乌审旗人民法院民 事 判 决 书（2016）内0626民初2382号原告：乌审旗农村信用合作联社，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市乌审旗嘎鲁图镇人民路。统一社会信用代码×××。法定代表人：李慧杰，系该联社理事长。委托代理人：苗成林，该联社乌审街分社职工。委托代理人:马静，该联社乌审街分社职工。被告：被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司，公司住所地东胜区铜川镇包府公路西侧。（以下简称鑫昇公司）组织机构代码证68652691-1法定代表人：郝栋。被告：郝栋，公民身份号码×××，男，1975年10月28日出生，汉族，系鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司法定代表人。被告:乌审旗勇泰担保有限责任公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市乌审旗嘎鲁图镇联社一楼西大厅。（以下简称勇泰公司）统一社会信用代码×××.法定代表人:呼勇，该公司总经理。委托代理人:雷永明，内蒙古易非律师事务所律师。原告乌审旗农村信用合作联社诉被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司、乌审旗勇泰担保有限责任公司、郝栋金融借款合同纠纷一案，于2016年8月2日立案受理，2016年11月9日应原告乌审旗农村信用合作联社申请将被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司所有的位于内蒙古自治区东胜区铜川镇铜川街71号瑞东小区7号楼111号房屋一处（房产证号：鄂房权证东胜区字第XX**、建筑面积22.47㎡）、位于内蒙古自治区东胜区铜川镇铜川街71号瑞东小区7号楼112号房屋一处（房产证号：鄂房权证东胜区字第1XX**、建筑面积32.25㎡）、位于内蒙古自治区东胜区铜川镇铜川街71号瑞东小区7号楼113号房屋一处（房产证号：鄂房权证东胜区字第1XX**、建筑面积24.71㎡）、位于内蒙古自治区东胜区塔拉壕镇区铜川一街4号楼009号房屋一处（房产证号：鄂房权证东胜区字第XX**、建筑面积197.24㎡）、位于内蒙古自治区东胜区塔拉壕镇区铜川一街4号楼002号房屋一处（房产证号：鄂房权证东胜区字第0XX**、建筑面积1993.9㎡）、位于内蒙古自治区东胜铜川镇一街71号瑞东小区A号地库1号房屋一处（房产证号：鄂房权证东胜区字第XX**、建筑面积2897.99㎡）、位于内蒙古自治区东胜铜川镇一街71号瑞东小区4号楼-1单元-301房屋一处（房产证号：鄂房权证东胜区字第XX**、建筑面积103.09㎡），共七处房屋依法予以保全。依法由审判员高健担任审判长、与审判员乌宁其、代理审判员张媛媛组成合议庭，于2017年3月23日公开开庭进行了审理。原告乌审旗农村信用合作联社委托代理人苗成林、马静、乌审旗勇泰担保有限责任公司委托代理人雷永明到庭参加了诉讼，被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司、郝栋经本院公告送达开庭传票未到庭，本案现已审理终结。原告乌审旗农村信用合作联社向本院提出诉讼请求：1、判令被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司偿还本金9000000元及利息8305007.03元，合计17305007.03元。2、判令被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司向原告支付2016年7月12日（含当日）至贷款本息实际给付之日止按月利率17.175‰计算的利息及复利。3、判令被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司承担本案的诉讼费用、保全费、执行费等。4、判令被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司在抵押担保范围内（以抵押物）对上述借款本金、利息、诉讼费用承担抵押担保责任，依法拍卖、变卖抵押物所得价款原告优先受偿。5、判令被乌审旗勇泰担保有限责任公司、郝栋对上述借款本金、利息、诉讼费用以及实现债权的全部费用承担连带清偿责任。事实与理由，2012年12月29日，被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司与原告乌审旗农村信用合作联社签订了《企业事业单位流动资金借款合同》，合同约定被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司在原告处办理9000000元流动资金贷款，借款用途为购买汽车，约定借款月利率为11.45‰，借款期限自2012年12月29日至2013年9月8日。借款合同第四条约定：若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至还清本息为止；借款人不能按期支付的利息及罚息，借款人按逾期天数以罚息利率计收复利；逾期贷款罚息利率为约定利率水平上加收50%，即按月利率17.175‰计算。同日，被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司与原告签订了《最高额抵押合同》，自愿为该《借款合同》项下的全部债务提供抵押担保。担保范围包括因主合同而产生债务本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费、财产保全费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。还约定，抵押权人有权按照合同约定，以抵押财产优先受偿。同日，被告乌审旗勇泰担保有限责任公司与原告签订了《最高额保证合同》，为该《借款合同》项下的全部债务提供保证担保。