湖南省张家界市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）湘08刑终16号 原公诉机关湖南省桑植县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某1，女，1955年6月28日出生于湖南省桑植县，土家族，小学文化，无业，住桑植县。系本案被害人余某6和之妻。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）余某3，男，1982年1月7日出生于湖南省桑植县，土家族，初中文化，经商，住桑植县。系本案被害人余某6和之子。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）余某4，女，1985年5月15日出生于湖南省桑植县，土家族，初中文化，无业，住湖北省大冶市。系本案被害人余某6和之女。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）余某5，女，1989年3月15日出生于湖南省桑植县，土家族，中专文化，经商，住桑植县。系本案被害人余某6和之女。 上列四上诉人的共同委托诉讼代理人周金桂，湖南方顺联合律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人余某1，女，2008年5月14日出生于湖南省桑植县，土家族，学生，住桑植县。 原审附带民事诉讼原告人余某2，女，2013年8月4日出生于湖南省桑植县，土家族，学生，住桑植县。 上列二原审附带民事诉讼原告人的法定代理人余某3（余某1、余某2之父），男，1982年1月7日出生于湖南省桑植县，土家族，初中文化，经商，住桑植县。 被上诉人（原审被告人）?蒋某某，男，1984年4月22日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，经商，户籍地湖南省桑植县，住桑植县。因涉嫌犯交通肇事罪，2018年10月26日被桑植县公安局取保候审；2018年12月11日被桑植县人民检察院决定取保候审；2019年5月31日经原审法院决定被取保候审。 被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司，统一社会信用代码91430800886880149W，住所地湖南省张家界市崇文路394号。 负责人李官军，该公司总经理。 委托诉讼代理人吴若彬，湖南金旅律师事务所律师。 湖南省桑植县人民法院审理湖南省桑植县人民检察院指控原审被告人蒋某某犯交通肇事罪、附带民事诉讼原告人王某1、余某3、余某4、余某5、余某1、余某2提起附带民事诉讼一案，于2019年12月16日作出［2019］湘0822刑初70号刑事附带民事判决。在法定期限内原审被告人蒋某某没有提出上诉，原公诉机关没有提出抗诉，本案刑事部分判决已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人王某1、余某3、余某4、余某5不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取上诉人及相关当事人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原审判决认定： 2018年7月26日，被告人蒋某某驾驶湘Ｇ×××××小型普通客车，由桑植县银丰村驶往龙潭坪镇街上，13时许，途经龙潭坪镇龙潭坪居委会草坪组路段（桑植县湘龙黑猪养殖专业合作社）时，与对向行驶的被害人余某6和驾驶的湘Ｇ×××××普通二轮摩托车发生相撞，造成余某6和在送往医院的途中经抢救无效死亡，余某1、余某2二人受伤，两车受损的交通事故。经认定，蒋某某承担该起交通事故的主要责任，余某6和承担次要责任，余某1、余某2无责任。 案发后，被告人蒋某某报警并一直在现场参与施救。余某1、余某2当即到桑植县民族中医院住院治疗，均住院38天，余某1花去医疗费33825.98元，余某2花去医疗费29871.22元，余某1出院时医嘱继续行物理治疗及营养神经治疗，住院期间，二被害人于2018年8月28日去中南大学湘雅医院检查，在长沙共支付餐饮费1157元、住宿费796元，余某1支付门诊费166.5元。出院后，余某1于2018年11月13日到桑植县民族中医院诊察、检查共支付费用285元，2019年1月21日到张家界市中医医院、市人民医院检查分别支付费用243元、340元，2018年9月17日至2019年2月2日在张家界大众医院进行颈椎病推拿、红外线治疗139天，共支付门诊费3960元；余某2于2018年11月13日到桑植县民族中医院诊察、检查共支付费用285元，2019年1月21日在张家界市中医医院检查支付费用243元。