安徽省宿州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖13民终439号上诉人（原审原告）：王暴动，男，1967年4月27日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市埇桥区。被上诉人（原审被告）：河北天昕建设集团有限公司，住所地河北省沧州市新华区沧州市新华区津德路北段，统一社会信用代码91130900109541644X。法定代表人：张冬雪，该公司董事长。委托诉讼代理人：马述爱，安徽三联律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈丙峰，男，1970年1月21日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市埇桥区。被上诉人（原审被告）：许春海，男，1978年4月6日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市泗县。上诉人王暴动因与被上诉人河北天昕建设集团有限公司（以下简称天昕公司）、陈丙峰、许春海健康权纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2016）皖1302民初10379号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月14日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人王暴动、被上诉人天昕公司的委托诉讼代理人马述爱、被上诉人陈丙峰、许春海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王暴动上诉请求：撤销原判，改判天昕公司、陈丙峰、许春海赔偿王暴动医疗费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等45732.60元，并负担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1、2015年8月30日10时许，王暴动在天昕公司工地施工时，被高处坠落的木板砸伤右足。王暴动的伤情经诊断为右足第一跖骨骨折，以石膏托外固定4周的方式治疗，经安徽永泰司法鉴定所鉴定为十级伤残。一审不支持伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的诉讼请求错误；2、王暴动实际支出医疗费1900.60元，实际误工时间3个月，误工损失18000元，一审判决医疗费253元、误工费3751元，明显偏低，不符客观事实；3、天昕公司、陈丙峰、许春海共同雇佣王暴动施工，应共同赔偿王暴动45732.60元。天昕公司辩称：王暴动提供的鉴定意见书是以工伤标准作出的鉴定，本案中，王暴动是在提供劳务过程中遭受伤害，伤情鉴定不应以工伤标准作出。王暴动计算误工费的误工时间没有依据。天昕公司与王暴动不存在劳务关系，不应承担责任。陈丙峰辩称：王暴动经陈丙峰介绍至案涉工地工作，陈丙峰只是代发工资，并非工程承包人，不应承担责任。许春海辩称：天昕公司负责支付工人工资，亦应承担工人受伤的赔偿责任。一审判决许春海承担责任错误。王暴动向一审法院起诉请求：判决天昕公司、陈丙峰、许春海赔偿王暴动医疗费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等45032.60元，并负担本案诉讼费用。一审法院认定事实：经陈丙峰介绍，王暴动到许春海负责的工地从事木工工作。2015年8月3日，王暴动在工作过程中被木板砸伤右脚，王暴动在朱仙庄镇卫生院门诊治疗，支出医药费253元，在王暴动住院治疗的过程中，许春海给付王暴动医药费700元。另查明，许春海通过陈丙峰向王暴动发放工资。一审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。王暴动在建筑工地上被砸伤右脚，许春海未有证据证明王暴动对自身伤情存在过错，故对于王暴动的损伤，许春海应承担赔偿责任。王暴动因伤造成的损失：1、医药费253元；2、误工费3751元（王暴动未住院，事发当天经门诊采取了石膏托外固定四周的治疗措施，参照建筑业工资标准，休息四周，误工费为48895元/年÷365天×28天），以上许春海应赔偿王暴动4004元。扣除许春海已给付的700元，许春海仍应赔偿王暴动3304元。关于伤残赔偿金，安徽永泰司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，××致残等级》，该鉴定为工伤鉴定，适用于双方存在劳动关系的纠纷，不适用于本案王暴动与许春海个人之间劳务关系，因此对于王暴动依据上述鉴定意见要求伤残赔偿金的诉讼请求，不予支持；关于王暴动精神损害抚慰金、鉴定费，因无事实及法律依据，不予支持。王暴动要求天昕公司、陈丙峰承担赔偿责任无事实依据，不予支持。一审依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、许春海于判决生效之日起10日内赔偿王暴动医疗费、误工费合计3304元；二、驳回王暴动的其他诉讼请求。