湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终680号上诉人（原审原告）：刘灿明，男，1977年11月7日出生，汉族，住湖南省长沙市。上诉人（原审被告）：山河智能装备股份有限公司，住所地长沙经济技术开发区漓湘中路**。法定代表人：何清华，系该公司董事长。委托代理人：姚宗逸，湖南君卓律师事务所律师。上诉人刘灿明与上诉人山河智能装备股份有限公司（以下简称山河公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙县人民法院（以下称一审法院）（2016）湘0121民初525号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年4月10日公开开庭审理了本案。刘灿明，山河公司的委托代理人姚宗逸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘灿明上诉请求：一、撤销原审判决第三、五项，改判山河公司向刘灿明：1、返还2014年每月多扣的提成工资10%部分37732.88元；2、补发少算的2014年违约金提成工资差额5134元；3、返还预留2014年度提成工资45930.72元；4、补发2014年按新完成目标（率）计算的应发提成工资差额123473元；5、返还2014年全年的工资罚款8933.41元及2013年4月至12月工资罚款9606元；6、支付2015年1月至2月的提成工资12246元；7、支付4000元公证费；8、支付2010年至2015年应休未休的年休假工资103905元。二、判令本案一、二审诉讼费用由山河公司承担。事实与理由：一、山河公司2014年《营销总公司风险控制部绩效政策（2014版）》（以下简称2014年绩效政策）是用于扣除刘灿明2014年每月提成工资10%的唯一理由和解释，而该绩效政策又未如2013年《基础装备事业部风险控制部考核管理办法（以下简称2013年考核办法）那样有部门平台提成概念、组成和计算公式进行完整、清晰、明确规定，故一审法院不能以2013年考核办法所谓的明确说明和对2014年政策曲解来为由扣除刘灿明2014年每月提成工资10%部分37732.88元。且山河公司财务账单在2014年扣除时没有扣款10%的明细账本，所扣款项当年没有进行处置和发放，而是直接漏算掉后就没有做账目处理了，充分说明扣除的非法性。一审法院关于应当返还刘灿明多扣部分的事实的认定显然错误，劳动仲裁委员会对该事实认定才是正确的。二、山河公司2014绩效政策第二部分法务催收绩效政策第四条第（二）项规定：“贷款截止之日一年半内收回的违约金计提系数为45%，以后每延迟半年计提系数下降5%”。一审法院在未对2014年绩效政策违约金条款关于提成系数及下降规定进行分析的情况下，直接认可山河公司的主张，认为不应当补发刘灿明2014年违约金提成工资差额，明显事实认定不清，证据不足。三、2014年绩效政策、充足的回款证据、明白确定的目标完成数据充分证明了2014年刘灿明回款目标完成率超过100%，部门目标完成率超过75%。山河公司应当返还2014年预留的45930.72元，补发按薪完成目标（率）计算的提成差额123473元。一审法院不依据政策查明真实回款并核算刘灿明最终提成工资，却认为不宜和无权对2014年绩效政策分歧作出评判，对双方的理解分歧，刘灿明未提供证据证明其计算完成2014年个人催收目标完成率的方式、方法有双方认可的依据，两项诉讼请求的证据不足属认定错误。四、一审法院认为提交2015年1月至2月提成政策依据之举证责任不在用人单位而在刘灿明，显然是错误的。因山河公司未提交政策依据，故刘灿明计算的提奖工资为12246元。故一审法院认定事实错误，山河公司的罚款行为不合法不合理，山河公司应向刘灿明支付2015年1月至2月提奖工资和返还2013年4月至2014年12月罚款。五、根据《工资支付暂行规定》的规定，山河公司对2010年至2013年的工资记录也负有保存备查的义务，山河公司也未提交任何证据证明已支付刘灿明年休假工资，且《职工带薪年休假条例》和《企业职工带薪年休假实施办法》明确规定了未休年休假应支付的是工资报酬，不受仲裁时效的限制。故一审法院在计算刘灿明年休假工资应发年数及金额有误，山河智能应支付刘灿明2010年至2015年应休未休的年休假工资103905元。六、一审法院认为刘灿明在仲裁阶段增加的仲裁请求未经仲裁程序不应审查认定错误。山河公司因未提交由其保管的与争议有关事项的证据迫使刘灿明进行证据保全，保全费用应当由山河公司承担。山河公司答辩称：一、刘灿明属山河公司催债的驻外人员，但山河公司总部还有八人协助驻外人员催收。依据公司规章制度，每个催收员所有提成提扣10%，在该协助催收人员中分配，故该10%与刘灿明无关。