贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院执 行 裁 定 书(2017)黔27执复21号复议申请人（被执行人）：贵州一电电力设备有限公司，住所地：贵州省都匀市经济开发区大坪镇东冲工业园区内。法定代表人：刘庆科，系该公司董事长。委托代理人：陈萍，系该公司总经理。申请执行人：贵州万坤酒店投资有限公司，住所地：贵州省独山县百泉镇四通路阳光上城1幢1单元3层2号。法定代表人：梁鹰，系该公司董事长。委托代理人：彭明元，贵州省独山县百泉法律服务所法律工作者。复议申请人贵州一电电力设备有限公司（以下简称贵州一电电力）不服独山县人民法院做出的（2016）黔2726执异7号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。独山县人民法院2016年7月18日立案受理贵州万坤酒店投资有限公司（以下简称万坤酒店）申请执行贵州一电电力建设施工工程合同纠纷一案，要求复议申请人贵州一电电力承担独山县人民法院做出的（2016）黔2726民初字605号民事调解书提供剩余的37500元的正式发票，并承担违约金289490.00元的责任。执行过程中，独山县人民法院作出（2016）黔2726执259号执行裁定书，以复议申请人贵州一电电力已履行义务完毕为由，裁定终结（2016）黔2726民初字605号民事调解书协议第二项的执行，申请执行人万坤酒店不服于2016年8月29日提出书面异议。独山县人民法院依法组成合议庭，于2016年9月13日举行了听证，同月23日作出（2016）黔2726执异4号执行裁定书,裁定恢复原调解书的执行。复议申请人贵州一电电力不服，向本院申请复议，本院审查后裁定撤销（2016）黔2726执异4号执行裁定，发回独山县人民法院重新审查。独山县人民法院另行组成合议庭，于2016年12月13日举行了听证，做出（2016）黔2726执异7号执行裁定，裁定申请执行人万坤酒店提出的异议成立，撤销独山县人民法院（2016）黔2726执259号执行裁定,恢复原（2016）黔2726民初字605号民事调解书的执行，申请复议人贵州一电电力不服，向本院申请复议。独山县人民法院查明，万坤酒店与贵州一电电力因独山县阳光上城大酒店建设工程施工合同发生纠纷，贵州一电电力提起民事诉讼，在独山县人民法院主持下双方达成调解协议。2016年6月3日独山县人民法院作出（2016）黔2726民初字605号民事调解书，调解书记载“审理查明：……原告按执行和解协议履行了自己的义务，但未提供工程款1538490.60元的正式发票，经双方结算确认，本次工程款为1538490.60元，现被告尚欠工程尾款289490.60元未支付，故引起诉讼。本案在审理过程中，经人民法院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、被告万坤酒店于2016年6月30日前向原告贵州一电电力支付剩余工程款289490.60元，逾期则承担违约金289490.60元。二、原告贵州一电电力于2016年6月30日前向被告万坤酒店提供工程款1538490.60元的正式发票，逾期则承担违约金289490.60元。”2016年6月30日，贵州一电电力向万坤酒店提供了1500990.60元的正式发票。2016年7月18日万坤酒店申请强制执行，要求贵州一电电力提供剩余的37500元的正式发票，并承担违约金289490.00元。执行过程中，2016年8月22日万坤酒店会计吴胜锋与贵州一电电力会计吴兰到法院对账，吴胜锋称“关于2013年6月7日出具一张4万元的发票我不清楚，因为不是我经手的，经电话联系公司的工程师，工程师的回复是公司应该收到了这一张4万元的发票”，但吴胜锋拒绝在执行笔录上签字并离去。8月24日，独山县人民法院作出（2016）黔2726执259号执行裁定书，以贵州一电电力已履行义务完毕，裁定终结（2016）黔2726民初字605号民事调解书协议第二项的执行。独山县人民法院认为，（2016）黔2726民初字605号民事调解书审理查明部分已经查明，贵州一电电力设备有限公司未提供工程款1538490.60元的正式发票，双方自愿达成的调解协议第二项也明确记载“原告贵州一电电力设备有限公司于2016年6月30日前向被告贵州万坤酒店投资有限公司提供工程款1538490.60元的正式发票，逾期则承担违约金289490.60元”。但贵州一电电力设备有限公司只在2016年6月30日向贵州万坤酒店投资有限公司提供1500990.60元的正式发票，其称2013年6月7日提供了40000元的正式发票，在贵州万坤酒店投资有限公司否认收到的情况下，其未能提供有效证据加以证明。经查阅（2016）黔2726民初字605号民事案卷、（2016）黔2726执259号执行案卷、（2016）黔2726执异4号执行案卷，均未有有效证据证明贵州一电电力设备有限公司已经向贵州万坤酒店投资有限公司履行了提供剩余37500元工程款正式发票的义务。因此认定贵州一电电力设备有限公司未履行完毕（2016）黔2726民初字605号民事调解书中调解协议第二项的内容，异议人提出的异议成立。裁定撤销（2016）黔2726执259号执行裁定书，恢复原案件的执行。