江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1282民初2108号原告：赵栋,男,1982年1月15日生，汉族,住靖江市。被告：靖江市好声音歌城,个体工商户,经营场所靖江市上海城*幢第*层。经营者：卞相生，即本案被告。被告：卞相生,男,1946年12月26日生，汉族,住兴化市。被告：卞信方,男,1972年9月27日生，汉族,住兴化市。三被告委托诉讼代理人：周红涛，江苏中毅律师事务所律师。原告赵栋与被告靖江市好声音歌城（以下简称好声音歌城）、卞相生、卞信方为人身损害赔偿纠纷一案，本院于2017年4月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告与三被告委托诉讼代理人周红涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费6738.7元、住院伙食补助费360元（12元/天×30天）、营养费2700元（90元/天×30天）、护理费9000元（100元/天×90天）、误工费20880元（3480元/月计算6个月）、交通费1500元，合计41177.7元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年5月27日23时许，原告在被告好声音歌城消费时被服务员赵银忠、姜文海、王小兵等人殴打，致腰椎2.3右侧横突骨折等，给原告造成很大损失。经查，被告好声音歌城系个体工商户，工商登记为家庭经营，事发时经营者是卞信方，后变更为卞相生。原告认为，原告在被告好声音歌城消费时，其未能尽到安全保障义务，致原告身体受到侵害，原告有权要求被告好声音歌城赔偿损失，又因好声音歌城系被告卞相生、卞信方家庭经营，故被告卞相生、卞信方应共同承担赔偿责任。原告提供了靖江市人民医院门诊病历、入院记录、出院记录、医疗费发票、费用明细、靖江市创远空调设备厂出具的停发工资证明、工资表、劳动合同书、靖江市人民检察院起诉书副本等证据。三被告辩称，原告的受伤是因案外人侵权所致，相关责任应由原告与实际侵权人按责分担。原告认为被告未尽安全保障义务要求被告赔偿不能成立，原告受伤并非被告的设施、设备或场地原因造成的，被告不存在未尽安保义务一说，原告的受伤与被告的安保义务之间不存在因果关系。退一步说，即便认定被告未尽安保义务，根据侵权责任法第三十七条第二款的规定，被告也只需承担补充责任，原告应先起诉实际侵权人，在实际侵权人没有赔偿能力时，被告才承担补充赔偿责任，且赔偿的范围仅限于未尽到安全保障义务的范围内。本案中，被告第一时间报警，已经尽到了安全保障义务，故补充责任也无需承担。原告自身具有重大过错，依法应减轻实际侵权人的赔偿责任。原告在纠纷发生时未正确处理，并率先动手拳击赵银忠，赵栋也未能正确处理，而是积极参与斗殴，主动踹赵银忠。原告受伤是因案外人所致，不管案外人是否是被告员工，该行为都不代表被告的意思，被告没有授意，案外人所实施的侵权行为也不是职务行为，被告不应承担侵权责任。原告主张的医疗费由法院根据其提供的发票认定，住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费请法庭按照法定标准确定。原告提供的劳动合同书、停发工资证明及工资表与另一伤者赵栋提供的基本一致，两份劳动合同书的笔迹也是一致的，被告对其真实性不予确认，故对原告主张的误工费亦不予认可。被告在事发后已赔偿原告10000元，原告的实际索赔金额应扣除已领取部分后确定。请求依法判决。针对被告答辩，原告补充陈述：本案中殴打原告的都是好声音歌城的员工，并非是案外人，被告认为其员工行为不代表被告的意思，但好声音歌城的经营者也参与了殴打原告，实施了侵权行为。审理中，本院依职权调取了本院（2016）苏1282刑初356、440号案件卷宗材料，其中包括公安机关对涉案当事人的讯问笔录、庭审笔录、刑事判决书、调解协议书、收条等。原、被告对上述材料的真实性均无异议。本院经审理认定事实如下：2015年5月27日23时许，赵栋、马文标等人在好声音歌城唱歌时，因琐事与服务员赵银忠发生冲突并互相拉扯。期间，赵银忠及同事姜文海持王小兵拿来的钢管向对方挥舞。后因马文标拳击赵银忠面部，赵银忠、姜文海及同事刘棫飞等人即对马文标拳打脚踢，姚万鑫因在拉劝过程中被击打一拳，亦参与殴打马文标，赵栋见状上前脚踹赵银忠等人，姚万鑫、王小兵及刘棫飞、姜文海等人遂先后对赵栋、马文标拳打脚踢，致赵栋、马文标身体多处受伤。