四川省���都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终3466号上诉人（原审被告）：成都比佳兔超市管理有限公司，住所地：四川省成都高新区桂溪工业园。法定代表人：唐泽华，总经理。委托诉讼代理人：高攀恒，国浩律师（成都）事务所律师。上诉人（原审原告）：刘利均，男，1998年4月3日出生，汉族，住四川省筠连县。委托代理人：杨璐宁，四川公生明律师事务所律师。上诉人成都比佳兔超市管理有限公司（以下简称比佳兔公司）因与被上诉人刘利均劳动争议纠纷一案，不服成都高新技术产业开发区人民法院（2016）川0191民初11695号民事判决，向本院提起上诉。本院���理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。比佳兔公司上诉请求：撤销一审判决第三项，改判比佳兔公司向刘利均支付一次性伤残补助金11000元；撤销一审判决第五项，改判不向刘利均支付停工留薪期工资。事实和理由：（一）一审认定工资标准错误。刘利均系试用期发生的工伤事故，根据双方签订的《劳动合同》约定，刘利均试用期工资为1000元，故其工资标准为1000元，因此按此计算比佳兔公司向刘利均支付的一次性伤残补助金应为11000元；（二）一审适用法律错误，刘利均腓骨骨折对应的停工留薪期为3个月，一审认定其损伤所对应的停工留薪期为5.5个月错误。刘利均的月薪为1000元，因此其3个月停工留薪期工资为3000元，比佳兔公司在2015年4月至7月已向刘利均支付了4730元，故不应再向刘利均支付停工留薪期工资。刘利均答辩称：刘利均所受伤害部位对应的停工留薪期为6个月，比佳兔公司与刘利均签订劳动合同约定工资为2500元，因此比佳兔公司应向刘利均支付停工留薪期工资15000元，扣除比佳兔公司已经支付的4730元，故比佳兔公司还应向刘利均支付停工留薪期工资10270元。刘利均向一审法院起诉请求：解除其与比佳兔公司之间的劳动关系、比佳兔公司向其支付工伤赔偿费用190031.02元(医疗费22774.02元、后续治疗费14640元、伤残补助金27500元、医疗补助金与伤残就业补助金109343元、停工留薪期工资15000元、鉴定检查费774元)。一审法院认定事实：（一）刘利均于2015年3月21日入职比佳兔公司，双方于2015年3月21日签订了固定期限自2015年3月21日起至2018年3月20日止的劳动合同。合同约定刘利均的基本工资为1200元/月。比佳���公司未为刘利均缴纳工伤保险。（二）2015年4月16日21时，刘利均下班途中遭遇交通事故受伤，刘利均受伤后被送到成都市第一人民医院治疗，经成都市第一人民医院诊断为“左侧胫腓骨中段骨折、鼻骨骨折”。刘利均住院共产生医疗费用63935.05元。（三）刘利均于2015年4月16日遭受工伤之后，比佳兔公司向刘利均支付了2015年4月份工资1790元、2015年5月份工资980元、2015年6月份工资980元、2015年7月份工资980元。以上合计4730元。（四）2015年6月2日，比佳兔公司出具《工资证明》一份，载明刘利均的岗位工资为2500元/月，单位提供吃住。（五）2015年11月26日，刘利均与交通事故侵权方及保险公司就侵权赔偿金额在高新区法院进行调解，由于刘利均为行人与机动车承担同等责��，故其本人承担40%的责任。刘利均住院治疗共产生医疗费63935.05元，该部分医疗费用在交强险范围内支付8542元，其余部分55393.05元(63935.05元-8542元)其本人承担40%，即22157.22元，其余部分系由侵权人及保险公司承担。（六）2016年5月9日，刘利均所受工伤被成都市人力资源与社会保障局认定为工伤。2016年6月21日，刘利均所受工伤经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。并产生鉴定检查费774元。（七）比佳兔公司于庭审中承认自2015年8月份就未再向刘利均支付工资，并陈述自2015年8月份就未到公司上班。刘利均于庭审中陈述其于2015年8月份因受伤严重无法上班便提出了解除劳动合同，并于庭审中再次提出解除双方的劳动关系。（八）2016年9月2日，就案涉劳动争议事项，刘利均作为申请人向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，成都市劳动人事争议仲裁委员会于2016年9月8日出具了《收件回执》，载明对超过5日未作出受理决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。刘利均持该《收件回执》向一审法院提起诉讼，诉请如前。一审法院认定上述事实，主要采信了刘利均提交的《调解笔录》、《医疗费发票》、《工资证明》、《鉴定检查费发票》、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》，比佳兔公司提交的《劳动合同》、《银行转账凭证》及当事人陈述等证据。一审法院认为，（一）关于解除劳动关系的问题。比佳兔公司承认自2015年8月份就未再向刘利均支付工资，刘利均陈述自2015年8月份就未到公司上班，并于一审庭审中提出解除双方的劳动关系。由于劳动者享有单方解除权，故确认比佳兔公司与刘利均之间的劳动关系已解除。（二）关于医疗费22774.02元、后续治疗费14640元的问题。依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定：职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。依据《第八次全国法院民事商事审判工作会议纪要》中关于“社会保险与侵权责任的关系问题”第10条载明：用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。上述法条及会议纪要可见，除第三人已经支付的医疗费用之外的费用，均应由工伤保险待遇赔付义务主体予以支付。