浙江省绍兴市越城区人民法院执 行 裁 定 书（2020）浙0602执异11号申请人（申请执行人）诸暨市润同纺织有限公司，住所地诸暨市草塔镇杭金七村顾家自然村。法定代表人：张炳良。委托诉讼代理人（特别授权）陶哲敏，浙江点金律师事务所律师。被执行人绍兴国藩贸易有限公司，住所地越城区孙端镇张家沥村2幢106室。法定代表人：徐小花。第三人陶阿四，女，1967年5月22日出生，汉族，住绍兴市越城区。第三人鲁炬洋，男，1999年11月5日出生，汉族，住绍兴市越城区。两第三人共同委托诉讼代理人（特别授权）杨新超、韩刚亮，浙江大容律师事务所律师。本院在执行申请执行人诸暨市润同纺织有限公司（以下简称润同公司）与被告绍兴国藩贸易有限公司（以下简称国藩公司）买卖合同纠纷一案中，申请执行人润同公司向本院申请追加第三人陶阿四、鲁炬洋为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。申请执行人润同公司申请称，贵院于2019年12月5日受理申请执行人润同公司与被执行人国藩公司买卖合同纠纷案件，案号为（2019）浙0602执5373号。申请人持贵院出具的调查令，从绍兴市越城区市场监督管理局档案部门调取的资料显示，被执行人股东陶阿四尚有45万元注册资本未出资、鲁炬洋尚有4.54万元注册资本未出资。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，特申请贵院追加陶阿四、鲁炬洋追加为本案被执行人。第三人陶阿四称，润同公司申请追加本人为被执行人，并无依据，请求予以驳回，具体理由如下：第一，本人的出资期限未届满，按期认缴的合法利益应予以保护。本案中润同公司申请追加本人为被执行人，其理据在于本人作为被执行人国藩公司的股东，尚有45万元注册资本未出资。虽然《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。但该规定针对的是公司股东应履行出资义务而未履行的情形，并不适用于认缴制下因出资期限未届满而没有实缴的股东。根据相关法律法规和司法实践，只有发生法律明文规定的情形，未实缴股东的出资义务才加速到期。相反，根据《中华人民共和国公司法》第三十八条关于“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额”的规定，公司股东对注册资本的认缴系公司法的明文规定，依法获得在章程规定的期限内缴纳出资的期待利益，该利益系股东的法定权利；而记载股东出资时间的公司章程向社会公示，债权人应当对其与该公司之间的债务不能到期受偿具有预期；也就是说公司股东因注册资本的认缴而产生的期待利益是受到合法保护的。而本人正是符合上述期待利益情形:2019年1月16日，本人与绍兴市星海印染科技有限公司（以下简称星海公司）签订股权转让协议，由星海公司作为出让方将其在国藩公司股权中的45万元(星海公司认缴45万元，实缴0元)以人民币0元的价格转让给本人，约定未出资部分由受让方也就是本人按照章程规定按期缴纳。根据国藩公司的章程第十一条规定，本人作为国藩公司股东，认缴出资额45万元，出资时间为2036年12月31日，距今尚有16年，即出资义务远远没有到期。润同公司作为国藩公司的债权人，理应对其与国藩公司的债权不能受偿有预期；而作为国藩公司的股东，本人依法享有按照章程规定的期限出资所产生的期待利益，不承担加速出资义务所对应的责任。第二，润同公司无证据证明国藩公司“不能清偿债务”。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定的适用前提是作为被执行人的企业法人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，但迄今为止国藩公司仍然存续，没有解散或破产，截至目前尚无法确定国藩公司的财产是否足以清偿生效法律文书确定的债务，故润同公司申请追加本人为被执行人不符合执行程序追加被执行人的法定情形。综上，润同公司申请追加本人为被执行人，理据不足，依法应当予以驳回。第三人鲁炬洋称，润同公司申请追加本人为被执行人，并无依据，请求予以驳回，具体理由如下：第一，本人的出资期限未届满，按期认缴的合法利益应予以保护。本案中润同公司申请追加本人为被执行人，其理据在于本人作为被执行人国藩公司的股东，尚有4.5万元注册资本未出资。虽然《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。但该规定针对的是公司股东应履行出资义务而未履行的情形，并不适用于认缴制下因出资期限未届满而没有实缴的股东。根据相关法律法规和司法实践，只有发生法律明文规定的情形，未实缴股东的出资义务才加速到期。