安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0111民初2724号原告：孙成涛，男，1978年11月3日出生，汉族，驾驶员，住安徽省肥东县，委托诉讼代理人：吕海波，安徽凯安律师事务所律师。被告：张春建，男，1985年10月28日出生，汉族，吊车驾驶员，住安徽省怀远县，委托诉讼代理人：方辉辉，安徽国运律师事务所律师。被告：黄漫，男，1980年11月2日出生，汉族，无业，住安徽省合肥市包河区，委托诉讼代理人：王猛，安徽百大律师事务所律师。原告孙成涛诉被告张春建、黄漫生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年3月28日立案受理，依法由代理审判员孙永祥适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孙成涛及其委托代理人吕海波，被告张春建及其委托代理人方辉辉，被告黄漫及其代理人王猛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告孙成涛诉称：2016年8月14日，原告孙成涛受雇为被告黄漫运输建房使用的建筑钢梁，被告张春建系受雇被告黄漫将建筑钢梁装车。当日上午10时，原告到达被告所指定的地方位置时，被告黄漫在将建筑钢梁装车的过程中，未能进到安全注意义务和安全操作规范，致使钢梁滑落造成原告受伤，随后被送往医院救治。事情发生后，原告多次找到被告协商解除赔偿事宜，但均遭到拒绝。鉴于上述事实，认为被告行为已经构成侵权，依法应承担责任，赔偿损失。为维护原告的合法权利，现原告起诉至法院，要求判令：一、请求依法判令被告原告医疗费665.4元、误工费29252.4元、营养费2700元、护理费6960元、交通费1000元、鉴定费1000元，计41577.8元；二、本案的诉讼费用由被告承担。被告张春建辩称：一、被告张春建不是本案适格被告，不应承担赔偿责任，原告与被告黄漫之间是雇佣关系，雇员在工作过程中受到伤害，雇主应承担赔偿责任；被告张春建与被告黄漫之间也是雇佣关系，黄漫雇佣张春建吊建筑钢梁，被告张春建在工作中并没有过失，原告要张春建承担赔偿责任，没有事实和法律依据。张春建没有为原告垫付费用。被告黄漫辩称：一、本案有直接侵权人，赔偿责任应由直接侵权人承担，另原告自身存在过错亦应当承担部分过错责任，本案是被告张春建操作不当，导致原告受伤，依法应当由其本人承担赔偿责任；二、黄漫与原告、被告张春建之间系合同关系，不存在雇佣关系，故黄漫不应当承担赔偿责任；三、黄漫在原告治疗期间为原告垫付的1400元医疗费用应当予以返还。经审理查明：原告是个体汽车运输户，被告张春建是开吊车的个体吊运户。2016年8月14日，为搬运建房使用的建筑钢梁，被告黄漫联系原告孙成涛运输建筑钢梁，按一趟400元支付费用；同时被告黄漫又联系被告张春建将建筑钢梁吊运装车，按小时支付费用。当日上午10时许，原告、被告张春建各自带自己的货车、吊车到达被告黄漫指定的地方位置。被告黄漫的雇员李发俊在现场指挥将建筑钢梁吊运至货车上，被告黄漫的其他几名雇员在地上与货车上帮忙装运，现场无任何安全保护措施。建筑钢梁在货车上是一层一层码放的，在码放到第三层时，原告未告知现场指挥人员，私自到货车的侧面（现场其他人员看不到），站在地下拴货车上的绳子；同时，被告张春建边开吊车边接电话，虽然接电话时钢梁吊在半空中停下来，但接完电话后继续开吊车，因注意力不够集中，吊车吊运的钢梁高度不够，吊车上的吊的钢梁撞到货车上原先装好的钢梁，货车上的钢梁倒下将原告砸伤。随后原告被送往医院救治，原告未住院，提供医疗费正式票据638.1元（被告黄漫垫付医疗费1400元，票据在黄漫处，但未能提供）。2017年1月19日，在向法院提起诉讼前，原告单方委托安徽中和司法鉴定中心对其误工期、营养期、护理期进行鉴定，在本案审理过程中，原告申请对其误工期、营养期、护理期进行鉴定，经鉴定原告的误工期为120日、护理期为60日、营养期为90日，花费鉴定费为1000元。上述事实，有原告提交的门诊病历、接处警情况登记表、医疗费发票、鉴定费票据、司法鉴定意见书，被告黄漫提供的两位证人证言等证据及原、被告的当庭陈述等内容予以证实。本院认为：本案争议焦点问题为：一、原告孙成涛与被告黄漫之间是雇佣关系还是运输合同关系；二、被告张春建与黄漫之间是雇佣关系还是承揽关系；三、原、被告之间责任划分问题；四、原告各项费用的计算。一、原告孙成涛与被告黄漫之间是否构成雇佣关系。从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。本案中，原告孙成涛是个体运输户，货车是原告自己的，哪里有活到哪里干。被告黄漫联系原告孙成涛来运输建筑钢梁，按一趟400元支付费用，原告和被告黄漫之间不存在人身依附关系，不构成雇佣关系，而是运输合同关系。二、被告张春建与黄漫之间是雇佣关系还是承揽关系。从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。