故刘灿明上诉请求第一项毫无理由，应予驳回。二、刘灿明上诉请求第二项所提的违约金为2014年2月底才收回，依据公司规定，只能按2014年政策计算提成。2014年《绩效政策》规定，贷款截止期限之日起一年内收回的违约金提成系数为50%，一年半内收回的违约金计提系数为45%，以后每延迟半年计提系数下降5%，根据该条统一理解，贷款截止期限之日起一年内收回的违约金提成系数为50%，一年半内收回的违约金计提系数为45%，以此类推，两年内收回的违约金计提系数应为40%，故公司按系数40%对刘灿明计提违约金并无不当，对该请求应予驳回。三、刘灿明2014年度1-12月份的月度提成总和为27.13万（含预留10%），但其年度完成率提成仅为22.53万（含预留10%），根据2014年绩效政策的相关规定。刘灿明还应返还公司4.6万元，而扣除2014年度刘灿明1-12月份非回款完成率的预留提奖1.33万后，公司还超额发放其提成3.27万元，故对刘灿明上诉请求第三项应予驳回。四、2014年度刘灿明个人完成率为低于100%，且部门完成率低于75%，依据公司2014年的绩效政策：个人催收目标完成率低于100%的系数为1.1；而部门催收目标完成率低于75%的系数为0.8。所以山河公司计算无任何问题，所有按政策的应发金额已全部支付且已超额支付给了刘灿明，根本不存在有提成差额，故对刘灿明上诉请求第四项应予驳回。五、根据山河公司政策规定，处罚以员工提成为限，不能扣除其基本工资。山河公司对刘灿明的罚款处分并未涉及到劳动合同的变更、解除，而且相对于其两年薪金65万，扣罚其一万多元的处罚并未影响到其基本生活，所以该处罚不属于劳动争议纠纷范围，对该诉请应予驳回。六、刘灿明在2015年并无任何回款业绩，所以无任何提成，且公司已发放其基本工资。故对该诉请应予驳回。七、根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，年休假不需要职工主动提出申请，用人单位有统筹安排的义务。山河公司在安排年休假时，已经明确告知了员工，春节期间将使用员工的年休假，而刘灿明并未明确表示反对，即应视为其对单位年休假安排的认可，构成其“本人意愿”的推定行使。而且全公司都在放假，刘灿明一个人也不可能跑到公司来上班，所以刘灿明实际已参加了休年假后，不应该再获得带薪年休假工资。山河公司上诉请求：一、撤销原审判决第一、三、四项，改判驳回刘灿明相关诉讼请求。二、判令本案全部诉讼费用由刘灿明承担。事实与理由：一、一审法院判决山河公司支付刘灿明2014年实物回款提成工资48892元没有事实和法律依据。1、一审法院对“该设备为评估核价，残值未确定，无法确定实物抵债金额，但责任不在刘灿明”的认定错误。根据山河公司相关制度规定，设备拖回公司后，催收工作并未终结，核价评估、返司申请、设备确权等后续工作均是催收律师的本职岗位工作，只有设备评估值出来且设备确权后，催收工作才算结束，并计算该律师的回款业绩。总部平台的人员只是给予催收律师以协助，具体事宜的监督实施的责任人还是催收律师。且其他律师在设备拖回公司后均是积极地与客户进行确权协议和残值评估。2、在一审诉讼过程中，山河公司在该设备的评估核价出来之后便在第一时间将该《核价申请表》及相关证据提交给了一审法院，但一审法院却拒不组织质证，并置之不理，而采取了刘灿明自已以虚拟的业绩计算提成，明显错误，应予更正。因为根据公司政策，只有在进行确权和残值评估之后方可计算提成，该设备在2016年才评估出残值140万元，根本不能按2014年的绩效政策计算提成。二、原审判决山河公司支付刘灿明带薪年休假工资9714元是错误的。根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，年休假不需要职工主动提出申请，用人单位有统筹安排的义务。山河公司在安排年休假时，已经明确告知了员工，春节期间将使用员工的年休假，而刘灿明并未明确表示反对，即应视为其对单位年休假安排的认可，构成其“本人意愿”的推定行使。而且全公司都在放假，刘灿明一个人也不可能跑到公司来上班，所以刘灿明实际已参加了休年假后，不应该再获得带薪年休假工资。三、刘灿明实际已经休了2014年的年休假，不应再获得带薪年休假工资，且根据法律规定，带薪年休假工资并不属于劳动报酬，其实质是对用人单位应按法律、法规规定安排劳动者享受带薪年休假行为所承担的一种惩罚责任所付出的惩罚性赔偿。故一审法院以“基于本案中山河公司存在应支付刘灿明2014年未休年休假工资的事实，年休假工资也属于劳动报酬的。”为由，判决山河公司支付刘灿明经济补偿金明显错误，应予改判。刘灿明答辩称：一、刘灿明2014年已完成吴志香设备拖机，但由于山河公司的严重过错导致该设备未被评估残值，且山河公司又诬陷这是刘灿明的本职工作。