贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔04民终145号上诉人（原审原告、原审反诉被告）：贵阳万嘉鑫荣商业管理有限公司委托诉讼代理人：陆连军，男，该公司法务主管。代理权限：特别授权代理。上诉人（原审被告、原审反诉原告）：贵州金田商业发展有限公司委托诉讼代理人：赵恩娜，女，该公司员工。代理权限：特别授权代理。上诉人贵阳万嘉鑫荣商业管理有限公司（以下简称“万嘉鑫荣公司”）因与上诉人贵州金田商业发展有限公司（以下简称“金田公司”）居间合同纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院（2016）黔0402民初2300号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。万嘉鑫荣公司上诉请求：撤销原判第一、四项，改判金田公司向万嘉鑫荣公司支付所欠佣金639936元，万嘉鑫荣公司不承担违约责任，一二��诉讼费由金田公司承担。事实和理由：1.金田公司对“优之贡茶”、“鑫鑫童玩”、“众鑫联合百货商贸有限公司”（两个商铺）、“韩国夫人”、“翠博雅玉”五个商户涉及的六个商铺在五个工作日内完成了审批，根据举轻以明重、举重以明轻的原则，金田公司未完成审批的应支付佣金，那么完成审批的，但未在约定期限内与商户签约的情况下，更应当支付佣金。“快餐店”、“优之贡茶”两个商户均与金田公司签约并支付租金，故金田公司应当支付这两个商铺的佣金；2.我公司在履行合同的过程中不存在违约行为，案涉《招商服务合同》的性质是居间合同，我公司作为居间人的义务是向金田公司报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，最终是否与商户签订租赁合同决定权在金田公司手中，如果金田公司不与商户签订租赁合同，反而要求我公司赔偿损��，承担违约责任，无异于不合理地加重我公司的义务。事实上，我公司已经履行了上述义务，是金田公司未按合同约定履行审批义务及审批后不积极与商户签约才导致商户流失。此外金田公司提供的商场存在权属及租赁纠纷，部分商铺因漏水原因无法出租，才导致大部分商户流失，一审判决以权属问题与本案无关和我公司无证据证明商户因渗水问题不签订租赁合同为由，不支持我公司的请求错误。金田公司上诉请求：1.改判万嘉鑫荣公司按成交总额佣金的20%支付违约金，共计104787.8元；2.驳回万嘉鑫荣公司关于支付“杨记砂锅饭”、“首佳”、“老李酸汤”三个铺面佣金51204元的诉请；3.驳回万嘉鑫荣公司关于已完成招商部分，但未达到支付佣金条件的诉求，金额为159117元；4.一二审案件受理费由万嘉鑫荣公司承担。事实和理由：1.万嘉鑫荣公司违约导致合同解除的违约金，一审判决调整为按年利率6%计算，于法不合，按照合同的约定，万嘉鑫荣公司未完成招商计划给我公司造成的租金损失约60余万元，远远大于按20%计算的违约金；2.一审判决以未在五日内完成审批，判令支付“杨记砂锅饭”、“首佳”、“老李酸汤”三个铺面佣金51204元，无事实和法律依据，合同实际履行中并没有执行五日审批的程序，该约定已不适用本案，且万嘉鑫荣公司无证据证明其向我公司报送过任何资料，我公司不存在五日内审批的问题；3.根据合同约定，对于一押一的商家分两次支付佣金，即商家预付一个月租金和相当于一个月租金的保证金，且在万嘉鑫荣公司完整提交前述承租方资料五个工作日内，先支付50%的佣金，承租户在第一次交租金后，我公司在五日内再支付剩余50%的佣金，共计159117元，一审判决以我公司前期违���为由，判令我公司支付未到期的50%佣金于法不合，根据合同约定，该约定属于结算条款，合同解除后不影响结算条款的效力。