新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)新01民终4131号 上诉人（原审被告）：张明龙，男，1982年5月4日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区库尔勒市新城区。 委托诉讼代理人：王开贵，新疆赛天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：新疆恒顺昌泰典当有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。 法定代表人：徐志远，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张国威，新疆国法律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘兵，男，1983年2月12日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。 上诉人张明龙因与被上诉人新疆恒顺昌泰典当有限公司（以下简称恒顺昌泰公司）、刘兵典当纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初1165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张明龙委托诉讼代理人王开贵、被上诉人恒顺昌泰公司委托诉讼代理人张国威、被上诉人刘兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张明龙上诉请求：撤销一审民事判决并依法驳回恒顺昌泰公司的诉讼请求。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，2016年12月31日张明龙应刘兵要求，将典当的玉石取出交给刘兵，刘兵承诺将玉石销售的价款优先偿还恒顺昌泰公司债务，后刘兵销售了部分玉石，已销售玉石的款项也没有交给恒顺昌泰公司，张明龙为减轻自己的责任要求报警，恒顺昌泰公司和刘兵都不愿意，故于当日形成了三方签字确认的《还款承诺书》，承诺书明确了因刘兵自行处理玉石故由刘兵自行承担全部责任，恒顺昌泰公司宋总审核后批复“同意办理，由我本人负责”并签字确认。故张明龙不应当再承担付款责任。2.借款合同金额35万元，实际支付341250元，月综合费用2.5%，即每月收取的利息为8531.25元，借款当时恒顺昌泰公司扣除利息8750元，之后六个月又要求张明龙交纳利息61250元，多收了10062.5元，多收的款项应当在本金中扣除。3.一审法院计算违约金是总数除以360天，而不是365天，计算方式有误。 恒顺昌泰公司辩称，1.不同意上诉请求，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。2.《还款承诺书》不存在，一审张明龙没有到庭，二审中提交新证据已经过了举证期限。3.多扣除10281.25元事实不存在，双方合同约定每月按8750元扣除。第二个上诉理由数额错误，实际是对应7个月而不是6个月。4.根据相关通知，违约金都是按30天计算，每年按照360天计算正确。我公司也没有免除张明龙还款责任，并且打款也是打到张明龙银行卡上。 刘兵辩称，玉石是我的，张明龙是我朋友，是我让张明龙去办理的质押手续，钱也是我使用的，打款虽然是打给张明龙，但张明龙直接转给我了。玉石拿出去销售后，没有拿回来是因为我没有拿到钱，我认可张明龙的上诉请求。 恒顺昌泰公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令张明龙、刘兵偿还欠款341250元；2.判令张明龙、刘兵支付违约金128537.50元(2016年11月12日至2018年5月31日，年综合费率24％，暂计算至2018年5月31日，至给付前的利息仍予以主张)；3.判令张明龙、刘兵支付律师代理费22000元。 