文书内容重庆市第三中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)渝03刑终15号原公诉机关重庆市垫江县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨桂生，男，1991年8月8日出生于四川省三台县，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省，住四川省成都市。因涉嫌犯诈骗罪，2019年6月21日被垫江县公安局刑事拘留，同年7月25日被执行逮捕。现羁押在垫江县看守所。上诉人（原审被告人）赵世虎，男，1987年4月2日出生于四川省马边彝族自治县，汉族，小学文化，务工，户籍地四川省乐山市，住四川省成都市。因涉嫌犯诈骗罪，2019年5月16日被垫江县公安局刑事拘留，同年6月14日被执行逮捕。现羁押在垫江县看守所。上诉人（原审被告人）卢昌亮，男，1995年4月2日出生于四川省宜宾县，汉族，初中肄业，无业，户籍地四川省，住四川省成都市。因涉嫌犯诈骗罪，2019年4月30日被垫江县公安局刑事拘留，同年6月6日被执行逮捕。现羁押在垫江县看守所。原审被告人陈俊榕，男，1994年12月21日出生于四川省隆昌县，汉族，小学文化，无业，户籍地四川省，住陕西省汉中市。因涉嫌犯诈骗罪，2019年7月4日被垫江县公安局刑事拘留，同年8月9日被执行逮捕。现羁押在垫江县看守所。原审被告人张波，男，1993年9月2日出生于四川省新津县，汉族，初中肄业，无业，户籍地四川省成都市，住四川省成都市。因涉嫌犯诈骗罪，2019年4月30日被垫江县公安局刑事拘留，同年6月6日被执行逮捕。现羁押在垫江县看守所。原审被告人杜康，男，1990年2月15日出生于四川省南部县，汉族，高中文化，经商，户籍地四川省，住四川省。因涉嫌犯诈骗罪，2019年7月12日被垫江县公安局刑事拘留，同年8月9日被执行逮捕。现羁押在垫江县看守所。原审被告人朱庆彬，男，1994年12月10日出生于四川省安岳县，汉族，初中文化，无业，住四川省资阳市。因涉嫌犯诈骗罪，2019年5月10日被垫江县公安局刑事拘留，同年6月14日被执行逮捕。现羁押在垫江县看守所。原审被告人赵飞，男，1993年2月24日出生于四川省马边彝族自治县，汉族，小学文化，务工，户籍地四川省，住四川省成都市。因涉嫌犯诈骗罪，2019年5月16日被垫江县公安局刑事拘留，同年6月14日被执行逮捕。现羁押在垫江县看守所。原审被告人李艺虹，女，1999年8月15日出生于四川省仁寿县，汉族，初中肄业，微商，户籍地四川省，住四川省成都市。因涉嫌犯诈骗罪，2019年5月5日被垫江县公安局刑事拘留，同年6月6日被执行逮捕，12月4日被本院取保候审。重庆市垫江县人民法院审理重庆市垫江县人民检察院指控被告人陈俊榕、杨桂生、张波、杜康、赵世虎、卢昌亮、朱庆彬、赵飞、李艺虹犯诈骗罪一案，于2019年12月27日作出（2019）渝0231刑初364号刑事判决。原审被告人杨桂生、赵世虎、卢昌亮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，对一审判决认定事实和适用法律进行全面审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。在审理过程中，因出现不可抗力致使案件无法继续审理，于2020年1月31日对本案中止审理，又于2020年3月4日对本案恢复审理。现已审理终结。原判认定：2016年5月至2019年4月期间，被告人陈俊榕、杨桂生、张波、杜康、赵世虎、卢昌亮、朱庆彬、赵飞假冒女性身份，通过网络添加男性被害人为好友，由被告人李艺虹、同案人李艳平（作案时未满十八周岁，另案已判决）等人或使用变声软件与被害人通话、语音聊天，通过PS软件制作虚假车票、发送虚假定位等方式获取被害人信任后，编造家庭困难、见面需要路费、表达心意等理由骗取被害人钱财。具体犯罪事实如下：1.2016年5月，被告人陈俊榕以征婚交友为名，冒充女性身份并自称陈娟，通过QQ相亲交友群认识被害人夏某1，至2019年6月，以生活困难、亲人住院、还贷款、买手机等为由骗取夏某1人民币42798.4元。2.2016年9月，被告人赵飞冒充女性身份，使用微信昵称“小猫”认识被害人乔某1，以需要路费、买手机、买衣服等为由骗取乔某1人民币2500元。3.2017年6月6日，被告人朱庆彬冒充女性身份，使用微信昵称“我的小可爱”认识被害人夏某2，以表达心意等为由骗取夏某2人民币2365.2元。