贵州省贵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黔01民初699号 原告（反诉被告）：贵州鑫德恒瑞投资有限公司。 法定代表人：朱彩霞，该公司总经理。 被告（反诉原告）贵州赛德投资管理有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区贵阳国际会议展览中心D区D3栋E6层8号。 法定代表人：李正华，该公司执行董事。 被告：李正华。 被告：黄腊梅。 第三人：丹寨第二人民医院。 第三人：丹寨县人民政府。 法定代表人：徐刘蔚，该政府县长。 原告（反诉被告）贵州鑫德恒瑞投资有限公司（以下简称鑫德恒瑞公司）因与被告（反诉原告）贵州赛德投资管理有限公司（以下简称赛德公司）、被告李正华、被告黄腊梅及第三人丹寨第二人民医院、丹寨县人民政府企业承包经营合同纠纷一案，向本院提起诉讼，本院受理后，适用普通程序于2017年4月12日公开开庭审理了本案。鑫德恒瑞公司委托诉讼代理人黄德辉，赛德公司法定代表人李正华、被告李正华、被告黄腊梅及其共同委托诉讼代理人刘采利，第三人丹寨县人民政府委托诉讼代理人朱江超到庭参加诉讼，第三人丹寨第二人民医院经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 在本案的审理过程中，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条之规定，本院依法追加丹寨第二人民医院、丹寨县人民政府作为本案的第三人参加诉讼。 鑫德恒瑞公司向本院提起诉讼请求：1、判决解除鑫德恒瑞公司与赛德公司于2015年1月15日签订的《经营权委托管理合同书》；2、判决赛德公司支付鑫德恒瑞公司资产托管费2000000元，并从2016年2月1日起按每日万分之七支付滞纳金（其中计算至2016年5月31日滞纳金为169400元）；3、判决赛德公司支付鑫德恒瑞公司资产折旧费1678390.45元（具体以法院委托鉴定结果为准）；4、判决赛德公司支付鑫德恒瑞公司可得利益损失2600000元（从今年7月份起计算一年托管费）；5、判决赛德公司与被告李正华连带偿还借款184588.4元，并从2015年8月1日起每月按5%支付逾期违约金（其中计算至2016年5月31日违约金为83064.78元）；6、判决赛德公司支付由鑫德恒瑞公司代为支付的水电费32705元；7、判决被告李正华、黄腊梅对其在赛德公司出资不足部分按其认缴出资额承担责任；8、判决赛德公司、李正华、黄腊梅共同承担本案诉讼费用和其他费用。事实及理由：2015年元月15日，鑫德恒瑞公司与赛德公司签订《经营权委托管理合同书》，约定将丹寨第二人民医院经营权委托给赛德公司，托管期限十年，合同的主要内容为：赛德公司在医院原有业务和自身具备相关资质、依法新增业务范围内从事经营活动，实行独立核算、依法纳税、自负盈亏；赛德公司应按年份期向鑫德恒瑞公司缴纳资产托管费，第一年第一期于2015年2月28日前支付600000元，第二期于2015年7月30日前支付700000元，第三期于2016年1月31日前支付700000元。从第二年起资产托管费分两期支付，赛德公司应于每年1月31日前、7月30日前分两次平均支付当年的资产托管费（如2016年的资产托管费，应于2016年1月31日前支付50%，于2016年7月30日前支付50%）；赛德公司有逾期支付任意一期资产托管费超过15日、托管期限内因其原因导致医院不能正常营业等情形的，鑫德恒瑞公司有权单方解除合同，发生前述情形之一时，鑫德恒瑞公司单方解除本合同的，赛德公司除应向医院及鑫德恒瑞公司赔偿实际损失外，还应按照“尚未支付的承包费用+剩余年限承包费用总和”向鑫德恒瑞公司赔偿可得利益损失，已缴纳的保证金应予扣除；若因赛德公司原因导致托管期限不足5年，赛德公司除应向鑫德恒瑞公司支付托管期间资产管理费，并按照本协议约定向鑫德恒瑞公司支付违约金外，还应当按国家法律规定的资产折旧费给予鑫德恒瑞公司补偿。合同签订后，鑫德恒瑞公司如约将丹寨第二人民医院交由赛德公司托管经营，并在赛德公司经营过程中给予积极协助，鑫德恒瑞公司于2015年5月12日借给被告李正华价值184588.4物资，约定此款在2015年8月1日前付清，如逾期每月按总金额的5%支付违约金，此款至今分文未付。而赛德公司由于管理混乱，不守诚信出现了严重违约行为：一是不按合同约定按时交纳资金托管费，目前已经拖欠资产托管费2000000元，经鑫德恒瑞公司多次催告仍不交纳；二是在经营过程中拖欠供应商货款，已导致供应商起诉丹寨第二人民医院；三是拖欠水电费32705元，此款起诉前鑫德恒瑞公司已代为缴纳；四是赛德公司在经营过程中长期拖欠员工工资，员工纷纷离职，但赛德公司非但不积极出面解决问题，还欲把支付责任转嫁给鑫德恒瑞公司，引发员工集体上访，带来不稳定因素，导致丹寨第二人民医院停业，给医院和社会、群众带来了严重不良影响。综上，赛德公司的行为构成根本违约且严重损害了原告的合法权益，鑫德恒瑞公司遂提起诉讼。 赛德公司、李正华、黄腊梅辩称，第一，双方签订的《经营权委托管理合同书》违反行政法规禁止性规定，应属无效；且由于鑫德恒瑞公司托管医院不符合法律规定及合同约定而致合同不能正常履行，双方已经于2016年4月23日终止合同并办理了移交手续，因此，鑫德恒瑞公司第一项诉请不应得到支持。