万嘉鑫荣公司未完成招商计划违约在先，我公司有权行使不安抗辩权，拒绝支付佣金。二审中，万嘉鑫荣公司、金田公司均未答辩。万嘉鑫荣公司向一审法院起诉请求：1.判令金田公司向其支付佣金639936元；2.判令金田公司向其支付税费23629.07元；3.判令金田公司向其支付违约金127987.2元；4.本案诉讼费由金田公司承担。金田公司向一审法院反诉请求：1.判决万嘉鑫荣公司赔偿损失650000元；2.判决万嘉鑫荣公司支付违约金114411.6元；3.诉讼费由万嘉鑫荣公司承担。一审法院认定的事实：万嘉鑫荣公司作为乙方与金田公司作为甲方签订了《招商服务合同》（以下简称《合同》），《合同》对双方权利义务��违约责任均有约定。万嘉鑫荣公司为金田公司成功招商16家，招商面积为2569.557平方米，应付佣金523939元，已支付佣金124073元，万嘉鑫荣公司向金田公司两次出具了发票，共计金额为：241046.62元（含税费7020.77元），其中2016年5月10日提供了两张发票，金额为127910.64元，2016年6月20日提供了两张发票，金额为113135.98元。万嘉鑫荣公司于2016年7月底离场，金田公司于2016年7月27日向万嘉鑫荣公司发《函》解除合同。一审法院对万绿广场现场勘验的情况为：1.负一层可招商面积2408.81平方米，万嘉鑫荣公司未给金田公司成功招商；2.一层总面积为4792.25平方米，因金田公司与大润发的租赁合同约定部分商铺不能由万嘉鑫荣公司招商，不可招商面积为906.13平方米，可给万嘉鑫荣公司招商的面积为3886.12平方米，万嘉鑫荣公司已为金田公司招商并已支付租金的商户14家，面积为2475.957平方米；3.二层总面积为4266.7平方米，金田公司在与万嘉鑫荣公司签订《合同》前已自行招商一家，面积为319平方米，可给万嘉鑫荣公司招商的面积为3947.7平方米，万嘉鑫荣公司为金田公司招商并已支付租金的商户一家，面积为41.76平方米；4.三层总面积为4505.93平方米，金田公司在与万嘉鑫荣公司签订《合同》前已自行招商户七家，面积为2887平方米，万嘉鑫荣公司可招商面积为1618.93平方米，万嘉鑫荣公司未成功招商；5.四层总面积5541.27平方米，金田公司在与万嘉鑫荣公司签订《合同》前已自行招商两家，面积为4347.71平方米，万嘉鑫荣公司可招商面积为1193.56平方米，万嘉鑫荣公司为金田公司招商并已支付租金的商户一家，面积为51.84平方米。综上，双方签订的《合同》涉及面积为21514.96平方米，万嘉鑫荣公司可进行招商的实际面积为12483.79平方米，万嘉鑫荣公司为金田公司成功招商的面积为2569.557平方米，招商率为20.6%。一审法院认为：万嘉鑫荣公司与金田公司签订的《招商服务合同》系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反国家法律、行政法规的效力性及强制性规定，为有效合同，双方应依照该合同全面履行义务，万嘉鑫荣公司作为居间人，向作为委托人的金田公司报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，金田公司应向万嘉鑫荣公司支付报酬。本案中对于万嘉鑫荣公司成功为金田公司招商的16家商户，金田公司应支付的佣金为523939元，扣除已支付佣金124073元，尚欠万嘉鑫荣公司佣金399866元的事实无争议，万嘉鑫荣公司的该部分佣金诉讼请求予以支持。