苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0509民初3082号原告薛早卿，男，1955年12月20日生，汉族，住苏州市吴江区。委托代理人龚泉新，江苏江太律师事务所律师。委托代理人江勇，江苏江太律师事务所律师。被告苏州市吴中区高仕投资顾问有限公司，住所地苏州市吴中区宝带东路261号。法定代表人高宏林，总经理。第三人谢汝意，男，1992年1月11日生，汉族，住苏州市吴江区。第三人吴江市高仕抵押贷款咨询服务有限公司,住所地苏州市吴江区松陵镇中山南路65号。法定代表人高宏林，董事长。原告薛早卿与被告苏州市吴中区高仕投资顾问有限公司（下称吴中高仕公司）抵押合同纠纷一案，本院于2017年3月8日立案受理。审理中，本院依法追加谢汝意、吴江市高仕抵押贷款咨询服务有限公司（下称吴江高仕公司）为本案第三人参加诉讼，由审判员姚民适用简易程序于2017年5月9日公开开庭进行了审理。原告薛早卿及其委托代理人龚泉新、江勇，被告吴中高仕公司及第三人吴江高仕公司的法定代表人高宏林到庭参加诉讼，第三人谢汝意经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告薛早卿诉称：2014年5月15日，原告与第三人谢汝意及被告吴中高仕公司签订一份《抵押借款合同书》，约定：第三人谢汝意向原告借款480万元，借期12个月（自2014年5月15日起至2015年5月14日止），年利率15%，并由被告吴中高仕公司以其位于苏州市吴中区××商业中心××室、××室、××室、××室房屋作为抵押。原告为履行合同，先后与案外人杨乐明等7人、陆叶华等8人、吴瑞荣等6人、吕小妹等7人签订《合作投资（出借）协议》，约定由原告与上述案外人共同出资480万元，并履行了出资义务。2014年11月10日，第三人谢汝意出具《声明》，表明其无力偿还480万元借款，借款人有权从即日起向人民法院提起诉讼。被告吴中高仕公司作为抵押人，原告有权要求其承担抵押担保责任。现要求判令：1、原告有权就上述被告用于抵押的房屋以折价或者以拍卖、变卖的价款在借款480万元、利息42万元、逾期利息及违约金（以本金480万元自2015年5月15日起至实际给付之日止按年利率24%计算）、律师代理费146300元范围内优先受偿；2、本案诉讼费用由被告承担。审理中，原告变更第1项诉讼请求为：原告有权就上述被告用于抵押的房屋以折价或者以拍卖、变卖的价款在480万元借款本金范围内优先受偿。被告吴中高仕公司辩称：第三人谢汝意只是名义上的借款人，实际借款人系第三人吴江高仕公司。被告吴中高仕公司对于为本案所涉借款提供抵押担保没有异议，也同意承担抵押担保责任。第三人谢汝意未作述称。第三人吴江高仕公司述称：第三人谢汝意只是名义上的借款人，实际借款人系第三人吴江高仕公司。第三人吴江高仕公司对于向原告借款480万元没有异议。经审理查明：2014年5月15日，薛早卿与谢汝意和吴中高仕公司签订一份《抵押借款合同书》，约定谢汝意向薛早卿借款480万元，借期12个月（自2014年5月15日起至2015年5月14日止），年利率15%（利息自放款之日起分4次支付，分别为2014年8月20日、11月20日、2015年2月20日、5月14日）；逾期归还借款本金的，逾期利息按中国人民银行同期同档贷款基准利率4倍计算，并按借款本金的每日万分之六计算违约金；逾期支付利息的，自利息应付之日起每日按利息额的千分之六计算违约金；若逾期清偿利息超过约定付息日15天，则本合同提前至该约定付息日到期并自动终止（无需另行通知），终止后的借款利息及借款本金的违约金按上述逾期归还借款本金所约定的计算，但应自当期未付利息开始计息之日起起算；出借人通过诉讼途径追究借款人违约责任的，借款人应当赔偿出借人为实现债权支付的相关费用，包括但不限于诉讼费、律师费、公告费等；为了确保上述借款的全面履行，抵押人自愿以其位于苏州市吴中区××商业中心××室、××室、××室、××室的房屋作为抵押担保，抵押担保的范围为本合同项下的借款本金、利息、逾期利息、违约金、诉讼费、律师费、公告费等实现债权的所有费用；本合同项下的借款借据、还息确认书及所有附件以及履行合同有关的协议等均为合同的组成部分，与合同正本具有同等的法律效力。