吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉24民终507号上诉人（原审原告）：长春建工新吉润建设有限公司。法定代表人：徐达泉，系该公司董事长。委托诉讼代理人：赵书研，该公司职��。委托诉讼代理人：徐玉强，该公司职员。被上诉人（原审被告）：李向春。委托诉讼代理人：肖淑华。委托诉讼代理人：赵超，吉林何晓明律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：麻强。上诉人长春建工新吉润建设有限公司（以下简称长春新吉润公司）因与被上诉人李向春、麻强工伤保险待遇纠纷一案，不服龙井市人民法院（2016）吉2405民初709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长春新吉润公司上诉请求：撤销原判，依法改判长春新吉润公司不承担李向春的工伤赔偿，由麻强承担赔偿责任，或发回重审。事实��理由：一、原审认定李向春工伤没有法律依据。李向春不是长春新吉润公司的工人，长春新吉润公司与李向春之间不存在劳动关系，谈不上工伤。李向春受麻强雇佣，由麻强支付劳动报酬，李向春的工伤认定错误，应予撤销。李向春不是在工作时间、工作地点给长春新吉润公司干活时造成的伤害。李向春出事当天是给麻强干活，并且是干完活，在回家的路上，为避雨到附近楼中造成伤害。李向春干的活也不是长春新吉润公司的活，所以不应认定是工伤。原审法院认定错误的裁决，丧失法律的公正性。二、龙井市人力资源和社会保障局工伤认定程序违法。龙井市人力资源和社会保障局没有给长春新吉润公司送达相关法律文书，没有给长春新吉润公司举证或提出抗辩的时间，到目前为止长春新吉润公司也没有收到李向春的工伤认定书。麻强具有资质，其有劳务公司营业执照，李向春是干力工的，所以原审法院认定发包给没有资质的人，没有法律和事实依据，并且在法律文书上没有对此进行说明。三、原审法院认定工资4500元，没有事实依据。长春新吉润公司不向李向春支付工资，李向春是麻强雇佣的，麻强每天支付150元，但是根据法律规定，每月工资按21.75天计算，原审法院仅以麻强的口头陈述就认定每月4500元的工资不符合法律规定，李向春与麻强存在利害关系，李向春在仲裁时主张工资为3000元，法律规定工资超过3500元应当提供完税证明。李向春辩称，一、原判决认定事实清楚。龙井市和润房地产开发有限公司将新星宇·之洲项目一期二次综合管网工程承包给长春新吉润公司，李向春于2014年8月14日通过麻强到长春新吉润公司的工地从事安装自来水、下水管道、暖气、消防外网力工工作。2014年9月29日，��长春新吉润公司的工地受伤，造成了左桡骨远端骨折、左股骨胫骨骨折、右侧上颌窦前壁、外侧壁骨折、蝶骨翼及颧弓骨折、眼眶后壁骨折。因长春新吉润公司与李向春之间没有签订书面劳动合同，李向春于2015年7月14日向龙井市劳动人事争议仲裁委员会申请确认与长春新吉润公司存在劳动关系，该委于2015年9月16日作出了龙劳人仲裁字第【2015】第26号仲裁裁决书，认定李向春与长春新吉润公司自2014年8月14日起存在劳动关系。裁决书经合法送达后，长春新吉润公司在法定期限内没有提起诉讼，裁决书已生效。2015年10月26日，龙井市人力资源和社会保障局受理了李向春的工伤认定申请，并于2015年11月25日作出了2015024号认定工伤决定书，认定李向春是工伤，该认定书经送达后，长春新吉润公司在法定的期限内没有提起行政复议或行政诉讼，决定书已生效。2016年5月5日延边���鲜族自治州劳动能力鉴定委员会评定李向春为工伤9级伤残。长春新吉润公司称没有收到龙井市人力资源和社会保障局2015024号工伤认定书，应承担举证责任，长春新吉润公司没有提供证据对其主张予以证明。麻强作为自然人承包工程并没有取得施工资质，而长春新吉润公司作为承包方具备相应施工资质，长春新吉润公司有意混淆营业执照与施工资质的概念。李向春受雇于麻强，约定每天工资为150元，麻强对此予以证实，也符合常理，原审法院依法认定李向春受伤之前平均工资为4500元正确。建筑工地不可能按每月21.75天计算工资，若按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，延长劳动者工作时间、休息日安排劳动者加班及法定休假日安排劳动者工作，应支付劳动者几倍工资。长春新吉润公司在其承包的新星宇·之洲项目工程中未向任何劳动者支付过加班费用。���、原判决适用法律正确。依据最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定第三条：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”长春新吉润公司将承包工程发包给麻强，麻强没有相应资质，李向春在工作中受伤，依据上述法律规定，理应由用工单位即长春新吉润公司承担工伤保险责任，长春新吉润公司应向李向春承担各项工伤保险待遇。