湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0302民初820号原告：张建忠，男，汉族，1965年11月30日出生，住湖北省十堰市。委托诉讼代理人:曹树全，湖北鸣天律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解和解。被告：罗小虎，男，汉族，1971年10月5日出生，住湖北省十堰市茅箭区。委托诉讼代理人：杨道成，十堰市五堰法律服务所法律工作者，代理权限：一般代理。第三人：湖北楚永橡塑制品有限公司。住所地湖北省十堰市白浪东路**号。法定代表人：成瑶，系该公司总经理。委托诉讼代理人：郝秀粉，女，1975年4月4日生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。代理权限为特别授权，即承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解、和解代签法律文书。原告张建忠诉被告罗小虎、第三人湖北楚永橡塑制品有限公司（以下简称湖北楚永公司）提供劳务者受害纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告张建忠及其委托诉讼代理人曹树全、被告罗小虎及其委托诉讼代理人杨道成、第三人湖北楚永公司的委托诉讼代理人郝秀粉出庭参加了诉讼，本案现已审理终结。在诉讼中被告罗小虎向本院提起了反诉，但是其在指定的时间未向本院缴纳反诉费，本院视为被告罗小虎自动撤回反诉。原告张建忠向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告立即支付原告赔偿款、违约金、律师代理费共计145037.5元；2、判令被告承担本案所有的诉讼费用。事实与理由：2014年3月4日，原告受被告雇请，在湖北楚永橡塑制品有限公司安装监控设备时，因楼顶塌陷，导致原告从房顶坠落，致使原告左距骨粉碎性骨折。2014年6月23日，经湖北医药学院法医司法鉴定中心对原告此次伤害事故进行伤残评定为十级残疾，后续治疗费7000元，误工损失共计180天，护理时间60日。原、被告双方于2014年9月19日达成赔偿协议，协议约定“被告自愿赔偿原告此次事故造成的损失共计壹拾壹万伍仟零叁拾柒元伍角（￥：115037.5元），该赔偿款项于2015年1月30日前支付，逾期支付，赔偿20000元违约金；该赔偿款项未支付完毕前，被告罗小虎用位于五堰街办柳林社区1幢2-1号、产权证号：茅箭字第20093693号、面积121.57㎡房屋提供担保；被告未按照协议约定的时间支付赔偿款项的，原告向人民法院提起诉讼，其诉讼费、保全费、律师代理费由被告先于承担壹万元”。本协议签订后，被告未按照协议约定支付原告赔偿款项。现诉至法院，请求判如所请。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据一、2014年9月19日双方签订的赔偿协议书。证明原被告双方针对此次伤害赔偿已经达成约定，并约定赔偿款项2015年1月30日前支付，若逾期支付被告支付违约金2万元，若引起诉讼，先支付相关费用1万元等事实。证据二、司法鉴定意见书。证明原告伤残为十级，后续治疗费7000元，务工时间180日，护理60天。证据三、病情证明书、住院费发票、住院记录集出院小结，证明原告受伤住院的情况及花费的费用。证据四、工商登记资料，证明罗小虎用假章子与我们签订了第一份赔偿协议。被告罗小虎辩称：双方签订的协议是在胁迫的情况下签订的，是无效协议。原告是在楚永橡塑制品有限公司干活受伤，该公司应当承担责任。请求依法驳回原告诉讼请求。被告罗小虎为支持其答辩理由，向本院提交了如下证据：证据一、2014年9月6日签订的赔偿协议，证明2014年9月19日的协议是在2014年9月6日基础上签订的，2014年9月6日签协议的时候，被告报警了，协议主体有一个十堰市创安科工贸有限公司。证据二、证人赵某、周某、张某出庭作证，证明被告受原告胁迫。证据三、预收款发票，证明被告个原告垫付的医药费。第三人述称：我公司与被告签订的有施工协议，协议约定安全责任事故由被告承担，与我公司无关，且我公司已经将所有的工程款与被告结算了。第三人为支持其意见，向本院提交了如下证据：证据一、收款收据，《监控设备安装合同》，证明第三人与创安公司签订的有安装协议，协议上很明确，安装过程中的安全责任事故由创安公司承担。本院组织当事人对以上证据进行了质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据本院将结合案件查明情况予以证明。经审理查明，2014年3月3日，被告罗小虎以十堰市创安科工贸有限公司的名义与湖北楚永公司签订监控设施安装合同一份，约定“乙方（十堰市创安科工贸有限公司）就甲方（湖北楚永公司）的要求提供安防器材安装，一包工包料的方式，工程总价肆仟捌百元整……”，并约定“乙方在施工过程中的施工安全由乙方自行负责，与甲方无关”。该合同签订后，罗小虎遂安排原告张建忠进行监控设备安装。2014年3月4日，原告在安装监控设施的过程中，从房顶坠落，致其距骨骨折，于2014年3月4日在十堰市人民医院进行检查后于2014年3月6日转入十堰市太和医院住院治疗，住院16天花费住院费23643.54元，出院经医嘱休一个月，加强营养。2014年6月30日，经湖北医药学院法医司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成十级伤残，后续医疗费（左距骨内固定螺丝钉取出术）约需7000元，误工损失共计180日，护理时间共计60日。原告又于2015年9月21日住院4天，花费后续医疗费7666.43元。2014年9月6日原告张建忠与被告签订一份以十堰市创安科工贸有限公司、罗小虎为共同赔偿义务人的《赔偿协议》一份，后原告查询后得知十堰市创安科工贸有限公司并未在工商注册登记，遂于2014年9月19日与罗小虎签订一份以罗小虎为赔偿义务人的《赔偿协议》，该协议约定“罗小虎（曾用名罗德保）通过调解处理此次纠纷时，自愿赔偿张建忠伤残补助费、后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、营养费、交通费、垫付的治疗费等共计壹拾壹万伍仟零叁拾柒元伍角（￥：115037.50），该赔偿款项于2015年元月30日前支付（在此期间，张建忠不得以任何理由干扰罗小虎的私人生活和到公司闹事等），逾期支付赔偿款项时，赔偿方另支付贰万元违约金。