贵州省六盘水市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）黔02刑初19号公诉机关贵州省六盘水市人民检察院。附带民事诉讼原告人刘某，女，1979年06月12日出生，汉族，贵州省水城县人，农民，住贵州省水城县。系被害人何某5之妻。附带民事诉讼原告人何某1，女，2000年11月03日出生，汉族，贵州省水城县人，学生，住址同上。系被害人何某5之长女。附带民事诉讼原告人何某2，女，2002年11月03日出生，汉族，贵州省水城县人，学生，住址同上。系被害人何某5之次女。附带民事诉讼原告人何某3，女，2004年10月03日出生，汉族，贵州省水城县人，学生，住址同上。系被害人何某5之三女。附带民事诉讼原告人何某4，男，2006年12月03日出生，汉族，贵州省水城县人，学生，住址同上。系被害人何某5之子。法定代理人刘某，女，1979年06月12日出生，汉族，贵州省水城县人，农民，住贵州省水城县。系附带民事诉讼原告人何某1、何某2、何某3、何某4之母。附带民事诉讼原告人付某，女，1950年12月21日出生，汉族，贵州省水城县人，农民，住址同上。系被害人何某5之母。诉讼代理人余兰娟，贵州辅晟律师事务所律师。代理权限，特别代理。被告人暨附带民事诉讼被告人肖平元，男，1970年08月04日出生，汉族，贵州省水城县人，无业，小学文化，户籍地贵州省水城县，居所地贵州省六盘水市钟山区麻窝组。2016年08月09日因本案被刑事拘留，同年09月10日被逮捕。现羁押于贵州省六盘水市第二看守所。辩护人谭云，贵州世强律师事务所律师。辩护人刘世强，贵州世强律师事务所律师。贵州省六盘水市人民检察院以六盘水检公诉刑诉［2017］7号起诉书指控被告人肖平元犯故意伤害罪，于2017年02月06日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人提起附带民事诉讼。本院于2017年02月06日立案，并依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。贵州省六盘水市人民检察院指派检察员彭鹏出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某、付某，附带民事诉讼原告人何某1、何某2、何某3、何某4及其法定代理人刘某，附带民事诉讼原告人的诉讼代理人余兰娟，被告人肖平元及其辩护人谭云到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省六盘水市人民检察院起诉指控，2016年08月08日20时许，被告人肖平元与肖某、廖某在六盘水市钟山区杉树林村麻窝寨的租住房内吃饭喝酒，吃完饭后，肖平元在住处休息，廖某约肖某外出吃烧烤，期间二人又喝了一些啤酒，之后就各自回家。肖某回家途中遇到被害人何某5，何某5看肖某喝醉了，就送肖某回家，肖平元看见何某5送肖某回来，因其与何某5之前发生过矛盾纠纷，肖平元酒醉情绪激动就乱骂何某5，何某5生气离开。22时许，何某5拿着一把菜刀返回肖某住处并叫肖平元开门，肖平元打开门后，二人发生扭打，何某5用菜刀将肖平元右肩砍伤，肖平元将何某5打倒在地上，并捡起地上的一把蒿刀往何某5身上一阵乱打，后何某5经送首钢水钢总医院抢救无效死亡。经鉴定，死者何某5系被钝器类打击背部，导致双侧多发性肋骨骨折及胸腔积血，因创伤性失血性休克死亡。