福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终295号 原公诉机关福建省闽清县人民检察院。 上诉人（原审被告人）郭保升，男，1997年7月26日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省闽清县。2018年12月11日因犯买卖身份证件罪被福州市台江区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。因本案于2019年8月12日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于闽清县看守所。 辩护人池栋梁、黄益敏，福建瑞权律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）林治富，男，1993年8月1日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省尤溪县。因本案于2019年8月12日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于闽清县看守所。 辩护人蔡经，福建金欧律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈登炜，男，1994年1月11日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省尤溪县。因本案于2019年8月12日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于闽清县看守所。 福建省闽清县人民法院审理闽清县人民检察院指控被告人郭保升、陈登炜、林治富犯强奸罪一案，于2019年12月23日作出（2019）闽0124刑初198号刑事判决。宣判后，三名被告人不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状及辩护人的辩护意见，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2019年8月10日晚，被告人郭保升、陈登炜、林治富三人驾驶闽Ａ×××××轿车到福州市宝龙广场吃饭。席间郭保升通过微信邀约女网友潘某出来玩，潘某同意一起去酒吧喝酒。当晚23时许，郭保升、陈登炜、林治富三人驾车接到潘某后一起到鼓楼区土豪金平果酒吧饮酒至次日凌晨3时许。后三人借口送潘某回家，驾车将潘某带至闽清县白中镇前板村前板133号房屋内。郭保升、陈登炜、林治富先后强行与潘某发生性关系。在发生性行为过程中，两人在旁边负责按住潘某的手和身体，以协助另一人与潘某发生性关系。案发后，被告人郭保升的家属与被害人潘某达成和某，赔偿被害人经济损失人民币12000元，取得被害人的谅解。 原判认定上述事实的证据有，被告人郭保升、林治富、陈登炜的供述，被害人潘某的陈述，辨认笔录，提取笔录，现场勘验记录及现场照片，指认笔录及指认现场照片，福州市公安局物证鉴定所鉴定书，受案登记表，微信聊天记录，刑事判决书，和某书，谅解书，户籍证明，到案经过等。 原审法院认为，被告人郭保升、陈登炜、林治富以暴力手段强行与妇女发生性关系，且二人以上实施轮奸，其行为均已构成强奸罪。被告人郭保升在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罚并罚。鉴于三被告人能自愿认罪，可从轻处罚。据此，作出判决：一、撤销福建省福州市台江区人民法院（2018）闽0103刑初687号刑事判决中被告人郭保升犯买卖身份证件罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年的缓刑部分。二、被告人郭保升犯强奸罪，判处有期徒刑十一年八个月，剥夺政治权利三年；与原判有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元并罚，决定执行有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币1000元。三、被告人林治富犯强奸罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年。四、被告人陈登炜犯强奸罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利二年。 上诉人郭保升上诉理由及辩护人的辩护意见：被害人在报案过程中存在虚假陈述，被害人是自愿与郭保升发生性关系；若认定其未积极制止同案人的强奸行为，则应认定其为从犯，予以减轻处罚；被害人自身存在重大法律过错，导致本案的发生，应对郭保升从轻处罚；郭保升到案后能如实供述自己的罪行，赔偿被害人损失并取得谅解，原判量刑畸重，请求二审从轻处罚。 上诉人林治富上诉理由：对一审判决认定的事实不持异议，但认为一审量刑偏重，请求二审从轻处罚。 辩护人的辩护意见：应认定林治富为从犯；被害人对本案的发生具有重大过错；林治富的犯罪情节较轻，可从轻处罚。 上诉人陈登炜上诉理由：应认定其为从犯；被害人对本案的发生具有重大过错；其犯罪情节较轻，应从轻处罚。 经审理查明，原判认定事实清楚，有被告人供述、被害人陈述、辨认笔录、提取笔录、现场勘查笔录及现场照片、指认笔录、鉴定意见、受案登记表、微信聊天记录、前科材料、和某及谅解书、户籍证明、到案经过及其他书证材料等证据为证，证据间能相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。 本院认为，上诉人郭保升、陈登炜、林治富以暴力手段轮奸妇女，三人的行为均已构成强奸罪。上诉人郭保升在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罚并罚。关于三名上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，三名上诉人在侦查阶段的供述及被害人陈述能够证实三名上诉人使用暴力手段强行与被害人发生性关系的事实，三人均不能认定为从犯；被害人对本案的发生不存在过错；原判已鉴于各上诉人具有的自愿认罪及取得被害人谅解等情节予以从轻处罚，量刑并无不当，相关诉辩意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第三款、第七十七条第一款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  林勇 审判员  郭翔 审判员  邱宁 二〇二〇年三月九日 书记员  林微 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。 强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑： （一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的； （二）强奸妇女、奸淫幼女多人的； （三）在公共场所当众强奸妇女的； （四）二人以上轮奸的； （五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。