四川省大竹县人民法院民 事 判 决 书(2017)川1724民初838号原告：王洪平，男，汉族，生于1971年，住大竹县永胜乡。委托诉讼代理人：王世山，大竹县乌木法律服务所法律工作者。被告：四川省阿尔文建设有限公司，住所地：大竹县竹阳镇。法定代表人：刘运中，公司董事长。委托诉讼代理人：邱德学，四川黎明律师事务所律师。被告张中明，男，汉族，生于1964年，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人:唐文学，四川黎明律师事务所律师。原告王洪平与被告四川省阿尔文建设有限公司（下称阿尔文公司）、张中明劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月13日立案受理，审理中，原告以张中明是本案的实际施工人为由，申请追加张中明为本案被告，本院于2017年4月1日向张中明发出参加诉讼通知书，通知其作为被告参加本案的诉讼。本院于2017年4月27日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王洪平及其委托代理人王世山、被告阿尔文公司的委托代理人邱德学、被告张中明的委托代理人唐文学到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王洪平向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间的事实劳动关系；2、被告阿尔文公司支付原告工伤保险待遇：医疗费7713.03元（12348.41元减4635.38元）、一次性伤残补助金80000元（5000元/月×16个月）、一次性工伤医疗补助金42445.92元（3537.16元/月×12个月）、一次性伤残就业补助金169783.68元（3537.16元/月×48个月）、停工留薪期间工资130000元（5000元/月×26个月）、住院护理费4450元（100元／天×7天+150元／天×25天）、住院期间伙食补助费890元（20天／天×7天+30元／天×25天）、交通费500元、鉴定费1403元，合计437185.63元；3、被告阿尔文公司支付原告经济补偿金15000元（5000元/月×3月）；4、被告阿尔文公司补缴原告于2004年2月至今的社会基本养老保险费；5、被告张中明承担连带责任；6、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2013年9月，原告到被告阿尔文公司承建的中国西部皮鞋城项目部工作。2014年2月21日下午4时许，原告在阿尔文公司承建的中国西部皮鞋城第二项目部10号楼二楼的架子上抹灰时，不慎摔下，导致多部位受伤，原告受伤后被送往大竹县中医院住院治疗，诊断为：外伤性蛛网膜下腔出血等，住院7天后转入重庆第三军医大学新桥医院住院治疗25天，于2014年3月28日好转出院。2015年6月5日，经达州市人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年5月15日，经达州市劳动能力鉴定委员会鉴定为陆级伤残。根据相关法律规定，被告张中明是实际施工人，应对被告阿尔文公司的责任承担连带责任，请求支持原告的诉讼请求。被告阿尔文公司辩称，一、阿尔文公司是中国西部皮鞋城项目的总承包人属实，对原告的伤属工伤也无异议。二、原告受伤治疗出院后就未回去上班，原告以实际行动解除了原、被告的劳动关系。三、原告主张的工伤保险待遇过高，过高部分不应支持。医疗费应当以医院正规发票为准，且医疗费要与原告的工伤有直接关联；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均应当按照2014年度职工月平均工资标准3189.25元计算；停工留薪期待遇不应超过12个月，应以住院和医嘱休息期的天数计算；护理费计算时间过长，标准过高，应当以实际住院天数按每天60元计算。住院伙食补助费应按每天20元计算；不是被告主动解除的劳动关系，故原告主张的经济补偿金不应支持，即使应支付经济补偿金，也只能按照原告实际工作期限（2013年9月至2014年3月）计算，即3189.25元/月×1个月；原告主张补缴社保的问题，应由原告向社保机关提出，不应纳入本案解决。原告在被告张中明处借支的9000元生活费，应当在支付工伤保险待遇时予以抵扣。请求法院依法裁决。被告张中明辩称，一、本案是劳动争议，是原告对仲裁裁决不服提起的诉讼，仲裁程序应前置，原告向法院主张的诉讼请求不能超过仲裁时的请求，在仲裁时没有要求张中明承担责任，而在本案中增加这个请求，超出了仲裁请求，原告在本案追加张中明为被告，程序违法。二、被告张中明不是用工单位，原告的伤经过了工伤认定，其用工单位是阿尔文公司，应由阿尔文公司承担工伤保险等责任。三、原告无证据证实被告张中明是本案项目的实际施工人。综上，请求驳回原告要求被告张中明承担责任的诉讼请求。本院经审理认定事实如下，2013年9月，原告到被告阿尔文公司承建的中国西部皮鞋城项目部工作。2014年2月21日下午4时许，原告在被告阿尔文公司承建的中国西部皮鞋城第二项目部10号楼二楼的高架上抹灰时，不慎摔下，导致多部位受伤。原告受伤后被送往大竹县中医院住院治疗7天，于2014年2月28日转入第三军医大学新桥医院住院治疗25天，于2014年3月28日好转出院。出院诊断为：1、中型闭合颅脑损伤；2、双颞叶、右侧额叶脑挫伤并颅内血肿；3、右颞骨及颅底骨折；4、右肋骨骨折；5、右胸腔积液；6、饶骨骨折；7、右侧颞顶部硬膜外血肿；8、右侧颞部头皮挫裂伤；9、高脂血症。原告住院期间由其妻子唐洪菊护理，唐洪菊系农村居民。达州市人力资源和社会保障局于2015年6月5日作出了达市人社工决（2015）竹-0135号工伤认定决定书，认定原告为工伤。2015年6月15日，经达州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残等级为陆级。原告在治疗过程中垫付了医疗费7713.03元，其余由被告阿尔文公司支付。原告受伤后，被告阿尔文公司没有再向原告支付工资，但被告向原告支付了三个月生活费共9000元。另原告还支付了工伤伤残鉴定和医检费1403元。还查明，被告阿尔文公司未为原告缴纳工伤及社会基本养老保险费。