四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2017)川34刑终59号 原公诉机关四川省德昌县人民检察院。 上诉人（原审被告人）廖雪骏，男，1990年01月17日出生，四川省布拖县人，彝族，中专文化，无业，住四川省西昌市。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年7月13日被德昌县公安局刑事拘留，同年8月18日经德昌县人民检察院批准逮捕，次日由德昌县公安局执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。 原审被告人沙马依呷，男，1996年8月6日出生，四川省喜德县人，彝族，初中文化，村民，住四川省西昌市。因涉嫌犯盗窃罪，2016年7月15日被德昌县公安局刑事拘留，同年8月18日经德昌县人民检察院批准逮捕，次日由德昌县公安局执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。 原审被告人曲木阿卓嫫，女，1995年11月3日出生，四川省西昌市人，彝族，中专文化，无业，住四川省西昌市。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年7月13日被德昌县公安局刑事拘留，次日经德昌县公安局决定取保候审。2016年11月7日，经德昌县人民检察院决定对其取保候审，同月19日，经德昌县人民法院决定对其取保候审。 四川省德昌县人民法院审理四川省德昌县人民检察院指控原审被告人廖雪骏、沙马依呷、曲木阿卓嫫犯盗窃罪一案，于2016年12月12日作出（2016）川3424刑初154号刑事判决。原审被告人廖雪骏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过审阅案卷材料，提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 原判认定：1、2016年5月4日，被告人廖雪骏、沙马木呷（另案处理）、沙马木机（另案处理）、沙马拉坡（未满16周岁）到德昌县铂度网咖，将余祉薪放在上网桌上的一部苹果6S手机盗走。盗窃的手机，经鉴定，价值人民币4088元。 2、2016年6月15日，被告人廖雪骏、沙马木呷、沙马拉坡至西昌市学府网咖，将沈某2放在上网桌上的一部苹果6S手机盗走。盗窃的手机，经鉴定，价值人民币4543元。 3、2016年6月25日，被告人廖雪骏、沙马木呷、沙马拉坡至德昌县线网吧，将李某放在上网桌上的一部ViVo手机盗走。盗窃的手机，经鉴定，价值人民币2098元。 4、2016年7月5日，被告人廖雪骏、沙马依呷、沙马木呷至德昌县极地雄风网吧，将丰某放在上网桌上的一部苹果6S手机盗走。盗窃的手机，经鉴定，价值人民币4927元。 5、2016年7月10日，被告人廖雪骏、曲木阿卓嫫、沙马木呷、沙马伍达（另案处理）至雅安市名山区可可网吧，将沈某1放在上网桌上的一部苹果6S手机盗走。盗窃的手机，经鉴定，价值人民币3893元。 另查明，5次盗窃都是被告人廖雪骏驾驶自己的川Ｗ×××××面包车载运其他被告人到德昌、西昌、雅安盗窃的。被告人曲木阿卓嫫对失主沈某1造成的经济损失进行了退赔。 原判认定的上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实。 1、公安机关的受案登记表、立案决定书、户籍信息记载，失主丰某、沈某1、余祉薪、沈某2、李某的手机丢失后均到公安机关报案，且公安机关已立案；户籍信息记载了廖雪骏、沙马依呷、曲木阿卓嫫的姓名、年龄、住址等基本个人信息情况，证实三被告人犯罪时已达刑事责任年龄。 2、现场勘查笔录、现场图及现场照片载明了丰某、沈某1、余祉薪、沈某2、李某盗窃案现场方位、概貌等情况。 3、售后服务单、销售凭证、销售发票、保修凭证，分别证实失主丰某购买的苹果6S价格为5288元，串号为354968079347308；失主沈某2购买的苹果手机700（16G）裸玫瑰，价格为4888元，识别号为355711071512431；失主余祉薪购买苹果6，价格为6880元，串号356996063132160；失主李某购买vivo手机价格为2098元。 