安徽省庐江县人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0124民初5733号原告：尹改云，女，1965年3月7日出生，汉族，农民，住安徽省庐江县。委托诉讼代理人：张后乐，安徽潜川律师事务所律师。被告：安徽金孔雀温泉旅游度假村有限公司，住所地安徽省庐江县汤池镇滨河路，统一社会信用代码913401247548928504（1－1）。法定代表人：蒋庆德，董事长。委托诉讼代理人：许承斌，安徽庐家律师事务所律师。委托诉讼代理人：金丹丹，安徽庐家律师事务所实习律师。原告尹改云与被告安徽金孔雀温泉旅游度假村有限公司（以下简称金孔雀度假村）劳动争议一案，本院于2016年12月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尹改云及其委托诉讼代理人张后乐、被告金孔雀度假村委托诉讼代理人许承斌、金丹丹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。尹改云向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告劳动关系；2.裁决被告支付原告工伤补偿款：医疗费37500元，护理费10278元（90天×114.2元）、住院伙食补助费570元（19天×30元）、停工留薪期工资36000元(24个月×1500元)、一次性伤残补助金15000元、一次性工伤医疗补助金36672元（4584元×8个月）、一次性伤残就业补助金41256元（4584元×15个月×60℅）、康复器具费2300元、鉴定费280元、交通费3000元，扣除交通事故侵权案中赔偿款27000元，以上合计155856元；3.裁决被告支付原告未签订劳动合同双倍工资144000元（自2008年2月至2016年1月，8年×12个月×1500元）、解除劳动关系补偿金13500元（9年×1500元）、支付年休假三倍工资9310元（1500元÷21.75天×5天×9年×300℅），合计166810元；4.为申请人办理2005年至2016年劳动关系存续期间的养老保险手续。事实和理由：2005年9月27日，原、被告建立劳动关系，原告从事食堂后勤工作，月工资1500元，当时双方未签订书面劳动合同。2014年2月26日，原告下班途中，被徐济陆驾驶的摩托车撞伤，经认定为工伤，并被合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍八级。原、被告虽多次协商未能达成补偿协议，后原告向庐江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁裁决书存在认定事实和适用法律错误，过于偏袒被告。此外，该起交通事故经庐江县人民法院民事调解书确认，赔偿责任人徐济陆赔偿原告医疗费、残疾赔偿金等180230元，但徐济陆家庭困难至今无法执行。原告认为，其在交通事故侵权案中未得到赔偿的部分应由被告作出相应补偿。金孔雀度假村辩称：1.同意与原告解除劳动关系；2.本案是交通事故中第三人侵权导致的，医疗费等不能重复计算，第三人已支付了30240.4元医疗费，剩余的部分被告愿支付，护理费、住院伙食补助费在庐江县人民法院交通事故侵权案民事调解书中确认了相应的赔偿，停工留薪期工资24个月过长最长不应超过12个月，工资标准是按照1250元计算，但要求与调解案中的误工费抵扣，一次性伤残补偿金应依法抵扣交通事故案中的伤残补偿金，一次性就业补助金因原告2015年3月7日已达退休年龄不应支持，交通费在交通事故纠纷民事调解书中已经解决也不应支持，原、被告签订了劳动合同，原告要求未签订劳动合同双倍工资超过法律规定，解除劳动合同经济补偿应从2011年计算，愿意支付原告部分年休假工资，社会保险费愿意支付原告2011年至2015年11月7日。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原、被告建立劳动关系时间。原告主张2005年9月进入被告公司并被安排在食堂后勤岗位，双方即建立劳动关系，并提交：庐江县汤池卫生院2009年向原告颁发的“健康体检合格证”、被告向原告发放的其古堡山庄后堂勤杂工L012号“上岗证”，证明其在被告食堂上班；证人杨某、刘某出庭证言。杨某出庭证言证明：原告系汤池镇原大塘村民组村民，该村民组和另一个村民组土地被被告征收，两村民组与被告协商，被告为两个村民组各解决一个就业岗位，2005年9、10月份，两村民组在村民中采用抓阄确定就业人员，原告抓阄后第二天到被告处上班。刘某出庭证言证明：其村民组土地同时被被告征收，自己通过抓阄于2009年9月二十几号进入被告公司做勤杂工、当时未签订书面劳动合同；庐江县汤池镇松元村民委员会2015年8月10日、2016年12月6日出具的证明材料各一份，证明原告于2005年9月27日经村民组组织村民抓阄进入被告单位被聘为服务员。被告对上岗证及健康体检合格证的真实性、合法性无异议，对关联性提出异议，并提供劳动合同一份，认为双方劳动关系自2011年3月开始到2014年。原告认为劳动合同中的原告签名及手印是伪造并提出异议，被告对所提供的证据未能申请签名及手印鉴定，亦未提供职工名册及其他证据佐证。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故本院对劳动合同的证据效力不予认定，对被告辩称双方自2011年3月建立劳动关系，本院不予采信。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告主张2005年9月底在被告单位工作并建立劳动关系，有上述一系列的证据相互佐证，本院予以支持。