陕西省咸阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）陕04刑终2号 原公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李更更，男，1991年5月29日出生，陕西省淳化县人，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化程度，农民，户籍所在地陕西省淳化县，租住陕西省咸阳市秦都区，因犯盗窃罪于2011年8月11日被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑二年，并处罚金人民币6000元，因犯买卖国家机关证件罪于2013年11月4日被咸阳市秦都区人民法院判处有期徒刑六个月，与因犯盗窃罪判处的有期徒刑九个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元，因犯盗窃罪于2014年11月12日被江苏省南通市崇川区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币9000元，因犯盗窃罪于2016年12月9日被西安市灞桥区人民法院判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币20000元，因本案于2019年6月2日被刑事拘留，同年6月13日被依法逮捕，现羁押于咸阳市秦都区看守所。 辩护人王金虎，陕西秦直道律师事务所律师。 咸阳市秦都区人民法院审理咸阳市秦都区人民检察院指控被告人李更更犯抢劫罪一案，于2019年10月30日作出（2019）陕0402刑初444号刑事判决，以被告人李更更犯抢劫罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币5000元。李更更不服，提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 经原审审理查明，2019年6月1日16时许，被告人李更更来到咸阳市秦都区XX镇XX村XX街XX组XX号，使用事先准备好的技术开锁工具，打开被害人冯某甲家中防盗门锁，进入其家中卧室内，从卧室衣柜抽屉内盗走金葫芦挂坠一枚、金转运珠一个、银项链两条(共价值860元，已退还)，在李更更准备离开时被返回家中的被害人冯某甲及朋友冯某乙发现，为抗拒抓捕李更更当场使用暴力，在冯某甲家中两次持刀相威胁，后被冯某甲、冯某丙、李小争三人制服。 上述事实，经当庭举证、质证，有以下主要证据予以证实： 1、户籍证明，证明被告人李更更出生于1991年5月29日。 2、西安市灞桥区人民法院（2016）陕0111刑初371号刑事判决书，证明被告人李更更因犯盗窃罪于2016年12月9日被西安市灞桥区人民法院判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币20000元。 3、出警经过，2019年6月1日16时30分，咸阳市公安局高新分局巡特警大队接110指令，在XX村XX室盗窃嫌疑人，我队民警赶到现场后迅速将嫌疑人控制，并对现场进行保护，经询问，该嫌疑人叫李更更。 4、被告人李更更供述，2019年6月1日，我带着自己盗窃用的开锁工具在两寺渡村伺机寻找盗窃目标，下午四点我进入一民房，进入房间后我在卧室大衣柜抽屉里找到了一些首饰，这时听到门口有人进来了，我就往出跑，刚跑到房间门口就看到有几个小伙子过来了，他们几人把我按倒在地上，并动手打我，我着急了从卧室的茶几上拿起一把菜刀，有个小伙从我手上把刀抢了下来。慌乱中，我看见门口窗台上有一把水果刀，我就又把水果刀拿在手中，想把这三个小伙吓退，结果水果刀也被夺走了。其中一个小伙还拿起拖把打我，一棍打在我右腿上，我腿疼就躺在地上，随后对方报警，民警就来了。 5、被害人冯某甲陈述，2019年6月1日下午4点多，我和朋友冯某乙从西安返回家中，有一名陌生男子从二道门内向外冲，我一把将这名男子抱住，和冯某乙将该男子压倒在二道门内，拖到卧室里，该男子不断反抗，该男子看见卧室茶几上放着一把菜刀，就拿起菜刀准备继续反抗，我夺下了陌生男子的菜刀，把陌生男子压倒在我身下，我让我朋友我去找绳子想捆绑该男子，我朋友找了一根电源线，陌生男子继续反抗，慌乱中陌生男子从窗台上拿起一把尖刀进行反抗，用尖刀将我的右小胳膊划伤，在冯某乙的协助下，我夺走了尖刀，并让房客报警。 