安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖10民终162号上诉人（原审被告）：方密，女,1990年7月9日出生,汉族，住安徽省黄山市徽州区。委托诉讼代理人：徐素萍，安徽地平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：方素琴，女，1948年7月22日出生，汉族，住安徽省黄山市徽州区。委托诉讼代理人：方义华，安徽道同律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪年青，男，1970年4月19日出生，汉族，住安徽省黄山市徽州区，系方素琴儿子。原审被告：周启家,男,1963年12月7日出生,汉族，住安徽省黄山市徽州区。上诉人方密与被上诉人方素琴、原审被告周启家机动车交通事故责任纠纷一案，不服黄山市徽州区人民法院（2015）徽民一初字第01057号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭，于2017年4月19日公开开庭审理了本案。上诉人方密及其委托诉讼代理人徐素萍，被上诉人方素琴的委托诉讼代理人方义华、汪年青到庭参加了诉讼。原审被告周启家经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。方密向本院提出上诉请求：1、依法撤销黄山市徽州区人民法院（2015）徽民一初字第01057号民事判决并依法予以改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、原审判决部分事实查明不清，计算标准错误：1、原审判决对案涉电动四轮车的性质未进行认定；2、原审判决对方素琴的护理费、误工费等计算标准过高，计算有误；方素琴住院期间，方密护理了28天，故应核减28天的护理费；3、方素琴自2015年5月31日到2015年8月22日存在过度医疗；4、方素琴2015年4月13日至2015年5月31日住院期间有一部分住院费用由上诉人方密垫付，应予扣除。二、原审在对案涉车辆的性质未予定性的情况下，引用《中华人民共和国道路交通安全法》进行判决，属于适用法律错误。综上，请求二审法院支持其上诉请求。方素琴答辩称：一、黄山市公安局徽州分局交通管理大队已经对交通事故进行了认定，明确方密驾驶的是其他电动车，应认定为机动车。如果方密对案涉车辆的性质认定有异议，应当在一审中申请鉴定；二、方密未取得机动车的驾驶资格，涉案车辆没有取得相关牌照；三、方素琴住院期间雇人进行护理，应当计算护理费；方素琴自2008年就一直在城区开设天天鲜花绿植超市，经营绿植，一审对其误工费的计算标准正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。周启家未陈述意见。方素琴向一审法院起诉请求：一、判令方密、周启家共同赔偿各项经济损失184324.72元。庭审中，方素琴根据被告申请安徽天正司法鉴定中心重新作出的鉴定意见书，将赔偿数额变更为177082.62元，要求方密、周启家共同承担177082.62元的赔偿责任。二、方密、周启家承担本案诉讼费用。一审法院查明：2015年4月13日，方密驾驶无牌电动四轮车由屯溪区往歙县方向行驶，当行驶至徽州区永佳大道与南山路交叉路口左转弯时，与方素琴丈夫汪万利驾驶的皖Ｊ×××××号电动自行车发生碰撞，造成汪万利及乘客方素琴受伤。该事故经黄山市公安局徽州公安分局交通管理大队认定，方密负事故全部责任，方素琴和汪万利不负事故责任。方素琴受伤后即被送往黄山市第三人民医院治疗，经医院治疗诊断为：L1、L3椎体压缩性骨折。方素琴自2015年4月13日住院至同年8月22日出院，住院132天，共支出医疗费等费用23382.62元。伤情经安徽清风司法鉴定所和安徽天正司法鉴定中心二次司法鉴定，最终确定为方素琴L1、L3椎体压缩性骨折，构成八级伤残，误工期限为150日、护理期限为60日、营养期限为60日。一审法院核定方素琴因交通事故所支出费用和应得到赔偿总数额如下：（一）医疗费23382.62元；（二）住院期间的伙食补助费130天，每天15元，计1950元；（三）营养费60天，每天15元，计900元；（四）护理费60天，每天以安徽省统计部门公布的2015年度标准116元计算，合计6960元；（五）误工费150天，每天130元，合计19500元；（六）残疾赔偿金：26936元/年×13年×30%=105050元；（七）精神抚慰金15000元；（八）交通费500元；总计173242.62元。一审另查明，涉案车辆为周启家所有，涉案车辆未依法登记，取得通行牌证，不具有上路行驶条件。一审法院认为，公民的生命健康权依法受到法律保护，本案方密驾驶周启家所有的无牌四轮电动车与汪万利驾驶的电动车碰撞，造成方素琴受伤，事故经黄山市公安局徽州分局交通管理大队作出《道路交通事故认定书》认定，方密负事故全部责任，方素琴及汪万利不负事故责任，原审法院根据该事实依法予以认定，方密负事故全部责任，方素琴不负责任。但对方素琴要求方密、周启家承担各种费用173242.62元的诉讼请求，原审法院依合法及合理原则，并根据安徽省统计部门公布的2015年度统计数据，计算出方素琴因本起事故造成的各项合理费用为173242.62元。原审法院对方素琴诉讼请求中的合理部分予以支持和采纳，不合理部分不予采纳和支持。方密对公安交警部门作出的事故责任认定以程序不合法、汪万利酒后驾车为由而不予认可的主张，既缺乏证据证明，且其本人在认定书上签字确认，现提出抗辩，理由不充分，证据不足，不予采纳；方密、周启家均认为护理费标准过高，理由成立，故对护理费予以调整。周启家以涉案车辆与其无关，不属于其所有的抗辩理由，经庭审查明有处理事故的公安交警的询问笔录、方密陈述自认、购车票据等足以认定该涉案车辆系周启家所有，故对周启家的该抗辩理由和主张不予采纳。周启家未尽安全义务，明知涉案车辆无牌照，无保险，不能上路行驶而将车辆借给方密使用，造成交通事故，存在重大过错，依法承担连带赔偿责任。