黑龙江省农垦中级法院民 事 判 决 书(2017)黑81民终189号上诉人（原审原告）：黑龙江农垦北大荒南华糖业有限公司，住所地黑龙江省双鸭山市友谊县红兴隆农垦社区八委红兴隆大街49-6号。法定代表人：焦念民，该公司董事长。委托诉讼代理人：温守义，该公司企管科科长。委托诉讼代理人：李洪明，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：史凯，无职业。委托诉讼代理人：李方双，黑龙江郝雅枫律师事务所律师。上诉人黑龙江农垦北大荒南华糖业有限公司（以下简称南华公司）因与被上诉人史凯劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省红兴隆农垦法院（2016）黑8103民初893号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭，于同年5月18日公开开庭进行了审理。上诉人南华公司的委托诉讼代理人温守义、李洪明，被上诉人史凯的委托诉讼代理人李方双到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南华公司上诉请求：请求依法撤销一审判决，公正裁决此案，被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审法院关于“基本工资”的理解和法律适用错误。根据劳动部办公厅关于印发《关于若干条文的说明》的通知（劳办发【1994】289号）文件第四十四条规定，支付劳动者加班工资的工资基数是指用人单位规定的其本人基本工资。而一审法院在判决中所引用的《劳动部关于贯彻执行（以下��称《劳动法》）若干问题的意见》第55条规定“正常工作时间工资是指劳动合同规定的与劳动者本人所在岗位相对应的工资。”一审法院适用此条款错误，《劳动法》规定的正常工作时间工资与《劳动法》规定的基本工资属两个概念。二、被上诉人所主张的2008年至2011年12月1日加班费用已过仲裁时效，该部分主张不应支持。被上诉人主张自2008年起至2013年末的双休日及法定假日工资，上诉人认为，上诉人与被上诉人于2011年12月1日签订《劳动合同》，在此之前被上诉人所主张的双休日及法定假日工资已超《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称《调解仲裁法》）第二十七条规定的申请仲裁的时效期间，该请求不应支持。三、被上诉人所主张的职工带薪年休假工资的诉讼请求，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围。根据国务院《职工带薪年休假条例》第��条规定：“单位不安排职工休年假又不依照本条例规定给予年休假报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资的报酬的数额向职工加付赔偿金；对拒不支付年休假工资报酬、赔偿金的，属于公务员和参照公务员法管理的人员所在单位的，对直接负责的主管人员以及其他直接责任人依法予以处分；属于其他单位的，由劳动保障部门、人事部门或者职工申请人民法院强制执行。”据此规定，本案中被上诉人因与上诉人就年休假工资报酬发生争议，被上诉人应当向相关行政部门申请解决，一审就此作出判决错误。四、关于未签订书面劳动合同的双倍工资问题。该问题上诉人与有关劳动行政部门主管和劳动法专家就《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第八十二条的规定进行了咨询，认为新签劳动合同与续签劳动合同之间应有所区分，不能同一对待。尤其是最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号）第十六条对此有明确规定。故上诉人认为一审法院对该条款的理解存在偏颇，应予纠正。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请二审法院查清事实，作出公正裁决。史凯辩称，请求法院维持一审判决：上诉人提出的以“基本工资”为基数计算加班费是错误的；主张诉讼时效已过亦属错误，因为劳动关系一直在延续；请求给付带薪年休假工资应当属于人民法院受理劳动争议案件的范围；用人单位与劳动者未签书面合同应当给付双倍工资，有明确的法律规定。南华公司向一审法院起诉请求：��法驳回史凯要求南华公司支付双休日加班工资、法定假日加班工资、年休假加班工资、双倍工资、延时工资、大班工资的诉讼请求，案件受理费由史凯负担。一审法院认定事实：史凯自2008年1月至2013年12月31日在南华公司行政办从事保安工作，工作期间史凯双休日、法定假日均在加班，每天工作8小时。工作期间，南华公司没有按排史凯休息或串休，没有给过带薪年休假待遇。