黑龙江省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黑民初69号 原告：中国一冶集团有限公司，住所地湖北省武汉市青山区36街坊。 法定代表人：宋占江，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李红元，该公司项目经理。 委托诉讼代理人：王燕琼，该公司法务部科长。 被告：牡丹江胡商国际商城开发有限公司，住所地黑龙江省牡丹江市西安区牡丹街西十条路创业大厦**。 法定代表人：胡宗佃，该公司总经理。 委托诉讼代理人：丁勇，该公司工程部部长。 委托诉讼代理人：张艳，黑龙江张艳律师事务所律师。 被告：上海胡商投资有限公司，住所地上海市浦东新区长清路******。 法定代表人：胡宗佃，该公司董事长。 被告：郭学军，男，1969年3月17日出生，汉族，住黑龙江省兰西县。 原告中国一冶集团有限公司（以下简称一冶公司）与被告牡丹江胡商国际商城开发有限公司（以下简称胡商开发公司）、上海胡商投资有限公司（以下简称胡商投资公司）、郭学军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告一冶公司的委托诉讼代理人李红元、王燕琼，被告胡商开发公司的委托诉讼代理人丁勇、张艳到庭参加诉讼。被告胡商投资公司、郭学军经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一冶公司向本院提出诉讼请求：1.解除一冶公司与胡商开发公司签订的《牡丹江胡商国际物流园一期一标工程建设工程施工合同》（以下简称《施工合同》）；2.判令胡商开发公司向一冶公司支付工程款126,596,887.25元；3.判令胡商开发公司向一冶公司支付垫资回报款44,650,787.30元（自2015年6月1日起计算至实际付清之日止，上述数额暂计算至2016年7月11日）；4.判令一冶公司对上述债权享有优先受偿权；5.判令胡商投资公司、郭学军与胡商开发公司承担连带清偿责任；6.诉讼费用由各被告承担。本院庭审中，一冶公司将第六项诉讼请求明确为诉讼费用及其向保险公司交纳的担保费用由各被告承担。事实和理由：2013年，一冶公司与胡商开发公司签订《施工合同》，约定一冶公司承建牡丹江胡商国际物流园一期一标工程（以下简称物流园一标工程），胡商开发公司首次付款节点为工程造价的15%，且不超过1500万元。2014年6月开工，2014年9月达到首次付款节点。因胡商开发公司未按约定付款，一冶公司停工。2015年6月，双方又签订《牡丹江胡商国际物流园一期一标(A1A2)补充协议》（以下简称《2015.6补充协议》），约定一冶公司垫资约1.2亿元施工至诉争工程达到竣工条件，胡商开发公司承诺于2016年5月30日前支付一冶公司垫资款及回报；月回报按2.5%计算，自2015年6月1日起算，逾期部分按60%可按月折5%给予补偿。其后一冶公司复工。截止2015年10月25日，除由于胡商开发公司原因导致部分工程无法完工外，一冶公司能够自行完成的施工任务已经全部施工完毕。胡商开发公司审核一冶公司已完工程量134,017,916.64元，该公司仅支付7,421,029.39元材料款和分包款，未直接向一冶公司支付任何工程款，一冶公司实际已经垫付资金126,596,887.25元，且该工程因胡商开发公司资金问题停工至今，一冶公司多次向该公司催款，该公司虽承诺付款，但一直未有实质性付款。胡商开发公司已无能力继续履行合同。依据《施工合同》通用条款44.2的约定，一冶公司有权解除合同，要求胡商开发公司支付垫付工程款及垫资回报款。胡商投资公司、郭学军作为胡商开发公司的股东，应对胡商开发公司出资不到位部分承担连带清偿责任。 胡商开发公司辩称：1.《施工合同》第二条约定胡商开发公司将土地证及在建物抵押登记在一冶公司委托的金融机构名下，由一冶公司垫资至工程竣工；第三条约定诉争工程需资金1.2亿元，由一冶公司垫付。故一冶公司应垫资至工程竣工。而胡商开发公司正在积极筹措资金，工程竣工后，资金必将回笼，一冶公司的合同目的即可实现。