福建省漳州市芗城区人民法院民 事 裁 定 书(2016)闽0602民初5592号之一原告（反诉被告）：恒大地产集团有限公司，住所地广州省广州市天河区。法定代表人：赵长龙，总经理。委托代理人：郑高廷，男，原告的员工，委托代理人：张杨，原告的员工，被告（反诉原告）：漳州城投置业有限公司，住所地漳州市芗城区。法定代表人：ＸＸ建，执行董事。委托代理人：蔡清良、林少辉，福建南州律师事务所律师。原告恒大地产集团有限公司与被告漳州城投置业有限公司合同纠纷一案，本院于2016年6月6日立案后，依法进行审理。原告恒大地产集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求被告双倍返还定金1000万元。2、请求判决被告承担违约金2424000元（以定金2000万元为基数，按每日万分之六，从2015年11月11日计算至被告实际履行合同止，暂计至2016年5月31日）。（以上第1、2项共计金额为12424000元）。3、请求判决诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年5月28日，原、被告签订《协议书》1份，约定被告拟将其全资子公司漳州信成房地产开发有限公司（下称”信成公司”）和漳州大成房地产开发有限公司（下称”大成公司”）100%股权分别通过国有股权交易程序进行公开转让，原告拟参与竞买两公司股权。同时双方约定，在原告公开竞得信成公司股权，并签订《漳州信成房地产开发有限公司股权转让合同书》后三个月内，被告须在产权交易机构网站和报刊发布大成公司股权转让公告。合同签订后，原告委托其全资子公司恒大地产集团福州公司（下称”恒大福州公司”）依约向被告支付2000万元股权转让挂牌交易的定金。2015年8月6日，恒大福州公司成功竞得信成公司100%股权，并于2015年8月11日与被告签订《漳州信成房地产开发有限公司股权转让合同书》。但时至今日，被告仍未完成大成公司100%国有股权转让交易审批事项，并未在产权交易机构网站和报刊发布大成公司股权转让公告，被告已构成违约。被告的行为已严重损害了原告的合法权益，原告依据《协议书》第三条第六款第一项、第五条第三款及其附件《漳州大成房地产开发有限公司股权转让合同书》第六条第二款的约定，请求法院依法裁判并支持原告前述诉讼请求。被告辩称，2015年初，被告拟依法公开转让全资子公司（项目公司）股权，引进信誉良好、实力雄厚的大型房地产企业，对漳州市龙文区碧湖生态园旁西片区合计约140亩三宗房地产项目地块进行整体连片开发建设。恒大集团是意向受让人，双方于2015年5月28日达成了公开参与竞买意向的框架性协议（即《协议书》）。该《协议书》约定主要内容如下：一、项目公司情况。包括”漳州信成房地产开发有限公司”（下称信成公司）和”漳州大成房地产开发有限公司”（下称大成公司）。二、项目地块情况。包括地块一、地块二、地块三合计约140亩三宗房地产项目地块。三、项目公司股权转让约定。被告拟通过国有股权交易法定程序，公开分阶段转让信成公司和大成公司100%股权，恒大集团同意协议书签订后5个工作日内，支付给被告1500万元作为参加信成公司股权转让挂牌交易的定金，同时支付500万元作为参加大成公司股权转让挂牌交易的定金，如摘牌成功，1500万元自动转成信成公司第一笔股权转让价款，500万元自动转成大成公司股权转让价款；恒大集团应当按本合同约定的指定账户（账号：16×××26）汇入足额款项（以资金到帐为准）后，即视为恒大集团已按合同约定履行支付义务。四、双方权利义务。被告应按约办理完成报审报批及挂牌交易，恒大集团应按约付款。五、违约责任：任何一方未按约定适当全面履行义务，都应向另一方承担损害赔偿责任；本协议签订后，恒大集团未按约定及时足额支付2000万元定金，被告有权终止本协议；如双方虚假承诺或承诺未能兑现，则违约方应承担由此给对方造成的损失。六、其他约定。被告指定全资子公司承接本协议书规定的其全部或部分权利义务，恒大集团须承担连带责任等。协议书签订后，被告着手按有关法律法规的规定进行报审报批，依据诚实信用的原则全面履行协议书约定的各项义务，同年7月7日，被告按法定程序委托漳州市国有资产产权（物权）交易中心转让信成公司股权项目，8月6日，恒大集团指定的全资子公司恒大地产集团福州有限公司（下称，恒大福州公司）参与竞买并成交。