江西省宜丰县人民法院民 事 判 决 书(2016)赣0924民初362号原告：无锡嘉宪石化装备有限公司。住所地：江苏省无锡市滨湖区。组织机构代码：58282122-5。法定代表人：韩宪华，该公司总经理。委托代理人：周向明，江苏中智律师事务所律师。被告:江西凯利化工有限公司。住所地：江西省宜春市宜丰县工业园。组织机构代码：74196681-4。法定代表人：任忠，该公司执行董事。委托代理人：杨连富，江西竹鄉律师事务所律师。原告无锡嘉宪石化装备有限公司（下称嘉宪公司）与被告江西凯利化工有限公司（下称凯利公司）定作合同纠纷一案，本院2016年4月18日立案受理后，于2016年5月4日组成合议庭公开开庭进行了审理。原告法定代表人及委托代理人、被告委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告嘉宪公司诉称：原、被告在2013年6月3日签订甲醇回收塔加工承揽合同一份，约定由原告为被告制造甲醇回收塔一套，合同总价为233万元，并对设备技术标准、付款方式、交验货时间、违约责任等作了约定。合同签订后，原告立即投入生产，于2013年8月11日和20日将设备分两批交付给被告，交货时被告付款至合同总价的60%即139.8万元，根据合同约定被告应该在设备到达被告现场后七天内付款15%，调试完毕一周内付款15%，另有10%的质保金应于验收满10个月内结清。因该项目被告一直未能动工，导致原告无法调试，被告也对应付之设备款拖延不付，现已拖至将近一年。原告认为被告此种做法严重损害了原告权益，导致设备款不能及时回收，增加了公司运行成本。为此，原告特诉至法院，请求判令被告向原告支付设备款93.2万元及逾期付款利息。被告凯利公司辩称：凯利公司支付的设备款包含了17%的增值税，但嘉宪公司没有提供发票，导致凯利公司无法办理抵税。嘉宪公司应当向凯利公司提供安装流程图，以达成原告的工艺要求和技术指标要求，但嘉宪公司没有提供安装流程图也没有派人来指导安装，最终导致安装的设备无法达到凯利公司的要求，并且无法使用，造成了巨大的损失，因此，凯利公司认为应当解除合同，嘉宪公司返还设备款并赔偿损失。经审理查明：2013年6月3日，凯利公司向嘉宪公司定作了一套甲醇回收塔设备，双方签订了编号为130603的《甲醇回收塔加工承揽合同》，合同约定：“一、规格型号为Φ2200×38500mm,总价款为233万元（含17%增值税），按定作方确认图纸制作验收。二、承揽方提供的所有设备按照国家或行业标准制造及检验，按工艺图要求制造，符合国家规定的安全质量和环保标准或行业标准，承揽方提供详细的设备安装回收塔工艺流程图，及时送交完整资料至定作方公司，承揽方公司设备到场定作方安装队进场前三天内通知承揽方公司，及时派技术人员来凯利公司安装指导，负责运行调试合格达到工艺参数指标；三、产品交付标准：1、产品为原制造厂的全新产品，无侵权行为。符合国家规定的安全质量和环保标准或行业标准的要求……；四、验收标准、提出异议期限：定作方总工办、技术开发部、设备工程部技术人员和承揽方调试人员在设备调试后三天内根据质量技术指标及参数要求和合同第二条设备交付标准进行现场验收并出具双方签字的验收报告或调试记录；五、质量保证及售后服务要求：1、产品到达定作方经检验有严重影响使用性能和使用寿命的质量问题，双方协商解决，确需更换货后，承揽方应在设备安装期内尽快解决更换完成任务，2、产品质量保证期为设备到达定作方之日起十二个月，3、质量保质期内，出现质量问题，承揽方承诺免费维修和维修的产品，应在接到定作方通知后24小时内响应，并在72小时内派维修人员到达现场进行维修……；九、结算方式及期限：合同生效后，定作方预付合同总价的20%，提货时支付合同总价的40%，设备到达定作方现场后7天内，支付合同总价的15%，调试完毕一周内，支付合同总价的15%，承揽方必须提供合同总价17%增值税发票并邮寄给定作方，余10%作为质量保证金，质保期壹年，如承揽方既没有设备质量问题，又没有违约行为，定作方在验收满10个月内结清余款给承揽方……；十一、违约责任：1、承揽方不符合本合同约定的制造标准需退货的，作为逾期交货处理，应当向定作方承担损失赔偿责任……；2、定作方逾期支付货款，按逾期付款额以每日0.5%乘以逾期天数至付款日向承揽方计付违约金。十三、其他约定事项：1、甲醇回收塔设备清单及回收工艺流程图，由技术部门签字盖章作为本合同的附件具有同等法律效用……”6月4日，凯利公司支付设备预付款45万元到嘉宪公司。6月14日，为满足工艺需要，嘉宪公司对部分工艺提出修改意见，对原合同的工艺参数作了改动，并附了详细的工艺流程图，凯利公司对工艺改动内容予以了确认。8月5日，凯利公司支付货款50万元，8月6日，再次支付44万元。2013年8月20日，凯利公司收到全套定作设备。此后未再付款。2013年10月底左右，凯利公司自行安装完成上述设备并进行调试。2014年8月25日，嘉宪公司因凯利公司未按时支付货款，向无锡市滨湖区人民法院申请诉前财产保全，该院裁定对凯利公司的120万元相应财产进行查封。