海南省高级人民法院   民事裁定书   （2020）琼清终1号   上诉人（原审申请人）：上海凡清环境工程有限公司，住所地上海市宝山区石洞口路99号，统一社会信用代码：913101137030600186。   法定代表人：刘凡清，该公司总经理。   委托诉讼代理人：易凯，海南新概念律师事务所律师。   被上诉人（原审被申请人）：海南凡清环境科技有限公司，住所地海南省海口市龙华区世贸东路2号世贸雅苑G座16D1房，统一社会信用代码：91460100MA5RC6Q40K。   法定代表人：刘凡清，该公司经理。   原审第三人：单淑媛，女，1977年4月4日出生，汉族，现住海南省海口市，公民身份号码：×××。   上诉人上海凡清环境工程有限公司（以下简称上海凡清公司）因申请对被上诉人海南凡清环境科技有限公司（以下简称海南凡清公司）强制清算一案，不服海南省海口市中级人民法院（2019）琼01清申7号民事裁定（以下简称一审裁定），向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭，于2020年3月9日召开听证会进行了审理。上诉人上海凡清公司的委托诉讼代理人易凯，原审第三人单淑媛到场参加听证会。被上诉人海南凡清公司经依法传唤无正当理由不参加听证会，也未提交书面答辩意见，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   上诉人上海凡清公司上诉请求：依法撤销一审裁定，并指令海南省海口市中级人民法院受理上海凡清公司对海南凡清公司的强制清算申请。事实和理由：一审裁定适用法律、认定事实错误。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条规定：“公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。”本案中，被上诉人海南凡清公司于2017年6月26日因成立6个月无正当理由超过6个月未开业或开业后自行停业连续6个月以上未依法办理工商年检，被原海口市工商局吊销营业执照，已经具备了公司解散的事由。但一直至今已有二年之久的时间，没有成立清算组对公司进行清算，已经符合了上述规定的情形，因此一审法院依法应予受理上海凡清公司的清算申请。而一审法院却不顾该客观事实作出裁定是明显错误的。另外，第三人单淑媛也同意对海南凡清公司进行清算，但至今没有成立清算组，其也一直不提交财务账目等资料，虽口头上表示配合，但从无实际行动力，至今二年的时间也没有任何清算的进展，显然是在故意拖延清算，其结果是导致上海凡清公司的法定代表人被工商部门列入经营异常名单并受到处罚，已严重影响了上海凡清公司的企业信誉。为此，上海凡清公司特提出上诉，请求依法纠正一审错误裁定，指令一审法院受理上海凡清公司对海南凡清公司的强制清算申请。   被上诉人海南凡清公司未作答辩。   原审第三人单淑媛述称，单淑媛与上海凡清公司合资设立海南凡清公司，但海南凡清公司自2015年4月开展业务以来，相关业务费用及业务的拓展均由单淑媛个人承担，上海凡清公司一直没有投入一分钱。单淑媛曾发信息给上海凡清公司法定代表人刘凡清，说其再不向海南凡清公司投钱的话，海南凡清公司连报税都没钱了，但其不予搭理，任由事态的发展，导致海南凡清公司被工商机关列入异常企业名录。后来上海凡清公司要求单淑媛将海南凡清公司注销，再进行结算。单淑媛自始至终都愿意配合对海南凡清公司进行清算，但单淑媛已不信任上海凡清公司，认为就按法律程序先进行清算，再注销公司。   上海凡清公司向一审法院申请：请求人民法院指定清算组强制对海南凡清公司进行清算。   一审法院认定事实：海南凡清公司2015年11月17日成立，股东为单淑媛与上海凡清公司，注册资本为1000万元，上海凡清公司法定代表人刘凡清担任海南凡清公司法定代表人。其中，上海凡清公司认缴600万元，占公司注册资本60%;单淑媛认缴400万元，占公司注册资本40%。2017年6月26日，海南凡清公司因成立6个月无正当理由超过6个月未开业，或开业后自行停业连续6个月以上未依法办理工商年检，被海口市工商行政管理部门吊销营业执照。   另查，2016年11月5日，上海凡清公司（甲方）、单淑媛（乙方）和毛铕奇（丙方）签订《海南凡清环境科技有限公司解体及费用清算的有关方案协议》，其中约定：经过甲方和乙方共同确认的三亚项目费用由上海凡清公司承担，经过甲方和乙方共同确认的海南凡清公司费用按海南凡清公司章程的股东比例60%由上海凡清公司承担，40%由股东单淑媛承担，以上费用经甲方和乙方签字确认并且本协议生效后一个月内报销处理。有关费用确认单作为本协议附件。   在一审听证中，单淑媛陈述称：我愿意配合清算，并且将相关的发票、单据拿出来由股东进行审核清算。   一审法院认为：公司解散后股东以其故意拖延清算或者存在其他违法清算可能严重损害股东利益为由，申请人民法院强制清算的，申请人还应当向人民法院提交公司故意拖延清算，或者存在其他违法清算行为可能严重损害股东利益的相关证据。因此，法人在出现解散事由后，应当首先自行清算，在无法自行清算时股东有权申请强制清算公司，但在申请时，必须提供证据证明公司逾期不成立清算组进行清算的证据。