天津市东丽区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0110民初8707号原告：郭会超,男，1987年8月20日出生，汉族，农民，河北紫龙建筑劳务分包有限公司职工，住河北省邢台市隆尧县。委托诉讼代理人：姚婧，天津裕如律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵中秋，天津裕如律师事务所律师。被告：长城物业集团股份有限公司天津分公司（组织机构代码75220489-0），住所地天津经济技术开发区金融服务区西区一期2号楼C座。负责人：陈耀忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：王丽，天津优法律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘帅，天津优法律师事务所律师。被告：河北紫龙建筑劳务分包有限公司（统一社会信用代码91130633596831701X），住所地河北省易县农贸市场4栋5号。法定代表人：吴春花，该公司总经理。委托诉讼代理人：任坤，该公司科长。第三人：李建友男，1961年3月9日出生，汉族，住河北省涿州市。原告郭会超与被告长城物业集团股份有限公司天津分公司（下称长城公司）健康权纠纷一案，本院于2015年10月10日立案受理，于2016年2月3日作出（2015）丽民初字第6415号民事判决。被告长城公司不服，提出上诉，天津市第二中级人民法院于2016年4月26日作出（2016）津02民终1895号民事裁定，以原审认定基本事实不清为由，撤销原判，发回重审。本院于2016年6月1日重新立案，依法另行组成合议庭，于2016年7月28日作出（2016）津0110民初4241号民事判决。被告长城公司不服，提出上诉，天津市第二中级人民法院于2016年11月15日作出（2016）津02民终4601号民事裁定，以一审法院判决遗漏当事人，严重违反法定程序为由，撤销原判，发回重审。本院于2016年12月8日重新立案，本院依法追加河北紫龙建筑劳务分包有限公司（下称紫龙公司）为被告，追加李建友为第三人参加诉讼。后依法另行组成合议庭，于2017年5月4日公开开庭进行了审理。原告郭会超的委托诉讼代理人姚婧、赵中秋，被告长城公司的委托诉讼代理人王丽、刘帅，被告紫龙公司的委托诉讼代理人任坤到庭参加诉讼。第三人李建友经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭会超向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付原告医疗费172033.53元、住院伙食补助费1800元、营养费9000元、误工费30000元、护理费12960元、残疾赔偿金143224.2元、精神损害抚慰金12000元、被抚养人生活费82624.5元、交通费500元、鉴定费2480元，以上合计费用466622.23元。二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由:原告系被告紫龙公司职工，原告所在公司曾为天津市东丽区金隅悦城工程项目提供劳务分包。北京韩建集团有限公司（以下简称韩建公司）为金隅悦城工程项目的承包单位。长城公司系金隅悦城项目的物业管理单位。2015年8月9日，被告长城公司物业人员尉岩找到韩建公司金隅悦城项目维修负责人李建友，称秀悦园小区5-2-401号房屋室外雨漏管开裂，希望李建友介绍工人帮忙维修。2015年8月11日10时40分许，经李建友介绍，原告至秀悦园帮忙维修，在维修过程中不慎从四楼跌落受伤。原告被送至武警医院进行治疗。此次事故给原告造成了巨大损失，被告长城公司应对此承担赔偿责任。诉讼过程中，原告表示，如法院认为被追加的当事人应承担责任，原告亦要求其承担责任。长城公司辩称，一、原告与长城公司不存在帮工关系。长城公司系金隅悦城项目的物业服务单位，案外人韩建公司该项目工程的承包单位，第三人李建友系韩建公司该项目维修负责人，原告系该项目分包单位紫龙公司职工。1、雨漏管问题自2014年即存在，被告长城公司人员就维修事宜联系韩建公司李建友是正常的维修流程。韩建公司派人维修是其法定及约定的义务。因此原告对雨漏管维修是职务行为。2、原告在工作时间到秀悦园小区维修行为系帮工行为的主张有悖常理。