四川省泸州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川05民初45号原告泸州老窖智同商贸股份有限公司，住所地四川省泸州市龙马潭区泸州九狮总部经济区九狮路1573号，统一社会信用代码91510500078863703W。法定代表人王联英，该公司董事长。委托诉讼代理人费小平，四川鼎正律师事务所律师。委托诉讼代理人杨寅，男，汉族，生于1986年8月16日，住四川省成都市新都区。被告四川创能经贸有限公司，住所地四川省成都市金牛区金府路555号C区1幢21号，统一社会信用代码91510000696972210D。法定代表人邓仲文。委托诉讼代理人刘丽梅，女，汉族，生于1980年2月3日，住四川省宜宾县，系该公司员工。被告安徽欣意电缆有限公司，住所地安徽省合肥市张洼路98号，统一社会信用代码340000400001497。法定代表人林泽民。被告安徽省元缆商贸有限责任公司，住所地安徽省合肥市庐阳区濉溪路287号三期财富广场C座1205室，统一社会信用代码913401006881422416。法定代表人朱保朝。原告泸州老窖智同商贸股份有限公司（以下简称老窖智同商贸公司）与被告四川创能经贸有限公司（以下简称创能经贸公司）、被告安徽欣意电缆有限公司（以下简称欣意电缆公司）、被告安徽省元缆商贸有限责任公司（以下简称元缆商贸公司）合同纠纷一案，本院于2016年12月14日立案受理，并依法组成合议庭分别于2017年3月28日、2017年4月7日两次公开开庭进行审理。原告老窖智同商贸公司的委托诉讼代理人费小平、杨寅，被告创能经贸公司的委托诉讼代理人杨丽梅到庭参加了诉讼，被告欣意电缆公司、被告元缆商贸公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告老窖智同商贸公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除老窖智同商贸公司与创能经贸公司之间签订的合同编号为ZT20130040的《稀土高铁铝合金电缆购销合同》；二、判令创能经贸公司立即返还货款30000000元及资金占用利息（按合同约定计算至本金付清为止，截止2016年12月8日利息为6624110元）；三、判令创能经贸公司向老窖智同商贸公司赔偿损失，即按合同约定承担违约责任（截止2017年3月28日违约金为558000元）；四、判令创能经贸公司承担本案诉讼费、保全费以及老窖智同商贸公司因实现债权支付的律师费等费用；五、判令欣意电缆公司、元缆商贸公司对创能经贸公司的上述债务承担连带保证责任。事实与理由如下：2013年10月，老窖智同商贸公司与创能经贸公司签订《稀土高铁铝合金电缆购销合同》，约定老窖智同商贸公司向创能经贸公司订购40000000元由欣意电缆公司生产的欣意牌稀土高铁铝合金电缆，创能经贸公司收到老窖智同商贸公司的订单后即按要求交货，逾期交货应按未交货金额0.02%/天的标准支付违约金。2013年12月3日，老窖智同商贸公司以承兑汇票的形式分四次向创能经贸公司转款20000000元。且创能经贸公司欠老窖智同商贸公司的10000000元酒款转为购买电缆的货款，又将四川优派科技有限公司对创能经贸公司的10000000元债权转为老窖智同商贸公司购买电缆的货款。后因创能经贸公司用其股权转让款10000000元抵扣了应返还给老窖智同商贸公司的10000000元货款，双方变更采购合同金额为30000000元。2015年1月15日，创能经贸公司向老窖智同商贸公司出具一份盖有创能经贸公司公章的《股东单位占款计息》表，确认截至2015年1月15日，创能经贸公司就老窖智同商贸公司已预付的30000000元货款认可其产生的资金占用利息为2389444.44元。截至2016年12月8日，资金占用利息为6624110元。2015年5月30日，欣意电缆公司为《稀土高铁铝合金电缆购销合同》的履行提供连带保证。2015年6月10日，元缆商贸公司为《稀土高铁铝合金电缆购销合同》的履行提供连带保证。老窖智同商贸曾两次邀请创能经贸公司与电力主管部门就入网事宜进行洽谈，均无结果。2016年11月26日，老窖智同商贸公司正式以书面函件的形式向创能经贸公司下达了订单，创能经贸公司签收了该函件。截止2016年12月8日，创能经贸公司未向老窖智同商贸公司书面回复能否按期供货。综上，老窖智同商贸公司已履行了付款义务，创能经贸公司未履行供货义务构成违约，故老窖智同商贸公司诉至本院要求判如所请。原告于第一次庭审时明确表示放弃对律师费的请求。被告创能经贸公司答辩对原告的诉请及理由均无异议。被告欣意电缆公司未作答辩。被告元缆商贸公司未作答辩。