山东省威海市环翠区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1002民初881号原告：威海明达建筑设备有限公司，威海市海滨北路。法定代表人：李志，经理。委托诉讼代理人：董军超，山东文旭律师事务所律师。被告：山东吉升昌集团有限公司，住所地威海市羊亭镇北观村。法定代表人：谷永辉，经理。委托诉讼代理人：于伟志，山东吉升昌集团有限公司审计部员工。委托诉讼代理人：范振男，山东时中律师事务所律师。原告与被告建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年2月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人李志、董军超、被告之委托诉讼代理人于伟志、范振男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告工程款86728元；2、本案诉讼费用被告承担。原告主张的事实和理由：原、被告于2014年9月2日签订施工合同，原告承包被告发包的虹吸雨水系统工程，约定合同价款29万元，其他项目双方另行协商。该工程于2016年9月30日验收合格。经核算，被告尚欠原告工程款80000元，此外，为顺利施工，双方协商增加弯头项目支出6728元，故被告共欠原告工程款86728元未付，诉至法院，请求处理。被告辩称，原、被告于2014年9月2日签订的合同4.2款中约定，合同总价已经包含人工费、材料费、机械使用费、运输费、材料二次搬运费、水电费、制作安装费、管理费、措施费、安全文明施工费、总承包服务费、利润、税金、规费、工程收尾配合工作等一切费用，除上述费用外，甲方就本工程不再承担任何费用。说明该工程价款为29万元是固定价格，不再产生增加工程量的费用，我方确已支付给原告21万元，剩余8万元未付。根据合同约定，合同总价款的5%为合同质保金，质保期三年，质保金14500元未到付款条件。虽然2016年9月30日双方交接工程，但因缺少竣工验收报告和相关施工资料，不符合约定的付款条件，故被告不同意支付原告剩余工程款。本院经审理认定事实如下：2014年9月2日，原告与山东吉升昌机械设备制造有限公司签订屋面虹吸雨水系统施工合同一份，双方约定：由原告承包山东吉升昌机械设备制造有限公司厂房屋面虹吸雨水系统工程，承包方式为包工包料。工程承包范围为：原告承担施工图纸范围内的虹吸雨水系统工程（室内管道接至室外1.5M，室外管网未包含在本合同范围内，其做法应满足虹吸系统的技术要求），施工项目的人工、机械、材料费用及完成该工程所需的其他费用、并承担本工程的工期、质量、安全等全部责任和风险。甲方根据需要制定另外项目（不包含在固定总价范围内，具体双方另行协商）。开工日期2014年9月5日，配合总承包单位进行，竣工日期2014年10月25日，总工期50天。合同另约定，四、1、工程采用固定总价，总金额为29万元，该价款包括为完成现有施工图纸内容所需要的所有费用。2、合同总价已经包含了人工费、材料费、机械使用费、运输费、材料二次搬运费、水电费、制作安装费、管理费、措施费、安全文明施工费、总承包服务费、利润、税金、规费、工程收尾配合工作等一切费用，除上述费用外，甲方就本工程不再承担任何费用。…3、如因建设单位要求或现场其他专业方案改变导致虹吸雨水系统图纸进行变更，则工程量增减应根据后附表中的单价按实对总价进行调整，竣工后工程量按实结算。图纸以外的现场签证资料包括但不限于签订发生前、后照片、签证发生的原因、工程内容、工程量、工程单价、工程时间等；现场签证必须字章齐全，签字人员为监理工程师、甲方现场工程师。手续不全、后补手续的甲方有权不予结算。合同还约定，乙方材料及施工人员进场三日后，材料经甲方初步确认后，10个工作日内甲方支付合同总额的30%，即8.7万元；虹吸系统完工且灌水通水试验合格后，10个工作日内甲方支付至合同总额的70%，即11.6万元；工程竣工验收合格且结算经甲方审核完，乙方开具经甲方认可全额正规发票后20个工作日内支付至最终审定结算总额的95%；剩余合同总额的5%作为质量保证金，在保修期满，无任何质量问题后20天内无息结算。支付工程款时，乙方应以书面形式申请甲方，且由甲方现场工程师、监理工程师对工程进度、材料质量、工程质量等初步验收合格并签字确认。施工中乙方不得对双方已确认的施工图进行变更，当乙方确认认为有必要进行变更或改进时，应征求甲方和涉及同意并书面确认。图纸会审、涉及变更、工程签证必须经甲方、乙方、监理三方签字确认，才能计入结算造价，施工方案、经济技术签证、工作联系单、会议纪要等涉及造价方面的必须以工程签证的方式进行约定才能进入结算。