文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘04刑终77号原公诉机关湖南省常宁市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈胜（绰号“猴子”），男，1979年9月22日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，无业，住常宁市。2001年因犯抢劫罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五千元。2009年12月18日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑九个月。2017年12月28日因犯容留他人吸毒罪被判处拘役三个月，并处罚金五千元。2019年4月19日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现押常宁市看守所。辩护人罗欣惠，湖南天戈律师事务所律师。上诉人（原审被告人）聂家福（绰号“家福几”），男，1982年2月18日出生于湖南省常宁市，汉族，高中文化，个体户，住常宁市。2003年5月15日因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年二个月。2018年2月26日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金四千元。2019年4月20日因本案被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现押常宁市看守所。辩护人雷观艳，湖南天戈律师事务所律师。原审被告人欧云华（曾用名吕华，绰号“猛男”），男，1982年3月12日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，无业，住常宁市。2002年7月25日因犯抢劫罪被判处有期徒刑一年六个月。2019年4月20日因本案被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现押常宁市看守所。原审被告人谭得生（绰号“得得”），男，1982年12月27日出生于湖南省常宁市，汉族，高中文化，无业，住常宁市。2003年12月1日因犯聚众斗殴罪被判处管制一年。2019年4月19日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现押常宁市看守所。湖南省常宁市人民法院审理湖南省常宁市人民检察院指控原审被告人欧云华、陈胜、聂家福、谭得生犯寻衅滋事罪一案，于二〇一九年十一月五日作出（2019）湘0482刑初222号刑事判决。原审被告人陈胜、聂家福不服，分别提出上诉。本院于2020年1月21日立案后依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人陈胜、聂家福，听取辩护人罗欣惠、雷观艳的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2019年1月6日19时30分许，成某、黎某（被害人）及欧某来到常宁市华兴瑞瑾酒店入住，成某在进入酒店时被台阶绊倒不慎将酒店大厅感应门撞坏，酒店保安胡某见状责问成某并要求赔偿，双方发生争吵进而互殴，互殴中欧某面部皮肤被抓伤，胡某右眼钝伤，多处软组织挫伤（经鉴定均属轻微伤），酒店工作人员罗某、余某相继赶来劝阻，欧某又对余某左脸打了一拳（经鉴定属轻微伤），后被在场人员拉开。胡某被打后打电话告知被告人欧云华，并要欧云华赶过来。欧云华随即纠集与其一同在该酒店三楼万年青ＫＴＶ包厢唱歌的被告人陈胜、聂家福、谭得生赶到酒店大厅，欧云华、陈胜、聂家福、谭得生对成某、黎某进行殴打，期间欧云华拿吧台牌子砸黎某头部，还用脚踢了黎某头部，聂家福、陈胜、谭得生用脚踢成某头部。后欧云华、陈胜、聂家福、谭得生将黎某倒拖到酒店大门外再次殴打被在场群众劝阻。经鉴定，成某右侧鼻骨骨折、左鼻粉碎性骨折，其损伤程度属轻伤二级；黎某头皮挫裂伤，全身多处软组织挫擦伤，其损伤程度属轻微伤。原判决还认定，2019年4月19日，公安人员将陈胜、谭得生抓获。同年4月20日，公安人员将聂家福、欧云华抓获。同年10月28日，谭得生赔偿成某、黎某、欧某各项经济损失40000元并取得成某、黎某、欧某的谅解。同年10月30日，欧云华赔偿成某、黎某、欧某经济损失50000元并取得成某、黎某、欧某的谅解。原判决认定上述事实，有接报案登记表，现场勘验笔录及现场照片，酒店监控视频，鉴定意见，抓获经过，户籍资料，证人胡某、欧某、罗某、余某等人的证言，被害人成某、黎某的陈述，被告人欧云华、陈胜、聂家福、谭得生的供述等证据证明。原判决认为，被告人欧云华、陈胜、聂家福、谭得生的行为已构成寻衅滋事罪。四被告人在共同犯罪中作用相辅相成，不适宜区分主犯和从犯。欧云华、陈胜、聂家福、谭得生均有犯罪前科，应酌情从重处罚。欧云华、陈胜、聂家福、谭得生均有坦白情节，依法可以从轻处罚。欧云华、陈胜、聂家福、谭得生均自愿认罪认罚，依法可从宽处理。谭得生、欧云华积极赔偿黎某、欧某、成某经济损失并取得黎某、欧某、成某的谅解，可以从轻处罚。被害人在本案起因上有过错。