江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0481民初8538号原告：唐电建设有限公司，住所地江苏省溧阳市昆仑街道金港路118号8幢，统一社会信用代码91320481088547341P。法定代表人：史锋，该公司经理。委托诉讼代理人：狄雄华，该公司员工。委托诉讼代理人：赵琦，江苏立洋律师事务所律师。被告：钟博，男，1965年12月12日出生，汉族，住江西省新余市分宜县。被告：黄照，男，1980年9月18日出生，汉族，住江西省南昌市南昌县。以上两被告共同委托诉讼代理人：陈华，江苏弘杰律师事务所律师。被告：曾立建，男，1974年5月14日出生，汉族，住江西省鹰潭市月湖区。委托诉讼代理人：张艳秋，上海华植善工律师事务所律师。被告：时华，男，1977年11月5日出生，汉族，住江苏省苏州市吴中区。委托诉讼代理人：王舒雯，江苏新天伦律师事务所律师。原告唐电建设有限公司（以下简称唐电公司）与被告钟博、黄照、曾立建、时华挂靠经营合同纠纷一案，本院于2018年11月5日立案后，先依法简易程序，后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告唐电公司委托诉讼代理人赵琦、被告钟博、黄照及其共同委托诉讼代理人陈华、被告曾立建委托诉讼代理人张艳秋、被告时华及其委托诉讼代理人王舒雯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。唐电公司向本院提出诉讼请求：1.判令钟博、黄照、曾立建、时华支付款项4088280元；2.判令钟博、黄照、曾立建、时华承担诉讼费用。事实和理由：2014年12月14日，钟博、黄照、曾立建、时华与唐电公司签订了《2014年内部承包责任承诺书》，由四人共同承建中节能莲花县50MWP光伏电站项目，并以唐电公司名义与中节能莲花太阳能科技有限公司（以下简称中节能公司）签订了《中节能莲花县50MWP光伏电站项目EPC总承包合同》，该合同价款为34875万元。2018年4月26日，中节能公司对该项目进行竣工验收审核，核定价款为366367714.16元。经唐电公司与钟博、黄照、曾立建、时华对账发现，钟博、黄照、曾立建、时华私自领取了相应的工程款，且未用于工程建设，导致唐电公司被多家材料供货商起诉并被法院查封。2018年8月21日，唐电公司被湖南省衡阳市雁峰区人民法院扣款资金1921680元。同时，唐电公司为钟博、黄照、曾立建、时华垫付款项203.86万元。被告钟博辩称，1.钟博、黄照是本案工程的实际承包人，曾立建不是合同的相对方，系黄照名下的隐名人；2.钟博、黄照在唐电公司实际领取的工程款都用于工程建设及购买材料，唐电公司在未得到钟博、黄照授权的前提下向曾立建支付的1700余万元，与工程无关，责任应由曾立建承担；3.中节能公司支付给唐电公司的工程款足够支付货款、劳务费及其他费用。因此，应驳回唐电公司对钟博的诉讼请求。被告黄照辩称，其不是本案工程的承包人，其是受曾立建的雇佣从事相关活动，其在该工程上没有获得任何收益，工程的实际承包人系钟博、曾立建。被告曾立建辩称，曾立建不是本案工程的承包人，只是对钟博、黄照承包行为的担保，最多只是黄照名下的隐名人，曾立建系黄照的工作人员，其从事的行为系履行职务行为，不应承担相应的责任。曾立建系一般保证人，且保证期间已过，涉案合同无效，担保人责任免除。被告时华辩称，时华不是涉案工程的实际承包人，不应承担相应的给付义务；唐电公司主张的担保尚未成立，时华不应承担相应的担保责任。本院经审理认定事实如下：2014年12月14日，唐电公司作为甲方制作了《2014年内部承包责任承诺书》，载明钟博、黄照为乙方（承包方）。该承诺书约定：为了使钟博、黄照承包的安装工程顺利圆满完成，使唐电公司和承包人的利息得到保障，乙方向甲方作出以下承诺：承包人按全年工程造价上交公司承包费，具体比例为总造价1.5%计取，行业管理费0.06%由甲方代收代缴，另外企业所得税0.5%，个人所得税0.8%由乙方缴纳，甲方代为缴纳；为确保本责任书得到全面履行，承包人向甲方提供担保，并办理相关担保手续，作为本承诺书的附件；本协议书一式四份，自2014年12月1日至2015年11月30日止，签字盖章后生效，管理费交清失效；承诺书还约定了其他相关事项。