广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0305民初2913号原告：王列延，男，1970年7月26日出生，汉族。被告：刘高东，男，1966年9月9日出生，汉族。原告王列延诉被告刘高东民间借贷纠纷一案，本院于2017年2月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年3月30日公开开庭进行了审理。原告王列延及被告刘高东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年4月15日，被告找到原告提出将其名下海珠城××房抵押给原告借款用于资金周转，原告同意后，双方签订了《借款合同和担保合同》，约定原告提供借款人民币400万元（以下币种均指人民币），月利率5%；被告将上述房产抵押给原告，担保范围为该合同项下的主债权、利息以及原告实现债权和/或抵押权的一切费用（包括但不限于仲裁/诉讼费、原告申请财产保全支付给担保人的担保费、甲方差旅费、误工费、交通费、食宿费、评估费、原告律师服务费、拍卖费等，标准按第四条计算）；及其他。合同签订后当日，原告借给被告10万元，余款待抵押登记成功后再支付。当晚被告因故退还原告29700元。抵押登记成功后，原告于2016年5月5日借给被告30万元，5月6日借给被告3429700元，合计380万元。至今被告未支付本息，经催收未果，特向法院提起诉讼，请求判令：1、被告向原告偿还借款本金380万元及利息684000元（按月利率2%标准，自2016年5月6日暂计至2017年2月6日，应计至实际清偿之日止）；2、被告赔偿原告律师费14万元；3、如被告未能清偿上述债务，原告有权就被告名下位于海珠城××房（房地产证号为深房地字第×××号）依法处置所得的价款优先受偿；4、被告承担本案全部诉讼费用。被告辩称，实际收到借款金额为300万元，其余是原告作为利息提前扣除的。由于经营实体非常困难，恳请原告给予适当的优惠，被告保证尽快向原告支付本金及利息。经审理查明，2016年4月15日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《借款合同及担保合同》，约定甲方向乙方提供借款400万元，汇入乙方指定的收款账户或部分现金支付；甲方有权在本合同生效后出借部分款项或不出借款项；借款期限6个月，月利率2%，乙方在每月18日前向甲方支付上月利息；乙方逾期或未足额归还任一期利息时，甲方有权随时宣布本合同全部借款立即到期；乙方逾期支付利息或归还本金的，除应当承担全额支付本息的责任外，还应当支付甲方实现债权和/或抵押权的费用，包括但不限于仲裁/诉讼费、甲方申请财产保全支付给担保人的担保费、甲方差旅费、误工费、交通费、食宿费等，其中律师服务费按广东省物价局、司法厅公布的律师服务收费管理实施办法及标准中的风险代理类别计算，律师服务费收费合同约定的标的额应当是乙方未归还的本金、利息、甲方申请财产保全支付给担保人的担保费等费用之和，基础费用不超过14万元，其余服务报酬与基础费用之和为收费合同约定标的额的30%；乙方提供自有的位于海珠城××房（房地产证号为深房地字第×××号）作为抵押物；抵押担保的范围为本合同项下的主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、第五条规定的赔偿金、甲方垫付的有关费用以及甲方实现债权和/或抵押权的费用（包括但不限于仲裁/诉讼费、甲方申请财产保全支付给担保人的担保费、甲方差旅费、误工费、交通费、食宿费、评估费、甲方律师服务费、拍卖费等，标准按第四条计算）及第四条和第五条规定的费用；及其他事项。2016年5月6日，被告出具《借据》。《借据》载明其收到原告借款380万元，具体明细为汇入被告名下尾数为4842的银行卡30万元，汇入尾数为0813的银行卡30万元，汇入尾数为1579的银行卡为320万元；另备注原告已将被告退回的29700元汇至被告名下尾数为1579的银行卡中。原告提交的银行个人账户汇总信息清单显示：2016年4月15日向被告转账10万元，当日被告退回29700元；2016年5月5日向被告转账10万元、20万元；5月6日向被告转账30万元、200万元、110万元、29700元。2016年4月18日，原、被告就被告名下位于海珠城××房（房地产证号为深房地字第×××号）办理了抵押权登记，抵押编号为×××；抵押贷款金额400万元。庭审过程中，被告称原告向其转账后，被告当场从柜台提取现金交付给原告作为利息。庭审后，被告提交包商银行个人账户对账单、平安银行交易明细及说明作为证据。