上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初2270号原告：何1，女，1976年9月27日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：桂芳芳，上海市华诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：翟孝娅，上海市华诚律师事务所律师。被告：何某2，男，1947年9月13日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：何某3，男，1953年8月5日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：何某4，男，1955年4月14日出生，汉族，住上海市浦东新区。上述三被告的共同委托诉讼代理人：李丹，北京观韬中茂(上海)律师事务所律师。被告：何某5，女，1952年4月21日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：何某6，女，1958年6月9日出生，汉族，住福建省宁德市。被告：杨某某，女，1952年11月13日出生，汉族，住上海市浦东新区。原告何1与被告何某2、何某3、何某4、何某5、何某6、杨某某分家析产、法定继承纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何1及其委托诉讼代理人桂芳芳、翟孝娅，被告何某2、何某3、何某4、何某5、杨某某，以及被告何某2、何某3、何某4的共同委托诉讼代理人李丹到庭参加诉讼。被告何某6经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告何1向本院提出诉讼请求：1.依法确认上海市浦东新区崂某某(以下至判决主文前简称系争房屋)中属于张某2的份额由原告继承所有，属于何某7的份额依法定继承办理；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：系争房屋由何某7、张某2、何1三人共同共有。何某7与张某2系夫妻关系，原告何1是何某7、张某2的孙女。何某7已于2002年12月5日去世，张某2于2010年11月10日去世。何某7、张某2生前共生育子女六人，分别为何某2、何某7、何某5、何某3、何某4、何某6，其中何某7系原告何1之父，已于2015年12月27日去世。2003年10月11日,张某2在何某7的陪同下至浦东新区公证处订立一份公证遗嘱，表明系争房屋中属于其拥有的产权份额以及丈夫何某7遗留有该房中的部分产权中属于张某2本人应继承的份额全部由孙女何1继承。该公证遗嘱形式、内容均合法有效，公证过程中是否有录音或录像，非公证遗嘱的生效要件。被告何某2等对张某2的签章、签名提出质疑但未提供足以推翻遗嘱的证据加以证明。遗嘱订立后一直由何某7保管，直至其重病住院时才交给妻子杨某某，但杨某某并未将遗嘱交于原告或将遗嘱内容告知原告，原告直到2016年6月14日才知道遗嘱，此后，原告多次和其他继承人联系，表示尊重祖母的遗愿。综上，原告认为系争房屋应当根据张某2所立之公证遗嘱，将归属于张某2的产权份额全部由原告继承。因此，特向贵院提起诉讼，以期判如所请。被告何某2、何某3、何某4共同辩称：一、涉案遗嘱为公证遗嘱，虽然录音不是公证遗嘱的生效要件，但本案涉及的是代书遗嘱，且立遗嘱人是一位82岁高龄和文盲、半文盲老人，即便2005年前公证遗嘱没有录音、录像，但至少涉案遗嘱和笔录需要详实且满足《遗嘱公证细则》其它要求及代书遗嘱的基本形式要件。涉案遗嘱公证申请表和谈话笔录的每一页都有张某2签字，但唯独遗嘱正本没有签字，只有签章，而且未见笔录对该签章做任何说明，不符合代书打印遗嘱的形式要求。何况，张某2的签字歪歪斜斜，但签章却非常工整，故被告有理由怀疑两者并非出自同一人之手。2000年3月1日施行的《遗嘱公证细则》第18条规定公证遗嘱采用打印形式，遗嘱人根据遗嘱原稿核对后，应当在打印的公证遗嘱上签名，遗嘱人不会签名或者签名有困难的，可以盖章方式代替在申请表、笔录和遗嘱上的签名；遗嘱人既不能签字又无印章的，应当以按手印方式代替签名或盖章。有前款规定情形的，公证人员应当在笔录中注明，以按手印代替签名或盖章的，公证人员应当提取遗嘱人全部的指纹存档。被告没有在笔录中看到有注明按手印或盖章，也没有看到存档的指纹，故涉案遗嘱作为打印公证遗嘱是欠缺要件的，应属无效。另外，根据《遗嘱公证细则》第12条规定，遗嘱人系老年人的，谈话笔录应重点记录其对事物的识别和反应能力，遗嘱人家庭成员情况，但被告均没有在笔录中看到，同时被告也没有看到公证人员有宣读的记录，从笔录中记录中的流畅的对话，尤其是专业的法律术语来看，该表述不应出自一位80多岁且文盲和半文盲的老人之口。另，依据法院调取的涉案遗嘱的笔录最后一句：“并告知何1在你过世后的两个月内一定要到公证处办理继承手续”，如果涉案遗嘱真的是张某2的真实意思表示，则其为何在与原告何1相处那么长时间内不告知何1或何1父亲？