根据双方签订的《合同》约定，税费由金田公司承担，截止庭审前万嘉鑫荣公司开具的发票四张，总金额为241046.62元，其中税费为7020.77元，��下税费万嘉鑫荣公司要求按佣金3%计算，根据万嘉鑫荣公司已出具的发票结合国家税收规定，万嘉鑫荣公司的诉请合法有理，予以支持。关于万嘉鑫荣公司招商未成功签订合同的9个商户涉及10个商铺的佣金及“快餐店”的佣金，金田公司是否应支付佣金的问题。根据双方签订的《合同》约定：“五、合作佣金及支付（一）乙方合作佣金为：所租商铺面积租金单价（扣点商铺按该商铺所在楼层平均租金单价核算）乘以所租商铺计租面积乘以2个月。此价格为固定包干总价，结算时不作调整，除佣金外甲方不再支付乙方其他费用。……（三）2、乙方完成招商合作的标准为：甲方与承租方签订租赁合同，且承租方支付一个月以上的租金（含一个月）和一个月以上的履约保证金（含一个月）。……六、甲方的责任（一）……6、甲方应当在乙方招商商铺缴纳商铺租赁意向金或者由乙方报送相关材料后的5个工作日内完成商铺审查工作，超过5日未提供书面审查意见，则视为同意该商铺租赁，应支付乙方相关佣金”。现万嘉鑫荣公司根据《审批表》主张金田公司应支付佣金的商户有：“优之贡茶”、“快餐店”、“鑫鑫童玩”、“杨记砂锅饭”、“首佳”、“众鑫联合百货商贸有限公司”（两个商铺）、“韩国夫人”、“老李酸汤”、“翠博雅玉”、“美食城”十个商户涉及十一个商铺，金田公司认为《审批表》是金田公司自行制作的，不是万嘉鑫荣公司制作的，不应以该审批表作为认定是否支付佣金的依据。因为万嘉鑫荣公司作为金田公司的独家招商租赁公司，同时万嘉鑫荣公司作为居间合同的居间人，万嘉鑫荣公司的主要义务是向金田公司报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务。首先万嘉鑫荣公司与商家洽谈��然后根据万嘉鑫荣公司提供的商家洽谈结果制作审批单，所以该审批单是万嘉鑫荣公司制作还是金田公司制作，均不影响万嘉鑫荣公司为金田公司进行招商工作的认定，金田公司内部是否及时审查及是否批准，才决定金田公司与商户是否签订租赁合同。因金田公司未举证证实万嘉鑫荣公司所提供的该九个商户，不是万嘉鑫荣公司为金田公司招商而进行洽谈工作的商户，应认定该商户为万嘉鑫荣公司所招商洽谈的商户。综上：1.“优之贡茶”、“鑫鑫童玩”、“众鑫联合百货商贸有限公司”（两个商铺）、“韩国夫人”、“翠博雅玉”五个商户涉及六个商铺，金田公司审批已完成，但未成功与商户签订合同且未收到租金。双方所签订的《合同》中未约定经金田公司审批同意但所招商铺未成功签订合同的情况下佣金如何支付，故参照约定已完成招商的标准，该部分佣金金田公司不应向万嘉鑫荣公司支付；2.“杨记砂锅钣”、“首佳”、“老李酸汤”三个商户，金田公司对《审批表》已开始审批工作，但其5日内未完成审批，且至今也未完成。根据双方《合同》约定，该部分则视为金田公司同意商铺租赁，应支付万嘉鑫荣公司佣金。结合《审批表》上载明的月租金计算，该部分佣金为：“杨记砂锅钣”的商铺月租金为7222.8元，即佣金为14445.6元；“首佳”的商铺月租金为10965.6元，即佣金为21931.2元；“老李酸汤”的商铺月租金为7413.6元，即佣金为14827.2元，该部分佣金共计51204元。3.根据双方的陈述“快餐店”位置不属于万嘉鑫荣公司为金田公司招商范围，故该部分佣金金田公司不应向万嘉鑫荣公司支付；4.万嘉鑫荣公司没有证据证实“优之贡茶”的租金及保证金金田公司已收取，故该部分佣金金田公司不应向万嘉鑫荣公司支付；5.