一审法院认定事实：2016年4月12日，恒顺昌泰公司（甲方，贷款人）与张明龙、刘兵（乙方、借款人/丙方、出质人）签订《民品质押典当借款合同》，恒顺昌泰公司出具《当票》。合同约定：甲方给乙方发放典当贷款35万元，贷款期限一个月，自2016年4月12日到2016年5月11日，月综合费2.5%，月利率0%，合计2.5%，自甲方发放当金之日起算；双方一致同意甲方一次性预扣典当期限内一个月综合费共计8750元；本合同项下的利息和综合费用不受典当期限及续当期限的影响，典当期限及续当期限届满，利息和综合费仍按照本合同约定的标准连续计算至甲方债权获得全部清偿之时，违约责任按违约条款执行；在典当期内当户合同项下的所有直接费用均由当户承担，包括诉讼费、律师费、财产保全费、评估费、拍卖费、登记费、保管费、过户费、公证费等费用，综合费用及月利率从典当借款实际发放之日时扣除；典当借款到期后乙方一次性归还本金，并提供其合法拥有的玉石16个进行质押担保。乙方未按照合同约定还本付息，构成违约。张明龙和刘兵在《民品质押典当借款合同》借款人及出质人处签名、捺印指纹进行确认。《当票》中载明：当物名称为玉石，数量16件，估价35万元，折当率100%，典当金额35万元，综合费8750元，典当期限由2016年4月12日起至2016年5月11日止。2016年4月12日，张明龙将其所有的16个玉石质押给恒顺昌泰公司，恒顺昌泰公司向张明龙的账户转账341250元。张明龙、刘兵共同向恒顺昌泰公司出具《收款确认书》，确认收到当金35万元。同日，张明龙、刘兵向恒顺昌泰公司出具《借据》，载明：“……债务人张明龙于2016年4月12日向恒顺昌泰公司申请借款本金35万元整。我们作为债务人及担保人全面了解并承诺：债务人有义务按期如数偿还借款本息。担保人自愿以自己的资产承担偿还借款本息的连带责任，保证期间为债务到期之日起两个月。抵押人、质押人自愿以合同项下的抵押物、质押物承担清偿借款本息的责任。债务人及抵押担保人在合同项下的抵押物不足以清偿债务时以本人的其他财产承担全部债务责任及连带责任……。”张明龙和刘兵在《借据》上签名、捺印指纹进行确认。 2016年5月12日，张明龙向恒顺昌泰公司支付自2016年5月11日至2016年6月11日续当综合费8750元；2016年7月10日，张明龙向恒顺昌泰公司支付自2016年6月11日至2016年8月11日续当综合费17500元；2016年12月7日，张明龙向恒顺昌泰公司支付自2016年8月11日至2016年11月11日续当综合费35000元。 2016年12月31日，张明龙取回质押在恒顺昌泰公司的16个玉石。 2017年7月23日，刘兵向恒顺昌泰公司出具《还款承诺书》，载明：“本人张明龙、共同借款人刘兵于2016年4月12日在恒顺昌泰公司典当抵押（质押）贷款35万元，期限1个月，用于玉石生意，至今没有还清，现我们共同承诺保证于2017年7月31日还款及综合费用，如到期不还款，自愿同意将抵（质）押物由恒顺昌泰公司自行折价处理，全部归还借款本金和综合费用，不足部分本人同意自愿继续履行债务，并自愿同意承担贵公司催收借款所产生的诉讼费、律师费等相关的费用。”刘兵在《还款承诺书》上签名、捺印指纹进行确认。 恒顺昌泰公司与新疆国法律师事务所签订《委托代理合同》，新疆国法律师事务所接受恒顺昌泰公司委托，指派律师为恒顺昌泰公司与张明龙、刘兵典当纠纷一案的代理人，恒顺昌泰公司支付律师代理费22000元。 一审法院认为，本案的争议焦点为：1.当金数额应当如何确定；2.恒顺昌泰公司要求张明龙、刘兵支付违约金128537.5元的诉讼请求是否应当支持；3.恒顺昌泰公司要求张明龙、刘兵支付律师代理费22000元的诉讼请求是否应当支持。 一、关于当金数额应当如何确定的问题。 恒顺昌泰公司与张明龙、刘兵签订的《民品质押典当借款合同》以及恒顺昌泰公司开具的《当票》，是双方就借贷关系所达成的契约，其内容系双方真实意思表示，合法有效。合同签订后，张明龙将玉石16件作为质押物交给恒顺昌泰公司保管，恒顺昌泰公司也已按照合同约定将借款给付张明龙、刘兵，合同约定了典当借款到期后归还本金，但张明龙、刘兵未能按期归还全部当金，违反了合同约定的义务，应向恒顺昌泰公司承担相应的民事责任。