安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖10民终221号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司黄山中心支公司，住所地安徽省黄山市屯溪区天都大道总工会大厦,统一社会信用代码913410006941137035。负责人：程志平，总经理。委托诉讼代理人：洪伟，安徽道同律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏卿，安徽道同律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：项银斌，男，1963年1月16日出生，汉族，住安徽省休宁县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黄山中心支公司（以下简称太平洋财保黄山支公司）因与被上诉人项银斌财产保险合同纠纷一案，不服安徽省黄山市屯溪区人民法院（2017）皖1002民初543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月29日立案后，依法组成合议庭，于2017年5月9日公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财保黄山支公司的委托诉讼代理人夏卿到庭参加诉讼。被上诉人项银斌经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财保黄山支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判太平洋财保黄山支公司少赔偿25000元;2.本案诉讼费由项银斌承担。事实和理由：一审判决适用法律错误。根据机动车车上人员责任险合同的约定，太平洋财保黄山支公司按照责任比例予以赔付，且在签订保险合同时，太平洋财保黄山支公司已经对该合同的免责条款进行了明确说明，该条款具有法律效力。项银斌未提出答辩意见。项银斌向一审法院起诉请求：1.判令太平洋财保黄山支公司对项银斌的医疗费10990.83元、护理费7200元、住院伙食补助费360元、营养费1200元、误工费13680元、交通费300元、残疾赔偿金21642元、鉴定费1300元共计56672.83元，在驾驶人险范围内赔偿5万元；2.本案诉讼费由太平洋财保黄山支公司承担。一审法院认定事实：2015年4月18日15时40分，项银斌驾驶皖Ｊ×××××号小型普通客车沿X015线由安徽省休宁县县城往溪口镇方向行驶，驶至16公里500米处（高官桥）“Y”型交叉口处，在实施左转弯的过程中，与沿X017线由溪口镇金竹村往阳干村方向行驶的、由倪川宁驾驶的装载石子的变形拖拉机发生正面碰撞。造成皖Ｊ×××××号小型普通客车驾驶人项银斌及乘坐人李美月、项嘉丽、汪银囡伤亡，车辆受损的交通事故。安徽省休宁县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书认定：项银斌承担本起事故同等责任，倪川宁承担本起事故同等责任；项嘉丽、李美月、汪银囡不承担本起事故责任。事故发生后，项银斌被送往黄山市人民医院救治，于2015年5月6日出院，共住院18日，支付医疗费10990.83元。2016年11月16日，安徽中衡司法鉴定中心出具司法鉴定意见书评定：项银斌因交通事故致右侧第4、5、6、7肋骨骨折为十级伤残，项银斌的误工期为伤后120日、护理期为伤后60日、营养期为伤后60日。银斌支付了鉴定费1300元。项银斌驾驶的皖Ｊ×××××号小型普通客车（车辆型号LZW6450BF）在太平洋财保黄山支公司投保了机动车车上人员责任险（驾驶员车上责任险），保险金额为5万元，该责任险条款第九条约定“下列损失和费用保险人不负责赔偿（一）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费”；第十六条约定“除保险合同另有约定外，保险人依据保险机动车一方在事故中所负责任比例，承担相应赔偿责任……保险机动车一方负同等事故责任的，保险人按50%事故责任比例计算赔偿……”事故发生在保险期内。项银斌未就本起事故向倪川宁主张任何权利；在李美月诉倪川宁、项银斌等机动车交通事故责任纠纷一案中，安徽省休宁县人民法院于2016年8月30日作出的（2016）皖1022民初414号民事判决，未为本起事故的其他受害者（包括项银斌）预留交强险份额。项银斌系农业家庭户口，经营休宁县溪口镇银斌商店。一审法院核定项银斌因本起交通事故的各项损失为：1.医疗费10990.83元（凭票据核定）；2.住院伙食补助费360元（20元/日×18日，项银斌住院18日，按20元/日标准计算）；3.营养费1200元（20元/日×60日，项银斌营养期60日，按20元/日标准计算）；4.护理费4155.96元[114.22元/日×18日+50元/日×（60日-18日），项银斌护理期60日，住院期间的护理费参照安徽省上一年度居民服务业就业人员平均工资114.22元/日计算；出院后护理费按50元/日标准计算]；5.