湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘06民终168号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司，住所地湖南省株洲市荷塘区新华西路119号万鸿鑫城3楼，统一社会信用代码91430200884316229D。主要负责人：刘玉青，总经理。委托诉讼代理人：杨武琳，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：杨进，男，1979年8月12日出生，汉族，湖南省汨罗市人，住汨罗市。委托诉讼代理人：李忠林，汨罗市正言法律服务所法律工作者。原审被告：黄冬初，男，1969年11月22日出生，汉族，湖南省人，住岳阳市。原审被告：谢光辉，男，1964年9月20日出生，汉族，湖南省汨罗市人，住汨罗市。原审被告：株洲同岳汽车运输有限公司长沙分公司，住所地长沙市开福区中山路138号广阔大厦1203号，组织机构代码55074844-3。主要负责人：肖和民，经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司（以下简称太平洋财险株洲中心支公司）因与被上诉人杨进，原审被告黄冬初、谢光辉、株洲同岳汽车运输有限公司长沙分公司（以下简称同岳汽运长沙分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汨罗市人民法院(2015)汨民初字第1626号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财险株洲中心支公司的委托诉讼代理人杨武琳，被上诉人杨进及其委托诉讼代理人李忠林，原审被告黄冬初到庭参加诉讼。原审被告谢光辉，原审被告同岳汽运长沙分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人太平洋财险株洲中心支公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人在一审判决金额的基础上减少赔偿额46091元。事实和理由：杨进的儿子出生于2016年6月30日，而事故发生在2013年7月20日，其子的被扶养人生活费不属本案损失范围，不应由上诉人赔偿。被上诉人杨进口头答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。原审被告黄冬初口头答辩称，不同意上诉人的上诉意见，同意一审判决。原审被告谢光辉、同岳汽运长沙分公司未提供答辩意见。杨进向一审法院起诉请求：1、黄冬初、同岳汽运长沙分公司、太平洋财险株洲中心支公司共同赔偿各项损失共计439650元；2、由黄冬初、同岳汽运长沙分公司、太平洋财险株洲中心支公司承担本案诉讼费用。一审法院受理后，根据同岳汽运长沙分公司的申请，依法追加谢光辉为本案的共同被告。一审法院认定事实：2013年7月20日23时20分，黄冬初驾驶湘Ａ×××××重型自卸货车沿107国道由南往北行驶至1559KM+350M处，在超越前方同向行驶的货车时，与由相对方向正常行驶由曾智慧驾驶的湘Ｆ×××××轻型厢式货车相刮撞，造成湘Ｆ×××××轻型厢式货车乘坐人杨进和驾驶人曾智慧受伤及车辆受损的道路交通事故。杨进受伤后被送往医院进行治疗，本次事故经汨罗市公安局交警大队认定黄冬初承担全部责任。本案事故发生后，杨进在汨罗市中医院花费医疗费758元；在湖南省人民医院住院治疗30天，花费医疗费98065元。2014年1月9日，岳阳市民声司法鉴定所接受汨罗市公安局交通警察大队弼时中队的委托对杨进的伤情进行法医鉴定，岳阳市民声司法鉴定所根据湘雅二医院司法鉴定中心（2015）精鉴字第1031号司法鉴定意见书于2015年10月28日作出（2013）临鉴字第867号司法鉴定意见书，认定杨进因交通事故致八级伤残。前期医疗费用凭据审核认定，预估后续医疗费3000元；医疗终结时间计算8个月，住院期间计算陪护一人。太平洋财险株洲中心支公司对上述司法鉴定意见中杨进的伤残等级提出异议，并于2015年12月20日向一审法院申请重新鉴定。一审法院受理后，于2016年7月12日委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对杨进的伤残等级进行重新鉴定。湖南省芙蓉司法鉴定中心于2016年7月31日作出湘芙蓉司法鉴定中心（2016）临鉴字第666号司法鉴定意见书，被鉴定人杨进开放性颅脑损伤遗留脑挫裂伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力部分受限，评定为八级伤残。杨进的户籍所在地为汨罗市××××村，于2005年购买了位于汨罗市山塘路××大院××东单元××楼的房屋，并居住在内。事故发生前，杨进一直在汨罗市中心市场经营水产品的批发和零售。杨进的被扶养人包括儿子杨昱珩，2016年6月30日出生于中南大学湘雅二医院；母亲罗菊英，1952年1月5日出生，罗菊英共生育了包括杨进在内的两个子女。黄冬初驾驶的湘Ａ×××××号重型自卸货车系出租人上海同岳租赁有限公司融资租赁给谢光辉的，双方签订了融资租赁合同，并共同委托同岳汽运长沙分公司管理。合同约定的委托管理期限从2013年6月15日起至2014年6月15日止。事故车辆的登记车主为同岳汽运长沙分公司，实际车主为谢光辉。同岳汽运长沙分公司为该车在太平洋财险株洲中心支公司投保了交强险和保险限额为500000元的商业三者险，并投保了不计免赔特约险，每案绝对免赔额为500元，本案交通事故发生在保险期间内。黄冬初受谢光辉的雇请驾驶车辆，本案交通事故发生在黄冬初履行职务的过程中，黄冬初的驾驶证号码为。交通事故发生后，谢光辉共计向曾智慧和杨进赔偿了430000元，其中曾智慧114557元。因杨进的车辆受损，经谢光辉同意杨进重新购买了一台车辆花费106880元，给车辆购买保险花费4815元。