福建省泉州市丰泽区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2016）闽0503行赔初2号 原告杨玉金，男，1963年12月3日出生，汉族，住泉州市泉港区。 委托代理人袁裕来，浙江之星律师事务所律师。 委托代理人杨昉汀，北京炜衡（宁波）律师事务所律师。 被告泉州市泉港区前黄镇人民政府，住所地泉州市泉港区前黄镇前黄村，组织机构代码00385152－1。 法定代表人刘冰，镇长。 委托代理人方林波，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 原告杨玉金因与被告泉州市泉港区前黄镇人民政府行政赔偿一案，于2016年1月5日向本院提起行政赔偿诉讼，经告知补正材料后，本院于2016年3月3日立案，同月7日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭进行了审理。因本案的审判须以其他行政案件的审理结果为依据，而相关案件尚未审结，本院于2016年5月20日裁定中止诉讼。中止原因消除后，本案恢复审理并于2016年11月24日公开开庭审理。原告杨玉金及其委托代理人杨昉汀、被告行政机关负责人副镇长吕俊宏、委托代理人方林波到庭参加诉讼。经双方当事人同意协调，依法扣除审限3个月。本案现已审理终结。 原告杨玉金诉称，请求判令被告将原告房屋恢复原状，或者就地划拨宅基地复建，并赔偿损失3185200元。理由：原告系泉港区前黄镇前烧村峰张村民，在该村建有一座三楼房屋，实际建筑面积386.64平方米。2015年11月17日，被告违法对该房屋强制拆除，请求判决支持原告诉求。 原告向本院提交了以下证据：1、身份证，证明原告身份。2、照片6份、财产清单1份，证明原告所遭受的损失，清单中第57项，房屋面积变更为386.64平方米，金额变更为1449900元。3、集体土地使用证、契税完税证、收件收据，证明原告的房屋是经过依法审批的。4、泉州市中级人民法院（2015）泉行终字第124号《行政判决书》，证明泉港执[2014]罚字第040号《行政处罚决定书》已经被法院撤销，被告强拆房屋没有依据。5、丰泽区人民法院（2016）闽0503行初27号《行政判决书》，证明被告强拆房屋行为已经被确认违法。 被告辩称，1、被告的具体行政行为未经合法程序确认违法，原告直接提起行政赔偿之诉，不符合相关法律规定。2、即使被告拆除原告房屋的行为最后被确认违法，原告未经行政赔偿义务机关处理直接提起行政赔偿之诉仍不符合法律的相关规定。3、原告诉请将房屋恢复原状，或者就地划拨宅基地的诉求于法无据。因泉港区公共利益建设及为实施泉港区土地利用总体规划，业经福建省人民政府批复征收原告诉争房屋所占的集体土地。目前土地已实施平整，房屋已经强制拆除完毕，被告已无法将该房屋恢复原状，只能依照法定程序和法定标准给予原告相应的赔偿金。其次农村宅基地的所有权属于农村集体经济组织，被告无权将宅基地分配给村民，无权满足原告就地划拨宅基地复建的要求。4、针对原告宅基地及房屋征收赔偿，因其是在省政府批复征收范围内，应当按照该征地范围内的征收补偿安置方案计算赔偿款。5、原告申请行政赔偿，但未说明赔偿事项、计算依据，未尽到相应的举证责任。 被告向本院提交了以下证据、依据：1、《泉港区个人建房用地清查登记卡》，证明原告对被拆除房屋及土地的权利来源。2、公证证明及其相关附件，证明原告房屋及土地被拆前的具体情况。3、《泉港区人民政府关于印发泉港区项目用地征收补偿方案的通知》（泉港政综〔2013〕17号）、《泉州市泉港区人民政府关于印发福建湄洲湾氯碱公司东北侧安全隔离带项目房屋征收补偿安置实施方案的通知》（泉港政综〔2012〕228号）、《泉州市泉港区人民政府关于印发福州大学石油化工学院××和学院路项目房屋征收补偿安置实施方案的通知》（泉港政综〔2014〕193号），证明被征迁房屋及土地补偿计算标准。4、《房屋征收补偿估价报告》、《公示通告》、《测绘资质证书》、《企业法人营业执照》、《房地产评估机构资质证书》及公告照片，证明原告被拆房屋及土地评估价值及评估机构资格证明。 经庭审质证，原告对被告提交的证据质证认为：对证据1真实性、合法性、关联性（以下简称“三性”）无异议，房屋面积按照被告认定的计算。对证据2合法性有异议，从形式上看是证明，而不是公证书，也没有公证员签名，违反了《公证程序规则》的规定。从内容上看，不能完整反映原告房屋拆除的情况及原告财物损失的情况，是被告单方制作的，没有原告确认。