江西省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）赣刑终30号原公诉机关江西省宜春市人民检察院。上诉人（原审被告人）熊世辉，绰号“熊猫”，男，1978年9月5日出生，汉族，初中文化，江西省靖安县人，无业，家住江西省宜春市靖安县。2014年9月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被靖安县公安局刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于靖安县看守所。辩护人许建虹，江西智泉律师事务所律师。上诉人（原审被告人）童斌，男，1983年8月12日出生，汉族，初中文化，江西省上饶县人，无业，家住江西省南昌市东湖区。2004年因犯故意伤害罪被新建县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2014年6月3日因吸食毒品被靖安县公安局行政拘留5日，2014年6月8日因涉嫌犯非法持有毒品罪被靖安县公安局刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于靖安县看守所。辩护人王小惠，江西新兰律师事务所律师。原审被告人朱琪，女，1992年7月27日出生，汉族，小学文化，江西省宜春市袁州区人，无业，家住江西省宜春市袁州区。2014年6月3日因吸食毒品被靖安县公安局行政拘留5日，2014年6月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被靖安县公安局刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于宜春市看守所。江西省宜春市中级人民法院审理宜春市人民检察院指控原审被告人熊世辉、童斌、朱琪犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月22日作出（2016）赣09刑初13号刑事判决。宣判后，原审被告人熊世辉、童斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年4月18日公开开庭审理了本案。江西省人民检察院指派代理检察员蔡迎春、谢晓伟出庭履行职务。上诉人熊世辉、童斌及其辩护人许建虹、王小惠，原审被告人朱琪到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：一、2014年5月下旬，被告人童斌欲购买便宜一点的毒品，遂与其相识的被告人朱琪联系，后经朱琪居间介绍，朱琪的男朋友被告人熊世辉答应以22000元的价格将1000克甲基苯丙胺(冰毒)贩卖给童斌。熊世辉从毒贩“阿仁”处购得该1000克甲基苯丙胺需支付14000元，但童斌不能如期先行支付定金，朱琪便提供5000元资金给熊世辉用于向“阿仁”支付定金，后熊世辉在广州向“阿仁”提供的账号共计汇入7000元定金后购得1000克甲基苯丙胺。熊世辉与朱琪将毒品从广州带回靖安后，二人因琐事吵架，熊世辉拒绝向童斌提供毒品，朱琪无奈转向舒某1(另案处理)求购毒品未果。后熊世辉又同意继续将毒品卖给童斌。2014年6月1日晚，童斌驾驶东风牌小轿车(车牌为赣Ｍ×××××)载着夏某从南昌市出发到安义县，并在朱琪的租房内将22000元购毒款交给朱琪，随后童斌驾车载着朱琪及夏某前往靖安县与熊世辉进行毒品交易。在靖安宾馆附近，朱琪从熊世辉处拿了一包甲基苯丙胺交给童斌，随后童斌和夏某驾车返回南昌市。熊世辉在毒品交易完成后，随即于2014年6月2日凌晨1时30分左右，通过靖安宾馆附近农业银行ATM机向“阿仁”提供的账号（62×××15，户名：舒某2）汇入毒资4500元。2014年6月2日早上，童斌发现此次购买的毒品质量太差，便通过电话和短信与朱琪联系要求换货或者退钱，当晚童斌与夏某一起驾驶东风牌小轿车前往靖安县与朱琪见面退钱。