误工费13680元（项银斌误工期为120日;项银斌无固定收入，也未能举证证明其最近三年的平均收入状况，误工费参照安徽省上一年度居民服务业的平均工资114.22元/日计算，项银斌诉请误工费13680元，不高于该标准，予以支持）；6.残疾赔偿金21642元（虽然项银斌为农业家庭户口，但其经常居住地和收入来源地均在城镇，残疾赔偿金参照安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入29156元/年计算；项银斌定残时未满60周岁，赔偿年限为20年，伤残赔偿系数为10%；项银斌诉请残疾赔偿金21642元，不高于该标准，予以支持）；7.交通费300元（结合项银斌就诊次数、住院日数及住院地点等酌定）；8.鉴定费1300元（凭票据核定）。以上各项损失共计53628.79元。一审法院认为，本案系财产保险合同纠纷。项银斌驾驶的皖Ｊ×××××号小型普通客车（车辆型号LZW6450BF）在太平洋财保黄山支公司投保了机动车车上人员责任险（驾驶员），保险金额为5万元，双方存在财产保险合同。因投保车辆在保险期限内发生保险事故，太平洋财保黄山支公司应当按照约定履行赔偿义务。项银斌的各项损失经核定为53628.79元，依照保险合同约定，项银斌主张太平洋财保黄山支公司在保险限额内赔付5万元，有事实和法律依据，予以支持。项银斌因本起交通事故受伤，其有权选择向侵权人倪川宁提起侵权之诉，也有权依据保险合同约定向太平洋财保黄山支公司提起合同之诉；另机动车车上人员责任险的第九条和第十五条中，关于保险人不承担鉴定费和依据保险机动车一方在事故中所负责任比例进行赔偿的约定，太平洋财保黄山支公司未提交已就上述条款向项银斌进行告知的证据，且第十五条的内容免除了保险人依法应承担的义务，加重了投保人、被保险人责任并排除了被保险人依法享有的权利，有违保险法尊重社会公德与诚实信用原则，应为无效条款。综上，对太平洋财保黄山支公司辩称应扣除交强险范围所应承担的份额，再按责任比例承担赔偿责任的理由，不予支持。太平洋财保黄山支公司在举证期限内申请对项银斌的伤残等级重新鉴定，一审法院认为安徽中衡司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书明确载明鉴定地点在黄山市，附有鉴定时拍摄的项银斌肋骨骨折CT片，并附有鉴定机构和鉴定人的资质证明，太平洋财保黄山支公司申请重新鉴定的理由不能成立，且太平洋财保黄山支公司也未提供足以反驳、推翻该司法鉴定意见书的充分证据，故对其重新鉴定申请不予准许。综上，对项银斌主张太平洋财保黄山支公司赔付其各项损失5万元的诉请，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第四十四条第一款、第五十六条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条第一款、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄山中心支公司于本判决生效之日起七日内一次性赔付原告项银斌医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费等各项损失5万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费525元（原告已预交），由被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄山中心支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的主要焦点为：如何确定案涉保险合同约定按照50%责任比例予以赔偿条款的效力，太平洋财保黄山支公司是否应少赔偿2.5万元。案涉机动车车上人员责任险条款第十六条约定“除保险合同另有约定外，保险人依据保险机动车一方在事故中所负责任比例，承担相应赔偿责任……保险机动车一方负同等事故责任的，保险人按50%事故责任比例计算赔偿……”的内容，属于双方当事人约定免除或限制一方或者双方当事人未来责任的条款，即免责条款。由于太平洋财保黄山支公司未提供证据证明其对该免责条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的相关规定，该免责条款不产生效力。因此，太平洋财保黄山支公司上诉主张少赔偿2.5万元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，太平洋财保黄山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费425元，由中国太平洋财产保险股份有限公司黄山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  鲍武樱审判员  宋浩之审判员  郑卫东二〇一七年五月十八日书记员  王 艳