江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣11民终264号上诉人(原审原告)：浙江星奥消防工程有限公司江山分公司，住所地浙江省江山市区南一街55号。主要负责人：祝传海，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘惠献，浙江达正（江山）律师事务所律师，特别授权代理。上诉人（原审被告）：江西丰跃商业投资管理有限公司鄱阳分公司，住所地江西省鄱阳县鄱阳镇城北鄱湖公园东侧。主要负责人：陈冲，该公司总经理。委托诉讼代理人：樊明亚，该公司法律顾问，特别授权代理。上诉人（原审被告）：江西丰跃商业投资管理有限公司，住所地江西省上饶县旭日北大道12号。法定代表人：黄国旗，该公司总经理。委托诉讼代理人：樊明亚，该公司法律顾问，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：江西丰跃实业集团有限公司，住所地江西省上饶县旭日街道办事处樟树东路北边。法定代表人：陈丰跃，该公司董事长。委托诉讼代理人：樊明亚，该公司法律顾问，特别授权代理。上诉人浙江星奥消防工程有限公司江山分公司（以下简称星奥消防江山分公司）与上诉人江西丰跃商业投资管理有限公司（以下简称丰跃投资公司）、江西丰跃商业投资管理有限公司鄱阳分公司（以下简称丰跃投资鄱阳分公司）以及被上诉人江西丰跃实业集团有限公司（以下简称丰跃集团公司）建设工程施工合同纠纷一案，上诉人不服江西省鄱阳县人民法院（2016）赣1128民初950号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人浙江星奥消防工程有限公司江山分公司的委托诉讼代理人刘惠献、上诉人江西丰跃商业投资管理有限公司、江西丰跃商业投资管理有限公司鄱阳分公司以及被上诉人江西丰跃实业集团有限公司的共同委托诉讼代理人樊明亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人星奥消防江山分公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判增加支持逾期付款利息损失791530元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决关于逾期付款利息损失起算点认定有误，故判决未支持2016年2月3日前的逾期付款利息损失属于错误。上诉人丰跃投资公司、丰跃投资鄱阳分公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判驳回被上诉人对上诉人的原审诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、原审判决关于工程完工的认定完全错误；2、原审判决关于尚欠工程款的认定及判令完全错误；3、原审判决关于免除被上诉人义务的认定不仅错误，而且违法；4、原审判决关于利息的判令错误。被上诉人星奥消防江山分公司辩称，上诉人丰跃投资公司、丰跃投资鄱阳分公司的上诉意见并无证据支撑，也无法律依据，请求二审法院驳回其上诉请求。被上诉人丰跃投资公司、丰跃投资鄱阳分公司、丰跃集团公司辩称，上诉人没有依约交付使用，月息3分违反法律规定，故上诉人要求承担791530元利息损失不成立。星奥消防江山分公司向一审法院起诉请求：1、被告丰跃投资鄱阳分公司支付工程款3479842元，并支付逾期付款利息损失791530元（暂计至2016年3月8日，此后按欠款额月利率3%计算至实际清偿之日）；2、被告丰跃集团公司对第1项债务承担连带责任；3、被告丰跃投资公司对第1项债务承担共同还款责任；4、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2014年4月24日，原告星奥消防江山分公司与被告丰跃投资鄱阳分公司签订《鄱阳赣剧院文化商业广场通风空调工程施工合同》，约定原告承包被告丰跃投资鄱阳分公司发包的鄱阳湖赣剧院文化商业广场通风空调工程（不含地下室负一层超市），并就施工内容及相关事项进行了明确。其中：合同价款以全费用清单综合单价组成总价的形式承包给承包方（税金另计），暂定人民币14525127.43元；安装材料和室内空调设备全部进场后7个日历天支付合同暂定总价的20%（其中一半以商铺抵付）；除主机外全部安装工程结束并经部分验收合格后7个日历天付至已完成工程费用的60%；工程竣工验收合格并结算后7个日历天内付至结算价款的85%；工程结算后6个月内付至结算价款的97%；余款3%作为工程质量保修金，保修期为两个采暖期、供冷期，每个采暖期、供冷期满后各付50%。合同签订后3个工作日内原告需向被告交纳履约保证金200万元整，室内管道安装完成后返还100万元，冷冻机房设备全部订货后、进场前一周内再返还100万元。具备付款条件15天后，发包方每迟延付款一天，应按照总工程款的千分之一向承包方支付逾期滞纳金。2014年12月15日，原告星奥消防江山分公司与被告丰跃投资鄱阳分公司再次签订《鄱阳赣剧院文化商业广场通风空调工程》补充协议，约定将地下室一层超市通风空调工程继续发包给原告施工，工程暂定总计（不含税）人民币1838387元，最终以竣工结算价为准，工程完工后付至60%，工程试运行结束后付至85%，工程结算6个月内付至97%，余款3%作为质保金，保修期及支付方式同上。原告依约完成了上述两项工程，但被告丰跃投资鄱阳分公司仅支付了部分工程款。