本案中，申请人上海凡清公司未提供相关证据证实存在上述情形，而上海凡清公司法定代表人亦为海南凡清公司法定代表人，且海南凡清公司股东已对公司清算相关事宜进行约定，单淑媛亦陈述愿意配合清算，并提供相关清算单据，因此上海凡清公司的申请缺乏充分的事实依据，该院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第一项规定，裁定：不予受理上海凡清公司对海南凡清公司的强制清算申请。   各方当事人二审均未提交新的证据。   本院二审查明的事实与一审裁定认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为：《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定：“公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条第一款规定：“公司应当依照公司法第一百八十四条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。”本案海南凡清公司因“成立后无正当理由超过6个月未开业，或者开业后自行停业连续6个月以上”，于2017年6月26日被工商机关吊销营业执照。故根据上述法律及司法解释的规定，海南凡清公司于2017年6月26日出现解散事由，应在该日起十五日内成立清算组，开始自行清算。但根据海南凡清公司所有股东即上诉人上海凡清公司及原审第三人单淑媛的陈述，海南凡清公司的法定代表人虽由上海凡清公司的法定代表人刘凡清担任，但实际由单淑媛负责经营管理，公司公章及证照也由单淑媛掌管，双方因矛盾大，至今并未组成清算组对公司进行清算。单淑媛在一审听证中也陈述，其同意对海南凡清公司进行清算，但只认可由法院安排清算组进行清算。海南凡清公司已被吊销营业执照二年多，并早已无实际经营，属典型的“僵尸”企业，应依法予以清理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条第二款规定：“有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。该条第三款规定：“具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。”海南凡清公司于2017年6月26日即出现解散事由，依法应于该日起十五日内成立清算组自行清算。海南凡清公司至今未自行清算，又无债权人提起清算申请，故上海凡清公司作为海南凡清公司的股东，其现申请人民法院指定清算组对海南凡清公司进行清算，根据上述司法解释第七条第二款第一项及第三款的规定，人民法院应予受理。上海凡清公司的申请具有事实和法律依据，依法应予支持。一审法院对上海凡清公司的申请裁定不予受理，适用法律错误，本院依法予以纠正。   综上所述，上海凡清公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条第一款、第二款第一项、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：   一、撤销海南省海口市中级人民法院（2019）琼01清申7号民事裁定；   二、指令海南省海口市中级人民法院受理上海凡清环境工程有限公司对海南凡清环境科技有限公司的强制清算申请。   本裁定为终审裁定。   审 判 长 郭龙滨   审 判 员 林 达   审 判 员 王芸芸     二〇二〇年三月十六日   法官助理 文 献   书 记 员 王闻珠   附相关法律条文：   《中华人民共和国公司法》   第一百八十条公司因下列原因解散：   （一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；   （2股东会或者股东大会决议解散；   （三）因公司合并或者分立需要解散；   （四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；   （五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。   《最高人民法院关于适用   〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》   第7公司应当依照公司法第一百八十四条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。   有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：   （一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；   （二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；   （三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。   具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。   《最高人民法院关于适用的解释》   第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。