吉林省长春市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2017）吉01刑终167号原公诉机关长春汽车经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）赵刚，男，1972年3月28日出生于吉林省公主岭市,汉族，户籍地公主岭市，住所地长春汽车经济技术开发区。曾因吸食毒品，于2013年12月8日被处行政拘留十五日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年8月30日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于长春市第二看守所。辩护人胡延祥，吉林起兮律师事务所律师。上诉人（某某，男，1969年6月19日出生，汉族，户籍地长春市绿园区，住所地长春汽车经济技术开发区。系本案被害人。诉讼代理人李峰，吉林申和律师事务所律师。长春汽车经济技术开发区人民法院审理长春汽车经济技术开发区人民检察院指控原审被告人赵刚犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人许某某提起附带民事诉讼一案，于2016年12月29日作出（2016）吉0192刑初213号刑事附带民事判决。原审被告人赵刚及附带民事诉讼原告人许某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，吉林省长春市人民检察院指派检察员郭飚、代理检察员张颂昕出庭履行职务，上诉人赵刚及其辩护人胡延祥、上诉人许某某及其诉讼代理人李峰到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：2016年7月2日下午，被告人赵刚因打麻将事宜与张某某在电话中发生争吵，后又与张某某男友许某某发生争执。赵刚打车来到长春汽车经济技术开发区36街区591栋楼下，而后其用棍棒殴打了被害人许某某的头部及腿部并逃离现场。经鉴定，许某某头外伤致颅骨骨折颅内出血伴脑受压症状及体征构成重伤二级；右胫骨结节撕脱骨折并内固定手术治疗构成轻伤二级；伤残等级为八级。附带民事诉讼原告人许某某因被殴打致伤，产生医疗费81232.86元、住院伙食补助费8700元、误工费14498.40元、护理费21385.14元、营养费9000.00元、后续治疗费36000.00元、鉴定费5000.00元、交通费702.00元、律师代理费5000.00元。以上各项经济损失共计人民币181518.40元。案发后，被告人赵刚已赔付许某某人民币71000.00元。原审判决认定上述事实的主要证据有被告人的供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、书证等。原审法院认为，被告人赵刚故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。因被告人赵刚的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人许某某的经济损失，被告人赵刚应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人许某某诉讼请求的合理部分，依法予以保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、吉林省高级人民法院《关于二○一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》的相关规定并经审核确定：被告人赵刚应赔偿附带民事诉讼原告人许某某医疗费81232.86元、住院伙食补助费8700元、误工费14498.40元、护理费21385.14元、营养费9000.00元、后续治疗费36000.00元、鉴定费5000.00元、交通费702.00元、律师代理费5000.00元。以上各项经济损失共计人民币181518.40元，扣除已先行赔付的人民币71000.00元，被告人赵刚还应赔偿许某某人民币110518.40元。关于附带民事诉讼原告人许某某主张的精神损害抚慰金及残疾赔偿金，因本案为刑事附带民事诉讼，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，对此两项诉讼请求不予保护。综上，遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第四十七条、第三十六条第一款及《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，以故意伤害罪判处被告人赵刚有期徒刑四年四个月；被告人赵刚赔偿附带民事诉讼原告人许某某经济损失共计人民币110518.40元；驳回附带民事诉讼原告人许某某的其他诉讼请求。上诉人赵刚上诉及辩护人提出，被害人在本案中有过错，上诉人积极主动赔偿被害人损失应在量刑时予以考虑，原审判决量刑过重。