广西壮族自治区南宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)桂01民终1134号上诉人（原审被告）：南宁市舍得装饰工程有限责任公司，住所地：广西壮族自治区南宁市。法定代表人：周祖生，该公司总经理。委托诉讼代理人：韦香，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李青桂，女，1983年6月1日出生，汉族，住广西壮族自治区陆川县，委托诉讼代理人:林震，南宁市。上诉人南宁市舍得装饰工程有限责任公司（以下简称舍得装饰公司）因与被上诉人李青桂劳动争议纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初2403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人舍得装饰公司上诉请求：1、依法改判上诉人无须向被上诉人支付2016年1月1日至2016年1月16日期间工资766.36元；2、依法改判上诉人无须向被上诉人支付2016年1月1日至2016年1月16日期间拖欠工资25%的经济补偿金191.59元；3、依法改判上诉人无须向被上诉人支付2015年8月10日至2016年1月16日未签订书面劳动合同二倍工资差额10086元；4、依法判令被上诉人承担一审、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、李青桂于2015年7月10日到舍得装饰公司处上班，于2015年12月31日后即无故旷工，不再来上班，经舍得装饰公司多次催促，李青桂于2016年1月16日回到公司办理离职手续。双方劳动关系解除后，已经足额发放工资至2016年1月16日的工资，不存在拖欠2016年1月1日至2016年1月16日期间工资的情形，不应支付该期间工资及经济补偿金。二、根据劳动合同法的立法本意及北京市第一中级人民法院（2012）一中民终字第5664号民事判决书，未订立书面劳动合同二倍工资差额不是劳动者应得的劳动报酬，而是为了规范用人单位及时与劳动者明确劳动关系的权利义务，促使双方规范订立劳动合同。《入职申请表》和《转正申请表》载明的内容已经基本包含双方主体的规定、工作期限、工作地点、工作岗位、劳动报酬等，并经舍得装饰公司部门负责人和法定代表人签字，是双方经过平等、自愿而协商一致达成的合意，具备劳动合同基本条款，能够确立双方存在劳动关系，可以视为劳动合同。因此，被上诉人主张未签订书面合同而要求支付二倍工资差额没有依据。被上诉人李青桂辩称，认可一审判决，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。本案的争议焦点为：1、上诉人应否支付被上诉人2016年1月1日至2016年1月16日期间的工资及拖欠工资的经济补偿金；2、上诉人应否向被上诉人支付未签订书面劳动合同而应支付的二倍工资差额。李青桂向一审法院起诉请求：请求舍得装饰公司支付：1、2016年1月1日至2016年1月31日拖欠工资1700元；2、拖欠工资1700元的经济补偿金425元；3、2015年8月10日至2016年2月1日未签订劳动合同双倍工资差额10086元。舍得装饰公司向一审法院起诉请求：请求判决舍得装饰公司无需向李青桂支付：1、工资335.19元及经济补偿金83.79元；2、未签订劳动合同二倍工资差额9159.76元。一审法院认定事实：一、李青桂入职时间：2015年7月10日。二、李青桂与舍得装饰公司未签订书面劳动合同，双方口头约定试用期一个月。李青桂于2015年7月10日填写了《入职表》，主要内容有：姓名、性别、出生年月、籍贯、民族、身份证号、政治面貌、婚否、身高、毕业学校、专业、现居住地、联系电话、户口所在地、以往工作经历、家族成员、入职部门、面试负责人、总经理意见等内容。李青桂于2015年8月11日填写《转正申请表》，主要内容有：姓名、部门、岗位名称、入职日期、个人总结、申请人自评、部门负责人考评、部门经理意见、总经理意见等内容。三、李青桂的工作岗位：材料联盟主管。四、李青桂自2015年7月至2015年12月期间应发工资情况：2015年7月：1500元、2015年8月：2000元、2015年9月：2729元、2015年10月：2429元、2015年11月：2429元、2015年12月：2429元、2016年1月：474元。李青桂于2015年8月1日至2015年12月31日期间，应发的月平均工资为2403.2元。李青桂20**年1月实发工资为474元。五、2016年1月18日，李青桂填写《员工辞职申请表》，显示李青桂的止薪日期为2016年1月16日，辞职具体原因为：个人原因，另有发展，申请于2016年1月16日正式离职。该辞职申请表上行政部门审核意见栏显示：李青桂本月实际出勤14天，请假半天，迟到早退1次。该辞职申请表上有李青桂所在部门负责人、行政部、财务部、总经理等部门的审核意见、交接情况，均同意李青桂20**年1月16日离职。