广东省怀集县人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤1224刑初85号公诉机关广东省怀集县人民检察院。被告人林兴欢，男，1984年10月8日出生，汉族，初中文化，农民，住广东省怀集县马宁镇珠岗村委会。2003年1月21日因犯盗窃罪被广东省封开县人民法院判处有期徒刑二年，于2004年9月24日刑满释放。2016年10月22日因本案被广东省怀集县公安局刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现羁押在广东省怀集县看守所。辩护人李卓权，广东辅安律师事务所律师。广东省怀集县人民检察院以怀检公诉刑诉[2017]41号起诉书指控被告人林兴欢犯贩卖毒品罪，于2017年3月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省怀集县人民检察院指派代理检察员李淑卿出庭支持公诉，被告人林兴欢及其辩护人李卓权到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省怀集县人民检察院指控：1、2016年4月至10月期间，被告人林兴欢在怀集县马宁镇金群村委会石头塘队林某伍的住宅附近多次贩卖毒品冰毒给甘某满和林某伍。2、2016年10月5日，被告人林兴欢在其住宅附近贩卖过一次毒品给甘某满。2016年10月11日，公安民警在怀集县马宁镇珠岗村委会路段将被告人林兴欢抓获，并其身上查获14包透明晶体、2包棕色晶体、1包红色固体。经称量，被查获的透明晶体的称量结果为8.29克，棕色晶体的称量结果为0.95克，红色固体的称量结果为0.09克。经肇庆市公安司法鉴定中心鉴定：该查获的透明晶体、棕色晶体、红色固体，均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关认为指控被告人林兴欢的犯罪事实清楚，证据确实充分，被告人林兴欢多次贩卖毒品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，构成贩卖毒品罪。鉴于被告人林兴欢当庭翻供，认罪态度恶劣，应从重处罚，故建议对被告人林兴欢以贩卖毒品罪判处四年至五年有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人林兴欢及其辩护人对指控的犯罪事实及罪名均有异议，认为其没有贩卖毒品，公安民警在2016年10月11日做笔录期间用电棍电其背部、殴打其双手及踢其腰部和腿部，该份笔录不是其真实意思，公安民警搜��的毒品是其自己吸食，应构成非法持有毒品罪，请求从轻处罚。经审理查明，被告人林兴欢是一名吸毒人员，被告人林兴欢的犯罪事实如下：一、2016年10月5日13时许，被告人林兴欢在其位于怀集县马宁镇珠岗村委会的住宅附近的路边以人民币100元的价格贩卖毒品冰毒给甘某满，后甘某满以微信红包支付的方式将150元交给被告人林兴欢，被告人林兴欢在收取了贩卖毒品的100元后将多余的人民币50元以现金的方式返还给甘某满。二、2016年10月9日15时许，被告人林兴欢窜到林某伍位于怀集县马宁镇的住宅门口处以人民币100元的价格贩卖毒品给林某伍和甘某满。2016年10月11日，公安民警在怀集县马宁镇珠岗村委会路段将被告人林兴欢抓获，并从其身上搜获14包透明晶体、2包棕色晶体、1包红色固体以及毒资人民币1650元。经��量，14包透明晶体净重8.29克，2包棕色晶体净重0.95克，1包红色固体净重0.09克。经肇庆市公安司法鉴定中心鉴定：上述的物品均检出甲基苯丙胺成分。2016年10月12日，被告人林兴欢因吸毒被广东省怀集县公安局决定行政拘留十日。上述的事实，认定的证据如下：一、现场勘验检查笔录（一）勘验号为K4412246200002016100003现场勘验检查工作记录、现场图及现场照片，证实公安机关对被告人林兴欢住宅附近的现场及周边进行了勘查的情况。（二）勘验号为K4412246200002016100002现场勘验检查工作记录、现场图及现场照片，证明公安机关对林某伍位于怀集县马宁镇金群村委会石头塘队的住宅附近现场及周边进行了勘查的情况（三）现场指认笔录及照片，证明证人林某伍于2017年2月17日到怀集县马宁镇金群村委��石头塘队对毒品交易现场进行指认的情况。