山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终287号 上诉人（原审被告）：陈丕亮，男，1972年4月29日出生，汉族，住山东省定陶县。 被上诉人（原审原告）：张泽国，男，1969年1月14日出生，汉族，住山东省高青县。 委托诉讼代理人：张燕，高青诚心法律服务所法律工作者。 原审被告：张后峰，男，1985年9月13日出生，汉族，住山东省定陶县。 上诉人陈丕亮因与被上诉人张泽国、原审被告张后峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省高青县人民法院（2019）鲁0322民初2172号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 陈丕亮上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回张泽国的诉讼请求或者发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人张泽国承担。事实与理由：一审认定事实错误，我在一审中提出道路交通事故认定书认定事实错误，张泽国在前方行驶左转时未打转向，是急转弯，才碰到我的车，他应负全部责任。交警录音中没有提到我方责任。我已提供证据证明我方垫付医药费9100元，但一审没有扣除。 张泽国辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，陈丕亮提出我方负事故全部责任没有证据证实。交通事故认定书合理公正划分了责任。其给交警录音未经交警许可是非法证据，不是二审新证据。陈丕亮所称垫付的医疗费，因其没有提出反诉，一审不予处理程序合法。 张泽国向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令张后峰、陈丕亮支付医疗费、护理费、残疾赔偿金、伙食补助费、营养费等各项经济损失190096.08元；2.本案诉讼费用由对方当事人承担。 一审法院认定的事实：一、事故发生的情况及当事人的责任。1.张泽国提供的道路交通事故认定书认定，2018年11月11日11时00分许，张后峰驾驶鲁Ｃ×××××号摩托三轮车顺广青路由西往东行驶至大卢家村路口处时，与张泽国驾驶的顺该路同向至此处左转弯的二轮电动车发生交通事故。当事人对事故的发生未提出异议，予以确认。淄博市公安局交通警察支队高青大队认定，张后峰负事故次要责任，张泽国负事故主要责任。张后峰对事故的责任划分不予认可，认为张泽国应负事故全部责任，张后峰无责任，但未提供证据。根据庭审质证情况，确认淄博市公安局交通警察支队高青大队道路交通事故认定书合法有效，张泽国主张张后峰负事故次要责任，予以支持。2.陈丕亮主张张后峰系陈丕亮雇佣的司机，其他当事人无异议，予以确认。二、司法鉴定意见书。1.张后峰提供了山东理工大学交通安全司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，结论为：鲁Ｃ×××××号三轮摩托车事故发生时的行驶速度不低于每小时36公里；张泽国驾驶的电动二轮车属于机动车范畴。双方均无异议，予以确认。2.张泽国提供了淄博骨科医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，结论为：张泽国构成七级、八级、九级伤残各一处；护理期70天，护理人数为1人；误工时间120天。张泽国提供鉴定费票据一份，证实支付鉴定费2100元。陈丕亮、张后峰质证看不懂，未认可也未提异议，亦未提出证据推翻，且该鉴定意见书是由法院依法委托具有鉴定资质的机构作出的，该证据予以采信，鉴定费主张予以支持。三、张泽国的损失。1.医疗费，张泽国提供医疗费单据5张计款49543.36元及高青县人民医院、滨州医学院附属医院住院病历，证实在高青县人民医院住院15天，在滨州医学院附属医院住院30天，主张医疗费损失49543.36元，张后峰无异议，陈丕亮主张不清楚，看不懂，张泽国提供了医疗费单据，并有相应的病例佐证，故该医疗费主张，予以支持；2.张泽国的其他损失：（1）误工费，张泽国主张误工费7367元[16297元÷365日×（45日＋120日）]，根据张泽国的身份结合鉴定结论，确定误工费5357.92元（16297元÷365日×120日）；（2）护理费，张泽国提供了张泽民的单位证明证实月收入8000元，主张护理费30590元[（45日＋70日）×266元]。