第二，由于鑫德恒瑞公司托管的医院存在冠名及性质问题，严重影响正常经营，并且双方签订的合同无效，故鑫德恒瑞公司诉请支付托管费不应得到支持；第三，合同提前终止是由于双方签订的合同无效且鑫德恒瑞公司托管的医院不符合法律规定及合同约定而无法正常履行，故鑫德恒瑞公司诉请的第三项、第四项均不应支持。第四，欠款属实，但赛德公司移交给鑫德恒瑞公司的医疗物品价值118158.11元，应收款134625.16元，足以抵充欠款；第五，对于2016年4月24日之后产生的水电费不应由赛德公司承担；第六，赛德公司股东不存在出资不足或抽逃出资的情形，原告要求股东承担责任没有事实及法律依据。 赛德公司向本院提起反诉请求：1、判决确认鑫德恒瑞公司与赛德公司于2015年1月15日签订的《经营权委托管理合同》无效；2、判决鑫德恒瑞公司退还保证金人民币3000000元；3、判决鑫德恒瑞公司退还托管费人民币1300000元；4、案件受理费由鑫德恒瑞公司负担。事实及理由：2015年1月15日赛德公司与鑫德恒瑞公司签署《经营权委托管理合同》，约定：1、鑫德恒瑞公司将丹寨第二人民医院经营权托管给赛德公司；2、丹寨第二人民医院性质为有效存续的民办非企业单位，具备各类医院应具备的有限证照；3、赛德公司向鑫德恒瑞公司支付保证金3000000元。在赛德公司接管丹寨第二人民医院并将款项支付给鑫德恒瑞公司之后，赛德公司于2015年10月份发现医院的经营性质和名称违反了《医疗机构管理条例》相关规定，双方签订《经营权委托管理合同》将丹寨第二人民医院经营权托管给赛德公司的行为不合法，而鑫德恒瑞公司拒绝赛德公司提出的终止合同、退还相关款项的要求，致使赛德公司对医院的管理持续至2015年12月。鑫德恒瑞公司拒绝终止合同的行为导致赛德公司在接管医院后无法随意撤资撒手，给赛德公司造成严重的损失。综上，赛德公司遂提出反诉。 鑫德恒瑞公司针对反诉请求辩称，第一，双方签订的经营权委托管理合同书有效，鑫德恒瑞公司与赛德公司是以托管的形式进行经营，符合关于深化医药卫生体制改革的意见中的规定。第二，赛德公司具备管理医院的资质，符合其营业执照上载明的营业范围的，并且双方签订的合同符合国家法律规定及政策的规定，应为合法有效合同，要求返还费用是不合规的。第三，赛德公司诉称的双方签订的合同属于出卖转借医疗机构执业许可证是没有任何依据的。 第三人丹寨县人民政府述称，鑫德恒瑞公司的诉讼请求与赛德公司的反诉请求与我方无关。 第三人丹寨第二人民医院未到庭发表意见。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院依法组织双方进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以在卷确认。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下： 关于鑫德恒瑞公司提交的证据： 1.《经营权委托管理合同书》，欲证明：鑫德恒瑞公司将丹寨第二人民医院交由赛德公司托管经营的事实。赛德公司、李正华、黄腊梅质证称，对该组证据的三性无异议。第三人丹寨县人民政府质证称，与我方无关。本院对该证据的真实性及关联性予以确认。 2.2016年1月29日、2016年3月19日《付款提示函》各一份，欲证明：鑫德恒瑞公司向赛德公司催收托管费的事实，以及赛德公司拖欠款项的事实。赛德公司、李正华、黄腊梅质证称，对该证据的真实性无异议，但鑫德恒瑞公司托管的医院存在冠名及性质上的问题，导致不能正常经营，严重亏损，且经多次沟通仍不予解决，故赛德公司拒交托管费属于正当行使抗辩权。第三人丹寨县人民政府质证称与其无关。本院对该证据的真实性及关联性予以确认。 3.《欠条》，欲证明：李正华向鑫德恒瑞公司借用物资折款184588.4元，双方约定逾期付款每月按总金额的5%支付违约金的事实。赛德公司、李正华、黄腊梅质证称，对该证据的真实性无异议，但该欠款在双方交接时，有未使用的药品等可抵冲。第三人丹寨县人民政府质证称与其无关。本院对该证据的真实性予以确认。李正华称在交接时双方有未使用的药品共计130000元余元可以冲抵，但其提交的证据为单方制作的清单，并无鑫德恒瑞公司的签字确认，故对其抗辩，本院不予采信。 4.水电费《收据》，欲证明：赛德公司在经营期间欠缴水电费，鑫德恒瑞公司代缴水电费的事实。赛德公司、李正华、黄腊梅质证称，对其真实性无异议，但双方已经于2016年4月24日办理医院交接手续，在移交之前也就是2016年4月24日前医院产生的水电费没有异议，按照时间的计算摊下来为25982元。此后产生的水电费应由鑫德恒瑞公司自行负责。第三人丹寨县人民政府质证称与其无关。本院对该证据的真实性予以确认。 5.《应诉通知书》一份，欲证明：赛德公司托管经营期间拖欠货款，供货商起诉至丹寨县第二人民法院的事实。赛德公司、李正华、黄腊梅质证称，对拖欠贷款的事实无异议，但与本案无关。第三人丹寨县人民政府质证称与其无关。本院对该证据的真实性予以确认，但对其关联性不予采信。 6.《劳动保障监察调查询问通知书》、《集体争议仲裁申请书》，丹寨县卫生和计划生育局《关于对丹寨第二人民医院停业整顿的通知》（丹卫计通[2016]20号），欲证明：赛德公司托管经营期间拖欠职工工资、引发职工反映维权上访，导致丹寨第二人民医院被县卫生局责令停业整顿的事实。