湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终1871号上诉人（原审被告）：湖南逗趣乐食品有限公司，住所地浏阳市沙市工业区。法定代表人：陈明桃，总经理。委托诉讼代理人：郭浩章，湖南华硕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：潮州市潮安区诚丰包装工贸有限公司，住所地潮州市潮安区庵埠大干工业区。法定代表人：陈诗维，总经理。委托诉讼代理人：孙勇，湖南云桥律师事务所律师。上诉人湖南逗趣乐食品有限公司（以下简称逗趣乐食品公司）因与被上诉人潮州市潮安区诚丰包装工贸有限公司（以下简称诚丰包装公司）定作合同纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院(2016)湘0181民初5002号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。逗趣乐食品公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实与理由：1、逗趣乐食品公司之所以与诚丰包装公司签订《加工承揽合同》是因为诚丰包装公司同意在逗趣乐食品公司垫资1000000元，即逗趣乐公司可以欠付诚丰包装公司加工承揽费用1000000元，但诚丰包装公司在欠付费用未达到1000000元上限的情况下，几次在逗趣乐公司下达加工指令后单方面停止加工生产，导致逗趣乐食品公司的产品无法包装发货，造成了重大损失。一审时，逗趣乐食品公司向一审法院申请传诚丰包装公司的经理孙小波到庭接受询问以查清事实，但一审法院未予理会。2、欠款数量计算混乱。诚丰包装公司主张的欠付货款为602218.8元，而一审法院核算的金额却为619587.8元，诚丰包装公司平白的放弃17369元的债权不符合常理。诚丰包装公司主张的欠付货款中包含了40000元的版费损失，但诚丰包装公司违约在先，无权请求版费损失赔偿。3、对逗趣乐食品公司已经支付的货款诚丰包装公司一直未开具发票，应按照17%的标准抵扣税款。诚丰包装公司辩称：1、逗趣乐食品公司所称的诚丰包装公司应垫资1000000元不符合事实，双方签订的《加工承揽合同》中并无相关约定；2、《加工承揽合同》中没有对已付款项应开具发票的约定，在洽谈合同时双方商定的是不含税的价格。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。诚丰包装公司向一审法院起诉请求：1、逗趣乐食品公司立即支付诚丰包装公司货款602218.8元；2、逗趣乐食品公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2015年8月8日，逗趣乐食品公司（作为甲方）与诚丰包装公司（作为乙方）签订《加工承揽合同》，该合同约定：1.产品品名、材料、规格、条码、数量、单价等详见《附表》（在以后的合作过程中，如出新稿，由乙方提供《附表》，一式两份，甲乙双方各执一份。附表与合同具有相同的法律效力）。2.质量要求：技术标准：按国标；包装厚度，使用材料及工艺按《附表》规定执行。3.交货时间、地点及费用承担：交货时间：在样稿确认且订单生效后18天发货到甲方当地物流货运站；费用承担：①内膜外箱，外包装不计价，不回收；②乙方负责运输至甲方所在地货运站，费用由乙方承担；甲方到货运部门提货，费用由甲方承担；③收货地址及收货人如有变动，甲方需提前以书面形式通知乙方。4.制版费及货款结算方式：制版费：甲方承担版费400元/条，版费总金额以附表为准。连同预付款一并于下单前汇至乙方指定账户。备注：新包装单套版费一年内货款达到版费40倍，返还当套版费，老包装将版棍转移至我司，不产生版费。预付货款：甲方下单前需向乙方预付订单货款总的%，具体金额以《附表》为准。结算方式：甲乙双方每月5日前对上月账，甲方应在当月15日前支付上月所有货款。付款方式：网上银行（按照乙方指定账户付出，付款手续费由付款方承担。）备注：1、双方每月对账以传真件签字盖章确认或以电子邮件形式对账具有同等法律效力。2、如果甲方未按合同及时付清货款，乙方将有权停止给甲方供货，所造成的一切损失及后果都将由甲方承担。5.包装材料价格如有大幅度上涨或下降，乙方应提前七天以书面形式向甲方通知声明。本合同还对“检验期限及质量问题处理，溢短装、风险问题的处理，技术资料、设计图纸及相关资料的提供，版筒的处理方法，不可抗力，合同争议解决条款，合同生效日期，合同期限”均作出了相关的约定。合同尾部，双方签字盖章。双方签订合同后，诚丰包装公司按照合同约定履行了自己的义务，逗趣乐食品公司履行了部分付款义务。2016年2月17日，诚丰包装公司向逗趣乐食品公司送达《告知函》，告知逗趣乐食品公司：截止至2016年2月17日，逗趣乐食品公司还应付602218.80元，在逗趣乐食品公司还未支付此款项之前，逗趣乐食品公司所下订单诚丰包装公司有权拒绝生产，对此造成的损失由逗趣乐食品公司承担。2016年2月29日，诚丰包装公司（作为乙方）与逗趣乐食品公司（作为乙方）又签订《补充协议》。补充协议的内容为“自甲乙双方在2015年8月26日至2015年12月5日甲乙双方在合作期间，甲方总欠货款701999.8元，甲乙双方已确认。