四川省绵阳市涪城区人民法院民 事 判 决 书(2015)涪民初字第2497号原告：兰国强，男，汉族，生于1978年7月4日，住四川省绵阳市涪城区。委托诉讼代理人：余斌，四川蜀仁律师事务所律师。被告：唐小琴，女，汉族，生于1985年8月29日，住绵阳市涪城区。委托诉讼代理人：杨德烈，四川省绵阳市涪城区城厢法律服务所法律工作者。被告：刘云峰，男，汉族，生于1975年3月3日，住绵阳市涪城区。委托诉讼代理人：杨德烈，四川省绵阳市涪城区城厢法律服务所法律工作者。被告：谭晓波，男，汉族，生于1974年11月1日，住绵阳市涪城区。原告兰国强与被告唐小琴、刘云峰、谭晓波民间借贷纠纷一案，本院于2015年5月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兰国强的委托诉讼代理人余斌，被告唐小琴、刘云峰的委托诉讼代理人杨德烈，被告谭晓波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告共同偿还原告借款本金400000元，并从2014年10月15日起按照银行同期贷款利率支付资金利息至借款还清时止；2、被告依据借款协议承担违约金60000元；3、原告对被告唐小琴用于抵押担保借款的位于绵阳市高新区产拥有抵押权，并就抵押物变卖或拍卖价款优先受偿；4、本案诉讼费、保全费、律师费由被告承担。庭审中，原告自愿放弃要求被告承担保全费、律师费的请求。事实与理由：2014年7月15日，原告经朋友介绍给被告唐小琴、刘云锋借款人民币400000元，被告谭晓波为该借款保证人，承担连带保证责任。被告唐小琴用位于绵阳市高新区产为该借款作抵押，并签订协议。协议约定于2014年10月14日被告归还该款。协议签订后原告于借款当日向被告交付了款项，被告也向原告出具了借条。借款到期后，原告多次向被告催收该借款，被告一直拖延未偿还原告。为维护原告的合法权益诉至法院，请求判如诉请。被告唐小琴、刘云峰共同辩称：借款是事实，但于2014年8月15日还款2.4万元，2014年11月17日分2次共计还10万元，2014年9月19日还2.4万元，2014年7月15日还2.4万元，2014年11月11日还2.4万元是担保人代被告唐小琴、刘云峰还的，共计偿还21.4万元；原告的第一项诉讼请求中的利息应按年利率6%计算，6万元的违约金按照民间借贷的规定不应超过年24%。被告谭晓波辩称：我是担保人，请求公正判决。担保是事实，我愿意承担担保责任，希望双方协商解决。综合双方在诉讼中提供的证据及陈述，本院认定以下事实：2014年7月15日，原告作为出借方（甲方）与作为借款方的被告唐小琴、刘云峰（乙方）及作为借款担保方的谭晓波（丙方）共同签订《借款协议》一份，约定由被告唐小琴、刘云峰借款40万元，借款期限为2014年7月15日起至2014年10月14日止，乙方用位于高新区商品房作为抵押担保；丙方完全了解乙方的借款用途，为其提供连带责任的保证担保完全出于自愿，其在本协议项下的全部意思表示真实；保证担保的范围包括本协议项下的借款本金、违约金、实现债权的费用（含律师费）和其他应付费用。保证期间为甲方实际收回全部款项之日；甲方与乙方协议变更本协议，无须经丙方同意，丙方仍在原保证范围内承担连带保证责任；甲方将债权转给第三人，丙方仍在原告保证范围内继续承担连带保证责任；乙方应按本协议约定，借款合同期满一次性足额归还全部款项；乙方未按时归还借款，则按借款金额的15%支付违约金。同日，原告向被告刘云峰账户存入40万元，被告唐小琴、刘云峰向原告出具《借条》一份，载明“今借到兰国强人民币400000.00元正大写肆拾万元整。借款时间2014年7月15日，还款时间三个月至2014年10月15日。”庭审中，被告唐小琴、刘云峰为证明其向原告归还借款本金共计21.4万元，向本院提交了转账业务回单及明细对账单。上述回单及对账单显示：2014年7月15日，刘云峰向账号23×××00转款24000元；2014年8月15日，刘云峰向尹茂霖转款24000元；2014年11月17日，刘云峰向尹茂霖转款两笔分别为5万元，共计10万元；2014年9月19日，唐小琴向尹茂霖转款24000元；2014年11月10日，谭晓波转支24000元；2014年12月5日，刘云峰向李作勇转款18000元，同一天，李作勇向尹茂霖转款18000元。上述证据经原告质证，原告认为上述款项不是转给原告的，原告没有收到任何一笔还款。被告谭晓波对上述证据的真实性均无异议，并陈述2014年11月10日转款24000元是转给了原告的司机田富能。本案在审理过程中，本院对案外人李作勇进行了询问，李作勇陈述刘云峰于2014年12月5日向其转款18000元，让其代转给兰国强的司机尹茂霖，其与尹茂霖之间无任何债权债务关系。