4.2017年6月8日，被告人陈俊榕以征婚交友为名，冒充女性身份，通过QQ兴趣部落认识被害人彭某，以需要路费表达心意为由骗取彭某人民币770元。5.2017年6月10日，被告人朱庆彬冒充女性身份，使用微信昵称“奋斗吧!骚年”认识被害人赵某，以各种理由骗取赵某人民币605.21元。6.2017年12月，被告人赵世虎冒充女性身份，通过微信认识被害人张某1，以需要路费、表达心意为由骗取张某1人民币2414.2元。7.2017年12月，被告人朱庆彬冒充女性身份，使用微信昵称“小可爱”认识被害人廖某，以需要车费、见面诚意金为由骗取廖某人民币720元。8.2018年3月25日，被告人张波以征婚交友为名，冒充女性身份并自称李露，通过QQ部落认识被害人骆某，被告人李艺虹帮忙接打电话或通过语音聊天骗取骆某的信任后，张波以见面费等为由骗取骆某人民币4790.4元。9.2018年4月8日，被告人张波冒充女性身份，使用微信号w675025148认识被害人谭某，被告人李艺虹接打电话或通过语音聊天骗取谭某的信任后，张波以表达心意等为由骗取谭某人民币1040元。10.2018年4月19日，被告人朱庆彬以征婚交友为名，冒充女性身份，通过QQ兴趣部落认识被害人陈某1，以买车票等为由骗取陈某1人民币3294元。11.2018年4月23日，被告人朱庆彬以征婚交友为名，冒充女性身份并自称李静，通过交友软件认识被害人胡某1，以需要路费等为由骗取胡某1人民币1020元。12.2018年5月28日，被告人赵飞冒充女性身份，使用微信昵称“往后余生”认识被害人杨某，以需要路费、表达心意为由骗取杨某人民币1722元。13.2018年7月17日，被告人赵飞以征婚交友为名，冒充女性身份，使用微信昵称“一切随缘”，通过友缘网交友软件认识被害人乔某2，以买车票、表达心意等为由骗取乔某2人民币4324元。14.2018年9月，被告人赵世虎冒充女性身份，以征婚交友为名，使用微信昵称“看淡红尘”认识被害人白某，以买车票、需要生活费等为由骗取白某人民币6407元。15.2018年9月14日，被告人赵世虎以征婚交友为名，冒充女性身份，使用微信昵称“看淡红尘”并自称王敏，通过“捡对象”APP认识被害人田某，以缺钱、表达心意为由骗取田某人民币3094元。16.2018年10月，被告人杨桂生冒充女性身份，使用微信号“BibiLi-yang”，通过“疾风之刃”游戏认识被害人邓某1，以需要生活费、买手机等为由骗取邓某1人民币32842.65元。17.2018年10月，被告人杜康以征婚交友为名，冒充女性身份，通过QQ兴趣部落认识被害人张某1，以买车票、表达心意、去医院看病等为由骗取张某1人民币16000.06元。18.2018年10月5日，被告人杨桂生以征婚交友为名，冒充女性身份，通过0Q兴趣部落认识被害人邓某2，以买车票、购物等为由骗取邓某2人民币1975元。19.2018年11月，被告人陈俊榕以征婚交友为名，冒充女性身份，通过QQ兴趣部落认识被害人陈某2，以充话费、缺生活费、盖房子需要钱等为由骗取陈某2人民币23494.45元。20.2018年11月17日，被告人朱庆彬冒充女性身份，使用微信昵称“梦境不碎”认识被害人胡某2，以缺零花钱等为由骗取胡某2人民币1375元。21.2019年2月、被告人杨桂生冒充女性身份，使用微信号“BibiLi-yang”并自称杨丽，通过“地下城与勇士”游戏认识被害人钟某，以生病，过节、需要生活第为由骗取钟某人民币7358元。22.2019年3月底，被告人卢昌亮以征婚交方为名、冒充女性身份，使用微信昵称“红颜”,并自称黄梦霞、通过交友APP认识被害人宋某，以买车票等为由骗取宋某人民币6742元。23.2019年4月，被告人杨桂生冒充女性身份，使用微信号“BibiLi-yang”，通过“地下城与勇士”游戏认识被害人吴某，以借钱看病、需要路费为由骗取吴某人民币5858.08元。24.2019年4月中旬，被告人卢昌亮以征婚交友为名，冒充女性身份，通过“捡对象”APP认识被害人乔某3，以需要路费为由骗取乔某3人民币591.4元。25.2019年4月16日，被告人卢昌亮以征婚交友为名，冒充女性身份并自称杨欣，在“捡对象”APP上认识被害人郑某，通过李艳平帮忙接打电话或进行语音聊天骗取郑某的信任后，以需要路费、表达心意等为由骗取郑某人民币3059元。26.2019年4月16日，被告人卢昌亮冒充女性身份，通过QQ自称“杨欣”认识被害人张某1，以需要路费、购物等为由骗取张某1人民币1111元。