.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院p t ; ” > 刑 事 判 决 书（2016）内0302刑初233号公诉机关乌海市海勃湾区人民检察院。被告人李成斌，男，1949年5月26日出生，公民身份号码：×××，汉族，初中文化，户籍所在地乌海市，乌海市新时针生态农业开发有限责任公司原董事长，捕前住该公司。因本案于2015年11月28日被乌海市公安局海勃湾区分局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。2017年1月22日被本院取保候审。同年3月6日解除取保候审收监羁押，现羁押于乌海市看守所。辩护人刘建华，内蒙古天晟律师事务所律师。被告人艾克涛，男，1958年10月18日出生，公民身份号码：×××，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省米脂县，乌海市新时针生态农业开发有限责任公司原总经理，捕前住乌海市海勃湾区和平东街七街坊14号楼4号。因本案于2015年11月26日被乌海市公安局海勃湾区分局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。2017年1月22日被本院取保候审。2017年5月2日解除取保候审收监羁押，现羁押于乌海市看守所。辩护人张飞虎，内蒙古济海律师事务所律师。乌海市海勃湾区人民检察院以海检公诉刑诉（2016）213号起诉书、海检公诉刑变诉（2017）1号变更起诉决定书指控被告人李成斌、艾克涛犯职务侵占罪，李成斌犯挪用资金罪，于2016年9月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌海市海勃湾区人民检察院指派检察员梁正出庭支持公诉，被告人李成斌及其辩护人刘建华，被告人艾克涛及其辩护人张飞虎均到庭参加诉讼。现已审理终结。乌海市海勃湾区人民检察院指控一、职务侵占罪1、2005年3月，被告人李成斌、艾克涛等24人共同出资364万元转包土地。2005年4月1日，李成斌等三人代表集资股东与柳某、方某在乌海市签订”土地承包经营权转包协议书”，以222万元的价格取得柳某、方某位于海勃湾区海北村五支渠1800亩土地经营权，4月2日支付土地转让费200万元，欠对方22万元。2005年4月15日被告人李成斌谎称，在转包1800亩土地过程中实际支付335万元，将股东的集资款113万元占为己有。2、2005年至2014年间，被告人李成斌和艾克涛在没有征得乌海市新时针生态农业开发有限责任公司（以下简称新时针公司）其他股东同意的情况下，将个人的车辆保险费、检验费、修理费、违章罚款以及李成斌的妻子旅游费用从公司报销，共计14.13万元。3、2007年1月1日，被告人李成斌以刘建壮、张雄的名义承包新时针公司D（135）、D（136）两块地共3亩，合计6亩，后建大棚两栋，于2011年4月18日将此两栋大棚（含土地）以148万元的价格卖给温凤军，被告人李成斌占有公司土地6亩，价值54万元。4、2008年3月，被告人李成斌在新时针公司虚构支出安装滴灌费2.4万元，沼气罐安装费0.6万元，从财务报销共计3万元占为己有。5、2010年11月30日，被告人李成斌指令新时针公司会计张秀梅更正会计凭证内容，将被告人李成斌于2005年8月以每股150元的价格转股给华相梅、田梅桂各200股的凭证，更名为华相梅、田梅桂入股凭证，将2005年9月以每股150元价格转股给任培峰300股，转给袁桂梅200股的凭证，更正为任培峰、袁桂梅入股，实际增股人为李成斌，被告人李成斌利用变更记账凭证的手法，将实际市值每股3000元的公司股份，以每股150元的价格入股900股，占有公司股金256.5万元。6、2011年4月28日，被告人李成斌、艾克涛指令张某1将市值每股3000元的公司股份给被告人李成斌以每股100元入450股，计4.5万元，给被告人艾克涛以每股100元入股100股，计1万元，被告人李成斌占有公司股金130.5万元，被告人艾克涛占有公司股金29万元。7、2011年6月1日，被告人李成斌与中国移动乌海分公司签订场地租赁合同，将新时针公司的一块土地租赁给中国移动乌海分公司建设基站使用，并收取10年租赁费8万元，未记公司财物，被李成斌个人占有。