河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2017）豫10民终1514号上诉人(原审原告):马群立，男，汉族，1975年7月15日出生，住河南省鄢陵县。委托诉讼代理人：张新德，许昌市法制服务中心法律工作者。上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司。住所地：许昌市毓秀路**号。负责人：王建新，系该公司经理。委托诉讼代理人：杜宪法，男，系该公司员工。被上诉人(原审被告):张付安，男，汉族，1965年5月7日出生，住许昌县。被上诉人（原审被告）：许昌ＸＸ运输集团股份有限公司。住所地：许昌市梨园转盘东一公里（ＸＸ物流园）。法定代表人：陈立友，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘新彩，女，系该公司员工。上诉人马群立、中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司因与被上诉人诉张付安、许昌ＸＸ运输（集团）股份有限公司等机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初2105号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。马群立上诉请求：对一审判决进行改判或者发回重审。事实和理由：被上诉人保险公司应当在保险范围内承担186733.83元的赔偿责任；上诉人和ＸＸ公司之间投有安全互助乘坐险，双方均认可，但是一审判决却没有认可；被上诉人张付安垫付的53000元是医院抢救治疗费用，一审判决认定不属同一法律关系错误；本案鉴定费及诉讼费应当由被上诉人张付安承担。中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司辩称，一审法院认定事实清楚，计算正确。如果法院认定ＸＸ公司要承担乘坐险的责任，应适当免除保险公司赔偿数额。请求驳回上诉，维持原判。许昌ＸＸ运输（集团）股份有限公司辩称，一审时马群立未提供任何证据证明在被上诉人处投有互助险，根据谁主张谁举证原则，马群立未举证ＸＸ供词不承担赔偿责任。即便有，本案是交通事故，与被上诉人不存在任何法律上的关系。原审法院认定张付安作为雇主应承担了赔偿责任后，再根据ＸＸ公司有安全互助进行索赔，认定垫付款不属于同一个法律关系认定正确。请求驳回上诉，维持原判。中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心分公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不应承担的商业险10%的赔偿款。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：秦军伟驾驶的机动车存在超载、超重情况，依据商业三者险，增加免赔率10%，对应的应当在商业险赔偿金额中免除10%及16000元的赔偿责任。马群立辩称，保险公司在一审法院并未出示向马群立提供免赔相关证据，其上诉理由应予驳回。许昌ＸＸ运输（集团）股份有限公司辩称，保险公司在一审中没有证据证明，在本案合同成立时免赔10%的责任。请求驳回上诉，维持原判。马群立向一审法院起诉请求：请求依法判令被告赔偿原告医疗费114099.09元，住院伙食补助费4710元、营养费4710元、护理人员误工费19652.4元、院外购买人血白蛋白花费10080元，院外购买人血白蛋白、治疗辅助用具1265.5元，残疾赔偿金112534.4元、误工费35206.6元，精神损害抚慰金12000元，被抚养人生活费12145.98元、二次手术费10000元、鉴定费1000元，交通费3943元共计341346.97元。诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年10月10日5时10分，马群立驾驶豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车牵引豫KA6**挂重型仓栅式半挂车沿310国道由西向东行驶至公交51路中广石化设备公司站东侧处时，遇秦军伟驾驶豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车牵引豫KA6**挂号重型仓栅式半挂车沿310国道由西向东至该处，豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车前部与豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车牵引的豫KA6**挂号重型仓栅式半挂车尾部接触，造成马群立受伤、车辆受损的交通事故。该事故经洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队出具第9201500540号道路交通事故认定书，认定马群立负事故主要责任，秦军伟负事故次要责任。原告马群立于事故发生当日被送至洛阳市中心医院住院治疗，伤情经初步诊断为：1、右股骨胫骨骨折；2、右下肢开放性骨折；3、消化道穿孔；4、腹腔出血。