湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘12民终302号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司靖州支公司，住所地靖州县飞山中路交警队综合大楼门面。负责人：李冬梅，该公司经理。委托诉讼代理人：李飞，男，住沅陵县，系中国太平洋财产保险股份有限公司怀化分公司职员。被上诉人（原审原告）：杨镇华，男，1990年6月17日出生，苗族，住靖州苗族侗族自治县。委托诉讼代理人：杨朝友（杨镇华父亲），男，住靖州苗族侗族自治县。被上诉人（原审被告）：周佳中，男，1964年5月27日出生，苗族，居民，住靖州苗族侗族自治县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司靖州支公司（以下简称太平洋财险靖州支公司）与被上诉人杨镇华、周佳中机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院（2016）湘1229民初757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人太平洋财险靖州支公司的委托诉讼代理人李飞、被上诉人杨镇华及其委托诉讼代理人杨朝友到庭接受询问，被上诉人周佳中经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。上诉人太平洋财险靖州支公司上诉请求：撤销原判决第二项，依法改判由上诉人在交强险、第三责任险限额内承担22450元；由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：本案发生后周佳中与杨镇华于2016年7月25日在靖州县××队达成调解，约定由被上诉人周佳中一次性补偿杨��华各项费用22450元。原判决未查明核实该协议仍作出由上诉人赔偿34728.06元不合理，应按交警队调解协议的约定为准。被上诉人杨镇华辩称，我与周佳中在交警队调解确实经过调解，但鉴于周佳中未履行，故依法起诉。被上诉人周佳中未予答辩。杨镇华向一审人民法院起诉请求：判令被告赔偿原告损失医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、后续治疗费、车辆损失、精神抚慰金等共计50797元。一审法院认定事实：2016年7月1日10时35分，被告周佳中驾驶湘Ｎ×××××小型普通客车沿靖州苗族侗族自治县文化馆驶入梅林路时，与原告杨镇华驾驶的普通二轮摩托车相刮，造成两车受损，原告杨镇华受伤的道路交通事故。交警部门认定，在此次事故中，被告周佳中负全部责任，原告杨镇华无责任。原告杨镇华因伤��2016年7月1日入湖南省靖州苗族侗族自治县人民医院住院治疗，2016年7月29日出院，被诊断为：左桡骨下段粉碎性骨折。原告杨镇华住院期间总共花费医疗费20258.5元，由被告周佳中全部垫付。2016年11月10日，怀化市正兴司法鉴定所对被鉴定人杨镇华相关情况评定为：原告杨镇华的损伤符合交通事故致伤特征；综合评定其误工时限140日，护理时限45日，营养时限75日。后期治疗内固定器取出及康复治疗费用预计7000元，或以负责治疗的医疗机构实际治疗费用为准。被告周佳中驾驶的湘Ｎ×××××小型普通客车在被告太平洋财险靖州支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（不计免赔），责任限额分别为122000元和500000元。保险期间均为自2015年9月13日零时起至2016年9月12日24时止。一审法院认为，被告周佳中驾驶机动车上道路行驶，未注意观察前方道路交通态势，造成交通事故，其交通违法行为对该起交通事故发生起直接作用，具有全部过错，应承担与其过错程度相适应的赔偿责任，在事故中，原告杨镇华无过错，不应承担责任。被告周佳中驾驶的湘Ｎ×××××小型普通客车投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，被告太平洋财险靖州支公司应当在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告杨镇华的损失，超出责任限额的，由被告太平洋财险靖州支公司在第三者责任保险责任限额内赔偿，再不足，由被告周佳中进行赔偿。原告杨镇华的损失赔偿范围为：一、医疗费20258.5元（以实际发生为准），后续治疗费7000元。二、住院伙食补助费，原告杨镇华请求按住院天数29天计算，则为29天×60元/天＝1740元。原告诉请每人每天100元的标准过高，应当参照靖州��侗族自治县公务员出差补助计算。三、护理费，原告杨镇华住院期间由妻子一人护理，则为42494元÷365天×29天=3376.24元。四、误工费，由于原告不能举证证明其最近三年平均收入状况，故参照湖南省道路交通事故损害赔偿项目标准（2016年-2017年）中的居民服务和其他服务业42494元/年平均收入计算，42494元÷365天×140=16299.45元。五、营养费为30元/天×75天=2250元，原告诉请60元/天，标准过高。六、鉴定费1400元，已经实际产生，本院予以支持。七、车辆损失800元，原告提供了相关票据，且被告太平洋财险靖州支公司表示予以认可，法院予以支持。原告诉请鉴定检查费76元，因该笔费用是原告为承担举证责任而发生的费用，法院不予支持；原告诉请精神抚慰金，缺乏事实和法律依据，法院不予支持。以上损失合计53124.19元。在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔���限额项下，由被告太平洋财险靖州支公司赔偿原告杨镇华误工费16299.45元、护理费3376.24元、伤残鉴定费1400元，共计21875.69元。在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额项下，由被告太平洋财险靖州支公司赔偿原告杨镇华车辆维修费800元。在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额项下，由被告太平洋财险靖州支公司赔偿原告杨镇华医疗费27258.5元（包括后续治疗费7000元）、住院伙食补助费1740元，营养2250费，共计31248.5元，因责任限额为10000元，故在此项下赔偿10000元，余21248.5元，由被告太平洋财险靖州支公司在第三者责任保险责任限额内赔偿。以上损失合计53124.19元，因在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险责任限额内，由被告太平洋财险靖州支公司赔偿。事故发生后，被告周佳中已先行垫付原告医疗费20258.5元，被告太平洋财险靖州支公司还应赔偿原告32865.69元。被告周佳中已先行垫付给原告的原告医疗费20258.5元，可由被告中国人民财产保险股份有限公司靖州支公司直接支付给被告周佳中或被告周佳中另行起诉主张自己的权益。被告太平洋财险靖州支公司主张不承担诉讼费及鉴定费用，由原、被告按责任均摊，理由不充分，因该损失系其不主动履行义务所致，按照谁败诉谁承担的原则，应由被告太平洋财险靖州支公司按照责任承担比例负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决���一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司靖州支公司于本判决生效后10日内赔偿原告杨镇华损失32865.69元；二、驳回原告杨镇华的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据，但被上诉人杨镇华自认，其与被上诉人周佳中在事故发生后确实经过交警部门调解，但周佳中未按协议约定的内容履行。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条关于“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认，另一方当事人无需举证”的规定，同时鉴于上诉人太平洋财险靖州支公司未向本院提供有关被上诉人杨、周二人已按协议实际履行的证据，对双方二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人杨镇华与周佳中在事故发生后经过交警部门调解，但双方未按协议实际履行。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，双方的争议焦点为本案是否应按被上诉人杨镇华与周佳中在交警部门达成的调解协议履行。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条规定：“经公安机关交通管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼”。故原判决依照被上诉人杨镇华的诉请，对其因本起事故造成的损失依法进行认定符合法律规定。上诉人太平洋财险靖州支公司主张应按调解协议履行的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人太平洋财险靖州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1069元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司靖州支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王文胜审 判 员  夏英姿审 判 员  欧晓林二〇一七年五月十九日代理书记员  欧雅文