广东省中山市第一人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤2071刑初64号公诉机关中山市第一市区人民检察院。被告人黄火文，男，1984年10月20日出生，广东省高州市人，汉族，初中文化，农民，户籍所在地高州市。因本案于2016年10月20日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人徐周生，广东翔宇律师事务所律师。中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉〔2017〕62号起诉书指控被告人黄火文犯盗窃罪、信用卡诈骗罪，于2016年12月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派代理检察员廖文文出庭支持公诉。黄火文及其辩护人徐周生到庭参加诉讼。现已审理终结。中山市第一市区人民检察院指控：2013年9月2日上午6时许，被告人黄火文伙同钟某、黄某2（已判决）密谋诈骗后，窜至广东省深圳市宝安区福永街道一公交站处，采用“掉包”方式骗得被害人卢某的现金300元、银行卡及银行卡密码，后黄火文等人用所骗得的中国邮政银行卡取款和消费累计人民币26800元，用骗得的农村信用社银行卡取款和消费累计人民币32779元；同年9月14日晚上8时许，被告人黄火文伙同黄某2密谋盗窃后，结伙窜至中山市三乡镇文化广场东侧停车场，黄火文趁被害人黄某1用电子锁锁粤Ｔ×××××号本田雅阁小轿车之机，使用电子干扰器干扰，黄某2在车主离开后在该车后尾箱盗走COACH牌女装手提袋1个（价值人民币1350元），内有现金人民币5312.60元、劳力士牌178271型女装手表1块（价值人民币64000元）以及咀香园月饼2罐（价值人民币300元），逃离现场时被公安人员人赃并获。以上指控的事实，公诉人宣读或出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等。公诉机关据此认为，黄火文结伙盗窃他人财物，数额较大；冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第一款第（三）项之规定，应当以盗窃罪、信用卡诈骗罪追究其刑事责任。黄火文应当数罪并罚。鉴于黄火文盗窃犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。提请本院依法判处。被告人黄火文辩称：在盗窃中其没有使用电子干扰器，在信用卡诈骗中其并不知道同案去行骗。被告人黄火文的辩护人辩称：1.黄火文只构成盗窃罪、诈骗罪。2.黄火文自愿认罪。3.黄火文是从犯。4.黄火文属于盗窃犯罪未遂。5.黄火文系初犯、偶犯。6.黄火文主观恶性不大，社会危害性较小。7.黄火文家庭困难。请求对黄火文从轻或者减轻处罚并适用缓刑。经审理查明：一、信用卡诈骗犯罪2013年9月2日上午6时许，被告人黄火文伙同钟某、黄某2（已判决）密谋诈骗后，窜至广东省深圳市宝安区福永街道一公交站处，黄某2故意将1包“钱”掉在被害人卢某面前，钟某遂上前将“钱”捡起并称与卢某平分，卢某同意。随后，钟某将卢某诱骗上黄火文驾驶的汽车，稍后黄某2也上车称掉了钱和银行卡，询问卢某是否捡到。为证明清白，卢某将身上携带的现金300元及银行卡交出。钟某等人又骗取银行卡的密码后谎称要去验证银行卡，让卢某下车。随后，黄火文和钟某、黄某2用所骗得的中国邮政银行卡取款和消费累计人民币26800元，用骗得的农村信用社银行卡取款和消费累计人民币32779元。上述事实，有以下证据证实：1.被害人卢某的陈述，证明2013年9月2日早上6时许，其在深圳市福永街往广州方向的公交站台等车，有1名穿灰色上衣的男子过来掉了1个信封袋（内好像装着钱），1名穿白色上衣的男子过来捡了信封，并对其说分其一份，其同意了。白衣男子拦了1辆灰色私家车，坐在小车后坐，该车开得很慢。其上车时，丢包男子追上来坐在副驾驶座上，问他们是否捡了信封，说内有13000元。丢包男子让其将身上的邮政储蓄银行的银行卡、农村信用社的银行卡及现金拿出来，后叫其说出密码。其后对方叫其下车。银行卡的户主是其老婆黄彩用，邮政储蓄银行卡被对方取走及消费26000多元、农村信用社的银行卡被取走及消费30000多元。2.罪犯黄某2的供述及辨认笔录，证明2013年8月，其和“彭某”“火明”在东莞商量用“丢包”方式骗钱。9月的一天上午6时许，“火明”驾驶小车带他们到深圳市福永区一公交站，“火明”停车，其和“彭某”下车。其故意在1名老头面前丢下1叠“钱”并继续往前走。走了不远，回头见“彭某”与老头一起走，估计上当了。其回头过去问二人有否捡到钱，二人拦了“火明”的车坐上后排。其跟着坐上副驾驶座，并要老头拿出钱证明。老头拿了300元及两张银行卡，其要老头说出了密码，后“彭某”要老头下车。