中华人民共和国四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川01民初969号原告：成都龙泉驿区富安泽小额贷款有限责任公司，住所地中华人民共和国四川省成都市龙泉驿区龙泉南京路9、11、13号。法定代表人：郑军。委托诉讼代理人：徐欣，四川红盾律师事务所律师。委托诉讼代理人：何适，四川皆有法律师事务所律师。被告：ＸＸ，男，1967年8月6日出生，汉族，住中华人民共和国四川省成都市青羊区。委托诉讼代理人：袁宇航，四川善嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘超，四川善嘉律师事务所律师。被告：陈红，女，1967年11月14日出生，汉族，住中华人民共和国四川省成都市金牛区。委托诉讼代理人：袁宇航，四川善嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘超，四川善嘉律师事务所律师。被告：特拉克斯实业发展（成都）有限公司，住所地中华人民共和国四川省成都市金牛区金科南路233号。法定代表人：徐霖。委托诉讼代理人：袁宇航，四川善嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘超，四川善嘉律师事务所律师。被告：徐霖（LINXU），男，1967年11月28日出生，美利坚合众国公民。委托诉讼代理人：袁宇航，四川善嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘超，四川善嘉律师事务所律师。原告成都龙泉驿区富安泽小额贷款有限责任公司（以下简称富安泽小额贷款公司）与被告ＸＸ、陈红、特拉克斯实业发展（成都）有限公司（以下简称特拉克斯实业公司）、徐霖借款合同纠纷一案，本院于2016年5月25日立案后，特拉克斯实业公司在答辩期内对本案提出管辖异议，本院于2016年7月7日作出（2016）川01民初969号民事裁定书驳回特拉克斯实业公司的管辖异议后，特拉克斯实业公司上诉至四川省高级人民法院。四川省高级人民法院于2016年12月1日作出（2016）川民辖325号民事裁定书，驳回特拉克斯实业公司的上诉，维持原裁定。后本院依法适用普通程序，于2017年4月5日公开开庭进行了审理。原告富安泽小额贷款公司的一般授权委托诉讼代理人徐欣、何适，被告ＸＸ、陈红、特拉克斯实业公司、徐霖的共同一般授权委托诉讼代理人袁宇航到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告富安泽小额贷款公司向本院提出诉讼请求：1、判令ＸＸ、陈红归还富安泽小额贷款公司借款本金人民币500万元，并支付利息和违约金（其中2015年2月9日至2015年10月8日的逾期利息、违约金共计120万元，自2015年10月8日至本息付清之日止的利息及违约金以500万元为基数按月利率2%计算）；2、判令ＸＸ、陈红支付富安泽小额贷款公司为实现债权的律师代理费30万元；3、判令特拉克斯实业公司、徐霖对上述给付义务承担连带清偿责任。事实和理由：2014年12月9日，ＸＸ、陈红与富安泽小额贷款公司签订借款合同，约定ＸＸ、陈红向富安泽小额贷款公司借款500万元用于购买材料，借款期限为2014年12月9日至2015年2月8日，月利率为1.4%，贷款到期后一次性还本付息；若ＸＸ、陈红迟延还款，每日应向富安泽小额贷款公司支付3‰的逾期还款违约金，还应承担富安泽小额贷款公司实现债权所支出的律师代理费、诉讼费等费用。特拉克斯实业公司、徐霖与富安泽小额贷款公司签订保证合同，自愿为ＸＸ、陈红与富安泽小额贷款公司所签的借款合同项下的全部债务提供连带责任保证担保，担保期间为主债务履行届满之日起两年。合同签订当日，富安泽小额贷款公司向ＸＸ、陈红提供借款500万元。2015年2月2日，富安泽小额贷款公司与ＸＸ、陈红、特拉克斯实业公司签订借款展期协议书，约定将原借款期限展期至2015年3月20日。2015年11月5日，富安泽小额贷款公司与ＸＸ、陈红对账确认，截至2015年10月8日，ＸＸ、陈红尚欠富安泽小额贷款公司借款本息、违约金合计620万元。