对证据3三份文件的真实性无异议，关联性有异议，本案是行政案件，不是拆迁补偿案件，这三份文件不能作为补偿标准。其中《泉州市泉港区人民政府关于印发福州大学石油化工学院××和学院路项目房屋征收补偿安置实施方案的通知》（泉港政综〔2014〕193号）不合法，该文件中没有规定原告和拆迁人没有达成协议该如何解决，动迁期限没有明确。参照《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十条规定，通过正当程序产生的评估公司，才可以开展独立的评估工作。证据4，（1）《房屋征收补偿估价报告》不合法、和本案没有关联性，证明目的不能成立。2013年7月26日是评估时点，当天就作出了估价报告，而征收土地的公告时间是2013年9月11日和9月22日，土地还没征收评估公司就事先作出了评估报告。估价报告明确估价时间应该为房屋征收决定之日起，但本案被告没有作出过征收决定。估价报告没有评估公司、估价师的盖章及签名，评估事实、评估的技术路线、评估的依据不清晰，违反了《房地产估价机构管理办法》第三十一条、《福建省房地产价格评估管理办法》第十三条、第十四条的规定。评估的依据泉港政综〔2014〕193号文件是2014年作出的，而评估报告是一年之前就做好的。（2）《公示通告》不合法，评估公司是如何选出的需要确认，需要有一个合理的产生机制。（3）对《测绘资质证书》、《企业法人营业执照》三性无异议，但照片显示公示是2013年9月15日张贴的，而评估报告是2013年7月26日作出的。 本院对被告的证据认证如下：对证据1、2的真实性、关联性予以确认，能证实本案被告拆除的原告房屋的面积及相关拆除过程。证据3为相关拆迁安置补偿方案，可作为本案原告被拆除房屋的赔偿依据，对该组证据三性予以确认。对证据4真实性及关联性予以确认。 被告对原告的证据质证认为：证据1、3、4、5三性无异议。证据2，除清单外三性无异议。对清单的各项意见为：第1、4、6、20、21、35-38项：井1个、金戒指1个、金项链1条、三层清沙1车、二层土沙2车、一层与二层机砖2车、东门石子1车、北门石子沙1车、自行车2部均不予确认；第22-28项：一层石材大门与门扇、后门1扇、卫生间门1扇、房门2扇、石材与铝合金窗10个、灯12盏、开关插座线，含在房屋主体结构统一评估内；第5、49、57、58、63、64项：围墙100平方（含挡土墙）、卫生间1间15平方米、房屋面积三层阁楼386.44平方米、一层楼房装修115平方米、厨房卫生间15平方米、地基基础113平方米，房屋评估清单已体现，对上述项目均不予确认。第32、33、62项：高压锅、电饭锅、稻谷300斤，已移交给原告，不应赔偿。第2、3、7-19、29-31、34、39-48、50-56、59-61项：鸡15只、家门口葡萄树1棵、土地公桌1张、桌子1张、大衣柜1个、农村弄用具、酒1桶30斤、花生压饼80斤、洗衣池、窗帘4块、残疾人用药、石墨1个、双人电热毯1件、单人电热毯1件、玉米压饼200斤、床3张、家用农具、煤气灶、打谷机1台、烘干机1台、电子灶桌、三层木板4片、三层角板、三层木板8片、地瓜粉50斤、油5斤、电风扇2台、电视影碟机、缝纫机1台、余甘树1棵、大缸3个、小缸1个、芒果树2棵、鸡笼（中号）1个、铁皮2块、电器1件、两面地瓜3分地、门口菜地、北面姜，给予确认。上面的确认指的是类别和数量确认，价格庭审后提供询价表。 本院对原告提交的证据认证如下：对证据1、3、4、5三性予以确认。证据2中照片可证实本案被拆除房屋的整体情况，对三性予以确认，财产清单中的物品及价值应根据实际情况及有关拆迁补偿安置方案进行确认。 经审理查明，原告杨玉金系泉港区前黄镇前烧村峰张村民，其房屋位于前黄镇前烧村峰张，为一座砖混结构的三层楼房屋，于2003年10月建成。原告持有泉港集用（2004）字第705030452号《集体土地使用证》，土地使用权面积110.4平方米，未办理建筑工程规划许可证，房屋建筑面积386.64平方米，占地面积123.28平方米。2014年10月30日，泉港区城市管理行政执法局作出泉港执〔2014〕罚字第040号《行政处罚决定书》，决定对原告作出期限十五日内自行拆除房屋的行政处罚，原告不服，提起行政诉讼。经泉州市中级人民法院作出（2015）泉行终字第124号《行政判决书》，判决撤销该行政处罚决定。被告于2015年11月17日对原告房屋进行强制拆除，本院于2016年7月26日作出（2016）闽0503行初27号《行政判决书》，判决确认被告泉州市泉港区前黄镇人民政府于2015年11月17日对原告杨玉金位于泉港区前黄镇前烧村峰张房屋进行强制拆除的行为违法。