《民品质押典当借款合同》、《借据》及《当票》中均载明当金为35万元，双方约定月综合费2.5%，月利率0%，综合费用及月利率从典当借款实际发放之日时扣除，恒顺昌泰公司于2016年4月12日扣除综合费后向张明龙、刘兵转款341250元，依据《典当管理办法》的规定，典当当金利息不得预扣，综合费用在双方当事人一致确认的情况下可以预扣，现恒顺昌泰公司以实际转款数额341250元主张当金，系对自己权利的处分，一审法院不持异议，故对恒顺昌泰公司要求张明龙、刘兵偿还欠款341250元的诉讼请求，一审法院予以支持。 二、关于恒顺昌泰公司要求张明龙、刘兵支付违约金 128537.5元的诉讼请求是否应当支持的问题。 双方在《民品质押典当借款合同》中约定：“本合同项下的利息和综合费用不受典当期限及续当期限的影响，典当期限及续当期限届满，利息和综合费仍按照本合同约定的标准连续计算至甲方债权获得全部清偿之时，违约责任按违约条款执行。乙方未按合同约定按时还本付息的，构成违约”，该约定系双方真实意思表示，且未违反法律及行政法规的强制性规定，因张明龙、刘兵未按合同约定还本付息，已构成违约。合同约定月综合费率2.5%，现恒顺昌泰公司以年综合费率24%为标准要求张明龙、刘兵支付自2016年11月12日至2018年5月31日的违约金128537.5元（341250元×24%/年÷360天×565天）的诉讼请求，一审法院予以支持。 三、关于恒顺昌泰公司要求张明龙、刘兵支付律师代理费 22000元的诉讼请求是否应当支持的问题。 《民品质押典当借款合同》约定，合同项下的所有直接费用均由当户承担，其中包括诉讼费、律师费等费用。因张明龙、刘兵未依照合同约定履行义务，恒顺昌泰公司委托律师通过诉讼方式实现债权，并已实际支出律师代理费22000元，故恒顺昌泰公司要求张明龙、刘兵支付律师代理费22000元的诉讼请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。 综上所述，一审法院遂判决：一、张明龙、刘兵于本判决生效之日起十日内偿还恒顺昌泰公司欠款341250元；二、张明龙、刘兵于本判决生效之日起十日内支付恒顺昌泰公司违约金 128537.5元（已计算至2018年5月31日，自2018年6月1日至欠款清偿之日止的违约金以每年24%为标准继续计算）；三、张明龙、刘兵于本判决生效之日起十日内支付恒顺昌泰公司律师费22000元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。 张明龙提供：2016年12月31日《还款承诺书》（复印件）一份与谈话录音一份，证明欠款约定由刘兵承担，我方不承担责任。恒顺昌泰公司对上述证据的真实性、合法性不认可。刘兵对上述证据的真实性、合法性、关联性均认可，是三方商量认可的，该笔款项是我使用的，应该由我进行偿还。虽然该《还款承诺书》是复印件，但其内容可以和谈话录音相印证，录音中也可反映出《还款承诺书》的原件存放在恒顺昌泰公司，故本院对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。 本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。 本院二审另查明:2016年12月31日，在一份打印内容为“新疆恒顺昌泰典当有限公司：我本人张明龙于2016年4月12日在贵典当行典当抵押（质押）借款人民币叁拾伍万元整，期限一个月，借款用于玉石生意。至今没有还清，现我本人承诺保证于2017年1月5日还款及综合费用。如到期不还款，我本人承诺自愿同意将我本人的抵（质）押物由贵公司自行折价处理，全部归还借款本金和综合费用，不足部分我本人同意自愿继续履行债务，并自愿同意承担贵公司催收该借款所产生的诉讼费、律师费等相关的费用。借款人：张明龙2016年12月31日”的《还款承诺书》下方空白处，由张明龙书写下列内容，即“经与合伙人刘兵协商，本笔业务抵押物已由刘兵本人销售，由于节日休息销售款未到账，刘兵承诺该借款叁拾伍万元整及综合费用全部由刘兵本人偿还，2017年1月5日还款。