2011年12月1日，南华公司与史凯签订《劳动合同》，合同约定：史凯实行综合工时制度，每天工作8小时，每周工作不超过40小时。2013年11月30日《劳动合同》到期后，双方未续签《劳动合同》，史凯继续在南华公司工作到2014年4月，南华公司继续按原工资标准支付给史凯工资。2014年3月29日，史凯在南华公司的《解除劳动合同通知回执单》上签名。史凯对双方解除劳动合同无异议。2014年4月25日，南华公司出具《解除劳动合同证明书》。2014年7月23日，史凯申请仲裁，黑龙江省农垦红兴隆管理局劳动人事争议仲裁委员会于2014年9月10日作出红垦仲字[2014]第8号《仲裁裁决书》。2014年10月21日，南华公司对《仲裁裁决书》不服，向法院提起诉讼。同时查明，2010年南华公司机关工作人员工资表中没有“上浮工资”的项目，而南华公司2008年1月至2012年3月对从事保安工作的人员均按“基本工资”的50%左右发给“上浮工资”，实为发放的加班工资。史凯2008年至2013年，每年双休日加班104天、法定假日加班11天、未享受年休假5天。2008年，南华公司应给付史凯工资总额13,497.65元，减去已付加班工资4,737.65元，史凯实得工资8,760.00元，日工资33.56元（8,760.00元÷12个月÷21.75天），南华公司应付双休日加班工资6,980.48元（33.56元×104天×200%）、法定假日工资1,107.48元（33.56元×11天×300%）、年休假工资503.40元（33.56元×5天×300%）。再减去已付加班工资4,737.65元，南华公司尚欠史凯双休日、法定假日、年休假工资3,853.71元。2009年，南华公司应付史凯工资总额17,610.80元，减去已付加班工资4,461.00元，史凯实得工资为13,149.80元，日工资为50.38元（13,149.80元÷12个月÷21.75天），南华公司应付双休日加班工资10,479.04元（50.38元×104天×200%）、法定假日加班工资1,662.54元（50.38元×11天×300%）、年休假工资755.70元（50.38元×5天×300%）。再减去已付加班工资4,461.00元，南华公司尚欠史凯双休日、法定假日、年休假工资8,436.28元。2010年，南华公司应付史凯工资总额23,267.79元，减去已付加班工资8,307.80元，史凯实得工资14,959.99元��日工资57.32元（14，959.99元÷12个月÷21.75天），南华公司应付双休日加班工资11,922.56元（57.32元×104日×200%）、法定假日加班工资1，891.56元（57.32元×11日×300%）、年休假工资859.80元（57.32元×5日×300%）。再减去已付加班工资8,307.80元，南华公司尚欠史凯双休日、法定假日、年休假工资6,366.12元。2011年，南华公司应付史凯工资总额23,917.96元，减去已付加班工资5,412.96元，史凯实得工资18,505.00元，日工资70.90元（18，505.00元÷12个月÷21.75天），南华公司应付双休日加班工资14,747.20元（70.90元×104日×200%）、法定假日加班工资2,339.70元（70.90元×11日×300%）、年休假工资1,063.50元（70.90元×5日×300%），再减去已付加班工资5,412.96元，南华公司尚欠史凯双休日、法定假日、年休假工资12,737.44元。2012年，南华公司应���史凯工资总额30,104.62元，减去已付加班工资8,742.62元，史凯实得工资为21,362.00元，日工资81.85元（21,362.00元÷12个月÷21.75天），南华公司应付双休日加班工资17,024.80元（81.85元×104日×200%）、法定假日加班工资2,701.05元（81.85元×11日×300%）、年休假工资1,227.75元（81.85元×5日×300%），再减去已付加班工资8,742.62元，南华公司尚欠史凯双休日、法定假日、年休假工资12,210.98元。2013年，南华公司应付史凯工资总额31,390.00元，减去已付加班工资9,364.00元，史凯实得工资为22,026.00元，日工资84.39元（22,026.00元÷12个月÷21.75日），南华公司应付双休日加班工资17,553.12元（84.39元×104日×200%）、法定假日加班工资2,784.87元（84.39元×11日×300%）、年休假工资1,265.85元（84.39元×5日×300%），再减去已付加班工资9,364.00元，南华公司尚欠史凯双休日、法定假日、年休假工资12,239.84元。