安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖01民终2536号 上诉人（原审被告）：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所地广西壮族自治区桂林市瓦窑路46号。 法定代表人：杨俊，董事长。 委托诉讼代理人：何为，男，广西建工集团第四建筑工程有限责任公司员工，住广西壮族自治区桂林市七星区。 被上诉人（原审原告）：合肥燕平五金机电有限公司，住所地安徽省合肥市新站区磨店社区于湾村于中组。 法定代表人：於小平，总经理。 委托诉讼代理人：董卫华，安徽美林律师事务所律师。 原审被告：许业昆，男，1963年2月14日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 上诉人广西建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称广西建工）因与被上诉人合肥燕平五金机电有限公司（以下简称燕平五金）、原审被告许业昆买卖合同纠纷一案,不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初6538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月6日立案后，依法组成合议庭不开庭审理了本案。本案现已审理终结。 广西建工上诉请求：依法撤销原判，改判无需承担逾期付款违约金。事实理由：本公司因承建合肥市瑶海区龙腾嘉园公租房工程项目，在2015年6月至10月期间与燕平五金先后签订三份《供货合同》，约定由燕平五金向本公司施工项目供应电线电缆、消防五金、电气设备等。2016年5月13日，双方经协商签订《电线、电缆供货补充协议》，约定：龙腾项目所欠电线、电缆款约为104万元，在工程结算款到位后一次性付清；若在2016年9月1日之前未结算完毕，由广西建工安徽分公司付40万元，余下款项于2016年12月底付清，并约定了2016年12月底逾期付款的违约金，而上诉人2016年9月5日即起诉，尚未到协议约定的付款期限，因而上诉人不应给付逾期付款违约金。 燕平五金辩称，双方签订的补充协议已事实解除，双方权利义务应按照双方签订的《供货合同》约定履行。广西建工安徽分公司工作人员许业昆在原审庭审期间认可供货事实，对供货金额也进行了确认，并通知本公司补充协议作废。双方签订的补充协议已解除，双方合同中没有明确约定付款期限，故本公司依据交易习惯主张应自供货一个月后开始计算逾期付款违约金符合法律规定，原审对约定的违约金进行核减，确定按年利率24%给付逾期付款违约金符合法律规定。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 许业昆二审述称，同意燕平五金的答辩意见。 燕平五金一审诉讼请求：请求判令广西建工、许业昆立即支付货款1042779元，并支付逾期付款违约金479383元（违约金自2016年1月28日暂计算至2016年8月28日，期后计算至款清）合计1522162元。 一审查明：燕平五金与广西建工安徽分公司先后签订《供货合同》三份（编号分别为：YP20150820003,YP201510020003，YP201510090002），约定：广西建工安徽分公司从燕平五金处采购插座、开关、电线电缆、机电设备等货物，如需方原因所造成货款未及时支付，一个星期后需方需支付供方占全款每天的千分之一的违约金。许业昆及许民众作为广西建工安徽分公司代表人在合同中签字。后罗敬松、李国庆、苏金好、姚维刚、许民众在对账单中签字确认燕平五金供货金额为2272626.54元。广西建工称许业昆为其安徽分公司的副经理。许业昆陈述罗敬松、李国庆、苏金好、姚维刚、许民众均为案涉项目的现场负责人。 2016年5月13日，燕平五金与广西建工安徽分公司签订《电线电缆供货补充协议》一份，约定：龙腾项目所欠电线、电缆款约为104万元，在工程结算款到位后一次性付清，若在2016年9月1日前未结算完毕，由安徽分公司付40万元。2016年12月底，龙腾项目的工程结算款未到账，广西建工安徽分公司要一次性付清龙腾项目所欠电线电缆款剩余的款项。2016年12月底前，燕平五金不应以龙腾项目所欠款项起诉广西建工安徽分公司。 庭审中，燕平五金撤回对许业昆的起诉，仅要求广西建工承担付款责任。燕平五金、广西建工均认可双方之间的交易总额为2272626.54元，广西建工已经支付124万元，尚欠货款1032626.54元。 一审法院审理后认为：燕平五金与广西建工安徽分公司签订的《供货合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，应为合法有效，双方均应全面履行合同义务。广西建工安徽分公司系广西建工设立的分公司，不具有独立的法人资格，其相应的民事责任应由其设立公司即广西建工承担。广西建工安徽分公司的现场负责人签字确认总货款为2272626.54元，广西建工庭审中对双方的交易总金额亦认可为2272626.54元，现广西建工已经支付货款124万元，故燕平五金主张广西建工欠其货款1032626.54元，依法予以认定。广西建工辩称的对账单中签字人不是其公司职工与广西建工安徽分公司副经理许业昆陈述相矛盾，且许业昆为案涉合同广西建工安徽分公司的代表人，故对许业昆的陈述内容的真实性，予以认定。同时，广西建工在庭审中认可尚欠燕平五金货款1032626.54元，故对广西建工的辩称意见不予采信。 