2014年6月3日凌晨1时许，童斌、朱琪及夏某在靖安县国贸宾馆附近等待熊世辉派人送钱时，朱琪因形迹可疑被公安机关抓获，童斌及夏某见状驾车逃离现场，因路况不熟驶入死巷子，公安机关成功将弃车徒步逃跑的二人抓获，并在车内的斜挎包和手包中查获11小袋毒品疑似物以及身份证、银行卡、笔记本、电子秤、玻璃壶、塑料自封袋、塑料吸管等物品。经鉴定，从童斌处查获的11小袋毒品疑似物中，有10袋检出甲基苯丙胺成分，净重量合计为15.782克，另外1袋中检出苯丙氨脂成分，净重量为1.215克。2014年9月3日晚上，公安机关在靖安县璪都镇三爪仑辖区将熊世辉抓获，并从其驾驶的面包车(车牌为赣Ｃ×××××)内查获甲基苯丙胺疑似物2包、甲基苯丙胺片剂(俗称“麻果”)疑似物2粒。经鉴定，2包甲基苯丙胺疑似物中检出甲基苯丙胺成分，净重量合计为4.154克；2粒甲基苯丙胺片剂疑似物中有1粒检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，其净重量为0.091克。二、2014年5月份的一天，被告人熊世辉因缺钱用，在向舒某1借了1400元钱后，将4克左右的冰毒交给舒某1抵偿借款。原审法院认为，被告人熊世辉2次贩卖毒品甲基苯丙胺共计1004克，并从其所驾车内查获毒品甲基苯丙胺4.154克，被告人童斌以贩卖为目的收买毒品甲基苯丙胺1000克，并从其所驾车内查获毒品甲基苯丙胺15.782克，被告人朱琪居间介绍贩卖毒品甲基苯丙胺1000克，其行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人熊世辉、朱琪系共同犯罪，其中被告人熊世辉在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人朱琪在共同犯罪中起次要辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。根据被告人熊世辉、童斌、朱琪的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十七条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十七条第一款的规定，判决：1、被告人熊世辉犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产十万元；2、被告人童斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产十万元；3、被告人朱琪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金五万元。上诉人熊世辉上诉及其辩护人辩护提出：1、一审判决认定事实错误，熊世辉贩卖的1000克冰毒是假毒品；2、熊世辉的行为应定诈骗罪，而非贩卖毒品罪。熊世辉明知2.2万元绝对买不到真毒品，从“阿仁”处购了假毒品交付童斌，主观上具有诈骗目的。请求二审法院从轻处罚。上诉人童斌上诉及其辩护人辩护提出：1、一审判决认定童斌贩卖冰毒1000克定性错误。童斌购买毒品是为了自己吸食，没卖给他人。2、童斌购买的1000克冰毒是假毒品，一审判决量刑过重。江西省人民检察院出庭检察员意见认为：1、一审法院认定熊世辉、童斌、朱琪构成贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分。熊世辉、朱琪、童斌贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1000克的事实，熊世辉贩卖毒品给舒某1的事实，有熊世辉、朱琪、童斌的供述在卷，手机通话记录、短信印证，且有公安机关的扣押物品清单、电子秤、笔记本、鉴定意见、银行卡交易明细等相关证据印证，足以认定；2、上诉人熊世辉、童斌的上诉理由及辩解意见不能成立；3、本案适用法律准确，量刑适当。经审理查明：一、2014年5月，上诉人童斌向原审被告人朱琪提出欲购买价格便宜的毒品。朱琪即联系上诉人熊世辉，熊世辉同意以1000克甲基苯丙胺22000元的价格卖给童斌。