聂家福在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，把前罪刑罚和新罪刑罚并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、以寻衅滋事罪判处聂家福有期徒刑一年四个月，撤销原审法院（2017）湘0482刑初368号刑事判决书对聂家福以盗窃罪判处的有期徒刑一年，缓刑一年的缓刑执行部分，决定执行有期徒刑二年；二、以寻衅滋事罪判处陈胜有期徒刑一年四个月；三、以寻衅滋事罪判处欧云华有期徒刑八个月；四、以寻衅滋事罪判处谭得生有期徒刑八个月。上诉人陈胜上诉及其辩护人辩护提出，陈胜是从犯；陈胜于一审宣判后积极赔偿成某、黎某、欧某经济损失并取得该三人的谅解，请求对陈胜从轻处罚。上诉人聂家福上诉及其辩护人辩护提出，聂家福是从犯；聂家福于一审宣判后积极赔偿成某、黎某、欧某经济损失并取得该三人的谅解，请求对聂家福从轻处罚。经审理查明，原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。还查明，上诉人陈胜、聂家福于一审宣判后共同赔偿成某、黎某、欧某10万元并取得该三人的谅解。本院认为，上诉人陈胜、聂家福及原审被告人欧云华、谭得生随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。欧云华、陈胜、聂家福、谭得生均有犯罪前科，酌情从重处罚。欧云华、陈胜、聂家福、谭得生到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。欧云华、陈胜、聂家福、谭得生均自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。谭得生、欧云华积极赔偿黎某、成某经济损失并取得黎某、成某的谅解，酌情可以从轻处罚。聂家福是被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照刑法关于判决宣告前一人犯数罪的并罚规定，决定执行的刑罚。陈胜上诉及其辩护人辩护提出“陈胜是从犯”；聂家福上诉及其辩护人辩护提出“聂家福是从犯”。经查，在共同犯罪中，欧云华、陈胜、聂家福、谭得生共同殴打成某、黎某，致一人轻伤（二级）、一人轻微伤，均起主要作用，均是主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。故本院对上述上诉理由及辩护意见均不予采纳。陈胜上诉及其辩护人辩护提出“陈胜于一审宣判后积极赔偿成某、黎某、欧某经济损失并取得该三人的谅解”；聂家福上诉及其辩护人辩护提出“聂家福于一审宣判后积极赔偿成某、黎某、欧某经济损失并取得该三人的谅解”。经查与事实相符。故本院对上述上诉理由及辩护意见均予以采纳。陈胜上诉及其辩护人提出请求对陈胜从轻处罚；聂家福上诉及其辩护人辩护提出请求对聂家福从轻处罚。经查，综合陈胜、聂家福犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，原判对其二人量刑不当。本院对上述上诉请求及辩护意见均予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项，第十五条，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十六条第一款和第四款，第六十一条，第六十七条第三款，第六十九条第一款、第三款，第七十七条第一款之规定，判决如下：一、维持湖南省常宁市人民法院（2019）湘0482刑初222号刑事判决第一项对上诉人（原审被告人）聂家福的定罪部分和撤销缓刑部分判决，第二项对上诉人（原审被告人）陈胜的定罪部分判决，第三项对原审被告人欧云华的判决部分，第四项对原审被告人谭德胜的判决部分；二、撤销湖南省常宁市人民法院（2019）湘0482刑初222号刑事判决第一项对上诉人（原审被告人）聂家福的量刑部分判决，第二项对上诉人（原审被告人）陈胜的量刑部分判决；三、上诉人（原审被告人）聂家福犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，撤销湖南省常宁市人民法院（2017）湘0482刑初368号刑事判决书对聂家福犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年的缓刑执行部分，决定执行有期徒刑一年八个月；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月20日起至2020年12月13日止。)四、上诉人（原审被告人）陈胜犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月19日至2020年4月18日止。）本判决为终审判决。审 判 长  陶 刚审 判 员  李国锋审 判 员  凌 波二〇二〇年三月二十日法官助理  袁 伟书 记 员  赵 鑫            校对责任人：袁  伟                     打印责任人：赵  鑫       附：本裁定适用法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；第二十六条第一款和第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十九条第一款、第三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。