“美���城”未成功签约是因商户与金田公司之间不能达成协议，故该部分佣金金田公司不应向万嘉鑫荣公司支付。现万嘉鑫荣公司请求的九个商户十个商铺的佣金及“快餐店”的佣金，一审法院支持因金田公司未完成审批的“杨记砂锅钣”、“首佳”、“老李酸汤”三个商铺的佣金51204元。关于双方是否均有违约行为，是否应承担违约责任问题。万嘉鑫荣公司因金田公司未支付佣金而请求金田公司承担违约责任；金田公司因万嘉鑫荣公司未完成招商进度而请求万嘉鑫荣公司承担违约责任。根据双方所签订的《合同》约定：“五、（三）1、乙方应按招商完成率及进度完成招商，如任一阶段未完成，甲方可选择以下任一处理方式：（1）解除本合同；（2）取消乙方独家招商合作资格，甲方选择第三方同时进行招商合作。……八、（二）1、乙方出现以下违约行为，甲方有权解除合同，乙方除承担本合同约定的违约责任外，另须按成交总额佣金的20%向甲方支付违约金，并赔偿由此给甲方造成的损失，甲方有权在应付未付款中直接扣除：（1）……（7）乙方其他违约造成本合同不能履行或不能全部履行的，或乙方在收到甲方要求其纠正违约行为通知后仍不能纠正其违约行为。2、由于甲方违约造成本合同不能履行或不能全部履行的，如果甲方在收到乙方要求其纠正违约行为通知后仍不能纠正其违约行为，则乙方有权向甲方发出解除本合同的书面通知，该通知自送达甲方时生效，甲方除向乙方支付双方确认已完成工作量的款项，另须按成交总额的20%向乙方支付违约金。……十、（一）如甲方无故延迟支付乙方合作佣金超过10个工作日，则乙方有权停止提供服务，每逾期一日，乙方有权按应付未付款的千分之一收取违约金，同时���索甲方所欠费用。……（四）乙方必须保证按时、按质完成甲方委托的招商服务工作，按招商计划书约定按期进展。经双方协商甲方未同意延期的，乙方延迟一日，乙方应按300元支付违约金。若因甲方原因造成乙方工作无法按进度开展的，乙方有权顺延，甲方不得追究乙方责任。在约定的工作节点内，乙方完成约定节点招商进度的80%（此进度按附表一的面积核算，含80%），甲方视为乙方完成招商进度工作，乙方不用支付违约金给甲方，甲方不得拖欠支付给乙方的合作佣金”。同时该《合同》附表一约定的工作节点及完成率为：2016年2月8日，完成剩余商业的10%，2月-5月31日，完成剩余商业的50%，6月-7月31日，完成剩余商业的40%，8月1日前完成统一二次开业。1、针对万嘉鑫荣公司所主张金田公司违约，金田公司对自己不支付佣金的辩称，因万嘉鑫荣公司未达到招商率，故金田公司行使先履行抗辩权。根据万嘉鑫荣公司提供的《审批单》，万嘉鑫荣公司于2016年2月8日前为金田公司成功招商的仅有“狮子王儿童游乐园”两个商铺、“公仔机”一个商铺，其面积为337.46平方米，占可招商面积（12483.79平方米）的2.7%。金田公司从万嘉鑫荣公司2016年2月8日前未达到第一期招商进度时，金田公司就可解除合同，或取消万嘉鑫荣公司独家招商合作资格，选择第三方同时进行招商合作；在因万嘉鑫荣公司违约造成该合同不能履行或不能全部履行的，或金田公司要求其纠正违约行为仍不纠正的，金田公司可在应付未付款中直接扣除万嘉鑫荣公司由此给金田公司造成的损失，《合同》中并未约定金田公司可以不支付万嘉鑫荣公司佣金。在万嘉鑫荣公司未达到第一期招商进度时，金田公司并未选择第三方同时进行招商，即视为金��公司放弃该权利，放任其损失，故金田公司不能直接将万嘉鑫荣公司佣金扣除而不向万嘉鑫荣公司支付佣金，对金田公司的先履行抗辩权的辩称不予采信。