广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院民 事 判 决 书(2017)桂0312民初533号原告：毛某，现住广西桂林市临桂区。委托诉讼代理人：李某某，广西某律师事务所律师。被告：桂林某某汽车销售服务有限公司，住所地广西桂林市临桂区临桂镇。法定代表人：黄某，该公司董事长。委托诉讼代理人：秦某某，广西某律师事务所律师。原告毛某与被告桂林某某汽车销售服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告毛某及委托诉讼代理人李某某、被告桂林某某汽车销售服务有限公司的委托诉讼代理人秦某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告毛某向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工资12600元（工资从2016年5月至2016年11月，共7个月，按1800元/月计算）；2、判令被告支付原告延时加班工资620元；3、判令被告向原告支付未签订劳动合同期间双倍工资差额19800元（自2016年1月3日至2016年12月2日，共11个月，按1800元/月计算）；4、判令被告支付原告经济赔偿金3600元；5、判令被告为原告补缴自2015年12月3日至2016年12月2日的社会保险（养老、医疗、生育、工伤、失业五险）；6、判令被告支付原告人身损害赔偿损失共计62852.92元（医疗费55332.92元、误工费5400元、护理费2120元）；7、判令本案诉讼费由被告承担。以上第1至第4项及第6项诉讼请求金额共计99472.92元。事实及理由：原告于2015年12月3日到被告处工作，岗位是精品专员，双方约定工资为1800元/月，包中餐，双方形成了事实上的劳动合同关系。而被告没有与原告签订劳动合同，也没有为原告购买社会保险。原告于2015年12月12日12:45分，在被告提供的用餐食堂用餐时，因食堂地板湿滑导致原告严重摔伤，由于原告刚到被告处工作，被告每天要求原告加班，原告为了完成被告交予的任务，一直忍痛工作，直至2015年12月14日痛得无法工作才前往医院就医，最终导致原告不得不向被告休假实施手术治疗，给原告造成了难以弥补的人身损害和精神损失。2016年4月30日，原告出院后，还在医嘱的休息期内及时到被告处报到，但被告一直不为原告安排工作，原告也一直未收到被告要求原告离职或解除劳动合同的书面文件。2017年1月3日，原告向桂林市临桂区人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付工资、延时加班工资、未签订劳动合同期间的双倍工资的差额、补缴社会保险、经济赔偿金及人身损害赔偿金。2017年2月15日，桂林市临桂区人事争议仲裁委员会作出临劳人仲案[2017]第3号仲裁裁决书，原告认为上述仲裁裁决书认定事实错误，适用法律不正确，裁决结果不符合法律规定，事实与理由如下：一、错误认定原告与被告解除劳动合同关系的时间。原告从未收到过被告作出的《关于与毛某同志解除劳动关系的通知》，对此也一直不知情，被告也未提供证据证明已通知原告解除劳动合同关系的证据，不能以被告单方面作出，而未告知原告的《通知》认定原告与被告解除劳动合同关系的时间。二、错误认定被告作出的《关于与毛某同志解除劳动关系的通知》中的理由属于“严重违反公司相关规章制度”，并错误以“被申请人以申请人‘严重违反公司相关规章制度’为由作出与申请人解除劳动关系不属于劳动法律规定用人单位需提前三十日以书面形式通知劳动者本人的情形”，而不支持原告要求被告支付经济赔偿金。事实上，被告从未告知原告被告的所谓“规章制度”，原告在仲裁庭开庭前也从未见过该“规章制度”，被告以原告不知情的规章制度处罚原告，与原告解除劳动合同关系是没有事实和法律依据的，被告单方面解除与原告的劳动合同关系属于违法解除，被告应支付原告经济赔偿金。三、被告提供的《考勤表》只记载了员工是否出勤，而未记载具体上下班时间，而原告请求的加班费为延时加班工资，是在出勤日内延时加班，被告提供的《出勤表》的证明并不是证明原告没有加班，被告并未完成证明责任，应承担举证不能的不利后果。而仲裁庭错误认定了被告提供的《考勤表》的证明内容及证明力。四、错误认定原告适用法律《广西壮族自治区工资支付暂行规定（桂劳【2003】142号）第九条规定，不支持原告请求支付2016年5月至2016年11月期间的工资12600元的请求。原告一直未收到被告解除劳动合同关系的通知，应认定双方未解除劳动合同关系，在双方劳动合同关系存续期间，原告不能提供正常劳动是由于被告不安排原告工作造成的，被告应支付原告这期间的基本工资。综上，原告认为上述仲裁裁决书对本案认定的事实有错误，裁判结果不符合法律规定。为依法维护原告的合法权益，特向法院依法提起诉讼，恳请法院判如所请。