房屋拆除前，被告委托泉州中联房地产评估有限公司、福州极点测绘有限公司对房屋进行测量评估，评估结果为：原告房屋总建筑面积为386.64平方米，房屋附属物：三化厕1个、女儿墙15.31平方米、围墙13.91平方米、牲口舍25.73平方米、挡土墙35.47平方米。在拆迁过程中，泉州市泉港区公证处工作人员对原告的房屋及房屋内部进行拍照及录像，并对部分物品进行清点及登记。 另查明，本案原告被拆除房屋常住人口为3人，分别为原告、原告妻子及长子，在诉争房屋被强制拆除前，3人共同居住于该房屋。 本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称“《国家赔偿法》”）第四条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（四）造成财产损害的其他违法行为。本案中，被告于2015年11月17日对原告房屋进行强制拆除的行为已经被法院生效判决确认违法，根据上述规定，原告有权要求被告予以赔偿。 《国家赔偿法》第三十二条规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。本案中，由于原告房屋所占用的土地在福州大学石油化工学院××和学院路项目范围内，该房屋已于2015年11月17日被拆除，房屋所在地已实施平整，恢复原状已不可能，另原告要求或者划拨宅基地复建，而被告不具有履行该项请求的法定职责。故根据上述条文的规定，应以支付赔偿金作为本案的赔偿方式。原告要求恢复原状或者就地划拨宅基地复建的理由不能成立。 《国家赔偿法》第三十六条规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。本案原告被强拆的房屋位于福州大学石油化工学院××和学院路项目房屋征迁范围内，故可参照泉州市泉港区人民政府2013年2月6日制作的泉港政综〔2013〕17号《泉港区人民政府关于印发泉港区项目用地征收补偿方案的通知》（以下简称《泉港区项目用地征收补偿方案》）、2014年12月31日制作的泉港政综〔2014〕193号《福州大学石油化工学院××和学院路项目房屋征迁补偿安置实施方案》（以下简称《福大石化学院拆迁补偿安置方案》）中的补偿标准对原告房屋、附属物及相关补助措施进行赔偿。主要包括以下方面： 一、房地产及装修损失。 因原告房屋已被强制拆除，对于房屋被拆除前的状况可结合原告提供的房屋照片及被告提供的拆除现场光盘予以认定。对房屋的赔偿标准按照《福大石化学院拆迁补偿安置方案》的货币补偿办法，分为房屋重置价格及二次装修价格。结合房屋状况、被告在房屋拆除前的测量及评估报告、被告向本院提供的征地拆迁结算单（该结算单的赔偿标准与《福大石化学院拆迁补偿安置方案》的标准，采取就高原则），原告房地产及装修损失为： 原告房屋为砖混结构，建筑面积386.64平方米，房屋重置价格按照砖混结构二类标准580元/平方米进行赔偿，计224251.2元；一层面积123.28，二次装修按照250元/平方米进行赔偿，计30820元；二层面积123.28平方米，二次装修按照150元/平方米进行赔偿，计18492元；三层面积123.28平方米、四层面积16.8平方米，室内装修按照100元/平方米的标准进行赔偿，计287571.2元。 按照《福大石化学院拆迁补偿安置方案》中的宅基地每平方米100元的补偿标准，原告房屋土地使用权面积110.4平方米，计11040元。 另，被告同意按照《泉港区项目用地征收补偿方案》中旱地每亩29900元的标准对原告房屋所占土地进行补偿，原告房屋占地面积123.28平方米，该项补偿费为5529元。 以上各项共计304140.2元。 二、房屋附属物的损失。 结合被告提供的房屋征收补偿估价报告中的附属物项目、原告提供的财务清单及被告对原告财产的确认情况，按照《福大石化学院拆迁补偿安置方案》的房屋附属物补偿标准，认定如下：井1个1500元，三化厕1个1500元，女儿墙15.31立方米、围墙13.91立方米、挡土墙35.47立方米均按180元/立方米的标准共计11644.2元，牲口舍25.73平方米按20元/平方米的标准计514.6元，宅基按照56元/平方米的标准，房屋占地面积123.28，计6904元。以上各项共计22062.8元。 三、放弃安置的补助。 