后ＸＸ、陈红未依约履行还本付息义务，特拉克斯实业公司、徐霖也未履行担保责任。被告ＸＸ、陈红辩称，富安泽小额贷款公司诉称的合同并未履行，ＸＸ、陈红收到富安泽小额贷款公司借款后当日即返还给了富安泽小额贷款公司，该债务系2014年7月11日和2014年10月8日的旧债务，实际是以新贷的形式延长了旧贷的期限；富安泽小额贷款公司诉称的实现债权的律师费过高，且根据合同的约定主张的律师费应系已经实际发生的费用。请求驳回富安泽小额贷款公司的诉讼请求。被告特拉克斯实业公司、徐霖辩称，因富安泽小额贷款公司诉称的合同并未实际履行，其同日签订的保证合同因主债务合同未实际履行，担保人不承担保证责任；富安泽小额贷款公司诉称的实现债权的律师费过高，且根据合同的约定主张的律师费应系已经实际发生的费用，请求驳回富安泽小额贷款公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月9日，ＸＸ、陈红与富安泽小额贷款公司签订编号为富2014年贷字第1203号的《借款合同》，约定：富安泽小额贷款公司向ＸＸ、陈红发放贷款500万元用于购买材料，贷款期限为2个月，自2014年12月9日起至2015年2月8日止；贷款利率为月利率为1.4%，贷款到期一次性还本付息；若ＸＸ、陈红迟延偿还该合同项下任何到期贷款利息或本金的，将按照本金金额向富安泽小额贷款公司支付每日3‰的违约金，自迟延偿还之日起至实际偿还日止；若逾期偿还本息，ＸＸ、陈红应承担富安泽小额贷款公司为实现债权而支付的诉讼费、仲裁费、执行费、律师代理费、财产保全费、财产保全担保费、差旅费、评估费等费用。同日，富安泽小额贷款公司依约向ＸＸ、陈红指定账户转账500万元。同日，特拉克斯实业公司与富安泽小额贷款公司签订《保证合同》，约定：为确保ＸＸ、陈红于2014年12月9日与富安泽小额贷款公司签订的《借款合同》项下的债务履行，特拉克斯实业公司自愿为富2014年贷字第1203号合同项下ＸＸ、陈红的债务提供连带责任保证，保证范围为ＸＸ、陈红依《借款合同》对富安泽小额贷款公司所负之债务，包括借款的本金以及相应的利息、违约金和实现债权的所有费用等（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师代理费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；担保期间为自主债务履行期届满之日起两年。2015年2月2日，富安泽小额贷款公司与ＸＸ、陈红、特拉克斯实业公司、徐霖签订《借款展期协议书》，约定:ＸＸ、陈红因故不能偿还于2014年2月9日签订的富2014年贷字第1203号《借款合同》项下的借款，现三方同意该笔借款展期；原借款金额为500万元，展期借款金额为500万元，展期借款利率依照原借款合同利率保持不变；原借款期限自2014年12月9日起至2015年2月8日止，现展期期限自2015年2月9日起至2015年3月20日止；2014年12月9日签订了《保证合同》，特拉克斯实业公司同意对展期借款继续承担保证责任，保证期间自展期借款到期之日起算；借款展期到期时，ＸＸ、陈红应归还借款，到期不还，不再重新展期，按逾期贷款处理。2015年11月5日，富安泽小额贷款公司与ＸＸ、陈红、特拉克斯实业公司、徐霖签订《借款归还协议》，约定：ＸＸ、陈红于2014年12月9日在富安泽小额贷款公司处借款500万元，借款期限为2个月，该借款由特拉克斯实业公司提供保证担保。目前，该借款已逾期未正常归还，经ＸＸ、陈红、富安泽小额贷款公司、特拉克斯实业公司、徐霖充分协商，现就还款事宜重新达成如下协议：1、ＸＸ、陈红、富安泽小额贷款公司、特拉克斯实业公司、徐霖同意自2015年2月9日起至2015年10月8日止，本次借款按照月利率3.0%计算逾期利息及违约金；截止2015年10月8日，共欠借款本金、逾期利息及违约金共计人民币620万元。2、徐霖自愿为ＸＸ、陈红的上述债务作担保，承担连带保证责任。担保范围为上述借款、逾期利息、违约金以及本协议约定实现债权的费用，担保期限为两年。