根据托管协议中的约定，员工工资等应该由赛德公司支付。赛德公司、李正华、黄腊梅质证称，对该组证据的真实性无异议，但丹寨第二人民医院已经移交给鑫德恒瑞公司，赛德公司此前交有3000000元保证金给鑫德恒瑞公司，鑫德恒瑞公司也承诺用保证金支付。对于丹寨第二人民医院被停业的事实无异议，但此时已经由鑫德恒瑞公司接管，鑫德恒瑞公司管理不当被主管部门责令停业与赛德公司无关。第三人丹寨县人民政府质证称，卫生局给其停顿整顿的事实我们认可，其他的与我们无关。本院对该证据的真实性予以确认。 7.中天银会计师事务所《报告书》、《固定资产折旧规定》，欲证明：丹寨第二人民医院在托管之前的资产状况及折旧的计算依据。赛德公司、李正华、黄腊梅质证称，审计报告是鑫德恒瑞公司单方面委托审计的，出具的时间为2013年12月份，从时间上看是不能真实反映此刻诉讼时的丹寨第二人民医院的资产情况，所以不能达到鑫德恒瑞公司的证明目的；固定资产折旧年限计算表系鑫德恒瑞公司自行计算，我方不予认可。第三人丹寨县人民政府质证称与其无关。本院认为，报告书所反映的丹寨第二人民医院的资产状况时间节点为2013年12月31日，鑫德恒瑞公司与赛德公司签订托管协议的时间为2015年1月15日，该报告不能反映赛德公司在接受托管的时点上丹寨第二人民医院的资产状况，故对该证据本院不予采信。对鑫德恒瑞公司依据最新固定资产折旧年限计算的折旧费，因系鑫德恒瑞公司单方估算，且无其他证据予以佐证，加之赛德公司并不认可，故本院对该证据不予采信。 8.《工商登记资料》，欲证明：李正华、黄腊梅没有出资，要求其在公司出资不足部分按其认缴出资额承担责任。赛德公司、李正华、黄腊梅质证称，赛德公司注册登记档案无异议，但公司股东出资到位时间为2025年5月20日，并不能证明赛德公司无偿债能力，不能达到鑫德恒瑞公司的证明目的。本院对该证据的真实性予以确认，赛德公司并未举证证明其具备清偿债务的能力，故本院对鑫德恒瑞公司的证明目的，予以采信。 关于赛德公司、李正华、黄腊梅提交的证据： 1.《经营权委托管理合同书》，欲证明：第一，双方约定将医院经营权托管实质上是出卖、转借医疗机构执业许可证，违反国务院《医疗机构管理条例》第23条的禁止性规定，且将医院交给没有行医资格的赛德公司经营管理，有损害社会公共利益之嫌，应认定为无效；第二，合同约定托管的医院性质为“民办非企业”，但接管后却变更为营利性质，与签订合同时不符；第三，合同该约定托管的是“丹寨第二人民医院”，由于冠名不能使用“人民医院”而导致卫生行政部门不予审核医院的医疗机构执业许可证，严重影响医院正常经营。鑫德恒瑞公司质证称，对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，第一，赛德公司的经营范围包括医院管理，不存在转借、出卖医疗执业许可证，合同有效；第二，在合同中只是说明丹寨第二人民医院是民办非企业，所以赛德公司诉称的接管后变成营利性质不成立；第三，鑫德恒瑞公司已提供证据证明医院的名字已核准，并办理了医疗机构许可证的。第三人丹寨县人民政府质证称，只是通知丹寨第二人民医院变更名称。本院对该证据的真实性予以确认。 2.《医疗机构执业许可证》，欲证明：第一，丹寨第二人民医院性质在2015年3月23日所发的执业许可证登记为非营利性，但在2016年3月4日所发的执业证则定为营利性，经营性质发生根本性改变；第二，医院从2015年5月份至2016年3月4日期间处于无证经营状态，丹寨第二人民医院报批放射科CT、儿科不能获批，致业务开展受到严重制约和行政处罚。鑫德恒瑞公司质证称，对该证据的真实性予以认可，对其证明目的不予认可。鑫德恒瑞公司诉称的2015年5月份至2016年3月4日期间处于无证经营状态，医院报批放射科CT、儿科不能获批，但在丹寨第二人民医院的营业执照均予以记载清楚的，达不到其证明目的。第三人丹寨县人民政府质证称与其无关。本院对该证据的真实性予以确认。鑫德恒瑞公司将丹寨第二人民医院承包给赛德公司时，其依法取得执业许可证，并载明了经营范围。在赛德公司承包经营期间因政策原因调整导致的医院性质变更，与鑫德恒瑞公司并无直接关系，故对赛德公司的证明目的，本院不予采信。 3.丹寨县公安消防大队《行政处罚告知笔录》、《改拆通知书》、邮箱截图、丹寨县卫生和计划生育局《行政处罚决定书》、丹寨县卫生监督局提交给县政府办的《丹寨县卫生监督局关于要求第二人民医院变更医院名称的报告》、《行政许可技术审查延期通知书》、国家卫生和计划生育委员会《关于公立医疗机构改制后名称核定有关问题的批复》、丹寨县《新农合医疗的报销补助款扣款报表》，欲证明：第一，丹寨第二人民医院因冠名存在问题而被处罚严重影响业务开展的事实；第二，丹寨第二人民医院未能及时注册登记放射CT科室和儿科，被卫生局处罚，新农合报销被扣380000余元，严重影响了丹寨第二人民医院正常经营。鑫德恒瑞公司质证称，对上述证据的真实性予以认可，但是不能达到其证明目的，第一，赛德公司诉称的冠名问题及改拆问题已经解决；第二，合同约定中并没有CT科室和儿科，赛德公司超范围经营，与鑫德恒瑞公司无关。第三人丹寨县人民政府质证称，与我方无关。本院对该证据的真实性予以确认。赛德公司认可双方就改拆问题已经解决，故双方对该事实不存在争议，对赛德公司的该项证明目的，本院不予采信。