他们回到东莞市长安镇在银行柜员机取了2万多元，又用银行卡到商店消费购买了10多条香烟、3个金戒指。其分得7000元及香烟、金戒指。其辨认出被告人黄火文就是“火明”、辨认出钟某就是“彭某”。3.罪犯钟某的供述及辨认笔录，证明2013年8月底，其与黄某2、黄火文在东莞市商量“丢包”诈骗并作分工。9月2日，黄火文驾驶小轿车载他们到深圳市福永那边一公交站，见只有1名老头在。其和黄某2下车，黄某2走在前面故意将准备好的“钱”在经过老头时丢下来。其赶忙上前捡起，对老头说一起分，老头同意。黄火文缓缓将车开过来。其拦下车叫老头上车分钱并坐在车后座。黄某2也上了副驾驶座，说掉了13000元，要他们拿出钱。老头只好拿出300元及两张银行卡。黄某2说要打电话银行核实诱骗老头说出密码。后他们让老头下车。他们驾车回东莞长安，在银行柜员机提款又到超市购物。其分得7000元及香烟。其辨认出被告人黄火文及黄某2。4.银行卡流水，证明案发时，账户黄彩用的邮政储蓄银行卡取走及消费26800元，账户黄彩用的农村信用社银行卡取走及消费32779元。5.调取证据监控录像清单及监控截图，证明2013年9月2日监控到粤Ｂ×××××号小汽车在深圳市怀德东方国际车城对面公交站行经的情况。6.广东省深圳市宝安区人民法院刑事判决书，证明罪犯钟某伙同黄某2、黄火文共同诈骗被害人卢某财物的事实。二、盗窃犯罪2013年9月14日晚上8时许，被告人黄火文伙同黄某2密谋盗窃后，结伙窜至中山市三乡镇文化广场东侧停车场，黄火文趁被害人黄某1用电子锁锁粤Ｔ×××××号本田雅阁小轿车之机，使用电子干扰器干扰，黄某2则在车主离开后，在该车后尾箱盗走COACH牌女装手提袋1个（价值人民币1350元），内有现金人民币5312.60元、劳力士牌178271型女装手表1块（价值人民币64000元）以及咀香园月饼2罐（价值人民币300元），逃离现场时被公安人员人赃并获。黄火文趁机逃离现场。破案后，赃物、赃款已发还被害人。2016年10月20日，被告人黄火文在广东省东莞市虎门镇被公安人员抓获。上述事实，有以下证据证实：1.被害人黄某1的陈述，证明2013年9月14日晚8时许，其与丈夫、儿子驾车到三乡镇文化广场散步，其将车停在停车场，然后用锁上电子防盗锁。当晚9时许，他们散步回到停车处时，警察在其车旁，告诉其车内财物被盗。其被盗1个COACH牌手提包，包内有几千元、劳力士手表1个、咀香园月饼2罐。2.抓获经过，证明2013年9月14日晚9时许，中山市公安局三乡分局接事主黄某1报称：其于9月14日晚8时许将1辆粤Ｔ×××××黑色本田雅阁小车停在三乡镇金泉酒店对面停车场，当晚9时许发现车内财物被盗。民警即展开查控，在三乡镇宝元鞋厂对面中国电信门口抓获涉嫌盗窃的男子黄某2，缴获事主被盗财物。经审讯，黄某2对伙同“火明”“彭某”盗窃的行为供认不讳。经侦查“火明”真实身份为黄火文，2016年10月20日，公安机关经侦查发现在逃人员黄火文藏匿在东莞市虎门镇，民警于当日下午5时许在东莞市虎门镇原居路化州糖水店阁楼处将黄火文抓获归案。3.缴赃经过、扣押决定书及发还清单，证明从黄某2处扣押手提袋1个、手表1块、月饼2盒、人民币5312.60元，已还发黄某1。4.中山市价格认证中心关于手表等物品的价格鉴定结论书，证明2013年9月14日，劳力士牌178271型女装手表1块鉴定金额人民币64000元，COACH牌女装手提袋1个鉴定金额人民币1350元，700g装铁盒咀香园双黄纯莲蓉月饼2盒鉴定金额人民币300元。5.劳力士手表验证报告，证明缴获的为真正的劳力士手表。6.广东省中山市第一人民法院刑事判决书，证明罪犯黄某2因上述盗窃被判刑。7.常住人口个人信息表，证明被告人黄火文的身份情况。8.证人阮某的证言及辨认笔录，证明2013年9月14日晚7时许，其在三乡镇文化广场加路仕餐厅门口停车场发现3名男子有盗窃的嫌疑，即与民警跟踪。当晚8时许，3名男子中的2人步行到广场东面停车场附近，此时1辆黑色本田汽车停车，车上1男2女下车。1名可疑男子走近，其分析该男子使用汽车防盗器干扰汽车上锁，同时另1名男子走近车旁，开车尾箱拿了两包东西，走到威尼斯餐厅门口1辆接应的小车。他们即上前抓捕，在邮政局门口抓获负责在车内搜掠财物的男子并找到1个手提包，另1名男子坐车逃走了。其辨认出黄某2就是被抓获的男子，辨认出被告人黄火文就是使用干扰器的男子；辨认出钟某就是开车的男子。9.证人陆某的证言及辨认笔录，证明2013年9月14日晚7时许，其巡逻至三乡镇文华广场时发现2名可疑男子。当晚8时许，2名男子走到1辆黑色本田小车旁，较胖男子打开车门翻动车尾箱拿走1个手袋和1个环保袋；另1名男子跟在约50米后，走到威尼斯路口上了1辆银灰色小车（该车为深圳粤B车牌，车上有1名司机），较胖男子往邮政局方向步行时被民警抓获，银灰小车即逃跑。