云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)云06民终262号上诉人（原审被告）刘关波，男，汉族，1981年12月17日生，小学文化，农民，云南省鲁甸县人，住鲁甸县。委托代理人胡波，云南红云律师事务所律师，特别授权。委托代理人刘顺祥（系刘关波之父），男，汉族，1951年6月30日生，小学文化，农民，云南省鲁甸县人，住鲁甸县，特别授权。被上诉人（原审原告）符明武，男，汉族，1960年3月30日生，小学文化，农民，云南省鲁甸县人，住鲁甸县。上诉人刘关波因与被上诉人符明武财产损害赔偿纠纷一案，前由鲁甸县人民法院作出（2016）云0621民初199号民事判决驳回符明武的诉讼请求，符明武不服向本院提起上诉，本院作出（2016）云06民终1210号民事裁定书裁定撤销原判，发回重审，重审后，鲁甸县人民法院作出（2016）云0621民初1385号民事判决，刘关波不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理确认的法律事实是：1995年12月13日，经符明武向鲁甸县龙树乡土地管理所申请，经县土地管理部门同意批准，发给符明武临时土地使用证，占用龙树乡龙树村5村委会土地150平方米，新建住房6间等。2001年，符明武修建房屋一层6间。符明武房屋未办理房屋产权登记，也未取得房屋产权证书。2014年11月，刘关波紧贴符明武房屋修建一栋三层砖混结构房屋，导致符明武房屡地坪、墙体开裂、分离，整栋房屋倾斜。2015年8月10日，符明武向云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心申请鉴定符明武房屋受损原因、损伤程度及经济损失，鉴定意见为由于刘关波建新房未按国家技术规范施工，紧贴符明武家房屋北墙地基基础深挖自家新房地基基础，挖掉符明武家地基持力层承载大放脚，破坏该房地基基础的稳定性，是引发该房地基基础不均匀沉降、水平滑移，导致该房屋地坪、墙体开裂、分离，整栋房屋倾斜的原因。综合评定房屋的损伤程度为D级，处理方案为：房屋拆除重建；室外场坝砼地坪凿除重新浇筑。工程费用合计61979.65元。符明武用去鉴定费5600元。原审法院经审理认为，刘关波紧贴符明武房屋施工建屋的行为与符明武房屋发生地坪、墙体开裂、分离，整栋房屋倾斜有直接的因果关系，刘关波建屋施工不当，造成符明武房屋损失，刘关波应向符明武承担赔偿责任；符明武提交的证据经庭审质证，证据间有关联性，予以确认；刘关波提交的老房子建房证、给重建对象的告知书与本案无关联性，不予作为证据采纳。《中华人民共和国物权法》第三十条规定：因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力，第三十七条规定：侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损窖赔偿，也可以请求承担其他民事责任。本案中符明武提供的证据能够证实主张的房屋系其合法修建，虽未办理房屋产权证，但符明武自建造行为成就时其依法成为涉案房屋的所有权人；刘关波代理人虽然对云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心鉴定意见提出异议，但又不申请重新鉴定，并且辩解符明武的房屋系刘关波修建房屋之前就开裂的，系地震造成的损失，刘关波代理人的代理意见未提供相关证据证明，其意见不成立，不予采纳。符明武房屋受损与刘关波建房行之间具有因果关系，刘关波具有过错，刘关波应该对符明武房屋受损承担责任。故符明武请求法院判决赔偿房屋损失费用61979.65元，鉴定费用5600元，合计67579.65元的诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十七条第二款，《中华人民共和国物权法》第三十条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：刘关波于判决生效之日起十五内赔偿符明武房屋损失费用61979.65元、鉴定费用5600元，共计人民币67579.65元。案件受理费1489元，由刘关波承担。刘关波不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判，上诉费由符明武承担。主要上诉理由是：1.一审认定基本事实不清。2014年8月3日鲁甸发生地震导致鲁甸及周边地区房屋损毁是众所周知的事实，符明武无需举证证实，故本案符明武的房屋损害并非上诉人建房行为所致，地震是涉案房屋损坏原因力或原因力之一，一审错误采信司法鉴定意见书认定上诉人承担全部赔偿责任不当。2.一审适用法律错误。一审适用《中华人民共和国物权法》第三十条认定符明武拥有涉案房屋所有权错误。符明武所持的《鲁甸县临时土地使用证书》未依法经县级人民政府批准，符明武也未与任何组织或机关签订临时土地使用合同并支付土地补偿费，且在权利仅能存续两年的临时土地上建设永久性房屋的行为违反了《中华人民共和国土地管理法》的相关规定，涉案房屋并非合法建造，本案标的不合法，不属于物权，应依法驳回符明武的一审诉讼请求。被上诉人符明武未作二审答辩。在二审诉讼中，上诉人刘关波除对云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心作出的涉案鉴定意见提出异议外，对原审认定的其余事实无异议，对双方无异议的事实，本院依法予以确认。