江西省南昌市西湖区人民法院民 事 判 决 书(2016)赣0103民初2988号原告：张桂生，男，1966年3月1日生，汉族，住南昌市青山湖区。委托代理人：曹良海，江西华赣律师事务所律师，执业证号：13601201210623553。被告：江西蔓殊唯汝实业发展有限公司，住所地：南昌市西湖区八一大道96号华龙大厦17楼1705室。组织机构代码：79697910-2。法定代表人：沈峻峰，该公司总经理。委托代理人：江祥忠，江西策源律师事务所律师，执业证号：13601199910625300。委托代理人：叶佳伟，江西策源律师事务所律师，执业证号：13601201410227005。原告张桂生诉被告江西蔓殊唯汝实业发展有限公司（以下简称蔓殊唯汝公司）劳动争议一案，本院受理后，被告蔓殊唯汝公司又因同一仲裁裁决另行起诉原告张桂生劳动争议案，为此本院决定两案合并审理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张桂生及其委托代理人曹良海，被告蔓殊唯汝公司的委托代理人叶佳伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张桂生诉称：原告于2015年1月12日入职被告处工作，工资岗位为工程安装技术员，双方约定工资标准为2500元/月+提成工资，但被告未依照劳动合同法的规定，与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳社保。原告自入职以来一直勤勉努力工作，然而被告却在原告没有任何过错的情况下未提前30日通知而于2016年8月3日径行将原告辞退，并无故拖欠原告提成工资，原告多次与被告沟通，要求将拖欠的工资及时予以补发，但被告拒不支付。原告因不服南昌市西湖区劳动人事争议仲裁委员会西劳人仲裁字（2016）第78号仲裁裁决书，特向贵院提起诉讼，请求判决被告支付拖欠原告提成工资31499元；未与原告签订书面劳动合同双倍工资差额101493.25元；赔偿金22544元；代通知金5636元；本案诉讼费由被告承担。原告提交了如下证据：证据一、仲裁裁决书、裁决书送达证明，证明本案已经劳动仲裁前置程序。证据二、离职审批表、工具及工作服移交清单，证明原、被告之间自2015年1月12日建立事实劳动关系，但被告一直未与原告签订书面劳动合同，至2016年8月3日被告无故辞退原告，违法解除劳动合同。证据三、北京银行业务记账凭证19张、被告公司提成安排，证明原告在被辞退之前12个月平均工资为5636元，原告提成工资存在的事实且提成工资计算标准为：原告应得提成工资=安装套数×260元/套×32.5%。证据四、工程安装维修提成明细表、视频资料、通话录音、证人证言，证明原告在2016年1月-7月在嘉里置业安装216套，应得提成工资为：216×260×32.5%=18252元，并且除嘉里置业之外还拖欠原告2015年2月至2016年7月13247元平时提成。证据五、证人金某出庭作证证言，证明原告提成工资的组成方式。被告蔓殊唯汝公司辩称：原告入职被告处期间，被告多次要求与原告签订劳动合同，但原告均拒绝签订。被告明确告知，若不签订劳动合同将不予录用，但原告表示合同签订无所谓，只要按时发放工资就可。被告看其工作积极性高，能按时按质完成工作，就暂缓签订合同，并表示原告可随时要求签订劳动合同。谁知原告在工作半年后，经常违反公司的规章制度，并未按时按质完成相应工作。被告多次对其提出警告，并表示再如此将开除原告，但原告对此置之不理，依然违反公司规章制度，给被告公司造成巨大的恶劣影响。被告无奈，为了公司的正常运作及内部稳定，只得于2016年8月3日将其开除。原告要求支付双倍工资差额及支付经济赔偿金无事实和法律依据，被告不服南昌市西湖区劳动人事争议仲裁委员会西劳人仲裁字（2016）第78号仲裁裁决，故诉至法院，要求判决被告无需支付原告二倍工资差额12500元、经济赔偿金10000元，合计22500元。被告提交了如下证据：证据一、仲裁裁决书，证明原告在被告处的工资为2500元/月，无法说明被告拖欠原告提成工资。经审理查明，原告于2015年1月12日入职被告处，从事维修安装工作，原、被告未签订书面劳动合同。2016年8月3日被告以原告不适合其岗位工作为由将原告辞退。原告于2016年8月23日向南昌市西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付提成31499元；未签订劳动合同的双倍工资101493.25元；经济赔偿金22544元；未提前30日通知原告解除劳动合同应支付一个月工资5636元；补缴2015.1.12-2016.8.3养老保险、工伤保险、医疗保险和失业保险。2016年9月29日南昌市西湖区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：一、被告支付原告二倍工资差额12500元、经济赔偿金10000元，合计22500元；二、驳回原告其他仲裁请求。原告不服该裁决，于2016年10月9日诉至本院，请求判决被告支付拖欠原告提成工资31499元；未与原告签订书面劳动合同双倍工资差额101493.25元；赔偿金22544元；代通知金5636元；本案诉讼费由被告承担。被告亦不服该仲裁裁决，于2016年10月18日诉至本院，要求判决被告无需支付二倍工资差额12500元、经济赔偿金10000元，合计22500元。另查明：原告的基本工资为2500元，被告于2016年2月5日向原告发放的款项中注明了年终奖1600元，提成工资13387.75元。原告提供的2016年提成明细表注明提成分别为1月份6740元、2月份5090元、3月份6440元、4月份5110元、5月份1930元、6月份5640元、7月份5630元，合计36580元，原告陈述其提成比例为32.5%。原告离职前十二个月的月平均工资计算为5500元。上述事实，有原、被告提供的证据及庭审笔录所证实。本院认为，关于被告辞退原告的原因，因被告未提供相关证据证实原告存在其不适合岗位工作的情形，被告应承担举证不能的不利后果。本院认为被告系违法解除双方劳动关系，现原告要求被告支付经济赔偿金，本院予以支持，经济赔偿金计算为22000元（5500元/月×2个月×2倍）。根据法律规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告辩称系原告拒绝签订劳动合同，但未提供证据证明，本院不予采信。但根据相关规定，用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。原告于2016年8月23日申请仲裁，故被告应当支付原告自2015年8月24日至2016年1月11日期间的二倍工资差额，计算为25483元（5500元/月×4个月+5500元/月÷30天×19天）。关于原告主张的提成工资，原告提供的工资发放明细中注明了有提成工资，可以证实原告的工资收入包含提成工资。提成工资的计算方式系用人单位掌握的证据，用人单位对此负有举证义务，被告未提供原告的提成工资计算方式，应承担举证不能的不利后果。本院对原告提供的江西蔓殊唯汝实业发展有限公司提成安排及2016年1月至7月的工程安装、维修提成表予以确认，提成工资计算为11888.5元（36580元×32.5%）。对原告主张的2015年2月至12月及嘉里置业安装提成，因证据不足，本院不予支持。关于原告要求被告额外支付一个月工资，因被告解除劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的情形，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，判决如下：被告江西蔓殊唯汝实业发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张桂生违法解除劳动关系的经济赔偿金22000元、未签订劳动合同的二倍工资差额25483元，提成工资11888.5元，共计59371.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告预交的案件受理费10元，由原、被告各承担5元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院，且应在递交上诉状后七日内，到南昌市中级人民法院缴纳上诉费，或办理减、免、缓交手续，逾期不交或未按规定办理相关手续，南昌市中级人民法院按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决书确定的全部义务，一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为2年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日后起计算。审 判 长  陈 敏人民陪审员  王凤娟人民陪审员  邓兰珠二〇一七年五月二十六日书 记 员  郭洋洋速 录 员  邹 庸