3、被告长城公司没有请原告帮工的意思表示。4、原告系紫龙公司的职工，与紫龙公司存在劳动关系，应由社会保险机构承担赔偿责任。二、原告对自身损害应承担全部责任。原告作为完全民事行为能力人，未尽到充分安全注意及观察义务，没有采取保护措施造成损害，其存在过失，应当承担全部责任。三、假如帮工存在，长城公司亦不认可原告主张的赔偿数额。另外，李建友承认只要秀悦园小区漏水管问题就找李建友来维修，原告郭会超负责金隅悦成项目维修工作，不存在原告所述因为私人感情而来。根据原告提供的录音证据表明，在维修之前，物业工作人员尉岩并不知道李建友派谁维修，录音中表明李建友与郭会超是委派关系。紫龙公司辩称，不同意原告诉讼请求。原告郭会超不是紫龙公司派去维修的，秀悦园小区也不是紫龙公司的分包工程。郭会超是紫龙公司工地的有关水方面的负责人，在紫龙公司工地郭会超可以支配别人，也是有自己的自由时间。原告去给长城公司维修紫龙公司完全不知情。李建友未提供述称意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提供的证据，本院认定如下：原告提供证据：一、录音三份、情况说明一份，现被告紫龙公司无质证意见，但被告长城公司在（2016）津0110民初4241号案件开庭时对录音三份真实性没有异议，本院认为其客观真实，予以确认。对情况说明，无签字确认，本院不予确认。二、宋建朋证人证言一份，客观真实本院予以确认。三、医疗费票据、门诊病历，住院病历，诊断证明书本院予以确认。四、司法鉴定意见书1份、经有关鉴定机构作出本院予以确认。五、东少民护理误工证明一份，张现国护理协议一份，缺乏足够证据证明护理人员的收入情况，对东少民的收入按上一年度天津市建筑行业在岗职工平均工资的标准计算，张现国的收入按上一年度天津市居民服务行业在岗职工平均工资标准计算。六、郭会超的劳动合同书一份、误工证明一份、工资发放证明一份，工作证明一份，房屋租赁协议一份，该证据与本案具有关联性，但对于其误工收入尚缺乏足够证据证实，应参照上一年度天津市建筑行业在岗职工平均工资的标准计算。七、出生证明一份，户口本一份，八、鉴定费发票一份，客观真实，予以确认。九、天津市建设工程施工劳务分包合同三份，对真实性予以确认。长城公司提供的证据：物业维修记录一份，系长城公司单方制作，不能确定真实性，本院不予确认。本院调取的证据：天津市建设施工合同一份，天津市建设工程竣工验收备案书一份。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系被告紫龙公司的职工。案外人韩建公司系天津市东丽区金隅悦城项目工程的承包单位，韩建公司将其承包的部分工程分包给被告紫龙公司，但金隅悦城秀悦园5号楼不是原告郭会超所在被告紫龙公司的分包工程。被告长城公司系金隅悦城物业服务单位。2015年7、8月份时，被告长城公司物业工作人员尉岩多次联系韩建公司工作人员李建友，因金隅悦城秀悦园小区5-2-401房屋室外漏雨管出现问题，请求维修。李建友联系原告郭会超去维修。2015年8月11日上午10时许，原告至金隅悦城秀悦园小区，并在尉岩的陪同下到秀悦园小区5-2-401房屋处，因401号房屋维修不便，原告至402号房屋室内从阳台跨出进行维修时不慎摔落。同日，原告被送至武警医院住院治疗。经医院诊断，原告伤情为：全身多发伤，左前臂开放性外伤，腰2椎体爆裂骨折伴脊髓损伤，右跟骨粉碎性骨折伴跟距关节脱位，右第3、左第6、7肋软骨骨折，胸骨体骨折，腰1椎体骨折，腰1-3椎体附件骨折，胸8椎体骨折，骶2椎体左侧块骨折，双肺挫伤。2015年8月29日原告出院。原告支付医疗费共计172033.53元。原告住院期间由其同事护理。天津市天衡司法医学鉴定所于2015年11月27日出具司法鉴定意见书，认定原告伤致腰2椎体爆裂性骨折已构成九级伤残，伤致右跟骨粉碎骨折累及关节面并下肢功能丧失程度已构成十级伤残，误工期为150日，护理期为90日，营养期为90日。原告支付鉴定费2480元。原告系农业户口，婚后育有子女二人，女儿于2010年12月22日出生，儿子于2015年2月20日出生，均为农业户口。韩建公司承包的上述工程项目，房屋建筑工程质量保修书中约定，电气管线、给排水管道的质量保修期为2年，自工程竣工验收合格之日起计算。2012年12月4日该项目已竣工并验收备案。本院认为：一、关于责任主体问题。