同年9月9日，凯利公司向本院提起诉讼，要求与嘉宪公司解除合同。2014年9月12日，嘉宪公司向滨湖区人民法院起诉，要求凯利公司支付设备款93.2万元及逾期付款利息。后滨湖区人民法院将此案移送到本院。审理中，凯利公司对设备质量提出鉴定申请，2016年8月2日，本院移送鉴定机构即上海华碧检测技术有限公司司法鉴定所进行鉴定，但因鉴定费用问题无法达成最终协议，2016年11月24日该鉴定所作出终止鉴定的处理。后凯利公司再次与鉴定所进行协商，达成一致意见，本院于2016年12月再次移送鉴定。2017年3月21日，该鉴定所作出情况说明：因设备闲置太久，不具备开机运行条件，且锈蚀严重等问题，本次鉴定不具备鉴定条件，决定终止鉴定。以上事实，有凯利公司、嘉宪公司提交的《甲醇回收塔加工承揽合同》（含附件）；凯利公司提交的付款明细；嘉宪公司提交的送货单、收款收据、工艺图纸；开庭笔录等为据，可以认定。本院认为：当事人双方达成的定作合同系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强行性规定，合法有效，双方均应依照诚信原则行使权利并履行义务。嘉宪公司作为承揽人应当承担标的物的瑕疵担保责任，但前提之一在于凯利公司作为定作人及时履行了瑕疵检验和瑕疵通知义务。定作人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验，并应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知承揽人，定作人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。本案中，凯利公司在收到设备后应当在安装队进场前三天通知嘉宪公司派专人来现场安装指导，但凯利公司未能提供证据证明其通知了嘉宪公司派人来指导，而是自行安装，自行调试。凯利公司在2013年8月收到设备，自行安装后并进行了调试，在长达一年的时间里，凯利公司未能举证证明其就技术标准不符合约定向被告提出过异议，因此应视为涉案甲醇回收塔的质量符合定作合同的约定，凯利化工应该支付剩余未付货款。凯利化工逾期未付货款，应当承担相应的违约金。对嘉宪公司要求凯利化工付清货款并支付违约金的请求，本院予以支持。但原、被告约定的逾期违约金日0.5%的标准，明显过高，本院予以调整，参照中国人民银行同期同类人民币贷款逾期罚息标准计算，以基准利率年6%为基础上浮30%计算即年利率7.8%。凯利公司在收到货后七日内即2013年8月27日应支付总价的15%，凯利公司未在七日内支付，故该部分货款的逾期时间应从2013年8月28日起算。同理，调试完毕一周内付15%，按凯利公司调试时间10月底起算，即该部分货款的逾期起算日应当2013年11月8日。按照合同约定，产品质量保证期为设备到达之日起十二个月即2014年8月20日，则2014年8月21日，凯利公司应付清所有余款，未付清应当计算逾期违约金。至于凯利化工辩称的增值税发票问题，从合同约定上看，嘉宪公司在凯利化工支付了合同总价的90%后，必须提供增值税发票，而凯利化工仅支付了60%的货款后，未再付款，属违约在先，且交付发票只是一种附随义务，嘉宪公司已履行了主要义务，凯利化工以未交付发票为由拒付货款的理由不能成立。但在凯利化工支付相应货款后，原告应当向被告提供增值税发票。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百五十七条、第一百五十八条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百七十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告江西凯利化工有限公司在本判决生效之日支付原告无锡嘉宪石化装备有限公司货款932000元，并按年利率7.8%支付逾期付款违约金直至本判决生效之日（349500元从2013年8月28日起计算、349500元从2013年10月8日起计算、233000元从2014年8月21日起计算）。原告无锡嘉宪石化装备有限公司在收到被告江西凯利化工有限公司货款后三日内开具增值税发票到被告。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13120元，保全费5000元，鉴定费20000元，由被告江西凯利化工有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，按上诉标的预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院，开户行：农行宜春市分行袁山支行，帐号:14×××48。如逾期不交纳，按自动撤回上诉处理）。若到期不履行，权利人可在两年内向法院申请强制执行。审判长  徐映晖审判员  邓 鹏审判员  黄桂芬二〇一七年五月三日书记员  张 慧