辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽04民终516号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地抚顺市。负责人：赵冰宜，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈东民，辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。被上诉人（原审原告）：董汉禄，男，1949年4月15日出生，汉族，住抚顺市。委托诉讼代理人：董颖，系董汉禄女儿。原审被告：董博，男，1981年5月24日出生，汉族，住抚顺市。原审被告：中国邮政速递物流股份有限公司抚顺市分公司，住所地抚顺市。负责人：杨秉良，该公司总经理。委托诉讼代理人：池春利，该公司车队职工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称平安保险抚顺公司）因与被上诉人董汉禄，原审被告董博、中国邮政速递物流股份有限公司抚顺市分公司（以下简称邮政抚顺公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院(2016)辽0411民初2451号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安保险抚顺公司委托诉讼代理人沈东民、被上诉人董汉禄及委托诉讼代理人董颖、原审被告董博、原审被告邮政抚顺公司委托诉讼代理人池春利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险抚顺公司上诉称：撤销原审判决并对上诉人董汉禄重新鉴定或驳回其伤残赔偿金和精神抚慰金的诉讼请求。事实和理由：一、被上诉人董汉禄的伤情根本不符合九级伤残的标准，抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所的鉴定意见书明显错误且鉴定程序违法。1、抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所的司法鉴定意见认定，董汉禄因交通肇事致面部损伤，颧弓骨折，开口度约1.3厘米，至中度张口受限，评定九级伤残，可是根据董汉禄的住院病案和开庭时的表现，其张口度与正常人没有任何区别，抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所的司法鉴定意见认定的其开口度约1.3厘米，至中度张口受限，明显虚假错误，所以被上诉人董汉禄的伤情根本不符合九级伤残的标准，抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所的鉴定意见书明显错误。2、抚顺市公安局顺城交警大队委托抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所的司法鉴定，并未通知邮政抚顺公司、董博及上诉人，而是董汉禄直接拿着顺城交警大队的委托书自行鉴定的，程序违法。二、原审中上诉人已经对被上诉人董汉禄九级伤残提出异议并申请重新鉴定，在双方均同意重新鉴定，并在抚顺市中级人民法院司法鉴定中心已经选择了鉴定机构，甚至邮政抚顺公司已经按照董汉禄的要求将检查费1，000.00元交给了法院，但是被上诉人董汉禄推脱鉴定，原审法院没有要求鉴定而是直接按照抚顺矿物局总医院法医司法鉴定所的错误鉴定意见书下了判决，剥夺了上诉人重新鉴定的权利。董汉禄辩称：上诉人无法提供我不符合九级伤残的理由及违反鉴定程序的依据。委托鉴定是顺城区交警大队委托的，上诉人及邮政抚顺公司、董博未到场不是我的责任，鉴定结果是顺城区交警大队交给我的。关于重新鉴定的问题，2016年9月6日我到沈阳医学院接受司法鉴定，由于保险公司的人员参与司法鉴定，所以我拒绝继续鉴定。董博辩称：同意上诉人意见。邮政抚顺公司辩称：同意上诉人意见。董汉禄向一审法院起诉请求：1、三被告赔偿医疗费33，679.20元、后续治疗费30，000.00元、住院伙食补助费3，400.00元、护理费6，800.00元、交通费200.00元、残疾赔偿金75，613.20元、精神抚慰金20，000.00元、财产损失500.00元、鉴定费1，000.00元、复印费50.00元，合计171，402.40元；2、诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2015年8月21日12时30分许，董博驾驶轻型非载货专项作业车由南向北行驶，将由东向西在人行斑马线上骑车人董汉禄撞伤，发生交通事故，造成车辆损坏及董汉禄受伤的后果。经抚顺市公安局交通警察支队顺城大队抚公交认字[2015]第000136号《道路交通事故认定书》认定董博负事故的全部责任，董汉禄无责任。事故发生后，原告被送往抚顺市中心医院治疗，经诊断为头部外伤、颅骨骨折、多处挫伤、左上肢外伤、骨盆外伤、左足外伤等，住院68日（2015年8月21日至2015年10月28日），二级护理，由原告女儿和妻子护理，发生医疗住院费32，626.40元（其中被告董博垫付6，000.00元、被告平安保险抚顺公司垫付10，000.00元）、门诊费722.80元、辅助器具费160.00元。原告出院后，医嘱休息三个月，复查花费门诊费53.00元。原告为非农业家庭户口。