河南省社旗县人民法院刑 事 判 决 书（2016）豫1327刑初350号公诉机关河南省社旗县人民检察院。被告人张军，男，1964年7月15日出生，汉族，高中毕业，2005年12月1日至2015年底任城郊乡正科级干部，案发前在社旗县潘河办事处工作，住社旗县。因涉嫌贪污罪，由社旗县人民检察院决定，于2016年6月3日被社旗县公安局取保候审。辩护人王熙，河南汉冶律师事务所律师。被告人王海波，男，1952年5月24日出生，汉族，高中毕业，2008年12月16日至案发前任社旗县城郊乡谭营村委村支部书记兼村主任，社旗县第九届人大代表，住社旗县。因涉嫌贪污罪、受贿罪，由社旗县人民检察院决定，于2016年6月12日被社旗县公安局取保候审。辩护人张国印，河南大统律师事务所律师。被告人侯纪刚，男，1965年3月22日出生，汉族，初中毕业，2008年至案发前任社旗县城郊乡谭营村12组组长，住社旗县。因涉嫌贪污罪，由社旗县人民检察院决定，于2016年6月3日被社旗县公安局取保候审。辩护人党晓勇，河南隆翔律师事务所律师。社旗县人民检察院以社检公诉刑诉〔2016〕209号起诉书指控被告人张军、侯纪刚犯贪污罪、被告人王海波犯贪污罪、受贿罪，于2016年11月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。社旗县人民检察院指派检察员贺方、周鹏飞出庭支持公诉，被告人张军及其辩护人王熙、被告人王海波及其辩护人张国印、被告人侯纪刚及其辩护人党晓勇到庭参加了诉讼。现已审理终结。社旗县人民检察院指控：一、贪污罪在2012年社旗县城郊乡政府征地拆迁安置过程中，被告人张军身为社旗县城郊乡人民政府正科级干部，利用负责潭营村征地拆迁安置工作的职务便利，伙同协助城郊乡人民政府进行征地拆迁安置工作的该村党支部书记、村主任王海波和该村12组组长侯纪刚，采取虚报拆迁户的手段，将一户拆迁安置地据为己有。后于2014年6月12日将该地卖给郝寨镇石桥村郝庄的马某1，得款60万元，分赃自肥，其中张军分得25万元（张军给社旗县规划局副局长毛付生10万元），王海波分得10万元，侯纪刚分得25万元。案发后，被告人张军退回赃款15万元、被告人王海波退回赃款10万元、被告人侯纪刚退回赃款14万元；毛付生退款10万元；2016年4月28日被告人张军到社旗县人民检察院投案。二、受贿罪被告人王海波利用协助社旗县城郊乡人民政府从事征地补偿工作的职务之便，于2014年年底收受征地附属物补偿对象张某2现金4万元，为张某2多得征地附属物补偿款提供帮助，使张某2在原得征地附属物补偿款80000元后又得补偿款117450元。案发后，被告人王海波退回赃款4万元。社旗县人民检察院认为，被告人张军、王海波、侯纪刚作为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公共财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贪污罪追究其刑事责任。被告人王海波利用协助社旗县城郊乡人民政府征地补偿工作的职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款之规定，应依法对被告人王海波数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人张军对起诉书指控的犯罪事实没有异议。辩护人的主要辩护意见，认为指控被告人贪污罪事实不清，被告人张军等人利用职务便利搭便车办理12组拆迁户规划宅基地手续中的两户宅基地原来就有，并非虚构，被告人侯纪刚与常民、翟建彬签订房屋置换协议后将两户宅基地由南北21米、东西23.1米门朝南转变为南北14米、东西15米门朝西后多余出来7米的宅基地和11组12组交界的水沟和荒边共3.5米即是指控的地皮，而且水沟和荒边给景某和马东升有补偿，这些都不是检察机关指控的事实，指控张军贪污60万事实不清；被告人张军有自首、主动退赃等情节，应减轻处罚；综上应给于被告人张军免予刑事处罚。