浙江省平湖市人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0482民初3584号原告：宋海军，男，1975年8月2日出生，汉族，住平湖市。委托诉讼代理人：严利杰，浙江正菲律师事务所律师。被告：顾喜明，男，1969年5月22日出生，汉族，住平湖市。委托诉讼代理人：谢良华，浙江嘉望律师事务所律师。原告宋海军与被告顾喜明健康权纠纷一案，本院于2016年8月30日立案后，依法由代理审判员朱珺适用简易程序独任审判，于2017年4月11日公开开庭进行了审理，原告宋海军及其委托诉讼代理人严利杰、被告顾喜明及其委托诉讼代理人谢良华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告按照参与度75%赔偿原告275307元（��中原告各项损失有医疗费159038.27元、残疾赔偿金174856元、误工费34440元、护理费16950元、被扶养人生活费57988.8元、住院伙食补助费1170元、鉴定费2600元、交通费2000元、营养费2700元、精神抚慰金10000元，合计461743.07元，即461743.07*75%=346307元，扣除被告已付71000元，尚应赔偿原告275307元）；2、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告变更残疾赔偿金为188948元，被抚养人生活费为62492.40元，共计总金额为480338.67元。被告顾喜明答辩称，第一、原告与被告之间发生冲突起因是由于原告先动手，考虑赔偿金额时，主观过错也应该考虑，原告也有过错，也应承担部分损失；第二、原告要求按照75%参与度计算的依据是其自行委托鉴定的结论，但是重新鉴定后确定的参与度是25%，应按照25%计算赔偿金额。第三，关于损失金额，按照2016年度新的标准进行计算，被���无异议，但是医疗费中经鉴定认为没有病历依据的费用计668.28元应扣除，住院伙食补助费原告主张39天没有相应的依据，浙江省内应按照15元每天计算，区分省内和省外；关于鉴定费，第一次的鉴定费不能作为定案依据，应以重新鉴定的鉴定费来确定；交通费未提供票据，按照每天10元来认定，原告主张2000元过高；营养费过高；本案中，双方过错应按照各自50%的责任比例确认，应在确认损失总额后按照25%的参与度确认损失，再按照过错程度来扣减。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。为证明自己的主张，原告提供了如下证据：证据一、调查笔录、鉴定书各1份，证明原告被被告打伤致原告颈椎受伤。证据二、门诊病历5份、出院记录4份，证明原告受伤治疗的经过。证据三、医疗费发票43份、配药清单6份、证明1份、费用清单4份、处方笺1份，证明原告因本案事故支出159038.27元的医疗费。证据四、杭州华硕司法鉴定所鉴定意见书1份，证明原告构成九级伤残，外伤参与度75%。证据五、鉴定费发票1份，证明原告因鉴定支付2600元鉴定费。证据六、户口本1份、证明2份，证明原告被扶养人的情况。证据七、劳动合同、参保证明、对账单各1份，证明原告受伤前一直在公司工作，并参加了社保。被告质证意见：对证据一，调查笔录的真实性无异议，但是是原告的单方陈述，不具备法律的效力，而且事实和原告在公安机关的陈述不符，不能作为认定事实的依据；鉴定书写明了原告外伤对突出压迫脊髓有诱发加重作用，说明原告自身疾病是主要原因，本案事故是次要原因。对证据二无异议，出院记录显示12天在平湖，27天在上海。对证据三，关于医疗费的合理性，总金额应为159027.88元。但部分医疗费没有病历作为支撑，金额为662.18元。住院伙食费有550.4元应扣除。对证据四、五，系原告单方委托鉴定，且已经重新鉴定，应以重新鉴定结论为依据，故鉴定费发票也不能作为请求的依据。对证据六、七无异议。为证明自己的抗辩理由，被告提供了如下证据：证据一、平湖市公安局新仓派出所分别向原、被告以及宋迪青、宋付龙所作的询问笔录5份，证明原、被告冲突是由于原告先动手的，被告是被原告打了之后才动手的，原告本人对事情的起因是有过错的。证据二、朱宝明、宋付龙笔录2份，证明原、被告打斗是原告先动手的。证据三、绍兴文理学院司法鉴定意见书2份，鉴定费发票1份，证明本案原告外伤参与���是25%，构成九级伤残，2014年9月13日，2014年11月19日，2014年11月23日，2014年11月26日，2015年1月5日，2015年3月10日，2015年7月2日的门诊发票没有就诊记录，合理性无法审核，共计662.18元。被告就25%的参与度比例对原告的伤残赔偿承担责任，被告预交鉴定费3000元。原告质证意见：对证据一，宋海军的询问笔录的内容有异议，其上只有一个手印，时间是事故发生的第二天。笔录记载事故发生经过描述也不完整，先是原告母亲跟被告老婆吵架，被告老婆用竹竿打了原告母亲，原告的父亲回来后就问被告是不是要打架，然后双方就打起来了，但是原告坚持认为没有用喷水管打被告。