福建省龙岩市新罗区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0802民初8342号原告（反诉被告）：福建味道餐饮管理发展有限公司，住所地泉州市丰泽区宝洲路689号泉州浦西万达广场室外步行街A031-A032商铺一层，统一社会信用代码×××69Ｌ。法定代表人：张镇福，总经理。委托诉讼代理人：王龙德、苏志松，福建顺济律师事务所律师。被告（反诉原告）：卢嘉，男，1986年11月2日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区，委托诉讼代理人：陈健超，福建力涵律师事务所律师。原告（反诉被告）福建味道餐饮管理发展有限公司（以下简称“味道餐饮公司”）与被告（反诉原告）卢嘉特许经营合同纠纷一案，本院于2016年12月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）及被告（反诉原告）委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。味道餐饮公司向本院提出诉讼请求：1.解除味道餐饮公司与卢嘉签订的《唐风四喜特许加盟经营合同》。2.卢嘉支付味道餐饮公司特许加盟费55000元、管理费42000元，两项合计97000元，并支付以97000元为本金，自起诉之日起至实际支付之���止，按年利率6%计算的利息。事实和理由：2014年10月9日，味道餐饮公司与卢嘉签订《唐风四喜特许加盟经营合同》，约定味道餐饮公司将其合法拥有的“唐风四喜”商标、企业标识及连锁经营模式特许给卢嘉使用，使用地点为龙岩万宝广场3024、3025铺位，卢嘉支付特许加盟费12万元，逐月支付5000元，直至缴清为止。同时，味道餐饮公司向卢嘉收取管理费，管理费按餐厅月度经营额的2%计算，最低保底3000元/月。但是自2015年10月起，卢嘉未按约向味道餐饮公司支付管理费和特许加盟费，并于2016年11月将店铺关闭。截至2016年11月，卢嘉尚欠味道餐饮公司特许加盟费55000元（自2015年10月至2016年8月共计11个月，5000元×11个月=55000元）、管理费42000元（自2015年10月至2016年11月共计14个月，3000元×14个月=42000元）。味道餐饮公司催讨未果，故诉至法���，请求判如所请。卢嘉辩称，1.同意解除与味道餐饮公司签订的《唐风四喜特许加盟经营合同》，但是合同解除时间应为2015年10月1日。由于味道餐饮公司未按照合同约定披露唐风四喜品牌的相关信息和提供技术支持与服务，导致卢嘉经营的店铺开业后，管理上趋于混乱，营业收入一直处于亏损状态。因此卢嘉于2015年10月向味道餐饮公司提出解除合同，并以停止支付特许加盟费的方式向味道餐饮公司做出解除合同的意思表示。因此合同解除时间应为2015年10月1日。2.合同解除后，味道餐饮公司要求卢嘉继续支付加盟费55000元和管理费42000元没有事实和法律依据。实际上味道餐饮公司自唐风四喜龙岩店开业起就未参与唐风四喜龙岩店的经营管理，且唐风四喜龙岩店自2016年8月份就撤店了，因此其向卢嘉主张管理费没有事实依据。综上，请求法院依法驳回味道餐饮公司的诉讼请求。卢嘉向本院提出反诉请求：1.确认卢嘉与味道餐饮公司签订的《唐风四喜特许加盟经营合同》于2015年10月解除，味道餐饮公司向卢嘉返还保证金6万元和管理费16076元以及特许加盟费65000元。2.味道餐饮公司赔偿卢嘉经济损失10万元。事实和理由：2014年10月9日，卢嘉（乙方）与味道餐饮公司（甲方）签订《唐风四喜特许加盟经营合同》。根据《商业特许经营管理条例》第二十一条规定：“特许人应当订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供本条例第二十二条规定的信息，并提供特许经营合同文本。”《条例》第二十二条规定的信息包括：为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；对被特许人���经营活动进行指导、监督的具体办法；在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；提供最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要等等。