河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫01民终2990号上诉人（原审被告）：河南圣火房地产开发有限公司，住所地郑州经济技术开发区航海东路1394号3幢22层2214室。法定代表人：田震，董事长。委托代理人：张鹏，开封市顺河区铁塔法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：田震。委托代理人：张鹏，开封市顺河区铁塔法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：刘京。委托代理人：张辉健、张黎明，河南欣成律师事务所律师。上诉人（原审被告）：刘杭。委托代理人：张辉健、张黎明，河南欣成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高传友。委托代理人：许杨波，河南昊中律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南鑫盛泰建筑工程有限公司，住所地郑州市郑东新区商都路8号东3单元14层1402号。法定代表人：李秀然，董事长。委托代理人：杜为正，河南国敏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：开封市金源棉业有限公司，住所地开封市杞县宗店乡宗店村。法定代表人：田震，董事长。委托代理人：张鹏，开封市顺河区铁塔法律服务所法律工作者。委托代理人：田红星，该公司总经理。上诉人河南圣火房地产开发有限公司、田震、刘京、刘杭因建设工程合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2015)开民初字第2577号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人河南圣火房地产开发有限公司、田震的委托代理人张鹏，上诉人刘京、刘杭的委托代理人张辉健、张黎明，被上诉人高传友的委托代理人许杨波，被上诉人河南鑫盛泰建筑工程有限公司的委托代理人杜为正，被上诉人开封市金源棉业有限公司的委托代理人张鹏、田红星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。河南圣火房地产开发有限公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：上诉人工程款已经支付完毕，不再欠被上诉人高传友工程款。一审判决认定事实错误，程序违法，判决结果不当。田震上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：上诉人与被上诉人高传友没有业务和合同关系。一审判决认定事实错误，程序违法，判决结果不当。刘京、刘杭上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判。事实和理由：上诉人没有为本案工程款提供担保的意思表示。一审判决认定事实错误，适用发错误，判决结果不当。被上诉人高传友辩称一审判决处理正确，请求驳回上诉，维持原判。高传友向一审法院起诉请求：请求判令被告支付工程款3298525.28元及逾期付款利息（以3398525.28元为基数，按照月息2%自2013年7月12日起计算至实际还清之日）并退还保证金100000元。原审查明：2011年7月26日，鸿兴公司与圣火公司签订建设工程施工合同，约定圣火公司在开封市杞县××路南××村开发的××3号楼由鸿兴公司承担施工，承包范围包工包料，固定价格1080元/㎡；工程款支付的方式和时间为主体第三层、第八层、第十二层封顶，支付工程量造价的85%；合同签订时，承包人向发包人缴纳质量保证金10万元，待工程验收合格后，发包人在7个工作日内无息退还承包人。当日，被告圣火公司向原告出具的收到条载明收到原告项目保证金10万元。鸿兴公司与高传友签订的合作协议书约定，鸿兴公司同意与原告合作，将高传友编为鸿兴公司杞县圣火项目部，向高传友提供承接工程的全套资质手续，刻制鸿兴公司杞县圣火项目部公章，鸿兴公司有权对该工程提取0.5%的管理费，工程款到位后分两次上交，高传友对承接的工程自行管理、独立核算、自负盈亏。圣火公司出具的证明显示指派邢培元为圣火鼎盛时代3号楼工程现场工程师，代为验收本工程进度节点、检查各部位技术质量，邢培元技术质量验收签字手续圣火公司认可。2012年6月29日，圣火公司与高传友签订补充协议，约定圣火公司每次付款直接支付给高传友，不经建筑公司，圣火公司为原告关于本工程应得工程款和损失款负有连带付款责任；若在工程封顶前圣火公司没有办好工程施工手续或不按约定付款，原告可以用建筑公司名义单方解除合同。圣火公司应及时全额支付已施工的工程款和其他款项，工程款结算单价筏板基础按1080元/平方米，地下室及主体按864元/平方米结算，圣火公司收取高传友保证金10万元全额退还高传友；解除合同后所欠高传友的工程款、保证金及损失（按月息2%，从主体封顶之日直至全部欠款付清）；圣火公司不能以资料未完成或质量问题等任何理由拖延支付欠款。2012年7月16日，鸿兴公司与鑫盛泰公司共同出具的变更说明显示，鸿兴公司企业手续吊销，企业名称变更为鑫盛泰公司，圣火鼎盛时代小区3号楼工程投资人高传友不变，2011年7月6日开工后至2012年7月15日前由鸿兴公司及杞县圣火项目部高传友出具的有关手续，鑫盛泰公司认可，原鸿兴公司杞县项目部高传友的权利和义务仍由高传友承担。当日，圣火公司出具回复函，对原圣火鼎盛3号楼鸿兴公司委托人高传友所办理的有关手续、合同、质量责任、债权债务的法人主体，相应转移到鑫盛泰公司。