抚顺市公安局交警支队顺城大队委托抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所对原告伤残程度进行司法鉴定，该所于2016年5月16日作出抚矿医司鉴所[2016]法临鉴字第77号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：董汉禄因交通伤致面部损伤，颧弓骨折，开口度约1.3厘米，致中度张口受限，目前该损伤伤情及后果已构成道路交通事故九级伤残，原告花费鉴定费1，000.00元。肇事车辆所有人系被告邮政抚顺公司，被告董博系被告邮政抚顺公司职工，该车在被告平安保险抚顺公司投保道路交通事故责任强制保险，保险期限自2015年1月16日至2016年1月15日。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，董博驾驶的车辆与原告发生交通事故，经抚顺市公安局交通警察支队顺城大队认定原告无责任，董博负事故的全部责任。董博是被告邮政抚顺公司职工，在履行职务过程中驾驶被告邮政抚顺公司所有并投保的机动车时发生交通事故，由机动车所有人邮政抚顺公司承担赔偿责任，董博不承担赔偿责任。肇事车辆在平安保险抚顺公司投保道路交通事故责任强制保险，平安保险抚顺公司应在道路交通事故责任强制保险责任范围内予以赔偿。关于董汉禄主张的赔偿项目及数额，应依据董汉禄提供的证据和相关法律规定合理计算。关于医疗费，根据医疗机构出具的收款凭证，结合病历和诊断证明确定，被告董博垫付的6，000.00元，不是其承担的赔偿义务，应由被告邮政抚顺公司赔偿。关于后续治疗费，该费用尚未实际发生，且无医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，董汉禄可在实际发生后另行主张。关于住院伙食补助费，根据参照国家机关工作人员出差伙食补助标准确定。关于辅助器具费，考虑董汉禄身体条件和医嘱，确系董汉禄住院期间和出院所需，本院予以支持。关于护理费，按照护理级别、护理期限和城镇居民服务业在岗职工平均工资标准计算。关于残疾赔偿金，应依据城镇居民人均可支配收入、董汉禄年龄和伤残等级计算赔偿数额。关于精神损害抚慰金，董汉禄因伤致残，造成严重精神伤害，应依法按城镇居民人均可支配收入标准和伤残等级赔偿，酌情确定。关于交通费，应按照住院期间往返公交标准2.00元/日和董汉禄出入院、复查一次的出租车需要计算。关于鉴定费、复印费，不在保险合同约定的理赔范围，由被告邮政抚顺公司按票据承担。关于财产损失，交通事故认定书已认定自行车损坏，应予赔偿，但因董汉禄没有购买票据，自行车也已使用3年，故酌情确定为100.00元。关于被告平安保险抚顺公司对鉴定意见的异议，董汉禄所做伤残鉴定，程序和实体上并无明显错误，故本院对鉴定意见予以采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司于本判决生效后十日内在道路交通事故责任强制保险限额内一次性赔偿董汉禄医疗费10，000.00元（已给付）；二、中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司于本判决生效后十日内在道路交通事故责任强制保险限额内一次性赔偿董汉禄伤残赔偿金75，613.20元、精神抚慰金10，000.00元、护理费6，800.00元、交通费154.00元、辅助器具费160.00元，共计92，727.20元；三、中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司于本判决生效后十日内在道路交通事故责任强制保险限额内一次性赔偿董汉禄财产损失100.00元；四、中国邮政速递物流股份有限公司抚顺市分公司于本判决生效后十日内一次性赔偿董汉禄医疗费17，402.20元、住院伙食补助费3，400.00元、鉴定费1，000.00元、复印费50.00元，共计21，852.20元；五、中国邮政速递物流股份有限公司抚顺市分公司于本判决生效后十日内一次性赔偿董博医疗费6，000.00元；六、中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司于本判决生效后十日内赔偿中国邮政速递物流股份有限公司抚顺市分公司鉴定费330.00元；七、驳回董汉禄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1，864.00元，被告中国邮政速递物流股份有限公司抚顺市分公司负担1，460.00元，原告董汉禄负担404.00元。二审中，当事人没有提交新证据。上诉人平安保险抚顺公司对抚顺矿务局总医院司法鉴定所作出的抚（矿医）司鉴字[2016]第77号鉴定书有异议，但未提供证据证明。一审法院认定的事实，有相关证据予以佐证，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是原审判决认定的董汉禄的伤残等级鉴定意见是否作为证据采信。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中，上诉人平安保险抚顺公司申请重新鉴定未能提供证据证明该鉴定结论存在上述情形，不予重新鉴定。对于董汉禄提供的鉴定意见系公安机关在处理交通事故过程中委托，上诉人没有足以反驳的相反证据和理由，原审法院对该鉴定意见作为证据采信符合法律规定。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1，940.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 史汉营审 判 员 王爽& # xB;代理审判员 高      静二〇一七年五月三十一日书 记 员 何      贺