1、根据吴志香2016年12月26日发表的退机《声明》、2014年设备交付山河公司并已拖机至拉萨的事实，能够证明该设备已经完成了确权。2、山河公司称设备核价申请系刘灿明本职岗位工作，但没有提供催收律师岗位分工表或者职责表等证据予以证实，相反《平台工作人员内容汇总表》明确：吴志香设备在拖机确权后的设备核价申请由案外人负责，由于山河公司未及时安排核价，导致该设备未核价，责任应当在山河公司而非刘灿明。二、山河公司未征得劳动者同意的强制性休假是其自行放假而非法定年休假，私自抵扣年休假没有法律依据。刘灿明工作期间从未享受过年休假，山河公司应当依法向刘灿明支付未休年休假工资。三、山河公司未向刘灿明及时足额发放工资及未休年休假工资，违反劳动法和劳动合同法的相关规定，依法应当向刘灿明支付经济补偿。刘灿明向一审法院起诉请求：一、山河公司补发刘灿明2014年设备拖机（实物回款）提成工资44447.31元；二、山河公司返还刘灿明2014年每月多扣的提成工资10%部分37732.88元；三、山河公司补发刘灿明2014年二次融资提成工资8000元；四、山河公司补发刘灿明少算的2014年违约金提成工资差额10267.09元；五、山河公司返还刘灿明预留2014年度提成工资45930.72元；六、山河公司补发刘灿明2014年按新完成目标计算的应发提成工资差额61632.04元；七、山河公司返还刘灿明从2014年1月至2014年12月的应发与实发提成差额85455.02元；八、山河公司返还刘灿明2014年全年的工资罚款8933.41元及2013年4月至12月工资罚款10506.04元；九、山河公司支付刘灿明2015年1月至2月的提成工资12246元；十、山河公司支付刘灿明2010年至2015年应休未休年休假工资167600.97元；十一、山河公司支付刘灿明因克扣及拖欠提成工资应付的经济补偿金77310元；十二、山河公司支付刘灿明已付的4000元公证费；十三、山河公司支付刘灿明2014年应发年终奖800元。在案件审理中，刘灿明变更诉讼请求，将第一项诉讼请求变更为“山河公司补发刘灿明2014年设备拖机（实物回款）提成工资48892元”；将第六项诉讼请求变更为“山河公司补发刘灿明2014年按新完成目标计算的应发提成工资差额123473元”；将第八项诉讼请求变更为“山河公司返还刘灿明2014年全年的工资罚款8933.41元及2013年4月至12月工资罚款9606元”；将第十项诉讼请求变更为“山河公司支付刘灿明2010年至2015年应休未休年休假工资104888元”。刘灿明当庭放弃第七项诉讼请求。一审法院认定：双方无争议的事实：1、2010年2月21日，刘灿明入职山河公司在风险控制部从事催收律师工作。2、入职以后，双方签订了书面劳动合同，最后一份劳动合同期限是从2014年3月31日至2016年3月31日止。3、双方签订的《劳动合同》约定：乙方（刘灿明）收入形式为月薪制，月薪制总收入标准由月工资及月工资之外的目标绩效奖励构成，月工资按2500元每月，月工资之外的目标绩效奖励根据甲方（山河公司）经营目标达成率以及部门、个人业绩结果，按甲方的《年度目标绩效政策》确定；工资支付方式为：月工资按月支付，月工资之外的目标绩效奖励按季度、半年度或年终支付。山河公司将月工资和工资之外的目标绩效奖励汇入刘灿明的光大银行工资卡中。4、2015年2月8日，刘灿明以诸多原因为由向山河公司提出辞职，2015年2月28日刘灿明与山河公司解除劳动合同。5、山河公司制定有2013年《基础装备事业部风险控制部考核管理办法》、2014年绩效政策。6、刘灿明离职后，以本人作为申请人，以山河公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁请求：一、山河公司支付刘灿明预留提成工资45930.72元；二、山河公司支付刘灿明实物回款提成工资41484.16元；三、山河公司支付刘灿明每月多扣的提成工资10%部分34801.31元；四、山河公司支付刘灿明按完成目标计算的应发提成工资差额61632.04元；五、山河公司补发刘灿明少发的违约金提成工资差额10267.09元；六、山河公司返还刘灿明从2014年全年的工资罚款8933.41元及2013年全年的工资罚款10506.04元；七、山河公司支付刘灿明从2015年1月至2月的提成工资12799.41元；八、山河公司支付刘灿明从2014年1月至2014年12月的应发与实发提成工资的差额85437.02元；九、山河公司支付刘灿明从2010年至2014年未付年休假工资168297.96元；十、山河公司支付刘灿明经济补偿金77310元。刘灿明在举证期限内增加和变更仲裁请求：1、将原请求第三项金额变更为37732.88元；2、将原请求第九项金额变更为166717.428元；3、增加请求裁决山河公司支付刘灿明二次融资提成工资8000元。