新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵0103民初2207号 原告张世涛，男，1974年出生。 被告深圳市华美绿生态环境集团有限公司，住所地深圳市南山区桃源街道龙珠4路2号方大城2号楼609-612。 法定代表人魏美娥，公司总经理。 委托诉讼代理人王新太，深圳市华美绿生态环境集团有限公司新疆阿拉尔分公司员工。 委托诉讼代理人王志强，新疆鼎泽凯律师事务所律师。 被告郑新和，男，1962年出生。 原告张世涛与被告深圳市华美绿生态环境集团有限公司（以下简称华美公司）、郑新和承揽合同纠纷一案，本院于2019年11月26日立案后（曾因法定事由中止审理），依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张世涛、被告华美公司的委托诉讼代理人王新太、王志强，被告郑新和均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张世涛向本院提出诉讼请求：1、判令二被告向原告共同支付绿化项目款1，190，000元；2、判令二被告共同向原告交付违约金238，000元；3、诉讼费用由二被告共同承担。事实和理由：2014年3月26日，原告与被告华美公司委托的代表人吴豪签订《联营合同书》，约定华美公司中标的第一师七团滨湖北侧490万的绿化建设项目由原告保质保量完成。2014年底，原告按约定完成了所有项目，并且对所增加的绿化工程项目也进行了完工。2015年11月30日，被告华美公司、郑新和与原告签订了《调解协议书》，约定郑新和在2016年3月20日前给原告支付绿化项目款155万元，剩余绿化项目款按《联营合同书》约定履行。协议达成后，被告共计支付原告所完工的绿化项目款268万元，剩余119万元至今未付。现要求判令支持原告的全部诉讼请求。 被告华美公司辩称，本案应判决驳回原告对我公司的所有诉讼请求，理由如下：第一，本案的绿化项目款支付问题，原、被告三方已经于2015年11月30日共同达成《调解协议书》，这是在法院主持下进行的调解，调解内容是合法有效的。调解协议书中明确约定绿化工程款均应由郑新河与原告之间进行结算，与华美公司无关；第二、原告要求支付所有工程款没有事实依据，因为本案工程没有进行最后结算。 被告郑新和辩称，第一，本案绿化项目款应该由两被告共同承担；第二，《调解协议书》上的金额发生了变化，具体数额并不明确，必须要通过核算；第三，我实际共支付原告254.042万元，按照《联营合同书》我只应该支付原告223万，我已经完成付款责任了。我在法庭上出示的《收据》都是本案项目中发生的，都属于工程款；第四，原告所主张的利息自协议签订后我已经支付了。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人双方无争议的事实以及生效法律文书认定的事实，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下： 一、2014年3月26日，被告华美公司委托的代表人吴豪作为甲方与原告张世涛作为乙方签订《联营合同书》，约定双方就第一师七团滨湖北侧绿化建设项目和鼎盛广场园林绿化建设项目组成联合项目部，甲方负责业务部，乙方负责施工部。甲方独自接受华美公司委托对总造价为5267万元的上述工程项目8个标段进行投标，无论投标结果如何，所有前期费用和投标费用均由甲方承担。华美公司最终中标项目第四标段，中标价为490.4万元。甲方在中标价格中应分得145.4万元的报酬，无论结算后实际工程总造价是多少，甲方不得低于145万元的报酬，工程完工后不得少于80万元，用于支付税金、管理费及前期已垫付费用，余款直到保质期结束。乙方独自完成项目第四标段490.435291万元的全部施工项目，并保证完成华美公司与建设方签订的建设工程施工合同中的全部内容，直到工程经建设方验收合格为止。乙方承担工程项目中的所有工程费用，包括开工前的保证金、材料费、工人的施工工资、材质的检验、水电费等及2年的工程养护费，并保证工程的质量、进度。开工后，甲方必须保证从第一笔预付款中支付35万元于乙方，后期进度款按照施工情况而定。待工程验收结束后，乙方不得低于210万元的工程款用于支付人工工资及其他费用，人工工资需出具工资表，到年底乙方工程款不得低于300万元，余款待质保期结束后领取。如本工程通过结算后实际造价超出中标价，超出的部分全部归乙方所有，开工前回填的土方量归甲方所有。 二、2014年5月19日，华美公司作为甲方与郑新和作为乙方签订《合作协议书》，约定乙方经甲方授权以甲方项目经理的身份进行第一师七团滨湖北侧绿化建设项目第四标段的施工。甲方提供工程相关资料，并出具相应的授权委托书，乙方在授权范围内开展相关活动。乙方保证工程安全和质量。甲方对乙方承包工程的质量、施工进度、技术措施等问题有权进行监督检查，乙方应无条件配合。若工程中出现不符合施工合同要求的情况，甲方有权提出修改意见，乙方应立即纠正。乙方对工程实行单独核算，自负盈亏，施工中的人员、材料及工程结算定案等事宜均由乙方自行解决，甲方应配合乙方工程款的收取和相关事宜。乙方应按施工合同的规定保证工程进度和工程质量，若因质量安全问题发生经济损失和纠纷均由乙方负责，甲方对外承担责任的，有权向乙方追偿或直接从乙方工程款中予以扣除。乙方不得以甲方名义与其他个体或法人签订任何合同，工程中涉及分包、转包材料和劳务，均由乙方自行协调，甲方不承担任何责任与义务。甲乙双方约定此项工程管理费为2%，该工程所有税费由乙方负责，税率为6.39%。每笔工程款到甲方账户后，甲方扣除工程款管理费2%后将剩余款项返还给乙方。