双方应继续履行《施工合同》及《补充协议》。2.胡商国际物流园分东区和西区两部分，现西区还未开始建设，一冶公司承建的是东区工程的三分之一，实际只完成该工程的60%至70%，而《工程进度审核表》不能作为工程量的最终结算依据，故一冶公司完成的工程量未达合同约定。3.一冶公司未做好其施工的地下室冬季维护，导致地下室墙面结冰；其施工的基础回填亦不合格，应当使用松软土进行回填，而一冶公司使用建筑垃圾进行回填，破坏了防水和外保温，造成渗漏，已完工程存在质量问题。4.《2015.6补充协议》约定的垫资回报款过高，超出部分不应保护，应依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条规定解决垫资问题。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的以下证据：一冶公司举示的胡商开发公司、胡商投资公司的工商公示信息，郭学军身份证复印件，《施工合同》，《付款保证书》，《付款承诺书》3份，《关于物流园工程工程款支付事项协议》，《2015.6补充协议》，《物流园一标工程完工确认报告》，《工程进度审核表》，《关于工程款支付的联系函》，《律师函》，代付材料款和分包工程款清单；胡商开发公司举示的《施工合同》及《补充协议》，《物流园项目建设战略合作框架协议》，《工程施工协议书》，《2015.6补充协议》，2015年签订的《物流园一标施工合同》，《债务转让协议》3份，《工程进度审核表》2份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 胡商开发公司对一冶公司举示的垫资回报及验收记录有异议，由于该垫资回报系一冶公司单方计算的结论，本院不予认定；胡商开发公司虽然认为一冶公司举示的验收记录仅为诉争工程的部分验收结论，但未举示其他证据予以反驳，本院对该证据予以认定；一冶公司对胡商开发公司举示的24张照片的真实性有异议，由于胡商开发公司未举示其他证据证实该照片拍摄于诉争工程现场，故本院不予认定。 同时查明：2013年9月12日，一冶公司与胡商开发公司签订《物流园项目建设战略合作框架协议》，主要内容为：胡商开发公司全权授权一冶公司施工总承包物流园项目，胡商开发公司申报批准的该项目由一冶公司负责施工总承包，胡商开发公司协助一冶公司按绿色通道政策办理合法的相关施工总承包审批手续，一冶公司负责按单体开工节点，投入已取得的物流园施工总承包项目总造价约30亿元的15%资金；在7年内完成项目全部建设任务，其中第一年度投入资金800万元至1500万元；一冶公司自本框架协议生效之日起，立即实质性启动对本项目一标的总承包施工前期准备工作程序，力争于2013年8月16日破土动工，于2013年11月1日完成正负零以下全部工程，于2014年10月1日完成一标单体竣工，工期以双方签订的施工合同为准。 之后，一冶公司与胡商开发公司签订《施工合同》，约定由一冶公司承建物流园一标工程，建筑面积约5万平方米；资金来源为自筹；承包范围：一冶公司为物流园一标工程的总承包人，除政府部门专营的施工内容和施工场地净地标高以上的土石方工程外的一切工程；工程项目：包含但不限于基坑支护、基坑排水、降水、桩基、基础、结构、建筑装饰、二次装修、给排水、电气照明、中央空调、通风、电梯、道路、广场、室外管网、消安、绿化景观、智能化弱电系统及其他附属配套工程等；开工日期以施工许可证时间为准，工期420天；合同价款1.5亿元。该合同专用条款关于合同价款及调整的约定为：采用可调价格，计量计价依据为黑龙江省牡丹江市现行定额、造价文件等；工程量以胡商开发公司确认的施工图纸、施工方案、设计变更、现场签证及工程联系单为依据，按工程量计算规则，清单计价，按实结算。该合同还约定了材料计价方式，提交结算资料、审核、付款的期限。同时约定，对于合同价款的其他调整因素另行约定；无工程预付款。