浙江省衢州市衢江区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0803民初2575号原告：浙江百顺能源科技有限公司，住所地：衢州市衢江区全旺镇柴公岗村。法定代表人：江海林，董事长。委托诉讼代理人：许广平，浙江无剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱锦华，浙江无剑律师事务所律师。被告：浙江万万农业开发有限公司，住所地：衢州市衢江区东迹大道333号。法定代表人：郑忠良，董事长。委托诉讼代理人：郑忠新，系浙江万万农业开发有限公司股东。原告浙江百顺能源科技有限公司（以下简称“百顺科技公司”）与被告浙江万万农业开发有限公司（以下简称“万万农业公司”）土地承包经营权转让合同纠纷一案，原告于2016年10月18日诉至本院，本院于同日立案受理后，依法由审判员邱雅梅适用简易程序于2016年10月28日、2017年1月13日公开开庭进行了审理。之后案件转为普通程序审理，由审判员邱雅梅担任审判长，与人民陪审员张志诚、楼晓虹共同组成合议庭，于2017年5月4日再次公开开庭进行了审理，原告百顺科技公司的特别授权代理人许广平，被告万万农业公司的特别授权代理人郑忠新到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告百顺科技公司诉称：2014年12月2日，原告（原名“衢州百顺能源物流有限公司”）与被告万万农业公司签订《林地、耕地承包经营权转让合同》一份。双方在该合同中约定：被告以750万元的价格将其承包的坐落于衢江区的小地名枫树垅山五坟头、马蹊村的小地名下根塘杉木基地及西陇水库上游黄巴垅耕地共355.6亩的承包经营权及林权转让给原告，其中450万元转让款于办理完成土地延期手续后支付；合同签订后10个工作日内���被告统一办理完成承包期限延期至2054年12月31日的手续；被告应于2014年12月30日之前将土地、林苗权、林地、耕地及所有设施交付给原告，逾期一天被告应向原告支付应支付转让价款的1‰作为违约金。之后，原、被告双方又签订《承包经营权流转承包合同》，对前述合同中约定的马蹊村下根塘杉木基地等处土地流转承包给原告等事项作了相同约定，并分别经该土地的原发包人盖章确认。上述合同签订后，因被告以支付税费、承包款、归还贷款等急需资金为由要求原告提前支付转让款，故截止2015年2月15日，原告已先后向被告支付了转让款共达727万元。但被告于2015年2月10日才向原告交付土地，且被告至今也无法完成该合同约定的土地承包年限的延期手续，故按合同约定的转让款金额和承包时间计算，原告已向被告多支���了转让款计1755764.90元。原告为此多次向被告催促其履行义务，均无果，其行为已构成违约，给原告造成巨大损失。故原告为维护自身合法权益，诉请：1、被告退还原告多付的转让款1755764.90元；2、被告向原告支付逾期违约金300000元（按750万元的每日1‰自2015年1月1日起计算至2015年2月10日）；3、本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告补充如下诉称内容：被告在签订合同时向原告隐瞒了转让土地与同为被告承包的全旺村九队2亩、一队2亩、黄毛畈村俞金奎户2.4亩、郑由尔户1.2亩、郑水根户4.15亩、柴公岗村阮金泉户2亩、叶圣明户1亩共14.75亩土地相邻的事实，未将该九处土地一并完整地交付原告，亦未依约完成土地承包年限的延期手续，造成原告无法正常使用土地。故将诉讼请求予以变更，要求被告：1、按合同约��承担逾期交付违约金290800元（按750万元的每日1‰自2015年1月1日起计算至2015年2月10日）；2、承担因转让手续不合法、权属不清产生的违约金500000元。3、本案诉讼费用由被告承担。被告万万农业公司辩称：1、原告并未多付被告转让款，故不存在退款之说。根据合同履行情况分析，应退款项属于延期年限的承包款，但根据转让合同第五条第5项规定，约定的750万元转让款并未包括延期年限的承包款；2、被告不存在违约行为。《林地、耕地承包经营权转让合同》设定的交付时间本身就不合理，合同签订时间为2014年12月2日，交付日期为2014年12月30日，28天内根本完成不了交付手续。根据林业部门的相关规定，林权证办理需要公示30个工作日之后，再于10个工作日内办理完毕。被告已于2014年12月17日将相关办理材料交到区林业部门办理《林权证》，在合同约定的交付日期内，因此被告并未违约。针对原告变更后的诉求，被告补充辩称：合同签订后原告就派人在土地上驻守、看管，故已实际使用土地；土地承包年限延期手续未办理并未影响原告对土地的正常使用；与转让的355.6亩土地相邻的九处土地并不在合同约定转让的土地范围之内，实际是被告免费送给原告使用的（被告已交了前5年的承包款）；被告与原告签订了两份转包合同（原告分别提起诉讼），两案合计，原告还欠被告273万元转让款。