2015年8月11日，被告（甲方）与恒大福州公司（乙方）签订《信成公司股权转让合同书》（下称转让合同），转让合同约定：股权转让总价款为1,291,402,921元；股权价格支付方式：1、采用一次性付款方式，乙方必须在本合同签订生效后5个工作日内付清股权转让总价款；2、采用分批付款方式，乙方必须在本合同签订生效后6个月内分四次比例付清全部股权转让价款（时间分别为自本合同签订后5个工作日、2个月内、4个月内、6个月内，比例分别为股权转让总价款的30%、20%、30%、20%），且乙方必须向甲方支付因分批付款而产生的对应资金成本37,012,913元，并提供未付款项的合法资金担保；如乙方未能按本约定时间完成相应义务的（包括股权转让价款等），每逾期1日乙方须按应付未付金额的0.06%（每日）向甲方支付违约金，逾期超过60日视为严重违约，甲方有权解除合同等条款。信成公司股权转让合同签订后，被告也按约全面履行了合同义务，包括股权变更及移交义务等。但恒大集团未能履行合同约定义务，存在如下种种违约行为：未按约支付2000万元定金给被告，信成公司股权转让合同签订后（2015年8月18日）其才将2000万元款项转入被告账户；在信成股权转让合同签订后，其选择按分批付款方式支付合同款项，但除第一笔按时支付外，剩余股权转让款及对应的资金成本均迟延逾期支付，其中，第二笔款项逾期达85天、第三笔款项逾期31天、第四笔款项逾期48天。恒大集团的违约行为，导致被告未能及时回收信成公司股权转让款及相关款项，也直接导致被告被迫推迟将大成公司股权挂牌交易，被告不但增加资金成本，而且延迟回收相关款项，给被告造成巨大的经济损失。经过被告多次催告付款、付违约金后，恒大集团支付了股权转让款及对应的资金成本，却不愿支付逾期付款违约金，被告迫不得已，于2016年4月向漳州中级法院起诉恒大集团(包括其子公司），要求其承担逾期付款违约责任等。不料，恒大集团在接到被告依法起诉的诉讼材料后，却提起本案诉讼，诉称被告违约等。1、本案系恒大集团违约。首先，2015年5月28日双方签订的协议书明确约定，恒大集团应当在签订协议书之日起5日内支付2000万元定金至被告指定账户，但恒大集团至今均未履行该约定；其次，在其子公司竞买成交信成公司的股权后，又多次违约迟延支付转让款等款项，在被告催告后仍未履行义务，因此，本案系恒大集团违约。2、本案被告没有任何违约行为。协议书签订后，被告将信成公司股权依法委托公开竞买，在恒大集团参与竞买成交后，被告也按约履行变更、移交等全部义务，因此，本案被告没有任何违约行为。3、恒大集团诉请双倍返还定金1000万元、违约金2424000元无事实和法律依据。本案中，被告从未违约，恒大集团从未支付过定金，因此，其诉求双倍返还定金、支付违约金无事实和法律依据；且法律规定定金与违约金不能并用。4、被告暂未将大成公司股权挂牌交易是行使法律和合同赋予的权利，不是违约行为。本案中，由于原告违约在先且未完全纠正，被告有权依据法律规定和合同约定，暂停履行合同后续义务而不构成违约，无需承担任何违约责任。综上，本案系原告违约，而非被告违约，原告诉求被告双倍返还定金、支付违约金无事实和法律依据，其请求应当予以全部驳回。被告反诉请求判令：（1）解除被告与原告于2015年5月28日签订的《协议书》，未履行部分（即漳州大成房地产开发有限公司股权转让部分内容）不再履行；（2）确认原告已支付的500万元款项归被告所有；（3）原告赔偿被告经济损失（经济损失以大成公司股权评估起始价即383,374,210元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算利息损失，从2015年12月1日起暂计至合同实际解除之日止）；（4）本案诉讼费用由原告承担。事实与理由：2015年初，被告拟依法公开转让全资子公司（项目公司）股权，引进信誉良好、实力雄厚的大型房地产企业，对漳州市龙文区碧湖生态园旁西片区合计约140亩三宗房地产项目地块进行整体连片开发建设。原告是意向受让人，被告与原告于2015年5月28日达成了公开参与竞买意向的框架性协议（即《协议书》）。该《协议书》约定主要内容如下：一、项目公司情况。包括”漳州信成房地产开发有限公司”（下称信成公司）和”漳州大成房地产开发有限公司”（下称大成公司）。二、项目地块情况。包括地块一、地块二、地块三合计约140亩三宗房地产项目地块。三、项目公司股权转让约定。被告拟通过国有股权交易法定程序，公开分阶段转让信成公司和大成公司100%股权给原告，原告同意协议书签订后5个工作日内，支付给被告1500万元作为参加信成公司股权转让挂牌交易的定金，同时支付500万元作为参加大成公司股权转让挂牌交易的定金，如原告摘牌成功，1500万元自动转成信成公司第一笔股权转让价款，500万元自动转成大成公司股权转让价款；原告应当按本合同约定的指定账号16×××26）汇入足额款项（以资金到帐为准）后，即视为原告已按合同约定履行支付义务。四、双方权利义务被告应按约办理完成报审报批及挂牌交易，原告应按约付款。五、违约责任。任何一方未按约定适当全面履行义务，都应向另一方承担损害赔偿责任。