内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）内07民终691号上诉人（原审被告）：陈巴尔虎旗巴彦库仁镇博大建筑材料安装销售部，住所地内蒙古自治区陈巴尔虎旗巴彦库仁镇恩和街白音哈达路2号。经营者：红梅，经理。委托诉讼代理人：于子奇（与红梅系夫妻关系），男，1984年2月9日出生，蒙古族，住内蒙古自治区陈巴尔虎旗巴彦库仁镇。上诉人（原审被告）：于子奇，男，1984年2月9日出生，蒙古族，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：郑旭春，内蒙古典威律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋宏宇，男，1988年9月28日出生，蒙古族，住内蒙古自治区。上诉人陈巴尔虎旗巴彦库仁镇博大建筑材料安装销售部（以下简称博大销售部）、于子奇因与被上诉人宋宏宇建设工程施工合同纠纷一案，不服陈巴尔虎旗人民法院（2016）内0725民初8号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人博大销售部的委托诉讼代理人于子奇、于子奇及其委托诉讼代理人郑旭春、被上诉人宋宏宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。博大销售部、于子奇上诉请求：依法改判。事实和理由：一、双方签订的《建设工程施工合同》已经履行完毕，涉案工程已经交付给宋宏宇使用两年多,且双方之间的建设工程施工合同已经一、二审法院审结，并执行完毕，双方当事人不存在工程结算问题。现宋宏宇的诉讼请求已经在之前的诉讼中主张过，后因宋宏宇举证不能而撤诉。二、一审法院对宋宏宇要求博大销售部、于子奇返还不锈钢门及楼梯扶手6600元、锅炉房及二楼扣板7125元、暖气片及材料款、安装费12483元予以支持，但一审法院又认定锅炉、水暖件材料款、安装费的负担没有约定，且宋宏宇未举证证明施工过程中双方商定由博大销售部、于子奇承担该笔费用的事实相互矛盾。三、关于涉案工程的建筑面积部分，在之前的诉讼中宋宏宇说少了25平方米，后经测绘少了9平方米，但这是由于建筑面积决定的，宋宏宇的整个院子都已经满了，后又增加了好多项目，如挖下水工程、院墙等，在一审中博大销售部、于子奇计算后合计工程总造价为51290元，宋宏宇并没有将此款给付博大销售部、于子奇，因此博大销售部、于子奇在2013年提起诉讼，宋宏宇才撤诉。在庭审过程中，博大销售部、于子奇补充事实和理由：因宋宏宇在原诉讼中提出过反诉，这次诉讼属于重复诉讼，一审法院作出判决程序违法，在施工合同中约定工程总造价33万元，包括一、二楼200平方米及锅炉房100平方米，并没有约定室内装修装潢的费用包括在33万元内。宋宏宇辩称，对博大销售部、于子奇的上诉理由不认可。宋宏宇向一审法院起诉请求：1、判令博大销售部、于子奇返还已支付的材料款及安装费54558元；2、赔偿楼房面积差额款6098.40元；3、博大销售部、于子奇承担本案诉讼费。一审法院认定事实：宋宏宇与博大销售部、于子奇于2013年5月3日签订《建设工程施工合同》，合同约定了工程内容、工程价款及违约责任等相关内容。双方还在合同中约定，协议未尽事宜，双方协商再行签订补充协议或施工现场协商。2013年9月份博大销售部、于子奇施工工程完工并交付给宋宏宇使用，经（2013）陈民初字第683民事判决书及（2015）呼民终字第267号民事判决书确认宋宏宇已给付博大销售部、于子奇工程款33万元，此款包含材料款及人工费。博大销售部、于子奇未按合同约定给宋宏宇安装不锈钢门、楼梯扶手及进行室内装修。宋宏宇为实现合同目的购买并安装锅炉及水暖件花费20750元，购买并安装暖气片花费12483元，购买瓷砖花费7600元，锅炉房及二楼扣板花费7125元，不锈钢门及楼梯扶手花费6600元。博大销售部、于子奇所建楼房面积比约定的面积少9.24平方米，经计算工程造价差额应为6098.40元。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。（2015）呼民终字第267号民事判决书已确认宋宏宇、博大销售部双方签订的建设工程合同为无效合同，而博大销售部、于子奇于2013年9月合同被确认无效之前，已向宋宏宇交付涉案工程，已投入使用，并已支付全部工程款，所以该案争议在于合同无效后双方当事人之间的返还问题。