上诉人许某某上诉及诉讼代理人提出，上诉人许某某系出租车司机，住院87天，经司法鉴定出院后误工天数为180天，原审认定误工费数额错误；应依法保护上诉人许某某住院期间的营养费；应依法保护上诉人许某某的残疾赔偿金及精神抚慰金；赵刚未先行赔付上诉人许某某71000元。吉林省长春市人民检察院意见：驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定上诉人赵刚故意伤害的事实清楚，有经一审庭审举证、质证并经二审查证核实的下列证据予以证明：1.受案登记表、立案决定书、发破案报告、抓获经过证实，本案系因张某某2016年7月2日报警案发，侦查机关于2016年8月26日立案侦查，上诉人赵刚于2016年8月29日被抓获。2.长春市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人许某某头外伤致颅骨骨折颅内出血伴脑受压症状及体征构成重伤二级；右胫骨结节撕脱骨折并内固定手术治疗构成轻伤二级。3.指认现场笔录及照片证实，上诉人赵刚对犯罪现场进行指认的情况。4.住院病案及伤情照片证实，被害人许某某被殴打致伤后住院治疗的情况。5.行政处罚决定书证实，上诉人赵刚曾因吸毒于2013年12月8日被处行政拘留十五日。6.常住人口信息表证实，上诉人赵刚的自然情况。7.证人张某某证言，主要内容为：我报警，我男朋友许某某被赵刚打了，我以前做生意的时候跟赵刚过了五年，2015年后我就不跟他来往了，后来我认识了许某某，许某某不认识赵刚，赵刚以前总骗我钱，我不跟他来往了，赵刚经常打电话骚扰我骂我，打仗原因是我和许某某在一起生活，赵刚就不愿意了，赵刚领了八个人左右，赵刚用一个铁棍子打了许某某一棒子，后来那些人踢许某某了。赵刚的铁棍是他带来的，赵刚打许某某脑袋一下，给许某某打倒了，脑袋出血了。当时情况是这样的：2016年7月2日晚上，我在590栋对面的那个楼的一个麻将馆打麻将，许某某过来接我去吃饭，赵刚就给我打电话骂我，他经常给我打电话骂我，我也没当回事，我吃完饭往590栋对面的麻将馆走，走到36街区的门口，我看见赵刚领一帮人，大概七八个人，赵刚上来就给许某某一铁棒子，打许某某脑袋上了，当时就出血了，那帮人上来给许某某一顿踢，打完就跑了，后来有一个叫王某某的，他最后走的，我认识他。王某某打许某某了，是用拳脚打的，具体怎么打的没看清，其他人我不认识，他们怎么来的我不知道，我们走到门口的时候赵刚他们在门口等着呢，打完他们就走了，我不知道怎么走的，赵刚打许某某的铁棒子他拿走了。8.证人王某某证言，主要内容为：我来派出所是因为前一段有个叫赵刚的，把别人给打伤了，我当时就在家楼下附近，正好碰见，我来向公安机关说明情况。2016年7月2日网上，天刚要黑，具体时间我记不清楚了，我和赵刚算是一般朋友，具体做什么的我不清楚。我和赵刚算是一般朋友，赵刚把谁打伤了我不认识，赵刚在汽车厂591栋楼下打伤的对方，事情经过是这样的：2016年7月2日晚上，天刚黑的时候，我在家楼下溜达，走到飞跃路36街区591栋楼下的月亮门时，看见赵刚拿根棒子，什么材质的我不清楚，我看见赵刚走进了591栋楼下的月亮门，迎着赵刚的面走过来一男一女，赵刚拿着棒子奔着那个男的就去了，上去就开始用棒子打那个男的，最开始一棒子打到那个男的头部了，当时就把那个男的给打倒了，打倒以后，对方那个女的叫什么娟的，奔着我就来了，她以为我跟赵刚是一块来的，就上来跟我撕扯，在我跟这个女的撕扯的时候，赵刚就跑了。被打的男的我没见过，那个女的叫什么娟，以前是赵刚女朋友，当时在现场，我只看见赵刚用棒子打对方头部了，然后那个女的就上来跟我撕扯，我就没看见赵刚又打对方什么部位了，但事后，我碰见赵刚了，赵刚跟我说用棒子打对方头部一下，打对方腿部一下。碰见赵刚的时间是事情之后三、四天，是在汽车厂591栋附近碰见的，是和赵刚闲聊，赵刚打人的棒子是从591栋楼下月亮门旁边的一个饭店门口拿的。什么材质我不清楚，长一米左右。赵刚当天是自己去的，我就看见他自己，就赵刚自己打对方了。9.被害人许某某陈述，主要内容为：我是2016年7月2日住院的因为我被人打伤住院，2016年7月2日20时左右在飞跃路590栋与591栋之间被人打伤的，我是被赵刚和王某某带了七八个人去打我，事情经过是这样的：2016年7月2日晚20时许，我和张某某在590栋麻将馆吃完饭、喝完酒，走到590栋与591栋中间的位置，看见赵刚与王某某带了七八个人站在那，王某某上去踹了张某某一脚，赵刚拿着一个铁棒打在我的脑袋上，我当时就什么都不知道了，陷入昏迷，醒来之后，我就发现我在医院里了。当时我看到赵刚拿铁棒打了我的脑袋一下，就陷入昏迷，其后发生什么事，我都不知道。赵刚使用的棒子长一米，直径5厘米，带白色条纹的铁棒，打的我左侧颅骨，被打碎，我不认识赵刚，我和赵刚以前见过一面，没说过话。我和赵刚没矛盾，为什么打我我不知道，我不认识王某某，我和王某某也没矛盾，张某某认识赵刚，当日晚我和张某某在590栋吃饭时，张某某和赵刚打电话时两人在电话里骂起来了，我接过电话和赵刚骂了几句就挂了，赵刚和王某某带的人我都不认识，我现在左脑做了开颅骨手书，右小腿粉碎性骨折。