江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏05民终4458号上诉人（原审被告）：苏州华升环保设备有限公司,住所地江苏省苏州市相城区黄埭镇东桥。法定代表人：彭盛职,该公司董事长。上诉人（原审原告）：苏州正勤会计事务所,住所地江苏省苏州市相城区元和街道相城大道666号15001室。法定代表人：毛新生,该事务所合伙人。上诉人苏州华升环保设备有限公司（以下简称华升公司）因与被上诉人苏州正勤会计事务所（普通合伙）（以下简称正勤事务所）委托合同纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院(2015)相黄商初字第00366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月26日立案后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。华升公司上诉请求：1、撤销原判，发回重审或直接改判支持华升公司的全部诉讼请求。2、本案全部诉讼费由正勤事务所承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1、认定正勤事务所完成大部分工作错误。2、认定员工社保费用及会计做账费用与公司注销时间无必然联系错误（员工社保费用是华升公司代正勤事务所缴交）。3、房产过户时期，华升公司法定代表人在台湾。二、一审法院适用法律错误。正勤事务所违约，没有在二个月左右完成合同，也未告知华升公司。正勤事务所二审答辩称：1、正勤事务所已经完成了大部分工作。2、没有按时完成的主要原因是因为要把华升公司的房产过户到法定代表人个人名下，但是不符合相关的政策，他个人也没有提供相关的材料。3、会证做账费和注销没有关系，2014年10月至11月已经进入清算程序，已经没有做账这个事情了。而且正勤事务所仅是代理注销，与做账没有关系。原审法院的认定是正确的，请求二审法院驳回上诉，维持原判。华升公司向一审法院起诉请求：1、判令解除华升公司与正勤事务所签订的《代理注销公司协议书》；2、正勤事务所退还华升公司代理费7000元；3、正勤事务所赔偿华升公司损失27225.36元；4、正勤事务所立即退还华升公司账本和记账凭证（20本）及黄埭镇政府批注的注销同意申请书；5、本案诉讼费用由正勤事务所承担。一审法院经审理查明：2014年9月12日，华升公司与正勤事务所签订了《代理注销公司协议书》1份，约定，华升公司全权委托正勤事务所协办企业登记注销服务事宜，考虑到正勤事务所为前期准备有一定付出，华升公司承诺不再同时委托第三者办理此事；正勤事务所应高效热情为华升公司提供公司注销咨询及相关服务，并告知华升公司应提供哪些材料及步骤；正勤事务所方主要工作事项：1、向商务局提出进入清算时期程序的申请，商务局批复；2、代公司在省级的报纸公告公司进入清算时期；3、在公告期间可以办理国税清算、地税清算的手续；4、办理工商营业执照的注销；整个注销公司的时间大概在2个月左右，不包括春节期间的假期。华升公司有义务协助正勤事务所办理公司注销事宜，需按照相关政府部门的要求及时完整的提供注销公司所需资料，提供的材料真实、有效、及时；及时缴清结欠的政府部门的款项，包括但不限于税金、政府的其他费用；按本约定书之规定及时足额支付代理费用。正勤事务所为华升公司协办公司注销登记，正勤事务所全程收取代理注销费，共计人民币9000元整，费用在签订合同后3天内支付，其他政府部门需缴纳的费用由正勤事务所先垫付，注销完成后按票据金额由华升公司支付给正勤事务所方。委托业务完成时，正勤事务所向华升公司交付主要的清单，主要为税务和工商局注销的通知。注销过程中，需要其它注销材料（正勤事务所方需提供其它材料的需要证明）华升公司方应予以配合并提供材料，若因华升公司方不能提供而造成注销公司的终止，华升公司支付的已发生的相关部门的收费款项不给予退还，同时根据实际情况协商服务费。若正勤事务所在华升公司提供注销公司所必须的材料，而不能办理注销事宜（因政府政策调整而导致注销公司的终止，或发生第三方的原因或是不可抗力而导致合同无法正常履行），在正勤事务所方及时向华升公司方告知的前提下，华升公司方应予理解，正勤事务所方返还所有预收费用（已经发生的政府费用不包括在内）。公司注销结束，正勤事务所方及时通知华升公司方。合同另约定了款项支付方式等相应事宜。在该协议尾部写有“2014.09.12.已付定金五仟元”字样，在该字样上盖有华升公司印章。