其辨认出黄某2就是盗窃车上财物的男子；辨认出被告人黄火文就是一起盗窃的男子。10.证人林某的证言及辨认笔录，证明2013年9月14日晚8时许，其接班长通报，说发现1嫌疑人在三乡镇金泉酒店附近路段盗窃1辆小车内的财物，该嫌疑人徒步往文化广场方向逃跑。其即到上述路段围捕，在文昌路邮政局路段抓获嫌疑人，当场缴获1个手提包，内有现金、手表、银行卡等物品。其辨认出黄某2就是盗窃的嫌疑人。11.罪犯黄某2的供述及辨认笔录，证明2013年9月14日下午，“彭某”“火明”叫其一起去盗窃汽车财物。他们驾驶1辆小车从东莞市到中山市三乡镇一广场。他们三人下车，“火明”身上带着汽车干扰器。他们见1辆黑色本田小车在路边停下。“火明”慢慢从该车旁经过使用干扰器，等车主离开后，其过去打开车后盖将1个女装挂包和2盒月饼拿走，往前走几百米被民警抓获，“火明”“彭某”趁机开车逃跑了。其辨认出被告人黄火文就是“火明”；辨认出钟某就是“彭某”；指认出案发地点及缴获的赃物。12.罪犯钟某的供述及辨认笔录，证明2013年9月中下旬的一天下午，黄火文驾驶小车载其和黄某2从东莞市到中山市三乡镇一广场，黄火文和黄某2离开。不久黄某2打电话来说走了，其见黄火文在车后，说黄某2被抓了。他们开车走了。其辨认出被告人黄火文及黄某2。13.被告人黄火文的有罪供述及辨认笔录，证明2013年农历八月十五前后，其和钟某、黄某2驾车携带解码器从东莞市到中山市三乡镇一广场附近盗窃小车车内财物，后来黄某2被抓。其和钟某驾车逃跑。其辨认出黄某2、钟某；指认出作案地点。以上证据经庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，被告人黄火文无视国家法律，结伙骗取他人信用卡后冒用他人信用卡进行信用卡诈骗，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪；又结伙盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处；犯罪所得的一切财物，依法应当责令退赔。黄火文在判决宣告以前犯信用卡诈骗罪、盗窃罪，应当数罪并罚。黄火文在信用卡诈骗犯罪中起次要作用，是从犯，对该犯罪应当减轻处罚；黄火文在盗窃犯罪中盗窃犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。公诉机关指控黄火文犯信用卡诈骗罪、盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。对黄火文及其辩护人提出的意见，经查，1.证人阮某的证言，证明案发时目睹黄火文有使用电子干扰器，罪犯黄某2的供述，证明黄火文盗窃时使用干扰器，故认定黄火文在盗窃过程中使用电子干扰器的证据是充分的，黄火文在盗窃过程中使用电子干扰器，在盗窃犯罪中起积极作用，不属于从犯。2.罪犯黄某2、钟某的供述，均证明他们与黄火文商量后实施诈骗犯罪；而诈骗过程中可见被告人等相互配合实施诈骗，故黄火文应当知道同伙实施诈骗犯罪。3.黄火文实施信用卡诈骗犯罪，不久又实施盗窃犯罪，属有预谋实施犯罪，不属于初犯、偶犯。4.黄火文实施盗窃犯罪数额较大，实施信用卡诈骗犯罪数额巨大，且两次犯罪相隔时间不长，可见主观恶性大、社会危害性大。5.黄火文归案至本院审理其间，均不如实供述或避重就轻，没有自愿认罪的真实意思表示。故上述的辩解意见与查明的事实不符，不予采纳。另外，黄火文家庭困难与本案无关，本院不予评判。辩护人提出黄火文在信用卡诈骗犯罪中是从犯、盗窃犯罪未遂的意见经查属实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第二百六十四条、第六十九条、第二十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款、第二款第（二）项之规定，判决如下：一、被告人黄火文犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。总和刑期有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万五千元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月20日起至2019年10月19日止。罚金自本判决生效之日起三十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）二、责令被告人黄火文退赔被害人卢亦被骗的人民币59879元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李振毅人民陪审员  张泳妍人民陪审员  林玉玲二〇一七年五月二十三日法官 助理  彭素芳书 记 员  杨智婷沈泉