钟博在乙方栏签字，时华在担保人栏签字。后黄照在乙方栏签字，曾立建在担保人栏签字。同时，唐电公司还制作了承包人需知，钟博、黄照分别予以签名。2014年12月，唐电公司与中节能公司签订了《中节能莲花县50MWP光伏电站项目EPC总承包合同》，约定：中标价格为3485万元，工期为210天，竣工日期为2015年7月24日；合同还对其他相关事项作了相关约定。2018年4月26日，北京中证天通工程造价咨询有限公司制作了竣工结算审定签署表，审定金额为366367714.16元，中节能公司与唐电公司分别予以签章。2018年1月17日，唐电公司（贷款人）与钟博、曾立建（共同借款人）签订了借款协议，约定：借款用途为用于借款人联合承包的中节能莲花太阳能项目；2017年1月24日，借款方向贷款人借款113万元；2017年3月12日，借款方向贷款人借款32万元；2017年6月25日，借款方向贷款人借款37万元；2017年12月25日，借款方向贷款人借款19万元；截至2017年12月31日，借款方共向贷款方借到201万元；保证条款为借款方必须按合同规定的期限还本付息，实际贷款金额按项目结算后实际支用金额结算；协议还约定了其他相关事项。唐电公司确认该借款协议并非钟博、曾立建向唐电公司借到的款项，而是按照账目的支付情况，唐电公司为实际承包人所据时垫付的款项金额。2018年8月15日，由参加人员为狄雄伟、钟博、黄照、时华、雄健、狄雄华共同签署的关于中节能50MW光伏发电EPC总包工程结算后续善后工作会议纪要载明：1.确认莲花项目结算总金额：总结算金额为36636.771416万元，其中三方协议组件价格为20250.9639万元，实际施工结算总价为16385.8075万元。2.确认莲花项目所有进账及支付情况：合计进账为12825.41201万元，应该还需进账3560.3955万元，中节能发来对账函还欠3195.69123万元；唐电公司出账合计支出13029.267534万元，目前为负203.855524万元。3.确认莲花项目还需支付情况：天津中德金属有限公司718.2046万元、特变电工衡阳变压器股份有限公司电气分公司333.75万元、南昌搏创电气有限公司49.356万元、开票税金暂定186万元、公司垫付203.86万元等等合计还需支付4776.008389万元。4.明确莲花项目承包人收支情况：汇到承包人曾立建指定账号共计1752.6928万元，汇到承包人钟博指定账号共计5364.8万元。5.商谈莲花项目后续处理办法：由钟博、黄照、时华承担莲花项目部目前需要开票的税金55万元，由时华借款将55万元在2018年8月16日前汇到公司，公司开具1000万元外经证寄给熊健办理当地预交税金，税金将直接汇至当地税务账户；莲花项目部所有的欠款必须在2018年10月底前清欠完成；2018年8月9日公司发微信及短信给曾立建，黄照也发短信及微信打电话实际承包人曾立建，他没回短信，也没有来公司开会。会议纪要还载明了其他项目事项。唐电公司出具的截至2018年6月6日的中节能莲花太阳能项目账目明细含有以下内容：2016年2月5日支出管理费100万元、2017年6月25日支出罚款35万元；截至2017年1月24日付**峰Q7车款收支差额为负1141213.37元；2017年1月24日至2017年3月12日发生支出金额为328113.51元；2017年6月3日至2017年6月25日发生支出金额为375000元；截至2018年1月3日收支差额为负2013095.24元；截至2018年6月6日收支差额为负2038555.24元。