福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）闽05民终591号上诉人（原审原告）：吴跃来，男，1989年2月10日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。法定代理人：杜某（吴跃来之母），女，住福建省泉州市洛江区。委托诉讼代理人：黄振来，福建尚品律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢彬玲，福建尚品律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：杜梅英，女，1966年4月24日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。委托诉讼代理人：吴景农（杜梅英之夫），男，住福建省泉州市洛江区。委托诉讼代理人：吴思源（杜梅英之子），男，住福建省泉州市洛江区。上诉人吴跃来因与被上诉人杜梅英身体权、健康权纠纷一案，不服福建省泉州市洛江区人民法院（2015）洛民初字第1833号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月10日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴跃来上诉请求：撤销原判，改判支持吴跃来一审的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一审未全面审查本案，对案件的事实进行认定，仅以鉴定所无法鉴定为由直接认定吴跃来的主张证据不足，驳回吴跃来的诉讼请求错误。吴跃来一审提供的影像报告单及脑电图报告单，结合一审依职权调取的(1997)泉刑初字第139号案卷宗材料，足以证明吴跃来系因杜梅英的故意伤害行为智力才严重受到影响。鉴定意见只是鉴定人的个人认识和判断，表达的也只是鉴定人的个人意见，只是诸多证据的一种，并不能作为定案依据。法院对于鉴定意见也应严格审查，判定是否符合证据的要求，而非直接将其作为结论适用于案件事实的判断。杜梅英辨称，吴跃来从小就是弱智癫痫病患者，生活完全无法自理，属于无民事行为能力人。杜梅英在伤害吴跃来后极力帮助救治，直至吴跃来恢复健康。吴跃来智力下降并非杜梅英的原因，与杜梅英无任何因果关系。吴跃来受伤至今已达20年，吴跃来的起诉已超过1年的诉讼时效期间。请求驳回上诉，维持原判。吴跃来向一审法院起诉请求：被告赔偿原告853942.4元，其中护理费702140元、残疾赔偿金151802.4元（暂时按五级伤残、20年护理计算，待伤残等级、护理期限鉴定后再变更诉讼请求）。一审法院认定事实：福建省泉州市中级人民法院(1997)泉刑初字第139号刑事附带民事判决书、福建省高级人民法院（1997）闽刑终字第729号刑事判决书系生效判决，两份判决书认定：被告杜梅英与原告吴跃来母亲杜某系妯娌关系,平时常因生活琐事发生纠纷。一九九七年四月一日下午，被告杜梅英认为杜某之子向其屋顶扔石块，为此又与杜某发生争执。杜梅英因此怀恨在心，并产生报复杀害杜某之子的恶念。次日上午十时许，被告杜梅英酒后见杜某的次子吴某（六岁）从幼儿园放学回家路过其家门口,即持菜刀向吴头部连砍数刀,吴某的祖母邱汝见状极力劝阻,但杜梅英仍不罢休，继续持刀朝吴某的头部等处砍击。这时,杜某闻讯赶到现场,立即将已被砍倒的吴某送往医院抢救。而后,被告杜梅英见杜某长子吴跃来（八岁，弱智，癫痫病患者）随其母之后来到现场,竟不顾劝阻,又持刀朝吴跃来头部连砍数刀，致其昏倒在地。被害人吴某、吴跃来经送医院抢救均脱险。经法医鉴定，吴跃来伤情属重伤，吴某伤情属轻伤。现均治愈出院。被害人吴某、吴跃来住院治疗共花费医疗费用二万三千余元。此款项被告杜梅英亲属已支付。附带民事部分判决，被告杜梅英应赔偿两被害人经济损失三万五千元（含已支付的二万三千九百五十元）。福建省福州市中级人民法院（2013）榕刑执字第7383号刑事裁定书认定：罪犯杜梅英已缴纳附带民事赔偿损失35000元。一审法院认为，1997年4月2日上午10时左右，被告在泉州市××江区马甲镇××山村自家厝前无故持菜刀对原告(同日已先砍伤原告弟弟吴某)头部连砍九刀，致其当场倒地。