但是以上这些信息味道餐饮公司均未向卢嘉提供。卢嘉在唐风四喜龙岩万宝店总投入75万多元，加盟经营合同签订后，依约向味道餐饮公司支付了保证金6万元、装修设计费3万元、十三期加盟费共计65000元、管理费16076元、部分设施及其他费用22984元。由于对“唐风四喜”餐饮品牌市场营销情况缺乏了解，且味道餐饮公司有意隐瞒部分信息，向卢嘉提供虚假投资回收预算，在唐风四喜龙岩万宝店经营期间没有按照合同约定提供相关支持，如提供开业前人员的岗前培训、岗中实践，每月2次不限形式的巡店、每月提供1次书面整改报告等，使得龙岩店管理模式混乱，长期处于亏损状态。卢嘉就加盟运行模式存在的问题多次向味道餐饮公司反映，但均未得到解决。2015年10月，卢嘉向味道餐饮公司提出解除《特许加盟经营合同》，并停止支付加盟费，但遭到味道餐饮公司拒绝，根据《商业特许经营管理条例》第十二条规定“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”，该规定赋予了被特许人单方解约权，因此即便本案讼争合同中没有相关约定，但卢嘉也依法享有合理期限内单方解除合同的权利。2016年10月，龙岩市新罗区工商行政管理局根据卢嘉的申请，准予注销“新罗区唐风四喜餐饮店”。在经营期间，唐风四喜龙岩万宝店由于味道餐饮公司的违约行为，造成了卢嘉巨大经济损失，因此反诉至法院，请求判如所��。味道餐饮公司对卢嘉的反诉请求辩称，1.卢嘉并未在2015年10月向味道餐饮公司口头提出解除合同的意思表示。2015年11月11日，味道餐饮公司的工作人员还有到唐风四喜龙岩万宝店进行指导。味道餐饮公司向唐风四喜龙岩万宝店提供了整套的菜单和巡店报告，也派了驻店经理，已经履行了合同义务，是卢嘉未按合同约定支付相应的加盟费和管理费，违约在先，因此合同解除时间并不是在2015年10月1日。2.根据《唐风四喜特许加盟经营合同》的约定，若因卢嘉单方终止合同，或因卢嘉违约导致合同终止履行的，味道餐饮公司对收取的保证金、特许加盟费、管理费等不予返还，并可追究违约造成的损失。因此味道餐饮公司对收取的任何费用都不予退还。同时，双方签订经营合同，是一种商业行为，商业投资活动中的盈利亏损是正常现象��卢嘉无权反诉要求味道餐饮公司赔偿其经济损失，且其亦未提交证据证明其遭受的损失。3.卢嘉主张依据《商业特许经营管理条例》行使单方解除权及相关权利，但该条例只是行政法规，不适用“特别法优于普通法”。综上，卢嘉的反诉请求没有事实和法律依据，依法应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.味道餐饮公司提交的“2015年9月-2016年10月应收龙岩万宝店款明细”，该份证据系味道餐饮公司单方制作，卢嘉不予认可，故本院不予认定。2.味道餐饮公司提交的内部工作联系单、联系表、经营问题周报表，系味道餐饮公司自行制作，未经���嘉确认，本院不予认定。3.卢嘉提供的“合作投资方案”，系双方就经营唐风四喜龙岩店的成本和收益预算，与本案不具有关联性，本院不予认定。4.卢嘉提供的“龙岩加盟店与公司运营实际问题”，系其单方制作并提出，未经味道餐饮公司确认，本院不予认定。综上，本院经审理认定事实如下：2014年10月9日，味道餐饮公司（甲方）与卢嘉（乙方）签订《唐风四喜特许加盟经营合同》，双方就甲方授权乙方为“唐风四喜”餐饮品牌的特约加盟商作如下约定：1.特许标的为：甲方合法拥有的“唐风四喜”商标权、企业标识及连锁经营模式。2.特许标的限乙方用于龙岩万宝广场3024、3025铺位，简称“龙岩万宝店”。3.授权期限：本合同于乙方保证金、装修设计费、加盟费支付到账之日起生效。甲方授权乙方加盟经营的期限，以龙岩万宝店铺位租赁期限为限。乙方应向甲方提供餐厅店铺租赁合同复印件，并作为本合同有效附件。4.费用及支付：（1）合同保证金：保证金6万元，于合同签署3日内支付给甲方。合同期满并乙方无违约行为，甲方在双方结清款项30日内无息返还乙方；（2）特许加盟费：甲方向乙方收取不可退还的特许加盟费12万元。甲方同意乙方按逐月分期支付加盟费5000元/月，并于每月开始前1周内支付至加盟费缴清为止，首期加盟费于本合同签署3日内支付甲方。