广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终968号上诉人（原审被告）：广州淘沙时代网络科技有限公司。法定代表人：**华，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨高峰，广东广和（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚章，广东广和（广州）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：广东德乐美科技有限公司。法定代表人：蔡亿雅。委托诉讼代理人：洪莎娜，广东瀚宇律师事务所律师。上诉人广州淘沙时代网络科技有限公司（以下简称淘沙公司）因与被上诉人广东德乐美科技有限公司（以下简称德乐美公司）服务合同纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初28186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人淘沙公司委托诉讼代理人杨高峰，被上诉人德乐美公司委托诉讼代理人洪莎娜到庭参加诉讼。淘沙公司上诉请求：1.撤销一审判决，驳回德乐美公司的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由德乐美公司承担。事实和理由：一、一审判决解除协议和退款没有事实依据。德乐美公司的起诉没有任何事实和法律依据。淘沙公司签订协议后，严格按照合同预定履行代运营服务。合同自2019年5月6日至2020年5月10日，期间2019年8月7日由于德乐美公司不配合，淘沙公司客观上无法履行代运营义务，德乐美公司的行为构成违约。二、退一步讲，涉案《服务商代运营服务协议》即使被判解除，折算服务费用时，也不应退还税点4500元。合同中约定由德乐美公司承担协议服务费税点，发票已经开具给德乐美公司，税金已经被征缴纳至国家财政收入。退还税金都没有任何事实和法律依据。德乐美公司辩称，淘沙公司没依照合同提供约定的代运营服务，存在多次违约行为。淘沙公司上诉是拖延时间，请求二审查明事实，维持原判。德乐美公司向一审法院提出诉讼请求：1.解除德乐美公司、淘沙公司签订的《服务商代运营服务协议》；2.淘沙公司返还服务费154500元；3.本案诉讼费由淘沙公司承担。一审法院认定事实：广东德乐妮贸易有限公司于2019年6月26日经佛山市南海区市场监督管理局核准，变更名称为广东德乐美科技有限公司。德乐美公司将其所有的淘宝店铺“加伊闺蜜”委托淘沙公司代为运营。2019年4月30日，广东德乐妮贸易有限公司（甲方）与淘沙公司（乙方）签订《服务商代运营服务协议》约定，第一条托管服务时间：经双方确认本合同的有效期限为—年，具体服务日期如下：自2019年5月6日起至2020年5月10日。第二条店铺装修设计服务：1．店铺装修设计：首页店铺招牌图片设计、首页页头导航设计、首页及详情页自定义内容区图片设计、首页及详情页图片文案撰写、首页及详情页店铺页尾设计。2．摄影及产品图文：产品拍摄建议、图片后期处理、产品详情图片文案撰写、产品排行榜设置、产品标题命名。第三条店铺站内推广服务：1．店铺推广：直通车推广服务费、淘宝客推广服务费、钻展推广服务费、官方活动报名费、主搜优化、店铺内主题活动，推广方案由乙方提供，相应费用由甲方承担。2．服务期内店铺推广费用范围：按全年计算，全年推广费用不低于6%，不高于9%。第四条店铺运营服务：5．乙方应每日向甲方通报乙方店铺服务情况，如甲方对乙方服务不满意，则应在乙方通报后30分钟内向乙方提出，否则视为乙方服务符合甲方需求和本合同约定。第五条收费标准及付款方式：1．店铺全托管模式收费标准：服务费用人民币拾伍万元整（小写：150000元整）。支付方式及支付日期如下：2019年5月6日前甲方向乙方支付服务费人民币拾伍万元（小写150000元整）。本报价不含拍摄和售后客服服务费用。本报价不含税务费用。2.