山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终655号上诉人（原审原告）：济南梵艺房地产营销策划有限公司，住所地山东省济南市市中区二环南路6636号中海广场13层06单元1306号。法定代表人：李萌，该单位总经理。委托诉讼代理人：徐晓顺，北京大成（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马清洁，北京大成（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：德州燕鲁智汇房地产开发有限公司，住所地山东省临邑县临盘街道办事处驻地。法定代表人：谢云亮，该公司董事长。委托诉讼代理人：孟祥圣，临邑东城法律服务所法律工作者。上诉人济南梵艺房地产营销策划有限公司（以下简称“梵艺策划公司”）因与被上诉人德州燕鲁智汇房地产开发有限公司（以下简称“燕鲁智汇公司”）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服山东省临邑县人民法院（2019）鲁1424民初2532号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。梵艺策划公司上诉请求：1撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.上诉费、一审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人违约在先是导致合同无法履行的根本原因，根据合同法和代理合同的约定，被上诉人应支付佣金及承担违约责任。1.一审根据代理合同第四条和第八条认定上诉人均构成违约，没有事实和法律依据。第四条约定每两个月为一个考核周期，并未约定合同终止或解除后的处理。第八条约定每三个月为一个考核周期（9月份不计入考核任务），如未完成回款任务，甲乙双方发生的商务及佣金费用各自承担。代理合同约定不明，应据合同法的规定处理。根据合同法第四百零五条的规定，被上诉人应当支付佣金；2.被上诉人擅自强行改变销售模式，并自行销售，构成违约。2016年12月28日，被上诉人未经上诉人同意，强行引入“健康进万家补贴房款”系列活动，导致房款大幅度提高，并以文件的形式规定必须执行该政策。同时，被上诉人公司内部人员自行展开销售，违反代理合同第二条第一项的约定，严重影响项目进度的正常推进，导致上诉人无法完成销售任务，被上诉人的行为构成违约，应向上诉人支付11套房子的销售佣金；3.在双方代理合同解除后，被上诉人聘用上诉人工作人员常丛丛、马龙真、王心雨三人，被上诉人述称这三人以前就是公司的工作人员，但未提供合法有效的证据予以证实，被上诉人违反了代理合同第九条第七款的约定，应向上诉人支付每人10万元的违约金。燕鲁智汇公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。梵艺策划公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付佣金97274元，违约金35505元，共计132779元；2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：原告和被告2016年签订《临盘燕鲁国际项目销售代理合同》。该合同第二条代理范围约定：1.甲方委托乙方独家代理销售项目全部可售房源，项目一、二期总面积约8万平方米（最终以有关部门测量为准）。2.本协议有效期之项目销售率达到95%为止，剩余房源销售双方另行商定。第四条第（二）项销售代理及支付方式（注）约定：甲乙双方共同按年度制定销售任务，甲方每两个月作为一个考核周期，对乙方销售任务进行考核，当月销售任务完成率低于50%，甲方有权暂扣乙方当月常规销售佣金及溢价佣金，后续月份超出任务房源补足前一月50%任务后，甲方再支付乙方佣金。第八条销售任务确定约定：乙方的销售任务，2016年9月份销售15套，10月份销售18套，11月份销售13套，12月份销售18套，2017年1月份销售15套，合计78套，回款1200万元。以上为项目2016年度销售任务及回款任务指标，经甲乙双方协商约定，每三个月为一个考核周期，可称之为有效期三个月（9月份回款不计入考核任务），如按期回款，约定自动顺延3个月或做补充协议，如未完成回款任务，合同自动解除，甲乙双方所发生的商务及佣金费用各自承担。合同签订后，原告于2016年进场，2017年1月撤场。在此期间原告共销售房屋13套，后有两套房屋被退房，实际销售为11套。一审法院认为，原告和被告签订的《临盘燕鲁国际项目销售代理合同》是双方真实意思表示，合法有效。原告和被告双方应当根据合同约定全面履行自己的合同义务。原告的主要合同义务是按约定的数量和回款进行房屋销售，被告的合同义务是收取房款。从合同第四条第（二）项销售代理及支付方式（注）约定分析，原告销售完成任务完成率低于50%，甲方有权暂扣当月常规佣金及溢价佣金，被告支付佣金的前提是后续月份超出任务房源补足前一月50%任务后，方能支付佣金和溢价金。原告在合同履行期间的三个多月时间内，原告2016年11月和12月共销售房屋11套，显然，原告要求支付佣金和溢价金不符合该约定。原告认为合同第四条和第八条约定的内容相互矛盾，应当按照公平原则处理。原告没有完成合同约定的销售房屋数量和回款金额；无论根据合同第四条和第八条，原告均构成违约。在认定原告违约方面，合同第四条和第八条的约定并不矛盾。案外人邢桂青支付电商佣金，和本案没有关联性。被告有权根据合同约定不支付销售佣金和溢价金。原告称被告改变销售方案，违反合同第二条第一项，被告公司人员自行销售，导致原告无法完成销售任务，构成根本违约，没有证据支持，一审法院不予支持。原告要求被告支付佣金没有事实依据，其诉讼请求不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，一审法院判决：驳回原告的诉讼请求。案件受理费1478元（已经减半收取），由原告承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点是上诉人济南梵艺房地产营销策划有限公司要求被上诉人德州燕鲁智汇房地产开发有限公司支付佣金及违约金的诉讼请求是否应当得到支持；梵艺策划公司与燕鲁智汇公司所签订的《临盘燕鲁国际项目销售代理合同》真实合法有效，双方均应当依约全面履行合同义务。本案中，梵艺策划公司自2016年9月进场至2017年1月撤场代理销售房屋期间，2016年11月销售房屋5套，2016年12月份销售房屋8套，后期退房2套，共计销售房屋11套。结合合同第八条双方关于销售任务的约定，梵艺策划公司每个月的房屋销售量均未达到双方约定的销售任务的50%，不符合代理合同第四条第（二）项双方关于支付佣金和溢价金的约定。梵艺策划公司在双方约定考核周期内既没有完成78套房屋的销售任务也未完成回款资金1200万元的任务，合同约定的自动解除条件成就，按照合同约定，双方所发生的商务及佣金费用各自承担。故，梵艺策划公司要求燕鲁智汇公司支付佣金及违约金的诉讼请求无事实和法律依据，不应得到支持，一审法院判决驳回其诉讼请求并无不当。关于梵艺策划公司称双方代理合同第四条第（二）项和第八条对于支付佣金及违约金约定不明的主张，本院认为，代理合同第四条第（二）项是双方对于支付佣金和溢价金设定的条件，而代理合同第八条则是对销售任务及回款任务的细化，两个条款的约定相辅相成，并不矛盾。对于梵艺策划公司主张燕鲁智汇公司“强行改变销售模式自行销售”及“聘用梵艺策划公司的常丛丛等三名员工”均构成违约的上诉理由，因其提供的证据不足以证明其事实主张，本院不予支持。综上所述，济南梵艺房地产营销策划有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2956元，由济南梵艺房地产营销策划有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨文杰审判员  叶卫国审判员  张忠星二〇二〇年三月十七日法官助理齐凤鸣书记员张晓