江西省萍乡市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣03刑终27号原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。上诉人（原审被告人）彭某，男，1966年1月2日出生于江西省，汉族，高中文化，原系萍乡市矿务局巨源煤矿职工，户籍所在地萍乡市。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年5月5日被萍乡市公安局湘东分局刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人彭某犯运输毒品罪一案，于2019年12月25日作出（2019）赣0302刑初397号刑事判决。原审被告人彭某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定,被告人彭某多年吸食毒品海洛因成瘾。2019年4月底，云南省腾冲市的贩毒人员徐某某（侦查机关称在逃）联系彭某称有海洛因，要彭某去购买。2019年5月3日，彭某从萍乡市乘坐高铁到云南省昆明市，再转乘大巴到达腾冲市，于第二日下午在腾冲市文星楼停车场中与徐某某进行毒品交易，彭某用随身携带的人民币12800元购得80克海洛因。当日晚上，彭某在其所住的腾冲市某某大酒店1019号房间将所购得的海洛因取出少部分，注入自己体内试用。后将剩下的海洛因打包套上避孕套，塞进自己肛门中，于2019年5月5日乘坐飞机到长沙，后转乘汽车回到其所居住的萍乡市安源区雅典世纪花园小区时，在小区路上被公安机关抓获，并从其体内搜出79.31克毒品海洛因。上述事实，有经庭审举证、质证，一审法院予以确认的下列证据证实：1.归案情况说明，证明2019年5月5日14时许，公安机关接到群众匿名举报称萍乡市安源区某某小区有一名叫彭某的男子非法持有大量毒品海洛因，随后前往安源区某某小区，在彭某居住的52栋楼前进行蹲守。16时10分左右，民警发现彭某出现在52栋楼前的小路上，正从小区入口方向往52栋4单元的方向步行，遂立即上前将彭某控制，并传唤至萍乡市公安局湘东分局接受调查。2.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及被扣押物品照片，证明公安机关依法对彭某的人身及随身物品进行搜查，从其肛门内发现用避孕套打包的疑似毒品海洛因，并扣押疑似毒品海洛因79.31克、橡胶避孕套两个、高铁火车票一张（2019年5月3日萍乡北至昆明南，乘客彭某）、汽车票两张（2019年5月3日昆明至腾冲、2019年5月5日长沙黄花机场至萍乡）、机票一张（2019年5月5日腾冲至长沙，乘客彭某）。3.称重笔录及照片，证明公安机关对从彭某体内搜到后扣押的疑似毒品进行称重，称出重量为79.31克。4.取样笔录，证明公安机关依法提取、封装鉴定样品的过程。5.萍乡市公安司法鉴定中心（萍）公（司）鉴（DNA）字[2019]180号法医物证鉴定书，证明送检的“彭某肛门内提取避孕套一只”上可疑斑迹检见人血成分，经15个STR分型与彭某血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然比率为5.2407×1019。6.萍乡市公安司法鉴定中心（萍）公（司）鉴（理化检验）字[2019]049号检验报告，证明从彭某肛门内查获的用避孕套封装的黄色固体样本中检出海洛因成分。7.现场检测报告书及尿检照片，证明公安机关对彭某使用甲基安非他明（冰毒）、吗啡（海洛因）、氯胺酮（K粉）三种检测试剂进行尿检，其中氯胺酮检测试剂结果呈阴性，甲基安非他明和吗啡检测试剂结果呈阳性。8.被告人彭某的供述，证明2019年4月底，云南省腾冲市一个叫“老徐”的朋友电话联系其说他那边有一批还可以的“货”，叫其过去试一下。2019年5月3日其坐高铁从萍乡市先到云南省昆明市，随后坐晚上的大巴车到腾冲市。2019年5月4日其住在云南省腾冲市某某大酒店，当日13时许，其和“老徐”约好在腾冲市文星楼的停车场见面。随后其从宾馆出发走路到文星楼的停车场，因为跟“老徐”认识，知道他开什么车，其在文星楼停车场找到他的车后便上了车。车上只有“老徐”一个人，其坐在后排，之后车子开到文星楼后门处接了一名女子上车。该女子上车后就拿出毒品海洛因和其交易，其用12800元现金购买了80克毒品海洛因。回到宾馆后其用注射器肌肉注射的方式吸食了一点购买的毒品。2019年5月5日8点半左右，其在酒店客房先用三个透明塑料袋包住毒品海洛因，用透明胶带在塑料袋外缠绕几圈裹紧实，再在塑料袋外面套三个避孕套，一起打一个死结，最后外面再套一个避孕套不打结，把这些东西硬塞到其的肛门里，留一小截避孕套在肛门外。