福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽03民终940号上诉人（原审原告）:兴业银行股份有限公司莆田仙游支行，住所地福建省仙游县鲤城街道胜利路226号，统一社会信用代码91350322669278477Q。负责人:周晓东，行长。委托诉讼代理人:蔡雨安、许梦，福建聚华律师事务所律师，委托权限特别代理。被上诉人（原审被告）：邱德贵，男，1960年9月8日出生，汉族，住福建省仙游县，被上诉人（原审被告）：郑金姐，女，1963年8月10日出生，汉族，住福建省仙游县，上诉人兴业银行股份有限公司莆田仙游支行（下称兴业银行仙游支行）因与被上诉人邱德贵、郑金姐金融借款合同纠纷一案，不服福建省仙游县人民法院（2016）闽0322民初7350号民事判决，向本院提起上诉。本案于2017年3月9日立案后，依法组成合议庭，经阅卷并询问当事人，对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人兴业银行仙游支行上诉请求：1、维持原审判决第一项、第二项，依法撤销原审判决第三项改判兴业银行仙游支行有权对邱德贵、郑金姐所有的坐落于仙游县××山村（中国古典工艺博览城××）的房地产(仙房预2013字第××号)折价或拍卖、变卖价款享有优先受偿权；2、本案所有诉讼费用均由邱德贵、郑金姐承担。事实和理由：一、原审法院未能对当事人的真实意思表示进行分析认证，造成认定事实错误，导致判决错误。兴业银行仙游支行与邱德贵签订的《个人购房抵押（保证）借款合同》是双方真实的意思表示，该合同合法有效。邱德贵以涉案房屋为本案债权提供抵押担保，系其真实的意思表示，而原审法院却认为本案预告登记并非是现实的抵押权，显然与当事人的真实意思相悖。二、原审法院认定本案的抵押权预告登记是将来发生抵押权变动的请求权，是错误的��因邱德贵尚未办理产权证，兴业银行仙游支行为了实现自己的债权，要求邱德贵办理抵押权预告登记，对外予以公示，其目的就是对涉案的房产依法行使折价或拍卖、变卖价款享有优先受偿权。仙游县住房和城乡规划建设局作出的仙房预2013字第07107号房屋预告登记证明载明：预告登记有效期为预告登记之日起至债权消灭或者自能够进行相应的房屋登记之日起三个月内，表明涉案房屋已抵押给兴业银行仙游支行，而不仅仅为将来发生抵押权变动而设定的。三、本案不动产早已具备物权登记条件，但因邱德贵、郑金姐拒不配合而客观上无法完成，其已违反了抵押合同约定，违背了诚实信用原则，应赋予兴业银行仙游支行对不动产享有优先受偿权，有利于平衡保护各方当事人利益，保障交易安全和稳定。被上诉人邱德贵、郑金姐未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。兴业银行仙游支行向一审法院诉讼请求：1、邱德贵、郑金姐共同向兴业银行仙游支行偿还借款本金374236.65元及自2015年12月11日起至还清之日止按合同约定利率及计算方式支付的利息、罚息；2、邱德贵、郑金姐共同向兴业银行仙游支行支付为实现债权而支出的费用共计5000元;3、兴业银行仙游支行有权对邱德贵坐落在仙游县××山村(中国古典工艺博览城××)的房地产[仙房预2013字第××号]进行折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；4、本案的诉讼费用由邱德贵、郑金姐承担。一审法院认定事实：邱德贵、郑金姐系夫妻关系。2013年12月16日，邱德贵、郑金姐与兴业银行仙游支行签订《个人购房抵押（保证）借款合同》一份，约定：邱德贵因购买位于仙游县××山村(中国古典工艺博览城××)房地产向兴业银行仙游支行贷款43万元，借款期限自2013年12月16日至2023年12月16日止，借款利率为基准利率上浮40%；借款直接划入福建鑫隆古典工艺博览城建设有限公司账户内，还款方式等额本息还款法，还款日为每月的11日，借款逾期，罚息利率为借款利率上浮50%；借款人未按约定偿还借款本息或发生其他违约情形的，贷款人有权暂停发放借款乃到终止发放借款或提前收贷，或行使担保权。本合同项下的抵押物为邱德贵、郑金姐向福建鑫隆古典工艺博览城建设有限公司所购的位于仙游县××山村(中国古典工艺博览城××)的房地产(购房合同编号为MF-2007-01，购房预告登记号为仙房预2013字第××号)，担保范围包括本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的一切费用等。