上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0101民初1206号原告凌君，女，1983年10月26日生，汉族，住上海市闵行区。委托代理人黄志宏，上海君典律师事务所律师。委托代理人黄路遥，上海君典律师事务所律师。被告上海传脉餐饮投资管理有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人彭莉。委托代理人苏华斌，上海锦坤律师事务所律师。委托代理人汪东先，上海锦坤律师事务所律师。原告凌君与被告上海传脉餐饮投资管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2016年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告凌君及其委托代理人黄志宏，被告上海传脉餐饮投资管理有限公司之委托代理人苏华斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凌君向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告签订的《加盟合作协议书》无效；2、被告退还原告加盟费人民币50,000元(以下币种均为人民币)、保证金20,000元和预存货款15,303.50元；3、被告支付违约金20,000元；4、原告将经营设备返还给被告，被告支付设备款58,210.40元；5、被告赔偿原告装修损失36,500元。事实和理由：2015年8月24日，原、被告签订《加盟合作协议书》，原告加盟被告“羊香蜜语”餐饮品牌的特许经营。原告在经营中发现被告没有达到特许经营必须拥有至少2个直营店、并且经营时间超过1年以及向商务主管部门备案的法律规定，并且被告作为食品生产、餐饮服务行业的特许人，却没有取得相应许可证，故该加盟合同应属无效，被告理应返还合同款项、支付违约金并赔偿损失。被告上海传脉餐饮投资管理有限公司辩称，原告于2015年12月31日单方解除合同，由于合同期限已过，已无履行必要。“羊香蜜语”商标在合同签订前，被告已在先使用并依法申请注册，在本案审理中已获得了注册。被告虽然没有达到两店一年之标准及进行备案，但相关司法解释规定，这并不必然导致特许经营合同无效。被告虽然没有食品生产、餐饮服务的许可证，但是其作为餐饮行业特许方并不从事食品生产经营，只是将从他人处购买的食品转售给原告，且原告在经营过程中也没有发生食品质量问题。原告擅自解约存在过错，属违约，根据合同约定被告无须退还加盟费和保证金，被告也无须返还预存款、设备款并赔偿损失，故不同意原告所有诉讼请求。经本院审理查明：被告于2014年5月30日成立，经营范围为餐饮企业管理(不得从事食品生产经营)、投资管理以及从事食品加工专业领域内的技术开发等。2015年1月26日，被告向商标局申请注册“羊香蜜语”商标，并于2016年3月21日获得注册，注册号为XXXXXXXX，核定使用商品/服务项目为第43类餐厅、饭店、餐馆等。2015年8月24日，原、被告签订《加盟合作协议书》，约定的主要内容为：被告同意原告加盟“羊香蜜语”品牌，授权原告在上海市闵行区莘松路XXX号XXX层45B.46B经营。合同有效期为一年，自2015年9月15日起至2016年9月14日止。被告向原告提供产品，并保证产品质量符合国家标准。原告能够自行解决经营所需的工商税务、食品卫生安全方面的证件和手续。原告可获得被告统一的店面装修设计及配送支持，原告须按被告统一标准经营，如装修和使用商标，标识及经营技术等。原告不得擅自停止经营活动和改变经营地址，如因故停止应及时提前通知被告，否则视为违约。原告须支付保证金20,000元，合同期满，被告无息退还原告，中途如有违约行为，根据违约责任大小，被告有权扣下保证金。原告须交加盟金50,000元，不予退还。原、被告若有任何一方违反本协议的任何条款，另一方有权立即终止协议。原告若违反被告销售原则，如倾销被告产品或向第三方进非被告产品或自行进质量不合格产品等，皆构成违反本协议的条款。违约方需向守约方支付违约金20,000元。被告审理中确认公司没有食品生产等相关许可证，在签约时也没有告知过原告。原告则表示在签约时，其曾向被告询问过相关许可证事宜，被告通过微信向原告展示了其他企业的食品经营许可证图片，原告为此提供了图片打印件。合同签订后，原告向被告支付了加盟金50,000元和保证金20,000元。