复议申请人贵州一电电力称，万坤酒店与复议申请人贵州一电电力的合同由三部分构成，高低压配电部分1319887.30元、设计费40000元、工程安装及其他费用181103.30元，减去2500元案件受理费，工程款共计1538490.60元。贵州一电电力已于2013年6月7日向申请执行人万坤酒店提供了4万元的正式发票，2016年6月30日又提供了1500990.60元的正式发票，以上发票共计1540990.60元，（2016）黔2726民初字605号民事调解书中调解协议第二项的内容已履行完毕，不应再承担原民事调解书的违约责任。申请执行人万坤酒店称，（2016）黔2726民初字605号民事调解书是经原、被告双方认可而达成的协议。调解书上明确记载“原告按执行和解协议履行了自己的义务，但未提供1538490.60元的正式发票，经双方结算确认”。但贵州一电电力2016年6月30日提供的发票不足，差3万多，很显然是违约的。应当独山县人民法院恢复对（2016）黔2726民初字605号民事调解书协议第二项的执行。本院查明，万坤酒店与贵州一电电力因独山县阳光上城大酒店建设工程施工合同发生纠纷，贵州一电电力向独山县人民法院提起诉讼，后双方达成调解协议。调解书载明“一、被告万坤酒店于2016年6月30日前向原告贵州一电电力支付剩余工程款289490.60元，逾期则承担违约金289490.60元。二、原告贵州一电电力于2016年6月30日前向被告万坤酒店提供工程款1538490.60元的正式发票，逾期则承担违约金289490.60元。”2016年6月30日，贵州一电电力向万坤酒店提供了1500990.60元的正式发票。2016年7月18日万坤酒店向独山县人民法院申请强制执行，要求贵州一电电力提供剩余的37500.00元的正式发票，并承担违约金289490.00元。执行过程中，2016年8月22日万坤酒店会计吴胜锋与贵州一电电力会计吴兰到法院对账，吴胜锋称“关于2013年6月7日出具一张4万元的发票我不清楚，因为不是我经手的，经电话联系公司的工程师，工程师的回复是公司应该收到了这一张4万元的发票”，但吴胜锋拒绝在执行笔录上签字并离去。8月24日，独山县人民法院作出（2016）黔2726执259号执行裁定书，以贵州一电电力已履行义务完毕，裁定终结（2016）黔2726民初字605号民事调解书协议第二项的执行，万坤酒店不服，提出执行异议，经听证后，独山县人民法院做出（2016）黔2726执异4号执行裁定书，裁定恢复（2016）黔2726民初字605号民事调解书的执行，复议申请人贵州一电电力不服向本院申请复议，本院裁定发回重新审查，独山县人民法院另行组成合议庭后做出（2016）黔2726执异7号执行裁定书，裁定撤销其做出的（2016）黔2726执259号执行裁定书，后复议申请人贵州一电电力不服再次向本院申请复议，要求撤销（2016）黔2726执异7号执行裁定书，终结（2016）黔2726民初字605号民事调解书的执行。另查明，对于独山阳光花园大酒店工程结算双方当事人于2016年4月28日签字盖章确认该工程施工费用（包括设计费）扣除原案件受理费用共计1538490.60元，其中2013年6月7日复议申请人贵州一电电力已出具40000.00元的发票(经当地地税部门签字盖章已报税)，发票备注为10KV配电设计费，2016年6月30日复议申请人贵州一电电力提供了1500990.60元的正式发票。本院认为，本案争议的重点在于2013年复议申请人贵州一电电力向申请执行人万坤酒店出具的40000.00元发票是否属于（2016）黔2726民初字605号民事调解书中认定的尚未出具发票的范围，在双方自愿达成的调解协议第二项也明确记载“原告贵州一电电力于2016年6月30日前向被告万坤酒店提供工程款1538490.60元的正式发票，逾期则承担违约金289490.60元”。复议申请人贵州一电电力已于2013年6月及2016年6月向先后出具了共计1540990.60元的正式发票，与原调解书认定的发票差距为原调解案件受理费用2500元，虽然申请执行人万坤酒店否认收到该40000.00元的发票，但由于复议申请人贵州一电电力已经将该发票完税，应认定为本发票已开具，对于该40000.00元发票申请执行人万坤酒店是否收到，不在本案审查范围，可另行处理。此外，在原调解协议签订后，申请复议人贵州一电电力即向申请执行人出具150990.60元的发票，可以认定为其在积极履行调解协议确定的义务，在仅剩37500元发票未开具的基础上，复议申请人贵州一电电力明知在不履行开具发票义务即要承担289490.60元违约金的前提下仍不开具足额发票明显不合情理。综上所述，本院认为，贵州一电电力已履行完毕独山县人民法院（2016）黔2726民初字605号民事调解书中调解协议第二项的内容，复议申请人提出的复议请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第三项的规定，裁定如下：撤销独山县人民法院做出的（2016）黔2726执异7号执行裁定，终结（2016）黔2726民初字605号民事调解书的执行。本裁定为终审裁定。审 判 长  姚 斌审 判 员  梁作永助理审判员  刘 伦二〇一七年五月十五日书 记 员  吴朝瑞