湖北省黄冈市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2017）鄂11刑终89号原公诉机关湖北省蕲春县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张红梅，女，汉族，1966年10月1日出生，家住蕲春县。上诉人（原审被告人）陈海能，男，汉族，1953年6月8日生，初中文化，务农，户籍所在地湖北省蕲春县，住蕲春县。湖北省蕲春县人民法院审理湖北省蕲春县人民检察院指控原审被告人陈海能犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人张红梅提起附带民事诉讼一案，分别于二〇一六年十一月十四日、二〇一七年三月三十一日作出（2016）鄂1126刑初152号刑事判决和刑事附带民事判决，就刑事部分和民事部分分别作出判决。以原审被告人陈海能犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月，原审被告人陈海能对刑事判决不服提出上诉，本院于二〇一七年三月三日作出（2017）鄂11刑终8号裁定，裁定驳回上诉，维持原判。原审附带民事诉讼原告人张红梅、原审被告人陈海能对附带民事部分不服，提出上诉。本院于2017年5月4日立案，并依法组成合议庭。经过阅卷，讯问被告人陈海能、听取附带民事诉讼原告人张红梅的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年10月1日6时30分许，被告人陈海能从家里准备骑摩托车到工地上班，被附带民事诉讼原告人张红梅拦住，询问何时能安排泥工将自家卫生间装修完成，被告人陈海能称较忙一时难以找到装修师傅，随后附带民事诉讼原告人张红梅跪下向被告人陈海能叩头，被告人陈海能对此非常忌讳，于是双方发生争执继而揪打，被告人陈海能多次将张红梅推倒在地，并用脚踢张红梅的背部，致张红梅身体受伤。经鉴定，1.张红梅腰1椎体压缩性骨折，腰5椎体双侧峡部崩裂，损伤程度为轻伤。2.被鉴定人张红梅腰5椎体I度滑脱，主要与椎弓峡部崩裂有关，不排除2015年10月1日外伤促使滑脱形成。其2015年11月23日—12月9日住院期间用于腰5椎体1度滑脱的医疗费用未见明显不合理项目。3.被鉴定人张红梅在原有椎弓某部发育异常的基础上外伤促使其椎弓根崩裂椎体滑脱的可能性较大。按照法医学伤病关系的处理原则，建议其参与度约30%。4.张红梅的伤残等级9级，后期医疗费15000元左右，误工损失日180天，护理时间为90天。5.被鉴定人张红梅第一次住院49天，医疗费用共6045.71元和误工休息120天；护理60日由被告承担；被鉴定人张红梅第二次住院16天，医疗费用共83850.44元和第三次住院9天，医疗费共1483.46元，按损失参与度比例分担；被鉴定人张红梅15000元后续治疗费和手术治疗腰椎滑脱增加的误工休息60日及护理期间30日均按损伤参与度比例分担。另认定，附带民事诉讼原告人张红梅在伤后入蕲春县蕲州镇卫生院住院49天，后分别在武汉协和医院、蕲州镇卫生院住院16天、9天，其中在武汉协和医院医疗费票据五张共计83850.44元，在蕲春县蕲州镇卫生院医疗费票据五张共计7529.17元；交通费发票共计1668元。案发后，被告人陈海能赔偿了附带民事诉讼原告人张红梅的经济损失2300元。上述事实，有经庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：1.被害人张红梅的陈述，与法庭查明的主要事实一致，证明被告人陈海能殴打张红梅的事实。2.证人王某,4（张红梅之子）的证言：2015年10月1日上午7时30分许，得知可能由于语言不合,刘庆莲的老公（陈海能）殴打我母亲。我母亲脸部和腰部被打伤，蕲州镇卫生院的X光片显示“第5腰椎滑脱”。我母亲在蕲州镇卫生院住院。3.书证（1）蕲春县人民法院（2016）鄂1126刑初152号刑事判决书，证实被告人陈海能因故意伤害张红梅被判处有期徒刑一年四个月。(2医疗费、交通费票据，证实附带民事诉讼原告人张红梅主张相关费用支出情况。即交通费1668元，在武汉协和医院医疗费用共计83850.44元，在蕲春县蕲州镇卫生院医疗费用7529.17元。（3）门诊病历、诊断证明书及住院相关材料，证明附带民事诉讼原告人张红梅住院治疗情况。(4)蕲春县蕲州镇棉纺有限公司证明材料，证明张红梅从2006年1月至2015年9月30日在该公司上班，应按制造业工资标准计算误工损失。