广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤19民终955号上诉人（原审原告）：安迈特提箱（东莞）有限公司。住所地：广东省东莞市大岭山镇大塘村莲峰新路***号。法定代表人：谢明振，总经理。委托代理人：刘完颜，湖南天迪律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王媛方，女，汉族，1993年2月12日出生，住安徽省阜阳市颍东区，委托代理人：曾莉，广东瀛尊律师事务所律师。委托代理人：叶苏梅，广东瀛尊律师事务所辅助人员。上诉人安迈特提箱（东莞）有限公司(以下简称“安迈特公司”)因与上诉人王媛方劳动争议一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2016）粤1972民初9154号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院判决：一、限安迈特公司于判决发生法律效力之日起三日内向王媛方支付工资及法定节假日工资差额共2772.54元；二、限安迈特公司于判决发生法律效力之日起三日内向王媛方支付未签订劳动合同的二倍工资差额33659.69元；三、限安迈特公司于判决发生法律效力之日起三日内向王媛方支付应休未休年休假工资差额1183.34元；四、限安迈特公司于判决发生法律效力之日起三日内向王媛方支付解除劳动关系的经济补偿金9909元；五、确认安迈特公司无需向被告王媛方支付律师代理费4657.82元；六、驳回安迈特公司的其他诉讼请求。一审受理费减半收取为5元，由安迈特公司负担。双方均不服原审判决，向本院提起上诉。其中安迈特公司上诉请求:1、依法撤销原审判决,并改判安迈特公司无需支付王媛方工资及法定节假日的工资差额2772.54元、未签劳动合同的双倍工资差额33659.69元、应休未休年休假工资差额1183.34元、解除劳动关系的经济补偿金9909元；2.一、二审诉讼费由王媛方承担。事实与理由：一、三班营业员的工作时间基本均是6小时，但是法院认定是8小时明显不合理。原来的劳动合同虽然约定8小时工作制，但那时全公司统一规定，公司文员在写合同时没有分别营业员岗位。因为另案中的卢伟娜作为店长没有及时将8月份的销售报表上交给财务管理部分，导致安迈特公司无法统计到其所在店的业绩，从而无法计算其提成工资，安迈特公司只能支付王媛方等人基本工资。王媛方工作23个月，即使按一审法院的认定，也只有7个月未足额支付，且仅2772.54元，如果把8月份的1152.58元去掉就只有1619.96元。王媛方工作近二年，从未就工资的支付或计算提过任何意义。总之，安迈特公司两年以来少付1619.96元的行为并不能构成或导致王媛方被迫辞工的理由。二、根据安迈特公司的管理人员陈述，文员把劳动合同填好内容后寄给王媛方，王媛方收到合同后并没有把劳动合同签好寄回公司，导致安迈特公司现在无法提供劳动合同，因此一审法院判决支付双倍工资差额显然是不公平。年休假工资是因为王媛方突然辞工还没有向安迈特公司提出休假，这不可能让安迈特公司承担责任。王媛方上诉请求：1.请求撤销原审判决第一项，改判安迈特公司支付王媛方2016年5月1日至2016年6月10日的工资差额人民币933.33元；2.请求改判安迈特公司支付王媛方2014年8月1日至2016年4月31日的双休日加班工资23542.98元；3.请求改判安迈特公司支付王媛方2014年8月1日至2016年6月10日法定节假日的加班工资差额人民币2799元；4.请求改判安迈特公司支付王媛方二倍工资差额人民币34708元；5.请求改判安迈特公司支付王媛方应休未休年休假工资人民币1366元；6.请求撤销原审判决第五项，改判安迈特公司支付王媛方因本案的劳动争议仲裁阶段产生的律师费4657.82元；7.由安迈特公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：一、安迈特公司提供的2016年5月份的考勤表证明王媛方的工资由底薪、社保补助、延时加班工资、法定节假日的加班工资、提成以及其他构成，唯独没有双休日加班工资这一项。另外，从这份考勤表也可以看出，王媛方当月在安迈特公司工作时间为31天，本月的正常工作时间按照法律的规定未22天，那王媛方本月双休日加班时间为8天，按照深圳市的最顶工资为基数，安迈特公司需支付王媛方双休日的加班工资为1493元，安迈特公司没有任何证据显示其已经支付过王媛方双休日加班工资。二、首先，一审法院已经查明，王媛方在安迈特公司工作期间每月上班时间为28天，每天上班时间为8小时。根据王媛方在一审提供的证据三“薪资明细单”可以看出安迈特公司没有支付过王媛方双休日的加班工资，并且根据安迈特公司提供的考勤表和提成表，也可以看出安迈特公司从没有支付过王媛方双休日的加班工资。