佣金提成计算方式：店铺月销售额50万以内收取3%，50万-100万部门收取4%，超出100万部分提取5%；甲方必须于每个月7号前支付上个月的佣金提成。如对乙方提出的佣金数据有异议，应于收到数据后二日内提出，否则视为认可佣金数据。如双方就佣金数据无法达成一致，则双方同意佣金按以下方式计算，即佣金提成=店铺月销售额（生意beta…体现的月销售额）×前述约定的佣金提点比例。（店铺月销售额以生意参谋beta.sycm.taobao.com为准）。第六条甲方权利义务：6．甲方承诺不单方面终止合同以及停付佣金，或运营服务费、运营美工费、运营售前客服费等费用。如甲方不信守承诺，单方终止合同或者逾期支付佣金、运营服务费、运营美工费、运营售前客服费等费用超过五日的，乙方视甲方为违约行为，有权停止为甲方提供服务且不返还已收的全部费用。第七条乙方权利义务：2.乙方确保本协议服务期限内未经甲方同意，不得将甲方任何产品、资金、账号、资料、物品等用于本协议服务内容无关的事宜。若乙方不信守承诺，乙方应退还所有已收运营服务费、运营美工费、运营客服费。8.为双方工作顺利进展及明确双方权利义务履行情况，甲、乙双方确定QQ群为双方沟通交流渠道。甲方于QQ群中提出相应运营建议的，乙方应于3个工作日内及时回复，否则视为乙方未全力履行运营工作，相应的法律责任由乙方自行承担。乙方于QQ群中提出相应运营要求，甲方应于3个工作日内及时回复，否则视为甲方未全力配合乙方运营工作，相应的法律责任由甲方自行承担。第十一条违约责任：1．任何—方违反本协议的规定，给守约方造成损失，违约方应依法承担相应的违约责任。《服务商代运营服务协议》签订后，德乐美公司将150000元服务费支付给淘沙公司，另德乐美公司向淘沙公司支付了4500元服务费增值税发票税点，淘沙公司确认收到上述服务费及税点费用合计154500元。德乐美公司诉请的154500元即包括服务费150000元和增值税发票税点4500元。另查，截至德乐美公司起诉之日，案涉店铺的实际销量为一笔，金额为69元。德乐美公司表示，淘沙公司未按照《服务商代运营服务协议》的约定提供服务，运营规划的销售目标均未完成，且多次指示德乐美公司违约刷单，淘沙公司的行为已违约。围绕自身主张，德乐美公司向一审法院提供了以下证据：德乐美公司与淘沙公司工作人员刘琦2019年3月至4月的微信聊天记录、德乐美公司与淘沙公司工作人员韩愈2019年4月至5月的微信聊天记录、涉案店铺“加伊闺蜜”的现状截图、德乐美公司与淘沙公司工作人员李牧2019年6月的微信聊天记录、德乐美公司与淘沙公司工作人员郑和2019年6月至7月的微信聊天记录、德乐美公司与淘沙公司客服人员及工作人员西门、杨溢2019年7月份的微信聊天记录、淘沙公司制定的涉案店铺2019年5月至10月的运营计划、德乐美公司与淘沙公司工作人员西门于2019年7月24日、2019年7月29日、2019年7月31日、2019年8月3日的电话录音。淘沙公司对德乐美公司提供的上述证据的真实性均予以确认，但不认可关联性。一审法院经审查，确认以下事实：淘沙公司向德乐美公司发送的运营套餐共三个，分别为标准版（基础费用15万/年）、高级版（基础费用24万/年）、VIP版（基础费用48万/年）；截至起诉之日，淘沙公司提供了店铺首页装修设计服务，但涉案店铺首页装修设计尚未完善；淘沙公司为涉案店铺制定了月、季度销售计划表，但均未实现销售计划表中的销售目标；淘沙公司通过微信、QQ等形式向德乐美公司通报运营情况；德乐美公司因对淘沙公司服务不满意曾向淘沙公司提出退款，淘沙公司称无法退款，双方最终确认将之前的服务团队更换成VIP团队，但淘沙公司称该VIP团队非运营套餐中的VIP，而是指品牌团队；更换团队后，淘沙公司运营团队多次要求德乐美公司通过非正当途径刷销售量、刷好评等，但德乐美公司未按照淘沙公司的要求实施。另，德乐美公司、淘沙公司均确认截至德乐美公司起诉之日即2019年8月7日，淘沙公司即停止了服务工作。以上事实，有《服务商代运营服务协议》、微信聊天截图、电话录音文字及当事人陈述等证据予以证实。