安徽省蒙城县人民法院民 事 判 决 书(2016)皖1622民初4443号原告：邓军，男，1971年9月25日出生，汉族，住蒙城县。委托诉讼代理人：张婉君，安徽淮中律师事务所律师。被告：蒙城县第一人民医院，住所地蒙城县商城东路282号，组织机构代码48595822-4。法定代表人：徐如堂，该院院长。委托诉讼代理人：刘景标，安徽东屹漆园律师事务所律师。原告邓军与被告蒙城县第一人民医院医疗损害纠纷一案，本院于2016年9月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓军及其委托诉讼代理人张婉君，被告蒙城县第一人民医院的委托诉讼代理人刘景标均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓军向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告7万元，庭审中原告将诉讼请求变更为52139.5元，其中医疗费变更为41419元（截止到2016年12月23日前所产生的，之后产生的医疗费原告本次诉讼不主张，日后另行起诉）；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由:2016年4月10日，原告因左上臂包块半年渐大进入被告医院治疗，被告以“左上臂囊肿”将其收住，并于2016年4月11日为其实施囊肿探查切除术，4月11日被告病理诊断“考虑左上臂神经鞘瘤，建议会诊,进一步明确诊断”，但直至2016年4月13日原告出院，被告未将会诊一事向其告知，也未安排会诊，且病案中出院记录缺失，被告也未在出院医嘱中告知此事。2016年7月14日术后复发，原告找到被告，才得知会诊一事，遂于7月15日进入蚌埠医院第一附属医院治疗，会诊结论为：（左上臂）梭形细胞肿瘤，结合HE图像及免疫组化标记结果，符合肉瘤，考虑为黏液纤维肉瘤，伴坏死，并非被告诊断的“左上臂囊肿”。原告又转至复旦大学附属肿瘤医院闵行分院治疗，会诊为：（左上臂）梭形细胞恶性肿瘤。以上，被告误诊原告病情，诊断过程中存在明显过错，致使原告延误治疗数月，身体、精神均遭受不可逆转损害。为维护原告的合法权益，特起诉至院。被告蒙城县第一人民医院辩称：1、原告的诉讼部分不是事实，原告的医疗损害是其原发性疾病治疗的后果，被告为其治疗是按照有关医疗规程严格操作的，对其鉴定结论被告申请重新鉴定。2、原告的诉讼请求的合法合理部分，请法庭确认后判决，不合理部分不应支持。原告为支持其诉讼请求，提供如下证据：一、原告的身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格；二、住院病历、用药清单、医药发票、病理会诊意见书、司法鉴定意见书，证明：1、被告为原告诊疗过程中存在过错的事实；2、原告因被告的医疗过错行为为治疗病情所产生的医药花费；3、被告的医疗过错行为导致原告构成伤残、“三期”天数的事实。三、鉴定费发票，证明原告为明确被告的医疗过错程度及为此造成的伤残、三期天数所产生的实际花费；四、交通费发票，证明原告为治疗上述损害所产生的交通花费。被告对原告证据的质证意见是：对证据一无异议；对证据二中司法鉴定意见书有异议，申请重新鉴定；对医疗费发票的原件无异议，数字要法庭进一步核实；对证据三，鉴定费发票无异议，对交通费发票有异议，有一部分发票没有时间和起止地点，还有部分发票是固定起止地点发票且连号，我们认为不真实，还有过桥过路费我们也不予认可。被告蒙城县第一人民医院没有证据提供。对原告申请本院委托鉴定的司法鉴定意见书原告没有异议，被告有异议，并申请重新对被告是否存有过错、过错的参与度、伤残等级及“三期”进行鉴定。通过上述当事人对证据的质证意见，本院对原告证据一、二、三的真实性予以认定，对本院依法委托的司法鉴定意见书的三性予以认定。本院经审理认定事实如下：2016年4月10日，原告因左上臂包块半年渐大进入被告医院治疗，被告以左上臂囊肿将其收住，并于2016年4月11日为其实施囊肿探查切除术，2016年4月13日原告出院，2016年7月14日术后复发，原告找到被告，遂于7月15日进入蚌埠医院第一附属医院治疗，会诊结论为左上臂梭形细胞肿瘤，后又转至复旦大学附属肿瘤医院闵行分院治疗，会诊为左上臂梭形细胞恶性肿瘤。原告认为被告存在误诊，且病案材料缺失，延误原告治疗，被告存在过错。本案受理后，原告提出申请要求鉴定，本院委托南京东南司法鉴定中心进行鉴定，其鉴定意见是:1、蒙城县第一人民医院对邓军的诊疗行为中存在认识不足，诊疗预案不充分，术后相应处理措施不力的医疗过错，上述诊疗过错与邓军的损害后果之间存在一定的因果关系。建议上述医疗过错在延误后续治疗影响病情进展损害后果中的过错程度（参与度）以50%左右为宜；在目前伤残后果中的过错程度（参与度）以20%左右为宜。2、邓军左上肢丧失功能25%以上构成九级伤残；建议因蒙城县第一人民医院的医疗过错导致的误工期限共计以3个月为宜；护理期限共计以1个月为宜；营养期限共计以1个月为宜。3、邓军目前不存在护理依赖。4、邓军的后续治疗费建议以实际发生额为准。综上，原告邓军的各项损失为：医疗费41449元（截止到2016年12月23日前）、误工费85.2元×90天=7668元、护理费114元×30天=3426元、住院伙食补助费30元×41天=900元、营养费30元×30天=3210元、伤残赔偿金11720元/年×4年=46880元、鉴定费10000元、精神抚慰金酌情12000元、交通费酌定3000元、住宿费酌定1000元，以上合计129533元。以上事实，有原告提供病历、出院记录、医疗费票据、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、及当事人当庭陈述等在卷佐证，本院予以认定。本院认为：法院委托鉴定的鉴定意见书，具有真实性、合法性、关联性，依法予以采信。其鉴定意见书认定蒙城县第一人民医院对邓军的诊疗行为中存在认识不足，诊疗预案不充分，术后相应处理措施不力的医疗过错，上述诊疗过错与邓军的损害后果之间存在一定的因果关系，建议上述医疗过错在延误后续治疗影响病情进展损害后果中的过错程度（参与度）以50%左右为宜；在目前伤残后果中的过错程度（参与度）以20%左右为宜。故原告上述损失除伤残赔偿金和精神抚慰金被告应按20%的过错承担责任，其余的损失被告应按50%过错承担责任。对被告申请要求重新进行鉴定的请求，因该鉴定意见书是法院依法委托，双方当事人共同参与，现被告没有新的证据证明该鉴定意见书存在重大过错，故对被告的申请不予准许。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告蒙城县第一人民医院于判决生效后10日内赔偿原告邓军的各项损害损失（46880+12000）×20%+70653×50%=47102.5元。二、驳回原告邓军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元，减半收取775元，由被告蒙城县第一人民医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。审判员  王宝琴二〇一七年五月十六日书记员  吴 方附本案相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。