熊世辉在广州以14000元的价格从“阿仁”处购得甲基苯丙胺1000克。其中，朱琪出资5000元，用于向“阿仁”支付购买毒品的定金。2014年6月1日下午，童斌驾驶东风牌小轿车(车牌号为赣Ｍ×××××)与夏某（不起诉）来到安义县朱琪租住处，童斌与朱琪商定购买毒品事宜，并将22000元购毒款交给朱琪。随后，童斌驾车载着朱琪及夏某前往靖安县与熊世辉进行毒品交易。在靖安宾馆附近，朱琪从熊世辉处拿了一包甲基苯丙胺交给童斌。后童斌和夏某驾车返回南昌市。次日，童斌发现购买的毒品质量差，便通过电话、短信与朱琪联系要求换货或者退钱。当晚，童斌、夏某再次驾车前往靖安县找到朱琪要求更换毒品或退款。6月3日凌晨1时许，童斌、朱琪及夏某在靖安县国贸宾馆附近等待熊世辉时，朱琪因形迹可疑被公安机关抓获。童斌、夏某欲驾车逃离，后被巡特警抓获。公安机关从童斌驾驶的车内及携带的斜挎包和手包中查获11小袋毒品疑似物、身份证、银行卡、笔记本、电子秤、塑料自封袋等物。经鉴定，查获的11小袋毒品疑似物，其中10袋检出甲基苯丙胺成分，净重量合计为15.782克，另外1袋检出苯丙氨脂成分，净重量为1.215克。2014年9月3日晚，公安机关在靖安县璪都镇将熊世辉抓获，并从其驾驶的面包车(车牌号为赣Ｃ×××××)内查获甲基苯丙胺疑似物2包、甲基苯丙胺片剂疑似物2粒。经鉴定，2包甲基苯丙胺疑似物中检出甲基苯丙胺成分，净重量合计为4.154克；2粒甲基苯丙胺片剂疑似物中有1粒检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，其净重量为0.091克。上述事实，有下列证据予以证实：1、物证、搜查笔录、检查笔录、毒品称量笔录（1)搜查证、搜查笔录及扣押物品、文件清单、扣押车辆照片：①2014年9月3日，在见证人胡某的见证下，侦查人员依法对熊世辉驾驶的赣Ｃ×××××东风牌面包车进行了搜查，在副驾驶座位下面一个黄某2盒子里发现一小包冰毒和一粒麻果，在后备箱一单肩包内发现一小包冰毒和一粒麻果，并依法予以扣押。②2014年11月27日从童斌处扣押黑色苹果手机1部(串号为空)。(2)检查证、检查笔录、检查照片及证据保全清单：检查扣押情况：20l4年6月3日1时50分至2时20分，靖安县公安局民警对童斌驾驶的车牌为赣Ｍ×××××的东风风神A60小轿车进行了检查。在副驾驶室的脚垫上发现咖啡色USA.DIGL斜挎包1个，在包内发现勺子1个、玻璃壶1个、塑料吸管11根、塑料自封袋3包、电子秤1个、笔记本2本、麻果疑似物1小袋、银行卡1张、咖啡色POLOVILLAE牌手包1个(包中发现4小袋冰毒疑似物和5小袋麻果疑似物、1小袋白色粉末)、在副驾驶座位上发现咖啡色有LV标识的手包一个，包内有童斌身份证1张、银行卡6张、信用卡1张、洗车卡1张、行驶证1张，并对上述物品依法进行了扣押。(3)扣押清单：侦查人员2014年6月8日从朱琪处依法扣押了白色VIV0牌手机1部。2、书证(1)靖公(刑)受案字[2014]0152、0153号受案登记表，证实靖安县公安局刑警大队于2014年6月8日分别对童斌涉嫌非法持有毒品、朱琪涉嫌贩卖毒品罪进行了受案登记。(2)熊世辉、童斌、朱琪的常住人口信息表，证实了熊世辉、童斌、朱琪的基本身份情况。(3)靖安县公安局中源派出所民警出具的熊世辉在辖区内无违法犯罪记录情况说明。(4)鉴定机构、鉴定人易某、雷某、刘某，王洪宗的资格证书。(5)江西省顺发汽车租赁服务中心汽车租赁登记表、葛某的机动车行驶证(车牌号MT8831)、接受证据材料清单、发还清单，证实从童斌处扣押的车牌为MT883l的小轿车已发还给所有人葛某。(6)熊世辉、朱琪、童斌的抓获经过、情况说明，证实熊世辉、童斌、朱琪均系被抓归案。(7)车牌为赣Ｃ×××××的小型汽车车辆信息表，证实该小型汽车的所有人为熊世辉。(8)靖安县公安局靖公(刑)立字[2014]0157号立案决定书、靖公刑诉字[2014]37号起诉意见书，证实舒某1因涉嫌贩卖毒品罪被另案处理。(9)江西省新建县烟草专卖局2014年11月28日出具的证明及工作人员名单，证实江西省新建县烟草专卖局无熊奂斌及同音人员。