关于工程量确认的约定为：每月25日前向胡商开发公司报送已完工程量形象进度及下月计划、形象进度一式四份；胡商开发公司代表及监理工程师接到报告后7天内按设计图纸核实已完工程数量（以下简称计量），并在计量24小时前通知一冶公司；一冶公司为计量提供便利条件并派人参加；一冶公司无正当理由不参加计量，胡商开发公司自行进行，计量结果视为有效，作为工程价款支付的依据；胡商开发公司代表收到一冶公司报告后7天内未进行计量，从第8天起，一冶公司报告中开列的工程量即视为已被确认，作为工程价款支付的依据；胡商开发公司代表不按约定时间通知一冶公司，使一冶公司不能参加计量，计量结果无效。关于工程款（进度款）支付的约定为：1.胡商开发公司按经监理工程师及胡商开发公司审核确认后的完成工程量（节点支付），及时支付已完工程量进度款。支付方式为一冶公司施工至首次付款节点（合同工程造价的15%，且不超过1500万元）后三十天内，胡商开发公司支付一冶公司己完工程量的80%。即一冶公司在每月25日前向胡商开发公司提交已完工作量清单报表，胡商开发公司在次月10日前审核完毕，待经胡商开发公司审核的月进度累计达到合同工程造价的15%且不超过1500万元的首次付款节点后三十天内，胡商开发公司支付一冶公司已完工程量的80%。2.一冶公司施工至首次付款节点后，其后的工程进度款按月进度支付，一冶公司在当月25日前向胡商开发公司提交已完工作量清单报表，胡商开发公司在核实后于次月10日前按双方确认的完成工作量的80%支付工程款，工程完成并经初验双方确认工程量后三十天内，支付工程款到己完工程的95%，结算完成后（结算周期不得超过工程竣工且一冶公司提供完整的结算资料经胡商开发公司确认后六个月内或工程竣工备案完成后三个月内，除因一冶公司原因影响工程结算，否则视同胡商开发公司认同一冶公司上报的结算值）并竣工验收支付到结算价款的97%，工程余款3%作为工程质量维修保证金，保修期（二年）满后30日内无息付清。3.非一冶公司原因施工时间达到四个月，但一冶公司无法达到首次付款节点。胡商开发公司应在施工时间达到四个月后的30天内支付已完工程款的80%，其后的工程进度款按月支付。一冶公司在当月25日前向胡商开发公司提交已完工作量报表，胡商开发公司在核实后于次月10日前按完成工作量的80%支付工程款，工程完成并经初验后支付工程款到已完工程的95%，结算完成后（结算周期不得超过工程竣工且一冶公司提供完整的结算资料后六个月内，否则视同胡商开发公司认同一冶公司上报的结算值）支付到结算价款的97%，工程余款3%作为工程质量维修保证金，保修期（二年）满后30日内无息付清。4.一冶公司接受首次付款节点（合同造价的15%，且不超过1500万），是针对整个项目（约5万平米）全部具备开工条件而言。若项目因非一冶公司原因只能局部开工，则胡商开发公司应按照开工项目占整个项目的百分比对应调整首次付款节点，一冶公司首次施工至付款节点。胡商开发公司开始按照上述相关条款支付工程款。关于竣工结算的约定为：工程竣工验收备案或因故停建后30天内，一冶公司向胡商开发公司提交结算资料，胡商开发公司在收到结算资料后60天内审核完；如属于非一冶公司原因工程因故停建，则胡商开发公司同意在结算资料审核完毕后28天内全额支付已完工程款。 再后，一冶公司又与胡商开发公司单独签订了《施工合同》的《补充协议》，约定对《施工合同》专用条款23.2第(2)项"采用可调价格合同，合同价款调整方法"进行更改，细化了工程的计量与计价、材料价格的计取、人工量调整等，还约定工程竣工验收备案或因故停建后30天内一冶公司向胡商开发公司提交结算资料，胡商开发公司在收到结算资料后60天内审核完；如属于非一冶公司原因工程因故停建，则胡商开发公司同意在结算资料审核完毕后28天内全额支付己完工程款；总包管理费为4%。双方还约定，胡商开发公司直接发包项目为电梯，该公司指定分包项目为消防工程。 又查明：诉争工程于2014年6月开工。2014年10月25日，一冶公司向海林市源泽混凝土有限公司出具《付款保证书》，承诺其欠该公司混凝土款2,557,029元，在2014年12月10日之前现金结清，如未付该款，按日息千分之一计息。