广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0606刑初280号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人廖新国，男，1970年11月22日出生，汉族，小学文化，原系佛山市圣某家具有限公司法定代表人，户籍地湖南省益阳市南县。因涉嫌犯职务侵占罪于2016年9月16日被羁押，次日被刑事拘留，2016年9月30日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人陈沈旭，广东豪益律师事务所律师。辩护人刘红民，广东聚理律师事务所律师。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉[2017]297号起诉书指控被告人廖新国犯职务侵占罪，于2017年2月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员刘崇根、杨威威出庭支持公诉，被告人廖新国及其辩护人陈沈旭、刘红民到庭参加诉讼。现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，2014年4月，佛山市圣某家具有限公司（以下简称“圣某公司”）登记成立，公司类型为有限责任公司，法定代表人为被告人廖新国，公司股东为被告人廖新国与郭某乙，主要经营加工、产销家具。2015年11月11日，圣某公司发生火灾，经中国人民财产保险公司顺德分公司核查理赔，于2016年6月6日向圣某公司账户（农业银行，账号44×××82）转入理赔款人民币1206569元（以下均为人民币）。火灾发生后，被告人廖新国为侵占上述理赔款，利用办理理赔手续之机，私自开具一张金额为118万元农业银行支票，并提前在支票上盖好公司财务专用章和其个人私章，用于将理赔款转至其个人账户（农业银行，账号62×××79）。2016年6月6日保险公司理赔款到圣某公司账户后，当日，上述118万元即被转入被告人廖新国的上述个人账户，被告人廖新国还多次通过卡取现的方式从上述公司账户取现2万元。当日及次日，被告人廖新国通过银行转账将上述款项转入他人账户。之后，被告人廖新国将手机关机，并逃匿。案发后，被告人廖新国家属与郭某乙等人协商，已退还15万元。公诉机关提交了下列证据予以证明：到案、破案经过；被告人廖新国的供述及指认笔录；被害单位代表郭某乙的陈述及指认笔录；证人陶某、廖某甲、廖某乙、骆某、廖某丙的证言及指认笔录；证人郭某甲的证言；银行账户交易明细、支票、进账单、收据；户籍证明；和解协议书、从轻处罚建议书、谅解书、撤案申请书、收条；营业执照副本、公司章程；网上银行电子回单及保险公司赔款收据；保险公司现场查勘理算报告、民事调解书；协助冻结账户通知书（回执）。公诉机关据此认为被告人廖新国无视国家法律，作为公司法定代表人，利用职务上的便利，将本公司的财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人廖新国提出如下辩解意见：1.对公诉机关指控其犯职务侵占的罪名无异议；2.对公诉机关指控指控的犯罪数额有异议，他转走的理赔款中有25.55万元是代圣某公司归还欠款。被告人廖新国的辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人廖新国犯职务侵占罪的罪名无异议；2.对公诉机关指控被告人廖新国职务侵占的数额有异议，被告人廖新国代公司支付了25.55万元的欠款，应在侵占总额中予以扣除；3.被告人廖新国与郭某乙是公司两个股东，被告人廖新国侵占的一半保险金应归其本人所有；4.被告人廖新国归案后如实供述犯罪事实，确有悔罪表现；5.被告人廖新国归还了被害单位部分的欠款，并得到被害单位的谅解；6.被告人廖新国没有前科；7.建议对被告人廖新国适用缓刑。经审理查明，除将公诉机关指控的圣某公司发生火灾的时间“2015年11月11日”更正为“2015年11月12日”外，公诉机关指控被告人廖新国犯职务侵占罪的其他事实清楚，证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。另查明，被告人廖新国转走的120万元理赔款中，有25.55万元用于偿还圣某公司的债务，即被告人廖新国利用职务便利实际侵占款项94.45万元。此外，被害单位圣某公司收取被告人廖新国家属赔偿的15万元后，出具谅解书，请求对被告人廖新国从轻处罚。上述事实有公诉机关提交及本院调取，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.被告人廖新国的供述及指认笔录，证实2014年4月，我和郭某乙经营圣某公司，我们二人是股东，我是公司的法定代表人。公司账户需我的私章和公司的财务章一起使用才生效。2015年11月12日，圣某公司发生火灾，保险公司于2016年6月6日转款1206569元到公司账户上。此前，我为了能提走该笔理赔款，填写了一张118万元的现金支票，盖上了我的私章和圣某公司的财务章，等到赔偿款到账我就可以直接转走。赔偿款到公账上后，钱就直接转到我的农业银行账户上，之后我分两天把该笔款项转走。