四川省广安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）川16刑终78号原公诉机关四川省广安市广安区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘思茂，男，生于1968年10月4日，汉族，大学文化程度，案发前系广安市前锋区科学技术协会主席，现住广安区。因涉嫌犯受贿罪，经广安市人民检察院决定，2016年1月22日由广安市公安局广安区分局指定居所监视居住；因涉嫌犯受贿罪，于2016年1月28日经武胜县人民检察院决定，同日被武胜县公安局刑事拘留；因涉嫌犯受贿罪，于2016年2月2日经广安市人民检察院批准，同日被武胜县公安局执行逮捕。现羁押于武胜县看守所。广安市广安区人民法院审理广安市广安区人民检察院指控被告人刘思茂犯受贿罪一案，于2017年3月17日作出（2016）川1602刑初259号刑事判决。被告人刘思茂不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2001年至2013年，被告人刘思茂任广安区交通局副局长(2006年至2008年兼任养路段段长)，分管工程科技、公路建设、养护、绿化管理、港航设施建设、交通安全、规费征收、农村公路建设、为民办实事（民生工程）、交通建设等工作。2013年11月至2015年3月，被告人刘思茂任广安市前锋区交通局局长，主持全面工作。被告人刘思茂在任广安区交通局副局长及前锋区交通局局长期间，利用职务上的便利，为他人谋取利益，先后多次收受其监管工程项目相关人员现金共计97万元。具体犯罪事实如下：2004-2011年，刘思茂收受熊某23万元；2004-2014年，刘思茂收受苑某29万元；2007-2012年，刘思茂收受谯某13万元；2008-2010年，刘思茂收受张某3万元；2004-2005年，刘思茂收受周某4万元；2011-2012年，刘思茂收受许某5万元；2008-2010年左右，刘思茂收受李某3万元；2009-2013年左右，刘思茂收受李某1，2万元；2013年左右，刘思茂收受谯某1，1万元；2011年，刘思茂两次收受谯某2共计3万元；2009-2010年，刘思茂收受苏某某3万元；2005年左右，刘思茂收受杨某1，2万元；2014年左右，刘思茂收受杨某2，2万元；2014年，刘思茂收受张某2，2万元，2015年5月，案发前被告人刘思茂自动退还张某2，1万元。2012年左右，刘思茂收受王某3万元。同时查明：被告人刘思茂于2016年1月20日18时许，在妻子谯某4的陪同下主动到广安市人民检察院投案，并如实供述了自己的犯罪事实。2016年5月16日，谯某4代刘思茂向武胜县人民检察院退缴赃款5万元；2016年8月3日，武胜县人民检察院对刘思茂位于广安区五星街道X号(产权证号00032XXX，面积155.23平方米)的住宅房屋一套，谯某4位于广安区渠江北路XX号商业门市一个（产权证号00061XXX，面积51.87平方米）进行了查封。在审理过程中，谯某4代被告人刘思茂缴纳罚金15万元。认定上述事实，原判采信了公诉机关当庭举证，并经庭审质证的下列证据：移送案件通知书、受案登记表、立案决定书、扣押物品清单、刘思茂退赃情况说明、罚没金收据、渠华路施工合同、小（井）至白（马）路资料等相关工程的材料、刘思茂到案情况说明、户籍证明等书证；证人刘晓平、杨某2等的证言；被告人刘思茂的供述与辩解等证据。原审认为，被告人刘思茂身为国家机关工作人员，在担任广安区交通局副局长、前锋区交通局局长期间，利用职务上的便利多次收受他人好处费、感谢费共计人民币97万元，数额巨大，为他人谋取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款的规定，构成受贿罪。被告人刘思茂主动投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，且当庭认罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，属自首，可依法对其从轻或者减轻处罚。被告人刘思茂在案发后退缴赃款5万元，缴纳罚金15万，共计20万元，可酌情对其从轻处罚。据此，根据被告人刘思茂所犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度、悔罪表现，判定被告人刘思茂犯受贿罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金20万元；追缴被告人刘思茂违法所得赃款97万元，上缴国库。上诉人（原审被告人）刘思茂上诉称，一、自己的受贿行为全是在“事后”接受各行贿人的财物，且受贿的金额中绝大部分是带有人情意味的送礼答谢，受贿行为是被动的，没有给行贿人提供具体的帮助，该部分金额不应构成受贿罪；二、2014年退还给熊某的3万元、退还给苑某的2万元，不应纳入受贿金额；三、刘思茂兼具自首、认罪、初犯、退赃、认罚等情节，请求对其减轻处罚。经本院二审审理查明的事实和证据与一审查明的事实和认定事实的证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）刘思茂身为国家机关工作人员，在担任广安区交通局副局长、前锋区交通局局长期间，利用职务上的便利，收受其监管的工程项目相关人员的好处费、感谢费等，共计97万元，数额巨大，为他人谋取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款的规定，构成受贿罪。上诉人刘思茂主动投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，且当庭认罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可依法对其从轻或者减轻处罚。上诉人刘思茂在案发后退缴赃款5万并缴纳罚金15万，可酌情对其从轻处罚。关于上诉人刘思茂辩称其受贿行为全是在“事后”接受各行贿人的财物，且受贿的金额中绝大部分是带有人情意味的送礼答谢，受贿行为是被动的，没有给行贿人提供具体的帮助，该部分金额不应构成受贿罪的意见。经查，上诉人刘思茂收受的财物金额已明显超过了正常的人情往来金额，且与行贿人之间并无亲戚关系。上诉人刘思茂在担任广安区交通局副局长、前锋区交通局局长期间，收受其监管的建设项目相关人员的财物，行贿人虽未明示请托事项，但上诉人刘思茂事后基于其履职事由收受他人财物。依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条第（三）项“履职时未被请托，但事后基于该履职事由收受他人财物的”应认定为“为他人谋取利益”，即应以受贿罪定罪处罚。对上诉人的该辩称意见，本院不予支持。关于上诉人刘思茂辩称2014年退还给熊某的3万元、退还给苑某的2万元，不应纳入受贿金额的意见。经查，上诉人刘思茂供述，其退钱行为是基于对反腐高压政策的畏惧以及听说广安有施工老板出了事。依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿案件适用法律若干问题的意见》第九条：国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的，不是受贿；国家工作人员受贿后，因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还的，不影响认定受贿罪。上诉人刘思茂退钱的行为是基于有施工老板“出了事”，为掩饰犯罪而退还，退钱的时间距离收受财物的时间较长，故不影响受贿罪的认定。且其退钱的事实只有上诉人刘思茂的供诉，没有其他相关证据予以印证，本院不予采信。故对上诉人刘思茂的该辩称意见，本院不予支持。关于上诉人刘思茂辩称其兼具自首、认罪认罚、初犯、退赃等情节，请求对其减轻处罚的意见。经查，原判在量刑时已对上诉人刘思茂的自首、退赃、认罪等情节进行了综合考量，予以了适当的刑事处罚。本院在量刑时不再进行考量，对上诉人要求减轻处罚的意见，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 唐伦平审 判 员 冯剑辉审 判 员 李政伟二〇一七年五月二十五日法官助理 李 颖书 记 员 曹文娟附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。