浙江省慈溪市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0282刑初9号 公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。 被告人袁洪吉，男，1985年8月16日出生于浙江省慈溪市，汉族，大学本科文化，中共党员，无业，户籍地慈溪市，家住慈溪市。2014年1月因非法使用警察证外套被慈溪市公安局行政拘留三日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月19日被抓获，同月20日被慈溪市公安局刑事拘留，同年7月25日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。 辩护人龚旭，浙江煜华律师事务所律师。 浙江省慈溪市人民检察院以慈检二部刑诉（2019）478号起诉书指控被告人袁洪吉犯贩卖毒品罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，由于不能抗拒的原因，本院于2020年1月23日裁定对本案中止审理，于同年3月13日裁定对本案恢复审理。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员孙建权出庭支持公诉，被告人袁洪吉及其辩护人龚旭到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省慈溪市人民检察院指控： 2019年5月14日晚，经事先电话联系，被告人袁洪吉驾车至慈溪市观城宾馆南边某足浴店附近路边，以人民币10000元的价格贩卖给吸毒人员方某甲基苯丙胺片剂（俗称“麻黄素”）60粒，重约5.60克。 同年6月5日晚，经事先电话联系，被告人袁洪吉驾车至慈溪市西面路边，约定以人民币3000元的价格贩卖给方某甲基苯丙胺片剂30粒，重约2.80克。因方某未携带足额现金，毒资未当场支付。 同年6月19日，公安民警至慈溪市被告人袁洪吉住处，查获疑似毒品麻黄素35粒，净重3.27克，检出甲基苯丙胺成份。 公诉机关为证明以上事实，向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人袁洪吉违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，予以惩处。 根据以上犯罪事实及情节，公诉机关建议对被告人袁洪吉的量刑幅度为有期徒刑七年至七年六个月，并处罚金。 被告人袁洪吉辩解，对起诉书指控其的两笔贩毒事实没有意见，但第二笔贩毒事实中，毒品售价尚未约定，后其因害怕而未收钱，且在其住处搜出的35粒麻黄素是用于自己吸食的，不应计入其贩毒数量。 辩护人龚旭辩护称，起诉书指控被告人袁洪吉贩卖的30粒麻黄素以及在袁洪吉住处查获的35粒麻黄素均不应纳入贩毒范围，理由如下：第一，关于主观犯罪动机。首先，袁洪吉并不以贩卖毒品为生，家庭条件较为优越，不存在以贩养吸的情况，更没有贩毒史。其次，袁洪吉不是以贩卖为目的而非法收购毒品，其购买毒品的初衷是为了调查犯罪线索，虽然在后面卖了60粒给方某，并不纯粹为了牟利，而是为了收回成本。再次，袁洪吉从未向其他人主动兜售过毒品，在方某要求购买后也仅仅出售给方某一人。第二，关于30粒麻黄素的认定问题。首先，袁洪吉与方某之间没有协商价格或确认价格的过程，违背一般贩卖的常理，3000元仅仅是方某主观认为的价格，属于孤证。其次，袁洪吉没有收受毒资。方某讲到当时手上只有现金1000元，其余想通过微信或者支付宝转账，袁洪吉表示拒绝。按照常理袁洪吉应该收下1000元现金，再接受微信或支付宝转账，如果怕转账留下犯罪证据，至少也会先收下1000元的现金，余款后续再讨要。实际上，袁洪吉并未收取方某任何款项，而且在几天之后方某主动要求给袁洪吉钱时，袁洪吉也并未与方某碰头要钱。