原告受伤后即被送往医院抢救。经法医鉴定，原告伤情属重伤。经福建省泉州市中级人民法院一审判决：被告人杜梅英犯故意杀人罪，判处死刑，剥夺政治权利终身；赔偿被害人吴跃来、吴某经济损失35000元（包括已付23950元）。一审宣判后，被告人杜梅英提起上诉，经福建省高级人民法院终审判决维持民事部分，刑事部分改判为判处死刑，缓期二年执行。以上事实有（1997）闽刑终字第729号刑事判决书以及（1997）泉刑初字第139号刑事附带民事判决书两份生效判决书在卷佐证。福建省福州市中级人民法院（2013）榕刑执字第7383号刑事裁定书认定，该案的附带民事诉讼赔偿款项已履行完毕。原告以“因当时原告未对其因被告的伤害行为造成的伤情进行伤残等级及护理时间的鉴定，对于该部分项目的索赔权利未进行主张，因此生效判决书确定的被告应赔付原告的损失并未包含护理费及残疾赔偿金”为由，提出本案主张，并向一审法院提出关于“原告吴跃来目前的精神状况与其1997年4月2日头部外伤是否存在因果关系；原告伤残等级、护理期限、护理依赖程度”的鉴定申请,一审法院依法先后委托厦门仙岳医院司法鉴定所、福建省精神卫生中心司法鉴定所鉴定，均因无法鉴定予以退回。2015年11月25日，一审法院再次向原告法定代理人及委托代理人释明，要求其在一个月内查询对此鉴定内容有资质的鉴定机构，法院将依法予以委托，而后，原告方未向一审法院提供相关的鉴定机构，至此，原告鉴定申请无法鉴定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。综上所述，原告关于被告还应赔偿原告护理费、残疾赔偿金共计853942.4元的诉讼请求（待伤残等级、护理期限鉴定后再变更诉讼请求），因没有证据证明，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回原告吴跃来的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本案二审争议焦点为:一审判决驳回吴跃来的诉讼请求是否正确。经审理查明，对一审法院认定的事实，除吴跃来对一审认定其8岁弱智，癫痫病患者有异议，认为其从小不存在智力问题外，对其余事实双方当事人均无异议。对双方当事人均无异议的事实，本院予以确认。本院认为，吴跃来于1997年4月2日被杜某砍伤，其在（1997）泉刑初字第139号刑事附带民事诉讼一案中已要求杜梅英赔偿医疗费、营养费、护理费、伤残补助费、交通费等损失，福建省高级人民法院于1997年12月25日对该案作出（1997）闽刑终字第729号刑事判决。故吴跃来于2015年10月26日起诉要求杜梅英赔偿护理费、残疾赔偿金，已超1年诉讼时效期间。福建省高级人民法院作出的上述生效刑事判决中确认，吴跃来在被杜梅英砍伤前存在弱智，系癫痫病患者，其受伤后经法医鉴定，头部被砍伤九处，多发性颅骨骨折、脑挫裂伤，属重伤，现已治愈出院。吴跃来对该生效刑事判决确认的上述事实虽提出异议，但未能提供相反证据足以推翻，故本院对上述事实予以确认。吴跃来在一审中申请对其目前病情与杜梅英的犯罪行为是否存在因果关系及其目前的伤残等级、护理期限、护理依赖程度进行鉴定，一审依法先后委托厦门仙岳医院司法鉴定所、福建省精神卫生中心司法鉴定所鉴定，均因无法鉴定被退回。一审对此向吴跃来释明，要求其在一个月内查询对此鉴定内容有资质的鉴定机构，一审将依法予以委托，而吴跃来未在上述期限内向一审提供相关的鉴定机构。故一审认定吴跃来的上述鉴定事项无法鉴定正确。吴跃来一审提供的影像报告单、脑电图报告单及相关病历材料，仅能证明吴跃来1997年被砍伤后及在2010年治疗期间的伤情及治疗情况，不足以证明吴跃来目前智力低下等病情与杜梅英的犯罪行为存在因果关系及吴跃来目前的伤残等级程度，故依法应由其承担举证不能的不利后果。综上，吴跃来的起诉已超诉讼时效期间，且其关于护理费、残疾赔偿金的诉讼请求，证据不足，一审判决驳回其诉讼请求正确。综上所述，吴跃来的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12339元，由吴跃来负担，经本院决定，准予免交。本判决为终审判决。审 判 长  傅家顶审 判 员  邱旭锋代理审判员  吴一凡二〇一七年五月四日书 记 员  薛 波速 录 员  刘永坤