为证实上述事实，公诉机关向本院提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、现场勘验检查、辨认笔录及照片等证据，认为被告人肖平元的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，构成故意伤害罪，诉请本院依法判处。附带民事诉讼原告人刘某、何某1、何某2、何某3、何某4、付某诉称，因为被告人肖平元将被害人何某5打死，给我们造成巨大的经济和精神上的损失，要求其赔偿丧葬费26617.80元、死亡赔偿金147737.00元、被抚养人何某1生活费16914.20元、何某2生活费33828.40元、何某3生活费50742.60元、何某4生活费67656.80元、付某生活费31009.70元，精神抚慰金50000.00元，办理丧葬事宜产生的误工费、交通费等费用10000.00元，共计人民币434506.90元。诉讼代理人提出了相同的代理意见。为主张以上权利，附带民事诉讼原告人刘某、何某1、何某2、何某3、何某4、付某及其诉讼代理人提供了证明等相应的证据加以证实。被告人肖平元辩称，被害人何某5先拿菜刀砍我，我们二人扭打，在扭打中我从地上拿了一把蒿刀打他，但没有故意把他打死，请求法庭公正判决；对于民事赔偿，我愿意赔偿，拿房子赔偿。其辩护人提出“本案的被害人何某5有过错，对于本案的发生应承担相应责任；肖平元的行为应认定为正当防卫，但是防卫明显超过必要限度造成被害人的重大损害，应当负刑事责任，但是应当减轻处罚；肖平元归案后能主动坦白交代，可以从轻处罚；肖平元认罪态度较好，有悔罪表现，酌情从轻处罚；肖平元与被害人系邻居，系因邻里纠纷等民间矛盾引发的纠纷，应酌情从轻处罚，建议对肖平元减轻处罚”的辩护意见。经审理查明，2016年08月08日20时许，被告人肖平元与肖某、廖某在肖某、肖平元位于贵州省六盘水市钟山区住房内吃饭喝酒，吃完饭后，肖平元在住处休息，廖某约肖某外出吃烧烤，期间二人又喝了一些啤酒，之后就各自回家。肖某回家途中遇到被害人何某5（殁年38岁），何某5看肖某喝醉了，就送肖某回家，肖平元看见何某5送肖某回来，因其与何某5之前发生过矛盾纠纷，肖平元酒醉情绪激动就乱骂何某5，何某5生气离开。22时许，何某5拿着一把菜刀返回肖某住处并叫肖平元开门，肖平元打开门后，二人发生扭打，何某5用菜刀将肖平元右肩部砍伤，肖平元将何某5打倒在地上，并捡起地上的一把蒿刀往何某5身上一阵乱打，后何某5经送首钢水钢总医院抢救无效死亡；肖平元亦被送往首钢首钢总医院急诊科就诊，经诊断为右肩部皮肤裂伤。经鉴定，死者何某5系被钝器类打击背部，导致双侧多发性肋骨骨折及胸腔积血，因创伤性失血性休克死亡；肖平元所受损伤为轻微伤。上述事实，有下列证据证实：1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书证实，2016年08月08日22时许，被告人肖平元在贵州省六盘水市钟山区住房处故意伤害一案的发案、立案情况。2、蒿刀一把、菜刀一把证实，本案的作案凶器蒿刀一把、打斗工具菜刀一把。3、随案移送清单证实，2016年10月21日，六盘水市公安局钟山分局将铁质菜刀1把、铁质带木柄蒿刀1把随案移送。4、户籍证明证实，被告人肖平元的基本身份信息与判决书所列一致，系完全刑事责任能力人。5、抓获经过证实，被告人肖平元系被抓获归案。6、户籍证明证实，被害人何某5生前的基本身份信息。7、火化证证实，逝者何某5于2016年08月08日死亡、2016年08月10日火化。8、水钢总医院抢救材料证实，水钢总医院2016年08月09日00时35分对何明富（何某5）抢救记录，宣告患者于2016年08月09日01时16分死亡。