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。原、被告为证实其主张，围绕诉讼请求分别提交了证据。原告举证如下：1、原、被告的营业执照副本（复印件）、名称变更登记情况，证明原、被告双方的诉讼主体身份；2、《林地、耕地��包经营权转让合同》一份，证明承包经营权转让情况及双方的权利义务；3、《承包经营权流转承包合同》四份，证明被告向原告转让土地承包经营权已经由发包人同意，转让合法的事实；4、电子银行交易回单五份，证明原告已向被告支付了共727万元转让款，存在提前多付转让款的事实；5、物权移交清单一份，证明被告直到2015年2月10日才向原告交付土地，存在逾期交付的行为；6、被告于2013年7月至2014年3月期间分别与九户农户（含生产队）签订的《农村土地流转合同》，证明被告将上述土地移交原告，没有事先征得农户同意，导致原告现在不能正常使用土地。被告对上述证据的真实性均未表异议，但主张九户农户的土地不在本案合同约定转让范围之内，与本案无关；同时原告的诉讼请求计算方式有误，《林地、耕地承包经营权转让合同》约定的750万元转让款不仅仅指承包款，应包含桂花、林地等苗木的转让款项，是合同里所有林地、耕地及苗木的转让款。为此，被告提交原、被告于2015年11月20日签订的《补充合同》一份，证明750万元转让款的费用组成。原告对被告提交的《补充合同》的签订原因持有异议，并提交如下补强证据：1、原告持有的《补充合同》一份（内容与被告提交的一致，但原告在下方标注了“仅用于税务部门开票用”的字样）；2、原、被告相关人员的电话录音，主张这份合同是当时被告为了开具发票、少交税（苗木费用不需交税，只有土地转让费才需交税）而起草，原告为了配合被告形成的，不是双方的真实意思表示。被告则认为通话录音的内容并不完整，而且原告自己在合同中标注的字迹是事后添加的。经庭审质证，本院对双方无争议的证据予以采信，对被告提交的《补充合同》的真实性亦予以确认并在卷佐证。综合原、被告的诉辩意见及经质证确认的证据，本院确认如下事实：原告公司原称“衢州百顺能源物流有限公司”，于2014年12月8日名称变更为“浙江百顺农业开发有限公司”，2017年3月16日公司名称变更为“浙江百顺能源科技有限公司”。2014年12月2日，原告百顺科技公司与被告万万农业公司签订《林地、耕地承包经营权转让合同》一份，主要内容为：1.甲方将其承包的坐落于衢江区小地名“枫树垅山五坟头”、马蹊村的小地名“下根塘杉木基地”及西陇水库上游��巴垅耕地（现改鱼塘）共355.6亩的承包经营权及林权转让给乙方，转让标的包括：山地及林地使用权、林苗木所有权、林苗木使用权的所有相关权益及甲方先期的全部投入，包括水电设施、道路设施、固定设备、房屋、土地、池及改建的鱼塘投入等。2.小地名“枫树垅山五坟头”地块的面积200亩（林权证载面积161亩，主要林种桂花4700株），原承包年限自2012年4月15日至2040年12月15日止；小地名“下根塘杉木基地”地块的面积117亩（林权证载面积114亩，主要林种桂花3300株），原承包年限自2012年4月15日至2054年12月31日止；西陇水库上游黄巴垅的部分耕地面积32亩（马蹊村集体已改鱼塘），另一部分耕地面积6.6亩（幸福源村集体已改鱼塘），原承包年限均自2012年1月1日至2042年12月31日止；合同签订后由甲方统一办理承包期限延期，承包经营权转让期限统一为40年，即自2014年12月2日至2054年12月31日止。3.甲方应于2014年12月30日之前将土地、林苗权、林地、耕地及所有设施交付乙方。4.转让价款为750万元（包括过户费、税费、手续费等一切费用），合同签订生效后1日内乙方支付转让预付款120万元；甲方在合同签订后10个工作日内办理完成相关林地、耕地承包期限延期至2054年的手续，之后的3个工作日内乙方支付450万元；甲方在合同签订后15个工作日内办理结束林权证变更手续及耕地转包手续，之后的3个工作日内乙方支付150万元；余款30万元作为保证金在2015年12月31日前如无林、资纠纷给予付清。5.甲方应按合同规定时间向乙方交付转让的林木、林地、耕地，逾期一天应向乙方支付应支付转让价款的1‰作为违约金，逾期一个月，乙方有权解除合同，甲方承担违约金50万元及给乙方造成的经济损失；乙方应按合同规定按时足额支付转让款，逾期违约责任同上。6.甲方转让的林木、林地、水田手续不合法，或权属不清产生纠纷，致使合同全部或部分不能履行，甲方应承担50万元违约金及其他违约给乙方造成的经济损失……案涉转让林地、耕地系被告分别从衢江区全旺镇马蹊村村民委员会、全旺镇幸福源村村民委员会、全旺镇柴公岗村村民委员会承包，2014年12月23日、2015年1月13日，原、被告签订《承包经营权流转承包合同》四份，再次对转让的四个地块的流转范围、流转期限（流转承包期限为被告与原发包方约定的承包期限的剩余期限）等事项作了明确，原发包方分别在四份合同上签字盖章予以同意。