湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终1978号上诉人(原审被告）：福建省明通建设集团有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区水部街道五一中路龙庭路18号乙幢。法定代表人：王峰，董事长。委托代理人:李婧，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈某某，男，1968年8月2日出生，汉族，住湖南省安化县。委托代理人：肖业权，益阳市正天法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陈某，男，1982年7月8日出生，汉族，住湖南省安化县。上诉人福建省明通建设集团有限公司（以下简称福建明通公司）因与被上诉人陈某、陈某某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下简称一审法院）（2016）湘0105民初3289号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人福建明通公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审判决，予以改判；二、请求二审法院依法判决陈某不向陈某某赔偿各项经济损失58766元；三、请求二审法院依法判决上诉人对被上诉人陈某的上述给付义务不承担连带清偿责任；四、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人陈某某承担。事实与理由：一、被上诉人陈某某系农村户口，其在一审期间并未提供任何证据证明自己在受伤时长期在城市生活或工作，相关赔偿费用的赔偿标准不应按照城镇人员的标准来计算。二、由于被上诉人陈某某与被上诉人陈某之间构成雇佣关系，被上诉人陈某某遭受的损失应由被上诉人陈某承担，上诉人不应对陈某承担连带清偿责任，请求二审予以改判。被上诉人陈某某答辩称：一、一审判决上诉人承担连带清偿责任完全正确，上诉人将钢筋工种发包给没有资质的被上诉人陈某作为承包人造成了陈某某受伤残的事实，按照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，其应当承担连带赔偿责任。二、关于上诉人指被上诉人陈某某是农民，不应该按进城务工人员标准计算赔偿款的问题，被上诉人陈某某虽是农村户口，但在城镇务工，且主要收入来源地为城市，有受伤前在城镇务工一年以上的单位证明予以证实，故请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。被上诉人陈某经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼，未答辩。陈某某向一审法院起诉请求：福建明通公司、陈某立即赔偿陈某某残疾赔偿金57676元、后续治疗费5000元、误工费20000元、护理费9000元、营养费3000元、交通费1000元、精神抚慰金1000元，共计96676元；后变更诉讼请求为100676元。一审法院认定事实：一、福建明通公司承建了位于长沙市××路的“钱隆国际”建筑项目，陈某是福建明通公司在该项目上的钢筋包工头。陈某某于2016年3月到陈某负责的“钱隆国际”项目部钢筋班务工。二、2016年4月15日下午3时许，陈某某在“钱隆国际”项目部钢筋制作班施工时，被所吊的一捆钢筋压住右脚，当即由陈某开湘Ａ×××××号小车送往泰和医院进行救治，初步诊断：右足外伤；建议住院治疗，拒绝打石膏缝针、拔甲。2016年6月17日，陈某某向长沙市兴湘司法鉴定所申请伤残等级评定、护理期评定、后期治疗费用评估以及误工损失日评定、营养期评定。该所于2016年6月21日出具了长沙市兴湘司法鉴定所（2016）临鉴字第211b号《临床法医学鉴定意见书》，其鉴定结论是：陈某某因工伤事故致右踇趾远节趾骨骨折，评定为10级伤残；后期康复费用5000元；误工损失日为120天；护理期为60天；营养期为60天。三、在诉讼过程中，福建明通公司不服陈某某单方申请的长沙市兴湘司法鉴定所于2016年6月21日出具的长沙市兴湘司法鉴定所（2016）临鉴字第211b号《临床法医学鉴定意见书》的鉴定意见，向一审法院对伤残等级、后期康复费用、护理费、误工期、营养期申请重新鉴定。一审法院委托湖南省湘雅司法鉴定中心对上述申请事项进行司法鉴定，湖南省湘雅司法鉴定中心于2016年11月3日出具了湘雅司鉴中心（2016）临鉴字第914号《法医学鉴定意见书》，其鉴定结论是：陈某某右足拇指近节趾骨骨折，远节趾骨粉碎性骨折构成拾级伤残，误工期肆个月、护理期贰个月、营养期贰个月，后期医疗费约需壹仟元或按实际发生金额计算。陈某某认可该司法鉴定意见；福建明通公司不认可重新鉴定结论的合法性，认为本案是提供劳务者受害责任纠纷，不是工伤案件，重新鉴定结论中采用的鉴定标准是劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级。福建明通公司未为陈某某购买工伤保险。一审法院认为，本案的争议焦点是：一、陈某某与福建明通公司、陈某之间的法律关系，明通公司与陈某之间的责任；二、陈某某的诉讼请求的合理性，对此一审法院评析如下：一、关于陈某某与福建明通公司、陈某之间的法律关系，明通公司与陈某之间的责任。