2015年10月中旬起，原告在莘松路XXX号东苑丽宝广场B1层45B.46B处经营“羊香蜜语”餐饮加盟店。2015年12月31日，原告以“上海市闵行区羊蜜小吃店”的名义向东苑丽宝广场经营者提出退租申请，称因商场人流量越来越少，小店的营业额急剧下降，不足以负担房租物业和基本的人员工资，经双方友好协商，房租未能给予优惠支持，故申请退租。被告在审理中确认原告实际经营至2015年12月31日。被告在审理中表示其“羊香蜜语”餐饮特许经营体系共有两个门店，一为原告系争加盟店，另一个为被告直营店，地址在本市黄家阙路XXX号，营业执照登记为“上海黄浦区正龙米粉店”，经营者贡秋生，是被告法定代表人的朋友。双方均确认该店已停止经营。原告称被告在启东还有一个门店，但并不清楚是否仍在经营。双方确认截止至2015年12月24日，原告在被告处留存的预存货款为15,303.50元，此后被告又向原告提供了价值为776元的货品，但未在预存货款中扣除。原告称，该货品是被告免费提供给原告的。2015年9月，被告为原告代购餐厅家具，其中价格为2,800元的家具5套，价格为1,400元的家具1套，运费300元，共计15,700元。2015年10月，被告为原告代购定制餐具，其中沙律叉50个(单价10元，总金额500元)，25CM四方工艺托盘50个(单价55元，总金额2,750元)，毛巾等杂物共计金额135元。原告审理中提供了支出凭单、发货清单、收据等证据，欲证明部分设备是原告根据被告的指示购买，部分系经营需要自行购买，共计花费设备款39,760.40元，以及根据被告指示或根据店铺需要一共支出的装修费为36,500元等事实，被告对以上证据的真实性与关联性均表示异议，称其并未指定原告购买相应设备以及选择装修公司。被告认为，根据原告店面情况，装修费用一般在12,000元左右，被告黄家阙路直营店面积约50平方米，装修费用为23,000元，另被告目前已停止经营，其接收原告返还的设备也无实际意义。原告提供的房屋租赁合同显示其加盟店铺的建筑面积为67.41平方米。审理中，原、被告确认在本市奉贤区杨家宅村平庄东路旁(101号)处存放家具5套、小家具1套，四方工艺托盘50个等物品。被告称无法确认以上物品为其代购的物品，但其明确表示无法提供当初为原告代购货品清单等能够证明货品数量、式样和型号的证据。双方确认该处另有黄铜茶壶等若干物品，但被告否认系被告指定或者原告为经营加盟店需要自行购买。对于以上物品折旧后的价值，原告认为由于经营时间短，所以为原价八成左右，被告则表示无法估算。以上事实，由营业执照、《加盟合作协议书》、《商标注册申请受理通知书》、《商标注册证》、租赁合同、《退租申请》、发货清单、被告说明、财产清单、证据交换笔录以及庭审笔录等佐证。本院认为，违反法律、行政法规强制性规定的合同无效。被告特许原告加盟餐饮经营，并向原告提供食品原材料，应当具备相应的资质，但被告营业执照所确定的经营范围明确载明不得从事食品生产经营，事实上被告也不具备食品生产、食品流通和餐饮服务的相关行政许可，违反了合同签订时以及履行后先后施行的《中国人民共和国食品安全法》相关的强制性规定，合同当属无效。被告辩称其系从其他企业采购食品后转售原告，但未提供证据证明。被告主张原告《退租申请》可证明原告系因经营不善而终止经营，对此，本院认为，违反法律、行政法规强制性规定的合同自始无效，原告在合同履行期间向物业公司申请终止商铺租赁的理由并不影响本案特许合同效力的认定。无效的合同自始没有法律约束力，且系争合同的违约金条款并不属于解决争议条款，因此，原告依据合同违约金条款要求被告支付违约金的请求不予支持。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。被告作为餐饮特许经营的特许企业，其本身并无餐饮经营许可，且未如实告知原告，是合同无效的主要过错方。原告作为加盟餐饮特许经营的被特许人，签订特许经营合同前应当对特许人的相关资质予以考察，但是其提供的证据无法证明其已履行了审查义务，对于合同无效原告也具有一定的过错。关于特许经营费的返还，应当根据特许人与被特许人的过错程度以及合同实际履行的因素综合确定返还的金额，因此本院根据原、被告的过错程度和合同实际履行期限等因素，酌情确定应当返还的加盟金。合同保证金和预存货款，属于被告因合同取得的财产，被告应当返还。双方确认仍有部分货款未予扣除，虽原告主张系被告免费赠送，但未提供证据证明，本院不予采信，被告返还的预存货款中应当扣除该部分款项。