经鉴定，余某1因交通事故外伤致左侧面神经损伤，评定为十级伤残，护理期评定为60日，护理人数1人，营养期评定为90日，后续治疗费约3万元左右，支付鉴定费2200元；余某2的护理期评定为60日，护理人数1人，营养期评定为90日，后续治疗费3万元或以实际产生的治疗费用为准，支付鉴定费1400元。 另查明，王某1于2018年7月26日收到被告人蒋某某现金5万元，蒋某某之妻周某支付余某6和的寿衣款1000元。2018年7月30日，蒋某某与余某3达成协议，由蒋某某先行预付死者及伤者现金11万元（含已付的5万元），该款在总赔偿款中抵扣，余某3于2018年7月31日从周某手里领到6万元。余某3给余某6和租用冰棺于2018年8月2日支付费用2400元。中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司于2018年8月2日给余某1、余某2垫付医疗费1万元。余某1、余某2住院医疗费由蒋某某到桑植县民族中医院结算，共支付63697.2元（含中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司垫付的1万元）。 余某1于2014年9月入张家界天门小学就读，余某2于2016年9月入永定区娃娃兵幼儿园就读。 被告人蒋某某于2018年1月9日为自己所有的湘Ｇ×××××小型普通客车向中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司投了机动车交通事故责任强制保险和100万元第三者责任保险，双方对第三者责任保险约定，被保险机动车一方负主要事故责任的，保险人承担70%的赔偿责任。 上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼当事人出具，并经庭审质证的下列证据证明： 1.蒋某某的户籍资料证实了蒋某某的基本身份信息情况。 2.到案经过证实，2018年10月26日，蒋某某经传唤接受讯问，其对自己所犯罪行供认不讳。 3.蒋某某的驾驶证、行驶证、机动车信息查询结果单证实，蒋某某持有Ｃｌ驾驶证，有效期2017年11月2日至2023年11月2日，驾驶自己所有的肇事车辆为湘Ｇ×××××起亚牌小型普通客车，2018年1月9日对该车辆投了机动车交通事故责任强制保险和100万元第三者责任保险；余某6和驾驶的湘Ｇ×××××普通二轮摩托车的所有人为宋某某，2013年3月14日登记，2014年2月28日保险终止，2015年3月31日检验有效期止。 4.蒋某某的住院病历资料证实，2018年7月26日，蒋某某入桑植县人民医院住院治疗。 5.蒋某某车上乘坐人员的户籍、病历资料证实，案发时，蒋某某车上乘坐的三名人员均系未成年人，案发后经桑植县人民医院检查，均未见明显异常。 6.被害人的户籍资料证实，被害人余某6和出生于1953年2月4日，余某1出生于2008年5月14日，余某2出生于2013年8月4日，余某1、余某2系余某3的女儿。 7.桑植县公安局交通警察大队第430822120180000043号、4308221201800000431号道路交通事故认定书，张家界市公安局交通警察支队张公交复字结论〔2018〕第000017号复核结论证实，2018年9月4日，桑植县公安局交通警察大队认定蒋某某和余某6和在事故中承担同等责任，余某1、余某2无责任；2018年9月29日，张家界市公安局交通警察支队责成桑植县公安局交通警察大队撤销第430822120180000043号道路交通事故认定书的认定结论，重新调查，再做认定；2018年10月18日，桑植县公安局交通警察大队认定蒋某某在事故中承担主要责任，余某6和承担次要责任，余某1、余某2无责任。 8.证人彭某的证言证实，彭某乘坐一个男人的车去跳舞，在路上翻车，车上三个小孩都有点受伤，彭某从车上出来，看见路上倒有一辆摩托车，地上有三个人。 9.证人郭某1的证言证实，暑假的一天中午，郭某1坐一辆小车去龙潭坪镇街上学跳舞，车上还有两个小朋友，在路上发生交通事故，三人都受了一点轻伤。 10.证人王某2的证言证实，王某2坐蒋某某的小车去龙潭坪镇街上学跳舞，在龙潭坪镇一个养黑猪的地方前面一点发生了事故，车上还有彭某和郭某1。 11.