笔录的内容并不能证明原告先动手，是因为被告的挑衅才发生的打架。对宋付龙的询问笔录内容有异议，虽然其与原、被告都是亲戚，但是明显偏袒被告。对顾喜明的两份询问笔录��实性无异议，但是对其中2014年9月10日的询问笔录的内容有异议，是被告顾喜明先去挑衅原告的父亲。对宋迪青的询问笔录无异议。对证据二，均是证人证言，对真实性不予认可，证人应出庭接受质询。对证据三，不认可鉴定结论，庭前已经申请鉴定人出庭作证，原告坚持要求按照75%的参与度作为赔偿的依据。其中虽载明部分门诊发票因没有就诊记录结论无法审核，但并不是指排除，原告的就医时间跨度较长，部分找不到也是合理的。对鉴定结论中对误工期、护理期、营养期的结论无异议。对鉴定费发票无异议。绍兴文理学院司法鉴定中心鉴定人宋某出庭接受质询认为：原告宋海军外伤出现了神经系统的症状，受伤住院后的资料显示，原告的脊髓是有损伤的，鉴定人认为原告自身颈椎病较为明显，故认为自身疾病占主要因素。原告自身病变比较明显，���体体现在生活中是看个人情况的。本案的鉴定意见是考虑到受伤前没有受限的情况才做出的结论，具体按照《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》的通知、《浙江省司法鉴定协会关于伤残程度鉴定若干规范》，依据《人体损害护理依赖程度评定》附录A中的A2.4条。原告质证意见：本案中绍兴文理学院司法鉴定中心作出的关于参与度的鉴定意见是鉴定人的内心自我判断，故不予认可。被告质证意见：与平湖市公安司法鉴定中心、嘉兴市公安司法鉴定中心出具法医学鉴定书的结论一致，故无异议。本院认证意见：原告提供的证据一、二、六、七，均符合证据的真实性、关联性及合法性，本院予以确认，作为本案的定案依据。证据三，关于医疗费发票，其中上海长征医院2014年9月13日开具的票面金额分别为15.5元及14元的门诊发票两张，有相应门诊病历记录相印证，本院予以确认。其中平湖市新仓镇医院2014年11月19日开具的票面金额为72元、2014年11月23日开具的票面金额为173.9元的门诊发票，虽无门相应门诊记录，但结合该院2014年11月16日的门诊发票及相应门诊病历记载，治疗方式相同，故本院对该两份医疗费发票的真实性、合法性及关联性均予以确认。其中上海长征医院2015年1月5日开具的票面金额为14元、2015年3月10日开具的票面金额为14元门诊发票，复旦大学附属华山医院2015年7月2日开具的票面金额为15.5元的门诊发票，虽无门诊病历记录，但属合理的复诊费用，本案予以确认。其中平湖市新仓镇医院2014年11月26日票面金额为161元的输液门诊发票、复旦大学附属华山医院2015年7月2日开具的票面金额为14元的手外科门诊发票，无证据佐证关联性，本院不予确认。其余医疗费发票及费用清单、配药清单、证��及处方笺，被告均无异议，本院予以确认。证据四、五，鉴定意见书及鉴定费发票的真实性本院予以确认，因已进行重新鉴定，故以重新鉴定的结论为准。被告提供的证据一、三符合证据的真实性、合法性及关联性，本院予以确认，作为本案定案的依据。被告提供的证据二，属朱宝明、宋付龙的证人证言，结合平湖市公安局新仓派出所对原、被告及宋付龙、宋迪青所作的询问笔录，就其中陈述一致部分，本院予以确认。鉴定人宋某的证人证言，本院予以确认，作为本案定案的依据。本院经审理认定事实如下：2014年9月10日上午5时左右，被告顾喜明妻子夏娟芳与原告宋海军母亲顾妹华因土地问题发生争吵，后被告顾喜明也参与争吵，其间拿竹竿打向原告母亲。后原告父亲宋迪青回来与被告顾喜明发生争吵、互相推搡，原告宋海军下楼后���其父亲身上背着的药水桶的喷水管朝被告顾喜明身上打去，被告顾喜明随即一拳打向原告，导致原告倒地受伤。事故发生后，原告至平湖市××人民医院、××海××医院、××海××骨科医院、××大学附属××医院、平湖市××镇医院进行治疗，住院37天，共支出医疗费158347.67元（已扣除住院期间的伙食费515.6元）。经平湖市公安局新仓派出所委托，平湖市公安司法鉴定中心于2015年3月30日出具法医学鉴定书，鉴定意见为：原告宋海军本次所受外伤对颈3/4、4/5椎间盘突出压迫脊髓具有诱发加重作用。嘉兴市公安司法鉴定中心于2015年10月15日出具法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为：原告系因自身颈椎退变、椎间盘突出的基础上，受外力的诱发及加重作用，致颈椎间盘突出压迫颈髓而受损，不宜进行损伤程度鉴定。后原告委托杭州华硕司法鉴定所对其伤残进行鉴定，该所于2016年7月25日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告宋海军颈部损伤伴脊髓压迫，伤后经积极治疗，但目前仍遗留右上肢肌力Ⅳ＋级，右下肢肌力Ⅴ级-（偏瘫）的后遗症。依据最高法（2004）264号《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》相关规定，该损伤鉴定为人体损伤九级伤残。