南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0116民初7530号原告：张桂荣，男，1966年4月25日出生，汉族，住南京市。委托诉讼代理人：陈福海，江苏致祥律师事务所律师。被告：南京市天享生态农业有限公司，住所地在南京市六合区金牛湖街道双塔村双塔路9号。法定代表人：李明辉，董事长。委托诉讼代理人：娄峻，江苏臻德律师事务所律师。原告张桂荣与被告南京市天享生态农业有限公司（以下简称天享农业公司）健康权纠纷一案，本院于2016年11月15日立案受理后，依法由审理员刘家云担任审判长，与人民陪审员徐丁香、肖元明组成合议庭，于2017年5月15日公开开庭进行审理，原告张桂荣及其委托诉讼代理人陈福海、被告天享农业公司的委托诉讼代理人娄峻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张桂荣向本院提出诉讼请求：1、要求被告天享农业公司赔偿原告各项损失139018.23元；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告多年从事兽医工作。2016年3月23日，被告天享农业公司雇佣原告去该公司对养殖的公牛作“骟牛”手术，在手术过程中，因被告公司的人员擅自离开，被拉倒的牛失去控制，牛在放倒过程中，原告的腿被牛压伤。原告受伤后被送往当地医院就诊治疗，医院诊断为右踝骨折踝关节半脱位；右腓骨下段骨折。治疗用去医疗费11256.23元。原告的伤情经鉴定构成十级伤残。事后，被告只赔付了医疗费3000元，余下损失未予赔偿，故诉讼要求被告赔偿原告上述事实。被告天享农业公司辩称：首先，被告是与原告的父亲达成了骟牛业务，而不是原告本人，其只是接送其父亲。而且，原告主张的法律关系有误，原、被告在此次骟牛业务中形成的是承揽关系，即原告每骟一头牛可获取100元报酬，因此，原告获取每头牛100元报酬的前提或条件是完成骟一头牛的工作成果或内容，故双方不是雇佣关系；其次，原告系多年从事兽医工作的专业人员，在骟牛过程中，其他人员只起着协助、辅助作用，均听其指挥和命令，而原告作为专业人员，应当知道在骟牛过程中存在哪些危险，以及如何避免人员受伤，然而其自身在此过程中未尽到注意义务，避让不及，被牛压伤，因此发生的损害，被告没有责任，责任全在原告自身，其损失应当由原告自行承担；再者，原告主张的损失中有些标准过高，被告不予认可。经审理查明：原告张桂荣师从其父亲张某某学习兽医技术，也多年在周围村镇从事公牛阉割，俗称“骟牛”。被告天享农业公司养殖的公牛需要阉割，便托卖牛的人到原告家找原告父亲张某某（其从事兽医多年），因张某某不在家，与原告张桂荣达成每骟一头牛付报酬100元。2016年3月23日，原告和其父亲来到阉割现场，在被告公司几位人员协助下，进行阉割手术（该手术需要用绳索捆住牛的头和腿，将其放倒并控制不让牛动弹）。在准备阉割第六头牛时，拽绳索的原告避让不及，右腿被倒下的牛压伤。原告受伤后被送往南京市六合区人民医院就诊治疗，医院诊断为右踝骨折踝关节半脱位；右腓骨下段骨折，行骨折切开复位内固定术，住院治疗用去医疗费11256.23元。诉讼前，原告单方委托南京康宁司法鉴定中心对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行了鉴定，结论为张桂荣右内后踝骨折、右腓骨下段骨折及右踝半脱位致右踝关节功能丧失25%以上构成十级伤残。误工期限以180天为宜，护理期限以90天为宜，营养期限以90天为宜，用去鉴定费2360元。诉讼中，被告申请重新鉴定，本院委托南京东南司法鉴定中心再次进行了鉴定，结论与南京康宁司法鉴定中心出具的鉴定意见一致。事后，被告赔付原告3000元，双方就余下损失未能达成一致赔偿意见，故原告诉讼要求被告赔偿上述损失。上述事实，有证人王某的证词，原告治疗的病历、诊断证明、出院记录，医疗费发票，鉴定报告，及当事人的陈述等证据予以证实，本院予以确认。本院认为：结合原告的诉称和被告的辩称，双方存有争议的焦点为：一、原、被告之间形成的法律关系是雇佣关系还是承揽合同；二、双方的责任比例划分；三、原告各项损失的明细及依据。一、原、被告之间的法律关系。承揽合同中承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，并将工作成果交付给定作人，定作人接受该工作成果并按照约定向承揽人给付报酬。定作人需要的不是承揽人的单纯劳务，而是其物化的劳务成果。其与雇佣关系的本质区别在于雇员获取报酬只需按照雇主的要求向其提供劳务，而不以劳务成果论。本案中，双方达成原告或者其父亲每阉割一头牛，可获取报酬100元，即原告或其父亲以自已掌握的兽医技术完成公牛阉割手术，每阉割一头牛，被告给付报酬100元，原告或其父亲获取报酬的条件或前提是完成阉割手术，而不是以其提供的单纯劳务，因此，双方形成的是承揽合同，而不是雇佣关系，原告主张双方系雇佣法律关系，缺乏事实根据，本院不予认定。二、双方的责任比例划分。承揽人在完成工作过程中对第三人或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告或其父亲多年从事兽医工作，应当清楚或知晓阉割过程中存在的危险，而且，阉割活动受其指挥，其他人只起着协助作用，因此，由于原告自身未尽到注意和保护义务，致其本人受伤，作为承揽人一方的原告应当承担主要责任。被告在此次活动中作为定作人未尽到协助义务，且存在选任过失，也应承担相应的赔偿责任。综上，本院认定原被告之间的责任比例为原告承担80%，被告承担20%。三、关于原告各项损失的明细及依据。1、医疗费用11256.23元，有相应的病历和医疗费发票为据，应予认定；2、住院伙食补助费，原告住院治疗17天，每天50元，金额应为850元；3、营养费，参照鉴定结论营养天数为90天，每天20元，此项费用为1800元；4、误工费，原告长期从事兽医工作，2015年度畜牧业平均工资每年36115元，结合鉴定结论误工天数为180天，故此项费用为18057.5元；护理费，参照鉴定结论中护理期限90天，此项费用为6080元（住院17天*100元/天+出院后73天*60元/天）；残疾辅助费330元有相应票据为据，应予支持；交通费，结合原告住院天数及往返路程，本院酌定400元；鉴定费，虽然诉讼前的鉴定系原告单方申请，但鉴定结论与重新鉴定结果一致，因此产生的鉴定费用2360元，也应纳入原告主张的损失中一并计算；残疾赔偿金，原告长期从事兽医工作，因此，应当按照江苏省上一年度城镇常住居民人均可支配收入40152元计算此项费用，其伤残等级为十级，故此项费用为80304元；对于精神损害抚慰金，结合双方过错大小等情形，本院酌定此项费用为3000元，并由被告承担，不再按责任分担。上述损失共计121437.73元（不含精神损害抚慰金3000元），由被告天享农业公司承担24287.55元，加上精神损害抚慰金3000元，被告赔偿金额为27287.55元，扣除被告已赔付的3000元，还应赔偿24287.55元，其余损失由原告自行承担。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南京市天享生态农业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张桂荣损失人民币24287.55元；二、驳回原告张桂荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1454元，由原告张桂荣负担1163元，被告南京市天享生态农业有限公司负担291元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1454元（南京市中级人民法院的开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，开户行账号：43×××18）审 判 长  刘家云人民陪审员  肖元明人民陪审员  徐丁香二〇一七年五月二十三日书 记 员  戴艳蕾