河南省郸城县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1625民初1221号原告：王中祥，曾用名王忠祥，男，1956年2月10日生，汉族，住郸城县。委托诉讼代理人:张灿、周子坤，河南洺河律师事务所律师。被告：刘同银,男,1951年9月14日生,汉族,住郸城县。委托诉讼代理人：张恒，河南洺水律师事务所律师。被告：王献礼，男，1970年6月24日生，汉族，住郸城县。委托诉讼代理人：李海波，河南文浩律师事务所律师。原告王中祥与被告刘同银、被告王献礼提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王中祥及其委托诉讼代理人张灿、周子坤，被告刘同银及其委托诉讼代理人张恒、被告王献礼委托诉讼代理人李海波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王中祥向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、精神抚慰金、残疾赔偿金、交通费共计80647.5元（已扣除刘同银支付的10800元医疗费）；2、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告刘同银是建筑包工头，原告王中祥系被告刘同银的雇佣工人。2016年被告刘同银承包被告王献礼的家庭楼房建筑。11月29日被告刘同银雇佣原告到被告王献礼家做地坪。2016年11月30日早上，原告到该建房工地上，被告王献礼让工人到三楼去把压塔吊的沙子扔到楼下用来打地坪，原告和张喜领同意去了，别的人只愿意做地坪，不愿意干其他的活。原告和张喜领用绳子拉沙包，由于沙包过于沉重，绳子突然断裂。原告从三楼被甩出坠落到楼下，腰部等多部位受伤。二被告垫付部分医疗费后就不愿再支付原告其他费用。原告是受刘同银雇佣为王献礼打地坪的，与刘同银是雇佣关系，上楼拉沙子是为了打地坪用料，其行为与打地坪有关，故刘同银作为雇主应当对雇员王中祥的伤害承担责任。王献礼让不具有建筑资格的刘同银带领工人建筑楼房和地坪，存在过错。另外原告现年已经60岁，且每个沙包重达两百多斤，不适用高空就业，王献礼存在指示过错。拉沙子的绳子是王献礼提供，原告受伤是因为绳子断裂造成的，其在工具的提供上存在过错，故王献礼应当对原告的损失与刘同银承担连带赔偿责任。被告刘同银辩称：1、被告刘同银长期在农村承包建筑，2016年为被告王献礼家建楼房。楼房建好后，被告王献礼仍拖欠工钱11400元。后来被告王献礼要求被告刘同银为其打地坪，被告刘同银拒绝。被告王献礼请原告说情，被告刘同银才同意为王献礼打地坪。并表示只做打地坪的活，其他的活不干，原料由王献礼提供，被告刘同银只负责打地坪，不负责原料的运输等工作。去三楼拉沙子不应该由工人负责，被告王献礼安排原告拉三楼的沙子，原告系无偿帮工行为。应当由被帮工人王献礼承担赔偿责任，被告刘同银不是本案适格的被告。2、原告拉沙子的行为与被告刘同银安排的打地坪工作无关，与建房活动更没有关系。根据惯例，楼上压塔吊的沙子从来都不是由工人清理的。因原告与被告王献礼系堂兄弟关系，所以原告才擅自听从被告王献礼的指示，最终出现摔伤的后果。被告刘同银承揽打地坪属于包清工，原料是由被告王献礼提供并放置好。被告刘同银不负责原料的运输。3、被告刘同银经常安排工人注意安全，但原告未注意被告的的安全教育，应当自行承担主要责任。原告受伤是因为绳子突然断裂引起。绳子是原告在被告王献礼家找的，绳子的所有人系被告王献礼，王献礼应当承担赔偿责任。原告选择绳子时疏忽大意，一次拉的沙子过重也是绳子断裂的原因，故原告也应为此承担责任。二被告之间的建房、打地坪承包、承揽都是原告介绍的。原告明知被告刘同银没有建房资质，自己才是主要责任人。故被告刘同银承担责任没有任何事实和法律依据。4、被告刘同银为原告垫付的医疗费10800元，原告应予返还。被告王献礼辩称：1、本案属于提供劳务者受害责任纠纷，应当由提供劳务者和接受劳务者按照过错分担责任。原告与被告刘同银之间形成劳务合同纠纷。被告王献礼不是本案的适格被告，与本案无关，不应当承担任何法律责任。2、被告王献礼将建房的工程承包给被告刘同银，被告刘同银雇佣原告等几个工人干活，被告王献礼从没有让原告及其他工人去三楼扔沙子。原告摔伤与被告王献礼没有任何关系。3、原告自身没有建筑资质，并在明知没有安全生产条件的情况下仍然去修建房屋，自己存在重大过错，为此应当自行承担法律责任。本院经审理认定的事实如下：原告王中祥曾用名王忠祥，为河南省农村居民，住河南省郸城县××马××行政村××号，从事建筑行业，身份证号码为。2016年被告王献礼建房，将建筑楼房的工程承包给被告刘同银，原告系被告刘同银的雇佣工人。楼房建好后，被告王献礼又将自家打地坪的工程承包给被告刘同银，原告仍是被告刘同银的雇佣工人。被告刘同银不具备上述两项工程的相关资质。2016年11月30日早上，被告刘同银安排原告等工人到被告王献礼家打地坪，原告和另一工人张喜领到楼房上将压塔吊的沙包运到楼下，准备用来作为打地坪的原料。在二人用绳子拉沙子的过程中，绳子突然断裂，原告自三楼摔下，腰部等多部位受伤。