童斌供称的其曾向新建县烟草专卖局熊奂斌处多次拿过烟向外出售的情况不属实。(10)新建县人民法院(2004)新刑初字第148号刑事判决书，证实被告人童斌因犯故意伤害罪于2004年11月3日被判处有期徒刑三年，缓刑四年。(11)靖公(刑)决字[2014]0193、0197号行政处罚决定书，证实2014年6月3日朱琪、童斌因吸食毒品被给予行政拘留5日的处罚。(12)办案情况说明1份、舒某2涉嫌贩卖毒品立案决定书、逮捕证，证实涉案人员舒某2已被另案处理。(13)被告人手机联系人照片及手机信息聊天记录朱琪的手机联系人照片及手机信息聊天记录，证实朱琪存有舒某1(157××××0999)和童斌(133××××8666、152××××6266)的手机号码。在2014年5月28日至6月3日朱琪与童斌二人手机信息聊天频繁，主要谈及交易和付款的内容，朱琪在5月28日发过一个“62220215020l7196761”的账号给童斌，并向童斌要2000元钱。5月31日朱琪发给童斌“你卡里的钱取不了，搞的我借人家钱垫上的现在要还人家去取，取不出来，你今天一定要带够钱过来，两条货都给你准备好了，我们帮你拿过来还差那里一万多，两天之内就得拿钱给人家，要不然真的以后人家都不会相信我了，更不会给我欠一分钱了，我都这样做，我希望你能够说到做到，因为我把你当哥”，童斌回复“好的，一定不会为难你”。6月2日朱琪“你把那些留住，两天一定会换条给你，帮我和你朋友说声对不起，这两条一定换给他”。童斌回复“基本没有动”，童斌在6月2日发过一条与毒品交易有关的信息“小妹，他的意思也和我一样，现在最好是可以先搞到三百个才的，开始来的路上我别人腿了一百个白的，他身上没有那么多钱，连手机都压了”。朱琪“你和他商量一下去广东的事吧。”朱琪手机(188××××1871)、童斌手机(152××××6266)、熊世辉手机(182××××7999)的通话详单、点对点短信详单、童斌与玲姐(181××××8365)的手机聊天记录照片：①朱琪手机(188××××1871)的通话详单，证实2014年5月16日至6月2日之间分别在镇江、广州、韶关、宜春、南昌与童斌通话频繁，其中6月1日与6月2日最为频繁；5月16日至5月28日与熊世辉通话频繁，其中16日至25日在镇江通话最为频繁；5月31日至6月1日与舒某1(157××××0999)联系特别频繁。②童斌手机(152××××6266)的通话详单，证实5月31日和6月1日与朱琪有过通话，能与朱琪的通话详单一一对应。③熊世辉手机(182××××7999)的通话详单，证实2014年5月1日至8日之间与朱琪(1887001871)、舒某1(157××××0999)联系频繁，其中l6日至25日在广州与朱琪通话最为频繁、5月26日在广州与舒某1通话频繁、5月29日在广州、6月3日至5日、6月7日至8日在宜春与舒某1通话频繁。④童斌手机中与玲姐(181××××8365)的手机聊天记录照片，证实童斌与玲姐之间在2013年10月17日23时46分至10月18日00时01分有关于谈论毒品交易的短信来往，玲姐：“现在右肩好事情不知道你有兴趣吗？我林哥那边从外地到了一批很好的红，但要一千一拿价格是42，我做主给你38怎样？”童斌：“什么意识”玲姐：“就是让你多赚钱啊!你可以联系有钱人让她们拿钱给你帮他们来买赚中间差价，可以吧？”童斌：“好。”3、鉴定意见(1)宜春市公安司法鉴定中心(宜)公(司)鉴(毒品检验)字[2014]1073号毒品检验鉴定报告鉴定意见证实：从童斌处查获了含甲基苯丙胺成分的毒品净重15.782克：①所送检的从斜挎包夹层内查获的麻果疑似物中检出毒品甲基苯丙胺及咖啡因成分，净重量为0.213克；②所送检的从手包内查获的麻果疑似物中检出毒品甲基苯丙胺及咖啡因成分，净重量为1.982克；③所送检的从手包内查获的冰毒疑似物中检出毒品甲基苯丙胺成分，净重量为l3.587克；④所送检的从手包内查获的白色粉末中检出苯丙氨酯成分，净重量为1.215克。(2)尿液采集笔录、尿样检测照片、现场检测报告书，证实童斌系吸毒人员。