湖南省龙山县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘3130民初676号原告：晏某某，男，1968年7月25日出生，土家族，龙山县人，住龙山县。委托诉讼代理人：彭斌，湖南喳哂呔律师事务所律师，一般代理。被告：黄某某，男，1952年8月8日出生，汉族，龙山县人，住龙山县。被告：黄青林（被告黄某某之子），男，1978年2月11日出生，土家族，龙山县人，住河南省洛阳市涧西区。原告晏某某诉被告黄某某、黄青林房屋建设施工合同纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月13日公开开庭进行了审理。原告晏某某及其委托诉讼代理人彭斌，被告黄某某、黄青林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告晏某某向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决解除原、被告于2018年5月6日签订的《房屋建筑承包合同》；2、请求判令被告立即支付原告已经完成的房屋主体工程量款项400000元（具体以本案鉴定数字为准），以及支付违约金20000元；3、请求判令被告承担本案的诉讼费用。庭审中，原告变更诉讼请求第2项中的房屋主体工程量款项400000元为580300.69元。事实与理由：2018年5月6日，原告晏某某与被告黄某某、黄青林父子经友好协商，双方签订了《房屋建筑承包合同》，合同约定原告为被告方修建位于龙山县房屋，被告方按约定支付工程款。合同签订后，原告立即组织人工和设备及时进场施工。2018年8月下旬，原告方就完成了三层主体工程，但原告依约要求被告方支付15%工程款时，被告方答应筹借资金给原告，但一直没给分文。原告后又多次找被告要工程款，被告均推诿不付钱给原告。原告请求对已完成的工程双方一起验收、结算，被告也不配合，拒不书面结算，且在没和原告协商一致的情况下又擅自喊别人施工，其不诚信的行为已构成根本性的违约，且已造成原告极大的经济损失。诉请法院依法判决。被告黄某某、黄青林辩称，是原告拖延工期，且房屋存在质量问题，按照双方签订的合同约定，没有达到给原告支付工程款的条件。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了当庭举证、质证。对当事人无异议的证据，原告与被告共同提交的《房屋建筑承包合同》，被告黄青林提供的龙建规建字第[2017]246（集体）号建设工程规划许可证、龙山县建设工程规划红线图，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告方提供的证据1，龙山发鑫混凝土有限公司证明一份。拟证明龙山县发鑫混凝土公司于2018年5月至2018年8月为晏某某农机公司背后工地运送单价为385元/方的标号C25混凝土商砼196方，计75,460元；单价为200元/车的水7车，计1,400元，总计款项76,860元。证据2，龙山县华茂建材租赁部客户核算表2页。拟证明晏某某于2018年5月23日至2019年7月29日到龙山县华茂建材租赁部承租建材，租金为12,882.47元，累计费用2,053.5元，累计赔偿2,154.4元，应收金额17,090.37元。证据3，武林钢筋加工厂销售清单11份。拟证明原告为农机公司背后工地修建房屋在武林钢筋加工厂买钢筋114,741.5元的情况。其中，2018年5月8日清单1张16,049元，2018年6月6日清单1张2,007元，2018年6月9日清单2张1,940元，2018年6月14日清单1张11,630元，2018年6月22日清单9张35,084元，2018年6月23日清单4张9，522元，2018年6月25日清单1张1,401元，2018年6月26日清单1张1,533.5元，2018年7月29日清单4张18,700元，2018年8月3日清单1张658元，2018年8月23日清单4张16,217元。证据4，武汉老王建材销售单一份。拟证明原告为被告修建房屋1-3层电线预埋材料总价670元。证据5，龙山发鑫混凝土有限公司的收据一份。拟证明原告晏某某替案涉农机公司工地交纳基础商混款10,000元。被告质证认为，原告晏某某提供的上述证据没有提供正规发票，不予认可。合议庭评议认为，工程材料款是否开具发票归相应行政管理部门管理，案涉房屋修建工程为全包工程，用去建材是客观事实，上列证据来源合法，客观真实，与本案有关联性，予以采信。证据6，湖南广联房地产土地评估有限公司出具的广联基字长（2019）第1152-1司法鉴定结论报告书及鉴定费发票各一份。拟证明原告晏某某为被告黄某某、黄青林修建房屋完成的案涉工程量鉴定总造价580,300.69元，原告交纳鉴定费20，000元。被告黄青林质证认为，对鉴定报告真实性无异议，但是对鉴定结果有异议。合议庭评议认为，湖南广联房地产土地评估有限公司系原被告双方协商指定的鉴定机构，其具有相应的资质，且评估结果是根据当事人双方认可的实地测量数据得出来的，该组证据来源合法，客观真实，与本案有关联性，予以采信。被告黄某某、黄青林提供的施工现场照片15张。拟证明，1.原告实际完成的工程量，2.有5根柱子不符合质量。原告质证认为，对证据三性无异议，对证明目的2有异议。评议认为，该组证据为本案的有效证据，但达不到被告证明5根柱子有质量问题的目的。