原告受伤后被送往郸城××秋渠乡卫生院检查治疗，花费检查费504元。当天转至郸城县人民医院住院治疗，自2016年11月30日至12月14日住院14天，经诊断为肋骨、盆骨骨折，腹部损伤。住院花费医疗费39642元。以上共计花费医疗费40146元，其中被告刘同银为原告支付了医疗费10800元。据原告申请及郸城县人民法院委托。周口天目法医临床司法鉴定所于2017年3月29日作出周天目司法鉴定所[2017]临鉴字第41号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人王忠祥右侧第3-11肋骨骨折行第6、7、8、9肋骨内固定术后经CT复查片示未遗留四处畸形愈合评定为伤残十级；骨盆右耻骨上下支骨折畸形愈合评定为伤残十级。原告花费检查鉴定费1120元。二被告当庭提出重新鉴定申请，但未在指定期限内递交书面鉴定申请及缴纳鉴定费。据河南省统计局统计，2016年河南省农村居民人均纯收入为11696.74元；2015年河南省建筑业在岗职工平均工资为41283元；居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为33857元。本院认为，原告王中祥受伤后被送往医院，医院在未核对原告身份证的情况下填写原告的姓名为王忠祥，积极对原告实施抢救，误填姓名属情理之中。病历及医疗费发票现均由原告王中祥保存，且行政村出具了证明，证明王中祥与王忠祥为同一人，故对原告提交的病历、医疗费发票等证据的真实性本院予以认定。伤残鉴定书虽然显示的被鉴定人为王忠祥，但结合被鉴定人的照片及身份证号码，也可以认定本次鉴定结果系原告的伤情。二被告虽然当庭对原告的伤情提出了重新鉴定的申请，但未在指定的期限内递交书面鉴定申请及缴纳鉴定费，故应当视为二被告放弃权利，本院对原告的伤情鉴定予以认定。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。在本案中，原告系被告刘同银的雇佣工人，为被告王献礼从事打地坪工作。原告与被告刘同银系雇佣关系，二被告之间系承包合同关系。原告到三楼运沙子准备作为打地坪的原料，无论是否是遵从被告王献礼的指示工作，是否超出雇主刘同银的授权范围，其运沙子的行为是为了打地坪工作准备原料，其表现形式是履行职务，且与履行职务有内在的联系。故原告运沙子的行为应当认定为从事雇佣活动。原告在从事雇佣活动中受伤，被告刘同银应当承担对原告的赔偿责任。被告刘同银认为原告与被告王献礼之间为无偿帮工的关系，本院不予采信。被告王献礼应当知道被告刘同银不具备该项工程的相关资质和安全生产条件，仍然将该项工程发包给被告刘同银，造成原告受伤，应当与雇主即被告刘同银对原告的损失承担连带赔偿责任。雇主对雇员工伤承担的赔偿责任系无过错责任，故二被告认为原告在本次工作中受伤存在过错，应当自行承担一定比例的赔偿责任的辩解，本院不予支持。原告受伤地址在秋渠乡，受伤后在秋渠卫生院接受首次检查治疗符合当时的情形，结合医疗费票据均发生在受伤当天，可以认定该部分花费系原告本次事故的花费。原告年龄虽然超过退休年龄，但其从事建筑行业，其误工费可以参照上年度建筑行业平均工资标准，原告要求按照每天90元计算误工费，不超过上年度相近行业收入标准，应予准许。误工时间可以计算至定残日前一天。护理费可参照上年度服务行业平均工资标准计算，原告要求要求按照每天84.5元计算不超过该标准，应予准许。原告未提供交通费发票，但是结合原告住院地址与其居住地址距离及住院天数，酌情认定为300元。原告在本次事故中全身多处骨折，且构成两处十级伤残，身体上和精神上受到了极大的伤害，故被告应当赔偿原告精神损害抚慰金。结合伤残程度，酌情认定为9000元。综上，原告因本次事故所受到的损失包括：医疗费40146元、误工费90元/天×119天=10710元（计算至定残前一日）、营养费20元/天×14天=280元、住院伙食补助费50元/天×14天=700元、护理费30864元/年÷365天×14天=1183元、交通费300元、司法鉴定费及检查费1120元、残疾赔偿金11696.74元/年×19年×12%=26668.5元、精神损害抚慰金9000元。以上共计90107.5元。被告刘同银已经支付的10800元应予扣除。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：被告刘同银于本判决书生效后五日内赔偿原告王中祥医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、司法鉴定及检查费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计79307.5元（已扣除被告刘同银垫付的10800元医疗费）；被告王献礼对上述款项承担连带赔偿责任。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，减半收取计900元，由被告刘同银、王献礼负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  朱瑞生二〇一七年五月三日书记员  刘文博