四川省邛崃市人民法院民 事 判 决 书(2017)川0183民初782号原告四川省邛崃市胜利酒业有限公司，住所地邛崃市北郊胜利村。法定代表人李开杰。委托代理人王汝舟，四川光时律师事务所律师。被告成都农村商业银行股份有限公司邛崃支行，住所地：成都市邛崃市临邛镇文庙街14-18号。法定代表人吴传辉。委托代理人李继东，四川君合律师事务所律师。原告四川省邛崃市胜利酒业有限公司（以下简称胜利公司）与被告成都农村商业银行股份有限公司邛崃支行（以下简称农商银行）抵押合同纠纷一案，本院于2017年3月13日立案受理，依法由审判员周小西适用简易程序于2017年4月28日公开开庭进行了审理。原告委托代理人王汝舟、被告委托代理人李继东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2002年4月18日，原告与原邛崃市农村信用合作社联合社（以下简称信用联社）签订一份抵押担保借款合同，并在邛崃市房产管理局办理了抵押登记。抵押登记记载：抵押权人：邛崃市农村信用合作社联合社，债务人：李开杰，抵押人：四川省邛崃市胜利酒业有限公司，贷款金额50万元，抵押面积554.80平方米，债务履行期限2002年4月18日至2004年4月18日。信用联社于2003年对债务人李开杰提起诉讼。邛崃市人民法院于2003年12月15日作出（2003）邛崃民初字第1020号判决。判决确认本金53万元，其中房地产抵押50万元，酒业公司酒罐抵押3万元。信用联社放弃了对抵押人的诉讼，该生效判决未将抵押人四川省邛崃市胜利酒业有限公司列为被告。因拱辰南路南侧、318国道西侧地块项目的需要，需征收原告该地块范围内的建筑物、构筑物，2014年12月17日，原告与邛崃市房产管理局、邛崃市住房保障中心签订了《成都市国有土地上房屋征收补偿合同》。然而由于被告的干扰，原告至今未领到拆迁补偿款，由于房屋为拆除，也影响了该政府工程的进展。依照《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）第二百零二条规定“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护”即抵押权的存续期间为主债权的诉讼时效期间，抵押权人应当在主债权的诉讼时效期间行使抵押权，否则该抵押权不再存续。根据被告与债务人李开杰约定的借款期限为2002年4月18日至2004年4月18日，主债权的诉讼时效保护期间截止2006年4月18日，其抵押权的存续期间也是至2006年4月18日止。另外，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》（以下简称《担保法解释》）第十二条第二款规定：“担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后二年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持”。即使适用《担保法》的相关规定，被告主张抵押权的期间也应为2008年4月18日之前。被告向法院仅仅起诉了债务人李开杰，放弃了对原告的起诉，怠于行使抵押权，且至今也未向原告主张行使抵押权，被告的行为应视为放弃了抵押权，抵押权已依法消灭。被告主张债权的行为与行使抵押权的行为是二个不同的行为，相互之间不能替代。综上，无论依据《物权法》还是《担保法》的规定，被告未依法行使抵押权，已丧失该抵押权。依照《合同法》规定，原告可以解除合同，原告已放弃了对原告的抵押权，但一直未到抵押登记机关办理解除抵押关系、抵押登记。请求判决解除原被告于2002年4月18日所签订的抵押合同，解除抵押关系、抵押登记。被告辩称，1、合同并未达到解除的条件。原告诉请解除抵押合同无法律依据；2、放弃应予明示，被告并未书面明确放弃对原告的抵押权，相反，被告一直不断努力实现自己的权利，并多次找原告的法定代表人协商，但其法定代表人一直逃避。被告对主债权一直行使权利，生效判决书现已恢复执行。3、抵押合同不具备解除条件，附属的抵押登记、抵押关系等也不应解除。4、依据法不及既往，对2007年之前的案件应适用担保法。故本案法律上应适用《担保法》，不应适用《物权法》。依据《担保法》五十二条规定，抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。被告的债权一直存续，故对应的担保物权也应一直存续。《物权法》第二百零二条和《担保法解释》第十二条第二款规定的是司法保护期。抵押权存续期不能因《物权法》第二百零二条和《担保法解释》第十二条第二款而消灭，本案抵押权依然存续。请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2002年4月，原告胜利公司以生产经营需要资金为由，以其法定代表人李开杰个人名义作为借款人，原告胜利公司及代成玉作为担保人向原信用联社出具《借款申请书》，申请借款50万元，原告胜利公司承诺以其位于的房地产；代成玉承诺以其位于花园小区房屋为该借款提供抵押担保，并于2002年4月16日，填写了《短期借款申请书》。