河南省镇平县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1324民初408号原告：赵绍华，男，生于1960年5月30日，汉族，农民，住河南省镇平县。被告：镇平县赵湾水库管理局。住所地，河南省镇平县石佛寺镇赵湾村北。法定代表人：王伟，任该局局长。委托诉讼代理人：李庆伟，男，该局工作人员。特别受权。委托诉讼代理人：杨弼国，河南涅阳律师事务所律师。特别受权。原告赵绍华与被告镇平县赵湾水库管理局租赁合同纠纷一案，本院于2016年6月13日受理后，于2016年9月27日作出（2016）豫1324民初1566号民事判决，被告对判决不服提出上诉，南阳市中级人民法院于2016年12月21日作出（2016）豫13民终4397号民事裁定，撤销本院（2016）豫1324民初1566号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2017年4月25日开庭进行了审理。原告赵绍华，被告镇平县赵湾水库管理局的委托诉讼代理人李庆伟、杨弼国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告损失375669.42元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2007年10月1日双方签订的黑山承包合同并开始履行，期限至2016年10月1日。合同签订后，原告在黑山进行餐饮经营，起名九龙山庄。2014年10月8日，镇平县人民政府责令停止经营至今。原告为经营九龙山庄在合同约定的范围内修建了许多设施，停止经营给原告造成很大损失，和被告多次协商赔偿损失未果。被告镇平县赵湾水库管理局辩称，原告诉请缺乏事实根据和法律依据，应依法驳回原告诉请。原告至今未按《黑山承包开发合同》约定支付答辩人承包费，答辩人保留反诉和另案起诉的权利。综上所述，应当驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换。对当事人无异议的原告提交的黑山承包合同、镇平县人民政府镇政（2014）62号决定、鉴定费票据，被告提交的法人证书、法定代表人身份证明、镇平县人民政府镇政（2015）65号通知的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提供的营业执照，被告对其真实性无异议，但认为营业执照显示有效期至2012年2月28日，随后原告的经营为不合法，本院对该证据真实性予以采信。2、对原告提供的照片，被告有异议，认为属原告违约擅自建设，未经批准，没有征得被告同意，本院对照片的真实性予以采信。3、对法庭调取的鉴定报告，原告无异议，被告对其真实性无异议，但认为原告的建筑系违法建筑，不应当予以赔付，本院对该证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2007年10月1日，原、被告签订了《黑山承包开发合同》，将被告库区范围内所有的黑山上的房屋及山坡土地承包给原告开发经营，原告于合同当日即开始经营餐饮业。合同内容具体为：“甲方：镇平县赵湾水库管理局乙方赵少华为发展经济，造福地方人民，甲方将黑山发包给乙方承包开发经营，为明确双方权利义务关系，经充分协商自愿平等达成如下内容：一、承包范围：乙方所承包甲方所属的具体边界为：东至溢洪道西边墙以西叁米；南至水库道路北边护墙；西至南边界护墙西端沿山体向西延伸至水面；北至水面。二、承包期限：自2007年10月1日至2016年10月1日止，共计拾年。三、承包用途：由乙方综合开发利用经营，经营方式和经营项目由乙方自定，但应报甲方同意。乙方自主经营，自负盈亏。四、承包费用和交纳期限及方式。第一年向甲方交纳5000元；第二年交纳10000元；从第三年起交纳20000元至终止日止。每年度的一个月的月末前交清本年度的承包费用，以现金形式交纳。每逾期一天加收3%的滞纳金，如逾期6个月后甲方有权终止合同。五、双方约定的具体责任。1、黑山上现有的甲方所属房屋及相关设施可以交乙方使用(详见清单)，甲方给乙方提供住房三间，乙方不得改变现状，在承包期间乙方自愿负责维修。2、乙方承包经营期间因经营所需的施工事项，应在施工前向甲方提供施工报告，经甲方审核同意后方可施工，否则甲方有权终止合同。3、乙方无偿提供甲方早（6--9点）、中（11—13点）、晚（17—20点）三个时间的生活用水。4、乙方在承包期间因经营需要增添建筑或设施应通知甲方同意，期满后由乙方自行拆除恢复原状或无偿归甲方所有。5、乙方在经营中应严格注意安全事项，确保不出安全事故，否则一切损失由乙方承担，给甲方造成损失乙方如数赔偿。6、乙方应加强环保意识，保证不损坏现有的黑山植被，符合有关部门的检验标准，损坏赔偿，并不得在山上堆放垃圾、不得向库区排污，否则甲方有权终止合同，并要求赔偿。