河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀05民终1129号上诉人（原审被告、反诉原告）高敏，女，1977年6月1日出生，汉族，现住邢台市桥东区。被上诉人（原审原告、反诉被告）刘俊爱，女，1948年12月26日出生，汉族，现住邢台市桥东区。委托代理人崔朝霞，系被上诉人刘俊爱女儿。上诉人高敏因与被上诉人刘俊爱生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省邢台市桥东区人民法院（2016）冀0502民初2196民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年3月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人高敏，被上诉人刘俊爱及委托代理人崔朝霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人高敏上诉请求：依法撤销一审判决，请二审法院在查明事实的基础上依法改判；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一、原审法院酌定上诉人承担本事故70％过错责任，被上诉人承担30％过错责任，与本案基本事实不符，且显失公平。本案事发的起因是由于被上诉人家的小孩殴打上诉人家小孩数十拳数十脚，上诉人知情后到被上诉人家评理，被上诉人非但不讲理还出口伤人，并起先用身体顶撞上诉人，出手抓伤上诉人的前胸部位，上诉人只是出于本能自卫用手挡了一下，被上诉人便歪曲事实称是上诉人殴打其所致，而事实上上诉人并未殴打被上诉人，本案是由于被上诉一方先存在过错，并起先用身体顶撞、抓伤上诉人而引发，上诉人的过错侵权行为致伤上诉人后，导致上诉人怀孕后又流产的事实，属于情节严重的过错行为，原审法院酌定上诉人承担70％的过错赔偿责任，与本案基本事实不符，且有失公平。二、被上诉人的真实伤情与邢台市第一医院病历记载诊断的伤情有明显不符之处，且治疗其自身老年疾病的检查、治疗费用，应当从总医疗费用中扣除。1、根据被上诉人入住的邢台市第一医院，病历记载诊断为面部血肿、双眼睑软组织损伤、双眼球钝挫伤、鼻骨软组织损伤、心律失常一心房纤颤，而关于双眼球钝挫伤，如急诊科需对人体五官作出诊断时，必须有专科医生（眼科）的会诊记录，专科医生作出的诊断结果记入病历，而本案病历中没有任何专科医生会诊的诊断记录，也没有任何眼部的检测和诊疗，更没有眼部的任何治疗费用，因此单独给出双眼球钝挫伤的诊断为违规不实诊断，被上诉人出院后为作伤情鉴定需要，后期到河北省眼科医院检查、诊断，以及作伤情鉴定时法医对被上诉人的伤情进行了检验和拍照，也都是诊断证明被上诉人的真实伤情只是左眼球结膜充血，因此结合以上事实和证据，被上诉人的双眼球钝挫伤伤情为不实诊断。另外，被上诉人心律失常一心房纤颤的诊断，实为被上诉人既往就存在的常见老年病，该项病情系其自身早就存在的老年病，在本案中与上诉人没有直接的因果关系，被上诉人该项的治疗检查费及用药治疗费，包括银杏叶（舒血宁）和尤力，心脉通以及出院时拿的阿司匹林肠溶片、脑心清片都是扩张血管治疗老年病的，这些费用依法应当予以从总医疗费用中扣除。三、关于护理费认定过高，结合被上诉人的伤情及住院时间，原审法院认定被上诉人的护理费791.56元过高，应当予以调整。四、原审法院只认定上诉人在事件发生时确已怀孕并流产，但未认定精神抚慰金，有违法律规定。上诉人在原审中提供了相应的证据，证实上诉人怀孕后又流产的事实，被上诉人打伤上诉人的行为及其家人围攻上诉人家门，致使上诉人精神上遭受极度惊吓而后因受伤后需要治疗，这一系列的行为导致上诉人怀孕后又流产，其损害与被上诉人的侵权行为之间有内在的因果关系，上诉人有关精神抚慰金的主张，应当予以支持。综上，望二审法院在查明事实的基础上，依法改判，维护上诉人的合法权利。被上诉人刘俊爱口头答辩称，两个小孩摔牌时发生争执，对方孩子跑他家里找他妈来，我说两个孩子互相都打了。然后我和对方因为孩子的事情发生争执，对方打我时我自己一人在家，对方打我方的事实存在，对方陈述没有证据证明。当时到派出所时对方并没有说其怀孕，后要拘留对方时说其怀孕并流产了，对方怀孕流产事件与我方无关。围攻对方家门不是事实，当时派出所人员已经在场了。被上诉人刘俊爱向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等各项损失共计4730.93元；2、诉讼费由被告高敏承担。一审法院认定事实，2016年6月26日20时左右，在邢台市桥东区驴夫营街交通局家属院2号楼大门口处，高敏与刘俊爱因双方小孩闹意见而发生纠纷，后双方发生厮打致双方不同程度受伤。经法医鉴定刘俊爱的损伤系轻微伤；高敏的损伤不构成轻微伤。刘俊爱经法医查体：1、左眼周有4.5×4.3cm皮下淤血；2、左眼球结膜充血；3、左侧鼻翼处有1.5×0.2cm皮肤划伤，邢台市公安局桥东分局对刘俊爱和高敏分别处以伍佰元罚款，并决定对高敏行政拘留十日。因高敏的尿妊娠试验呈阳性，邢台市公安局桥东分局决定不予执行高敏行政拘留。刘俊爱于2016年6月26日21时入住邢台市第一医院急诊科，诊断为：面部血肿、双眼睑软组织损伤、双眼球钝挫伤、鼻部软组织损伤、心律失常—心房纤颤，住院5天。共花去医药费3439.37元；2016年6月26日，高敏在邢台市人民医院就诊，临床诊断为：1、胸部皮划伤；2、脑外伤反应。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。高敏与刘俊爱因双方小孩闹意见而发生纠纷，双方发生厮打致双方不同程度受伤。邢台市公安局桥东分局对高敏和刘俊爱分别处以500元罚款，且决定对高敏予以行政拘留十日的处罚决定。原、被告对损害的发生均有过错，本院酌定刘俊爱承担本事故30%的过错责任，高敏承担70%的过错责任。本诉原告刘俊爱因此事所造成的合理合法损失由本诉被告高敏按过错程度予以赔偿；反诉原告高敏因此事所造成的合理合法损失由反诉被告刘俊爱按过错责任程度予以赔偿。