根据当时双方合同协议，截止2016年2月23日，甲方按账期应支付乙方602218.8元货款。在甲方未支付此款项前，乙方有权把控甲方所有订单，但本着双方合作共赢的原则，现甲乙双方协议，甲方每月所下订单低于20万元（含20万元）的，甲方应在订单下达前支付该笔采购订单全部货款，并于当月月底前支付5万元欠款，如当甲方所下订单高于20万元，甲方仅需在订单下达前支付该笔采购订单全部货款即可，另若当月如未下订单，须支付10万元欠款，若甲方连续两个月未下订单，甲方须在之后两个月内付清所有货款。此协议由甲乙双方共同协商决定，甲方若未按以上协议执行的，一切后果由甲方负责。乙方若未按以上协议执行的，甲方可拒绝乙方的回款计划。协议尾部甲方陈明桃签名，乙方加盖潮州市潮安区诚丰包装工贸有限公司公章”。协议签订后，逗趣乐食品公司分三次支付诚丰包装公司货款共计90000元（含现金20000元），并于2016年4月18日、21日向诚丰包装公司下达生产包装订单金额合计17088元，诚丰包装公司完成逗趣乐食品公司下达生产包装订单，并交付给逗趣乐食品公司。此后，逗趣乐食品公司未支付诚丰包装公司货款，亦未下达生产包装订单。截止2016年8月，逗趣乐食品公司应付诚丰包装公司制版费及印刷包装货款合计1038967.8元，逗趣乐食品公司累计已付货款409880元，依合同约定还应扣除9500元的版费，逗趣乐食品公司还应付诚丰包装公司货款619587.8元。诚丰包装公司多次找逗趣乐食品公司催收货款未果，遂于2016年8月11日诉至一审法院。一审法院认为，诚丰包装公司与逗趣乐食品公司签订的《加工承揽合同》、《补充协议》均合法有效,双方均应恪守。诚丰包装公司按约定将货物交付给逗趣乐食品公司，逗趣乐食品公司应当支付价款。逗趣乐食品公司欠诚丰包装公司货款619587.8元，有诚丰包装公司出具的《对账单》、《补充协议》及逗趣乐食品公司陈述认可等予以证明。其债权债务关系清楚，法律关系明确。逗趣乐食品公司应当按约定及时支付诚丰包装公司货款。故诚丰包装公司要求逗趣乐食品公司支付其货款602218.8元的诉讼请求，该院予以支持。逗趣乐食品公司辩称诚丰包装公司铺垫货款1000000元的抗辩理由，因双方签订的《加工承揽合同》中未约定,故该院不予采信。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百六十一条之规定，判决如下：湖南逗趣乐食品有限公司在判决生效后10日内支付潮州市潮安区诚丰包装工贸有限公司货款602218.8元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费9822元，减半收取4911元，由湖南逗趣乐食品有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，逗趣乐食品公司与诚丰包装公司签订的《加工承揽合同》合法有效，双方当事人均应按约履行各自的义务。诚丰包装公司按约向逗趣乐食品公司交付了货物，逗趣乐食品公司应当支付相应的货款。逗趣乐食品公司上诉称，诚丰包装公司应就加工承揽费用垫资1000000元。因双方签订的《加工承揽合同》中并未约定诚丰包装公司应垫资1000000元，且该合同中明确约定“甲乙双方每月5日前对上月账，甲方应在当月15日前支付上月所有货款”，逗趣乐食品公司的该主张显然与合同约定相悖，诚丰包装公司又未认可与逗趣乐食品公司另行达成了垫资的约定，逗趣乐食品公司亦未能就该主张提供证据予以证实，故逗趣乐食品公司的该主张没有事实依据，不能成立，逗趣乐食品公司应自行承担举证不能的不利后果。逗趣乐食品公司上诉称，欠款数额计算错误。在一审庭审时，逗趣乐食品公司认可“总货款1038967.8元，已付款409880元，累计欠付货款629087.8元”的事实，根据合同约定扣除9500元版费后，一审法院认定逗趣乐食品公司尚欠货款619587.8元有理有据。根据诚丰包装公司一审庭审中的陈述，其主张的货款602218.8元是没有包括4月份的欠款金额，而诚丰包装公司并未变更诉讼请求，系其对自身权利的处分，一审法院判令诚丰包装公司支付货款602218.8元并无不当。诚丰包装公司主张的货款中确实包含了版费，这符合《加工承揽合同》中约定的由逗趣乐食品公司承担版费的约定。逗趣乐食品公司称诚丰包装公司违约在先无权主张版费损失，但又未能举证证明诚丰包装公司存在违约行为。故逗趣乐食品公司的上述主张没有依据，不能成立。逗趣乐食品公司上诉称，就其已付款部分诚丰包装公司未开具发票，应当扣减17%的税款。双方当事人签订的《加工承揽合同》、《补充协议》以及对账单中均未明确结算价格系含税价还是不含税价，亦未约定在诚丰包装公司未开具发票时应当扣减税款，逗趣乐食品公司的上述主张没有依据。未按规定开具发票系税务部门管理事项，逗趣乐食品公司可另寻合法途径解决。综上所述，逗趣乐食品公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费9822元，由上诉人湖南逗趣乐食品有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  刘朝晖审判员  张芳芳二〇一七年五月十六日书记员  李雪青附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。