福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽05民终1731号 上诉人（原审被告）：陈建军，男，1969年9月2日出生，汉族，住石狮市。 委托诉讼代理人：肖燕秋，福建华忠盛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：石狮市东月服饰有限公司，住所地石狮市香江路北侧H-16号楼（凤里中学旁）。 法定代表人：郭玉秀，该公司经理。 委托诉讼代理人：何秋月。 委托诉讼代理人：陆江忠，该公司厂长。 上诉人陈建军因与被上诉人石狮市东月服饰有限公司（以下简称东月公司）加工合同纠纷一案，不服福建省石狮市人民法院（2016）闽0581民初4257号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人陈建军的委托诉讼代理人肖燕秋、被上诉人东月公司的委托诉讼代理人何秋月、陆江忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈建军上诉请求：1.撤销（2016）闽0581民初4257号民事判决，依法发回重审或改判。2.东月公司承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、原判依据“加工方应自行向委托方领取加工所需辅料”这一交易习惯认定上诉人负有自行向被上诉人领取加工辅料的义务，不符合合同约定。1、根据合同的规定，交易习惯只有在当事人之间无法达成补充协议时，才能适用，上诉人与被上诉人签订的服装加工协议合同第一条约定，被上诉人负有向上诉人交付加工服装所需的所有原材料的义务，原材料当然包括加工所需的辅料。2、被上诉人已经营多年，清楚服装加工过程中需要的所有原材料，在2016年5月25日前就应提供原材料给上诉人加工，但却违约未在约定时间内提供，导致上诉人无法完全履行合同，对此造成的损失应自行承担。3、原审分配举证责任错误，被上诉人负有交付原材料的义务而未交付，应由其承担举证责任。二、原审依据被上诉人提交的石狮市童装与儿童产业联合会出具的说明，草率认定存在“加工方应自行向委托方领取加工所需辅料”这一交易习惯错误。1、形式上，该份说明是被上诉人单方出具，未提交石狮市童装与儿童产业联合会真实存在的证明，其是否具备出具此类证明的资质无从知晓；2、内容上，既然石狮市童装与儿童产业联合会经过调查，则应提交调查过程的报告、数据或相关凭证，但该联合会并没有阐述或提供相关数据，这一说明没有采信的事实依据，一审未进一步调查即草率认定作出错误判决。 被上诉人东月公司辩称，石狮市童装与儿童产业联合会是一个行业组织，其出具的说明是有效的。石狮的行业习惯是辅料等细小物件由加工方自行到委托方处领取。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 东月公司向一审法院起诉请求：1.解除东月公司与陈建军于2016年5月19日签订的《服装（加工）协议合同》；2.陈建军立即支付东月公司原材料费53994元及逾期付款利息（自起诉之日起至还款之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算）；3.诉讼费用由陈建军承担。 一审法院认定事实：2016年5月19日，东月公司与陈建军签订《服装（加工）协议合同》，约定东月公司委托陈建军加工3000件棉衣（其中款号为9168、尺码为4-14Y的1560件，款号为9169、尺码为4-14Y的1440件），加工单价为28元，总价为84000元；陈建军必须根据东月公司提供的实样、制作单、排料单、质量检验标准等工艺技术质量要求进行加工制作；由东月公司在2016年5月25日前将原材料配给陈建军；陈建军在2016年6月16日之前加工完成并交付；若东月公司提供的原材料推迟（以妨碍正常生产为基础），陈建军的合同交货日期可相应顺延；若陈建军随意延误货期由此造成的经济损失由陈建军承担，超期一天扣加工费5%，以此类推，如超期五天以上，则应由陈建军按客商签订的价格认购滞留货物；按交货完（以合格品为准）的日期为准30天全额加工结算；等等。合同签订后，东月公司交付了陈建军价值为47689元的尼龙布、价值为750元的洗水棉、价值为5555元的超细羽绒棉，共计53994元的原材料。而后直至合同约定的交货期，陈建军未持有应由东月公司配给的加工所需的辅料，未完成棉衣加工并交货。东月公司于2016年8月9日诉至法院。在审理过程中，东月公司、陈建军均认同双方签订合同时未对加工所需的辅料是否应由加工方自行向委托方领取进行约定，但存在“加工方应自行向委托方领取加工所需的辅料”这一交易习惯。陈建军陈述所收到的东月公司提供的原材料已全加工成半成品。 一审法院认为，陈建军与东月公司之间的加工合同关系，当事人主体适格、意思表示真实，内容未违反法律强制性规定，合法有效，对当事人具有法律约束力。陈建军违约不履行合同义务，致使不能实现合同目的，东月公司有权请求解除合同，且其作为承揽加工合同的定作人依法亦有权随时解除承揽合同。双方合同解除，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况，当事人有权要求恢复原状、采取其他补救措施及赔偿损失。鉴于东月公司已提供给陈建军的原材料已加工成半成品，不存在原物，东月公司请求陈建军支付该原材料的价款53994元及自起诉之日起按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的1.5倍计算的逾期付款利息，合法合理，东月公司的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条、第九十四条、第九十七条、第二百五十一条、第二百六十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、东月公司与陈建军于2016年5月19日签订的《服装（加工）协议合同》解除；二、陈建军应在判决发生法律效力后五日内支付东月公司原材料价款53994元，并按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的1.5倍计付自2016年8月9日起至还款之日止的利息。案件受理费1150元，由陈建军负担。 二审期间，本院经审理查明，双方当事人均未提供新证据，对一审判决认定的事实均不持异议，本院依法予以确认。另经查明，石狮市童装与儿童产业联合会于2009年11月6日经石狮市民政局注册登记为社会团体法人，其注册业务范围包括做好行业调查，了解行业发展动态等。 二审争议焦点为：本案加工合同中是否应适用“加工方应自行向委托方领取加工所需辅料”的交易习惯？ 本院认为，东月公司与陈建军签订的《服装（加工）协议合同》中约定东月公司负有将原材料配给陈建军的义务，双方当事人均确认东月公司已将主面料等原材料配送给陈建军，而吊牌、标签、弹力织带等东月公司已采买，而陈建军未取得，双方分歧在于，东月公司主张此类物品为辅料，应由陈建军根据加工进度自行领取；而陈建军主张此为原材料，应由东月公司配送。所谓辅料是指服装等个人穿着用品上，除主面料以外的辅助材料，起到连接、装饰功能等作用，从以上定义可看出，本案中双方争议的标的物系主面料以外的辅料，不可定义于原材料范畴，因此本案不应适用双方签订的合同中关于原材料配送义务的约定；由于合同对于辅料的提取未明确约定，因此应适用交易各方约定俗成的习惯。对此，双方当事人在一审庭审中，已确认存在“小件辅料应该是加工方自行提取”这一交易习惯，在二审中陈建军才以石狮市童装与儿童产业联合会无资质和根据出具相关说明为由，欲推翻之前已自认的事实，违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认。但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外”的规定，本院对陈建军这一违法无依据的主张不予采纳。况且石狮市童装与儿童产业联合会系经合法注册登记的社团法人，其具体业务即包括行业调查，因此一审调取的这一说明系其业务范围内出具，是有效的，应予采纳。本院认为，本案诉争的辅料应由陈建军上门领取而非由东月公司配送。 综上，上诉人陈建军的上诉主张无事实及法律依据，上诉请求不能成立，应予驳回；被上诉人东月公司辩解成立，予以采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1150元，由上诉人陈建军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  丰 兰 审 判 员  郑泽阳 代理审判员  吴钟毅 二〇一七年五月二十四日 书 记 员  杨 扬 附注： 一、适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  6