经审理查明，2013年11月，创能经贸公司（甲方）与老窖智同商贸公司（乙方）签订《稀土高铁铝合金电缆购销合同》，约定，乙方向甲方购买40000000元欣意电缆公司生产的欣意牌稀土高铁铝合金电缆，甲方依据乙方的采购订单分批供货，原则上供货期为乙方采购订单下达后30天内。四川优派科技有限公司将其与创能经贸公司签订的《采购协议》项下的权利义务转让给乙方，即等同于乙方向甲方支付了10000000元预付货款。乙方又将价值10000000元的“国窖1573经典装”产品冲抵10000000元电缆货款。剩余货款20000000元乙方一次性向甲方支付。并约定甲方逾期交货的（不可抗力原因除外），应支付乙方违约金，金额为未交货款项金额的0.02%/天。甲、乙任一方因违约行为造成对方损失，违约金不足以弥补该损失的，违约方应另行赔偿。除此之外，双方还就产品价格、质量标准、交货时间、地点、运输方式等内容进行约定。创能经贸公司作为甲方在该合同上签章，老窖智同商贸公司作为乙方在该合同上签章。2013年12月3日，老窖智同商贸公司通过中国光大银行承兑汇票向创能经贸公司支付货款20000000元。2015年5月15日，创能经贸公司与泸州博腾商贸有限公司签订《股份转让合同》，约定将创能经贸公司所持老窖智同商贸公司10000000元的股份转让给泸州博腾商贸有限公司。同日，创能经贸公司（甲方）、泸州博腾商贸有限公司（乙方）与老窖智同商贸公司（丙方）签订《协议书》，约定甲、丙双方一致同意将2013年11月签订的《稀土高铁铝合金电缆购销合同》标的额由40000000元变更为30000000元，甲方需返还丙方10000000元预付款。甲方将10000000元债务转让给乙方，乙方购买甲方所持丙方的10000000元股份，乙方无需向甲方支付股份转让款，但应承担向丙方偿还甲方所欠的10000000元欠款的义务。2015年5月30日，欣意电缆公司向老窖智同商贸公司出具《担保函》，承诺对创能经贸公司与老窖智同商贸公司签订的编号为ZT20130040的《稀土高铁铝合金电缆购销合同》中创能经贸公司的合同义务承担连带担保责任，在创能经贸公司不履行、不完全履行合同义务的情况下，老窖智同商贸公司随时有权向欣意电缆公司追偿，包括但不限于主张交货等。担保期限为购销合同约定的履行期届满后两年。2015年6月10日，元缆商贸公司向老窖智同商贸公司出具《担保函》，承诺对创能经贸公司与老窖智同商贸公司签订的编号为ZT20130040的《稀土高铁铝合金电缆购销合同》中创能经贸公司的合同义务承担连带担保责任，在创能经贸公司不履行、不完全履行合同义务的情况下，老窖智同商贸公司随时有权向元缆商贸公司追偿。担保期限为购销合同约定的履行期届满后两年。2016年11月23日，老窖智同商贸公司向创能经贸公司、欣意电缆公司、元缆商贸公司发函，要求对方公司于收到该函后30日内提供稀土高铁铝合金电缆，并指定了电缆的型号、规格、数量以及交货地点等。创能经贸公司曾军于2016年11月26日签收该函，却至今未按要求发货。另查明，2013年8月19日，四川优派科技有限公司（甲方）与创能经贸公司（乙方）签订《采购协议》，约定甲方向乙方采购价值10000000元铝合金电缆产品，甲方于协议签订之日起7个工作日内向乙方预付10000000元货款。协议签订后，四川优派科技有限公司于2013年9月12日通过中国建设银行向创能经贸公司支付10000000元货款。创能经贸公司向四川优派科技有限公司出具收到10000000元电缆货款的收据。2014年7月8日，老窖智同商贸公司（甲方）与四川优派科技有限公司（乙方）、创能经贸公司（丙方）签订《采购主体及相关事项变更协议》，约定乙、丙方于2013年8月19日签订的《采购协议》中乙方的全部权利义务转让给甲方，乙方与丙方之间的权利义务终止。乙方于2013年向丙方支付的预付款10000000元视为甲方向丙方支付。2013年11月22日，老窖智同商贸公司（甲方）与创能经贸公司（乙方）签订《购销合同》，约定乙方向甲方采购由泸州老窖股份有限公司生产的52°国窖1573经典装白酒（规格：500ml×6）1668件，总金额10000000元。合同签订后，创能经贸公司向老窖智同商贸公司发出订货单，要求老窖智同商贸公司将52°国窖1573白酒1668件以及赠送的250件送往指定地点。老窖智同商贸公司按约向创能经贸公司发货。另，创能经贸公司向老窖智同商贸公司出具《股东单位占款计息》表，载明：20000000元货款按年利率8%计算2013年12月5日至2014年12月31日利息为1737777.78元，10000000元货款按年利率6%计算2013年12月5日至2014年12月31日利息为651656.67元，合计利息2389444.44元，并在说明栏注明：该款项实为经济补偿款。