死亡诊断：（1）创伤性休克；（2）胸腹腔脏器损伤；（3）颅面骨骨折；（4）左额部头皮撕脱伤；（5）左争额部软组织损伤；（6）双侧肩月甲骨骨折；（7）双侧多发肋骨骨折；（8）左侧气胸；（9）双肺挫伤；（10）双侧胸腔积液；（11）左侧背部软组织积气；（12）下唇皮肤裂伤。9、水钢总医院诊断证明书及门诊病历证实，2016年08月09日0时12分肖平元到水钢总医院急诊科就诊，经诊断为皮肤裂伤。体格检查，右肩部见约5cm、深达皮下组织的不规则裂伤周围皮下稍肿胀，广泛压痛，未及骨擦感及骨擦音右肩运动障碍，右上肢供血正常。10、健康检查表、六盘水市钟山区人民医院检验报告单、六盘水市送检人员体检表证实，被告人肖平元入所体检窦性心率过缓其余未见异常。11、拘留证、逮捕证证实，被告人肖平元被刑事拘留、逮捕的时间与判决书所列一致。12、证人肖某的证言证实，我认为我没有犯罪。2016年08月08日下午17时收工回到我在钟山区麻窝寨的出租屋内，肖平元、廖某以及我爱人张某我们一起吃了晚饭，吃晚饭的时候我、肖平元、廖某三人总共喝了两斤散装白酒，我们每人喝了一次性杯子两杯的酒。一直喝到22时左右，喝完酒后我们就散了，然后我就准备休息，后来廖某给我打电话叫我去吃烧烤，我就出去找廖某，在那里吃烧烤那里喝了一些啤酒，大约吃了一个小时左右，廖某和我不住在一个方向，我们就各自回家了，在我回家的路上，遇见何某5，何某5看见我喝醉了就来扶我，把我送回家，把我送回我家门口，当时我家那里是停电的，他没有去我家，他就回家了，之后他是怎么和何某5打起来的我都不知道。我当时虽然喝醉了，但是心里是知道的。廖某没有参与殴打何某5。当时我喝醉了，我到家就倒在床上睡觉了，我刚刚上床躺下就听见肖平元在门外喊“赶快报警”，听到叫喊声我就出门来看，一出门我就看到何某5躺在我住处前面的院子里，肖平元就站在何某5的旁边，我看到肖平元手里拿了一根棍子一样的东西，由于我的住处门外没有灯，我没有看清肖平元手里拿的是什么东西。过了几分钟以后警察就来了。我出门时就看到何某5躺在地上，肖平元拿了一根棍子样的东西站在何某5旁边，我就一直站在我的家门边看热闹。当时除了肖平元和何某5，现场没有其他人，在肖平元喊赶紧报警之后，才有人到现场的。不知道是谁报的警。我当时从床上爬起来出门时，就只穿了一条短裤，没有穿鞋；肖平元穿了一件白色带花的汗褂，一条黑色的裤子，他也没有穿鞋。我自始至终都没有打过何某5。13、证人赵某1的证言证实，2016年08月08日22时许，我当时到我家门口以后我看见肖某拿起锅瓢（大约长50公分左右），然后在那里骂人（但是具体骂些什么不清楚），然后警察就喊他们不要动，肖某就准备拿起锅瓢准备打警察，后警察就上来把肖某给抓住了，但是肖某想跑，没有跑成功，然后肖某、肖平元兄弟就被警察带上警车了。当时看见现场有肖平元、肖某、何某5三个人。我听高某2给我说他们三个人在打架，但是具体是因为什么在打架我不清楚。14、证人高某1的证言证实，2016年08月08日22时许，我就走出大门穿过马路朝吵架声的巷子里面走进去，我就先看到一名男子（名字不知道）穿着衣服，手上握着一样细长的东西（是什么我看不清楚）站在我左侧面。另一名男子（名字我不知道）没穿衣服，只穿有一条裤衩，站在我的对面门边。我就说：你们不要闹了，大家都要休息。没穿衣服的男子就走过来一手抓住我的衣服领子，我就用手一下甩开没穿衣服陌生男子的手，在挣脱的时候我看见旁边地上躺着一名陌生男子（名字我不知道），嘴边还有冒出一些血泡，我就被亲妹妹（指：高某2）用手抓着后面的衣领拉了回来，我随后就离开打架的现场走出巷子，我就拨打了报警电话。