2002年4月19日，以李开杰为借款人、原告胜利公司为抵押人与原信用联社签订一份《抵押担保借款合同》，约定李开杰向原信用联社借款50万元，原告胜利公司以其位于的房地产（房屋所有权证号：邛房权监证字0013335；土地使用权证号：邛临国用（1998）字第0222号）为该借款作抵押担保，并在邛崃市房产管理局办理了抵押登记，原信用联社于当日取得了邛房监证他字第857号他项权利证。2002年4月24日，以李开杰个人作为借款人，原告胜利公司作为抵押担保人与原信用联社签订一份《抵押担保借款合同》，借款金额3万元。原告胜利公司以其60T酒罐3个为该借款作抵押担保。因李开杰未按约定归还原信用联社上述两笔借款本金53万元及部分利息，原信用联社于2003年以李开杰为被告诉至本院，要求李开杰偿还借款本息。本院于2003年12月15日作出（2003）邛崃民初字第1020号判决，判决李开杰在判决生效后30日内偿还原信用联社借款本金53万元及利息。李开杰未在判决规定的期限履行生效判决，原信用联社向本院申请强制执行，本院于2004年6月14日受理，该案尚在执行中。2009年4月9日，原邛崃市农村信用合作社联合社经改制，其名称变更为成都市农村信用合作联社股份有限公司邛崃信用社。2010年1月12日，成都市农村信用合作联社股份有限公司邛崃信用社经改制，其名称变更为成都农村商业银行股份有限公司邛崃支行。原邛崃市农村信用合作社联合社的债权债务现由成都农村商业银行股份有限公司邛崃支行享有和承担。上述事实有当事人的陈述、《抵押担保借款合同》、《他项权证》、《借款借据》、《借款申请书》、《抵押物品清单》、《房地产抵押物清单》、本院执行案件受理通知书、执行费票据予以证实，本院予以确认。本院认为，原邛崃市农村信用合作社联合社与原告四川省邛崃市胜利酒业有限公司及李开杰签订的《抵押担保借款合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，依法有效。且抵押的房屋已办理抵押登记，原信用联社已取得了该房屋的抵押权。由于原信用联社的债权债务由现被告农商银行享有和承担，被告农商银行取得对抵押房屋的抵押权。《中华人民共和国合同法》第八条规定“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”。由于本案并无抵押合同解除的法定或约定的情形出现，故原告请求判决解除抵押合同，没有事实和法律依据。对本案争议的被告的抵押权是否已依法消灭。《担保法》第五十二条规定：“抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。”《物权法》第一百七十七条规定：“有下列情形之一的，担保物权消灭：（一）主债权消灭；（二）担保物权消灭；（三）债权人放弃担保物权；（四）法律规定担保物权消灭的其他情形”。对法律规定担保物权消灭的其他情形有：丧失对担保物权的占有、另提供了担保和担保物灭失。依据物权法定原则，抵押权的设立、变更和消灭均须由法律规定，因此除非有法律明确规定的消灭事由发生，否则抵押权是永续存在的。本案中的抵押权均不存在上述灭失情形。故本案被告的抵押权并未消灭。对本案争议的被告的抵押权是否已超过行使期间。《担保法解释》第十二条第二款规定：“担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后二年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持”。《物权法》第二百零二条规定“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护”。依据《中华人民共和国立法法》第八十三条的规定，新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。而且《物权法》第一百七十八条规定“担保法与本法的规定不一致的，适用本法。故抵押权的行使期限应适用《物权法》的规定。《物权法》规定了主债权诉讼时效结束后行使抵押权不予保护，规定了抵押权的行使期限，即必须于主债权诉讼时效期间，但由于本案所担保的主债权已经过诉讼且申请法院执行。本案主债权因提起诉讼而不存在主债权诉讼时效期满的问题，即主债权经法院裁判后已不再计算诉讼时效。抵押权根据法律规定可以单独提起诉讼，且依据物权法原理，诉讼时效并不适用于抵押权。对主债权在诉讼时效期间已经提起诉讼的情况下，法律对抵押权的行使期间没有相关的规定，即在该情况下抵押权行使期间法律并没有相关的限制性规定。故原告诉称被告的抵押权已超过主张抵押权的期间，没有法律依据。综上，本案抵押担保借款合同依法有效，主债权受国家强制力保护，在被告的抵押权依法存在且无法律明确规定该抵押权已超过行使期间的情况下，原告关于被告怠于行使抵押权，被告的行为视为放弃了抵押权，抵押权已依法消灭的诉称，理由不能成立。原告解除抵押合同、抵押关系、抵押登记的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十七条、《中华人民共和国担保法》第五十二条之规定，判决如下：驳回原告四川省邛崃市胜利酒业有限公司的诉讼请求。本案案件受理费100元，由原告四川省邛崃市胜利酒业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  周小西二〇一七年五月十二日书记员  彭力家