(5)收条，证明被告人陈海能已赔付张红梅现金2300元。(6)附带民事诉讼原告人、被告人的身份信息，证明本案原告人、被告人身份情况。(7)其他书证，证明相关案件事实。5.鉴定意见（1）湖北同济法医学司法鉴定中心于2016年4月12日作出的同济司法鉴定[2016]法医临床L0317号法医学鉴定意见书：被鉴定人张红梅的损伤程度评为轻伤一级。（2）蕲春正路法医司法鉴定所于2016年5月10日作出的鄂蕲正[2016]法医临床鉴字R-102号司法鉴定意见书：被鉴定人张红梅残疾等级为IX（9）级；后期治疗费为15000元左右；误工损失日为180天；护理时间为90天。（3）武汉大学中南医院法医司法鉴定所于2016年8月18日作出的武中南[2016]法鉴字第6171号司法鉴定书意见：被鉴定人张红梅腰5椎体I度滑脱，主要与椎弓峡部崩裂有关，不排除2015年10月1日外伤促使滑脱形成。其损伤参与度建议为10%-20%（仅供参考）；其2015年11月23日—12月9日住院期间用于腰5椎体I度滑脱的医疗费用未见明显不合理项目。（4）武汉大学中南医院法医司法鉴定所于2016年10月8日作出的关于武中南[2016]法鉴字第6171号张红梅一案的补充说明：经审卷被鉴定人张红梅2015年11月24日CT片（片号201511240409）示：腰5双侧椎弓某部断裂，部分断裂处骨质硬化。脊椎上下关节之间有一狭窄区，即为椎弓某部，过去认为本病属先天性疾病，目前认为是一种应力性骨折（疲劳骨折），即局部长期重复性运动中应力不均是造成此处骨折的主要原因，结合被鉴定人伤后CT显示椎弓某部断裂处骨质圆钝、硬化的特征，无法在伤后短时间内形成。据此征象分析认为，被鉴定人腰5双侧椎弓某部断裂及断裂处骨质圆钝、硬化的表现，与2015年10月1日外伤时间不相符，故认定与2015年10月1日外伤有关的依据不足。（5）黄石求实司法鉴定中心于2017年1月12日作出的黄某司鉴[2017]临鉴重字第4号鉴定意见书：被鉴定人张红梅在原有椎弓某部发育异常的基础上外伤促使其椎弓根崩裂椎体滑脱的可能性较大。按照法医学伤病关系的处理原则，建议其参与度约30%（供参考）。（6）黄石求实司法鉴定中心于2017年3月8日作出的黄某司鉴[2017]临鉴补字第2号鉴定意见书：1.被鉴定人张红梅第一次住院49天，医疗费用共6045.71元和误工休息120天；护理60日由被告承担。2.被鉴定人张红梅第二次住院16天，医疗费用共83850.44元和第三次住院9天，医疗费共1483.46元，按损伤参与度比例分担。3.被鉴定人张红梅15000元后续治疗费和手术治疗腰椎滑脱增加的误工休息60日及护理期间30日均按损伤参与度比例分担。6.视听资料，证实案发时远景监控录像视频，内可见双方发生明显揪打。7.被告人队海能的供述，与法庭查明的主要事实一致，证明其与张红梅因纠纷发生争吵至打伤张红梅的犯罪事实。结合附带民事诉讼原告人张红梅提交的证据及黄石求实鉴定中心黄某司鉴[2017]临鉴补字第2号鉴定意见，根据原告人的实际损害情况，误工费按制造业标准41994元/年，以180日据实计算；护理费按居民服务、修理和其他服务业标准，以90天据实计算。认定的费用如下：1.原告人张红梅第一次在蕲州镇卫生院住院49天，医疗费用6045.71元，误工休息120天，护理60日，由被告人陈海能承担。即：6045.71＋（41994÷365）×120天＋（31138÷365）×60天=24970.54元。2.原告人张红梅第二次在武汉协和医院住院16天，医疗费用共83850.44元和第三次在蕲州卫生院住院9天，医疗费用共1483.46元，按损伤参与度比例分担。即由被告人陈海能分担的比例额为：（83850.44＋1483.46）×30%=25600.17元。3.原告人张红梅15000元后续治疗费和手术治疗腰椎滑脱增加的误工休息60日及护理期间30日均按损伤参与度比例分担。即由被告人陈海能分担的比例为：[15000＋（41994÷365）×60天＋（31138÷365）×30天]×30%=7338.72元。4.附带民事原告人张红梅请求赔偿鉴定费2221元、伙食费3700元、营养费5400元、医用材料费35元、残疾赔偿金108204元、精神抚慰金10000元，没有法律依据，不予支持。交通费发票43张共计1979元，其中票据4张共计1011元无对应的就诊证据，不予支持，对其中的968元予以支持；转院车费1200元，对其中的700元予以支持，另500元无正规转院车费票据，不予支持。即交通费共计1668元予以支持。