辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽13民终256号上诉人（原审被告）：辽宁利达集团包装有限公司，住所地朝阳市双塔区新华路一段84号，统一社会信用代码：912113027018288981。法定代表人：钱波，董事长。委托诉讼代理人：于洪，辽宁蓝星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朝阳银行股份有限公司，住所地朝阳市双塔区朝阳大街三段4号，统一社会信用代码：91211300123189827R。法定代表人：赵光伟，董事长。委托诉讼代理人：张立新，男，1972年11月12日出生，汉族，该公司职员，住址朝阳市双塔区。原审被告：辽宁利达实业集团有限公司，住所地朝阳市双塔区新华路一段84号，统一社会信用代码：9121130274975770XA。法定代表人：钱波，董事长。原审被告：钱波，男，1958年5月9日出生，汉族，利达实业集团有限公司董事长，住址朝阳市双塔区。原审被告：王凤然，女，1956年10月11日出生，汉族，无职业，住址朝阳市双塔区。原审被告：钱盈，女，1982年12月12日出生，汉族，无职业，住址朝阳市双塔区。上诉人辽宁利达集团包装有限公司因与被上诉人朝阳银行股份有限公司（以下简称朝阳银行）、钱波、钱盈、王凤然金融借款合同纠纷一案，不服双塔区人民法院（2018）辽1302民初4637号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。辽宁利达集团包装有限公司的上诉请求是：撤销一审法院判决，驳回被上诉人的诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由是：借款合同是《合同法》规定的有名合同，借款合同偿还借款合同的本金利息有先后顺序，先偿还利息、后偿还本金，复利和罚息都是利息性质，既然被上诉人接受了上诉人偿还的全部本金，就是对合同附随义务的放弃，是以其行为表示放弃。因此，应当视为合同实际履行完毕，仅就复利和罚息进行诉讼，不符合合同法原则。此外，一审判决对诉讼费计算，违反诉讼法交纳的相关规定。朝阳银行辩称，一审法院认定事实清楚，法律适用正确，请求依法维持原判。朝阳银行向一审法院起诉请求：：1、判令被告辽宁利达集团包装有限公司偿还原告截止到2019年4月21日的复利280,486.54元、罚息767,827.20元，合计1,048,313.74元，并自2019年4月22日起按照合同约定给付复利和罚息至付清之日止；2、判令对被告辽宁利达实业集团有限公司、钱波、王凤然提供的抵押物行使优先受偿权；3、判令被告辽宁利达实业集集团集团团有限公司、钱波、钱盈对上述复利和罚息承担连带偿还责任；被告共同承担本案诉讼费、保全费等费用。一审法院认定的事实：2015年11月4日，原告朝阳银行股份有限公司作为贷款人，被告辽宁利达集团包装有限公司作为借款人，双方签订了《流动资金借款合同》，合同约定，贷款金额为人民币1920万元，贷款期限自合同生效之日起至2016年11月4日止，贷款利率为年利率6.09%，按日计息按月结息，结息日为每月20日，还款方式为2016年11月4日一次性偿还全部借款本金，借款用途为1220万元用于偿还2014年营销中心借字第0057号借款合同项下贷款本金、700万元用于购买原材料。同日，被告辽宁利达实业集团有限公司、钱波、王凤然作为保证人与原告分别签订了《最高额保证合同》，约定被告辽宁利达实业集团有限公司、钱波、钱盈为辽宁利达集团包装有限公司2015年11月4日至2018年11月4日期间在人民币陆仟万元最高贷款余额内与朝阳银行股份有限公司签订的所有借款合同项下借款提供连带责任保证，保证期间每笔借款合同的保证期间单独计算，自每笔借款合同确定的借款到期之次日起两年，如单笔借款合同确定的借款分批到期，则每批借款的保证期间自每批借款到期之日次日起两年，如根据主合同约定提前收回贷款，则保证期间为自乙方向借款人通知的还款日之次日起两年，保证范围包括全部本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用。被告辽宁利达实业集团有限公司、钱波、王凤然作为抵押人与原告朝阳银行股份有限公司分别签订了《最高额抵押合同》，约定辽宁利达实业集团有限公司、钱波、王凤然2015年11月4日至2018年11月4日期间在人民币壹仟玖佰贰拾万元最高贷款余额内与朝阳银行股份有限公司签订的所有借款合同项下借款提供抵押担保，抵押物分别为辽宁利达实业集团有限公司所有的坐于朝阳县的排架房屋一处、钢构房屋一处、土地使用权及钱波、王凤然共同所有的砖混房屋一处，抵押担保范围包括全部本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用。2015年11月24日，原告朝阳银行将贷款人民币1920万元交付给被告辽宁利达集团包装有限公司。截止2018年12月31日，借款人辽宁利达集团包装有限公司通过转贷的方式偿还了原告全部本金及利息2,581,086.42元。原告因截止到2019年4月21日被告尚欠复利280,486.54元、罚息767,827.20元，合计1,048,313.74元，诉至法。一审法院判决认为，原告朝阳银行与被告辽宁利达集团包装、辽宁利达实业集团有限公司、钱波、王凤然、钱盈分别签订的《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》及《最高额抵押合同》，当事人意思表示真实，合法有效。