4、德昌县物价局德价认（2016）字第64号价格鉴定意见书记载：1.涉案物品iphone6S手机一部，于2016年6月15日的市场价格为人民币4543元；2.涉案物品iphone6S手机一部，于2016年7月5日的市场价格为人民币4927元；3.vivo手机一部，于2016年6月25日的市场价格为人民币1995元；4.iphone6plus手机一部，于2016年5月4日的市场价格为人民币4088元；5.iphone6S手机一部，于2016年7月10日的市场价格为人民币3893；以上五项共计价值人民币19446元。 5、德昌县公安局麻栗派出所出具的抓获经过及情况说明记载：①2016年7月12日，民警在西昌市幸福家园小区门口将廖雪骏抓获，民警对其使用的手机进行是检查，发现该手机于2016年7月5日将所盗手机(丰某被盗手机)的串号以短信的方式发给号码为181××××5287的用户。民警对该号码进行网络侦查，7月12日19时许，发现该号码的用户(曲木阿卓嫫)的上网位置，民警为了将曲木阿卓嫫的男朋友沙马木呷一并抓获，便带上廖雪骏前往西昌。当晚，第一批民警在西昌市宁远桥街49号“零距离网络会所一分店”内将被告人曲木阿卓嫫、沙马木呷、沙马伍达抓获。之后，第二批民警带廖雪骏到达“零距离网络会所一分店”。2016年7月15日德昌县公安局民警在西昌市雄风网络会所内将被告人沙马依呷抓获；②2016年7月12日德昌县公安局民警在西昌市将廖雪骏抓获时，未发现其所有的车牌为川Ｗ×××××的面包车，该车至今未查获归案。③本案中涉及到的名为“拉且”、“沙马拉且”的人和沙马木呷为同一人；“日本”、“小日本”、“驾驶员”和廖雪骏为同一人;“日呷”和沙马依呷为同一人；“阿卓”和曲木阿卓嫫为同一人；“蛙”、“木基”和沙马木机为同一人；“拉泼”、“沙拉泼”和沙马拉坡为同一人；“大眼睛”和沙马伍达为同一人；“阿说”、“阿某”、“比成某呷”等人身份无法核实，固无法抓获归案；沙马木机涉嫌盗窃罪现被眉山市公安局关押在眉山市看守所。 6、失主余祉薪的陈述：2016年5月4日21点左右。我放在四川省凉山州德昌县德州镇育才路铂度网咖92号机子桌子上面手机被盗了。一部金苹果6S手机，购于2015年6月1日，购价6880元，手机号码为186××××3065，串号为356996063132160。 7、失主沈某2的陈述：2016年6月15日中午12点，我到学府路学府网咖上网，13点20分的时候发现手机被盗，于是我打电话报警。被盗手机2016年4月底的时候购买的苹果6S，当时买的价格为5380元，手机的颜色是玫瑰金色。 8、失主李某的陈述：2016年6月25日下午13时左右，我和我朋友去德昌县清泉街一线网吧上网，我把我手机和钱包叠在一起放在了我左手前面的电脑桌上，15时左右我就发现我放在电脑桌上的钱包和手机都不见了，我就马上报警了。被盗了是一部香槟金色的ViVo牌全触摸屏的智能手机，被盗手机的串号是861495039685755，手机是今年5月份的时候花了2098元钱购买的。 9、失主丰某的陈述：2016年7月5日下午18时10分左右，我到极地雄风网吧上网，把手机放到自己面前的桌子上打游戏，过半个小时之后我就发现自己的手机不在了。19时6分左右，我就打电话报警了。我被盗的手机是苹果6S手机，是个金色的，串号是：354968079347308，是在2016年5月4日以5288元钱的价格购买的。 10、失主沈某1的陈述：2016年7月10日，我在雅安市名山区“可可网吧”上网，晚上22点左右，我发现自己的苹果6S不见了。我就去找网管，网管将监控调出来了，我们看到凌晨才看见是有两名男子假装上网，然后坐在我电脑对面，趁我不注意，将我手机拿走的。我的苹果6S手机2015年12月以6088元人民币购买的。 11、辨认笔录记载：在12张不同男性正面免冠照片中，被告人及涉案人员分别进行辨认，①廖雪骏辨认出沙马依呷、沙马伍达、沙马木呷是参与共同盗窃的同伙；②沙马依呷辨认出沙马木呷、廖雪骏是参与共同盗窃的同伙；③沙马伍达辨认出沙马木呷、廖雪骏是参与共同盗窃的同伙；④沙马木呷辨认出沙马伍达、沙马依呷、廖雪骏是参与共同盗窃的同伙；⑤证人沙马拉坡辨认出廖雪骏是开面包车拉他们去偷手机的师傅。 12、涉案人员沙马拉坡陈述：2016年5月初，我和沙马木机、沙马木呷坐“日本”的面包车到德昌县城一个广场附近的一个网吧里偷了一部苹果6手机。