湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0102民初17873号原告：柳某某，女，1956年7月26日出生，汉族，住长沙市天心区。委托诉讼代理人：姚品成，湖南卓越律师事务所律师。被告：湖南省人民医院，住所地湖南省长沙市解放西路61号。法定代表人：祝益民。委托诉讼代理人：何迎健，湖南金顺达律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄婉萍，湖南金顺达律师事务所律师。原告柳某某与被告湖南省人民医院（以下简称“省人民医院”）医疗服务合同纠纷一案，本院于2019年11月19日立案受理后，公开开庭进行了审理。原告柳某某及其委托诉讼代理人姚品成，被告省人民医院的委托诉讼代理人何迎健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告柳某某向本院提出诉讼请求：一、导致被漏诊的先天性胆道畸形被隐瞒，请求赔偿2009年11月、2010年6月两次ERC违法拒绝提交给原告的违约赔偿金60万元；二、将先天性胆道畸形（胆胰汇合异常）漏诊，导致手术前约定的手术效果变成泡影，没有履行合同义务，请求赔偿30万元。事实与理由：2008年6月9日，原告上腹疼痛5小时，到被告处就医，被告伪造病历、病情，将原告右半肝切除，从此原告就不能正常吃饭，每天疼痛。2018年10月，原告实在受不了疼痛，于是来到301医院，做了MRI，在301医院指导下，做了ERCP，我真正的疾病慢性胰腺炎、先天性胆道畸形浮出水面，被告为了隐瞒慢性胰腺炎、先天性胆道畸形，将ERCP影像片及影像报告单隐匿。被告违法伪造病历，无端将患者器官切除，造成医疗事故后，为了隐瞒漏诊的“肝内外胆道扩张的原因”隐匿患者畸形影像片，联合医院学会差点将患者致残致死，应当承担赔偿责任。被告湖南省人民医院辩称：一、被告对原告的治疗行为无过错，本次起诉前，原告与被告的医疗行为已经过了审理。原告提出的遗漏问题，已经海淀区法院审理，被驳回诉请，原告当时没有上诉，现应依法驳回；二、只有在我方存在过错的情况下，我方才应该赔偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据庭审调查以及举证、质证的情况，本院确认如下事实：柳某某于2008年6月9日因“间发上腹痛20余年，再发2天”入住省人民医院肝胆科住院。入院诊断为：肝胆管结石；胆管炎。6月11日CT诊断报告：肝内外胆道扩张原因待查，建议进一步检查。6月17日行“右半肝切除+T管引流”术，住院19天，于2008年6月28日带T管出院，出院诊断：肝胆管结石；胆管炎。柳某某于7月24日因“右半肝切除术后1月，上腹痛2天”第二次入住省人民医院。入院诊断：1、右半肝切除术后；2、胆管炎。予抗炎治疗。T管造影：无异常。十二指肠镜：十二指肠降部乳头未见异常。拔出T管。住院36天，于8月29日出院。第一、二次住院共花费住院医药费49377.06元，其中自费11152.24元。柳某某于10月4日因“右半肝切除术后3月，腹痛2天”第三次入住省人民医院。出院诊断同入院诊断：急性胆管炎，予解痉抗炎治疗，病情缓解，柳某某住院4天，于10月7日出院；花费住院医药费2015.93元，其中自费762.61元。柳某某于11月6日因“突发上腹疼痛伴恶心呕吐2天”第四次入住省人民医院，入院诊断：腹痛查因：1、缩窄型乳头炎；2、不完全性粘连性肠梗阻。予解痉抗炎治疗缓解。住院22天，于2008年11月28日出院；花费住院医药费12049.07元。其中自费2250.98元；出院诊断：不完全性粘连性肠梗阻。后柳某某又因腹痛于2009年1月17日-25日和9月20日-10月18日第五、六次入住省人民医院。2009年10月12日，CT报告：左肝内胆管局限性扩张、总胆管扩张、原因待查。分别住院8天和28天，花费住院医药费4858.7元和18025.58元。同年10月23日，柳某某自行到北京301医院就诊，该院医生阅柳某某提供的她于2008年11月7日在省人民医院做的MRI片诊断为：胆总管扩张，下端狭窄，星ERCP。同年11月5日，柳某某因“反复上腹部疼痛20年，再发加重1年”第七次入住省人民医院消化内科，ERCP检查示：胆总管扩张约1.2CM，下端狭窄，予十二指肠乳头切开。住院6天。11月10日出院，花费住院医药费8910.83元，其中自费3355.31元。柳某某于2010年6月17日-23日第八次入住省人民医院肝胆外科，住院6天，花费住院医药费12651.37元，其中自费3954.78元；出院诊断：十二指肠乳头炎性狭窄，胆管炎，不完全性粘连性肠梗阻。柳某某于2010年5月12日-5月22日和2010年7月16日-8月13日在长沙市第三医院住院治疗，分别住院10天和18天；花费住院医药费5785.12元和9023.52元，其中自费1521.93元和1231.45元；出院诊断分别为：粘连性肠梗阻和肝内胆管结石。