合同落款处，出借人栏中有薛早卿签名，借款人栏中有谢汝意签名，抵押人栏中加盖有吴中高仕公司公章。2014年5月19日，谢汝意出具《借款借据》、《还息确认书》各1份。《借款借据》载明：借款人谢汝意收到出借人薛早卿480万元。《还息确认书》确认借款人谢汝意应支付出借人薛早卿利息总计72万元，于2014年8月20日、11月20日、2015年2月20日、5月18日各支付18万元，并付至吴中高仕公司账上。2014年11月10日，谢汝意出具一份《声明》，载明2014年5月15日签订的借款协议480万元，谢汝意已无力偿还，借款人有权从即日起向人民法院提起诉讼。2014年11月14日，薛早卿与吴中高仕公司就位于苏州市吴中区××商业中心××室、××室、××室、××室的房屋分别办理了抵押登记手续，载明的房屋他项权利人均为薛早卿，房屋所有权人均为吴中高仕公司，债权数额分别为110万元、152万元、85万元、133万元。2014年12月2日，由谢汝意打印的《承诺书》载明：拍卖本案所涉抵押物用于清偿欠债权人薛早卿的所有债务，拍卖所得价款不足以清偿，债权人薛早卿承诺放弃对债务人谢汝意的追偿权利。《承诺书》下方写有“本人陈虹代表33个债权人同意上述承诺”的字样，并写有“陈虹”二字；接着上述文字的下方，薛早卿写有“同意陈虹代表33个所有债权人上述承诺”，并在下面签名。另查明：2014年5月，薛早卿与杨乐明、任世月、沈新耕、沈连英、沈银宝、潘勤、史安祥、陆叶华、夏金兵、朱相欢、朱一平、顾凭、潘小健、朱勤华、吴永珍、吴瑞荣、王巧英、董红芳、黄大弟、张立新、江金勇、吕小妹、陈建新、金小平、丁亦芳、张惠珍、朱萍、孙洪平签订《合作投资（出借）协议》，约定上述投资人分别出资35万元、5万元、5万元、20万元、20万元、15万元、5万元、5万元、50万元、10万元、10万元、10万元、15万元、17万元、20万元、20万元、42万元、5万元、10万元、8万元、10万元、10万元、25万元、15万元、30万元、8万元、25万元、10万元、20万元，共计480万元，并委托薛早卿具体操作（包括但不限于以薛早卿名义签订有关借款合同及相应办理抵押登记及注销登记、给付借款本金、收取借款人支付的利息及本金，出现借款人违约时以薛早卿名义委托律师、进行诉讼等行为）。2014年5月29日，薛早卿将其名下其中10万元中的5万元转让给周顺珠，另5万元转让给陆秋萍；2014年5月30日，薛早卿将其名下剩余25万元中的20万元转让给邱丁坤（邱丁坤又将18万元转让给张红元，另2万元转让给张金妹），另5万元转让给赵秋云。2014年5月19日，陆叶华、朱相欢、朱一平、潘小健、丁亦芳分别将50万元、10万元、10万元、17万元、8万元转入沈兆乾的银行账户；2014年5月20日，夏金兵、顾凭、朱勤华、吴永珍、吴瑞荣、王巧英、黄大弟、张立新、江金勇、吕小妹、陈建新、金小平、张惠珍、孙洪平分别将10万元、15万元、20万元、20万元、42万元、5万元、8万元、9.8万元、10万元、25万元、15万元、30万元、25万元、20万元转入沈兆乾的银行账户；2014年5月21日，董红芳、朱萍分别将10万元、10万元转入沈兆乾的银行账户；2014年5月23日，杨乐明、任世月、沈新耕、沈连英、沈银宝、史安祥分别将5万元、5万元、20万元、20万元、15万元、5万元转入沈兆乾的银行账户；2014年5月26日，潘勤将5万元转入沈兆乾的银行账户；2014年5月29日，周顺珠、陆秋萍分别将5万元、5万元转入沈兆乾的银行账户；2014年5月30日，赵秋云将5万元转入徐佳璟的银行账户。2014年8月13日，张红元将18万元债权转让款通过沈兆乾银行账户转给了邱丁坤；2014年8月14日，张金妹将2万元债权转让款通过沈兆乾银行账户转给了邱丁坤。审理中，吴江高仕公司承认上述沈兆乾、徐佳璟的银行账户系该公司以他俩名义开设的，实际借款人既不是谢汝意，也不是沈兆乾、徐佳璟，而是吴江高仕公司，且吴江高仕公司已收到全部投资人共计480万元款项，对此，薛早卿、吴中高仕公司也予以认可。