本案涉诉工程项目已于2012年12月4日验收合格备案，至原告受伤之日排水管道质保期已过，秀悦园小区5-2-401房屋漏雨管的维修工作应由被告长城公司负责。被告长城公司提出该工程项目排水管道未过质保期，维修义务是案外人韩建公司的法定或约定义务的抗辩理由不成立。帮工法律关系具有无偿性，并且在帮工关系中，帮工人进行劳务活动时具有自主性。被告长城公司没有提供充分证据证明在原告为其管理的物业实施维修前后支付原告报酬，被告长城公司多次要求韩建公司派人维修，此时韩建公司已没有维修义务，实际上长城公司是提出帮工的请求，原告通过第三人李建友介绍去维修即接受了被告长城公司提出的帮工要求，被告长城公司亦未拒绝，且原告的维修工作亦不受被告长城公司的监督和控制，原告与被告长城公司之间已形成帮工法律关系。依据规定，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任，故被告长城公司应当承担赔偿责任。原告系被告紫龙公司的工作人员，系关于水方面的负责人，其工作时间零活，本案侵权事故发生在原告的工作时间，不论被告紫龙公司是不是秀悦园小区的分包单位，如果原告不是被告紫龙公司的工作人员，如果不是紫龙公司分包了金隅悦城项目工程，原告也不会接受前去维修，故原告的行为应为职务行为，被告紫龙公司应当承担责任。对被告紫龙公司抗辩的其不是秀悦园5号楼的分包单位，不应承担责任的抗辩，该抗辩不足以对认定原告的行为是否为职务行为产生影响，对该抗辩不予支持。原告作为建筑施工人员明知高空作业的危险性，自己亦未尽到安全注意义务，也应当承担责任。第三人李建友只是介绍原告去给被告长城公司维修，没有参与维修过程，没有过错，不应承担责任。二、关于责任比例问题。被告长城公司接受原告为其物业进行维修工作，在工作过程中未按照工作性质为原告提供必要的保护措施及未尽到安全的监管职责，以致原告从高处坠落，且其是原告维修行为的最终受益者，被告长城公司应当承担主要责任。被告紫龙公司对于原告的维修行为没有任何受益，只是应当对其职工职务行为负责，应当承担次要责任。原告对于维修行为没有尽到安全注意义务，应当承担次要责任。根据本案的实际情况，责任比例以原告承担20%，被告紫龙公司承担30%，被告长城公司承担50%为宜。三、关于赔偿数额问题。关于医疗费，有相关票据为证，原告支出医疗费172033.53元。关于误工费，原告提供的证据不能证明其实际的每月收入，原告从事建筑行业，本院参照上一年度天津市行业在岗职工平均工资的标准即67709元计算，误工期限应自2015年8月11日受伤至定残前一日即2015年11月26日共计106天，原告的误工费为67709÷365×106=19663.43元。对于原告定残后的误工费，因需要给付原告残疾赔偿金，且被告长城公司对原告主张的误工费数额不认可，本院不予支持。关于护理费，原告的护理期鉴定为90天，原告住院18天由其同事护理，其同事亦从事建筑行业，本院亦参照上一年度天津市行业在岗职工平均工资的标准即67709元计算，即67709÷365×18天=3339.07元。原告出院后考虑原告应由1人负责护理，本院参照上一年度天津市行业在岗职工（居民服务、修理和其他服务业）的标准39494元计算，即39494÷365×72天=7790.59元，以上原告的护理费合计为11129.66元。关于住院伙食补助费，原告住院18天，每天应按100元计算，原告的住院伙食补助费为1800元。关于营养费，原告营养期经鉴定为90天，本院参照天津市一般国家机关工作人员的出差伙食补助标准每天100元计算，营养费为9000元。关于残疾赔偿金，原告伤情经鉴定分别构成九级、十级伤残，原告虽为农民，但其至受伤时在天津市租房居住，已超出一年，且被告紫龙公司于2013年即在金隅悦城项目施工，原告于2013年在被告紫龙公司长期从事建筑行业，其不再以农业为其主要收入，同时参照现在建筑行业农民工的实际收入情况及上一年度天津市建筑行业在岗职工平均工资标准67709元，如按天津市农村人均纯收入18482元计算残疾赔偿金显失公平，以本市上一年度城镇居民人均可支配收入34101元的标准计算20年残疾赔偿金为宜，原告的残疾赔偿金为34101元×20年×（20%+1%）=143224.2元。关于被抚养人生活费，因原告夫妻二人共有子女二人需要抚养，原告定残时女儿5岁，儿子1岁，均为农业户口，应按照本市上一年度农村居民人均生活消费支出14739元的标准计算，自原告定残之日至被抚养人年满18周岁止，其女计算13年，其子计算17年。