据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第八条之规定，判决：一、被告方密、周启家赔偿原告方素琴因车祸而造成的损失173242.62元；二、驳回原告方素琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3986元，保全费1520元，共计5506元，原告方素琴承担79元，被告方密、周启家承担5427元，第一次鉴定费用1300元，原告方素琴承担19元，被告方密、周启家承担1281元，第二次鉴定费用2300元，原告方素琴承担33元，被告方密、周启家承担2267元。二审中，方密向本院提交了以下证据：黄山市第三人民医院住院病人预交金收据一组，证明在方素琴住院治疗期间，方密为其垫付了6350元医疗费。方素琴的质证意见为：该证据不属于二审中的新证据，方密是否垫付了6350元医疗费，需要庭后核实。本院认证意见是：该证据不属于二审中的新证据，但方密为方素琴垫付6350元医疗费的事实属实。双方当事人所举其他证据与一审相同，相对方质证意见同一审。二审经审理查明，方素琴认可在其住院期间，方密为其垫付了6350元医疗费并护理了21天的事实。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。综合双方当事人举证、质证和诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、原审判决对案涉车辆以机动车标准予以判决是否正确；二、原审判决对方素琴的护理费、误工费的计算是否正确，方素琴是否存在过度医疗情形；三、在方素琴住院治疗期间，方密是否为其垫付了部分医疗费。关于争议焦点一。黄山市公安局徽州分局交通管理大队作出的《道路交通事故认定书》上明确载明方密的交通方式为“驾驶其他机动车”，机动车型号为“珠峰机车”，汪万利、方素琴、方密均在该认定书上签字认可，现方密对车辆的属性提出异议，但在一审审理期间，并未申请对案涉车辆的性质进行鉴定，故原审判决对案涉车辆以机动车标准予以判决并无不妥，方密的该上诉理由不予采纳。关于争议焦点二。方密提出的方素琴在2015年5月31日至8月22日期间存在过度医疗的情形，经查，方素琴提供的其自2015年5月31日至8月22日的住院费清单载明其此期间医疗费用为12834.24元，该费用应认定为医院为治疗所需而正常收取的费用，方素琴也已实际支付了该费用，方密上诉主张方素琴过度医疗缺乏证据证明。关于误工费的计算，经查，方素琴夫妇自2008年12月1日起就在徽州区文峰路开办了“黄山市徽州区天天鲜花绿植超市”，从事鲜花、绿植、盆景、花器用具零售、花卉、盆景租摆等工作，一审法院参照安徽省2015年度从事租赁和商务服务业在岗职工平均工资130元/天计算误工费并无明显不妥。关于争议焦点三。庭审中，方素琴认可在其住院期间，方密为其垫付了6350元医疗费并护理了21天，据此，对方素琴的护理费核减为4524元（116元/天X39天）。方素琴因交通事故的损失总额本院核定如下：（一）医疗费23382.62元；（二）住院期间的伙食补助费130天×15元/天，计1950元；（三）营养费60天×15元/天，计900元；（四）护理费39天×116元/天，计4524元；（五）误工费150天×130元/天，计19500元；（六）残疾赔偿金26936元/年×13年×30%=105050元；（七）精神抚慰金15000元；（八）交通费500元；总计170806.62元。本院认为：本案事故系方密驾驶四轮电动车左转弯时与方素琴乘坐的两轮电动车碰撞所致。黄山市公安局徽州分局交通管理大队作出的《道路交通事故认定书》是对事故责任的认定，一般作为划分当事人交通事故侵权责任比例的依据，但不能将侵权责任与事故责任直接等同。方素琴违反道路交通相关法规乘坐二轮电动车，对二轮电动车的安全驾驶造成安全隐患，应认定其对损害结果的发生具有一定过错，根据侵权责任法相关规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，方素琴的损害结果应根据侵权人与受害人的过错责任划分相应比例，综合双方的过错大小，结合本案实际情况，本院酌定对方素琴因该起事故产生的损失总额170806.62元，由方密和周启家承担80%即136645.30元，扣除方密已支付的6350元，实际还应赔偿130295.30元；方素琴自行承担20%即34161.32元。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款的规定，一、撤销安徽省黄山市徽州区人民法院（2015）徽民一初字第01057号民事判决；二、方密、周启家于本判决生效后十日内赔偿方素琴损失130295.30元；三、驳回方素琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3986元，原告方素琴负担986元，被告方密、周启家负担3000元；保全费1520元由方密、周启家负担；第一次鉴定费用1300元，原告方素琴负担325元，被告方密、周启家负担975元；第二次鉴定费用2300元，方素琴负担575元，方密、周启家负担1725元。二审案件受理费3765元，由方素琴负担940，由方密、周启家负担2825元（其中，方密已预交1800元，余款1025元予以免交）。本判决为终审判决。审判长  鲍武樱审判员  宋浩之审判员  郑卫东二〇一七年五月二十二日书记员  王 艳附法律相关条文：一、《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）赔偿损失；(八)支付违约金；(九)消除影响、恢复名誉；(十)赔礼道歉。以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。二、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任;机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。五、《诉讼费用交纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。