张明龙代笔”，刘兵作为还款人、合伙人、承诺人在该《还款承诺书》书写内容下方签字捺印确认。张明龙未在该《还款承诺书》上签字确认。另，恒顺昌泰公司的业务经理宋立新在该《还款承诺书》右上方注明“同意办理，由我本人负责”，并签字确认。另，根据张明龙提交的当日形成的录音资料，亦可反映出当日在上述《还款承诺书》上书写内容的过程，因刘兵对质押的玉石进行了处理，其自行承诺由其个人承担还款责任，恒顺昌泰公司对此事实知晓，并表示同意不再要求张明龙承担还款责任。 本院认为，围绕双方当事人的上诉意见和答辩意见，本院的争议焦点为：一、张明龙应否在本案中承担款项给付责任；二、针对恒顺昌泰公司主张的欠款及违约金数额的核定。根据庭审查明的事实及相关法律规定，本院作如下认定： 一、张明龙应否在本案中承担款项给付责任的问题。本案中，对于张明龙、刘兵共同与恒顺昌泰公司签订《民品质押典当借款合同》的事实，各方并无异议。但是在典当期限内，恒顺昌泰公司允许刘兵单方处分了质押的玉石，刘兵在销售玉石后亦未将款项用于归还典当借款，根据2016年12月31日《还款承诺书》上的书写内容，可以证实刘兵承诺该笔典当借款由其本人负责偿还，恒顺昌泰公司的业务经理宋立新亦签字确认，结合2016年12月31日的录音资料，可以认定恒顺昌泰公司承诺免除张明龙还款责任的事实。并且，根据恒顺昌泰公司在一审中提交的2017年7月23日的《还款承诺书》，该承诺书上仅有刘兵签字确认，并未见张明龙签字，亦可印证该事实。因此，张明龙关于经三方协商一致已同意免除其还款责任的上诉主张成立，本院予以支持，张明龙不应在本案中继续承担款项给付责任。一审判决对该部分处理有误，本院予以更正。 二、针对恒顺昌泰公司主张的欠款及违约金数额的核定。《典当管理办法》第三十八条规定：“典当综合费用包括各种服务及管理费用。动产质押典当的月综合费率不得超过当金的42‰……”本案中，双方约定的典当借款金额为350,000元，恒顺昌泰公司按2.5%收取月综合费用8750元并未违反行业管理规定，该8750元并不属于当金利息，因此对于张明龙主张应按每月8531.25元收取利息，并将多收取的10062.5元与欠款本金相折抵的上诉请求，本院不予支持。违约金部分，恒顺昌泰公司系按本金341250元、年利率24%、年360日计算了违约金数额为128537.5元，张明龙上诉主张违约金计算时应以每年360日而非365日计算，本院认为，根据《中国人民银行关于人民币存贷款计结息问题的通知》，其中对计息方式进行了明确规定：日利率=年利率÷360，因此，恒顺昌泰公司参照银行按360天计息并无不妥。故一审法院认定的欠款及违约金数额合法有据，本院予以确认。 综上所述，张明龙的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初1165号民事判决第一项为：刘兵于本判决生效之日起十日内偿还新疆恒顺昌泰典当有限公司欠款341250元; 二、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初1165号民事判决第二项为：刘兵于本判决生效之日起十日内支付新疆恒顺昌泰典当有限公司违约金128537.5元（已计算至2018年5月31日，自2018年6月1日至欠款清偿之日止的违约金以每年24%为标准继续计算）； 三、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初1165号民事判决第三项为：刘兵于本判决生效之日起十日内支付新疆恒顺昌泰典当有限公司律师费22000元。 一审案件受理费8676.81元（恒顺昌泰公司已预交），由刘兵负担。二审案件受理费8676.81元（张明龙已预交），由恒顺昌泰公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  曾敏 审判员  蒋欣 审判员  白冰 二〇二〇年三月四日 书记员  罗敏