四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川3401民初639号 原告（反诉被告）：付金华，男，汉族，38岁。 委托诉讼代理人：汤光勇，四川月城律师事务所律师（特别授权）。 委托诉讼代理人：陈荣，四川月城律师事务所律师（特别授权）。 被告（反诉原告）：周应涛，男，汉族，38岁。 委托诉讼代理人：刘光荣，四川万鑫律师事务所律师（特别授权）。 委托诉讼代理人：谌海英，四川万鑫律师事务所律师（特别授权）。 原告付金华与被告周应涛追偿权纠纷一案，本院于2017年3月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，被告在审理过程中提起反诉，本院依法合并审理，原告付金华及其委托诉讼代理人汤光勇、被告周应涛的委托诉讼代理人刘光荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 付金华向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担死者付先祥的全部赔偿责任；2、退还原告垫付的赔偿费用柒拾万元；3、由被告承担本案全部诉讼费用。 事实及理由：被告周应涛用挖机承揽原告马道工地的土方开挖和破碎工作，2016年11月13日被告的驾驶员完成当天的破碎作业后，准备把挖机开到消防池处进行第二天的挖方作业，请原告工地的两个工人为其用木板垫路以免挖机履带压坏路面，在行驶过程中因被告驾驶员操作不当，挖机突然挖斗撑地，导致机身前端右转，挖机履带将付先祥抵到电缆线盘上，造成付先祥死亡的后果。事故发生后，原、被告每人先垫付了死者伍万元安埋费用，经西乡乡人民调解委员会，西乡乡凤凰村人民调解委员会组织原、被告及死者家属三方进行调解，由原、被告共同垫付死者赔偿费捌拾贰万元，原、被告除了垫付的5万元安埋费外，又各自垫付了65万元赔偿费及保证金在西乡乡凤凰村人民调解委员会。 事故发生的原因是挖机驾驶员操作不当，在驾驶挖机的过程中未尽到安全驾驶之义务，造成付先祥死亡的后果，驾驶员应承担全部责任，驾驶员是被告的雇员，根据相关法律的规定应由雇主被告承担赔偿责任，原告作为死者的雇主，承担的赔偿费用有权向被告追偿，为此特向贵院提起诉讼，请求依法审判。 周应涛答辩并提出反诉请求：1、判令被反诉人承担付先祥工伤死亡的全部赔偿责任。2、判令被反诉人退还反诉人垫付款柒拾万元正。3、本案全部诉讼费由被反诉人承担。 一、被答辩人要求答辩人承担死者付先祥的全部赔偿责任，无事实依据和法律依据，恳请法庭查明事实，依法驳回其诉讼请求。二、被答辩人因所承包的西昌市马道镇西昌市第七中学施工工程的需要，于2016年10月租赁答辩人的挖掘机进行挖掘及破碎工作。被答辩人租用该挖机后，该挖掘机由被答辩人在管理使用，其挖机驾驶员的一切工作均由被答辩人安排使用，驾驶员必须服从被答辩人现场施工的管理和指挥。2016年11月13日被答辩人在使用租用挖机时，安排驾驶员转场施工的过程中，造成被答辩人安排的为该挖机铺设木板垫路的工人付先祥致伤死亡的意外事故。因死者系被答辩人的工作人员，与被答辩人之间系劳动关系，2016年11月16日经西乡乡司法委员会和凤凰村调解委员会调解，被答辩人同意按工伤事故对死者付先祥进行了赔偿。 被答辩人诉称双方系承揽关系，不是事实。双方确实系租赁关系，为挖机用木板垫路的两个工人也是被答辩人安排的。被答辩人的起诉无事实依据。因被答辩人租用该挖机后，该挖机由被答辩人占有使用，在使用过程中发生的工伤事故，依据《合同法》和《工伤保险条例》的规定，其责任依法应当由被答辩人承担。故此恳请法庭查明事实，依法驳回被答辩人的诉讼请求，支持答辩人的反诉请求。 反诉被告付金华辩称：反诉原告认为付先祥是工伤，这是不成立的，而是雇工的人身损害；我们双方之间的关系是租赁还是承揽，应当根据事实确定，租赁是占有、使用、收益（除外处分权）租赁物，但是本案中付金华并不是租用挖机，是周应涛的驾驶员在使用挖机，所以本案是承揽关系，被告的反诉请求应当驳回。死者与原告之间是雇佣关系，在此期间雇员受伤由雇主承担责任，同时雇主有权向他人行使追偿权，本案是被告周应涛的驾驶员在驾驶过程中导致付先祥死亡，所以应当由驾驶员的雇主周应涛承担责任。 经审理本院认定事实如下：原告付金华承包西昌市马道镇西昌市第七中学建设施工工程后，因施工的需要，于2016年10月由周应涛提供自有的挖掘机为付金华所承包的工程完成挖掘及破碎作业，挖掘机由周应涛骋请的驾驶员陈启奎操作，驾驶员工资由周应涛支付，挖掘机按作业时间计费。