新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民终1672号上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市天山行汽车运输服务有限责任公司。住所地：乌鲁木齐市新市区北京南路***号。法定代表人：谢晓刚，乌鲁木齐市天山行汽车运输服务有限责任公司经理。委托诉讼代理人：刘艳，女，1983年7月7日出生，汉族，乌鲁木齐市天山行汽车运输服务有限责任公司员工，住乌鲁木齐市新市区。被上诉人（原审原告）：黄天明，男，1965年9月27日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：李奕润，新疆北方律师事务所律师���上诉人乌鲁木齐市天山行汽车运输服务有限责任公司（下称天山行运输公司）因与被上诉人黄天明劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初6161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天山行运输公司上诉请求：撤销一审判决第一、二、三项，改判天山行运输公司不支付黄天明2016年3月1日至3月8日期间工资724.49元、未签订劳动合同二倍工资4122.49元、解除劳动关系经济补偿金10250元。事实和理由：2016年1月1日天山行运输公司与黄天明签订的劳动合同已期满，此后黄天明未在天山行运输公司工作，天山行运输公司2016年1月15日至3月8日期间已支付黄天明10862元，其中包含两个月零8天的工资4987元、补偿金5875元，故不应再支付黄天明相关款项。黄天明辩称，黄天明2016年1月至3月提供了劳动，一审判决正确。黄天明向一审法院起诉请求：1.天山行运输公司补缴2016年3月社会保险费；2.天山行运输公司补发2013年1月至2016年1月期间克扣工资8500元；3.天山行运输公司支付2016年3月工资4100元；4.天山行运输公司支付2016年1月至2016年3月期间未签订劳动合同二倍工资12300元；5.天山行运输公司支付2009年1月至2016年3月24日期间双休日加班工资8200元；6.天山行运输公司支付解除劳动关系经济补偿金30750元；7.天山行运输公司支付违法解除劳动关系赔偿金61500元；一审法院认定事实：天山行运输公司成立于2006年10月30日，经营范围为：“服务：汽车租赁，汽车美容；社会经济咨询；国内货运代理；国内劳务派遣”。2013年1月1日黄天明与天山行运输公司签订了一份劳动合同书，该合同约定：黄天明在天山行运输公司工作��始时间2013年1月1日；本合同为固定期限劳动合同，本合同于2013年1月1日生效，本合同于2015年12月31日终止，合同期限为三年；根据天山行运输公司要求，黄天明同意在驾驶员岗位从事倒班工作；天山行运输公司每月25日为发薪日；黄天明工资报酬按照天山行运输公司依法制定的规章制度中的内部工资分配办法确定，根据黄天明的工作岗位确定其每月工资为2200元。上述劳动合同所附的2014年1月1日劳动合同续订书中载明：“续订合同生效日期为2014年1月1日，续订合同2014年12月31日终止”。2015年1月1日劳动合同续订书中载明：“续订合同生效日期为2015年1月1日，续订合同2015年12月31日终止”。2016年3月8日12时许，黄天明与天山行运输公司法定代表人谢晓刚因工作原因发生口角，后互相撕扯，谢晓刚在推搡黄天明过程中致黄天明手指划伤。当天经二工派出所调解，黄天明与谢���刚签署《治安调解协议书》，该协议书载明：“一、双方自愿协商调解处理，不要求公安机关处理。二、谢晓刚向黄天明赔礼道歉，并赔偿黄天明各项损失费共计1500元人民币（已当场履行）。三、黄天明不追究谢晓刚法律责任……”2016年3月8日上述事件发生后黄天明离职，再未给天山行运输公司提供劳动。另查明，2016年4月16日黄天明作为原告，将谢晓刚列为被告，就2016年3月8日上述事件其与谢晓刚生命权、健康权、身体权纠纷诉至一审法院，要求谢晓刚支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费等费用。该案2016年5月4日庭审当天双方达成调解协议，谢晓刚当天支付黄天明赔偿款2000元。黄天明在天山行运输公司工作期间，天山行运输公司为黄天明缴纳养老保险、医疗保险等社会保险费至2016年2月。