湖南省双峰县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1321民初331号原告双峰胖哥食品有限责任公司，住所地为：双峰县经济开发区科技工业园.法定代表人殷素云，系该公司董事长。委托代理人阎忠于，湖南晶石律师事务所律师。被告王文华，女，汉族，住双峰县。委托代理人曾海红，湖南国藩律师事务所律师。原告双峰胖哥食品有限责任公司与被告王文华工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告双峰胖哥食品有限责任公司的委托代理人阎忠于和被告王文华的委托代理人曾海红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告双峰胖哥食品有限责任公司请求本院判令：1、原告只按照月工资2228元为基数计算工伤赔偿数额；2、原告无需向被告支付经济补偿金。被告王文华辩称，1、原告主张被告的月工资按2228元计算没有法律依据，被告己提交证据证明事发前被告的月平均工资为2910元；2、被告之所以主动与原告解除劳动关系，是因为原告没有按照法律规定为被告缴纳社会保险，原告应当向被告支付经济补偿金。综上，请求驳回原告的诉讼请求；3、请求法院判令原告支付被告护理费3330元、住院期间伙食补助费1800元、交通费2000元、停工留薪期工资16005元、经济补偿金7275元、一次性伤残、医疗、就业补助金55290元，合计85700元。查明的事实根据双方当事人的诉、辩主张和举证、质证情况，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的事实2014年9月15日，被告王文华与原告双峰胖哥食品有限责任公司签订为期三年的劳动合同，被告王文华开始在原告处工作，原告未为被告参加社会保险；2015年1月10日14时05分许，被告王文华搭乘他人两轮摩托车行驶到Ｓ210线58KM+50KM地段时，被小型客车撞伤；受伤后，在双峰县人民医院住院30天，经诊断为：①颅脑外伤；②头皮裂伤；③多处软组织挫伤；④左胫骨下端撕裂性骨折；出院医嘱为：继续治疗，随诊复查；2016年4月5日，双峰人力资源和社会保障局作出了双人社工认字〔2016〕第WF003号工伤认定决定书，认定被告的伤为工伤；2016年7月29日，娄底市劳动能力鉴定委员会作出娄劳鉴2016年第1068号劳动能力鉴定书，鉴定被告的劳动能力为伤残拾级；被告受伤后，暂停工作，并于2015年5月重新回原告处上班，2015年12月离开；后被告申请仲裁，请求裁决：1、原告支付被告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金共计55290元；2、原告支付被告停工留薪工资16005元、护理费3330元、住院期间伙食补助费1800元、经济补偿金7275元、交通费2000元。2017年1月10日，双峰劳动人事争议仲裁委员会作出双劳仲案字〔2016〕第103号仲裁裁决书，裁决意见是：1、原告支付被告一次性伤残补助金20370元（2910×7）、一次性伤残就业补助金17460元（2910×6）、一次性工伤医疗补助金17460元（2910×6）、停工留薪期工资11640元（2910×4）、经济补偿金4365元（2910×1.5）；2、双方劳动关系解除，工伤关系终止;3、驳回被告的其余请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。另查明，被告受伤后，因与侵权人协商未果，向本院提起诉讼，2015年6月30日，本院作出了（2015）双民三初字第197号民事判决书，该判决书认定被告的损失包含误工费12000元、护理费3025.52元、交通费2000元、住院伙食补助费930元，上述损失已由侵权人和保险公司承担了赔偿责任。二、双方当事人有争议的事实1、被告本人工资的认定；原告认为，被告的月工资为2408元，扣减社保补贴100元和住外补贴80元，其本人月工资为2228元；被告认为其月工资为2910元；本院认为，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条规定：本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满1年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。而工资是劳动力的价值或价格，本案中，被告从2014年9月开始在原告处上班，至2015年1月10日受伤，被告提交了原告于2015年2月2日出具的收入证明，证明被告的月平均工资为2910元，此款中包含100元的社保补贴和80元的住外补贴，不属于工资范畴，应予剔除，故本院认定被告本人月工资为2730元。2、被告的一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金金额的认定；原告认为，只能按本人工资2228元计算，认定为42332元；被告认为，应当按本人工资2910元计算，认定为55290元；本院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，因被告要求解除劳动关系，且被告被认定为拾级伤残，根据前述规定和对被告本人工资的认定，本院认定被告的一次性伤残补助金为19110（2730元×7个月）元、一次性就业补助金为16380元（2730元×6个月）、一次性工伤医疗补助金为16380（2730元×6月）元。