担保范围包括因主合同而产生债务本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费、财产保全费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。被告郝栋为被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司实际控制人，该公司为自然独资公司，2014年12月22日被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司将注册资金从2500万元大幅缩减至100万元，并将该公司原法定代表人郝栋变更为郝占彪（系郝栋父亲），现郝占彪为该公司唯一股东。根据《中华人民共和国公司法》第一百七十七条规定，公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单，应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。原告乌审旗农村信用合作联社作为被告明确身份的债权人在此期间并未接到被告的任何通知，被告郝栋已非法完成减资行为并将股权转移，属于恶意抽逃公司资本，意图逃脱债务，应当为原告债务承担连带清偿责任。上述借款到期后，被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司未能按时偿还本息，截止起诉之日，三被告仍未向原告偿还本息。被告乌审旗勇泰担保有限责任公司辩称，不同意原告的承担担保责任的诉讼请求，约定的保证期间是两年，本案的主债务履行其截止2013年8月8日，至2015年9月8日保证期间届满，原告应当在保证期间内主张权利，现原告的主张已经超过了保证期间，所以勇泰公司的担保责任已经免除。2、即使原告在保证期间内向勇泰担保公司主张过权利，那么也应适用保证合同的诉讼时效，原告的起诉也超过了诉讼时效，所以勇泰公司没有偿还责任。3、2012年12月9日，鑫昇公司向原告借款时所形成的本案的债务，因为鑫昇公司是一人公司，我们认为股东郝栋与他注册的一人公司财产是共同的，所以股东对一人公司承担连带责任。被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司、郝栋未到庭应诉，也未提供答辩状。原告提供的证据及被告质证情况：1、《企业事业单位流动资金借款合同》一份。证明被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司向原告借款金额为人民币9000000元，借款用途为购买汽车，借款期限为：2012年12月29日至2013年9月8日，借款月利率为11.45‰，贷款逾期罚息利率为约定利率水平上加收50%，复利按贷款逾期罚息利率标准计收等借款相关事实。对该证据被告乌审旗勇泰担保有限责任公司质证无异议。2、借款借据一份，证明：原告与被告之间的借款事实，包括借款的金额为9000000元，借款用途为：购买汽车，借款月利率为11.45‰，借款期限为：2012年12月29日至2013年9月8日，担保方式：保证担保。对该证据被告乌审旗勇泰担保有限责任公司质证无异议。3、《最高额抵押合同》一份，证明：被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司与原告签订《最高额抵押合同》，自愿为本案借款提供抵押担保，担保范围包括因主合同而产生的债务本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用。对该证据被告乌审旗勇泰担保有限责任公司质证无异议。4、《最高额保证合同》一份，证明：被告乌审旗勇泰担保有限责任公司与原告签订《最高额保证合同》，自愿为本案借款提供连带保证责任，保证期间为自主合同生效之日起至最后一期还款履行期届满之日起经过两年，保证范围包括因主合同而产生债务本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。对该证据被告乌审旗勇泰担保有限责任公司质证，认为对真实性认可，对证明的问题不认可，其中2013年8月19日催收通知，从催收之日起算两年保证合同时效，截止原告起诉已经超过了诉讼时效。5、证据五、《贷款逾期催收通知书》一份，《担保人履行责任通知书》两份。证明：证明原告向借款人、担保人主张权利的事实，原告分别于2013年8月19日、2014年7月23日、2014年8月20日向借款人、保证人主张权利。对该证据被告乌审旗勇泰担保有限责任公司质证无异议。6、鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司办理贷款的申请报告、原营业执照、国家企业信用信息公示系统，证明企业变更法定代表人、将公司注册资本大幅减资的事实。对该证据被告乌审旗勇泰担保有限责任公司质证无异议。被告乌审旗勇泰担保有限责任公司提供的证据及原告质证情况：1、企业信息一份，证明鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司于2013年8月13日成立，企业性质是自然人独资，2014年12月22日由原股东郝栋变更为郝占彪的事实。原告乌审旗农村信用合作联社对该证据质证无异议。被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司、郝栋未到庭应诉，也未向法庭提供证据。对原告提供的证据1、2、3、4、5、6，内容真实、来源合法，与本案有关联性，本院予以采信。被告乌审旗勇泰担保有限责任公司提供的证据原告无异议，该证据与本案有关联性，本院予以采信。根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院确认事实如下：被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司于2012年12月19日与原告乌审旗农村信用合作联社签订编号为乌农信企流借字（2012）第8100320124955604号《企业事业单位流动资金借款合同》，合同约定，被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司向原告乌审旗农村信用合作联社借款9000000元，借款期限自2012年12月29日至2013年9月8日，借款月利率为11.45‰，贷款逾期罚息利率为约定利率水平上加收50%，即按17.305007.03‰计算。