柳某某于2010年7月17日在长沙市第三医院作超声检查示：1、右肝部分切除术后；2、肝内胆管多发胆固醇结晶；3、右肝小结石或钙化灶；4、右肝囊肿；5、胰腺实质回声欠均。以上柳某某住院157天，期间共花费医疗费122697.18元，其中柳某某字缴29700.41元，城镇职工基本医疗保险负担92996.77元。2011年柳某某因腹痛在多家医院住院治疗。柳某某在长沙市三医院住院29天（3月19日至4月5日的出院诊断为：胆道感染；9月14日至9月21日的出院诊断为胆囊管梗阻；12月24日至29日的出院诊断为：慢性胰腺炎）。在长沙民康医院住院14天（7月2日至7月9日的出院诊断同入院诊断为：慢性胰腺炎；8月29日至9月5日的出院诊断同入院诊断为：胆管炎、胆管扩张）。在中南大学湘雅医院住院7天（10月29日至11月5日的出院诊断同入院诊断：胆石症）。在北京301医院住院2天（9月27日至9月29日，出院诊断同入院诊断为胆囊切除术后）。2011年柳某某共住院52天，共花费住院医药费35079.97元，其中柳某某自缴7191.9元，城镇职工基本医疗保险负担27888.07元。2011年10月17日柳某某在中南大学湘雅医院门诊就诊，花费医药费508.8元。2011年1月6日，柳某某就其与省人民医院医疗损害赔偿纠纷诉至本院。长沙市医学会根据本院的委托，对柳某某医疗事故争议进行技术鉴定，争议要点包括医方是否误诊、漏诊，延误患者病情；医方诊疗行为是否具有过错等等。6月23日，长沙市医学会作出长沙医鉴[2011]060号《医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论为本病例不属于医疗事故。柳某某对该鉴定结论存有异议，后向湖南省医学会申请再次鉴定。湖南省医学会作出湘医鉴[2012]112号《医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论为：本医疗事件不属于医疗事故。2018年12月11日，柳某某以省人民医院诊疗行为存在漏诊，违反医疗服务合同约定为由，向本院提起诉讼，要求省人民医院进行违约赔偿。2019年11月29日，本院委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对省人民医院是否存在漏诊行为，如存在漏诊，漏诊行为与柳某某的损害结果之间是否存在因果关系，如存在因果关系省人民医院的过错参与度是多少等事项进行司法鉴定。2019年12月18日，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具《不予受理通知书》，该中心认为上述鉴定委托属《司法鉴定程序通则》第十五条规定的第（五）种不得受理之情形（案例涉及医疗行为发生在数年前，根据现有材料无法完成对委托事项的分析判断，超出本鉴定中心鉴定能力），决定不予受理，并退还鉴定材料。2019年12月24日，本院将上述鉴定事项委托湘雅二医院司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2019年12月26日出具《不予受理通知书》，以上述同样理由决定不予受理。本院认为：当事人对自己的主张，由责任提供证据。本院（2011）芙民初字第170号民事判决虽确认柳某某可对漏诊问题另行主张权利，但对被告是否存在漏诊行为，其仍需提供证据予以证明。在柳某某提交的长沙市医学会长沙医鉴[2011]060号《医疗事故技术鉴定书》中，鉴定结论是不构成医疗事故。柳某某不服该次鉴定结论，申请湖南省医学会再次鉴定。湖南省医学会作出湘医鉴[2012]112号《医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论为本医疗事件不构成医疗事故。两份鉴定书列明的争议焦点均包含了患方认为医方的诊疗行为存在误诊、漏诊，而鉴定结论是围绕争议焦点作出，故本院认为该鉴定书实际上对省人民医院是否存在误诊、漏诊进行了判断。因本院（2011）芙民初字第170号民事判决确定柳某某可就漏诊问题另行主张权利，故本案仍宜将省人民医院是否存在漏诊行为列为待证事实，柳某某对该待证事实负有举证责任。根据柳某某的申请，本院前后委托两个鉴定机构对省人民医院是否存在漏诊行为进行鉴定，两次鉴定均以根据现有材料，鉴定超出鉴定机构技术条件或鉴定能力为由不予受理。现本案待证事实无法查明，负有举证责任一方应承担举证不能的法律后果。故对柳某某要求被告承担违约责任的诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告柳某某的诉讼请求。本案受理费2400元，由柳某某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  王双石人民陪审员  苏 麟人民陪审员  李 珂二〇二〇年三月四日法官助理李欣怡书记员梁芸哲