河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫02民终591号上诉人（一审被告）牛建设，男，1969年8月12日生，汉族，农民，住兰考县。委托代理人司高兴，河南裕禄律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（一审原告）卜艳梅，女，1965年7月15日生，汉族，农民，住兰考县。委托代理人李庆华，兰考县阳光法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。一审被告李国领，男，1984年4月27日生，汉族，农民，住兰考县。上诉人牛建设因与被上诉人卜艳梅、一审被告李国领提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省兰考县人民法院（2016）豫0225民初2619号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人牛建设及其委托代理人司高兴，被上诉人卜艳梅及其委托代理人李庆华、一审被告李国领参加诉讼。本案现已审理终结。牛建设上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回卜艳梅对其的诉讼请求，本案一、二审诉讼费用由卜艳梅负担。事实及理由：本案损害结果的发生是因为张花未按规范操作电锯，并与擅自离开工作操作平台的卜艳梅聊天引起的，一审认定“卜艳梅在该板厂劳动过程中被张花电锯切伤”与锯伤时卜艳梅与张花存在重大过错的客观事实严重不符，张花与卜艳梅存在过错，应当依法承担连带赔偿责任。一审法院在选择鉴定机构时未依法通知其本人，故一审程序违法。一审认定其与李国领的合伙份额与事实情况不符。卜艳梅辩称，其与张花都是受雇于牛建设与李国领开办的板厂，其本人是在工作中受伤，一审认定事实非常清楚，认定牛建设与李国领为合伙关系也符合事实情况。一审鉴定程序合法。李国领二审意见同一审庭审意见。卜艳梅向一审法院起诉请求：牛建设、李国领赔偿卜艳梅医疗费10588.26元、误工费16080元、护理费1800元、住院伙食补助费900元、营养费300元、交通费421元、打字复印费100元、伤残赔偿金75328元、鉴定费700元、精神抚慰金15000元，以上费用共计121217.26元，并由牛建设、李国领承担本案的诉讼费用。一审法院经审理查明：2014年，牛建设、李国领在兰考县城关乡××一木板加工厂，牛建设以资金、实物等出资，李国领以技术出资，利润分配方式，牛建设占三分之二，李国领占三分之一。卜艳梅与张花均受雇于该板厂从事劳动。2014年7月12日，卜艳梅在该板厂劳动过程中被张花电锯切伤。后被送到兰考县人民医院住院治疗。卜艳梅经初步诊断为右前臂切割伤并肱桡肌、桡侧腕长伸肌、指总伸肌断裂、骨间背神经损伤。2014年7月12日至25日、2014年8月2日至19日，卜艳梅在兰考县人民医院住院30天。牛建设支付医疗费用500元、张花支付了医疗费用14000元，住院医疗费票据均在张花手中。卜艳梅出院医嘱载明，继续院外治疗，积极进行右上肢功能锻炼，一个月后门诊复查。2014年9月11日、18日、20日，10月5日、31日，卜艳梅在郑州大学第一附属医院花费医药费10005.46元、检查费260元。2015年1月5日、2月27日、4月8日卜艳梅在开封市中心医院花费医药费178.8元、检查费144元。以上费用合计10588.26元。2015年4月18日，经一审法院委托，开封医科法医临床司法鉴定所作出汴医科司法鉴定〔2015〕临鉴字第55号鉴定意见书，结论为卜艳梅右前臂肌腱损伤并桡神经术后，属职工工伤Ⅶ（七级）伤残。卜艳梅并支付鉴定费700元。卜艳梅系农村居民。一审法院认为，牛建设提供资金、实物，李国领提供技术，利润牛建设占三分之二、李国领占三分之一，二人共同在兰考县城××乡老韩陵开办一木板加工厂，牛建设、李国领构成个人合伙关系。卜艳梅及张花向牛建设、李国领木板加工厂提供劳务，牛建设、李国领给支付报酬，与牛建设、李国领之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”的规定，卜艳梅在为牛建设、李国领从事劳务活动中被其工友用电锯不慎致伤，牛建设、李国领应当承担赔偿责任。