关于宋宏宇要求博大销售部、于子奇返还不锈钢门及楼梯扶手6600元、锅炉房及二楼扣板7125元的诉讼请求，庭审中博大销售部、于子奇自认未依约进行室内装修、未安装门脸门及楼梯扶手的事实，又未能提供对此费用双方当事人商定由宋宏宇承担的证据，该部分支出系宋宏宇为实现合同目的采取补救措施而产生的合理费用，该院予以支持。宋宏宇主张暖气片材料款及安装费12483元的诉讼请求，有宋宏宇提供的收据及协议书支持其主张，博大销售部、于子奇虽提出异议，但未提供证据证明在协议书上签字承担暖气片材料费的承诺不是其真实意思表示。庭审中，查实宋宏宇花费暖气片材料款及安装费12603元，宋宏宇主张的12483元符合法律规定，该院对此予以支持。宋宏宇要求博大销售部、于子奇返还瓷砖款7600元、锅炉和水暖件材料款及安装费20750元的诉讼请求，因宋宏宇、博大销售部、于子奇对锅炉和水暖件材料款及安装费的负担没有进行约定，且宋宏宇未举证证明施工过程中双方商定由博大销售部、于子奇承担该笔费用的事实，宋宏宇的该项请求该院不予支持。测绘成果报告书确认博大销售部建设工程面积为491.76平方米，经查工程面积差额为9.24平方米，宋宏宇主张工程造价差额款为6098.40元【（33万元÷500平方米）×660元/平方米×9.24平方米】，虽然博大销售部、于子奇对此测绘成果报告书提出异议，但未申请重新鉴定，且认可宋宏宇的计算方式及计算数额，该院对宋宏宇的该项诉讼请求予以支持。综上所述，对宋宏宇的诉讼请求维护32306.40元。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条的规定，判决：一、被告陈巴尔虎旗巴彦库仁镇博大建筑材料安装销售部、于子奇于本判决生效之日起10日内返还原告宋宏宇装修材料款及安装费26208元，工程造价差额款6098.40元，共计32306.40元；二、驳回原告宋宏宇的其他诉讼请求。案件受理费1316.41元，由原告宋宏宇负担615.27元，被告陈巴尔虎旗巴彦库仁镇博大建筑材料安装销售部、于子奇负担701.14元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：一、博大销售部、于子奇是否应当返还宋宏宇不锈钢门及楼梯扶手、锅炉房及二层扣板、暖气片材料款及安装费用；二、本案是否属于重复诉讼。关于博大销售部、于子奇是否应当返还宋宏宇不锈钢门及楼梯扶手、锅炉房及二层扣板、暖气片材料款及安装费用的问题。2013年5月3日，宋宏宇与博大销售部、于子奇签订《建设工程施工合同》，合同约定工程名称为陈巴尔虎旗东乌珠尔苏木，工程内容为总面积500平方米，其中200平方米为上下楼（两层）外带一百平米车库、厨房、锅炉房、房屋总高度为5.4米，房屋主体、室内装修地板墙面、地板棚面、楼梯扶手为不锈钢、门脸门为不锈钢、其中地基、外包砖、室内地面砖包括在内。其中不尽事宜施工现场协商。涉案工程已2013年9月份完工并交付使用，宋宏宇已支付博大销售部、于子奇33万元工程款，因博大销售部、于子奇自认其未按合同约定安装不锈钢门、楼梯扶手及对室内进行装修，宋宏宇安装不锈钢门及楼梯扶手花费6600元、安装锅炉房及二楼扣板的花费7125元。故本院认为，博大销售部、于子奇应返还宋宏宇安装不锈钢门及楼梯扶手费用6600元、安装锅炉房及二楼扣板的费用7125元。一审中宋宏宇提供收据及协议书主张博大销售部、于子奇应返还其暖气片材料款及安装费12483元，博大销售部、于子奇未举证证实其协议书上签字承担暖气片材料费的承诺不是其真实意思表示，故本院认为博大销售部、于子奇应返还宋宏宇暖气片材料款及安装费12483元。关于本案是否属于重复诉讼的问题。在博大销售部、于子奇诉宋宏宇建设工程施工合同纠纷的另一案件中，宋宏宇提出反诉要求博大销售部、于子奇支付其损失71508元，之后宋宏宇又以需要继续搜集证据为由撤回其反诉请求。博大销售部、于子奇现上诉提出宋宏宇在本案中的诉讼请求与之前的反诉属于同一诉讼，本案属于重复诉讼的主张。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条第一款的规定，本案不属于重复诉讼，故本院对博大销售部、于子奇关于本案属于重复诉讼的主张不予支持。综上所述，博大销售部、于子奇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1316.41元，由上诉人陈巴尔虎旗巴彦库仁镇博大建筑材料安装销售部、于子奇负担。本判决为终审判决。审判长 汪 伟审判员 李豫元审判员 阿 润二〇一七年五月三十一日书记员 陈 蕾