安徽省芜湖县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0221民初548号原告：戴军山，男，汉族，1968年1月26日出生，安徽省芜湖县人，住安徽省芜湖县。委托诉讼代理人：戴少华，安徽思文江律师事务所。委托诉讼代理人：于琪，安徽思文江律师事务所。被告：合肥市义兴建筑安装工程有限公司，住所地安徽省合肥市合巢路346号，统一社会信用代码91340100149232416X（3-4）。法定代表人：王则奉，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘辉，上海天城（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶然，上海天城（合肥）律师事务所律师。原告戴军山与被告合肥市义兴建筑安装工程有限公司（以下简称义兴公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案原告戴军山及委托诉讼代理人戴少华、于琪，被告义兴公司委托诉讼代理人陶然均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告戴军山向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告各项损失合计221474元；2判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：芜湖县广居正阳公馆二期系被告承建，2015年8月份，原告到被告处工作，在7-12号楼从事地下支模工作，月工作10000左右，双方没有签订劳动合同，被告没有给原告缴纳工伤保险。2015年8月20日早上7点左右，原告在该工地人防地下室支模施工中，原告从钢管摔倒，又从钢管上掉到地面，后被送入芜湖县住院治疗。2016年11月16日，安徽皖医司法鉴定所鉴定原告工伤等级为9级，误工期150日、护理期60日、营养期60日。被告作为用人单位，应对原告的全部损失承担赔偿责任。综上，故特向贵院提起诉讼，请求依法维护原告的合法权益，判如所请。被告义兴公司庭审中辩称，1、原告向法院提交的证据仅能证明原告受伤事实，不能证明自己与义兴公司有雇佣关系；2、原告受损的结果与被告的承包、管理行为之间没有直接因果关系，被告不应赔偿原告的损失；3、原告对自身损害结果的发生未尽谨慎的注意义务，对损害结果的发生存在一定的过失；4、原告诉讼的案由属于最高人民法院民事案件案由规定中的侵权责任纠纷部分，因此，原告的损失赔偿应根据《中华人民共和国侵权责任法》的有关规定确定；5、鉴定有重大瑕疵，被告不认可该鉴定书的法律效力；6、原告是农村户口，其没有提供在城镇的合法暂住证明或在城镇已连续居住、生活的证据，因此，农村户口人员的残疾赔偿金应按照人民法院所在地��一年度农村居民人均纯收入标准计算；7、关于精神抚慰金的标准，受害人自身有过错的应按其过错程度减少精神抚慰金数额。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.关于被告对原告提交的村委会证明不予认可的辩解，原告的赔偿标准应按照农村常住居民人均可支配收入标准参照执行。对于被告的这一辩解，综合本案的实际，本院参照2015年度安徽省建筑业在岗职工平均工资标准计算予以确认；2.原告提交的工伤鉴定报告，被告提出异议，经当事人当庭质证，本院对原告提交的安徽皖医司法鉴定所出具的安徽皖医司法鉴定中心[2016]临鉴字第645号鉴定书进行认证审查，认为因鉴定机构依据错误，且鉴定程序有瑕疵，不能作��定案依据，故本院对此鉴定报告不予采信；3、关于鉴定费，因本案的鉴定意见书本院没有采信，故对原告为此实际支出的鉴定费1300元不予支持；4、被告对交通费发票没有异议，没有达到500元的标准。只有300元，本院予以支持；5、关于被告辩称原告对自身损害结果的发生未尽谨慎的注意义务，对损害结果的发生存在一定的过失，原告也应承担一定的责任比例，对此辩解，综合原告本人多年从事木工工作的经验，综合本案案情，故本院酌定被告应承担90%的赔偿责任、原告自担10%的民事责任为宜。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：芜湖县广居正阳公馆二期系被告义兴公司承建，2015年8月初，原告经官姓案外人介绍到被告处工作，在7-12号楼从事地下支模工作，双方没有签订劳动合同，被告没有给原告缴纳工��保险。2015年8月20日早上7点左右，原告在该工地人防地下室支模施工中，原告从钢管上摔倒受伤，后被送入芜湖县人民医院住院治疗，住院31日，经诊断腰2、3椎体右侧横突骨折。2015年9月20日出院。2016年11月16日，安徽皖医司法鉴定所鉴定原告工伤等级为9级，误工期150日、护理期60日、营养期60日。另查明，官姓案外人系被告承建工程项目的木工包工头。其承包该项工程时未能提供相关资质证明而与承包被告的该项工程的木工工程业务。据被告庭审中称其与案外人的合作是因多年的业务关系而让其承包该项工程木工业务的。本院认为：关于本案责任主体和过错责任问题。根据《中华人民共和国建筑法》第22条规定，建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。既然发包人、分包人知道或应当知道接受发���或者分包业务的雇主没有相应的资质或安全生产条件而将工程发包、分包，那么他们的行为就违反了法定义务，与造成实际损害后果的雇主就具有共同过错，构成了共同侵权，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案审理中，根据原告戴军山本人陈述结合相关证人证言，原告系经官姓案外人安排到被告义兴公司的项目工地工作的，工作内容为官姓案外人分配，故原告与官姓案外人之间形成雇佣关系。官姓案外人作为雇主，应对原告的损害后果承担赔偿责任。