新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新28民终1511号      上诉人（原审原告、反诉被告）：库尔勒中艺石雕有限责任公司。住所地：新疆维吾尔自治区库尔勒市新314国道石灰水电站南侧。   法定代表人：牟勇，公司经理。   委托诉讼代理人：杨华宇，新疆库尔勒市团结法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告、反诉原告）：巴州博源机械设备技术服务有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区库尔勒市铁门关路西侧、北山垃圾场对面。   法定代表人：邓宏伟，公司总经理。   委托诉讼代理人：**，北京德和衡（乌鲁木齐）律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：邓宏伟，男，1976年1月16日生，汉族，成都市人，巴州博源机械设备技术服务有限公司法定代表人，住新疆维吾尔自治区库尔勒市。   上诉人库尔勒中艺石雕有限责任公司因与被上诉人巴州博源机械设备技术服务有限公司、邓宏伟分期付款买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2018）新2801民初4424号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭，于2019年10月16日公开开庭进行了审理。上诉人库尔勒中艺石雕有限责任公司的法定代表人牟勇、委托诉讼代理人杨华宇、被上诉人巴州博源机械设备技术服务有限公司的法定代表人邓宏伟、委托诉讼代理人**，被上诉人邓宏伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   库尔勒中艺石雕有限责任公司上诉请求：依法撤销原判，判令被上诉人支付转让费1，040，000元，支付逾期付款利息1，586，120元及违约金345，000元，判令被上诉人支付上诉人自本案起诉之日起至该转让款项支付完毕止，按月息2%计算的逾期付款利息。驳回被上诉人的反诉请求。1、原审认定事实错误，将土地转让合同中的土地及地上附着物分别处理没有法律依据。2、涉案土地上的附着物在转让行为发生时消防设计经审核后符合备案条件，可以作为施工依据，确需修改，应当重新备案。3、上诉人已经履行了全部合同义务。4、被上诉人的反诉请求没有事实及法律依据。5、原审中被上诉人不断变更诉讼请求，其程序上违法。6、原审适用新疆钧天价格评估有限公司巴州分公司作出的价格鉴定意见书是错误的。   被上诉人巴州博源机械设备技术服务有限公司辩称，消防的设计备案与消防竣工验收备案是截然不同的两个概念，上诉人只是提交给了消防主管部门备案，但是没有给予是否合格和达标的意见，上诉人并未提交涉案工程的任何竣工资料，上诉人最开始就隐瞒了这一情况，上诉人使用了不合格的建筑材料，致使被上诉人无法使用涉案房屋，即使当库房也是不合理的，土地只能转让使用权，2014年签订了补充协议，对土地单独进行了过户。经过消防、社区告知，涉案房屋必需要拆除不能继续使用。被上诉人受让资产的目的已经无法实现，涉案房屋的权利人尚未确定。至今上诉人就没有提供合规的消防竣工验收资料，一审法院认定评估公司的鉴定是正确的，请二审驳回上诉，维持原判。   被上诉人邓宏伟辩称，同意巴州博源机械设备技术服务有限公司答辩意见。   库尔勒中艺石雕有限责任公司向一审法院起诉请求：1、被告继续履行合同义务，支付拖欠原告的转让费1，040，000元；2、被告支付逾期付款利息损失1，586，120元及违约金345，000元（690万元×5%）；3、被告支付从2017年12月31日至款项付清时止按月息2%计算的利息损失；4、被告承担本案诉讼费。   事实和理由：被告邓宏伟为设立巴州博源机械设备技术服务有限公司，于2012年2月21日与原告签订《土地买卖转让合同》。