刘灿明当庭提出变更和增加仲裁请求：1、将原请求第二项金额变更为44447.31元；2、将原请求第七项金额变更为12246元；3、将原请求第八项金额变更为85455.02元；4、将原请求第九项金额变更为167600.97元；5、增加请求山河公司承担公证费用3000元；6、增加请求山河公司支付刘灿明2014年年终奖800元。仲裁委认为，刘灿明当庭增加和变更仲裁请求的问题，因超过了举证期限，且山河公司提出了异议，仲裁委不予审理，仲裁委于2016年1月22日作出长县劳人仲字【2015】第469号《仲裁裁决书》，裁决：一、裁决山河公司向刘灿明支付实物回款提成工资41484.16元；二、裁决山河公司向刘灿明支付每月多扣10%提成工资37732.88元；三、裁决山河公司向刘灿明支付2015年1-2月的提成工资143元；四、裁决山河公司向刘灿明支付未休年休假工资10126元；五、裁决山河公司向刘灿明支付二次融资提成工资8000元；六、驳回刘灿明其他仲裁请求。刘灿明不服仲裁裁决于2016年2月24日诉至一审法院。山河公司亦不服仲裁裁决，于2016年3月1日诉至一审法院，一审法院受理案号为（2016）湘0121民初644号。一审法院另认定：双方有争议的事实：1、山河公司是否应支付刘灿明2014年度预留提成工资45930.72元以及山河公司是否应当补发刘灿明完成任务后重新计算的提成工资差额123473元的问题。刘灿明认为，其完成了2014年度个人绩效目标119.47%，部门完成的全年目标达到98.39%，故山河公司应当支付刘灿明预留提成工资45930.72元以及山河公司应当补发完成任务后重新计算的提成工资差额123473元。主要理由如下：（1）、个人目标完成率，刘灿明2014年12月完成了吴志香的拖机及李伯成的委外拖机，吴志香和李伯成合计完成实物回款699万多，2014年刘灿明年度完成率为119.47%，个人催收目标完成系数应当为1.3，山河公司提交的2014年度目标完成明细表中将刘灿明个人催收目标完成系数按1.1计算是错误的。（2）、风险控制部2014年度部门目标完成率应当是75%以上，达到98.39%。山河公司篡改2014年1-12月及年度目标完成，少报刘灿明、陈姣、肖琴、刘卫国及其他律师的回款，虚增不合理转岗人员的回款，故意将部门目标完成率降低至75%以下。根据2014年绩效政策关于委外拖机的规定，委外只要拖机成功的，就应当计算刘灿明催收目标完成业绩。2014年部门律师肖琴已成功委外拖机客户包括陈焱、张天宝、徐兴球、骆文敏、葛高国共6台设备，依据6台设备的《核价申请表》及抵债协议相关证据证明少算实物抵债回款1969万元。刘灿明还举证证明了山河公司少算刘卫国2014年1月李伟融资回款216万元。山河公司在计算2014年11月提成工资时，对刘灿明当月发放的提成工资预留了10%即45930.72元，刘灿明已经完成了全年目标119.47%，山河公司应予以返还45930.72元，并重新计算并补发最终目标完成情况下的提成工资差额123473元。山河公司认为，因刘灿明年度完成率提成总额低于其1-12月已提成总和，预留提成依政策无须发放；2014年度刘灿明个人完成率低于100%，且部门完成率低于75%，依据公司2014年绩效政策：个人催收目标完成率低于100%的系数为1.1；而部门催收目标完成率低于75%的系数为0.8。所以公司计算无任何问题，所有应发金额已全部支付且已超额支付给了刘灿明，根本不存在有提成差额。根据2014年绩效政策第四条（一）回款完成率提成包含月度完成率提成和年底完成率提成，月度只发80%，预留10%至平台，预留10%至公司，月度提成的发放应以年度完成率为准，多退少补，所有催收律师的回款完成率提成最终应以年度完成率提成为准。预留10%是为了避免员工的月度提成之和高于年度提成额，需返还多发部分而做的暂扣。如催收律师未完成年度完成率，1至12月份提成总和与年度提成之差大于预留的10%，则不再发放预留提奖，且催收律师需退还多发部分。所以，预留的10%提奖，需根据其全年完成率发放，并非必须发放。吴志香的设备一直未进行现场确认和拍照，相关设备的资料也未交给李思宇，所以设备未进行核价评估，公司无法取得上述设备的所有权，财务不能实物入账，故部门无法计算回款额，根据2014年绩效政策，计算实物抵债提成时，按抵债金额或残值就低计算提成。本案中，刘灿明没有与客户达成实物抵债金额的协议或者进行评估，而且公司回购还需要支付客户回购款，也没有考虑公司应支付给银行的款项，更没有考虑设备的折旧费用等。李伯成设备是委外拖机，根据2014年绩效政策“委外拖机的，不再按本政策计算提成和罚款，拖机成功后可给予1000元奖励”，故刘灿明的要求毫无理由。