青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）青28行终1号 上诉人（原审原告）马长海，男，汉族，1957年8月29日生。 委托代理人马兴生，男，汉族，1981年1月1日生，青海省乐都县村民。（系马长海之子） 被上诉人（原审被告）都兰县香日德镇人民政府，住所地都兰县香日德镇,统一社会信用代码***。 法定代表人章继鸣，该镇镇长。 出庭负责人陈恒，男，汉族，该镇党委副书记，现住都兰县。 委托代理人马冠超，青海延辉律师事务所律师。 第三人（原审第三人）许存德，男，汉族。 上诉人马长海因被上诉人都兰县香日德镇人民政府(以下简称香日德镇政府)行政不作为一案，不服青海省德令哈市人民法院（2019）青2802行初7号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人马长海及其委托代理人马兴生，被上诉人香日德镇政府的出庭负责人陈恒及委托代理人马冠超、第三人许存德到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 一审法院认定事实：2003年原告马长海从乐都县搬迁至××县，在香源村经营三间电焊铺。2009年11月原告将户口迁至香源村四社。2017年12月11日原告向海西州信访局反映：“其于2003年3月从乐都老家到××县经营电焊铺，时任村主任谭顺将电焊铺后面的土地划分给了他作为宅基地（无手续）。2009年11月马长海将户口落在了香日德镇香源村，后香日德镇政府工作人员谭炳乾和方银宝将该宅基地划给了幸福村村民许存德。现认为镇政府将马长海宅基地划给外村村民不合理，要求返还宅基地。”海西州信访局以原告反映的问题，按照《信访条例》规定，属于不再受理的第一类〈对信访事项的处理（复查）意见不服，超过复查（复核）期限的〉情况，未作受理。2018年8月22日都兰县国土资源局向原告出具《关于香日德镇马长海与许存德宅基地纠纷调查处理情况说明》，载明：“马长海：你与许存德宅基地纠纷一事，经我局核查处理，现将处理结果告知于你。土地管理方面，许存德系香日德镇幸福村村民，在幸福村和香源村均拥有宅基地，此情况违反了国务院办公厅《关于严格执行有关农村集体建设用地法律和政策的通知》（国办发【2007】71号）中规定“农村住宅用地只能分配给本村村民”、《青海省农村宅基地管理暂行办法》中“一户一宅”暂行办法的规定。我局通过《柴达木日报》以公告形式作废了存在争议的香源村《集体土地使用证》。你所提出的解决宅基地的问题，请你按相关程序规定依法申请。”2018年8月28日，原告马长海与香日德镇香源村村民委员会向都兰县土地管理局、香日德镇农牧办提出宅基地申请，具体内容如下：“兹有香日德镇香源村村民马长海一户，家庭人口3人，自2009年搬迁至本村居住，无宅基地。特申请贵单位给予解决我户宅基地为谢。申请人马长海、书记谢启红、村长马国仓。”并加盖香日德镇香源村村民委员会印章。 一审法院认为，根据《青海省农村宅基地管理暂行办法》第十四条第一款第一项：“农村村民申请宅基地按下列程序办理：一、向村民委员会提出书面申请，村民委员会根据当年住宅用地计划，召开村民代表大会讨论通过后，初步确定建房户，并将讨论结果在村委会张榜公布。公布期为5天，公布期满无异议的，报经乡（镇）人民政府审批。经依法批准的宅基地，村委会应及时将审批结果张榜公布。”的规定，原告马长海申请宅基地，首先要向乌兰县香日德镇香源村村民委员会提出书面申请，村民委员会召开村民代表大会讨论通过张榜无异议后，再报乌兰县香日德镇政府审批。本案原告直接向乌兰县香日德镇政府申请宅基地的程序错误。故对原告请求确认被告乌兰县香日德镇政府行政不作为；请求判令被告履行法定职责，对原告宅基地申请予以审核上报的诉求于法无据，该院不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告马长海的诉讼请求。 