约定原告将位于库尔勒市铁门关路垃圾场北侧，土地面积为9，322.319平方米的土地使用权以及地上附着物面积为3，216平方米的厂房、级差地租、市政配套费、开发补偿费、空中或地下管线迁移费和土地管理费等一并转让给巴州博源机械设备技术服务有限公司用于其设立公司；转让价款690万元，并约定付款时间及违约责任。合同签订后，原告履行了合同义务将土地使用权过户至被告名下并将地上附着物交付被告。被告未按约定履行义务，至今拖欠原告104万元未付。被告的违约行为给原告造成重大损失，原告为维护自身利益，诉至法院。   巴州博源机械设备技术服务有限公司向一审法院提出反讼请求：1、确认反诉原告与反诉被告于2012年2月21日签订的《土地买卖转让合同》中厂房转让部分无效（第二次开庭时此项诉讼请求又变更为反诉原告与反诉被告于2012年2月21日签订的《土地买卖转让合同》中厂房转让部分予以解除）；2、判令反诉被告给反诉原告返还厂房部分的价值474.17万元；3、反诉费用由反诉被告承担。   反诉事实及理由：反诉原告陆续给反诉被告支付了款项，双方签订的合同中土地使用权部分进行了变更登记，评估机构对土地部分价款进行了评估，由于被告转让的房屋中没有办理建设验收和消防验收，导致受让房屋无法办理房屋产权登记，在2018年消防检查时候，出具了限期拆除通知，合同中关于厂房转让的目的已经无法实现，故要求依法解除双方转让合同中涉及厂房部分的内容，并判令被告返还厂房部分的价值。   一审法院认定事实：2012年2月21日，原告法定代表人牟勇与被告签订《土地买卖转让合同》一份，合同约定，原告将其所有的位于库尔勒市铁门关路垃圾场北侧，面积为9322.319平方米（折13.983亩）仓储工业用地，以690万元的总价转让给被告。约定的付款方式及时间如下：第一期支付定金人民币300万元，付款时间及条件：双方签订协议书，且该地块土地及土地上面的附着物的使用权归乙方，该协议第一期款项到位后，甲乙双方不得终止本协议，如甲方违约应返还双倍定金，如乙方违约则定金不予退还；第二期付款金额人民币200万元，付款时间及条件：签订协议60个工作日内支付完毕，开始办理土地过户手续；第三期付款金额人民币190万元，付款时间及条件：在乙方取得该土地的国有土地使用证后20-30个工作日内支付完毕，延期按实际天数计息，月息20；违约责任：任何一方违约，则违约方按本协议总价的5%作为违约金补偿的另外一方。   2014年1月10日。原告与被告签订《土地买卖转让合同》一份，协议约定，原告将位于库尔勒市铁门关路垃圾厂北侧，土地面积为9，322.319平方米（折13.983亩）仓储工业用地转让给被告，转让总价为人民币111.83万元。原、被告对土地转让事实无异议，对双方于2012年2月21日和2014年1月10日签订的《土地买卖转让合同》真实性也均无异议。但被告称，因办理土地使用权变更登记手续，故第二份《土地买卖转让合同》明确了土地的转让价为111.83万元，但原告称，原、被告于2014年1月10日签订的《土地买卖转让合同》内容不真实，真实情况是，因要将本案涉案土地变更登记至被告名下，被告为了逃避税务，故原告与被告就土地转让价签订合同时，并未按实际的地价写明土地转让价格，而是本着少交税，随便写了一个土地转让价。   2014年4月1日《国有建设用地使用权出让合同》由原告和库尔勒市国土资源局变更为被告和库尔勒市国土资源局。2015年2月25日，本案涉案土地从原告名下变更登记至被告邓宏伟名下。本案涉案土地上的彩钢板房，一直未办理房屋所有权证。   因原、被告对690万元中土地为多少元，土地上的房屋为多少元，双方未达成一致，故被告当庭申请对本案涉案土地上的房屋进行评估作价。经原、被告同意，我院指定新疆钧天价格评估有限公司巴州分公司进行评估鉴定。2019年2月28日，新疆钧天价格评估有限公司巴州分公司出具评估鉴定意见书：巴州博源机械设备技术服务有限公司所属库尔勒市铁门关路北侧的彩钢板房评估价值为479.23万元。