麻强辩称，没有意见。长春新吉润公司向一审法院起诉请求：请求判令长春新吉润公司与李向春不存在劳动关系，长春新吉润公司不承担李向春的各项工伤保险待遇。一审法院认定事实：龙井市和润房地产开发有限公司将《新星宇·之洲项目一期二次综合管网工程》承包给长春新吉润公司，2014年8月14日开始，李向春通过麻强在综合管网工程中的自来水、下水管道、暖气、消防外网从事力工工作。2014年9月29日，李向春在工地不慎掉入坑中摔伤，随即入延边医院住院治疗至2014年10月15日，共计住院16天。经诊断为：左桡骨远端骨折；左股骨胫骨折；右侧上颌窦前壁、外侧壁骨折；蝶骨翼及颧弓骨折；眼眶后壁骨折。出院后，2015年9月16日龙劳人仲裁字（2015）26号仲裁裁决书认定李向春与长春新吉润公司存在劳动关系。经邮寄送达后长春新吉润公司未在法定期限内提起诉讼。2015年11月25日，龙井市人力资源和社会保障局作出编号为2015024的认定工伤决定书，认定李向春在工地干活中途下雨收工躲雨中不慎掉入坑中摔伤，经延边医院诊断：左桡骨远端骨折；左股骨胫骨骨折；右侧上颌窦前壁、外侧壁骨折；蝶骨翼及颧弓骨折；眼眶后壁骨折为工伤。龙井市人力资源和社会保障局向双方送达后，双方均未申请行政复议，或提起行政诉讼。在2016年5月5日，延边朝鲜族自治州劳动能力鉴定委员会对李向春的劳动能力鉴定，认定李向春劳动功能障碍等级为九级。李向春受伤前平均工资在生效的龙劳人仲裁字（2015）26号仲裁裁决书已经被认定工资由麻强以现金的形式支付，每日150元。长春新吉润公司未为李向春交纳社会保险，李向春在住院治疗期间长春新吉润公司未提供护理。其后，李向春向长春新吉润公司要求其支付相关工伤待遇未果，李向春向龙井市劳动人事争议仲裁委员会申请，请求裁决：一、依法裁决解除李向春与长春新吉润公司于2014年8月14日形成事实劳动关系。二、裁决长春新吉润公司支付李向春工伤待遇共计190727元。李向春为9级伤残，平均工资为4500元/月，申请人住院15天，停工留薪期12个月，2014年8月14日入职至2014年9月29日受伤，工伤赔偿具体如下：1、工伤鉴定费用560元；2、一次性伤残补助金为9个月×4500元/月=40500元；3、一次性就业补助金为7个月×4500元/月=31500元；4、一次性医疗补助金为9个月×4500元/月=40500元；5、住院伙食补助费为100元/天×15天=1500元；6、住院护理费为124.08元/天×30天×3个月=11167元；7、停工留薪期工资为4500元/月×12月=54000元；8、交通费为2000元；9、经济补偿金为4500元/月×2个月=9000元。该委员会在2016年8月15日作出龙劳人仲裁字（2016）第09号仲裁裁决：一、2016年6月20日起解除李向春与长春新吉润公司的劳动关系。二、长春新吉润公司支付李向春经济补偿金4500元/月×2个月=9000元。��、长春新吉润公司支付李向春一次性伤残补助金9个月×4500元/月=40500元。四、长春新吉润公司支付李向春一次性工伤医疗补助金9个月×4500元/月=40500元。五、长春新吉润公司支付李向春一次性伤残就业补助金7个月×4500元/月=31500元。六、长春新吉润公司支付李向春停工留薪待遇4500元/月×12月=54000元。七、长春新吉润公司支付李向春鉴定费用538元。八、长春新吉润公司支付李向春住院期间护理费108.59元/天×16天=1737.44元。九、长春新吉润公司支付李向春住院期间伙食补助费16天×15元/天/人=240元。十、驳回李向春其他仲裁诉求。长春新吉润公司于2016年8月17日收到该仲裁裁决书后不服仲裁，于2016年8月29日诉至本院。一审法院认为，关于李向春要求解除与长春新吉润公司于2014年8月14日形成的事实法律关系问题。因龙井市劳动人事争议仲裁委员会于2015年9月16日作出的龙劳人仲���字[2015]第26号仲裁裁决书，生效的仲裁决定书已认定在2014年8月14日至今，李向春与长春新吉润公司存在劳动关系，长春新吉润公司虽抗辩称未收到仲裁裁决书，但未能提供证据证明，经本院与龙井市劳动人事争议仲裁委员会核对已经对其进行邮寄送达，故长春新吉润公司的该项抗辩不成立。关于李向春与长春新吉润公司劳动关系解除的时间问题，因劳动者在劳动关系中享有单方解除权，李向春要求解除与长春新吉润公司的劳动关系，该意思表示自送达之日生效，即龙井市劳动人事争议仲裁委员会将申请书送达长春新吉润公司之日，李向春、长春新吉润公司劳动关系解除。龙井市和润房地产开发有限公司将新星宇·之洲项目一期二次综合管网工程承包给长春新吉润公司，长春新吉润公司将部分工程分包给个人麻强，而李向春是麻强找来干力工的成员，李向春在施工过程中受伤，经龙井市人力资源和社会保障局认定为工伤。