新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2020）新40民终244号 上诉人（原审被告、原告）：张开勇，男，1972年7月1日出生，汉族，驾校教练，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县。 委托诉讼代理人：张海峰，新疆天和律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、被告）：伊犁众友汽车驾驶培训中心有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市北环东路50号。 法定代表人：吴文斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴海珍，新疆长信合律师事务所律师。 上诉人张开勇因与被上诉人伊犁众友汽车驾驶培训中心有限公司（以下简称众友公司）劳动争议纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区尼勒克县人民法院（2019）新4028民初1058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后，依法组成合议庭，于2020年2月28日开庭进行了审理。上诉人张开勇的委托诉讼代理人张海峰，被上诉人众友公司的委托诉讼代理人吴海珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张开勇上诉请求：1、请求撤销一审判决，并依法改判被上诉人支付欠发薪资报酬45，600元、解除劳动合同补偿金22，500元、支付未休带薪休假工资12，413.8元、加班工资51，244元，并补缴2012年10月至2017年6月社保费用。事实和理由：关于双方解除劳动合同的事由，上诉人是被上诉人的驾校教练，2017年2月，被上诉人将众友公司尼勒克分公司场地、财产转让给他人后办理了注销登记，自此一直未安排上诉人的工作岗位以及是否解除合同、依法补偿等事宜，也为对上诉人的各项要求给予书面答复。上诉人提出解除劳动合同完全是因为被上诉人的违法行为所致，而不是上诉人自行离职。一审法院在计算带薪年休假工资时认定工作年限为三年，但只判决了一年的带薪年休假工资，计算明显错误，加班工资的计算基数，一审法院以基础工资未基数，不符合《关于工资总额组成的规定》。 众友公司辩称，一审判决认定事实清楚，上诉人的上诉请求不能成立，1.关于薪资报酬，上诉人在2017年2月自行离开工岗位，，2017年2之前的劳动报酬已经足额支付，双方的合同截止日期为2017年7月，在此期间上诉人并未提供劳动，不应支付工资；2.关于经济补偿金，被上诉人自行离岗，未办理离职手续，因此不应当支付经济补偿金；3.关于支付带薪年休假和加班工资，上诉人工作期间，我们按照工作时间为其发放工作提成，一审判决计算正确，应当维持；4.关于社保费，被上诉人已经以工资的形式向其发放了社保。故请求驳回上诉，维持原判。 众友公司向一审起诉请求：1．请求法院依法判令众友公司不支付张开勇2014年1月至2017年6月期间的社会保险费；2．请求依法判令众友公司不支付张开勇解除劳动合同经济补偿金16，613.63元；3．涉诉费用由张开勇负担。 张开勇向一审起诉请求：1.判令解除双方签订的劳动合同；2.判令众友公司缴纳2012年10月至2017年6月期间的社会保险费（以社保局同期核定数额为准）；3.依法判令众友公司支付欠发工资报酬45,600元，计算方式：800元/月×57个月（自2012年10月至2017年6月），众友公司支付解除劳动合同经济补偿22,500元，计算方式：4500元×5年，众友公司支付未休带薪年休假工资12,413.8元，计算方式：5×300%×4500/21.75×4年，众友公司支付加班工资51,244元（0.5×365/7×4500/21.75×200%×4.75年）；4.请求依法判令众友公司退还押金1200元、服装款180元、保险费800元；5.涉诉费用由众友公司负担。 一审法院认定事实：一、2014年1月1日至2017年2月间，张开勇在众友公司处担任教练员工作。2013年12月31日，双方签订了一份《劳动合同书》，合同的主要内容为：1、甲方（众友公司）实行每天8小时工作制…每周周二至周日工作，上午4小时，下午4小时；2、甲方（被告众友公司）对乙方（张开勇）实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法…；3、本合同2010年1月1日生效，2016年12月30日终止。关于工资数额，该合同未载明。尼劳人仲字［2017］15号仲裁裁决查明，签订第一份合同双方约定的基本工资为每月1300元，双方均对此不持异议。二、2015年1月18日，张开勇向众友公司出具一份《申请》，载明“…自工作之日起公司提出给本人缴纳社会保险，由于本人在伊宁市或州劳动局已缴纳社会保险，所以不在该校购买社保。本人与公司协商，公司按伊宁市社保缴费标准给予本人社保补贴并随本人工资一同发放…”。2016年1月1日，张开勇向众友公司出具一份《承诺书》，载明“…自工作之日起公司提出给本人缴纳社会保险，由于本人在伊宁市或州劳动局已缴纳社会保险，所以不在该校购买社保。本人与公司协商，公司按伊宁市社保缴费标准给予本人社保补贴并随本人工资一同发放…”。三、2016年7月10日，双方签订了一份《劳动合同书》，合同期为2016年7月10日至2017年7月10日。