同日，胡商开发公司向一冶公司出具《付款承诺函》，承诺将前述款项按期支付给一冶公司，如不能按期给付，胡商开发公司承担一冶公司相应的经济损失及责任。2014年11月28日，胡商开发公司再次向一冶公司出具《付款承诺函》，载明其核实了中国铁路物资哈尔滨物流有限公司向一冶公司供应钢材共计1181.1吨，货款3,858,917.90元，且已逾期给付货款的事实，以上材料用于诉争工程，而胡商开发公司未支付一冶公司工程进度款，故承诺在2014年12月25日前支付一冶公司385万元材料款及逾期产生的费用。胡商开发公司还承诺，不按上述期限及时支付以上款项及逾期费用，其承担赔偿所有经济损失的责任。2014年12月1日，胡商开发公司向一冶公司出具《关于案涉工程工程款支付事项的承诺函》，承诺：1.2014年l2月25日前支付385万元材料款及逾期产生的费用……；2.2014年12月3l日前支付l100万元工程进度款……；3.2015年1月31日前支付工程进度款1200万元，并在2015年复工前支付工程前期垫付的1850万元工程款，该款项从2014年11月30日起至实际支付日按年利息9%计息。若未能在2015年复工前支付完毕，剩余款项按年利息9%计息。之后，一冶公司与胡商开发公司又签订《关于诉争工程工程款支付事项的协议》。该协议包含了《关于案涉工程工程款支付事项的承诺函》第一项、第三项内容，并将2014年12月30日前支付工程进度款的数额增加至2300万元，还增加一项为2014年10月25日前代一冶公司支付欠海林市源泽混凝土有限公司混凝土款254万元。2014年5月、6月、7月，一冶公司与胡商开发公司分别与牡丹江市东安区兴程设备安装调运处、海林市源泽混凝土有限公司、中国铁路物资哈尔滨物流有限公司签订3份《债务转移协议》，将一冶公司所承担的上述三公司的债务本金及利息合计7,545,447元转移给胡商开发公司。经一冶公司与胡商开发公司确认，一冶公司仅将前述3份《债务转移协议》中的利息部分转移给胡商开发公司，本金部分已由一冶公司向牡丹江市东安区兴程设备安装调运处、海林市源泽混凝土有限公司、中国铁路物资哈尔滨物流有限公司支付完毕，并向本院举示了付款票据。 2013年12月19日至2014年12月21日，胡商开发公司代一冶公司支付水电费、安全文明施工费、塔吊费、木材款、混凝土款、钢材款及代付工程款7,421,029.39元。 诉争工程施工期间，施工单位、勘察单位、设计单位、监理单位签字、盖章确认诉争工程的地基基础、土方、地下防水、地下防水础、砌筑等分部工程质量合格，同意验收。 还查明：2015年6月，一冶公司与胡商开发公司签订《2015.6补充协议》，内容为：鉴于胡商开发公司资金短缺，无法按照《施工合同》及相关协议书支付一冶公司工程款，导致工程停工。为使胡商开发公司工程顺利进行，一冶公司在满足一定条件，同意超原合同垫资完成项目。达成协议：l.胡商开发公司向一冶公司真实的反映物流园一标的销售、实际收到的定金、意向登记等情况，并保证数据真实有效。2.胡商开发公司将物流园一标的土地证及在建物抵押登记在一冶公司委托的金融机构名下，由一治公司垫资至竣工。3.经双方测算，物流园一标达到竣工，需资金1.2亿元，该资金由一冶公司垫付。4.胡商开发公司承诺在2016年5月30日前还清一冶公司垫付的工程款和回报，本金1.2亿元，回报按1.2亿元×30%自2015年6月1日开始计算，为鼓励胡商开发公司提前还款，可精确到按月以百万元为单位计算回报，即按月回报2.5%计算。回报部分作为增加的工程造价，另外计入工程结算值，一冶公司以工程款出具发票。5.若未按期偿还全部垫资款，逾期部分按60%可按月折5%由胡商开发公司给予一冶公司回报补偿。6.若到期一冶公司未收到胡商开发公司任何工程款，则胡商开发公司同意将A1、A2商铺按销售价60%抵给一冶公司。7.为确保一冶公司权益，胡商开发公司同意一冶公司向胡商开发公司委派财务总监、出纳各一名，财务总监负责监管销售收入资金用于该项目，并优先偿还一冶公司垫资款，专款专用；出纳负责保管一枚银行印鉴；按照胡商开发公司原资金支付签字流程，增加一冶公司委派的财务总监签字后方可办理付款手续。8.