广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0107民初6514号 原告：南宁市强兵保安服务有限责任公司，住所地：广西南宁市明秀东路。 法定代表人：李慧恩，该公司总经理。 委托诉讼代理人：甘长山，广西欧亚嘉华律师事务所律师。 被告：杜勇强，男，1973年9月18日出生，汉族，住广西南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：叶少军，广西建开律师事务所律师。 原告南宁市强兵保安服务有限责任公司（以下简称“强兵保安公司”）与被告杜勇强劳动合同纠纷一案，本院于2016年11月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年3月15日公开开庭进行了审理。原告强兵保安公司的委托诉讼代理人甘长山、被告杜勇强及其委托诉讼代理人叶少军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告强兵保安公司诉称，被告以劳动争议为由，于2016年5月23日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，南宁市劳动人事争议仲裁委员会以未经原告确认的考勤表、与原告告无关的银行交易明细清单及不是原告盖章的工作证明认定原、被告存在劳动关系，进而裁决原告承担一系列的赔偿责任是错误的，原、被告双方并不存在劳动关系。为维护原告的合法权益，原告诉至法院，请求判令：1、原告不向被告支付2016年3月至2016年5月工资5023元及拖欠工资经济补偿金1256元；2、原告不向被告支付解除劳动关系经济补偿金2280.31元；3、原告不向被告支付2015年8月19日至2016年5月5日未签订劳动合同二倍工资差额19470元；4、原告不向被告支付2015年7月18日至2016年5月5日期间休息日加班费8405元；5、原告不向被告支付法定节假日加班费2096.8元；6、原告不向被告出具解除劳动关系证明；7、本案诉讼费由被告承担。 被告杜勇强辩称，南宁市劳动人事仲裁委员会作出的仲裁裁决事实清楚，适用法律正确，原告应按仲裁裁决事项向被告支付所欠工资及相关的经济补偿。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。 经审理查明，原告南宁市强兵保安服务有限责任公司系于2013年5月15日依法经工商登记成立的有限责任公司，经营范围为：门卫、巡逻、守护、随身护卫、安全检查、安全技术防范、区域秩序维护、安全风险评估，研制开发各类安全技术防范产品，承接各类安全系统安装；保洁服务；园林绿化服务；销售：保安服装、安防器材。股东为侯义锦、李慧恩、石才总。原告强兵保安公司与广西建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称“区一建公司”）存在业务关系，原告为区一建公司提供安保服务，区一建公司向原告支付安保服务费。 原告强兵保安公司与被告杜勇强未订立书面的劳动合同。2015年9月7日，原告为被告出具《工作证明》，内容为：“兹证明杜勇强（身份证号），为我单位正式在编员工，担任职务保安，任职1年，年收入人民币（大写）叁万，…。”2016年5月20日，被告向原告邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，内容为：“南宁市强兵保安服务有限责任公司：本人自2015年7月18日起在公司上班，期间工作兢兢业业，尽职尽责，遵守公司各项规章制度。自本人在公司工作至本通知发出之日止，本人曾多次请求公司依法与本人签订书面劳动合同并缴纳社会保险，但公司一直置之不理。且公司还不按时支付工资，至今拖欠本人工资4600元未支付。公司的行为已严重侵害了本人的合法权利，本人不得不依据《劳动合同法》第38条的规定，与公司解除劳动关系。现本人郑重通知公司：本人于2016年5月5日起解除双方劳动关系，不再到公司上班。请公司收到本通知后即时向本人付清拖欠的工资并为本人依法补缴社会保险。”原告于2016年5月21日签收上述邮件。 被告提交的《南宁市强兵保安服务有限责任公司保安员值班记录表》显示，被告自2015年7月18日起在区一建公司大厦担任保安，工作期间没有休息日，法定节假日正常工作。被告提交的中国建设银行《银行卡客户交易查询单》显示，2015年8月至2016年3月期间原告公司的股东石才总于每月的15日或16日向被告的银行账户分别转账存入903元、3064元、2067元、2193元、2000元、2000元、2400元、2519元，平均为2143.25元。被告主张上述款项为原告支付被告2015年7月至2016年2月的工资。 2016年5月23日，被告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令：1、原告支付被告2016年3月、4月、5月份的劳动报酬6840.93元，并向被告支付所拖欠劳动报酬25%的经济补偿金1710.23元；2、原告支付被告2015年7月18日至2016年5月21日未签订劳动合同双倍工资差额22803元；3、原告支付被告解除劳动关系经济补偿金2280.31元；4、原告向被告出具解除劳动关系证明；5、原告支付被告失业金损失5000元；6、原告支付被告2015年7月18日至2016年5月21日休息日加班费差额9435.6元、2015年7月18日至2016年5月21日的法定节假日加班费差额2096.8元。