甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0702民初6820号原告：蒋超，男，汉族，1982年9月14日出生，甘肃省张掖市人，自由职业。委托代理人：陈维存，系甘州区法律援助中心律师。委托代理人：蒋万金，男，汉族，1956年2月22日出生，甘肃省张掖市人，自由职业，系原告蒋超父亲。被告：张掖市市政公用事业管理局。地址：张掖市丹霞路**号。组织机构代码：77343XXXX。法定代表人：李明东，系该局局长。委托代理人：魏伯雄，系该局法律顾问。原告蒋超与被告张掖市市政公用事业管理局（以下简称”市政管理局”）地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，本院于2016年7月15日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蒋超及其委托代理人陈维存、蒋万金、被告委托代理人魏伯雄均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告蒋超向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告护理费128175元（42725元/年x10年x50%x60%）；2、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2010年4月28日0时10分许，原告驾驶二轮摩托车由南向北行驶至张掖市区张大公路电力局什字以西700米处时，与被告在道路上堆放的砂石料相撞肇事受伤。受伤后在张掖市人民医院等多地治疗。原告身体损伤被诊断为”急性颅脑损伤、右侧基底节区及侧脑室挫裂伤、顶叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、外伤性脑梗塞并右侧肢体偏瘫”等。损伤程度经司法医学鉴定所鉴定为一处”六级伤残”等。医疗终结期满后，原告将被告诉至法院，要求承担对事发路面未尽管护义务的法定责任，法院判决被告赔偿医疗终结期内的误工费、护理费等各项损失的60%共计159511.11元。此后，原告通过坚持锻炼和医疗手段相结合的方法对身体机能进行康复，至目前，仍然存在颅脑器质性损伤导致的偏瘫后遗症，造成原告生活不能自理，需要一人长期（终身）部分护理。现原告认为，被告对交通事故的发生及对原告受伤负有过错，依法应当承担与其过错程度相当的赔偿责任，故提起诉讼。庭审中，原告变更所主张护理费的护理期限为自2015年7月28日起以后的十年。被告市政管理局未递交书面答辩状，在庭审中辩称：原告诉称事故发生的时间、经过及治疗情况均无异议，在（2011）甘民初字第1641号判决书中均审理查明并认定。本案在2011年7月已经对原告的护理费进行处理，不属于遗漏事项。根据一事不再理的原则，原告属于重复诉讼，请求依法驳回原告的起诉。原告提交的2016年度的司法鉴定意见书，鉴定结论与2011年诉讼中提交的鉴定结论基本一致，对原告的病情陈述是一致的。两次鉴定同为张证司法鉴定所作出，但护理依赖部分不一致，其矛盾不能排除。2016年的鉴定仅依据2016年原告的脑部复查结论作出日常及长期护理结论，与2011年作出的鉴定意见不一致，没有陈述护理依赖，形成被动的因果关系。且在2011年的鉴定结论里面，明确医疗终结期限为10个月，护理期限为10个月。其明确原告的伤势在10个月内完全确定。原告经过六年期间没有发生在医院的医疗诊断，六年后却作出长期护理依赖的鉴定，与原告在2010年受伤不存在因果关系。因此，被告不承担原告诉请的护理费用。本院经审理认定事实如下：2010年4月28日0时20分许，原告蒋超无证驾驶×××号凌云牌125型两轮摩托车由南向北行驶至张掖市区张大公路电力局什字以西700米处时，与被告市政管理局在道路上堆放的砂石料相撞肇事，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，原告先后在张掖市人民医院、甘州区人民医院、青海省中医院、张掖市中医医院等处治疗。2011年2月24日，甘肃张证司法医学鉴定所作出甘张证（2011）法临鉴字第38号《关于蒋超损伤程度等问题的法医司法鉴定意见书》。经鉴定，原告的损伤治疗终结时限为10个月，损伤误工损失日评定为10个月，伤后前6个月为1人完全护理依赖，后4个月为1人部分护理依赖。2011年4月26日，原告向本院提起诉讼，要求被告赔偿其各项损失。案经审理，本院于2011年7月25日作出（2011）甘民初字第1641号民事判决书，根据原、被告各自在本起事故中责任的大小，认定被告对原告的各项损失承担60%的赔偿责任，并认定原告的护理期限为10个月（2010年4月28日至2011年2月28日）、护理费11208元。