大连经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2017）辽0291刑初180号公诉机关大连经济技术开发区人民检察院。被告人王俭程，男，1989年11月26日出生，住址及户籍所在地：大连经济技术开发区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月4日被大连市公安局经济技术开发区分局抓获,于2016年8月5日被该局刑事拘留，同年9月6日被执行逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。辩护人杨继辉，辽宁邦德信律师事务所律师。被告人姜军，男，1984年7月16日出生，住大连经济技术开发区（户籍所在地：辽宁省庄河市）。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月5日被大连市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年9月6日被该局执行逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。辩护人冯井泉，辽宁华连律师事务所律师。大连经济技术开发区人民检察院以大开检诉刑诉[2017]165号起诉书指���被告人王俭程、姜军犯开设赌场罪，于2017年4月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行合议制审判，公开开庭审理了本案。大连经济技术开发区人民检察院检察员邵磊、被告人王俭程及辩护人杨继辉、被告人姜军及辩护人冯井泉到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：自2016年7月下旬至2016年8月4日，被告人王俭程与同案犯刘某（另案处理）在大连经济技术开发区尚品公馆B座722房间开设网络赌场，利用名叫“北京赛车”的赌博游戏在赌博网站“众购彩票网”上进行赌博活动并从中盈利。为了便于收取赌注，刘某建立了一个名叫“96刺激”的微信群，并通过该微信群发布赌博相关信息，刘某和被告人王俭程共同往该微信群内招揽参赌人员。在该网络赌场的分工中，被告人刘某负责以微信包的形式收发参赌人员的赌注，被告���姜军负责查看赌博微信群中参赌人员的下注信息，并将信息告诉刘某和被告人王俭程，刘某和被告人王俭程在赌博网站上替参赌人员下注，并从下注金额中抽头渔利。所获得的违法所得由刘某和被告人王俭程平分，二人每日向被告人姜军支付300元人民币的报酬。截止案发前，刘某与被告人王俭程共计向赌博网站下注人民币929645元。公诉机关认为，被告人王俭程、姜军的行为已构成开设赌场罪，应依法惩处。被告人王俭程对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。被告人王俭程的辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控被告人王俭程犯开设赌场罪无异议。但认为被告人有如下法定、酌定从轻或减轻处罚的情节:1、纵观全案，“96刺激”微信群系刘某建立，网络玩家即参赌人员大部分也是由���某联系加入，用做网络赌博的工作室是刘某设立的，用来赌博用的设计也是刘某提供的，甚至被告人王俭程也是刘某拉拢组织进来的，他的分工就是报号和下注，在三人犯罪过程中王俭程和姜军都称刘某为老板，可见王俭程是从属于老板刘某的，所以整个犯罪中刘某应是主犯，王俭程系从犯；2、被告人王俭程系偶犯、初犯，无前科劣迹，被告人当庭认罪，如实供述了全部犯罪事实，且积极悔罪；3、被告人是无意识犯罪，被告人刚开始开设所谓的赌场时，也可能意识到是一种违法行为，但却没有认识到是一种犯罪行为，所以被告人的犯罪情节和犯罪心理是及其轻微的，犯罪时间跨度仅仅10余天，几乎没有从中获利；4、被告人愿意缴纳罚金。综上，建议对被告人王俭程判处缓刑。被告人姜军对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。被告人姜军的辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控被告人姜军犯开设赌场罪无异议，但认为被告人姜军有如下从轻、减轻处罚情节：1、被告人姜军系从犯，根据相关法律规定，应当从轻或减轻处罚；2、被告人姜军开设赌场的时间非常短以及获利非常少，社会危害性较小；3、被告人姜军认罪态度好，能够如实供述犯罪事实，当庭认罪，具有悔罪表现；3、被告人姜军系初犯、偶犯，无前科劣迹。综上，建议对被告人姜军适用缓刑。本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，公安机关已冻结被告人王俭程在中国民生银行专门用于赌博的资金人民币38140.22元。本案在审理过程中，被告人王俭程自认抽头渔利人民币7000元，已退缴至本院，并主动缴纳罚金人民币20000元。被告人姜军主动缴纳罚金人民币5000元。上述事实，有公诉机关提供的案件来源、抓捕经过、行政处罚决定书、中国民生银行个人账户对账单、前科查询记录、常住人口基本信息、协助冻结财产通知书、证人贺某、沈某、徐某、王某、薛某、荆某、刘某的证言、被告人王俭程、姜军的供述与辩解、辨认笔录、搜查笔录、远程勘验笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人王俭程、姜军利用互联网和移动通讯终端传输赌博数据，组织赌博活动，情节严重，其行为扰乱了社会管理秩序，已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王俭程、姜军与刘某（另案处理）系共同犯罪。被告人王俭程与刘某共同往微信群内招揽参赌人员、在赌博网站上替参赌人员下注、所获得的违��所得亦由刘某和被告人王俭程平分，二人每日向被告人姜军支付300元人民币的报酬，故根据被告人王俭程在共同犯罪所起的作用，认定其系主犯，应当按照其所参与的犯罪予以处罚。被告人姜军仅负责查看赌博微信群中参赌人员的下注信息，并将信息告诉刘某和被告人王俭程，没有直接从投注中抽头渔利，在共同犯罪中系从犯，予以减轻处罚。被告人王俭程、姜军到案后，能够如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。被告人王俭程、姜军均系初犯，根据二被告人的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑无再犯罪的危险，可以适用缓刑。赌博用具、赌博违法所得以及被告人所有的专门用于赌博的资金、通讯工具依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条、第八条、《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见〉》第一条之规定，判决如下：一、被告人王俭程犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金已预缴）；被告人姜军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金已预缴）；二、被公安机关扣押的白色三星手机一部、白色苹果手机一部、金色小米手机一部、黑色三星平板电脑一部、银行卡三十张及卡包由公���机关予以没收；三、被公安机关冻结的赌博资金人民币三万八千一百四十元二角二分予以没收；四、被告人王俭程退缴的违法所得人民币七千元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  邹凤娟人民陪审员  苏秋艳人民陪审员  杨 礼二〇一七年五月三十一日书 记 员  关国震附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四���犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以���有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算���网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者应取得点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见〉》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受赌注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受堵注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条规定的“情节严重”：(一)抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与赌���的；（八）其他情节严重的情形。