广西壮族自治区北海市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）桂05刑终61号 原公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）付某，男，1997年10月10日出生，汉族，公司职员，住辽宁省昌图县。系本案的被害人。 诉讼代理人赵成民，广西旷源律师事务所律师。 被上诉人（原审被告人）谭维兴，男，1992年11月6日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广西合浦县，住广西北海市海城区。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年8月12日被刑事拘留，同月23日被逮捕。2019年12月11日被取保候审。 广西壮族自治区北海市银海区人民法院审理广西壮族自治区北海市银海区人民检察院指控原审被告人谭维兴犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人付某提起附带民事诉讼一案，于2019年11月20日作出（2019）桂0503刑初100号刑事附带民事判决。宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人谭维兴不上诉，本案的刑事部分判决已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人付某对附带民事部分判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审查了全部的卷宗材料，听取上诉人付某及其诉讼代理人赵成民的意见，依法讯问了原审被告人谭维兴，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 2018年7月20日16时许，被害人付某因他人在滴滴车司机微某车信息，便邀姜某一起到北海市银海区的壹海江某小区门前，找到转发付某小车信息的群成员陈某1进行交涉。陈某1便在微信群里发布信息找其他群内成员过来说明情况。不久，被告人谭维兴在微信群看到信息后赶到壹海江某小区前，看到付某、姜某等人一方与北海本地滴滴车司机一方发生争吵，继而双方相互撕打。谭维兴便从小车上拿一根铁管殴打付某的腿部致付某受伤。经鉴定，付某外伤致右胫骨下段骨折的损伤程度为轻伤二级。 案发后，被告人谭维兴于同年8月12日8时到公安机关投案。 附带民事诉讼原告人付某被殴打后于2018年7月20日到北海市第二人民医院门诊检查治疗，用去医疗费414.82元，当天至8月10日入院治疗共计21天，期间用去医疗费22063.38元。付某的伤情诊断为：右胫骨下段骨折（闭合性）。出院医嘱：1.右下肢3个月内不能负重前行，定期复查右下肢X线片（每月一次）；2.不适时随时就诊。后被害人付某先后于2018年8月17日、8月30日、10月18日及2019年3月4日前往北海市第二人民医院、北海先觉新医正骨医院、昌某骨伤中医院、北海先觉新医正骨医院进行门诊治疗，共用去医疗费542元。期间，被害人付某于2018年9月2日离开北海前往沈阳，后于2019年3月1日从沈阳返回北海，并于2019年3月10日离开北海前往辽宁昌某。 上述事实，有受案登记表、人口基本信息、抓获经过证明、住院治疗材料、指认现场照片、监控视频截图、提取笔录、情况说明、办案说明、声明、身份证、户口本、入院记录、出院记录、住院和门诊病历、疾病诊断证明书、住院费用清单、检查报告、住院和门诊费用、交通费凭证、劳动合同、务工证明、身份证、出生医学证明等书证，证人姜某、谭某、陈某1、张某、刘某、陈某2的证言，被害人付某的陈述，被告人谭维兴的供述与辩解，法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书，现场勘验笔录、照片、辨认笔录，现场监控视频光盘等证据证实，被告人谭维兴在原审庭审时无异议，原判予以确认。 原判认为，被告人谭维兴故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。案发后，被告人谭维兴自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。被告人谭维兴故意伤害被害人付某致轻伤二级，已造成被害人的实际经济损失，依法应承担民事赔偿责任。被害人付某被打伤后住院治疗21天，参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定，附带民事诉讼原告人付某的各项经济损失认定如下：（1）关于医疗费，经计算被害人付某用去医疗费23020.20元，鉴于被害人付某主张医疗费为22895.20元，故支持该主张；（2）关于误工费，因被害人付某有固定5000元/月的工资收入，住院21天，故其误工费应为（5000元÷30天）×21天=3500元；（3）关于护理费，参照居民服务、修理和其他服务业标准计算其住院期间的护理费应为（51137元/年÷365天）×21天≈2942.13元；（4）住院伙食补助费100×21=2100元；（5）关于交通费，被害人付某提供的交通票据系其住院治疗出院后往返于北海与沈阳、昌某之间发生的交通费用，期间被害人虽去医院进行门诊治疗，但间隔时间较长，无法证实该交通费系因其就医或转院治疗所发生的费用，故不予支持。但根据被害人的受伤情况及治疗的实际情况，酌情支持2000元。因附带民事诉讼原告人付某提出的伤残赔偿金及精神抚慰金不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条的规定，不予支持。故被告人谭维兴应赔偿附带民事诉讼原告人付某各项经济损失为33437.33元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款、第三款，第二十二条，第二十三条第一款，第三十五条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条，第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人谭维兴犯故意伤害罪,判处有期徒刑一年四个月；二、被告人谭维兴赔偿附带民事诉讼原告人付某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计33437.33元；三、驳回附带民事诉讼原告人付某对被告人谭维兴的其他诉讼请求。 上诉人付某及其诉讼代理人均称：1.原判没有根据其提交医疗票据支持医疗费为23020.20元错误；2.其住院共计22天，伙食补助应按22天计算为2200元；3.其出院后不能负重行走，误工费、护理费应从住院治疗之日起计算至定残日的前一天即按至少3个月21天计算，误工费应为18500元，护理费应为15726.38元；4交通费应按其实际发生的交通费用6591.5元来认定;5.