于2015年10月10日在全身麻醉下行肠系膜上静脉破口修补术＋小肠破裂修补术＋右小腿、右足踝扩创术＋右胫骨骨折切开复位内固定术；2015年10月28日在硬腰联合麻醉下行右侧股骨颈骨折切开复位内固定术＋右侧胫骨骨折切开复位内固定术；2015年11月6日在硬腰联合麻醉下行右侧下胫腓关节骨折脱位闭合复位螺丝钉固定术；2015年11月21日在硬腰联合麻醉下行右下胫腓关节骨折脱位切开复位内固定术；2016年2月23日在硬腰联合麻醉下行右下胫腓关节螺钉取出术。病历显示原告于2016年3月15日出院，共计住院157天。花费医疗费110477．64元、门诊费3621．45元。出院诊断证明记载原告住院期间陪护2人，未提供护理人员实际误工损失证明。出院医嘱：1、出院后休息3个月，患肢制动，避免患肢负重，避免剧烈活动，专人陪护。2、加强营养，高钙高蛋白饮食。3、定期复查（出院后3个月、半年、一年），不适随诊。5、骨折愈合后1年至2年内取出内固定物。原告住院期间在洛阳康达大药房连锁有限公司国珍药店购买药物人血白蛋白花费3120元（2080元＋1040元）。购买开塞露、润肠丸花费25．5元（6元＋7元＋12．5元）。在洛阳宝神鹿大药房有限公司购买西药花费6960元（580元＋580元＋580元＋580元＋2320元＋2320元）。在洛阳中心医院骨科超市购买拐杖、U型垫、中单、棉垫花费200元。上述外购药品共计10305．5元。诉讼中，经原告马群立申请，法院委托许昌重信法医临床司法鉴定所对原告马群立的伤残等级和二次手术费用进行司法鉴定，该所于2016年6月26日作出许重司鉴［2016］临鉴字第272号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人马群立右下肢之损伤评定为九级伤残，小肠破裂修补术后评定为十级伤残，小肠系膜撕裂修补术后评定为十级伤残，后期行2处内固定取出术费用评定为人民币壹万元。原告支付鉴定费1300元。原告父亲马广甫出生于1942年4月15日，原告兄妹共计六人。于2006年2月23日育有一子马旭杨。原告户口性质为农业家庭户口，但其持有A2驾驶证，常年在外从事交通运输业、经常居住地位于城镇。另查，豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车牵引豫KA6**挂号重型半挂车登记车主为被告ＸＸ公司，实际车主为被告张付安，该车主车在被告人寿财险许昌公司投有机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险且投有不计免赔特约险，交强险保险期间自2014年12月28日起至2015年12月27日止，商业险的保险期间自2015年2月28日至2016年2月27日止。其中，交强险的责任限额为122000元（死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元），第三者责任险的责任限额为500000元。该车的挂车豫KA6**挂号车辆在人寿财产许昌公司投保有商业险且投有不计免赔特约险，保险期间自2015年3月12日至2016年3月11日，保险责任限额为50000元。事故发生时，该车驾驶人秦军伟系被告张付安的聘用司机。被告张付安在事故发生后为原告垫付治疗费53000元整。一审法院认为，被告张付安的雇佣司机秦军伟驾驶豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车牵引豫KA6**挂号重型半挂车与原告马群立驾驶的豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车牵引豫KA6**挂重型半挂车发生交通事故，造成马群立受伤。该事故经交警部门认定，马群立负事故主要责任，秦军伟负事故次要责任。双方对事故认定书均无异议，该认定书应作为本案民事责任承担的依据。因秦军伟系被告张付安的雇佣司机，故被告张付安应当赔偿马群立合理损失的民事责任。因本案事故车辆在被告人寿财险许昌公司投保交强险、商业第三者责任险且不计免赔，原告马群立的损失应先由被告人寿财险许昌公司在交强险限额内予以赔偿，超出交强险限额的损失，按照事故责任比例在商业三责险限额内予以赔偿，不足部分由被告张付安自行负担。经审核，原告马群立的合理损失为：医疗费134403．95元（住院费110477．64元＋门诊费3621．45元＋外购药10305．5元＋后续治疗费10000元）、住院伙食补助费4710元（157天×30元/天）、营养费4710（157天×30元/天）。原告未提供护理人员实际误工损失证明，护理费按照上一年度居民服务业和其他服务业行业标准30482元／年计算。故护理费26222．87元（30482元／年÷365天×157天×2人），以原告请求的19652．4元为准。因原告长期从事交通运输业，故其残疾赔偿金标准以城镇标准计算较宜，误工损失按照上一年度交通运输行业标准49426元／年计算较宜。误工费33853．42元（49426元／年÷365天×250天）。依据相关规定，被抚养人生活费应计入残疾赔偿金的总数额中。故残疾赔偿金为124680．38元［残疾赔偿金112534．4元（25576元／年×20年×22％）。（父亲：17154元／年×6年×22％÷6人=3773．88元；儿子：17154元／年×8年×22％÷2人=15095．