江苏省阜宁县人��法院民 事 判 决 书(2016)苏0923民初6002号原告：阜宁县财政信用担保有限公司，住所地阜宁县通榆北路56号。法定代表人：徐义，系该司董事长。委托诉讼代理人：钱东、吴承娟（实习律师），江苏阜一律师事务所律师。被告：阜宁县金谷粮油商贸有限公司，住所地阜宁县沟墩镇朝阳居委会。法定代表人：吴海峰，系该司总经理。被告：吴晓东，男，1976年1月26日出生，汉族，市民，住阜宁县。被告：吴海峰，男，1972年1月3日出生，汉族，市民，住阜宁县。被告：陈利平，女，1973年12月23日出生，汉族，市民，住阜宁县。被告：戴根娣，女，1972年10月8日出生，汉族，市民，住阜宁县。上列五被告共同委托诉讼代理人：王艳军，江苏法震律师事务所律师。被告：阜宁县东升种业有限公司，住所地阜宁县阜城镇迎宾大道149号（阜城镇阜南村二组联建楼）。法定代表人：田朋飞，该司总经理。委托诉讼代理人：顾正刚，江苏众想律师事务所律师。原告阜宁县财政信用担保有限公司诉被告阜宁县金谷粮油商贸有限公司（以下简称金谷粮油）、吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣、阜宁县东升种业有限公司（以下简称东升种业）保证合同纠纷一案，本院于2016年11月22日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年5月17日公开开庭进行了审理。原告阜宁县财政信用担保有限公司法定代表人徐义的委托诉讼代理人钱东、吴承娟，被告金谷粮油、吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣的共同委托诉讼代理人王艳军及被告东升种业法定代表人田朋飞的委托诉讼代理人顾正刚到庭参加诉讼。本案��已审理终结。原告阜宁县财政信用担保有限公司诉讼请求：1.要求被告金谷粮油立即偿还原告代偿本息人民币1042406元整及逾期利息（自2015年3月23日起按月息2%计算至实际清偿日）、并承担违约金50000元整；2.被告吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣对被告金谷粮油的债务每人承担208481.2元；3.被告东升种业对被告金谷粮油的债务承担连带偿还责任；4.六被告共同承担本案诉讼费。事实和理由：2014年1月27日，被告金谷粮油与阜宁民生村镇银行股份有限公司签订《借款合同》一份，合同约定：被告金谷粮油向阜宁民生村镇银行股份有限公司借款1000000元整。同日，原告及被告吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣与阜宁民生村镇银行股份有限公司签订《担保合同》一份，约定由原告及被告吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣为被告金谷粮油借款提供连带责任担保。当��，被告金谷粮油、被告东升种业又与原告签订了《反担保合同》一份。该合同约定：反担保人对借款人的债务向信用担保人承担连带保证责任。反担保范围包括贷款本息、逾期利息、罚息、信用担保人代偿还的利息、违约金以及债权人、信用担保人实现债权所支付的相关费用。借款逾期后，被告金谷粮油未能还款。2015年3月23日，阜宁民生村镇银行股份有限公司从原告账上划去1042406.90元，用以偿还被告金谷粮油的借款及利息。经原告多次催要，被告金谷粮油至今未向原告还款。被金谷粮油辩称，我公司实际没有从民生银行领取贷款核定的金额1000000元，而是被民生银行又以其他的业务形式扣除了10%，1000000元放出后，民生银行要求我公司将该贷款以存单的形式又存入民生银行，我公司支付该1000000元的贷款利息，又以该1000000元存单质押民生银行，我公司实际从民生银行贷款金额1000000元，我公司实际是支付了1900000元贷款利息，我公司受民生银行教唆改变了该贷款的资金用途。请求法庭依法审查对我公司实际借得的借款本金予以核实，并对罚息、违约责任等总额不超过法定利息上限（年利率24%）进行依法审查，对实际借得的本金、约定利息承担还款责任。被告吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣共同辩称，原告同被告东升种业签订反担保合同，双方的法律关系应依据合同约定，通过诉讼解决，且不应将借款合同中的担保人之间的按份责任一并诉讼解决，如原告通过反担保合同使权利得到救济，其就丧失对其他担保人的诉求，如原告仅起诉被告一、二、三、四、五，就承担按份清偿责任，如从被告一、二、三、四、五处得到清偿，则就丧失实体权利。