2013年至2014年3月期间，被告还分别与全旺镇全旺村九组、一组、黄毛畈村俞金奎户、郑由尔户、郑水根户、柴公岗村阮金泉户、叶圣明签订了《全旺镇农村土地流转合同》，总面积约14.75亩，流转期限均为30年，分别从2013年、2014年初截止2042年、2043年初，被告在庭审中自述已向农户缴纳了5年的承包款。2014年12月2日，原告支付转让款120万元，2015年1月27日，原告付款10万元，1月28日付款50万元，2月2日付款90万元，2月15日付款457万元，共计727万元。2015年2月10日，被告将《林地、耕地承包经营权转让合同》中约定的转让标的交付原告，双方在“物权移交清单”（清单中移交物还包括九户农户的土地承包经营权）中签字盖章。2015年11月20日，原、被告签订《补充合同》一份，对《林地、耕地承包经营权转让合同》中750万元的总价组成作了补充约定，其中包含土地租赁费用2062480元、苗木费用5437520元。被告在合同签订后，一直未按合同约定办理完成相关林地、耕地承包期限延期至2054年的手续，现原告以其已提前支付转让款，而被告迟延交付土地，交付的九户农户土地被告未取得农户的转包许可，且无法办理土地承包期的延期手续，存在严重违约行为为由提起本案诉讼。本院认为，本案原、被告经自主协商签订了承包经营权转让合同，且经过原发包方同意认可，该合同系有效合同，双方当事人均应按合同约定全面履行义务，否则应依法承担违约责任。根据原告变更后的诉讼请求，本案的争议焦点为：一、被告是否存在土地逾期交付行为，如构成，违约金如何计算认定？二、被告是否应承担因转让手续不合法、权属不清产生的违约金50万元？对于第一个争议焦点，《林地、耕地承包经营权转让���同》约定被告应于2014年12月30日之前将土地、林苗权、林地、耕地及所有设施交付原告，但根据物权移交清单显示，被告实际移交的时间为2015年2月10日，逾期交付42天，至于被告抗辩的林权证办理程序问题并不影响土地的交付。根据合同中对违约责任所作的约定“被告应按合同规定时间向原告交付转让的林木、林地、耕地，逾期一天应向原告支付应支付转让价款的1‰作为违约金”，被告的行为构成违约，应当承担相应的违约责任。原告现仅按实际已付转让款727万元（低于合同约定的应付转让款750万元）为基数主张违约金，未与法律规定相悖，本院予以准许，但合同约定的违约金标准过高，从原告的经济损失考量，原告实际支付转让款为727万元，故违约金可依法酌情调整至每月按实际已付转让款的2%计算。对于第二个争议焦点，根据原、被告签订的《林地、耕地承包经营权转让合同》约定，转让标的为坐落于衢江区小地名“枫树垅山五坟头”、马蹊村的小地名“下根塘杉木基地”及西陇水库上游黄巴垅耕地（现改鱼塘）共355.6亩的山地及林地使用权、林苗木所有权、林苗木使用权的所有相关权益及甲方先期的全部投入等，指向明确。结合被告与九户农户签订的流转合同的部分四至表述【如“东至万万农业”“西至乙方（即被告）承包山”】及“物权移交清单”第1项的表述内容（物权移交名称即座落在……合计355.6亩，以及全旺村九队2亩……叶圣明户1亩的土地承包经营所享有的物权）分析，九户农户土地并不包含在《林地、耕地承包经营权转让合同》约定的转让范围之内，故不应受该合同调整。原告主张转让标的中包含了九户农户的土地，因被告的转包行为未取得农户许可，导致转让土地权属不清，原告现难以实现合同目的，证据不足，本院不予采信。《林地、耕地承包经营权转让合同》中约定“被告应负责办理承包期限延期至2054年12月31日止的手续”，但这种约定违反了须事先取得发包方同意的转包原则，而且发包方同意流转的承包期限明确约定为“被告与原发包方约定的承包期限的剩余期限”，因此虽然客观上被告未能按合同约定将承包期限延期至2054年，但原告据此主张被告转让手续不合法，理由尚不充分，本院亦不予采信。综上，原��诉请被告承担土地逾期交付违约金，本院对合理金额予以支持；原告诉请被告承担因转让手续不合法、权属不清产生的违约金50万元，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告浙江万万农业开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告浙江百顺能源科技有限公司逾期交付违约金203560元；二、驳回原告浙江百顺能源科技有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11708元，由原告负担8694元（已预交），由被告负担3014元，于判决生效之日起十日内缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。审 判 长  邱雅梅人民陪审员  张志诚人民陪审员  楼晓虹二〇一七年五月二十五日书 记 员  周超嫦申请执行期限两年