2.原告承诺放弃要求被告办理务项社会保险的承诺书是否真实有效。被告提供原告2012年2月6日签名的承诺书一份，证明原告承诺放弃参加被告为其办理的各项社会保险，并不以任何形式向被告索要办理保险金及经济补偿。原告对此表示异议，认为该承诺书签名不是本人书写。本院认为，用人单位为劳动者办理社会保险，是法律的强制性规定，不属于双方当事人可以约定的事项；即使放弃社会保险的承诺书是原告签名，也不具有法律效力，用人单位不能因此而免除其应为劳动者办理保险的法定义务。故本院对2012年2月6日承诺书的证据效力不予认定。3.原告的月工资收入。原告主张月平均工资1500元，系被告通过银行（农业银行汤池支行）转账方式发放工资，但未能提供相应证据佐证，被告对原告陈述的工资认为过高并表示异议。原告提供的（2014）庐江民一初字第03173号民事调解书载明原告交通事故前一年的月均工资为1005.83元，该法律文书合法有效，本院对原告离职前一年月均工资1005.83元予以确认。对于双方没有争议的原告被徐济陆驾驶摩托车撞伤并经本院（2014）庐江民一初字第03173号民事调解书结案、2015年8月7日原告被评定为工伤、2016年1月18日原告经鉴定为劳动功能障碍八级、本案争议于2016年10月28日经庐江县劳动人事争议仲裁委员会仲裁等事实，本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的事实，本院认定如下：因原告所在村民组土地转让给被告使用，2005年9月27日，尹改云通过所在村民组组织抓阄进入被告古堡山庄后堂勤杂工岗位工作。2014年2月26日18时30分许，徐济陆驾驶未取得机动车驾驶证、未经交管部门登记的二轮摩托车在庐江县汤池镇街道将原告撞伤，交通事故认定书评定徐济陆负全部责任，原告在本起事故中无责任，原告经诊断为L1椎体爆裂型骨折伴不全瘫等，伤情被评定为八级伤残。原告受伤后未能正常上班。原告治疗过程中，徐济陆已付原告医疗费计30240.40元。2014年7月28日，原告向庐江县人民法院就本起交通事故起诉徐济陆，要求徐济陆赔偿其各项损失228360元。案件审理期间，经本院委托，原告伤残等级鉴定为八级，“三期”期限评定为：休息180日、营养和护理均为90日。2014年11月24日，该案经本院主持调解，双方当事人达成如下调解协议：1、徐济陆赔偿原告医疗等费用总计150000元(已扣除徐济陆已付的医疗费30240.40元)，余款原告放弃。2、徐济陆于本调解书签收之日给付20000元，2015年2月14日给付5000元，2016年2月4日给付25000元，2017年1月23日给付25000元，2018年2月11日给付25000元，2019年1月31日给付25000元，2020年1月18日给付25000元。自该案进入执行程序至今，徐济陆仅给付原告赔偿款3000元。同时查明，被告一直未为原告办理社会保险手续；经原告申请，2015年８月7日庐江县人社局作出《认定工伤决定书》，认定原告为工伤，2016年1月18日，合肥市劳动能力鉴定委员会评定原告劳动功能障碍为八级，同年，原告向庐江县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会2016年10月28日作出仲裁裁决书，原告不服仲裁裁决提起诉讼。本院认为，公民、法人合法的民事权益受法律保护。原、被告之间存在劳动关系，现双方均同意解除劳动关系，本院予以支持。原告在工作期间受伤，业经社会保障部门认定为工伤，其劳动能力障碍经审定为八级等，原告应享有相关工伤待遇。因被告未为原告缴纳工伤保险费，故原告的相关工伤待遇应由被告依法承担。用人单位未依法缴纳工伤保险，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。交通事故侵权案中，原告与徐济陆业经处理的医疗费，本案中不再支持；原告要求被告在本案中赔偿交通事故侵权案起诉后发生的医疗费10765.7元及鉴定费280元，该部分费用，已经庐江县劳动争议仲裁委员会[2016]庐劳人仲案字第210号仲裁裁决书依法确认，对此，本院予以支持。根据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》相关规定，结合原告提供的出院小结中建议休息三个月、加强营养、需人护理的医嘱及交通事故侵权案中对原告的“三期”期限评定，原告要求住院伙食补助费570元（19天×30元／天），符合法律规定，护理费应为8222.4元（90天×114.2元／天×８０﹪），庐江县劳动争议仲裁委员会[2016]庐劳人仲案字第210号仲裁裁决书认为原告受伤前12个月平均工资低于庐江县最低工资标准，确定原告月工资为1250元／月，认定原告停工留薪期工资15000元（1250元／月×12个月），亦符合法律规定，本院予以确认；原告一次性伤残补助金为13750元（11个月×1250元／月）；原告至2015年3月7日才达到国家规定的退休年龄，在工伤事故发生后自己一直与用人单位存在劳动关系，也未办理退休手续，对双方劳动关系存续期间原告的合法权益应依法保护。故其要求享有一次性工伤医疗补助金为36672元（8个月×4584元／月），一次性伤残就业补助金41256元（15个月×4584元／月×6０﹪），符合法律规定，本院均予以支持。交通费酌定为2000元。原告虽主张康复器具费2300元，但未能提供证据证明，被告亦表示异议，本院对此不予支持。以上合计128516.1元，原告主张扣除交通事故侵权案中赔款27000元，对被告有利，本院予以支持，故上述工伤补偿款为101516.1元。