重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0105民初6441号原告：贺某，男，1983年3月4日出生，汉族，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：廖正利，女，住重庆市綦江区，重庆市巴南区南彭街道清风桥村民委员会推荐公民。被告：重庆曹帮国际物流有限公司，住所地重庆市江北区兴隆路5号10-6号，统一社会信用代码91500105569936372P。法定代表人：曹纲，总经理。委托诉讼代理人：郑艳，女，重庆曹帮国际物流有限公司员工。委托诉讼代理人：曾庆和，男，重庆曹帮国际物流有限公司员工。原告贺某与被告重庆曹帮国际物流有限公司（以下简称曹帮物流公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年3月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原��贺某及其委托诉讼代理人廖正利，被告曹帮物流公司的委托诉讼代理人郑艳、曾庆和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贺某向本院提出诉讼请求：1.请求确认原、被告之间的劳动关系于2016年11月15日解除；2.判令被告支付一次性伤残补助金42642元、停工留薪期待遇18952元、一次性工伤医疗补助金20700元、一次性伤残就业补助金46575元、护理费2900元、住院伙食补助费232元、鉴定费400元、交通费500元，共计132901元。事实和理由：原告于2014年2月13日进入被告曹帮物流公司从事驾驶员工作，但被告没有给原告办理工伤保险。2014年11月2日，原告在外工作期间发生交通事故，被送往四川省金堂县中医院住院治疗。后经工伤认定及行政诉讼判决，原告所受伤害属工伤。其间，原告伤情经劳动能力鉴定，为伤残九级，无生活自理障碍。2016年10月31日，原告申请劳动争议仲裁，因仲裁超期未作出裁决，故提起诉讼。被告曹帮物流公司辩称，被告与原告之间不存在任何形式的劳动关系，被告不应承担工伤保险待遇的给付责任。原告主张的工伤虽然已经被生效的法律文书所确认，但被告不服，一直在通过诉讼程序寻求解决，且原告请求也已超过法律关于诉讼时效的规定。另，原告申请解除劳动关系先后有五次，如果解除，也应当以第一次申请解除劳动关系的时间为准。原告主张的工资标准4738元过高，不清楚其计算来源，且原告在交通事故的赔偿中，仅以月工资3000元提出主张；被告对上年度社平工资5175元有异议，护理费标准也有异议，对住院伙食补助费的计算没有异议，但因护理费和住院伙食补助费已在交通事故赔偿案件中判决支付，故被告不应再支付。鉴定费、交通费应以票据为准。本院经审理认定���实如下：贺某于2014年2月13日进入曹帮物流公司从事驾驶员工作。同年11月2日，贺某受曹帮物流公司指派，驾驶该公司车辆前往成都三川特钢有限公司运送钢材。当晚在成都三川特钢有限公司对面的餐馆用餐后准备返回该公司，在横过公路途中被车辆撞伤，随即被送往四川省金堂县中医院住院治疗29天，同年12月1日出院，伤情诊断为：1.左胫腓骨粉碎性骨折；2.腹腔闭合损伤：脾挫裂伤、左肾挫裂伤、腹腔积液；3.脑震荡；4.头皮擦挫伤伴血肿；5.全身多处软组织伤。出院医嘱为休息3个月等。2015年7月21日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出工伤认定，认定贺某上述伤情属于因工受伤。曹帮物流公司不服该认定，提起行政诉讼，重庆市长寿区人民法院作出一审行政判决，维持工伤认定。曹帮物流公司不服该判决，以双方不构成劳动关系作为理由之一，上诉至重庆市第一中级人民法院。重庆市第一中级人民法院于2016年10月17日作出（2016）渝01行终690号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判，并于文书说理部分判断双方系劳动关系。曹帮物流公司不服二审判决，向重庆市高级人民法院申请再审，重庆市高级人民法院于2017年1月24日作出（2016）渝行申698号行政裁定书，裁定驳回曹帮物流公司的再审申请。后曹帮物流公司向重庆市人民检察院第一分院申请审判监督，2017年3月21日，重庆市人民检察院第一分院予以受理。其间，贺某于2015年8月11日申请劳动能力鉴定，同年9月21日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，贺某伤残等级为九级，无生活自理障碍。鉴定费400元，已由贺某支付。2015年11月17日，贺某第一次向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认双方劳动关系于当日解除，并��曹帮物流公司给付工伤保险待遇。当月19日，曹帮物流公司收到仲裁申请书副本。此后，贺某申请的劳动争议仲裁历经数次申请及撤回申请。2016年10月31日，贺某于本案起诉前向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认双方劳动关系于当日解除，并由曹帮物流公司给付工伤保险待遇。后因仲裁超期未作出裁决，故贺某以本案提起诉讼。另查明，曹帮物流公司没有为贺某办理工伤保险。在贺某所诉他人的机动车交通事故责任纠纷一案中，贺某主张的工资标准为每月3000元，该案已判决赔偿义务人向贺某支付住院伙食补助费及护理费，该判决已发生法律效力。上述事实，有《认定工伤决定书》及回执、行政判决书、行政裁定书、仲裁申请书、仲裁通知书、重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会的函件、《劳动能力鉴定结论通知书》、鉴定费票��、出院记录、民事判决书，以及当事人陈述等证据予以证实，并经过庭审质证，足以认定。