另外，一审法院在查明王媛方已经存在加班以及安迈特公司从没有支付过双休日加班工资的情况下，将王媛方的工资换算成小时工资，将安迈特公司发放给王媛方的提成工资、社保补助来抵扣王媛方的双休日加班工资是没有事实与法律依据的。三、双方在仲裁庭审时已经确认，2014年8月1日至2016年6月10日期间的法定节假日均有上班，并且其确认在深圳市最低工资为1810元，其支付给王媛方的法定节假日的加班工资为129元/天，在深圳市的最低工资为2030元，其支付给王媛方的法定节假日的加班工资为145元/天，但是按照法律的规定，安迈特公司需支付给王媛方的法定节假日的加班工资分别为249.65元/天、280元/天，另，2014年8月1日至2016年6月10日期间法定节假日的天数总共为22天，综上，安迈特公司确实存在未足额发放法定期间加班工资的事实。四、根据银行转账记录，2015年9月1日至2016年6月11日，安迈特公司支付王媛方的工资总额为33411.7元，但如前所述，安迈特公司存在没有足额支付王媛方2015年6月9日至2015年12月31日的双休日加班工资以及法定节假日加班工资差额。因此深圳市劳动人事争议仲裁委员会裁决安迈特公司支付王媛方2015年6月9日至2015年12月31日的二倍工资差额人民币34708元符合法律规定。五、一审法院已经查明，2015年7月14日至2016年6月11日，王媛方可以休4天的年假，并且已经查明，王媛方离职前的12个月的平均工资为5066.18元，按照《企业职工带薪年休假实施办法》第11条的规定，计算未休年休假的日工资收入用离职前12个月的平均工资在剔除加班工资之后除以21.75进行计算。六、本案的劳动争议是在深圳进行的，本案的律师代理费没有超过5000元，因此根据规定，深圳市劳动人事仲裁委员会判决安迈特公司支付王媛方律师代理费人民币4657.82元是符合法律规定的。双方均未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。经二审审理查明，对原审法院查明的其他事实，本院予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。围绕安迈特公司、王媛方的上诉，本案二审争议焦点为：一、安迈特公司是否足额支付了王媛方2014年8月1日至2016年6月10日的工资；二、安迈特公司是否应向王媛方支付未签订劳动合同的二倍工资差额；三、安迈特公司是否应向王媛方支付应休未休年休假工资、律师代理费及解除劳动关系的经济补偿金。焦点一。双方在劳动仲裁阶段均确认王媛方于2014年8月1日至2016年6月10日期间的法定节假日均有上班，本院予以确认。安迈特公司主张王媛方每天上班约6小时，但未能提供有效证据予以证明，本院不予采信。根据双方确认的薪资明细单、劳动合同及提成表上载明的每月上班天数，每天上班时间，原审认定王媛方每月上班28天，每天上班8小时，并无不当，本院予以确认。由于双方在实际履行过程中计算工资并未严格按照劳动合同约定执行，故可视为王媛方每月领取的工资对应的是其全部工作时间。在此情形下，判断安迈特公司是否足额支付加班费，关键在于安迈特公司所支付的工资是否违法法律法规的强制性规定，即同时期深圳市最低工资标准。原审根据王媛方每月上班28天，每天上班8小时，并结合王媛方2014年8月1日至2016年6月10日期间的工资、出勤、假日情况折算安迈特公司是否足额支付王媛方上述期间的加班费及法定节假日工资，原审法院所采用判断方法以及结果均正确，本院予以维持。焦点二。安迈特公司主张其已把合同填好内容寄给王媛方，但王媛方收到后并没有把劳动合同寄回安迈特公司，但未提供证据予以证明。且若王媛方确实存在拒绝签订劳动合同的情形，安迈特公司可以据此解除与王媛方的劳动关系。原审认定安迈特公司应支付王媛方未签劳动合同二倍工资差额并核算得出安迈特公司应向王媛方支付2015年6月15日至2015年12月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额为33959.69元，并无不当，本院予以维持。焦点三。关于应休未休年休假工资、律师代理费及解除劳动关系的经济补偿问题，原审对此认定及处理正确，本院不再赘述。综上所述，安迈特公司、王媛方的上诉理据不足，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二手受理费20元，由安迈特提箱（东莞）有限公司、王媛方各负担10元（均已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  陈晓艳审 判 员  雷德强代理审判员  杨丽华二〇一七年五月十六日书 记 员  陈永钏张明明