证人周某的证言证实，2018年7月26日13时20分，蒋某某给周某打电话说发生交通事故了，要周某报警打120，周某立即拨打了龙潭坪镇卫生院急救电话，后赶到事故现场，看见湘Ｇ×××××小型普通客车和一辆摩托车翻倒在公路上、余某6和两个小孩受伤倒在公路上，蒋某某在打电话，20分钟左右后救护车到达现场，周某随伤者去了县人民医院。事故造成一人死亡、两小孩受伤，开始认定同等责任，后撤销了结论。 12.证人郭某2的证言证实，2018年7月26日13时28分，蒋某某的老婆周某说蒋某某发生了交通事故，叫郭某2去现场救援，郭某2随即拨打了120急救电话，到达现场后，郭某2看见一辆轿车和一辆摩托车翻在公路上、余某6和和两个小女孩躺在道路里坎边、蒋某某正在施救，郭某2叫蒋某某报警。 13.证人罗某的证言证实，2018年7月26日13时许，刘某医生叫罗某一起出诊，说发生车祸了，到达现场后，罗某看见一辆轿车翻在道路上，一辆二轮摩托车也翻在道路上，一个叫余某6和的男子睡在道路里坎沟里，两个受伤的小女孩也在公路里坎，随?后将受伤人员送往医院，余某6和在路途中死亡。 14.证人刘某的证言证实，2018年7月26日13时32分，刘某接到蒋某某等人的电话，刘某便组织罗某并叫120急救车去车祸现场，刘某看见道路中间一辆轿车四轮朝天，一辆摩托车倒在里坎，一个小孩躺在里坎边，满脸是血，余某6和坐在里坎边，都有人扶着，还有一个小女孩被一个女人抱着，刘某等人对伤者急救处理后将伤者送往桑植县民族中医院。 15.证人黄某的证言?证实，2018年7月26日，黄某接到通知后送三名伤者到县城医院，一名60多岁的伤者在路途中死亡。 16.被害人余某1的陈述证实，2018年7月26日中午，余某1和妹妹坐爷爷余某6和的两轮摩托车去龙潭坪河里洗澡，在路上发生事故，余某1头部骨折、左肩骨折，其妹妹也受伤。 17.被害人余某2的陈述证实，余某6和用摩托车带其和余某1去龙潭坪河里洗澡，在路上发生交通事故，三人都受了伤，爷爷骑的摩托车很慢，对面来的小车很快，把摩托车撞飞了。 18.被告人蒋某某的供述与辩解证实，2018年7月26日13时20分许，蒋某某驾驶湘Ｇ×××××小型普通客车到龙潭坪镇街上，当车行驶至龙潭坪居委会草坪路段时，与余某6和驾驶的摩托车发生正面相撞，造成余某6和在送往医院途中死亡，摩托车上乘坐的两个小孩受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，蒋某某报警并一直在现场等待，积极施救，后随交警到桑植县公安局龙潭坪派出所，因受伤不舒服去桑植县人民医院检查后出现昏迷，2018年7月30日，蒋某某经交警电话传唤到案接受调查。 19.酒精检测结果证实，2018年7月26日15时30分，桑植县交警队民警对蒋某某进行酒精检测，结果为0.0mg/l00ml。 20.张杏林司鉴所〔2018〕病鉴字第22号法医病理司法鉴定意见书证实，余某6和符合外伤暴力作用致颈脊椎骨折并颈脊髓损伤及多发性肋骨骨折合并肺部挫伤致呼吸循环功能衰竭死亡。 21.湘西州龙腾司鉴中心［2018］车鉴字第293号、294号、295号、296号司法鉴定意见书证实，湘Ｇ×××××小型普通客车的道路交通事故车辆速度约为52ｋｍ／ｈ-54ｋｍ／ｈ；湘Ｇ×××××普通二轮摩托车的道路交通事故车辆速度约为44ｋｍ／ｈ-50ｋｍ／ｈ；摩托车在事发前的运行安全技术状况符合ＧＢ／7258-2017《机动车运行安全技术条件》标准；摩托车及湘Ｇ×××××小型普通客车两车车头发生正碰接触，摩托车被撞后倒退，客车碰撞摩托车后再次碰撞山体，并惯性翻滚、滑移，最终呈四轮朝天状停在道路上。 22.湘鉴司鉴中心［2018］电鉴字第351号司法鉴定意见书及视频证实，经对湘Ｇ×××××小型普通客车行车记录仪储存卡（ＳＤ卡）进行数据恢复鉴定，未见事故发生时的视频记录。 23.道路交通事故现场勘察图及记录、勘查笔录、事故照片证实，2018年7月26日13时20分，在桑植县草坪路段发生交通事故的现场概貌。 24.收条、领条证实，王某1于2018年7月26日收到蒋某某现金5万元，余某3于2018年7月31日从周某手里领到6万元。 25.龙潭坪派出所、龙潭坪居委会、溪口村村民委员会的证明证实，被害人余某6和的亲属即妻子王某1及子女余某3、余某4、余某5的基本身份信息情况，余某6和与王某1于2014年居住在龙潭坪××街一直从事餐饮业。 26.冰棺出租证明证实，余某3给余某6和租用冰棺于2018年8月2日支付费用2400元。 27.房屋租赁合同、珠江啤酒购销合同、营业执照、授权书证实，余某3自2015年7月以来一直在永定区范围内租房经商。 28.学籍证明证实，余某1于2014年9月入张家界天门小学就读，余某2于2016年9月入永定区娃娃兵幼儿园就读。 