该委经审理，于2016年10月28日作出南劳人仲裁字[2016]第1482号《仲裁裁决书》，裁决：一、原告支付被告2016年3月至2016年5月工资5023元及拖欠工资经济补偿金1256元；二、原告支付被告解除劳动关系经济补偿金2280.31元；三、原告支付被告2015年8月19日至2016年5月5日期间未签订劳动合同二倍工资差额19470元；四、原告支付被告2015年7月18日至2016年5月5日期间休息日加班费8405元；五、原告支付被告法定节假日加班费差额2096.8元；六、原告为被告出具解除劳动关系证明；七、对被告的其他仲裁请求，不予支持。原告不服该仲裁裁决，遂在法定期限内向本院起诉，并提出前述诉讼请求。 本院认为：关于原、被告是否存在劳动关系的问题。被告提交的《工作证明》、《南宁市强兵保安服务有限责任公司保安员值班记录表》，虽然原告对该两份证据的真实性不予认可，主张《工作证明》里面的任职时间及工资待遇都不属实，《南宁市强兵保安服务有限责任公司保安员值班记录表》里面的值班时间与被告所主张的也不一致，但《工作证明》盖有原告公司的公章，《南宁市强兵保安服务有限责任公司保安员值班记录表》为原始的值班记录及签到材料，且与被告提交的区一建公司支付给原告的安保服务费《发票》相互印证，原告未能提交相应的证据证明其主张并推翻该两份证据，故本院对原告的上述主张不予采信，对《工作证明》、《南宁市强兵保安服务有限责任公司保安员值班记录表》的真实性、合法性、关联性予以采信，该两份证据能够证明被告于2015年7月18日到原告公司工作并被安排到区一建公司担任保安职务的事实。被告提交的《银行卡客户交易查询单》显示石才总按月支付被告款项，因石才总为原告公司的股东，原告虽然否认石才总向被告支付的款项为原告公司向被告支付的工资报酬，但未能举证证明其主张，且石才总也未出庭作证，应承担不利后果，故本院认定上述款项为原告向被告支付的工资报酬。综上，被告在原告处担任保安职务，接受原告的工作指派到区一建公司工作，原告按月支付被告工资，双方的关系符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定的劳动关系成立的条件，故本院确认被告与原告之间存在劳动关系。 至于原、被告双方的劳动关系的何时解除，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条的规定,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而引发劳动争议的，由用人单位负举证责任。故原告应对计算被告的工作年限负举证责任，但原告作为用人单位未能提交证据证明双方的劳动关系何时解除，而被告虽然主张其在原告公司工作至2016年5月21日，但其在《被迫解除劳动关系通知书》中称“本人于2016年5月5日起解除双方劳动关系，不再到公司上班”。被告提交的上述证据载明其自2016年5月5日起未再上班，且未有证据显示其2016年5月5日后继续到原告公司上班，故本院认定被告在原告公司工作至2016年5月5日止。 关于拖欠工资问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于有用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。故对被告提交《银行卡客户交易查询单》主张原告支付其2015年7月至2016年2月工资的意见，本院予以采信，确认被告在原告公司工作期间的月平均工资为2143.25元。被告工作至2016年5月5日，原告未支付其2016年3月至2016年5月工资，违反法律的规定，故原告应支付被告2016年3月至5月工资4779.2元（2143.25元/月×2个月+2143.25元/月÷21.75天/月×5天=4779.2元）。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第三条规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。原告未按时支付被告2016年3月至2016年5月工资，根据上述法律规定，原告应支付被告拖欠工资经济补偿金1194.8元（4779.2元×25%=1194.8元）。 关于解除劳动关系经济补偿金。因原告未为被告缴纳社会保险费并拖欠被告工资报酬，被告向原告提交《被迫解除劳动关系通知书》，于2016年5月5日解除双方的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项和第三十八条第一款第（二）、（三）项规定的应当支付经济补偿金的情形。原告与被告于2015年7月18日至2016年5月5日期间存在劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原告应按一个月的月平均工资标准支付被告解除劳动关系经济补偿金2143.25元。 关于未签订劳动合同二倍工资差额。原、被告未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告与原告于2015年7月18日至2016年5月5日期间存在劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款的规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，故原告应向被告支付2015年8月19日至2016年5月5日期间未签订劳动合同的二倍工资差额21022.2元（3064元+2067元+2193元+2000元+2000元+2400元+2519元+4779.2元=21022.2元）。 