广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤03民终18703号上诉人（原审原告）：深圳市祝你快乐科技有限公司。法定代表人：戴学士，该公司经理。被上诉人（原审被告）：广州畅景网络科技有限公司。法定代表人：赵明用，该公司总经理。上诉人深圳市祝你快乐科技有限公司（以下简称祝你快乐公司）因与被上诉人广州畅景网络科技有限公司（以下简称畅景公司）合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2016）粤0307民初9848号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人祝你快乐公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持祝你快乐公司一审诉讼请求；2、畅景公司承担一、二审诉讼费用。事实和理由如下：1、一审庭审时，畅景公司否认收到祝你快乐公司的“关于解除小米服务号协议的通知”，祝你快乐公司提供新证据，包括发给畅景公司的电子邮件截图，祝你快乐公司于2016年4月5日12：22分通过电子邮件将“关于解除小米服务号协议的通知”电子档文件发给畅景公司项目负责人郑X秋经理的电子邮件，电子邮箱与畅景公司公司项目负责人郑经理的名片上的邮箱地址完全相符。微信发送的截图显示4月5日中午12：40还将相同内容的电子文档用微信发送给畅景公司郑X秋经理，以及祝你快乐公司与郑X秋经理的电话通话内容均证明畅景公司已经收到了“关于解除小米服务号协议的通知”。尤其是4月11日在与郑X秋通话录音记录表明（见光盘内通话记录27），畅景公司已经收到了该通知文件并将其转给了相关负责人。以上3项证据足以证明，畅景公司早在4月5日即已经收到了“关于解除小米服务号协议的通知”。2、一审认定收款收据“并不能证明双方更改了原告小米服务号上线的条件”存在判断错误，收据上明确注明“合作小米服务号费用定金壹万元整，剩余尾款拾壹万元在2016年5月交齐”和3月25日与畅景公司李X达总监的通话中所述基本吻合，在与李X达总监通话中，畅景公司一再强调“先付一万定金，上线前在再付一部分，等我们众筹结束后结清尾款（详细内容在光盘的17、18）”，从这段谈话中就证明，之前祝你快乐公司与畅景公司之间曾约定尾款的支付并不是在开通小米服务号之前全部支付剩余尾款，分歧在于畅景公司提出，要求祝你快乐公司在小米服务号上线前先支付50%的尾款，而畅景公司在庭审时全盘否定之前的约定，并强调以书面协议第六条约定为由，对双方的口头约定全面否定。其次在祝你快乐公司与畅景公司郑X秋的电话通话（见通话记录14、15）也间接证明双方之间曾口头对原书面格式协议进行了重新约定，也就是说更改了原小米服务号的上线条件。其理由如下，如果按畅景公司李X达的说法应该是“预付一万定金后，在小米服务号上线前再支付50%剩余尾款，等祝你快乐公司众筹结束后再结清剩余尾款”，但按着协议中第六条约定应该是“小米服务号上线前，甲方全额支服务费”，同时畅景公司郑X秋也说“按着小米的规定，小米服务号上线前必须先交清尾款才能上线，而且也没有提到小米服务号上线前先付50%尾款，只是强调交清尾款才能上线”，这与畅景公司李X达所说存在矛盾。同时祝你快乐公司与李X达在3月26日通过电话之后，其再也不与祝你快乐公司联络，作为协议签订的重要当事人，可见其有意回避。根据《根据中华人民共和国合同法》第十条第一款规定的“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式”，因此收款收据加上口头协议证明，祝你快乐公司与畅景公司双方已经“更改了小米黄页服务号上线条件”，且双方应该共同遵守。3、鉴于以上陈述理由和新的证据证明，畅景公司早在4月5日即已经收到祝你快乐公司“关于解除小米服务号协议的通知”的电子档文件，但畅景公司在8月12日庭审时谎称没有收到“关于解除小米服务号协议的通知”，因此祝你快乐公司要求对“关于解除小米黄页服务号协议的通知”有效性重新认定，并责令畅景公司承担违约责任，赔偿上诉人全部损失。被上诉人畅景公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。祝你快乐公司向原审法院起诉请求：1、解除祝你快乐公司、畅景公司签订的小米黄页服务号协议；2、畅景公司退还祝你快乐公司交付的预付款10000元及利息；3、畅景公司赔偿祝你快乐公司损失20000元；4、畅景公司赔偿祝你快乐公司违约金24000元；5、本案诉讼费由畅景公司承担。