李青桂于2016年1月18日向舍得装饰公司各部门办理离职手续，并在该辞职申请表最后一栏中签名确认。六、李青桂于2016年2月15日申请劳动争议仲裁，仲裁请求：请求裁令舍得装饰公司支付：1、2016年1月1日至2016年1月31日拖欠工资1700元；2、拖欠工资1700元的经济补偿金425元；3、2015年8月10日至2016年2月1日未签订劳动合同双倍工资差额10086元。七、南劳人仲裁字[2016]第466号案仲裁裁决结果：1、舍得装饰公司向李青桂支付2016年1月1日至2016年1月16日工资335.19元；2、舍得装饰公司向李青桂支付2016年1月1日至2016年1月16日拖欠工资百分之二十五的经济补偿金83.79元；3、舍得装饰公司向李青桂支付2015年8月10日至2016年1月16日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额9159.76元；4、对李青桂的其他仲裁请求，不予支持。八、南劳人仲裁字[2016]第466号仲裁裁决送达后，双方当事人均向本院提起诉讼。一审法院认为：劳动者、用人单位的合法权益，受法律保护。关于本案程序部分。庭审中，李青桂当庭申请增加诉讼请求，要求舍得装饰公司退还李青桂在职期间从工资中扣除个人缴纳社保金额。经审查，该项诉讼请求与原劳动争议仲裁请求不具有不可分性，属于独立的劳动争议，应由李青桂先申请劳动争议仲裁。李青桂当庭申请增加诉讼请求，法院不予准许。先予说明。关于李青桂与舍得装饰公司解除劳动关系的时间。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，由《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，明文规定。李青桂向舍得装饰公司递交的《员工辞职申请表》载明，李青桂止薪日期及正式离职日期均为2016年1月16日，李青桂在2016年1月实际出勤天数为14天。舍得装饰公司于2016年1月18日在该《员工辞职申请表》上明确表示同意李青桂于2016年1月16日辞职，双方已就解除劳动关系事宜达成一致意见。李青桂主张其填写《员工辞职申请表》和办理工作交接手续后仍继续工作至2016年1月31日，但其未提交证据予以证明，舍得装饰公司对此亦不予认可，故法院对李青桂的主张不予采信，认定李青桂与舍得装饰公司的劳动关系于2016年1月16日因双方协商一致而解除。关于李青桂主张2016年1月1日至2016年1月31日拖欠工资问题。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人,不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，由《中华人民共和国劳动法》第五十条，明文规定。李青桂自2015年8月1日至2015年12月31日正常上班期间，月平均工资为2403.2元。李青桂在舍得装饰公司工作至2016年1月16日，舍得装饰公司应当向李青桂足额支付上述期间的工资1240.36元（2403.2元÷31天×16天）。舍得装饰公司已经向李青桂支付2016年1月工资474元，故舍得装饰公司仍需支付李青桂自2016年1月1日至2016年1月16日期间工资766.36元。李青桂与舍得装饰公司的劳动关系于2016年1月16日因双方协商一致而解除，李青桂未有证据证明其在2016年1月16日之后仍继续为舍得装饰公司提供劳动，故李青桂要求舍得装饰公司支付自2016年1月17日至2016年1月31日期间工资的仲裁请求，无事实和法律依据，本院不予支持。关于李青桂主张舍得装饰公司支付拖欠工资经济补偿金的问题。用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金，由《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，明文规定。舍得装饰公司应支付李青桂自2016年1月1日至2016年1月16日应得工资为1240.36元，但舍得装饰公司仅支付李青桂4**元，存在拖欠李青桂工资766.36元的事实，根据上述规定，舍得装饰公司应当向李青桂支付拖欠工资百分之二十五的经济补偿金191.59元（766.36元×25%）。关于李青桂主张未签订劳动合同二倍工资差额的问题。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，由《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款，明文规定。劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项，由《中华人民共和国劳动合同法》第十七条，明文规定。