8、2013年夏天，被告人李成斌与新时针公司签订分地协议李成斌分土地15亩，而被告人李成斌利用自己掌管公司土地的职务之便实际占用公司土地19.3亩，多占用公司土地4.3亩，未入公司账目，每亩价值10万元，占有43万元。被告人李成斌侵占公司资产共计622.13万元，被告人艾克涛侵占公司资产共计43.13万元。（赃款未追回）二、挪用资金罪1、2005年7月29日，被告人李成斌利用其担任乌海市新时针生态农业开发有限责任公司（以下简称新时针公司）董事长并掌管公司现金的职务便利，将应该支付给柳某、方某的土地承包费22万元从公司领走后挪用，直到2008年柳某、方某将其起诉到法院后才将22万元土地承包金支付给柳某、方某的土地承包费22万元从公司领走后挪用，直到2008年柳某、方某将其起诉到法院后才将22万元土地承包金支付给柳某、方某。（赃款追回）2、2007年至2009年期间，被告人李成斌在没有征得新时针公司股东会同意的情况下，利用职务之便将公司资金借给李树炜3万元，借给宁保东3万元，借给海勃湾区灌区所1.5万元，借给张良胜、郑月娥7万元，农电所侯春茂3万元，共计17.5万元至今未收回。（赃款未追回）3、2010年至2011年期间，被告人李成斌在没有征得新时针公司股东会同意的情况下，利用职务之便挪用公司资金77.7万元，为被告人李成斌等人在乌海市新时针生态农业公司北侧所承包土地修建水泥路、水渠、石头墙、拦河坝等设施，事后只收取到建设款项3.63万元，至2014年5月还有74.07万元未收回。（赃款未追回）被告人李成斌挪用公司资金共计113.57万元。公诉机关认为，被告人李成斌、艾克涛利用担任公司董事长、总经理的职务便利，将公司财产非法占为己有，数额分别达到数额巨大、数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条之规定，应当以职务侵占罪且系共同犯罪追究刑事责任。被告人李成斌利用职务上的便利挪用公司资金归个人使用、借贷给他人，数额较大，超过三个月未还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任，对李成斌应当数罪并罚。公诉机关向本院移送了全部案卷材料，当庭宣读和出示了本案证据。被告人李成斌对起诉书指控其挪用公司资金77.7万元不持异议，并当庭表示愿意退还。但对起诉书指控其挪用资金的第1起，22万元和第2起，将公司资金借给他人及单位共计17.5万元均提出异议，辩称，事实存在，但不认为是犯罪。对起诉书指控其侵占公司财物共计622.13万元均持有异议。辩称，没有侵占公司财产，所以不认罪。辩护人刘建华的意见是：起诉书认定被告人李成斌、艾克涛等24人共同出资364万元转包土地，转让合同的主体也有受让人和转让人的签字，原本是自然人之间的民间借贷行为，335万元的集资款是受让人所有，与公司无关。况且李成斌以222万元受让1800多亩土地的经营权，集资人实际支付335万元的事实均认可，为此还签署了认可书。如有异议也应当是集资人与李成斌之间的民事纠纷，而非职务侵占。变更起诉决定书认定李成斌和艾克涛将个人的车辆费用从公司报销共同侵占公司财产14.13万元。公司在2001年成立，但没有购置车辆，直到2010年3月30日购买一辆小客车用于接送工人。此前，公司的业务交通工具全部都是用李成斌和艾克涛个人的车辆，个人车辆用于公司业务报销几万元钱也属正常支出。李成斌报销车辆费用均是职权范围内的事情，并没有构成职务侵占。起诉书指控李成斌多占公司土地6亩侵占公司财产54万元认定错误。54万元的金额缺乏事实依据。公诉机关指控李成斌将张雄和刘建壮的土地卖给温凤军缺乏事实依据。其次，本案实质是土地经营权的转让而非土地买卖，土地属国家所有。本案所谓土地鉴定价格是属于鉴定标的错误，每亩土地价格9万元不能作为定案依据。即使李成斌多占了土地也是经营权者之间的民事纠纷，而非职务侵占。指控李成斌将滴灌费2.4万元和沼气罐安装费0.6万元占为己有，没有证据证明李成斌支走了这3万元。起诉书指控李成斌侵占公司股金256.5万元不能成立。股金是指股份资金，股份资金只有持股人才有。而本案的土地经营权是集资人按份共有，所以土地经营权人无论如何转股都是他们之间的事情，不涉及公司利益，更不存在李成斌占有公司股金256.5万元的事实。所以该起指控不能成立。同样，起诉书指控李成斌占有公司股金130.5万元也不能成立。