原告女儿生活费为14739元×13年×（20%+1%）÷2人=20118.73元，原告儿子生活费为14739元×17年×（20%+1%）÷2人=26309.11元，合计被抚养人生活费为46427.84元。被抚养人生活费计入残疾赔偿金下，残疾赔偿金合计为189652.04元。关于鉴定费，原告有相应票据为证，为2480元。关于精神损害抚慰金，原告因伤分别构成九级、十级伤残，其伤情对本人精神及今后的生活都会造成一定的影响，本院确定精神损害抚慰金12000元。关于交通费，原告未能提供相关证据，本院考虑原告出院时的交通费用及出院后原告仍多次就医，且结合原告伤情，本院确定交通费为500元。以上各项损失合计医疗费172033.53元+误工费19663.43元+护理费11129.66元+住院伙食补助费为1800元+营养费9000元+残疾赔偿金189652.04元+鉴定费2480元+精神损害抚慰金12000元+交通费500元=418258.66元。被告长城公司赔偿50%，为209129.33元，被告紫龙公司赔偿30%，为125477.59元。四、被告抗辩，本案应按原告2015年诉至法院的上一年度赔偿标准计算赔偿数额，依据有关规定，上一年度指法庭辩论终结前的上一年度，本案应适用现行有关标准计算赔偿金额。被告抗辩，原告与紫龙公司系劳动合同关系，应由社会保险机构承担赔偿责任，原告与紫龙公司的合同关系，不能免除被告长城公司的赔偿责任。对被告长城公司以上抗辩不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十四条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百四十条规定，判决如下：一、被告长城物业集团股份有限公司天津分公司于本判决生效后十日内赔偿原告郭会超医疗费172033.53元、误工费19663.43元、护理费11129.66元、住院伙食补助费为1800元、营养费9000元、残疾赔偿金189652.04元、鉴定费2480元、精神损害抚慰金12000元、交通费500元，合计418258.66元的50%即209129.33元。二、被告河北紫龙建筑劳务分包有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告郭会超医疗费172033.53元、误工费19663.43元、护理费11129.66元、住院伙食补助费为1800元、营养费9000元、残疾赔偿金189652.04元、鉴定费2480元、精神损害抚慰金12000元、交通费500元，合计418258.66元的30%即125477.59元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、第三人李建友不承担责任。四、驳回原告郭会超的其他诉讼请求。案件受理费2633元，由原告郭会超负担745元，被告长城物业集团股份有限公司天津分公司负担1180元，被告河北紫龙建筑劳务分包有限公司负担708元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  王宝新审 判 员  王艳芬人民陪审员  郭耀文二〇一七年五月二十三日书 记 员  于 璐本判决所依据的法律、法规《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条第一款：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款：帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。第二款：受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一款：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二款：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第三款：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，被扶养人为未成年的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。