本次外伤是导致原告颈部脊髓损伤的主要原因，建议评定其损伤的参与度为75%；而原告自身的椎间盘突出等颈部基础性疾病为次要因素，建议评定其参与度为25%，评定误工期360日，护理期150日（1人护理），营养期90日。原告因此支出鉴定费2600元。诉讼中，经被告顾喜明申请，本院委托绍兴文理学院司法鉴定中心对原告伤残情况及用药合理性进行鉴定，该中心于2017年2月24日出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告宋海军因故致颈髓损伤，现经内固定手术治疗，该后��症已构成人体损伤九级伤残（本次外伤的参与度为25%）。原告提供的2014年9月13日、2014年11月19日、2014年11月23日、2014年11月26日、2015年1月5日、2015年3月10日、2015年7月2日的门诊发票未见相应的门诊就诊记录，所产生的医疗费用的合理性无法审核；其余医疗费用与本次外伤存在直接因果关系。原告本次损伤后所诉误工期限（360日）、护理期限（150日）及营养期限（90日）基本合理。被告顾喜明因此预交鉴定费3000元。另查，原告宋海军的被扶养人有其父亲宋迪青（1952年8月3日出生）、母亲顾妹华（1955年3月5日出生）、儿子宋兵杰（1999年10月29日出生），原告父亲共生育二个子女，即本案原告宋海军及女儿宋海芳（1979年9月25日出生）。再查，事故发生前，原告在浙江佳佳童车有限公司工作，收入来源于非农，事故发生前一年的月平均工资为2870元。事故发生后，被告顾喜明已支付原告71000元。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告拳打原告，致原告受伤，被告对本案事故的发生存在过错。事故起于双方家人的争吵，被告的拳打行为亦部分起因于原告的行为，原告对本案事故的发生也存在过错，故可适当减轻被告的赔偿责任。至于原告的物质性损失，本院结合原告提供的证据及诉请、鉴定意见等，按照2016年度浙江省城镇常住居民人均可支配收入47237元标准、2016年浙江省农村常住居民人均生活消费支出17359元标准、2015年浙江省私营单位就业人员年平均工资41272元标准确定如下：医疗费158347.67元（已扣除住院期间的伙食费515.6元）、误工费34440元、护理费16950元、营养费2700元、鉴定费2600元、交通费酌定800元、住院伙食补助费960元、残疾赔偿金251440.4元（包括残疾赔偿金188948元及被扶养人生活费62492.4元）。关于就原告的损失如何赔偿的争议。根据绍兴文理学院司法鉴定中心的鉴定意见，原告目前的损伤后遗症系在其自身原有颈椎病基础上遭受本次外力作用所致，本次外伤为目前不良后果的次要因素（诱发加重作用），原告本次颈髓损伤的外伤参与度为25%，被告据此以本案原告所遭受的损害系其自身特殊体质诱发为由进行抗辩。本院认为，本案的损害后果超过了正常情形下可预期范围，故可综合考量侵权人过错程度，侵害的手段、行为方式等具体情节、侵权行为通常所能造成的后果与实际损害后果之间的差距等因素，适当减轻赔偿义务人的责任。故结合事故双方的过错程序及鉴定意见确定的参与度比例，本院酌情确定原告的残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）251440.4元，由被告顾喜明承担40%的赔偿责任，即100576.16元。另外，医疗费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费系原告的实际支出，与本次外伤存在直接因果关系，误工期、护理期、营养期系根据外伤程度来确定，故上述各项损失合计216797.67元，考虑双方的过错程度，由被告顾喜明承担70%的赔偿责任，即151758.37元。精神损害抚慰金，本院酌定由被告赔偿4000元。综上，被告顾喜明共应赔偿原告256334.53元，因其已支付原告71000元，尚应赔偿185334.53元。重新鉴定费3000元，结合两次鉴定意见，本院确定由原告负担600元，由被告顾喜明负担2400元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告顾喜明赔偿原告宋海军185334.53元；二、重新鉴定费3000元，由原告宋海军负担600元，被告顾喜明负担2400元。上述一、二项折抵，被告顾喜明共应赔偿原告184734.53元，于本判决后十日内履行完毕；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1776元，减半收取888元，由原告宋海军负担292元、被告顾喜明负担596元。如��服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。代理审判员 朱 珺二〇一七年五月十一日书 记 员 张颖蕾