山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终4008号上诉人（原审被告）：山东天元安装工程有限公司。法定代表人：左沛华，职务经理。委托诉讼代理人：ＸＸ。委托诉讼代理人：宋康康。被上诉人（原审原告）：宋振涛。委托诉讼代理人：李宝珠，青岛黄岛恒源法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：徐志学。被上诉人（原审被告）：李树旭。被上诉人（原审被告）：黄岛区蓝海洋建设工程安装处。个体工商户经营者李树旭。原审被告：山东天元安装工程有限公司青岛分公司。负责人：苗鸿，职务经理。上诉人山东天元安装工程有限公司因与被上诉人宋振涛、被上诉人徐志学、被上诉人李树旭、被上诉人黄岛区蓝海洋建设工程安装处、原审被告山东天元安装工程有限公司青岛分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初2788号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。山东天元安装工程有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判，支持上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决我司承担连带责任有误，认定事实和适用法律错误。上诉人从未与徐志学签订过分包合同，因此，上诉人与两被上诉人之间不存在任何关系，上诉人根本不是本案适格的诉讼主体。一审判决我司承担连带责任，没有合法依据。二、一审判决按照城镇标准确定赔偿费用有误，认定事实和适用法律错误。第一，被上诉人宋振涛户籍所在地为江苏省赣榆县，其所称的第二次住院也是在赣榆县人民医院而没有选择在青岛市黄岛区的医院，很显然宋振涛经常居住地就是赣榆县。第二，被上诉人宋振涛提交的租房合同是自制证据，没有经过政府主管部门登记备案，无法确定其真实性，上诉人不认可；宋振涛提供的水电费收据和发票上的付款人均不是其本人姓名，进一步说明宋振涛根本没有居住过此房屋，租房合同、票据、证明等均不是合法可信的证据。第三，据徐志学及证人证言称，宋振涛一直在工地居住，没有在外租房的情况。因此，本案应当按照宋振涛户籍所在地江苏省赣榆县农村居民药准计算赔偿费用。三、一审判决伤残鉴定标准有误，一审认定的伤残情况和计算损失赔偿错误。根据《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》（2013）他8复函，“雇员在从事雇员活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，××致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。”本案中，宋振涛既不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，也没有通过劳动人事争议仲裁和工伤赔偿程序主张权利，因此，本案应当参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》进行鉴定，××致残程度鉴定标准》鉴定是完全错误的，其鉴定意见书不能作为合法有效的证据。宋振涛辩称，一审判决及查明事实并无不当，完全符合案件事实，法律依据正确，请求二审法院查明事实，驳回上诉人的上诉。徐志学辩称，同意上诉人上诉状中第一、二项，关于第三项，宋振涛在工地居住，未在外租住房屋。李树旭、黄岛区蓝海洋建设工程安装处共同辩称，同意徐志学的答辩意见。原审被告山东天元安装工程有限公司青岛分公司未到庭未发表答辩意见。宋振涛向一审法院起诉请求：1.被告支付原告医疗费、误工费、被抚养人生活费、护理费、残疾赔偿金等共计855422.63元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自2008年3月受雇于徐志学从事工程电气安装工作，平均月工资为5000元。2012年10月，被告山东天元安装工程有限公司青岛分公司将青岛经济技术开发区育才初级中学建设工程电气安装工程发包给徐志学，徐志学便召集宋振涛及其他工友至工地从事电气安装工作。