因鑫德恒瑞公司与赛德公司之间形成承包经营合同的法律关系，因此赛德公司在承包经营期间的风险应当自行承担，故对赛德公司的该项证明目的，本院不予支持。 4.《财务凭证移交清单》、会议光盘、《移交库存药品物资盘点清单》，欲证明：第一，2016年4月13日，鑫德恒瑞公司已经接管了丹寨第二人民医院，赛德公司已经逐步清点并移交给鑫德恒瑞公司，并在2016年4月23日移交完毕；第二，赛德公司移交给鑫德恒瑞公司的药品物资合计118158.11元。鑫德恒瑞公司质证称，赛德公司移交的仅为财务凭证。第三人丹寨县人民政府质证称与我方无关。本院对《财务凭证移交清单》、会议光盘的真实性予以确认；因《移交库存药品物资盘点清单》并无鑫德恒瑞公司的签字确认，故对该证据的真实性及关联性，本院不予采信。 5.丹寨县《新型农村合作医疗定点医疗机构补偿拨款审批表》，欲证明：赛德公司将丹寨第二人民医院移交给鑫德恒瑞公司时，丹寨第二人民医院还有应收款134625.16元。鑫德恒瑞公司质证称，对该证据我方不予认可，该债权并未移交给我方。第三人丹寨县人民政府质证称与我方无关。该审批表上并无鑫德恒瑞公司的签字确认，因此，对该组证据的关联性，本院不予采信。 6.《医院证件及印章移交协议》，欲证明：赛德公司实际接管经营医院时间为2015年4月1日，而非合同约定的3月1日，直至7月31日才将医院证件及印章交给我方。鑫德恒瑞公司质证称，对该证据的真实性认可，医院的印章办理移交手续时，赛德公司表示签收，鑫德恒瑞公司没有签字是由于赛德公司拖欠款项，确有晚交的事实。本院对该证据的真实性予以确认。本院对该证据的真实性予以确认，但移交的时间并不影响《经营权委托管理合同书》的成立和生效，故对该证据的关联性，本院不予采信。 7.赛德公司《关于丹寨第二人民医院“冠名问题”导致医院业务无法开展的情况说明》、丹寨第二人民医院《关于延用“丹寨第二人民医院”名称的申请》、QQ截图，欲证明：赛德公司多次向鑫德恒瑞公司提出丹寨第二人民医院存在冠名、经营性质及其他影响营业的问题，要求及时解决，但一直未能妥善解决。鑫德恒瑞公司质证称，对该组证据的三性有异议，因为我方没有收到，对该情况不清楚。第三人丹寨县人民政府质证称与我方无关。因该组证据材料为赛德公司单方陈述，且并无证据证明鑫德恒瑞公司收到其反映的情况，故对该组证据，本院不予采信。 8.《追加第三人申请书》，欲证明：丹寨第二人民医院于2016年6月25日向丹寨县人民法院递交申请的事实，说明鑫德恒瑞公司持有丹寨二医公章及相关证照，赛德公司已经于2016年4月23日将医院移交给鑫德恒瑞公司。鑫德恒瑞公司质证称，对丹寨第二人民医院申请追加第三人的事实认可，但并不代表赛德公司已经移交了相关证照。第三人丹寨县人民政府质证称与我方无关。本院对该证据的真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年8月18日，鑫德恒瑞公司与第三人丹寨县人民政府签订《丹寨县第二人民医院建设项目投资协议》，约定：由鑫德恒瑞公司投资15000000元在丹寨县人民医院旧址上投资建设丹寨第二人民医院。2012年10月27日，丹寨县卫生和食品药品监督管理局出具丹卫食药监管复[2012]4号批复，载明：丹寨第二人民医院具备设置民营医院条件，同意设立登记。之后，丹寨县卫生和计划生育局向第三人丹寨第二人民医院颁发了医疗机构执业许可证，登记号为：05706218152263617A1001，诊疗科目为：内科、外科、妇产科、妇科专业、产科专业、儿科、医学检验科、临床化学检验专业、医学影像科、X线诊断专业、CT诊断专业、超声诊断专业、心电诊断专业、中医科。 赛德公司于2014年5月22日成立，其营业执照上载明的经营范围为：非金融性项目投资及投资管理、医院管理…等。法定代表人为李正华，股东为李正华和黄腊梅，《公司章程》上载明的公司股东的出资方式、认缴出资额和出资时间为：                            序号                       股东姓名或名称                       出资方式                       认缴出资额                       出资比例                       出资时间                               1                       李正华                       货币                       375万元                       75%                       2025-05-20                               2                       黄腊梅                       货币                       125万元                       25%                       2025-05-20                                                      合计                       货币                       500万元                       100%                                       2015年1月15日，鑫德恒瑞公司（甲方、医院资产所有权人）与赛德公司（乙方、托管企业）签订了《经营权委托管理合同书》，约定：因客观原因，甲方全资购买的丹寨第二人民医院为了更好地发挥甲乙双方各自优势，更好的发展，经甲乙双方协商一致，就医院经营权托管事宜达成如下协议：“一、项目概况（一）丹寨第二人民医院系依法设立、有效存续的民办非企业单位（法人），成立于2012年11月9日，持有中华人民共和国医疗机构执业许可证，登记号为：05706218152263617A1001…（二）乙方系依法成立、有限存续的企业法人，成立于2014年5月22日，从事医院投资及管理业务。