广西壮族自治区合浦县人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0521民初543号原告：吴毅起，男，1986年4月16日出生，汉族，住广西合浦县。委托诉讼代理人：张传卫，合浦县“148”法律服务所法律工作者。被告：苏文健，男，1980年4月19日出生，汉族，住广西合浦县。委托诉讼代理人：杜德琪，广西先导联合律师事务所律师。第三人：吴彬远，男，1976年10月10日出生，汉族，住广西合浦县。委托诉讼代理人：沈祖贤，广西珠浦律师事务所律师。原告吴毅起与被告苏文健、第��人吴彬远提供劳务者受害责任纠纷一案，本案于2017年2月28日立案。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴毅起及其委托诉讼代理人张传卫，被告苏文健及其委托诉讼代理人杜德琪，第三人吴彬远及其委托诉讼代理人沈祖贤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴毅起向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿给原告误工费16758元、护理费8379元、住院伙食补助费3300元、交通费1000元、营养费9000元、残疾赔偿金113604元、精神损害抚慰金40000元、鉴定费2100元，合计194141元（安装假肢等后续治疗及其他费用待医疗机构确定后再另案起诉）。事实与理由：2016年10月7日12时30分许，原告在石湾镇沙朗路口被告开办的豆角场为被告碎冰装车过程中被碎冰机搅压致伤左手和头部，造成左上肢毁损缺如。受伤后，被告将原告送到合浦县人民医院住院治疗。原告自2016年10月7日至2016年11月9日共住院治疗33天，用去医疗费15068元，经诊断，原告的主要伤情为左上肢毁损并缺如和多处软组织挫裂伤，住院期间，被告只为原告支付了住院治疗费，并没有为原告安排进行假肢安装等康复治疗，也没有给付原告适当的营养费、误工费、护理费等各项费用，原告因家庭困难没有经济能力进行安装假肢等后续康复治疗费用，所以，原告办理了出院手续，打算待被告赔偿前期费用后再进行假肢安装等相关后续治疗。2017年1月5日，经北海市中天司法鉴定所鉴定，原告的伤害残疾等级程度已构成五级伤残，误工期180天，护理期90天，营养期90天。原告认为，其为被告工作过程中受伤致残已造成了重大的损失和伤害，被告作为雇主应当依法承担全部民事赔偿责任。据此，特诉至法院，望依法判决。被告苏文��辩称，1、其不同意原告的诉讼请求，其与原告不存在雇佣关系，原告是第三人雇请的工人，本案的责任应该由第三人吴彬远承担；2、原告在事实与理由上说是在为其碎冰装车的过程中受伤的，但是原告是第三人吴彬远雇请的；3、原告在住院期间，其为原告支付过住院治疗费，原告在受伤后，其借款给第三人吴彬远，由吴彬远为原告垫付治疗费；4、关于原告在诉状上陈述损失项目的计算，原告是农村户籍，应按照农村居民标准计算残疾赔偿金。本案的交通费应当根据交通票据予以确定，但是原告没有提交相应的交通票据。原告请求的营养费没有法律依据，应当根据医疗机构的意见来确定，而不是鉴定机构。请求的精神损害抚慰金数额过高，应当根据残疾等级予以确定。鉴定费没有法律依据，是原告自行委托的，与本案无关，不是本次事故的直接损失。第三人吴彬远辩称,1、依据法律规定，不应追加第三人参加诉讼，第三人与本案没有利害关系；2、第三人对原告的身体损害没有任何责任和过错，被告是原告的雇主，应由被告承担本案的责任，至于被告提供的收据上所载明的“借付”，是被告所写，最后才由第三人在收据上签名；3、原告请求的损失过高，没有依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告提供的广西北海市中天司法鉴定所出具的《（2016）法鉴字第095号关于吴毅起意外伤害残疾程度认定书》、《（2016）法鉴字第097号关于吴毅起意外伤害误工期、护理期、营养期评定意见书》，被告及第三人对该两份证据虽有异议，但没有重新申请���定，应承担举证不利的法律后果，本院对该两份证据的三性予以确认；对原告提供的三份《鉴定费发票》的三性予以确认。对被告提供的《收据》的三性予以确认，但不能证明原告与被告不是雇佣关系及第三人与原告是雇佣关系的内容。对六份《证人证言》，本院对该六份证言各方无异议的部分事实予以确认，对各方有异议的部分证言不予采信。本院经审理认定事实如下：2016年10月7日上午12时许，被告苏文健给第三人吴彬远打电话，让其找人到位于合浦石湾镇沙朗路口被告开办的豆角场处搬装豆角上车。第三人就找到了原告吴毅起及陈树兴等工人一起去到了被告豆角场。在被告苏文健向第三人交代豆角装车的重量后，原告等工人按照平时的工作习惯进行搬装，原告则自愿选择到碎冰机处做碎冰工作，碎冰机为被告所提供。