福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2016)闽0582民初13617号 原告：黄国厚，男，1960年6月21日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 委托诉讼代理人:叶磊，福建华忠盛律师事务所执业律师。 被告：杨红专，男，1987年9月1日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 委托诉讼代理人：张军伟，福建君伟律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：苏汇通，福建君伟律师事务所执业律师。 被告：杨水清，男，1954年10月27日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：杨水良（系杨水清之弟），男，1957年10月26日出生，汉族，住福建省晋江市。 原告黄国厚诉被告杨红专、杨水清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年12月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂依法转为适用普通程序公开开庭进行了审理。两次开庭，黄国厚的委托诉讼代理人叶磊，杨红专的委托诉讼代理人张军伟，杨水清的委托诉讼代理人杨水良均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄国厚向本院提出诉讼请求：杨红专、杨水清赔偿黄国厚各项损失共计1153628元（医疗费141632元、营养费1万元、伤残赔偿金193102元、精神抚慰金4万元、护理费677124元、误工费48000元、住院伙食费补助费1770元、后续治疗费35000元、交通费5000元、鉴定费3500元）。事实和理由：黄国厚于2015年6月16日应聘到杨红专承包的杨水清所有的工地上做工，工种为杂工，工资为200元／天。2015年8月21日18时许，黄国厚在该工地上班，因该工地房屋二楼没有安全保障措施，黄国厚在此二楼往一楼扔木板时，不慎从二楼与木板一同掉落，造成黄国厚重伤。事发后，杨红专将黄国厚送往晋江市东石医院检查，因伤情严重，转至晋江市安海医院，后又转至泉州市××医院，该院不接收，再次转至中国人民解放军第一八〇医院，住院治疗59天。黄国厚的伤残于2016年2月26日经福建八闽司法鉴定所鉴定，伤残等级为四级附加三个十级伤残，误工期为240日，护理等级为终身护理（暂定20年），后续治疗费为3万元至35000元，后又经晋江市人民法院委托福建华闽司法鉴定所鉴定，鉴定结论为四级伤残，护理依赖程度为二级（即大部分护理）、护理期限为18年。2016年3月14日，晋江市劳动争议仲裁委员会作出不予受理通知书。 杨红专辩称，1.杨红专与黄国厚之间是承揽合同关系，不是雇佣关系，杨红专将工程的砌砖项目分包给黄国厚，黄国厚雇了五六个工人来帮其做工，不应由杨红专承担民事赔偿责任；2.即使双方形成雇佣关系，黄国厚工作的项目是在一楼，其在二楼摔下来，怎么受伤的只有其自己清楚，故黄国厚的事故伤害非职务行为造成的，也不应由杨红专承担该事故责任；3.黄国厚的人身损害赔偿项目计算不合理，费用过高，不应予以支持。 杨水清辩称，杨水清的房屋是全部承包给杨红专的，杨水清将工程发包给杨红专，同时约定事故责任由杨红专承担。杨红专将工程分包给黄国厚，黄国厚六点之前就要下班，黄国厚出事的时间不是上班时间，出事地点也不是承包的地点。出事后杨红专来找杨水清商量，称手术费大概要十二三万元，按照15万元分摊下去，杨水清已经付了5万元给黄国厚，黄国厚答应收到5万元后杨水清就不再负有相关责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：1.黄国厚主张其于2015年6月16日应聘到杨红专承包的工地做杂工，缺乏确实充分的证据佐证，不予采信。黄国厚自称工资按135元/立法米计算，并且其自行携带工具、召集工友、分配报酬，结合当地农村建房的一般模式，可认定黄国厚与杨红专之间系承揽关系，即杨红专将部分工程分包给黄国厚。2.杨红专提供银行流水两份、医院pos机刷卡单两张、医院预交金交款单两份、晋江安海医院收费票据一份，拟证明杨红专个人因黄国厚受伤花费67600元及杨水清通过其个人账户支付黄国厚赔偿款5万元。黄国厚对收到转账共计105000元及杨红专在晋江安海医院代黄国厚支付医疗费2076.17元不持异议，可予以确认。杨红专主张的其他花费，证据不足，不予支持。3.杨水清提供收条一份，拟证明其攻击支付杨红专5万元用于赔偿黄国厚。结合杨红专的银行流水及各方当事人的庭审陈述，对该事实予以确认。4.杨水清提供承包合同一份，拟证明杨水清将工程发包给杨红专，并约定事故责任由杨红专自行承担。各方当事人对杨水清将工程发包给杨红专一事并无争议，可予以确认，该承包合同落款日期体现为“2015.10.4”，显然系黄国厚受伤之后，杨水清与杨红专就事故责任的约定对黄国厚无任何效力。 