如果张某2不理解遗嘱意思而未告诉原告，说明该遗嘱根本就不是张某2本人的意思。二、涉案遗嘱即便生效，受遗赠人未在知道受遗赠后两个月内作出接受的表示，应视为放弃受遗赠。涉案遗嘱实为遗赠，作为受赠人的原告应在赠与人过世、遗嘱生效后两个月向公证处作出接受申明，但原告没有，所以原告实际上已经放弃了受遗赠。原告称其在2016年6月14日才知道遗嘱，被告认为这是原告母亲的过错导致的，该责任应由原告母亲来承担。何况原告母亲也未提供任何证据证明其抑郁严重到没法拿出遗嘱来给女儿。此外，赠与人张某2是由原告父亲陪同前往公证处的，在赠与人过世后，原告母亲曾告知何某4的妻子该遗赠的存在，怎么可能不告知自己的女儿？三、关于系争房屋的分割。系争房屋的出资完全来自已经过世的张某2夫妇，原告没有任何贡献，且原告在上海已有自住房，并在三被告不知情的情形下将系争房屋出租收取租金，归为己有。在系争房屋未曾分割的前提下仍属于共有房屋，其已收取的收益请法庭在分割时予以考量。四、对于何某7的份额由法院依法处理。被告何某5辩称，对原告所述的身份关系无异议，同意原告诉请。若原告无法根据公证遗嘱继承相应产权份额，本被告希望系争房屋中属于何某7及张某2的房屋产权份额依法定继承在各继承人之间予以分配。被告杨某某辩称，同意原告诉请，同时本被告在本案中可以继承丈夫何某7的房产份额同意转让给女儿何1。2015年何某7的去世对本被告造成很大的打击，本被告吃了抗抑郁的药，所以没有将保管的遗嘱交给原告，直至2016年6月14日。张某2去世后，本被告与何某4妻子只讲到有公证，不涉及内容。若原告无法根据公证遗嘱继承相应产权份额，本被告希望系争房屋中属于何某7及张某2的房屋产权份额依法定继承在各继承人之间予以分配。本院经审理认定事实如下：被继承人何某7与张某2系夫妻关系，原告何1是何某7、张某2的孙女。何某7于2002年12月5日报死亡，张某2于2010年11月10日报死亡，双方父母均先于双方死亡。何某7、张某2生前共生育子女六人，分别为何某2、何某7、何某5、何某3、何某4、何某6，其中何某7系原告何1之父，于2015年12月27日死亡，被告杨某某系原告之母。系争房屋产权登记为何某7、张某2、何1三人共同共有。2003年10月11日,张某2在原告父亲何某7的陪同下前往上海市浦东新区公证处，表示要立一份遗嘱，在公证员给张某2做的谈话笔录中明确问到了立遗嘱人的身体、精神状况、婚姻家庭情况和立遗嘱原因、以前是否立过遗嘱、是自书还是代书等。同日，由上述公证处公证员金某某、张某某见证，公证员潘某某代书遗嘱一份，载明：“我，张某2，已是八十多岁的老人，丈夫何某7已去世。因我年事已高，趁我头脑清楚，现自愿立此遗嘱，遗嘱内容如下：一、根据沪房地浦字(2000)第026921号《上海市房地产权证》，座落于上海市浦东新区崂某某中属于我本人拥有的产权份额及丈夫何某7遗留有该房中的房屋部分产权中属于我本人应继承的份额，在我去世后，全部遗留给孙女何1继承，任何人不得干涉。二、本遗嘱一式三份，二份由我本人保管，一份留存公证处。”张某2在代书遗嘱上签章并按下其右手食指印，见证人、代书人均在代书遗嘱上签名。2003年10月22日,上海市浦东新区公证处就前述遗嘱出具遗嘱公证书。2016年8月3日,被告杨某某、被告何某5丈夫蔡某某以及案外人张某1(系原告表叔)至上海市徐汇公证处各自公证其证人证言，其中杨某某述称2016年6月3日左右，何1告知其何1的叔伯在同年5月找她要求分割遗产，此时杨某某才想起何1奶奶留下的遗嘱。因为丈夫何某72015年12月去世造成很大的打击，杨某某吃了抗抑郁的药，所以在丈夫去世后没有拿出遗嘱来，直到2016年6月14日；蔡某某述称，2016年6月20日,何1到其家中告知其和何某5，何1的叔伯想要分割系争房屋，但是她6月14日拿到遗嘱才得知奶奶把名下的房产份额留给她，何1也向叔伯们表明了她要继承的意思，此外，何1想要请张某1做中间人，在周末商议此事，让蔡某某等做好准备过去；张某1述称2016年6月23日晚上何1到其家中，告知何1在6月14日得知了奶奶的遗嘱，还出示了公证书，请张某1作为中间人找她的叔伯们调解。张某1告诉何1，以前每次去看望何1奶奶张某2，张某2都说把房子留给儿子何某7，既然现在遗嘱是留给何1的，张某1就帮她协商，后来也是这么做的，但因为其他继承人不同意依遗嘱办理，故未能解决。2016年8月9日,原告通过律师致函给被告何某2、何某3、何某4、何某6、何某5，表示希望尊重奶奶的遗愿，按照遗嘱来处分系争房屋。本院认为，继承法规定，继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理。本案的争议为：一、被继承人张某2所立之公证遗嘱是否合法有效；二、原告何1是否已放弃了受遗赠。关于争议一，张某2的公证遗嘱首先由上海市浦东新区公证处公证员代书，继承法规定，代书遗嘱应当由两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名，同时见证人不能与继承人有利害关系，本案中，两位见证人与代书人显然符合见证人身份。