吉林省白山市江源区人民法院民 事 判 决 书(2017)吉0605民初695号原告：河南省先锋路桥设备有限公司。住所：河南省开封市禹王台区南郊乡小苏村南。法定代表人：杨予杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：王文君，吉林审航律师事务所律师。被告：保定市天安建筑工程有限公司。住所：河北省保定市新市区富昌屯村。法定代表人：何增水，该公司董事长。委托诉讼代理人:蒋永彬，吉林连星律师事务所律师。委托诉讼代理人:孙云英，吉林郭新敏律师事务所律师。第三人：中国建筑第六工程局有限公司。住所：天津市滨海新区塘沽杭州道**号。法定代表人：吴春军，该公司董事长。原告河南省先锋路桥设备有限公司与被告保定市天安建筑工程有限公司、第三人中国建筑第六工程局有限公司合同纠纷一案，本院于2016年12月15日作出（2016）吉0605民初248号民事判决。原告河南省先锋路桥设备有限公司、被告保定市天安建筑工程有限公司不服该判决，上诉于白山市中级人民法院，白山市中级人民法院作出（2017）吉06民终89号民事裁定，撤销原判决，发回本院重审。本院另行组成合议庭，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河南省先锋路桥设备有限公司委托诉讼代理人王文君、被告保定市天安建筑工程有限公司委托诉讼代理人蒋永彬、孙云英到庭参加诉讼，第三人中国建筑第六工程局有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省先锋路桥设备有限公司向本院提出诉讼请求：保定市天安建筑工程有限公司给付使用设备款1000000元、设备进出场运费364000(往返运费)运费1800元(辽宁至白山)、工人工资90000元、设备维修费36000元、维修材料费76665元，计1568465元；中国建筑第六工程局有限公司承担连带给付责任。庭审中，河南省先锋路桥设备有限公司变更诉讼请求为：1.保定市天安建筑工程有限公司按合同约定支付设备进出场费用415921元；2.保定市天安建筑工程有限公司支付三台设备占用期间的使用费支出755376元；3.保定市天安建筑工程有限公司支付鉴定费11000元、鉴定人员出庭费4000元；4.中国建筑第六工程局有限公司承担连带给付责任。事实和理由：河南省先锋路桥设备有限公司于2014年承揽了白山市鹤大高速项目ZT15标段工程，保定市天安建筑工程有限公司将其中架梁工程转包给河南省先锋路桥设备有限公司，双方签订了架梁承包责任协议书。河南省先锋路桥设备有限公司按照协议约定将三台设备进入施工场地交由保定市天安建筑工程有限公司进行前期吊装施工，保定市天安建筑工程有限公司在协议履行过程中单方违约将协议约定的后期工程委托他人施工。河南省先锋路桥设备有限公司的三台设备被保定市天安建筑工程有限公司一直占有使用。2台5吨门式吊车的使用期间为2014年8月1日至2016年1月30日；160吨门式吊车的使用期间为2014年9月26日至2016年1月30日。保定市天安建筑工程有限公司使用三台设备的使用费经吉林通汇工程造价咨询有限公司鉴定为755376元，进出场费为415921元。保定市天安建筑工程有限公司单方违约给河南省先锋路桥设备有限公司造成损失，应承担责任。保定市天安建筑工程有限公司辩称，河南省先锋路桥设备有限公司诉请没有事实依据，河南省先锋路桥设备有限公司违约不能完成合同约定的内容，其自行提出不再进行本项目施工，经双方协商后，为了减少河南省先锋路桥设备有限公司的损失，保定市天安建筑工程有限公司承租河南省先锋路桥设备有限公司的设备，每月租金2万元。冬季不能施工，双方实际租赁设备的时间为8个月，租赁设备款为16万元，河南省先锋路桥设备有限公司提供的设备陈旧老化，保定市天安建筑工程有限公司支付了9万余元的维修费用，保定市天安建筑工程有限公司同意扣除维修费用将其他的租赁费用7万元给付河南省先锋路桥设备有限公司。中国建筑第六工程局有限公司未作陈述。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2014年7月20日，保定市天安建筑工程有限公司（甲方）与河南省先锋路桥设备有限公司（乙方）签订了架梁承包责任协议书一份，协议约定：“一、工程名称：白山市鹤大高速公路项目ZT15标工程1、本协议承包范围：完成中国建筑鹤大高速公路项目ZT15标段工程的箱梁、T梁、空心板梁的运输安装等有关架梁所有的工程，机械设备要求满足甲方施工质量和进度要求。2、本协议承包内容：完成中国建筑鹤大高速公路项目ZT15标段工程的箱梁、T梁、空心板梁的运输安装等有关架梁所有内容，乙方自备性能良好、证件齐全的架桥机一套，80吨+80吨大龙门吊及5吨小龙门吊2台，按技术要求负责架桥机、龙门吊的使用保养、安、转、拆、卸及进退场等不可预见的乙方只负责从存梁区提梁到运梁车上只桥机吊装完成，乙方只负责临时支座的安装和梁板的临时连接材料由甲方提供，图纸范围内的所有工作集保修期内的保修。3、工程地点：吉林省白山市4、（1）本协议价款总额：大写贰佰柒拾玖万元（人民币）暂定680片18000m³，最终结算以乙方实际完成工程量乘单价甲方经理、工长、施工员、质检员、安全员签认结算。