河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初33482号原告：河南高速发展路桥工程有限公司，住所地郑州市郑东新区CBD内环伟业财智广场一幢24层83号，统一社会信用代码：91410000712635661N。法定代表人：武智建，总经理。委托诉讼代理人：弓恒，河南周运昌律师事务所律师，委托权限：特别授权。被告：王干芳，男，1978年1月19日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：李杰，河南春屹律师事务所律师，委托权限：特别授权。被告：汪树超，男，1979年1月4日出生，汉族，住郑州市。被告：周铁军，男，1973年7月16日出生，汉族，住河南省襄城县。原告河南高速发展路桥工程有限公司（以下简称“河南高速路桥公司”）与被告王干芳、汪树超、周铁军保证合同纠纷一案，由郑州市中原区人民法院移送至本院，本院于2019年12月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南高速路桥公司的委托诉讼代理人弓恒、被告王干芳的委托诉讼代理人李杰到庭参加诉讼，被告汪树超、周铁军经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告河南高速路桥公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令三被告连带偿还原告工程款1,950,860元及利息（利息自2018年9月5日起按照中国人民银行同期贷款利率支付至实际清偿之日止）；2、请求判令三被告承担本案的诉讼费用、保全费及实现债权的全部费用。事实与理由：河南高速发展路桥工程有限公司惠济分公司（以下简称河南高速路桥惠济分公司）与河南众诚建设发展有限公司（以下简称河南众诚建设公司）于2015年5月1日签订《建设工程施工合同》，约定由河南高速路桥惠济分公司承建华山路大修工程二标段的水稳及沥青铺筑工程，工程完工后，河南众诚建设公司仅支付了部分工程款，尚有1,950,860元工程款未支付。被告王干芳、汪树超与周铁军为拖欠的工程款向原告提供了连带责任保证。原告多次催要，未果，故诉至法院，望判如所请。被告王干芳辩称，1、应当追加河南众诚建设公司为本案被告。因河南众诚建设公司是本案的实际债务人，原告就本案事实已经向郑州仲裁委员会提出仲裁申请，原告再次向贵院提起诉讼，属于重复起诉，违反一事不再理的原则，应当驳回原告的诉讼请求。2、被告汪树超、周铁军不应当承担还款责任。根据原告的证据，欠款人河南众诚建设公司未盖章确认，主债权未成立，担保债权也应当依法不予成立。3、被告王干芳不应承担还款责任。王干芳写的协议书是根据2015年5月1日签订的合同，实际上，河南高速路桥惠济分公司与河南众诚建设公司于2015年7月25日重新签订了《建设工程施工合同》，就工程概况、合同造价、工程款的内容进行详细约定，河南高速路桥惠济分公司与众诚公司于2015年5月1日签订的合同已经被2015年7月25日签订的合同代替，2015年5月1日签订的合同应属无效合同，因此，主合同未成立，王干芳不应承担还款责任。被告汪树超、周铁军未到庭、未答辩、未举证。本院经审理认定如下事实：2015年5月1日，河南高速路桥惠济分公司与河南众诚建设公司签订了《建设工程施工合同》一份，约定，由河南高速路桥惠济分公司对郑州市中原区华山路水稳及沥青铺筑工程进行承包施工；工程总造价结算按实际工程量具实结算，合同对工程款的支付节点和方式及逾期付款的违约责任进行了明确约定。河南高速路桥惠济分公司与河南众诚建设公司分别在合同上加盖公司公章，河南众诚公司的工程项目负责人汪树超在合同落款处签名。2015年7月25日，河南高速路桥惠济分公司与河南众诚建设公司又签订了《建设工程施工合同》一份，双方约定的施工位置及施工进度与上份合同约定的内容基本一致，另对工程造价进行了约定，摊铺机380元/天，工人工资150/天，并约定合同签订后预付2万元。河南高速路桥惠济分公司与河南众诚建设公司分别在合同上加盖公司公章。上述合同签订后，河南高速路桥惠济分公司按照合同约定施工完毕，河南众诚建设公司仅支付工程款920,000元，余1,967,871元未支付。2018年8月28日，河南众诚建设公司向河南高速路桥惠济分公司出具《还款协议书》一份。主要内容为，由原告公司施工的华山路道路工程项目的水稳及沥青铺筑工程竣工后，截止至本协议签订之日，河南众诚建设公司尚欠工程款1,967,871元；河南众诚建设公司向原告公司做出承诺，若未按时还款，以所欠工程款的30%支付违约金。被告汪树超、周铁军分别作为担保人，自愿以全部资产为河南众诚建设公司所欠的工程款及违约金向原告提供连带责任担保，担保期限自协议签订之日起至工程款全部结清之日止。2019年5月23日，河南高速路桥惠济分公司出具“华山路决算单”一份，显示，华山路工程总造价为2,887,871.93元，已付款920,000元，余1,967,871元未支付，河南众诚建设公司的法定代表人王干芳在该工程决算单上签名并捺印。同日，被告王干芳向原告公司出具《协议书》一份，主要内容为，原告公司已按照合同约定施工完毕，截至2019年5月8日，河南众诚建设公司尚欠原告公司工程款1,967,871元。被告王干芳自愿对该工程款提供连带担保责任，担保期限自协议签订之日起至工程款全部结清之日止。被告王干芳为履行对原告公司的还款责任，同意并委托案外人河南宏盛建筑有限公司将拖欠其的工程款直接汇入原告公司指定的还款账户。