2013年12月20日，双方办理了抵押预��登记手续(仙房预2013字第××号)。2013年12月23日，兴业银行仙游支行依约将43万元借款划入邱德贵指定的福建鑫隆古典工艺博览城建设有限公司账户内。借款发放后，邱德贵仅偿还借款本金55763.35元及相应利息，尚欠本金374236.65元及自2015年12月11日起的利息。因索款无着，兴业银行仙游支行于2016年11月1日诉来法院请求处理，并因本案支出律师费用5000元。一审法院认为，本案所涉的《个人购房抵押（保证）借款合同》，当事人缔约主体适格，意思表示真实，内容无违反法律、行政法规之强制性规定，合法有效。合同双方应按照约定的内容，严格履行合同义务。兴业银行仙游支行已依约履行了发放贷款的义务，其合法权益应受法律保护，邱德贵未按照合同约定的等额本息还款法每月偿还借款本息，已构成违约，故兴业银行仙游支行有权依照合同约定提前收贷，要求邱德贵提前偿还尚欠借款本息并承担逾期付款的违约责任。且该债务发生在邱德贵与郑金姐夫妻存续期间共同购房产生，故本案债务应视为夫妻共同债务，郑金姐应对该债务承担共同偿还的民事责任。虽然双方当事人已向房产登记机构办理了抵押权预告登记，但是依照《中华人民共和国物权法》第二十条规定，预告登记所登记的并非现实的抵押权，而是将来发生抵押权变动的请求权，因此兴业银行仙游支行作为讼争房屋抵押权预告登记的权利人，在未办理房屋抵押权登记之前，享有的是当抵押登记条件成就或约定期限届满时对讼争房屋办理抵押权登记的请求权，并可排他性地对抗他人针对讼争房屋的处分，但并非对讼争房屋享有现实抵押权。根据物权法定原则，在抵押权预告登记未变更为抵押权登记之前，兴业银行仙游支行无法就抵押���行使处分并优先受偿的权利。兴业银行仙游支行诉讼请求中的合理部分，法院予以支持，不合理部分，法院依法予以驳回。郑金姐经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，法院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第十四条、第二十条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、邱德贵、郑金姐应在本判决生效后十日内返还给兴业银行仙游支行借款374236.65元并支付利息（利息计算办法：自2015年12月11日起以本金374236.65元为基数按合同约定利率及计息方式计至还清本款之日止）；二、邱德贵、郑金姐应在本判决生效后十日内返还给兴业银行仙游支行因本案支出的律师费用5000元；三、驳回兴业银行仙游支行的其他诉讼请求。案件受理费7389元，减半收取计3694.5元，由邱德贵、郑金姐负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。对于一审查明的事实，双方当事人均未提出异议，本院予以确认。本院认为，第二审人民法院应当围绕上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，对于兴业银行仙游支行的上诉请求，分析如下：本案中，邱德贵、郑金姐虽提供其所购买的讼争的房地产为抵押物，但其仅办理了抵押权预告登记，未办理正式的抵押权登记手续，而预告登记作为一种临时性登记行为，是为保障将来实现物权而设置的在一定期间范围内有效的一项制度，法律并未赋予预告登记以直接取得物权的效力，该预告登��不能等同于直接产生支配效力的抵押登记，故兴业银行仙游支行不能就该预告登记的房地产主张优先受偿权，其请求以涉案的房地产折价或拍卖、变卖所得价款中优先受偿，缺乏法律依据,不予支持。综上所述，本院认为，上诉人兴业银行仙游支行的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案案件受理费7389元，由上诉人兴业银行股份有限公司莆田仙游支行负担。本判决为终审判决。审 判 长  王力勇代理审判员  林容萍代理审判员  翁国山二〇一七年五月二十二日书 记 员  刘浪云附：与本案相关的法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定：