辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终386号上诉人（原审被告）：董延帅，男，1981年12月25日生，汉族，住瓦房店市。委托诉讼代理人：夏英春(系董延帅母亲)，女，1960年6月30日生，汉族，住瓦房店市。被上诉人（原审原告）：董延和，男，1962年1月2日生，汉族，住瓦房店市。委托诉讼代理人：范作辉，辽宁范作辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：王喜英，辽宁范作辉律师事务所律师。上诉人董延帅因与被上诉人董延和生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服瓦房店市人民法院（2019）辽0281民初4620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人董延帅及其委托诉讼代理人夏英春、被上诉人董延和的委托诉讼代理人王喜英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。董延帅上诉请求：1.撤销一审判决；2.被上诉人董延和赔偿上诉人董延帅鉴定费1800元，并承担本次上诉费等一切费用；3.废除瓦房店市公安局行政处罚决定书，赔偿上诉人董延帅精神损失费和一切经济损失费用。事实与理由：一、上诉人董延帅在2019年2月6日中午到小卖店去买烟，被上诉人和小卖店店主邵玉美叫上诉人董延帅打麻将，上诉人董延帅不打，被上诉人董延和咒骂上诉人“贱婢病，有什么了不起”，因此双方互相争执起来，上诉人董延帅被当事人推走了。邵玉美是被上诉人董延和的兄弟媳妇，她还打了上诉人董延帅两拳，店内有监控，上诉人董延帅急着往外走，走到后院，被上诉人董延和在小卖店外地拿起啤酒瓶追到后院，说：“不玩拿200元钱”，上诉人董延帅不给，被上诉人董延和拿啤酒瓶就往上诉人后背上打，此时邵玉美也上来搂住董延帅，被上诉人董延和就打上诉人，后来被屋内人出来给拉开，上诉人董延帅跑到屯西头姜涛家，被上诉人董延和随后又追来进屋就往上诉人董延帅身上又撞又打，好多人都在场拉，上诉人董延帅说：“你们不用拉了，叫他打吧，我不会还手的，还怕他赖着”，上述事实有证人证言可以证实。二、全部证人可以证明上诉人董延帅根本没有踢董延和腹部，也没有将其踹倒在水沟里，证人始终都没有看见被上诉人有不舒服的反应，还正常打麻将赌钱，半夜才回家，根本没看见他有不正常疼痛行为，所以被上诉人董延和根本不可能出现双肺挫伤、右手挫伤的现象。三、上诉人董延帅与被上诉人董延和身体权纠纷，由瓦房店市公安局九龙街道派出所受理，案件中有几个人是被上诉人董延和的亲戚和赌友。他们本次证明是没看见上诉人董延帅玩，但也没有证明上诉人踹被上诉人董延和腹部，更没有证明上诉人打被上诉人，所以他们在派出所出具的证明纯属虚假证明，属有利害关系的证人，不能作为证据采信，瓦房店市公安局给上诉人董延帅的行政处罚错误，导致法院错误判决。四、被上诉人董延和在瓦房店市中心医院诊断报告中确诊是右手骨质未见异常改变，双肺多发索条和结节，所以瓦房店市公安局确定被上诉人董延和右手挫伤的结论是错误违法的。五、瓦房店市中心医院确诊报告中诊断“被上诉人右侧第3前肋骨骨折、可见少许骨痂，随诊除外隐匿性骨折”。而医学证明，有骨痂就是陈旧伤，新伤是没有骨痂的，上诉人调查得到的事实和信息是被上诉人董延和在2018年12月份左右在开发区被人将肋骨打断，所以被上诉人董延和的医疗费应由他本人自行负担。董延和辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人支付的鉴定费1800元因其在一审中申请鉴定被上诉人的外伤与本次伤害的因果关系，鉴定结果为存在因果关系，所以该项鉴定费应由上诉人自己承担。至于第三项上诉请求，因不是本案一审判决的判项，不应得到二审法院支持。董延和向一审法院起诉请求：1.被告赔偿各种经济损失19435.71元（医疗费10826.91元、住院伙食补助费1400元、营养费2000元、误工费1488元、护理费1950元、交通费1000元、复印费20.8元、复制CT病例资料费30元、鉴定费720元）；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：瓦房店市公安局大公瓦（治）行政处罚（2019）399号行政处罚决定书认定：2019年2月6日12时许，原被告在瓦房店市的小卖店内，双方因打麻将的事发生争执后动手撕扯，董延帅朝董延和腹部踹了一脚，将其踹倒在水沟内，致其双肺挫伤、右手挫伤。决定给予董延帅拘留三日的行政处罚。董延和伤后在瓦房店市中心医院住院14天，花医疗费10826.91元，复印费50.8元。诉讼中，原告申请对其误工、护理、营养时限进行鉴定；被告申请对原告医疗费合理性、因果关系进行鉴定。