另查明，2013年达州市在职职工平均工资为2941元/月，2015年达州市在职职工平均工资为3537.16元/月。上述事实，有当事人陈述、竹劳人仲案（2016）33号仲裁裁决书、工伤认定决定书、达州市劳动能力鉴定表、大竹县中医院住院病人出院病情证明书，医疗发票和鉴定费发票12张、第三军医大学新桥医院病例等证据证实，本院予以确认。本院认为：原告于2013年9月到被告阿尔文公司承建的中国西部皮鞋城项目部工作，虽未签订书面劳动合同，但双方形成了事实劳动关系。原告于2014年2月21日在工作时间和工作场所因工作原因受到事故伤害，经达州市人力资源和社会保障局认定原告受伤性质为工伤，达州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为陆级，故原告要求解除与被告阿尔文公司的劳动关系，一次性享受工伤保险待遇的请求，符合相关法律规定，本院予以支持。原告提供的证据，不能证明二被告系挂靠关系，原告要求被告张中明承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，被告阿尔文公司未为原告参加工伤保险，原告陆级伤残的相关工伤待遇应由被告阿尔文公司支付，具体如下：一、关于原告要求被告阿尔文公司支付医疗费7713.03元的请求。原告因工受伤，应属无过错责任，被告阿尔文公司理应承担原告的所有医药费，原告的此项请求，本院予以支付。二、关于原告要求被告阿尔文公司支付一次性伤残补助金80000元（5000元/月×16个月）元的请求。原告受伤后被鉴定为陆级伤残，根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，原告应当享受16个月的本人工资。本人工资是指本人受伤前的12个月平均缴费工资，因被告阿尔文公司未给原告缴纳工伤保险，不能确认其平均缴费工资，原、被告均没有提供工资证明材料，本院确定按统筹地区上年度职工平均工作作为计发基数，即原告的一次性伤残补助金应为47056元（2941元/月×16个月），超出部分不予支持。三、关于原告要求被告阿尔文公司支付一次性工伤医疗补助金42445.92元（3537.16元/月×12个月）和一次性伤残就业补助金169783.68元（3537.16元/月×48个月）的请求。原告的伤残等级为6级，按《工伤保险条例》第三十六条及四川省人民政府关于贯彻《工伤保险条例》的实施意见第8条的规定，应享受12个月一次性工伤医疗补助金和48个月一次性伤残就业补助金，其标准以解除劳动关系统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，原告的该项请求符合法律规定，本院予以支持。四、原告要求被告阿尔文公司支付停工留薪期待遇130000元（5000元/月×26个月）的请求。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊，经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可适当延长，但延长不得超过12个月等。结合原告的住院情况、伤残情况，本院确定按12个月计算原告停工留薪期待遇，按原告受伤时上年度（2013年）达州市职工平均工资2941元/月计算，本院支持原告停工留薪期工资为35292元，超出部份本院不予支持。五、关于原告要求被告支付护理费4450元（100元/天×7天+150元/天×25天）的请求。原告实际住院32天，根据护理人员的实际误工情况，本院确定护理费为1920元（60元/天×32天），超出部分不予支持。六、关于原告要求被告阿尔文公司支付住院伙食费890元（20元/天×7天+30元/天×25天）和鉴定费、医检费1403元请求。原告的该项请求符合相关法律、法规的规定，本院予以支持。七、关于原告要求被告阿尔文公司支付交通费500元的请求。由于原告没有提交相关交通费发票，鉴于原告治疗工伤、进行伤残鉴定过程中确实要产生交通费的实际情况，本院支持交通费300元。八、关于原告要求被告阿尔文公司支付解除劳动关系的经济补偿金15000元（5000元/月×3个月）的请求。本案是由于原告为了享受一次性工伤保险待遇，主动要求解除与被告阿尔文公司的劳动关系，原告的该项请求，不符合《劳动合同法》应当给予经济补偿的法定情形，本院不予支持。九、关于原告要求被告阿尔文公司补缴原告于2004年2月至今的社会基本养老保险费的请求。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”之规定，被告阿尔文公司应当为原告参加基本养老保险，而本案被告阿尔文公司未给原告参加基本养老保险，故被告阿尔文公司应按四川省相关政策为原告补缴从2013年9月至原告申请劳动仲裁之日（2016年11月3日）劳动关系建立期间的基本养老保险费。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十条、第十一条、第六十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条之规定，判决如下《社会保险法》第五十七条、第五十八和《工伤保险条例》等相关规定，判决如下：一、原告王洪平与被告四川省阿尔文建设有限公司的劳动关系解除；二、由被告四川省阿尔文建设有限公司于本判决生效后10日内支付给原告一次性伤残补助金47056元、一次性工伤伤残医疗补助金42445.92元、一次性伤残就业补助金169783.68元、住院期间护理费1920元、停工留薪待遇35292元、住院伙食补助费890元、交通费300元、工伤伤残鉴定和医检费1403元、医疗费7713.03元，共计306803.63，扣除被告已付的生活费9000元后，还应支付297803.63元；三、被告四川省阿尔文建设有限公司为原告王洪平补缴从2013年9月至2016年11月3日劳动关系建立期间的基本养老保险费中单位应缴的部分；四、驳回原告王洪平的其它诉讼请求。如果被告四川省阿尔文建设有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告四川省阿尔文建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。审判员  唐清英二〇一七年五月二十六日书记员  张玉梅