府，住所地四川省什邡市方亭街道蓥峰北路1号。 法定代表人卿伟，市长。 原告谢华诉被告什邡市人民政府行政拆迁、德阳市人民政府行政复议决定一案，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原告诉称：一、复议机关德阳市人民政府作出的《行政复议决定书》对行政复议被申请人什邡市人民政府过于偏袒庇护，并偏离部分复议请求，对征收土地决定未进行实体审查错误。二、什邡市人民政府未认真履职，其职能部门和管理单位在征地实施过程中，少批多占；村民除领取了征地补偿费知道征地一事外，无房屋征收公告、无拆迁安置方案，未履行告知、调查确认登记、听证等相关程序；住房安置按照什府发（2008）19号过期文件进行安置，不合理。三、综上，请求：1.依法撤销德阳市人民政府作出的《行政复议决定书》（德府复决字[2016]197号）；2.依法确认什邡市人民政府作出的《什邡市人民政府关于征收土地的公告》（什府公[2008]5号）的征地行政行为部分违法，并将违法部分予以撤销；3.依法审查相关证据的合法性、规范性及真实性，依法审查征地程序、拆迁程序、相关公告公示的真实性；4.对“统征统转”《会议决议》上村民的签名进行司法鉴定；5.责令被告依法撤销《征收土地补偿协议书》及相关房屋拆迁补偿安置方案；6.判决被告依法对原告房屋安置部分重新作出具体行政行为，使原告得到合法、妥善安置，一并赔偿原告从事个体经营的财产损失和收益损失。 德阳市人民政府答辩称：一、我府不应作为共同被告。行政诉讼法第二十六条第二款规定，复议机关维持原行政行为的，为共同被告。本案中，我府根据《行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项的规定，以复议申请不符合受理条件为由驳回原告的复议申请，按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第六条第一款规定，此不属维持情形，故我府不应作为共同被告。二、我府作出的决定，适用法律法规正确，程序合法，原告的诉讼请求应驳回。首先，原告申请行政复议，请求撤销《征收土地公告》，因对原告权利义务产生实际影响的是征收土地批复以及后续相关征收土地行为，故征收公告并非具体行政行为；其次，征地补偿安置工作早于2008年开始实施，原告也于2008年领取征地补偿款，而土地征收公告是征地补偿安置工作中的一项程序，综合来看，原告已知晓该行为。原告于2016年11月就征地公告向我府申请复议，已超过行政复议申请期限。请求驳回原告诉讼请求。 什邡市人民政府答辩称：一、德阳市人民政府《行政复议决定书》的决定正确。二、对皂角街道土桥村6组的集体土地的征地、拆迁工作程序合法有效。本案所涉征地，征地前告知、确认、听证程序履行到位，上报了用地请示、“一书三方案”等要件，征地经省人民政府批复。在此基础上，对征收土地的地类、面积、权属进行了勘测核实，召开村民会议对征地补偿等相关内容进行了宣传，2008年发布了两公告即《关于征收土地的公告》、《征地补偿安置方案公告》，公告结束后签订了《集体土地征收协议》并支付了土地补偿款项。三、对被答辩人作出的房屋安置行政行为合法有效。对要求一并赔偿被答辩人从事个体经营的财产损失和收益损失不成立。被答辩人所使用的集体土地，经征收决定生效时，其对宅基地及用于从事个体经营的土地已不再具有使用权。被答辩人已足额领取了土地征收补偿款，虽然其房屋及地上附着物尚未达成拆迁补偿协议，但其只能按照《四川省实施办法》第四十条之规定获得地上附着物的补偿。四、综上，请予驳回被答辩人的请求。 经审理查明，原告谢华系什邡市皂角街道办事处土桥社区六组居民。2007年11月24日，四川省人民政府向德阳市人民政府下发《关于什邡市2007年第一批城市建设用地的批复》（川府土[2007]137号），批复同意将什邡市皂角街道办事处土桥村六组8.5496公顷土地征收为国有，将被征地单位199名农业人口依法登记为城镇居民。2008年6月18日，什邡市人民政府作出《什邡市人民政府关于征收土地的公告》（什府公[2008]5号），公告征收皂角街道土桥村六组土地等事项。2008年9月16日，扣除社保9035元，谢华实际领取二人征地补偿款61965元。