本院认为，黄国厚因伤致残，各项经济损失可认定如下： 1.医疗费。中国人民解放军第一八零医院医疗费195152.65元、泉州市××医院医疗费1478.90元、晋江安海医院医疗费2076.17元，均有正式收费票据，予以确认，共计198707.72元。 2.住院伙食补助费。黄国厚主张的标准过高，住院伙食补助费应为59天30元/天=1770元。 3.营养费。考虑到黄国厚的伤情及治疗经过，酌情认定1万元。 4.护理费。黄国厚住院59天。经福建八闽司法鉴定所鉴定，黄国厚住院期间护理人数为二人，出院后护理人数为一人。经杨红专申请，本院依法委托福建华闽司法鉴定中心就黄国厚的护理依赖程度程度及护理时间进行重新鉴定，鉴定结论为大部分护理、护理期限18年。因黄国厚未能提供确实充分的证据来证明护理人员的收入情况，故对护理费标准可按2015年度福建省农林牧渔业职工45764元/年的工资标准予以计算，故黄国厚的护理费为45764元365天（59天2人+365天/年18年80%）=673792.12元。 5.误工费。误工时间应计算至定残日前一天即2016年2月25日，即158天。依照2015年度农林牧渔业职工45764元/年的工资标准予以计算，故误工费为45764元365天158天=19810.04元。 6.黄国厚主张交通费5000元，缺乏确实充分的证据证实，但考虑到交通费用确需实际支出，结合黄国厚的治疗过程，予以酌情认定为1000元。 7.伤残赔偿金。经本院委托，福建华闽司法鉴定中心重新鉴定，黄国厚伤残等级为四级。故伤残赔偿金为13793元/年20年70%=193102元。 8.黄国厚主张精神损害抚慰金40000元过高，依照其伤残等级，依法认定为35000元。 9.后期治疗费。福建八闽司法鉴定所鉴定认为黄国厚的后续治疗费用为3万元至35000元，依该鉴定酌情确定为32500元。 10.鉴定费。福建八闽司法鉴定所的鉴定结论有两项被本院采纳，鉴定费酌情确定为1400元。 以上十项合计1167081.88元。 经审理查明，杨水清将其家房屋建房工程发包给未具备施工资质的杨红专，杨红专再将砌砖工程转包给未具备施工资质的黄国厚。2015年8月21日，黄国厚在施工工地不慎摔伤，先后被送往晋江市安海医院、泉州市××医院、中国人民解放军第一八零医院治疗，在中国人民解放军第一八零医院住院治疗59天。黄国厚委托福建八闽司法鉴定所鉴定：黄国厚住院期间护理人数为二人，出院后护理人数为一人，后续治疗费为30000元-35000元。2016年3月14日，晋江市劳动争议仲裁委员会作出不予受理通知书。经杨红专申请，本院委托福建华闽司法鉴定中心就黄国厚的伤残等级、护理期限、护理依赖程度进行重新鉴定，鉴定结论为：黄国厚的伤残等级为四级伤残、护理依赖程度为大部分护理、护理期限为18年。杨红专于黄国厚受伤后共计支付赔偿款57076.17元，杨水清于黄国厚受伤后共计支付赔偿款5万元。黄国厚因本案事故造成损失1167081.88元。 综上所述，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条关于“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，黄国厚在完成承揽工作过程中遭受人身损害，杨红专、杨水清均未查明承揽人是否具备相应施工资质就进行发包、转包，均具有选任的过错，应各自承担15%的赔偿责任。故杨红专、杨水清应各赔偿黄国厚损失175062.28元。鉴于杨红专已支付黄国厚赔偿款57076.17元，故杨红专还应赔偿黄国厚损失117986.11元（175062.28元-57076.17元），杨水清已支付黄国厚赔偿款5万元，故杨水清还应赔偿黄国厚损失125062.28元（175062.28元-50000元）。黄国厚的其他诉讼请求，缺乏事实依据和法律依据，予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、杨红专应于本判决生效之日起十日内再赔偿黄国厚损失117986.11元； 二、杨水清应于本判决生效之日起十日内再赔偿黄国厚损失125062.28元； 三、驳回黄国厚的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费15182元，由黄国厚负担9721元，由杨红专负担2660元，由杨水清负担2801元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  吴景芳 代理审判员  叶宏文 人民陪审员  王礼财 二〇一七年五月九日 书 记 员  黄金菊 速 录 员  杨燕萍 附：本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 附件二：执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 －12－ －13－