湖南省沅陵县人民法院	民 事 判 决 书	（2016）湘1222民初1481号	原告：汪某某，男，1977年10月21日出生，汉族，湖南省沅陵县人。	委托诉讼代理人：杜某某（一般代理），湖南龚云树律师事务所专职律师。	被告：宋某某，男，1973年1月17日出生，土家族，湖南省沅陵县人。	委托诉讼代理人：廉某某（特别授权），湖南兴沅律师事务所专职律师。	被告：张某某，男，1947年10月26日出生，汉族，湖南省沅陵县人。	原告汪某某与被告宋某某、张某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年12月15日立案后，依法适用普通程序，于2017年2月27日公开开庭进行了审理。原告汪某某及其委托诉讼代理人杜某某，被告宋某某的委托诉讼代理人廉某某到庭参加诉讼，被告张某某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。	原告汪某某向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告向原告支付残疾赔偿金87944元（10993元/年×40%×20年）、误工费15082元(建筑业职工年平均工资41647元/年÷12个月÷30天×120天=13882元+1200元6天尚未付工资)、护理费6753元（40520元/年÷12个月÷30天×60天）、营养费3600元（60元/天×60天）、住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）、医疗费30464.38元、后续抗感染治疗费3000元、交通费2467元、鉴定费2169元、被扶养人生活费21320元即父亲汪永勇19382元（9691元/年×40%×15年÷3人）、儿子汪文平1938元（9691元/年×40%×1年÷2人）、精神损害抚慰金10000元，各项损失共计184299.38元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告宋某某是一名房屋建筑的泥工包工头，原告于2016年元月开始受被告宋某某雇请，在其承包的建筑工地做泥工。后来被告张某某家修建楼房，将部分建筑工程发包给被告宋某某，2016年3月3日上午10点左右，原告受被告宋某某的指派，为被告张某某在建的房屋批墙，原告发现墙面有一颗没有圆头的铁钉妨碍施工，便用钉锤敲击使其脱落，敲击时墙面铁钉发生反弹，击中原告左眼。原告受伤后随即包车赶往沅陵县人民医院，由于伤势严重，沅陵县人民医院建议速送湖南省人民医院抢救，于当天下午5点左右由120救护车送至湖南省人民医院，通过外科手术取出扎进左眼约2厘米长的铁钉，并住院治疗15天，原告左眼完全失明。经湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级为七级。原告受到身体伤害，精神十分痛苦，也造成了很大的经济损失，伤残鉴定后原告找被告协商赔偿，两被告均不予理睬。为了维护原告的合法权益，故诉至法院，请求法院依法判决。	被告宋某某辩称：答辩人不是包头，不应当承担赔偿责任，答辩人接受房主张某某的雇请，为其邀约汪某某、宋炳南、全宏华、宋海四人，共五人为张某某做泥工与小工。宋炳南本人出具证明及经过湖南兴沅律师事务所向宋海调查，能够证明答辩人与其他四人按天领工资，五人按劳动获取报酬，答辩人并没有多赚取任何费用，加之，做工的工资均由被告张某某发放。因此，答辩人与原告之间并不存在雇佣关系。另外，原告主张的各项费用过高，原告主张营养费按60元/天计算没有法律依据，应当按照20－30元/天计算；住院伙食补助费过高，不能按100元/天计算，而应该按50元/天标准计算；精神损害抚慰金过高，应当按照2000元一个伤残等级计算；原告提出的其他各项费用，应当以正式发票核算为准，如无正式发票，应当承担举证不能的责任。此外，原告忽略安全意识，没有注重保护自身安全，违规施工，应当承担相应的责任。	被告张某某未提供答辩意见，亦未向本院提交任何证据。	原告汪某某及被告宋某某围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织到庭当事人进行了证据交换和质证，由于被告张某某未到庭，无法进行质证。对当事人所提供的证据，经合议庭评议后，认定如下：	对原告提供的证据，认定如下：	1、汪某某、宋某某、张某某、汪永勇、汪文平的身份信息各1份，欲证明原告汪某某、被告宋某某、张某某及汪永勇、汪文平的基本身份情况。被告宋某某对此无异议。本院认为，此证据系公安机关依据其职权对本案当事人及原告需要赡养、抚养人员的身份进行核准后作出的登记，该证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联，为有效证据，本院予以采信。	2、沅陵县清浪乡麻立坡村民委员会出具的证明一份，欲证明原告与被告之间的劳务关系以及原告受伤的事实。被告宋某某认为此证明只能说明此事与张某某有关系，与被告宋某某无关。本院认为，此证据系当地村民委员会对事故进行调查后得出的结论，能证实原告与被告张某某之间的关系，该证据来源合法，内容客观真实，为有效证据，本院予以采信。	3、湖南省人民医院疾病诊断书、出院记录、住院部单项目汇总表各1份，欲证明原告眼受伤的情况、住院时间和治疗用药明细。被告宋某某对此无异议。