3、被告停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费的认定；原告认为，上述各项费用在（2015）双民三初字第197号民事判决书中已作认定，并己由侵权人支付，护理费、住院伙食补助费和交通费在仲裁裁决中已经驳回，被告也并未向法院起诉，应视为对仲裁裁决的认可，故不能再向法院主张上述损失；被告认为，停工留薪期应当根据被告的实际伤休时间认定为5.5个月，且应支付停工留薪期工资，并要求被告支付护理费、住院伙食补助费和交通费；本院认为，《工伤保险条例》第三十三条第二款规定：停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，被告受伤后住院进行治疗，根据其伤情，结合本院（2015）双民三初字第197号民事判决书中认定的事实，其停工留薪期认定4个月，其停工留薪期工资认定为10920（2730×4月）元；关于被告的护理费、住院伙食补助费和交通费的损失，本院（2015）双民三初字第197号民事判决书已判决由侵权人支付，其实际损失己得到赔偿，现被告再主张，系重复主张，本院不予认定。4、对经济补偿金的认定；原告认为，劳动合同的解除系被告自愿提出，且不符合《劳动合同法》第三十八条的相关规定，原告不应当支付经济补偿金；被告认为，其之所以提出解除劳动合同，是因为原告没有替被告办理社保，原告应当支付经济补偿金。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同；该法第四十六条第一款规定，劳动者依照上述条款解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，被告从2014年9月15日起至原告处工作，2015年1月10日受伤，2015年5月恢复工作，2015年12月离职，本院根据上述规定，认定被告的经济补偿金为4095（2730×1.5个月）元。判决的理由与结果本案原、被告争议的焦点问题是：1、原、被告是否可以解除劳动关系；2、原告是否要支付被告一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金及金额；3、原告是否要支付被告停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费和交通费；4、原告是否要支付被告经济补偿金。本院认为，对于原、被告争议的焦点问题1即原、被告是否可以解除劳动关系；本案中，被告在申请仲裁时，要求解除双方的劳动关系，仲裁裁决也解除了双方的劳动关系，后原告向法院起诉，未提此一诉求，被告以原告未为其参加社会保险为由，要求解除劳动关系符合法律规定，故对被告要求解除劳动关系的主张，本院予以支持；对于原、被告争议的焦点问题2即原告是否要支付被告一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金及金额；本案中，被告经鉴定为拾级伤残，原告未依法为被告参加工伤保险统筹，根据前述规定和《工伤保险条例》第六十二条的规定及被告本人工资2730元计算，原告应支付被告的一次性伤残补助金为19110（2730元×7个月）元、一次性就业补助金为16380元（2730元×6个月）、一次性工伤医疗补助金为16380（2730元×6月）元，故对被告的此一主张，本院予以部分支持。对于原、被告争议的焦点问题3即原告是否要支付被告停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费；本案中，根据《工伤保险条例》相关规定及前述认定的事实，原告应支付被告的停工留薪期工资为10920元，而被告主张的护理费、住院伙食补助费、交通费，在本院（2015）双民三初字第197号民事判决书中已作处理，并由侵权人支付，该损失己得到赔偿，现被告再主张，属重复主张，故对被告的此一主张，本院不予支持；对于原、被告争议的焦点问题4即原告是否要支付被告经济补偿金；本院认为，原告未替被告办理社会保险，被告主张依照《劳动合同法》第三十八条之规定解除劳动关系的理由成立，故对被告要求原告支付经济补偿金的诉讼主张，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十二条、第二十六条及《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条之规定，判决如下：一、解除原告双峰胖哥食品有限责任公司与被告王文华的劳动关系；二、驳回原告双峰胖哥食品有限责任公司只按月工资2228元计算工伤赔偿数额和不向被告支付经济补偿金的诉讼请求；三、原告双峰胖哥食品有限责任公司支付被告王文华一次性伤残补助金19110（2730元×7个月）元、一次性就业补助金为16380元（2730元×6个月）、一次性工伤医疗补助金为16380（2730元×6月）元、停工留薪期工资10920元、经济补偿金4095（2730×1.5个月）元，合计66885元；此款限原告双峰胖哥食品有限责任公司于本判决书生效之日起十日内履行。逾期履行，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、原告双峰胖哥食品有限责任公司不支付被告王文华护理费、住院伙食补助费、交通费。案件受理费10元，免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内通过本院或直接向娄底市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于娄底市中级人民法院。审 判 长  曾安林人民陪审员  刘菊华人民陪审员  谭友三二〇一七年五月二十六日代理书记员  邓 鸯