福建省厦门市海沧区人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0205民初557号原告：鸿树林（厦门）健康养生有限公司，住所地福建省厦门市海沧区新阳街道新盛路19号悦实广场第五层，统一社会信用代码91350205058367200Y。法定代表人：尹俊辉，总经理。委托诉讼代理人：胡育毅，福建闽江律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡丽娟，福建闽江律师事务所律师。被告：李巍，女，1986年11月24日出生，满族，住河北省承德市丰宁市满族自治县，委托诉讼代理人：刘程伟，福建重宇合众律师事务所律师。原告鸿树林（厦门）健康养生有限公司（以下简称“鸿树林公司”）与被告李巍劳动争议一案，本院于2017年2月13日受理后，依法适用简易程序，于2017年4月17日公开开庭进行了审理。原告鸿树林公司的法定代表人尹俊辉与委托诉讼代理人胡育毅，被告李巍的委托诉讼代理人刘程伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鸿树林公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告不应支付被告解除劳动关系经济补偿金人民币48300元（以下币种同）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:李巍于2013年5月份到鸿树林公司上班，月薪3000元。同月，鸿树林公司为李巍办理社保手续缴交了社保费用。2015年12月5日，李巍擅自离开公司，经鸿树林公司电话通知未回公司上班。2015年12月15日，鸿树林公司决定于2015年12月15日解除与李巍的劳动关系，并从2015年12月15日后停发李巍工资，停缴李巍的社保。2015年12月21日，李巍到公司办理保险柜钥匙及前台备用金等交接手续，之后要将上述物品恶意自行离开公司。2016年12月28日，李巍向厦门市海沧区劳动仲裁委员会（以下简称海沧仲裁委）申请仲裁，海沧仲裁委裁决由鸿树林公司支付李巍解除劳动关系补偿金48300元。李巍申请仲裁已经超过仲裁时效。李巍是擅自离开公司的，并不是鸿树林公司解除与李巍之间的劳动关系，更不是鸿树林公司违法解除劳动关系。李巍的月薪是3000元而非李巍所述的6900元。海沧仲裁委在开庭时并未要求鸿树林公司提供工资的证据，因而不能据此认定鸿树林公司举证不能，而承担举证不能的法律后果。李巍辩称，1、李巍是从2012年12月27日到原告处上班，2016年1月5日因原告无故解除劳动合同而离职。2、李巍工资是6900元，原告法定代表人尹俊辉对此予以承认。3、李巍是因为原告无故解除劳动合同而离职，而不是自行离开公司。本院经审理认定事实如下：鸿树林公司于2013年1月7日成立。鸿树林公司从2013年5月开始为李巍缴交社会保险费用至2016年1月。李巍在离开鸿树林公司前任主管。2015年10月1日，鸿树林公司原股东叶伟雄、张志峰与尹俊辉、李巍签订一份《股权转让协议》，由李巍受让10%的股份、尹俊辉受让90%的股份。但该协议未履行，李巍没有成为鸿树林公司的股东。鸿树林公司未实行考勤制度。李巍的工资以现金形式发放。鸿树林公司提供了2015年12月21日李巍与尹俊辉的谈话录音，其中李巍陈述：“来，尹俊辉我告诉你今天你不给我，我就来，……我还是以正规……”，尹俊辉：“你走吧，你走吧，这些东西怎么走，你该交接给我的东西要交接给我……”。在该录音中，双方谈到关于备用金、保险柜钥匙等交接的问题。2015年12月25日，在案外人叶伟雄的参与下，李巍与尹俊辉就解除劳动合同的问题进行沟通，李巍陈述：“……我在厦门待了两年多，这就是第三年，对不对，我在这个单位上班上了三年，无缘无故被开，最后原因是什么？……一会说是员工原因，一会说是股东原因，起码我得知道到底是谁吧？”尹俊辉：“……员工和股东有反映一些问题”。李巍：“我上班上的好好，咔嚓被开除了，你要提前一个月吧？”在双方协商时，李巍提出要求11个月工资的要求，尹俊辉回答11个月工资6万元。李巍对此提出异议，认为其底薪为每月6000元。鸿树林公司提供其自行制作的工资表，拟证实李巍从2013年5月开始每月工资为3000元。该工资表没有李巍签字。鸿树林公司申请成某、王某作为证人出庭作证。证人成某陈述称：李巍2015年10月就走了，12月又回来，待了几天走了。其在鸿树林公司担任技师，月工资为4600元左右。证人王某陈述称：其早于李巍进入鸿树林公司。李巍大概在2013年4-5月份入职，2015年12月15日之前离开。其在鸿树林公司担任技师，刚入职工资每月工资2000元至3000元，现在约4000元左右。另查明，鸿树林公司提交一份《鸿树林（厦门）健康养生有限公司员工手册》，第一条第一项规定：全体员工按照本店编排表，准时上下班、休息，不得迟到、早退、矿工，病、事假应办理请假手续……。