同日中午十二点30分许，因碎冰机被冰卡住不能正常运转的情况下原告用左手掏冰，不慎被碎冰机搅压受伤。受伤后，原告被送往合浦县人民医院治疗，住院共33天，花去医疗费共15068元，经医院诊断为：左上肢毁损伤并缺如，多处软组织挫裂伤头皮、下唇、下颚。事故发生后，被告与第三人及工人们的工资没有进行结算。2016年11月9日，第三人吴彬远出具《收据》一份，载明其向被告分三次共“借付18500元”用于原告的医疗费用。2017年1月5日，合浦法律援助中心向北海市中天司法鉴定所申请对原告的伤残程度及误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定结果为：左上肢毁损伤缺如，属五级伤残；以上损伤的误工期为180天，护理期90天，营养期90天。原告支付鉴定费2100元。之后，原告与被告协商赔偿事宜不成，遂纠纷成诉，望判如上述所请。本院认为：劳务承包��是指发包人将工作的劳务作业整体发包给劳务承包单位或个人完成的活动。本案中，被告没有确凿的证据证实被告与第三人存在劳务发包的事实，从各方的证人证言看，也未能反映第三人从工人工资中提取差价利益，故第三人不具备承揽人的法律身份，即使原告等人是由第三人选任而来，则只能认定其为“召集人”，在提供劳务期间原告等做工人员均属临时性质的劳务人员，因此，被告虽未直接雇请工人，但实际上原告等工人所提供的劳务最终是为被告服务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被告是劳务的接收方，对原告在碎冰过程中造成的损害应承担相应的民事责任，本院酌定由被告承担70%的赔偿责任。第三人在本次事故中没有过错，故不承担任何赔偿责任。原告作为成年人，在本次事故中没有尽到安全注意义务，没有取得相应的资质，亦应承担相应责任，本院酌定由原告承担30%的赔偿责任。原告的损失本院认定如下：根据原告提交的司法鉴定书确定的误工期限及实际情况，误工费为16758元（33983元÷365天×180天）；根据原告提交的司法鉴定书确定的护理期限及相关规定，护理费为11017.9元（44684元÷365天×90天），但原告请求8379元合法合理，本院予以支持；根据原告提交的司法鉴定书确定的营养期限及当地消费水平，营养费为2700元（30元／天×90天）；住院伙食补助费为3300元（100元／天×33天）；伤残赔偿金为94670元（9467元／年×20年×50%）；交通费酌情认定为500元；以上合计126307元，结合本案案情，被告应承担70%的责任，即88414.9元（126307元×70%）。根据原、被告双方的过错程度及当地平均生活水平，本院酌情确定精神抚慰金为20000元。综上，被告应赔偿原告共108414.9元。对原告请求不合理损失的部分予以驳回。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告苏文健应于本判决发生法律效力之日起二十日内赔偿原告吴毅起经济损失108414.9元；二、驳回原告吴毅起的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请强制执行。案件受理费4182元，因适用简易程序减半收取2091元，鉴定费2100元，由原告负担1291元，由被告负担2900元，原告已预交受理费2091元及支出鉴定费2100元，属被告负担的部分，由其于履行上述判决义务时一并支付给原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状。并按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费4182元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院，账号：455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部��东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 员 罗伯俊二〇一七年五月二十四日代书记员 李家钰本判决适用法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务��系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。��害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残��不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参���医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。