另查明，2018年9月5日，原告就其与河南众诚建设公司之间的建设施工合同纠纷向郑州仲裁委员会申请仲裁，2019年1月22日，郑州仲裁委员会作出（2018）郑仲裁字第0501号裁决书，裁决河南众诚建设公司向原告公司支付1,950,860元工程款及利息。2019年10月11日，原告根据上述裁决书向郑州市中级人民法院申请强制执行，因执行过程中发现河南众诚建设公司已不在原注册地办公且名下无可供执行的财产，2019年12月20日，郑州市中级人民法院作出（2019）豫01执2416号裁定书，裁定终结本次执行。又查明，2019年10月21日，原告对本案的担保人王干芳、汪树超、周铁军向郑州市中原区人民法院提起诉讼，请求上述担保人承担连带保证责任。在提交答辩状期间，被告王干芳对该院的管辖权提出异议；2019年11月12日，郑州市中原区人民法院作出（2019）豫0102民初11172号裁定书，认为本案系保证合同纠纷，应以被告住所地确定管辖法院，故裁定移送至本院审理。上述事实有《建设工程施工合同》两份、《还款协议书》、华山路工程决算单、《协议书》、（2018）郑仲裁字第0501号裁决书、（2019）豫01执2416号裁定书及本案庭审笔录在案佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本案中，河南众诚建设公司作为发包方与和河南高速路桥惠济分公司作为承包方签订《建设施工工程合同》，约定由原告公司就涉案路段进行施工，工程竣工验收后，河南众诚建设公司仅支付部分工程款，余1,967,871元未支付。虽经郑州仲裁委员会进行仲裁，裁决河南众诚建设公司向原告支付工程款及利息，但河南众诚建设公司名下并无财产可供执行至今未履行还款义务。原告遂向各担保人主张权利，故引起本案诉讼。因被告汪树超、周铁军、王干芳自愿为河南众诚建设公司欠付的工程款向原告提供连带责任担保，且其签订的担保条款均系双方的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，本院对其效力依法予以确认。对原告在保证期限内向各保证人主张其在担保范围内履行保证责任的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于原告主张的工程款。经庭审查明，各方签订的《还款协议书》、及工程决算单虽显示河南众诚建设公司欠付原告公司工程款为1,967,871元，但原告在庭审中自认，原告公司为涉案工程免费送乳化沥青一层，扣除此部分费用，故实际欠付的工程款为1,950,860元。因此被告汪树超、周铁军、王干芳在上述工程款范围内承担连带担保责任。原告公司虽与河南众诚建设公司先后签订了两份《建设工程施工合同》，但其内容是相互补充的，并不存在冲突，且原告的债权已由郑州仲裁委员会作出的裁决书予以确认，被告王干芳辩称债权未经确认、担保合同因主合同无效而不承担担保责任的答辩意见，与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。关于原告主张的利息。河南众诚建设公司未按时履行还款义务违约在先，根据《还款协议书》的约定，应按照欠付工程款的30%向原告公司支付违约金。因被告汪树超、周铁军就《还款协议书》项下的工程款及违约金已在上述还款协议上进行签字确认，视为其对担保责任的认可，因此被告汪树超、周铁军应在担保期限内对约定的违约金履行保证责任，鉴于原告仅主张利息且利息的计算标准明显低于约定的30%违约金，该计算方式并无不当。故本院认定利息的起算时间应当以1,950,860元为基数自2018年9月5日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至本判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。因被告王干芳仅就工程款向原告承担保证责任，对《还款协议书》约定的违约金部分并未进行担保，故对原告主张被告王干芳对利息承担连带偿还责任的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。关于原告主张的其他费用。因本案并未产生保全费用且原告未向本院提交实现债权的证据，故对原告主张的该项请求，证据不足、本院不予支持。鉴于被告汪树超、周铁军经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃，由此产生的不利后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告汪树超、周铁军、王干芳于本判决生效之日起十日内向原告河南高速发展路桥工程有限公司支付工程款1,950,860元；二、被告汪树超、周铁军于本判决生效之日起十日内向原告河南高速发展路桥工程有限公司支付利息（利息以1,950,860元为基数，自2018年9月5日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至本判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告河南高速发展路桥工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22,358元，已减半收取计11,179元，由被告汪树超、周铁军、王干芳共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李华二〇二〇年三月三日书记员  刘欢