甲方有权监督乙方足额支付人工工资，若乙方拖欠工人工资的，甲方有权从乙方工程款中扣除，并直接向工人发放工资。建设方所需的一切与本项目有关的发票由乙方提供，乙方全额纳税，企业所得税必须缴纳。 三、原、被告因工程款支付问题发生纠纷，张世涛以华美公司、郑新和、第一师七团为被告提起诉讼，要求支付绿化工程款155万元。2015年11月30日，张世涛作为甲方、郑新和作为乙方、华美公司作为丙方，三方经协商后达成《调解协议书》。三方约定：乙方给甲方支付155万元，该款具体支付时间为①本协议签订当日乙方给甲方支付20万元；②在2015年12月15日前乙方给甲方支付30万元；③第一师七团近期为第四标段支付的工程款，归甲方所有。该款不论结回的具体数额是多少，除去丙方的2%管理费和6.39%的税金外丙方10日内支付给乙方，乙方全部支付甲方；④在2016年2月1日前乙方给甲方支付30万元；以上四笔付款外的余款在2016年3月20日前乙方全部给甲方付清，每延迟付款一日，应按应付款的万分之八承担违约金。乙方和丙方对2014年5月19日签订的关于第四标段项目的合作协议书的履行确认如下：①截止本协议签订之日，第一师七团给丙方支付的工程款共计238万元，该款丙方除按合作协议扣留2%的管理费和6.39%的税金外，其余已分期全部支付给了乙方，丙方不欠乙方任何款项和费用，乙方不再向丙方主张任何权利；②协议签订后，对该工程的剩余应付款丙方有义务配合乙方和第一师七团进行结算，丙方向甲方承诺，剩余款工程加入丙方账户后10日内，丙方在扣留2%的管理费和6.39%的税金外，其余全部支付给乙方，如未按时支付，每延迟付款一日，应按应付款的万分之五承担违约金；③乙方同意并确认该工程剩余工程款按2014年3月26日签订的《联营合同书》的约定进行；④甲方撤销要求丙方支付155万元工程款的起诉，该155万元由乙方自行承担，与丙方无关。该协议达成后，张世涛于2015年12月8日撤回起诉。 四、被告郑新和于上述《调解协议书》达成当日支付原告20万元，于2015年12月支付30万元，余款105万元未按约定期限支付。经原告催要，被告郑新和于2017年1月17日向原告出具《承诺书》一份，载明“本人于2014年承建七团滨湖北侧四标段工程项目，因部分原因拖欠张世涛及工人工资，至今尚未付清，本人承诺将2017年1月17日七团拨付100万元工程款全额支付给张世涛及其工人，若违约将承担本工程款百分之二十的违约金（20万元），工程款到账4日后若未支付，每日将承担万分之八的利息。张世涛及工人也承诺不再向七团讨要本次工程款”。该承诺书有原告张世涛及被告郑新和签字认可。后经协调，第一师七团于2017年2月下旬向被告华美公司支付工程款100万元，华美公司扣除相关管理费和税金后，向郑新和实际支付87万元。郑新和将该款支付原告。 五、当事人均认可第一师七团于2015年2月之前向华美公司支付工程进度款共计3，680，000元，于2017年2月支付1，000，000元，第一师七团共计向被告华美公司支付本案绿化第四标段工程款共计4，680，000元。 六、另查明，本案绿化建设项目在实际施工过程中追加了部分项目。截止本案庭审结束，第一师七团滨湖北侧绿化建设项目第四标段未经竣工验收，工程款未经决算。 上述事实，经当庭举证、质证，有原告张世涛向法庭提供的《联营合同书》、《预付工程款明细账》、《委托书》、《承诺书》、《调解协议书》、《企业询证函》，被告华美公司提供的《合作协议书》、《汇款回单》等证据在卷证实。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告华美公司中标第一师七团滨湖北侧绿化建设项目第四标段后，与被告郑新和签订《合作协议书》，将该建设项目交由郑新和负责施工，被告华美公司将收到的工程款在扣除工程管理费和税金后向被告郑新和支付，被告郑新和是本案绿化建设工程项目的实际施工人。原告张世涛依照其前期与被告华美公司委托人签订的《联营合同书》组织人力进行绿化施工，施工过程中为报酬（工程款）的支付问题发生纠纷，原告与被告华美公司、郑新和于2015年11月30日经协商后达成的《调解协议书》合法有效，三方应按协议约定的内容履行相关义务。三方在该《调解协议书》中约定由被告郑新和作为向原告张世涛支付报酬（工程款）的责任主体，向原告支付155万元，被告郑新和应按照该约定承担付款责任。被告郑新和在《调解协议书》达成后，实际向原告支付50万元。分析被告郑新和于2017年1月17日向原告出具的《承诺书》内容，可以认定该《承诺书》为原告张世涛与被告郑新和对2015年11月30日《调解协议书》中郑新和付款数额及期限的重新约定，被告郑新和承诺欠付原告张世涛及工人工资，于2017年1月17日七团拨付100万元工程款全额支付，即双方约定被告郑新和应付原告报酬（工程款）100万元。按照《调解协议书》约定的付款方式，郑新和在华美公司扣除该笔款项相关管理费和税金后，实际向原告支付87万元。至此，被告郑新和已经完成了《调解协议书》及《承诺书》约定的向原告张世涛的付款义务，原告要求二被告支付违约金的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。由于本案绿化项目工程至今未经竣工验收，工程款未经决算，原告要求二被告按照《联营合同书》支付剩余报酬（工程款）共计119万的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告张世涛的诉讼请求。 案件受理费4870元，减半收取计2435元，由原告张世涛负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第一师中级人民法院。 审判员  董创 二〇二〇年三月十三日 书记员  魏琪