一审法院审查认为，刘灿明和山河公司对2014年绩效政策中有关“委托第三方拖机、实物抵债的、实物回款政策、二手机融资回款、催收律师和平台工作人员的职责范围及分工、提成系数如何确定等”政策的理解不同，各自从自己的角度进行了解释和引用，《营销总公司风险控制部绩效政策（2014）版》是双方计算各项提成的依据，出现理解上的分歧，一审法院不宜作出评判，应由山河公司的相关有权机构对2014年绩效政策中双方有分歧的部分作出解释，双方协商，再计算和统计相关数据，以确定刘灿明的2014年年度目标完成率和风险控制部部门目标完成率，刘灿明提供的证据不足以证明其主张的计算个人目标完成率的方法和方式有双方认可的依据，故一审法院不予采信刘灿明的观点，不予支持。2、山河公司是否少算刘灿明2014年违约金提成工资差额10267.09元的事实。刘灿明认为，2014年违约金部分的提成报酬计算如果没有与劳动者协商并经职工代表大会批准后公示的，程序存在严重违法，法院应作出不利于单位的解释，即减少刘灿明报酬的应当按原来山河公司2013年相对应的违约金部分政策（即按所收取的违约金的50%计提），故山河公司应当补足10%的提成工资差额10267.09元。山河公司认为，刘灿明所提的违约金为2014年2月底才收回，只能按照2014年绩效政策计算提成，公司根据2014年绩效政策按照系数40%对刘灿明计提违约金并无不当。一审法院审查认为，2014年绩效政策也是刘灿明统计各项业绩和提成等的基础，合法有效，没有2014年绩效政策，双方的数据统计和计算将无依据，该笔违约金收回时间是在2014年2月底，刘灿明主张按照2013年绩效政策（违约金提成系数为50%）依据不足，山河公司按照系数40%计提违约金，有政策依据。故一审法院对刘灿明的主张不予采信。3、从2013年4月至12月，山河公司对刘灿明的罚款9606元以及2014年度山河公司对刘灿明罚款8933.41元是否合法、合理的问题。刘灿明认为，山河公司违法罚款，无权处以罚款，罚款是一种行政处罚行为，是法律法规授权才能行使的一种权利。山河公司认为，这个罚款不同于行政罚款，是公司内部的处罚，该处罚不属于劳动争议的范围，处罚没有扣除刘灿明应发的工资，属于企业用工制度的范畴，该处罚没有涉及劳动合同的变更、解除，也没有影响到刘灿明的生活。一审法院审查认为，双方都认可山河公司制定有2013年《基础装备事业部风险控制部考核管理办法》和《营销总公司风险控制部绩效政策（2014版）》，该绩效政策属于公司的规章制度，也属于企业经营自主管理范围，合法有效。本案中争议的罚款措施不同于行政处罚中的罚款，而是激励措施的一部分，系山河公司对员工提成计算的管理措施，不是对刘灿明劳动合同约定的基本工资进行罚款，未侵犯刘灿明基本的劳动合同权益。山河公司制定的2013年和2014年绩效考核制度，均有回款奖罚的规定，刘灿明属于催款律师，提成收入是其在公司主要收入来源，公司制定的奖罚制度可以调动员工的工作积极性，有奖有罚，奖罚制度属于企业经营自主管理范围，山河公司最终罚款数额所占刘灿明年收入的比例非常低，无明显不当之处。故一审法院采信山河公司的主张，刘灿明的主张不予采信。4、山河公司是否应支付刘灿明2015年1月-2月的提成工资12246元。刘灿明认为，刘灿明2015年1-2月份均有客户回款，也就是提成奖，但是山河公司没有发放提成。山河公司认为，依据2015年公司绩效政策，刘灿明的提成奖励均是负数，公司已发放其基本工资。一审法院审查认为，刘灿明对2015年1-2月的提成是参照2014年绩效政策计算的，山河公司提交的《2015年1-2月各责任律师提成汇总表》、《2015年1-2月风险控制部律师提成明细表》，刘灿明既有提奖，也有罚款，两项折抵后，为负数，刘灿明负责的客户虽然有回款，但在计算当月提成奖时还得参考当月个人及部门目标等参数，刘灿明主张2015年1月-2月的提成工资，但未提交公司绩效政策依据，且山河公司已经发放给刘灿明2015年1-2月基本工资，故刘灿明的主张，证据不足，一审法院不予采信。5、刘灿明主张由山河公司支付经济补偿金，是否符合给付经济补偿金的条件。刘灿明认为，山河公司拖欠少发刘灿明的提成工资，未及时足额支付劳动报酬，故山河公司应支付经济补偿金。山河公司认为，是刘灿明自己辞职，不应支付经济补偿金，公司对员工的基本工资是及时支付的，提成工资是因为数据需要核算，通过领导和财务、法务的审核，并不是拖延。一审法院审查认为，2015年2月8日刘灿明向山河公司提交了书面的《辞职报告》，虽然刘灿明离职时以“诸多原因”为由提出辞职，未明确离职的具体原因和理由，但是在庭审中，刘灿明解释主张经济补偿金的主要理由是山河公司未及时足额发放工资，诸多原因是“山河公司克扣刘灿明提成工资、少计发刘灿明实物回款和二次融资提成等等”。基于本案中山河公司存在应支付刘灿明2014年、2015年未休年休假工资的事实，年休假工资也属于劳动报酬。