经本院核对，手写遗嘱与公证处留档的一份打印后的公证遗嘱完全一致，张某2在打印的公证遗嘱上签名并捺印，代书人与两位见证人签名，故本院认定公证遗嘱依法有效。被告何某2、何某3、何某4质疑张某2的签章和签名，但未提供任何证据加以证明，故本院不予采信。关于争议二，继承法规定，受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。被告何某2、何某3、何某4辩称，遗嘱由原告父母保管，原告父母不可能在多年内不告知原告遗嘱内容，同时原告也未举证证明称其在2016年6月14日才知道遗嘱，即便是这个时间知道，也是原告母亲的过错所导致，相关责任应由原告母亲来承担，原告已经丧失了受遗赠的权利。对此，本院认为，前述法律条文对受遗赠人接受遗赠的意思表示该向何人作出没有明确规定，在法无明文规定的情况下，应以采取从宽原则为宜，即只要有证据证明受遗赠人在知道受遗赠后两个月内确有接受遗赠的意思表示即可，同时遗赠人的遗愿也不应当被轻易变更，张某2在公证处明确表示立遗嘱原因一是因为年龄大了，恐日后子女因财产发生纠纷，二是因为除孙女何1父亲以外，其他子女在上海都有住房，所以想把房屋份额留给何1。此外，物权法规定，因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。遗赠是一种单方法律行为，遗赠的遗嘱只要合法，即可发生法律效力，无需受遗赠人同意。遗赠又是一种死因行为，遗赠在遗赠人死亡时发生法律效力。因此，受遗赠开始的时间通常即为遗赠人死亡的时间。综上，原告何1依法可以依照遗嘱取得张某2的遗赠。审理中，被告何某2、何某3、何某4还表示系争房屋完全由张某2夫妇出资，原告无贡献，原告擅自出租系争房屋并私得租金，要求本院在分割时予以考量，对此，本院认为，对于房屋的出资原告自认无贡献，但房屋的登记行为可视为张某2夫妇对孙女的赠与，而对于租金的问题，三被告未能举证证明，故本院不予采纳。由于系争房屋的另一位共有人何某7生前未立有遗嘱，且先于妻子张某2、儿子何某7去世，故其在系争房屋内的1/3产权份额由其第一顺序继承人即张某2、何某2、何某7、何某5、何某3、何某4、何某6按份继承，每人各得1/21,其中张某2的一份由原告何1受遗赠，何某7的一份由其妻子杨某某及女儿何1转继承，庭审中杨某某表示其于本案中可继承何某7的房产遗产转让给原告何1，故何某7的一份均归原告何1所有，即何1在系争房屋中享有16/21的份额,被告何某2、何某5、何某3、何某4、何某6各享有1/21的份额。被告何某6经本院合法传唤未到庭应诉，应视为放弃抗辩的诉讼权利，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第十条第一款、第十六条、第十七条、第二十五条，《中华人民共和国物权法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、坐落于上海市浦东新区崂某某由原告何1与被告何某2、何某5、何某3、何某4、何某6按份共有，其中原告何1占16/21的产权份额，被告何某2、何某5、何某3、何某4、何某6各占1/21的产权份额；二、被告何某2、何某5、何某3、何某4、何某6于本判决生效之日起十五日内协助原告何1办理上述房屋的产权变更登记手续，由此产生的费用由原、被告按照各自所得产权份额比例承担。案件受理费人民币42,080元，减半收取计21,040元，由原告何1负担16,030元,被告何某2、何某5、何某3、何某4、何某6各负担1,002元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  益颢颖二〇一七年五月二十六日书记员  安 珊附：相关法律条文一、《中华人民共和国继承法》第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；（七）公民的其他合法财产。第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。第十条遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。第十六条公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。……第十七条公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。第二十五条……受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内作出接受或者放弃受遗嘱的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。二、《中华人民共和国物权法》第二十九条因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。