四川省邛崃市人民法院民 事 判 决 书(2016)川0183民初2991号原告:林成贵，男，1976年5月24日出生，汉族，住四川省邻水县。委托诉讼代理人:蒋虎，邛崃市临邛镇法律服务所法律工作者。被告:四川新三亚建材科技股份有限公司，住所地：四川省邛崃市羊安工业园区羊横二路十二号。法定代表人:寇晓军，总经理。委托诉讼代理人:张学成，男，1974年10月20日出生，汉族，住四川省邛崃市，公司员工。原告林成贵诉被告四川新三亚建材科技股份有限公司（以下简称新三亚建材）劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林成贵及委托诉讼代理人蒋虎，被告新三亚建材的委托诉讼代理人张学成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告给付原告九级工伤待遇156770元；2、被告给付未签订书面劳动合同的双倍工资19500元。事实和理由：原告与被告与2014年6月13日建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同。2014年7月17日，原告在车间维修机器时，被机器夹伤左手，即送往邛崃市××十字医院治疗，被诊断为左手多处骨折，另伴肌腱断裂。被认定为工伤，原告与被告共同申请鉴定，鉴定结论为工伤玖级。被告与原告达不成赔偿协议，提起仲裁。原告不服仲裁，认为仲裁按3500元/月计算原告工资待遇未尊重事实，该工资是原告的试用期工资；原、被告解除劳动关系，仲裁确认时间错误，双方正式解除劳动关系时间是2016年；仲裁按10级工伤计算待遇未尊重原、被告双方共同委托司法鉴定9级的事实；住院伙食费16元/天明显偏低；交通费500元完全不能满足原告就医、诉讼的实际交通开支；营养费未予支持未顾及原告伤情的需要。被告辩称，认可仲裁裁决。本院经审理认定事实如下：原告于2014年6月13日在被告处上班，从事机电工作，双方没有签订书面劳动合同，被告未为原告购买社保。2014年7月17日，原告在工作时受伤，被认定为工伤，经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，经四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为十级伤残，住院期间被告派人护理。2014年9月29日，原告离职，并在员工离职结算单上签字。对以上双方没有争议的事实，本院予以确认。本院认为，关于原告的月工资数额。原告诉称原告工资为4500元/月，提交的证据是原告个人在仲裁委的陈述，未提交其他证据予以印证，本院不予采信；被告辩称原告工资为3500元/月，提交了有原告个人签名的工资条和离职人员工资结算单予以证明，被告提交证据的证明力明显大于原告的个人陈述，本院予以采信，确认原告的工资为3500元/月。关于原告应当按伤残九级还是十级享受工伤待遇。原告称应当按照2015年2月6日原、被告共同委托的四川西南司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书确定的伤残九级进行赔付，并提交被告公司工作人员寇公文的《说明》证明被告同意按九级伤残进行赔付。被告辩称作出《说明》时西南司法鉴定中心的鉴定结果并没有出来，而且《说明》只是注明同意按照国家伤残标准进行赔付，而不是同意按照西南司法鉴定中心的标准进行赔付，愿意按照劳动能力鉴定委员会作出的伤残十级进行赔付。本院认为，原告受到的事故伤害于2014年11月14日被认定为工伤，依照法律规定，发生工伤后，存在影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定，根据《工伤保险条例》第二十三条：“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请。”即有权对工伤伤残作出鉴定的部门应当是市级以上劳动能力鉴定委员会，现原、被告共同委托四川西南司法鉴定中心进行伤残鉴定而不是向成都市劳动能力鉴定委员会提出申请，不符合法律规定，对西南司法鉴定中心作出的伤残九级鉴定意见书，本院不予采信；对2015年9月19日成都市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论书，以及2016年5月13日四川省劳动能力鉴定委员会作出的再次鉴定结论书，符合法律规定，本院予以采信，确认原告应当按照四川省劳动能力鉴定委员会作出的十级伤残享受工伤待遇。关于原、被告之间解除劳动关系的时间。原告诉称解除劳动关系的时间是2016年，未提交证据予以证明。被告辩称解除劳动关系时间是2014年9月，提交离职人员工资结算单予以证明。本院认为，原告伤残情况为左手环指中节指骨、小指远节指骨开放性骨折及左手环指背伸肌腱断裂，左手掌多处皮肤裂伤治疗后，左手环、小指远指关节功能丧失，根据原告的受伤情况并参照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录使用说明》，原告的停工留薪期为6个月，原告于2014年7月17日受伤，虽然2014年9月29日原告在离职人员工资结算单上签名，但该结算单仅注明“林成贵于2014年9月29日离开公司……”等内容，并不能证明原告是否主动离职，被告也没有举证证明原告离开公司是主动离职，为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；”之规定，原告与被告之间的劳动关系应当延续至停工留薪期满时解除，即双方的劳动关系至2015年1月16日终止。原告主张与被告的劳动关系于2016年解除，但原告实际已于2015年11月18日向仲裁委提出仲裁申请，为此，原告的主张无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告应当享受的工伤待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：十级伤残为7个月本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”和《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条：“（三）职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为十级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为十级伤残6个月。”之规定，一次性伤残补助金为3500元/月×7月=24500元，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以2014年成都市职工月平均工资4306.75元为基数，共计4306.75元/月×10月=43067.5元。停工留薪期待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付”之规定，被告伤残情况根据《成都市工伤职工停工留薪期分类目录使用说明》，停工留薪期为6个月，被告的停工留薪期待遇为3500元/月×6个月=21000元。伙食补助费，根据《成都市人民政府转发省政府关于贯彻实施国务院关于修改决定通知的通知》第三条之规定，住院伙食补助费为16元/天×19天=304元。交通费，仲裁酌情确认500元并无不当，本院予以确认。鉴定费，原告主张1150元,未提供票据予以证明，被告对仲裁裁决的鉴定费300元无异议，本院确认鉴定费300元。营养费，无法律依据，本院不予支持。上述费用共计89671.5元，扣除原告向被告借支的3000元，被告已支付8、9月工资6778元，被告还应当支付原告的十级工伤待遇为79893.5元。由于被告未为原告购买工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，上述费用由被告支付。关于原告主张支付未签订书面劳动合同的双倍工资。原告于2014年6月13日至被告处上班，被告应当于2014年7月14日起与原告签订书面劳动合同，至原告发生工伤时，被告一直未与原告签订书面劳动合同，存在违法情形。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，原告主张未签订书面劳动合同的仲裁时效期间从2014年7月14日至2014年7月17日开始计算，该时效至迟于2015年7月17日因过一年仲裁时效期间而终止，原告于2015年11月18日申请仲裁，提出仲裁申请时已超过仲裁时效，法院依法不予支持。至于2014年7月17日发生工伤后停工留薪期内是否应当签订劳动合同，因劳动者遭受工伤客观上原、被告之间已不能签订劳动合同，原告不应获得工伤后停工留薪期内未签订劳动合同的双倍工资。综上，依照《工伤保险条例》第二十三条、第三十三条、第三十七条，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告四川新三亚建材科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告林成贵十级工伤待遇共计79893.5元；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员 王 芳二〇一七年五月二日书记员 万小丽