文书内容云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0103民初6844号原告：昆明鹏云地铁传媒有限公司，住所地为云南省昆明市五华区学府路**金鼎科技园**平台****。法定代表人：许礼强，系该公司董事长。委托诉讼代理人：邵健伟，系云南北川律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：储翔，系云南北川律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：昆明千益丰房地产开发经营有限公司，住所地为昆明市白云路**百金，住所地为昆明市白云路**百金大厦****='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：李庆坤，系该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：董慧琴，云南伟欣律师事务所律师，一般授权代理。原告昆明鹏云地铁传媒有限公司诉被告昆明千益丰房地产开发经营有限公司广告合同纠纷一案，本院于2016年11月29日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2017年4月14日公开开庭进行审理，原告昆明鹏云地铁传媒有限公司的委托诉讼代理人邵健伟、储翔，被告昆明千益丰房地产开发经营有限公司的委托诉讼代理人董慧琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告昆明鹏云地铁传媒有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付人民币518000元（以下均为“人民币”）；二、判令被告向原告承担违约金155400元（518000元×30%=155400元）；三、本案全部诉讼费由被告承担。事实和理由：原被告双方于2014年8月20日签订了《发布制作合同》、《广告发布合同》，约定由原告为被告进行广告制作及发布，费用共计518000元。原告按约履行完后，被告未向原告支付任何款项。后双方于2014年12月4日签订了《商品房充抵广告款协议》，约定将被告所开发并销售的商品房“誉峰峰景”8-2203号房屋抵付原告的广告款518000元。至今该房屋仍无法登记交付，被告也未向原告支付任何款项。因被告不能按合同约定履行义务，致使原告的权益受损，故原告诉至本院请求判如所请。被告昆明千益丰房地产开发经营有限公司答辩称，第一，原告主张的欠款双方已经签订《商品房充抵广告款协议》，现房屋未能办理备案登记系原告原因导致，相应责任应由原告承担，被告不应再向原告支付本案广告款。第二，《广告合同》中约定的违约金过高，且原告未能举证证明实际产生的损失，故违约金不应由被告承担，即使要承担违约金，请人民法院对过高的违约金进行调整。原告为证实其诉讼请求，提交如下证据：一、《发布制作合同》、《广告发布合同》，欲证明原、被告双方于2014年8月20日，就广告制作及发布的事宜达成一致并订立合同。主要约定由原告负责广告的制作并发布，被告负责按约支付制作费33600元及发布费484400元；二、1.昆明地铁广告发布证明（上刊），欲证明原告按约制作完毕广告画面，并于2014年8月15日将广告发布于地铁2号线相应灯箱；2.昆明地铁广告发布证明（下刊），欲证明截至2014年11月18日，原告仍保持广告发布状态，原告已按约定履行完毕全部合同义务；三、《商品房充抵广告款协议》，欲证明被告于2014年12月4日，对拖欠原告的518000元的事实予以确认，被告拟以“誉峰峰景”8-2203号房屋抵偿拖欠原告的款项。但直至起诉之日，因被告原因仍无法办理过户手续。被告应向原告承担金钱债务及违约责任。经质证，被告对原告提交的证据一、二、三的真实性、合法性、关联性均予以认可，但提出证据三中第四条第一款明确约定“办理完商品房购销合同手续后视为支付广告款”，该协议签订于2014年12月4日，当时由于原告原因不能确定该房屋办理在谁名下，之后该房屋被查封了，相关责任应由原告自行承担。被告昆明千益丰房地产开发经营有限公司无证据提交。本院认为，对原告提交的上述证据，因被告对其真实性、合法性、关联性均予以认可，本院均予以采信。对于上述证据是否能够证实原告的主张，本院将在文后综合评判。综合上述证据及原、被告在庭审中的陈述，本院确认以下法律事实：原、被告双方于2014年8月20日签订《发布制作合同》、《广告发布合同》，合同约定原告为被告进行昆明地铁2号线部分站点灯箱广告制作及发布，制作费为33600元，发布费为484400元，共计518000元。合同还约定，制作费33600元于2014年8月30日前支付，逾期未付款的，从第二日起，每逾期一日，原告有权要求被告缴纳合同金额的百分之一作为滞纳金；发布费按每月242200元，共支付两个月，共计484400元，逾期付款的，每逾期一日，被告应向原告支付应付款金额的日万分之五的违约金，发布时间为2014年8月15日至2014年11月9日。原告按约履行完合同义务后，被告未向原告支付上述款项。双方于2014年12月4日签订了《商品房充抵广告款协议》，约定被告将其独立开发并已取得合法销售手续的，位于昆明市盘龙区誉峰峰景****的房屋用于抵付原告的广告款518000元，抵购房款超出应收广告款的24920元作为下次广告预付款，用于充抵下次广告费，该房屋交付于原告并办理完商品房购销合同手续后，视为被告已向原告支付了广告款518000元。庭审中，双方一致确认该房屋现已被查封，已不具备交付条件。故原告诉至本院，请求判令：一、被告向原告支付518000元；二、被告向原告承担违约金155400元（518000元×30%=155400元）；三、本案全部诉讼费由被告承担。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”本案中，原、被告双方签订的《发布制作合同》、《广告发布合同》均系双方真实意思表示，合同内容不违反法律规定，双方均应按合同履行义务。原告已按约履行完合同义务，被告应按约向原告支付广告制作费及发布费共518000元。双方虽签订过《商品房充抵广告款协议》，根据协议约定被告应将约定房屋交付于原告并办理完商品房购销合同手续后，才能视为已支付了广告款，但现双方一致确认该房屋已被查封，已不具备交付条件，被告辩称无法办理交付手续的原因在于原告，但其并未就此主张提交证据予以证实，故对其主张本院不予采纳。因双方约定充抵广告款的房屋已不具备履行条件，故原告要求被告支付广告制作费及发布费共计518000元的诉请，有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告主张的违约金问题，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，被告逾期支付广告费的行为已构成违约，应承担违约责任。因原告主张的违约金过高，在其不能证明所造成的损失的情况下，本院根据被告调整违约金的请求，综合案件实际情况，酌情对违约金予以调整。具体为：根据《发布制作合同》的约定，制作费33600元应于2014年8月30日前支付，故本院调整该笔款项的违约金为以33600元为本金，自2014年8月31日起至款项还清之日止，按中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算；《广告发布合同》中并未约定发布费的具体支付时间，故本院根据双方在合同中约定的发布时间，发布费最迟应于发布时间届满之日前支付，调整违约金为以484400元为本金，自2014年11月10日起至款项还清之日止，按中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告昆明千益丰房地产开发经营有限公司于本判决生效之日起十日内向原告昆明鹏云地铁传媒有限公司支付广告制作费人民币33600元、广告发布费人民币484400元，共计人民币518000元；二、被告昆明千益丰房地产开发经营有限公司于本判决生效之日起十日内向原告昆明鹏云地铁传媒有限公司支付违约金（以人民币33600元为本金，自2014年8月31日起至款项还清之日止，按中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算；以人民币484400元为本金，自2014年11月10日起至款项还清之日止，按中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算）；三、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10534元，由被告昆明千益丰房地产开发经营有限公司负担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审 判 长 龙 燕人民陪审员 白 燕人民陪审员 马薇薇二〇一七年五月十九日书 记 员 杨鹤云