被告在未对待证工程进行司法鉴定的情况下，将后续工程转包他人施工，对其待证工程进行装修覆盖，应视同工程验收，认可无质量问题。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告黄某某的龙山县宅基地位于龙山县农机公司西南围墙外，经黄某某申请改建，龙山县人民政府城镇规划部门于2017年6月6日作出龙建规建字第［2017］246（集体）号建设工程规划许可证，同意黄某某在农机公司西南围墙外改建住宅砖混结构三层。2018年5月6日，被告黄某某、黄青林与原告晏某某经协商签订了一份《房屋建筑承包合同》。合同约定：一、工程概况：（1）甲方在龙山县自家宅基地修建自建房一栋，建房手续已经办理完毕，审批为3层。按实际完工面积验收付款；（2）全部建筑为下一层5.9米框架上构造结构，总工期210天，除雨天几天顺延几天。二、工程质量：（1）乙方必须按甲方施工图纸施工，安全保质保量地完成。如有变动双方共同协商，方可更改。所有用料标准（水泥、钢筋、电线要用国标标准，插座等其他按名牌厂家生产标准）；（2）工程以包工包料的形式大包给乙方修建，单价按每平方米900元／平方验收结算付款；（3）工程完工后，以实际建筑面积丈量为准。四、甲方责任：（1）甲方必须保证施工前水、电、路三通；（2）甲方必须保证建筑工程手续合法；（3）甲方负责所有邻里之间的关系的协调。五、乙方责任：（1）一楼层全部防盗窗，其余三面搓沙、一面贴瓷砖、楼梯不锈钢扶手；梯步砖，楼梯地板砖和60厘米墙角瓷砖；水电安装单标单户，所有房间楼梯照明灯30元／个和开关；照明线用1.5平方的铜线；产生的建筑用水电费和其他建筑成本。所有房间的插座用六平方铜线，客厅厨房插座3个以上，其他房2个以上；烟道到顶安装，铝合金窗户安装（单价145／平方），窗帘架；房门500元／扇标准；围墙大门5000元一套；厨房和卫生间门用铝合金玻璃门；室内地板砖（60×60的12元／块，80×80同标准）、（卫生间、冲水马桶、水泥双层厨台不锈钢洗盆、厕所厨房水龙头4个数、平瓷砖安装2.5米）上下水管道安装。整体屋整体用涂料888刮平、粉白。其他主体工程质量按照甲方的建筑工图和图纸标准建造，保质安全。六、安全责任：（1）在施工中乙方必须购买意外保险；（2）乙方必须按规程施工，发生安全事故，乙方百分之百承担事故全部责任后果，甲方不承担事故责任后果。七、付款方式：（1）本工程由乙方包工包全部材料垫资承包修建，主体5层完工甲方预支乙方工程量款15%或装修交工工程前的工程量款20%／40%视所有工程进度，甲乙双方交付验收后支付乙方工程款总额90%以内（一个月以内）。剩下的总额10%，第四个月付完。（2）本工程量主体内外装修完工，验收合格，支付给乙方工程款总额90%，如有工程安全质量问题，甲方拒绝验收，责任由乙方负全责；小的工程问题乙方必须免费修好。四个月内无漏水、掉墙皮等质量事故，如有漏水等乙方负责免费修好，甲方支付剩下的工程款。八、违约责任：甲乙双方共同遵守本合同所有条款，如有违反，违反方付给对方违约金两万元，并负责给对方造成的实际损失，直至解除本合同。或不能通过甲乙双方协商解决事情，甲乙双方到违反方所在地法院起诉解决。九、本合同未尽事宜，双方共同协商解决，合同自双方签字动工起生效。原告晏某某进场前案涉房屋一层地串梁以下基础已经做好，但龙山发鑫混凝土有限公司要求原告晏某某付清该工地房屋基础工程混凝土货款10,000元后才给该工地继续发混凝土。2018年6月24日，原告晏某某以农机公司工地名义补交混凝土货款10,000元。2018年10月，晏某某在完成了三层主体工程后要求被告方给其支付15%的工程款，被告方以工程主体五层未完工为由，拒绝给原告支付工程款，原告方因此停工。双方为工程款支付多次发生争执，在没有进行工程结算及验收，也未进行已完工工程造价鉴定的情况下，被告黄某某、黄青林将工程另包他人，在一楼中空倒板形成4层，并对全屋进行装修。原告晏某某诉至本院后申请对案涉工程进行造价鉴定。湖南广联工程项目管理有限公司受本院委托，经现场实地测算，于2019年12月19日作出广联基字长（2019）第1152-1号《晏某某为黄某某、黄青林所修房屋完成的工程造价鉴定司法鉴定结论报告》，案涉工程已完工部分造价总金额为580,300.69元，其中工程直接费用447,161.32元（含代付混凝土款10,000元），管理费28，731.1元，利润30，922.36元，总价措施费24，632.96元，规费31,015.52元，税金17,837.43元。鉴定机构提出龙山县私建项目一般按直接工程费+措施费发包，私房建设项目支付工程款往往未出具税务发票。原告晏某某支付鉴定费20,000元。本院认为，原告晏某某与被告黄某某、黄青林之间签订的《房屋建筑承包合同》无效。原因一，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。《村庄和集镇规划和建设管理条例》第二十三条规定，承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。本案原告晏某某作为承包人未取得建筑施工企业资质，在建制镇、集镇规划区内与被告黄某某、黄青林签订居民自建两层（不含两层）以上房屋的建筑承包合同。原因二，《中华人民共和国城乡规划法》第四十三条规定，建设单位应当按照规划条件进行建设；第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设。