贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔01民终1239号上诉人（原审被告）：吉科电气有限公司，住所地浙江省乐清市柳市镇新光工业区寺前路**（浙江泽博电气有限公司内）。法定代表人：朱再挺。被上诉人（原审被告）：贵州华鑫电缆销售有限公司，，住所地贵州省贵阳市云岩区金阳南路**西南五金机电专业批发市场******法定代表人：孙金忠，该公司总经理。委托代理人：周政友，贵州群众律师事务所律师，执业证号：15201201310921657。被上诉人（原审被告）：吉科电气有限公司贵州分公司，住，住所地贵州省黔东南苗族侗族自治经济开发区新峰家居广场/div>负责人：杜家伟。上诉人吉科电气有限公司（以下简称吉科公司）因与被上诉人贵州华鑫电缆销售有限公司（以下简称华鑫公司）、吉科电气有限公司贵州分公司（以下简称吉科公司贵州分公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院(2016)黔0103民初5340号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人吉科公司向本院提出上诉请求：一、撤销原判，改判吉科公司贵州分公司支付华鑫公司剩余货款373330元，按照实际损失支付违约金；二、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、《工业品购销合同》是二被上诉人之间签订，虽然公司法14条规定分公司的民事责任由总公司承担，但法院应根据分公司的偿付能力和当事人意思自治，判令如前所请；二、违约金过高。被上诉人华鑫公司辩称:一、一审判决认定事实清楚，证据充分，程序合法，应该依法维持原判；二、上诉人的上诉理由没有事实依据，与法律规定不相符，请求维持原判。被上诉人吉科公司贵州分公司辩称:总公司说的情况是属实的，我方签订了这份协议，分公司愿意承担诉讼涉及的责任。原告华鑫公司向一审法院起诉请求：1、二被告向原告支付货款400930元；2、二被告根据合同约定向原告支付违约金共计13227.9元；3、二被告承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实：被告吉科公司贵州分公司系吉科公司分公司。2016年3月6日，被告吉科公司贵州分公司因需向原告华盛鑫公司购买电缆、电缆盘，签订一份《工业品购销合同》，约定：被告吉科公司贵州分公司向原告购买价值为407670元（不含税）的电缆、电缆盘，规格型号为YJV1KV5*16电缆单价为33元/米，供应数量9430米，规格型号为YJV22/10KV/3*70电缆单价为112元/米，供应数量为840米，电缆盘单价为800元/米，供应3米。付款方式为：定金4万元，余款货到后1个月付清，逾期按合同价百分之三支付违约金，自合同签订生效之日起，交货期限为10天。后在2016年3月7日至同月16日期间，原告向被告吉科电气贵州分公司供应了合同约定货物，并另行向被告吉科公司贵州分公司供应规格为3*70电缆150米，并在销货清单中也U定，对规格为5*16的电缆每米在合同单价上加价2元，后因被告吉科公司贵州分公司未按约支付货款，原告遂诉至法院，提出如前诉请。一审法院认为，对原告与被告吉科公司贵州分公司签订的《工业品购销合同》系双方当事人真实意思表示，内容未违反我国法律、行政法规强制性规定，应属有效，双方当事人应按协议约定履行义务。现原告按约向被告履行供货义务，被告在货到后1个月内即2016年4月16日前未按约定履行付款义务，其行为已构成违约，应承担相应违约责任，针对货款金额，规格为5*16电缆涨幅金额为18860元（9430米×2元/米）、规格为3*70电缆增加金额为16800元（150米×112元/米），故双方实际履行货款金额应为443330元（407670元+18860元+16800元），扣除原告认可已收到被告吉科公司贵州分公司支付的7万元外，被告吉科公司贵州分公司还应支付原告货款373330元，并应按合同价款443330元的3%即13299.9元支付原告违约金，原告自愿主张13227.9元，法院从其自愿；被告吉科公司贵州分公司作为吉科公司分公司，自身不具有法人资格，其民事责任应由吉科公司承担，故对原告要求被告吉科公司支付货款373330元及违约金13227.9元的诉请，于事实法律有据，法院予以支持，对超出部分不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条规定的‘过分高于造成的损失’；”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决：一、被告吉科电气有限公司于本判决生效之日起十日内支付一次性原告贵州华鑫电缆销售有限公司货款人民币373330元及相应违约金人民币13227.9元。二、驳回原告贵州华鑫电缆销售有限公司其余诉讼请求。案件受理费7512元，减半收取3756元，由被告吉科电气有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交了《战略合作协议书》（2015年5月12日）1份，拟证明：这笔货物买卖总公司是不知情的。吉科公司贵州分公司质证认为，这个协议是我方和总公司签订的，当时也是这样谈的。应付的债务分公司是要支付给华鑫公司的。我方委托华鑫公司供货的那一方还欠我的钱，债务我方是认可的，我方前期已经支付了2万元，是应该还款的。华鑫公司质证认为，该证据三性均有异议，真实的签订时间无法核实，亦不属于新证据，达不到证明目的。杜家伟与吉科电气公司签订协议与本案无关。本案上诉人作为市场主体，我方不清楚内部约定。这个协议是其内部的约定，与本案无关，达不到上诉人的证明目的。经二审审理查明的事实与原判查明的事实基本一致。本院认为：首先，原判依据《中华人民共和国公司法》第十四条判决吉科公司承担民事责任并无不当；其次，原判认定欠款373330元，违约金为13227.9元，并不过分高于造成的损失。综上，对于上诉人的上诉理由，本院不予采纳。但总公司认为分公司应当承担责任，分公司也认为合同是其所签，其愿意承担民事责任，本院从其自愿。综上，上诉人的上诉理由部分成立，对于成立部分，本院予以支持。原判认定事实清楚，但适用法律不当。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市云岩区人民法院（2016）黔0103民初5340号民事判决第二项，即：二、驳回原告贵州华鑫电缆销售有限公司其余诉讼请求；二、变更贵州省贵阳市云岩区人民法院（2016）黔0103民初5340号民事判决第一项为：吉科电气有限公司、吉科电气有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十日内共同支付贵州华鑫电缆销售有限公司货款人民币373330元及相应违约金人民币13227.9元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7512元，减半收取3756元，由被告吉科电气有限公司、吉科电气有限公司贵州分公司共同负担；二审案件受理费7512元，由吉科电气有限公司、吉科电气有限公司贵州分公司共同负担。本判决为终审判决。审判长  王可审判员  李蓉审判员  刘佳二〇一七年五月二十二日书记员  李萌