相反，根据《中华人民共和国公司法》第三十八条关于“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额”的规定，公司股东对注册资本的认缴系公司法的明文规定，依法获得在章程规定的期限内缴纳出资的期待利益，该利益系股东的法定权利；而记载股东出资时间的公司章程向社会公示，债权人应当对其与该公司之间的债务不能到期受偿具有预期；也就是说公司股东因注册资本的认缴而产生的期待利益是受到合法保护的。而本人正是符合上述期待利益情形:2019年1月16日，本人与星海公司签订股权转让协议，由星海公司作为出让方将其在国藩公司股权中的5万元(星海公司认缴5万元，实缴0.5万元)以人民币0.5万元的价格转让给本人，约定未出资部分由受让方也就是本人按照章程规定按期缴纳。根据国藩公司的章程第十一条规定，本人作为国藩公司股东，认缴出资额45万元，已缴足40.46万元，剩余4.54万元的出资时间为2036年12月31日，距今尚有16年，即出资义务远远没有到期。润同公司作为国藩公司的债权人，理应对其与国藩公司的债权不能受偿有预期；而作为国藩公司的股东，本人依法享有按照章程规定的期限出资所产生的期待利益，不承担加速出资义务所对应的责任。第二，润同公司无证据证明国藩公司“不能清偿债务”。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定的适用前提是作为被执行人的企业法人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，但迄今为止国藩公司仍然存续，没有解散或破产，截至目前尚无法确定国藩公司的财产是否足以清偿生效法律文书确定的债务，故润同公司申请追加本人为被执行人不符合执行程序追加被执行人的法定情形。综上，润同公司申请追加本人为被执行人，理据不足，依法应当予以驳回。经审查查明：被执行人国藩公司于2018年5月9日注册成立，该公司现有注册资本为100万元，股东为陶阿四、鲁炬洋、潘藕娥。根据该公司在市场监督部门备案的2019年1月16日制定的公司章程记载，陶阿四认缴出资额为45万元、出资时间为2036年12月31日前；鲁炬洋认缴出资额为45万元，其中40.46万元已缴足，剩余4.54万元出资时间为2036年12月31日前；潘藕娥认缴出资为10万元，已缴足。原告润同公司与被告国藩公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月26日作出（2019）浙0602民初7898号民事判决书，判令：一、被告国藩公司支付给原告润同公司货款350567.81元及该款自2019年8月8日起至判决确定履行日止按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算的利息损失，于本判决生效之日起三十日内履行完毕；二、驳回原告润同公司的其他诉讼请求。该判决生效后，因国藩公司未自觉履行生效法律文书确定的义务，2019年12月3日，根据润同公司申请，本院对该判决立案执行，执行案号为（2019）浙0602执5373号。执行中，本院已扣划被执行人名下银行存款50579.19元，扣除诉讼费后已将剩余款项44980.19元发放给申请执行人。因本院暂未发现被执行人国藩公司有可供执行的其他财产，2019年12月31日，本院作出（2019）浙0602执5373号执行裁定书，裁定终结该案的本次执行程序。此后，申请人向本院申请追加国藩公司股东陶阿四、鲁炬洋为被执行人，遂致本案争议发生。本院认为：本案中，首先，第三人陶阿四、鲁炬洋系被执行人国藩公司股东，所认缴的45万元、4.54万元出资的出资期限均为2036年12月31日前，出资期限尚未届满，且公司尚未注销，故申请人要求追加陶阿四、鲁炬洋为（2019）浙0602执5373号案件被执行人之请求，缺乏依据，本院不予支持。同时，依据《中华人民共和国企业破产法》第三十五条之规定，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。如申请人认为被执行人国藩公司符合企业破产条件，可通过依法向人民法院申请破产等方式来维护其自身权益。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下：驳回申请执行人诸暨市润同纺织有限公司要求追加第三人陶阿四、鲁炬洋为（2019）浙0602执5373号执行案件被执行人的申请。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起诉讼。审 判 长  张 剑审 判 员  马浩轩人民陪审员  钱土仙二〇二〇年三月十一日书 记 员  俞聪聪本案援引法律条文：《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。