重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终2971号上诉人（原审原告）：重庆市隆宇烟花爆竹有限公司，住所地重庆市永川区莲花狮子村四社，统一社会信用代码91500118762651176J。法定代表人：杨真定，总经理。委托诉讼代理人：程宣国，重庆新源律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔维全，重庆石松律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄炳华委托诉讼代理人：胡公平，重庆中钦（昆明）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈昆，重庆中钦（昆明）律师事务所律师。上诉人重庆市隆宇烟花爆竹有限公司（以下简称：隆宇公司）与被上诉人黄炳华劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2016）渝0118民初7758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月30日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。隆宇公司上诉请求：撤销一审判决，依法判决上诉人支付被上诉人750元经济补偿金，不支付其他费用。事实和理由：1、上诉人举示的季节性中断的工伤参保证据足以认定上诉人为季节性用工。2、上诉人根据政府要求，决定从2015年12月26日起关闭企业，并同时解散了包括被上诉人在内的所有职工，双方劳动关系终止，即使上诉人不是属于关闭，但双方劳动关系也应当在2016年1月8日劳动合同期限届满之日而终止。一审将双方劳动关系延续到被上诉人起诉之日属于认定事实错误。黄炳华辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉维持原判。隆宇公司向一审法院起诉，请求：请求法院判决支付黄炳华经济补偿750元，不予支付黄炳华其他费用，诉讼费由黄炳华承担。一审法院认定事实：2015年10月8日，隆宇公司、黄炳华签订试用期劳动合同，黄炳华工种为编结，工资1500元/月，合同约定试用期3个月满考核合格后签订正式劳动合同，并交纳各项社会保险。2015年12月25日，重庆市永川区安全生产监督管理局对隆宇公司进行现场检查时，发现其公司存在违法违规行为和事故隐患，对其现场作出处理决定：立即停止烟花爆竹生产作业，全面实施整顿；对所有原材料、半成品进行封存处理；封存所有烟花爆竹生产设备。2016年1月26日，重庆市人民政府办公厅发布关于开展烟花爆竹生产企业整顿规范和转型发展工作的通知，对烟花爆竹行业基础建设、规范管理和安全监管进一步加强。2016年3月31日，隆宇烟花爆竹公司在拆除电光炮自动兑装药机械时，未对抗爆间和机械设备表面残留药物清理干净，导致燃爆，事故造成1名员工手臂烧伤及周边部分村民房屋受损。隆宇烟花爆竹公司陈述2015年12月25日重庆市永川区安全生产监督管理局对其公司做出处理决定后，其公司就停产关闭；政府文件名为停业整顿，实际为停产关闭，故隆宇烟花爆竹公司与各员工之间的劳动关系于2015年12月25日终止。黄炳华认为隆宇烟花爆竹公司系因存在违法违规行为而被停业整顿并非关闭，双方劳动关系于2015年12月25日没有终止。2016年6月1日，黄炳华以隆宇公司为被申请人向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，确认隆宇公司、黄炳华已经按照《劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动关系，由隆宇公司支付其停工期间工资8000元、经济补偿30000元。2016年7月22日，该委作出仲裁裁决，认定隆宇公司、黄炳华之间的劳动关系已经于2015年12月25日终止，由隆宇公司支付黄炳华经济补偿14000元，并驳回黄炳华的其他仲裁请求。隆宇公司对仲裁裁决不服，起诉来院。黄炳华收到仲裁裁决后，没有向一审法院提起诉讼。庭审中，隆宇公司举示重庆市永川区安全生产监督管理局出具的证明一份，载明“兹证明重庆市隆宇烟花爆竹有限公司是我辖区内的烟花爆竹生产企业，为保障安全生产，该企业在每年的6月30日至10月8日、以及春节期间农历腊月20日至正月18日期间，禁止工人作业生产，企业处于停产状态”；同时举示重庆市参加社会保险单位人员减少申报表，该申报表载明隆宇公司员工因职工辞职、解除合同而减少缴纳工伤保险；隆宇公司认为该两份证据证明其公司用工模式为季节性用工，每年6月30日其公司与生产线员工解除劳动关系，停止生产作业，至每年10月8日恢复生产，重新招录员工。黄炳华质证对两份证据真实性均无异议，但其认为该证据不能证明隆宇公司系季节性用工，且减少申报缴纳工伤保险系隆宇公司自己的行为，与本案无关。黄炳华举示个人收入证明复印件一份，该证据加盖隆宇公司印章，落款日期2012年12月18日，载明黄炳华平均月收入4000元，拟证明其至少于2012年12月18日前到隆宇公司工作，平均月收入4000元。隆宇公司质证对该证据真实性不予认可。经黄炳华申请，一审法院向中国农业银行股份有限公司重庆永川支行调取黄炳华举示的个人收入证明复印件，并加盖银行印章。隆宇公司、黄炳华质证对该证据真实性均无异议。