金田公司应对万嘉鑫荣公司已出具发票但未足额支付佣金的部分承担违约责任。2、针对金田公司主张万嘉鑫荣公司违约，万嘉鑫荣公司对自己未完成招商进度的辩称，首先，辩称金田公司一直未提供可招商商铺的明细清单，所以招商率无法进行核算。因双方在签订《合同》时，金田公司带万嘉鑫荣公司实地勘测过，万嘉鑫荣公司是清楚金田公司可招商的商铺范围，故该辩称不予采信；其次，辩称金田公司未及时审批万嘉鑫荣公司上报的商户，或者审批过后没有积极与商户签约，故未完成招商进度。根据万嘉鑫荣公司所提交的《审批表》金田公司未及时审批的商户三家：“杨记砂锅钣”面积为55.56平方米、“首佳”面积为182.76平方米、“老李酸汤”面积为61.78平方米，三个商铺共计面积为300.1平方米，万嘉鑫荣公司主张的其他商铺，虽然万嘉鑫荣公司作了招商工作，但因金田公司已完成审批，未成功签约的责任双方未举证证实应归责于哪方，万嘉鑫荣公司的招商进度不应计算在内，故万嘉鑫荣公司的辩称不予采信。综上，双方均有违约行为，应各自承担违约责任。关于双方的违约责任应如何承担及金田公司的损失如何计算的问题。1.根据《合同》约定，万嘉鑫荣公司应在金田公司付款前5个工作日开具合法发票（发票税费由金田公司承担），否则，金田公司支付佣金的时间顺延；如金田公司无故延迟支付万嘉鑫荣公司佣金超过10个工作日，则万嘉鑫荣公司有权停止提供服务，每逾期一日，万嘉鑫荣公司有权按应付未付款的千分之一收取违约金，同时追索金田公司所欠��用。现万嘉鑫荣公司要求金田公司承担违约金计算方式为应支付佣金的20%。因金田公司的违约是逾期支付佣金及税费，而非导致合同不能履行，故该违约责任应适用合同中约定的按应付未付款的每日千分之一收取违约金，同时追索金田公司所欠费用。金田公司认为合同约定违约金过高，要求调整。结合万嘉鑫荣公司未提供其损失依据，且是万嘉鑫荣公司先违反合同约定未按进度完成招商进度任务，故本院认为万嘉鑫荣公司要求的违约金过高，酌情调整为按金田公司应付而未付佣金的年利率6%计算。本案中万嘉鑫荣公司于2016年5月10日开具发票两张，其中佣金为124182.09元，税费为3725.55元，金田公司于2016年5月25日支付万嘉鑫荣公司佣金124073元，即金田公司第一次佣金支付时间符合合同约定，但未足额支付，尚欠佣金109.09元（124182.09元-124073元），该部分违约金以所欠佣金109.09元为基数，从2016年5月26日起至2016年8月1日（万嘉鑫荣公司起诉之日），按年利率6%计算为1.18元；2016年6月20日开具了发票两张，其中佣金为109840.76元，税费为3295.22元，至今未支付，该部分违约金以所欠佣金109840.76元为基数，从2016年7月6日起至2016年8月1日，按年利率6%计算为451元；剩余未开具发票的佣金为341120.15元（无争议的16个商户佣金523939元+视为同意租赁应支付佣金51204元-上述两次万嘉鑫荣公司已申请并出具发票的佣金234022.85元），因该部分万嘉鑫荣公司未向金田公司出具发票，故该部分暂不支持违约金；因金田公司前期的违约行为，万嘉鑫荣公司有权就余下佣金（含未到期支付佣金部分）341120.15元，要求金田公司一并支付。2.根据《合同》约定，因万嘉鑫荣公司违约造成本合同不能履行或不能全部履行的，万嘉鑫荣公司除承担本合同约定的违约责任外，另须按成交总额佣金的20%向金田公司支付违约金。现金田公司要求万嘉鑫荣公司承担违约金计算方式为应支付佣金的20%，万嘉鑫荣公司认为合同约定违约金过高，要求调整。