被告辽宁利达集团包装有限公司作为借款人从原告处借款后，未能按合同约定偿还借款的复利、罚息，属违约行为，应承担违约责任。因2018年12月31日，被告已通过借新还旧的方式偿还了原告全部借款本金，故至此日起不应再产生新的利息，原告要求被告辽宁利达集团包装有限公司立即偿还原告截止到2019年4月21日尚拖欠的复利280,486.54元、罚息767,827.20元，合计1,048,313.74元，并自2019年4月22日起按照合同约定给付复利和罚息至付清之日止的诉讼请求，一审法院予以支持，被告辽宁利达集团包装有限公司应按合同约定承担偿还原告所拖欠的复利、罚息至2018年12月31日止的民事责任。被告辽宁利达实业集团有限公司、钱波、钱盈作为保证人，为被告辽宁利达集团包装有限公司提供担保，并与原告签订了《最高额保证合同》，保证方式为连带责任保证，保证范围包括复利和罚息，且本案借款既未超出最高保证额，也未超出保证期间，被告辽宁利达实业集团有限公司、钱波、钱盈应对本案中借款的复利、罚息向原告承担连带保证责任。被告辽宁利达实业集团有限公司、钱波、钱盈向原告承担保证责任后，有权向被告辽宁利达集团包装有限公司追偿。被告辽宁利达实业集团有限公司用其所有的坐落于朝阳县的排架房屋一处、钢构房屋一处、土地使用权向原告提供抵押担保，被告钱波、王凤然用其共同所有的砖混房屋一处向原告提供抵押担保，并分别与原告签订了《最高额抵押合同》，办理了抵押登记，且未超出抵押担保的最高保证额，本案中原告的抵押权已经设立，原告对被告辽宁利达实业集团有限公司及钱波、王凤然所有的上述抵押土地使用权、房屋折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。原告对被告辽宁利达实业集团有限公司及钱波、王凤然所有的抵押房屋及土地使用权实现优先受偿权后，被告辽宁利达实业集团有限公司及钱波、王凤然有权向被告辽宁利达集团包装有限公司追偿。关于众被告提出的本案借款已经转贷偿还完毕，保证及抵押担保责任均应免除的辩解意见，因涉案借款尚有拖欠的罚息和复利未偿还完毕，而保证范围和抵押担保范围均包括复利和罚息，故对此辩解意见本院不予采纳。因借新还旧偿还本金的事实发生在原告起诉之后，故本案的诉讼费用应全部由被告承担。综上所述，原告诉请被告辽宁利达集团包装有限公司偿还借款复利和罚息，及要求被告辽宁利达实业集团有限公司、钱波、钱盈对上述借款复利和罚息承担连带偿还责任、对被告辽宁利达实业集团有限公司、钱波、王凤然抵押物行使优先受偿权的诉讼请求合理部分，具有事实根据和法律依据，一审法院予以支持。一审法院判决如下：一、被告辽宁利达集团包装有限公司于本判决生效后十日内，按照合同约定给付原告朝阳银行拖欠的复利和罚息至2018年12月31日止；二、被告辽宁利达实业集团有限公司、钱波、钱盈对本判决第一项确定的款项共同向原告朝阳银行承担连带给付责任；被告辽宁利达实业集团有限公司、钱波、钱盈在向原告朝阳银行股份有限公司承担保证责任后，有权向被告辽宁利达集团包装有限公司追偿；三、如被告辽宁利达集团包装有限公司未能按本判决第一项确定的期限将所拖欠的所有复利和罚息给付原告朝阳银行，原告朝阳银行对被告辽宁利达实业集团有限公司用其所有的用于本案借款提供抵押担保的坐落于朝阳县的排架房屋一处（房屋所有权证号20090464）、钢构房屋一处（房屋所有权证号20090465）、土地使用权（土地证号为朝县国用（2009）字第120406005号）及被告钱波、王凤然用其共同所有的用于本案借款提供抵押担保的砖混房屋一处（房屋所有权证号061777）折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；如原告朝阳银行股份有限公司对被告辽宁利达实业集团有限公司、钱波、王凤然所有的抵押财产实现了优先受偿权，被告辽宁利达实业集团有限公司、钱波、王凤然有权向被告辽宁利达集团包装有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14,235元（缓交），由被告辽宁利达集团包装有限公司、辽宁利达实业集团有限公司、钱波、钱盈、王凤然共同负担。本院二审期间，双方均未提交新证据，本院对一审查明认定的事实予以确认。本院认为，朝阳银行与辽宁利达集团包装、辽宁利达实业集团有限公司、钱波、王凤然、钱盈分别签订的《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》及《最高额抵押合同》，是双方协商一致的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”双方于案涉《借款合同》明确约定了复利、罚息的标准和期限，不违反中国人民银行《利息管理暂行规定》的基本原则和相关规定。据此，辽宁利达集团包装有限公司作为借款人，未能按合同约定偿还借款复利、罚息，违反了《借款合同》约定，已经构成违约，应承担相应民事责任。二审期间，上诉人未提交证据充分证明朝阳银行具有放弃复利、罚息的意思表示，上诉人称朝阳银行已接受上诉人偿还的全部本金，就是以其行为表示放弃利息的抗辩理由，不符合法律规定，是对法律适用认知有误，本院不予支持。此外，一审法院案件受理费核算有误，已裁定更正。综上，辽宁利达集团包装有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14,235元，由上诉人辽宁利达集团包装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉华审判员  汪 江审判员  姜永涛二〇二〇年三月二十日书记员  毕 雪