宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民事判决书（2017）宁0502民初451号原告：中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司。住所地中卫市沙坡头区法定代表人祝永红，该公司董事长。委托代理人陈永栋，宁夏永东律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：宁夏盘古置业有限责任公司。住所地中卫市沙坡头区。法定代表人高永华，该公司经理。被告：李学金，男，生于1972年2月9日，汉族，个体工商户，住银川市兴庆区北苑小区。二被告委托代理人吴轶庭，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司（以下简称宏伟建筑公司）与被告宁夏盘古置业有限责任公司（以下简称盘古公司）、李学金建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年2月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈永栋，二被告委托代理人吴轶庭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告宁夏盘古置业有限责任公司向原告支付工程款1164959.16元,其中含工程价款5%质保金573711.66元，利息91627.86元（2014年5月20日-2016年12月20日，31个月，591147.5元×6%/12×31个月），共计1256587.02元，之后的利息计算至被告实际付清工程款为止；2.判令李学金对上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年，被告李学金以中卫市宏伟房地产开发有限公司（以下简称宏伟开发公司）的名义开发建设中卫市公路局7号楼工程。2010年9月22日，被告李学金以宏伟开发公司的名义与原告签订《建设工程施工合同补充协议书》，约定了该工程施工的相关内容。协议书签订后，原告即开始进行工程的前期工作，所有投资实际由李学金投入。2011年1月4日，宏伟开发公司向原告发出中标通知书，2011年3月16日，原告与宏伟开发公司签订了正式的关于中卫市公路局7号楼的《建设工程施工合同》，约定：如被告拖欠工程款，应按银行同期贷款利率支付利息。该工程施工到2011年5月，由于被告李学金设立了由其夫妻控股的盘古公司，经李学金、盘古公司和宏伟开发公司及原告协商达成协议，由盘古公司全面接收了中卫市公路局7号楼的开发建设，宏伟开发公司退出该项目，并不再对该项目承担任何责任。此后，原告按照约定完成了中卫市公路局7号楼的施工，并经验收合格交付使用，被告已将房屋出售。经法院另案生效判决查明，二被告至今尚欠原告工程款1164959.16元。原告认为，二被告拖欠原告工程款的行为违反合同约定，损害了原告的合法权益，二被告约定承担违约责任。二被告共同辩称：本案已经过中卫市中级人民法院的卫民初字第2号民事判决书、（2016）宁民终字第191号判决书认定，原告是涉案工程的承包方，施工方，段春华是实际的施工人。原告与段春华签订的工程承包协议书，因段春华属于无施工资质的个人，该协议书无效。宁夏高院依据实际的付款情况，判令原告向段春华支付工程款591147.5元，承担利息67981.96元，盘古公司在欠付工程款范围内向段春华承担责任。盘古公司向段春华退还履约保证金210115.79元。由于工程质保期未满，该判决按合同约定扣除了工程质保金573811.66元。因此，该工程质保金支付条件尚未成就。因段春华已完成的工程存在工程质量不合格、逾期交付工程造成损失等问题，盘古公司依法起诉，经中卫市沙坡头区法院审理，作出（2016）宁0502民初1578号民事判决书，判决段春华赔偿盘古公司工程整改损失561477元，逾期交付工程的损失294199.30元。据此，在生效判决已认定工程款由段春华享有，并认定盘古公司承担欠付责任的情况下，若该判决未经执行，不能确定原告已因挂靠施工实际承担了责任，盘古公司不能同时向段春华和原告支付同样的两笔工程款。在盘古公司诉段春华建设工程施工合同尚未作出生效判决前，无法确定经两案抵销后，原告、盘古公司是否还对段春华负有到期债务。因此，段春华诉原告及盘古公司案件的执行以盘古公司诉原告、段春华案终审为前提，而原告是否有权起诉盘古公司承担清偿责任，应当以段春华诉原告及盘古公司案件是否执行终结及实际承担责任为前提。质保金支付条件尚未成就，且质保金系段春华实际所有，原告无权主张。鉴于上述情况，在相关案件尚未审理终结、执行终结之前，原告并没有实际承担责任，应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。双方当事人对对方当事人提交的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告李学金代表中卫市宏伟房地产开发有限公司（以下简称宏伟开发公司），段春华代表原告宏伟建筑公司分别于2010年9月22日和2011年3月16日签订了《建设工程施工合同补充协议书》和《建设工程施工合同》，合同的发包人为宏伟开发公司，承包人为宏伟建筑公司。