老窖智同商贸公司张军于2015年1月9日在该表上签名确认。上述事实，有双方当事人的陈述，以及原告提交的《稀土高铁铝合金电缆购销合同》、银行承兑汇票、《股份转让合同》、《协议书》、老窖智同商贸的订货函、欣意电缆公司的《担保函》、元缆商贸公司的《担保函》、《采购协议》、《采购主体及相关事项变更协议》、四川优派科技有限公司的银行转账电子回单、创能经贸公司向四川优派科技有限公司出具的收据、《购销合同》、创能经贸公司向老窖智同商贸公司出具的订货单、老窖智同商贸公司的库房作业单、《股东单位占款计息》表等证据予以证明。本院认为，本案的争议焦点如下：一、老窖智同商贸公司是否有权解除与创能经贸公司之间签订的合同编号为ZT20130040的《稀土高铁铝合金电缆购销合同》；二、创能经贸公司是否应当向老窖智同商贸公司返还货款30000000元及资金占用利息，以及资金占用利息应如何计算；三、创能经贸公司是否应当向老窖智同商贸公司支付违约金，以及违约金应如何计算；四、欣意电缆公司、元缆商贸公司是否应当对创能经贸公司的上述债务承担连带保证责任。第一，对于老窖智同商贸公司是否有权解除《稀土高铁铝合金电缆购销合同》的问题。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”之规定，本案中，原告老窖智同商贸公司已按合同约定履行了付款义务，并于2016年11月23日向被告发出了书面函告，要求被告创能经贸公司于收到该函后30日内按要求供货。被告创能经贸公司至今未履行供货义务构成违约，致使该购销合同的合同目的不能实现。在此情况下，原告老窖智同商贸请求解除该购销合同符合法律规定，本院予以支持。第二，创能经贸公司是否应当向老窖智同商贸公司返还货款30000000元及资金占用利息，以及资金占用利息应如何计算的问题。首先，因被告创能经贸公司未按约履行供货义务致使合同被解除，而原告在合同解除之前已通过银行承兑、债权转移以及酒款抵货款等方式向创能经贸公司履行了40000000元货款的支付义务，后因股权转让将合同标的额变更为30000000元。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”之规定，该购销合同已解除，原告已支付的30000000元货款，被告创能经贸公司依法应予返还；其次，关于资金占用利息是否应当支持，以及应如何计算的问题。原告因按约履行了30000000元货款的支付义务，被告创能经贸公司未履行供货义务致使原告该30000000元产生资金利息损失，依照上述法律规定，原告老窖智同商贸公司有权要求被告创能经贸公司赔偿该损失。但按照双方合同约定，原告需向被告创能经贸公司下达采购订单后，创能经贸公司方有向原告供货的义务。本案中，原告于2016年11月23日向被告发出了书面函告，要求被告于收到该函后30日内按要求供货。创能经贸公司于2016年11月26日签收该函，则创能经贸公司可于2016年12月26日前履行供货义务。创能经贸公司未按要求供货自2016年12月27日起构成违约，应自该日起承担给原告造成的资金利息损失的违约责任，即以30000000元为本金自2016年12月27日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算利息至付清款项之日止。至于原告于2015年1月9日签字确认的由创能经贸公司出具的《股东单位账款计息》表，该表所载利息2389444.44元系被告创能经贸公司自愿支付给原告的经济补偿款，系被告对其合法权利的自行处分，不违反法律规定，本院予以支持。第三，关于创能经贸公司是否应当向老窖智同商贸公司支付违约金，以及违约金应如何计算的问题。老窖智同商贸公司与创能经贸公司签订的《稀土高铁铝合金电缆购销合同》中约定，创能经贸公司除不可抗力原因外逾期交货的，应支付老窖智同商贸公司违约金，金额为未交货款项金额的0.02%/天。该约定系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，应对合同双方产生法律约束力。本案中，老窖智同商贸已履行30000000元货款的付款义务，创能经贸公司未予供货构成违约，按上述合同约定，创能经贸公司应按30000000元的0.02%/天的标准自2016年12月27日起计算违约金至付清款项之日止。对于该违约金是否过高的问题，被告对此均未抗辩要求降低违约金，故原告要求按合同约定计算违约金的主张，本院予以支持。第四，欣意电缆公司、元缆商贸公司是否应当对创能经贸公司的上述债务承担连带保证责任的问题。