29.住宿、餐饮发票证实，余某3于2018年8月28日、29日、30日、31日在长沙支付餐饮费共计1157元，2018年8月29日支付住宿费198元、31日支付住宿费598元、2019年1月31日支付住宿费299元。 30.高速过路费、加油费发票证实，湘Ｇ×××××车辆于2018年8月28日至31日从桑植往返长沙支付油料费540元、过路费326元，2019年1月30日至31日从桑植往返长沙支付油料费520元、过路费262元。 31.高速过路费专用收据、通用定额发票证实，余某1、余某2住院、复查及余某6和死亡期间从桑植往返张家界支付过路费1344元、油料费7358元、停车及用餐费660元。 32.疾病诊断证明书、张天正司鉴所〔2019〕临鉴字第29号、30号司法鉴定意见书及鉴定费发票证实，余某1于2018年7月26日入桑植县民族中医院治疗，住院38天，出院医嘱建议继续行物理治疗及营养神经治疗，期间于2018年8月28日去湘雅医院检查，经鉴定，余某1因交通事故外伤致左侧面神经损伤，评定为十级伤残，护理期评定为60日，护理人数1人，营养期评定为90日，后续治疗费约3万元左右，支付鉴定费2200元；余某2于2018年7月26日入桑植县民族中医院治疗，住院38天，期间于2018年8月28日去湘雅医院检查，经鉴定，余某2的护理期评定为60日，护理人数1人，营养期评定为90日，后续治疗费3万元或以实际产生的治疗费用为准，支付鉴定费1400元。 33.门诊医疗费发票及疾病证明证实，余某1于2018年8月30日在湘雅医院支付门诊费166.50元，2018年11月13日在桑植中医院支付诊察、检查费共计285元，2019年1月21日在市中医医院、市人民医院分别支付检查费243元、340元，2018年9月17日至2019年2月2日在大众医院进行颈椎病推拿、红外线治疗139天，共支付门诊费3960元；余某2于2018年11月13日在桑植县中医院支付诊察、检查费共计285元，2019年1月21日在市中医医院支付检查费243元。 34.安葬协议书、支付寿衣款证明证实，事故发生后，周某支付寿衣款1000元，2018年7月30日，蒋某某与余某3达成协议，由蒋某某先行预付死者及伤者现金11万元（含已付的5万元），该款在总赔偿款中抵扣。 35.住院收费票据证实，余某1住院医疗费为33825.98元，余某2住院医疗费为29871.22元。 36.中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款证实，被保险机动车一方负主要事故责任的，保险人承担70%的赔偿责任。 原审法院认为，被告人蒋某某的行为已构成交通肇事罪，蒋某某有自首情节，可以从轻处罚；案发后，蒋某某积极施救，并给被害人积极垫付赔偿款，可酌情从轻处罚。 蒋某某因交通事故造成被害人人身损害，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用；造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费、死亡赔偿金等。被害人所造成的经济损失由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照各自过错的比例承担赔偿责任，根据本案交通事故责任认定的违章行为及商业保险条款的约定，蒋某某与余某6和承担的赔偿责任以7︰3为宜。余某1、余某2遭受损害由蒋某某和余某6和的共同行为所致，二被害人的损失依法应由蒋某某、余某6和共同承担赔偿责任，余某1、余某2仅起诉蒋某某及其投保的中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司承担赔偿责任，视为其二人放弃对余某6和应承担的30%赔偿金额的权利。本案有三个被害人，对蒋某某投保的交强险，三被害人应当按照各自的合理损失比例确定赔偿数额。蒋某某已给被害人赔偿的损失，中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司应给蒋某某赔偿。 王某1、余某3、余某4、余某5主张的经济损失：丧葬费，按照上一年度职工月平均工资标准计算六个月，确定为36650元（73300元÷12个月×6个月）；死亡赔偿金按农村居民标准计算，余某6和案发时已满65周岁，确定为211395元（14093元×15年）；摩托车损失，因无证据证实其损失数额，且蒋某某的车辆亦有损失，对该请求不予支持；余某6和亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费及误工损失，酌情定为2000元；精神损害抚慰金，于法无据，不予支持。