上述证据显示2016年4月15日在原告向被告转账10万元后十几分钟内，被告分四次各取出5000元，共计2万元；2016年5月5日收到借款30万元后十几分钟后取出30万元；5月6日收到借款30万元后十几分钟后取出30万元。原告对上述证据的真实性均无异议，但认为被告提交的上述证据不能证明其向原告交付了取出的60万元的主张。原告称其均使用同一银行账号向被告转账，当时并不想向被告全额提供涉案借款，别人做了思想工作最后才同意借的，但记不清分多次转账的原因了。被告称原告要求先支付几个月的利息才能提供借款；第一笔借款10万元取出的2万元是作为利息是在办理抵押登记附近交付的；抵押登记办理完成后，原告建议被告立即前往包商银行深圳分行办理银行卡，并于5月5日先后汇入10万元、20万元，被告统一取出后在财富大厦旁边的包商银行交付给原告；次日，原告通知被告前往平安银行股份有限公司（世界之窗对面），被告取出30万元后交付给了原告；收到5月6日下午汇入的200万元后，先向原告转账10万元，原告才汇入接下来的110万元，即原告实际向被告出借了300万元。关于利息起算点，原告称统一自2016年5月6日计算。以上事实，有《借款合同及担保合同》、《借据》、银行个人账户汇总信息清单、不动产登记证明、包商银行个人账户对账单、平安银行交易明细、说明、原告庭后提交的《质证意见》等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，本案为民间借贷纠纷，争议焦点为借贷金额为原告所主张的380万元或是被告所抗辩的300万元。现结合双方诉辩、举证、质证及庭审过程，本院作如下分析。当事人对其主张负有举证责任。本案中，原告前后数次向被告转账共计380万元，被告于最后一次转账当日出具了《借据》确认收到借款380万元。“借条”或“借据”的含义的通常理解是因借款而出具的收条，表达了收到所借的款项而出具凭证的意思。因此，原告向被告提交借款380万元的事实可以认定。虽被告确于2016年4月15日、5月5日、5月6日原告转账相关款项的十几分钟后数次提现共计62万元，但其提交的证据尚不足以证明其提现后向原告交付上述款项，对其关于原告在本金中预扣了利息的抗辩，本院不予支持。被告应向原告偿还借款本金380万元及利息。利息应依《借款合同及担保合同》约定的月利率2%标准计算。380万元的最后一笔转账发生于2016年5月6日，因此，对原告要求自2016年5月6日起计利息的请求，本院予以支持。原、被告在《借款合同及担保合同》约定以被告名下位于海珠城××房（房地产证号为深房地字第×××号）作为抵押物，对原告向被告发放的借款提供抵押担保。双方当事人于2016年4月18日就抵押物办理了抵押登记，《借款合同及担保合同》中关于抵押的相关条款自办理登记登记之日起生效。现被告未履行向原告清偿贷款本息的义务，原告作为抵押权人，有权申请以拍卖、变卖海珠城××房所得价款优先受偿；该抵押房产拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告所有，不足部分由被告继续清偿。关于律师服务费14万元的诉讼请求。虽原、被告在借款合同中约定了律师费的负担，但原告并未向本院提交委托代理合同、发票及相关支付凭证等证据，对该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零六条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十一条、第四十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告刘高东应于本判决生效之日起十日内向原告王列延支付借款本金人民币380万元及利息（按月利率2%标准，以本金人民币380万元为基数，自2016年5月6日计至实际清偿之日止）；二、被告刘高东届时不履行上述第一项付款义务的，原告王列延可以申请以拍卖、变卖海珠城××房（房地产证号为深房地字第×××号）所得价款优先受偿；该抵押房产拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告刘高东所有，不足部分由其继续清偿；三、驳回原告王列延的其他诉讼请求。如被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21896元，由原告负担662.94元，由被告负担21233.06元（原告已预缴，本院不退，被告应于本判决生效之日起十日内向原告迳付其应负担之数额）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 张 琼二〇一七年五月二十日书记员 庄佳真附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。