谢光辉向汨罗市公安局交警大队交纳的事故押金中杨进领取了30000元。太平洋财险株洲中心支公司已经赔偿了本案另一伤者曾智慧232043元，扣除绝对免赔500元，剩余的保险赔偿金额（不包括交强险中的财产损失赔偿限额2000元）为387457元。一审法院认为，本案争议的焦点为杨进因交通事故受伤的损失如何确定。对杨进提出的损失，医疗费以真实有效的票据和司法鉴定为依据，为101823元；住院伙食补助按照60元每天计算31天为1860元；营养费有医嘱，酌情支持1500元。杨进提供的证据能够证实其受伤之前一直在汨罗市内生活，其主要生活来源于城镇，残疾赔偿金应按照城镇标准计算，为173028元。根据司法鉴定，杨进因交通事故受伤导致的误工时间为8个月，杨进受伤前主要从事批发零售业，参照湖南省统计局公布的商品批发零售业标准计算杨进的误工费为31111元。杨进受伤需要专人护理，护理期限有司法鉴定作为依据，其计算标准参照湖南省统计局公布的居民服务业和其他服务业标准计算，为3609元。关于被扶养人生活费的计算问题，杨进的儿子杨昱珩按照城镇标准计算18年，为52653元；杨进的母亲罗菊英为农村户口，其被扶养人生活费参照农村居民人均生活消费支出计算16年为23258元。交通费没有提供证据，综合本案杨进住院治疗的实际情况，以及考虑到杨进处理交通事故有一定交通费用的产生，酌情支持2000元。杨进因交通事故致八级伤残，且其本人对交通事故的发生没有过错，杨进主张精神损害抚慰金15000元予以支持。鉴定费凭正式票据予以认定3000元。据此，杨进的损失认定如下：1、医疗费101823元；2、住院伙食补助费1860元；3、营养费1500元；4、残疾赔偿金173028元；5、被扶养人生活费75911元；6、误工费31111元；7、护理费3609元；8、鉴定费3000元；9、交通费2000元；10、精神损害抚慰金15000元；以上合计408842元。杨进的医疗费按照15%的比例进行非医保审核后为87000元。根据本案交通事故所致的伤残情况、事故车辆湘Ａ×××××号重型自卸货车的投保情况以及太平洋财险株洲中心支公司在曾智慧案件中已经先行赔偿的情况，杨进的损失应在事故车辆所购保险中赔偿387457元。本案的直接侵权人为黄冬初，由于黄冬初系谢光辉雇请的司机，事故发生在其提供劳务的过程中，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。故黄冬初应当承担的赔偿责任由谢光辉承担，即杨进的剩余损失共计21385元由谢光辉承担。同岳汽运长沙分公司作为事故车辆的登记所有人，在本案中不承担赔偿责任。综上所述，太平洋财险株洲中心支公司应赔偿杨进的损失为387457元，谢光辉应赔偿杨进的损失为21385元，谢光辉已经赔偿的233748元（460000元-106880元-4815元-114557元）应在其应当承担的赔偿责任中予以抵扣。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、太平洋财险株洲中心支公司赔偿杨进因交通事故导致的各项损失共计387457元；二、谢光辉赔偿杨进因交通事故导致的各项损失共计21385元（此款从谢光辉已经垫付的233748元中予以抵扣，谢光辉多垫付的部分由杨进在领取保险公司赔偿款时予以退还；三、驳回杨进的其他诉讼请求。上述金钱给付义务，限赔偿义务人于判决书生效之日起十日内一次性付清。如未按照判决书指定的履行期限履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4987元，由杨进承担987元，由谢光辉承担4000元。本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据。本院认定的事实与原判认定的事实一致，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是受害人杨进之子杨昱珩的被扶养人生活费应否支持。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”根据上述规定，被扶养人生活费已经纳入残疾赔偿金计算，因而，确定被扶养人的时间节点应当与计算残疾赔偿金的时间节点一致。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。”根据该款规定，残疾赔偿金自受害人定残之日起计算，故受害人杨进的被扶养人亦应按其定残之日确定。本案中，岳阳市民声司法鉴定所于2015年10月28日对杨进作出八级伤残的鉴定意见，湖南省芙蓉司法鉴定中心于2016年7月31日作出杨进八级伤残的重新鉴定意见，而受害人之子杨昱珩出生于2016年6月30日。根据十月怀胎的基本常识，杨昱珩在岳阳市民声司法鉴定所对杨进作出八级伤残的鉴定时即为胎儿，在湖南省芙蓉司法鉴定中心作出八级伤残的重新鉴定意见时已经出生。因此，虽然杨进于2013年7月20日因本案事故受伤，但其致八级伤残的损害后果确定时，其子杨昱珩已经为胎儿，在重新鉴定时已经出生，故受害人有权向本案事故的侵权人主张被扶养人生活费，侵权人黄冬初的雇主谢光辉应当赔偿被扶养人生活费。太平洋财险株洲中心支公司作为肇事车辆的保险人，应当根据保险合同的约定，赔偿谢光辉应当承担的被扶养人生活费。综上所述，上诉人太平洋财险株洲中心支公司的上诉请求不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费952元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 芬审 判 员  朱作平代理审判员  苏 洁二〇一七年五月二十二日书 记 员  李汛通附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……