四川省广汉市人民法院民 事 判 决 书(2017)川0681民初1298号原告:广汉市南兴有贵废旧物资回收站，住所地广汉市南兴镇双龙村13社。法定代表人：张有贵。委托诉讼代理人：兰羽，四川雒鹏律师事务所律师，一般授权。被告：张世勇，男，汉族，住四川省广汉市。委托诉讼代理人：张华彬，四川世星律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：杨孝刚，四川世星律师事务所律师，特别授权。原告广汉市南兴有贵废旧物资回收站（以下简称有贵废旧物资）诉被告张世勇劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月25日立案受理后，依法适用简易程序、公开开庭进行了审理。原告有贵废旧物资的法定代表人张有贵及其委托诉讼代理人兰羽、被告张世勇及其委托诉讼代理人张华彬、杨孝刚均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告有贵废旧物资向本院提出诉讼请求：依法判决被告与原告不存在劳动关系。事实和理由：2017年2月，被告向广汉市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求确认被告与原告存在劳动关系，该委以广汉市广劳人仲案【2017】98号仲裁裁决书裁决被告与原告存在劳动关系。但原告认为，根据劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知（2005年5月25日劳社部发[2005]12号）规定，同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。劳动关系中，劳动者接受管理，服从指挥，具有从属性；对用人单位在人身经济方面具有依附性；劳动者专门为特定用人单位服务，具有职业性；用人单位不得随意解除，具有继续性。原告处共有三人上班，包括负责人张有贵及其妻子和被告。被告虽在原告单位工作，但被告的工作时间灵活，被告想来就来，被告不上班，原告对此没有任何处罚措施。被告领取工资既不是计件，也不是计时，而是干一天结算一天，每天100元。被告属于合同工，双方没有签订合同。被告长期以其他事由不来干活，冬天大概做8个小时，热天只做有4、5个小时，有时只做2个小时，我还是给被告算一天的工钱，天热时我叫原告来做事，我要亲自去喊被告，被告才会来。被告的工资一般是我发放，如我没有空，就喊我儿子付给被告，主要是我在付，一个月有时几百，有时一千多，有时两千多，付工资根据工作天数支付。被告做一天我就在本子上打勾，以此计算被告工资。我们双方都有记录，很少出错，他做了这么久，平摊下来每个月是2000多元。2015年我喊被告过来做了2个多月，过年我还给他发了400元过节费，端午节等其他节日我也给被告象征性发了现金。事发当天，我喊被告剪料，结果他不听安排，去打压块，当天就出事了。他做事都是我安排的，我们口头规定规章制度的，我几乎每天都要提示原告注意安全。但从劳动关系确认条件及被告的具体情况来看，被告与原告显然不符合劳动关系的特征双方不存在劳动关系。被告张世勇辩称，原告认为双方不存在劳动关系，主要是基于被告的工作时间灵活，而且工资领取方式是干一天领取一天的工资。但根据仲裁审理的情况及原告法定代表人在仲裁庭的陈述和庭审的陈述，可确认以下事实：1、双方均认定是天儿工（按天计算报酬），是没有签订合同的合同工；2、上班时间相对固定，冬天8小时。夏天4-5小时，这与农忙时休假没有矛盾；3、虽然没有书面规章制度，但是用口头方式进行了安全管理；4、计算工资不是根据劳务量计算，而是根据劳动时间计算；5、工资按月支付，根据双方各自记录的天数发放；6、逢年过节发了礼品及福利；7、被告基本上服从了原告的管理，主要体现在原告对被告的工作进行了安排，有时安排在本身的区域，有时安排外出装车，进入工作地点服从了原告的安排；8、原告回收站主要做回收废钢、废铁再卖出去，被告的工作就是做废钢装车、捡料、打块。被告给原告做活路时，是在压块机上受伤，被告从前年2015年9月左右到原告处上班，一直做到现在，每天做8个多小时，长期都这样。公司没有规章制度，偶尔家里有事要耽搁，我一般每个月都做20多天，我有时候还在外面装车（收购站）每天150元，在回收站区域内做是每天100元。平均下来每月工资有2000多元。现被告认为，原告是经工商行政部门登记注册的用人单位，被告从事的工作是原告的主要经营业务，被告遵循了相对固定的上下班时间，双方有人身隶属关系，报酬支付形式是每月以现金支付，双方实际形成了实际的支付关系，被告工作时所使用的劳动工具也是由原告提供，所以双方构成劳动关系。经审理查明：原告有贵废旧物资的主要经营经营范围为生产性废旧金属收购。2015年9月，被告张世勇到原告处从事装车、捡料、打块等工作，其工作内容由原告有贵废旧物资负责人或由其委托他人分配、安排，但双方没有签订书面劳动合同。原、被告双方约定工资按每天100元计算，由原告每月按其自行记录的出工天数以现金形式发放。截止法庭辩论终结时，被告月平均工资为2000元。2016年11月14日，被告张世勇在原告处操作压块机时不慎受伤，后由原告负责人及其老婆送往医院医治。其后，双方协商无果，原告遂诉至本院。上述事实，有原告和被告的当庭一致陈述，原、被告诉讼主体信息，广汉市劳动人事争议仲裁委员会出具的广劳人仲案【2017】098号仲裁裁决书、庭审笔录、送达回执，被告就诊医治档案，原告负责人儿子为被告缴纳的医疗费票据，出院病情证明书，证人米仕均的证言等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案原告有贵废旧物资系依法成立的个人独资企业，具有合法的用工主体资格；被告张世勇作为具有完全民事行为能力和劳动能力的自然人，亦具有合法的劳动者主体资格。根据劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知（2005年5月25日劳社部发[2005]12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”及第二条“二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的’工作证’、’服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘’登记表’、’报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”规定，现本案原、被告虽未签订书面劳动合同，但原、被告双方均符合法律、法规规定的主体资格，被告在原告处从事的装车、捡料、打块等工作内容属原告的经营业务（范围），且被告工作的内容也是原告负责人张有贵或由其委托他人予以管理、安排，原告负责人自述亦以口头形式叮嘱、提示原告注意工作安全，双方已形成事实上的劳动关系；另原、被告双方一致确认被告工资按天计算，每天100元，工资按月发放，由原告按其自行记录的出工天数计发，平摊每月2000元左右，由此可佐证双方存在劳动关系。关于原告提出的被告工作时间灵活，被告工作内容不听原告安排的意见，依照原告负责人的自行陈述，被告工资按每天100元计算，月工资2000元，被告每月上班时间应为20天，此与原、被告的当庭陈述不符，且原告提出的上述事由，系被告在履行工作过程中与原告方的沟通、协调问题，此与双方是否建立劳动关系没有直接关联，据此，本院确认原、被告双方存在劳动关系。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款的规定，判决如下：原告广汉市南兴有贵废旧物资回收站与被告张世勇存在劳动关系。本案收取案件受理费5元，由原告广汉市南兴有贵废旧物资回收站承担（此款原告已预缴）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。审判员  杜天鹏二〇一七年五月二十二日书记员  罗 雯