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，山河公司应予支付刘灿明经济补偿金，刘灿明主张经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，刘灿明的主张成立。6、刘灿明离职前12个月月平均工资的数额问题。刘灿明2015年2月28日离职，刘灿明提交了统计数据，从2014年2月-2015年1月，刘灿明光大银行工资卡流水显示，已实发工资253542.25元，月平均工资为21128.52元。另外，刘灿明认为，山河公司还有其他工资未发，其月平均工资为44730.95元。山河公司未提交证据。一审法院审查认为，刘灿明的工资应以银行打卡工资作为统计依据，其主张的44730.95元依据不足，一审法院不予采信。一审法院认定刘灿明离职前12个月月平均工资为21128.52元。一审法院认为：一、刘灿明要求山河公司补发2014年设备拖机（实物回款）提成工资48892元的诉讼请求，在（2016）湘0121民初644号民事判决书中，一审法院已经将该点作为争议焦点进行阐述，吴志香的设备在2014年12月底拖回，未及时评估核价，责任不在刘灿明，山河公司应向刘灿明支付吴志香设备的实物回款提成，山河公司未及时履行相应的义务，应承担不利的后果，对刘灿明的该项诉讼请求，一审法院予以支持。二、刘灿明要求山河公司支付2014年每月多扣的提成工资10%部分37732.88元的诉讼请求，在（2016）湘0121民初644号民事判决书中，一审法院已经将该点作为争议焦点进行阐述，并认为山河公司每月扣催收律师10%的提成至平台，有合法的依据，2013年考核办法和2014年的绩效政策有明确规定，为避免重复，在判决中不再作为争议焦点进行分析。刘灿明的该项诉讼请求依据不足，一审法院不予支持。三、刘灿明要求山河公司补发2014年二次融资提成工资8000元的诉讼请求，长县劳人仲字【2015】第469号《仲裁裁决书》中第五项裁决“被申请人向申请人支付二次融资提成工资8000元。”仲裁后，山河公司起诉时，并未将该项裁决内容作为诉讼请求，即未起诉该项，视为山河公司认可仲裁裁决，故一审法院对刘灿明的该项诉讼请求予以支持。四、刘灿明要求山河公司补发少算的2014年违约金提成工资差额10267.09元的诉讼请求，如上文所述，刘灿明主张的山河公司少算客户李旭的违约金回款提成，是2014年2月底收回，应该按照被告山河公司2014年的绩效政策计提违约金提成，刘灿明主张沿用2013年违约金提成政策按收回违约金的50%标准计发提成没有依据，证据不足，故一审法院对刘灿明的该项诉讼请求不予支持。五、刘灿明要求山河公司返还刘灿明预留2014年度提成工资45930.72元的诉讼请求，如上文所述，双方对2014年绩效政策中的诸多政策的理解有分歧，刘灿明按照自己的理解和统计主张权利，其主张的计算个人目标完成率的方法和方式没有双方认可的依据，证据不足，故一审法院对刘灿明的该项诉讼请求不予支持。六、刘灿明要求山河公司补发2014年按新完成目标计算的应发提成工资差额123473元的诉讼请求，如上所述，双方对2014年版绩效政策的理解有分歧，刘灿明未提供证据证明其计算完成2014年个人催收目标完成率的方式、方法有双方认可的依据，该项诉讼请求的证据不足，一审法院不予支持。七、刘灿明要求山河公司返还2014年全年的工资罚款8933.41元及2013年4月至12月工资罚款9606元的诉讼请求，如上所述，山河公司的处罚（罚款）有制度依据，属于激励措施的组成部分，刘灿明通过工作努力获得了相应的提成，如未完成相应的考核指标，受到的处罚（罚款）属于基本工资之外的提成管理范畴，属于企业经营自主管理范围，刘灿明的该项请求无事实依据和法律依据，一审法院不予支持。八、刘灿明要求山河公司支付2015年1月至2月的提成工资12246元的诉讼请求，刘灿明未提交绩效政策依据，无法证明其计算提成的方法有依据，证据不足，对该项诉讼请求一审法院不予支持。九、刘灿明要求山河公司支付未休年休假工资104888元的诉讼请求，在（2016）湘0121民初644号民事判决书中，一审法院已经将山河公司是否应向刘灿明支付带薪年休假工资作为争议焦点进行阐述，并认为山河公司应向刘灿明支付未休年休假工资，故在判决中不再作为争议焦点进行分析。根据《职工带薪年休假条例》的规定，刘灿明作为山河公司的职工，享有带薪年休假。山河公司辩称已向刘灿明支付年休假工资，因《工资支付暂行规定》第六条规定用人单位应保存工资支付记录两年以上备查，而山河公司未提交历年向刘灿明支付年休假工资的证据，故一审法院认定山河公司2014年、2015年未向刘灿明支付年休假工资，2013年及之前的工资支付记录，山河公司已无举证责任。本案中，刘灿明自2010年2月21日入职，在山河公司工作至2015年2月28日离职，根据刘灿明的工作年限，2014年刘灿明可以休带薪年休假5天。