原告伤情经大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所出具（2019）第583司法鉴定意见书，鉴定结论为：1.被鉴定人董延和右侧第3前肋不全骨折考虑与本次外伤存在因果关系；2.总误工时间为30日，需1人护理10-15日，加强营养治疗15-20日；3.治疗期间的用药、检查费等医疗费用应认定属合理。原告董延和预交鉴定费720元，被告董延帅预交鉴定费1800元。另查，原告系农村户籍，2018年大连市农村常住居民人均可支配收入为18103元/年。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，原被告因打麻将滋生事端，发生争执后动手撕扯致被告受伤。双方对事件结果的发生均有不可推卸的责任。事情发生后被告董延帅被瓦房店市公安局给予拘留三日的行政处罚。综合瓦房店市公安局的行政处罚决定及本案事实情况，被告董延帅对原告董延和的合理损失应承担70%的赔偿责任，原告损失的30%应由原告自行负担。对于被告辩解的原告肋骨系陈旧伤、肋骨骨折不是被告所伤的、行政处罚决定书上也没有提到第三前肋骨是被告所伤，被告没有提供充足证据证明系陈旧伤；原告伤情应以医院病历及鉴定意见认定，行政处罚决定书所述情况系概述当时发生的事实，故对被告该辩解意见不予采纳。关于交通费，原告提供票据有不合理部分，综合考虑原告就医地点、时间、次数等因素，原告请求交通费，酌定支持400元。关于原告请求赔偿的各项损失，依照鉴定意见，护理期为10-15日，认定12天，营养15-20日，认定17天。原告的合理损失经审查确认：医疗费10826.91元，住院伙食补助费1400元（100元/天×14天），营养费1700元（100元/天×17天），误工费1488元（18103元/年÷365天×30天），护理费1560元（130元/天×12天），交通费400元，复印费50.8元（20.8元+30元），以上合计17425.71元，被告董延帅应赔偿原告董延和的合理损失17425.71元的70%即12197.99元。被告董延帅申请对医疗费合理性及因果关系进行鉴定，因鉴定结论存在因果关系、医疗费认定合理，故被告申请鉴定的费用1800元应由被告董延帅负担。原告申请鉴定的费用按照双方责任比例分担。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：被告董延帅于本判决生效后十日内赔偿原告董延和合理损失12197.99元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元（原告已预交），鉴定费用720元（原告预交），由被告董延帅负担854元（支付时间同上），由原告董延和负担366元；鉴定费1800元（被告预交），由被告董延和负担。本院二审期间，上诉人向本院提交了书面证人证言及被上诉人医院诊断证明，以证明当时的情况，以及被上诉人肋骨不是上诉人所伤，属陈旧伤，被上诉人在医院花销的医疗费是治疗肋骨的医疗费，上诉人不应承担。被上诉人质证认为，不认可证人证言，证人应当出庭作证，不应当以书面证言作为认定案件事实的证据，本案案件事实应以公安机关调查结果为准；关于诊断报告单，这些报告单在被上诉人的病志中已经体现了，且在一审司法鉴定意见书中对该项事实也进行了鉴定，结果为右侧第3前肋不全骨折，与本次外伤存在因果关系，因此该项证据不能证明上诉人的主张。本院经审查认为，上诉人提交的书面证言无法核实真实性，本院不予采信；上诉人提供的诊断证明不能推翻鉴定机构的鉴定意见，本院不予采信。本院经审理查明：一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据。没有证据或提供的证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人与被上诉人因琐事发生争执，公安机关调查后查明上诉人将被上诉人踹倒在水沟内，导致被上诉人双肺挫伤、右手挫伤，并对上诉人作出拘留三日的行政处罚。上诉人未对公安行政处罚决定提起行政复议或者行政诉讼，其在二审中提供的书面证人证言，证人亦未出庭质证，无法推翻公安行政处罚决定书认定的事实，故上诉人主张其未殴打被上诉人的事实，无据支持，本院不予采信。关于上诉人提出的被上诉人右侧第3前肋不全骨折与本次打架无关，系被上诉人陈旧伤，医院诊断中已确认有骨痂的上诉主张，因一审中司法鉴定机构已鉴定被上诉人“右侧第3前肋不全骨折考虑与本次外伤存在因果关系”，上诉人亦无其他证据推翻鉴定意见，故上诉人此节上诉主张，于法无据，本院不予支持。综上所述，董延帅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人董延帅负担。本判决为终审判决。审判长 金 艳审判员 郑福一审判员 司玉峰二〇二〇年三月三日书记员 徐蕴清