结合金田公司未提供其损失依据，并且是金田公司也存在违反合同约定未按期足额履行佣金支付义务，故金田公司要求的违约金过高，酌情调整为按万嘉鑫荣公司应得佣金总额575143元为基数，从万嘉鑫荣公司第一期进度未完成之次日（即2016年2月9日）起至金田公司通知万嘉鑫荣公司解除合同之日（即2016年7月29日）止，按年利率6%计算违约金，该违约金为16167元。3.因金田公司在万嘉鑫荣公司未完成招商进度时未积极有效的采取措施，其放任损失扩大，同时金田公司也未提供合法有效的证据证实金田公司的损失，故金田公司要求万嘉鑫荣公司赔偿损失的诉讼请求，不予支持。综上所述：1.金田公司应支付万嘉鑫荣公司佣金575143元（523939元+51204元），已支付124073元，故金田公司还应支付尚欠万嘉鑫荣公司的佣金451070元；2.根据双方约定该佣金产生的税费由金田公司承担，除万嘉鑫荣公司已开具发票中载明的税费7020.77元，金田公司还需在万嘉鑫荣公司开具发票后5日内支付余下佣金中341120.15元的税费10233.6元（341120.15×3%=10233.6）；3.金田公司应向万嘉鑫荣公司支付违约金452.18元；4.万嘉鑫荣公司应向金田公司支付违约金16167元；5.金田公司反诉要求万嘉鑫荣公司赔偿损失无依据，予以驳回。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，判决如下：1、由贵州金田商业发展有限公司在判决生效后五日内向贵阳万嘉鑫荣商业管理有限公司支付所欠佣金451070元；2、贵州金田商业发展有限公司在判决生效后五日内向贵阳万嘉鑫荣商业管理有限公司支付已开具发票的税费7020.77元；余下税费10233.6元，贵州金田商业发展有限公司于贵阳万嘉鑫荣商业管理有限公司开具发票后5日内支付给贵阳万嘉鑫荣商业管理有限公司；3、贵州金田商业发展有限公司在判决生效后五日内向贵阳万嘉鑫荣商业管理有限公司支付违约金452.18元；4、贵阳万嘉鑫荣商业管理有限公司在判决生效后五日内向贵州金田商业发展有限公司支付违约金16167元；5、驳回贵州金田商业发展有限公司其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按人民银行同期同类贷款利率加倍支付迟延履行���间的债务利息。本诉受理费11716元，减半收取5858元，反诉受理费11444元，减半收取5722元，共计11580元，由贵阳万嘉鑫荣商业管理有限公司负担1896元，贵州金田商业发展有限公司负担9684元。（本案本诉、反诉费双方各自已预交，贵州金田商业发展有限公司除已支付的反诉费外，在判决生效后五日内向贵阳万嘉鑫荣商业管理有限公司支付3962元，贵阳万嘉鑫荣商业管理有限公司不再向一审法院退取）。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的证据和事实，本院认定如下：金田公司提交的万嘉鑫荣公司与案外人贵州胜华佳和商贸有限公司签订的《合作协议》及金田公司与包仕园签订的《租赁物租赁合同》，拟证明万嘉鑫荣公司以欺诈手段使金田公司在违背真实意思的情况下签订《招商服务合���》，实际却将委托其招商的房屋与他人合作经营，并收取提成，《招商服务合同》应当撤销。万嘉鑫荣公司对该证据的真实性无异议，但认为铺面承租后是包仕园在经营，并没有骗取招商服务费，没有采取欺诈手段。本院认为，该证据不足以证明万嘉鑫荣公司采用欺诈手段与金田公司签订《招商服务合同》，且金田公司没有采取诉讼或仲裁方式撤销双方之间的《招商服务合同》，该合同仍为有效合同，故本院对该证据不予采信。