一审法院另查明，2014年12月12日，正勤事务所为华升公司在苏州工商行政管理局办理了清算组成员备案。2015年2月23日正勤事务所为华升公司在苏州市相城区国家税务局办理完注销税务登记。以上事实，由华升公司提供的营业执照、工商材料、《代理注销公司协议书》、税务事项通知书、外商投资公司备案通知书及当事人陈述附卷佐证，该院予以认定。审理中，华升公司提供：2015年9月27日华升公司向正勤事务所发出的函件1份，证明华升公司于2015年9月27日要求正勤事务所明确完成公司注销的确切时间；2015年10月8日华升公司向正勤事务所发出函件1份，证明正勤事务所在收到华升公司于2015年9月27日的函后复函华升公司，华升公司于2015年9月30日收到回函，但正勤事务所在回函中未对完成公司注销的确切时间作明确答复，且华升公司对该复函中的陈述不认可，并就员工社保事宜要求正勤事务所承担该员工支付后期未缴纳的费用及罚款。华升公司认为双方在《代理注销公司协议书》虽约定代理费用应在3日内支付，但当时双方口约，由华升公司于当天先支付定金5000元，另4000元于公司注销手续完成后再支付，故在协议下部书写了当天支付定金5000元的字样；协议中约定完成公司注销的时间大概2个月左右，但正勤事务所至今未完成，故正勤事务所违约，故现要求解除《代理注销公司协议书》。华升公司另提供接处警工作登记表1份、视频资料1份，证明华升公司与正勤事务所于2015年10月19日于苏州新区海关因本案所涉代理注销事宜发生纠纷，后华升公司报警，当时正勤事务所的20本记账本，华升公司要求正勤事务所返还，正勤事务所不同意，并要求华升公司支付剩余的4000元费用；华升公司主张其曾通过邮件将账本发送正勤事务所，正勤事务所有打印该账本；为注销事宜，华升公司将镇政府批注的注销申请交付了正勤事务所，现解除合同，要求正勤事务所将20本记账本、打印的账本、镇政府批注的注销申请返还华升公司。华升公司除已付正勤事务所5000元外，另正勤事务所称因注销公司需出具房产过户、财务清算报告，其事务所也可出具，后经协商，华升公司为此向正勤事务所支付了2000元，提供正勤事务所出具的收条证实；华升公司有房产每季度应缴纳房产税3118.5元，因未按约注销公司，正勤事务所未及时通知华升公司办理过户，致房产实际于2015年9月31日才过户，华升公司认为自2014年9月31日起的4个季度的房产税12474元系正勤事务所方造成的损失，为此提供纳税证明佐证；因未及时注销，致华升公司需重新审计，产生审计费2500元，为此提供发票1份佐证；导致华升公司为一员工缴纳自2014年11月至2015年6月的社保费用8251.36元，为此提供社保部门出具的证明1份；另华升公司支付了自2014年9月至2015年4月间的会计做账费用4000元，为此提供会计盛文娟出具的签收单1份佐证。综上，因正勤事务所未及时注销，要求正勤事务所返还华升公司5000元、财务清算报告费2000元及其他损失27225.36元。经质证，正勤事务所对已收华升公司代理费5000元及清算报告费2000元无异议，但认为该5000元并非定金，华升公司也未口约先付5000元，完成后再付4000元，而是协议书中明确了签约后3日内付9000元代理费，华升公司未按约支付，已违约，另2000元系出具报告的费用，不属协议书中约定的正勤事务所义务，而是另外的费用，与协议书中约的9000元代理费无关；对房产税缴纳情况、员工社保缴纳情况无异议，但认为实际正勤事务所多次已与华升公司电话联系，要求办理房产过户，而华升公司的法定代表人经常在台湾××地，未及时办理，正因未过户，至今未将办理过户的手续向正勤事务所提供，致公司注销的地税、工商部门手续无法办理，故房产税与正勤事务所方无关，员工社保同样与正勤事务所无关；对2500元的审计报告费发票不认可，认为与本案无关联；对会计的签收单真实性不认可，此人是否有相应资质其不清楚，故对此费用不认可；正勤事务所对接处警工作记录无异议，确认正勤事务所处确有华升公司的20本记账本及镇政府批注的注销申请1份，但无账本，因华升公司未向正勤事务所提供过书面账本，只是1邮件。正勤事务所提供2015年9月29日正勤事务所给华升公司的函件1份，证明在该函件中正勤事务所明确提出华升公司未按约付费，且要求华升公司及时付费并尽快向正勤事务所提供公司注销所需的相应材料，并明确在3日内未付费及提供材料的，要求解除双方间的《代理注销公司协议书》，而该函件华升公司在2015年9月30日收，此后未付费也未提供材料，故《代理注销公司协议书》已于2015年10月3日解除，正勤事务所20本记账本及注销申请同意返还，另关于房产正勤事务所实际于2015年过年后即多次电话通知华升公司过户，因华升公司法定代表人一直在外，一直未向正勤事务所提供过户好的手续，故认为华升公司先违约且未及时提供材料，华升公司要求返还已付费用及所谓损失的请求，于法无据，其不认可。