上述合理损失合计人民币250045元。 余某1主张的经济损失：医疗费，根据诊断证明及鉴定意见中记载的有关内容，其在桑植县民族中医院住院的费用、住院期间在湘雅医院的门诊费、出院后的检查费、在大众医院治疗的门诊费和康复治疗及省城复诊的后续治疗费均应予以支持，确认为68820.48元（33825.98元＋166.5元＋285元＋243元＋340元＋3960元＋30000元）；护理费，因没有提供护理人员的收入情况，只能按照服务行业职工平均工资61227元／年的标准计算，因其在大众医院系门诊治疗，没有提供每天治疗时间的证据，护理期应根据鉴定评定的60日确定，其护理费确定为10064.71元（61227元／年÷365日×60日）；住院伙食补助费，根据住院天数，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助100元／日计算，确定为3800元，其与陪护人员在长沙的住宿费796元、伙食费1157元，系其在医院同意的情况下去上级医院检查所必要的开支，数额比较合理，予以支持，对于出院后（2019年1月31日）的住宿费299元，无相应证据证实与其去长沙医院治疗、检查有关，不予支持；营养费，按照30元／日的标准计算90日，确定为2700元；交通费，其主张用车的油料费、过路费、停车费，因其非紧急就医、检查，该主张不予支持，但根据其住院治疗、检查往返情况，可酌情确定为1500元（含陪护人员）；残疾赔偿金，因其在城镇居住一年以上，可以按照城镇居民标准计算，根据鉴定意见，确定为73396元（36698元／年×20年×10%）；鉴定费2200元，系因其人身遭受损害而造成的其他合理损失，应予支持；精神损害抚慰金，于法无据，不予支持。上述合理损失合计164434.19元，其中属于交强险医疗费用赔偿限额范围内的金额为76477.48元（68820.48元＋3800元＋1157元＋2700元）。 余某2主张的经济损失：医疗费，根据诊断证明及鉴定意见中记载的有关内容，其在桑植县民族中医院住院的费用、出院后的检查费及整形祛疤后续治疗费均应予以支持，确认为60399.22元（29871.22元＋285元＋243元＋30000元）；护理费，因没有提供护理人员的收入情况，只能按照服务行业的平均工资61227元／年的标准计算，护理期应根据鉴定评定的60日确定，其护理费确定为10064.71元（61227元／年÷365日×60日）；住院伙食补助费，根据住院天数，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助100元／日计算，确定为3800元；营养费，按照30元／日的标准计算90日，确定为2700元；鉴定费1400元，系因其人身遭受损害而造成的其他合理损失，应予以支持；精神损害抚慰金，于法无据，不予支持。上述合理损失合计78363.93元，其中属于交强险医疗费用赔偿限额范围内的金额为66899.22元（60399.22元＋3800元＋2700元）。 综上，根据被告人犯罪的事实、情节及悔罪表现，参考桑植县司法局的调查评估意见，可以对被告人蒋某某宣告缓刑。蒋某某在中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司投保的交强险中医疗费用赔款1万元，余某1享有5334.02元〔10000元×76477.48元／（76477.48元＋66899.22元）〕，余某2享有4665.98元〔10000元×66899.22元／（76477.48元＋66899.22元）〕；死亡伤残费用赔款11万元，王某1、余某3、余某4、余某5享有78705.56元｛11万元×250045元／〔250045元＋（164434.19元－76477.48元）＋（78363.93元－66899.22元）〕｝，余某1享有27685.74元｛11万元×（164434.19元－76477.48元）／〔250045元＋（164434.19元－76477.48元）＋（78363.93元－66899.22元）〕｝，余某2享有3608.7元｛11万元×（78363.93元－66899.22元）／〔250045元＋（164434.19元－76477.48元）＋（78363.93元－66899.22元）〕｝。