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持:……(四)用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；”规定，本案长春新吉润公司将部分工程分包给不具备用工主体资格的自然人，而且未依法为用工员工申报参加工伤保险，长春新吉润公司作为具备用人资格的单位，应当承担工伤保险责任，并按照规定的工伤保险待遇项目和标准向李向春支付相关待遇。对李向春因工受伤，经延边州劳动能力鉴定委员会对李向春的劳动能力进行鉴定，认定李向春劳动功能障碍���度为九级，根据《吉林省实施办法》第三十四条、第四十条规定长春新吉润公司向李向春支付工伤待遇：（一）一次性伤残补助金：李向春伤残为九级，一次性伤残补助金为9个月的本人工资。对于李向春的工资，长春新吉润公司认为李向春主张过高，因（2015）26号生效的仲裁裁决书认定的事实中包括“工资由麻强以现金的形式支付，每日150元”，故本院确认李向春月工资为4500元/月，因此，李向春一次性伤残补助金为40500元（4500元/月×9个月=40500元）；（二）一次性工伤医疗补助金：40500元（4500元/月×9个月=40500元）；（三）一次性伤残就业补助金：31500元（4500元/月×7个月=31500元）；（四）停工留薪期待遇：54000元（4500元/月×12个月=54000元）；（五）鉴定费538元，因长春新吉润公司未提出异议，本院予以确认；（六）住院护理费：长春新吉润公司同意按照2013年吉林省人身损害赔偿标准计算，本院确认为108.9元/天×16天=1737.44元。（七）住院期间伙食补助费15元/天/人×16天=240元。对于李向春主张的经济补偿金9000元，长春新吉润公司认为李向春向龙井市劳动仲裁委员会提起仲裁申请时不包括此项，经本院与龙井市劳动仲裁委员会核实长春新吉润公司的抗辩不成立，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项、第四十六条第一项、第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限确定。本案中，李向春从2014年9月29日起长期未向长春新吉润公司提供劳动，可以认定双方劳动关系处于中止履行状态，中止履行期间用人单位和劳动者不存在劳动法上的权利义务关系，也不计算为本单位工作年限。本案中李向春在长春新吉润公司的工作年限不满六个月，长春新吉润公司向李向春支付半个月工资的���济补偿即4500元/月×1/2月=2250元。李向春主张的交通费2000元的请求，因未提交相关证据，本院不予支持。综上所述，对于长春新吉润公司的全部诉讼请求本院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项、第四十六条第一项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款，《吉林省实施办法》第三十条、第四十条规定，《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》，《延边州工伤职工住院治疗期间伙食补助标准及到统筹地区外就医所需交通、食宿费支付标准的规定》之规定，判决：一、驳回长春新吉润公司的全部诉讼请求；二、李向春与长春新吉润公司劳动关系于龙井市劳动人事争议仲裁委员会将仲裁申请书送达长春新吉润公司之日解除；三、长春新吉润公司自本判决生效之日起十日内支付李向春一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金40500元、一次性伤残就业补助金31500元，共计112500元；四、长春新吉润公司自本判决生效之日起十日内支付李向春停工留薪期待遇54000元、住院期间护理费1737.44元、鉴定费538元、住院期间伙食补助费240元；五、长春新吉润公司自本判决生效之日起十日内支付李向春经济补偿金2250元；案件受理费10元，由长春新吉润公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，已发生法律效力的龙井市人力资源和社会保障局作出的工伤认定书已认定李向春为工伤，长春新吉润公司对此有异议，但未在规定期限内提起行政复议或行政诉讼，该工伤认定程序是否合法不属于本案审查范围。李向春在龙劳人仲裁字（2016）第09号案件审理时��主张受伤前平均工资为4500元，麻强也陈述李向春从事力工工作，一天报酬为150元，双方陈述相符，原审法院以月工资4500元为标准计算各项保险待遇并无不当。长春新吉润公司主张李向春在仲裁时陈述工资数额为每月3000元没有事实根据，其上诉主张不成立，本院不予支持。综上所述，长春新吉润公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人长春建工新吉润建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李照令审判员  宋 丹审判员  张 丽二〇一七年五月二十四日书记员  陈 阳