10.上诉人赵刚供述，主要内容为：2016年7月2日下午，张某某给我打电话，说她在麻将馆打麻将被人骗了，骗她的两个女人说认识我，我说我不认识，不要给我打电话。接着一个自称叫“亮子”的人给我打电话骂我，让我别装，说要把我肠子豁出来，还要杀我儿子。这个“亮子”我后来知道叫许某某。我说我欠你钱不，不欠你钱别给我打电话。许某某说能找到我家，我不找他，他就来找我。当时我在飞跃广场，于是我就打车去了591栋，当时我怕许某某对我造成伤害，于是我就在591栋附近捡了一根木棒，见到许某某后，我看到许某某拿一个包，他正准备从包里拿东西，我怕他拿出东西伤害我，我就上前用木棒打了他头部一棒，接着又用木棒打了他腿一棒，打完后我就离开了现场，跑的过程中我就把手中的木棒扔在了596栋旁边月亮门处草丛了。另查明，民事部分事实与原审认定事实一致。该事实有经一审庭审举证、质证并经二审查证核实的下列证据予以证明：上诉人（某某提交如下证据：1.户口簿证实，被害人许某某系城镇户口及许某某的自然情况。2.医疗费票据、医疗费清单证实，被害人许某某支出医疗费情况。3.一汽总医院住院病案、诊断证明书证实，被害人许某某住院87天。4.鉴定费、律师代理费票据证实，被害人许某某支付鉴定费5000元、律师代理费5000元。5.交通费票据证实，被害人许某某支付交通费702元。6.吉林众联司法鉴定中心司法鉴定书证实，被害人许某某构成八级伤残；后续治疗费需36000元；误工期180日；护理期90日；营养期90日。上诉人（原审被告人）赵刚提交如下证据：手写收据、一汽总医院预缴医药费收据证实，崔平收到于兆东交来许某某治疗费共计66500元；曹文彬给住院号为310045的病人许某某交款3000元；齐顺给住院号为310045的病人许某某交款1500元。根据上述经庭审举证、质证的证据及原、被告双方意见，合议庭综合评判如下：关于上诉人赵刚及其辩护人提出的“被害人在本案中有过错，上诉人积极主动赔偿被害人损失应在量刑时予以考虑，原审判决量刑过重”的上诉理由及辩护意见。经查，被告人赵刚与被害人许某某在电话里争吵后打车去被害人所在小区，持棍棒将被害人打伤。双方电话中争吵的先行行为不必然引发赵刚用棍棒打人的后续伤害行为，故不能认定被害人许某某在案件中有过错。上诉人赵刚赔偿被害人部分经济损失的事实在一审判决中已予以认定，原审法院在量刑时已充分考虑上诉人赵刚的犯罪行为、结果及社会危害性等综合情节对其科以刑罚，量刑适当。故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。关于上诉人许某某上诉及诉讼代理人提出的“上诉人许某某系出租车司机，住院87天，经司法鉴定出院后误工天数为180天，原审认定误工费数额错误”的上诉理由及代理意见。经查，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费保护应根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中许某某住院87天，但因有伤残等级鉴定，故误工时间可以计算至定残日前一天（即从2016年7月2日至2016年10月30日），共计120日。许某某虽称其是出租车司机，但未提供其工作及收入证明，按照法律规定原审法院可参照居民服务业标准保护其误工费，许某某误工费应为120.82元×120日＝14498.4元，原审判决计算误工费数额并无不当。故对该上诉理由及代理意见不予采纳。关于上诉人许某某上诉及诉讼代理人提出的“应依法保护上诉人许某某住院期间的营养费”的上诉理由及代理意见。经查，上诉人许某某在住院期间，医生未开具关于营养费的医嘱，原审法院未保护许某某住院期间的营养费并无不当。故对该上诉理由及代理意见不予采纳。关于上诉人许某某上诉及诉讼代理人提出的“应依法保护上诉人许某某的残疾赔偿金及精神抚慰金”的上诉理由及代理意见。经查，依据我国法律规定，刑事附带民事诉讼保护范围仅包括因犯罪行为造成的物质损失，故残疾赔偿金及精神抚慰金的保护无法律依据，原审法院未予保护符合法律规定。故对该上诉理由及代理意见不予采纳。关于上诉人许某某上诉及诉讼代理人提出的“赵刚未先行赔付上诉人许某某71000元”的上诉理由及代理意见。经查，赵刚委托其邻居为上诉人许某某交付医药费的事实有赵刚供述、其邻居曹文彬证言、医院收据及崔平手写收条等证据证实，在庭审中许某某亦认可崔平为其姐夫。虽许某某否认赵刚为其垫付医药费的事实，但其不能对赵刚提供的收条及医药费收据作出合理解释。原审法院认定赵刚先行赔付许某某人民币71000元并无不当。故对该上诉理由及代理意见不予采纳。吉林省长春市人民检察院提出的“驳回上诉、维持原判”的意见，予以支持。合议庭评议认为，上诉人赵刚故意伤害他人，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，赔偿数额于法有据，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  李冬冬代理审判员  何 福代理审判员  范文浩二〇一七年五月二日书 记 员  禚凯丽