经质证，华升公司对于2015年9月30日收到正勤事务所函件无异议，认为函件上正勤事务所所称均不是事实，且收到后系国庆假日，也无法在3日内提供材料；另称实际签订协议书时其即与正勤事务所提及公司有房产，且后其多次至正勤事务所处询问办理公司注销的进程，实际在公告后，国税地税可同时进行，未及时注销实际系正勤事务所公司工作人员办事不力及人员变动，正勤事务所确于2015年5月电话称要房产过户，因需至台湾办理公证等手续，华升公司自行于2015年9月底才办理好房产过户事宜，正勤事务所根本未为华升公司工作。故华升公司坚持其主张。一审法院认为，华升公司与正勤事务所于2014年9月12日签订的《代理注销公司协议书》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。正勤事务所于当天支付5000元代理费后，余款4000元一直未付，华升公司虽主张双方曾口约该4000元于公司注销完成后再行支付，但未提供充分证据证实其主张，且正勤事务所对此否认，而协议书中明确在3日内支付代理费，故应认定华升公司先行违约。委托合同当事人均可单方要求解除合同。正勤事务所于2015年9月29日向华升公司发送的函件中，明确华升公司如在3日内未支付余下代理费及提供资产处理完毕的证明，则正勤事务所将不再履行代为办理注销公司的事项，华升公司2015年9月30日收到该函件，至今未向正勤事务所提供房产过户手续及支付剩余代理费用，因国庆放假7天，故一审法院认为双方签订的《代理注销公司协议书》已于2015年10月10日由正勤事务所方通知解除。合同解除，华升公司为办理公司注销手续而交付正勤事务所的资料中，仍在正勤事务所处的资料应返还华升公司。庭审中，正勤事务所确认有20本记账凭证及镇政府批注的注销申请在其处，也同意返还，该院予以认定。华升公司虽要求正勤事务所返还正勤事务所打印的账本，但审理中双方明确华升公司只是发邮件将相关账本材料传给正勤事务所，并未交付正勤事务所账本打印件，而对正勤事务所是打印多少等无法确定，该院认为华升公司要求正勤事务所返还其打印账本的主张，依据不足，不予支持。依正勤事务所提供的证据，只有于2015年9月29日的函件中才证明其向华升公司主张过代理费用，但关于公司注销事宜至今未完成，正勤事务所虽主张系华升公司未及时向其提供相关材料，但依双方提供的证据，只有2015年9月29日正勤事务所发出的函件中明确了正勤事务所向华升公司催促华升公司提供相关材料，此前无书面证据证实正勤事务所催促华升公司提供相关材料。审理中华升公司也认可正勤事务所曾于2015年5月要求华升公司办理房产过户事宜，而房产过户系办理公司注销的必要条件。依华升公司自述，因办理过户手续中夫妻关系公证手续的办理所需时间较长，自2015年5月其收到正勤事务所电话通知后，直至2015年9月底才办理好过户手续，而华升公司也未举证在2015年9月30日前其主动提出办理房产过户事宜的要求，故该院认为即便在订立协议时即要求华升公司办理过户事宜，在2个月内也无法完成公司注销，故致现未完成公司注销事宜并非正勤事务所方一方的责任，即至2015年9月底未办理完公司注销双方均有责任。依审理查明，正勤事务所已就本案所涉公司注销事宜已完成了大部分工作，而整个公司注销的代理费用为9000元，现华升公司只支付5000元，该院认为该5000元与正勤事务所已完成工作的报酬相当，故华升公司要求正勤事务所返还此5000元的主张，依据不足，不予支持。审理中，双方确认华升公司另支付的清算财务报告的费用2000元，系由正勤事务所为华升公司出具财务报告的报酬，该院认为该工作内容不包括在双方签订的代理协议书中约定的正勤事务所方义务中，故华升公司要求正勤事务所返还该费用，依据不足，不予支持。双方对华升公司提供的房产税纳税证明、员工社保记录真实性无异议，该院予以认定，即华升公司以每季度3118.5元的标准缴纳了房产税至2015年9月31日、以1031.42元/月为标准为一员工缴纳了自2014年11月至2015年6月计8个月的社保费用。依华升公司提供的发票，可证明华升公司已支付了审计费2500元。华升公司虽主张会计做账工资4000元，但其只提供了签收单1份，而正勤事务所对此否认，该院认为仅凭现有证据，华升公司主张该费用依据不足，该院不予认定。