二、托管内容甲方将丹寨第二人民医院经营权托管给乙方全权管理。三、托管期限托管期限为十年，自2015年3月1日起至2025年2月30日止。四、托管方式（一）乙方在医院原有业务和乙方具备相关资质、依法新增业务范围内从事经营活动，实行独立核算、依法纳税、自负盈亏；（二）乙方不得以任何形式将医院的全部经营权、转包、转让、出租给任何其他主体。五、资产托管费乙方应按下表向甲方交纳资产托管费：                            年度                       起始日期                       资产托管费                       备注                               一                       2015.3-2016.2                       200万元                                                      二                       2016.3-2017.2                       260万元                                                      三                       2017.3-2018.2                       260万元                                                      四                       2018.3-2019.2                       312万元                       每两年按上年的20%递增                               五                       2019.3-2020.2                       312万元                               六                       2020.3-2021.2                       374.4万元                               七                       2021.3-2022.2                       374.4万元                               八                       2022.3-2023.2                       449.28万元                               九                       2023.3-2024.2                       449.28万元                               十                       2024.3-2025.2                       539.13万元                （二）支付时间1.第一年的资产托管费分三期支付，第一期于2015年2月28日前支付600000元，第二期于2015年7月30日前支付700000元，第三期于2016年1月31日前支付700000元。2.从第二年起资产托管费分两期支付，乙方应于每年1月31日前、7月30日前分两次平均支付当年的资产托管费（如2016年的资产托管费，应于2016年1月31日前支付50%，于2016年7月30日前支付50%）…六、担保方式（一）保证金1、为约束甲乙双方共同遵守本协议。乙方向甲方交纳托管风险保证金人民币3000000元整。本保证金在双方合同期满后，如乙方未有本合同规定的扣款事宜，甲方必须在合同满后的5个工作日之内一次性全额退还给乙方。乙方分三期向甲方交纳保证金，具体如下：第一期：签订合同之日支付人民币300000元整；第二期：2015年2月1日前支付人民币500000元整；第三期：2015年2月28日前支付人民币2200000元整；2、因乙方原因给医院或甲方造成损失，或因乙方违约因向甲方支付违约金的，甲方有权从保证金中直接扣除相应款项。扣除的保证金不足以赔偿医院或甲方损失，或不足以支付甲方违约金的，乙方应于接到甲方口头或书面通知之日起5日内补足差额…4.