2016年5月27日，原告赴河西学院附属张掖人民医院门诊治疗，被诊断为：颅脑外伤后遗症。2016年6月14日,原告委托甘肃张证司法医学鉴定所对其目前护理依赖的程度及时限进行法医学司法鉴定。该所于2016年6月16日作出甘张证（2016）法临鉴字第190号《关于蒋超人身损害问题的法医司法鉴定意见书》，意见为：被鉴定人蒋超应系钝性外力（碰撞）作用，致成急性颅脑损伤、右侧基底节区及侧脑室脑挫裂伤、顶叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、外伤性脑梗塞并右侧肢体偏瘫、右侧多发性肋骨骨折（5-7、9）、肝挫裂伤、右肾破裂、创伤性失血性休克、胸5椎体爆裂性骨折、左侧桡骨远端骨折、左尺骨茎突骨折、右手第3掌骨基底部骨折。医院行右肾破裂切除术、肝右叶脏面3cm的挫伤区，明胶海绵压迫止血等对症治疗。现反应迟钝，语言不清晰，语速慢、右侧上下肢肌肉萎缩，较左侧同部位细1.5cm、右侧上下肢皮肤感觉呈垂腕畸形，右腕关节伸、屈功能丧失，各指背伸功能丧失，屈曲功能障碍，右下肢肌力4级，右侧上、下肢皮肤温较左侧明显低，右侧踝关节伸屈功能丧失，右侧足趾伸屈功能丧失等。脑CT扫描复查：左侧基底节区及侧脑室旁软化灶等。根据目前身体状况，因上述颅脑器质性损伤致偏瘫，生活不能自理等。仍存在长期（终身）1人部分护理依赖。庭审中，因需对上述鉴定意见书中部分内容予以补充说明，本院要求甘肃张证司法医学鉴定所就该所作出的甘张证（2011）法临鉴字第38号鉴定意见书与甘张证（2016）法临鉴字第190号鉴定意见书是否矛盾、第190号鉴定意见书中蒋超产生护理依赖的原因及是否与2010年4月28日的交通事故之间存在因果关系等问题进行补充说明。该鉴定所于2016年10月10日作出《关于对蒋超人身损害问题的法医司法鉴定意见书中有关问题的说明书》，说明：1、一是被鉴定人当时委托时并未委托治疗终结时限之后的护理依赖问题。二是鉴定人考虑被鉴定人当时还比较年轻，上述颅脑器质性损伤导致的偏瘫，随着时间的推移还有可能有不同程度的恢复。故按一般情况下上述颅脑损伤的治疗终结时限作出了医疗终结时限为十个月，护理期限为十个月的鉴定。我所于2016年6月16日作出甘张证（2016）法临鉴字第190号鉴定意见书中根据被鉴定人蒋超目前的身体状况实情鉴定需长期（终身）1人部分护理依赖。以上两份鉴定意见书不存在矛盾。2、我所于2016年6月16日作出的甘张证（2016）法临鉴字第190号鉴定意见书中鉴定的蒋超产生护理依赖的原因是：上述颅脑器质性损伤导致的偏瘫至今没有恢复，生活不能完全自理，仍然存在长期（终身）1人部分护理依赖。上述颅脑器质性损伤导致的偏瘫、生活不能完全自理的损害后果与其2010年4月28日发生的交通事故之间存在直接的因果关系。因对原告庭前单方委托鉴定及甘肃张证司法医学鉴定所作出的说明均提出异议，被告在庭审中要求：1、对被鉴定人蒋超是否需要护理依赖进行重新鉴定；对被鉴定人蒋超需要护理依赖的原因及所包含的内容进行重新鉴定。2、对被鉴定人蒋超2011年所做鉴定护理期限为10个月，后距今又产生长期依赖，原因是谁造成的进行说明，本院遂委托甘肃中医药大学司法鉴定所进行鉴定。该中心于2017年1月8日作出了甘肃中医药大学司法鉴定所（2016）鉴字第LC0030号鉴定意见书，分析说明认为：1、被鉴定人蒋超因外力击伤作用所致，诊断成立；2、参考《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA/T521-2004）及《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》（GA/T1088-2013）的相关规定及被鉴定人蒋超损伤、治疗的实际情况综合考虑治疗终结时间为10个月；损伤误工损失日评定为10个月；3、被鉴定人蒋超属于部分丧失劳动能力，考虑到被鉴定人所受损伤较重，颅脑损伤后导致右侧肢体偏瘫，经住院治疗病情相对稳定后，其生活自理能力仍然受到较大影响，需要1人部分护理依赖。依据其伤后治疗、恢复情况综合考虑其出院后部分护理依赖需要5年时间，护理依赖时间自2010年11月12日后计算；4、被鉴定人的损伤情况、伤后后遗体症及症状均与2010年4月28日的事故有关。鉴定意见为：被鉴定人蒋超住院治疗病情相对稳定后，其生活自理能力仍然受到较大影响，需要1人部分护理依赖。依据其伤后治疗、恢复情况综合考虑其出院后部分护理依赖需要5年时间。被告交纳鉴定费3000元，并支付因鉴定产生的交通费678元，住宿费280元。庭审中，因原告的申请，甘肃中医药大学司法鉴定所鉴定人李海龙出庭接受询问，并就原、被告当庭提出的询问作出以下陈述：重新鉴定的机构必须有一名高级专业职业职称的鉴定人参与鉴定，我所经司法厅批准成立，司法部备案，鉴定程序符合法律规定。