该院认为现华升公司未注销，华升公司也不再有员工及会证做账，故华升公司主张的员工社保费用及会证做账费用的发生与公司注销时间无必然联系，即公司未注销并不必然产生该两项费用，故华升公司主张因未及时注销致其多支付该两项费用的，现要求正勤事务所赔偿的请求，依据不足，不予支持。华升公司虽已缴纳审计费用2500元，但华升公司仅提供了发票1份，华升公司未举证证明该费用系公司未及时注销而增加支付的证据，故华升公司要求正勤事务所赔偿该费用的主张，依据不足，该院不予支持。现双方确认只有办理了房产过户后才能完成公司注销事宜，而双方签订的协议中约定正勤事务所有向华升公司提供注销咨询并告知华升公司应提供材料及步骤的义务；华升公司有义务协助正勤事务所办理公司注销事宜，按相关政府部门要求及时完整提供资料的义务，故正勤事务所应及时告知华升公司办理房产注销，正勤事务所应及时办理该手续。华升公司虽主张其一直电话通知正勤事务所办理房产过户等事宜，但未提供相关证据证实其主张，现正勤事务所只认可在2015年5月确由正勤事务所电话通知华升公司办理房产过户手续，且华升公司于2015年9月底才办理好此手续，该院认为在扣除华升公司办理该手续所需实际时间及二个月的办下注销的时间外的5个月的房产税5197.5元(3118.5元/季度÷3个月×5个月)为因未及时注销而致华升公司多支付的费用。华升公司与正勤事务所对未能及时办理注销事宜均有责任，其中华升公司未按约付费系先违约，且未及时主动办理相关事宜，造成损失扩大，故应负相应责任；正勤事务所未及时告知华升公司办理、提供房产过户手续，应负相应责任。故该院酌情认定正勤事务所应赔偿华升公司损失1600元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十一条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及相关法律规定，判决：一、华升公司与正勤事务所于2014年9月12日签订的《代理注销公司协议书》于2015年10月10日解除。二、正勤事务所于判决生效之日起十日内赔偿华升公司人民币1600元，并返还华升公司20本记账本、苏州市相城区黄埭镇政府批注的公司注销申请1份。三、驳回华升公司的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取为人民币340元，由华升公司负担140元，正勤事务所负担200元。二审经审理查明的事实与一审一致。二审另查明，华升公司分别于2015年9月28日和2015年9月30日将其名下的房产和土地过户给彭盛职。二审中，双方确认《代理注销公司协议书》中约定正勤事务所应完成的工作事项中，目前正勤事务所已经完成的有：1、向地方政府提供清算说明。2、在省级报纸公告公司进入清算。3、办理国税清算手续。华升公司确认，公司资产清理完毕是地税完成相关清算手续的前提条件之一。正勤事务所称，其无法继续下一步工作，即地税清算手续，原因是地税部门要求公司名下不能有资产，故华升公司欲将该公司的房产和土地过户到法定代表人彭盛职名下，而彭盛职直至2015年9月底才完成过户手续，因此无法在合同约定的时间内继续进行地税清算手续并完成注销。华升公司称，其于2015年9月27日向正勤事务所发函，要求该事务所明确完成注销的时间，而正勤事务所9月29日回函要求华升公司支付剩余的代办费用，但华升公司认为，注销工作没有完成，其无法支付剩余的费用。本院认为，正勤事务所与华升公司签订的代理注销公司协议书中，对正勤事务所应完成的工作事项作了明确的约定。在双方发生争议之前，正勤事务所已经完成了三项主要的工作，即向地方政府提供清算说明、在省级报纸公告公司进入清算以及办理国税清算手续，原审法院认为正勤事务所已经完成了大部分工作，并无不当。华升公司在二审中确认，公司资产清理完毕是地税完成相关清算手续的前提条件之一。正勤事务所在2015年9月29日的回函中明确告知华升公司，必须进行资产处理才能满足地税注销的条件，而华升公司直至2015年9月28日和2015年9月30日才将其名下的资产处理完毕，故未能在合同约定的时间内完成所有的工作事项的原因并不在正勤事务所。华升公司要求正勤事务所承担相员工社保费用及会计做账费用，没有依据。综上所述，华升公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费681元，由上诉人苏州华升环保设备有限公司公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李晓琼审 判 员  孙晓蕾代理审判员  李 诚二〇一七年五月十八日书 记 员  吴丹娜