27.2019年4月18日，被告人张波冒充女性身份，使用微信昵称“牙套妹Store”并自称李露，以征婚交友为名，在“捡对象”APP上认识被害人张某2，通过其邀约的李艳平帮忙接打电话或发语音骗取张某2的信任后，至2019年4月26日，以买车票、表忠诚、家庭困难需借钱等为由骗取张某2人民币7753.02元。综上，被告人陈俊榕实施诈骗三次，涉案金额67062元;被告人杨桂生实施诈骗四次，涉案金额48033.7元;被告人张波实施诈骗三次，涉案金额13583.4元;被告人杜康实施诈骗一次，涉案金额16000.06元;被告人赵世虎实施诈骗三次，涉案金额11915.2元;被告人卢昌亮实施诈骗四次，涉案金额11503.4元;被告人朱庆彬实施诈骗六次，涉案金额9379.41元;被告人赵飞实施诈骗三次，涉案金额8546元;被告人李艺虹实施诈骗二次，涉案金额5830.4元。2019年4月29日22时许，被告人卢昌亮在四川省成都市郫都区团结镇学府印象附近被民警抓获，卢昌亮带领民警在学府印象4楼1-1-4-4将同案犯抓获；2019年5月5日20时许，被告人李艺虹在云南省丽江市三义机场被民警抓获；2019年5月15日，被告人赵飞、赵世虎在四川省成都市郫都区团结镇52中学校附近一出租房内被民警抓获；2019年5月9日，被告人朱庆彬在四川省内江市市中区洁净商务宾馆211房间内被民警抓获；2019年6月20日，被告人杨桂生在四川省成都市新都区大丰镇大峰景小区2单元401号被民警抓获；2019年7月3日，被告人陈俊榕在陕西省汉中市汉台区七里办事处染坊营村被民警抓获；2019年7月10日，被告人杜康在四川省江油市太平镇安宏熙瑞城小区A栋7楼8号被民警抓获。九名被告人到案后均如实供述了自己的犯罪事实。到案后，被告人李艺虹主动退还赃款10000元，被告人杜康退赔被害人张某1人民币15800元并取得谅解。另查明：1.2019年1月27日、2019年2月4日，被告人陈俊榕通过微信向被害人陈某2转账共计59.9元，并于2019年2月5日，通过支付宝账户向被害人陈某2转账300元；2018年3月19日、2019年2月27日，被告人陈俊榕通过微信向被害人夏某1转账共计5.18元。2.2018年9月14日，被告人赵世虎通过微信向被害人田某转账100元。3.2018年12月25日至2019年3月25日，被告人杨桂生通过微信向被害人邓某1转账共计703.2元；2019年3月30日至2019年6月1日，被告人杨桂生通过微信向被害人吴某转账共计395元。4.2019年4月18日，被告人卢昌亮通过QQ向被害人张某1转账1元。原判认定上述事实，有经庭审质证、认证的户籍信息、到案经过、扣押清单、租房合同、微信交易记录等书证，证人沈霄的证言，被害人郑某、夏某1、陈某2等人的陈述，九名被告人的供述，辨认笔录、搜查笔录等证据证明。原审法院认为，被告人陈俊榕、杨桂生、张波、杜康、赵世虎、卢昌亮、朱庆彬、赵飞、李艺虹以非法占有为目的，利用网络，虚构事实和隐瞒真相的方式实施电信诈骗，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪，其中被告人张波、杜康、赵世虎、卢昌亮、朱庆彬、赵飞、李艺虹犯罪数额较大，被告人陈俊榕、杨桂生犯罪数额巨大。公诉机关指控的罪名成立。被告人张波教唆不满十八周岁的人犯罪，应当从重处罚。被告人陈俊榕、杨桂生、张波、杜康、赵世虎、卢昌亮、朱庆彬、赵飞、李艺虹到案后如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚；九名被告人均自愿认罪认罚，可依法从宽处理。被告人卢昌亮协助民警抓获同案犯，是立功，可从轻处罚。被告人李艺虹、杜康退赔被害人损失，可酌定从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十九条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决，一、被告人陈俊榕犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万二千元；二、被告人杨桂生犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人张波犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；四、被告人杜康犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人赵世虎犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元；六、被告人卢昌亮犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。