2015年度刘灿明可以休带薪年休假5天，因刘灿明已于2015年2月28日离职，故刘灿明2015年度实际可休年休假天数为0.79天（58天÷365天×5天），不足1天，不能享受未休年休假工资。综上，刘灿明2014年和2015年合计可休5天，山河公司应支付刘灿明的带薪年休假工资为9714元（21128.52元∕月÷21.75天×5天×200%），一审法院对刘灿明的该项诉讼请求在9714元的范围内予以支持。十、刘灿明要求山河公司支付经济补偿金77310元的诉讼请求，如上文所述，刘灿明主张经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》之规定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿计算标准，计算经济补偿的年限应自刘灿明入职之日，即从2010年2月21日开始计算，到刘灿明2015年2月28日离职共计5年零7天，经济补偿标准折算为5.5个月，刘灿明离职前12个月月平均工资为21128.52元∕月，刘灿明主张的经济补偿金77310元，在法律规定的范围内，超过部分视为刘灿明对自己权利的自由处分，故一审法院对刘灿明的该项诉讼请求予以支持。十一、刘灿明要求山河公司支付4000元公证费的诉讼请求，仲裁委认为“该请求超过了举证期限，且被申请人不同意增加，本会不予审理”，即该项诉讼请求在仲裁阶段未经审理，相当于是未经仲裁程序，故一审法院不予审查。十二、刘灿明要求山河公司支付2014年应发年终奖800元的诉讼请求，仲裁委认为“该请求超过了举证期限，且被申请人不同意增加，本会不予审理”，即该项诉讼请求在仲裁阶段未经审理，相当于是未经仲裁程序，故一审法院不予审查。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《工资支付暂行规定》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、限山河公司在判决生效之日起十日内向刘灿明支付2014年实物回款提成工资48892元；二、限山河公司在判决生效之日起十日内向刘灿明支付2014年二次融资提成工资8000元；三、限山河公司在判决生效之日起十日内向刘灿明支付带薪年休假工资9714元；四、限山河公司在判决生效之日起十日内向刘灿明支付经济补偿77310元；五、驳回刘灿明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元,由山河公司负担。二审中，山河公司提交了吴志香设备核价申请表，拟证明：由于刘灿明的个人原因，致使该设备一直未能核价，2016年7月该设备的评估价值为140万元，一审法院计算刘灿明有关该设备的提成有误。刘灿明对山河公司提交的证据质证如下：对真实性有异议，该设备的核价应当由山河公司在2014年进行，但是山河公司拖到2016年才核价。刘灿明没有提交新证据。经审查，本院对山河公司提交的证据认定如下：上述设备2014年底已拖回，山河公司2016年7月才核价完成，其要求按照上述核定价值计算刘灿明的提成，但其未提供充分有效的证据证明不能按时核价是刘灿明的个人原因造成的，应承担举证不能的法律后果，本院对该证据不予采信。本院二审查明的事实与一审法院查明的一致。本院认为，根据查明的事实及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：刘灿明、山河公司的各项上述请求应否得到支持。一、关于刘灿明要求山河公司补发2014年设备拖机（实物回款）提成工资48892元。吴志香设备在2014年12月底拖回，设备未能及时评估核价，山河公司辩称设备未及时评估核价系刘灿明的个人原因造成的，但不能就此举证，应承担举证不能的法律后果。故山河公司应支付刘灿明吴志香设备的实物回款提成，一审判决山河公司支付刘灿明实物回款提成工资48892元并无不当，本院予以维持。二、关于刘灿明要求山河公司支付2014年每月多扣的提成工资10%部分37732.88元。经审查，2013年考核办法和2014年绩效政策均明确规定，每个催收人员的所有提成扣除10%，用于支付协助催收人员。刘灿明系山河公司催债的驻外人员，山河公司总部还有其他工作人员协助刘灿明等驻外人员催收，山河公司根据2014年绩效政策等的规定每月扣除刘灿明10%的提成具有制度依据，且不违反法律规定。故一审判决对刘灿明要求山河公司支付2014年每月多扣的提成工资10%部分37732.88元的请求不予支持并无不当，本院予以维持。三、关于刘灿明要求山河公司补发少算的2014年违约金提成工资差额5134元。刘灿明主张应按2013的相关政策（系数为50%）计算客户李旭的违约金回款提成，而不是2014年的绩效政策（系数为40%），山河公司应补发其违约金提成工资10267.09元。