同日，圣火公司与鑫盛泰公司共同出具的说明显示，施工过程中双方签订的补充协议、说明、证明、通知等有关手续作为主合同附件，与原合同有同等法律效力。2013年7月20日，圣火公司负责人田震及邢培元共同出具的证明显示，高传友以鑫盛泰公司名义承包施工的涉案工程主体封顶，已完成筏板基础实有面积629.14平方米、建筑面积7001.22平方米，经主管部门验收质量合格。2013年12月25日，鑫盛泰公司出具的说明显示涉案工程已于2013年7月12日主体封顶，完成主体建筑面积7001.22平方米，基础筏板面积629.14平方米，工程款为7001.22元/平方米×864元=6049054.08元，629.14元/平方米×1080元=679471.2元，合计6728525.28元，圣火公司已支付343万元，下欠工程款3298525.28元、保证金10万元；在高传友声明解除合同之日起按月息2%支付利息，被告鑫盛泰公司对上述款项承担连带付款责任。被告金源公司出具保证函，愿意为被告圣火公司履约付款行为承担连带保证责任，保证期间为2013年3月20日后两年。2013年3月29日，被告田震出具保证函，愿意为圣火公司应付原告的款项承担连带保证责任，保证期间为2013年3月29日后两年。被告刘京于2014年7月6日、被告刘杭于2014年7月28日各出具担保函一份，载明关于被告鑫盛泰公司及被告圣火公司在圣火鼎盛3#楼工程中所欠原告的款项，愿意承担连带保证责任，保证期间为债务履行期限届满后两年。另查明，原告于2014年3月6日向被告邮寄催要工程款通知书，2014年3月22日东方今报的声明公告显示原告与被告鑫盛泰公司联合声明与被告圣火公司解除建设工程合同。原审认为：没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义，建设工程施工合同无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在保证范围内承担保证责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于工程款，本案中，原告提交的证据显示其以鑫盛泰公司名义承包涉案工程，故应当认定圣火公司与鑫盛泰公司签订的建设工程施工合同无效，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，合同无效，可以参照合同支付工程价款。根据圣火公司与鑫盛泰公司确认的施工面积、单价，计算出总工程款为6728525.28元，原告提交的证据载明圣火公司已付工程款343万元，被告圣火公司未提出足以反驳原告自认的相反证据，故本院予以采信，故对原告诉请工程款3298525.28元，本院予以支持。关于保证金，圣火公司与鑫盛泰公司确认收取原告保证金10万元，现已符合全额退还条件，故对原告诉请退还保证金10万元，本院予以支持。关于利息，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。本案中，2013年7月20日，圣火公司负责人田震及现场工程师邢培元共同签字确认，高传友以鑫盛泰公司名义承包施工的涉案工程主体封顶，经主管部门验收质量合格，解除合同后所欠高传友的工程款、保证金的损失按月息2%从主体封顶之日计算至全部欠款付清，故利息以3398525.28为基数，自2013年7月20日起按月利率2%计算至债务清偿之日止。被告圣火公司作为建设工程施工合同发包方，应支付原告上述款项。被告鑫盛泰公司、金源公司、田震、刘京、刘杭分别在相关说明、保证函、担保函上盖章或签字，确认对圣火公司拖欠原告涉案工程债务承担连带保证责任，故五被告依法对圣火公司上述债务承担连带责任。被告刘京、刘杭辩称未对涉案工程款担保，但并未提交有效证据推翻其签字的担保函，故本院对其辩解理由不予采信。被告圣火公司、鑫盛泰公司、金源公司、田震经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下:一、被告河南圣火房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高传友工程款3298525.28元、保证金10万元并支付利息（以3398525.28为基数，自2013年7月20日起按月利率2%计算至债务清偿之日止）；二、被告河南鑫盛泰建筑工程有限公司、开封市金源棉业有限公司、田震、刘京、刘杭对本判决第一项承担连带责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44016元，由被告河南圣火房地产开发有限公司、河南鑫盛泰建筑工程有限公司、开封市金源棉业有限公司、田震、刘京、刘杭负担。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为：上诉人河南圣火房地产开发有限公司上诉称工程款已经支付完毕，没有提供确实充分的证据予以证明，本院不予采纳，对下欠被上诉人高传友的工程款应承担偿还责任。上诉人田震、刘京、刘杭作为保证人，应当依法承担保证责任。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当，应予维持；上诉人上诉理由证据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费44016元，由上诉人河南圣火房地产开发有限公司、田震、刘京、刘杭负担。本判决为终审判决。审判长 安 军审判员 邹 靖审判员 石卫华二〇一七年五月十五日书记员 王梦龙