内蒙古自治区固阳县人民法院民 事 判 决 书(2017)内0222民初6号原告：内蒙古送变电有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区锡林南路90号,组织机构代码证代码11411041-9。法定代表人韩国庆，该公司总经理。委托诉讼代理人：郝润英，系慧聪律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝介凡，系慧聪律师事务所律师。被告：包头海平面金属科技有限公司，住所地内蒙古自治区包头市固阳县金山镇工业园区，统一社会信用代码×××。法定代表人曹稳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：白志远，男，1982年1月1日出生，汉族，身份证号码×××，系该公司员工，现住包头市海平面金属有限责任公司宿舍。委托诉讼代理人：秦波，男，1986年12月24日出生，汉族，身份证号码×××，系该公司员工，现住包头市海平面金属有限责任公司宿舍。原告内蒙古送变电有限责任公司（以下简称：内蒙送变电公司）诉被告包头海平面金属科技有限公司（以下简称：海平面公司）承揽合同纠纷一案，本院于2014年12月22日受理本案，于2016年5月24日作出（2015）固商初字第1号民事判决书，1.解除原告内蒙古送变电有限责任公司与被告包头海平面金属科技有限公司之间事实上形成的“包头海平面金属科技变至固阳变220KV双回送变电线路工程”合同关系；2.被告包头海平面金属科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告内蒙古送变电有限责任公司材料看管费25,000元；3.被告海平面金属科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告内蒙古送变电有限责任公司已完成工程款1,051,695元；4.被告包头海平面金属科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告内蒙古送变电有限责任公司已完成工程款1,051,695元的利息（自2014年12月22日起至付清全部欠款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；5.驳回原告内蒙古送变电有限责任公司的其他诉讼请求。被告包头海平面金属科技有限公司不服上述判决，向包头市中级人民法院提出上诉，包头市中级人民法院于2016年19月21日作出（2016）内02民终1430号民事裁定书，1.撤销内蒙古自治区固阳县人民法院（2015）固商初字第1号民事判决书；2.本案发回内蒙古自治区固阳县人民法院重审。本院于2017年1月3日受理本案，公开开庭进行了审理，法庭审理过程中，经人民法院通知，包头正华工程造价咨询有限公司（以下简称：正华公司）于2017年3月14日出庭作证，原告内蒙送变电公司的委托诉讼代理人郝介凡，被告海平面公司的委托诉讼代理人秦波、白志远等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告内蒙送变电公司提出诉讼请求：1.解除内蒙送变电公司与海平面公司之间事实上形成的“包头海平面金属科技变至固阳变220KV双回送电线路工程”施工合同关系；2.海平面公司支付材料看管损失25,134元；3.海平面公司支付内蒙送变电公司已完工程量工程（按坚土计算）价款1,122,021万元,支付冬季施工费201,720元；4.海平面公司支付内蒙送变电公司垫付的工程款利息（自2012年1月10日起至海平面公司付清工程款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；5.本案诉讼费、鉴定费由海平面公司承担。事实和理由：2011年10月，内蒙送变电公司与海平面公司口头约定海平面公司将其新建的“包头海平面金属科技变至固阳变220KV双回送电线路工程”发包给内蒙送变电公司，内蒙送变电公司凭图纸施工并进行结算，该工程的开工报告等手续边建设边办理。2011年10月29日，内蒙送变电公司按照海平面公司提供的设计图（白图）开始施工。2012年1月，海平面公司口头通知内蒙送变电公司工程暂缓，停工待命。截至2012年1月停工时，内蒙送变电公司已完成N2、N3、N4、N5、N6、N7、N8、N9号铁塔基础的开挖、浇筑工程（合计8基）；完成了N11、N13、N14、N15、N16、N17、N18、N19号铁塔基础开挖工程（合计8基）；完成了万古、万金220KVG1、G2、G3、G4号线路切改铁塔基础开挖、浇筑（合计4基）；开展了N1号铁塔基础的开挖工程，由于出水严重，该基础开挖到一半时，停工回填。已完工程全面停工时，按照海平面公司要求，内蒙送变电公司对已经开挖的N11、N13-N19铁塔基础，G1-G4号线路切改铁塔基础进行回填保护处理，对完成浇筑的N2-N9号铁塔基础进行掩埋保护处理。以上工程费用均系内蒙送变电公司垫资完成，被告海平面公司未支付任何费用。2012年5月27日，海平面公司书面通知内蒙送变电公司缓建“包头海平面金属科技变至固阳变220KV双回送电线路工程”，并将其提供的线路材料（钢芯铝绞线、线路金具、绝缘子）搬运回海平面公司自行保管。此后，内蒙送变电公司多次向海平面公司询问复工时间，海平面公司并未明确答复。