湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘06民终437号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司华容县支公司，住所地华容县华容大道6-8号。统一社会信用代码为91430623685005217X。法定代表人：杨伏军，公司经理。委托诉讼代理人：许鹤，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖建辉，男，1970年1月23日出生，汉族，住华容县。委托诉讼代理人：党成名，华容县北景港法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张帆，男，1988年8月23日出生，汉族，住华容县。被上诉人（原审被告）：付孝畅，男，1988年4月14日出生，汉族，住华容县。原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司，住所地岳阳市岳阳楼区巴陵东路中国人寿大楼一、二、三楼西厅。统一社会信用代码：914306006735957073。法定代表人：陈颖，公司经理。委托诉讼代理人：杨虎，湖南思阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈振华，湖南思阳律师事务所律师。原审被告：杨琦，男，1979年7月16日出生，汉族，住华容县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司华容县支公司（以下简称平安财险华容县支公司）因与被上诉人肖建辉、张帆、付孝畅、原审被告中国人寿财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称人寿财险岳阳中心支公司）、杨琦机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省华容县人民法院（2016）湘0623民初1759号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人平安财险华容县支公司的委托诉讼代理人许鹤、被上诉人肖建辉及其委托诉讼代理人党成名、原审被告人寿财险岳阳市中心支公司的委托诉讼代理人陈振华到庭参加诉讼。被上诉人张帆、付孝畅、原审被告杨琦经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。平安财险华容支公司上诉请求：1、请求撤销（2016）湘0623民初1759号民事判决书第一项并依法改判减少赔偿金额41550元。2、被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1、一审庭审中上诉人提出了非医保核减并与被上诉人张帆、付孝畅达成了核减15%的协议，但一审法院未进行核减。2、肖建辉在受伤之前是在农村，应当按照农村标准计算其残疾赔偿金。肖建辉辩称，1、一审庭审中，被上诉人张帆和付孝畅未到庭参加，上诉人根本无法跟张帆和付孝畅达成核减的协议，应认定上诉人放弃达成非医保核减协议。2、肖建辉虽然是农村户口但其收入来源地和居住地都是城镇，应当按照城镇标准计算其残疾赔偿金。人寿财险岳阳中心支公司辩称，如果肖建辉确实居住在农村，那么人寿财险岳阳中心支公司的无责赔付责任份额应当进行相应的核减。张帆、付孝畅、杨琦未进行答辩。肖建辉向一审法院起诉请求：1.请求判决张帆、付孝畅、平安财险华容支公司、杨琦、人寿财险岳阳中心支公司赔偿肖建辉各项经济损失共计162707.13元；2.由肖建辉、付孝畅承担本案的诉讼费用。一审查明的事实，2015年11月19日11时许，张帆驾驶湘Ｆ×××××号小车，在华容县××路由东向西行驶，在工农桥西侧50米处路段从左侧起超肖建辉驾驶的湘Ｆ×××××号两轮摩托车过程中，车辆右侧与肖建辉驾驶的摩托车相刮，摩托车在倒地过程中与右侧同方向行驶的杨琦驾驶的湘Ｆ×××××号小车左前轮位置相撞，造成三车不同程度受损，肖建辉受伤的交通事故。2015年11月23日，华容县公安局交通警察大队对该事故作出认定：张帆驾驶机动车辆，不按规定超车，超车过程中未与前车保持足够的横向安全距离，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条之规定，是造成事故的主要原因；肖建辉持B2证驾驶两轮摩托车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第四款之规定，是造成事故的次要原因；杨琦无具体违法行为，在此次事故中无过错。