又查明：2015年9月28日，苏州市吴江区人民检察院向本院提起公诉，指控苏州高仕投资非融资性担保有限公司、吴江高仕公司、吴江高仕车贷通咨询服务有限公司、高宏林、徐佳璟、李永良、徐韶英犯非法吸收公众存款罪，本院于同日立案，并于2016年12月5日作出一审刑事判决，判决吴江高仕公司等已构成非法吸收公众存款罪，责令吴江高仕公司退赔集资参与人员损失22324.14995万元（详见判决书附表一第9列），该附表一第9列中包括本案所涉投资人吕小妹、陈建新、金小平、丁亦芳、张惠珍、朱萍、孙洪平、张红元、陆叶华、夏金兵、朱相欢、朱一平、顾凭、潘小健、朱勤华、吴永珍、沈连英、任世月、杨乐明、沈新耕、潘勤、史安祥、薛早卿（实际为张金妹）、赵秋云投资的23.75万元（已付利息1.25万元）、14.25万元（已付利息0.75万元）、28.5万元（已付利息1.5万元）、7.6万元（已付利息0.4万元）、23.75万元（已付利息1.25万元）、9.5万元（已付利息0.5万元）、19万元（已付利息1万元）、17.738万元（已付利息0.262万元）、47.875万元（已付利息2.125万元）、9.5万元（已付利息0.5万元）、9.5万元（已付利息0.5万元）、9.5万元（已付利息0.5万元）、14.625万元（已付利息0.375万元）、16.15万元（已付利息0.85万元）、19万元（已付利息1万元）、19万元（已付利息1万元）、19万元（已付利息1万元）、4.75万元（已付利息0.25万元）、4.75万元（已付利息0.25万元）、19万元（已付利息1万元）、4.75万元（已付利息0.25万元）、4.75万元（已付利息0.25万元）、1.9709万元（已付利息0.0291万元）、4.8125万元（已付利息0.1875万元），以上共计353.0214万元（已付利息16.9786万元），现上述刑事判决已生效。上述刑事判决中未包括本案所涉投资人周顺珠、陆秋萍、沈银宝、吴瑞荣、王巧英、董红芳、黄大弟、张立新、江金勇投资的5万元、5万元、15万元、42万元、5万元、10万元、8万元、10万元、10万元。以上事实，有原、被告及第三人的陈述、原告提供的付款凭证、本院(2015)吴江民初字第1589号民事裁定书、（2015）吴江刑二初字第00480号刑事判决书及本案庭审笔录予以证实。本院认为：原告与被告吴中高仕公司签订了抵押合同，并就被告吴中高仕公司用于抵押的位于苏州市吴中区××商业中心××室、××室、××室、××室房屋于2014年11月14日办理了抵押登记手续，应认定本案的抵押权自2014年11月14日起设立。由于本案所涉480万元款项中的353.0214万元（已付利息16.9786万元），本院在（2015）吴江刑二初字第00480号一案中已责令第三人吴江高仕公司予以退赔，并已立案执行〔案号为（2017）苏0509执869号〕，且尚未执结；又本案所涉480万元款项中的另110万元，第三人吴江高仕公司也未归还，因此，原告有权要求被告吴中高仕公司就上述抵押物以折价或者以拍卖、变卖的价款在第三人吴江高仕公司未退赔的353.0214万元及未归还的110万元范围内优先受偿。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：原告薛早卿有权就被告苏州市吴中区高仕投资顾问有限公司用于抵押的位于苏州市吴中区丽丰商业中心2幢A座1207室、1208室、1209室、1210室房屋以折价或者以拍卖、变卖的价款分别在1100000元、1520000元、850000元、1330000元范围内就第三人吴江市高仕抵押贷款咨询服务有限公司未退赔的3530214元及未归还的1100000元范围内优先受偿。案件受理费减半收取22600元，由被告苏州市吴中区高仕投资顾问有限公司负担，并于本判决生效之日起10日内直接给付原告薛早卿，原告薛早卿已预交案件受理费30700元中的8100元由本院退回，其余部分本院不再退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户：苏州市中级人民法院；账号：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交我院。审判员 姚 民二〇一七年五月十日书记员 吴康康