合同的主要内容为：1、甲方（众友公司）实行每天8小时工作制…每周周二至周日工作，上午4小时，下午4小时；2、甲方（被告众友公司）对乙方（张开勇）实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资确定为每月1800元（含保单工资、社保补贴、绩效工资）…；3、本合同2016年7月10日生效，2017年7月10日终止。四、2014年1月至2014年7月间，张开勇每月基本工资800元，社保补贴500元；2014年8月至2016年6月，每月基本工资800元，社保补贴800元；上述期间，众友公司自始均未依约，按1300元标准足额支付基本工资，欠付金额为：500元×30个月=15，000元。签订第二份劳动合同后，2016年7月至2016年10月，张开勇每月基本工资800元，社保补贴800元；2016年11月至2016年12月，基本工资为1000元，社保补贴每月800元，2017年1月起未发放工资与社保补贴。2016年7月至2016年12月，工资表显示的工资前三项即“保底工资、社保补贴、绩效工资”合计均超过劳动合同上约定的“基本工资确定为每月1800元（含保底工资、社保补贴、绩效工资）”。五、2017年2月，张开勇未办理离职手续自行离开众友公司处，再未向众友公司提供过劳动。张开勇在众友公司处工作期间，未休年休假。六、2017年8月10日，双方均向尼勒克县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2017年10月12日，尼勒克县劳动人事争议仲裁委员会作出尼劳人仲字（2017）第15号仲裁裁决书，并于2017年11月4日向张开勇、众友公司送达。2014年11月10日、11月15日，张开勇、众友公司以不服该仲裁裁决为由，均向一审法院提起诉讼。双方当事人均认可张开勇在众友公司处工作时间为每周工作六天，休息一天。一审法院认为，众友公司与张开勇建立的劳动关系受法律保护。针对双方当事人的诉辩观点，一审法院对本案评判如下：一、关于本案的诉讼时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第（四）款规定：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款仲裁时效期间的限制；但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，张开勇主张的欠发工资、经济补偿金、加班工资均属于劳动报酬的范围，张开勇于2017年2月离开公司，于2017年8月申请仲裁，未超过仲裁时效期间。二、关于社会保险费。根据双方签订的《劳动合同书》及张开勇出具的承诺书、申请的内容，因张开勇已自行缴纳社会保险费用，众友公司不为其在社会保险部门缴纳社会保险费用。但众友公司每月向张开勇发放社会保险费用补贴，由张开勇自行缴纳社会保险费用，应视为众友公司已履行为张开勇缴纳社会保险费用的义务。故对张开勇主张众友公司缴纳2012年10月至2017年6月期间社会保险费的诉讼请求，一审法院不予支持。三、关于经济补偿金。张开勇在未办理离职手续的情况下自行离开了众友公司，属于主动解除与众友公司的劳动关系行为。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，劳动者解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由。劳动者未履行告知程序，事后又以《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不应当支持，且用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，不属于可以立即解除合同的情形。张开勇在未通知众友公司情况下自动离职，要求众友公司支付经济补偿金的主张不能成立，一审法院不予支持。四、关于双方劳动关系是否解除的问题。张开勇于2017年2月自行离开众友公司，再未向众友公司提供劳动，视为双方劳动关系已经实际解除。五、关于欠发工资。张开勇与众友公司于2014年1月签订的劳动合同中约定的基本工资为1300元，根据双方陈述及双方提供的工资表，众友公司自2014年1月起至2016年6月，未按劳动合同约定，按1300元标准足额，欠付金额合计15，000元，众友公司应当支付张开勇欠发工资。2016年7月至2016年12月，众友公司向张开勇发放的工资均超过劳动合同上约定的1800元，对张开勇主张此期间欠发工资的诉讼请求一审法院不予支持。无证据显示众友公司向张开勇发放2017年1月的工资，依据双方签订的劳动合同，众友公司应当支付当月工资1800元。六、关于带薪年休假工资。用人单位未安排劳动者年休假，侵害的是劳动者的休假权利，支付未休年休假工资报酬是因用人单位未安排年休假而应承担的法律义务，应适用一般的时效规定。仲裁时效从次年的1月1日起计算，劳动关系终止或解除的，从解除或终止之日起计算。本案中，张开勇2017年2月自行离开众友公司，其主张未休年假的工资应从此时计算，故众友公司应当向张开勇支付未休年休假工资1241元（1800元÷21.75天×300％×5天）。七、关于加班工资。庭审中，双方均认可张开勇在众友公司处工作时间为每周工作六天，休息一天。张开勇每周工作时间为四十八小时，超出了《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定的四十四小时，故众友公司应当支付张开勇每周超出的四小时的加班工资。2014年1月至2016年6月间的加班工资为3664元（1300元÷4周÷44小时×4小时×124周）。2016年7月至2017年1月间的加班工资为1186元（1800元÷4周÷44小时×4小时×29周）。综上，众友公司支付张开勇加班工资共计4850元。