根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第二项之规定，在此次事故中，由张帆负事故的主要责任，肖建辉负事故次要责任，杨琦不负事故责任。肖建辉受伤后在华容县中医医院住院治疗39天（2015年11月19日入院，2015年12月28日出院），支付医药费36765.23元和门诊检查费180元。2016年5月12日，岳阳市华天司法鉴定所司法鉴定人杨某、莫某对肖建辉的伤情作出鉴定，鉴定意见为：1、左肱骨粉碎性骨折内固定术后伴左臂丛神经部分损伤，左肩关节功能丧失20%，即左上肢功能丧失10%以上。2、属轻伤一级、二级；十级伤残。3、建议伤后伤休6个月（一人护理3个月），营养60天，预计后段医药费用10000元（其中取内固定费用8000元，康复费2000元），前段住院医药费列入赔偿。肖建辉支付鉴定费1900元。诉讼期间，平安财险华容支公司对上述鉴定意见提出异议，申请对肖建辉的伤残等级、伤休时间、护理时长及后期治疗费进行重新鉴定。2016年8月29日，经一审法院司法技术室组织调解，达成了一致鉴定调解意见：肖建辉的伤残系数按8%，伤休算至伤残评定之日止，护理期60天，康复费按1000元计算，其他不变。肖建辉至评残之日已年满46周岁，虽系农村户口，但自2014年起便一直在华容县马家湾采石场从事沙石运输业务，并一直居住在华容县××新区××花园××号商品房。肖建辉因交通事故造成的损失，参照《湖南省省直单位差旅费管理办法》、《湖南省交通安全事故损害赔偿项目计算标准》、湖南省上一年度相关统计数据并结合肖建辉的请求，计算为：住院医药费36765.23元、门诊检查费180元、后期医药费8000元、康复费1000元、住院生活补助费2340元（60元/天×39天）、护理费6985.32元（42494元/年÷365天/年×60天）、误工费29595.48元（61377元/年÷365天/年×176天）、残疾赔偿金46140.8元（28838元/年×20年×8%）、精神损害抚慰金4000元、营养费1200元（20元/天×60天）、被扶养人儿子肖鹏，2002年1月20日出生，在华容县章××镇××城中学读书，至肖建辉评残时，已年满14周岁。经计算被抚养人生活费为3120.16元（19501元/年×4年×8%÷2人）、交通费酌定800元、鉴定费1900元；肖建辉的经济损失合计为142026.99元。对肖建辉诉求摩托车车损费的赔偿，因未提供任何证据予以证实，故不予认可。平安财险华容支公司口头提出了要求对已用医药费进行非医保用药核减，但在规定的时间内未提出正式的书面申请，故对其请求不予支持。事故发生后，付孝畅已支付赔偿款15000元。湘Ｆ×××××号小车的车主为付孝畅，张帆是受聘驾驶员，持准驾C1型机动车驾驶证。该车在平安财险华容支公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的限额为500000元并购买了不计免赔险。保险期限均为2015年2月6日零时起至2016年2月5日24时止。湘Ｆ×××××号小车的车主和驾驶员为杨琦，该车在人寿财险岳阳中心支公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，本次交通事故经华容县公安局交通警察大队认定为：张帆负事故主要责任，肖建辉负事故次要责任，杨琦不负事故责任。根据该事故的成因分析，由张帆承担70%的赔偿责任，因张帆是付孝畅聘请的司机，张帆应承担的责任应由付孝畅承担；肖建辉承担30%的责任较为适宜。湘Ｆ×××××号小车的所有人为付孝畅，该车在平安财险华容支公司投保了交强险和商业三者险；湘Ｆ×××××号小车的所有人是杨琦，该车在人寿财险岳阳中心支公司投保了交强险和商业三者险，虽然本案交通事故经华容县公安局交通警察大队认定杨琦不负事故责任，但根据保险条例规定，人寿财险岳阳中心支公司对肖建辉的损失在交强险122000元的限额内在10%的范围内予以赔偿，剩余部分先由平安财险华容支公司在交强险122000元限额内予以赔偿，超出交强险部分的损失由付孝畅赔偿70%，肖建辉承担30%。应由付孝畅承担的赔偿责任，由平安财险华容支公司按保险合同约定予以承担。