本协议签订后，原告未按约定及时足额支付2000万元定金，被告有权终止本协议；如双方虚假承诺或承诺未能兑现，则违约方应承担由此给对方造成的损失。六、其他约定。原告指定全资子公司承接本协议书规定的其全部或部分权利义务，原告须承担连带责任等。协议书签订后，被告着手按有关法律法规的规定进行报审报批，依据诚实信用的原则全面履行协议书约定的各项义务，同年7月7日，被告按法定程序委托漳州市国有资产产权（物权）交易中心转让信成公司股权项目，8月6日，原告指定的全资子公司恒大地产集团福州有限公司（下称，恒大福州公司）参与竞买并成交。2015年8月11日，被告（甲方）与恒大福州公司（乙方）签订《信成公司股权转让合同书》，转让合同约定：甲方将其持有信成公司100%的股权转让给乙方；股权转让总价款为1,291,402,921元；股权价格支付方式：1、采用一次性付款方式，乙方必须在本合同签订生效后5个工作日内付清股权转让总价款；2、采用分批付款方式，乙方必须在本合同签订生效后6个月内分四次比例付清全部股权转让价款（时间分别为自本合同签订后5个工作日、2个月内、4个月内、6个月内，比例分别为股权转让总价款的30%、20%、30%、20%），且乙方必须向甲方支付因分批付款而产生的对应资金成本37,012,913元，并提供未付款项的合法资金担保；如乙方未能按本约定时间完成相应义务的（包括股权转让价款等），每逾期1日乙方须按应付未付金额的0.06%（每日）向甲方支付违约金，逾期超过60日视为严重违约，甲方有权解除合同等条款。信成公司股权转让合同签订后，被告也按约全面履行了合同义务，包括股权变更及移交义务等。但原告未能履行合同约定义务，存在如下种种违约行为：未按约支付2000万元定金给被告，信成公司股权转让合同签订后（2015年8月18日）其才将2000万元款项转入被告账户；在信成股权转让合同签订后，其选择按分批付款方式支付合同款项，但除第一笔按时支付外，剩余股权转让款及对应的资金成本均迟延逾期支付，其中，第二笔款项逾期达85天、第三笔款项逾期31天、第四笔款项逾期48天。原告的违约行为，导致被告未能及时回收信成公司股权转让款及相关款项，也直接导致被告被迫推迟将大成公司股权挂牌交易，不但增加资金成本，而且相关款项延迟回收，给被告造成巨大的经济损失。经过被告多次催告付款、付违约金后，原告支付了股权转让款及对应的资金成本，却不愿支付逾期付款违约金，被告迫不得已，于2016年4月向漳州中级法院起诉原告(包括其子公司），要求其承担逾期付款违约责任等。被告仍期望原告切实履行义务并推进大成公司的股权依法公开挂牌转让，故被告未提出解除协议书的诉求。不料，原告在接到被告依法起诉的诉讼材料后，却另案诬告被告违约，并诉请被告双倍返还定金、赔偿其所谓的巨额损失。原告的行为说明其已实际上不愿维持《协议书》后续的合作关系。被告认为，被告与原告签订的协议书及信成公司转让合同，系各方真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，合法有效，各方均应当诚信、全面、适当履行，否则即构成违约。本案原告在签订协议书后，没有按约支付定金；在签订信成公司转让合同后，也没有按约支付转让款等款项，其行为已属严重违约，被告依法有权解除协议书并要求原告承担违约责任。原告反诬被告的行为说明其已实际上不愿维持合同关系，基于此，被告请求判令解除双方签订的《协议书》中尚未履行部分的合同内容，并依法追究原告的违约责任。针对被告的反诉，原告辩称,一、被告主张”解除2015年5月28日签订的《协议书》，未履行部分（即漳州大成房地产开发有限公司（以下简称大成公司）股权转让部分内容不再履行”，没有事实和法律依据，被告不同意其反诉请求。1、被告反诉的事实与理由，是基于案外人恒大地产集团福州有限公司与被告签订的”信成公司股权转让合同书”（以下简称《信成合同》）提出，声称因恒大地产集团福州有限公司违反《信成合同》约定，逾期支付股权转让款，以此为由要求解除被告与原告签订的《协议书》，很显然二者之间没有关联性，解除《协议书》的理由不成立。况且《协议书》中关于信成公司的内容已经履行完毕；本诉中被告是基于《协议书》中被告违约仍未履行大成公司股权转让相关事宜，被告要求原告承担违约责任，而非基于《信成合同》。2、根据《协议书》的约定，被告与原告协商一致，把《协议书》中信成公司股权转让事宜相关权利义务概括的转让给了案外人恒大地产集团福州有限公司，被告也已经与案外人恒大福州公司另行签订了信成公司股权转让合同书，信成公司股权转让合同书权利义务履行如何，均是被告与案外人恒大福州公司之间的合同关系，与被告无关；被告更不能以案外人履行信成公司股权转让合同（被告不是该合同的一方当事人，与该合同没有关系）违约为由，解除原告与被告之间的《协议书》，不履行《协议书》中约定的大成公司股权转让相关事宜。