原告毛某对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（临劳人仲案字【2017】3号），证明原、被告身份信息，原、被告之间有事实劳动合同关系，原、被告之间的劳动争议已经在桂林市临桂区人事争议仲裁委员会仲裁过；2、网上银行专用凭证、桂林银行西城支行卡对账单，证明被告通过银行转账形式向原告发放工资，双方形成事实上的劳动合同关系；3、《关于精品专员毛某的情况说明》，证明原告因被告原因造成受伤的事实；4、就医材料，证明原告在受伤后的伤情，并一直在就医的情况。被告桂林某某汽车销售服务有限公司辩称，原告提出的各项诉讼请求及其金额不符合法律规定，依法不应支持。一、原告是2015年12月7日而非12月3日进入某某公司工作，试用期是3个月。试用期间，原告没有业绩提成。原告在非工作时间、非工作场合、非工作原因自己不慎摔伤，治疗、休息4天完全康复后回到工作岗位。其诉称1月20日伤痛加重不符合事实，所谓的伤痛加重与摔伤毫无关系，是其到某某公司工作之前，即已患有腰间椎盘突出，其病因和医疗费、误工费、护理费都与工作无关，不属于工伤，单位无需支付赔偿，依法应驳回其第六项诉讼请求。且原告对医疗费已到新农合报销，证实是无责任主体的受伤，不是工伤，其该项请求是重复主张的。二、从证据及事实来看，原告没有在单位加班，其主张的加班费620元不应支持。根据《劳动合同法》的规定，法律允许用人单位在劳动者实际提供劳动的一个月后签订劳动合同，原告不符合录用条件，用人单位某某公司在2016年1月24日就已经根据原告严重违反公司制度的工作表现，作出了《关于与毛某同志解除劳动关系的通知》，并送达给了本人，双方自2016年1月24日起即已解除劳动关系，不存在任何法律权利义务关系，所以原告要求支付未签订劳动合同二倍工资差额19800元、支付工资12600元、补缴2015年12月至2016年12月期间的社会保险费，没有事实及法律依据。三、原告是自己连续旷工3天以上，严重违反了被告的规章制度，公司有权将其辞退，于2016年1月24日作出解除劳动合同的决定，并将该通知送达给原告，此种情况，原告不应获得解除合同的经济补偿金，原告要求支付3600元的经济补偿金的请求应驳回。四、原告直接提起赔偿请求违反程序规定，应先确认劳动关系和工伤认定。综上所述，原告的诉讼请求没有事实依据、证据依据和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。被告桂林某某汽车销售服务有限公司为其辩解在举证期限内提供的证据有：1、营业执照、桂林银行网上代理业务清单，证明被告的基本信息及原告的工资是被告通过桂林银行网银支付的，其2015年12月工资为1013.33元，2016年1月的工资为980.65元；2、某某公司2015年12月及2016年1月出勤表，证明被告员工执行考勤及假期管理制度，证实原告2015年12月及2016年1月在被告的出勤记录情况，其2015年12月7日上班，当月上班19天，第二月上班16天，两个月都没有加班，2016年1月20日不再上班；3、某某员工考勤及假期管理制度，证明员工一年累计旷工3天，属严重违反公司制度行为，公司有权辞退；4、关于与毛某同志解除劳动关系的通知，证明原告连续3天旷工，严重违反公司相关规章制度，给被告正常工作带来了恶劣影响，被告于2016年1月24日发出书面通知，解除与原告的劳动关系，并且告知并送达给了原告；5、2016年11月3日仲裁裁决书，证明原告的仲裁请求无事实依据和法律依据，临桂区劳动人事争议仲裁委员会不予支持；6、2017年2月15日仲裁裁决书，证明原告入职时间是2015年12月7日，其受伤是非工作时间、非工作场合、非工作原因，不属于工伤，原告无故旷工3天以上，属严重违反公司规章制度，被告于2016年1月24日解除劳动关系，期间没有加班，其诉讼请求没有依据，不应支持。经过开庭举证及质证，原告对被告提供的证据1的真实性、合法性没有异议，但只是证明了被告支付给原告的工资的实发金额，而非应发金额，不能以此证明原告每月的工资金额数，而且其发放的金额低于桂林市最低的工资标准；证据2考勤表虽然由被告提供，但并非原始记录，而且从其提供的考勤表中看出该考勤表明显是经过人工后期加工，首先2015年12月份出勤安排计划表中原告的考勤是与其他员工的考勤记录是不相同的，其他员工是有上班时间的记录，而原告只是打勾，2016年1月份的考勤表也是如此，所以对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可；证据3原告在发生劳动争议前从来没有见过，被告也没有向原告公示过，不能以此证明被告的证明事项；证据4原告到劳动仲裁委员会提起劳动仲裁前，被告从未送达过给原告，也未通知过原告相关的内容，对其真实性、合法性、关联性均不予认可；证据5该份仲裁裁决书与本案无关，被告并非此裁决书中的当事人；证据6该份仲裁裁决书并未生效，只是证明了原告与被告的劳动争议经过了桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，对被告所要证明的事项不具有证明力。