刘俊爱因此事所造成的损失有：1、医疗费3439.37元；2、住院伙食补助费250元。50元×5天；3、交通费酌定100元；4、护理费791.56元。营养费因未提交证据证明，不予支持。刘俊爱的上述损失共计4580.93元。高敏应赔偿刘俊爱医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费共计3206.65元，4580.93×70%。反诉原告高敏的损失有：1、医药费酌定为500元。高敏主张1451元的医药费，但仅有一张金额为31元的河北省医疗门诊收费票据，其他医药费票据为邢台县村卫生室处方笺以及邢台朝阳医院的处方笺，不具有医疗费票据的合法形式，不予支持。但根据邢台市公安局桥东分局的行政处罚决定书上显示：“双方发生厮打致双方不同程度受伤。”以及邢台市人民医院证明书临床诊断“1、胸部皮划伤；2、脑外伤反应”、邢台市人民医院门（急）诊初诊病历记录处理项显示：“1、对症处理；建议：行头、胸CT检查”，高敏因打架事件受伤，虽未住院但发生医疗费是客观存在的事实；2、误工费504元，72元×7天。高敏主张15天1080元的误工费，但根据高敏的伤情，参照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，高敏主张的误工期过长，酌定为7日；3、交通费酌定100元。高敏主张9000元的精神损害抚慰金，根据高敏提交的2016年8月31日邢台市公安局桥东分局的行政处罚决定书内容记载“因高敏的尿妊娠试验呈阳性”和2016年9月1日出具的邢台市桥东区团结东社区卫生服务站超声医学影像报告单显示：“诊断意见①宫内停育②建议进一步检查”，可以得知高敏在事件发生时确已怀孕并流产，但根据现有证据无法推定出高敏的流产与打架事件有直接因果关系，故对高张主张9000元的精神抚慰金，不予支持。高敏的上述损失共计1104元，反诉被告应赔偿反诉高敏医疗费、误工费、交通费共计331.2元，1304×30%。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一、第二十二、第二十三之规定，判决：一、本诉被告高敏自本判决生效之日起十日内赔偿本诉原告刘俊爱医药费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等损失共计3206.65元；二、反诉被告刘俊爱自本判决生效之日起十日内赔偿反诉原告高敏医药费、误工费、交通费等损失共计331.2元；三、驳回本诉原告刘俊爱的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告高敏的其他诉讼请求。以上一、二项合并履行，本诉被告高敏自本判决生效之日起十日内赔偿本诉原告刘俊爱2875.45元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本诉案件受理费100元减半收取诉讼费50元，由本诉被告高敏承担35元，本诉原告刘俊爱承担15元；反诉案件受理费50元减半收取诉讼50元，由反诉被告刘俊爱承担15元，反诉原告高敏负担35元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理，二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人高敏与被上诉人刘俊爱在双方小孩玩耍产生矛盾后，双方应当理性的妥善处理双方小孩的矛盾。相反，在双方处理小孩矛盾的过程中发生争执进行厮打，造成双方不同程度受伤。经公安机关处理分别处以500元罚款，并决定对上诉人予以行政拘留十日的处罚决定，双方对损害的发生均有过错。在上诉人一审中提交的证据不足以证明其流产与此次打架事件存在直接因果关系的情况下，一审法院酌定上诉人承担70%的过错责任，被上诉人承担30%的过错责任，并无不当，双方应当承担相应的过错责任。被上诉人一审中主张护理费791.56元，但未提交具体的护理人员系从事何种行业及其近三年来的工资收入的证据，原审仅以当事人的陈述对护理人员的身份和收入状况作出认定明显证据不足，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。2016年居民服务、修理和其他服务业人均年收入为33543元，依此标准计算住院五天的护理费为459.49元，差额部分232.45元〔（791.56-459.49）×70%〕应当从上诉人赔偿总额中扣除。在本案诉讼中，被上诉人认可自己以前患有心脏病，被上诉人的心脏病并不是因打架造成，原审因打架住院期间对其心脏病检查、治疗、用药等费用全部由上诉人按照70%过错责任赔偿欠妥。根据被上诉人提交的花费清单中的用药与病情之间的关联性，本院对与本案人身损害不存在明显因果关系的用药予以酌定扣减，在上诉人应赔偿被上诉人的损失中扣减473元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：一、维持河北省邢台市桥东区人民法院（2016）冀0502民初2196民事判决的第二项，即：反诉被告刘俊爱自本判决生效之日起十日内赔偿反诉原告高敏医药费、误工费、交通费等损失共计331.2元；二、变更河北省邢台市桥东区人民法院（2016）冀0502民初2196民事判决的第一项为，上诉人高敏自本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人刘俊爱医药费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等损失共计2501.2元；三、驳回原审原告刘俊爱的其他诉讼请求；驳回原审反诉原告高敏的其他诉讼请求。一审案件受理费负担不变；二审案件受理费150元，由上诉人高敏负担。本判决为终审判决。审判长  苏运平审判员  王华青审判员  高恒振二〇一七年五月八日书记员  刘 静