山东省临沂市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）鲁13刑终84号原公诉机关山东省兰陵县人民检察院。上诉人（原审被告人）齐广清，男，1982年10月6日出生于山东省兰陵县，汉族，初中文化，农民，住兰陵县经济开发区。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年5月12日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于兰陵县看守所。辩护人张晓生，山东一品律师事务所律师。辩护人魏有蒙，山东正之源律师事务所律师。原审被告人马红蕾，女，1984年10月25日出生于山东省兰陵县，汉族，初中文化，农民，住兰陵县。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年5月24日被刑事拘留，同年6月19日被取保候审。山东省兰陵县人民法院审理兰陵县人民检察院指控被告人齐广清犯诈骗罪、合同诈骗罪，被告人马红蕾犯合同诈骗罪一案，于2017年1月24日作出（2016）鲁1324刑初127号刑事判决。原审被告人齐广清不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审判决认定，（2013）诈骗罪2015年4月16日，被告人齐广清假借向莱芜市“华能热电厂”百万机组扩建项目工程交纳履约保证金的名义，骗取徐某1100000元，后伪造山东电力建设第二工程公司莱芜电厂百万机组扩建工程项目部财务专用章一枚，并用该章伪造履约保证金收据一份交予徐某1；2015年4月23日，齐广清又谎称向上述工程中钢筋出售方支付钢筋款的名义，骗取徐某1400000元，后通过马红蕾、王某(另案处理)将该款项取走。上述事实，有经原审庭审举证、质证的被害人徐某1的陈述，搜查笔录、扣押物品清单、随案移交物品文件清单、徐某1汇款明细、证明、银行卡明细、授权委托手续、收据复印件、施工合同复印件、购销合同复印件，证人徐某3、齐某2、曹某、卢某、李某1、李某2、李某3的证言及被告人齐广清的供述等证据予以证实。二、合同诈骗罪，2014年1月至2015年1月，被告人齐广清、马红蕾共同或单独在签订、履行合同过程中骗取他人财物，价值共计562000元。其中，马红蕾参与作案一起，诈骗数额100000元。具体分述如下：1、2014年5月18日，被告人齐广清让陈某1、唐某至兰陵县“通华汽车租赁有限公司”租赁车主为宋某、牌号为鲁Ｑ×××××的“东风悦达起亚”牌轿车一辆；同年6月20日，齐广清使用马红蕾照片和身份证号码，伪造宋某身份证复印件一份，马红蕾假冒宋某身份向齐某1借款100000元，并就该轿车签订车辆买卖协议。经鉴定，该轿车价值133876元。2014年7月18日，被告人齐广清让齐某3至兰陵县“通华汽车租赁有限公司”租赁车主为陈某2、牌号为鲁Ｑ×××××的“东风日产尼桑”牌轿车一辆；同年7月19日，齐广清利用凌继凤照片伪造陈某2身份证复印件一份，凌继凤假冒陈某2身份向齐某1借款100000元，并就该轿车签订车辆买卖协议。上述事实，有经原审庭审举证、质证的被害人齐某1的陈述，鉴定意见、汽车租赁合同、车辆买卖协议书、借据、身份证复印件、机动车行驶证、办案说明，证人陈某1、宋某的证言及被告人齐广清、马红蕾的供述等证据予以证实。2、2014年6月15日，被告人齐广清伪造齐欣位于兰陵县城区“中兴小区”1号楼4单元102室的房产证一份，并以此作抵押与程某1签订借款协议，向程某1借款322000元。上述事实，有经原审庭审举证、质证的被害人程某1的陈述，办案说明、借款收据复印件、房产证复印件、查档证明、说明、调解协议书及被告人齐广清的供述等证据予以证实。3、2015年1月13日，被告人齐广清租赁程某2牌号为鲁Ｑ×××××的“东风悦达起亚”牌轿车一辆；同年1月22日，齐广清指使王某与徐某2签订车辆买卖协议，将该轿车以40000元价格出售给徐某2。经鉴定，该轿车价值98646元。上述事实，有经原审庭审举证、质证的被害人徐某2的陈述，鉴定意见、和解协议、谅解书、车辆买卖协议、扣押决定书、扣押清单、发还清单、办案说明、在逃人员登记信息表，证人程某2的证言及被告人齐广清的供述等证据予以证实。本案还有经原审庭审举证、质证的发破案经过、抓获经过、户籍信息等综合证据予以证实。原审法院认为，被告人齐广清以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，侵犯了公民的财产所有权，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。被告人齐广清以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，伪造虚假产权证明，骗取他人财物，数额巨大，侵犯了国家对合同的管理制度和公民的财产所有权，其行为构成合同诈骗罪。被告人齐广清一人犯两罪，依法应两罪并罚。被告人马红蕾以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，冒用他人身份，帮助被告人齐广清骗取他人财物，数额较大，侵犯了国家对合同的管理制度和公民的财产所有权，其行为构成合同诈骗罪。根据被告人齐广清、马红蕾犯罪的事实、情节，酌定对被告人齐广清从轻处罚，对被告人马红蕾从轻处罚并依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第七十六条之规定，以被告人齐广清犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币100000元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币100000元；决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币200000元。被告人马红蕾犯合同诈骗罪，判决有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币30000元。责令被告人齐广清、马红蕾人退赔被害人齐某1人民币70000元；责令被告人齐广清退赔被害人徐某1人民币500000元，退赔被害人程某1人民币322000元。宣判送达后，原审被告人齐广清不服，以“原审判决认定事实不清、证据不足，上诉人的行为只是民事争议，不构成犯罪。合同诈骗第二起应认定为自首。即使认定犯罪，也应在三年以上十年以下范围内量刑”为由提出上诉，其辩护人提出了相同的辩护意见。二审期间，上诉人齐广清家人于2017年2月25日赔偿被害人徐某152万元，赔偿被害人齐某140万元，被害人徐某1、齐某1对上诉人齐广清予以谅解。经二审审理查明的其他事实和证据与一审判决相同。本院认为，上诉人齐广清以非法占有为目的虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中伪造虚假产权证明骗取他人财物，其行为分别构成诈骗罪、合同诈骗罪，依法应对其数罪并罚。原审被告人马红蕾以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，冒用他人身份，帮助上诉人齐广清骗取他人财物，其行为构成合同诈骗罪。关于上诉人齐广清及其辩护人所提“原审判决认定事实不清、证据不足，上诉人的行为只是民事争议，不构成犯罪。合同诈骗第二起应认定为自首。即使认定犯罪，也应在三年以上十年以下范围内量刑”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，上诉人齐广清以非法占有为目的虚构事实，隐瞒真相，伪造虚假产权证明，骗取他人财物，其行为已构成犯罪。合同诈骗第二起是在侦查机关掌握其犯罪线索后，上诉人予以供述，其行为依法不构成自首。该上诉理由及辩护意见不成立，不予支持。鉴于上诉人亲属在二审期间积极退赔受害人，并取得部分被害人的谅解，可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第七十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销山东省兰陵县人民法院（2016）鲁1324刑初127号事判决。二、上诉人齐广清犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币100000元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币100000元；决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币200000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月12日起至2026年5月11日止；罚金自本判决送达后一个月内缴纳。）原审被告人马红蕾犯合同诈骗罪，判决有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币30000元。（缓刑考验期从判决送达之日起计算，罚金已缴纳）三、责令上诉人齐广清退赔被害人程朋人民币322000元。本判决为终审判决。审 判 长  郑 华审 判 员  吴洪林代理审判员  高俊峰二〇一七年五月九日书 记 员  陈 颖