被告对原告提供的证据1、2的真实性认可；证据3，在仲裁阶段原告没有提供原件，因此对其真实系、合法性、关联性不认可，原告受伤不是工伤，责任应当由原告自行承担，不应当由被告承担；证据4，在仲裁阶段原告没有提供原件，因此该份证据的真实性、合法性、关联性不认可，该份证据中有医学影像诊断报告书，诊断的时间是2015年12月14日，而原告自述的受伤是2015年12月12日，时间不一致，医院诊断是陈旧性骨折；疾病证明书记录的入院时间是2016年3月31日，诊断是腰椎管狭窄症、腰椎失稳、腰间椎盘突出症，是原告的自身的疾病，不是摔伤，也不是工伤。本院结合原、被告双方举证和质证，认证如下：对原、被告双方确认的书证予以确认采信；对双方提出异议的书证，因与本案原、被告双方诉辩事由及本案事实具有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月7日，原告进入被告处工作，岗位是精品专员。期间，原、被告未签订书面劳动合同或书面协议，被告亦未为原告代扣代缴或缴纳社会保险费。从2016年1月20日起，原告离开被告处未回被告处上班。2016年1月24日，被告作出《关于与毛某同志解除劳动关系的通知》，内容为：“毛某同志：您于2016年01月20日至01月23日在未办理任何请假手续的情况下离岗过3天。并且在这以后一直未按公司规定办理辞职手续，按照公司相关规定擅自离岗，视为旷工。您的行为已严重违反了公司相关规章制度，给公司的正常工作带来了恶劣的影响，经公司研究决定，现解除与毛某同志的劳动关系，至今日起毛某同志的一切社会行为均与桂林某某汽车销售服务有限公司无关”。2016年5月20日，原告回被告处协商医药费报销事宜时知晓已被被告解雇。同时查明，原告2015年12月份的工资为1013.33元，2016年1月份的工资为980.65元。从2015年6月起，桂林市临桂区最低工资标准调整到1400元/月。再查明，被告于2015年7月1日制定的《员工考勤及假期管理制度》第七条迟到、早退、旷工管理第8项规定：一年内累计旷工2天（含2天）以上的，扣除当年年终奖金；年累计旷工3天（含3天），属严重违反公司规章制度的行为，公司有权予以辞退。第十条请假制度第1项规定：员工在工作日因任何原因需请假的，由本人事先填写《请/休假卡》，请病假需出具医院证明；请病假如经核实为虚假情况的，属于严重违反公司规章制度的行为，公司有权予以辞退。另查明，2016年9月22日，原告以桂林桂海汽车销售服务有限责任公司为被申请人向桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决被申请人支付申请人未签订书面劳动合同二倍工资差额、加班费、申请人摔伤所造成费用的50%以及补缴社会保险费。2016年11月3日，桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲案字[2016]第37号仲裁裁决书，以申请人没有证据证明其与桂林桂海汽车销售服务有限责任公司之间存在劳动关系为由，裁决：对申请人的仲裁请求依据不足，不予支持。2016年12月30日，原告以被告为被申请人向桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：一、裁决被申请人支付工资12600元（工资从2016年5月计算至2016年11月，共7个月，按1800元/月）；二、裁决被申请人支付加班费620元；三、裁决被申请人支付未签订劳动合同期间双倍工资合计人民币19800元（自2016年1月3日至2016年12月2日，共11个月，按1800元/月标准计算）；四、裁决被申请人为申请人补缴自2015年12月3日至2016年12月2日的社会保险（养老、医疗、生育、工伤、失业等五险）；五、裁决被申请人支付经济赔偿金合计3600元；六、裁决被申请人支付人身损害赔偿损失共计62852.92元（医疗费55332.92元、误工费5400元、护理费2120元）。2017年2月15日，桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲案字[2017]第3号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2016年1月8日至2016年1月24日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额833.51元；二、被申请人按照社会保险经办机构的规定和核准的缴费基数，为申请人办理2015年12月7日至2016年1月24日期间的社会保险申报缴费手续，并由被申请人和申请人承担各自的缴费比例费用；三、对申请人的其他仲裁申请请求依据不足，不予支持。2017年3月1日，原告不服上述裁决，诉至本院，提出前述请求。本院认为，本案讼争的纠纷属劳动争议纠纷。一、关于原告要求被告支付2016年5月至11月的工资共计12600元及经济赔偿金3600元的诉请。