四川省眉山市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川14民终475号 上诉人（原审被告）：四川明宏光学科技有限公司,住所地四川省丹棱县丹棱镇机械产业园区。 法定代表人：罗泽洪，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陈兆荣，四川法典律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄海平,男,1977年7月11日出生,汉族，住四川省丹棱县。 委托诉讼代理人：吴明伟，四川明雅律师事务所律师。 上诉人四川明宏光学科技有限公司（以下简称明宏科技公司）因与被上诉人黄海平劳动争议一案，不服四川省丹棱县人民法院(2017)川1424民初57号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人明宏科技公司的委托诉讼代理人陈兆荣、被上诉人黄海平及其委托诉讼代理人吴明伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 明宏科技公司上诉请求：撤销原审判决第三项，改判为驳回被上诉人黄海平请求其支付经济补偿的诉讼请求。事实和理由：（一）黄海平与明宏科技公司签订的劳动合同尚未到期，黄海平未书面通知明宏科技公司，就自行解除劳动合同，无权请求其给付经济补偿；（二）因黄海平先与四川省丹棱明宏光学有限责任公司（以下简称明宏光学公司）工作3年，故即使明宏科技公司应支付经济补偿，也只应支付黄海平在其工作1.5年的经济补偿，不应将此前在丹棱明宏光学公司工作的3年一并计算。 黄海平辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 黄海平向一审法院起诉请求：1.判令明宏科技公司支付黄海平加班工资28530元[2700元/月÷30天/月÷8小时/天＝11.25元/小时，11.25元/小时×2小时/天×（365天一12×4）天/年×4年]；2.判令明宏科技公司支付黄海平经济补偿12150元（2700元/月×4.5月）；3.判令明宏科技公司按应付工资百分之一百的标准向黄海平加付赔偿金8100元。 一审法院认定事实：黄海平提交的第1份劳动合同书，证实：2012年9月22日，黄海平作为乙方与明宏光学公司作为甲方签订了书面劳动合同，建立了劳动关系。明宏光学公司的法定代表人罗泽洪与明宏科技公司的法定代表人罗泽洪系同一人。合同期限为：第一条……1.固定期限，自2012年9月22日起至2015年9月23日止。……第四条甲方根据工作需要，聘请乙方担任驾驶员岗位（工种）工作，该岗位工作的职责详见岗位职责说明书。劳动报酬及福利待遇第十一条甲方实行基本工资和绩效工资相结合的工资分配办法，乙方基本工资即正常工作时间的工资为每月880元（奖金、津贴、补贴等不属于正常工作时间工资），加班加点工资以正常工作时间的工资为基数计算，绩效工资考核发放办法按甲方依法制订的相关规定执行。……双方确认，甲方向乙方实发的工资中，超过基本工资的部分包括加班费、绩效奖金等。第十二条甲方每月30日通过银行代发乙方上月工资，不得无故克扣或拖欠。第十三条甲乙双方按国家和当地的规定参加社会保险，甲方为乙方办理有关社会保险手续，乙方个人缴纳部分由乙方自行承担并由甲方在工资发放时代扣代缴。工作时间和休假第十五条甲乙双方同意按标准工时制。劳动合同的解除第二十一条有下列情形之一的，乙方可以解除劳动合同：3.甲方未按照约定支付劳动报酬和提供劳动条件的；除上述情形外，乙方解除本合同，应提前30天书面通知甲方，甲方应予以办理相关解除劳动合同的手续。乙方未提前30天向甲方提出辞职或存在擅自离职情形的，应向甲方支付相当于一个月工资的赔偿金。明宏光学公司未依法为黄海平缴纳从2012年9月至2013年9月养老保险。黄海平向法庭提交的第二份劳动合同书，证实：2015年9月23日，黄海平作为乙方与明宏科技公司作为甲方签订了书面劳动合同。合同期限为：第一条……1.固定期限，自2015年9月23日起至2018年9月23日止。……第四条甲方根据工作需要，聘请乙方担任司机岗位（工种）工作，该岗位工作的职责详见岗位职责说明书。……劳动报酬及福利待遇第十一条甲方实行基本工资、加班加点工资和绩效工资相结合的工资分配办法。1.乙方基本工资即正常工作时间的工资为当地最低工资标准；2.加班加点工资以正常工作时间的工资为基数计算；3.绩效工资考核发放办法按甲方依法制订的相关规定执行。乙方试用期间工资另定。第十二条甲方每月30日通过银行代发乙方工资。第十三条甲乙双方按国家规定参加社会保险，甲方为乙方办理有关社会保险手续，乙方个人缴纳部分由乙方自行承担并由甲方在工资发放时代扣代缴。……工作时间和休假第十五条甲乙双方同意按综合计算工时制。……劳动合同的……解除……第二十一条其他依法可以解除劳动合同情形：1.按劳动合同法第三十八条规定情形之一的，乙方可以解除劳动合同；2.乙方在试用期内提前3天通知甲方的，可以解除劳动合同；3.在劳动合同期限内，乙方提前30天书面通知甲方可以解除劳动合同，甲方应予以办理相关解除劳动合同的手续。乙方自行解除劳动合同的，乙方应向甲方支付相当于一个月工资的赔偿金。黄海平提交的《丹棱县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》证实：黄海平于2016年12月6日向丹棱县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，丹棱县劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月20日作出仲裁裁决书裁决：1.黄海平和明宏科技公司之间的劳动关系于2016年10月24日终止；2.