河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终25913号上诉人（原审原告）：刘秀红，女，1968年4月9日出生，汉族。委托诉讼代理人：张福可，河南千业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑州市管城区西三烩面南关街店。经营者：武向莹，女，1973年4月30日出生，汉族。委托诉讼代理人：石景美，郑州市管城区西大街法律服务所法律工作者。上诉人刘秀红因与被上诉人郑州市管城区西三烩面南关街店（以下简称西三烩面）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初16914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘秀红及其委托诉讼代理人张福可，被上诉人西三烩面的委托诉讼代理人石景美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘秀红不服原审判决，上诉称：请求撤销原判，将本案发回重审或依法支持其的一审诉讼请求，本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：本案事实认定不清，适用法律错误。导致本案损害结果发生的直接原因系被上诉人私扯的铁链，而非上诉人未尽到合理的注意义务导致的，一审法院仅以上诉人在过马路时未尽到合理的注意义务和自我保护义务，就判决其承担70%的责任，明显不当，依法应予撤销。本案损害结果的发生与西三烩面在店面前私扯铁链有直接的因果关系。被上诉人在经营场所外的公开区域私扯铁链，危害通行安全，根据相关法律规定，应当对本案损害结果的发生承担主要甚至是全部责任；一审判决对误工费的计算标准错误，应当参照河南省居民服务业和其他服务业上一年度平均工资的标准计算。对上诉人的后续治疗费未计算在赔偿数额内，也是错误的，依法应予纠正。后续治疗费系上诉人因本次受伤所确定必然会发生的费用，且本案中后续治疗费也依法经司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为后续治疗费约10000元。根据相关司法解释的规定，依法应予以计算在赔偿数额内。故请求二审法院查明事实，支持其的上诉请求。西三烩面辩称，上诉人的受伤属实，但是上诉人自身酒后不慎摔倒；请求二审法院结合本案的事实和双方的过错责任公正判决；上诉人在一审庭审时候承认没有固定的职业，费用部分请合理的计算。刘秀红向一审法院起诉请求：1．依法判令西三烩面赔偿刘秀红医疗费36025.55元、误工费21222.77元、护理费11477.62元、营养费2120元、交通费500元、住院伙食补助费800元、鉴定费1200元、后续治疗费10000元等共计83345.94元；2．本案诉讼费用由西三烩面承担。一审法院认定事实：2018年12月7日晚，刘秀红与朋友在西三烩面南关街店吃饭。吃饭期间，刘秀红与朋友共同饮酒。当晚21时56分许，刘秀红在与朋友交谈后，转身过马路时，被西三烩面门口处柱子之间连接的铁链子绊倒摔伤。事故发生当日，刘秀红被送往郑州市第三人民医院住院治疗。经治疗，刘秀红实际住院16天，于2018年12月23日出院。出院诊断为：右侧胫腓骨中下段骨折。刘秀红在郑州市第一人民医院花费住院治疗费35072.05元，另花费门诊费分别为250元、140元、140元、141.5元、141.5元、140元。受河南千业律师事务所委托，河南同一法医临床司法鉴定所于2019年9月12日作出豫同一司法鉴定所［2019］临鉴字第2175号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：刘秀红损伤后护理期3个月、营养期3个月、误工期6个月，其骨折内固定物取出费用约10000元。刘秀红花费鉴定费1200元。另查明，西三烩面门口处的柱子由政府统一安装，连接柱子之间的铁链子由西三烩面私自加装，用于阻止他人停放车辆，事故发生后，西三烩面已将链子拆除。审理中，刘秀红称其之前知道西三烩面门口处有桩子并用链子连接起来。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，刘秀红作为有辨识能力的完全行为能力人，在此之前亦知道西三烩面门口处有桩子并用链子连接起来，且在当晚吃饭期间饮酒，但其在过马路时未尽到合理的注意义务和自我保护义务，是导致其绊倒摔伤的主要原因；而西三烩面私自加装链子将其门口的柱子连接，一定程度上阻碍了行人通行，与刘秀红的绊倒摔伤存在一定因果关系，对刘秀红损害的发生也有过错。综上，该院根据刘秀红、西三烩面双方的过错程度及实际情况，酌定西三烩面对刘秀红因此次事故造成的损失承担30％的赔偿责任，刘秀红自行承担70％的责任为宜。刘秀红的损失包括：（1）医疗费。刘秀红在郑州市第三人民医院花费医疗费共计36025.55元，提供了相应的票据和诊断证明的意见，对此该院予以支持。（2）营养费。刘秀红的营养期经鉴定为3个月，每天按照20元计算，故营养费为1800元。（3）住院伙食补助费。刘秀红住院治疗16天，每天按照50元计算，故住院伙食补助费为800元。（4）误工费。刘秀红无固定收入，且未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故原告主张的误工费，参照河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元／年的标准计算，刘秀红的误工期经鉴定为6个月，故误工费为15937.1元。（5）护理费。刘秀红主张的护理费，参照河南省居民服务业和其他服务业上一年度平均工资39522元／年的标准计算，刘秀红的护理期经鉴定为3个月，故护理费为9880.5元。（6）鉴定费。鉴定机构出具的鉴定费发票为1200元，故鉴定费为1200元。（7）后续治疗费。刘秀红主张的后续治疗费并未发生，可待实际发生后另行主张，故该院不予支持。（8）交通费。刘秀红因本次事故受伤就医，必然产生交通费用，结合本案实际，该院酌定支持320元。上述费用合计65963.15元，由西三烩面承担30％的赔偿责任即19788.95元。刘秀红主张过高部分，该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、郑州市管城区西三烩面南关街店于判决生效之日起十日内赔偿刘秀红医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费、交通费共计19788.95元；二、驳回刘秀红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1884元，减半收取计942元，由刘秀红负担718元，由郑州市管城区西三烩面南关街店负担224元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，本案中，刘秀红在被上诉人处用餐出门后被被上诉人门口处柱子之间连接的铁链子绊倒摔伤，该铁链子系被上诉人在公共区域为了自身利益而私自加装，与刘秀红的摔伤存在一定的因果关系，被上诉人行为存在过错，应对刘秀红的损害承担主要赔偿责任。刘秀红作为成年人未尽到注意义务，应对其自身的损害承担一定责任。本院结合本案实际情况及双方当事人的过错程度应酌定被上诉人承担此次事故的60%、刘秀红承担40%的责任。原审酌定比例与本案案情及双方过错存在一定偏差，本院予以纠正。对于刘秀红的损失，有住院证明、诊断病例、《司法鉴定意见书》等在卷为据，原审法院以此计算刘秀红的损失共计65963.15元正确，本院予以支持。按照被上诉人西三烩面应承担60%计算应为39577.89元。综上所述，刘秀红的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初16914号民事判决；二、郑州市管城区西三烩面南关街店于判决生效之日起十日内赔偿刘秀红医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费、交通费共计39577.89元；三、驳回刘秀红的其他诉讼请求。一审案件受理费1884元，减半收取计942元由郑州市管城区西三烩面南关街店承担565.2元，由刘秀红承担376.8元；二审案件受理费1884元，由郑州市管城区西三烩面南关街店1130.4元，由刘秀红负担753.6元。本判决为终审判决。审判长  赵玉章审判员  李 黎审判员  秦 宇二〇二〇年三月九日书记员  候李爽