2015年5月28日，被告丰跃投资鄱阳分公司向原告出具《承诺书》，承诺上述两项工程余款按如下方式支付：1、2015年6月5日付100万元；2、2015年7月20日付150万元；3、2015年8月20日付150万元；4、2015年9月20日付至工程结算总价的85%；5、若延期支付则按月息3%标准支付迟延利息。2016年1月14日，原告星奥消防江山分公司与被告丰跃投资鄱阳分公司、丰跃集团公司再次签订《鄱阳赣剧院文化商业广场通风空调工程工程款支付协议书》，约定：一、三方确认鄱阳赣剧院文化商业广场通风空调工程结算总价为15947096元，截至2016年1月13日已支付8182512元，原告购买被告丰跃投资鄱阳分公司商铺抵付工程款1444742元，尚欠工程款6319842元，加上原告开具发票税金210000元，故被告丰跃投资鄱阳分公司尚欠原告6529842元。二、被告丰跃投资鄱阳分公司承诺于2016年1月18日前支付原告1000000元；1月25日前再由原告购买商铺抵付2741735元，同时被告丰跃投资鄱阳分公司支付原告1500000元；余款1288107元于2016年2月3日前付清。三、若被告丰跃投资鄱阳分公司未在2016年2月3日前付清款项，则原告将价值2741735元的商铺退还，被告丰跃投资鄱阳分公司需支付2741735元给原告。被告丰跃集团公司法定代表人陈丰跃在担保方一栏签字并加盖该集团公司公章。但被告仍未依约履行全部付款义务，至起诉之日仍欠3479842元（含退还商铺应付的2741735元），原告遂向本院起诉并提出了前述诉求。另查明，被告丰跃投资鄱阳分公司先后于2015年6月25日、2015年6月29日两次向原告出具函件，要求原告提供空调主控制设备的密码及开机方式，原告以未付清工程款为由拒绝提供。本案开庭审理后、判决作出前，被告又再支付工程款人民币880000元，尚欠人民币2599842元。一审法院认为，原告星奥消防江山分公司与被告丰跃投资鄱阳分公司就鄱阳赣剧院文化商业广场通风空调工程先后签订的《施工合同》及《补充协议》、《承诺书》及《工程款支付协议书》均系双方真实意思表示，双方均应依照约定行使权利、履行义务。现原告已依约竣工，双方并就工程款支付情况进行了结算，被告丰跃投资鄱阳分公司应及时向原告履行付款义务，迟延付款需承担违约责任。原告主张按照被告2015年5月28日出具的付款承诺书约定的月息3%标准计算逾期付款利息（其实质应为原告对合同约定滞纳金的调整），予以支持，但起算时间应以《工程款支付协议书》约定的付款期限为准。结合该协议书的约定及被告欠付工程款金额，应自2016年2月3日起算为宜。因被告丰跃投资鄱阳分公司不具有独立法人资格，其民事责任应由被告丰跃投资公司承担。被告丰跃集团公司在《工程款支付协议书》保证方一栏签字盖章的行为真实有效，应在保证期间内就该付款义务承担保证责任。因该协议书未明确约定保证期间及保证方式，应视为连带责任担保，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。原告于2016年3月17日向本院提起诉讼，未超出保证期间，被告丰跃集团公司应当承担连带保证责任。对于被告提出原告对空调作停机处理导致被告经济损失的答辩意见，由于被告两次向原告发出开机催告函件、原告并未提供开机密码及方式，但双方仍于2016年1月14日重新达成付款协议，足见在协议形成之时，双方已将空调并未开机使用的情形考虑在内，被告应依照协议履行，不得以此对抗原告的主张。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、被告江西丰跃商业投资管理有限公司于本判决生效之日起一个月内支付原告浙江星奥消防工程有限公司江山分公司工程款人民币2599842元及逾期付款利息（连同庭审后所付的880000元一并计息，按月利率3%自2016年2月3日起计至还款之日止，利随本计）；二、被告江西丰跃实业集团有限公司对前述还款义务承担连带保证责任，并有权就其实际承担付款责任的部分向被告江西丰跃商业投资管理有限公司追偿；三、驳回原告浙江星奥消防工程有限公司江山分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40971元（原告星奥消防江山分公司已预交），由被告江西丰跃商业投资管理有限公司、江西丰跃实业集团有限公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人丰跃投资公司、丰跃投资鄱阳分公司二审提供空调维修证明一份，用以证明因被上诉人星奥消防江山分公司拒不交付空调导致强行开机产生的维修费用。本院认为，该维修费用以及因空调未交付使用所产生的其他费用，上诉人丰跃投资公司、丰跃投资鄱阳分公司并未在一审诉讼中进行主张，故本院在二审依法不予审理，上诉人可向有管辖权的法院另行主张。本案其他事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，双方上诉人的上诉理由均没有提供有效的证据证明，应当承担举证不能的法律后果。综上所述，上诉人浙江星奥消防工程有限公司江山分公司与上诉人江西丰跃商业投资管理有限公司、江西丰跃商业投资管理有限公司鄱阳分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，由上诉人浙江星奥消防工程有限公司江山分公司负担11715元，由上诉人江西丰跃商业投资管理有限公司、江西丰跃商业投资管理有限公司鄱阳分公司负担40971元。本判决为终审判决。审判长 韩 扬审判员 周立峰审判员 程 锐二〇一七年五月十一日书记员 闵林霞