二审诉讼期间，刘关波提交了一份证据：《鲁甸“8.03”地震龙树镇民房修缮加固档案》一份，载明符明武户因遭受鲁甸“8.03”地震灾害损毁，申请国家给予补助款对房屋进行修缮加固，经村委会核实、乡政府批复同意，政府拨付2500元“木方加固”修缮费给符明武的事实，欲证明涉案房屋在鲁甸“8.03”地震中就已经受损，房屋受损并非刘关波建房行为所致，涉案鉴定意见书中致害原因并未包括地震因素，不具有客观性。经质证，符明武对该证据的真实性无异议，但认为与本案无关，档案中的房屋系其1984年修建的瓦房并非涉案房屋，涉案房屋在地震中未受损也未申报政府补助。本院认为，《鲁甸“8.03”地震龙树镇民房修缮加固档案》载明地震修缮的房屋结构为“土木结构”，修缮面积为51平方米，受损程度为“一般受损”，可知地震修缮房屋并非涉案房屋（150平方米的一层平房），刘关波提交的证据与本案不具有关联性，不能证明其欲证主张，本院依法不予采信。归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：一、原审采信涉案鉴定意见书是否恰当。二、原审判令刘关波赔偿符明武房屋损失费用、鉴定费用共计67579.65元是否合法恰当。针对争议焦点，本院评判如下：一、关于原审采信涉案鉴定意见书是否恰当的问题。刘关波上诉认为，涉案鉴定意见未考虑地震是符明武房屋受损的原因力，不具有客观真实性。本院认为，一审诉讼中双方均认可符明武家房屋受损、地皮开裂的事实，符明武委托云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心对涉案房屋受损原因、程度进行鉴定，出具了昭滇乾工鉴字（2015）第59号司法鉴定意见书，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条“审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：（一）委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；（二）委托鉴定的材料；（三）鉴定的依据及使用的科学技术手段；（四）对鉴定过程的说明；（五）明确的鉴定结论；（六）对鉴定人鉴定资格的说明；（七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章”之规定，该鉴定意见书由具有建筑工程司法鉴定、工程造价纠纷鉴定资质的鉴定人员经过现场勘查、测量、评估后作出，对鉴定过程有分析说明，鉴定依据、鉴定意见明确，且鉴定人员及鉴定机构在该鉴定意见上签名、盖章确认，符合法律规定，合法有效。刘关波虽对房屋受损原因及修复费用提出异议，但不能提供证据证实符明武房屋受损系地震所致或提供足以反驳的证据推翻该鉴定意见，经原审法院释明后也未申请重新鉴定，应由其承担相应的不利后果，原审采信涉案司法鉴定意见书并无不当。二、关于原审判令刘关波赔偿符明武房屋损失费用、鉴定费用共计67579.65元是否合法恰当的问题。刘关波上诉认为符明武房屋并非合法修建，涉案标的不合法，应驳回符明武要求赔偿的诉讼请求。本院经审理认为，《中华人民共和国物权法》第三十条规定：“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。”《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第三款规定：“农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。”本案一审诉讼中，符明武提交了1995年12月13日鲁甸县龙树乡土地管理所出具的《鲁甸县临时土地使用证书》，载明“符明武申请在腊水田新建住房6间，经县土地管理部门同意修建，并办清一切用地手续，发给临时土地使用证，待统一证书到后更换正式证书，此证加盖土地管理部门公章生效”；鲁甸县龙树镇龙翔社区居民委员会出具的《证明》，载明“符明武住房修建于1995年，当时农村没有办理房产证，该村民现在所居住房屋使用权和管理权属于符明武本人”，两份证据相互印证，能够证实涉案房屋系符明武合法修建，依照上述法律的规定，符明武虽未办理房屋产权证，但自建造行为成就时其依法享有房屋管理使用权，原审适用法律并无不当，符明武作为权利人有权请求侵权人承担损害赔偿责任。关于符明武的损失，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”故刘关波紧贴符明武家房屋北墙地基基础深挖自家新房地基基础，挖掉符明武家地基持力层承载大放脚，破坏涉案房屋地基基础稳定性，其建房行为不当导致符明武房屋受损，刘关波具有一定过错，但考虑该房屋年久失修，房屋自身存在一定质量问题，该因素也是房屋撤除重建的原因之一，综合本案实际情况，对原审依据鉴定结论判令刘关波赔偿符明武房屋修复费用61979.65元、鉴定费用5600元，共计67579.65元的80%较为恰当，由符明武自身承担房屋67579.65的20%。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律不当，依法予以改判。上诉人刘关波的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销云南省鲁甸县人民法院（2016）云0621民初1385号民事判决；二、刘关波于本判决生效之日起三十日内赔偿符明武屋修复费用61979.65元、鉴定费用5600元，共计67579.65元的80%，即54063.72元。二审案件受理费1489元，二审案件受理费1489元，共计2978，由上诉人刘关波承担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审判长 马  春审判员 马  娜审判员 杨 胜 洪二〇一七年五月二日书记员 郭李子怡