唐电公司出具的自2018年8月16日至2019年10月18日期间的账目清单，收款情况如下：2018年8月16日交款25万元、2018年8月20日交款16万元、中节能支付60万元、南昌搏创电器有限公司支付10元；支出情况如下：2018年8月20日交税金452912.60元，2019年6月14日交莲花税金391407.74元，唐电公司提供了相应金额的票据；2018年8月21日，由衡阳市雁峰区人民法院司法扣划1921680元，唐电公司提供了相应的回单，唐电公司认为该款项系支付因涉案工程欠付特变电工衡阳变压器有限公司的货款，并举示了（2017）湘0406民初1104号民事判决书；清单还列明了其他支出项目。各方对在涉案工程中的主体性质发生争议。唐电公司认为，涉案工程钟博、黄照、曾立建、时华均为实际承包人，四人共同系借用唐电公司的资质承包涉案工程，现因在涉案工程上的收支出现差额，截至2018年8月15日公司垫付的金额为2038600元，公司又于2018年8月21日被扣划1921680元，后又垫付税金128000元（唐电公司明确对于自2018年5月15日会议纪要后垫付的金额在本案中暂时仅主张2018年8月20日支付的税款452912.60元、2019年6月14日交莲花税金391407.74元），现要求钟博、黄照、曾立建、时华作为承包人共同支付金额共计4088280元。经本院释明后，唐电公司认为，如法院认为不是承包人则应承担担保人责任。钟博认为，其与曾立建系实际承包人，当时一起商量决定黄照在工程现场，时华负责采购设备，并口头与曾立建约定，扣除支出后两人进行利润分配。黄照陈述：其自2012年、2013年左右就跟随曾立建做事，其是曾立建的代理人，唐电公司在纪要中列明支付给承包人的款项都是在钟博或曾立建的授意下向唐电公司申请的。时华陈述：其因涉案项目才认识了曾立建，曾立建需要一个挂靠单位，自己便联系唐电公司，唐电公司同意后，狄雄伟准备了内部承包协议，要求签字，自己签字发现是担保人，便询问具体原因，狄雄伟提出系作为介绍人签字，曾立建、钟博是实际施工人，唐电公司在纪要中列明支付给承包人的款项都是在钟博或曾立建的授意下向唐电公司申请的。曾立建认为其系黄照名下的隐名人，有些事项系由其做决策，其系幕后的投资人。唐电公司认为曾立建也是实际承包人，为此，还举示了2017年7月13日，由项目公司组织，太阳能公司运维采购中心、基建管理部、审计部及总包、监理单位共同参加，在莲花项目现场召开协调会的会议纪要，曾立建作为承包方参加并签名。同时唐电公司还举示了因涉案工程支付采购款，由曾立建支付的汇款记录。钟博提出，工作会议纪要中载明的向承包人曾立建支付的1752.6928万元不能作为涉案工程款中的支出项目。对此，曾立建提出该款项与其没有关系，同时，曾立建还提出涉案工程收支账目的管理费、罚款不能作为相应的支出金额。唐电公司认为该金额应为支出金额，为此，其举示了该金额所有的款项申请单，均有黄照或时华的申请签名，黄照、时华均陈述，该款项均系曾立建的授意下向唐电公司申请，由唐电公司汇入曾立建指定的账户。本案争议焦点：钟博、黄照、曾立建、时华在涉案纠纷中的主体性质及其责任的承担。本院认为，钟博、黄照、曾立建、时华与唐电公司签订的《2014年内部承包责任承诺书》应认定无效。尽管从形式上看，钟博、黄照作为承包人与唐电公司通过签订内部承包方式建立内部承包关系，但实质系本案实际承包人借用唐电公司资质承包涉案工程。其理由为内部承包本质上是企业将其生产资料交由职工承包经营，提供生产资料系内部承包的要件之一。本案中，唐电公司并未提供生产资料，而是出借资质，且各方对此予以确认。关于本案的实际承包人问题。钟博系实际承包人，各方没有异议，本院依法予以确认。根据借款协议的内容，唐电公司、钟博、曾立建均确认钟博、曾立建联合承包中节能莲花太阳能项目；2018年8月15日的会议纪要载明两个承包人的内容也表明各方确认钟博、曾立建为实际承包人。解释意思表示应探寻真实意思并且不拘泥于词句的含义。尽管承诺书上载明的承包人为钟博、黄照，但从上述内容看，对于钟博、曾立建为实际承包人，唐电公司、钟博、曾立建之间已达成合意，且钟博、曾立建以实际承包人的身份在从事活动。本院依法确认钟博、曾立建为涉案工程的实际承包人。曾立建认为其为黄照的隐名人，但在借款协议中，其已确认自己系承包人，其已显名，因唐电公司已认识到实际承包人是曾立建，且同意与实际承包人曾立建发生权利义务关系，故黄照不是承包人。