一部分用于偿还我的债务，另一部分用于我开设的奇某面包店上。我侵占公司的钱没有经过郭某乙同意。我转给廖某丙15万元，转给骆某41.5万元，转给廖某乙20万元，转给廖某甲12.1万元，转给廖某丙16.5万元，转给陶某5万元，转到信用卡4.3万元，并提取了现金，我共侵占公司款项120万元。因为圣某公司被烧了，我之前投入在公司的本钱都没有了，我就想把赔偿款拿走自己再做别的生意，所以把公司的钱侵占了。被告人廖新国当庭交代转走的理赔款中，有25.55万元是代圣某公司归还的欠款。此外，圣某公司尚有其他货款未有结清。被告人廖新国对银行账户交易明细、进账单、支票进行了指认。2.被害单位代表郭某乙的陈述及辨认笔录，证实圣某公司于2014年4月成立，我和廖新国是股东，我共出资70万元，廖新国出资276030元，公司向我父亲郭某甲借款50万元。圣某公司于2015年11月12日发生火灾事故后，保险公司于2016年6月6日转款1206569元到公司账户，由于廖新国是法定代表人，相关手续都是由廖新国经办，直到第二天我才知道保险公司已经赔付，但是该笔钱已经被廖新国转走,之后我就找不到廖新国了，且廖新国的电话一直关机。该笔钱中的118万元是通过公司现金支票转走的，另外款项是通过支取现金的。平时公司财务章和支票由我保管，要开支票也是由我负责开具。2016年4月初，廖新国以注销公司为由将公司财务章、公章相关证件取走，直到4月底我才拿回来，可能是这段时间开具的支票。廖新国转走该笔钱没有经过我同意，平时公司管理基本上都是我负责，有时需要法定代表人出面的时候就要他出面，有时还会负责采购木材，也开拓一些客户。圣某公司在2015年11月12日发生火灾后就一直停工，当时公司包括工人工资、货款所欠债务共有1125370元，保险赔付款需用于偿还公司债务。被害单位代表郭某乙对廖新国进行了辨认。3.证人陶某的证言及指认笔录，证实2014年9月20日，廖新国向我借款2万元。2015年11月至12月期间，廖新国介绍佛山市高某家具有限公司（以下简称高某公司）的加工业务给佛山市铟某家具发展有限公司（以下简称铟某公司），加工款共6.25万元。2016年1月，高某公司通过廖新国向铟某公司支付3万元，由于铟某公司欠我货款，便将上述债权3.25万元转给我。我与高某公司没有直接联系，且平时都是和廖新国联系，就向廖新国收取货款。廖新国于2016年6月7日向我的农业银行账户（62×××76）转账5万元，并通过微信红包支付的2300元，共向我支付5.23万元。我和廖新国是朋友关系，廖新国的电话是135××××3726，现手机关机，我无法联系。证人陶某对收条、借条、对账单、银行账户交易明细、借条进行了指认。4.证人廖某甲的证言及指认笔录，证实2016年6月7日，我的农业银行账户62×××77收到一笔12.1万元的汇款，该笔款项是2014年廖新国在顺德仙塘开厂时向刘某借的款项和利息，我作为担保人，故廖新国将款项转给我，由我还给刘某。现在我联系不上廖新国，因为他手机关机了。证人廖某甲对借条、银行卡复印件进行指认。5.证人廖某乙的证言及指认笔录，证实2016年6月7日，我的农业银行账户62×××11收到一笔20万元的汇款，是我父亲廖新国转给我，并让我把款项还给姨妈彭某，我当日就去银行转账。廖新国在佛山百花广场开了一家奇某的面包店。证人廖某乙对银行账户交易明细进行了指认。6.证人骆某的证言及指认笔录，证实2016年6月7日，廖新国通过转账方式向其转款41.5万元，其中21.5万元是廖新国的还款，20万元是我向廖新国的借款。证人骆某对银行账户交易明细进行了指认。7.证人廖某丙的证言及指认笔录，证实廖新国是我的叔叔，廖新国向我的民生银行账户62×××26转款31.5万元，是廖新国归还我父亲廖某丁的款项。我已经将该笔款项取现交给父亲廖某丁。奇某面包店是2016年7月开始经营的，我投资了50多万元，廖新国投资了14万元，当时是廖新国的女儿廖某乙给的现金。证人廖某丙对银行账户交易明细进行了指认。8.证人郭某甲的证言，证实我是郭某乙的父亲，2012年3月我和廖新国一起在龙江仙塘组建了一家家具厂，2015年改名为圣某公司，廖新国是法定代表人，廖新国和郭某乙的股份比例为1:1，我为郭某乙出资。2015年11月12日工厂发生火灾后，中国人民财产保险公司赔付了120多万元。2016年6月6日，理赔款到账，廖新国用之前开好的支票转走118万元，同时取走部分现金。我们打电话给廖新国，但其电话关机，无法接通，我们也无法找到廖新国，于是就报案了。报案约一个月后，廖新国用一个新的电话号码联系我，希望私了并让我撤案，但廖新国一直没有退钱。公安机关将廖新国抓获后，廖新国才通过律师退了15万元，并写了一张15万元的欠条，承诺2016年12月15日前归还，但至今没有归还。我清楚圣某公司的资金往来，经核对廖新国提供的清单，我确认清单中的25.55万元是归还圣某公司拖欠的债务。圣某公司出具的谅解书是公司的真实意愿。我自行清偿了圣某公司的部分债务及工人工资，但圣某公司尚有几十万元材料款等债务暂未能清偿。9.到案、破案经过，证实2016年9月16日21时许，佛山市公安局禅城分局治安管理大队在禅城区卫宁路设立治安卡哨时，看见路经该处的被告人廖新国形迹可疑，民警通过网上查询其身份证，发现被告人廖新国因涉嫌职务侵占犯罪被顺德区公安局网上追逃，民警立即将被告人廖新国抓获。