本院认为，关于劳动关系问题，因已有生效判决判断贺某与曹帮物流公司之间属劳动关系，故本案应遵循该判断。《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项规定，劳动者因工伤残或者患职业病，依法享受社会保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照该条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。贺某经劳动行政部门认定，其所受伤害为工伤，曹帮物流公司依法应承担工伤保险待遇的给付责任。虽然曹帮物流公司针对行政判决书申请审判监督，但没有证据表明已进入再审，故曹帮物流公司的申请不能免除其工伤赔偿责任的承担。关于劳动关系解除问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条第一款第六项规定，法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形，劳动者可以解除劳动合同。《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。由此可知，劳动者因工致残，对劳动关系享有法定解除权。2015年11月17日，贺某申请劳动争议仲裁时，请求确认双方劳动关系的解除时间，曹帮物流公司于当月19日收到仲裁申请书副本，故贺某解除劳动关系的意思表示于19日到达曹帮物流公司，从而双方���动关系已于2015年11月19日解除。因劳动关系既已解除，则不存在再次解除的问题，故贺某请求确认双方之间的劳动关系于2016年11月15日解除的主张，本院不予支持。关于贺某受伤前的工资标准问题，虽然贺某在机动车交通事故责任纠纷一案中主张其月工资为3000元，但该案是基于交通事故而产生的侵权赔偿，与本案工伤保险待遇的承担属不同的法律关系（住院伙食补助费与护理费的负担与此同理），故贺某的主张不构成对曹帮物流公司的自认，且劳动关系中，用人单位对劳动者的工资标准负有举证义务，但曹帮物流公司未举证证明，应承担对其不利的法律后果，贺某以重庆市2014年度的社平工资4738元作为其工资标准，属合理主张，本院予以采纳。关于时效问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一、二款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。本案即使从劳动能力鉴定结论作出之日的2015年9月21日起，至2015年11月17日贺某第一次申请劳动争议仲裁，再至2016年10月31日最后一次申请仲裁，均未超过一年时效期间，故对曹帮物流公司的该项抗辩理由，本院不予采纳。针对贺某主张的各项费用，本院分述如下：一、停工留薪期待遇，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。贺某的工资标准按照2014年度重庆市社平工资每月4738元确定；停工留薪期的起止时间，以受伤至出院的一个月时间，加医嘱休息的三个月予以确定，其停工留薪期待遇为18952元（4738元/月×4个月）。二、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第一项的规定，九级伤残为9个月本人工资，故金额为42642元（4738元/月×9个月）。三、一次性工伤医疗补助金，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款第一项的规定，九级伤残以解除劳动关系之日的重庆市上年度职工月平均工资为基数计发4个月。因双方劳动关系解除时间为2015年11月19日，且重庆市2014年度职工月平均工资为4738元，故金额为18952元（4738元/月×4个月）。四、一次性伤残就业补助金，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款第二项的规定，九级伤残以解除劳动关系之日的重庆市上年度职工月平均工资为基数���发9个月，故一次性伤残就业补助金为42642元（4738元/月×9个月）。五、护理费，贺某住院治疗29天，其伤情需人护理，本院酌情按每天80元主张，金额为2320元（80元/天×29天）。六、住院伙食补助费，据《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》(渝人社发[2010]284号)第四条的规定，原告按每天8元的标准计算住院伙食补助费，符合规定，本院予以支持，金额为232元（8元/天×29天）。七、贺某进行劳动能力鉴定的鉴定费400元，应由曹帮物流公司负担。八、交通费，《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。贺某对其诉求的交通费，既没有提供发生的凭证，也没有提供证据证明交通费是经医疗机构同意须到统筹地区外就医产生的，故对该项请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款规定，判决如下：一、确认原告贺某与被告重庆曹帮国际物流有限公司的劳动关系于2015年11月19日解除。二、被告重庆曹帮国际物流有限公司于本判决生效后三日内支付原告贺某停工留薪期待遇18952元、一次性伤残补助金42642元、一次性工伤医疗补助金18952元、一次性伤残就业补助金42642元、护理费2320元、住院伙食补助费232元、鉴定费400元，合计126140元。三、驳回原告贺某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由被告重庆曹帮国际物流有限公司负担，并于本判决生效后三日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 顾 毅二〇一七年五月十五日书记员 盛清清