新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）新42民终291号 上诉人（原审被告）：乌苏市巴音沟丛龙煤矿。住所地：乌苏市巴音沟布达湾。 负责人：杨元成，系该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：阮祥建，男，1962年7月30日出生，汉族，系该煤矿职工，住奎屯市。 被上诉人（原审原告）：汪付友，男，1963年8月14日出生，汉族，住四川省仁寿县。 上诉人乌苏市巴音沟丛龙煤矿（以下简称丛龙煤矿）因与被上诉人汪付友劳动争议纠纷一案，不服乌苏市人民法院（2016）新4202民初1372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月14日立案后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人丛龙煤矿的委托诉讼代理人阮祥建、被上诉人汪付友的委托诉讼代理人罗华锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丛龙煤矿上诉请求:请求二审改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：原判决认定事实错误。一、双方签订的《农民工劳动合同书》第10、11条关于社会保险约定上诉人仅为被上诉人参加工伤保险，其他的不参加，这是双方自愿达成的真实意思表示，真实有效。由于煤矿属于高危产业，从业人员流动性极大，其无法也不愿意缴纳全部社保，上诉人也支付了高于同地区、同行业员工20-30%的工资，煤矿人员容易发生工伤事故，故有关部门允许煤矿不参加其他社保但必须参加工伤保险，乌苏有关部门也作出调查结论。所以一审判决上诉人为被上诉人缴纳2010年3月至2014年8月期间社会保险费是错误的；二、上诉人不应当给付被上诉人经济补偿金28084.50元。本案中上诉人没有在2014年8月26日提出解除劳动关系，上诉人在2014年8月因生产事故停产整顿，暂停工作不能视为上诉人解除劳动关系。被上诉人汪付友因为严重违反上诉人管理制度，故上诉人依法于2015年1月13日解除劳动关系，上诉人不应当给付被上诉人经济补偿金。 汪付友辩称，一、原审认定解除劳动关系时间正确；二、缴纳社会保险是用人单位的法定义务，原审判决由上诉人为被上诉人缴纳社会保险费正确；三、上诉人系单方解除劳动关系，故其应当支付经济补偿金。综上，请求驳回上诉，维持原判。 汪付友向一审法院起诉请求：1、为原告补缴2010年3月至2014年8月期间社会保险费用；2、出具解除劳动合同证明；3、向原告支付2012年9月至2014年8月期间的煤矿井下艰苦岗位津贴12680元；4、支付2012年9月至2014年8月期间的周末加班工资72150元；5、支付2012年9月至2014年8月期间的法定节假日加班工资15600元；6、支付解除劳动合同的经济补偿金31873元（7083元/月×4.5个月）；7、承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2010年3月，原告汪付友在被告丛龙煤矿从事采煤工作，双方的劳动关系成立。2012年8月，被告按劳动合同约定，开始为原告缴纳工伤保险。2013年11月11日，因被告丛龙煤矿发生运输事故，乌苏市煤炭工业管理局对该矿作出处理决定，要求该矿立即停产整改，并遣散人员。2014年8月26日，因丛龙煤矿尚未恢复生产，遂召开职工大会通知原告等人另谋他职，原告即停工离职，双方劳动关系解除。为此，原告于2014年11月10日向乌苏市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2014年12月22日，乌苏市劳动争议仲裁委员会向原告出具不予受理通知书。原告申请劳动仲裁期间，被告丛龙煤矿于2014年11月14日在《新疆日报》刊登通知，要求原告到矿培训，"逾期不到则按单位规定处理"。2015年1月14日，被告以原告未按期报到，违反单位管理制度为由，向原告居住地寄发《终止劳动合同通知书》，通知其解除劳动合同。另查明，1、原告汪付友主张与被告的劳动关系自2010年3月起成立，被告予以认可。但其主张月工资为7083元，未提供证据证明，也未提供法定节假日加班的相关证据；2、原告自2013年9月至2014年8月期间的月平均工资为6241元。被告曾于2012年11月扣原告个人所得税195元，2014年4月至8月，被告每月从原告工资中扣个人所得税款253.33元，其余月份，原告工资中未扣个人所得税；3、被告已为原告缴纳2011年6月至2014年12月期间的工伤保险，但因社保系统更换，2011年5月以前的缴费情况无系统记录可供查询；4、原、被告双方签订的《农民工劳动合同书》中未约定被告应当缴纳工伤保险之外的其他社会保险，也未约定缴纳艰苦岗位津贴；5、被告未提供原告自愿不缴纳养老保险以及原告工资标准高于周边煤矿10-20%的证据。一审法院认为，社会保险是国家强制保险，为劳动者办理社会保险是用人单位的法定义务，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，用人单位可以解除劳动合同，但应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原告汪付友自2010年3月起在被告丛龙煤矿处工作，双方自此建立劳动关系，本院依法予以确认。