(3)宜春市公安司法鉴定中心(宜)公(司)鉴(毒品)字[2014]1165号毒品检验鉴定报告、鉴定意见，证实从熊世辉处查获了含甲基苯丙胺成分的毒品，净重4.245克：①所送检的从副驾驶位置下面的黄某2盒子内搜出的冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分，净重4.097克；②所送检的从副驾驶位置下面的黄某2盒子内搜出的麻果疑似物中未检出甲基苯丙胺、氯胺酮及乙酰吗啡成分，净重0.375克；③所送检的从后备箱里的单肩包内搜出的冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分，净重0.057克；④所送检的从后备箱里的单肩包内搜出的麻果疑似物中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，净重0.091克。(4)江西省公安司法鉴定中心公(赣)鉴(化)字[2014]1398号毒品检验鉴定报告证实：送检的一小包从熊世辉面包车副驾驶室的座位下的黄某2盒子内查获的冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为72.97％。4、证人证言(1)证人舒某1证实：曾有个南昌的男子找朱琪买毒品，朱琪与熊世辉在2014年5月底一起到广州弄来毒品想卖给这个南昌的男子。回到靖安后，朱琪因为与熊世辉吵架了，就想要其帮他弄一条冰毒卖给南昌的男子，但价格不能超过2万，朱琪与南昌的男子谈好的价钱是22000元1条的冰毒。其弄不到这样的冰毒，朱琪还是从熊世辉那里拿的毒品卖给南昌的男子。(2)证人葛某证实：公安机关在抓获童斌时，童斌所驾驶的车牌号为赣Ｍ×××××的小轿车是从顺风汽车租赁公司租来的，其是该小轿车的车主。(3)证人黄某1证言：其外号叫“奎猪”，与熊世辉是玩得蛮好的兄弟，也是吸毒人员。在今年端午节(2014年6月2日)前些天其到深圳那边看二手车，待了2天后就准备回靖安，其打电话给熊世辉，熊世辉说准备傍晚开车回靖安，问其要不要回靖安。然后其就从深圳赶到广州与熊世辉会合，之后其、熊世辉、舒某1和一个叫“香香”的人一起从广州出发开车回到靖安的。一路上其差不多都在睡觉。其没有在熊世辉那里购买过毒品，平时会问他要，他会拿一点毒品给其吸食。熊世辉的毒品应该是从广州那边拿回来的，他经常从广州那边开车回靖安，其问他经常回来干嘛，他都说回来有事，但具体有什么事情从来不跟其说。那个叫“香香”的女的，20多岁，是熊世辉的女朋友，他们经常住在一起。(4)证人范某证实：其是在2014年5月份通过童斌的女朋友“丹丹”认识童斌的，夏某也是2014年认识的，其是先认识夏某的。一天夏某来找其结账，童斌和“丹丹”也来了，他们在范家的路边相互认识的。有一次，童斌来其家玩，童斌拿了点麻果给其玩，他们玩麻果时，夏某也来了其家，后来我们聊了一会，他们之间背着其聊了些什么东西我不清楚，这样他们两人就慢慢熟悉了。夏某是不吸毒的，童斌吸毒，其听说童斌还会卖麻果。在夏某被靖安县公安局抓起来的前一天，夏某来找过其拿了800元的运沙子的货款，走的时候，夏某跟其说去安义玩女人，叫其不要跟夏某女友李淑华说。之后楼下一辆蓝色小车接了夏某走，其猜夏某是跟童斌去安义的，当时夏某走得急，其问了下夏某，是不是跟童斌去安义，他当时笑了下，叫其不要管这么多。后来夏某跟其说被童斌骗了，说童斌带他去安义泡妞，后来知道童斌是去贩毒。（5）证人夏某的证言：2014年6月1日晚上l0时许，童斌打电话叫其和他一起去玩。童斌就带着其到了安义县一条街边上，他下车往旁边的一个小区里去了，其在车上等。过了大约l到2小时，童斌才从小区里出来，隔了2分钟，从小区里出来了一个20多岁左右的女子，那个女子上了车后座，然后童斌就开车带着我们到了靖安县，当时差不多也到了6月2日凌晨，其就问童斌去哪，童斌就说马上就回去，那个女子指着路叫童斌开到了一个宾馆的大门口。在那等了几分钟，一辆银色面包车开了过来，那个女子就下车上了那辆银色面包车。不久，那个女子又从面包车上下来了，在童斌车边上跟童斌打了声招呼叫他开慢点，然后那个女子就上了面包车走了。