湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂2801民初61号（2017）鄂2801民初158号原告（158号案件被告）：王昌顺，男，1962年5月19日出生，汉族，湖北省恩施市人，住恩施市。委托诉讼代理人：陈官衡，湖北施南律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告（158号案件原告）：恩施市清江建安有限公司，住所地：恩施市施州大道155号金安大厦A座13A-B。法定代表人钟九红，该公司经理。委托诉讼代理人：易德，湖北施州律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告王昌顺诉被告恩施市清江建安有限公司劳动争议一案，本院于2017年1月3日立案受理后，恩施市清江建安有限公司于2017年1月9日以王昌顺为被告提起诉讼（案号（2017）鄂2801民初158号）。基于两案的案情同一、当事人相同，本院决定对两案合并审理，并适用简易程序于2017年2月20日公开开庭进行了审理。王昌顺及其委托诉讼代理人陈官衡，恩施市清江建安有限公司的委托诉讼代理人易德到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王昌顺向本院提出诉讼请求：判令恩施市清江建安有限公司支付停工留薪期工资、未订立劳动合同的二倍工资、伤残就业补助金、医疗费、鉴定费等81556元，并由恩施市清江建安有限公司承担本案诉讼费。其事实及理由：2014年7月10日，王昌顺由工友刘兴明邀约并安排到恩施市清江建安有限公司承建的西湖花园8、9号楼工地从事装模工作，每个工日的工资为285元。恩施市清江建安有限公司未与王昌顺签订劳动合同。2014年9月15日，王昌顺在西湖花园9号楼第10层拆模型板时，被掉下的模板砸伤，经恩施市三岔乡中心医院治疗，诊断为右足第一趾骨远节骨折，支付医疗费811元。2015年2月28日，王昌顺向恩施市人社局申请进行工伤认定，该局以恩施市人社工认[2015]219号《认定工伤决定书》认定王昌顺受到的伤害为工伤。后经恩施州劳动鉴定委员会鉴定为十级伤残。经恩施州鸿翔司法鉴定中心鉴定，王昌顺的停工留薪期（误工损失日）为90天，王昌顺支出鉴定费440元。2016年9月13日，王昌顺向恩施市劳动人事争议仲裁院申请进行工伤待遇争议仲裁，该院下达[2016]第333号《裁决书》，王昌顺不服该裁决，特提起诉讼。王昌顺认为，恩施市清江建安有限公司应向其支付：1.停工留薪期工资21375元。王昌顺的停工留薪期为三个月，其受伤前的实际工资为285元一个工，2014年7月10日至7月31日，21天中出勤20.5个工，8月1日至8月31日，31天中出勤26.4个工，9月1日至9月15日（受伤），15天中出勤9.7个工，这68天中出勤56.6个工，出勤率为0.832，即一个月出勤25个工。平均月工资为285元×25=7125元。因此，停工留薪期工资为21375元。2.未签订劳动合同的双倍工资37506元。王昌顺在恩施市清江建安有限公司工作的二个半月实得工资16131元，停工留薪期工资为21375元，故双倍工资为16131元+21375元=37506元。3.伤残就业补助金21424元。王昌顺为十级伤残，应按社会月平均工资2678元补8个月的伤残就业补助金。4.医疗费811元。5.鉴定费、诉讼费。庭审中，王昌顺将误工费变更为停工留薪期工资。恩施市清江建安有限公司向本院提出诉讼请求:请求依法撤销恩市劳人仲案字[2016]第333号裁决书第三项即不支付停工留薪期工资8034元。其事实与理由：王昌顺在劳动人事争议仲裁申请书中的请求并没有要求我公司支付停工留薪期工资。停工留薪期应由王昌顺向我公司或劳动能力鉴定委员会申请确定停工留薪期，但王昌顺从未向我公司或劳动能力鉴定委员会申请停工留薪期鉴定，故恩市劳人仲案字[2016]第333号裁决书要求我公司向王昌顺支付停工留薪期工资，没有任何事实和法律依据。为维护我公司的合法权益，特依据《民事诉讼法》第119条之规定提起诉讼，望判准前述请求。本案当事人为支持诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：恩施市清江建安有限公司于2004年3月19日在恩施市工商行政管理局注册成立，经营范围含建筑安装工程施工总承包（贰级）、室内外装饰装潢等项目。该公司承建了西湖花园部分工程。2014年7月10日，王昌顺到该工程工地从事木工工作。2014年9月15日，王昌顺在施工过程中不慎受伤，自此，双方对是否存在事实劳动关系发生争议，后经恩施土家族苗族自治州中级人民法院判决双方间事实劳动关系成立，该判决现已生效。后王昌顺的伤残程度被鉴定为十级。2016年9月王昌顺作为申请人向恩施市劳动人事争议仲裁院以恩施市清江建安有限公司为被申请人就工伤赔偿事宜提起仲裁，请求：1.裁决被申请人支付医疗费811.5元；2.误工费285×90=25650元；3.司法鉴定费440元；4.伤残补助金7125×7=49875元；5.