另查明，天山行运输公司提交的2016年3月7��安全讲话记录中记载，在回答谢晓刚询问“3天前就通知天山行来克作业区开职工大会，为什么黄天明擅自回乌休假？”及拒绝参会原因时，该公司孙登军答复：“3天前就通知开会，3.7号上午也通知黄天明，黄表示‘今天该我休息了，我不参加’”。该公司董占刚答复：“我上午给他说了：谢总通知下午开会，晚上可坐我们便车回乌市，黄天明没说话，扭头就坐车走了”，该公司孙登军另答复：“黄天明从乌市到作业区，大概是2016年1月17日来的，来了就对我说干3周就要休一周，到时间不管有没有人接车，把车摆下就回乌市”。天山行运输公司通过银行转账给职工发放工资，当月工资当月发放。2015年3月至2016年2月期间，天山行运输公司给黄天明代发工资等款项共计49263.35元（其中包括2016年2月工资2730元、其他收入260元），即黄天明在双方劳动关系解除或终止前十二��月的月平均工资为4105.28元（49263.35元÷12个月）。2016年3月16日天山行运输公司给黄天明又转账代发工资408元和补偿金4100元。因对补缴社会保险、工资、经济补偿金等事项存在争议，黄天明作为申请人，将天山行运输公司列为被申请人，向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决天山行运输公司：1.补缴2016年3月社会保险费；2.补发2013年1月至2016年1月期间克扣工资8500元；3.支付2016年3月工资4100元；4.支付2016年1月至2016年3月期间未签订劳动合同二倍工资12300元；5.支付2009年1月1日至2016年3月24日期间双休日加班工资8200元；6.支付解除劳动关系经济补偿金30750元；7.支付违法解除劳动合同赔偿金61500元。2016年8月30日该仲裁委员会作出乌高（新）劳仲[2016]第607号仲裁裁决书，裁决：一、天山行运输公司应按社会保险经办机构核定的缴费数额为黄天明补缴2016年3月1日至2016年3月8日的社会保险费，期间利息由天山行运输公司承担；二、天山行运输公司向黄天明支付2016年3月1日至2016年3月8日的工资606.9元；三、天山行运输公司向黄天明支付2016年2月1日至2016年3月8日期间的未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分2806.9元；四、天山行运输公司向黄天明支付解除劳动关系的经济补偿金7700元；五、驳回黄天明的其他仲裁请求。黄天明不服该仲裁裁决，诉至一审法院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同;已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。对于黄天明要求天山行运输公司补缴2016年3月社会保险费，黄天明2016年3月8日事件发生后再未给天山行运输公司提供劳��，因此黄天明与天山行运输公司之间劳动关系于2016年3月8日终止，终止劳动关系的当月，黄天明工作不足15天，而社会保险费是按月缴纳，根据公平原则天山行运输公司可不予补缴黄天明2016年3月的社会保险费，故对黄天明该项请求，应不予支持。对于黄天明要求天山行运输公司补发2013年1月至2016年1月期间克扣的工资8500元，因黄天明未提交证据证明天山行运输公司存在克扣黄天明上述月份工资的事实，故对黄天明该项请求，应不予支持。对于黄天明要求天山行运输公司支付2016年3月工资4100元，黄天明2016年3月8日事件发生后再未给天山行运输公司提供劳动，故天山行运输公司只需支付黄天明2016年3月1日至3月8日期间（共6个计薪工作日）工资，黄天明2016年3月离职前十二个月月平均工资为4105.28元，参照该标准计算天山行运输公司应支付黄天明2016年3月1日至3月8日期间工���为1132.49元（4105.28元/月÷21.75天×6天），但应扣减天山行运输公司已支付黄天明的2016年3月工资408元，故天山行运输公司还应支付黄天明2016年3月1日至3月8日期间工资724.49元（1132.49元－408元）。至于天山行运输公司辩称2016年1月1日至2016年3月8日期间黄天明未为天山行运输公司工作的意见，因黄天明不认可，且与其公司提交的2016年3月7日安全讲话记录记载内容矛盾，故不予采信。