比佳兔公司未为刘利均缴纳工伤保险，刘利均作为劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。刘利均个人承担了交强险医疗限额支付后剩余医疗费用的40%，即22157.22元，该医疗费用应由比佳兔公司支付。至于后续治疗费，因刘利均未举证证明其已实际产生，故不予支持。（三）关于伤残补助金27500元的问题。依据《工伤保险条例》三十七条之规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。刘利均的工伤伤残等级为八级，比佳兔公司已出具工资证明载明刘利均的月工资为2500元/月。故比佳兔���司应支付刘利均一次性伤残补助金27500元(2500元/月×11个月)。（四）关于医疗补助金与伤残就业补助金109343元的问题。依据《工伤保险条例》三十七条之规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……。(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。依据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第三条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享��一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月。一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。刘利均工伤伤残等级为八级，故比佳兔公司作为用人单位，应支付刘利均一次性工伤医疗补助金38320元(统筹地区上年度职工月平均工资4790元/月×8个月)，一次性伤残就业补助金86220元(统筹地区上年度职工月平均工资4790元×18个月)，合计124540元，但由于刘利均仅主张109343元，故一审法院对该项主张予以支持。（五）关于停工留薪期工资15000元的问题。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。由于刘利均因工受伤导致“左侧胫腓骨中段骨折、鼻骨骨折”，参照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》之规定及住院时间，该部位损伤所对应的停工留薪期为5.5个月，即刘利均享受的停工留薪期为2015年4月16日至2015年9月30日，抵扣比佳兔公司于上述期间(4月-7月)已支付的部分工资，故比佳兔公司还应支付刘利均停工留薪期工资10270元。（六）关于鉴定检查费774元的问题。因刘利均提供了相应的鉴定费发票证明该鉴定费用确实产生，且垫付了该费用，故比佳兔公司应支付刘利均劳动能力鉴定检查费774元。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条，《中华��民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决：一、刘利均与比佳兔公司的劳动关系已解除；二、比佳兔公司于判决生效之日起五日内支付刘利均医疗费22157.22元；三、比佳兔公司于判决生效之日起五日内支付刘利均一次性伤残补助金27500元；四、比佳兔公司于判决生效之日起五日内支付刘利均一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金109343元；五、比佳兔公司于判决生效之日起五日内支付刘利均停工留薪期工资10270元；六、比佳兔公司于判决生效之日起五日内支付刘利均鉴定检查费774元；七、驳回刘利均的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由比佳兔公司负担。二审中，双���当事人均未提交新的证据材料，且对一审认定的事实均无异议，本院二审依法对一审认定的事实予以确认。本院认为，关于一次性伤残补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资……”，刘利均工伤伤残等级为八级，比佳兔公司应向刘利均支付11个月本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计��”。根据查明的事实，2014年度成都市职工月平均工资为4307元/月，其60%为2584元/月，根据比佳兔公司出具的《工资证明》，刘利均的工资为2500元/月，该工资低于2014年度成都市职工月平均工资的60%，因此其工资标准应按2014年度成都市职工月平均工资的60%计算，故一次性伤残补助金应为28424元（2584元/月×11个月），一审判决比佳兔公司向刘利均支付一次性伤残补助金27500元后，刘利均未提起上诉，视为其对一审判决的认可，本院予以确认。故比佳兔公司关于一次性伤残补助金应按《劳动合同》约定的试用期工资1000元/月计算的主张与法律规定不符，本院不予支持。（二）关于停工留薪期工资问题。《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》规定：胫骨骨折停工留薪期为六个月、腓骨骨折停工留薪期为三个月。刘利均于2015年4月16日受伤���院、受伤部位为胫腓骨，因此本院认定刘利均停工留薪期为2015年4月16日至2015年10月15日，刘利均月工资为2500元，比佳兔公司应向刘利均支付停工留薪期工资15000元（2500元/月×6个月），扣除已向刘利均支付的4730元，还应向刘利均支付10270元，故一审判决比佳兔公司向刘利均支付停工留薪期工资10270元并无不当，本院予以确认。综上所述，比佳兔公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由成都比佳兔超市管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 冯 燕审判员 范艾玓审判员 夏旭东二〇一七年五月十六日书记员 云倩岚