成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)川0105民初8813号 原告：成都天合出租汽车营运有限责任公司，住所地成都市青羊区北大街**。 委托诉讼法定代表人：辛智勇，经理。 委托诉讼代理人：殷竟夫，四川亚峰律师事务所律师。特别授权。 委托诉讼代理人：辛秋利，四川亚峰律师事务所律师。一般代理。 被告：程勇，男，汉族，1972年1月13日出生，住四川省井研县。 委托代理人：沈萍，四川华西律师事务所律师。特别授权。 原告成都天合出租汽车营运有限责任公司（以下简称天合公司）与被告程勇劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员白晓阳适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天合公司的委托诉讼代理人殷竟夫，被告程勇的委托诉讼代理人沈萍，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 天合公司向本院提出诉讼请求：1.不需向被告支付经济补偿金13615元；2.不向程勇支付年休假工资2642.8元；3.诉讼费由程勇承担。事实和理由：一、程勇的月平均工资不是其所述的5000元，也不应当按照当年度成都市职工月平均工资标准作为其月工资标准。1.根据2012年11月23日签订的《劳动合同》和《出租汽车经济责任合同》约定，程勇劳动报酬为基本工资900元+绩效工资+奖金200元，绩效工资为营业收入除去定额责任金（390元/天）和必要费用后的剩余部分。2.根据劳动合同到期前12月（2015年5月至2016年4月）的程勇所驾驶出租汽车营运数据，计算出川Ａ×××××车两名驾驶员合同到期前12月月平均工资为1272.83元（基本工资900元+绩效工资+奖金200元）。3.程勇所述月平均工资5000元，没有个人所得税完税证明。4.程勇社保缴费基数也并非按5000元申报。因此，天合公司认为如果争议涉及计算经济补偿金、年休假未休的工资、停工留薪期工资等都应当按程勇的实际月平均工资1272.83元计算。二、2016年4月18日劳动合同到期前，天合公司于2016年3月8日向全公司员工发布了三种续包方案，与原合同相比工资上涨，并于3月29日短信通知118名驾驶员，告知有意向续包者于3月30日前与公司联系。程勇没有表示是否续包出租车，因此天合公司不应向程勇支付经济补偿金。且天合公司不管是否应当支付经济补偿金，都向其支付了补偿金3150元。三、天合公司不应支付程勇年休假未休工资据《劳动合同》第三条约定“乙方实行不定时工作制度，自行安排休息、休假”，出租汽车驾驶员实行的是不定时工作制，休息休假均由其自行安排，另外，出租汽车是由两名驾驶员营运，通常一名驾驶员在一年360个班中，只驾驶180班，因此，可以看出其另一半的时间是其休息时间（包括法定节假日和年休假）。2.《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》和《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》均没有明确规定，实行不定时工作制，职工必须享受带薪年休假。相反，根据《劳动部关于职工工作时间有关问题的复函》第八条可以看出，对于实行不定时工作制的劳动者，企业可以安排其享受带薪年休假，而不是必须安排。 程勇辩称，对天合公司起诉状事实部分的陈述有异议，天合公司与程勇建立的是劳动合同关系，劳动合同到期前，天合公司没有向程勇提出过，在维持或提高原劳动合同条件前提下续签劳动合同的意向。劳动合同到期时，程勇办理了交接手续，天合公司为其出具终止劳动合同通知书，为其申领失业保险金手续，并支付了经济补偿金。程勇认为天合公司应当按照成都市上一年职工社会平均工资为标准向其支付解除劳动合同的经济补偿金。按照相关法律规定，程勇应该享受休年假，因其未休，天合公司应当支付未休年休假工资。关于程勇月平均工资数额的认定，其工资组成为基本工资+绩效工资+奖金，平均月工资为5000元/月，但程勇认可仲裁认定的月平均工资数额。请求法院维持仲裁裁决。 本院经审理认定事实如下：程勇与天合公司于2012年11月23日签订《劳动合同》，主要约定：程勇在天合公司从事出租车驾驶员工作；劳动合同期限为2012年11月23日至2016年4月18日；程勇工资包括月基本工资、月奖金、绩效工资（营业收入除去定额责任金和必要费用后的剩余部分）；程勇实行不定时工作制度，程勇在完成工作任务的前提下，自行安排休息、休假。2016年4月26日合同到期后，天合公司退还了程勇的安全生产风险抵押金20000元，并支付了经济补偿金3150元。 2016年6月3日，程勇向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决天合公司向其支付:1、支付终止劳动合同经济补偿金17500元；2、支付年休假未休工资2758.62元。2016年10月11日，该委作出成青劳人仲委裁字（2016）第00271号仲裁裁决书，裁决天合公司向程勇支付经济补偿金13615元、支付2015年1月至2016年4月18日期间应休未休年休假工资2642.8元。天合公司不服该裁决，遂起诉来院。 另查明，1.程勇与天合公司劳动关系存续期间，天合公司未安排程勇休带薪年休假。2.2015年成都市职工月平均工资为4790元。3.天合公司为程勇缴纳社会保险至2016年4月。 对于上述当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.天合公司提交的2016年3月8日承包方案、手机短信群发通知均系天合公司单方面出具，未有程勇的签字确认，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性不予采信。 2.天合公司提交的汽车计价器采集营运数据（2015年1月-2016年5月）、计价器公司四川光弘科技有限公司营业执照、月报数据统计表、车辆单人月平均收益计算表、车辆对应驾驶员表。以证明程勇劳动合同到期前12月的营运数据可计算出其合同到期前12个月的平均工资。程勇认为劳动合同到期交还车辆时，已交还营运车上安装的IC卡，上述营运数据缺乏客观性。本院认为上述证据并非提取于程勇当时驾驶的营运车上的原始数据，在程勇不予以认可的情况下，天合公司未提供证据证明该数据的完整性。故本院对上述证据的真实性、合法性、关联性不予采信。 本院认为，天合公司与程勇于2012年11月23日签订的劳动合同是双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。 关于天合公司是否应当支付程勇经济补偿金的问题。因天合公司并未提供证据证明其向程勇送达了续包方案及在提高原用工条件下要求与程勇续订劳动合同，故天合公司应当向程勇补足支付解除劳动合同的经济补偿金13615元（4790元/月×3.5个月-3150元）。 关于天合公司是否应当支付程勇未休年休假工资的问题。天合公司经依法办理审批手续，对其出租车驾驶员实行不定时工时制，但根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定”和《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与政策工作期间相同的收入”之规定，及第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定。职工享受年休假以在用人单位连续工作1年以上为要件，而不以用人单位实行何种工时制为要件。因此程勇依法享有休年休假的权利。程勇在天合公司工作期间未休年休假，有权要求天合公司向其支付未休年休假工资。程勇于2012年11月23日入职天合公司，2013年11月22日连续工作满一年，2015年应休年休假为5天，双方于2016年4月18日解除劳动合同，程勇2016年应休年休假为1天。因程勇未提供证据证明月工资总额，且在诉讼中明确要求按照2015年度成都市职工月平均工资4790元作为计算应休未休年休假工资的计算标准，因此，天合公司应当支付程勇2015年、2016年度未休年休假工资2642.8元（4790元/月÷21.75天×6天×200%）。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 成都天合出租汽车营运有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内向程勇补足支付解除劳动合同的经济补偿金13615元、支付未休年休假工资2642.8元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由成都天合出租汽车营运有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 代理审判员  白晓阳 二〇一七年五月八日 书 记 员  程 红