关于工程完工后施工资料问题，合同约定如下：…6、完工后，乙方按有关规定向总包单位提供完整有效的竣工资料和政府部门及监理单位验收报告。乙方施工人员遇到技术交底中没有提及的技术问题和施工做法，必须及时以书面形式通知甲方，由甲方出具书面形式证明才可施工，如施工人员没有与甲方协商，不得私自决定施工做法。关于保修期合同约定如下：质量保修期从工程竣工验收合格之日算起。根据国家有关规定，双方结合具体工程约定工程质量保修期为3年。双方签订该施工合同后，原告依约为被告进行了施工，并在约定的工期内完成了施工，但在施工过程中，有部分弯头因为接地长度变动，原告增加6720元工程量，但缺乏被告方的签字确认。被告按照合同约定的付款进度，现已经支付给原告工程款21万元，剩余工程款未付。2016年9月30日，被告现场工程师王建卫在“威海明达建筑设备有限公司工程竣工验收交接单”上签字，但被告至今未付剩余工程款。2017年2月6日，原告诉至法院，请求处理。另查明，“山东吉升昌机械设备制造有限公司”于2016年4月22日将名称变更为“山东吉升昌集团有限公司”，即本案被告。原告起诉前，被告已经将部分机器设备搬入涉案工程所在厂房进行安装调试。原告为证明已经将涉案工程的施工资料按合同约定报送到被告处，提供时任被告现场工程师王建卫的证言。该证人因出差，庭前依法到法庭接受了询问。该证人称，“我自2014年6月开始在被告处从事厂区建设管理工作，于2016年10月离职。2014年原告为被告从事虹吸雨水系统安装工程，涉案工程的资料需要由原告上报给总包单位威建公司，然后威建公司统一报送给我，由我转交给被告公司。在离职时，我已经将包括原告从事的工程在内的所有施工资料都交接给被告的工作人员了。关于原告增加的6720元工程量，因为需要被告公司领导审核，由我促成，将该事情交由被告公司的崔超工程师解决，该6720元工程量是在图纸之外的工程，至于崔工和原告怎么商量的我就不知道了。后在被告的分管领导谷军戈授意下，我验收了该工程，没有质量问题才在验收单上签字。威建公司干的活到我离职的时候都没有监理的签字。”质证后，原告对该证人证言无异议。被告认为，即便王建卫称资料交付给被告，仍然存在没有验收的问题；关于增加部分的工程量，应以双方合同为准。原告为证明已经发生了增加工程量6720元，提交了单方制作的工程技术签证，列明了增加弯头的数量及单价，总金额合计6720元，但没有任何被告签字。诉讼中，原告认可工程价款5%的质保金（14500元）未到约定的退还期限，同意在诉讼请求数额中予以扣除，待条件成就后另行主张，同时撤回对增加工程量部分6720元之诉讼请求。关于原、被告双方争议的事实有：涉案工程未经过被告监理签字，原告是否有权向被告主张清偿欠付工程款权利。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定，建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用，未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。虽然原、被告双方签订的建设工程施工合同中约定，“支付工程款时，乙方应以书面形式申请甲方，且由甲方现场工程师、监理工程师对工程进度、材料质量、工程质量等初步验收合格并签字确认”，但2016年9月30日，被告的现场工程师王建卫已经与原告交接了该工程，且其后被告已经将部分机械设备入场调试，视为认可工程竣工验收合格。被告应当自转移占有之日起按约定承担工程款清偿责任，涉案工程质保金返还时间亦从该日起计算。关于被告抗辩建设工程资料未交付的问题。双方合同约定，工程完工后，按照有关规定向总包单位提供完整有效的竣工资料和政府部门及监理的验收报告。但双方未约定将提交工程资料作为支付工程款的先决条件，被告以此主张在涉案工程资料交付后才支付工程款缺乏合同依据。本院不予支持。综上，原告主张合理部分，本院予以支持。原告自愿撤回质量保修金14500元及增加工程量6728元之诉讼请求，不违反意思自治原则，本院予以照准。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：被告山东吉升昌集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告威海明达建筑设备有限公司剩余工程款65500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费984元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  ＸＸ野二〇一七年五月二日书记员  丛 菲