江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0205民初5498号原告：陈凤娣，女，1965年12月3日出生，汉族，住无锡市梁溪区。被告：上海英格尔认证有限公司，住所地上海市徐汇区中山西路华鼎大厦2368号805室。法定代表人：杨宏奇，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈康，该公司员工。原告陈凤娣与被告上海英格尔认证有限公司（以下简称英格尔公司）劳动合同纠纷一案，原无锡市崇安区人民法院于2015年10月26日立案受理，后原无锡市崇安区人民法院、原无锡市南长区人民法院、原无锡市北塘区人民法院合并成立无锡市梁溪区人民法院，无锡市梁溪区人民法院于2016年9月7日就本案向无锡市中级人民法院报请指定管辖，无锡市中级人民法院于2016年10月19日指定本院审理，本院于2016年11月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈凤娣、被告英格尔公司的委托诉讼代理人陈康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈凤娣向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认英格尔公司于2015年1月31日非法与陈凤娣解除劳动合同成立；2、英格尔公司支付陈凤娣律师费3000元；3、本案诉讼费由英格尔公司承担。事实和理由：陈凤娣于2011年7月29日与英格尔公司建立了为期二年的劳动合同，期满续订三年，合同期至2016年7月31日止。2015年1月31日，英格尔公司单方非法终止双方劳动合同，并办理退工登记备案和社保、公积金封停手续，英格尔公司做出合同终止不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定的六种情形，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十三条规定，用人单位与劳动者不得在劳动合同法第四十四条规定的劳动合同终止情形之外约定其他的劳动合同终止条件，故陈凤娣不服无锡市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）作出的锡劳人仲案字（2015）第100号仲裁裁决，为维护自身合法权益，特向法院起诉，请求法院依法支持陈凤娣的诉讼请求。被告英格尔公司辩称，英格尔公司不存在于2015年1月31日终止双方劳动合同行为，仅存在2015年2月16日对陈凤娣予以除名，2015年2月16日，英格尔公司在办理陈凤娣退工手续时，误将陈凤娣2015年2月的社保、公积金全部退出，退工日期误写为2015年1月31日，后作了纠正，补交了陈凤娣2015年2月的社保、公积金，退工时间更正为2015年2月16日，故请求法院驳回陈凤娣的诉讼请求。经审理查明，2011年7月11日，陈凤娣与英格尔公司签订《审核员聘用协议》，双方约定了劳动权利义务，并约定协议从审核员转会成功之日算起，并在转会成功之日签订正式合同，协议有效性为两年。2011年7月29日，陈凤娣与英格尔公司签署《专职人员声明》，双方确认陈凤娣与英格尔公司签订的专职劳动合同起止日期为2011年7月29日-2013年7月29日。2013年7月15日，陈凤娣与英格尔公司续签《审核员聘用协议》，双方约定本合同期限为三年（自2013年8月1日-2016年7月30日止）。2013年7月，双方另签订有《审核员劳动合同》，双方约定本合同有效期自2013年7月30日起至2016年7月31日终止，双方对该劳动合同具体签订时间及实际约定了哪些内容存在争议。2015年2月上半月，英格尔公司安排过陈凤娣审核工作任务。2015年2月16日，英格尔公司对陈凤娣予以除名，同日，英格尔公司在上海市劳动保障网（来沪人员就业服务网）办理了陈凤娣退工登记备案手续，备案信息显示，招工录用时间为2011年8月1日，退工终止时间为2015年1月31日，退工原因为合同终止。2015年2月27日，英格尔公司办理了陈凤娣上海市住房公积金账户封存手续，英格尔公司末次汇缴月份为2015年1月，英格尔公司在办理住房公积金封存手续时向经办机构提供了退工单，退工单载明陈凤娣于2015年1月31日合同终止。2015年7月23日，上海市就业促进中心出具了陈凤娣非上海户籍职工失业保险关系转移单，该转移单显示陈凤娣原工作单位英格尔公司，退工日期2015年1月31日等内容。2015年11月4日生成的参保凭证显示陈凤娣参保时间自2010年4月起至2015年1月止。上海市网上办理外来人员退工登记备案流程规定，用人单位网上办理退工登记备案不需提供与劳动者解除或终止劳动关系材料，若退工登记备案信息有误，用人单位应携带相关材料前往区县外管部门进行更改。