15、证人张某的证言证实，2016年08月08日20时左右，我从黄土坡下班回家，回家路上遇到我大哥肖平元去买酒，我回到家中看见肖某在炒菜准备吃饭，当时廖某在我家，我看见他们要喝酒，我就洗刷上楼，肖平元、肖某、廖某他们三个人在我家吃饭喝酒，他们吃完饭之后廖某就走了，肖某和肖平元就在就在家中聊天，后来有人打电话给肖某，第一个电话没有出去，过了一会儿之后，肖某又接到一个电话，肖某就出去了，肖某出去时候已经喝醉了，过来大约半个小时左右，我就看见何某5把肖某扶起回来了，到我家门口的时候，肖某自己就滚倒在地下，何某5有上前把他扶起来，肖某就歪歪倒到进家，我就把他拉上床睡觉，我就走到我家门口，肖平元听见何某5把肖某送回来，就在哪里用脚踢房东家的门，还在哪里乱骂，何某5还说我送我侄儿子回来是不是送错了，肖平元就乱骂何某5，何某5也没有与肖平元吵，后来何某5就回家了，大约过了半个小时左右，我就看见何某5手里拿着一把菜刀和一根烟枪来我家，我就听见有打斗的声音，我不敢去看，我就跑去喊何某5家媳妇刘某，刘某家姑娘和我一起回去看，我不敢去看，我就站在路口，看不到打架的地方，我就看不到他们发生什么事情，后来警察就来了。肖某的脚上的伤是肖某自己摔倒在我家门口造成的。16、证人刘某的证言证实，2016年08月08日晚上，张某跑来我家喊我，说我丈夫何某5被肖平元他们打，用锄头打，你赶紧去看一下，赶紧打电话报警，当时我已经睡觉了，我叫我娃娃他们去看一下，我起来穿好衣服下去看，去的时候，肖平元他们被警察带在车上了，我看见我丈夫被打了躺在地下的，120的车子来了之后我们就把人送到医院抢救，抢救无效就死亡。我没有看见何某5是被谁打的，后来听说是被肖平元他们打的。以前的时候，肖平元家娃娃在水城县撬我家的门，被我大哥打过，所以他家就怀恨在心，一直因为这个事情和我丈夫打过架。在案发的时候，我不知道有哪些人在现场？何某5当时吃完饭之后出去，过了没有多久就回家了，回家之后又出去。我家有一把菜刀，案发后我家菜刀在的。（公安机关出示现场遗留的一把菜刀将照片给我看）我从来没有见过把边菜刀，不是我家的。何某5平时抽旱烟，用烟杆吸的，大约有12厘米长。平时有人喊何某5“刘铁耙”。17、证人何某2的证言（有监护人刘某在场）证实，当天晚上我已经睡觉，就听有人喊，我爸被人家打在地下了，我就赶紧起来穿衣服去看，去到肖平元家住的那里，我看见三个大人在那里，当时比较黑，没有灯光，我没有看清楚，只看见三个大人在那里，我当时有点害怕，就跑开了，就去接来出警的警察，我就看见我爸爸全身是血，之后我就跑出来，过来一会儿我妈妈刘某就来了，之后我们就回家去找我爸爸的衣服裤子，我们就去医院，在医院的时候，我家没有人，我就回家了，后来我妈妈回来之后就给我们说，我爸爸死了。案发后我家中菜刀在的。我爸爸抽的是旱烟，用烟杆抽。18、证人赵某2的证言证实，2016年08月份时候，我们就站在二楼上看，就看见有一个人躺在地下，肖平元手里拿着一把蒿刀，高高举起蒿刀，嘴里一直在乱骂，肖某只穿了一条短裤站在旁边乱骂，我看见肖某准备要动手去打躺在地下的那个人，肖平元就说，这个不管你的事，你各自站开，就对地下那个人说，你报警啊、报警啊。他们两个一直在骂地下那个人，但地下那个人没有说话了，过了一会儿之后警察就来了，就看见地下那个人躺的地方都是血，身上也是血，过了几分钟，120的就把地下那个人带走了，肖平元与肖某就被警察带走了。当时我出门去的时候，只看见肖平元、肖某和地下躺着的那个人。肖平元的手里拿着一把蒿刀，在哪里乱骂，肖某也在哪里乱骂。（躺在地下的那个人）只听说外号叫刘铁耙。