2016年11月13日被告的驾驶员陈启奎在完成当天的破碎作业后，准备把挖机开到消防池处进行第二天的挖方作业，原告工地的两个工人帮助陈启奎一起更换了挖掘机挖斗后，为避免挖机履带压坏路面，二又用木板为挖掘机垫路，挖掘机在行驶过程中，因驾驶员未注意到在挖掘机右侧的付先祥，在挖掘机转弯时，挖机履带将付先祥抵到放在路边的电缆线盘上，造成付先祥死亡的后果。事故发生后，原、被告每人先垫付了死者伍万元安埋费用，2016年11月16日经西乡乡人民调解委员会、西乡乡凤凰村人民调解委员会组织原、被告及死者家属三方进行调解，三方达成如下调解协议：“1、乙方周应涛、甲方付金华共同垫付死者家属，死亡补偿金、安埋费、父母子女扶养费、精神抚慰金等一切费用捌拾贰万元整 (820000.00)。2、关于周应涛、付金华共同垫付捌拾贰万元的死者家属赔偿金，最后双方的赔付比率，双方诉讼后由法院认定为准。3、周应涛、付金华在2016年11月17日晚9点前必须将双方对死者的补偿金和保证金共计陆拾伍万整打到村民委员会帐户代管。4、本协议一式伍份二联，甲乙丙各执一份，西乡乡人民政府和西乡乡凤凰村各执一份。”之后原、被告各垫付了5万元安埋费，垫付了65万元赔偿费并将保证金交给西乡乡凤凰村人民调解委员会。 上述事实，有原、被告双方的当庭陈述，西昌市西乡乡人民调解委员会、西昌市西乡乡凤凰村调解委员会2016年11月16日组织三方当事人达成的调解协议、收条、转款凭证，欠条，陈启奎所作的陈述等证据证实，本院对上列证据予以确认并在卷佐证。 本院认为，付先祥是付金华的工人，双方系雇主与雇员关系，付先祥在从事雇佣活动中受到伤害，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，应由付金华承担赔偿责任。但付先祥是陈启奎驾驶挖掘机行驶过程中，挖掘机的履带将付先祥抵到电缆线盘受伤致死的，陈启奎与付金华之间没有雇佣关系，陈启奎属于雇佣关系以外的第三人，根据前述法律规定，付金华可以向陈启奎追偿。而陈启奎是周应涛雇佣的驾驶员，其在从事雇佣活动中致人损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条一款：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”的规定，应由雇主周应涛承担赔偿责任。付金华要求周应涛承担赔偿责任的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。陈启奎在驾驶挖掘机行驶过程中，未尽到安全驾驶之义务，挖掘机的履带将付先祥抵到电缆线盘受伤致死的，对事故的发生应承担主要责任。付先祥未尽到安全注意义务，对事故的发生也应承担一定的责任。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”的规定，可以适当减轻周应涛的赔偿责任。 2016年11月16日西乡乡人民调解委员会，西乡乡凤凰村人民调解委员会组织付金华、周应涛及死者家属三方进行调解，三方所达成的调解协议，是三方当事人的真实意思表示，内容不违反相关法律规定，本院予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则法》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条一款、第十一条一款的规定，判决如下： 一、付先祥死亡后的赔偿费用820000.00元(捌拾贰万元整)，由周应涛承担656000.00元(陆拾伍万陆仟元整)，其余由付金华承担； 二、驳回原告付金华的其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告周应涛的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10800.00元，由原告付金华负担2160.00元负担，被告周应涛负担8640.00元(此款原告已垫付，被告在履行上述义务时径直给付原告)；反诉案件受理费5400.00元，由反诉原告周应涛负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员  赵福来 二〇一七年五月十七日 书记员  方 云 附法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 第一百三十一条：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条一款：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 第十一条一款：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。