被告东升种业辩称，1.2014年1月27日，反担保��同在反担保人处盖有我司的印章，该印章是我司正常使用的印章，但反担保并不是我司的真实意思表示，我司是一个有限责任公司，有多名股东，在公司的章程中有约定：公司对外提供担保，应由董事会或股东会同意后方可对外担保，该反担保没有通过公司股东会或董事会表决，所以违反了公司法及公司章程规定，不属于我司的真实担保意思表示，应属于无效担保，所以我司不应承担反担保的民事责任。2.在反担保合同中，除我司外，还有吴晓东的签名，其应属于反担保人，而原告在本案中，放弃对吴晓东的追诉，应当减少我司应承担反担保数额的二分之一；3.担保合同和反担保合同都属于从合同，从合同的效力应当基于主合同的效力，如主合同无效，则担保合同无效。借款合同是本案的主合同，在借款合同中约定借款的用途是购买粳稻，被告金谷粮油改变借款用��，又未能及时归还，依据我国刑法规定，属于涉嫌骗取贷款罪，如涉嫌刑事犯罪，应服从先刑后民原则，移送公安机关处理。4.对诉讼请求：违约金、逾期罚息不应当超过年息的24%，本案中原告既主张了2%的月息，又主张违约金等，所以原告的诉讼请求没有法律依据；5.反担保合同条款中没有债务人，属于约定不明，该条款是原告提供，所以应适用保证期间的六个月规定，原告已经超过了担保期间向反担保人主张担保权利。综上，我司不应承担担保责任，请求驳回原告要求我司承担反担保责任的诉讼请求。经审理查明，2014年1月27日，被告金谷粮油与阜宁民生村镇银行股份有限公司签订《借款合同》一份，合同约定：被告金谷粮油向阜宁民生村镇银行股份有限公司借款1000000元整；借款期限自2014年1月27日起至2014年11月27日止；借款年利率为8.4%；还���方式为按月结息，到期一次偿还本金，还款日为每月21日，借款到期时利随本清。同日，原告阜宁县财政信用担保有限公司及被告吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣与阜宁民生村镇银行股份有限公司签订《担保合同》，约定由原告阜宁县财政信用担保有限公司及被告吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣为被告金谷粮油提供连带责任担保。当日，被告金谷粮油（借款人）、被告东升种业（反担保人）、原告（信用担保人）签订了《反担保合同》。该合同约定：反担保人对借款人的债务向信用担保人承担连带保证责任。反担保范围包括贷款本息、逾期利息、罚息、信用担保人代偿还的利息、违约金以及债权人、信用担保人实现债权所支付的相关费用。借款人不按期归还贷款，信用担保人向出借人代偿的，借款人自代偿之日起按代偿总额的月利率20‰向信用担保人支付逾期���息。还约定：（被告金谷粮油）将贷款金额的50000元自愿存在原告处作违约保证金，若违约，信用担保人有权不返还该保证金。被告吴晓东也在反担保人栏下签了名。又查明，阜宁民生村镇银行股份有限公司依约向被告金谷粮油发放借款1000000元。借款逾期后，被告金谷粮油未能还款。2015年3月23日，阜宁民生村镇银行股份有限公司从原告账上划去1042406.90元，用以偿还被告金谷粮油的借款及利息。经原告多次催要，被告金谷粮油未向原告还款。现原告诉至本院，请求判令：1.要求被告金谷粮油立即偿还原告本息人民币1042406元整及逾期利息（自2015年3月23日起按月息2%计算至实际清偿日），并承担违约金50000元整；2.被告吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣对被告金谷粮油的债务每人承担208481.2元；3.被告东升种业对被告金谷粮油的债务承担连带偿还责任；4.六���告共同承担本案诉讼费。上述事实，有原告向本院提供的《借款合同》、《担保合同》、《反担保合同》、借款凭证、放款通知书、扣款凭证及当事人的陈述等相关证据予以佐证。本院认为，被告金谷粮油与阜宁民生村镇银行股份有限公司签订的《借款合同》、原告及吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣为被告金谷粮油向阜宁民生村镇银行股份有限公司借款提供保证签订的《担保合同》、原告与被告金谷粮油、被告东升种业（被告吴晓东也在反担保人栏下签了名）签订了《反担保合同》。均是各方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，故依法应受法律保护。