2013年5月29日下午16时，宋振涛与其他工友在从事青岛经济技术开发区育才初级中学建设工程电气安装工作时，因两脚踩踏的三米高人行梯踩踏面发滑导致原告从高处坠落，左腹部与地面接触摔伤。后被送至青岛开发区第一人民医院住院治疗，被诊断为创伤性脾破裂、胰腺损伤、××。后进行脾脏切除术、胰尾修补术。于2013年6月22日出院，共住院24天。出院后住了几个月经常感觉左上腹部胀痛不适，回至老家到赣榆县人民医院检查，被诊断为胰腺假性囊肿.脾切除术后，并于2013年12月4日住院接受治疗，共住院14天。宋振涛的伤残经青岛天正法医司法鉴定所鉴定脾破裂切除损伤程度为伤残六级，胰尾挫裂伤修补为伤残九级，误工时间为180日。××与2013年5月29日发生的雇佣人身损害事故存在直接必然的因果关系，故，宋振涛作为徐志学的雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主依法应当承担赔偿责任。本案中，山东天元安装工程有限公司青岛分公司作为山东天元安装工程有限公司的下属企业，且均作为工程发包人有义务审查徐志学的资质，但由于其未履行此义务，没有采取安全防护措施，增加了宋振涛的劳动安全风险，违反了法律的相关规定，具有明显的过错。徐志学在此案中作为雇主，未对雇员进行适当的管理监督，也具有过错，应当对宋振涛之损害承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：1、被告山东天元安装工程有限公司青岛分公司是被告山东天元安装工程有限公司的分支机构，没有独立的法人资格。被告山东天元安装工程有限公司承包了青岛经济技术开发区育才初级中学（原凤凰岛中学）工程，后被告山东天元安装工程有限公司将其中的部分工程承包给被告李树旭。被告黄岛区蓝海洋建设工程安装处性质为个体工商户，负责人为李树旭。2012年12月20日，被告李树旭以被告黄岛区蓝海洋建设工程安装处（甲方）名义与被告徐志学（乙方）签订劳务分包安装协议一份，将上述育才初级中学工程部分电气安装工程分包给被告徐志学，原告宋振涛（工地曾用名郑伟）受雇于被告徐志学在该工地上从事电气安装。2013年5月29日16时，原告在工地上从事电气安装穿线工作时，因原告踩踏的三米高人行梯发滑导致原告从高处坠落受伤。原告受伤后，被送至青岛经济技术开发区第一人民医院住院治疗，出院诊断为闭合性腹部损伤、脾破裂、胰尾挫裂伤、××，出院医嘱为一周后复查血常规及腹部彩超，注意血小板及脾窝积液情况，不适随诊，原告实际住院24天，花费医疗费29106.09元均由被告徐志学垫付，原告对此予以认可。长期医嘱单载明为二级护理、留陪人。2013年12月4日，原告因左上腹部包块伴不适约六个月，到赣榆县人民医院住院治疗，入出院均诊断为胰腺甲型囊肿.脾切除术后，原告实际住院14天，花费医疗费8982.59元。出院医嘱为半月后门诊复查CT，三月内避免重体力劳动，门诊随诊。2014年1月24日，原告进行CT检查及材料费共花费332.20元。赣榆县人民医院出具的长期医嘱单载明，三级护理、一级护理，普食。原告未提交证据证明其提交的2013年7月至2013年12月4日住院之前期间的门诊费票据与原告受伤具有关联性。2、在2014黄民初字第3570号案件审理过程中，原告提交其单方委托的青岛天正法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人宋振涛的脾破裂切除损伤程度为六级伤残，胰尾挫裂伤修补为九级伤残，误工时间为180天。原告为此支出鉴定费1800元。被告认为该鉴定程序违法，经被告徐志学申请，法院依法委托青岛青大司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定，2014年8月18日，该所出具鉴定意见为：被鉴定人宋振涛因外伤致脾损伤为六级伤残，因外伤致胰损伤修补为九级伤残。被告徐志学为此支出鉴定费800元。3、原告宋振涛的户籍所在地为江苏省赣榆县厉庄镇河墩村墩尚三队265号。原告提交黄岛区黄岛街道办事处十字路园社区居民委员会出具的证明、缴纳水电费的票据以及租房合同等证据，证明其连续在本区居住、工作一年以上，相关计算标准应按城镇户口计算。4、赣榆县厉庄镇河墩村村民委员会出具的证明及户口簿显示，原告宋振涛之父郑新承，1963年6月26日出生，其母宋华1967年9月17日出生，共生育两个子女分别为宋振涛和郑亭亭；原告宋振涛与丁雪梅育有两个子女，其中女儿宋某x年x月x日出生，儿子宋某x年x月x日出生。