一审案件受理费412元，由王暴动负担212元，许春海负担200元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：王暴动提供的门诊病历记载王暴动的伤情处理措施除石膏托外固定4周、服用拉骨七厘片外，还应注射头孢曲松钠、左氧氟沙星等药物，与王暴动提供的宿州市朱仙庄镇医院新河分院发票载明的药物基本一致，故对该发票的真实性、合法性、关联性应予采信，并据此认定王暴动支付的医疗费为1000.50元（253元+747.50元）；天昕公司认可案涉工程为其承包，应予认定；许春海辩称其受案外人安排负责木工工程，但不能提供证据证明，结合陈丙峰认可其介绍王暴动跟随许春海从事木工工作，王暴动受伤后，许春海支付了700元医疗费的事实，应认定许春海分包案涉工程中的木工工程；本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为：综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、王暴动提供的司法鉴定意见书应否采信；2、一审认定王暴动的医疗费、误工费是否正确；3、天昕公司、陈丙峰应否承担赔偿责任。（一）关于王暴动提供的司法鉴定意见书应否采信的问题《劳动能力鉴定职工工伤与职业病残疾等级》适用于职工在职业活动中因工负伤和因职业病致残程度的鉴定，王暴动与许春海存在劳务关系，与天昕公司未建立起劳动关系，安徽永泰司法鉴定所以上述标准对王暴动的伤残进行的评定，一审不予采信正确。王暴动以安徽永泰司法鉴定所依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病残疾等级》对其作出的伤残等级鉴定意见，请求赔偿伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，一审不予支持正确。（二）关于一审认定王暴动的医疗费、误工费是否正确的问题王暴动一审提供的病历与发票能够证明王暴动因伤支出医疗费1000.50元，一审对其中747.50元不予认定错误。王暴动上诉提出尚有900元医疗费未予认定错误的意见，因该900元医疗费系收据，且无病历、处方佐证，一审不予支持正确，二审仍不予认定。王暴动不能提供证据证明其存在固定收入及最近三年的平均收入状况，一审根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，参照建筑业工资标准计算王暴动的误工费正确。王暴动提供的医疗机构出具的意见证明王暴动因伤需石膏托外固定四周，不能证明石膏托外固定四周后仍需休息，一审根据上述解释第二十条第二款的规定，确定王暴动的误工时间为28天正确。王暴动上诉提出误工时间3个月、每月6000元的意见，缺乏证据支持，不能成立。（三）关于天昕公司、陈丙峰应否承担赔偿责任的问题许春海不能提供证据证明其为案外人提供劳务，与案外人存在劳务关系，向王暴动支付的医疗费700元系案外人委托支付，且陈丙峰陈述其跟随许春海记工，介绍王暴动在许春海木工工地从事木工工作，应当认定王暴动与许春海之间存在劳务关系，许春海作为接受劳务者应承担王暴动在提供劳务过程中遭受人身损害所造成损失的赔偿责任。天昕公司自认案涉工程为其承包，但不能提供证据证明许春海分包木工工程具有相应的资质或者具备安全生产条件，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，天昕公司应当与许春海承担连带赔偿责任。王暴动上诉提出天昕公司应承担赔偿责任的意见成立。王暴动、许春海对陈丙峰陈述提出的陈丙峰为带班人，与王暴动之间不存在劳务关系均不持异议，王暴动请求陈丙峰承担赔偿责任缺乏事实及法律依据，不予支持。综上所述，王暴动的上诉请求部分成立，予以部分支持；一审判决认定事实部分错误，适用法律及所作判决部分错误，本院查明事实后，依法予以纠正。王暴动的损失为：医疗费1000.50元，误工费3751元，合计4751.50元，扣减许春海已赔付的700元，许春海仍应赔付4051.50元，天昕公司对该款的赔付承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第三项之规定，判决如下：一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2016）皖1302民初10379号民事判决；二、被上诉人许春海于本判决生效后十日内一次性赔偿上诉人王暴动医疗费、误工费合计4051.50元，被上诉人河北天昕建设集团有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回上诉人王暴动对被上诉人陈丙峰的诉讼请求；四、驳回上诉人王暴动的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费472元，由上诉人王暴动负担350元，被上诉人许春海与被上诉人河北天昕建设集团有限公司连带负担122元。二审案件受理费824元，由上诉人王暴动负担624元，被上诉人许春海与被上诉人河北天昕建设集团有限公司连带负担200元。本判决为终审判决。审判长  魏鸿超审判员  许劲松审判员  张虹良二〇一七年五月五日书记员  陈明明附本案适用的法律条文：一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。