内蒙送变电公司在停工期间也多次要求海平面公司结算已完工程量的工程款，海平面公司也同意先行结算已完成工程款，但因双方存有争议，一直未能就已完成工程款进行结算，原一审时法院委托包头正华工程造价咨询有限公司作出工程造价鉴定，鉴定工程造价费用（按坚土计算）共计1,122,021元,但对冬季施工费作出未说明，我公司要求被告支付冬季施工费201,720元。故内蒙送变电公司诉至法院。被告海平面公司辩称,诉争所涉建设工程施工合同为无效合同。1、该工程应经招投标程序，但实际未经招标投标；2、答辩人是将涉案工程发包给了被答辩人，然而被答辩人并未提供该分公司具备承揽工程的建设施工企业资质。因此，根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第1项和第3项之规定，该涉案建设工程施工合同为无效合同。二、涉案已完成工程未经验收合格，目前，答辩人尚无义务支付涉案工程工程款，更无义务支付工程款利息。1、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律为题的解释》第三条、第十条之规定，已完成建设工程须经验收合格，发包人方才具备付款义务，否则，承包人请求支付工程款不予支持。而本案所涉已完工程既未验收合格，也未交付答辩人，其答辩人也为实际使用该工程，因此，答辩人无义务支付涉案工程工程款。2、无论依据哪条法律规定，计算工程利息前提都应该是工程经验收合格，确保工程合格是施工单位的法定义务。而涉案工程己未验收合格，也为交付答辩人，切答辩人也未实际使用该工程。因此，被答辩人要求答辩人支付工程款利息无事实依据和法律依据。三、由于涉案已完工程并未验收，也未交付答辩人，因此，答辩人对被答辩人的诉请无充分的事实依据。四、被答辩人向答辩人主张的材料看管费无任何事实依据，依法不应支持。被答辩人提交的工资发放记录为被答辩人单方面制作的，且无其他证据佐证，为孤证，租房证明的法律性质实际为证人证言，而该证人并未出庭接受质证，为经质证的证据不能作为定案证据，且无其他证据佐证，为孤证，因此，被答辩人向答辩人主张的材料看管费无任何事实依据，依法不应支持。五、涉案工程应当按照2009版内蒙古建筑安装工程预算定额予以结算，而非被答辩人俗称的电力定额。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条之规定，无论哪个部门或机构发布的建设工程计价标准或计价办法均不具备强制执行效力，建设工程适用何种计价标准或计价办法及如何适用均应由当事人在建设工程施工合同中约定，没有约定的，应当依照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方式或者计价标准结算工程价款。因此，由于涉案工程所在地位内蒙古包头市××县，而双方未就涉案工程计价标准或计价方法约定，涉案已完成工程应当依据2009版内蒙古建筑安装工程预算定额进行结算，而非被答辩人诉称的电力定额。六、被答辩人要求答辩人向其支付垫资利息无任何法律依据。被答辩人第4项诉请为支付垫付工程款利息。而双方未对垫资及垫资利息进行过约定，因此，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第6条之规定，当事人对垫资利息没有约定的，承包人请求支付利息，不予支持。因此，被答辩人向答辩人主张垫资利息无法律依据。七、被答辩人应当向答辩人开具相应金额的合规增值税专用发票。综上，请求法院驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，2011年10月，内蒙送变电公司将海平面公司变至固阳变220KV双回送电线路工程”安排给其下属的呼斯格勒力巴分公司负责具体施工。2011年10月28日，内蒙送变电公司呼斯格勒力巴分公司准备开工并通过工作联系单询问海平面公司是否同意钢材复检报告先做，等后期监理人员到位时补签字，海平面公司予以确认并加盖公司印章。2011年10月30日、2011年10月31日，海平面公司以见证人的身份在内蒙送变电公司呼斯格勒力巴分公司委托的水泥检验/试验委托单、碎（卵）石检验/试验委托单、砂子检验/试验委托单上签字确认并加盖公司印章。2011年12月24日，海平面公司书面通知内蒙古送变电公司呼斯格勒力巴分公司：线路总基数34基，已完成8基，为确保2012年3月1日按时完工，内蒙送变电公司呼斯格勒力巴分公司对N11、N13-N19进行施工，其余基数在保证不误工的情况下另行通知。2012年5月27日，海平面公司书面函告内蒙送变电公司呼斯格勒力巴分公司：海平面公司决定暂时缓建由内蒙送变电公司呼斯格勒力巴分公司承建的包头海平面金属科技220KV双回送电线路工程。海平面公司决定将内蒙古送变电公司保管的线路材料（钢芯铝绞线、线路金具、绝缘子）搬运回海平面公司厂区。在案件审理过程中，2015年11月23日，正华公司作出（2015）建审字第129号基本建设工程造价鉴定意见书，鉴定结果：1.包头海平面金属科技有限公司变至固阳变220千伏双回送电线路N2至N9铁塔基础的开挖、浇筑工程（共8基）已完工总造价为716,079元（按普通土计算）；2.包头海平面金属科技有限公司变至固阳变220千伏双回送电线路万古、万金G1、G2、G3、G4号铁塔基础的开挖、浇筑工程（共4基）已完工程造价为256,251元（按普通土计算）。以上两项合计已完工程造价为972,330元。鉴定意见书有关问题的说明：1.