被告人王海波对起诉书指控的犯罪事实没有异议。辩护人的主要辩护意见，1、对于贪污罪。认为不构成犯罪，从庭审提交的证据来看，指控被告人的转手土地是常民和翟建彬把两处宅基地有南北向转为东西向后所盖房屋面积缩小后原有宅基地空余出来的六米面积和侯纪刚从景某和马东升手中置换过来的11组和12组水沟、水沟两边荒地4米共同组成的部分，非11组或12组所有的劳动群众所有的财产，该土地不是贪污罪的客体；如认定构成贪污则被告人王海波构成自首，本案立案决定之前的初查是以王海波涉嫌酒厂征地挪用公款及贪污接受检察机关的询问，被告人主动交代的贪污犯罪事实和受贿的犯罪事实；被告人王海波在该犯罪中应认定为从犯，具体操作是侯纪刚负责，安置规划是张军负责，在分得的利益上也能体现出这一点。2、对于受贿罪没有异议，但认为被告人王海波是主动交代。3、被告人王海波已全部退赃，认罪态度好，且身患多种疾病不宜关押，建议对受贿罪免予刑事处罚，对贪污罪判处缓刑。被告人侯纪刚对起诉书指控的犯罪事实没有异议。辩护人的主要辩护意见，认为指控侯纪刚等人出卖的地皮是与常民、翟建彬置换取得和支付景某、马东升对价取得，非占有的公共财产，规划图取得与骗取集体财产无法律上的因果关系；认定贪污60万属于认定事实错误；并认为侯纪刚以证人身份接受检察机关询问时如实交代犯罪事实，应认定为自首，被告人主动退赃，建议对被告人从轻处罚。经审理查明：贪污罪在2012年社旗县城郊乡政府征地拆迁安置过程中，被告人张军身为社旗县城郊乡人民政府正科级干部，利用负责潭营村征地拆迁安置工作的职务便利，伙同协助城郊乡人民政府进行征地拆迁安置工作的潭营村党支部书记、村主任王海波和该村12组组长侯纪刚，采取虚报拆迁户的手段，取得规划局红线图，将红线图内的一处拆迁安置地据为已有。后于2014年6月12日将该地卖给郝寨镇石桥村郝庄的马某1，得款60万元，分赃自肥，其中张军分得25万元（张军给社旗县规划局副局长毛付生10万元），王海波分得10万元，侯纪刚分得25万元。案发后，被告人张军退回赃款15万元、被告人王海波退回赃款10万元、被告人侯纪刚退回赃款25万元；毛付生退款10万元；2016年4月28日被告人张军到社旗县人民检察院投案。上述事实被告人张军、王海波、侯纪刚在庭审中亦无异议，另有物证照片，关于滨河路北延纪委培训基地等项目拆迁安置用地申请报告、城郊乡对滨河路北延纪委培训基地等项目拆迁户进行安置的报告，关于规划谭营村苗庄自然村宅基地的申请，关于城郊乡谭营村苗庄自然村拆迁安置及住房用地的申请报告，转让协议及红线图复印件，对景某补偿的手续，房屋置换购买协议，政府储备地红线图等物证及书证，另有证人魏某、侯某、马某1、马某2、景某、翟某、张某1、王某的证言及王海波的供述与辩解，张军的供述与辩解，侯纪刚的供述与辩解，被告人王海波、张军、侯纪刚的人口基本信息，张军的任职文件，王海波的任职文件，到案经过，黄平伟的购房合同，被告人张军、王海波、侯纪刚的缴款手续，辩护人党晓勇向法庭提交的景某的证言、高喜祥证言、何付稳证言、屈元福证言、谭营村委证明、收条（马荣义、马某2收条）、宅基地转让协议、现场示意图、村镇规划建筑许可证、村镇规划选址意见书等证据在卷佐证。上述证据经庭审举证、质证，被告人及辩护人对公诉机关提供的证据没有异议，公诉人对辩护人提供的证据没有异议，经审查，证据来源清楚，收集程序合法，能够证实本案事实，依法予以采信。二、受贿罪被告人王海波利用协助社旗县城郊乡人民政府从事征地补偿工作的职务之便，于2014年年底收受征地附属物补偿对象张某2现金4万元，为张某2多得征地附属物补偿款提供帮助，使张某2在原得征地附属物补偿款80000元后又得补偿款117450元。案发后，被告人王海波退回赃款4万元。