5、庭审时，被告山东天元安装工程有限公司、山东天元安装工程有限公司青岛分公司均称将涉案工程分包给被告李树旭个人且当时并未审查其是否具备相关资质，被告徐志学认可其本人并无从事电气安装的相关资质，被告黄岛区蓝海洋建设工程安装处性质为个体工商户，负责人为李树旭，其经营范围载明：水电工程施工，建筑智能化工程施工，消防工程施工，机电设备安装工程施工，建筑材料销售（以上范围需许可经营的，须凭许可证经营）。原告称其从事电气安装多年，也没有相关资质。被告李树旭、黄岛区蓝海洋建设工程安装处均未提交任何证据。6、青岛市统计局公布的青岛市2013年度城市居民人均可支配收入为35227元，城镇居民人均消费性支出为22060元，2013年度青岛市在岗职工年平均工资为42688元。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。分析归纳本案焦点如下：一、原告宋振涛受伤后的责任承担问题；二、原告宋振涛损失项目及数额的认定问题。一、关于原告宋振涛受伤后的责任承担问题法院分析认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告系被被告徐志学雇佣从事电气安装工作中受伤，因此，被告徐志学作为雇主，应当对其雇员在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。但本案中原告宋振涛作为受害人，受伤时具有完全民事行为能力，且明知不具备从事电气安装的相关资质，应对自身的安全尽到谨慎的注意义务，其对损害的发生也具有一定过错，结合本案案情，法院综合考虑应以原告自行承担20%的责任，被告徐志学承担80%的赔偿责任为宜。被告山东天元安装工程有限公司将电气安装工程发包给李树旭，李树旭又以被告黄岛区蓝海洋建设工程安装处的名义分包给被告徐志学，无论李树旭还是徐志学均无相关资质，而被告黄岛区蓝海洋建设工程安装处的经营范围并不能证明其具有相应资质，被告也未提交证据对此予以证明，故被告山东天元安装工程有限公司、被告李树旭、被告黄岛区蓝海洋建设工程安装处均存在过错，应对原告的受伤与被告徐志学承担连带责任。二、关于原告损失项目及数额的认定（一）原告损失计算的标准。原告提交黄岛区黄岛街道办事处十字路园社区居民委员会出具的证明、缴纳水电费的票据以及租房合同等证据，足以证明其连续在本区居住、工作一年以上，故其相应损失应按照青岛市城镇标准进行计算。（二）原告主张的赔偿项目及金额。原告提出的医疗费（门诊费）、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费、营养费等符合法律规定部分，被告应予赔偿。关于原告诉求的各项损失，法院认定如下：1、医疗费（门诊费）。原告诉求被告支付其在赣榆县人民医院医疗费共计11560.91元，结合原告提交的收款收据等相关证据，法院对在赣榆县人民医院住院期的自费医疗费8982.59元及2014年1月24日进行CT检查及材料费花费332.20元，予以确认，以上费用共计9314.79元。对于原告提交的2013年7月至2013年12月4日住院之前期间的门诊费票据，因原告无证据证明系治疗本案受伤所花费用，法院不予支持。上述费用×80%应为7451.83元。2、误工费。2013年度青岛市在岗职工年平均工资为42688元，原告自愿主张按39852元计算，不超出法律的规定，原告鉴定的误工期间为180天，该时间应包含住院时间，应据此计算误工期间，其误工费应为19653元（39852元/年÷365天×180天），该费用×80%应为15722.4元。3、护理费。原告实际住院治疗共计38天，根据原告提交的医嘱单，法院确认原告住院期间需1人护理，其护理费按80元/天计算，应为3040元（80元/天×38天），该费用×80%应为2432元。4、住院伙食补助费。原告实际住院共计38天，按20元/天计算，其住院伙食补助费应为760元（38天×20元），该费用×80%应为608元。5、残疾赔偿金。原告因工受伤经鉴定为一处六级伤残、一处九级伤残，法院对鉴定意见予以确认。