10.银行账户交易明细、支票、进账单、收据，证实：（1）涉案支票的出票日期为2016年6月3日，金额为118万元，该支票有圣某公司及廖新国的签章，进账日期为2016年6月6日。（2）圣某公司的账户44×××82于2016年6月6日转入1206569元，同日该账户转出118万元、卡取现2万元。（3）2016年6月2日，被告人廖新国的账户62×××79的余额为519.64元；2016年6月6日，该账户从圣某公司的账户转入118万元，同日，该账户先后向证人廖某丙的账户三次转账共15万元；2016年6月7日该账户分别向证人骆某的账户转账41.5万元、向证人廖某乙的账户转账20万元、向证人廖某甲的账户转账12.1万元、向证人廖某丙的账户转账16.5万元、向证人陶某的账户转账5万元、转财付通4800元、转支付宝1万元、银联代收4.3万元、现支2万元，同日，该账户余额为1620.14元。11.户籍证明，证实被告人廖新国的身份情况。12.和解协议书、从轻处罚建议书/谅解书、撤案申请书、收条，证实案发后，被告人廖新国确认取走圣某公司的款项，被告人廖新国的家属定于2016年9月27日前将15万元存入双方指定账户（郭某甲出具撤案申请书及谅解书后，该款项由律师转入郭某甲账户），其后分期归还侵占的款项。圣某公司于2016年9月27日出具从轻处罚建议书/谅解书，2016年9月28日，郭某甲收取了被告人廖新国家属支付的15万元。13.营业执照副本、公司章程，证实圣某公司的登记情况及规章制度，其中，圣某公司为有限责任公司，法定代表人是被告人廖新国。14.网上银行电子回单及保险公司赔款收据，证实2016年6月6日16时30分许，中国人民财产保险股份有限公司广东分公司向圣某公司的账户转账理赔款1206569元。两张赔款收据金额分别是216万元和119248元。15.保险公司现场查勘理算报告、民事调解书，证实该次火灾，保险公司共应赔付216万元，其中2016年4月14日已预赔付25万元，另，根据（2015）佛顺法龙民初字第1535号民事调解书，由圣某公司委托中国人民财产保险股份有限公司顺德分公司向周某（业主）支付赔偿款703431元，余款转入圣某公司账户。16.协助冻结账户通知书（回执），证实相关银行账户的冻结及解除冻结状况。以上证据经法庭查证属实，足以认定。关于被告人廖新国职务侵占的犯罪数额认定问题。综合分析本案的证据，从银行账户交易明细、支票、进账单、收据可见，被告人廖新国于2016年6月6日从圣某公司的账户上转账及取现120万元。被告人廖新国当庭交代其中的25.55万元是支付圣某公司的债务，证人郭某甲对此予以确认，上述供述与证人陶某、廖某甲的证言亦不相矛盾，鉴于上述款项用于支付圣某公司的债务，被告人廖新国对该部分款项不存在非法占有的主观故意，故该部分款项应在被告人廖新国职务侵占的犯罪数额中予以扣除。综上，本院认定被告人廖新国职务侵占的犯罪数额为94.45万元。本院认为，被告人廖新国无视国家法律，利用任职公司法定代表人的职务便利，将本公司的财物占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人廖新国犯职务侵占罪，罪名成立。如前所述，本院对被告人廖新国职务侵占的犯罪数额予以调整，故公诉机关提出被告人廖新国的犯罪数额属“巨大”的公诉意见不当，应予纠正。被告人廖新国归案后如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。被告人廖新国的家属已赔偿被害单位的部分损失，被害单位对被告人廖新国予以谅解，对被告人廖新国可酌情从轻处罚。对被告人廖新国提出的两点辩解意见，经查属实，本院予以采纳。对辩护人提出的第1、2、4、5、6点辩护意见，经查属实，本院予以采纳。经查，被害单位圣某公司是有限责任公司，有独立的法人财产，享有法人财产权。涉案的保险理赔款为圣某公司的独立财产，且在圣某公司存在对外债务的情况下，该保险理赔款应通过法定程序及公司章程进行处置，该保险理赔款并非公司股东的个人财产，不能擅自处分，故辩护人提出的第3点辩护意见与相关法律规定不符，本院不予采纳。鉴于被告人廖新国职务侵占的犯罪数额已接近数额巨大，且圣某公司的债务亦因被告人廖新国的职务侵占行为而致未能偿还，故被告人廖新国具有较大的社会危害性，不宜适用缓刑，辩护人提出的第7点辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。根据被告人廖新国的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：被告人廖新国犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年六个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月16日起至2020年3月15日止。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁慧仪人民陪审员  黄杏冰人民陪审员  麦小莹二〇一七年五月十九日书 记 员  梁江陵附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。