随后，我们就开车走高速回了南昌，童斌把其送回家后就开车离开了。其没有买毒品，是童斌打电话给其叫到靖安县玩，其一直待在车上什么都没做。6月2日吃完晚饭，不记得是童斌打电话给其，还是其打电话给童斌，谈去玩女孩子的事，童斌说昨天没玩成，他还有很多女孩子介绍给其。随后童斌就又开车来接其，他们又到了靖安。大约凌晨1时许，童斌开车把其带到了靖安县国贸宾馆那，童斌把车停在门口，就去了宾馆里面，其在车上等，随后看到童斌和在6月2日凌晨见到的同一个女孩子从宾馆出来，他们上了车，童斌开车往前走了一段距离就停住了。然后，童斌就和那个女孩子在聊关于毒品的事。那个女子就下车去了，其看到那个女子在国贸宾馆门口被民警拦下来盘查，童斌看到后就开车带其离开，这时候又有两个民警开车一辆黑色的车子出现在他们的旁边，叫他们接受盘查，童斌没有理就开车跑，但开进一条死胡同里被民警抓住了。随后民警对他们进行了盘查，在其衣服口袋里发现了毒品冰毒和麻果。后就涉嫌非法持有毒品罪被公安机关抓起来了。其身上发现的那一小袋冰毒和一小袋麻果都是坐在童斌的车上时，在童斌的副驾驶车门放东西的凹槽里拿的。其没有贩卖毒品，也没有帮童斌贩卖过毒品。其从童斌车上副驾驶室位置的凹槽里面拿的2小袋毒品放在自己口袋里，是想拿去骗女孩子，童斌跟其说，女孩子吸食毒品就好想跟男的发生性关系，所以其也想拿点毒品去骗女孩子玩玩。其去靖安是童斌叫去玩的，第一次到靖安什么都没有玩到，童斌觉得不好意思，所以第二次又带其去靖安重新玩过。跟着童斌两次到靖安，没有得到什么好处。5、辨认笔录、搜查笔录(1)朱琪的辨认笔录，证实朱琪对舒某1、“熊猫”（熊世辉）、童斌、夏某进行了辨认、确认；(2)童斌的辨认笔录，证实童斌对朱琪进行了辨认、确认；(3)熊世辉的辨认笔录，证实熊世辉对舒某1、朱琪、舒某2进行了辨认、确认；(4)舒某1的辨认笔录，证实舒某1对朱琪、熊世辉进行了辨认、确认。6、上诉人的供述与辩解(1)熊世辉的供述和辩解：其外号“熊猫”，之前的手机号码是182××××7999，一直用到2014年7月份左右停用了，之后就用l5l79477010的手机号码。2014年6月初，其贩卖毒品给“朱某”（朱琪）的朋友，是经“朱某”牵线交易成功的，卖了1000克冰毒给她朋友，一共卖得了22000元。5月底的一天“朱某”到了广州跟其说，她有朋友想买1000克冰毒（1条冰毒），问其有没有这样的路子，其就说可以，要22000元。之后其和朱琪凑了7000元钱。其拿着这笔钱，找到其在广州一个叫“阿仁”的朋友，要“阿仁”帮弄点便宜的冰毒，他告诉其1000克至少要14000元。其跟“阿仁”谈好先付7000元，让他先拿冰毒给其，剩下的钱说以后再付。两天后“阿仁”把一包冰毒交给了其。第二天，其和“朱某”、舒某1、“奎猪”一起开车从广州回到了靖安县。回到靖安后，“朱某”跟其说买冰毒的人今天会过来靖安，其就跟“朱某”说，要带钱来。其到靖安宾馆时看到“朱某”在门口，她旁边一辆黑色的小轿车，车上至少有两个男的。随后，其把面包车开进了靖安宾馆院子里，“朱某”上了其的车。在车上，其问“朱某”对方给钱没有，她说给了。因为怕不安全，其就说去国贸宾馆门口，“朱某”打电话给她朋友，要他们跟着其的车。到了国贸宾馆门口路边停下来，其问“朱某”钱在哪里，她说在她包里，其叫她数12000元给其就行了，剩余的钱让她自己拿着，随后她给了12000元钱给其，其就把那包冰毒交给了“朱某”，其又开车到靖安宾馆，“朱某”把冰毒给了她朋友。当天晚上其到靖安宾馆旁的农业银行的ATM机上存了4500元到了“阿仁”给其的账号上。第二天“朱某”跟其说她朋友说那些毒品质量太差了，要退货。其跟“朱某”说现在没钱，等以后有钱了，再叫他们过来退。到了晚上11点钟左右，其和“朱婷”在国贸宾馆房间里，她说南昌的朋友来了靖安退货。其就说：“我不想见他们，等他们走了，你再打电话给我。”过了一段时间后，“朱某”打电话给其说她南昌的朋友走了，其就回到房间。后来才知道她被抓了，其就从那个时候逃离了靖安，一直到前几天才回到靖安。(2)童斌的供述和辩解：其电话是152××××6266、133××××8666。