第三，在袁洪吉家中搜出的35粒麻黄素，袁洪吉称是用于自吸的，经检验袁洪吉也是吸毒人员，在没有证据证明袁洪吉是以贩卖毒品为业的情况下，该部分应当认定为自购自吸。第四，袁洪吉部队退役后，在扫毒的岗位上兢兢业业，甚至在抓捕毒贩时有过受伤经历，此次系误入歧途贩卖了60粒麻黄素，没有以贩毒为业或者牟利的故意。综上，关于30粒及35粒部分的犯罪事实指控证据不足，恳请法院审查本案的客观证据、主观证据、结合被告人是否具有犯罪动机，做出公正合理的判决。 经审理查明： 2019年5月14日晚，经事先电话联系，被告人袁洪吉驾车至慈溪市观城宾馆南边某足浴店附近路边，以人民币10000元的价格贩卖给吸毒人员方某甲基苯丙胺片剂60粒，重约5.60克。 同年6月5日晚，经事先电话联系，被告人袁洪吉驾车至慈溪市西面路边，约定以人民币3000元的价格贩卖给方某甲基苯丙胺片剂30粒，重约2.80克。因方某未携带足额现金，毒资未当场支付。 同年6月19日，公安民警至慈溪市被告人袁洪吉住处，查获疑似毒品的红色药丸35粒，净重3.27克，从中检出甲基苯丙胺成份。 上述事实，有公诉机关向法庭提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实： 证人方某的证言笔录，证明：其从翁某处得知袁洪吉有麻黄素，他还把袁洪吉的电话号码给了其。2019年5月中旬某日，其打电话给袁洪吉购买毒品，袁洪吉说要现金，约定以10000元的价格购买100粒麻黄素，双方在观城宾馆对面的足浴店门口交易。后其去农业银行ATM机取现15000元，双方到了约定地点，其上了袁洪吉的车，在车上袁洪吉将装着100粒麻黄素的塑料袋用白色卫生纸包裹好塞在硬盒中华香烟盒里给其，其拿好没有数，将10000元现金给了他。其把毒品拿回家后吸食完了。2019年6月初某日下午，其再次打电话给袁洪吉以3000元的价格购买30粒麻黄素，双方约定晚上8时许在浒崇公路××××路交叉口交易。后其与袁洪吉到了约定地点，其上了袁洪吉的车，在车上袁洪吉将装着30粒麻黄素的塑料袋用白色卫生纸包裹好给其，因其只有1000元现金，问袁洪吉能不能用微信或支付宝，他讲下次再付。之后，其打电话给袁洪吉要把钱给他，他说要去掌起，下次给也没关系。 证人陈某的证言笔录，证明：其丈夫袁洪吉在其两人位于慈溪市壁橱上层中间的柜子里放了一个铁盒子，里面有一个瓶子，瓶子里是红色药丸，袁洪吉告诉其是性药之类的东西。其帮袁洪吉用塑料袋和纸巾装过这些药丸，第一次装了100粒，其送到慈溪商都那边给他，第二次装了30粒红色和1粒绿色药丸，装好后他自己回家来拿的。 证人张某的证言笔录，证明：其女儿陈某和女婿袁洪吉均住在其××街道××塘村××号的家里，2019年6月19日16时许，公安民警在二楼西边南侧他们俩的卧室壁橱上层中间柜里搜出了一只蓝色铁盒子，里面有电子秤、玻璃瓶、绿色塑料调羹、塑料袋、餐巾纸、很多小密封袋等，玻璃瓶里还有35粒红色药丸状的东西。 证人翁某的证言笔录，证明：2019年5月，方某打电话问其有没有毒品，其回答他没有，后帮他打电话问了下袁洪吉，袁洪吉也没有，其就回复方某说袁洪吉那边也没有。同年6月21日，方某来告诉其他两次向袁洪吉分别购买麻黄素100粒、30粒的事实。 搜查笔录、称重记录、扣押决定书、扣押清单等，证明：2019年6月19日16时许，侦查机关对被告人袁洪吉位于慈溪市的住房进行搜查，在二楼西边南侧卧室壁橱上层中间的柜子内搜出一只黄色塑料袋，内有一只银白色袋子，银白色塑料袋内有一只白色塑料袋，白色塑料袋内装有一只黑色塑料袋，黑色塑料袋内有一只蓝色铁盒子，蓝色铁盒子内有电子秤1把、深色玻璃瓶1只、绿色塑料调羹1只、透明塑料袋4只、透明密封袋2袋、餐巾纸若干，其中深色玻璃瓶内有红色可疑药丸状物品35粒，净重3.27克，并对上述物品予以扣押。 刑事辨认笔录及照片，证明：证人陈某对被告人袁洪吉藏红色可疑药丸的具体位置和所藏红色可疑药丸等物品予以了指认。 通话详单，证明：2019年5月14日15时许至22时许和同年6月5日18时许至19时许，被告人袁洪吉与方某有多次通话记录。 