建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条规定，对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含两层）以上、以及其他建设工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑，应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。本案被告黄某某违反龙山县人民政府城镇规划部门作出的龙建规建字第[2017]246（集体）号建设工程规划许可证改建住宅砖混结构三层的许可，与被告黄青林一起同原告晏某某签订五层的《房屋建筑承包合同》。综合以上原因，该合同违反我国法律、行政法规的强制性规定，合同无效。根据法律规定，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。房屋建筑承包合同具有特殊性，合同履行的过程就是将劳动和建筑材料转化为建筑产品的过程。已经履行的部分，不能通过返还恢复到合同签订前的状态，只能折价补偿。原、被告双方签订的《房屋建筑承包合同》虽无效，但案涉工程已完工部分应按照约定支付工程款。原告晏某某与被告黄某某、黄青林因工程款支付时间发生争执。工程停工后，被告黄青林、黄某某在既没有对已完工工程进行验收、结算，也未进行工程造价、质量鉴定的情况下另请他人继续施工并进行了装修，应视同其对已完工工程验收合格，其辩称的原告修建的房屋存在质量问题，没有提供证据证明，不予采纳。湖南广联工程项目管理有限公司鉴定，案涉工程已完工部分造价总金额为580,300.69元，其中工程直接费用447,161.32元（含代付混凝土款10,000元），管理费28,731.1元，利润30,922.36元，总价措施费24,632.96元，规费31,015.52元，税金17,837.43元。考虑龙山县私建项目一般按直接工程费+措施费发包，私房建设项目支付工程款多未出具税务发票，结合鉴定结论和本案的实际情况，原告晏某某案涉工程造价定为475,892.42元适宜。综上所述，原告晏某某申请解除与被告黄青林、黄某某签订的《房屋建筑承包合同》，应依法确认为无效合同；因该合同违反法律法规规定，致使合同无效，原、被告均有过错。原告晏某某要求两被告支付已完工工程款580,300.69元及违约金20,000元，本院依法支持工程款475,892.42元，其他诉讼请求予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(一)项、第二条之规定，判决如下：一、原告晏某某与被告黄青林、黄某某签订的《房屋建筑承包合同》无效。二、限被告黄青林、黄某某于本判决生效之日起二十日内支付原告晏某某工程款475,892.42元人民币。三、驳回原告晏某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,800元人民币，由被告黄青林、黄某某负担（原告已预缴，被告于本判决生效后二十日内直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  沈昌明审 判 员  叶 林人民陪审员  陈春燕二〇二〇年三月十六日书 记 员  朱政宇附页本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国城乡规划法》第四十三条建设单位应当按照规划条件进行建设；确需变更的，必须向城市、县人民政府城乡规划主管部门提出申请。变更内容不符合控制性详细规划的，城乡规划主管部门不得批准。城市、县人民政府城乡规划主管部门应当及时将依法变更后的规划条件通报同级土地主管部门并公示。建设单位应当及时将依法变更后的规划条件报有关人民政府土地主管部门备案。第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。《村庄和集镇规划和建设管理条例》第二十三条承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》三、突出重点，分类指导，创新监督管理方式（一）对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含两层）以上、以及其他建设工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑（以下称限额以上工程），应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。建制镇、集镇规划区内所有加层的扩建工程必须委托有资质的设计单位进行设计，并由有资质的施工单位承建。（二）对于建制镇、集镇规划区内建设工程投资额30万元以下且建筑面积300平方米以下的市政基础设施、生产性建筑，居民自建两层（含两层）以下住宅和村庄建设规划范围内的农民自建两层（不含两层）以上住宅的建设活动（以下简称限额以下工程）由各省、自治区、直辖市结合本地区的实际，依据本意见“五”明确地对限额以下工程的指导原则制定相应的管理办法。（三）对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅（以下简称农民自建低层住宅）的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。