关于被鉴定人右侧上下肢功能减退的程度是否需要护理依赖的问题，对于护理依赖的规定，是指治疗终结后，仍需他人护理帮助来生活，根据程度和他人工作量大小来判断是否是完全护理或者部分护理。被鉴定人的伤势如果达到一级伤残，则需要完全护理依赖；如果达到二级伤残，则需要大部分护理依赖；如果达到三级伤残，则需要部分护理依赖。七级到十级伤残一般不需要护理依赖。本案被鉴定人为五级到六级的伤残，是否需要护理依赖并无明文规定。根据被鉴定人右侧伤势及其身体的具体情况来断定，从医疗终结时限开始，应给被鉴定人认定5年的护理期限。原告支付鉴定人出庭费3000元。另查明，自2015年以后，原告一直由其妻子王晓燕进行护理，王晓燕无固定工作。上述事实，有下列证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。1、原、被告及其委托代理人的陈述；2、原告提交本院（2011）甘民初字第1641号民事判决书复印件一份、甘张证（2011）法临鉴字第38号鉴定意见书一份、甘张证（2016）法临鉴字第190号鉴定意见书一份、河西学院附属张掖人民医院医疗证明书一份、门诊病历一张；3、被告提交本院（2011）甘民初字第1641号民事判决书复印件一份；4、甘肃中医药大学司法鉴定所（2016）鉴字第LC0030号鉴定意见书一份、鉴定费发票一张、住宿费发票一张、交通费发票十四张；鉴定人出庭收款证明一张；5、鉴定人李海龙在庭审中的陈述。本院认为：关于原告医疗终结期满后是否还需护理的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。原告在2010年4月28日受伤后，造成急性颅脑损伤等病症，虽然甘肃张证司法医学鉴定所鉴定原告在医疗终结期内所需护理期限为10个月，但原告身受六级、八级、九级、十级、十级等五处伤残，所受损伤较重，颅脑损伤后导致右侧肢体偏袒，经住院治疗病情相对稳定后，其生活自理能力仍然受到较大影响。经鉴定，甘肃中医药大学司法鉴定所认为原告的损伤情况、伤后后遗体症及症状均与2010年4月28日事故有关，原告出院后仍需5年1人部分护理依赖。庭审中，原告虽然对该鉴定意见提出异议，并再次申请重新鉴定，但不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条关于重新鉴定的法定情形的规定，故对原告的该项申请本院不予准许。因原告的损伤情况、伤后后遗体症及症状均与2010年4月28日发生的交通事故有关，故被告应当按本次事故中应承担的责任比例即60%的比例承担原告2010年11月12日出院后5年即2010年11月12日至2015年11月11日期间的护理费。现原告主张2015年7月28日之后的护理费，参照鉴定意见，被告应承担原告2015年7月28日至2015年11月11日期间（共107天）的护理费。又因原告护理人员即其妻子王晓燕无固定工作，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款的规定，其护理费的标准可参照2016年甘肃省居民服务、修理和其他服务业人均工资年42725元的标准认定为3757.46元（42725元/年÷365天x107天x50%x60%）。重新鉴定的鉴定费3000元，住宿费280元，交通费678元,共计3958元，鉴定人出庭费3000元，以上费用均系当事人为诉讼举证而产生的费用，应当由原、被告分别按各自的责任比例予以承担。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国侵权法》第八十九条、第九十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，判决如下：一、被告张掖市市政公用事业管理局赔偿原告蒋超护理费3757.46元，于本判决书生效后十日内付清；二、重新鉴定鉴定费、住宿费、交通费等共计3958元（被告张掖市市政公用事业管理局已预交），原告蒋超承担40%即1583.20元，被告承担张掖市市政公用事业管理局承担60%即2374.80元；原告蒋超承担的部分于本判决书生效后十日内付清；三、鉴定人出庭费3000元（原告蒋超已预交），原告蒋超承担40%即1200元，被告张掖市市政公用事业管理局承担60%即1800元；被告张掖市市政公用事业管理局承担的部分于本判决书生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1432元，原告蒋超承担1000元，被告张掖市市政公用事业管理局承担432元。原告已交纳，被告承担的部分直接给付原告，本院收取原告的费用不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于张掖市中级人民法院。审判员  葛小芳二〇一七年五月十四日书记员  杨 朝