张建忠通过诉讼解决本次纠纷的，赔偿金额以法院判决为准”。该协议签订后，被告罗小虎未能按照协议的约定支付款项，现原告诉至本院。在诉讼过程中，原被告均同意按照原告实际发生损失来计算被告的赔偿数额。本院认为：雇员在从事雇佣活动遭受人身损害，雇主应当承担损害赔偿责任。本案中原告张建忠在提供劳务过程中从房顶坠落，致其左距骨粉碎性骨折，被告罗小虎应对原告的损失承担赔偿责任。原告张建忠与被告罗小虎在2014年9月19日签订的《赔偿协议》系双方的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，属于合法有效的协议。因该协议系对双方在2014年9月6日签订的《赔偿协议》变更，依据《中华人民共和国合同法》第七十七条之规定，当事人协商一致可以变更合同，自此原被告双方在2014年9月6日签订《赔偿协议》权利义务终止，双方得以2014年9月19日赔偿协议履行权利义务。被告罗小虎虽辩称该协议系受胁迫的签订的，但是其提供的证人并未见证其签订2014年9月19日《赔偿协议》的经过，其辩称其该协议系受胁迫签订的辩解理由不能成立，对此被告罗小虎应当承担举证不能的责任。因原被告双方在《赔偿协议》中约定“张建忠通过诉讼解决此次纠纷的，赔偿金额以法院判决为准”，且在庭审过程中原被告双方亦明确表示同意以原告的实际损失由法院予以判决，该意愿属于原被告双方的意思自治本院予以支持。又依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务的，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。原告在房顶进行摄像头安装作业的时候，应采取相应的安全措施并尽到谨慎注意义务，其应对自身的损失亦应承担责任，结合案件事实，本院酌定原告对自身的损失承担20%的责任。被告罗小虎以十堰市创安科工贸有限公司的名义与湖北楚永公司与签订监控设施安装合同，约定十堰市创安科工贸有限公司以包工包料的方式进行监控设施的安装，被告罗小虎不能提供十堰市创安科工贸有限公司的营业执照、法人证明、工商登记等，十堰市创安科工贸有限公司并非适格民事法律主体，该监控设施安装合同的权利义务主体应为被告罗小虎。被告罗小虎以包公包料的方式向湖北楚永公司提供监控设施并完成监控设施的安装，其向湖北楚永公司交付工作成果，符合定作的法律关系特征，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，原告张建忠的损失应由被告罗小虎予以赔偿，被告罗小虎辩称张建忠系受湖北楚永公司雇请应由湖北楚永公司承担赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。依据案件查明情况对原告的实际损失本院作如下认定：1、医疗费和后续治疗费：依据原告提供的住院费票据，原告受伤共住院两次，产生医疗费23643.54元、后续治疗费（二次手术费）7666.43元，以上费用共计31309.97元。对原告提供的其在普外科住院治疗费费用230.24元，因无证据证明系原告受伤引起，本院不予支持。2、伤残赔偿金：经鉴定，原告的伤情构成十级伤残，原告在城镇居住，本院依照2016年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中的城镇居民人均可支配收入计算原告的伤残赔偿金为27051元×20年×0.1=54102元。3、误工费：原告2014年3月6日受伤，2014年6月30日定残，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。据此计算原告的误工时间为116天，据此计算原告的误工费为31138元/年÷365天×116=9895.91元。4、护理费：经鉴定，原告的护理时间为60天，以此计算原告的护理费为5118.57元。5、住院伙食补助费：原告两次住院共计住院20天，以此计算其住院伙食补助费为20天×50元/天=1000元。6、营养费：依据医嘱原告出院需休息一个月并加强营养，据此据算其营养时间为住院期间及院外休息一个月的时间共计50天，以此计算其营养费为50天×30元/天=1500元。7、交通费：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条，交通费以正式票据为准，因原告未提供相应的票据，原告诉请的交通费，本院酌情支持200元。8、精神损失赔偿金：依据依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定，本院酌定确定原告的精神抚慰金为3000元。9、鉴定费：依据原告提供的鉴定费发票为2500元。依据以上认定，原告张建忠的实际损失共计108626.45元，由被告罗小虎在其责任范围内赔偿86901.16元，因原告对被告罗小虎为其预交太和医院住院费1000元予以认可，该款予以扣除后，被告罗小虎实际应支付原告张建忠85901.16元。据此依据《中华人民共和国合同法》第七十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决如下：一、被告罗小虎自本判决生效之日起十五日内赔偿原告张建忠各项损失共计85901.16元。二、驳回原告张建忠的其他诉讼请求。义务人未按判决指定期间履行上述义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费3201元，由原告张建忠负担1000元，被告罗小虎负担2201元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省十堰中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；账号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书生效之日起算。审判长  韩西蒲审判员  张 青审判员  计 妍二〇一七年五月十五日书记员  陈怡然附：相关法条《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国合同法》第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。