原告要求被告返还经营设备款，但其提供的证据均不足以证明其实际购买了相应的设备或相关设备系由被告指定之事实，因此除被告确认由其代购的设备外，原告其余相关主张本院难以支持。被告虽然否认原告保管的设备系其代购，但其作为代购方，理应提供相关代购凭证等证据予以反驳，被告对此并未提供证据，故其意见本院不予采信。由于被告现已停止经营，所以代购设备返还已无必要，由原告自行处理为妥，而被告应当向原告赔偿因合同无效而产生的设备损失，赔偿数额本院在扣除相应的设备残值后，根据双方过错程度进行酌定。至于装修损失，原告提供的证据也不足以证明其所主张的装修实际支出以及被告指令装修等事实，本院对此难以采信。另由于目前原告商铺已退租，无法对装修现存价值进行评估，但原告的装修损失客观存在，本院将根据原告商铺的经营面积、被告自述的直营店装修费用、装修折旧以及双方的过错程度等因素酌定被告应当赔偿的数额。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、第五十六条、第五十八条以及《中华人民共和国食品安全法》(2009年6月1日起施行)第二十九条第一款、《中华人民共和国食品安全法》(2015年10月1日起施行)第三十五条第一款之规定，判决如下：一、原告凌君与被告上海传脉餐饮投资管理有限公司签订的《加盟合作协议书》无效；二、被告上海传脉餐饮投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告凌君加盟金人民币40,000元；三、被告上海传脉餐饮投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告凌君保证金20,000元；四、被告上海传脉餐饮投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告凌君货款14,527.50元；五、被告上海传脉餐饮投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告凌君设备损失2,952元；六、被告上海传脉餐饮投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告凌君装修损失8,000元；七、原告凌君的其余诉讼请求不予支持。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4,322元，由原告凌君负担2,385元，被告上海传脉餐饮投资管理有限公司负担1,937元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  金 滢审 判 员  施大伟人民陪审员  刘美琳二〇一七年五月二十六日书 记 员  王妍婕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。1、《中华人民共和国食品安全法》（2009年6月1日起施行）第二十九条国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品流通、餐饮服务，应当依法取得食品生产许可、食品流通许可、餐饮服务许可。取得食品生产许可的食品生产者在其生产场所销售其生产的食品，不需要取得食品流通的许可；取得餐饮服务许可的餐饮服务提供者在其餐饮服务场所出售其制作加工的食品，不需要取得食品生产和流通的许可；农民个人销售其自产的食用农产品，不需要取得食品流通的许可。食品生产加工小作坊和食品摊贩从事食品生产经营活动，应当符合本法规定的与其生产经营规模、条件相适应的食品安全要求，保证所生产经营的食品卫生、无毒、无害，有关部门应当对其加强监督管理，具体管理办法由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会依照本法制定。2、《中华人民共和国食品安全法》（2015年10月1日起施行）第三十五条国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可。但是，销售食用农产品，不需要取得许可。县级以上地方人民政府食品药品监督管理部门应当依照《中华人民共和国行政许可法》的规定，审核申请人提交的本法第三十三条第一款第一项至第四项规定要求的相关资料，必要时对申请人的生产经营场所进行现场核查；对符合规定条件的，准予许可；对不符合规定条件的，不予许可并书面说明理由。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。