之后，其从腾冲坐飞机到长沙，再从长沙坐班车到萍乡东方宾馆，最后打车从东方宾馆回家，在其住的雅典世纪花园小区52栋楼前的小路上被公安机关抓获。其购买毒品是用于自己吸食，80克海洛因大概可以吸两个月，之所以到腾冲去买毒品是因为萍乡的毒品太贵，其从“老徐”处购买毒品是2018年夏天开始的。辨认笔录及照片，证明经混合辨认，彭某辨认出卖给他毒品的“老徐”即徐某某。9.云南省腾冲市某某大酒店入住帐单、入住信息，证明彭某于2019年4月13日至14日（952号房）、15日至17日（917号房），5月4日至5日（1019号房）三次入住云南省腾冲市某某大酒店。10.调取监控视频情况说明及视频光盘，证明公安机关调取了2019年5月4日14时左右云南省腾冲市某某大酒店一楼大堂及腾冲市文星楼附近的监控视频，与被告人彭某的供述相印证。另查明，被告人彭某犯罪时已达完全刑事责任年龄。该事实有常住人口信息表证实。关于被告人彭某及其辩护人提出本案应定性为非法持有毒品罪的辩护意见，经审查认为，运输毒品罪是指违反国家毒品管理法规运输毒品的行为，其主观标准是故意，即明知自己在实施运输毒品的行为，犯罪动机和目的并不是构成运输毒品罪主观方面的必备条件。被告人彭某虽是吸毒人员，但其在购买毒品海洛因后，将毒品藏于身体隐秘部位，乘坐交通工具从云南省腾冲市返回江西省萍乡市，在运输毒品过程中被查获，且毒品数量达到较大以上，对其应以运输毒品罪定罪处罚。被告人及辩护人的上述辩护意见，不予采纳。关于辩护人提出应对毒品含量进行鉴定的辩护意见，经查，彭某在购买毒品后曾在宾馆进行试用，其本人并未提出毒品含量方面的异议，且根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款规定“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算”，故辩护人提出的上述辩护意见，不予采纳。关于辩护人提出彭某具有如实供述自己全部罪行的从轻情节以及被告人彭某提出在公安机关发现其携带毒品之前就供述了犯罪事实的意见，经查，公安机关在对彭某实施抓捕、搜查等过程中均进行了同步录音录像，经查看公安机关随案移送的视频资料，彭某在被抓获后并未供述其携带有毒品，在公安机关对其进行人身搜查之后才被迫供述了犯罪事实，其缺乏供述的主动性，故不应认定具有坦白情节。关于辩护人提出彭某具有的其他酌定从轻情节，经查属实，予以采纳。原审法院认为，被告人彭某违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因而运输，其行为构成运输毒品罪。公诉机关指控罪名成立。彭某在运输途中被查获的海洛因数量为79.31克，法定刑为十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。彭某系初犯，且购买毒品用于个人吸食，未造成毒品的流通扩散，对其可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第五十九条之规定，判决如下：被告人彭某犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。上诉人彭某上诉提出对一审认定的罪名与判决有异议，认为其不构成运输毒品罪，而是非法持有毒品，未对毒品海洛因的含量进行鉴定，上诉人仅是吸毒者，系初犯、无前科，毒品未流入社会，请求从轻处罚。二审查明的事实和证据与一审无异，本院对一审判决认定的案件事实和证据予以确认。关于上诉人彭某上诉提出其不构成运输毒品罪，而是非法持有毒品，未对毒品海洛因的含量进行鉴定的意见，经查，一审法院对此已经进行了详细的说理，本院支持该判决意见，故不再赘述。上诉人彭某提出的上诉意见，与事实、证据及法律规定不符，不予采纳。关于上诉人彭某提出上诉人系初犯、无前科的意见，经查，一审法院在量刑时已予以考虑，故不再重复评价。本院认为，上诉人彭某违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因而运输，其行为构成运输毒品罪。彭某在运输途中被查获的海洛因数量为79.31克，法定刑为十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。彭某系初犯，对其可酌情从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李斌审判员  彭竣审判员  钟琰二〇二〇年三月六日法官助理舒芳书记员陈伟