2014年合同到期后，史凯继续在南华公司工作，南华公司2014年支付给史凯三个月零四天的工资为7,599.00元{三个月工资7,279.00元+320.00元（4天×（1,740.00元÷21.75天））}，庭审中史凯认可按三个月零四天计算。2012年10月，南华公司进行甜菜收购，史凯每天工作12小时，每天延时工作4小时，工作天数30天，南华公司每天支付50.00元延时工资，南华公司已支付了20天的延时工资（即大班工资），尚欠10天延时工资500.00元。庭审中南华公司同意给付这500.00元延时工资。一审法院认为，被告史凯请求原告南华公司给付双休日、法定假日加班工资、带薪年休假工资、双倍工资，符合《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定，应予以支持。关于加��工资日工资计算基数的问题。史凯主张按每年实发工资总额为基数计算，南华公司应给付双休日工资83,835.08元、法定假日工资13,252.47元、年休假工资6,319.05元，南华公司辩称应按史凯工资表中的“基本工资”为基数进行计算加班工资，南华公司已不欠史凯加班工资。因本案双方没有约定工资的具体标准，如何确定加班工资的日工资计算基数是双方争议的焦点。根据《劳动法》第四十四条规定，加班工资应以劳动者正常工作时间的工资为基数。《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第55条规定，正常工作时间工资是指劳动合同规定的与劳动者本人所在工作岗位相对应的工资，应理解为除加班工资外的所有实发工资总额。南华公司认为，依据劳动部办公厅关于印发劳发（1994）289号文件第四十四条规定，加班工资计算基数是指用人单位规定的其本人的基本工资。一审法院认为，该基本工资，不能理解为工资表中的“基本工资”单项,而应是与劳动者本人所在岗位相对应的工资总额，故对南华公司的这一辩解意见不予采纳。史凯认可其工资表中的“加班工资”和与“法定假日”有关的工资项目是发给的加班工资，而南华公司认为，除史凯认可的外，还有“法定工资”、“上浮工资”、“浮动工资”、“绩效工资”、“增资工资”、“补工资”均系发给史凯的加班工资。一审法院认为，“法定工资”从工资表中看，给付的时间与法定假日相对应，应当认定是给付的法定假日工资。“上浮工资”从工资表中看2008年1月至2012年3月没有“加班工资”的项目，只有“上浮工资”项目，而到2012年4月将“上浮工资”变更为“加班工资”，且南华公司机关工作人员的工资表中没有“上浮工资”这一项目，说明只有双休日加班的从事保安工作的人员才有“上浮工资”，故“上浮工资”也应当认定是给付的加班工资。而“浮动工资”、“绩效工资”、“增资工资”、“补工资”，从工资表中看不出给付的是加班工资，史凯亦不认可，故对史凯认可的工资表中项目以及工资表中的“法定工资”、“上浮工资”认定为是南华公司发给史凯的加班工资，对工资表中的其余项目均认定为是史凯，正常工作时间的工资（即实得工资总额）。对史凯诉讼请求中的双休日、法定假日加班工资和带薪年休假工资合计55,844.37元予以支持，对超出部分不予支持。关于是否应给付双倍工资问题。史凯主张2013年11月30日《劳动合同》到期，南华公司未及时续签《劳动合同》，故应对此后2014年1-4月的工资实行双倍给付，即再给付一倍工资9，000.00元。根据《劳动合同法》第八十二条规定：“用��单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。而南华公司客观存在原《劳动合同》到期后未与史凯续签书面《劳动合同》的事实，故对史凯的这一诉讼请求支持7,599.00元，对超出部分不予支持。关于是否应给付延时工资问题。史凯主张南华公司应给付延时工资39,271.32元。延时是指在每日法定标准工时之外进行工作，史凯客观上不存在延时的事实，按史凯主张的延时工资计算依据与其主张的双休日工资的依据相重叠，属重复计算，故对史凯这一诉讼请求不予支持。关于是否应给付大班工资问题。史凯主张大班工资(延时工资)500.00元，南华公司当庭认可给付，对这一诉讼请求予以支持。关于带薪年休假工资问题。南华公司认为，��据国务院颁布《职工带薪年休假条例》第七条规定，史凯主张的年休假加班工资不属于人民法院受案范围，该条只是对用人单位不执行年休假制度如何进行处罚的规定，南华公司的辩解意见于法无据，应不予采纳。关于诉讼时效问题。南华公司认为，史凯主张2011年12月1日签订《劳动合同》前的加班工资已过诉讼时效。依据《调解仲裁法》第二十七条规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动关系已终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出，故史凯的诉讼请求未过诉讼时效，对南华公司这一辩解意见不予采纳。