三被害人超出交强险的损失部分由蒋某某在中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司投保的商业险中按70%的责任比例赔偿，即王某1、余某3、余某4、余某5享有119937.61元〔（250045元－78705.56元）×70%〕，余某1享有91990.1元〔（164434.19元－5334.02元－27685.74元）×70%〕，余某2享有49062.48元〔（78363.93元－4665.98元－3608.7元）×70%〕。故此，王某1、余某3、余某4、余某5理应获得赔偿款198643.17元（78705.56元＋119937.61元），余某1理应获得赔偿款125009.86元（5334.02元＋27685.74元＋91990.1元），余某2理应获得赔偿款57337.16元（4665.98元＋3608.7元＋49062.48元）,扣减蒋某某案发后给王某1、余某3赔偿的11万元，蒋某某和中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司给余某1赔偿的医疗费33825.98元、给余某2赔偿的医疗费29871.22元，中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司尚应给王某1、余某3、余某4、余某5赔偿88643.17元，给余某1赔偿91183.88元，给余某2赔偿27465.94元。蒋某某给付被害人的赔偿款163697.2元（11万元＋33825.98元＋29871.22元－1万元），应由中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司给蒋某某赔偿。 依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二、三款，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十四条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条，第二十五条、第二十七条、第二十九条之规定，判决：一、被告人蒋某某犯交通肇事罪，判处拘役五个月，缓刑六个月。二、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司于本判决生效后三十日内给附带民事诉讼原告人王某1、余某3、余某4、余某5赔偿人民币88643.17元。三、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司于本判决生效后三十日内给附带民事诉讼原告人余某1赔偿人民币91183.88元。四、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司于本判决生效后三十日内给附带民事诉讼原告人余某2赔偿人民币27465.94元。五、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司于本判决生效后三十日内给被告人蒋某某赔偿人民币163697.2元。六、驳回附带民事诉讼原告人王某1、余某3、余某4、余某5、余某1、余某2的其他诉讼请求。 王某1、余某3、余某4、余某5上诉称：应按城镇居民标准计算余某6和的死亡赔偿金数额，请求二审改判被上诉人蒋某某和被上诉人中国人民财产保险股份有限公司张家界分公司共同支付死亡赔偿金550470元。其委托诉讼代理人的意见与上诉人的上诉理由相同。 被上诉人中国人民财产保险股份有限公司张家界分公司提出的答辩意见为：余某6和的死亡赔偿金不能按照城镇居民标准认定。 被上诉人蒋某某未发表意见。 经审理查明，原审判决认定的事实有经原审庭审举证质证并查证属实的证据证明，本院予以确认。 另查明：余某6和出生于1953年2月4日，与妻子王某1于2014年居住在龙潭坪××街一直从事餐饮业。 该事实有经原审举证质证的龙潭坪派出所、龙潭坪居委会、溪口村村民委员会的证明等证据证明。 本院认为，原审被告人蒋某某违反道路交通运输管理法规，发生交通事故致一人死亡，其承担事故主要责任，其行为已构成交通肇事罪。蒋某某因交通肇事犯罪行为给死者方及二位伤者造成的物质损失应依法承担民事赔偿责任。蒋某某投保了车险，其行为所造成被害人的损失依法由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照各自过错的比例承担赔偿责任，根据本案交通事故责任认定的违章行为及商业保险条款的约定，蒋某某与余某6和承担的赔偿责任以7︰3为宜。