3、ＸＸ、陈红、特拉克斯实业公司、徐霖承诺于2016年6月30日前全额归还富安泽小额贷款公司借款本金、逾期利息及违约金等债务。4、ＸＸ、陈红、特拉克斯实业公司、徐霖承诺2015年12月28日前，全额支付富安泽小额贷款公司2015年2月9日至2015年10月8日期间的借款利息（含违约金）共120万元。其中，2015年11月18日前支付25万元，2015年11月28日前再支付25万元；2015年12月8日前再支付35万元,2015年12月28日前再支付35万元。5、如ＸＸ、陈红、特拉克斯实业公司、徐霖按约履行上述给付义务，从2015年10月9日起至2016年6月30日止，本借款按照月利率2%计算利息。6、自2015年10月9日起，ＸＸ、陈红、特拉克斯实业公司、徐霖应按时支付当月借款利息，即每月8日支付上月的借款利息。7、2016年1月起，每月10日前借款本金当月最低还款额应不低于50万元，以确保在2016年6月30日前全额归还富安泽小额贷款公司的借款本金及利息。另查明，富安泽小额贷款公司与四川红盾律师事务所签订了《委托代理合同》，约定富安泽小额贷款公司因与ＸＸ、陈红、特拉克斯实业公司借款合同纠纷一案，委托四川红盾律师事务所律师担任其代理人，代理费为30万元。合同签订后，富安泽小额贷款公司向四川红盾律师事务所支付律师代理费30万元。2014年12月9日，ＸＸ向富安泽小额贷款公司转账6682000元。以上事实，有《借款合同》、《保证合同》、《借款展期协议书》、《借款归还协议》、《委托代理合同》、“支付业务付款回单”、“交通银行个人回单”、“交通银行零售客户交易清单”等证据以及双方当事人陈述在案佐证。本院认为，徐霖为美利坚合众国公民，本案属于涉外民事案件，应当适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的规定。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”。因与本案涉及的法律关系有最密切联系的法律是中华人民共和国法律，故本案应适用中华人民共和国法律。本案的争议焦点是，涉案借贷关系是否实际履行，以及ＸＸ、陈红、特拉克斯实业公司、徐霖是否应当承担富安泽公司主张的民事责任。一、关于涉案借款是否实际履行本院认为，涉案《借款合同》、《保证合同》、《借款展期协议书》、《借款归还协议》均为签约各方当事人真实意思表示，且内容不违反法律法规的禁止性规定，应认定为合法有效。富安泽小额贷款公司在签订《借款合同》当日即向ＸＸ、陈红指定的账户转入500万元，履行了支付500万元借款的合同义务。ＸＸ、陈红、特拉克斯实业公司、徐霖辩称ＸＸ在收到500万元借款当日即向富安泽小额贷款公司转入500万元，该笔借款是以新贷延长旧贷的期限，因此该笔借款未实际发生。本院认为，ＸＸ在借款当日向富安泽小额贷款公司转账6228000元，与本案借款金额不一致，仅有资金往来不能推定《借款合同》系以新贷还旧贷，也不能证明涉案借款未实际发生。本院对ＸＸ、陈红、特拉克斯实业公司、徐霖的上述辩称不予支持。二、关于ＸＸ、陈红、特拉克斯实业公司、徐霖的责任承担（一）关于ＸＸ、陈红的责任关于本金。富安泽小额贷款公司已经按照《借款合同》的约定履行了借款义务，ＸＸ、陈红亦应当按照《借款合同》的约定履行相应的还款义务。《借款归还协议书》对ＸＸ、陈红应当偿还的借款本金金额进行了确认，本院对富安泽小额贷款公司主张ＸＸ、陈红归还500万元本金的诉讼请求予以支持。关于利息和违约金。富安泽小额贷款公司主张2015年2月9日至2015年10月8日的利息、违约金为120万元，2015年10月8日以后按照月息2%计算逾期利息和违约金。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条关于“借款人应当按照约定的期限支付利息”和第二百零七条关于“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”，富安泽小额贷款公司有权要求ＸＸ、陈红支付利息和逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定:“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”，第三十条规定:“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本院认为，因2015年2月9日至2015年10月8日期间计算的逾期利息及违约金120万元为按照月利率3%计算的结果，即年利率36%，故本院对此调整为自2015年2月9日至本息还清之日止按照年利率24%计算逾期利息及违约金。