2012年12月29日（借款合同签订当日），被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司与原告乌审旗农村信用合作联社签订编号为乌农信抵字（2012）第8100320124955604号《最高额抵押合同》，并在鄂尔多斯市房屋产权市场管理处办理了编号为鄂房他证东胜区字第1090412072**号、第109041207277、第109041207276号、第109041208168号、第109041207278号他项权登记，承诺以被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司名下的坐落于鄂尔多斯市东胜区铜川镇铜川街71号瑞东小区7号楼111（房屋所有权证号为1XXXX号）、鄂尔多斯市东胜区铜川镇铜川街71号瑞东小区7号楼112（房屋所有权证号为1XXXX）、鄂尔多斯市东胜区铜川镇铜川街71号瑞东小区7号113（房屋所有权证号为1XXXX）、鄂尔多斯市东胜区塔拉壕镇区铜川一街4号楼009（房屋所有权证号0XXXX号）、鄂尔多斯市东胜区塔拉壕镇区铜川一街4号楼002（房屋所有权证号0XXXX）为上述借款提供抵押担保，合同约定”如债务人未根据主合同的约定履行到期债务（包括债务人、抵押人违约而由贷款人解除合同或宣布提前到期的债务），抵押权有权直接变卖、拍卖抵押或将抵押物折价清偿所担保的债务。如果采取变卖或者折价方法处理抵押物、变卖价格或者折价金额由双方协商确定。协商不成的，抵押权人可以直接向人民法院申请拍卖或变卖抵押物，处分抵押财产所得款项在优先支付抵押物处分费用和本合同项下抵押人应支付或偿付抵押权人费用后，用于清偿合同项下的债务”。被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司自愿为该《企业事业单位流动资金借款合同》项下的全部债务提供抵押担保。合同第三条约定担保范围包括因主合同而产生债务本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费、财产保全费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。同日，被告乌审旗勇泰担保有限责任公司与原告乌审旗农村信用合作联社签订编号为乌农信保字（2012）第8100320124955604号《最高额保证合同》，被告乌审旗勇泰担保有限公司自愿为被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司与原告签订的编号为乌农信企流借款（2012）第8100320124955604号《企业事业单位流动资金借款合同》项下的全部债务本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公正费用、执行费、财产保全费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。保证期间为自主合同生效之日起至最后一期还款履行期届满之日起经过两年，保证范围包括因主合同而产生债务本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。合同签订后，原告乌审旗农村信用合作联社向被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司发放贷款9000000元。借款到期后，被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司无力偿还借款本息，至今未偿还本金及利息。另确认，鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司成立于2003年8月30日，法定代表人为郝栋，注册资本2500万元，公司类型为有限责任公司（自然人独资）。2014年12月22日鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司将注册资金从2500万元缩减至100万元，并将公司法定代表人郝栋变更为郝占彪，现郝占彪为该公司唯一股东。本院认为,原、被告之间签订的《乌审旗农村信用合作联社企业及事业单位流动资金借款合同》，系当事人之间真实意思表示，内容不违反法律、法规强制性规定，合法有效，双方均应遵守履行。原告已按合同约定履行了发放贷款的义务，被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司未按合同约定在履行期限内偿还本金及利息，侵犯了原告的合法权益，其应承担违约责任，故原告请求被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司偿还本金及利息、罚息、复利的诉讼请求，因罚息、复利未超出法律规定的上限，本院予以支持。被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司借款时与原告签订的《最高额抵押合同》合法有效，合同约定”如债务人未根据主合同的约定履行到期债务，抵押权人有权直接变卖、拍卖抵押物或将抵押物折价清偿所担保的债权。如果采取变卖或折价方法处理抵押物，变卖价格或折价金额由双方协商确定。协商不成，抵押权人可以直接向人民法院申请拍卖或变卖抵押物”。