该协议与施工合同具同等效力。 诉争工程施工期间，一冶公司向胡商开发公司报送了《工程月份形象进度描述表》及《施工进度月报表》（2014年3月、5月、7月、8月），包含全部预算价值合同价款的审核值、自开工至本月完成工程产值累计、自开工至上月完成工程产值累计、本月完成工程产值等内容，胡商开发公司、一冶公司及监理单位予以签字并盖章。2014年11月17日至2015年10月30日，一冶公司向胡商开发公司报送《工程鉴定审核表》13份，包含桩基静载荷动载检测试验、主体结构、外墙砌筑、基坑降水分项、屋面钢结构、幕墙、采暖、水电安装、室内装饰等工程，载明了工程量、价等内容。上述审核表中的9份均注明"此次进度不作为最终结算值"。现场管理人员在13份审核表上签字，胡商开发公司或其工程部盖章。上述工程进度款合计134,017,916.64元。 2015年10月26日，胡商开发公司出具《物流园一标工程A1、A2楼完工确认报告》，内容为："物流园一标A1、A2楼在双方的共同努力下，各项工作（除个别受非我方原因影响外）均按照预期目标推进完成。原计划2015年10月25日组织各相关部门进行竣工验收，但由于各种非我方原因，个别项目未能结束，如室外市政管网截至今日未能提供施工蓝图，贵方自行发包的消防项目未能按计划完成，电梯无施工蓝图等导致竣工验收后续工作无法进行。根据双方合同约定范围内的工作内容，除上述非我方原因导致未完成项外，我方截止2015年10月25日均已完成合同内约定工作内容。鉴于非我方原因导致不能竣工验收，特请贵司对我方合同内施工内容已经全部完工的事实予以确认为感！对于非我方原因导致滞后的各项工作内容，在消除影响项后我方将一如既往的全力组织资源配合贵方推进，争取在双方努力下以最快的速度达成最终目标。" 2016年5月27日，胡商开发公司向一冶公司出具《关于工程款支付的联系函》，内容为："根据双方协议约定，我司应于2016年5月30日前归还贵司垫资工程款。我司一直在积极筹措资金，为了积极面对市场、寻求营销突破，我司与深圳新凯龙地产运营管理有限公司签订了销售框架协议；同时已经与牡丹江市政府沟通同意先办理D区的‘五证’，目前正在办理相关政府签批手续，一旦办理下来后将能形成销售收入3亿多（目前根据施工合同计价约定，贵司截止目前已审批进度款约1.33亿元左右）。鉴于离还款日期临近而办理相关销售事宜需要一定的时间，为此我司经过努力拟按照以下节点归还贵司款项：2016年6月15日前归还款项1800万元，2016年6月30日前归还款项3200万元，2016年8月30日前归还完工程施工合同及补充协议约定应支付的剩余款项；如未能按照上述节点归还款项，我司除按照补充协议约定执行外，还承担违约责任。"胡商开发公司加盖印章，其法定代表人胡忠佃签字。 2016年6月14日，一冶公司委托的律师事务所向胡商开发公司发出《律师函》，催告胡商开发公司履行给付工程款及回报款的义务。 再查明：胡商开发公司的股东为胡商投资公司、郭学军，注册资本2亿元。全国企业信用信息公示系统记载：胡商投资公司于2015年5月21日认缴出资额1.7亿元，实缴出资额7480万元；郭学军于2015年5月21日认缴出资额3000万元，实缴出资额1320万元。胡商开发公司未举示胡商投资公司、郭学军出资已经到位的证据，亦未举示胡商投资公司、郭学军已经对其出资不到位部分承担了责任的证据。 本院认为，一冶公司与胡商开发公司签订的《施工合同》及《补充协议》系双方的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，又无导致合同无效的其他情形，故认定为合法有效。根据当事人起诉、答辩及在庭审中陈述的意见，本案主要涉及以下几个关键问题： 一、案涉《施工合同》应否解除。从胡商开发公司于2015年10月26日出具的《物流园一标工程A1、A2楼完工确认报告》可以看出，一冶公司施工的"合同内施工内容已经全部完工"，胡商开发公司应向一冶公司支付工程款，其虽抗辩一冶公司仅完成合同约定工程量的70%，但未举证予以证实，本院不予认定。