2015年12月24日，英格尔公司去上海市徐汇区外地劳动力管理所办理了陈凤娣退工登记备案信息变更手续，根据退工备案登记表（外来从业人员）信息显示，陈凤娣本次就业起始日期为2011年8月1日，本次就业终止日期为2015年2月16日，退工原因2（合同解除）。2016年1月，英格尔公司为陈凤娣补缴了2015年2月社会保险费。2015年8月，陈凤娣向仲裁委申请仲裁，陈凤娣要求：1、裁决英格尔公司在2015年1月31日非法终止劳动合同成立；2、裁决英格尔公司按《劳动合同法实施条例》第二十四条出具离职证明。仲裁委受理后，于2015年10月22日作出锡劳人仲案字（2015）第100号仲裁裁决书，裁决对陈凤娣的仲裁请求不予支持。陈凤娣不服仲裁委作出的上述仲裁裁决，遂致成诉讼。陈凤娣为本案讼争曾聘请了律师，花去代理费3000元。诉讼中，陈凤娣为证明英格尔公司于2015年1月31日解除与其劳动关系的事实存在，申请证人周某、童某、吴某出庭作证，上述三人出庭作证时均陈述英格尔公司于2015年1月31日解除与陈凤娣的劳动关系是听陈凤娣说的，童某、吴某还陈述听其他同事也说起的，周某还陈述陈凤娣给其看过1份退工单，知道英格尔公司在2015年2月份的16日之前还安排陈凤娣审核工作任务。上述三位证人与英格尔公司均发生过劳动争议纠纷。以上案件事实，有2011年7月11日和2013年7月15日《审核员聘用协议》，《专职人员声明》，《审核员劳动合同》，招退工登记备案证明，上海市住房公积金（补充住房公积金）封存清册，上海市职工退工通知单，参保凭证，失业保险关系转移单，证人周某、童某、吴某证言，律师服务费发票，退工备案登记表（外来从业人员），个人账户补缴变更核定表、仲裁委仲裁裁决书，本院调查材料及当事人陈述等在卷佐证。本院认为，用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，陈凤娣的主要诉求是确认英格尔公司于2015年1月31日非法与其解除劳动合同成立，而英格尔公司抗辩其未在2015年1月31日解除双方劳动合同，仅在2015年2月16日对陈凤娣予以除名，因此，本案首先要解决2015年1月31日英格尔公司是否存在与陈凤娣解除劳动合同的行为，陈凤娣对此应承担举证责任。虽然陈凤娣在本案中提供的招退工登记备案证明、上海市职工退工通知单等书证可以证明2015年2月英格尔公司在办理退工登记备案手续、住房公积金封存手续时申报的劳动合同终止时间都是2015年1月31日，但英格尔公司已于2015年12月24日按照上海市劳动保障部门的相关规定办理了退工登记备案信息变更，变更后的退工备案信息显示陈凤娣本次就业起始日期为2011年8月1日，本次就业终止日期为2015年2月16日，退工原因为合同解除，这与英格尔公司主张于2015年2月16日对陈凤娣予以除名的情况相吻合，而且英格尔公司提供了相应证据证明上述主张，因双方就该除名行为引发的纠纷在法院另案审理中，故本院在本案中不予理涉。本案中，英格尔公司实施陈凤娣退工登记备案和办理住房公积金封存手续的时间非2015年1月31日，分别是2015年2月16日和2015年2月27日，假如英格尔公司已于2015年1月31日解除或终止了与陈凤娣的劳动合同，则英格尔公司在2015年2月上半月还安排陈凤娣审核工作任务和在2015年2月16日对陈凤娣予以除名的情节有违常理，另外，上海市劳动保障部门规定，用人单位通过网络办理退工登记备案无需提供解除或终止劳动关系材料供登记备案部门审查，若登记备案信息有误，用人单位可按规定至登记备案部门更改，因此，本案不能仅凭英格尔公司在网上办理陈凤娣退工登记备案时填写了退工终止时间2015年1月31日和在办理陈凤娣住房公积金封存手续时提供了含有陈凤娣于2015年1月31日合同终止内容的退工单就认定英格尔公司于2015年1月31日作出了与陈凤娣解除或终止劳动合同的具体行为，至于陈凤娣非上海户籍职工失业保险关系转移单上载明的退工日期2015年1月31日，理应是英格尔公司于2015年2月16日完成陈凤娣退工登记备案后派生的信息，同样不能凭此认定英格尔公司于2015年1月31日作出了与陈凤娣解除或终止劳动合同的具体行为，本案中陈凤娣应当就英格尔公司于2015年1月31日存在作出解除或终止双方劳动合同的具体行为继续承担举证责任，陈凤娣提供的证人周某、童某、吴某所作的证言也不能证实英格尔公司于2015年1月31日与陈凤娣解除或终止劳动合同，现陈凤娣对其主张举证不足，应由其承担举证不能的法律后果，故本院对陈凤娣在本案中主张的诉求均不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回陈凤娣的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由陈凤娣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。审判员  高益新二〇一七年五月二十七日书记员  沈维一