上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0112民初9478号原告：吕时珍，女，1950年4月20日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：夏慧仙，上海方英律师事务所律师。被告：上海锦旗汽车服务有限公司，住所地上海市闵行区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：王悦，上海达晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：王���建，上海达晨律师事务所律师。原告吕时珍与被告上海锦旗汽车服务有限公司(以下简称锦旗公司)、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平保上海公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月10日立案受理。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吕时珍的委托诉讼代理人夏慧仙，被告平保上海公司的委托诉讼代理人王悦到庭参加诉讼，被告锦旗公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告吕时珍向本院提出诉讼请求：其医疗费39,272.27元、住院伙食补助费140元、残疾赔偿金161,537.6元、营养费4,800元、护理费10,872元、辅助器具费900元、交通费酌定600元、财物损失费600元、精神损害抚慰金10,000元、鉴定费2,300元、律师代理费4,000元由平保上海公司在交强险及商业三者险中赔��，不足部分由被告锦旗公司赔偿。事实与理由：2016年8月6日10时20分许，被告锦旗公司的牌号为沪B9XX**的大客车行驶至本市闵行区腾冲路都市路处，与正在行走的原告发生碰撞，原告在事故中受伤。公安机关认定被告锦旗公司的驾驶员负事故的全部责任。沪B9XX**大客车在平保上海公司处投保了交强险及商业三者险。被告锦旗公司未作答辩。被告平保上海公司辩称，住院伙食补助费无异议，医疗费应扣除伙食费，且在医保范围内承担责任。营养费认可每日30元，护理费对住院期间护工费予以认可，出院后按每日40元计算。认可XXX伤残，残疾赔偿金对适用城镇标准及计算14年予以认可。精神损害抚慰根据伤残等级确定。交通费酌情赔偿200元，衣物损失认可200元。使用辅助器具的关联性由法院审核。鉴定费可在商业三者险中负担。经审理查明��原告所述事故发生过程及责任认定情况属实，本院予以认定。原告受伤后经医院诊断为腰椎骨折，经手术治疗，共发生医疗费39,263.87元。经华东政法大学司法鉴定中心经于2016年12月8日对原告进行检验、阅片后作出鉴定意见：原告因交通事故致L2椎体压缩性、粉碎性骨折，现腰椎一椎体粉碎性骨折，评定为XXX伤残；酌情给予伤后营养120日、护理150日，休息期不作评定。原告因此发生鉴定费2,300元。原告治疗期间，另发生6天的护工费360元，还因购置胸腰固定器发生900元。因本诉讼，发生律师代理费4,000元。此外，被告锦旗公司在原告治疗期间，给付现金42,000元。沪B9XX**大客车在被告平保上海公司投保了交强险及限额为100万元的商业三者险，并附加不计免赔条款。本起事故发生于保险期间。以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医���费发票、病史、司法鉴定意见书、机动车交通事故责任强制保险单等等及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，超出保险责任限额的部分由责任人根据过错承担赔偿责任。故被告平保上海公司应在交强险及商业三者险限额内进行赔偿。超出保险限额及不属保险赔偿部分，因被告锦旗公司的驾驶员在履行职务期间发生本事故，应由被告锦旗公司赔偿。损失的认定，医疗费39,263.87元系治疗损伤的实际支出，应计入赔偿范围。被告对住院伙食补助费140元无异议，本院予以认定。根据原告的年龄及生活状态，其主张赔偿残疾赔偿金161,537.6元符合法律规定，本院予以支持。根据鉴定确定的时限及治疗的实际需要，本院酌定营养费4,000元、护理费6,120元(已含住院期间护工费)。原告腰椎骨折，治疗期间使用胸腰固定器应属合理，故辅助器具费900元本院予以支持。交通费酌定400元。衣物损失费酌定300元。根据原告的伤情对原告造成的精神损害及侵权人的过错情况，原告主张赔偿精神损害抚慰金10,000元数额合理，本院予以支持。鉴定费及律师代理费系原告主张赔偿权利产生的实际支出，应计入赔偿范围。综上，原告的损失为：医疗费39,263.87元、住院伙食补助费140元、残疾赔偿金161,537.6元、营养费4,000元、护理费6,120元、辅助器具费900元、交通费酌定400元、衣物损失费300元、精神损害抚慰金10,000元、鉴定费2,300元、律师代理费4,000元。由被告平保上海公司在交强险限额内赔偿120,300元，并在商业三者险限额内赔偿104,661.47元，故平保上海公司合计应给付原告224,961.47元。律师代理费4,000元由被告锦旗公司负担，鉴于其已垫付42,000元，故实际由平保上海公司给付原告186,961.47元并返还被告锦旗公司38,000元。被告锦旗公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内给付原告吕时珍186,961.47元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内返还被告上海锦旗汽车服务有限公司38,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2,412.67元，由原告吕时珍负担500.67元，被告上海锦旗汽车服务有限公司负担1,912元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法��。审判员  阮广斌二〇一七年五月二十三日书记员  李 晔附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《中华人民共和国保险法》第十四条保险��同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席��决。五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。六、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。七、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。