安徽省宿松县人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0826民初2751号原告：石钟荣，男，1952年7月3日生，汉族，程岭初中食堂职工，住安徽省宿松县。委托诉讼代理人：肖富军，宿松县孚玉镇法律服务所法律工作者。被告：宿松县程岭初级中学，住所地安徽省宿松县。法定代表人：柴先复，系该中学校长。委托诉讼代理人：熊小东，安徽文征律师事务所律师。原告石钟荣与被告宿松县程岭初级中学（下称程岭中学）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月3日立案后，依法适用简易程序，于2016年12月29日、2017年4月27日公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告石钟荣及其委托诉讼代理人肖富军，被告程岭中学的法定代表人柴先复、委托诉讼代理人熊小东到庭参加了诉讼；第二次庭审中，原告石钟荣及其委托诉讼代理人肖富军，被告程岭中学的委托诉讼代理人熊小东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。石钟荣向本院提出诉讼请求：1、判令程岭中学赔偿石钟荣各项损失暂定50000元；2、程岭中学承担本案诉讼费、鉴定费。第一次庭审中，石钟荣变更并明确其诉讼请求为：医疗费35343.29+301.91元，误工费16583.4元，护理费8566.5元，营养费2250元，住院伙食补助费960元，交通费640元，残疾赔偿金21642元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费1800元，扣除程岭中学已经支付的10000元，合计需赔偿83087.1元。事实与理由：2013年9月，石钟荣与程岭中学签订聘用合同，在程岭中学从事食堂面案工，双方在合同中约定劳动报酬及岗位职责。2016年3月18日，石钟荣在程岭中学进行劳务作业时，因过度劳累不慎摔倒受伤。事发后，经送宿松县人民医院进行抢救治疗，并同日进行开颅手术，经医院出院诊断为闭合性颅脑损伤（重）、右侧急性硬外血肿等。石钟荣住院治疗期间，程岭中学仅支付了医疗费10000元。2016年4月11日，石钟荣向宿松县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，被作出申请不予受理决定。程岭中学作为石钟荣的雇主，对其在雇佣中受伤应承担赔偿责任。故起诉来院。程岭中学辩称，石钟荣与程岭中学在2013年9月份签订合同，明确职责，约定报酬及石钟荣受伤属实。但是其怎么受伤的，受伤的经过怎样不明确。而且石钟荣受伤后，程岭中学便安排及时治疗，并不是不赔偿，而是双方没有协商好。在不明确石钟荣是否是在提供劳务时受伤的情况下，程岭中学不承担责任。本院经审理认定事实如下：2013年9月1日，石钟荣与程岭中学签订《程岭初中临时人员聘用合同》，约定程岭中学聘用石钟荣为大厨（面案工），程岭中学支付基本工资840元/月及绩效工资360元/月，有效期1年。合同期满后，双方未继续签订书面合同，但都依据该份合同履行。2016年3月18日11时左右，石钟荣在程岭中学厨房操作间被发现脸色苍白躺在椅子上，即被送往宿松县人民医院救治，入院诊断为闭合性颅脑损伤（重）、右侧急性硬膜外血肿、颅内多发性血肿、蛛网膜下腔出血、右颞顶骨骨折，并进行右前开颅血肿清除+去骨瓣减压术，4月8日出院，诊断为闭合性颅脑损伤（重）、右侧急性硬膜外血肿、颅内多发性血肿、蛛网膜下腔出血，花费40815.7元。出院当日，在宿松县新型农村合作医疗报销后，实际承担23906.7元。住院期间，2016年3月20日至22日，石钟荣累计购买7支白蛋白，合计3700元。2016年7月3日，石钟荣创口不适入院治疗，于7月14日出院，并诊断为右侧颅骨缺损。花费23926.59元，在宿松县新型农村合作医疗报销后，实际承担7736.59元。合计实际共花费35343.29元。经安徽正邦司法鉴定所于2016年12月6日鉴定，石钟荣因工作中摔伤致头颅损伤术后，存在脑外伤后遗症，评定为拾级伤残；伤后误工期180日，营养期75日，护理期75日。石钟荣花费鉴定费1800元。2017年1月4日，程岭中学向本院申请对石钟荣受伤的成因鉴定以及对其伤残等级、三期重新鉴定，本院认为程岭中学提出重新鉴定的理由不充足，故对其重新鉴定的申请不予受理。