对于黄天明要求天山行运输公司支付2016年1月至2016年3月期间未签订劳动合同二倍工资12300元，黄天明、天山行运输公司2013年1月1日签订的劳动合同于2015年12月31日到期，2016年1月1日起黄天明继续为天山行运输公司工作，天山行运输公司与黄天明存在事实上的劳动关系，故天山行运输公司仍应在继续用工之日起一个月内与黄天明签订书面劳动合同，但天山行运输公司在继续用工之日起超过一个月未与黄天明签订书面劳动合同，故天山行运输公司作为用人单位应当自继续用工满一个月的次日至2016年3月8日向黄天明支付二倍工资，即天山行运输公司依法应向黄天明支付2016年2月1日至2016年3月8日期间未签订劳动合同的二倍工资。黄天明2016年2月工资为2990元（2730元＋260元），黄天明2016年3月1日至3月8日期间应得工资为1132.49元，故天山行运输公司应支付黄天明未签订劳动合同二倍工资4122.49元（2990元＋1132.49元）。对于黄天明要求天山行运输公司支付2009年1月至2016年3月24日期间双休日加班工资8200元，因黄天明在天山行运输公司工作起始时间为2013年1月1日，2009年1月至2012年12月期间黄天明、天山行运输公司并不存在劳动关系，且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，黄天明也未提交证据证明2013年1月1日至2016年3月8日双方存在劳动关系期间其存在双休日加班的事实，故对黄天明该项请求，应不予支持。对于黄天明要求天山行运输公司支付解除劳动关系经济补偿金30750元，因天山行运输公司存在未足额支付黄天明2016年3月工资的情形，且双方发生争执的原因之一系天山行运输公司不愿与黄天明续签劳动合同，故天山行运输公司应支付黄天明解除劳动关系经济补偿金，黄天明在天山行运输公司工作年限大于三年，小于三年六个月，故天山行运输公司应支付黄天明相当于3.5个月工资的经济补偿金，黄天明按月工资4100元计算主张经济补偿金，对天山行运输公司并无不利，故应按4100元/月计算，但应扣减黄天明离职后天山行运输公司于2016年3月16日支付的补偿金4100元，故天山行运输公司应支付黄天明解除劳动关系经济补偿10250元（4100���/月×3.5个月－4100元）。对于黄天明要求天山行运输公司支付违法解除劳动关系赔偿金61500元，因黄天明主张天山行运输公司违法解除劳动关系证据不足，故对该项请求，应不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、天山行运输公司支付黄天明2016年3月1日至3月8日期间工资724.49元（1132.49元－408元）；二、天山行运输公司支付黄天明未签订劳动合同的二倍工资4122.49元（2990元＋1132.49元）；三、天山行运输公司支付黄天明解除劳动关系的经济补偿金10250元（4100元/月×3.5个月－4100元）；四、驳回黄天明的其余诉讼请求。二审中，当事人没有提交新���据。本院对一审认定事实予以确认。本院认为，本案争议之一：双方劳动合同（关系）解除或终止时间。依据天山行运输公司提交的2016年3月7日安全讲话记录中记载的内容、2016年3月8日黄天明与天山行运输公司法定代表人谢晓刚因工作原因发生口角的事实，以及天山行运输公司为黄天明缴纳2016年1月、2月社会保险费的事实，足以认定天山行运输公司与黄天明在劳动合同于2015年12月31日期满后劳动关系仍存续，至黄天明2016年3月8日未再提供时，双方劳动关系解除。天山行运输公司关于双方劳动合同已期满终止的上诉理由不能成立，本院不予采信。本案争议之二：天山行运输公司是否应承担相应责任。天山行运输公司未发放黄天明2016年3月1日至3月8日工资，对此应予支付。双方劳动合同期满后，天山行运输公司未与黄天明续签劳动合同，应自2016年2���1日起支付黄天明未签订劳动合同二倍工资。双方劳动关系解除后，天山行运输公司支付黄天明补偿金4100元，存在未足额支付情形，因此天山行运输应支付黄天明经济补偿金不足部分。一审判决处理正确。天山行运输公司关于已支付黄天明2016年两个月零8天工资4987元、补偿金5875元的上诉理由，无有效证据予以证实，本院不予采信，对于天山行运输公司的上诉请求，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人乌鲁木齐市天山行汽车运输服务有限责任公司负担（已付）。本判决为终审判决。审判长 杜 琼审判员 王 晴审判���胡颖二〇一七年五月二十二日书记员 瞿佩茹