合同签订后，被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司用其所有的鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司名下的坐落于鄂尔多斯市东胜区铜川镇铜川街71号瑞东小区7号楼111（房屋所有权证号为1XXXX号、他XXXX号为：鄂房他证东胜区字第1090412072**号）、鄂尔多斯市东胜区铜川镇铜川街71号瑞东小区7号楼112（房屋所有权证号为1XXXX、他XXXX号为：鄂房他证东胜区字第1090412072**号）、鄂尔多斯市东胜区铜川镇铜川街71号瑞东小区7号113（房屋所有权证号为1XXXX、他XXXX号为：鄂房他证东胜区字第1090412072**号）、鄂尔多斯市东胜区塔拉壕镇铜川一街4号楼009（房屋所有权证号0XXXX号、他XXXX号为：鄂房他证东胜字第1090412081**号）、鄂尔多斯市东胜区塔拉壕镇铜川一街4号楼002（房屋所有权证号为0XXXX、他项权证号为：鄂房他证东胜区字109041207278号）为上述借款提供抵押担保，并在鄂尔多斯市房屋产权市场管理处办理他项权登记，该抵押合法有效。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条之规定”债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协商以抵押财产折价或拍卖，变卖该抵押财产所得的价款优先受偿，......。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产”。故原告乌审旗农村信用合作联社请求对被告抵押物优先受偿的诉讼请求予以支持。被告乌审旗勇泰担保有限责任公司于2012年2月29日与原告乌审旗农村信用合作联社签订的《最高额保证合同》，系双方真实意思表示，为该笔借款签字、盖章提供担保，应承担保证责任。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定”被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或约定不明，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担保证责任后，有权向债务人追偿”。本案中，被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司作为债务人，已向原告提供物的抵押担保，又有被告乌审旗勇泰担保有限责任公司提供保证担保，故原告乌审旗农村信用合作联社应优先就被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司提供的抵押物拍卖、变卖、折价所得价款实现债权，被告乌审旗勇泰担保有限责任公司对鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司提供的抵押物拍卖、变卖、折价清偿后不足部分承担保证责任。庭审中，被告乌审旗勇泰担保有限责任公司认可原告于2013年8月19日、于2014年8月20日向其主张权利，保证期间应从2014年8月21日起重新计算两年的诉讼时效，故被告乌审旗勇泰担保有限责任公司抗辩的”担保合同的诉讼时效已过，不承担保证责任”的理由不能成立，本院不予支持。被告郝栋作为鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司法定代表人和独资股东，违反公司法的规定，滥用股权转让予郝占彪的行为，属逃避债务，侵害了原告乌审旗农村信用合作联社的权益，故被告郝栋应当对上述借款本金9000000元及利息、罚息、复利承担连带清偿责任。被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司、郝栋经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃举证及答辩的权利，不影响本院根据现有的证据及查明的事实依法作出裁判。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告乌审旗农村信用合作联社借款本金9000000元及起诉之日（2016年7月12日）的利息（含罚息、复利）8305007.03元，起诉之日2016年7月13日后的利息按月利率17.175‰计算至还清为止。二、原告乌审旗农村信用合作联社对被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司所有的位于内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区铜川镇铜川街71号瑞东小区7号楼111（房屋所有权证号为1XXXX号、他XXXX号为：鄂房他证东胜区字第1090412072**号）、鄂尔多斯市东胜区铜川镇铜川街71号瑞东小区7号楼112（房屋所有权证号为1XXXX、他XXXX号为：鄂房他证东胜区字第1090412072**号）、鄂尔多斯市东胜区铜川镇铜川街71号瑞东小区7号楼113（房屋所有权证号为1XXXX、他XXXX号为：鄂房他证东胜区字第1090412072**号）、鄂尔多斯市东胜区塔拉壕镇区铜川一街4号楼009（房屋所有权证号0XXXX号、他XXXX号为：鄂房他证东胜字第1090412081**号）、鄂尔多斯市东胜区塔拉壕镇区铜川一街4号楼002（房屋所有权证号0XXXX、他项权证号为：鄂房他证东胜区字109041207278号）房屋，折价或拍卖、变卖的价款在双方2012年12月29日签订合同编号为乌农信抵字（2012）第8100320124955604号《最高额抵押合同》中所欠贷款本金及利息范围内享有优先受偿权。三、被告乌审旗勇泰担保有限责任公司、郝栋对被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司提供的抵押物拍卖、变卖、折价清偿后不足部分承担连带清偿责任。被告乌审旗勇泰担保有限责任公司承担连带清偿责任后有权向债务人鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司追偿。案件受理费125630元，保全费5000元，公告费560元，共计131190元，由被告鄂尔多斯市鑫昇汽贸有限责任公司、乌审旗勇泰担保有限责任公司、郝栋负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审 判 长  高 健审 判 员  乌宁其代理审判员  张媛媛二〇一七年五月十二日书 记 员  乌日汉