对于律师费，因《借款合同》中已经明确约定了因ＸＸ、陈红逾期偿还贷款本息，应当承担富安泽小额贷款公司为实现债权而支付的律师费等费用，该约定系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，各方当事人应诚信履行。本案中富安泽小额贷款公司提交了《委托代理合同》和律师费发票，且律师实际参与了为实现债权而产生的诉讼活动，故ＸＸ、陈红应当承担富安泽小额贷款公司为实现债权产生的30万元律师费。ＸＸ、陈红辩称上述费用过高，但未提交相反证据予以支持，故本院对其上述辩称不予支持。（二）关于特拉克斯实业公司、徐霖的责任《中华人民共和国担保法》第十八条规定，“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”特拉克斯实业公司作为保证人与富安泽小额贷款公司签订了《保证合同》为《借款合同》项下包括本金、利息、违约金、实现债权的费用等债务提供连带责任保证，后又在《借款展期协议书》中作为保证人承诺对展期借款继续承担保证责任，还与徐霖共同作为担保人在《借款归还协议》中作为担保人签字。因此，特拉克斯实业公司、徐霖对ＸＸ、陈红基于《借款合同》及《借款归还协议》确定的借款本息、律师费等作出了担保的意思表示。在《借款归还协议》中虽未明确约定徐霖的保证方式，但根据《中华人民共和国担保法》第十九条关于“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，徐霖和特拉克斯实业公司均应当按照连带责任保证承担担保责任。故本院对富安泽小额贷款公司主张特拉克斯实业公司、徐霖就ＸＸ、陈红前述还款义务承担连带保证责任的主张予以支持。同时，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，特拉克斯实业公司、徐霖承担保证责任后有权向ＸＸ、陈红追偿。综上所述，本院对富安泽小额贷款公司述的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十七条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告ＸＸ、陈红于本判决生效之日起十五日内偿还原告成都龙泉驿区富安泽小额贷款有限责任公司借款本金500万元及利息（利息按照月利率2%以500万元为基数，从2015年2月9日计算至本息付清之日止）；二、被告ＸＸ、陈红于本判决生效之日起十五日内向原告成都龙泉驿区富安泽小额贷款有限责任公司支付律师费30万元；三、被告特拉克斯实业发展（成都）有限公司、徐霖对前述第一、二项所确定的债务承担连带清偿责任，被告特拉克斯实业发展（成都）有限公司、徐霖承担上述保证责任后，有权向被告ＸＸ、陈红追偿；四、驳回原告成都龙泉驿区富安泽小额贷款有限责任公司的其余诉讼请求。如被告ＸＸ、陈红、特拉克斯实业发展（成都）有限公司、徐霖未按照本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57300元，保全费5000元，由被告ＸＸ、陈红、特拉克斯实业发展（成都）有限公司、徐霖共同负担。如不服本判决，原告成都龙泉驿区富安泽小额贷款有限责任公司、被告ＸＸ、陈红、特拉克斯实业发展（成都）有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告徐霖可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长 张 俊审 判 员 王 敏人民陪审员 黄 煜二〇一七年五月十七日书 记 员 易小宇