二、视听资料审讯视频光碟一张，证明公安民警对2016年10月12日审讯的过程进行拍摄的情况。三、鉴定意见肇公（司）鉴（化）字【2016】10063号理化检验检验报告，证明公安民警从被告人林兴欢身上搜获的14包晶体物、2包棕色晶体以及1包红色固体，均检出甲基苯丙胺成分。四、书证材料（一）提取笔录、称量笔录、取样笔录、称重照片、称量说明，证明公安民警从被告人林兴欢身上搜获的14包透明晶体物、2包棕色晶体物、1包红色固体物以及毒资人民币1650元进行提取，并对相关物体进行称量并取样，其中经称量，14包透明晶体物净重8.29克、2包棕色晶体物净重0.95克以及1包红色固体净重0.09克。（二）扣押决定书、扣押清单，证明公安民警对被告人林兴���身上搜获的14包透明晶体物、2包棕色晶体物、1包红色固体物以及毒资人民币1650元进行扣押的情况。（三）微信截图，证明甘某满于2016年10月5日发给被告人林兴欢一个价值人民币150元的微信红包的情况。（四）通话记录清单(9月至10月)，证明被告人林兴欢于2016年10月5日、2016年10月9日与林某伍有频繁通话的情况。（五）怀集县中医院体检表，证明被告人林兴欢于2016年10月12日进行了体检，关于外科，医生意见是未见明显异常。（六）（2003）封刑初字第1号刑事判决书，证明被告人林兴欢于2003年1月21日因犯盗窃罪被广东省封开县人民法院判处有期徒刑二年，于2004年9月24日刑满释放的情况。（七）行政处罚决定书，证明被告人林兴欢因吸毒被广东省怀集县公安局决定行政拘留十日的情况。（八）抓获经过，���明公安机关于2016年10月11日将被告人林兴欢抓获的情况。（九）人口信息，证明被告人林兴欢的身份情况。四、证人证言（一）证人林某伍的证言，证明：2016年10月9日下午，我在家睡觉，甘某满来到我家叫我打电话给亚欢买毒品来吸食，不久亚欢就拿毒品来到我家门口附近交给我，我和甘某满在我家门口处碰见阿欢后，甘某满因有事离开了，我就向亚欢赊数了价值人民币100元的毒品，我的电话号码是15361****XX，阿欢的电话号码是13570****XX，亚欢年约30岁，身高约160cm，是马宁镇珠岗人。经证人林某伍指认，相片组中的11号男子就是亚欢，即被告人林兴欢。（二）证人甘某满的证言，证明：我的绰号是“法官”，我在林某伍家吸食的毒品是一名叫亚欢的男子贩卖给我们的，每次都是叫亚欢将毒品送到林某伍家中的。2016年10月5日13时许，我通过电话联系亚欢问他要冰毒，我去到亚欢家附近路边等亚欢出来，我向亚欢要了100元冰毒，由于我身上无钱，我就用手机微信红包支付的方式当场支付了150元给亚欢，并向亚欢要回了多余的50元现金，之后我就到林某伍家和林某伍一起吸食。2016年10月9日15时许，我在林某伍家门口见到亚欢拿毒品来给林某伍，当时还是赊数的，没有给钱。亚欢的微信号是眼看耳不听，我电话号码是18316****XX，我联系亚欢是用林某伍的手机（1536174****），亚欢的电话号码是13570****XX。经证人甘某满指认，相片组中的1号男子就是卖毒品给我的亚欢，即被告人林兴欢。（三）证人植某活的证言，证明：我是在怀集县中医院驻怀集县看守所任医生一职，负责入所人员和在押人员的体检和看病。体检表中医院意见一栏中“未见明显异常”是在押人员在常规体检检查时，其身体检查未见皮肤外伤、红肿、骨外等明显的症状，如果在押人员在入所体检过程中身体有明显淤青和伤口，我们都会在体检表中注明的。五、被告人的供述被告人林兴欢在公安侦查期间所作的供述（2016年10月12日12时至2016年10月12日14时在怀集县公安局冷坑派出所询问室），证明：我曾多次贩卖毒品冰毒给“法官”。2016年10月5日13时许，“法官”打电话问我有没有货，我说有，然后我就叫他来我家路口处等我，我就拿了价值人民币100元的冰毒给他，当时他说没有带现金，然后就用微信转了人民币150元给我，扣除了他买毒的钱后，我还给他现金50元。