因评估鉴定，支出评估鉴定费35000元。   2018年6月5日，库尔勒市公安局天山路派出所下发安全防范整改通知书，内容为：2018年6月5日，库尔勒市公安局天山路派出所对你单位安全防范工作进行检查，发现你单位存在下列安全隐患，请接此通知后，于2018年6月8日前整改完毕，否则将按有关规定给当事人及主管领导予以处罚。不安全隐患摘要：经由库尔勒市公安局统一要求，先发现你单位彩钢板建筑存在消防隐患。整改意见：限期三天内将彩钢板建筑拆除或更换为防火材质。   2019年2月6日，库尔勒市天山街道双拥社区居民委员会再次下发整改通知书。通知书中写明存在的问题：1、保安人员脱岗；2、房屋使用彩钢板房拆除；3、将出租库房搬空，不允许继续使用。同时库尔勒市公安局天山路派出所再次向被告下发整改通知书，要求被告将彩钢板房拆除或更换防火材质。   2019年2月10日，库尔勒市公安消防大队给被告制作行政处罚告知笔录，笔录中写明，行政处罚的主要原因为：库尔勒市公安消防大队在对被告进行检查时发现，该单位存在未进行竣工验收备案，消防设施设置不符合要求（未设置室内消火栓）的消防安全违法行为。原告为证实其转让给被告的彩钢板房当时不存在消防问题，原告提供以下证据：2010年6月12日，库尔勒市城乡规划管理局下发《关于核发建设工程规划许可证》的通知文件，原告转让给被告的彩钢板房系规划许可建设。另外，原告提供中标通知书欲证实转让给被告的彩钢板房系原告于2010年9月15日中标取得，后由原告建成。原告转让给被告的本案涉案土地是由原告于2013年10月25日通过库尔勒市土地矿产交易中心竞买所得。原告提供建设工程消防设计备案凭证证实原告转让给被告的彩钢板房由原告向库尔勒市公安消防大队申请建设工程消防设计备案，库尔勒市公安消防大队于2015年8月17日给原告下发建设工程消防设计备案凭证一份，同时库尔勒市公安消防大队给原告下发建设工程消防设计备案情况告知函中写明，原告于2015年8月17日申报的1号2号车间建设工程消防设计备案，经依法抽查，被确定为检查对象。综上原告认为，原告转让给被告的彩钢板房转让时消防合格。同时原告提供2016年5月10日，巴音郭楞报公告显示，在被告从原告处取得的本案涉案土地及彩钢板房处，被告成立了巴州博源机动车检测站。   另查明，被告已实际向原告支付586万元转让款。   一审法院认为，本案争议焦点：一、原告与被告于2012年2月21日签订的《土地买卖转让合同》中涉及厂房转让部分是否应予以解除。原、被告于2012年2月21日签订的《土地买卖转让合同》系双方真实意思表示，虽然双方《土地买卖转让合同》中涉及的彩钢板房消防不达标，但按照消防法规，消防不达标的应进行整改，故消防不达标，不会导致合同无效，而是应进行整改，整改达标后，仍可继续使用。综上，原被告签订的《土地买卖转让合同》合法有效。虽然原告称，原告依据《土地买卖转让合同》给被告交付彩钢板房时消防是合格的，但原告提供的相关证据仅能证实原告建设本案涉案土地上的厂房时，土地是依法通过竞买所得，厂房建设是经规划许可，厂房建成后，对于消防仅仅是进行了备案，当时本案涉案彩钢板房经依法抽查被确定为消防检查对象，对于后续检查结果，原告无证据证实。但2018年起，经库尔勒市公安局天山路派出所、库尔勒市消防大队、库尔勒市天山街道双拥社区居民委员会在整顿过程，发现本案涉案厂房存在消防隐患，要求将厂房建筑拆除或更换为防火材质。如厂房消防更换为防火材质后，原、被告《土地买卖转让合同》完全可以继续履行。但根据本案情况，原告转让给被告的厂房使用的彩钢板不是防火材质，因为消防问题，本案涉案彩钢板房已无法继续使用，被告在原、被告签订的《土地买卖转让合同》中关于彩钢板房的使用目的已无法实现，故《土地买卖转让合同》中，涉及彩钢板房的部分已符合法定解除的条件。综上，被告要求解除原、被告《土地买卖转让合同》中厂房转让部分的诉讼请求，本院予以支持。   