经审查，客户李旭的违约金回款是2014年2月底收回，山河公司已按照被2014年的绩效政策支付刘灿明提成工资，刘灿明主张按照2013年的相关政策计算该回款的提成工资没有依据。故一审判决对刘灿明要求山河公司补发少算的2014年违约金提成工资差额10267.09元的请求并无不当，本院予以维持。四、关于刘灿明要求山河公司返还2014年度预留提成工资45930.72元。刘灿明与山河公司对2014年绩效政策的理解有分歧，刘灿明按照其对该政策的理解来统计其各项绩效数据，主张山河公司应返还其2014年度预留提成工资45930.72元。山河公司对刘灿明的主张不予认可。经审查，刘灿明的统计方法和方式在山河公司2014年绩效政策中并没有确定的依据。故一审判决对刘灿明要求山河公司返还2014年度预留提成工资45930.72元的请求不予支持并无不当，本院予以维持。五、关于刘灿明要求山河公司补发2014年按新完成目标计算的应发提成工资差额123473元。刘灿明与山河公司对2014年绩效政策的理解有分歧，刘灿明未提供证据证明其计算完成2014年个人催收目标完成率的方式、方法有双方认可的依据或公司的规章制度。故一审判决对刘灿明要求山河公司补发2014年按新完成目标计算的应发提成工资差额123473元的请求不予支持并无不当，本院予以维持。六、关于刘灿明要求山河公司返还2014年全年的工资罚款8933.41元及2013年4月至12月工资罚款9606元。山河公司制定的2013、2014年绩效考核制度，均有回款奖罚的规定，刘灿明属于催款人员，业务提成收入是其在公司主要收入来源，公司制定的奖罚制度可以调动员工的工作积极性，有奖有罚，属于激励措施的组成部分。刘灿明通过工作努力获得了高额的提成，如未完成相应的考核指标，受到的处罚（罚款）属于基本工资之外的提成管理范畴，属于企业经营自主管理范围。故一审判决对刘卫国要求山河公司返还2014年全年的工资罚款8933.41元及2013年4月至12月工资罚款9606元的请求不予支持并无不当，本院予以维持。七、关于刘灿明要求山河公司支付2015年1月至2月的提成工资12246元。刘灿明主张参照2014年绩效政策的规定，山河公司应支付其2015年1-2月的提成工资12246元。经审查，山河公司已支付刘灿明2015年1月至2月的基本工资，而根据山河公司提交的《2015年1-2月各责任律师提成汇总表》、《2015年1-2月风险控制部律师提成明细表》，刘灿明既有提奖也有罚款，两项折抵后为负数，故刘灿明的上述主张缺乏事实依据，一审判决对刘灿明要求山河公司支付2015年1月至2月的提成工资12246元的请求不予支持并无不当，本院予以维持。八、关于山河公司应否支付刘灿明未休年休假工资及支付数额的问题。经审查，山河公司春节期间安排刘灿明等员工放假，但未提供证据证明已明确告知员工为年休假，刘灿明也不认可该假抵扣年休假，故山河公司春节期间安排的休假不能抵扣刘灿明的年休假。职工享有带薪休假的权利，山河公司未提供证据证明其已安排刘灿明休年休假或者已支付刘灿明未休年休假工资，应承担举证不能的法律后果，其应支付刘灿明未休年休假工资。根据《工资支付暂行规定》第六条有关“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”的规定，山河公司仅对刘灿明离职时的前两年是否已支付刘灿明年休假工资负有举证责任，对该期限以前是否已支付刘灿明未休年休假工资没有举证责任。刘灿明未提供证据证明山河公司没有支付其离职时的前两年以前的未休年休假工资，应承担举证不能的法律后果。故山河公司仅需支付刘灿明离职时前两年的未休年休假工资。故一审判决山河公司支付刘灿明相应的未休年休假工资9714元并无不当，本院予以维持。九、关于刘灿明要求山河公司支付经济补偿金77310元。刘灿明在《辞职报告》中的辞职理由为“诸多原因”，刘灿明在一审庭审中解释诸多原因是指公司克扣、拖欠其提成工资等。经审查，根据本案上文的分析，山河公司确实存在拖欠刘灿明提成工资的事实，根据相关法律规定，山河公司应支付刘灿明相应的经济补偿金。故一审判决山河公司支付刘灿明经济补偿金77310元并无不当，本院予以维持。十、关于刘灿明要求山河公司支付4000元公证费。劳动争议纠纷依法需经过劳动仲裁的前置程序审理。刘灿明请求山河公司支付公证费4000元未经劳动仲裁审理，一审法院亦未予处理，刘灿明应另行依法进行劳动仲裁，本院本案不予审理。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由刘灿明负担5元，山河智能装备股份有限公司负担5元。本判决为终审判决。审 判 长  熊晓震审 判 员  戴 莉代理审判员  龙付送二〇一七年五月十二日书 记 员  何 亮附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。