其他事实与一审认定的事实一致。本案的争议焦点归纳为：1.“优之贡茶”、“鑫鑫童玩”、“众鑫联合百货商贸有限公司”（两个商铺）、“韩国夫人”、“翠博雅玉”、“快餐店”六个商户涉及七个商铺是否应当支付佣金；2.万嘉鑫荣公司是否存在违约；3.一审判决判令万嘉鑫荣公司承担年6%比例的违约金是否正确；4.合同履行中金田公司未执行五日审批的程序，是否能免除其支付“杨记砂锅饭”、“首佳”、“老李酸汤”三个商户佣金的义务；5.对于一押一的商户，万嘉鑫荣公司能否要求金田公司提前支付剩余50%的佣金。本院认为：根据《招商服务合同》的约定，金田公司向万嘉鑫荣公司支付佣金的条件是：商户签约并支付了租金或金田公司五日内未完成审批，视为同意租赁。可见，虽然万嘉鑫荣公司对“优之贡茶”、“鑫鑫童玩”、“众鑫联合百货商贸有限公司”（两个商铺）、“韩国夫人”“翠博雅玉”五个商户涉及六个商铺完成了审批，但商户并没有签约和交纳租金，佣金的支付条件尚未成就，一审判决不支持上述商铺的佣金，并无不当。万嘉鑫荣公司以举轻以明重、举轻以明重的原则，否定合同约定，于法无据。“快餐店”商铺的位置因不在合同约��的“万绿城广场项目”内，一审判决未支持万嘉鑫荣公司的该佣金诉求，并无不当。万家鑫荣公司未按合同约定的进度完成招商义务，事实客观存在，一审判决认定万嘉鑫荣公司违约，本院予以维持。万家鑫荣公司虽上诉称因产权和租赁纠纷、商铺漏水等原因导致商户流失，但并未举证证明哪些商铺有产权和租赁纠纷、那些商铺有漏水现象，这些瑕疵商铺导致了哪些商户流失，故本院对万家鑫荣公司的该上诉理由不予支持。金田公司上诉称其租金损失有60余万元，应当按成交总额佣金的20%支付违约金。本院认为，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”的规定，金田公司所主张的损失不应超过万家鑫荣公司订立合同时预见或应当预见到的损失，金田公司未能出租铺面的租金损失，归根结底是由其市场经营状况导致的，金田公司将该损失作为居间合同的违约损失，实际上是转移自身经营风险，万家鑫荣公司在订立合同时无法预见该风险，故60余万元的租金损失不能认定为万家鑫荣公司违约造成的。诉讼中万家鑫荣公司主张成交总额佣金20%的违约金过高，一审判决调整为按年6%的比例计付，已超过银行同期同类贷款利率（4.35%/年）上浮30%的上限，鉴于万嘉鑫荣公司未就此提起上诉，视为服判，本院予以维持。金田公司上诉称五日审批的程序，实际中并未执行，不应当支付“杨记砂锅饭”、“首佳”、“老李酸汤”三个商户��佣金。本院认为，《招商服务合同》中约定了金田公司应当在五日内完成审批，否则视为同意租赁，应向万家鑫荣公司支付佣金，金田公司在没有征得万嘉鑫荣公司同意的情况下，擅自停止五日内完成审批的程序，该行为不能成为其免除支付上述三商户佣金的理由。对于一押一的商户，一审判决判令金田公司向万嘉鑫荣公司提前支付剩余50%的佣金虽然不当，但二审中，剩余50%的佣金支付时间和条件已经成就，金田公司向万嘉鑫荣公司支付剩余50%的佣金，本院予以维持。综上所述，万嘉鑫荣公司与金田公司的上诉理由均不能成立，本院依法予以驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审���件受理费46320元，由上诉人贵阳万嘉鑫荣商业管理有限公司、上诉人贵州金田商业发展有限公司各负担23160元。本判决为终审判决。审判长 廖  美  娟审判员 辜  贤  莉审判员 宋    颂二〇一七年五月八日书记员 黄星霖（代）