被告唐小琴、刘云峰还向本院提交了手机短信，用于证明尹茂霖的账号是原告提供给被告谭晓波，再由谭晓波转发给被告刘云峰,由被告刘云峰向原告提供的账号转账。该证据经原告质证，原告认可短信是其所发，给刘云峰、谭晓波都发过尹茂霖的账户，其发账户给被告是让被告向该账户还款，但不是归还的本案40万元借款，是归还的以前的其他借款。双方约好了还款，其就发账户给被告。原告还陈述：“双方之间的借款有现金还款，也有转账还款，有还我账户的也有转账给尹茂霖的。如果借条打的尹茂霖的名字就转给尹茂霖。如果借条是我的名字就转款给我。我最开始是认识谭晓波，经谭晓波介绍认识刘云峰，因为我做贸易生意有时在成都，如果我在绵阳，刘云峰借钱就把借条打给我，如果我没在绵阳，刘云峰要借钱，我就安排尹茂霖让刘云峰把借条打给尹茂霖，借条就是尹茂霖的名字，尹茂霖是我的出纳也是我的表弟，我的钱一部分在尹茂霖的账户上，借条虽然打的尹茂霖的名字，但出借人是我。尹茂霖私人与被告刘云峰之间有无借款关系，我就不清楚了。”另查明，2013年10月17日，被告唐小琴购买四川绵阳富临房地产开发有限公司开发的位于普明北路X号X栋X单元X层X号房屋一套）。原、被告双方未就该房屋办理抵押登记。本院认为：原、被告双方对被告借款40万元的事实均无争议，本院予以确认。本案的争议焦点在于被告是否已归还原告借款21.4万元。根据被告唐小琴、刘云峰向本院提交的转账业务回单及明细对账单并结合手机短信以及原告的陈述，能够证明被告向原告指定的尹茂霖的账户转款系归还原告借款的事实，故本院认定被告刘云峰、唐小琴向尹茂霖账户转款共计166000元系归还原告的借款。对于刘云峰于2014年7月15日向账号23×××00转款24000元及谭晓波于2014年11月10日转支24000元。因该两笔转款被告无证据证明系转款给本案原告或原告指定的账户，故本院对被告辩称该两笔转款系归还原告借款的意见不予采纳。对于原告辩解被告向尹茂霖账户转款不是归还的本案40万元借款，而是归还的以前的其他的借款，但其未提供证据予以证明，故本院对其上述辩解意见不予采纳。综上，被告唐小琴、刘云峰实际下欠原告借款为234000元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，被告唐小琴、刘云峰应当向原告偿还借款本金234000元。故本院对原告主张被告偿还借款40万元的诉讼请求的合理部分予以支持。对于原告主张被告2014年10月15日起按照银行同期贷款利率支付资金利息并承担违约金60000元的诉讼请求。本院认为，因原、被告双方未约定利息，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十一条的规定，应视为无息借款。根据原、被告双方对违约责任的约定“未按时归还借款，则按借款金额的15%支付违约金”，该约定不违反法律规定，故对原告主张被告承担违约金60000元的诉讼请求，本院予以支持。因原告主张的违约金足以弥补其资金利息损失，其再主张资金利息明显超过实际损失，故对原告主张被告从2014年10月15日起按照银行同期贷款利率支付资金利息的诉讼请求，本院不予支持。被告谭晓波自愿为被告刘云峰、唐小琴的上述借款提供连带责任保证，依照《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，被告谭晓波应当承担连带还款责任。对于原告主张对被告唐小琴用于抵押担保借款的位于绵阳市高新区产拥有抵押权，并就抵押物变卖或拍卖价款优先受偿的诉讼请求。因双方未就该抵押物进行抵押登记，抵押权尚未设立，原告的该项主张于法无据，本院不予支持。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条的规定，判决如下：一、被告唐小琴、刘云峰在本判决生效后三日内偿还原告兰国强借款本金234000元，违约金60000元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告谭晓波对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告兰国强的其他诉讼请求。本案案件受理费8200元，由原告兰国强负担2460元，被告唐小琴、刘云峰、谭晓波负担5740元。如不服本判决，可在判决书送达之日起在十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供上诉状副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审 判 长  张梓入人民陪审员  张雅梅人民陪审员  蒲长胜二〇一七年五月十一日书 记 员  李 彦唐桌婧