综上，刑事附带民事原告人张红梅各项损失按比例，上述费用金额共计为59577.43元。原判认为，被告人陈海能故意伤害他人身体，致人轻伤，造成附带民事原告人张红梅受伤，其行为构成故意伤害罪，应对原告人张红梅因此产生的损失承担赔偿责任。本案附带民事诉讼原告人张红梅实际与本案有关的支出费用和经济损失共计59577.43元，对本案的发生存在一定的过错，应当承担次要民事责任。结合本案具体事实及证据，被告人陈海能应承担附带民事原告人张红梅各项经济损失的90%，共计53619.69元。其余部分由附带民事诉讼原告人张红梅自行承担。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条之规定，判决：一、由被告人陈海能赔偿附带民事诉讼原告人张红梅各项经济损失共计人民币53619.69元(被告人陈海能先行赔付张红梅的2300元在执行中予以扣减)；如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回附带民事诉讼原告人张红梅的其他诉讼请求。上诉人（原审被告人）陈海能上诉称：一审采用黄石求实司法鉴定中心司法鉴定意见明显不公；张红梅承担过错损失比例太少。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张红梅上诉称：协和医院的费用应当全部由陈海能承担；原判认定是陈旧伤证据不足。经审理查明，湖北省蕲春县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审庭审时出示并经质证。经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。针对上诉人的上诉理由，根据本案事实、证据以及法律，评判如下：1.针对上诉人陈海能提出一审采用黄石求实司法鉴定中心司法鉴定意见明显不公；张红梅承担过错损失比例太少的上诉理由。经查，上诉人陈海能与上诉人张红梅发生揪打，致张红梅腰1椎体压缩性骨折、腰5椎体双侧峡部骨折，其损伤程度为轻伤。同时，张红梅腰5椎体I度滑脱。虽然武汉大学中南医院法医司法鉴定所于2016年8月18日出具的武中南[2016]法鉴字第6171号司法鉴定意见中认为张红梅腰5椎体I度滑脱，主要与椎弓峡部崩裂有关，不排除2015年10月1日外伤促使滑脱形成，其操作参与度建议为10%-20%（仅供参考）。但该所于2015年10月8日出具的补充说明中认为被鉴定人腰5双侧椎弓某部断裂及断裂处骨质圆钝、硬化的表现，与2015年10月1日外伤时间不相符，故认定与2015年10月1日外伤有关的依据不足。在此基础上，原审委托黄石求实司法鉴定中心对张红梅腰5椎体I度滑脱与陈海能致伤有无因果关系及原因力大小进行鉴定。黄石求实司法鉴定中心于2017年1月12日出具了黄某司鉴[2017]临鉴重字第4号司法鉴定意见书，该意见书认为被鉴定人张红梅在原有椎弓某部发育异常的基础上外伤促使其椎弓根崩裂椎体滑脱的可能性较大。按照法医学伤病关系的处理原则，建议其参与度约30%（供参考）。原判采信黄石求实司法鉴定中心出具的鉴定意见并无不当。同时，上诉人张红梅在纠纷的产生上有一定的过错，原判根据本案的事实证据划定上诉人陈海能承担90%的责任并无不当。故上诉人陈海能的上诉理由均不能成立，本院不予支持。2.针对上诉人张红梅提出协和医院的费用应当全部由陈海能承担；原判认定是陈旧伤证据不足的上诉理由。经查，上诉人张红梅在协和医院住院期间的医疗费用主要治疗腰5椎体I度滑脱发生的，上诉人张红梅腰5椎体I度滑脱主要是局部长期重复性运动中应力不均致椎弓某部断裂引起的，而椎弓某部断裂及断裂处骨质圆钝、硬化，与2015年10月1日外伤时间不相符，但该外伤可能促使椎弓根椎体滑脱，原判据此认定上诉人陈海能承担上诉人张红梅在协和医院住院期间治疗费用的30%并无不当。故上诉人张红梅的上诉理由均不能成立，本院不予支持。本院认为，上诉人（原审被告人）陈海能故意伤害上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张红梅，致其轻伤，除承担相应的刑事责任外，还应赔偿其犯罪行为给上诉人张红梅造成的经济损失。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条和第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  钟新阶审判员  张 庆审判员  张 严二〇一七年五月二十六日书记员  房万金