二、被告要求原告已支付的500万元定金归其所有的主张，没有事实和法律依据，被告不同意其反诉请求《协议书》已经明确约定履行大成公司股权转让和信成公司股权转让相关事宜的定金条款，并且被告已经按照《协议书》约定，支付了2000万元定金，其中1500万元为履行信成公司股权转让事宜的定金，500万元为履行大成公司股权转让事宜的定金。定金合同从支付定金之日起生效；被告对原告支付定金没有提出任何的异议。定金支付后，原告也是按照《协议书》关于定金的约定，把2000万元定金，按照1500万元和500万元分别适用于信成公司和大成公司。当案外人恒大福州公司与被告签订了信成合同后，被告也按照《协议书》的约定，把1500万元的定金，转为股权转让款使用入账，这点从被告与案外人恒大地产集团福州有限公司履行信成合同过程中的情况可得知。被告违反《协议书》约定至今未履行大成公司股权转让的相关事宜，已构成违约，给原告造成了损失，应当按照定金罚则承担违约责任，双倍返还定金即1000万元。而违约的被告却反诉守约的原告，要确认守约的原告已支付的500万元定金归违约的被告所有，没有事实和法律的依据。三、被告要求守约的原告赔偿其以大成公司的交易价格计算的经济损失，没有事实和法律规定依据，也违反常理。四、被告在反诉中列明的事实与理由，属于被告与案外人恒大福州公司之间的信成合同的相关内容，与本诉无关。被告提起的反诉与本诉在事实与法律之间均无关联，应当予以驳回。综上所述，被告的反诉请求没有事实与法律的依据，反之，被告违反《协议书》的约定，至今未履行大成公司股权转让相关事宜，已构成违约，应当按定金罚则承担违约责任，赔偿原告的经济损失。请求法院驳回被告的反诉请求，以维护原告的合法权益。本院经审查认为，原告请求被告双倍返还定金1000万元及承担违约金2424000元及被告反诉请求判令解除被告与原告于2015年5月28日签订的《协议书》等，是以原告、被告之间签订的《协议书》的解除或继续履行为前提条件，即原、被告的完整的起诉请求应为解除或继续履行原告、被告之间签订的《协议书》等，故本案的诉讼标的额至少为合同约定的标的额383,374,210元作为诉讼请求的标的额，据以确定级别管辖，根据原、被告的诉讼请求的标的额，应当向有管辖权的人民法院起诉，由于本案诉讼请求的标的额大于3千万元，不属于本院的管辖范围，故予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十七条、第十八条、第十九条第（二）项、第一百一十九条、第一百二十四条第四项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下：一、驳回原告（反诉被告）恒大地产集团有限公司的起诉。二、驳回被告（反诉原告）漳州城投置业有限公司的反诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。审 判 长 叶    勇    前人民陪审员 卢金莲人民陪审员黄湘珍二〇一七年五月二十四日书 记 员 吴    婷    婷附引用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第十七条基层人民法院管辖第一审民事案件，但本法另有规定的除外。第十八条中级人民法院管辖下列第一审民事案件：（一）重大涉外案件；（二）在本辖区有重大影响的案件；（三）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。第十九条高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法(?javascript:SLC(4274,0)?)的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外；（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)〉的解释》第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)第一百一十九条(?javascript:SLC(183386,119)?)的规定，且不属于第一百二十四条(?javascript:SLC(183386,124)?)规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)第一百二十四条(?javascript:SLC(183386,124)?)规定情形的，裁定驳回起诉。