河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫17民终1628号上诉人（原审被告）：王正东，男，1966年12月1日出生，汉族，农民，住新蔡县。委托诉讼代理人：刘海舰，河南良策律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张从信，男，1948年5月5日出生，汉族，农民，住新蔡县。委托诉讼代理人：冯超，河南良策律师事务所律师被上诉人（原审原告）：王正书，男，1959年2月18日出生，汉族，农民，住新蔡县。委托诉讼代理人：徐秀琴，河南问津律师事务所律师。上诉人王正东、张从信因与被上诉人王正书提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新蔡县人民法院（2017）豫1729民初195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王正东及其委托诉讼代理人刘海舰、上诉人张从信及其委托诉讼代理人冯超、被上诉人王正书及其委托诉讼代理人徐秀琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王正东上诉请求：撤销原判决。事实和理由：1、不存在雇佣关系；2、王正书是骑电动车摔伤，并非在工地上被木板砸伤；3、原鉴定意见有误，王正书有既往××，现已恢复正常，不存在伤残，要求重新鉴定；4、出于亲情和人道已支付的23587.71元，请求二审法院责令王正书退回。张从信上诉请求：撤销原判决。事实和理由：1、王正书是骑电动车摔伤，并非在工地上被木板砸伤；2、王正书有既往××，原鉴定意见是在旧伤基础上做出的，不能作为证据使用；3、原判营养费标准过高，出院后护理费过高且没有实际发生。王正书辩称：与王正东是雇佣关系，王正书是受王正东安排拆壳子板时砸伤；鉴定意见客观真实合法，应作为本案定案依据；营养费、护理费是根据王正书的伤情和护理情况认定的，是正确的。请求维持一审判决。王正书向一审法院起诉请求：判令王正东、张从信赔偿住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、误工费、护理费、鉴定费等各项损失共计166911.9元。一审法院认定事实：王正书与王正东是堂兄弟关系，王正东在农村从事承包建房支模板工作，王正书跟随王正东支木模板和撤除模板工作，张从信是建房人。2016年1月5日12时许，王正书在拆除建房人张从信家的木模板时，被掉落的板材砸伤。后被送到新蔡县人民医院进行救治，经诊断：1.头部软组织伤；2.颈髓损伤？3.左侧臂丛神经损伤？用去医疗费2509.3元，因王正书伤势较重，当日又转至中国人民解放军第159中心医院住院治疗，经诊断王正书的伤为：1.颈脊髓损伤并截瘫；2.头部开放性外伤术后，在此住院12天，2016年1月17日出院，用去医疗费17116.31元。王正书出院后，从2016年1月17日起在新蔡县杨庄户卫生院不间断疗养治疗，截止2016年2月1日共花费3162.1元。在新蔡县人民医院、中国人民解放军第159中心医院、新蔡县杨庄户卫生院的医疗费均是王正东支付（合计共22787.71元），2016年1月5日和2016年1月17日接送王正书的车费800元亦是王正东支付。2016年12月31日，经驻马店蔚康法医临床司法鉴定所驻蔚康司鉴所【2016】临鉴字第524号司法鉴定意见书鉴定，王正书损伤程度综合评定为：1.被鉴定人王正书损伤结果评定为六级伤残；2.护理依赖程度评定为大部分护理依赖；3.护理时限评定为二年（暂定，视其恢复状况，到期后可再行评定），鉴定费为3456元。就后续治疗费的赔偿问题，王正书多次找王正东、张从信协商未果，为此，王正书起诉要求王正东、张从信赔偿残疾赔偿金108530元、精神损害抚慰金25000元、鉴定费3456元、护理费17721.6元、误工费10704.3元、营养费900元、住院伙食补助费600元，合计赔偿数额166911.9元。另查明：原告王正书系农村户口，2015年农村居民人均可支配收入为10853元；王正东已支付的费用为（医疗费为22787.71＋交通费为800元）共计23587.71元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，雇员王正书是在受雇于王正东为张从信建房的过程中身体受到的伤害，作为雇主的王正东理应承担雇员在提供劳务时身体所遭受的伤害损失，故王正书要求王正东承担赔偿责任的诉讼请求，理由正当，予以支持。张从信在明知被告王正东不具备任何资质的情况下，仍将该工程发包给王正东承揽施工，存在选任过失，应当承担一定的赔偿责任，故王正书要求张从信承担赔偿责任的诉讼请求，予以支持。但王正书作为完全民事行为能力人，在施工过程中理应小心谨慎，谨慎操作，但其自身的疏忽大意也是造成本次事故的原因之一，应当减轻被告方的赔偿责任。王正书的各项损失为：住院伙食费为50元×12天=600元，营养费为30元×12天=360元，误工费为10853元÷365天×350天（2016年1月15日至2016年12月31日）=10406.99元，住院期间的护理费应为10853元÷365天×12天=356.81元，出院后的护理费用依照王正书的主张为10853元÷365天×2年×80%=17721.6元，鉴定费依据有效票据为3456元，残疾赔偿金应为10853×20年×50%=108530元，精神抚慰金应为25000元，上述费用合计应为166431.4元（不含已支付的费用）。据此，一审法院判决：一、限王正东于判决生效后十日内赔偿王正书166431.4元的50%即款为83215.7元，扣除已支付23587.71元（22787.71元＋800元），实际的赔偿额为59627.99元；二、限张从信于判决生效后十日内赔偿王正书166431.4元的10%即款16643.14元；（加上张从信应承担的住院期间的医疗费22787.71元+交通费800元共计23587.71元的10%即款2358.77元），上述费用合计应为19001.91元（16643.14元+2358.77元）。如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3717元，减半收取1858.5元，由王正书负担743.4元，由王正东负担929.25元，张从信负担185.85元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，上诉人张从信申请证人张某出庭证明：2015年11月26日（先陈述是阳历，后改变说是农历）早上8点左右，在杨集乡政府往东十字路口再往南一公里，看到有个人在路边倒着，盖着被子，当时附近没有人在场。上诉人王正东申请证人毛某、杨某出庭证明：事发当天，拆壳子时，没有见到王正书在场。被上诉人王正书质证称：证人证明内容与事实不符，均系伪证。本院审查认为，一审法院根据在案证据，认定的本案事实客观、真实，上诉人二审提供的三名证人所证内容，与本院查明的事实不符，不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，王正东作为雇主，张从信作为实际建房人，王正书在提供劳务过程中身体受到伤害，根据相关法律规定，王正东应承担雇员在提供劳务时身体遭受伤害所造成的经济损失、张从信基于选任和疏于监督过失，亦应承担相应的赔偿责任。关于王正东第1、2点及张从信第1点上诉理由，与本院查明的事实不符，不予支持；关于王正东第3点及张从信第2点上诉理由，经查，原鉴定意见根据案件事实，鉴定程序合法，鉴定依据充分，依法应当作为本案定案证据，上诉人请求重新鉴定的依据不足，不予支持。关于王正东上诉请求责令王正书退回已支付的23587.71元，没有事实和法律依据，不予支持。关于张从信认为营养费标准过高，出院后护理费过高且没有实际发生的意见，经查，一审法院依据本案事实和相关法律及司法解释的规定，所判营养费、护理费并无不当。综上所述，王正东、张从信的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3717元，由王正东、张从信负担。本判决为终审判决。审判长 刘 涛审判员 亓宽义审判员 许卫卫二〇一七年五月十九日书记员 张汉梁