陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终6067号上诉人（原审被告）：陕西天宝物业投资有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区丈八路南侧西万路以东。法定代表人：姜玲，该公司董事长。委托诉讼代理人：李锦波，北京金诚同达（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：祁云，北京金诚同达（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏天宇建设集团有限公司，住所地江苏省宝应县苏中北路41号。法定代表人：蒋彬，该公司总经理。委托诉讼代理人：王治销，陕西博硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫雯婷，陕西博硕律师事务所律师。上诉人陕西天宝物业投资有限公司（以下简称天宝公司）因与被上诉人江苏天宇建设集团有限公司（以下简称天宇公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2015)雁民初字第07347民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月29日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人天宝公司委托诉讼代理人祁云，被上诉人天宇公司委托诉讼代理人王治销、闫雯婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天宝公司上诉请求：一、撤销西安市雁塔区人民法院(2015)雁民初字第07347民事判决，改判驳回天宇公司的诉讼请求；二、一、二审诉讼费用由天宇公司承担。事实与理由：一、天宇公司未按照合同约定履行义务，截止目前为止，天宇公司承建的晶城秀府一期项目仍有大量质量问题未解决。根据双方签订的《工程质量保修书》约定，天宇公司在质量保修期内按照有关管理规定及双方约定承担工程质量保修责任。保修期内，天宇公司经天宝公司多次通知，未履行保修义务，天宝公司只能委托第三方进行施工。天宝公司已经提供证据证明因天宇公司拒绝履行保修义务，天宝公司累计向第三方施工队支付319273.15元，该部分费用应从质保金中扣除。一审中，天宝公司提供了邮政快递运单，证明天宝公司多次通知天宇公司履行维修义务，一审法院对该部分事实未查明。二、根据双方约定，质保金不支付利息，一审法院判决天宝公司支付天宇公司质保金利息不符合双方约定。根据双方签订的《工程质量保修协议书》第四条规定质保金不计利息。第六条第一项规定每次支付保修款时，应确保无质量问题或发生质量问题及因此给业主造成的损失和纠纷得到圆满解决后，方可支付。截至目前，涉案工程小区仍有大量的质量问题未得到解决，且截止一审庭审时，涉案项目防水工程的质保期还未到期。根据相关法律规定和行业惯例，质保期到期后，应该组织建设方、施工方、物业公司三方进行质保验收，经验收合格后，才能支付剩余的质量保修金。本案中双方对于质量保修金的支付和扣款金额尚未达成一致，支付质保金的条件还不成熟，故一审法院判决天宝公司支付天宇公司质保金和逾期返还质保金利息不符合双方约定，依法应予撤销。综上，请求支持天宝公司的上诉请求。天宇公司答辩称，一、天宇公司所承建的项目已经过竣工验收，不存在质量问题，一审法院认定事实清楚。天宝公司认为天宇公司承建项目存在质量问题，应从质保金中扣除相关费用，天宇公司对此不予认可。理由如下：1、双方在一审庭审中均确认，天宇公司承建的涉案工程于2011年6月29日完成竣工验收。后该工程实际交付使用。涉案工程不存在质量问题；2、天宝公司所称质量问题并未通知天宇公司进行维修，亦不存在天宇公司拒绝履行保修义务的情形。首先，维修不能等同于质量问题。工程质量问题是指在工程建设过程中或交付使用后，对工程结构安全、使用功能和外观影响较大、损失较大的质量损伤。而认定标准应通过专业鉴定机构进行鉴定，提出鉴定意见方能认定。天宝公司在未经鉴定的前提下，认定涉案工程存在质量问题而拒绝支付并扣除质保金的行为，天宇公司认为理由不能成立。其次，天宝公司委托第三方施工与天宇公司无关。天宝公司并未通知天宇公司进行维修，亦无天宇公司拒绝履行维修义务的情形，天宝公司主张该部分费用从天宇公司质保金中扣除，与事实不符，于法无据，不应支持；3、天宝公司持续支付质保金的行为与其主张存在质量问题矛盾。天宝公司最后一次支付30万元质保金的时间为2015年6月15日，依据天宝公司一审中的证据材料可知，其单方所称的维修情况多数发生在2013年、2014年期间，依照双方签订的《工程质量保修书》第六条第1款“每次支付保修款时应确保无质量问题，或发生质量问题及因此给业主造成损失和纠纷解决后支付”，如存在天宝公司所说的质量问题，其不可能在2015年还向天宇公司支付部分质保金，其返还行为表明工程质量并不存在问题。二、天宇公司主张支付质保金逾期付款利息并无不当，一审法院裁判适当。合同约定质保金在质保期限内不计息。但天宝公司并未按合同约定期间返还质保金，其逾期支付质保金已构成违约，天宇公司主张支付逾期返还部分的质保金利息并无不当。请求驳回上诉，维持原判。天宇公司向一审法院起诉请求：一、判令天宝公司支付天宇公司质量保修金4046332元；二、判令天宝公司向天宇公司支付逾期返还质量保修金利息662110.16元（按照年利率6%从2012年7月28日至2015年9月28日）；3、案件受理费由天宝公司承担。