被告因运输事故被责令停业整顿而于2014年8月26日提出解除劳动合同，属于发生重大变化致使劳动合同无法履行而解除的情形，双方的劳动关系自此解除，但被告依法应当向原告支付解除劳动合同的经济补偿金28084.50元（6241元/月×4.5个月），即按原告汪付友劳动合同解除前十二个月的月平均工资即6241元/月，按其在被告单位工作的年限4年零5个月，支付4.5个月的工资作为经济补偿金。劳动合同解除后，被告丛龙煤矿应当为汪付友补缴自劳动关系成立之日即2010年3月至劳动关系终止之日即2014年8月期间的社会保险费，已缴纳的工伤保险费用应当予以扣除。对原告主张加班费及艰苦岗位津贴的请求，因其并未提供证据加以证明，故本院不予支持。对被告称有关部门允许其仅缴纳工伤保险，且提出以高于周边煤矿10%-20%的报酬，以此免除为原告缴纳其他社会保险费义务的辩解，因未提供相应的事实及法律依据，故本院不予采纳。被告另称替原告代缴的个人所得税部分，因未能提供证据证明代缴税款总额，故本案不作处理。被告可在有证据证明其向原告支付的高报酬足以免除缴纳保险费义务或证明代缴税款总额时，另行主张返还。判决：一、原告汪付友与被告乌苏市巴音沟丛龙煤矿的劳动关系自2014年8月26日解除；二、被告乌苏市巴音沟丛龙煤矿应于本判决生效后十日内给付原告汪付友经济补偿金28084.50元（6241元/月×4.5个月）；三、被告乌苏市巴音沟丛龙煤矿应于本判决生效后十日内为原告汪付友缴纳自2010年3月至2014年8月的社会保险费（已缴工伤保险部分予以扣除）；四、驳回原告汪付友的其他诉讼请求。案件受理费10元，投递费32元，合计42元，由被告乌苏市巴音沟丛龙煤矿负担（原告已预交费用42元）。 二审中当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本案的争议焦点为：1、上诉人应否向被上诉人缴纳其用工期间的社会保险？2、原审对解除劳动关系的时间认定是否准确？3、上诉人应否向补偿经济补偿金？ 本院认为，关于争议焦点一，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条"社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费"的规定，本案中，上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》中虽然约定仅为劳动者缴纳工伤保险，但是缴纳社会保险是用人单位的法定义务，系强制性的规定，且根据双方签订的《农民工劳动合同书》第二十七条"本合同未尽事宜或者合同条款与劳动法律法规有出入的，按现行劳动法律法规的规定执行"的约定，上诉人应当依法为被上诉人汪付友缴纳2010年3月至2014年8月期间的社会保险费。 关于争议焦点二，根据《中华人民共和国劳动法》第二十六条第一款第（三）项"有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前30日以书面形式通知劳动者本人：......（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的"的规定，本案中，2013年11月，上诉人丛龙煤矿因发生事故导致停业整顿，至2014年8月未恢复正常生产，此种情形应当属于发生重大变化致使劳动合同无法履行的情形。关于合同解除的时间问题，丛龙煤矿认可在2014年8月26日根据煤炭局的要求召开会议，宣布遣散了被上诉人汪付友等。上诉人丛龙煤矿提供在2015年1月13日向被上诉人汪付友发出的《终止劳动合同通知书》及邮件回执，时间发生在被上诉人汪付友等提起仲裁之后和提起诉讼之后，故其上诉认为被上诉人汪付友违反管理制度而以2015年1月13日确定双方解除劳动合同的时间没有事实和法律依据。原审确认双方的劳动合同与2014年8月26日解除并无不当，应予确认。 关于争议焦点三，根据《中华人民共和国劳动法》第二十八条"用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿"的规定，本案中，上诉人丛龙煤矿上诉称被上诉人汪付友因为严重违反上诉人管理制度，指的是上诉人在2014年11月14日在《新疆日报》上登报通知被上诉人汪付友等参加安全培训，但其未按要求参加，违反了《乌苏市巴音沟丛龙煤矿管理制度》中关于"超过十五天连续旷工的员工，用人单位有权解除劳动合同"的规定，其登报通知被上诉人的行为不符合法律规定，且在该《管理制度》中并没有此项规定，被上诉人对解除合同表示认可后也再未参加工作。故上诉人丛龙煤矿应当依法支付被上诉人汪付友经济补偿金。 综上所述，丛龙煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，投递费100元，合计110元，由上诉人乌苏市巴音沟丛龙煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李学琳 审 判 员 潘宏 审 判 员 滕媛媛 二〇一七年五月五日 书记员  布音