云南省盐津县人民法院民 事 判 决 书(2016)云0623民初984号原告西安开轩自动化有限责任公司住所地：陕西省西安市高新区锦业路**号粤汉国际*座*层*****室。法定代表人崔峻，该公司执行董事。委托代理人金辉，陕西仁和万国律师事务所律师。被告云南红兴商贸有限责任公司住所地：云南省昭通市盐津县柿子镇三河村。法定代表人王皎，该公司董事长。被告盐津红原化工有限责任公司住所地：云南省昭通市盐津县柿子镇三河村下坝社。法定代表人章英启，该公司董事长委托代理人文善琴，男，汉族，生于1980年3月17日，云南省盐津县人，盐津红原化工有限责任公司员工，住盐津县。原告西安开轩自动化有限责任公司（以下简称西安开轩）诉被告云南红兴商贸有限责任公司（以下简称红兴商贸）、盐津红原化工有限责任公司（以下简称红原化工）承揽合同纠纷一案，本院于2016年8月1日受理后，依法组成合议庭，于2017年4月7日公开开庭进行了审理。原告西安开轩的委托代理人金辉、被告红原化工的委托代理人文善琴到庭参加诉讼，被告红兴商贸经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告西安开轩诉称：2010年11月6日，原告与被告红兴商贸签订了《工程承包合同》，约定由原告为被告红原化工1#、2#电石炉2000KVA技改工程提供“自动化控制、配电、监控、仪表、线缆等系统、照明系统”两套，单价126.5万元，合计253万元整。原告负责设备提供和安装调试一揽子总包服务。后由于工程量增加，原告于2010年12月18日与被告红兴商贸签订了《补充协议》，约定在原合同基础上增加工程款148万元整，工程总造价遂达401万元整。双方同时约定，原告将合同项下所有工程完成并通过三个月动态验收后，原告向红兴商贸出具合同总额全额增值税发票，红兴商贸在一个月内向原告支付合同总额20%工程款，剩余10%作为十八个月的质保金，质保期满，合同项下所有工程无质量问题，红兴商贸应在一个月内一次性付清。红兴商贸未按时支付应付款的，超过7天后，每延迟一天应向原告支付当期付款1‰的违约金。合同生效后，原告为红原化工提供了设备并进行了安装调试，于2011年9月向红兴商贸交付工程，于2012年出具了合同总额全额增值税发票。但被告红兴商贸并未按时付款，也未在质保期内和质保期届满一个月之内提出任何质量问题。原告与红兴商贸于2014年8月31日进行对账，确认截至当日，红兴商贸欠付原告95万元整。原告认为，被告红兴商贸与原告签订合同为被告红原化工技术改造提供设备和调试工作，被告红兴商贸作为合同义务的主体负有支付工程款的义务，被告红原化工作为实际财产受益方亦应对工程款承担违约责任。故起诉至人民法院，请求判决二被告连带向原告支付货款等95万元整；二被告连带向原告支付违约金169373.29元；诉讼费用由二被告承担。被告红兴商贸未作答辩。被告红原化工辩称：我方此次技改的全部设备等确实是由原告方安装、调试，但我方的此次技改是委托红兴商贸完成；技改的具体单价、工程款项我方不清楚；原告签订合同是和红兴商贸公司签订，与我方无关，我方不应承担连带责任。经本院审理查明：2010年11月6日，原告与被告红兴商贸签订了《工程承包合同》，约定由原告为被告红原化工1#、2#电石炉2000KVA技改工程提供“自动化控制、配电、监控、仪表、线缆等系统、照明系统”两套，单价126.5万元，合计253万元整。后由于工程量增加，原告于2010年12月18日与被告红兴商贸签订了《补充协议》，约定在原合同基础上增加工程款148万元整，工程总造价遂达401万元整。双方同时约定，原告将合同项下所有工程完成并通过三个月动态验收后，原告向红兴商贸出具合同总额全额增值税发票，红兴商贸在一个月内向原告支付合同总额20%工程款，剩余10%作为十八个月的质保金，质保期满，合同项下所有工程无质量问题，红兴商贸应在一个月内一次性付清。红兴商贸未按时支付应付款的，超过7天后，每延迟一天应向原告支付当期付款1‰的违约金。2014年8月31日原告与红兴商贸进行对账，确认截至当日，红兴商贸欠付原告95万元整。上述事实有双方当事人的陈述、《工程承包合同》、《补充协议》、《对账单》、盐津红原化工有限责任公司营业执照、西安开轩自动化有限责任公司营业执照、全国企业信用信息公示系统（截屏表）、柿子镇白水社区出具的证明等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定：“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人”。本案中，被告盐津红原化工有限责任公司将“自动化控制、配电、监控、仪表、线缆等系统、照明系统”安装工程发包给被告云南红兴商贸有限责任公司，被告云南红兴商贸有限责任公司又将工程全部转包给原告西安开轩自动化有限责任公司，违反了合同法的规定，系违法转包。被告盐津红原化工有限责任公司认可原告西安开轩自动化有限责任公司安装了以上工程是事实，但不认可与西安开轩自动化有限责任公司的合同关系，经本院限定期限要求被告盐津红原化工有限责任公司提供与云南红兴商贸有限责任公司的合同及结算依据，被告盐津红原化工有限责任公司没有提供，对其认为的与该合同无关，不承担支付责任的主张，本院不予采纳。被告云南红兴商贸有限责任公司与原告西安开轩自动化有限责任公司结算，云南红兴商贸有限责任公司尚欠西安开轩自动化有限责任公司工程安装货款费用950000元，被告盐津红原化工有限责任公司系该工程的发包者和受益者，且没有提供与被告云南红兴商贸有限责任公司的结算依据，因此二被告应当对下欠的950000元工程安装货款承担连带清偿责任。对原告主张的违约金169373.29元，因原告没有提供实际造成损失的相关依据，其损失无法核对，违约金无法计算，且原告与被告盐津红原化工有限责任公司没有签订合同，原告与被告云南红兴商贸有限责任公司合同中约定的违约金不能约束被告盐津红原化工有限责任公司，因此对原告主张的违约金，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十三条、第二百七十二条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释》（二）第二十九条的规定，判决如下：由被告盐津红原化工有限责任公司、被告云南红兴商贸有限责任公司支付欠原告西安开轩自动化有限责任公司工程安装货款950000元，二被告承担连带支付责任，限于本判决生效后七日内予以支付。案件受理费14875元，由被告盐津红原化工有限责任公司、被告云南红兴商贸有限责任公司共同承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。审 判 长  韩 非代理审判员  陶思敏人民陪审员  张昆照二〇一七年五月十五日书 记 员  邓 凯附件本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。