八、关于张开勇主张要求退还的押金1200元、服装款180元、保险费800元，因其未提供印证证据，一审法院不予支持。综上，一审法院判决：一、解除众友公司与张开勇的劳动关系；二、众友公司于本判决生效之日起十五日内向张开勇支付欠发的工资16，800元；三众友公司于本判决生效之日起十五日内向张开勇支付未休年休假工资1241元；四、众友公司于本判决生效之日起十五日内向张开勇支付加班工资4580元；五、驳回张开勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张开勇二审提交如下证据：1.尼勒克县人民法院（2017）新4028民初804号民事判决书；2.伊犁众友汽车驾驶培训中心有限公司尼勒克分公司的工商登记情况，显示已注销；3.尼勒克县神行汽车服务有限公司（以下简称神行公司）工商登记信息，以上三份证据证明，被上诉人的尼勒克分公司已经注销登记，其财产已由神行公司接管，因此导致上诉人无法履行与被上诉人的劳动合同，双方解除劳动合同的原因在被上诉人，而非上诉人自动离职。被上诉人众友公司质证认为，以上三份证据均不属于新证据，对其三性均不予认可。本院对上诉人提交的三份证据认证如下：对证据1因无公章，对其三性均不予认可，对证据2、3因无法直接证明双方解除劳动关系的原因，故对两份证据本院不予采信。 本院二审查明的事实与一审查明事实一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、上诉人与被上诉人之间解除劳动关系的原因；二、被上诉人是否应当支付上诉人解除劳动合同的经济补偿金；三、被上诉人是否欠发上诉人的工资；四、被上诉人是否应当支付上诉人未休年休假工资；五、被上诉人应当支付上诉人的加班工资具体的数额；六、被上诉人是否应当为上诉人补缴社会保险。 一、关于双方解除劳动关系的原因问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的。”该条规定的劳动保护即劳动安全卫生，劳动条件及生产资料条件，上诉人与被上诉人签订的《劳动合同书》中第八章内容为劳动保护、劳动条件和职业危害防护，其中约定的劳动保护也为保护职工在生产工作中的安全和健康，做好职工的劳动保护和保健工作，上诉人现主张被上诉人将尼勒克分公司转让给神行公司即没有提供劳动保护或劳动条件，该情形不属于双方劳动合同约定的范围，也不属于上述条款规定的情形，故不适用本案。现上诉人在未向被上诉人出具任何书面说明的情况下离开，属自行离职，一审对该事实的认定清楚，本院予以确认。 二、关于是否应当支付经济补偿金的问题。上诉人系自行离职，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，故对上诉人要求支付经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。 三、关于是否欠发工资的问题。依据双方签订的劳动合同约定，上诉人2013年12月至2016年6月的基本工资为1300元（不包含社保），2016年7月至2017年2月的基本工资为1800元（包含社保），现根据被上诉人提供的工资表显示，上诉人在2013年12月至2016年6月期间，众友公司未按劳动合同约定按1300元标准足额支付劳动报酬，一审对于该期间应当支付上诉人的欠发工资15，000元认定正确，本院予以确认。2016年7月至2016年12月上诉人实际领取的工资均高于1800元，即被上诉人已按照合同约定足额向上诉人发放了工资，此阶段不存在欠发上诉人工资的事实，但被上诉人未提供2017年1月的工资表，无法证明已向上诉人发放了该月的工资，故被上诉人应当支付上诉人2017年1月工资1800元。上诉人关于要求支付欠发工资45，600元的上诉请求，无事实依据，本院不予支持。 四、关于未休年休假工资的问题。未休年休假工资属于福利性质的费用，其不同于普通的劳动报酬，应当适用一年的仲裁时效，上诉人于2017年2月离开公司，其仲裁时效应自此时开始计算，对于超过仲裁时效部分本院不予支持，一审法院支持了一年的未休年休假工资1241元正确，本院予以确认。 五、关于加班工资具体的数额问题。上诉人在被上诉人处每周工作六天，每周工作时间超过了44小时，故被上诉人应当支付上诉人每周延时加班四小时的工资，关于具体的计算基数及方法，一审法院确定正确，被上诉人应当支付上诉人加班工资共计4580元，对此本院予以确认。上诉人关于要求支付加班费51，244元的上诉请求无事实依据，本院不予支持。 六、关于补缴社会保险的问题。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生的争议，人民法院应予受理。”鉴于上述规定，追缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的职责，对于用人单位未缴或少缴社会保险的，社会保险经办机构根据其核定具体的缴费项目、缴费标准和缴费比例等，可强制征缴。因此对于用人单位和劳动者就社会保险费欠缴、拒缴或因缴费年限、缴费基数等发生的争议，由社会保险管理部门解决处理，法院不予受理。故上诉人关于要求被上诉人补缴社会保险的上诉请求，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，本院不予理涉。 综上所述，上诉人张开勇的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人张开勇负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 霞 审判员 王继华 审判员 王维嘉 二〇二〇年三月十日 书记员 王泉红