2014年6月3日0时30分左右，其和夏某两人开着车子在靖安县国贸宾馆的路上被公安民警抓了，在夏某身上查到了1小袋冰毒和1小袋麻果。在其车上的一个棕色的皮包内找到大量的冰毒和麻果，现在这些毒品都被公安扣押了。冰壶、锡纸、打火机等吸毒用具都放在其车上的包里面，也被公安扣押了。其被抓获时驾驶的是一辆车牌号为赣Ｍ×××××的东风A60型小汽车，是其在新建县租的。在车里的那个斜挎包是其的，包里的毒品是其买的，包里有一包10多克的毒品是其从南昌八一公园旁边找到一个外号叫“猴子”的人手上买的，其他的毒品都是在南昌购买的。“小妹”（朱琪）介绍其买过一次，就是在靖安县向一个男子购买了价值22000元冰毒的这一次。2014年5月份的一天，其联系“小妹”问她哪里有便宜一点的冰毒或是麻果卖，知道哪里有的话跟其联系一下，价钱合适肯定会有人要。在6月1日前一两天，“小妹”打电话给其说他们的东西到了，叫其到安义拿。大约6月1日晚上，其和夏某开着租来的小车到“小妹”安义租的房子里，给了“小妹”22000元钱。后“小妹”坐其的车子和夏某一起到了靖安，“小妹”在电话中和卖毒品的人约好在靖安宾馆门口碰头，碰头后，“小妹”就拿着钱下了车，并从对方开的一辆面包车上拿了那个布袋子丢到其车子的后座上，“小妹”就上了对方驾驶的面包车离开了，其和夏某也离开了。回到南昌的第二天早上，其发现这些毒品质量不行，烧起来没有烟，其就打电话给“小妹”说这些冰毒质量不行，后来她发短信给其说一定给个交待。后来她就叫其过来换毒品或者退钱。6月2日晚上10多点钟，其和夏某就带着那些从靖安买来的毒品，开车到了靖安，在国贸宾馆“小妹”上了其的车，说了一下换毒品的事，她说她那个朋友马上过来，看看有没有好一点的冰毒换，没有的话就退钱。说了一会儿后，她就拿着其从她朋友手上买的1000克假毒品下车了，大约过了几分钟其看见她正在接受两个巡特警的盘查，随后她就带着巡特警到其车上拿了她放在车上的包，再后来其和夏某就开车逃跑，被巡特警抓住了。之前其说买毒品的钱夏某也有份是假的，其想推责任给夏某，买毒品的钱是其自己的。（3）朱琪的供述和辩解：其绰号叫“香香”，和熊世辉之前是男女朋友关系。2014年6月3日因吸食毒品被处行政拘留5日的处罚。其使用的是一部白色“vivo”牌平板智能手机，号码是1887001187l。童斌的手机号码有两个，分别是133××××8666、152××××6266。其介绍童斌购买了1条毒品冰毒，就是1公斤重，童斌当时付了22000元钱。交易完，其从中得了l000元的好处费。其和童斌、舒某1联系时发过短信，都是为买冰毒发的短信，其手机里还保留有当时的短信记录。2014年5月中旬，童斌打电话给其说有一个朋友要买冰毒。当时熊世辉就说他朋友可以卖给童斌。童斌说他朋友只出得起22000元l条的价格，熊世辉答应帮他去拿货，然后熊世辉就要童斌先付3000元定金，可童斌一直没有将答应的定金打给熊世辉。之后，熊世辉将其的4000元钱骗去买毒品了，其很生气。之后熊世辉一直打电话让其联系童斌，其就联系了童斌，告诉童斌冰毒已经准备好了。6月1日左右，童斌就带着22000元还有另外一个年轻人到安义找其，童斌把22000元钱给其，他们一起到靖安交易。到了靖安，他们跟熊世辉在靖安宾馆院子里碰了头，其把22000元钱给了熊世辉。熊世辉验了钱后要童斌他们跟着，然后就开车到了靖安县国贸宾馆的路边，熊世辉打了一个电话后几分钟，一个人从宾馆里面出来带了一包东西交给熊世辉。熊世辉拿到东西后，开车掉头返回，在过了红绿灯往工行方向的路边将车子停了下来，把毒品交给了童斌一起来的那个男子。交易完，童斌他们就离开了。其跟着熊世辉，其在车上要熊世辉还钱给其，他给了其5000元钱。第二天下午其发现手机有几个童斌打来的未接电话，其回了个电话给童斌。童斌说冰毒不行，冒出来的烟少，让其联系熊世辉。其告诉了熊世辉，他答应了换毒品，不过暂时拿不到，要童斌先等等，过几天再换。童斌就叫其今天先弄点过来，其就叫熊世辉先去哪里弄点来，之后熊世辉就打了电话叫他朋友送过来。