承揽，一般是指当事人双方关于一方按照另一方的要求完成一定的工作交付工作成果，另一方应接受该工作成果并给付一定报酬的合同。雇佣关系和承揽关系的重要区别在于所提供的工作是否具有独立性、当事人双方是否存在人身依附关系。本案中，被告张春建是个体吊车的吊运户，哪里有活到哪里干。被告黄漫联系张春建来吊运建筑钢梁，按小时计收费用，吊车是张春建个人所有的。张春建工作内容是将钢梁吊运到货车上交给黄漫，表现为物化的劳动成果，而不是劳动的本身。张春建与黄漫之间并无人身依附关系。因此，张春建与黄漫之间构成承揽关系，张春建与原告之间不构成雇佣关系。三、原、被告之间责任划分问题。本院认为，原告作为专业个体运输户，应当具备超越一般人的安全意识。在吊装现场的货物都是建筑钢梁，每根钢梁都十分沉重，危险性较大。而原告在未能告知现场指挥人员和其他操作人员的情况下，擅自进入现场，且还是进入到其他人员无法看到的货车侧面拴绳子，应预见到而没有预见到从事钢梁吊装可能存在的危险性，原告自身存在一定的过错，依法应对自身损害承担20%的责任。众所周知，吊运货物一般都是大而沉的货物，危险性极大，吊运大而沉的货物都应严格按照操作规范进行操作，不能有丝毫的疏忽与麻痹思想。被告张春建作为专业的吊运个体户，在将钢梁吊至半空中时，没有安全意识，违反安全操作规程，接打电话，疏忽大意，思想不集中，最终导致吊车上的吊的钢梁撞到货车上原先装好的钢梁，货车上的钢梁倒下将原告砸伤。被告张春建依法承担主要赔偿责任，即承担50%的赔偿责任。原告、张春建均是黄漫联系来装运钢梁的，现场装运钢梁也是黄漫雇佣的人员进行指挥及协助装运货物的，因此，黄漫应对装运现场的安全负有责任。装运现场无任何安全保护措施，张春建在吊运过程中接打电话，原告私自进入到其他人员无法看到的货车侧面拴绳子，现场指挥人员也不予制止，这些现象说明现场管理混乱，黄漫对此亦应承担一定责任，即承担30%的赔偿责任。四、原告孙成涛因此次事故的具体损失如下：1、医疗费：医疗费是指因侵权行为造成被侵害人人身损害，就医治病支出的费用。医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。根据原、被告提供的门诊病历及医疗费票据，原告提供医疗费正式票据为638.1元，本院予以确认。被告黄漫垫付医疗费1400元，票据在黄漫处，但未能提供，本院不予支持。2、营养费：营养费是指受害人在遭受侵害后，为辅助治疗或促使身体尽快康复而食用必要的营养品而支出的费用。安徽中和司法鉴定中心鉴定原告的营养期为90日，营养费标准30元/天计算，故原告营养费为2700元（30元×30天）。3、护理费：护理费是指对受害人进行护理所发生的损失和费用。结合原告病历及伤情，根据鉴定机构的鉴定意见，本院认定护理期按60天计算.原告主张护理费按116.4元/天计算，高于规定标准,本院按114.22元/天计算,原告护理费为6853.2元（114.22元×60天）。4、交通费：交通费是受害人及其必要陪护人员因交通事故就医或住院治疗等实际发生的必要费用，结合原告就诊、复查情况，原告主张交通费1000元，本院酌情支持400元。5、鉴定费：原告主张鉴定费1000元，由于该鉴定费用是属于原告通过鉴定机构对其营养期、护理期、误工期进行鉴定所产生的费用，系原告的直接损失，本院予以支持。6、误工费：本院认为受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本院根据安徽中和司法鉴定中心出具的鉴定意见，其误工期为120日,结合原告病历及伤情,对原告主张的误工期予以支持。对于误工费的标准，原告提供的证据不能证明最近三年来平均收入情况，结合原告是个体运输户，按2015年度交通运输行业平均工资标准，确定其误工费标准为155.23元/天，原告误工费应为18627.6元（120天×155.23元/天）。综上，原告孙成涛各项损失计为30218.9元。被告张春建承担50%的赔偿责任即15109.45元，被告黄漫承担30%的赔偿责任即9065.67元，其余由原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告张春建于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙成涛各项损失15109.45元；二、被告黄漫于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙成涛各项损失9065.67元；三、驳回原告孙成涛的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费840元，减半收取420元，由原告孙成涛负担80元，被告张春建负担210元，被告黄漫负担130元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  孙永祥二〇一七年五月二十七日书记员  阮 莉附：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。