6、证人冯某丙证言，2019年6月1日下午4时许，他和朋友冯某甲从西安返回村里，刚进冯某甲家里，看见一陌生男子从冯某甲家的卧室里往出冲，我和冯某甲就阻止他向外冲，该男子就和我们扭打在一起，我出去叫人，等我二次返回卧室时，该男子手里拿了把菜刀，冯某甲正在夺该男子手中的菜刀，我就上去帮忙把该男子手中的菜刀夺了下来，该男子仍不停反抗，我们想用电线绳子绑住该男子但没绑住，该男子突然挣扎起来从附近窗台上拿起了一把水果刀反抗，冯某甲把该男子手上的水果刀夺了下来，该男子继续反抗，冯某甲就从地上捡起一根拖把棍，用拖把棍在该男子的腿上打了一下，后来110警察到现场了。 7、现场勘验笔录，证明作案现场位于咸阳市秦都区XX路XX村，距离中华西路南约100米处的一栋三间两层结构农宅内，该农宅大门坐南朝北，安装有一红色大铁门。 8、价格认定结论书，证明涉案财物金葫芦挂坠一枚、金转运珠一个、银项链两条，共价值860元。 关于被告人李更更和辩护人提出的李更更虽手持菜刀，但并没有威胁被害人，其行为不构成转化型抢劫罪，只构成盗窃罪的辩解、辩护意见，经查，在被告人李更更盗窃后准备离开冯某甲家中时，被冯某甲及朋友发现，李更更为抗拒抓捕当场使用暴力，两次持刀相威胁的事实，有被告人李更更在公安机关的多次供述和被害人冯某甲的陈述、证人冯某丙的证言予以证实，其行为系转化型抢劫，故其辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 原审认为，被告人李更更入户盗窃他人财物，被发现后为抗拒抓捕，而当场使用暴力和以暴力相威胁，其行为系入户抢劫，公诉机关指控其所犯罪名成立。被告人李更更曾因犯故意犯罪被判处过有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第六十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人李更更犯抢劫罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币5000元。 （罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。 被告人李更更不服，以他是盗窃累犯，但没有犯抢劫罪；入室盗窃是事实，他在被打的情况下才拿刀自残，并没有暴力、威胁，请求二审法院公正判处为由提出上诉。 被告人李更更的辩护人王金虎提出上诉人李更更的行为不构成抢劫罪，不具有暴力威胁的行为；应启动司法鉴定程序，被害人及被告人的伤势是几次形成；建议启动非法证据排除程序的辩护意见。 经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，有经一审庭审举证、质证、认证的证据在卷佐证，证据来源合法，所证内容真实可信，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）李更更入户盗窃他人财物时，被发现后抗拒抓捕，当场使用暴力和以暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪，应依法惩处。上诉人李更更曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当依法从重处罚。关于上诉人李更更及其辩护人所提不构成抢劫罪的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人李更更在实施盗窃时，被被害人发现，在被害人抓捕时，上诉人进行反抗，并与被害人发生扭打，上诉人（原审被告人）李更更两次拿刀对被害人实施威胁，并将被害人划伤。此时，被害人才拿起拖把棍打在上诉人的腿部，制止了上诉人李更更的反抗，该节事实，不仅有上诉人李更更的供述，且有被害人陈述，证人证言证实。上诉人李更更在实施盗窃时被发现，抗拒抓捕，完全具备转化型抢劫犯罪的构成要件，且属于入户抢劫，又系累犯，应从重处罚，故上诉人李更更的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人及其辩护人提出申请司法鉴定的理由和意见，经查，在案证据已经能够证明本案事实是清楚的，该申请司法鉴定并不能否定上诉人（原审被告人）李更更抢劫罪的构成，也不影响对其量刑，故该申请不予支持。关于辩护人提出启动非法证据排除程序的意见，经查，辩护人并未提供相关证据，证明现有证据存在非法取证的可能，故该辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王新华 审判员  刘彩霞 审判员  樊宝云 二〇二〇年二月二十七日 书记员  石锦凤