理化检验鉴定报告、司法鉴定意见书，证明：涉案被查扣的红色可疑药丸中均检出甲基苯丙胺成份；被告人袁洪吉头发中检出甲基苯丙胺。 抓获经过，证明：被告人袁洪吉的到案经过情况。 公安行政处罚决定书等，证明：被告人袁洪吉的劣迹情况和证人方某因吸毒被行政处罚的情况。 身份证明，证明：被告人袁洪吉的身份情况。 被告人袁洪吉在公安侦查阶段的供述笔录，供认：2018年6、7月，其在派出所工作时，为侦破案件向他人以35元每粒的价格，购买了150粒左右的麻黄素。到了2019年5月，方某通过翁某联系到其，向其购买麻黄素，约定以10000元的价格购买100粒麻黄素，在观城宾馆南边某足浴店对面交易。后其打电话给陈某让她把102粒麻黄素包装好送到慈溪商都给其，其告诉陈某这些是性药之类的东西。其把102粒分成了3份，分别为2粒、60粒、40粒，将2粒和60粒分别用塑料纸包装好，包好餐巾纸塞进中华香烟盒里。到了约定交易地点，方某上了其车副驾驶座，因当时麻黄素市场价已经是300元每粒左右了，其给他便宜点，算160元每粒，实际给他60粒，另2粒是给他先试试，他拿到后也没数，塞给其一刀钱，应该是10000元。到了6月某日，方某又打电话给其要30粒麻黄素，双方约在浒崇公路与××路××西的地方交易。后其开车回新塘村住处拿好事先让陈某包好的30粒麻黄素和1粒绿色麻黄素，到约定的交易地点，方某上了其的车子，其把毒品给方某，方某讲自己只有1000元现金，另外微信转给其，其说算了，不用给其了，以后再说好了。 综合控辩双方的意见，根据查明的事实和证据，以及相关法律的规定，本院分析评判如下： 经查，被告人袁洪吉两次贩卖毒品给方某90粒麻黄素的事实有上述本院确认的证据予以证实，足以认定，被告人袁洪吉亦对指控其两次贩毒事实供认不讳。关于第二次贩毒事实的问题，被告人袁洪吉当庭供述因害怕而未收取毒资，但被告人袁洪吉携带毒品进入交易地点，并将毒品交付给吸毒人员方某，该贩毒行为已经既遂，毒资是否交付不影响既遂的成立。辩护人龚旭就此提出的辩护意见，本院不予采纳。关于被告人袁洪吉的贩毒数量的认定问题。根据被告人袁洪吉供述和司法鉴定意见书，证实被告人袁洪吉有吸毒情节，对于有吸毒情节的贩毒人员，应当以其购进的毒品数量认定贩毒数量，购买毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩毒数量和查获的毒品数量认定其贩毒数量。被告人袁洪吉到案后虽供述到为侦破案件向他人购买150粒左右的麻黄素，但具体数量无其他证据予以印证，故应以能够证明的贩毒数量90粒麻黄素（重约8.40克）和查获的毒品数量35粒麻黄素（净重3.27克）认定其贩毒数量，被告人袁洪吉、辩护人龚旭就贩毒数量提出的有关辩解及辩护意见，本院均不予采纳。 本院认为，被告人袁洪吉违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人袁洪吉当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。被告人袁洪吉的犯罪违法所得，应予以追缴；随案扣押的违禁品及作案工具，应予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人袁洪吉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月19日起至2026年6月18日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内交纳本院。） 被告人袁洪吉的违法所得人民币一万元，继续予以追缴，上缴国库；随案扣押的违禁品甲基苯丙胺净重3.27克、电子秤、塑料袋等作案工具（均扣押于慈溪市公安局），均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  徐杰丰 人民陪审员  王 芸 人民陪审员  杨 涛 二〇二〇年三月十九日 代书 记员  邹荷君