肖建辉支付的鉴定费1900元不属于交强险赔偿范围，但系查明肖建辉损失程度必要的合理开支，平安财险华容支公司应在商业三者险限额内按合同约定赔偿。肖建辉在交强险医疗费用限额下的损失48485.23元，由平安财险华容支公司和人寿财险岳阳中心支公司在交强险医疗费用限额内赔偿，超出了赔偿限额10000元，由平安财险华容支公司赔偿9090.91元（10000元÷11000元×10000元）、人寿财险岳阳中心支公司赔偿909.09元（10000元÷11000元×1000元）；交强险死亡伤残赔偿限额下的损失91641.76元，由平安财险华容支公司和人寿财险岳阳中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿，未超出赔偿限额110000元，由平安财险华容支公司赔偿82627.82元（91641.76元÷122000元×110000元）、由人寿财险岳阳中心支公司8262.78元（91641.76元÷122000元×11000元）；综上，肖建辉在平安财险华容支公司从交强险限额内赔偿91718.73元，在人寿财险岳阳中心支公司从交强险限额内赔偿9171.87元。超出交强险以外的损失41136.39元（142026.99元-91718.73元-9171.87元），由付孝畅担责赔偿28795.47元（41136.39元×70%），肖建辉自负13240.91元（41136.39元×30%）。由付孝畅担责赔偿的28495.47元，由平安财险华容支公司在商业三者险赔偿限额内予以赔偿。综上，肖建辉因交通事故所造成的损失，由平安财险华容支公司赔偿120514.2元、由人寿财险岳阳中心支公司9171.87元、肖建辉自负12340.92元。付孝畅已支付的15000元，由肖建辉从保险赔偿款中予以返还。平安财险华容支公司、人寿财险岳阳中心支公司不承担诉讼费的抗辩意见，符合法律规定，予以支持。对肖建辉的诉讼请求，予以部分支持。根据相关法律规定，判决：一、肖建辉的经济损失142026.99元，由平安财险华容支公司赔偿120514.2元，由人寿财险岳阳中心支公司赔偿9171.87元，肖建辉自负12340.92元。付孝畅已支付的15000元，由肖建辉从保险赔偿款中予以返还。上述款项，限于判决生效后十日内履行完毕。二、驳回肖建辉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3554元，减半收取1777元，由付孝畅负担1244元，由肖建辉负担533元。二审过程中，平安财险华容支公司向本院提交一份平安财险湖南分公司的人伤信息确认书，拟证明肖建辉在事发前系在农村务农。对该人伤信息确认书的真实性予以认可，其证明效力应综合其他证据予以认定。一审认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：1、一审法院未进行非医保核减是否正确。2、一审法院按照城镇标准计算肖建辉的残疾赔偿金是否正确。关于焦点1、一审法院未进行非医保核减是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”平安财险华容支公司提出应当进行非医保核减，但并未向法院提出非医保用药鉴定申请，也未能提供相应的证据予以证实存在非医保用药，又未与其他当事人就核减比例达成一致意见，应承担举证不能的后果，故一审法院按照医疗结构出具的票据计算医疗费，未进行非医保核减正确。关于焦点2、一审法院按照城镇标准计算肖建辉的残疾赔偿金是否正确。本案受害人肖建辉虽为农村户口，但自2013年2月起一直居住在华容县××花园××号，并于2014年10月开始在华容县马家湾从事花岗岩运输工作。上述事实有华容县马家湾采石场开具的工作证明、车辆转让协议、肖建辉的驾驶证、华容县荣祥花园的管理处开具的居住证明以及一审法院对华容县章华镇五星村村支书段军、马家湾采石场的刘树立进行的调查予以证实。肖建辉虽在农村尚有责任田但不能否认其居住地和收入来源地均为城镇的事实。故，一审法院按照城镇标准计算其残疾赔偿金正确。综上，平安财险华容支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费838元，由中国平安财产保险股份有限公司华容支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  李 芬审 判 员  朱作平代理审判员  苏 洁二〇一七年五月十六日书 记 员  李汛通