本合同终止后，扣除赔偿金、违约金、其他费用（如有）后，甲方应将乙方所交保证金条款退还乙方（不计利息）…十三、违约责任（二）乙方的违约责任1.因乙方原因导致托管期限不足5年的，乙方除应向甲方支付托管期间资产管理费，并按照本协议约定向甲方支付违约金外，还应当按国家法律规定的资产折旧费给予甲方补偿…2.乙方逾期缴纳或补足保证金的、逾期支付资产托管费的，每逾期1日，按照“应付未付款项×万分之七×逾期天数”向甲方支付滞纳金…5.托管期限内，乙方无故解除或终止合同的，除应赔偿甲方实际损失外，还应按照“尚未支付的托管费用+剩余年限托管费用总和”的标准向甲方赔偿可得利益损失，已缴纳的保证金应予扣除，未缴纳的保证金补足后扣除…十四、合同的生效、变更、解除和终止…（三）解除1.乙方发生如下情形之一的，甲方有权单方解除本合同：…（2）逾期支付任意一期资产托管费超过15日的；…发生前述情形之一时甲方单方解除本合同的，乙方除应向医院及甲方赔偿实际损失外，还应按照“尚未支付的承包费用+剩余年限承包费用总和”向甲方赔偿可得利益损失，已缴纳的保证金应予扣除，未交纳的保证金补足后扣除。” 赛德公司分别于2015年3月30日、2015年7月31日向鑫德恒瑞公司给付租金600000元和700000元。2015年4月30日，赛德公司向鑫德恒瑞公司给付保证金3000000元。 2016年1月29日和2016年3月19日，鑫德恒瑞公司向赛德公司出具了《付款提示函》，要求赛德公司按照《经营权委托管理合同书》中的约定履行支付托管费2000000元及违约金68600元的义务。 2016年4月23日，鑫德恒瑞公司、赛德公司、丹寨第二人民医院就医院职工工资问题及医院的管理问题召开职工会，鑫德恒瑞公司的法定代表人朱彩霞在会议上表示：“后面的事情，所有的责任由我方承担。” 2016年4月27日，丹寨县劳动保障行政部门向丹寨第二人民医院送达了《劳动保障监察调查询问通知书》，要求丹寨第二人民医院就下列事项作出说明：1.提供丹寨第二人民医院职工从2015年3月份至9月份的工资花名册和工资发放清册等；2.丹寨第二人民医院职工的考勤表、考勤记录或出勤表等。 2016年5月19日，丹寨县卫生和计划生育局向丹寨第二人民医院作出《关于对丹寨第二人民医院停业整顿的通知》，载明：“…在赛德公司管理期间，由于拖欠员工工资引起矛盾纠纷，造成群体性上访事件，医院正常的医疗秩序收到严重影响，不适宜开展医疗业务工作…责令你院停业整改，待医院恢复正常的工作秩序并报经我局同意后，再恢复开展医疗业务工作…” 另查明，被告李正华于2015年7月31日出具《欠条》一张，载明：今欠到朱彩霞人民币184588.4元，如下：药房物质金额91222元，库房物质金额：29378元…总合计：184588.4元，经协商约定为2015年8月1日之前全部付钱清。如逾期每月按总金额的5%付给违约金。 再查明，鑫德恒瑞公司为丹寨第二人民医院缴付的水电费情况如下：                            水费                               缴费期间                       住院部                       CT室                       门诊部                       合计                               2016.3.15-2016.4.15                       6989元                       130元                       790元                       7909元                               2016.4.16-2016.5.16                       5655元                       133元                       852元                       6640元                               电费                               抄表时间                       职工宿舍                       医院                                                      2016.4.5                       61.96元                       12765.04元                       12827元                               2016.5.5                       67.43元                       5621.57元                       5689元                本院认为，本案的争议焦点为：第一，鑫德恒瑞公司与赛德公司于2015年1月15日签订的《经营权委托管理合同书》的效力问题；第二，鑫德恒瑞公司是否有权解除《经营权委托管理合同书》；第三，《经营权委托管理合同书》解除后的法律责任。 关于争议焦点一，《经营权委托管理合同书》的效力问题。 