只记得肖平元穿着衣服、裤子的，肖某只穿一条内裤。19、证人赵某3的证言证实，2016年08月份的时候，我在我一个朋友赵某2家玩，就听到外面有吵闹的声音，后来我才出去看，就站在他家的过道里看，我就看见一个人躺在地下，躺在地下的那个人身旁有人，当时天比较黑，那里没有灯光，看不清楚有几个人，但是没有看见人动手打，听到站在那个人在乱骂，具体骂什么没有注意听，我看了一会儿，我就回家给他们说，但他们二人不知道去哪里了，我就回家了。当时地下有一个手机，手机的光照亮了我才知道地下躺着一个人。我出去的时候已经没有人动手打了。听说是水城县的人。20、证人高某2的证言证实，2016年08月份时候，听外面有吵闹声音，后来我听到有人在哼，我就开门出去看，就看见有一个人躺在地下，打人的弟兄站在旁边，没有动手打人，当时那里没有电，看不清楚人手里是否拿有东西，我看见躺在地下那个人嘴在流血，我就赶紧回家拿电话给房东打电话，说他家这里出事了，后来有人打电话报警，警察就来了。我只知道他们是水城县的人。被打的只听说他叫刘铁耙。我去看的时候，只有三个人。21、证人廖某的证言证实，2016年08月08日晚上我和肖某、肖平元在肖某那里吃饭，边吃边喝酒，当天晚上他家没有电，吃完饭我就回家了，我到家之后又给肖某打电话，叫他出来吃烧烤，在吃烧烤的时候，我们两人一人喝了两瓶啤酒，在烧烤那里大约半个小时样子，我就回家睡觉了，之后发生什么事情我就不知道了。我听说肖平元与刘铁耙打架，刘铁耙被打死了。刘铁耙叫何某5，何某5是水城县人。我走的时候，我看到肖某与肖平元都是喝醉了的。22、被告人肖平元的供述和辩解证实，2016年08月08日18时左右，肖某、廖某和我在我住那里吃饭喝酒，大约在20时左右，我们吃完饭喝完酒廖某就回家了，我兄弟肖某洗脚就去睡觉，我在出租屋里面洗脚准备睡觉。我就听见外面何某5在喊开门，我就去开门。门开了以后，何某5就用菜刀砍进来，砍到我右边肩膀一菜刀，我就用左手去封住何某5的衣领。然后我们两个人就扭打在一起，在打的过程中，我们两个人都一起倒在了地上，我倒地以后就顺手从地上抓了一把蒿刀（锄头），我就用蒿刀乱打何某5，具体打到哪里我不知道，打了几下我也记不清楚了，我就感觉何某5躺在地上不动了以后，我就看见肖某没有穿衣服从家中走出来，之后我就喊报警，他没有报警，也没有动手打何某5，何某5还躺在地下的，过了一会儿之后警察就来了。之前何某5给我借200块钱，一直没有还我，我们之前在何某5家发生过打架。我穿的是一件黑白相间的Ｔ恤，裤子是一件黑色的裤子。肖某没有穿衣服和裤子，只穿了一条短裤。廖某没有打架的时候都没有在现场。我们三个人喝了两斤白酒。23、尿液检验样本提取笔录、六盘水市公安局钟山分局现场检测报告书证实，2016年08月09日，肖平元、肖某检测结果呈阴性。24.六盘水市钟山区公安司法鉴定中心法医学尸体检验鉴定意见书证实，死者何某5系被钝器类打击背部，导致双侧多发性肋骨骨折及胸腔积血，因创伤性失血性休克死亡。25、鉴定机构及鉴定人资格证复印件证实，六盘水市钟山区公安司法鉴定中心具有鉴定机构资格；鉴定人具有法医类检验鉴定资格。26、鉴定意见通知书（公证据材料卷Ｐ197）证实，2016年08月27日六盘水市公安局钟山分局将法医学尸体鉴定意见书的鉴定意见通知被害人家属刘某，被告人肖平元与肖某。肖某称我没有打。