偷的手机沙马木呷拿到西昌市卖1000多元钱，不知道拿了多少钱给“日本”，剩下的我们一起用了。过了一段时间，我和沙马木呷又坐“日本”的面包车到德昌县城里（具体是哪儿我说不清楚）的一个网吧内偷了一部苹果6手机，偷的手机沙马木呷拿到西昌卖了，卖得的钱我们一起花了。又过了一段时间，我和沙马木呷坐“日本”的车到西昌学院西宁小区门口的一个网吧内偷一部苹果手机。偷的手机也是沙马木呷卖了，卖了多少钱我也不清楚，卖的钱我们一起用了，由沙马木呷负责开支。我们每次去都是由我和沙马木呷进网吧偷，“日本”在车上等我们，但他每次在偷之前和偷过后，都知道我们偷到了手机的，而且卖了手机后他都分了钱的，具体分了多少钱我不清楚。 13、涉案人员沙马木机的陈述：2016年5月4日，我和沙马木呷、沙拉泼坐面包车到德昌县的铂度网吧偷了一苹果6手机。沙马木呷和沙拉泼就进网吧偷手机，我在门口等他们两个,驾驶员师傅把车停在网吧附近等我们。偷到手在西昌去卖了,分给我三百元钱。驾驶员在去之前就晓得我们去偷手机，在车上也一起说过偷手机，偷了手机后驾驶员也看到了手机。 14、涉案人员沙马木呷陈述：2016年五月初，我和沙马木机、“沙拉泼”一起坐“日本”的车子到德昌县铂度网吧里面偷了一部苹果6还是苹果6S手机，我记不清楚了。当时是我和“拉泼”去偷的，“日本”在车上等我们。手机拿到西昌市去卖了,卖成1400元钱,分了600元钱给“日本”,剩余的钱我们三个一起用了。2016年6月中旬，“拉泼”和我坐“日本”的车到西昌学院西宁门口的网吧偷了一部苹果手机，“日本”在车子上等我们,我和“拉泼”进去偷的，手机拿到西昌市卖成l100元,分了多少钱给“日本”我记不清楚了。2016年6月我和“拉泼”坐“日本”的车子到德昌县线网吧偷了一部VIV0手机，“拉泼”和我进去偷的，后来到西昌市将手机卖成800元钱,分给“日本”500元钱,剩余的钱我和“拉泼”一起用了。2016年7月5日我和“阿某”、“日呷”坐“日本”开的车到德昌县个网吧。我和“阿某”、“日呷”进网吧去偷，后来我们在西昌将手机卖成1100元钱,分了500元钱给“日本”,剩余的我们一起用了。2016年7月10日下午4点左右，我和“阿某”、沙马伍达、我女朋友曲木阿桌嫫、在“日本”开的车上，“阿某”就提出来我们一起到崇州去偷手机。晚上九点左右在雅安名山区高速路口就下了高速,在名山城里面的一个网吧里面，我与“阿某”、沙马伍达去偷的，“日本”和曲木阿桌嫫在车上等,偷了手机以后我们就开车走了。我们偷手机都放在我女朋友包里，我女朋友还帮忙查了一下有没有ID，每次偷之前她都是知道的。我们在车上都说过，去之前和偷回来之后都说到去偷手机,而且每次都是要将手机卖了以后才能分“日本”钱。 15、涉案人员沙马伍达陈述：2016年7月10日下午四点左右，我、“阿某”、沙马木呷和他的女朋友“阿卓”坐“日本”开的车准备去成都偷手机。我们在名山的路口下高速路，找了一个网吧进去偷了一部苹果6手机；后我们又到了崇州市的一个网吧偷了一部苹果手机；我们返回时，在雅安偷了一部苹果5手机。我们将手机拿到西昌，沙马木呷、“阿某”分别以2000元卖了两部手机，“阿某”分给“日本”800元钱。偷手机时沙马木呷和“阿某”进网吧里面去偷，我在门外放风，“日本”、“阿卓”就坐在车上等，虽然他们没有亲自动手，但是他们两个是清楚我们是去偷手机，偷的手机放在“阿卓”手提包里。 16、被告人廖雪骏供述：第一、二次他们到德昌来干什么我不清楚，每次回去他们都给了我300元的包车费。第三次是2016年7月5日，“拉且”、“阿某”、“日呷”坐我的车到德昌县个网吧门口时，“阿某”叫我停车，他到网吧内将他女朋友带回西昌，“阿某”、“日呷”、“拉且”下车到网吧去了。过了几分钟他们三个就从网吧跑出来，在车上我看见“拉且”手上拿的有一个苹果手机，我就怀疑他们是偷手机的，后我就开车将他们拉到西昌市口子，他们给了我300元钱。2016年7月10日我、沙马木呷，他女朋友、“阿某”、“大眼睛”共计5个人坐我的车到成都去偷手机。晚上我们在雅安的名山下的高速路，后在名山区的一个网吧，“阿某”、“大眼睛”、沙马木呷他们三个进去偷一部苹果手机；后来我们又到崇州市个网吧偷了一部苹果手机；然后我们又回雅安偷了一部苹果手机。