时华作为完全民事行为能力人且在签字时知道自己系在保证人栏签字，在其未提供相反证据予以推翻的情况下，应认定其为保证人。唐电公司认为时华也为承包人，未提供相应的证据予以证实，本院不予采信。关于责任承担问题。根据法律规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，因《2014年内部承包责任承诺书》认定为无效。钟博、曾立建作为承包人应向唐电公司支付唐电公司为涉案工程所垫付的款项。关于承担的金额问题。根据2018年8月15日形成的会议纪要内容，各方系对涉案工程项目的进账、支付情况、承包人的收支情况、还需支付情况等内容的确认，除违反法律规定外，对各方均有拘束力。该会议纪要将承包人钟博、曾立建的收支情况涵盖在涉案工程的支付情况中，曾立建予以确认，对其发生拘束力，本院依法予以确认。同时，该确认对曾立建亦具有拘束力。首先，本案所涉借款协议约定由承包人分期借到的款项与唐电公司在涉案工程中收支账目所对应的期间唐电公司垫付的款项相一致，该借款协议中对应的承包人分期借到的款项实质为该期间唐电公司据时所垫付的款项。会议纪要中确认的两承包人的收支情况，已被包含在涉案工程中收支账目的前期部分，根据账目收支计算的连续性，钟博、曾立建在借款协议确认亦是对前期收支情况的确认。其次，钟博、曾立建系共同承包涉案工程行为，钟博的确认行为对曾立建共同发生效力，且与时华、黄照在申请表上的签名可以相互印证。截至2018年8月15日，根据会议纪要，唐电公司垫付金额为203.855524万元，又根据收支账目明细中确实涵盖了管理费100万元，罚款35万元，因承诺书被认定无效，唐电公司无权按承诺收取管理费及罚款，因此，该金额应予以剔除，剔除后的金额应为688555.24元。根据（2017）湘0406民初1104号民事判决书，法院扣划的1921680元，确实系涉案工程所发生，本院依法予以确认。对于2018年8月20日支付的税款452912.60元及2019年6月14日交莲花税金391407.74元均系因涉案工程所发生的费用，且在纪要预算的金额内，本院依法予以确认，两笔金额合计为844320.34元。根据唐电公司提供的2018年8月15日后的账目收入计算，金额为1010010元，其应在本案主张金额中予以扣除。扣除后，本案中，承包人尚应支付的金额为2444545.58元。对于其他支出金额，因唐电公司未在本案中主张，本案暂时不予处理。关于时华的责任承担问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条规定，主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。按照时华的陈述，其明知承包人系借用唐电公司的资质承包涉案工程，其有理由认识到该行为系违反法律强制性规定，应认定为无效，却促成该承诺书的签订，并在担保人栏签字，其行为应认定为存在过错，应承担承包人不能清偿债务部分的三分之一的赔偿责任。黄照不是涉案工程的承包人及保证人，不应承担唐电公司主张的承包人或保证人责任。为此，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告钟博、曾立建于本判决生效之日起十日内向原告唐电建设有限公司支付款项2444545.58元；二、被告时华对被告钟博、曾立建不能清偿债务部分的三分之一承担赔偿责任；三、驳回原告唐电建设有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39507元，诉讼保全费5000元，合计44507元，由唐电公司负担15884元，钟博、曾立建负担28623元，时华对钟博、曾立建不能清偿部分的三分之一予以负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  杜 平人民陪审员  蔡贞保人民陪审员  徐彩琴二〇二〇年三月二日书 记 员  吴 啸