原审法院查明：2016年1月18日，祝你快乐公司、畅景公司签订小米黄页服务号服务协议，约定畅景公司向祝你快乐公司提供小米黄页服务号服务，服务费用每年60000元，服务期限3年，服务费满2年送1年，服务费用合计120000元。该协议中特别告知第六条约定，祝你快乐公司小米服务号上线前，应同时具备以下条件：双方已签订本协议；畅景公司收到祝你快乐公司支付的全额服务费；祝你快乐公司已提供合格资质及符合要求的素材；祝你快乐公司小米黄页服务号账户注册成功并生效。2016年1月20日，祝你快乐公司向畅景公司交付10000元，畅景公司向祝你快乐公司出具一份收款收据，载明收到祝你快乐公司交来合作小米服务号服务费用定金10000元整，剩余尾款110000元在2016年5月交齐。2016年3月25日始，双方因如何支付服务费及是否开通小米服务号服务产生纠纷，祝你快乐公司的小米黄页服务号至起诉之日一直未开通。祝你快乐公司向原审法院起诉提出上述诉讼请求。祝你快乐公司为支持其诉请向法庭提交了小米黄页服务号服务协议、收款收据、关于解除“小米黄页服务号协议”的通知、小米服务号入驻流程。畅景公司未向法庭提交证据。畅景公司称未收到祝你快乐公司提交的关于解除“小米黄页服务号协议”的通知，对祝你快乐公司提交的其他证据的真实性无异议。本院对祝你快乐公司提交的小米黄页服务号服务协议、收款收据、小米服务号入驻流程予以采信。因祝你快乐公司无证据证明畅景公司收到祝你快乐公司提交的关于解除“小米黄页服务号协议”的通知，故本院对此不予采信。原审法院认为，祝你快乐公司、畅景公司自愿签订的小米黄页服务号服务协议系双方真实意思表示，不违反法律规定，双方存在网络服务合同法律关系。祝你快乐公司、畅景公司应按照协议全面履行各自的义务。双方签订的协议明确约定了祝你快乐公司小米服务号上线的条件，包括畅景公司收到祝你快乐公司支付的全额服务费，在约定条件未获满足的情形下，畅景公司不开通祝你快乐公司的小米服务号不违反合同约定及法律规定。祝你快乐公司称畅景公司出具的收款收据体现了双方对服务费支付方式的重新约定，法院认为，该收款收据能证明祝你快乐公司已预付10000元，剩余尾款在2016年5月交齐，并不能证明双方更改了祝你快乐公司小米黄页服务号上线的条件。祝你快乐公司并无证据证明畅景公司有违约行为。综上，祝你快乐公司主张解除双方签订的合同及要求畅景公司返还预付款、赔偿损失、赔偿违约金的诉讼请求，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条第一款、第六十条的规定，判决：驳回祝你快乐公司全部诉讼请求。案件受理费575元（祝你快乐公司已预缴），由祝你快乐公司承担。原审法院查明事实属实，本院予以确认。祝你快乐公司二审提交如下证据：1、祝你快乐公司与畅景公司李X达、郑X秋等人的电话通话录音记录。拟证明双方产生纠纷时，畅景公司完全不承认当时的承诺。通话录音（第27条）拟证明对方已收到祝你快乐公司发送的关于解除合同的通知。2、双方往来电子邮件截屏、微信截屏、郑X秋名片。拟证明祝你快乐公司已将解除合同的通知发给对方。本院认为：本案二审争议焦点为畅景公司是否存在违约行为，应否承担违约责任。祝你快乐公司在二审阶段提交的证据不属于新证据，其未在举证期限内提交，且畅景公司二审未到庭，无法核实证据真实性，祝你快乐公司二审提交的证据本院不予采信。而且从祝你快乐公司提交的通话记录内容来看，畅景公司一直坚称双方口头约定小米服务号上线前祝你快乐公司应支付50%的尾款，众筹结束后付清剩余50%尾款，未明确认可祝你快乐公司所主张的小米黄页服务号先上线待众筹结束后2016年5月付剩余110000元尾款。畅景公司出具的收款收据上注明“剩余尾款拾壹万元在2016年5月交齐”，但并未承诺尾款支付完毕前小米服务号可以上线，该约定与“小米黄页服务号协议”第六条约定的上线条件并不矛盾，因此原审法院认定畅景公司并未同意变更小米服务号上线的条件，本院予以认可。综上，祝你快乐公司主张畅景公司存在违约行为证据不足，故畅景公司无需承担违约责任。祝你快乐公司主张畅景公司已经收到了关于解除“小米黄页服务号协议”的通知，但同时祝你快乐公司也承认畅景公司收到通知后并未给予回复，畅景公司的行为不能认定为其认可自身存在违约行为，同意解除合同。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费人民币1150元，由上诉人深圳市祝你快乐科技有限公司承担。审判长 朱    萍审判员 高  江  南审判员 赵  雪  琳二〇一七年五月二十六日书记员 陈启荣（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。