第一，鑫德恒瑞公司与赛德公司签订的《经营权委托管理合同书》以及《印章移交协议》、《证件移交协议》中约定：托管内容为鑫德恒瑞公司将丹寨第二人民医院的经营权托管给赛德公司全权管理，由赛德公司全面负责丹寨第二人民医院的人事管理、财务管理、印章管理、制度管理、资产管理；托管方式为赛德公司在医院原有业务、具备相关资质、依法新增业务范围内从事经营活动，实现独立核算、依法纳税、自负盈亏；赛德公司按照约定向鑫德恒瑞公司缴纳资产托管费；医疗机构执业许可证、营业执照等相关的证件文件及印章由赛德公司保管并使用，鑫德恒瑞公司有权监督。根据双方的上述约定，可以认定鑫德恒瑞公司与赛德公司之间签订的协议名为经营权委托管理合同，实为企业承包经营合同。 第二，《经营权委托管理合同书》并不违反法律、行政法规的强制性、效力性规定。赛德公司称《经营权委托管理合同书》不仅违反国务院颁布的《医疗机构管理条例》第二十三条：“《医疗机构执业许可证》不得伪造、涂改、出卖、转让、转借”的规定，第四十六条：“违反本条例第二十三条规定，出卖、转让、出借《医疗机构执业许可证》的，由县级以上人民政府卫生行政部门没收非法所得，并可以处以5000元以下的罚款；情节严重的，吊销其《医疗机构执业许可证》。”的规定，而且还违反了中华人民共和国卫生部《关于对非法采供血液和单采血浆、非法行医专项整治工作中有关法律问题的批复》的规定，应认定为无效。本案中，鑫德恒瑞公司将丹寨第二人民医院整体承包给赛德公司，由赛德公司在丹寨第二人民医院自主经营，并非系丹寨第二人民医院将其合法取得的医疗机构执业许可证转借给赛德公司。《医疗机构管理条例》对非医疗机构承包经营的行为并未作出禁止性规定。中华人民共和国卫生部《关于对非法采供血液和单采血浆、非法行医专项整治工作中有关法律问题的批复》不是全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规，不能作为认定合同效力的依据。因此，鑫德恒瑞公司与赛德公司签订的《经营权委托管理合同书》应认定为有效。赛德公司反诉称因《经营权委托管理合同书》无效而要求鑫德恒瑞公司返还其缴纳的保证金及托管费主张不能成立，本院不予支持。 关于争议焦点二，鑫德恒瑞公司是否有权解除《经营权委托管理合同书》。 鑫德恒瑞公司诉称，因赛德公司未及时缴纳托管费，经营管理期间混乱致使拖欠员工工资从而依法员工集体上访、拖欠供应商货款、拖欠水电费等行为，已经构成了根本违约，合同目的不能实现，其依法享有解除权。赛德公司称，2016年4月23日，鑫德恒瑞公司与赛德公司已经达成一致意见提前终止了《经营权委托管理合同书》。经查明，虽然在鑫德恒瑞公司、赛德公司及丹寨第二人民医院的职工于2016年4月23日就解决职工的工资问题及医院的管理问题召开了会议过程中，鑫德恒瑞公司的法定代表人朱彩霞在该会议上表示：“后面的事情，所有的责任由我方承担。”但是并不能说明鑫德恒瑞公司具有明确解除《经营权委托管理合同书》的意思表示，赛德公司亦并未提交证据证明将丹寨第二人民医院的资产设备移交完毕，故对赛德公司称双方已经解除合同的主张，本院不予采信。依双方之约定，赛德公司应于2016年1月31日前支付2000000元，但在鑫德恒瑞公司催收后，至今仍未及时缴纳资产托管费。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”，双方在《经营权委托管理合同书》中约定：“十四、合同的生效、变更、解除和终止…（三）解除1.乙方发生如下情形之一的，甲方有权单方解除本合同：…（2）逾期支付任意一期资产托管费超过15日的；”现赛德公司未及时支付资产托管费，符合双方约定解除的条件，鑫德恒瑞公司有权行使解除权，故对鑫德恒瑞公司诉请解除《经营权委托管理合同书》的主张，本院予以支持。 关于争议焦点三，《经营权委托管理合同书》解除后的法律责任。 第一，关于鑫德恒瑞公司诉请托管费2000000元及滞纳金的主张。《经营权委托管理合同书》约定的托管期限为2015年3月1日至2025年2月30日止，2015年3月至2016年2月的托管费为2000000元，2016年3月至2017年2月的托管费为2600000元，在《经营权委托管理合同书》尚未解除的情况下，赛德公司应当按期向鑫德恒瑞公司支付资产托管费，故对鑫德恒瑞公司主张2000000元的资产托管费，本院予以支持。根据《经营权委托管理合同书》的约定，赛德公司应予2016年2月1日支付托管费2000000元，逾期支付资产托管费的，每逾期1日，按照“应付未付款项×万分之七×逾期天数”支付滞纳金，故对鑫德恒瑞公司诉请滞纳金的主张，本院予以支持。 第二，关于鑫德恒瑞公司诉请赛德公司支付资产折旧费的主张，虽然在《经营权委托管理合同书》中约定了资产折旧费，但是折旧的物品及折旧费的计算方式约定不明确，且双方也未就折旧费的计算达成新的合意。虽然鑫德恒瑞公司向本院提交了其资产折旧的金额，但是赛德公司对其单方提供的资产折旧计算的方式不予认可，在本院向其释明是否对资产折旧予以委托第三方机构鉴定评估，鑫德恒瑞公司明确放弃了对资产折旧予以评估的主张，故本院对其该项主张，不予支持。 第三，关于鑫德恒瑞公司诉请赛德公司支付可得利益损失2600000元的主张。