被告义兴公司将项目工程分包给官姓案外人，且未向法庭提供官姓案外人具备相应资质或者安全生产条件的证据，庭审中也承认其公司在与官姓案外人之间的木工分包工程业务是凭借多年合作的经验发包给其承包施工的。被告义兴公司系芜湖县广居正阳公馆二期工程的承包方，原告戴军山也受雇于官姓案外人在该工��的木工组工作，故被告义兴公司应当与官姓案外人对原告戴军山受伤造成的损失承担连带赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此，原告戴军山选择请求与雇主官姓案外人承担连带赔偿责任的被告义兴公司承担赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。关于伤残赔偿金，鉴于本院对原告戴军山提交的安徽皖医司法鉴定所出具的安徽皖医司法鉴定中心[2016]临鉴字第645号鉴定书进行认证审查，认为因鉴定机构依据错误，且鉴定程序有瑕疵，不能作为定案依据，原被告庭审后也未能再次提出鉴定申请，故原告要求被告赔偿伤残赔偿金的主张不予支持。关于原告戴军山因此次事故遭受的损失，本院认定如下：1、医疗费：根据医疗机构出具的医疗费票据，结合住院病案、出院录及门诊病历等，确定原告戴军山自付医疗费13754元,本院予以支持；2、误工费：鉴定意见确定的休息期限为150天，本院参照2015年度建筑业在岗职工平均工资标准计算，确定误工费费为20093.84元（48895元/年÷365天×150天）；3、护理费：鉴定意见确定的护理期限为60天，本院参照2015年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准计算，确定护理费为6853.15元（41690元/年÷365天×60天）；4、营养费：鉴定意见确定的营养期限为60天，参照住院伙食补助费标准计算，确定住院伙食补助费为1800元（30元/天×60天）；5、住院伙食补助费：原告戴军山共住��治疗31天，按照30元/天计算，确定住院伙食补助费为930元（30元/天×31天）；6、鉴定费：因本案的鉴定意见书本院没有采信，故对原告为此实际支出的鉴定费1300元，不予支持；7、交通费：原告主张500元，本院根据原告戴军山治疗实际情况，依据票据，酌定为300元；8、精神损害抚慰金：原告主张16000元，本院结合原告戴军山的伤情和受诉法院当地生活水平，酌定精神损害抚慰金为5000元。上述损失合计人民币48730.99元，根据原、被告在本案中的各自过错责任，原告自担10%即4873.10元，被告承担90%即43857.89元。综上所述，为保护公民的健康权利不受侵害，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告合肥市义兴建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告戴军山各项损失计43857.89元；二、驳回原告戴军山的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费2345元，被告合肥市义兴建筑安装工程有限公司负担2110元、原告负担235元（上述费用原告已预交，被告在给付上述款项时一并支付自己应承担的部分给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。当事人应在递交上诉状之日起七日内向本院交��上诉费或提交上诉费缓、减、免申请。如在七日内既不交纳上诉费，也不提交诉讼费缓、减、免申请的，本院按当事人不上诉处理。审判员  承毅二〇一七年五月九日书记员  武洪附1：本案证据目录一、原告戴军山提交证据和证明目的如下：1、原告身份证复印件一份，证明原告基本情况；2、被告企业信息，证明被告被告基本情况；3、证明，证明原告在被告承包的工地上受害的事实；4、诊断证明书和出院记录、门诊病历、医疗费发票、病假单，证明原告于2015年8月20日入院，经诊断腰2、3椎体右侧横突骨折，2015年9月20日出院、复诊、病休情况；5、劳动仲裁裁决书、一审判决书二审判决书，证明原告受伤情况，与被告确定劳动关系情况；6、皖医司法鉴定所鉴定意见书、鉴定发票，证明经鉴定，原告伤残等级为9级；鉴定费1300元；误工期150日、护理期60日、营养期60日；7、交通费发票，证明原告就诊交通费500元；8、诊断证明书，证明2016年1月15日建休一个月；9、失地证明，证明原告土地被征用，以打工为业；10、庭审笔录，证明2016年4月20日庭审中，被告承认原告为其干事时受伤，被告是原告工作的受益人，被告与原告存在雇佣关系；11、建设银行代收付款清单，证明2015年9月25日，被告将原告工资汇入原告建行账户，被告与原告存在雇佣关系。二、被告合肥市义兴建筑安装工程有限公司未提交证据材料。附2：附本案适用法律条文：1、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿���疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。2、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。3、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责��后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条第一款：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉���请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。6、《中华人民共和国建筑法》第二十二条建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。