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”的规定，原告从2015年12月7日到被告处上班，于2016年1月20日起未到被告处上班，且其未能举证证明其已向被告请假，因此，原告的行为已严重违反了被告的规章制度，被告有权解除与原告的劳动关系。被告于2016年1月24日以原告旷工为由作出了《关于与毛某同志解除劳动关系的通知》，单方解除与原告的劳动关系，虽未能及时送达原告，但原告于2016年5月20日知晓后并未对已被辞退或解雇的事实提出异议，因此，原告与被告之间的劳动关系已于2016年5月20日解除。而在2016年1月24日至2016年5月20日止期间，原、被告双方的劳动关系则处于中止履行状态，双方不存在劳动法上的权利与义务关系，不应计算原告在被告处的工作年限。故，原告要求被告支付2016年5月至11月份的工资12600元以及经济赔偿金3600元，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。至于原告所诉其于2015年12月3日起到被告处上班，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，本案中，被告向本院提交了《2015年12月出勤安排计划表》予以证实原告于2015年12月7日到被告处上班的事实，而原告未能提交证据推翻上述证据所载明的内容或证实其系2015年12月3日即已到被告处上班，因此，对原告的上述陈述不予采信。而原告称其已经向被告请假，因其未能提交证据予以证实，本院不予采信。关于其所述其并不知道被告的规章制度的规定，因上下班纪律属于基本劳动纪律，作为拥有完全民事行为能力的劳动者理应明知，故，对原告的上述陈述，本院亦不予采信。二、关于原告要求被告支付延时加班工资620元的诉请。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，原告未向法庭提供证据证明用人单位安排其加班的事实的存在，故其应承担举证不能的不利后果。因此，原告的该项诉请，缺乏事实依据，本院不予支持。三、关于原告要求被告支付未签订劳动合同期间双倍工资差额19800元（自2016年1月3日至2016年12月2日共计12个月，按1800元/月标准计算）的诉请。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”的规定，被告应支付原告从2016年1月8日至2016年1月24日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额833.51元（即2016年1月份工资980.65元÷20天×17天）。原告诉请中超过本院核定部分，因与法不符，本院不予支持。四、关于原告要求被告为其补缴自2015年12月3日至2016年12月2日的社会保险（养老、医疗、生育、工伤、失业五险）的诉请。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征收机构的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对原告的上述诉请，本院在本案中不予处理。五、关于原告要求被告支付其人身损害赔偿损失共计62852.92元（其中医疗费55332.92元、误工费5400元、护理费2120元）的诉请，因原告未能提交充分的证据证明其受的伤系因公所负，且其受伤后至今未经劳动保障行政部门进行工伤认定，因此，对其上述诉请，本院不予支持。被告辩称原告直接提起赔偿请求违反程序规定，应先确认劳动关系和工伤认定，其抗辩理由成立，本院予以采信。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十一条、第三十九条、第四十六条、第八十二条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：告桂林某某汽车销售服务有限公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额833.51元给原告毛某。二、驳回原告毛某的其他诉讼请求。上述义务，义务人应于本判决生效后十五日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。案件受理费10元，由原告毛某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费10元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）。上诉期满后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审 判 长  粟开坤人民陪审员  周道奕人民陪审员  赵生付二〇一七年五月二十二日书 记 员  黄维明