七、被告人朱庆彬犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元；八、被告人赵飞犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元；九、被告人李艺虹犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；十、责令被告人陈俊榕、杨桂生、张波、杜康、赵世虎、卢昌亮、朱庆彬、赵飞、李艺虹退赔被害人经济损失（见附表）。上诉人杨桂生提出，他是单独诈骗钟某、吴某、邓某1、邓某2没有其他人参与，不是团伙作案，且在量刑时未体现系初犯，原判量刑过重，罚金过高。上诉人赵世虎提出，原判量刑过重。上诉人卢昌亮提出，他有立功，但判决时量刑没有体现立功情节，与同案人相比，原判量刑过重。二审审理查明的事实和采信的证据与一审认定的事实和采信的证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人杨桂生、赵世虎、卢昌亮、原审被告人陈俊榕、张波、杜康、朱庆彬、赵飞、李艺虹以非法占有为目的，利用网络，虚构事实和隐瞒真相的方式实施电信诈骗，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上，应当分别认定为“数额较大”“数额巨大”。故上诉人赵世虎、卢昌亮、原审被告人张波、杜康、朱庆彬、赵飞、李艺虹犯罪数额较大，原审被告人陈俊榕、上诉人杨桂生犯罪数额巨大。原审被告人张波教唆不满十八周岁的人犯罪，应当从重处罚。原审被告人陈俊榕、杨桂生、张波、杜康、赵世虎、卢昌亮、朱庆彬、赵飞、李艺虹到案后如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚；九名原审被告人均自愿认罪认罚，可依法从宽处理。原审被告人卢昌亮协助民警抓获同案犯，是立功，可从轻处罚。原审被告人李艺虹、杜康退赔被害人损失，可酌定从轻处罚。关于上诉人赵世虎提出，原判量刑过重的上诉理由。经查，赵世虎实施诈骗三次，涉案金额为11915.2元。赵世虎犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，原判根据赵世虎犯诈骗罪的事实、性质和社会危害性，对赵世虎判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元的量刑适当。故上诉人赵世虎的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人卢昌亮提出，他有立功，但判决时量刑没有体现立功情节，与同案人相比其量刑过重的上诉理由。经查，卢昌亮实施诈骗四次，涉案金额为11503.4元。原审判决时对上诉人卢昌亮有立功的情节已作评判，卢昌亮犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，原判根据卢昌亮犯诈骗罪的事实、性质和社会危害性以及结合其立功情节，对卢昌亮判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元的量刑适当。故上诉人卢昌亮的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人杨桂生提出，他实施诈骗被害人钟某、吴某、邓某1、邓某2没有他人参与，且系初犯在量刑时也未体现，原判量刑过重，罚金过高的上诉理由。经查，杨桂生实施诈骗被害人钟某、吴某、邓某1、邓某2四人计48033.73元，并未将其他被告人的诈骗金额计算至杨桂生的犯罪金额。杨桂生犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，原判根据杨桂生犯诈骗罪的事实、性质和社会危害性，对杨桂生判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元的量刑适当。故上诉人杨桂生的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 程昔原审 判 员 杨 军审 判 员 张胜仙二〇二〇年三月九日法官助理 李信梅书 记 员 瞿 霞