内蒙古自治区额济纳旗人民法院民 事 判 决 书（2015）额民一初字第534号原告（反诉被告）:张力文，男，1974年2月12日出生。委托诉讼代理人：尹磊，内蒙古居延律师事务所律师。被告（反诉原告）：甘肃第九建设集团公司。住所地甘肃省武威市。法定代表人：王志宏，系公司经理。委托诉讼代理人：崔志平，男，1951年7月7日出生，汉族。被告：甘肃第九建设集团公司额济纳旗居延城项目部。住所地内蒙古自治区额济纳旗达来呼布镇。负责人：刘长春，系该项目部经理。原告张力文诉被告甘肃第九建设集团公司（以下简称甘肃九建公司）、甘肃第九建设集团公司额济纳旗居延城项目部（以下简称甘肃九建项目部）建设工程分包合同纠纷一案及反诉原告甘肃九公司诉反诉被告张力文建设工程分包合同纠纷一案，本院于2015年11月10日立案受理后，于2015年12月24日，依法适用普通程序公开开庭进行了合并审理。原告张力文及其委托诉讼代理人尹磊、被告甘肃九建公司委托诉讼代理人崔志平到庭参加了诉讼。被告甘肃九建项目部经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭。2016年1月29日，依法适用普通程序公开开庭第二次进行了审理。原告张力文及其委托诉讼代理人尹磊、被告甘肃九建公司委托诉讼代理人崔志平到庭参加了诉讼。被告甘肃九建项目部经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭。2016年9月8日，依法适用普通程序公开开庭第三次进行了审理。原告张力文及其委托诉讼代理人尹磊、被告甘肃九建公司委托诉讼代理人崔志平到庭参加了诉讼。被告甘肃九建项目部经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。原告（反诉被告）张力文向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原告与被告签订的《土建工程劳务承包合同》；2、请求判令被告给付原告工程款993436.5元并赔偿原告利息损失（自工程交付之日至判决给付之日止，按银行同期贷款利率计息）；3、请求判令被告给付原告工人交通费、生活费、误工费544000元；4、请求判令被告赔偿原告彩钢房53760元及机械租赁费45000元；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年7月9日，原告与被告甘肃九建项目部签订《土建工程劳务承包合同》，约定：原告承建被告建设的额济纳旗居延城项目部土建工程，承包价格为每平米220元。合同签订后，原告组织人员进场施工，至2014年10月30日，原告完成9栋楼部分工程量。施工期间，被告因建筑材料无法按期进场，多次导致工程停工、窝工，且被告自工程开始就未按进度支付工程款。因被告多次违约，致使原告无法继续正常施工，2014年10月30日，双方因工程款争议经额济纳旗建设局协调，确认原告已完成工程量计3593436元，扣除被告已支付的260万元，尚欠993436元，至今未付。2015年3月，被告以工程继续开工为由，要求原告组织人员施工。原告于2015年3月18日，组织施工人员68人进场施工，但至今无法施工，造成原告及工人经济损失544000元。机械费用租赁期间，因被告原因未能施工而产生彩钢房53760元及机械租赁费45000元的损失。被告（反诉原告）甘肃九建公司答辩并反诉称，被告同意解除与原告签订的《土建工程劳务承包合同》。原告仅完成了合同约定的部分工程量，并且被告已支付工程款280万元，已超付原告的劳务费。综上，请求原告返还已超付的工程款40万元。原告（反诉被告）张力文针对反诉辩称，被告尚未付清工程款，不存在超付工程款的事实，请求驳回被告的反诉请求。本院经审理认定如下事实：2014年7月9日，原告与被告甘肃九建项目部签订《土建工程劳务承包合同》，约定：被告甘肃九建项目部将居延文化城项目楼砌砖抹灰、地面、地坪及装饰装修劳务、周转材料及小型施工机械分包给原告施工。（1）承包项目包括：整个工程的砌砖体（含基础、屋面女儿墙、地沟）。基础墙体、内外墙抹灰、地面、地坪防水保护层、花岗岩台阶、屋面保温找平层、屋面砖；（2）承包方式：包工、包机具，不包料方式（含室内放线、超平工作），设备含（搅拌机、架子车、灰斗车、手提式工具、照明灯具、水桶、水管、铝合金尺及木尺等）所需工具，未经被告甘肃九建项目部的同意，原告不得私自将砌砖工程转包给他人。（3）承包价格：按建筑面积每平方180元承包，其中每平方10元作为工期、质量、文明施工、安全保证金。若原告未能按被告甘肃九建项目部的要求完成，则最终按每平米170元计算。（4）工期要求：从工序交接日起，基础砌砖5天内完成，主体每一楼层在3天内完成。抹灰工程15天内全部完成，楼地面7天，总工期为40天。（5）工程款结算方式：采用现金支付形式，主题墙全部砌完后15日内被告甘肃九建项目部支付给原告75%的工程款，抹灰工程全部完成再付至75%的工程款，余款在竣工验收后1个月内全部结清。另外，该合同对工程质量、安全要求、奖惩办法等进行了约定。诉讼中，被告甘肃九建公司申请对原告工程量评估，经原被告同意，本院委托内蒙古百年工程造价咨询有限责任公司进行鉴定。2016年8月10日,该公司出具《造价鉴定工程意见书》，原告完成工程量的造价为2308103元。