27、六盘水市公安局司法鉴定中心生物物证鉴定意见书证实，送检的标记为“4号物证（红色痕迹物证）”、“3号物证（菜刀）”刀刃处、“5号物证（锄头）”锄头根部的物证上检出人血，支持该人血为何某5所留；送检的标记为“肖平元所穿Ｔ恤上的红色痕迹物证”的物证上检出人血，支持该人血为肖平元所留；送检的标记为“1号物证（烟杆）”、“6号物证（锅铲）”的物证上未检出人血及ＤＮＡ分型；送检的标记为“3号物证（菜刀）”刀柄处、“5号物证（锄头）”把手部的物证上未检出ＤＮＡ分型；在排除双胞胎和近亲的前提下，不排除何某5、刘某是何某4生物学父母。28、鉴定意见通知书证实，2016年11月08日六盘水市公安局钟山分局将生物物证鉴定意见书的鉴定意见通知被害人家属刘某，被告人肖平元。29.六盘水市钟山区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实，肖平元案发当日受外伤，导致右肩部皮肤裂伤，肩部有4.1cm裂伤。所受损伤为轻微伤。30、鉴定机构及鉴定人资格证复印件证实，六盘水市钟山区公安司法鉴定中心具有鉴定机构资格；鉴定人具有法医类检验鉴定资格。31、鉴定意见通知书证实，2016年12月27日六盘水市公安局钟山分局将法医学人体损伤程度鉴定书的鉴定意见通知被害人家属刘某，被告人肖平元。32、现场勘验检查工作记录、提取痕迹、物证登记表及现场方位示意图、现场平面示意图、照片证实，中心现场位于钟山区。现场原物提取烟杆一根、铁锹一把、菜刀一把、锄头（蒿刀）一把、锅铲一把。33、人身检查笔录证实，2016年08月09日，民警对肖平元进行人身检查，其身体状况良好，身体右肩部有刀伤，侦查人员采集其DNA送检，肖平元衣物上有疑似血迹痕迹，侦查人员提取肖平元所穿条纹T恤一件、黑色裤子一条送检。34、提取笔录证实，2016年08月10日，民警分别依法提取何某5之子何某4、何某5之妻刘某血样，存在ＤＮＡ血样采集卡上送检。35、尸体辨认笔录及照片证实，2016年08月09日，刘某经辨认被害人是其丈夫何某5。36、辨认笔录及照片证实，2016年08月09日，被告人肖平元从12张混同照片辨认出肖某；2016年11月08日，肖平元辨认出殴打被害人何某5的蒿刀。37、辨认笔录及照片证实，2016年11月08日，被告人肖平元与肖某分别辨认出殴打被害人何某5的地点在贵州省六盘水市钟山区杉树林居委会麻窝寨一出租房前，肖某自称未参与打架。另查明，被告人暨附带民事诉讼被告人肖平元的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某、何某1、何某2、何某3、何某4、付某造成了一定的经济损失。为主张自己的权利，附带民事诉讼原告人刘某、何某1、何某2、何某3、何某4、付某及其诉讼代理人提供了以下证据：1、阿戛镇群福村民委员会出具的证明、结婚证复印件证实，被害人何某5与附带民事诉讼原告人刘某系夫妻关系。2、身份证复印件证实，附带民事诉讼原告人刘某、付某的基本身份信息与判决书所列一致。3、户口本复印件证实，附带民事诉讼原告人何某1、何某2、何某3、何某4的基本身份信息与判决书所列一致，刘某系何某1、何某2、何某3、何某4、付某的母亲。上述证据已经庭审举证、质证，符合证据的合法性、客观性、关联性，且能相互印证，本院依法予以确认。现根据法庭审理查明的事实、证据，针对控辩双方争议的焦点，分别评判如下：（一）关于被告人肖平元的行为是否构成正当防卫的问题检方认为，本案中被告人肖平元的行为不构成正当防卫，正当防卫针对的是行凶、杀人的暴力犯罪，从本案的事实和证据来看，被告人和被害人的打斗是因为，被害人送被告人的兄弟回家，二人发生争吵，最终发生争斗，故本案被害人的行为不属于法律规定的暴力行为，所以被告人的行为不属于正当防卫。被告人肖平元辩称，被害人何某5先拿菜刀砍我，我们二人扭打，在扭打中我从地上拿了一把蒿刀打他，但没有故意把他打死。