本案中，陈某某由陈某招用，在福建明通公司的工地务工，福建明通公司与陈某某之间存在用工的法律关系，陈某是雇主，应向陈某某承担直接赔偿责任，福建明通公司对陈某的赔偿责任承担连带清偿责任；陈某某在受伤过程中，存在疏忽大意的过失，对其损害结果应承担一定的过错责任，一审法院根据本案的实际情况，酌情认定陈某某承担次要责任，责任划分比例为30%；二、陈某某的诉讼请求的合理性。湖南省湘雅司法鉴定中心于2016年11月3日出具了湘雅司鉴中心（2016）临鉴字第914号《法医学鉴定意见书》，其鉴定结论是：陈某某右足拇指近节趾骨骨折，远节趾骨粉碎性骨折构成拾级伤残，误工期肆个月、护理期贰个月、营养期贰个月，后期医疗费约需壹仟元或按实际发生金额计算。尽管福建明通公司不认可该鉴定意见，理由为鉴定标准适用错误，一审法院认为在用工关系中，适用劳动能力鉴定标准是可行的，故一审法院采信湘雅司鉴中心（2016）临鉴字第914号《法医学鉴定意见书》的鉴定意见。对陈某某本人工资的认定。陈某某未向一审法院提交其本人工资标准，故陈某某本人工资的标准一审法院按照2016年度湖南省城镇非私营单位在岗职工建筑业年平均工资44081元计算。对于陈某某此次事故的各项费用，一审法院作出如下认定：1、残疾赔偿金。陈某某主张残疾赔偿金57676元，陈某某的定残日是2016年6月21日，陈某某1968年8月2日出生。陈某某是进城务工人员，赔偿标准可以按照城镇人员的标准计算，其残疾赔偿金的计算为57676元（28838×20×10%=57676）。2、后期治疗费。陈某某主张后期治疗费为5000元，根据湘雅司鉴中心（2016）临鉴字第914号《法医学鉴定意见书》的鉴定意见：后期医疗费约需壹仟元或按实际发生金额计算。陈某某未向一审法院提交实际发生的医疗费票据，后期医疗费一审法院认可1000元；3、误工费。根据湘雅司鉴中心（2016）临鉴字第914号《法医学鉴定意见书》的鉴定意见：误工期肆个月。一审法院参照2015年湖南省城镇非私营单位建筑业年平均工资44081元/年的标准酌情考虑陈某某的误工费为14694元（44081÷12×4≈14694）。4、护理费。陈某某要求护理费9000元。根据湘雅司鉴中心（2016）临鉴字第914号《法医学鉴定意见书》的鉴定意见：护理期贰个月。一审法院参照2015年湖南省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资42494元/年的标准酌情考虑陈某某的护理费损失为7082元（42494÷12×2≈7082）。5、营养费。陈某某要求营养费3000元，根据湘雅司鉴中心（2016）临鉴字第914号《法医学鉴定意见书》的鉴定意见：营养期贰个月。考虑到陈某某已经构成伤残，一审法院酌情认定营养费2000元6、交通费，陈某某主张交通费1000元。陈某某虽然提交了部分交通费票据，但是陈某某未住院治疗，考虑到交通费确有发生，一审法院酌情认定交通费为500元。7、精神抚慰金，陈某某要求精神抚慰金1000元，一审法院予以认可。综上，陈某、福建明通公司应给付陈某某的各项费用为58766（83952×70%≈58766）元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十四条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条的规定，判决：一、陈某于本判决生效之日起十日内向陈某某赔偿各项经济损失费用58766元；二、福建省明通建设集团有限公司对陈某的上述给付义务承担连带清偿责任；三、驳回陈某某的其他诉讼请求。本案受理费777元，由陈某、福建省明通建设集团有限公司共同承担。本案二审中，被上诉人陈某某向本院提交了新证据，本院依法组织各方当事人对该证据进行了质证。对被上诉人陈某某所提交的证据本院将结合本案事实进行综合认定。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，依据已查明事实，对本案争议焦点分析如下：一、关于被上诉人陈某某残疾赔偿金的计算标准问题。根据一审法院认定的事实及当事人陈述，结合二审中被上诉人陈某某所提供的由长沙市雨花区家馨木业商行出具的证明，可以认定被上诉人陈某某为进城务工人员，故一审法院按城镇标准计算其残疾赔偿金并无不当，本院依法予以维持。二、关于上诉人福建明通公司是否应当承担连带赔偿责任问题。根据一审法院所查明事实，陈某某系在福建明通公司承建的“钱隆国际”项目务工过程中受伤，陈某某系由陈某所雇请，而陈某系“钱隆国际”项目钢筋工包工头。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员陈某某在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主陈某应当承担赔偿责任。而福建明通公司将“钱隆国际”项目钢筋工程发包给不具有相应资质的陈某，其应当与雇主陈某承担连带赔偿责任。故一审法院判决福建明通公司对陈某某的损失承担连带赔偿责任符合法律规定，本院依法予以维持。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费777元，由福建省明通建设集团有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  黄学里审 判 员  王晓虹代理审判员  孟宝慧二〇一七年五月十二日书 记 员  王 静附相关法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。