本院认为，此组证据来源合法，能够证实原告受伤后的基本治疗情况，为有效证据，本院予以采信。	4、湖南省人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，欲证明原告伤残等级为七级、后期抗感染治疗费需3000元、误工期120天、护理期60天、营养期60天的情况。被告宋某某对此无异议。本院认为，此鉴定意见系有鉴定资质的机构对原告的伤情及后期治疗费等作出的鉴定，来源合法，内容客观真实，且被告宋某某亦无异议，为有效证据，本院予以采信。	5、湖南省人民医院医疗住院收费票据1张，欲证明原告花费医疗费30464.38元。被告宋某某对此无异议。本院认为，该证据来源合法，内容客观真实，且能与证据3相互印证，本院予以采信。	6、交通费票据1组，欲证明原告为治疗伤情花费交通费2467元。被告宋某某对此无异议。本院认为，原告为了冶疗其伤情，确实需要开支相关的费用，且其开支费用基本合理，被告宋某某亦无异议，本院对此亦予以采信。	7、司法鉴定费发票1份，欲证明原告花费鉴定费1700元、诊查费320元、邮寄费43元，共计2169元。被告宋某某无异议。本院认为，原告确实进行了司法鉴定，也确实需要邮寄相关证明材料，该证据来源合法，内容客观真实，为有效证据，本院予以采信。	对被告宋某某提供的证据，认定如下：	1、证人宋海的调查笔录、证人宋炳南的证言各1份，欲证明原告与被告宋某某之间不存在雇佣关系，劳务工资均由被告张某某发放，被告宋某某并没有从中赚取差价。原告汪某某认为证人系被告宋某某的亲属，所做的证明内容不客观真实。本院认为，虽然证人中宋炳南系被告宋某某胞兄，但此组证据的证人均系与原告一起在现场做工的劳作人员所作的证明，所作的证明内容能够证实原告与被告宋某某之间不存在雇佣关系，该证据来源合法，内容客观真实，能相互吻合，为有效证据，本院予以采信。	根据采信的证据及当事人的陈述，本院可以确认以下案件事实：	2016年初，被告张某某家要在沅陵县清浪乡麻立坡村修建一栋房屋，被告张某某要求被告宋某某邀约几个人帮助修建房屋，并提出按照190元/平方米结算工钱。被告宋某某于是邀约了原告汪某某及村民宋海、全宏华及被告宋某某胞兄宋炳南一起来到被告张某某家做事，其中宋某某、宋海、汪某某为泥工，全宏华、宋炳南为“小工”，五个人约定暂时按照泥工200元/天、小工150元/天领取工资，待房屋修完、总体结算后，如有剩余，五个人再将分配剩余部分工钱。2016年3月3日上午10时许，原告汪某某在为被告张某某修建的房屋“批墙”时，发现当时墙面上有一棵铁钉影响施工，于是在用钉锤敲击铁钉时，引起铁钉反弹，反弹的铁钉击中了原告的左眼，致原告左眼受伤。原告受伤后，被送往沅陵县人民医院治疗，沅陵县人民医院见原告伤势较重，建议转往更好的医院治疗，于是当天原告又被送往湖南省人民医院住院抢救，并住院治疗15天（2016年3月3日—2016年3月18日），花费医疗费30464.38元。原告汪某某的伤势经湖南省人民医院诊断为：左眼外伤，左眼角膜贯穿伤，左眼晶体脱位，左眼眼内异物，左眼球挫伤，左眼前房积血，左眼眼内炎。2016年8月15日，原告向湖南省人民医院司法鉴定中心申请对其伤残等级、后期治疗费用、误工期、护理期、营养期进行鉴定，湖南省人民医院司法鉴定中心于2016年8月23日作出了省人医司法鉴定中心[2016]临鉴字第848号《法医临床鉴定意见书》，认为：1.关于损伤。被鉴定人汪某某于2016年3月3日在工地上受伤，外伤史明确，本次外伤主要致“左眼外伤，左眼角膜贯窗伤，左眼晶体脱位，左眼眼内异物，左眼球挫伤，左眼前房积血，左眼眼内炎”。2.关于伤残。被鉴定人汪某某已行左眼角膜清创缝合+异物取出+玻璃体切除+硅油注入术。目前法医检查，左眼睑球结膜可见充血，角膜内皮可见褶皱，雾状混浊，颞侧可见残余虹膜组织。左眼视力手动眼前，右眼粗测视力1.2。伤者伤势参照“GB18667-2002.5.7.26”条之规定，评定为柒级伤残。3.目前情况。被鉴定人后期可行抗感染治疗及定期门诊复查等康复费用约需叁仟元，或以实际发生的有效合理性医药票据为准。参照“GA/T1193－2014”相关规定，被鉴定人误工期为壹佰贰拾日，护理期为陆拾日，营养期为陆拾日”。为此，原告为司法鉴定花费2126.8元。事故发生后，被告宋某某将被告张某某已经支付的工资款13000元人民币给予原告汪某某用于抢救治疗。	另查明，原告汪某某尚有一父亲（汪永勇，1951年1月10日出生）需要赡养，汪永勇共生育三个子女：汪某某、汪发叶、汪如松；原告汪某某与其妻子于1999年1月2日共同生育一子汪文平。	本院认为，公民的身体健康权受法律保护，禁止任何人非法侵害，侵害他人身体健康的应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告汪某某系应被告宋某某邀约一起为被告张某某修建房屋，因操作不慎而致身体受到损伤，因此，本案应系一起提供劳务者受害责任纠纷。原告汪某某受被告张某某的雇请在为被告张某某修建房屋从事泥工时受到身体伤害，接受劳务的人即本案被告张某某应当承担赔偿责任。原告汪某某在敲击墙面的铁钉时，应当预见到敲击铁钉会导致铁钉断裂或反弹，有致人受伤的现实危险，原告因过于自信轻信能够避免或由于疏忽大意而没有注意，没有采取一定的防护措施，因而对于造成其身体受到伤害，亦应承担一定的责任。按照其在此次事故中的过错，应当由雇主（即被告张某某）承担70%的责任，由原告自己承担的30%责任较宜。	