广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0881刑初49号公诉机关广东省廉江市人民检察院。被告人郑华新，绰号“阿新”，男，1977年2月25日出生，广东省吴川市人，公民身份号码：440************512，汉族，初中文化，户籍地址：广东省吴川市**************，捕前住湛江市第十中学后一出租屋（无门牌号）。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月12日被羁押，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕，同年10月12日被取保候审，2020年1月9日经本院决定被逮捕。现羁押于廉江市看守所。被告人陈观超，绰号“大超”，男，1997年6月23日出生，广东省湛江市坡头区人，公民身份号码：440************655，汉族，初中文化，捕前住湛江市坡头区***********。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月12日被羁押，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕，同年10月12日被取保候审，2020年1月9日经本院决定被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人陈梧桐，是广东法博律师事务所律师。被告人罗恩，男，1990年12月28日出生，广东省廉江市人，公民身份号码：440************036，汉族，高中文化，捕前住廉江市***********。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月12日被羁押，次日被刑事拘留，同月30日被取保候审，2020年1月9日经本院决定被逮捕。现羁押于廉江市看守所。廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉〔2019〕874号起诉书指控被告人郑华新、陈观超、罗恩犯非法经营罪，于2020年1月9日向本院提起公诉。本院受理后，被告人郑华新、罗恩明确表示不需要指派律师为其辩护。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年2月18日公开开庭对本案进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员尤廉清出庭支持公诉，被告人郑华新、被告人陈观超及其辩护人陈梧桐、被告人罗恩均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年年初，被告人郑华新、陈观超与莫文华（在逃）合谋非法经营汽油，遂在未办理《危险化学品经营许可证》等证照的情况下，通过被告人罗恩租赁到廉江市*******的一处空地，并非法购进油车、油桶及大量车用汽油藏匿于该处，同年3月10日该油站正式对外经营，被告人郑华新、陈观超负责汽油采购及为顾客加油，每月领取工资5000元人民币并各占油站5%的股份，被告人罗恩占油站10%股份。同时，为方便管理，四人创建了一个微信工作群，由被告人郑华新、陈观超将每日通过现金及微信收取到的油款统计上传至该微信群处报备。至同年7月12日，该油站被公安民警查处，并现场扣押到手机5部、汽油6650公斤、改装油车2台、油桶14个及现金人民币640元。经鉴定，被扣押的汽油辛烷值分别为97.8、97.3。另经查明，该油站存续期间，共计非法销售汽油金额为770223.46元人民币。针对以上指控，公诉机关向法庭出示了相关的证据，并据以上事实和证据，认为被告人郑华新、陈观超、罗恩违反危险化学品经营许可规定，非法经营汽油，情节严重，应当以非法经营罪追究其三人的刑事责任。提请本院依法分别判处。被告人郑华新、陈观超、罗恩对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人陈观超的辩护人陈梧桐提出如下辩护意见：一、辩护人对起诉书指控被告人陈观超涉嫌非法经营的定性没有异议。二、被告人陈观超具有多个法定、酌定的从轻、减轻处罚的量刑情节。1、被告人陈观超到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，应酌情予以从轻处罚。2、被告人系初犯、偶犯，没有违法犯罪前科，平时表现好。3、被告人非法经营汽油的时间较短，并且没有获利，犯罪情节较为轻微，酌情可以从轻处罚。4、被告人符合缓刑的条件。被告人所涉的犯罪不具有人身危险性，社会危害性较小，适用缓刑不会对其居住的小区及社会构成危害，适合缓刑的条件。综上，请法庭考虑上述情况，考虑惩罚与教育相结合的刑罚效果，对被告人陈观超从轻处罚，建议判决其一年内的有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明，2019年年初，被告人郑华新、陈观超与莫文华（在逃）合谋非法经营汽油，在未办理《危险化学品经营许可证》等证照的情况下，通过被告人罗恩租赁到廉江市*******的一处空地，并非法购进油车、油桶及大量车用汽油藏匿于该处，同年3月10日该油站正式对外经营。被告人郑华新、陈观超负责为顾客加油，每月领取工资5000元人民币并各占油站5%的股份，被告人罗恩占油站10%的股份。同时，为方便管理，四人创建了一个微信工作群，由被告人郑华新、陈观超将每日通过现金及微信收取到的油款统计上传至该微信群处报备。同年7月12日，该油站被公安民警查处，并现场扣押到手机5部、汽油6650公斤、改装油车2台、油桶14个及现金人民币640元。经鉴定，被扣押的汽油辛烷值分别为97.8、97.3。另查明，该油站存续期间，共计非法销售汽油金额为770223.46元人民币。被告人郑华新交代其至案发时共领取了两个月工资合计人民币10000元，被告人陈观超交代其至案发时共领取了两个月工资合计人民币10000元及1000元分红。上述事实，被告人郑华新、陈观超、罗恩在开庭审理过程中均无异议，并有证人罗波、钟建文、罗兴富、杨章平、陈敏等人的证言，辨认笔录，搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，相片指认材料，中石化广东石油分公司《营销调度通知》、价格表，电子磅码单，电子证物检查工作记录，每日销售及收支情况记录统计表，电子资料，现场勘查笔录、现场图及现场照片，检测报告，被告人郑华新、陈观超、罗恩的到案经过，户籍资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人郑华新、陈观超、罗恩违反危险化学品经营许可规定，在没有取得许可的情况下非法经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应予惩处。廉江市人民检察院指控被告人郑华新、陈观超、罗恩犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律准确，本院予以支持。本案中，被告人郑华新、陈观超、罗恩所犯罪行的法定刑为五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人郑华新、陈观超归案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪，确有悔罪表现，被告人罗恩自愿认罪，认罪态度较好，依法均可以从轻处罚。辩护人提出被告人陈观超如实供述犯罪事实，可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人郑华新、陈观超、罗恩的犯罪事实、性质、情节、认罪态度和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人郑华新犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的93日，即自2020年1月9日起至2020年12月5日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴清。）二、被告人陈观超犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的93日，即自2020年1月9日起至2020年12月5日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴清。）三、被告人罗恩犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的19日，即自2020年1月9日起至2021年2月17日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴清。）四、扣押在案的汽油、改装油车、油桶、手机等物，依法均予以没收；扣押在案的人民币640元依法予以没收上缴国库。五、被告人郑华新的违法所得人民币10000元、被告人陈观超的违法所得人民币11000元，依法予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  黄祖娟人民陪审员  张洪华人民陪审员  刘小敏二〇二〇年二月二十八日书 记 员  梁平南附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。