二、《土地买卖转让合同》中厂房转让部分价款是否应退还，退还多少元。按照相关法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状。《土地买卖转让合同》中厂房转让部分解除后，厂房部分的转让款已经支付的，由原告退还，尚未支付的，无需再支付。故被告要求原告返还479.23万元厂房转让款的诉讼请求，本院予以支持。而原告要求继续履行合同，支付1，040，000元转让款的诉讼请求，本院不予支持。原告主张被告支付逾期付款利息损失及违约金的诉讼请求，无事实依据，本院也不予支持。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定，判决：一、驳回原告库尔勒中艺石雕有限责任公司的诉讼请求。二、反诉原告巴州博源机械设备技术服务有限公司与反诉被告库尔勒中艺石雕有限责任公司于2012年2月21日签订的《土地买卖转让合同》中厂房转让部分于判决生效时予以解除。三、反诉被告库尔勒中艺石雕有限责任公司于判决生效之日十日内退还反诉原告巴州博源机械设备技术服务有限公司厂房转让款479.23万元。   二审中，当事人没有提交新证据，本院二审查明的事实与原审相同。本院认为，本案争议的焦点，原审认定事实是否错误，将土地转让合同中的土地及地上附着物分别处理有没有法律依据。涉案土地上的附着物在转让行为发生时消防设计经审核后进行备案是否符合消防要求，上诉人库尔勒中艺石雕有限责任公司是否已经履行了全部合同义务。被上诉人巴州博源机械设备技术服务有限公司的反诉请求有无事实及法律依据。本案上诉人与被上诉人于2012年2月21日签订的《土地买卖转让合同》系双方真实意思表示，上诉人库尔勒中艺石雕有限责任公司已经履行了全部合同义务，但《土地买卖转让合同》中涉及的彩钢板房消防不达标，按照消防法规，消防不达标的应进行整改，消防不达标，并不会导致合同无效，而是应进行整改，整改达标后，仍可继续使用。但上诉人提供的相关证据仅能证实建设本案涉案土地上的厂房时，土地是依法通过竞买所得，厂房建设是经规划许可，厂房建成后，对于消防仅仅是进行了备案，当时本案涉案彩钢板房经依法抽查被确定为消防检查对象，后续检查结果，上诉人无证据证实给被上诉人所转让的厂房消防是合格的。2018年起，经库尔勒市公安局天山路派出所、库尔勒市消防大队、库尔勒市天山街道双拥社区居民委员会在整顿过程中，发现本案涉案厂房存在消防隐患，要求将厂房建筑拆除或更换为防火材质。因此，上诉人转让给被上诉人的厂房使用的彩钢板不是防火材质，因为消防问题，本案涉案彩钢板房无法继续使用，《土地买卖转让合同》中关于彩钢板房的使用目的已无法实现，涉及彩钢板房的部分符合法定解除的条件。原审法院支持被上诉人的反诉请求予以解除处理正确，《土地买卖转让合同》中厂房转让部分解除后，厂房部分的转让款已经支付的，应由上诉人库尔勒中艺石雕有限责任公司退还。原审时经双方当事人同意，库尔勒市人民法院指定新疆钧天价格评估有限公司巴州分公司进行评估鉴定，并出具评估鉴定意见书：巴州博源机械设备技术服务有限公司所属库尔勒市铁门关路北侧的彩钢板房评估价值为479.23万元。因评估鉴定，支出评估鉴定费35，000元。因此原审法院依据该鉴定结论判决上诉人返还479.23万元厂房转让款并不违反法律规定。   综上所述，上诉人库尔勒中艺石雕有限责任公司的上诉请求不能成立，应当予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费22，180.08元，由上诉人库尔勒中艺石雕有限责任公司负担（（2018）新28民终802号民事裁定发回重审案件中已预交）。   本判决为终审判决。         审  判  长   李    杰   审  判  员   阿勒腾格日力   审  判  员   杨    娜         二 〇 二 〇 年 三 月 十 日     书  记  员   徐  丽  娜