一审法院认为：德乐美公司、淘沙公司之间签订的《服务商代运营服务协议》是双方当事人之间的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应合法有效，双方均应遵照执行。德乐美公司已依约向淘沙公司支付了服务费150000元，但淘沙公司未能按照协议的约定向德乐美公司提供相关服务，亦未能完成其制定的运营计划和目标，且淘沙公司在履行义务过程中，多次建议德乐美公司刷单伪造销量，淘沙公司的行为已构成根本违约，故德乐美公司要求解除涉案《服务商代运营服务协议》于法有据，一审法院予以支持，双方于2019年4月30日签订的《服务商代运营服务协议》应自本判决生效之日起予以解除。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，涉案《服务商代运营服务协议》解除后，德乐美公司可要求淘沙公司承担相应的违约责任，故德乐美公司要求淘沙公司返回其已支付的服务费于法有据，一审法院予以支持。但由于淘沙公司确为德乐美公司提供了部分服务，故应在150000元服务费中予以扣除。因德乐美公司、淘沙公司确认淘沙公司提供服务的期限为2019年5月6日至2019年8月7日，结合淘沙公司提供服务的具体内容及效果，一审法院酌情认定德乐美公司应支付淘沙公司服务费25000元。关于增值税发票税点4500元的退还，因《服务商代运营服务协议》的解除是由于淘沙公司的违约行为所致，故德乐美公司要求淘沙公司退还该4500元税点于法有据，一审法院予以支持。综上，淘沙公司应向德乐美公司退还服务费125000元（150000元-25000元）及税点4500元，以上合计129500元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、德乐美公司与淘沙公司于2019年4月30日签订的《服务商代运营服务协议》于判决生效之日起解除；二、淘沙公司于判决生效之日起五日内向德乐美公司返还款项129500元；三、驳回德乐美公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费1695元，由德乐美公司负担250元，由淘沙公司负担1445元（淘沙公司于判决生效之日五日内向德乐美公司支付1445元）。二审期间，双方当事人均未提交新证据。淘沙公司除认为其仅系在微信中建议德乐美公司刷单、并非要求德乐美公司刷单外，对一审查明的其他事实均无异议。德乐美公司对一审查明的事实无异议。对双方当事人无异议的事实，本院予以确认。二审另查，淘沙公司为德乐美公司制定的季度目标营业额分别为：153850元、192600元等。本院认为，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。德乐美公司、淘沙公司之间签订的《服务商代运营服务协议》合法有效。淘沙公司未能按照协议的约定向德乐美公司提供相关服务，实际完成的运营效果与其自行制定的运营计划和目标，亦相距悬殊，一审法院据此认定淘沙公司构成根本违约，并判令淘沙公司承担相应的违约责任，并无不当。淘沙公司应向德乐美公司返还相应的服务费并承担德乐美公司因此而产生的直接费用损失。德乐美公司已将增值税发票税点4500元支付给淘沙公司，淘沙公司在返还服务费的同时亦应就该退还款项部分所对应的税点费用返还给德乐美公司，以弥补德乐美公司因淘沙公司的违约而造成的损失。根据双方合同约定的服务期限及实际履行的情况，结合服务合同的履行效果，本院酌定淘沙公司向德乐美公司返还服务费和赔偿直接费用损失共计129500元。一审法院判令淘沙公司全额返还税点4500元，虽有不妥，但判决结果并无不当，本院予以维持。综上所述，淘沙公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3390元，由上诉人广州淘沙时代网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈  审判长  陈 丹审判员  莫 芳审判员  杨 凡二〇二〇年三月十六日书记员  蔡嘉瑜王祥瑞