起诉书指控李成斌将中国移动公司乌海分公司支付的场地租赁费8万元占为己有，缺乏事实依据，没有原始财务凭证证实李成斌将该笔钱占为己有。指控李成斌多占用公司土地4.3亩，按每亩价值10万元,占有43万元不能成立。土地不是公司的。再者,每亩10万元没有依据，不管占与不占，土地还在那里放着，土地经营权属性并没有改变，李成斌不构成职务侵占。起诉书指控李成斌挪用公司资金22万元不能成立。因为22万元是李成斌欠方某、柳某的土地承包经营权转让费，是民事法律关系，早已通过法院诉讼并给付了对方。对起诉书指控李成斌将公司的17.5万元钱借给他人使用，构成挪用资金罪，不能成立。李成斌作为公司董事长和出资人将公司的钱借给和公司业务有密切联系的单位和个人使用是正常的经营行为，借款人都向公司出具了借条，公司也下了账，完全是民间借贷行为。起诉书指控李成斌挪用公司资金77.7万元，收回3.63万元，还有74.07万元未收回。辩护人认为李成斌主观愿望不是挪用而是为公司赚钱。现李成斌表示愿意退还，辩护人同意被告人意见。总之，本案是由受让土地经营权集资人之间，因土地分配而引起的纠纷，应该由民法调整。请求法庭予以考虑。被告人艾克涛对起诉书指控的犯罪事实及罪名持有异议，辩称，没有侵占公司财产，所以不认罪。辩护人张飞虎的意见是：变更起诉决定书指控艾克涛和李成斌二人将个人费用从公司报销，共同侵占公司财产14.13万元不能成立。艾克涛报销的费用是公开透明经公司董事长同意的，该公司也没有规定报销费用需经其他股东同意的规定，报销私车费用确实不当、不妥。但充其量是违反财经纪律的行为，其行为并未利用职务之便。因此，不应认定为犯罪。所谓公司的股份根本不存在。新时针公司从成立到二被告人被采取强制措施均未设立过公司股。股份均由原始股东出资获取或股东之间受让获取。如果有侵害，侵害的是股东利益，应通过民事诉讼来解决。这是典型的民事股权纠纷，因而艾克涛的行为不构成职务侵占。指控艾克涛侵占公司股金29万元不能成立。经审理查明，一、职务侵占的事实2005年至2014年间，被告人李成斌在担任乌海市新时针生态农业开发有限责任公司董事长期间，与时任该公司总经理的被告人艾克涛，二人利用职务之便，未经其他股东同意，将个人的车辆保险费、检验费、修理费、违章罚款等费用从公司报销，二人共侵占公司财产14.13万元。2008年3月，被告人李成斌利用其担任公司董事长的便利，采用虚构支出安装滴灌费2.4万元、沼气罐安装费0.6万元的方式从财务报销，将公司财产3万元占为己有。2011年6月1日，被告人李成斌作为公司董事长与中国移动乌海分公司签订场地租赁合同，将公司的一块土地租赁给乌海移动分公司建设基站，并收取乌海移动分公司租赁费8万元。李成斌利用职务之便未将该款入账，由其个人占为己有。二、挪用资金的事实2007年至2009年间，被告人李成斌在担任公司董事长期间，在未征得其他股东同意的情况下，利用职务之便，将公司资金借给李树炜3万元，借给于保东3万元，借给海勃湾灌区所1.5万元，借给张良胜、郑月娥7万元，借给农电所侯春茂3万元，共计17.5万元，至今未收回。2010年至2011年，被告人李成斌在担任公司董事长期间，在没有征得公司其他股东同意的情况下，利用职务之便，挪用公司资金77.7万元，为自己及他人在公司北侧所承包的土地修建水泥路、水渠、石头墙、拦河坝等设施。事后，公司仅收回建设款3.63万元。截止2014年5月，还有74.07万元未收回。本案在审理过程中，被告人李成斌的亲属向本院退出所挪用的资金74.07万元。综上，被告人李成斌利用职务之便，单独或伙同他人共同侵占公司财产共计25.13万元（赃款未追回），挪用资金95.2万元。被告人艾克涛伙同他人共同侵占公司财产14.13万元，案发后赃款未追回。认定上述事实的证据有：1，公安机关受案登记表、立案决定书、抓获经过、证实，该案已由公安机关立案侦查；2，企业营业执照、税务登记证、组织机构代码证实，乌海市新时针公司的组织形式、经营性质、范围及企业法人；3，土地承包合同、公司财务记账凭证、借条、收据、财务明细、情况说明等证实，公司承包经营土地1800余亩及财务资金收支情况、相关人员和单位向公司的借款情况；4，证人柳某、方某、张某2、张某1等人的证言证实，公司承包土地支付土地经营权转让费用的事实以及公司财务收支情况；5，场地租赁费发票及公司财务账目明细证实，乌海移动分公司向新时针公司付场地租赁费8万元，但该款没有入公司账;6，二被告人的供述；7，内蒙古中烨会计师事务所有限责任公司司法会计鉴定报告书及公司账目明细证实，被告人李成斌、艾克涛从公司财务报销的相关证据以及李成斌签字报账票据、挪用公司资金数额；8，银行汇款凭证证明,李成斌的亲属已主动退出赃款74.07万元。