根据《经营权委托管理合同书》的约定：“十四、合同的生效、变更、解除和终止…（三）解除…发生前述情形之一时鑫德恒瑞公司单方解除本合同的，赛德公司除应向医院及鑫德恒瑞公司赔偿实际损失外，还应按照“尚未支付的承包费用+剩余年限承包费用总和”向鑫德恒瑞公司赔偿可得利益损失，已缴纳的保证金应予扣除，未交纳的保证金补足后扣除。”鑫德恒瑞公司获得可得利益损失的前提是赛德公司因违约行为致使鑫德恒瑞公司单方解除合同。赛德公司在承包经营期间未及时缴纳资产托管费；拖欠员工工资引起矛盾纠纷，造成群体性上访事件，致使丹寨第二人民医院停业整顿等违约行为是鑫德恒瑞公司行使单方解除《经营权委托管理合同书》的主要原因，赛德公司应按照双方的约定承担鑫德恒瑞公司可得利益损失，鑫德恒瑞公司仅主张2600000元，本院从其自愿，故对鑫德恒瑞公司该项主张，本院予以支持。 第四，关于鑫德恒瑞公司诉请赛德公司与李正华连带偿还借款184588.4元的主张。被告赛德公司称向鑫德恒瑞公司交回的药品物资价值共计118158.11元，应收款134625.16元，足以抵扣。李正华于2015年7月31日出具了《欠条》，载明：因药品物资欠款共计184588.4元，经协商约定为2015年8月1日之前全部付清，如逾期每月按照总金额的5%付给违约金。李正华系赛德公司的法定代表人，所移交的物资均为医疗物资，其实际使用人应当系赛德公司，故本院推定，李正华出具欠条的行为系职务行为，应当由赛德公司承担偿还的义务。在该欠条上李正华并无连带保证的意思表示，故对鑫德恒瑞公司诉请赛德公司对李正华承担连带责任的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。至于赛德公司称用交回的物资款项及应收款予以抵扣，其提交的移交库存药品物资盘点清单上并无鑫德恒瑞公司的签字确认，应收款为其承包经营期间对外享有的债权，现鑫德恒瑞公司与赛德公司并未就债权转让达成合意，故对其抵扣欠款的抗辩，本院不予采信。 第五，关于鑫德恒瑞公司诉请赛德公司返还为其垫付的水电费32705元的主张。赛德公司对由其承担承包经营期间产生的水电费金额并无异议，在《经营权委托管理合同书》尚未解除的情况下，赛德公司应当支付该期间产生的水电费，故对鑫德恒瑞公司的该项主张，本院予以支持。 第六，关于鑫德恒瑞公司诉请由李正华、黄腊梅对其在赛德公司出资不足部分按其认缴出资额承担责任的主张。根据《中华人民共和国公司法》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；”之规定，虽然赛德公司的公司章程上记载的股东出资的时间为2025年5月20日，但是李正华、黄腊梅并未提交证据证明已经履行了出资义务，加之鑫德恒瑞公司亦未提交其具有清偿上述债务的能力，因此，若赛德公司不能清偿上述债务的情形下，李正华、黄腊梅应在其未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的。 综上，鑫德恒瑞公司的诉讼请求部分成立，对其成立的部分，本院予以支持。赛德公司的反诉请求不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同》第八条、第九十三条第二款，《中华人民共和国公司法》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除贵州鑫德恒瑞投资有限公司与贵州赛德投资管理有限公司于2015年1月15日签订的《经营权委托管理合同书》； 二、贵州赛德投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内向贵州鑫德恒瑞投资有限公司支付资产托管费2000000元及滞纳金（滞纳金按照每日万分之七的计算标准，从2016年2月1日计算至本判决履行期限届满之日止。）； 三、贵州赛德投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内向贵州鑫德恒瑞投资有限公司支付可得利益损失2600000元； 四、贵州赛德投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内向贵州鑫德恒瑞投资有限公司给付欠款184588.4元及逾期违约金（逾期违约金按照每月5%的标准，以184588.4元为计算基数，从2015年8月1日计算至本判决履行期限届满之日止）； 五、贵州赛德投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内向贵州鑫德恒瑞投资有限公司支付代为垫付的水电费32705元； 六、若贵州赛德投资管理有限公司不能偿还本判决所确定的第一项至第六项债务，李正华、黄腊梅应在其尚未出资的本息范围内对不能清偿的部分承担补充赔偿责任； 七、驳回贵州鑫德恒瑞投资有限公司的其余诉讼请求； 八、驳回贵州赛德投资管理有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费59037.04元，由贵州鑫德恒瑞投资有限公司负担14683.6元，由贵州赛德投资管理有限公司负担44353.44元；反诉案件受理费20600元，由贵州赛德投资管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。 审 判 长  李广 审 判 员  刘佳 代理审判员  程奕 二〇一七年五月二十一日 书 记 员  唐钰