那个时候童斌他们已经开车到了国贸宾馆楼下，其就下楼上了童斌车上，坐在后排座位上，其和童斌说等下熊世辉的朋友会送钱过来，童斌就跟其说东西你拿去，指了一下后排座位毒品的位置，其拿到毒品下车往宾馆右边走了大约200米左右有一个小的十字路口，当时那里有一个垃圾箱，其就把毒品丢到垃圾箱去了。这时有一辆车过来，其以为是熊世辉朋友送钱过来，过去一看不是熊世辉朋友，其就继续往童斌车上走，中途被巡特警拦住查身份证，其回到童斌车上拿包找身份证，巡特警发现其包里有毒品将其抓获，童斌他们见状就开车跑了，其见巡特警去追他们了。二、2014年5月份的一天，上诉人熊世辉以4克左右的冰毒抵偿其欠舒某11400元债务。上述事实，有以下证据证实：1、证人舒某1证言：其卖过2次毒品给张某、4次毒品给谭某。其毒品都是在熊世辉手上买的，在熊世辉手上购买过4次毒品。在2014年5月份的一天，那一次熊世辉手头比较紧，身上没钱回广州，他就向其借钱。其借了1400元给熊世辉。因为其和熊世辉关系好，为了感谢，熊世辉就把身上4克左右的冰毒给了其，意思就是抵掉借其的1400元，后来他就去广州了，也没有还那1400元钱。2、辨认笔录(1)证人舒某1的辨认笔录，证实舒某1对熊世辉进行了辨认、确认。(2)熊世辉的辨认笔录，证实熊世辉对舒某1进行了辨认、确认。3、熊世辉的供述和辩解：其还要舒某1帮卖过冰毒，大概是今年4月底5月初的样子，其和舒某1在国贸宾馆玩，因为身上没钱了，其就跟舒某1说，帮其卖些毒品给别人，帮其赚钱还债。舒某1答应了，于是其就拿了二、三克冰毒给舒某1。之后舒某1先后拿过两三次钱给其，一共给了其1400元钱。其这些毒品是在广州一个外号叫“阿标”的朋友那拿的，他欠了其6000元钱，拿了10克左右的冰毒和5粒麻果抵债。其是大概在今年4月底5月初的一天，地点就在靖安县国贸宾馆的客房里把毒品给舒某1的。其拿了两三克左右的冰毒给舒某1，一次性给的。其不知道舒某1是否获利，他一共给了1400元钱，都是他拿了毒品之后才付的钱给其。舒某1知道其这里有毒品，其有时候就会拿些冰毒给他吸，所以他也愿意帮其。上述证据，均经一、二审庭审质证，本院予以确认。上诉人熊世辉上诉其及辩护人辩护提出，一审判决认定熊世辉贩卖毒品错误，熊世辉卖给童斌的是假毒品，熊世辉的行为只构成诈骗罪。经查，熊世辉明知甲基苯丙胺是毒品，仍从广州“阿仁”处购买并加价卖给童斌，其主观上具有贩卖毒品的故意，客观上实施了贩卖毒品牟利的行为，熊世辉的行为构成贩卖毒品罪。本案中，涉案毒品虽未查获，但熊世辉、朱琪在侦查机关供述，童斌向其提出购买便宜的冰毒，童斌亦供述其购买的冰毒质量差，证明该毒品甲基苯丙胺含量较低，并非假毒品。故熊世辉、童斌上诉及其辩护人提出，熊世辉、童斌贩卖的是假毒品的理由不能成立。上诉人童斌上诉及其辩护人辩护提出，童斌购买毒品是为了自己吸食，没卖给他人。经查，童斌与朱琪、“玲姐”手机短信，从童斌处查获的记录本、电子秤、塑料自封袋等，均证实童斌与他人多次商议贩卖毒品及毒品交易情况，足以认定童斌系贩毒人员，其以贩卖为目的购买毒品的行为构成贩卖毒品罪。故童斌的该上诉理由和辩护意见与事实、证据不符，不能成立。本院认为，上诉人熊世辉、童斌、原审被告人朱琪违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均构成贩卖毒品罪。其中，熊世辉两次贩卖甲基苯丙胺1008余克，童斌贩卖甲基苯丙胺1015余克，朱琪贩卖甲基苯丙胺1000克。熊世辉、朱琪系贩卖毒品共同犯罪。熊世辉在共同犯罪中起主要作用，是主犯。朱琪在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应依法减轻处罚。熊世辉、童斌的上诉理由及其辩护人的辩护意见，均与查明的事实、证据不符，不能成立。故熊世辉、童斌上诉请求二审法院从轻处罚，本院不予采纳。江西省人民检察院出庭检察员意见正确，予以采纳。原审判决认定熊世辉、童斌、朱琪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  郭志成审 判 员  王丽君代理审判员  钟圣荣二〇一七年五月五日书 记 员  熊 巍