本院认为，被告人李成斌在担任公司董事长、艾克涛在担任总经理期间，二人利用职务上的便利,将个人车辆产生的费用从公司报销，将公司财产14.13万元非法占为己有。李成斌还利用其担任董事长的职务之便，采用虚构支出、不入账等方式，非法占有公司财产11万元，李成斌单独或伙同他人非法占有公司财产共计25.13万元，二被告人非法占有公司财产均属数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，系共同犯罪。被告人李成斌还利用职务上的便利，将本公司的钱借给他人及单位共计17.5万元，至今未还，挪用公司资金77.7万元，为其本人及他人搞基础建设。挪用资金共计95.2万元，超过三个月未还，数额较大，其行为已构成挪用资金罪，对李成斌应当数罪并罚。公诉机关指控二被告人的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。二被告人及其各自的辩护人对此提出不构成职务侵占罪的意见，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。但公诉机关指控被告人李成斌将股东的集资款113万元占为己有，构成职务侵占的问题，有证据表明，被告人李成斌、艾克涛等24人共同出资364万元转包土地，后经全体出资人签名认可实际转让费为335万元，因而指控被告人李成斌侵占公司财产113万元缺乏事实及法律依据，该起指控不能成立。被告人李成斌及其辩护人对此提出的意见予以采纳。关于公诉机关指控被告人李成斌占有公司土地6亩，价值54万元和多占公司土地4.3亩，每亩价值10万元，占有43万元的问题，该两起指控都属于土地经营权纠纷问题，而非土地买卖，故不存在土地做价出让问题。指控李成斌侵占公司财产构成侵占罪缺乏事实及法律依据，该两起指控也不能成立。被告人李成斌及其辩护人的意见本院予以采纳。关于公诉机关指控被告人李成斌将实际市值每股3000元的公司股份，以每股150元价格入股900股，占有公司股金256.6万元和李成斌占有公司股金130.5万元。艾克涛占有公司股金29万元的问题，是否属于公司股金缺乏相关证据及法律依据。该两起指控不能成立。二被告人及各自辩护人的意见予以采纳。关于公诉机关指控被告人李成斌挪用公司土地承包费22万元的问题，该起指控早已经法院民事诉讼解决，且转包土地费是属于24人的集资款。故指控李成斌挪用公司资金22万元不能成立。被告人及辩护人对此提出的辩护意见予以采纳。被告人李成斌对指控的部分事实表示认可，有悔罪表现，且已主动退还了大部分挪用资金的款项，可酌情从轻处罚。综合二被告人的犯罪性质、情节、认罪态度对二被告人依法惩处。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二百七十二条第一款、第六十九条、第六十一条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款之规定，判决如下：一、被告人李成斌犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月，犯挪用资金罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月6日起至2017年7月10日止。其中折抵先行羁押的422日。）二、被告人艾克涛犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月2日起至2017年6月3日止。其中折抵先行羁押的424日。)三、追缴被告人李成斌、艾克涛违法所得14.13万元，返还被害公司；追缴被告人李成斌违法所得11万元，返还被害公司；追缴被告人李成斌挪用资金退出款74.07万元，返还被害公司，剩余17.5万元继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乌海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长吴建勋审判员王德才代理审判员张新峰二0一七年五月三日书记员贺庆杰