2016年5月27日，胡商开发公司又出具《关于工程款支付的联系函》，承诺"2016年8月30日前归还完工程施工合同及补充协议约定应支付的剩余款项"，而该公司至今未予履行。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第二项规定，胡商开发公司以自己的行为表明不履行给付工程款的合同义务，故对于一冶公司主张解除《施工合同》的请求，本院予以支持。 二、如何确定胡商开发公司应支付工程款的数额。一冶公司依据其向胡商开发公司报送《工程月份形象进度描述表》、《施工进度月报表》及《工程进度审核表》（以上3份简称审核表）主张其施工的工程总造价为134,017,916.64元，扣除胡商开发公司代付各项费用7,421,029.39元后，胡商开发公司应给付工程款126,596,887.25元。虽然胡商开发公司在部分审核表中注明"此次进度不作为最终结算值"，但该审核表审核内容详尽，该公司已按比例进行了核减，多位工程师及负责人亦签字确认，应视为一冶公司与胡商开发公司共同完成了当月工程量的结算，一冶公司据此主张给付拖欠工程款虽有瑕疵，但并无不可。鉴于胡商开发公司此后又向一冶公司出具《关于工程款支付的联系函》，明确表示"根据施工合同计价约定，贵司截止目前已审批进度款约1.33亿元左右"，并承诺了分批偿还工程款的期限，应视为胡商开发公司对先前双方所有往来款项综合计算后作出了结论意见，而一冶公司又向本院明确表示为尽快取得拖欠工程款，可以按照胡商开发公司在该函中承诺的1.33亿元计算诉争工程总造价，放弃审核表累计总造价134,017,916.64元与之差额部分。为防止拖欠工程款的损失继续扩大，根据一冶公司与胡商开发公司的上述合意行为及胡商开发公司承诺的付款节点已超期近一年而未支付，本院对双方当事人认可的诉争工程总造价1.33亿元予以确认。据此计算胡商开发公司应付款数额为125,578,970.61元（1.33亿元-7,421,029.39元）。 三、胡商开发公司应否给付垫资回报款。在胡商开发公司无法按照约定支付工程款，诉争工程停工的情况下，双方当事人签订了《2015.6补充协议》，测算了诉争工程所需资金总额，约定以此为本金的按年回报率及相应的担保条款，还约定了分期还款的回报款计算标准、逾期还款违约责任、资金监管等内容，该协议中已无形象节点付款的约定。由此可见，一冶公司基于胡商开发公司无力履行《施工合同》方与其签订的《2015.6补充协议》，该协议的内容已经脱离了垫资施工的性质，即建设单位自有资金缺乏，通过施工单位的资金及时启动工程，更符合企业间借贷合同的性质，即企业间订立的由一方向另一方给付货币，另一方在约定的期间内归还相应货币，同时支付一定利息的合同。鉴于一冶公司与胡商开发公司均未举证证实《2015.6补充协议》存在《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《民间借贷规定》）第十四条规定的情形，该补充协议系双方的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应认定为有效。依照《民间借贷规定》第十一条、第二十六条以及第二十九条第一款规定，由于《2015.6补充协议》约定的借款期限内及逾期利率超过前述规定，本院对不超过年利率24%部分的回报款予以保护，即胡商开发公司按照年利率24%向一冶公司支付工程款125,578,970.61元的回报款，该款自双方约定的2015年6月1日起算，计算至实际给付之日止。 四、一冶公司享有优先受偿权的范围。胡商开发公司于2016年5月27日出具《关于工程款支付的联系函》，确定了诉争工程的总造价，承诺了偿还工程款的期限。一冶公司于2016年6月14日催告胡商开发公司履行给付工程款及回报款的义务，又于2016年8月提起本案诉讼。胡商开发公司至今未支付案涉工程款。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，一冶公司作为诉争工程的施工单位，对其应取得的工程款125,578,970.61元享有建设工程价款优先受偿权。