7、乙方因开发经营，需办理有关手续需甲方协助的，甲方予以协助或协调。六、若遇库区大规模的建设或县级以上政府等政策性变化，与承包经营发生冲突，致使无法继续承包的，终止合同。甲方出资收回地面土建筑部分。七、合同到期后，若甲方继续发包，优先乙方。八、未尽事项，另行书面协商补充，双方签字生效。九、本协议一式贰份，双方各持壹份。甲方：辛晓（签名）镇平县赵湾水库管理局（盖章）乙方：赵绍华（签名）二〇〇七年七月一日”被告将合同约定黑山范围内的房屋三间及山坡土地交付给被告使用。原告在合同约定的使用范围内建设了地面建筑等设施并进行了装修用于餐饮经营，并于2008年3月1日办理了食品卫生许可证（2008年3月1日至2012年2月28日），于2008年7月6日办理了个体工商户营业执照，字号名称为镇平县九龙山庄饭店。原告的九龙山庄饭店位于赵湾××库区范围内，水库闸门西侧，东至溢洪道西边墙以西叁米，西、北侧三两侧紧邻库区水面，南侧为大坝通道。2014年10月8日镇平县人民政府下发了镇政（2014）62号文件，该文件依据《中华人民共和国水污染防治法》第五十八条、五十九条规定，禁止在饮用水一级保护区内新建、改建、扩建与供水设施和保护水源无关的建设项目；已建成的与供水设施和保护水源无关的建设项目，由县级以上人民政府责令拆除或者关闭，决定对原告经营的镇平县九龙饭庄等饭店予以关停，并由相关部门吊销证照及收回土地租赁协议。原告于2014年10月8日收到关停通知后，停止了饭店的经营，2015年8月份原告又经营2个月零20天后又停业至今，后与被告协商关闭停业后的相关事宜未果。原告所建造的镇平县黑山九龙山庄经河南中发工程造价咨询有限公司鉴定，建筑工程造价为375669.42元，其中土建工程造价为350455.62元、安装造价25213.8元。原告支付鉴定费5000元。本院认为，被告将其所有的房屋及山坡交给原告开发经营,原告用于经营餐饮业,并约定支付一定的费用,双方形成了租赁合同关系，该合同没有违反法律规定和其他无效情形，应为有效合同。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”原、被告履行合同至2014年10月8日,由于镇平县人民政府对饮用水水源地保护区范围内与供水设施和保护水源无关的建设项目予以关停,原告的饭店在该区域内也被关闭停业。原、被告合同明确约定，若遇库区大规模的建设或县级以上政府等政策性变化，与承包经营发生冲突，致使无法继续承包的，终止合同。被告出资收回地面土建筑部分。因此，由于约定终止合同的情形出现，双方合同终止履行。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”按照双方合同约定，在合同期内上述终止合同的情形出现后，被告出资收回地面土建筑部分，应理解为合同终止后被告按约定收回建筑工程部分的剩余价值。原告称当时约定合同的承包期为十年，由于笔误截止时间误写为2016年10月1日，被告称不清楚当时的约定。本院认为应以原告的解释为准。原告在合同约定范围内所建的镇平九龙山庄饭店建筑工程造价为375669.42元，其中土建工程造价为350455.62元、安装造价25213.8元，合同承包期为十年，双方合同于2014年10月8日终止后原告又经营两月零二十天，总计合同已履行七年零三个月，地面建筑部分的剩余价值为375669.42元÷120个月×（120个月-87个月）＝103309.1元。被告应按合同约定收回。原告虽然未能提供其支付承包费的相关证据，但被告未按照合同约定行使终止合同的权利，亦未主张解除合同，可另行主张权利。原告未能提供证据证实在建××九龙山庄饭店时应按照合同约定经被告书面同意，但被告明知原告的行为却未按合同约定行使终止合同的权利，说明对原告行为的认可，并不影响合同的履行。因原告的诉讼请求部分得到支持，案件受理费由双方合理分担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十八条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、限被告镇平县赵湾水库管理局于本判决生效后三十日内支付原告赵绍华103309.1元；二、驳回原告赵绍华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7000元，鉴定费5000元，合计12000元，由原告赵绍华负担2000元，被告镇平县赵湾水库管理局负担10000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  刘文岗审 判 员  张晓彬人民陪审员  仵 瀚二〇一七年五月二十五日书 记 员  张江浩