因未提供工资表、扣发证明、纳税证明等证据材料，故上述主张证据不足，不予支持，结合鉴定结论，确定按照护工标准日120元予以计算，护理费为8400元（120元×70日）；（3）住院伙食补助费，张泽国主张住院伙食补助费1950元（15×30元+30×50元），符合规定，予以支持；（4）残疾赔偿金，张泽国主张残疾赔偿金153191.80元（16297元×20×47%），因计算有误，根据鉴定结论，确认残疾赔偿金为143413.60元（16297元×20×44%）；（5）交通费，张泽国主张交通费2000元，根据张泽国就医时间、地点等实际情况，酌定交通费1500元；（6）张泽国主张精神损害抚慰金9000元，根据张泽国在交通事故中负主要责任的实际情况，该诉讼请求，不予支持；（7）张泽国主张营养费1350元（45×30元），证据不足，不予支持；（8）张泽国主张车辆损失1000元，因未提供证实损失具体数额的证据，不予支持。综上，张泽国的损失汇总如下：医疗费49543.36元、住院伙食补助费1950元、护理费8400元、误工费5357.92元、残疾赔偿金143413.60元、交通费1500元、鉴定费2100元，共计212264.88元。 一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条明确规定，因交通事故致人损害的应首先由肇事车辆投保的保险公司在交强险责任限额内予以承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害的，由投保义务人在交强险责任限额范围内予以承担。因涉案鲁Ｃ×××××号摩托三轮车的所有人陈丕亮未投保交强险，故其应首先在相当于交强险的责任限额内承担赔偿责任，该责任为医疗费10000元、护理费8400元、误工费5357.92元、残疾赔偿金94742.08元、交通费1500元，共计12万元。张泽国剩余损失为医疗费39543.36元、住院伙食补助费1950元、残疾赔偿金48671.52元、鉴定费2100元，共计92264.88元。根据事故责任，确认陈丕亮作为雇主承担相当于交强险之外张泽国损失的30%为宜，即27679.46元（92264.88元×30%）。关于垫付款问题，因当事人未主张，本案不予处理。案经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定判决：一、陈丕亮赔偿张泽国医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费等共计147679.46元（120000+27679.46），于判决生效之日起十日内付清；二、驳回张泽国的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2050元，由张泽国负担423元，陈丕亮负担1627元。 二审中，当事人在举证期限内未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：案涉交通事故认定书认定张泽国变更车辆影响其他车辆行驶以及无机动车驾驶证驾驶机动车的违法行为是事故发生的主要原因，张后峰未安全驾驶的违法行为是事故发生的次要原因，认定张后峰承担事故的次要责任，张泽国承担事故的主要责任。在一审庭审中，原审被告张后峰主张向张泽国垫付医疗费9100元，张泽国予以认可。 本院认为，陈丕亮对交通事故认定书有异议，可以在法定期限内向交警部门提出书面复核申请，但陈丕亮在法定期限内并未提出复核申请，而在诉讼中又对该证据提出异议，于法无据，本院不予采纳。张泽国认可陈丕亮雇佣的司机张后峰为其垫付了9100元医疗费，该垫付款系张后峰垫付，陈丕亮在一审庭审中陈述自己未垫付款项，而其作为张后峰的雇主承担向张泽国赔偿的侵权责任，因此，该垫付医疗费可在陈丕亮履行完向张泽国赔偿义务的同时由张泽国返还给张后峰。陈丕亮主张从其赔偿款项中扣除张后峰垫付的医疗费，不符合法律规定，不予支持。关于张后峰垫付医疗费是否扣除的问题，一审应当在本院认为部分对张后峰在庭审中提出的垫付医疗费问题进行认定，不宜以当事人未主张而不予处理，对该瑕疵本院予以纠正，但一审判决由陈丕亮承担赔偿责任以及赔偿数额认定的结果正确，本院予以维持。 综上所述，陈丕亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4102元，由上诉人陈丕亮负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈燕萍 审 判 员  史华振 审 判 员  马清华 二〇二〇年三月九日 代理书记员  董斯文