《福大石化学院拆迁补偿安置方案》规定，被拆迁人选择货币补偿的面积部分，除按照房屋补偿标准给予房屋补偿费外，另行给予货币补偿补助金，按700元/平方米予以补助。原告房屋面积共386.64平方米，放弃房屋安置的补助为270648元。 四、果树的损失。 原告主张葡萄树1棵500元、余甘树1棵300元、芒果树2棵600元，被告对此均予以确认。因此被告应赔偿原告果树损失1400元。 五、屋内物品、家禽养殖收入。 由于被告虽有对现场进行公证，但公证机关出具的公证文书不符合法律规定，因此赔偿范围及金额应结合原告提供的照片及物品清单，被告在拆迁时的现场照片、录像及被告对原告物品的确认清单等进行认定。 对于原告提供的物品清单中的项目，其中房门、铝合金窗、照明、卫生间包含在房屋装修损失中，不再重复计算；其他上述已确认的项目亦不再重复计算。对于高压锅、电饭锅、稻谷300斤，被告提出已移交给原告，对此被告不需再赔偿。对于原告主张的房屋内部其他物品予以认定，合计37350元（详见《杨玉金房屋内部物品及价格清单》）。 原告主张的家禽为鸡15只，要求赔偿1000元，对此本院予以认可。 综上，被告应赔偿原告屋内物品、家禽养殖收入38350元。 六、搬迁补助费、临时安置补助费 被拆迁的房屋位于福州大学石油化工学院××和学院路项目房屋征迁范围内，原告的房屋被拆除之后，其为解决居住问题所必然支出的搬迁和临时安置补助费用，属于直接损失范围，依法应予赔偿。 按照《福大石化学院拆迁补偿安置方案》规定，按搬迁补助费按住宅5元/平方米·次，选择货币补偿方式的，发给1次搬迁补助费，原告房屋搬迁补助费为5元/平方米·次×1次×386.64平方米=1933.2元；临时安置补助费标准为180元/月·人，选择货币补偿安置的，按4个月给予包干核发，原告房屋临时安置补助费为180元/月·人×3人×4月=2160元。该两项共计4093.2元。 另，被告同意按照《福大石化学院拆迁补偿安置方案》中相关奖励规定补偿原告：1、按照“被征迁人在规定动迁期限内签订协议并腾空房屋”400元/平方米的奖励标准，补偿原告386.64平方米×400元/平方米=154656元；2、按照“对按时搬迁并腾空经验收的被征迁人，发给2年生活过渡补助费，标准为100元/人·月”的标准，补偿原告生活过渡补助费100元/人·月×3人×24月=7200元。 上述两部分合计165949.2元。 综上，被告应赔偿原告因其房屋被强制拆除造成的各项经济损失802550.2元。原告的其他诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第四条第（四）项、第三十二条第一款、第三十六条第（四）项、第（八）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十九条、第三十二条之规定，判决如下： 一、被告泉州市泉港区前黄镇人民政府应予判决生效之日起15日内赔偿原告杨玉金因房屋被强制拆除造成的各项经济802550.2元。 二、驳回原告杨玉金的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  李丽琼 代理审判员  李红艳 代理审判员  陈建清 二〇一七年五月三十一日 书 记 员  张彦涛 附：本案所使用的法律、司法解释： 1、《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 …… 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： …… （四）造成财产损害的其他违法行为。 第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。 …… 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： …… （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； …… （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 2、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第二十九条人民法院审理行政赔偿案件，就当事人之间的行政赔偿争议进行审理与裁判。 第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。