欣意电缆公司、元缆商贸公司分别于2015年5月30日、2015年6月10日向原告出具《担保函》，承诺对创能经贸公司与老窖智同商贸公司签订的编号为ZT20130040的《稀土高铁铝合金电缆购销合同》中创能经贸公司的合同义务承担连带担保责任，在创能经贸公司不履行、不完全履行合同义务的情况下，老窖智同商贸公司随时有权向欣意电缆公司、元缆商贸公司追偿。担保期限为购销合同约定的履行期届满后两年。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十九条第一款“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。”、第二十条第一款“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。”之规定，本案中，欣意电缆公司、元缆商贸公司分别对创能经贸公司合同项下的全部债务提供连带保证，欣意电缆公司、元缆商贸公司构成连带共同保证，因创能经贸公司未履行30000000元的电缆供货义务，老窖智同商贸公司有权要求欣意电缆公司、元缆商贸公司对创能经贸公司合同项下的全部债务承担连带保证责任。但因创能经贸公司自愿给付原告的2013年12月5日至2014年12月31日的利息2389444.44元并非创能经贸公司的合同义务，欣意电缆公司、元缆商贸公司对该款项不承担连带保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款（四）项、第九十七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款之规定，判决如下：一、解除原告泸州老窖智同商贸股份有限公司与被告四川创能经贸有限公司签订的合同编号为ZT20130040的《稀土高铁铝合金电缆购销合同》；二、被告四川创能经贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告泸州老窖智同商贸股份有限公司返还货款30000000元及资金占用利息（利息计算方式：以30000000元为本金，自2016年12月27日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至付清款项之日止，息随本清）；三、被告四川创能经贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告泸州老窖智同商贸股份有限公司支付违约金，违约金按30000000元的0.02%/天的标准自2016年12月27日起计算至付清款项之日止；四、被告安徽欣意电缆有限公司对被告四川创能经贸有限公司的上述债务承担连带保证责任；五、被告安徽省元缆商贸有限责任公司对被告四川创能经贸有限公司的上述债务承担连带保证责任；六、被告四川创能经贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告泸州老窖智同商贸股份有限公司支付该30000000元2013年12月5日至2014年12月31日的利息2389444.44元；七、驳回原告泸州老窖智同商贸股份有限公司本案中其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。本案案件受理费224920.50元，诉讼保全费5000.00元，共计229920.50元，由被告四川创能经贸有限公司负担。（该款项已由原告泸州老窖智同商贸股份有限公司予以垫付，被告四川创能经贸有限公司在履行上述义务时一并予以支付。被告安徽欣意电缆有限公司、被告安徽省元缆商贸有限责任公司对上述案件受理费和诉讼保全费负有连带支付义务。）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审判长  刘剑审判员  李野审判员  李平二〇一七年五月五日书记员  聂灵附法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；2、《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。4、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十九条第一款“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。”5、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十条第一款“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。”