偷手机时，我和拉且的女朋友坐车上等他们三个，他们三个进网吧去偷。回到西昌我把他们拉到名店街，“阿某”和沙马木呷就去卖手机，“阿某”给了我700元，沙马木呷给了我500元。还有一次，沙马木呷租我的车到西昌学院西宁，我把他们拉到西昌学院门口，他就下车了，过了一会儿他们回来就走了，这次我不知道他偷了一部手机，是后来，在去成都的路上，他们说给我听，我才知道。 17、被告人沙马依呷供述:2016年7月5日我和阿某（名字不知道）、沙马木呷、“日本”四人开日本的车到德昌县手机。当时我、“阿某”、“拉且”进去偷手机，日本在门口等我们。我们将偷的手机拿到西昌名街点卖了一千多元，拿500元给“日本”，剩下的我们一起花了。去偷之前“日本”就知道我们偷手机了，我们也在车上说过去偷手机。 18、被告人曲木阿卓嫫供述：我没有参与过盗窃，我男朋友他们到雅安和成都去参与盗窃的事情我清楚，当时我和他们一起的。当时有我和我男朋友“木呷”、沙马伍达、“阿某”坐开“日本”开的车从西昌进入崇州方向的高速路上，上车之后我就在睡觉，到了哪些地方我也不知道，第二天我们就回西昌了。去崇州做什么，他们没有给我说。他们盗窃手机后，将两部苹果6手机放在我手提包里，我才知道他们偷手机。我们回来以后车子就停在名店街，“阿某”把手机卖了，卖了回来就看到“阿某”身上有两千块钱，之后，给了我两百元钱，说是我出的过路费。 19、同步录音录像。 原判认为，被告人廖雪骏、沙马依呷、曲木阿卓嫫以非法占有为目的，秘密窃取他人数额较大的财物，其行为均已构成盗窃罪。并依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第四十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人廖雪骏犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币五千元；被告人沙马依呷犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；被告人曲木阿卓嫫犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；继续追缴被告人廖雪骏、沙马依呷的犯罪所得，发还失主，供犯罪所用的川Ｗ×××××面包车一辆予以没收。 上诉人廖雪骏上诉提出，在共同犯罪中，其处辅助和次要作用，系从犯，且能如实供述，有立功情节，要求从轻处罚。 经本院审理查明的事实与一审所认定的事实相一致。一审所认定的事实，有经一审庭审质证并确认的证据予以证实，一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）廖雪骏以非法占有为目的，伙同沙马依呷、曲木阿卓嫫等人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。其中，上诉人廖雪骏参与盗窃5次，盗窃他人财物价值19446元；原审被告人沙马依呷参与1次，盗窃他人财物价值4927元；原审被告人曲木阿卓嫫参与1次盗窃，盗窃他人财物价值3893元。上诉人廖雪骏明知原审被告人等人乘坐其驾驶的车辆前往网吧进行盗窃，而多次将其开车带至盗窃现场，且事后分得赃款，上诉人廖雪骏与原审被告人等人系分工合作，相互配合的共同犯罪，原审法院根据各被告人在案件中的作用、地位分别科以刑罚，并无不当，其上诉称系从犯的理由，不能成立，本院不予采纳。上诉人廖雪骏上诉提出，如实供述，有立功情节，要求从轻处罚的理由。经查，公安民警将廖雪骏抓获后，从其使用的手机中查获同案犯的信息，并通过网络侦查，将同案犯抓获，虽然民警将上诉人带至抓获现场，但系民警已将同案犯抓获之后的行为，上诉人并未协助公安机关抓获同案犯，其提出具有立功表现，要求从轻处罚的理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  吉晓红 审 判 员  江 黎 代理审判员  刘 星 二〇一七年五月二日 书 记 员  帅南洋 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当地裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。