52），被抚养人生活费共计18869．4元，以原告请求的12145．98元为准］。结合原告的伤情等，精神损害抚慰金酌定为10000元。结合原告的伤情，住院天数、护理人数等情况，酌定原告因此次事故产生的交通费损失为3000元。鉴定费1300元，以原告请求的1000元为准。综上，原告马群立在交强险医疗费限额中应获得的赔偿数额为10000元，超出交强险限额部分为133823．95元（134403．95元＋4710元＋4710元-10000元），被告张付安按照事故责任比例应负担30％即40147．19元，该部分损失由被告保险公司在商业险限额内予以承担。原告在交强险伤残限额中应获得的赔偿数额为110000元，超出交强险限额部分为81186．2元（19652．4元＋33853．42元＋124680．38＋10000元＋3000元-110000元），被告张付安按照事故责任比例应负担30％即24355．86元，该部分损失由被告保险公司在商业险限额内予以承担。综上，被告人寿财险许昌公司应该在保险限额内赔偿原告马群立184503．05元（120000元＋40147．19元＋24355．86元）。因被告张付安在事故发生后为原告垫付费用53000元，故人寿财险许昌公司在保险限额内应再赔偿原告131503．05元（184503．05元-53000元），被告张付安不再承担该部分赔偿责任。根据法律法规的相关规定，鉴定费应由侵权人承担，故原告主张的鉴定费1000元，由被告张付安负担。原告的其他过高请求，证据不足，不予支持。原告请求被告ＸＸ公司在安全互助乘坐险范围内承担责任的意见，证据不足，不予支持。被告张付安垫付的53000元与本案不属于同一法律关系，本案不予一并处理，其可另行解决。判决：一、判决生效之日起十日内，被告中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司赔偿原告马群立各项损失共计131503．05元；二、判决生效之日起十日内，被告张付安赔偿原告鉴定费1000元；三、驳回原告马群立的其他诉讼请求。案件受理费6420元，原告马群立负担3928元，被告张付安负担2492元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人马群立提交《安全互助承诺险》手机照片两张，证明目的为在许昌ＸＸ运输集团股份有限公司投保有包含司机在内的安全互助承诺险15万元，被上诉人保险公司质证请求法院核实，被上诉人许昌ＸＸ运输集团股份有限公司对该份证据不认可，认为拍摄的是电脑截图，没有显示保险期间，不具有真实性。本院认为：该证据为手机拍摄图片，拍摄的内容并非原始证据，真实性无法确认，且没有其它证据予以证实，对该证据不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于一审判决对损失数额计算是否准确的问题。经查，上诉人马群立在对一审判决核实时，未按照交强险项下分别计算，由此其计算出一审赔偿数额有2000元误差，此系上诉人计算方式错误，本院不予支持。关于上诉人在被上诉人许昌ＸＸ运输集团股份有限公司是否投保安全互助承诺险问题。上诉人马群立提供证据不能证实有上述事实存在，其可收集相关证据后另案解决。关于本案是否存在超载、超重应当适用保险免赔率10%的问题。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司未提供证据证明对该免责条款履行了提示说明义务，该免责条款尚未发生效力。上诉人关于被上诉人张付安垫付款应否一案解决的问题。经查，该项垫付款53000元属实，本案应当一并处理，本院对原审判决不当部分予以纠正。综上所述，马群立、中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司的上诉请求部分成立，予以改判。依照依照依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初2105号民事判决第一、二、三项。即：一、本判决生效之日起十日内，被告中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司赔偿原告马群立各项损失共计131503．05元；二、本判决生效之日起十日内，被告张付安赔偿原告鉴定费1000元；三、驳回原告马群立的其他诉讼请求。二、本判决生效之日起十日内，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司支付被上诉人张付安垫付款53000元一审诉讼费6420元，上诉人马群立负担3928元，被上诉人张付安负担2492元。二审案件受理费6620元，由马群立负担6420元,上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司负担200元。本判决为终审判决。审 判 长  阎 鑫审 判 员  李艳伟代理审判员  陈改娜二〇一七年五月十九日书 记 员  胡慧贞执行催告通知书履行义务人：你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果不履行，你将承担如下法律责任。1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口