5、甲乙双方应当在每月5日前对上月完成劳务作业量予以书面确认，甲方每月按乙方施工进度支付已完成工程量的60%工程款，在最后三片梁架完前结清工程款最后三片梁乙方免费架设架完后乙方拆除设备，及时退场，并有乙方签字确认和每个工人的签字。……”。白山市特种设备检验中心出具门式起重机安装改造重大维修监督检验报告三份，检验结论均为：合格。河南省先锋路桥设备有限公司按该协议约定将三台设备运至施工场地后，因故没有履行协议约定的其他工程。三台设备均由保定市天安建筑工程有限公司使用。本案原审时河南省先锋路桥设备有限公司申请司法鉴定，请求鉴定事项：对先锋公司所有的1台(80吨+80吨)大龙门吊和2台5吨小龙门吊在白山市鹤大高速公路项目ZT15标段18000立方米预制梁及吊装工程中所完成的工程价款占全部工程价款的比重。本院委托吉林通汇工程造价咨询有限公司进行司法鉴定。2016年8月8日，吉林通汇工程造价咨询有限公司出具了《关于鹤大高速公路项目15标段一台80吨+80吨龙门吊和两台5吨龙门吊机械使用费造价鉴定情况的报告》。鉴定结果为“按原告主张时间计算：龙门吊机械使用费755376元、龙门吊进出场费415921元，合计1171297元；按被告主张时间计算：龙门吊机械使用费622142元、龙门吊进出场费415921元，合计1038063元。”。河南省先锋路桥设备有限公司垫付造价鉴定费11000元、勘查出庭费4000元。该报告载明“因龙门吊使用过程中的燃料动力费及经常修理费均由被告提供，故鉴定机构只将机型台班折旧费及大修理费计入造价”。庭审中，河南省先锋路桥设备有限公司、保定市天安建筑工程有限公司均称保定市天安建筑工程有限公司与中国建筑第六工程局有限公司因工程款存在纠纷，已诉至白山市中级人民法院，案件正在审理中。本院认为，保定市天安建筑工程有限公司与河南省先锋路桥设备有限公司签订了架梁承包责任协议书，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。河南省先锋路桥设备有限公司按该协议约定将三台设备运至施工场地后，因故没有履行协议约定的其他工程。三台设备均由保定市天安建筑工程有限公司使用。保定市天安建筑工程有限公司应给付设备使用费。保定市天安建筑工程有限公司主张其与河南省先锋路桥设备有限公司系租赁关系，租赁费每月20000元，没有证据证实，本院不予采纳。保定市天安建筑工程有限公司对吉林通汇工程造价咨询有限公司出具的《关于鹤大高速公路项目15标段一台80吨+80吨龙门吊和两台5吨龙门吊机械使用费造价鉴定情况的报告》的鉴定结果有异议，但在原审时不申请鉴定人员出庭作证，故，对该鉴定报告中的鉴定结果，本院予以采信。河南省先锋路桥设备有限公司提交的2016年5月20日人工费收条，并未体现设备的实际出场时间，其亦无证据证实设备的出场时间是2016年1月30日，因此，设备使用费按照鉴定结果中第二项龙门吊机械使用费622142元、龙门吊进出场费415921元，合计1038063元予以支持。在鉴定报告中未将设备经常修理费计入造价，其他费用的产生系保定市天安建筑工程有限公司在管理使用设备过程中所产生，因此，对保定市天安建筑工程有限公司称应扣除修理费及其他费用的答辩意见，不予采纳。河南省先锋路桥设备有限公司无证据证实中国建筑第六工程局有限公司是否拖欠保定市天安建筑工程有限公司工程款，对其要求中国建筑第六工程局有限公司承担连带给付责任的诉讼请求，不予支持。综上所述，保定市天安建筑工程有限公司应给付河南省先锋路桥设备有限公司门式吊车机械使用费622142元、门式吊车进出场费415921元，合计1038063元；保定市天安建筑工程有限公司应支付鉴定费11000元、鉴定人员勘查出庭费4000元。驳回河南省先锋路桥设备有限公司的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条“无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”规定，判决如下：一、保定市天安建筑工程有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付河南省先锋路桥设备有限公司门式吊车机械使用费622142元、门式吊车进出场费415921元，合计1038063元；二、保定市天安建筑工程有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付河南省先锋路桥设备有限公司鉴定费11000元及鉴定人员勘查出庭费4000元。三、驳回河南省先锋路桥设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18916元（河南省先锋路桥设备有限公司已交纳），由河南省先锋路桥设备有限公司负担4773元，保定市天安建筑工程有限公司负担14143元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审判长  马文魁审判员  姜连坤审判员  张忠刚二〇一七年五月二十六日书记员  吴 迪