医疗补助金25844元；6.就业补助金25844元；7.未订立劳动合同二倍工资16131元；8.交通费120元。2016年10月26日，该仲裁院作出恩市劳人仲案字[2016]第333号《裁决书》，裁定：一、申请人与被申请人解除事实劳动关系；二、限令被申请人收到裁决书之日起十日内支付申请人未签订书面劳动合同二倍工资2678元；三、限令被申请人收到裁决书之日起十日内支付申请人停工留薪期工资8034元；四、限令被申请人收到裁决书之日起十日内支付申请人一次性伤残就业补助金21424元；五、被申请人协助申请人到社会保险经办机构办理工伤待遇；六、驳回申请人其他诉讼请求。现双方对该裁决不服，均向法院提起诉讼。另查明，2017年3月31日，恩施土家族苗族自治州劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工停工留薪期确认结论通知书》，认定王昌顺的工伤停工留薪期为三个月。本院认为，工伤职工伤残待遇为法律强制性条款，劳动者王昌顺要求用人单位恩施市清江建安有限公司支付工伤保险待遇符合法律规定。对于双方间的事实劳动关系，现均要求解除，符合法律规定，本院对此予以支持。《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条规定：“职工因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）报经办机构同意，到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴；（五）终止或解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）停工留薪期工资福利待遇及生活护理费；（二）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（三）一次性伤残就业补助金。”医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金由用人单位即恩施市清江建安有限公司支付。王昌顺主张其每个工日工资为285元，其只有证人证言无其他证据佐证，且无法得知其实际工作了多少个工作日，故王昌顺对其工资的举证本院不能采信，且恩施市清江建安有限公司也未对工资情况提交证据，故本院按统筹地区上年度职工平均工资2678元作为标准计算王昌顺的相关待遇。1.停工留薪期工资。恩施市清江建安有限公司表示王昌顺未在仲裁前置程序提出，在仲裁阶段主张的是误工费，停工留薪期工资不能在此次庭审中审理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理……”王昌顺在诉讼中将误工费变更为停工留薪期工资是其对合法权利的行使，且停工留薪期工资的请求与本案具有不可分性，故可在本案中一并处理。王昌顺的停工留薪期为三个月，故停工留薪期工资为2678元×3=8034元。2.一次性伤残就业补助金。王昌顺为十级伤残，故该项目为2678元×8=21424元。3.未签订劳动合同的双倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，恩施市清江建安有限公司应该自用工之日起一个月内与王昌顺签订书面劳动合同，超过一个月不满一年未与劳动者签订书面合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。王昌顺2014年7月10日开始工作，同年9月15日受伤，实际工作满二个月，该项目的起算点是第二个月，故为2678元×1=2678元。4.鉴定费440元系王昌顺在恩施自治州鸿翔司法鉴定中心作误工日鉴定所产生，在劳动纠纷中无需作误工日鉴定，故为扩大损失部分，王昌顺应自行承担。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《工伤保险条例》第三十三条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、王昌顺与恩施市清江建安有限公司解除劳动关系。二、恩施市清江建安有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付王昌顺停工留薪期工资8034元、一次性伤残就业补助金21424元、未签订劳动合同的双倍工资2678元。三、驳回王昌顺的其他诉讼请求。四、驳回恩施市清江建安有限公司的其他诉讼请求。本院执行标的款帐户开户行：恩施市农业银行，收款单位：恩施市人民法院，账号：73×××44。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。61号案件受理费10元，减半交纳5元，由被告恩施市清江建安有限公司负担。158号案件受理费10元，减半交纳5元，由被告恩施市清江建安有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。代理审判员 刘 燕二〇一七年五月十九日书 记 员 张小丽