而依照《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定，胡商开发公司因借款及违约所产生的利息及逾期利息，不属于建设工程价款优先受偿权的范围，一冶公司主张该款的优先受偿权，本院不予支持。 五、胡商投资公司、郭学军应否承担连带清偿责任。因胡商开发公司的企业信用信息已经载明其股东胡商投资公司欠缴出资9520万元，股东郭学军欠缴出资1680万元，胡商开发公司、胡商投资公司、郭学军均未举示胡商投资公司、郭学军现已出资到位的证据，亦未举示胡商投资公司、郭学军已经对其出资不到位部分承担了责任的证据，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，胡商开发公司的股东胡商投资公司、郭学军应在未出资本息范围内对胡商开发公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。又因胡商开发公司在本案中应承担债务的数额高于胡商投资公司、郭学军未出资部分的数额，一冶公司诉讼请求中亦无股东承担未出资利息部分责任的主张及利息的计算方式，而一冶公司主张胡商投资公司、郭学军对未出资部分承担连带责任与前述规定不符，故本院认定胡商开发公司的股东胡商投资公司在其未出资的9520万元、郭学军在其未出资的1680万元范围内对胡商开发公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。此外，一冶公司主张各被告承担其向保险公司交纳的担保费用，因该费用不属于《诉讼费用交纳办法》规定的诉讼费用，一冶公司与胡商开发公司亦未约定该费用的承担，故本院对一冶公司的该项请求不予支持。 综上，一冶公司的部分诉讼请求有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第九十四条、第九十七条、第二百六十九条第一款、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第十四条、第二十六条、第二十九条第一款，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条、第四条，最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，判决如下： 一、解除牡丹江胡商国际商城开发有限公司与中国一冶集团有限公司签订的《牡丹江胡商国际物流园一期一标工程建设工程施工合同》； 二、牡丹江胡商国际商城开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付中国一冶集团有限公司工程款125,578,970.61元； 三、牡丹江胡商国际商城开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付中国一冶集团有限公司回报款（以125,578,970.61元为本金，自2015年6月1日起至实际给付之日止，按照年利率24%计算）； 四、中国一冶集团有限公司就第二项确定的工程款125,578,970.61元对牡丹江胡商国际物流园一期一标工程依法可以折价或者拍卖的价款享有优先受偿权； 五、上海胡商投资有限公司在9520万元、郭学军在1680万元范围内对牡丹江胡商国际商城开发有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任； 六、驳回中国一冶集团有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费898,038元，一冶公司负担14,500元，胡商开发公司负担883,538元；保全费5000元，由胡商开发公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。 审 判 长  王 剑 审 判 员  胡乃峰 代理审判员  李红敏 二〇一七年五月十二日 书 记 员  孙 佳