其辩护人认为，肖平元的行为应认定为正当防卫，但是防卫明显超过必要限度造成被害人的重大损害，应当负刑事责任，但是应当减轻处罚。本院认为，收集在案的能够相互印证的证据，证实被害人何某5在肖某、肖平元家中受到被告人肖平元乱骂后三十分钟之后，手提菜刀回来敲开肖平元房门与肖平元发生扭打并用菜刀将肖平元右肩部砍伤的行为应是不法侵害行为，被告人肖平元在遭受何某5的不法侵害时与不法侵害人何某5扭打在一起，在扭打过程中将何某5打倒在地上，已经制止了不法侵害行为的继续，其随手捡起地上的一把蒿刀朝何某5身上一阵乱打并致其死亡的行为符合正当防卫的防卫过当的构成要件，依法应负法律责任，但是应当减轻处罚，故检方意见不能成立，不予采纳；肖平元所提“没有故意把他打死”的辩解理由不能成立，不予采纳；肖平元所提其余辩解理由及其辩护人的辩护意见成立，予以采纳。（二）关于被害人何某5是否有重大过错的问题检方认为，被害人虽然有一定的过错，但是本案的发生还是基于被告人与被害人的矛盾，被告人骂被害人，被害人何某5没有重大过错。被告人肖平元的辩护人认为，本案的被害人何某5有重大过错，对于本案的发生应承担相应责任。本院认为，收集在案的能够相互印证的证据，证实本案发生是因为被告人乱骂被害人后某，但被害人在事发后半个小时又持菜刀上门，具有一定的过错责任，但不能认为具有重大过错，故检方意见成立，予以采纳；肖平元的辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。（三）关于本案是否构成因邻里纠纷等民间矛盾引发的纠纷的问题检方认为，肖平元与被害人系邻居，系因口角而发生的故意伤害行为，不属于因为邻里纠纷等民间矛盾引发的纠纷。被告人肖平元的辩护人认为，肖平元与被害人系邻居，系因邻里纠纷等民间矛盾引发的纠纷，应酌情从轻处罚。本院认为，收集在案的能够相互印证的证据，证实被告人肖平元与被害人何某5不仅是邻居关系，而且是亲戚关系，但二人之间发生的纠纷，不属于法律规定的“因邻里纠纷等民间矛盾引发的纠纷”的范围，故检方意见成立，予以采纳；肖平元辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。（四）关于如何认定被告人肖平元量刑情节的问题检方认为，本案中被告人肖平元的行为构成故意伤害罪，根据庭审出示的证据能证实客观上有故意伤害的行为，主观上有故意伤害的意图，事实清楚，证据确实、充分；对被害人的死亡应该承担相应的后果；对于肖平元喝酒后与被害人产生矛盾，导致悲剧发生，希望引以为鉴，希望法庭根据被告人的认罪态度作出公正的判决。被告人肖平元辩称，请求法庭公正判决。其辩护人认为，肖平元归案后能主动坦白交代，可以从轻处罚；肖平元认罪态度较好，有悔罪表现，酌情从轻处罚；何某5与被害人系邻居，系因邻里纠纷等民间矛盾引发的纠纷，应酌情从轻处罚，建议对肖平元减轻处罚。本院认为，收集在案的能够相互印证的证据，证实肖平元归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；其认罪态度较好，有一定的悔罪表现，酌情可以从轻处罚；肖平元的行为是正当防卫，但其防卫明显超过必要限度造成被害人死亡的重大损害，应当负刑事责任，但是应当减轻处罚，故检方意见成立，予以采纳；肖平元所提辩解理由及其辩护人的辩护意见均成立，予以采纳。