对李国领之其不是卜艳梅的雇主，其不应当承担赔偿责任的辩解意见，不予采纳。对卜艳梅主张医疗费10588.26元，卜艳梅提供了相应的医疗费票据，予以支持。对卜艳梅主张误工费16080元，由于卜艳梅未举证证明其收入状况，卜艳梅系农村居民，应参照2015年河南农村居民人均纯收入10853元的标准计算；卜艳梅因伤残持续误工，误工时间可计算至定残前一日，误工时间自2014年7月12日起至2015年4月17日止，共计279天；卜艳梅的误工费应为8295.85元（10853元/年÷365天×279天）；其合理部分予以支持，过高部分不予支持。对卜艳梅主张一人护理费1800元，参照2015年河南省其他服务行业在岗职工平均工资30482元的标准计算，卜艳梅护理费应为2505.37元（30482元/年÷365天×30天×1人），卜艳梅主张1800元，不违反法律规定，以卜艳梅诉请1800元为准。对卜艳梅主张交通费421元，根据本案实际情况，数额合理。予以支持。对卜艳梅主张住院伙食补助费900元，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助30元/天的标准，结合卜艳梅住院天数30天，数额计算合理，予以支持。对卜艳梅主张必要的营养费300元，计算数额合理，予以支持。对卜艳梅主张残疾赔偿金伤残赔偿金75328元（9416元/年×20年×40%），卜艳梅系农村居民，其残疾赔偿金应以2015年河南省农村居民人均纯收入10853元/年标准计算，即残疾赔偿金为86824元（10853元/年×20年×40%）。卜艳梅主张75328元，不违反法律规定，以其诉请为准。对卜艳梅主张的鉴定费700元，卜艳梅提供了相应的鉴定费发票，予以支持。对卜艳梅主张的精神损害抚慰金15000元，根据卜艳梅受伤且构成伤残的实际情况，卜艳梅诉请合理，予以支持。卜艳梅主张打字复印费100元，未提供证据证明，不予支持。经核算，卜艳梅合理损失有医疗费10588.26元、误工费8295.85元、护理费1800元、交通费421元、住院伙食补助费900元、营养费300元、伤残赔偿金75328元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费700元，以上共计113333.11元。牛建设、李国领应依法承担赔偿责任。牛建设已垫付医疗费用500元，在赔偿时应予扣除。本案经一审法院经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，一审判决：一、牛建设、李国领于判决生效后十日内赔偿卜艳梅医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金损失共计112833.11元。二、驳回卜艳梅的其他诉讼请求。案件受理费2725元，由牛建设、李国领负担2541元，卜艳梅负担184元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，张花、卜艳梅向牛建设、李国领合伙开办的木板加工厂提供劳务，卜艳梅在从事劳务活动中受伤，作为劳务接受方的牛建设、李国领应当向卜艳梅承担侵权责任。一审法院根据卜艳梅提供的住院病历、医疗费票据、诊断证明、出院证、司法鉴定意见书、鉴定费票据、交通费票据等证据认定卜艳梅因涉案事故造成的经济损失为113333.11元，牛建设、李国领应当予以赔付且承担连带清偿责任，不受其二人约定合伙份额的限制。扣除牛建设已垫付的医疗费500元，牛建设、李国领应当向卜艳梅承担的赔偿金额为112833.11元。一审法院依法对卜艳梅的伤残情况进行了鉴定，鉴定程序合法、鉴定结论客观、真实，牛建设在一审诉讼过程中未对该鉴定结论提出异议，能够认定牛建设对该鉴定结论的真实性予以认可。牛建设关于其本人不应当向卜艳梅承担全部赔偿责任，一审认定其与李国领合伙份额错误，一审鉴定程序违法的上诉意见，本院不予支持。综上所述，牛建设的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2557元，由牛建设负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈文胜审 判 员  王智剑代理审判员  徐 曼二〇一七年五月十七日书 记 员  张莹洁