关于出具解除劳动关系证明。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。原告与被告之间的劳动关系于2016年5月5日解除，根据上述法律规定，原告应向被告出具解除劳动关系的证明。 关于休息日加班费。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第二项的规定，用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，应当按照劳动者正常工作时间工资标准的百分之二百支付工资报酬;《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日;《国务院关于中国人民抗日战争暨世界反法西斯战争胜利70周年纪念日调休放假的通知》（国发明电[2015]1号）确定，2015年9月3日全国放假1天。被告于2015年7月18日至2016年5月5日在原告公司工作，根据上述规定，被告应该休息42天。根据《南宁市强兵保安服务有限责任公司保安员值班记录表》，被告在工作期间没有休息日，原告未能证明其已安排被告补休，应当按照上述法律规定支付被告休息日加班费8277元（2143.25元/月÷21.75天/月×42天×200%=8277元）。被告请求的休息日加班费为9435.6元，超出的部分不予支持。2015年9月17日、18日“两会一节”期间，南宁市市区的机关、企业事业单位和社会团体放假，但“两会一节”假日不属《全国年节及纪念日放假办法》第二条规定的法定休假日，且上述时间不属于休息日时间，故被告要求原告支付其休息日加班费，不符合法律规定，本院不予支持。2016年5月5日后原告与被告不存在劳动关系，故被告要求原告支付其2016年5月6日至2016年5月21日休息日加班费，无事实依据，本院不予支持。 关于法定节假日加班费。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第三项的规定，用人单位安排劳动者法定休假日工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。根据《南宁市强兵保安服务有限责任公司保安员值班记录表》，被告在工作期间法定节假日正常工作，原告应按照上述法律规定的标准支付法定节假日加班费。被告于2015年7月18日至2016年5月5日在原告公司工作，期间的法定节假日共10天，按照被告的月平均工资2143.25元计算，原告应支付被告法定节假日加班费差额1971元（2143.25元/月÷21.75天×10天×300%-2143.25元/月÷21.75天×10天=1971元）。 南劳人仲裁字[2016]第1482号仲裁裁决驳回被告的其他仲裁请求，原、被告在法定期限内均未就该项裁决提起诉讼，系对其权利的处分，视为对该裁决的认可，本院予以确认，并在判决中列明。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第五十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号)第九条之规定，判决如下： 一、原告南宁市强兵保安服务有限责任公司支付被告杜勇强2016年3月至2016年5月工资4779.2元及拖欠工资经济补偿金1194.8元； 二、原告南宁市强兵保安服务有限责任公司支付被告杜勇强解除劳动关系经济补偿金2143.25元； 三、原告南宁市强兵保安服务有限责任公司支付被告杜勇强未签订劳动合同的二倍工资差额21022.2元； 四、原告南宁市强兵保安服务有限责任公司支付被告杜勇强休息日加班费8277元； 五、原告南宁市强兵保安服务有限责任公司支付被告杜勇强法定节假日加班费差额1971元； 六、原告南宁市强兵保安服务有限责任公司为被告杜勇强出具解除劳动关系证明； 七、对被告杜勇强的其他仲裁请求，不予支持。 案件受理费10元（原告已预交），由原告南宁市强兵保安服务有限责任公司负担。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时应自上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，户名：待结算财政款项中院诉讼费专户，账号：20×××17）。逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦必懂 人民陪审员  李秉鸿 人民陪审员  卢鸿淮 二〇一七年五月四日 书 记 员  方浩瑜 附法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： 安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号） 第十三条因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而引发劳动争议的，由用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号) 劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号） 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号） 第三条用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。