在裁决生效之日起三日内，由明宏科技公司向黄海平一次性支付尚欠的2016年10月工资1802元；3.驳回黄海平其他仲裁请求。同时证实，2016年10月24日黄海平向明宏科技公司行政主管赵伟留有一份书面解除劳动关系凭证，即日起黄海平未到明宏科技公司上班。从2013年10月起，明宏科技公司将黄海平养老保险个人应缴部分每月在工资已代扣，明宏科技公司已依法为黄海平缴纳了2013年10月至2016年9月期间的养老保险费。明宏科技公司于2016年11月30日转账支付黄海平2016年8月工资2435.8元。明宏科技公司于2016年12月1日转账支付黄海平2016年9月工资1858.8元（2692.8元－借款300元－借款534元）。明宏科技公司向法庭提交的《黄海平2016年1－12月工资汇总》证实，黄海平的平均工资为2744.50元。明宏科技公司未支付黄海平2016年10月工资1802元。黄海平不服，遂提起诉讼。 一审法院认为，黄海平与明宏科技公司对丹棱县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书第一条、第二条均无异议，予以确认。因用人单位未按时足额支付劳动报酬或者未依法缴纳社会保险费，劳动者可以提出解除和用人单位劳动合同，劳动者不受提前三十日以书面形式通知用人单位规定的限制，黄海平在2016年10月24日向明宏科技公司行政主管赵伟留有一份书面的解除劳动关系凭证，且明宏科技公司存在未足额支付劳动报酬和未依法缴纳社会保险费（明宏光学公司未交）的行为，故对黄海平请求支付经济补偿的请求，予以支持。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。黄海平原在明宏光学公司上班，后在明宏科技公司上班，虽分别签订劳动合同，但二公司法定代表人系同一人，应当视为非因黄海平原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，黄海平在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限，确定为4.5年。黄海平月平均工资为2700元，确定其经济补偿为12150元。故对明宏科技公司关于经济补偿的辩解理由，不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班费事实的存在承担举证责任，黄海平主张从入职起每天加班两小时而请求支付加班费，但在一审庭审中黄海平针对加班事实并未提供相应的证据予以证明，黄海平应当承担举证不利的法律后果，故对其此主张，不予支持。劳动者依据劳动合同法第八十五条的规定请求用人单位支付赔偿金的，应提供劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费、经济补偿或低于最低工资标准的差额部分限期整改指令书和用人单位逾期未履行该指令书的证据。劳动者直接主张加付赔偿金的，人民法院不予支持。现黄海平未向法庭提交指令书及明宏科技公司明宏公司逾期未履行该指令书的证据，而直接主张加付赔偿金。因此对黄海平请求加付赔偿金的主张，不予支持。遂依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项，第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一、三款，第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，判决：一、黄海平和四川明宏光学科技有限公司之间的劳动关系于2016年10月24日终止；二、由四川明宏光学科技有限公司于判决生效之日起五日内支付黄海平2016年10月工资1802元；三、由四川明宏光学科技有限公司于判决生效之日起五日内支付黄海平经济补偿12150元；四、驳回黄海平的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，由四川明宏光学科技有限公司负担。 二审中，双方均未提交新证据。 经审理查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，本院对一审判决书载明的案件事实予以确认。 以上事实，有身份证、营业执照、机构代码、劳动合同书、丹劳人仲案字（2016）第64号仲裁裁决书等证据及双方当事人的陈述在卷佐证。 本院认为，双方争议焦点为：明宏科技公司应否支付经济补偿；若支付，经济补偿期间是否包括黄海平在明宏光学公司工作期间。的 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条、第四十七条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者有权解除合同，要求用人单位支付经济补偿。因明宏科技公司未按时足额支付黄海平劳动报酬，存在过错，故明宏科技公司应支付黄海平相应的经济补偿。 至于经济补偿期间是否包括黄海平在明宏光学公司工作期间的问题。对此本院认为，本案中，黄海平虽与明宏光学公司和明宏科技公司分别签订劳动合同，但明宏光学公司和明宏科技公司系同一法定代表人。黄海平连续在上述两公司工作时，其工作岗位、工作地点均无变化，其有理由相信是受明宏光学公司安排到明宏科技公司工作，且无证据显示黄海平在明宏光学公司已领取相应的经济补偿，故经济补偿期间包括黄海平在明宏光学公司工作期间。原审法院据此判决明宏科技公司支付黄海平在上述两公司连续工作期间的经济补偿并无不当。 综上所述，明宏科技公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由四川明宏光学科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 梁 丹 审判员 罗 洁 审判员 余林峰 二〇一七年五月二十六日 书记员 张 瑜