上述事实被告人王海波在庭审中亦无异议，另有证人张某2、吴某、侯纪刚的证言，及辩护人张国印向法庭提交魏青、随玉川证言和关于苗庄自然村后政府储备地征地和附属物补偿款情况说明、社旗县赵河街道办事处情况说明等证据证实，足以认定。上述证据经庭审举证、质证，控辩双方对对方向法庭提交的证据均未提出实质性异议，经审查，证据来源清楚，收集程序合法，能够证实本案事实，依法予以采信。本院认为，被告人张军作为国家工作人员伙同被告人王海波、侯纪刚，利用职务上的便利，侵吞公共财物，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人王海波利用协助社旗县城郊乡人民政府征地补偿工作的职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王海波犯数罪，应数罪并罚。公诉机关提前认定被告人张军系自首，可以从轻或减轻处罚的意见，有事实和法律依据，予以采纳，本院予以从轻处罚。关于辩护人辩称指控数额应扣除从常民、和翟建彬手中置换所得的7米价值部分的意见，本院认为，宅基地的取得需符合村镇规划，并经乡政府审核、县政府批准，常民翟建彬取得的宅基地虽来自于苗庄11组村民，辩护人虽提供了相邻宅基地的村镇建设许可证、村镇规划选址意见书等证据欲证实该原始宅基地的合法性，但不足以证实该原始宅基地履行了上述程序，故该宅基地的使用权仍属于苗庄集体，该使用价值属于集体公共财产部分，故对该辩护意见不予采纳。关于辩护人辩称被告人王海波、侯纪刚贪污构成自首的意见，本院认为，被告人系侦查机关掌握其贪污犯罪线索后王海波、侯纪刚系通知到案而交代犯罪事实，缺乏主动性，故对该意见不予采纳，但二被告人到案后如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。关于辩护人辩称被告人王海波受贿罪构成自首的意见，本院认为，根据侦查机关的到案经过和2016年4月14日对王海波的询问笔录显示，对于受贿的犯罪事实系主动交代，符合关于自首的法律规定，故对该辩护意见予以采纳。关于辩护人辩称被告人王海波、侯纪刚系从犯的意见，本院认为，规划局红线图的取得是三被告人将原集体土地转手牟利的前提条件，被告人王海波、侯纪刚对于被告人张军在实现整个共同犯罪的目的及意图中所起作用较小，对该意见予以采纳，对二被告人予以从轻处罚。被告人王海波所犯受贿罪，因其具有受贿情节，主动退赃，可以免予刑事处罚。三被告人到案后主动退缴全部赃款，并经社旗县司法行政机关调查评估，对于三被告人适用缓刑对居住社区无重大不良影响，同意接纳其进行社区矫正，故本院依法对三被告人宣告缓刑。经审判委员会讨论，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第七十二条、第七十三条、第三十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人张军犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20万元。被告人王海波犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20万元，犯受贿罪免予刑事处罚。被告人侯纪刚犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20万元。（上述被告人的缓刑考验期自判决确定之日起计算。被告人张军、王海波、侯纪刚均已预交罚金人民币10万元，被告人人张军、王海波、侯纪刚下余罚金各10万元于判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。审判长  冯春光审判员  张建玺审判员  陈 平二〇一七年五月二十三日书记员  白 奎