（五）关于本案附带民事诉讼赔偿的问题附带民事诉讼原告人刘某、何某1、何某2、何某3、何某4、付某认为，我们因为被告人何某5持蒿刀将被害人何某5打死，给我们造成经济和精神上的巨大损失，要求其赔偿丧葬费26617.80元、死亡赔偿金147737.00元、被抚养人何某1生活费16914.20元、何某2生活费33828.40元、何某3生活费50742.60元、何某4生活费67656.80元、付某生活费31009.70元，精神抚慰金50000.00元，办理丧葬事宜产生的误工费、交通费等费用10000.00元，共计人民币434506.90元。诉讼代理人提出了相同的代理意见。附带民事诉讼被告人肖平元辩称，对于民事赔偿，我愿意赔偿，拿房子赔偿。本院认为，附带民事诉讼原告人的意见及其诉讼代理人的代理意见均属实，被告人肖平元的犯罪行为确实给刘某、何某1、何某2、何某3、何某4、付某造成了一定的经济损失，应由肖平元赔偿。刘某、何某1、何某2、何某3、何某4、付某提出的合法请求部分，因其已经向法庭提供了经济损失的相关依据，予以酌情赔偿；对于不合理请求部分，不予支持赔偿。刘某、何某1、何某2、何某3、何某4、付某要求赔偿死亡赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费，因不属人民法院刑事附带民事诉讼的受理范围，不予支持。本院认为，被告人肖平元仅因与被害人何某5发生口角处理不当而产生矛盾，在被害人持菜刀上门与其发生扭打并砍伤其右肩部后便持蒿刀将何某5打伤致死的行为构成故意伤害罪。公诉机关指控事实和罪名成立，予以确认。被害人何某5在肖某、肖平元家中受到被告人肖平元乱骂后三十分钟之后，手提菜刀回来敲开肖平元房门与肖平元发生扭打并用菜刀将肖平元右肩部砍伤的行为应是不法侵害行为，肖平元在遭受何某5的不法侵害时与不法侵害人何某5扭打在一起，在扭打过程中将何某5打倒在地上，已经制止了不法侵害行为的继续，其随手捡起地上的一把蒿刀朝何某5身上一阵乱打并致其死亡的行为应认定为正当防卫，但是其防卫明显超过必要限度造成被害人何某5死亡的重大损害，应当负刑事责任，依法应当减轻处罚；肖平元归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；其认罪态度较好，有一定的悔罪表现，酌情可以从轻处罚，但是根据本案具体情况，对其减轻处罚。附带民事诉讼原告人刘某、何某1、何某2、何某3、何某4、付某提出的合法请求部分予以酌情赔偿，其他诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十条第一款、第二款、第六十七条第三款、第三十六条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，判决如下：一、被告人肖平元犯故意伤害罪，判处有期徒刑九年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年08月09日起至2025年08月08日止）。二、被告人暨附带民事诉讼被告人肖平元应当赔偿附带民事诉讼原告人刘某、何某1、何某2、何某3、何某4、付某各项经济损失共计人民币40000元。（赔偿款项应在本判决生效后十日内付清）。三、驳回附带民事诉讼原告人刘某、何某1、何某2、何某3、何某4、付某要求死亡赔偿金147737.00元、精神抚慰金50000.00元、被抚养人生活费200151.70元的诉讼请求及其他诉讼请求。四、作案工具蒿刀一把、涉案菜刀一把予以没收，由扣押机关予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  任天贵审判员  石瑞勇审判员  张 丽二〇一七年五月三日书记员  严 维