由于双方没有出具地质勘查报告，施工地点的土质存在异议，本鉴定意见书造价挖土方按普通土考虑（按坚土考虑两项造价约增加48,578元）；2.包头海平面金属科技有限公司变至固阳变220千伏双回送电线路N1、N11、N13至N19号铁塔基础的开挖及停工保护性回填（共9基）按普通土考虑工程造价约为79,365元，按坚土考虑造价增加21,748元。2016年3月3日，正华公司出具了《关于包头海平面金属科技有限公司变至固阳变220千伏双回送电线路已完工程造价鉴定的补充说明》，对原报告中数据有误地方更正如下：1.鉴定结果1中N2至N9铁塔基础的开挖、浇筑工程（共8基）已完成工程造价预算表中人力运输（零星钢材塔材砂石）地形调整应为20%，送电线路装置性材料混凝土基础材料计算表中C20混凝土数量应为167.7立方米，调整后该部分造价应为565,611元；2.两项合计已完工程造价为821,862元。其他不变特此说明。以上事实的证据有：1.工作联系单、水泥检验/试验委托单、碎（卵）石检验/试验委托单、砂子检验/试验委托单、工程施工图、施工现场照片，证实原告内蒙古送变电公司与被告海平面公司存在合同关系并已实际施工；2.基本建设工程造价鉴定意见书、“补充说明”、鉴定费发票，证实已完成工程量的工程价款；3.海平面公司致内蒙送变电公司呼斯勒格力巴分公司的函、呼斯勒格力巴分公司2012年1-5月临时工工资表、证明，证实材料看管损失费用；4.原、被告的陈述等证据予以佐证。本院认为，当事人双方未签订书面合同，一方已履行主要义务，对方接受的，合同关系成立。本案中，内蒙送变电公司与被告海平面公司虽未签订书面合同，但内蒙送变电公司呼斯勒格力巴分公司已实际进行了施工，故内蒙送变电公司承建包头海平面金属科技变至固阳变220KV双回送电线路工程的事实存在，海平面公司与内蒙送变电公司之间已形成事实上的合同关系，应予以认定。因海平面公司书面通知内蒙送变电公司呼斯勒格力巴分公司停工缓建，并将其提供的材料搬回公司，海平面公司以自己的行为表明其已无意继续进行该工程的建设，且截止内蒙送变电公司诉至本院,该工程建设亦未复工，故对内蒙送变电公司要求解除其与海平面公司之间事实上形成的合同关系的诉讼请求，本院予以支持。关于内蒙送变电公司要求海平面公司支付材料看管损失25,134元，法庭审理中，内蒙送变电公司提供了其2012年1月至5月临时工工资发放表，证明其在海平面公司口头通知暂缓停工到书面通知缓建并收回材料自行保管的5个月，内蒙送变电公司支出看管人员的材料看管费、房租费25,134元。海平面公司认为，该支出系内蒙送变电公司自行制作的工资表，无法证明工资发放的真实性，且临时工工资是日常支出并非其损失。本院认为，内蒙送变电公司代海平面公司保管材料的事实存在。内蒙送变电公司支出的材料看管费及房租费用标准符合情理，故对内蒙送变电公司该项诉讼请求，予以支持。关于内蒙送变电公司要求海平面公司支付已完工程价款1,122,021元，本院认为，内蒙送变电公司承建包头海平面金属科技变至固阳变220KV双回送电线路工程为电力行业工程，适用电力行业预算定额结算工程价款。内蒙古送变电公司与海平面公司并未签订书面合同，双方均无证据证明其对地质勘测报告的取得进行过约定。内蒙古送变电公司未提供证据证明地质勘测报告应由海平面公司出具，也未提供证据证明其因地质原因导致工程费用增加，该工程造价按普通土计算较为合理，故采纳已完工程量工程价款901,227元（565,611+256,251+79,365=901,227）的鉴定意见。关于冬季施工费201,720元，内蒙送变电公司并未提供相关证据证明冬季施工费用计算标准及双方对冬季施工费用进行过约定，故对内蒙送变电公司的该诉称，不予支持。关于内蒙送变电公司要求海平面公司支付其垫付的工程款利息，本院认为，内蒙送变电公司与海平面公司并未就工程款利息进行过约定，故对内蒙送变电公司的该诉称，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告内蒙古送变电有限责任公司与被告包头海平面金属科技有限公司之间事实上形成的“包头海平面金属科技变至固阳变220KV双回送电线路工程”合同关系；二、被告包头海平面金属科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告内蒙古送变电有限责任公司材料看管费人民币25,134元；三、被告包头海平面金属科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告内蒙古送变电有限责任公司已完工程量工程价款人民币901,227元；四、驳回原告内蒙古送变电有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21225元，由被告包头海平面金属科技有限公司负担14490元，由原告内蒙古送变电有限责任公司负担6735元；鉴定费10000元，由被告包头海平面金属科技有限公司负担7000元，由原告内蒙古送变电有限责任公司负担3000元；保全费5000元由被告包头海平面金属科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判长  丁维林审判员  孙春芳审判员  张田田二〇一七年五月四日书记员  景秀珊附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果