2016年12月28日，李巍向海沧仲裁委申请仲裁，请求裁决：1、鸿树林公司向李巍支付赔偿金48300元；2鸿树林公司向李巍支付2013年至2015年期间法定节假日共计27天的加班工资68524.2元；3、鸿树林公司支付申李巍周末加班工资86940元。2017年2月9日，海沧仲裁委作出厦海劳仲案[2017]046号裁决书，裁决：1、裁决书生效之日起十日内，鸿树林公司应该一次性支付李巍赔偿金48300元；2、依法驳回李巍的其他请求。鸿树林公司因不服劳动仲裁裁决，于2017年2月13日诉至本院。本院认为，本案系劳动争议。李巍进入鸿树林公司担任主管，双方未签订书面劳动合同，但双方已形成事实劳动关系，应受法律保护。第一，关于鸿树林公司是否单方面违法解除劳动合同的问题。首先，根据鸿树林公司的陈述，李巍于2015年12月5日擅自离开公司，经电话通知未回到公司上班，鸿树林公司于2015年12月15日解除劳动合同。因鸿树林公司未实行考勤制度，对于李巍离开鸿树林公司的时间，到庭二位证人陈述并不一致。而且，证人并未证实李巍属于擅自离岗，只是不来公司上班，未陈述李巍不来上班的原因。《鸿树林（厦门）健康养生有限公司员工手册》亦未就员工离岗多长时间可以解除劳动合同作出规定。其次，鸿树林公司对于解除与李巍的劳动关系没有做出任何书面的处分决定，对于电话通知其解除劳动关系亦未提供证据予以证实。而且，在李巍与尹俊辉的谈话中，李巍也不断要求鸿树林公司对于解除劳动合同作出解释，尹俊辉并未提到李巍擅自离岗的行为。由于鸿树林公司主张李巍擅自离岗而解除劳动合同，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，鸿树林公司对其主张负有举证责任。但鸿树林公司并未提供充分证据证实李巍存在严重违反公司规章制度而需要解除劳动合同的行为，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定支付李巍赔偿金。对于鸿树林公司主张李巍于2015年12月21日恶意带离公司物品的行为，因该行为发生在鸿树林公司主张的解除劳动合同（2015年12月15日）之后，不能作为鸿树林公司解除劳动合同的理由。第二，赔偿金的计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七的规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。首先，计算赔偿金年限。鸿树林公司提供的社保参保证明证实李巍从2013年5月开始在鸿树林公司上班，社会保险费交至2016年1月，应认定李巍在鸿树林公司工作至2016年1月。双方终止劳动合同的时间应认定为2016年1月。李巍于2016年12月26日向海沧仲裁委申请劳动仲裁，未超过一年的仲裁时效期间，鸿树林公司的该项抗辩，本院不予采纳。李巍自述其从2012年12月27日开始在鸿树林公司上班，但根据上文查明的事实，李巍在2015年12月与尹俊辉交谈中陈述自己在鸿树林公司的工作年限：“……我在厦门待了两年多，这就是第三年，对不对，我在这个单位上班上了三年”，据此应认定李巍在鸿树林公司工作时间未超过三年。其次，李巍的工资。鸿树林公司提供的工资发放表没有李巍的签字，属于其单方陈述，在没有其他证据佐证情况下，不能作为认定李巍月工资的证据。根据二位证人所做陈述，二位证人是鸿树林公司的技师，每月工资在4000元左右。李巍作为公司的管理人员，工资不应少于4000元。而且，在李巍与尹俊辉的谈话中，尹俊辉对于李巍所述底薪6000元，并未持反对意见。在鸿树林公司没有提供相反证据否定李巍陈述其月工资为6900元的情况下，本院认定李巍的月工资为6900元。据此，鸿树林公司应支付给李巍赔偿金41400元（6900元/月*3个月*2）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告鸿树林（厦门）健康养生有限公司于本判决生效后十日内支付被告李巍赔偿金41400元。二、驳回原告鸿树林（厦门）健康养生有限公司其他诉讼请求。如鸿树林（厦门）健康养生有限公司未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由鸿树林（厦门）健康养生有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审判员  芦絮二０一七年五月八日书记员  许晔附本判决所适用的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条……(三)劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、出名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。……执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。