乙方未支付甲方的特许加盟费视为借款，任何情况下的餐厅提前终止营业，乙方均应向甲方偿还剩余的特许加盟费（借款）；（3）装修设计费：3万元，于本合同签署3日内支付甲方；（4）管理费：甲方按餐厅月度营收的2%收取，最低保底3000元/月。乙方于每月10前支付甲方上月管理费。5.甲方提供支持：……输出餐厅的经验管理模式，提供管理手册及各类管理表单文件、提供开业前人员的岗前培训、岗中实践、每月2次不限形式的巡店、每月提供1次书面整改报告、提供品牌同步的促销活动方案或针对性的单店业绩提升促销解决方案等。6.特别约定：甲乙双方基于本合同建立的合作关系中，双方彼此独立，对外独立承担民事责任主体，双方之间不存在任何投资、代理、雇佣、承包关系，乙方自主经营、自负盈亏。7.违约条款：（1）若因甲方违约单方终止本合同履行的，应退还乙方合同保证金，赔偿乙方损失的金额以特许加盟费金额为上限。甲方对任何其他情形的合同终止而产生的乙方的利润、信誉以及其他损失不负赔偿责任；（2）乙方无法履行合同义务，经甲方要求整改未予改善的，甲方可终止本合同的履行；（3）若因乙方单方终止本合同、或因乙方违约导致本合同终止履行的，甲方对收取的本合同“费用及支付”的费用不予返还，并可追究违约造成的损失。（4）任何情况的本合同终止10日内，乙方应主动撤除含有“唐风四喜”标识，包括建筑物、服务标志和特定名称等一切经营象征。如乙方不主动撤除甲方可实施撤除，费用乙方承担。8.其他约定。2014年10月25日，卢嘉向味道餐饮公司支付保证金6万元。2015年5月1日，唐风四喜龙岩店正式营业。卢嘉自2014年10月25日至2015年10月12日期间逐月向味道餐饮公司支付加盟费5000元，合计65000元；自2015年5月1日至2015年10月12日期间逐月向味道餐饮公司支付管理费共计16076元（最后一期支付的是2015年9月份的管理���）。2016年10月13日，龙岩市新罗区工商行政管理局出具登记个注核字[2016]第17183号准予注销登记通知书，准予唐风四喜龙岩店注销登记。味道餐饮公司与卢嘉之间就唐风四喜龙岩店的相关费用未能结算清楚，故诉至本院，请求判如诉请。本院认为，卢嘉与味道餐饮公司签订的《唐风四喜特许加盟经营合同》，系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律法规，合法有效，双方均应遵守。合同中未就解除条件进行约定，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条及九十六条之规定，若有法定解除合同的情形，仍应将解除合同的意思表示通知对方，合同自通知到达对方时解除。诉讼中，卢嘉未能举证证明其向味道餐饮公司告知过解除合同的意思表示，应承担举证不能的后果。同时，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第六十六条规定，不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示，因此卢嘉以不交加盟费的方式表达解除合同的意思表示，缺乏法律依据。综合本案的事实分析，对合同实际解除之日的认定，应以卢嘉的实际行为即撤离唐风四喜龙岩店并注销字号登记之日（2016年10月13日）为宜，此时合同已经无法实际履行。因此卢嘉反诉请求确认双方的合同于2015年10月解除，依法不能成立。根据特许经营的性质及讼争合同的约定，在合同有效期内，味道餐饮公司就其拥有的“唐风四喜”商标权、企业标识及连锁经营模式授权卢嘉在龙岩万宝店使用，卢嘉向味道餐饮公司缴交相应的保证金、特许加盟费、管理费等，应视为合同的主要权利义务；而味道餐饮公���提供相应的支持则为合同的从义务。自2015年10月起，卢嘉未按约支付加盟费和管理费，违反合同主要义务，构成根本违约。另一方面，味道餐饮公司亦未能向本院举证证明其完全履行了合同约定的支持义务如“开业前人员的岗前培训、岗中实践、每月2次不限形式的巡店、每月提供1次书面整改报告”等，即在合同履行过程中，味道餐饮公司亦存在违约情形。鉴于讼争合同明确约定“乙方自主经营、自负盈亏”，即卢嘉对唐风四喜龙岩店的盈亏负有主要责任，其以味道餐饮公司未提供充分技术支持和管理帮助为由拒付管理费和加盟费并不充分，同时特许经营活动的本质是一种商业投资手段，具有一定的市场风险，影响收益的因素存在多方面的可能，如地理位置、客流量、同业竞争等，即味道餐饮公司的管理缺失并不���然导致唐风四喜龙岩店的亏损。