其遭受以被上诉人为首的多人侵害，致使人体损害程度为轻伤二级，至少属十级伤残等级，给其精神造成严重损害，故原判不支持其精神抚慰金、伤残赔偿金错误。综上，请求本院撤销原审附带民事判决的第二、第三项，改判被上诉人谭维兴赔偿其医疗费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金等经济损失合计197311.49元。 被上诉人谭维兴辩称，上诉人请求赔付的金额过高，请求本院驳回上诉，维持原判。 在二审审理期间，上诉人付某及其诉讼代理人、被上诉人谭维兴均没有提交新的证据。 经二审审理查明，原判认定谭维兴犯故意伤害罪的事实清楚，所采信的证据来源合法,内容客观、真实,具有关联性,且均经原审庭审质证、认证,本院予以确认。 另查明，上诉人付某因被殴打致右胫骨下段骨折后于2018年7月20日被送至北海市第二人民医院住院治疗，至同年8月10日出院，住院共计22天。出院医嘱：1.右下肢3个月内不能负重前行，定期复查右下肢X线片（每月一次）；2.不适时随时就诊。之后，上诉人付某先后于2018年8月17日、8月30日、10月18日及2019年3月4日前往北海市第二人民医院、北海先觉新医正骨医院、昌某骨伤中医院、北海先觉新医正骨医院进行门诊治疗。上诉人付某在上述疗伤期间，共用去医疗费23020.2元。上诉人付某系辽宁省昌图县平治修理厂办公室管理人员，每月基本工资收入5000元。据以定案的证据有上诉人付某向原审法庭提交的经原审庭审质证、认证的身份证、入院记录、出院记录、住院和门诊病历、检查报告、疾病诊断证明书、医疗票据、劳动合同、误工证明等，本院予以确认。原判认定付某住院天数为21天有误，本院予以纠正。 本院认为，被上诉人谭维兴故意损害上诉人付某的身体健康，并致付某轻伤二级，其行为已经构成故意伤害罪。被上诉人谭维兴对其犯罪行为造成付某的物质损失，依法应当承担赔偿责任。关于赔付的项目和数额：关于医疗费，付某虽向一审法庭举证证明其疗伤用去医疗费共计23020.2元，但自行主张赔付22895.2元没有违反法律规定，一审法院按其诉求支持医疗费22895.2元正确；关于住院伙食补助费、护理费，参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》和按付某住院22天计算，分别为2200元、3082.23元；3.关于误工费，付某治院疗伤22天，出院后按医嘱于2018年8月17日、8月30日、10月18日和2019年3月4日到北海市第二人民医院、北海先觉新医正骨医院、辽宁昌某骨伤中医院四次门诊治疗，即付某实际疗伤误工的天数为26天，误工费按其月工资收入5000元计算，应为4333.33元；关于交通费，付某虽然向一审法庭举出交通费支出票据以证明其于2018年9月2日离开北海前往辽宁省沈阳，后于2019年3月1日从沈阳返回北海，及于2019年3月10日离开北海前往辽宁省昌某县的交通费，但未能举证证明该交通费用支出与本案具有关联性，原判考虑其受伤和治疗的实际情况，酌情支持交通费2000元合法、合理，本院予以支持。上诉人付某主张赔偿其出院后的护理费和误工费，经查，上诉人付某被殴打致轻伤二级，经治疗出院后医生嘱咐其右下肢3个月内不能负重前行，但并未对付某的停工休息事项提出建议，付某亦未能向法庭举证证明其因伤致残、丧失生活自理能力和劳动能力，故本院对其主张误工费、护理费应从住院治疗之日起计算至定残日的前一天的意见不予采纳。此外，付某上诉主张赔偿精神抚慰金和伤残赔偿金，经查，不属于附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。综上所述，被上诉人谭维兴应赔偿给上诉人付某医疗费22895.20元、住院伙食补助费2200元、护理费3082.23元、误工费4333.33元、交通费2000元，共计人民币34510.76元。原审附带民事判决支持医疗费、交通费和驳回精神抚慰金、伤残赔偿金的诉讼请求正确，审判程序合法，本院予以支持，但对住院伙食补助费、护理费、误工费的数额计算错误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款和第二款、第三百一十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项和第(二)项、第一百七十五条,《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款,《中华人民共和国民法总则》第一百二十条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第三十五条的规定,判决如下: 一、撤销广西壮族自治区北海市银海区人民法院(2019)桂0503刑初100号刑事附带民事判决的第二项和第三项,即“二、被告人谭维兴赔偿附带民事诉讼原告人付某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计33437.33元；三、驳回附带民事诉讼原告人付某对被告人谭维兴的其他诉讼请求”; 二、被上诉人谭维兴赔偿给上诉人付某医疗费22895.20元、住院伙食补助费2200元、护理费3082.23元、误工费4333.33元、交通费2000元，共计人民币34510.76元（赔偿款限于本判决发生法律效力之日起十五日内付清；逾期不履行的，附带民事诉讼原告人可在本判决规定的履行期限届满最后一日起二年内，向北海市银海区人民法院申请强制执行）。 三、驳回上诉人付某的其他诉讼请求。 本判决为终审判决。 审 判 长 庞福萍 审 判 员 黄思盛 审 判 员 李雪燕 二〇二〇年三月十三日 法官助理 姚香霞 书 记 员 李铁盛 附：本判决书引用的法律条文 1.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。 犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。 驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。 附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。 第三百一十三条刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查。经审查，第一审判决的刑事部分并无不当的，第二审人民法院只需就附带民事部分作出处理；第一审判决的附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 3.《中华人民共和国刑法》 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 4.《中华人民共和国民法总则》 第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 5.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。