2016年10月9日，“法官”用板哥的电话打给我并向我买100元冰毒，后我开摩托车到板哥家送毒品，当时板哥说他们没有钱，买冰毒的100元过两天再给我，我答应后离开了，“法官”的微���号是m1831654****,微信名是法官。“法官”是蓝钟镇人，年约30岁，身高168cm。经被告人林兴欢指认，相片组中9号的人是板哥，即证人林某伍；相片组中的8号男子就是“法官”，即证人甘某满。上述证据均经庭审认证、质证，是合法有效的，本院予以确认。本院认为，被告人林兴欢无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺9.33克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人林兴欢贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立，应予支持。对于控辩双方争议的焦点，评析如下：一、公诉机关指控被告人林兴欢于2016年4月至10月多次贩卖毒品给林某伍和甘某满的事实。经查，在案证据有现场勘验检查笔录、通话记录清单（9月至10月）、证人林某伍、甘某满的证言、被告人林兴欢的供述与辩解等证据，证人林���伍、甘某满的证言与被告人林兴欢于2016年10月12日所作的供述对关于2016年10月9日贩毒的事实描述相互印证，结合现场勘验检查笔录、通话清单等证据，应认定被告人林兴欢于2016年10月9日向林某伍、甘某满贩卖毒品的事实，但对被告人林兴欢贩卖毒品给林某伍、甘某满的其他指控贩毒时间、地点、数量均不一致，且无其他证据予以印证，现被告人林兴欢予以否认，故不予认定。二、公诉机关指控被告人林兴欢于2016年10月5日贩卖毒品给甘某满的事实；被告人林兴欢认为没有贩卖毒品，构成非法持有毒品的辩解意见。经查，在案证据有现场勘验检查笔录、微信截图、通话记录清单、证人甘某满的证言、被告人林兴欢的供述与辩解等证据，证人甘某满的证言与被告人林兴欢于2016年10月12日所作的供述对2016年10月5日贩毒的事实描述相互印证，结合现场勘验检查笔���、微信截图、通话清单等证据，应认定被告人林兴欢于2016年10月5日向甘某满贩卖毒品的事实，故公诉机关的上述指控，本院予以支持，而被告人林兴欢及其辩护人的辩解意见，理据不足，本院不予采纳。三、公诉机关在量刑建议时提出被告人林兴欢多次贩卖毒品的行为构成情节严重的问题。经查，在本案中，根据在案的证据，仅证实被告人林兴欢贩卖毒品甲基苯丙胺两次，未达到多次贩卖毒品的标准，不符合《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条中关于情节严重的规定，故本院不予认定。四、被告人林兴欢认为公安民警在2016年10月11日做笔录期间用电棍电其背部、殴打其双手及踢其腰部和腿部的辩解意见。经查，①被告人林兴欢于2016年10月11日所作的笔录，因公诉机关未能提供相关的审讯视频佐证，不能排除��理怀疑性，故对该份笔录，本院不予采纳；②被告人林兴欢于2016年10月12日在怀集县公安局冷坑派出所询问室所作的笔录，公诉机关提供有审讯视频，亦有怀集县中医院体检表、证人植某活的证言等证据，证实被告人林兴欢身体没有受伤，民警在询问中也没有出现逼供的情形，故对被告人林兴欢于2016年10月12日所作的笔录，本院予以采纳。鉴于被告人林兴欢有犯罪前科，可酌情从重处罚。据此，综合控辩双方的量刑意见，根据被告人林兴欢的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人林兴欢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。二、扣押的毒资人民币一千六百五十元，予以没��，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  苏永任审 判 员  罗淑慧人民陪审员  王明薇二〇一七年五月九日书 记 员  陈碧婷附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖���运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。