隆宇公司认为该证据不能证明黄炳华连续在其公司工作。一审法院认为，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。黄炳华系隆宇公司职工，关于双方之间劳动关系，隆宇公司认为其为季节性用工，但其举示的证据不能证明其用工模式为季节性用工，隆宇公司也未举示其与职工签订或解除劳动关系的其他证据，故对于隆宇公司该辩称意见，一审法院不予采纳。黄炳华自述其于2009年2月到隆宇公司工作，但未举证证明。黄炳华举示个人收入证明能够证明其于2012年12月18日在隆宇公司工作的事实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。隆宇公司认为黄炳华举示的该证据不能证明其连续在隆宇公司工作，但隆宇公司并未举证证明黄炳华中途离开隆宇公司工作，应当承担不利后果。一审法院据此认定隆宇公司、黄炳华之间于2012年12月18日建立劳动关系。仲裁裁决认定隆宇公司、黄炳华之间劳动关系于2015年12月25日终止，黄炳华对此不予认可，但其收到仲裁裁决之后在规定期限内没有向法院提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，故一审法院认定隆宇公司、黄炳华之间劳动关系于2015年12月25日终止。关于黄炳华主张的经济补偿，因隆宇公司没有为黄炳华购买齐各项社会保险，且双方劳动关系于2015年12月25日终止，隆宇公司应当支付黄炳华经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。关于黄炳华主张工资4000元/月，但其举示的个人收入证明为2012年开具，不能证明其解除劳动合同前12个月平均工资。根据《劳动部工资支付暂行规定》，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。隆宇公司应当举示黄炳华的工资表，其未举示该证据，应当承担不利后果。隆宇公司、黄炳华2015年10月8日签订的试用期劳动合同载明黄炳华工资1500元/月，该证据能够证明黄炳华2015年10月至2015年12月期间工资的情况，对于黄炳华2015年10月以前的工资，隆宇公司未举证证明，应当承担不利后果。一审法院酌情参照2015年度城镇私营单位制造业行业就业人员平均工资3762.25元/月认定黄炳华2015年10月前月平均工资。经计算，黄炳华的月平均工资为3196.69元（3762.25元/月×9个月+1500元/月×3个月）。黄炳华应当计算3.5年，故其经济补偿应当为11188.42元（3196.69元/月×3.5个月）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条，遂判决：一、由重庆市隆宇烟花爆竹有限公司于判决生效后5日内支付黄炳华经济补偿11188.42元；二、重庆市隆宇烟花爆竹有限公司不予支付黄炳华其他费用。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市隆宇烟花爆竹有限公司负担。二审期间，上诉人隆宇公司举示新证据二份：1、重庆市永川区人民政府办公室出具证明，内容为，根据重庆市委市政府要求，区烟花爆竹生产企业重庆市隆宇烟花爆竹有限公司，已于2015年12月25日实施关闭；2、重庆市永川区安全生产监督管理局出具关于重庆市隆宇烟花爆竹有限公司停产关闭的情况说明，内容为，为加强、整顿和规范烟花爆竹行业，促进烟花爆竹企业安全发展，根据重庆市人民政府和永川区人民政府会议精神，经向重庆市隆宇烟花爆竹有限公司宣传政策，该公司同意退出烟花爆竹生产领域。我局于2015年12月25日向隆宇公司发出（永）安监管现决[2015]危一20号《现场处理措施决定书》，对重庆市隆宇烟花爆竹有限公司实施停产整顿，并封存原材料和生产设备，要求公司从2015年12月26日起全面停止生产，并实施关闭，特此说明。二审查明的其它事实与一审法院查明事实相同，本院予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉请求和理由以及被上诉人的答辩意见，本院归纳双方当事人争议焦点为：1、上诉人与被上诉人之间的劳动关系是否属于季节性用工的问题；2、双方解除劳动关系的时间。1、关于上诉人与被上诉人之间的劳动关系是否属于季节性用工的问题。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人与被上诉人之间建立了劳动关系且双方并未约定为季节性用工，现上诉人认为其为季节性用工，但其举示的证据不能证明其用工模式为季节性用工，故上诉人的该上诉理由不成立，本院不予采纳。2、关于双方解除劳动关系的时间问题。渝永劳仲案字（2016）第1110号仲裁裁决书中确认上诉人与被上诉人之间的劳动关系于2015年12月25日终止，上诉人对该认定并无异议，故一审法院认定双方劳动关系于2015年12月25日终止并无不当。该时间也与上诉人上诉时主张的解除时间一致。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆市隆宇烟花爆竹有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邓方彬审判员  江信红审判员  钱昳心二〇一七年五月十日书记员  肖 姗