事发时，被告卞信方也在现场实施了侵害行为。事发次日，原告至靖江市人民医院住院治疗至同年6月9日，支出医疗费6738.74元。经法医鉴定，原告椎体骨折构成轻伤二级。赵银忠、姜文海、姚万鑫、王小兵因犯故意伤害罪分别被本院判处有期徒刑一年二个月、一年六个月、一年二个月、一年（缓刑一年六个月）。另查明：被告好声音歌城系个体工商户，注册日期为2014年11月24日，经营者为卞信方，组成形式为个人经营；2016年7月26日，好声音歌城变更组成形式为家庭经营，家庭成员为卞信方、卞相生，经营者为卞信方；2016年7月27日，好声音歌城变更经营者为卞相生；2017年3月20日，好声音歌城变更组成形式为个人经营，经营者为卞相生。本院认为，侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，用人单位承担侵权责任。本案中，被告好声音歌城系用人单位，赵银忠、姜文海等人系被告好声音歌城工作人员，赵银忠、姜文海等人在工作时间执行工作任务过程中与原告等人发生冲突，其行为与职务存在内在联系，应认定为执行工作任务造成原告损害,且好声音歌城事发时的经营者卞信方也实施了侵害行为,故被告好声音歌城应承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。在马文标与赵银忠等人发生冲突期间，原告上前脚踹赵银忠等人，致双方矛盾升级，原告对损害后果也存在一定过错。被告好声音歌城系个体工商户，按照法律规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担，家庭经营的，以家庭财产承担。事发时，被告卞信方系好声音歌城的经营者，后好声音歌城变更为家庭经营，现好声音歌城的经营者为卞相生，原告要求三被告共同承担赔偿责任，三被告对此不持异议，本院予以照准。综上，本院酌情确定三被告对原告的损害后果承担50%的赔偿责任。关于原告的损失，依照法律规定结合原告所举证据确定。根据本院调取的涉案刑事案件判决书认定的事实，结合刑事案件卷宗中调解协议书、收条等证据，可以认定事发后赵银忠已赔偿原告医疗费10000元，故原告在本案中再行主张医疗费损失，本院不予支持。被告辩称上述10000元系由其支付，但并未提供相应的证据证实，本院不予采信。住院伙食补助费，根据原告主张的计算标准据实计算。营养费，参照本地人均消费性支出标准确定。护理费，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。误工费，原告所举证据可以证明其事发前的从业情况，但不足以证明其存在固定收入，其亦未举证近三年的收入状况，误工费可参照本地相近行业在岗职工上一年度平均工资标准计算,因其主张的误工费计算标准不超过上述标准，可以照准。被告对原告提供的停发工资证明等证据的真实性提出异议，但未提供相反的证据推翻，本院对此不予采纳。营养、护理及误工费的计算期限根据原告伤情结合相关规定酌情确定。交通费，根据原告治疗、处理相关事宜等需要酌情确定。综上，本院确定原告损失为：住院伙食补助费144元、营养费240元、护理费1200元、误工费10440元、交通费300元，合计12324元。上述损失由三被告赔偿6162元。依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：被告靖江市好声音歌城、卞相生、卞信方于判决生效后十日内赔偿原告赵栋损失6162元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费830元减半收取415元，由原告负担207.5元，三被告负担207.5元（三被告负担的部分原告已缴纳，三被告于履行判决义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状正本，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费830元。审判员  曹永清二〇一七年五月二十七日书记员  范楚楚本案援引法律条款《中华人民共和国民法通则》第二十九条个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。