综上，依照《劳动法》第四十四条、第四十五条第一款，《劳动部关于贯彻执行若干问题意见》第55条，《调解仲裁法》第二十七条第四款，《劳动合同法》第八十二���，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条第一、二款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款之规定，判决：一、原告黑龙江农垦北大荒南华糖业有限公司给付被告史凯双休日加班工资、法定假日加班工资、带薪年休假工资、延时工资（大班工资）、双倍工资共计63,943.37元，于本判决生效之日起10日内履行完毕；二、驳回被告史凯的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由原告黑龙江农垦北大荒南华糖业有限公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为被上诉人加班工资计算基数如何认定；被上诉人要求给付加班费是否已超仲裁时效；要���给付带薪年休假工资是否属于法院受案范围；被上诉人请求支付双倍工资应否予以支持。关于被上诉人加班工资计算基数的认定问题。根据国务院发布的《关于工资总额组成的规定》，劳动者工资主要由计时工资、计件工资、奖金、津贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资等六个部分组成。据此规定应当将基本工资之外的补贴、津贴、奖金等工资报酬计算到加班费计算基数。结合本案，一审判决已将“上浮工资”、“法定工资”认定为被上诉人加班工资，被上诉人对此亦未提出上诉，而“浮动工资”、“绩效工资”、“增资工资”、“补工资”应当属于被上诉人工资组成部分，且结合上述规定应属于非加班工资，故一审法院关于被上诉人加班工资计算基数的认定于法有据，上诉人关于以被上诉人“基本工资”计算加班费的辩解意见不���立，该上诉请求本院不予支持。关于被上诉人要求给付加班费是否已超仲裁时效问题。依据《调解仲裁法》第二十七条第一款和第四款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，被上诉人与上诉人终止劳动关系时间为2014年4月28日，而被上诉人于同年7月23日即向黑龙江省农垦红兴隆管理局劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故被上诉人仲裁申请未超法定仲裁时效期间，上诉人关于被上诉人已超仲裁时效的上诉理由不成立，该上诉请求本院不予支持。另据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”从该条内容看，并无加班费支付期限的限制性规定，结合2008年1月1日至2013年12月31日被上诉人在上诉人处每年双休日加班104天、法定假日加班11天及未享受年休假5天的客观事实，上诉人主张不应当给付2011年12月1日前加班费的抗辩主张既无事实依据，亦无法律依据，该上诉请求本院不予支持。关于要求给付带薪年休假工资是否属于法院受案范围问题。根据《劳动法》第三条及第四十五条之规定，劳动者享有休息休假的权利，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。据此规定，带薪年休假属《劳动法》赋予劳动者一项重要的民事权利，劳动者与用人单位如就是否给付年休假工资发生争议，应属劳动争议纠纷范畴，人民法院应当予以受理，并应当结合相关法律规定对此作出裁判，故上诉人关于被上诉人要求给付带薪年休假工资不属于法院受案范围的辩解意见于法无据，该上诉请求本院不予支持。关于被上诉人请求支付双倍工资应否支持问题。《劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”这里的一个月系强制性规定，只要用人单位存在超一个月未与劳动者签订书面劳动合同之事实的，就应向劳动者支付双倍工资，而本案上诉人在与被上诉人合同期满后未与被上诉人续订劳动合同系不争之事实，故被上诉人请求上诉人应向其支付2014年1至4月的双倍工资有事实及法律依据，上诉人关于不同意向被上诉人支付双倍工资的辩解意见不成立，该上诉请求本院亦不予支持。综上所述，上诉人南华公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元（上诉人预交），由上诉人黑龙江农垦北大荒南华糖业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 鲁 民审判员 赵玉忠审判员 李吉凤二〇一七年五月二十二日书记员 郑 闯