根据双方违约情形，本院酌情判定味道餐饮公司承担30%违约责任，卢嘉承担70%。根据《合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”之规定以及合同条款“若因甲方违约单方终止合同履行的，应退还乙方合同保证金……若因乙方单方终止本合同、或因乙方违约导致本合同终止履行的，甲方对收取的本合同2费用（含合同保证金、特许加盟费、管理费）不予返还……”。本院认为，首先，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经���，并向特许人支付特许经营费用的经营活动，因此特许加盟费是被特许人一旦使用特定的注册商标、企业标识等即应当支付的款项，本案中的加盟费系“甲方同意乙方按逐月分期支付”，因此卢嘉仍应向味道餐饮公司支付尚欠的加盟费55000元。其次，管理费系特许人向被特许人输出相应的企业管理模式支持被特许人的加盟经营而收取的费用，本案中味道餐饮公司未对唐风四喜龙岩店尽到充分的管理帮助和技术支持，因此管理费应酌情扣减，按70%比例收取。卢嘉未提供证据证明其自2015年10月至2016年10月13日期间的营业额，根据合同约定，管理费保底每月3000元，因此卢嘉应向味道餐饮公司支付自2015年10月至2016年11月期间按每月2100元（3000元×70%）计算的管理费，即2100元×12.5个月=26250元。最后，根据合同违约条款的约定，合同保证金实际��为违约金，即因卢嘉违约导致合同终止的，味道餐饮公司对保证金不予返还，带有违约惩罚的性质，因此依约不应予以退还。综上，味道餐饮公司有权要求卢嘉支付尚欠的加盟费55000元，管理费26250元，并支付以81250元（26250元+55000元）为本金，自起诉之日起至款清之日止，按年利率6%计算的利息。根据《合同法》第九十七条规定：“合同解除后……已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”，卢嘉在龙岩万宝店实际使用了“唐风四喜”的商标、企业标识和连锁经营模式，其反诉要求味道餐饮公司返还其已支付的管理费16076元和特许加盟费65000元，没有事实依据；其反诉要求味道餐饮公司赔偿其经济损失10万元，但味��餐饮公司对唐风四喜龙岩店的盈亏并不负主要责任，且卢嘉亦未能提供证据证明其损失情况；其反诉要求味道餐饮公司退还合同保证金6万元，因保证金的违约金性质，依约不应退还，综上，卢嘉的反诉请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一二十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除原告福建味道餐饮管理发展有限公司与被告卢嘉签订的《唐风四喜特许加盟经营合同》。二、被告卢嘉应于本判决生效之日起十五日内支付原告福建味道餐饮管理发展有限公司特许加盟费55000元和管理费26250元，并支付以81250元为本金，自2016年12月9日起至款清之日止，按年利率6%计算的利息。三、驳回原告福建味道餐饮管理发展有限公司的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告卢嘉的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2225元，由原告福建味道餐饮管理发展有限公司负担300元，被告卢嘉负担1925元。反诉案件受理费2458元，由反诉原告卢嘉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上���于龙岩市中级人民法院。审 判 长 邱  声  宜人民陪审员 李    展人民陪审员 康  路  生二〇一七年五月二十二日书 记 员 曾念颖（代）附：主要法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情���之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请��所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。