马长海上诉请求：一、依法撤销原审判决;二、支持上诉人的原审诉求；三、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一审判决确认上诉人直接向都兰县香日德镇政府申请宅基地的程序错误,认为上诉人诉求于法无据，属认定事实错误。香日德镇属都兰县管辖,并不属乌兰县。另，上诉人申请宅基地,镇人民政府并无审批权,根据《青海省农村宅基地管理暂行办法》第十四条,村民申请宅基地由乡镇人民政府审核，报县级人民政府审批,故香日德镇政府只有审核权,其审核后应报县政府国土部门。香日德镇政府收到申请材料后,无论是否审核通过均应以书面形式向申请人进行答复和说明。通过上诉人提交的《宅基地申请》可以证实上诉人已于2018年8月28日向香源村村委会申请宅基地,并通过村委会盖章及村长、书记签字同意,虽程序有瑕疵,但已通过村上同意。香日德镇政府声称未收到上诉人申请宅基地的材料,属虚假陈述,上诉人有充分证据证实镇政府收到了上诉人的申请。上诉人依程序向被上诉人镇政府报经审核时,却因镇政府的不作为,上诉人至今未收到镇政府的答复，其不作为行为明显违法,一审判决属认定事实不清,判决驳回上诉人的诉讼请求不当，请求二审法院查明该案事实,依法支持上诉人的诉讼请求。 香日德镇政府辩称，原审法院适用法律正确，程序合法，二审法院应当驳回上诉人的上诉请求。关于上诉人的上诉内容，在原审判决中已经载明，故上诉人所提及的香日德镇政府属都兰县管辖而非乌兰县管辖系一审法院笔误，应由一审法院以裁定方式予以补正，并不属于事实认定不清。根据相关的法律规定，上诉人马长海向香日德镇政府提交的宅基地申请材料是经香源村村委会讨论的，但根据其一审提交的证据，上诉人并不能证明该项事实。综上，一审法院认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求。 许存德述称，请求法院驳回上诉人的诉讼请求。 二审庭审中，上诉人马长海提交照片一张，拟证明上诉人已于2018年8月28日向香源村村民委员会申请宅基地,并通过村委会盖章及村长、书记签字，上诉人将申请宅基地的材料交于香日德镇政府，但因其未在规定期限内进行办理，导致该申请材料被退回的事实。香日德镇政府质证认为，该证据只能证明上诉人马长海当时提交了宅基地申请材料且香日德镇政府的负责人也对马长海进行了接待，并告知马长海按照法定程序进行申请。许存德质证认为，对此事不清楚，无质证意见。对此，本院认定，马长海提交的照片仅能证明其向香源村村民委员会提出了宅基地申请，但不能证明其宅基地申请已获香源村村民委员会同意并上报香日德镇政府。故对该证据本院不予采信。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第四款“农村村民住宅用地，由乡(镇)人民政府审核批准；……”及《村庄和集镇规划建设管理条例》第十八条之规定,农村村民申请宅基地的，应先向本村村委会提出书面申请，经村委会讨论通过后，上报乡（镇）人民政府，乡（镇）人民政府按照法定程序进行办理。本案中上诉人马长海申请住宅用地，应先向其所在的村委会提出书面申请，经村委会讨论同意后上报香日德镇政府。而马长海在庭审中提交的照片并不能证明2018年8月28日其向香日德镇政府提交的宅基地申请书是经过香源村村委会讨论通过后上报至香日德镇政府，因此，马长海诉香日德镇政府不履行法定职责构成不作为的理由不能成立，本院不予支持，一审判决驳回诉讼请求并无不当。 另，一审判决将都兰县香日德镇误写为乌兰县香日德镇系笔误，本院对此予以纠正，但该笔误并不影响本案的判决结果。 综上所述，上诉人马长海的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人马长海负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 何  萍 审 判 员 吴 培 青 审 判 员 邢  昌 二〇二〇年三月十日 法官助理 （田雪梅 书 记 员 马 燕 艳