原告要求未签订劳动合同的双倍工资及未休年休假工资报酬，系劳动报酬性质，并未超过仲裁时效，庐江县劳动争议仲裁委员会[2016]庐劳人仲案字第210号仲裁裁决书认为原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资及未休年休假工资报酬已过仲裁时效，本院不予采纳。原告自2005年9月进入被告单位工作，被告自用工之日起满一年未与原告订立书面劳动合同，应自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日依照劳动合同法相关规定向原告每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与原告订立无固定期限的劳动合同，故未签订劳动合同的二倍工资应为13750元（11个月×1250元／月）。原告自2005年9月进入被告单位工作，2014年2月受伤后未能上班，被告未能举证证明原告享受了年休假待遇；根据《企业职工带薪年休假实施办法》相关规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，故原告未休年休假工资报酬应为5172.41元（1250元／月÷21.75×5天×9年×200﹪），解除劳动关系经济补偿为11250元（9年×1250元）。庐江县劳动争议仲裁委员会[2016]庐劳人仲案字第210号仲裁裁决书关于原、被告虽未签订劳动合同、但存在劳动关系、双方劳动关系于2015年3月7日终止的仲裁合法有效，本院予以支持。因原、被告于2005年9月建立劳动关系，故被告应为原告缴纳自2005年9月至2015年3月期间的社会保险费，其中个人缴费部分由其个人承担。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第七条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第四十二条、第五十八条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十三条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《职工带薪年休假条例》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：一、原告尹改云与被告安徽金孔雀温泉旅游度假村有限公司于2015年3月7日解除劳动关系；二、被告安徽金孔雀温泉旅游度假村有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告尹改云医疗费10765.7元、鉴定费280元、交通费2000元、一次性伤残补助金为13750元、一次性工伤医疗补助金为36672元、一次性伤残就业补助金41256元、停工留薪期工资15000元、住院伙食补助费570元、护理费8222.4元，合计128516.1元，扣除交通事故侵权案中赔偿款27000元，此项补偿款合计101516.1元；三、被告安徽金孔雀温泉旅游度假村有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告尹改云未签订劳动合同的二倍工资13750元、未休年休假工资报酬5172.41元；四、被告安徽金孔雀温泉旅游度假村有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告尹改云解除劳动合同经济补偿11250元；五、被告安徽金孔雀温泉旅游度假村有限公司于本判决生效之日起五日内为原告尹改云缴纳自2005年9月至2015年3月期间的社会保险费，其中个人缴费部分由原告尹改云个人承担；六、驳回原告尹改云其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序审理，减半收取5元，由被告安徽金孔雀温泉旅游度假村有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  计小龙二〇一七年五月二日书记员  方 冬附适用的相关法律条文：一、《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。第七条，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。三、《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。第四十二条由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。第五十八条第一款用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。四、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。第二十三条用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。五、《工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。六、《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。七、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。八、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。