2016年11月11日，谢华不服什邡市人民政府作出的《什邡市人民政府关于征收土地的公告》（什府公[2008]5号），认为土地批文失效，涉案土地少批多占，征地程序存在瑕疵，征地报批前未经听证，无拆迁公告、无安置方案，对其个体经营性用地未调查认定和处理，向德阳市人民政府申请行政复议，请求1.确认被申请人什邡市人民政府作出的《什邡市人民政府关于征收土地的公告》（什府公[2008]5号）的征地行政行为违法并予以撤销；2.被申请人什邡市人民政府重新作出具体行政行为，一并赔偿申请人从事个体经营的财产损失和收益损失。德阳市人民政府受理后，经审理于2016年12月27日作出《行政复议决定书》（德府复决字[2016]197号）认为，征地补偿安置工作早于2008年开始实施，申请人谢华也于2008年领取征地补偿款，而土地征收公告是征地补偿安置工作中的一项程序，综合来看，申请人已知晓该行为。申请人于2016年11月就征地公告申请行政复议，根据《行政复议法》第九条第一款的规定，已超过行政复议申请期限。并根据《行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项规定，决定：驳回谢华的行政复议申请。原告谢华不服，于2017年2月6日以德阳市人民政府和什邡市人民政府为共同被告，向本院提起诉讼。 本院认为，原告谢华因不服什邡市人民政府有关土地征收行政行为，向德阳市人民政府申请行政复议。德阳市人民政府以谢华的申请已超过行政复议申请期限为由作出驳回谢华的行政复议申请的决定。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条规定“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。复议机关在法定期限内未作出复议决定，公民、法人或者其他组织起诉原行政行为的，作出原行政行为的行政机关是被告；起诉复议机关不作为的，复议机关是被告。”故复议机关决定维持原行政行为的，应与作出原行政行为的行政机关为共同被告。但本案，复议机关系以行政复议超过申请期限，在受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合受理条件为由，驳回了谢华的行政复议申请。该复议决定仅是对是否符合复议申请受理条件的问题作出审查，是对复议申请的程序性驳回，未对被申请行政行为的合法性作出实体认定和处理，不涉及原行政行为的效力问题，不应视为维持原行政行为。故根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六条“行政诉讼法第二十六条第二款规定的‘复议机关决定维持原行政行为’，包括复议机关驳回复议申请或者复议请求的情形，但以复议申请不符合受理条件为由驳回的除外。”规定，本案不属复议机关维持原行政行为，谢华要求德阳市人民政府和什邡市人民政府作为共同被告，于法无据。 行政行为相对人认为自己的合法权益受到侵犯，可依法通过复议救济途径或司法救济途径维护自己的权益，但行政行为相对人不能既要求通过复议程序进行救济又同时要求通过司法程序进行救济，也即行政行为相对人不能既要求复议机关对原行政行为进行审查处理的同时又要求人民法院对原行政行为作出审理裁判，此为现行程序制度下不应违反一事不再理原则和司法最终原则所要求。不应违反一事不再理原则，即不应因此造成人民法院和复议机关重复劳动；而司法最终原则则决定了行政复议和行政诉讼应当是一种先后关系，而不能针对同一争议同时进行这两种法律程序。本案原告谢华同时起诉作出原行政行为的行政机关和复议机关为共同被告，既认为复议机关德阳市人民政府不予受理错误，请求撤销该驳回其复议申请的决定，以期复议机关通过复议程序对原行政行为进行实体审查作出实体处理，又同时请求人民法院对原行政行为进行审理裁判，违反上述原则。本院向原告作出释明，告知其只能择一而诉，或起诉原行政行为，或起诉复议机关不作为（即复议机关明确作出不予受理决定的积极不作为），但原告谢华仍坚持同时起诉共同被告，拒绝变更诉讼请求，其起诉不符合法定起诉条件，应予驳回。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三条第一款第一项、第十项、第二款规定，裁定如下： 驳回谢华的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  黄晓宇 审 判 员  王 剑 人民陪审员  马丽芳 二〇一七年五月三十一日 书 记 员  郭 利