该《造价鉴定工程意见书》还列明了工程有争议部分：争议1，8号楼二层内墙抹灰完成80%，工程量造价为53016.51元；争议2，被申请方提出地圈梁在施工图纸中无设计为后增项，作现场签证考虑，且与申请方对此部分有约定，本次鉴定中未含此项；争议3，申请人与被申请人对地面、地坪防水保护层，因合同中未明确工作项目而产生争议，我方依据图纸及图集要求，对此部分工作（每层地面60厚C15豆石混凝土保护层）做出单方造价6.614元/平米，此部分工作如包含在合同内，则按实际发生量（被申请方未做）计取；如部分工作不包含在合同内，则此部分工程价款159263.66元应均摊计入已发生工程费内。另查明，被告甘肃九建公司在施工期间陆续向原告张文力支付劳务费260万元，后原告张文力又通过额济纳旗住房建设局领取劳务费20万元。以上事实有《土建工程劳务承包合同》、《造价鉴定工程意见书》、居延文化城正负零以下工程量总合计，以及原、被告当庭陈述为凭，经庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“承包人未取得建筑施工企业资质的建设工程施工合同无效”的规定，本案中，原告系自然人，不具备劳务施工资质，而从合同内容上来看，原告与被告甘肃九建公司居延城项目部签订的《土建工程劳务承包合同》名义上是劳务分包，实际上是建设工程分包合同，该合同违反法律行政法规的强制性规定，属无效合同，不存在解除合同的问题。原被告签订的《土建工程劳务承包合同》虽为无效合同，但涉案工程已交付被告甘肃九建公司，不论诉争工程是否办理竣工验收手续，标的物已由被告甘肃九建公司实际管理，故结算工程价款的条件已成就。被告甘肃九建项目部系被告甘肃九建公司组建的施工项目部，不具备独立法人资格，其民事权利义务应由组建其的法人机构承担，即由被告甘肃九建公司承担。根据内蒙古百年工程造价咨询有限责任公司的《造价鉴定工程意见书》，原告已完成工程量的造价为2308103元（无争议部分）。同时，该意见书中还列明了有争议的三项工程量。首先，争议的第一项，8号楼二层内墙抹灰工程量，按80%计取工程量造价为53016.51元。根据鉴定公司现场勘查，8号楼二层内墙抹灰工程量确已完成80%，故计算在原告工程量并无不妥，故应当计算在原告已完成的工程量中。其次，争议第二项的地圈梁工程（包括模板、地梁长、钢筋长），该项并未包含在涉案合同及施工图纸范围内，系增加的工程量。对此，原告提供结算单证明模板15.27万元、地梁长12.64万元、钢筋长8.43万元，合计工程款为36.34万元（15.27万元+12.64万元+8.43万元），而该结算单有被告甘肃九建项目部原负责人刘长春签字确认，故该部分工程量本院予以确认，应计入工程造价当中。再者，争议第三项为地面、地坪防水保护层的工程量，根据原被告签订的合同，该部分工程包含在合同约定的范围内，但原告认为应将地暖保护层单独计算。对此，也未提交任何证据加以证明，故不应当单独计入工程造价当中。上述三项争议项中，应当计入工程造价的工程款为416416.51元（争议第一项53016.51元加上争议第二项36.34万元）。综上，原告已完成工程量的造价为2724519.51元（2308103元＋416416.51元）。被告已付工程款为280万元，原被告均认可。因此，被告已超付工程款75480.49元（2800000元－2724519.51元），故原告要求被告甘肃九建公司给付工程款993436.5元及利息的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。对于被告甘肃九建公司要求原告返还超付工程款40万元的反诉请求，本院部分予以支持，即原告应返还被告甘肃九建公司工程款75480.49元，对其超出部分的反诉请求，本院予以驳回。对于原告要求被告甘肃九建公司给付工人交通费、生活费、误工费的诉讼请求，原告提供的证据均为复印件，证据的形式、来源不符合证据要件，也没有提供相应的证据加以佐证，故本院不予采信。对于自建彩钢房53760元及机械租赁费45000元，双方合同中明确约定：原告包工、包工具，且原告对自己主张未提交相关证据证明，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条、第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下:一、原告（反诉被告）张力文于本判决生效之日起十日内返还被告（反诉原告）甘肃第九建设集团公司工程款75480.49元。二、驳回原告（反诉被告）张力文的全部诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）甘肃第九建设集团公司的其他反诉请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13734元（原告张力文未预交），由原告张力文承担。反诉费7300元（被告已预交），由原告张力文承担1687元，由被告甘肃第九建设集团公司承担5613元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日之内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。审 判 长 哈斯苏布德审 判 员 包毕 力格人民陪审员 李 燕 飞二〇一七年五月二十五日书 记 员 高   娃