广西建工安徽分公司与燕平五金签订补充协议称在2016年12月底之前不起诉分公司，现燕平五金以广西建工为被告并未违反该补充协议的约定。双方并未约定付款时间，又未就付款时间达成补充协议，故广西建工安徽分公司应当在收到货物后立即支付货款，燕平五金最后一次供货时间为2016年2月25日，故燕平五金要求广西建工支付剩余货款的诉讼请求，应予以支持。考虑到给广西建工适当的准备付款时间，故酌定广西建工自2016年3月26日起向燕平五金支付违约金，因双方约定的违约金标准过高，应予以调整为按照年利率24%计算至款清之日。据此，一审法院依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条的规定,判决:一、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付合肥燕平五金机电有限公司货款1032626.54元并支付合肥燕平五金机电有限公司逾期付款违约金（自2016年3月26日起按照年利率24%计算至款清之日）；二、驳回合肥燕平五金机电有限公司其他诉讼请求。案件受理费18500元，减半收取9250元，由广西建工集团第四建筑工程有限责任公司负担6922元，由合肥燕平五金机电有限公司负担2328元。 二审期间双方均未提供新证据，并均同意一审举证质证意见。二审查明事实同一审查明事实，本院予以确认。 本院认为，广西建工与燕平五金先后签订三份供货合同，约定燕平五金为广西建工承建的施工项目供应电线电缆、机电设备等货物。合同签订后，燕平五金依约供应了相应货品，双方对于供货总金额、已付款数额均无异议，原审认定尚欠货款1032626.54元应予支付正确，应予维持。 广西建工上诉主张不应承担逾期付款违约金。因双方签订的三份供货合同中对于付款期限没有明确约定，在燕平五金与广西建工安徽分公司间签订的《电线电缆供货补充协议》中，明确约定所欠货款在工程结算款到位后一次性付清，若在2016年9月1日之前结算完毕，由广西建工安徽分公司付40万元。2016年12月底前，工程款结算款未到账，广西建工安徽分公司要一次性付清下剩货款，超时未付应支付逾期付款违约金。2016年12月底前，不得起诉广西建工安徽分公司。该份补充协议上加盖有燕平五金的合同专用章和广西建工安徽分公司印章，在无相反证据推翻的情况下，应认定该协议系燕平五金和广西建工安徽分公司间真实意思表示，应对双方发生法律效力。现燕平五金虽主张该份协议已解除，但对协议解除的事实仅为口头陈述，并无充分证据予以证实，广西建工亦不予认可，故对燕平五金提出的补充协议已解除的主张，依法不予采信。广西建工安徽分公司系广西建工依法设立的非法人组织，广西建工亦明确表示对于广西建工安徽分公司签订的补充协议的内容予以认可，表明其对于分公司的行为进行了追认，该份协议对广西建工亦具有约束力。 因《供货合同》中对于付款期限没有明确约定，在补充协议中，双方约定了附条件的付款期限，即在2016年9月1日前未结算完毕，应付40万元，在2016年12月底前结算款未到账，要一次性付清下剩款项。2016年9月1日前未结算完毕系支付第一笔款项的条件，当该条件成就时，广西建工安徽分公司应依据补充协议的约定支付款项，而事实上广西建工安徽分公司未依约支付，基于广西建工安徽分公司未能依约履行第一笔款项支付义务的情况下，燕平五金基于不安抗辩权，提前就全部下剩款项提起诉讼亦符合法律规定，广西建工主张燕平五金违反补充协议约定，在2016年12月底前提起诉讼违反补充协议的约定的理由不能成立。根据补充协议的约定，下剩款项的支付期限为2016年9月1日前支付40万元，2016年12月底前一次性付清全部下欠款，故逾期付款违约金应依据该约定分段计算，原审法院未否定补充协议的效力，且在判决主文部分亦实际引用补充协议的内容作为判决说理的依据，又同时主张双方对于付款期限未约定显属认定事实错误，应予纠正，逾期付款违约金应按双方补充协议的约定付款期限分段计算。对于逾期付款违约金的标准，双方三份合同及补充协议中关于违约金的标准均不同，但均明显高于法定标准，原审调整违约金标准为年利率24%并无不当，应予维持。 据此，原审法院认定事实部分不清，应予改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、变更安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初6538号民事判决第一项为：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付合肥燕平五金机电有限公司货款1032626.54元并支付合肥燕平五金机电有限公司逾期付款违约金（其中40万元自2016年9月1日起，下剩632626.54元自2017年1月1日起，均按照年利率24%的标准计算至款清之日止）； 二、维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初6538号民事判决第二项，即：驳回合肥燕平五金机电有限公司其他诉讼请求。 一审案件受理费18500元，减半收取9250元，由广西建工负担6922元，由燕平五金负担2328元；二审案件受理费5800元，由广西建工负担3300元，由燕平五金负担2500元。 本判决为终审判决。 审判长 项 红 审判员 汪 寒 审判员 张宏强 二〇一七年五月十九日 书记员 丁宇琪 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。