一审法院认定事实：2008年12月12日，天宇公司与天宝公司签订了《陕西省建设工程施工合同》，约定天宝公司将位于西安市丈八东路住宅小区一期工程承包给天宇公司。质量保证期最长为五年。合同签订后天宇公司依约履行了合同义务，2011年6月29日办理了竣工验收手续，并于2012年6月7日双方确认工程价款为108366648.93元，该工程款108366648.93元已经全部结清。一审庭审中，双方确认质保金为5418332元，天宇公司称天宝公司已经支付了1300000元，但天宝公司称除1300000元，另有用车位顶质保金599400元，并当庭提交一个车位顶账199800元的证据，天宇公司当庭不予认可。另查明，庭审中天宝公司提出的质量问题经一审法庭释明，不申请司法鉴定。天宝公司未提交证明天宇公司已经收到天宝公司要求天宇公司进行维修的证据。一审法院认为，天宇公司与天宝公司签订的《陕西省建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，且并未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应予保护，双方均应按照约定履行义务。关于天宇公司请求的质量保证金，经查，天宝公司辩称的用车位顶账质保金599400元，证据不足，依法不予认定。天宝公司理应支付天宇公司质量保证金4046332元及逾期利息662110.16元（按照年利率6%从2012年7月28日至2013年2月6日）。关于天宝公司辩称的质量问题，经查，庭审中天宝公司提出的质量问题经法庭释明，不申请司法鉴定。天宝公司未提交证明天宇公司已经收到天宝公司要求天宇公司进行维修的证据，故该答辩意见证据不足，依法不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：陕西天宝物业投资有限公司于本判决生效后十日内向江苏天宇建设集团有限公司支付质量保证金4046332元及逾期利息662110.16元（按照年利率6%从2012年7月28日计算至2013年2月6日）。本案案件受理费44468元，由陕西天宝物业投资有限公司承担。本院二审期间，天宝公司、天宇公司均未向本院提交新证据。经本院审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。经查，天宇公司与天宝公司签订的《陕西省建设工程施工合同》专用条款第30.2.10条约定保修金的支付：自保修起始日起算保修期满一年之日起30天内确认无承包人的质量缺陷造成的索赔及雇佣其他施工单位修复费用后返还工程保修金的40%；自保修起始日起算保修期满二年之日起30天内确认无承包人的质量缺陷造成的索赔及雇佣其他施工单位修复费用后返还除防水工程外的剩余工程保修金，防水工程保修期满五年后无质量问题后返还剩余保修金。天宝公司无证据证明涉案工程尚存在质量问题。天宇公司提交的维修费319273.15元的证据无天宇公司的确认。天宇公司诉请的逾期利息662110.16元系按照年利率6%从2012年7月28日分段计算至2015年9月28日。另查，天宝公司向一审法院提交了快递单，以证明其向天宇公司送达了工作联系单，通知天宇公司进行维修，天宇公司对此不予认可。本院认为，天宇公司与天宝公司签订的《陕西省建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。围绕双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题为：一、天宝公司要求从质保金中扣减维修费用319273.15元的主张是否应予支持。天宝公司未提交充分证据证明天宇公司收到其发出的维修通知，天宝公司提交的关于维修费用319273.15元的证据均无天宇公司的认可，天宝公司亦未提交证据证明维修事项产生的原因，且一审中经法庭释明，天宝公司对涉案工程的质量问题不申请司法鉴定，故天宝公司要求从质保金中扣减维修费用319273.15元的主张缺乏依据，本院难以支持。二、天宝公司是否应支付天宇公司质保金4046332元及逾期利息662110.16元。双方签订的合同中对质保金的返还时间予以约定，涉案工程于2011年6月29日竣工验收，天宇公司主张自2012年7月28日分段返还质保金符合双方合同约定，天宝公司未按约定返还质保金，应支付天宇公司逾期返还质保金的利息。天宝公司上诉主张因涉案工程尚存在质量问题，双方就质保金的支付及扣款金额尚未达成一致，支付质保金的条件尚不成熟，因天宝公司未就涉案工程尚存在质量问题提交充分证据予以证明，且不申请对工程质量问题进行司法鉴定，故天宝公司的该上诉理由不能成立。一审法院判决天宝公司支付天宇公司质量保证金4046332元及逾期利息662110.16元并无不当，唯一审判决中逾期利息的止息时间书写有误，应变更为2015年9月28日。综上，天宝公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：变更西安市雁塔区人民法院(2015)雁民初字第07347民事判决为陕西天宝物业投资有限公司于本判决生效后十日内向江苏天宇建设集团有限公司支付质量保修金4046332元及逾期利息662110.16元（按照年利率6%从2012年7月28日计算至2015年9月28日）。一、二审案件受理费88936元，由陕西天宝物业投资有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  田任华审判员  臧振华审判员  张桂春二○二○一七年五月三十一日书记员  薛可欣