原告认为被告宋某某系被告张某某修建房屋的包头，且其所领取的工资款均由被告宋某某发放，但因不能提供证据予以证实，应当承担举证不能的后果。而按照与原告汪某某、被告宋某某一起做工的宋海、宋炳南的证言以及村委会的证明可以证实，被告宋某某只是应被告张某某的要求邀约几个人一起为被告张某某修建房屋，被告宋某某只是带头人，并不是实际的承包人，受雇五个人的总体工资是按照190元/平方米计算，而被邀约的四个人及被告宋某某自己均是按照约定标准计算工资，如最后有剩余，由原告汪某某、被告宋某某等五人再按照约定分配，由此可见，原告汪某某、被告宋某某及宋海、宋炳南、全宏华均是雇工，被告张某某才是雇主。	原告汪某某的实际损失（原告要求按照2016年度湖南省统计标准计算）确定为：	1、残疾赔偿金，10993元/年×20年×40%＝87944元；	2、误工费，原告要求按照建筑业年平均收入41647元/年计算，但是由于原告只是偶尔从事建筑有关的事情，并不是专业从事此行业的人员，原告亦未举证证明其具体的收入水平，故应当按照农、林、牧、渔业的标准计算，为31191元/年÷12个月÷30天×120天＝10397元；另原告要求将被告尚未支付其6天工资1200元计算在误工费之内，本院不予支持，原告可另行起诉；	3、护理费，根据湖南省人民医院司法鉴定中心的鉴定意见，并参照当地居民服务和其他服务业年平均收入标准1人计算，为40520元/年÷12个月÷30天×60天＝6753.33元；原告要求被告赔偿护理费6753元，没有超出法律规定，本院予以支持；	4、营养费，按30元/天计算，为30元/天×60天＝1800元；	5、住院伙食补助费，根据本地国家机关一般工作人员出差湖南省长沙市的标准100元/天，按照15天计算，为100元/天×15天＝1500元；	6、医疗费，根据湖南省人民医院医疗费票据为30464.38元，后期治疗费3000元，共计33464.38元；	7、交通费，原告所提供的交通费票据为3923元，原告要求被告赔偿其交通费为2467元，本院予以支持；	8、司法鉴定费，根据原告提交的有效鉴定费票据，认定为2169元；	9、被扶养人生活费（原告要求按照2016年度统计标准计算），原告需赡养父亲，计为9691元/年（农村居民人均年生活消费支出）×15年×40%÷3人＝19382元，另原告还需抚养其儿子汪文平，计为9691元/年×1年×40%÷2人＝1938.2元，原告要求被告支付1938元，没有超出法律规定，本院予以支持；二项共计21320元；	10、精神损害抚慰金，由于原告左眼失明，造成了较大的精神损害，其要求被告赔偿精神损害抚慰金10000元并不过高，本院予以支持。	以上十项赔偿项目总计177814.38元。由于原告自身的过错，应当承担30%的责任，被告张某某承担70%的责任，因此，被告张某某应当赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、医疗费、交通费、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等共计127470.07元（167814.38元×70%+10000元），由于原告收到了被告宋某某用被告张某某支付的工资款13000元垫付其部分医疗费用，原告的此部分费用应当予以扣除。因此，被告张某某应当赔偿原告汪某某各项损失114470.07元（127470.07元-13000元）。此13000元工资款可待原告汪某某、被告宋某某及宋海、宋炳南、全宏华与被告张某某另行结算。	综上所述，原告汪某某在为雇主张某某从事劳务过程中受到损伤，应当由雇主张某某按照过错赔偿原告所受到的损失。原告主张被告宋某某为包工头并要求其承担赔偿责任的诉讼请求，没有证据予以证实，应当承担举证不能的法律后果，对此主张本院不予支持。被告张某某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其对诉讼权利的放弃，不影响本院对本案的正常审理。	综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：	一、被告张某某于本判决生效后二十日内赔偿原告汪某某残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、医疗费、交通费、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等各项损失114470.07元；	二、驳回原告汪某某的其他诉讼请求。	如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。	案件受理费3985元，由原告汪某某负担1509.88元，被告张某某负担2475.12元。	如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。	审 判 长  孙华山	审 判 员  金艳宁	人民陪审员  王 辉	二〇一七年五月十六日	代理书记员  唐 健	附相关法律条文：	《中华人民共和国侵权责任法》	第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。	第十五条承担侵权责任的方式主要有：	（一）停止侵害；	（二）排除妨碍；	（三）消除危险；	（四）返还财产；	（五）恢复原状；	（六）赔偿损失；	（七）赔礼道歉；	（八）消除影响、恢复名誉。	以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。	第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。	第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。	第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。	第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。	最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》	第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。	雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。	属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。	第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。	受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。	受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。	第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。	精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。	第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。	医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。	第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。	误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。	受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。	第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。	护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。	护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。	受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。	第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。	第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。	受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。	第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。	第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。	受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。	第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。	被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。	《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》	第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。	因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。	《中华人民共和国民事诉讼法》	第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。	当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。	人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。	第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。	《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》	第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。	没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。