2017年2月10日，安徽正邦司法鉴定所出具鉴定意见，认为石钟荣颅内出血系因2016年3月18日头部外伤直接导致的结果。对石钟荣所受损失，本院核定如下：1、医疗费33343.29元（已扣除石钟荣承认保险公司已经报销的2000元），2、误工费7200元（180天×1200元/月÷30天），3、护理费75天×41690元/年/365天=8566.44元，4、营养费2250元（根据鉴定75天×30元/天），5、住院伙食补助费960元（32天×30元/天），6、交通费640元（32天×20元/天），7、残疾赔偿金17313.6元（10821元/年×16年×10%），8、精神损害抚慰金5000元，9、鉴定费1800元。以上合计77073.33元（不含程岭中学垫付的10000元）。上述事实，有石钟荣的身份证复印件，《程岭初中临时人员聘用合同》，2013年10月、12月、2014年12月、2015年1月、2015年12月、2016年2月程岭中学发放工资人员名册，出院记录、费用统计、诊断证明及补报单各两份，鉴定意见书两份，双方无异议，本院予以采信。石钟荣提交的代理人肖富军分别对胡福元及江的杏（工友）的调查笔录及程岭中学提交的《关于石忠荣师傅脑出血时间的调查》均能够证明石钟荣被发现受伤的时间地点，并结合双方的陈述，本院予以采信。石钟荣提交的2016年7月8日石钱荣的门诊费发票与本案无关，不予采信。程岭中学所提交的调查笔录，字迹潦草、无法辨认，不予采信。本院认为：已年满60周岁的石钟荣初次到程岭中学提供劳务，按照《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第一条第二款“已过退休年龄的劳动者，初次到用人单位提供劳动的，其与用人单位之间的用工关系按劳务关系处理”的规定，双方应按劳务关系处理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。该解释第九条第二款规定，前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。本案中，石钟荣系在工作时间（11时）、在工作场所（食堂）发现受伤昏迷；且，双方均陈述石钟荣上午工作忙碌，其仅在10时之后外出从事倒垃圾（工作内容），故根据盖然性原则，可以认定其系在从事雇佣活动中受伤。程岭中学认为石钟荣受伤后不记得其怎么受伤故不认为是从事雇佣活动中受伤，因石钟荣受伤为闭合性颅脑损伤（重）、右侧急性硬膜外血肿、颅内多发性血肿、蛛网膜下腔出血、右颞顶骨骨折，并进行右前开颅血肿清除+去骨瓣减压术，石钟荣“不记得怎么受伤”的陈述符合常识，故对程岭中学的辩称，不予采信。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。石钟荣作为厨房工作人员，应保持厨房干净整洁，未尽注意义务不慎自己摔伤，存在过失，应承担相应责任。本院据此认定石钟荣承担30%的责任，程岭中学承担70%的责任。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。石钟荣自2013年9月始在程岭中学处工作，其绩效工资与基本工资合计为1200元/月，本院予以认定并据此计算误工费。故此，石钟荣各项损失合计77073.33元，程岭中学应赔偿53951.33元，扣除程岭中学已经垫付的10000元，还应赔偿43951.33元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条第二款、第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告宿松县程岭初级中学赔偿原告石钟荣各项合计43951.33元；二、驳回原告石钟荣其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1877元，减半收取938.5元，由原告石钟荣负担200元，被告宿松县程岭初级中学负担738.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 员 沈默升法官助理 王 英二〇一七年五月二十五日代书记员 徐彬彬附：本案适用的法律条文一、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第九条前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。