原告赔偿标准按2013年度青岛市城镇居民人均可支配收入计算，其残疾赔偿金应为366360.8元（35227元/年×20年×52%），因原告父母均未达到法定年龄，且原告也未提交其父母劳动能力丧失的证据，故其诉求的该部分被扶养人生活费，于法无据，法院不予支持；原告子女的生活费应按2013年度青岛市城镇居民人均消费性支出22060元计算，原告之女宋涵蕊的生活费应为63091.6元（22060元/年×11年×52%÷2），原告之子宋思凡的生活费应为91769.6元（22060元/年×16年×52%÷2）。根据法律相关规定，被抚养人的生活费应计入残疾赔偿金，上述费用共计521222元，该费用×80%应为416977.6元。6、精神损害抚慰金。原告因伤致一处六级伤残、一处九级伤残，精神遭受打击，原告诉求精神损害抚慰金50000元，法院酌定5000元，该费用×80%应为4000元。7、鉴定费。原告因受伤支出的鉴定费1800元，系原告的实际支出，法院予以支持，该费用×80%应为1440元。8、交通费。原告诉求被告支付交通费1938.10元，根据原告提交的交通票据、往返距离及本案实际情况，法院酌定1000元，该费用×80%应为800元。9、营养费。原告虽诉求营养费5000元，但并未提交证据，于法无据，法院不予支持。综上，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告徐志学于判决生效之日起十日内赔偿原告宋振涛医疗费共计7451.83元；二、被告徐志学于判决生效之日起十日内赔偿原告宋振涛误工费15722.4元；三、被告徐志学于判决生效之日起十日内赔偿原告宋振涛护理费2432元；四、被告徐志学于判决生效之日起十日内赔偿原告宋振涛住院伙食补助费608元；五、被告徐志学于判决生效之日起十日内赔偿原告宋振涛残疾赔偿金416977.6元；六、被告徐志学于判决生效之日起十日内赔偿原告宋振涛精神损害抚慰金4000元；七、被告徐志学于判决生效之日起十日内赔偿原告宋振涛鉴定费1440元；八、被告徐志学于判决生效之日起十日内赔偿原告宋振涛交通费800元；九、被告山东天元安装工程有限公司、被告李树旭、被告黄岛区蓝海洋建设工程安装处对被告徐志学上述一至八项赔偿义务承担连带责任；十、驳回原告宋振涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12354元（原告已预交），由原告宋振涛负担5864元，被告山东天元安装工程有限公司、被告李树旭、被告黄岛区蓝海洋建设工程安装处、被告徐志学连带负担6490元，于判决生效后十日内支付原告。本院二审期间当事人未提交新证据。原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点问题是：一、山东天元安装工程有限公司是否应当承担连带赔偿责任；二、宋振涛的相应损失按照城镇标准计算是否正确。结合案件事实及当事人的诉辩，作如下评判：山东天元安装工程有限公司承包了青岛经济技术开发区育才初级中学工程，其中包括本案的电气安装工程，均属于建筑活动。山东天元安装工程有限公司作为工程承包人，按照法律规定应聘请具有相应资质或生产条件的人实施安装作业。经审查，山东天元安装工程有限公司将涉案工程分包给没有相应施工资质的李树旭、李树旭又以没有相应施工资质的黄岛区蓝海洋建设工程安装处名义分包给没有相应施工资质的徐志学，宋振涛受雇于徐志学从事雇佣活动时发生事故，受到伤害。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款关于“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，一审认定山东天元安装工程有限公司明知李树旭没有相应资质而将涉案工程分包给李树旭，其与李树旭、黄岛区蓝海洋建设工程安装处均存在过错，应对宋振涛受伤与徐志学承担连带责任，于法有据，本院予以确认。二、关于第二个焦点问题。宋振涛提交黄岛区黄岛街道办事处十字路园社区居民委员会出具的证明、缴纳水电费的票据以及租房合同等证据，能形成证据链，一审法院认定宋振涛在城镇连续居住、工作一年以上，其相应损失按照青岛市城镇标准进行计算并无不当，本院予以维持。综上所述，山东天元安装工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12354元，由上诉人山东天元安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  毕 威代理审判员  袁金宏代理审判员  常 兵二〇一七年五月十五日书 记 员  陈长明书 记 员  王媛媛