余某1、余某2遭受的损害由蒋某某和余某6和的共同行为所致，二被害人的损失依法应由蒋某某、余某6和共同承担赔偿责任，余某1、余某2仅起诉蒋某某及其投保的张家界财保公司承担赔偿责任，视为二人放弃对余某6和应承担的30%赔偿金额的权利。对蒋某某投保的交强险，三被害人应当按照各自的合理损失比例确定赔偿数额。蒋某某已给被害人赔偿的损失，中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司应给蒋某某赔偿。 关于上诉人及其委托诉讼代理人提出的“应按城镇居民标准计算余某6和的死亡赔偿金数额，请求二审改判被上诉人蒋某某和被上诉人中国人民财产保险股份有限公司张家界分公司共同支付死亡赔偿金550470元”意见，经查，余某6和虽系农村居民，但其于2014年开始居住在桑植县从事餐饮业，其经常居住地和主要生活收入来源地为龙潭坪居委会，龙潭坪居委会在国民经济和社会发展统计中被列为城镇范围，故在计算人身损害赔偿数额时应适用城镇居民标准，对该上诉理由及代理意见予以采纳，对被上诉人中国人民财产保险股份有限公司张家界分公司提出的“余某6和的死亡赔偿金不能按照城镇居民标准认定”的答辩意见不予采纳。 王某1、余某3、余某4、余某5的经济损失确定为：丧葬费按照上一年度职工月平均工资标准计算六个月，确定36650元（73300元÷12个月×6个月）；余某6和案发时已满65周岁，死亡赔偿金确定为550470元（36698元×15年）；余某6和亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费及误工损失，酌情确定为2000元。上述合理损失合计人民币589120元。 余某1的经济损失确定为：医疗费68820.48元，护理费10064.71元，住院伙食补助费3800元，住宿费796元，伙食费1157元，营养费2700元，交通费1500元（含陪护人员），残疾赔偿金73396元，鉴定费2200元，合计164434.19元，其中属于交强险医疗费用赔偿限额范围内的金额为76477.48元。 余某2的经济损失确定为：医疗费60399.22元，护理费10064.71元，住院伙食补助费3800元，营养费2700元，鉴定费1400元，合计78363.93元，其中属于交强险医疗费用赔偿限额范围内的金额为66899.22元。 蒋某某在张家界财保公司投保的交强险中医疗费用赔款1万元，余某1享有5334.02元〔10000元×76477.48元／（76477.48元＋66899.22元）〕，余某2享有4665.98元〔10000元×66899.22元／（76477.48元＋66899.22元）〕；死亡伤残费用赔款110000元，王某1、余某3、余某4、余某5享有94116.63元｛110000元×589120元／〔589120元＋（164434.19元－76477.48元）＋（78363.93元－66899.22元）〕｝，余某1享有14051.79元｛110000元×（164434.19元－76477.48元）／〔589120元＋（164434.19元－76477.48元）＋（78363.93元－66899.22元）〕｝，余某2享有1831.58元｛110000×（ 78363.93元－66899.22元）／〔589120元＋（164434.19元－76477.48元）＋（78363.93元－66899.22元）〕｝。 三被害人超出交强险的损失部分由蒋某某在张家界财保公司投保的商业险中按70%的责任比例赔偿，即王某1、余某3、余某4、余某5享有346502.36元〔（589120元－94116.63元）×70%〕，余某1享有101533.87元〔（164434.19元－5334.02元－14051.79元）×70%〕，余某2享有50306.46元〔（78363.93元－4665.98元－1831.58元）×70%〕。故王某1、余某3、余某4、余某5理应获得赔偿款440618.99元（94116.63元＋346502.36元），余某1理应获得赔偿款120919.68元（5334.02元＋14051.79元＋101533.87元），余某2理应获得赔偿款56804.02元（4665.98元＋1831.58元＋50306.46元）,扣减蒋某某案发后给王某1、余某3赔偿的11万元，蒋某某和张家界财保公司给余某1赔偿的医疗费33825.98元、给余某2赔偿的医疗费29871.22元，张家界财保公司尚应给王某1、余某3、余某4、余某5赔偿330618.9元，给余某1赔偿87093.7元，给余某2赔偿26932.8元。