根据上述法律规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，同时书面劳动合同的内容必须具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的条款。本案中，李青桂填写的《入职表》和《转正申请表》仅有李青桂的个人信息和试用期间的工作情况，未明确双方的劳动权利和义务，亦未具备劳动合同期限、工资、社会保险等法定条款，不具备书面劳动合同的性质。且该《入职表》和《转正申请表》的目的仅是为了劳动者入职登记和记载转正情况，未能显示双方系已经过平等、自愿、协商一致的情况下达成用工合意，与劳动合同的目的不相符合，不能替代劳动合同，故法院对舍得装饰公司主张《入职表》和《转正申请表》可视为双方已签订劳动合同的主张，不予采信。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，由《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，明文规定。李青桂于2015年7月10日到舍得装饰公司工作，舍得装饰公司未与李青桂签订书面劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款的规定，应向李青桂支付2015年8月10日至2016年1月16日未签订书面劳动合同二倍工资差额12675.71元（2000元÷31天×22天+2729元+2429元+2429元+2429元+1240.36元）。李青桂在劳动争议仲裁时主张的未签订书面劳动合同二倍工资差额仅为10086元，系其自行处分民事权利，法院予以准许。双方的劳动关系已于2016年1月16日解除，此后李青桂与舍得装饰公司不存在劳动关系，故李青桂主张舍得装饰公司支付2016年1月17日至2016年2月1日未签订书面劳动合同二倍工资差额的仲裁请求，无事实和法律依据，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第十七条、第三十六条、第八十二条第一款，参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、南宁市舍得装饰工程有限责任公司向李青桂支付2016年1月1日至2016年1月16日期间工资766.36元；二、南宁市舍得装饰工程有限责任公司向李青桂支付2016年1月1日至2016年1月16日期间拖欠工资百分之二十五的经济补偿金191.59元；三、南宁市舍得装饰工程有限责任公司向李青桂支付2015年8月10日至2016年1月16日未签订书面劳动合同二倍工资差额10086元；四、驳回李青桂的其他诉讼请求；五、驳回南宁市舍得装饰工程有限责任公司作为原告的全部诉讼请求。本案受理费20元，由南宁市舍得装饰工程有限责任公司负担。双方当事人在二审期间均没有证据提交，且双方当事人对一审查明事实均没有异议，故本案一审查明事实即是本院二审查明事实。本院认为，关于2016年1月1日至2016年1月16日期间工资及拖欠工资经济补偿金的问题。舍得装饰公司主张李青桂自2015年12月31日后就未来上班，至2016年1月16日才来办理离职手续。本院认为，舍得装饰公司在《员工辞职申请表》上明确写明2016年1月李青桂实际出勤14天，故其主张李青桂自2015年12月31日起即旷工，本院不予支持。2016年1月1日至2016年1月16日期间，李青桂出勤14天，舍得装饰公司应支付该时间段的工资,一审判决对该期间工资的计算方式为2403.2元（月平均工资）÷31天×16天=1240.36元，一审法院以31天为计算基数，存在错误，计算日工资应以月计薪天数21.75天来计算，但因李青桂未对此提出上诉或异议，故本院不再调整。根据一审判决所计算的该时间段的工资，舍得装饰公司应向李青桂支付1240.36元，但舍得装饰公司仅支付了474元，剩余766.36元仍应支付给李青桂，并应支付拖欠该工资的经济补偿金。因此，舍得装饰公司主张不应支付该时间段的工资及拖欠该工资的经济补偿金，理由不成立，本院不予支持。关于未签订书面劳动合同应支付的二倍工资差额问题。舍得装饰公司主张《入职表》和《转正申请表》已包含劳动合同的基本要件，认为这两张表已经属于书面劳动合同。本院认为，《入职表》和《转正申请表》没有载明用人单位名称、劳动合同期限、报酬待遇、社会保险、工作时间和休息休假等基本内容，不符合劳动合同的基本要件，舍得装饰公司主张这两份表即是劳动合同，本院不予支持。舍得装饰公司以此主张不应支付未签订书面劳动合同而应支付的二倍工资差额，理由不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人南宁市舍得装饰工程有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由南宁市舍得装饰工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 帮审 判 员  覃若鹏代理审判员  马良政二〇一七年五月十七日书 记 员  曾倩雯