约定：工程名称为中卫市公路管理局6、7号楼工程，承包范围为除发包人指定外包的工程以外的全部工程；合同对工期、暂定价款、违约责任等作了明确约定。合同签订后，宏伟建筑公司授权段春华为合同项下的工程承包负责人，并与段春华签订了工程承包协议，约定宏伟建筑公司将其工程交由段春华施工，由段春华向宏伟建筑公司缴纳工程决算总价3%的管理费。上述协议签订后，由段春华实际组织人员施工建设了中卫市公路管理局7号楼。2011年11月23日，冬季停工后，段春华再未组织复工退出了该工程的施工。2011年5月9日，被告李学金和妻子包银霞成立了被告盘古公司。2011年8月29日，盘古公司、宏伟建筑公司、宏伟开发公司签订协议，约定：中卫市公路管理局7号楼建设项目实际为盘古公司出资建设，三方同意自2011年8月29日将《建设工程施工合同》的发包人由宏伟开发公司变更为盘古公司，宏伟开发公司和宏伟建筑公司在该合同中的所有权利、义务等全部由盘古公司主张、享有、承担；自协议签订之日，宏伟开发公司在合同中不再享有任何权利，承担任何义务。三方实际履行了该协议。盘古公司于2011年9月19日取得了涉案工程的规划许可证、建设用地规划许可证及国有土地使用权证。涉案工程实际由盘古公司开发建设，并将工程款直接支付给段春华，宏伟开发公司和宏伟建筑公司未向段春华支付工程款。2012年3月，盘古公司将段春华未完成的工程项目承包给他人施工。2015年1月6日，段春华向中卫市中级人民法院起诉宏伟建筑公司、宏伟开发公司，要求支付工程价款。审理中，宏伟开发公司申请追加盘古公司和李学金为被告参加诉讼。2016年4月25日，中卫市中级人民法院作出（2015）卫民初字第2号民事判决书，判决：一、盘古公司支付段春华工程款633410.50元，承担利息72842.21元；二、盘古公司退还段春华履约保证金40万元；三、驳回段春华的其他诉讼请求。段春华和盘古公司均不服判决，提起上诉。经宁夏高级人民法院审理，于2016年11月1日作出（2016）宁民终191号民事判决书，判决：二、宏伟建筑公司支付段春华工程款591147.50元，承担利息67981.96元，2016年4月21日以后的利息参照年利率6%计算；三、盘古公司在欠付工程款范围内对段春华承担责任；四、盘古公司退还段春华履约保证金210115.79元。2016年7月1日，盘古公司向本院起诉段春华、宏伟建筑公司，请求赔偿工程整改损失及逾期交工损失，并要求提供工程款发票。本院于2017年1月17日作出（2016）宁0502民初1578号民事判决书，判决：一、段春华赔偿盘古公司工程整改损失561447元；二、段春华赔偿盘古公司逾期交工损失294199.30元；三、宏伟建筑公司向盘古公司出具10036233.13元的工程款发票。因当事人提起上诉，该案在二审审理中。段春华向中卫市中级人民法院申请执行（2016）宁民终191号民事判决书确定的内容，因本院于2017年1月17日作出（2016）宁0502民初1578号民事判决书，判决段春华赔偿盘古公司工程整改损失和逾期交工损失，且该案件在二审审理期间，中卫市中级人民法院中止对（2016）宁民终191号民事判决书的执行。原告宏伟建筑公司至今尚未实际履行（2016）宁民终191号民事判决书确定的向段春华支付工程款的义务。本院认为，在涉案工程中，被告盘古公司作为发包人，应当承担支付工程价款责任，被告盘古公司实际上也直接向实际施工人段春华履行了支付工程款的义务。原告宏伟建筑公司依据宁夏回族自治区高级人民法院（2016）宁民终191号民事判决书，要求被告盘古公司承担支付责任，虽然（2016）宁民终191号民事判决书确定宏伟建筑公司承担向段春华支付工程款及利息的责任，但在段春华申请执行中，因盘古公司向本院起诉，要求段春华赔偿工程整改损失和逾期交工损失，本院作出判决后，当事人提起上诉，二审没有审结，中卫市中级人民法院暂没有执行（2016）宁民终191号民事判决书。原告宏伟建筑公司并没有实际履行该判决书确定的向段春华支付工程款591147.50元及利息67981.96元的责任。原告宏伟建筑公司要求被告盘古公司支付涉案工程的质保金573811.66元，但因工程质保期未满，（2016）宁民终191号民事判决书并没有判决宏伟建筑公司向段春华支付该款项。且原告宏伟建筑公司实际并没有向段春华支付该工程质保金。另外，因被告盘古公司向本院起诉段春华，要求段春华赔偿工程整改损失和逾期交工损失，本院判决段春华向盘古公司承担相应的赔偿责任。虽然该案件二审尚未审结，但该案件在二审判决后，应与（2016）宁民终191号民事判决书确定的内容相互抵销，盘古公司或宏伟建筑公司最终实际向段春华支付工程款的数额暂不能确定。综上，原告宏伟建筑公司在没有实际履行向段春华承担支付工程款的义务前，与被告盘古公司并没有实际形成债权债务关系，其要求被告盘古公司承担支付工程款责任的诉讼请求，没有事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司的诉讼请求。案件受理费减半收取8055元，由原告中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判员 刘广胜二〇一七年五月四日书记员 卢瑾