蒋某某给付被害人的赔偿款163697.2元（11万元＋33825.98元＋29871.22元－1万元），应由张家界财保公司给蒋某某赔偿。 综上，原审判决在附带民事部分中适用法律错误，民事判决不当。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二、三款，第一百六十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十四条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条，第二十五条、第二十七条、第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持湖南省桑植县人民法院[2019]湘0822刑初70号刑事附带民事判决第五项，即“五、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司于本判决生效后三十日内给被告人蒋某某赔偿人民币163697.2元。” 二、撤销湖南省桑植县人民法院［2019］湘0822刑初70号刑事附带民事判决第二、三、四、六项，即“二、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司于本判决生效后三十日内给附带民事诉讼原告人王某1、余某3、余某4、余某5赔偿人民币88643.17元。三、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司于本判决生效后三十日内给附带民事诉讼原告人余某1赔偿人民币91183.88元。四、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司于本判决生效后三十日内给附带民事诉讼原告人余某2赔偿人民币27465.94元。六、驳回附带民事诉讼原告人王某1、余某3、余某4、余某5、余某1、余某2的其他诉讼请求。” 三、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司于本判决生效后三十日内给附带民事诉讼原告人王某1、余某3、余某4、余某5赔偿人民币330618.9元。 四、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司于本判决生效后三十日内给附带民事诉讼原告人余某1赔偿人民币87093.7元。 五、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司于本判决生效后三十日内给附带民事诉讼原告人余某2赔偿人民币26932.8元 六、驳回附带民事诉讼原告人王某1、余某3、余某4、余某5、余某1、余某2的其他诉讼请求。 本判决为终审判决。 审判长 刘 华 审判员 涂明珠 审判员 张 晓 二〇二〇年三月十日 法官助理巩守信 书记员甄婕琳 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 《最高人民法院关于适用的 解释》 第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。 犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。 驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。 附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。 第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿赔偿金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律 若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工费损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤残但实际收入没有，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。 第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十周岁以上的，按五年计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。