阜宁民生村镇银行股份有限公司依约向被告金谷粮油发放借款1000000元，借款逾期后，阜宁民生村镇银行股份有限公司于2015年3月23日从原告账上划去1042406.90元，用于归还被告1042406.90的借款及利息，事实清楚，应予认定。原告作为担保人，履行了保证义务后，有权向债务人即被告金谷粮油追偿。原告及被告吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣为被告金谷粮油向阜宁民生村镇银行股份有限公司的借款提供连带责任保证，原告承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由原告及被告吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣平均分担。被告东升种业、吴晓东为被告金谷粮油的借款向原告提供反担保，故原告亦有权要求被告东升种业、吴晓东承担反担保责任。原告选择要求被告东升种业承担反担保责任，不违反法律规定，本院予以许可。关于原告要求被告承担月利率千分之二十逾期罚息的问题，依据《反担保合同》的约定，被告金谷粮油不按期归还贷款，原告阜宁县财政信用担保有限公司向出借人代偿的，被告金谷粮油自代偿之日起按代偿总额即1042406.90元的月利率20‰向原告阜宁县财政信用担保有限公司支付逾期利息，故本院对此予以支持。被告东升种业对被告金谷粮油的偿还原告债务的本息承担连带清偿责任。对原告要求被告承担违约金50000元的请求，因《反担保合同》约定了代偿款的逾期利息、违约金等内容，又增加了50000元的违约保证金，超过了年息24%法定的最高限。对被告金谷粮油已交原告的50000元的违约保证金，应在其承担的逾期罚息中扣减。对被告吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣对原告要求被告东升种业承担反担保责任，不应将借款合同中的担保人之间的按份责任一并诉讼解决，如原告通过反担保合同使权利得到救济，其就丧失对其他担保人的诉求的辩解意见，不符合法律规定，本院不予采信。对被告东升种业提出反担保合同不属于公司的真实担保意思表示，应属于无效担保的辩解，本院不予采信；对被告东升种业提出被告金谷粮油改变借款用途，又未能及时归还，涉嫌骗取贷款罪，借款合同无效的辩解意见，依据不足，本院亦不予采信。被告东升种业如认为被告金谷粮油涉嫌刑事犯罪，可向公安机关报案；对被告东升种业辩解被告吴晓东也以反担保人名义签名，也属于反担保人，而原告在本案中，放弃对吴晓东的追诉，应当减少东升种业应承担反担保数额的二分之一的理由，因反担保合同明确约定了反担保人为两人及以上的，反担保人之间对借款人的债务向信用担保人承担连带保证责任，故原告有权选择向本案被告东升种业主张反担保责任；对被告东升种业提出辩解原告向其主张权利已过担保期间的辩解理由，本院也不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零八条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》���四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条的规定，判决如下：一、被告阜宁县金谷粮油商贸有限公司偿还原告阜宁县财政信用担保有限公司代偿款1042406元及逾期罚息（罚息计算方法：从2015年3月23日起至实际给付之日止按月利率20‰计算，已交原告的50000元的违约保证金在承担的逾期罚息中扣减），限于本判决生效后15日内履行完毕；二、被告阜宁县东升种业有限公司对被告阜宁县金谷粮油商贸有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任；三、如被告阜宁县金谷粮油商贸有限公司不能及时偿还，被告吴晓东、吴海峰、陈利平、戴根娣对原告阜宁县财政信用担保有限公司代偿的1042406元本金中不能追偿部分每人分别承担五分之一的民事责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19060元（原告已预交），由被告阜宁县金谷粮油商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  高爱民人民陪审员  徐宝吉人民陪审员  刘亚娟二〇一七年五月十九日书 记 员  刘子杰