云南省马关县人民法院刑 事 判 决 书（2017）云2625刑初39号公诉机关马关县人民检察院。被告人谭金焕，女，1992年4月4日生，汉族，高中文化，农民，云南省马关县人。因本案于2016年11月10日被马关县公安局取保候审，经本院于2017年5月31日决定，同日被马关县公安局执行逮捕。现羁押于马关县看守所。马关县人民检察院以马检刑诉〔2017〕39号起诉书指控被告人谭金焕犯贩卖、运输毒品罪，于2017年3月24日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。马关县人民检察院指派检察员李琼、书记员王成涛出庭支持公诉，被告人谭金焕到庭参加诉讼。现已审理终结。马关县人民检察院指控：被告人谭金焕系吸毒人员，其从2016年2月开始向他人贩卖毒品。2016年11月谭金焕分别4次向韦某某、陈某某、徐某甲出售4个毒品套餐（一个毒品套餐包含一颗麻古和部分冰毒）。2016年11月9日10时许，谭金焕在马关县**宾馆内向“飞猫”购买到四个毒品套餐后，前往**路**宾馆门前找到“飞猫”的女朋友（不知名），并从其处取得44颗麻古携带在身上。11时许，谭金焕在陈某某位于马关县出租屋内出售了一个毒品套餐给韦某某、徐某甲，后韦某某、徐某甲、陈某某、谭金焕四人将毒品套餐吸食。15时30分，谭金焕被当场抓获，并查获其携带的甲基苯丙胺片剂（麻古）可疑物44颗，净重4.41克和甲基苯丙胺晶体（冰毒）可疑物净重0.83克。经鉴定，两毒品可疑物均检见甲基苯丙胺成分。公诉机关为证实其指控事实成立，所列证据是：书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、现场查获笔录等。公诉机关认为：被告人谭金焕向陈某某、韦某某、徐某甲卖过4次毒品套餐（一个毒品套餐包括一颗麻古和少量纯冰）。被告人谭金焕4次向陈某某等人贩卖毒品已经被陈某某等人吸食，数量无法计算，仅以贩毒次数对其进行量刑。在案发现场从其身上查获的其贩毒剩下的甲基苯丙胺晶体（冰毒）（净重0.83克）应认定为贩卖毒品罪。被告人谭金焕供述在其身上查获的44颗甲基苯丙胺片剂（麻古）（净重4.41克）系“飞猫”叫其从“飞猫”女友处携带给“飞猫”的，后因其前往陈某某处贩卖毒品，未送达。故没有证据证实该毒品是谭金焕用于贩卖的，但谭金焕实际进行了运输毒品的行为，应认定为运输毒品罪。根据最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，被告人谭金焕多次向多人贩卖毒品，应当认定为贩卖毒品“情节严重”，其法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人谭金焕具有以下量刑情节：1．认罪：被告人谭金焕到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好；2．多次向多人贩毒：被告人谭金焕分别四次向三人贩卖毒品。综上，建议对被告人谭金焕判处七年有期徒刑，并处罚金。被告人谭金焕对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无意见。经审理查明：2016年11月期间，被告人谭金焕分别向韦某某贩卖一个毒品套餐（一个毒品套餐包含一颗麻古和部分冰毒），向陈某某贩卖二次二个毒品套餐。2016年11月9日10时许，被告人谭金焕在马关县**宾馆向“飞猫”购买四个毒品套餐后，自行搭配成四个毒品套餐，还剩下些冰毒。后徐某甲电话联系谭金焕购买毒品，谭金焕在陈某某租住的房间内出售了一个毒品套餐给徐某甲、韦某某，其中韦某某出资75元，徐某甲出资5元，后徐某甲、韦某某、陈某某、谭金焕将毒品套餐吸食。15时30分，公安机关接到举报后，在陈某某租住的房间内抓获谭金焕、陈某某、韦某某、徐某甲，并从谭金焕所背的黑色双肩背包内查获甲基苯丙胺片剂（麻古）可疑物44颗，净重4.41克和甲基苯丙胺晶体（冰毒）可疑物净重0.83克。经鉴定，二毒品可疑物均检见甲基苯丙胺成分。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实。第一组，书证。1．受案登记表、立案决定书，证实案件的来源情况。2．户口证明，证实被告人谭金焕的基本身份信息，其已具备完全刑事责任能力。3．现场检测报告书，证实2016年11月9日，公安机关依法对现场抓获的陈某某、徐某甲、韦某某、谭金焕进行尿液检测，陈某某、徐某甲、韦某某的检测结果为冰毒阳性，谭金焕的检测结果为吗啡阴性、冰毒阳性。4．现场查获笔录及照片，证实2016年11月9日，公安机关在马白镇陈某某租住的房间内，查获陈某某、徐某甲、韦某某、谭金焕，并从谭金焕所背的黑色双肩背包里查获一袋甲基苯丙胺片剂（麻古）可疑物、两袋甲基苯丙胺晶体（冰毒）可疑物。5．提取笔录及照片，证实公安机关依法对从谭金焕所背的黑色双肩背包里查获的毒品麻古可疑物和毒品冰毒可疑物进行提取的情况。6．提取毒品检材记录及照片，证实公安机关依法对从谭金焕所背的黑色双肩背包里查获并提取的一袋甲基苯丙胺片剂（麻古）可疑物44颗、净重4.41克，全部提取为检材，用物证袋包装，编为1号检材；查获并提取的两袋甲基苯丙胺晶体（冰毒）可疑物净重0.83克，全部提取为检材，用物证袋包装，编为2号检材。7．清点、称量记录及照片，证实公安机关依法对查获提取的甲基苯丙胺片剂（麻古）可疑物共44颗进行称量，净重4.41克；查获提取的甲基苯丙胺晶体（冰毒）可疑物净重0.83克。8．扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实公安机关依法扣押谭金焕持有的麻古4.41克（44颗）、纯冰0.83克。9．移交物品清单，证实马关县公安局马白派出所将毒品麻古4.41克、毒品纯冰0.83克移交马关县公安局禁毒大队。10．情况说明，主要内容：（1）本案系特情举报；（2）侦查人员将查获的全部毒品送至文山公安司法鉴定中心进行鉴定，文山公安司法鉴定中心对查获的毒品鉴定完毕后，将送检的毒品全部返还马关县公安局马白派出所，本案侦查终结后，即将甲基苯丙胺片剂（麻古）可疑物（共44颗、净重4.41克）、甲基苯丙胺晶体（冰毒）可疑物（净重0.83克）移送马关县公安局禁毒大队统一保管。第二组，证人证言。1．证人陈某某的证言，证实其跟谭金焕购买过二次毒品，每次都是按一个套餐100元的价格购买的，一个套餐包括一颗麻古和少量纯冰。即：2016年11月4日下午，其联系谭金焕送了一个毒品套餐，后通过微信红包支付了100元给谭金焕，毒品被吸食了。2016年11月6日下午，其微信联系谭金焕送一个毒品套餐，因没有钱，先欠着谭金焕的，毒品当天就被吸食了。马白镇的房子是租来居住的。2．证人徐某甲的证言，证实2016年11月9日，其和韦某某在陈某某的房间玩，其打电话让谭金焕送一个毒品套餐（一颗麻古和一些冰）来，韦某某拿了75元，其拿了5元，一共拿了80元给谭金焕。后几人在陈某某的房间里吸食了向谭金焕购买的毒品。3．证人徐某乙的证言，证实其没有向谭金焕购买过毒品，2016年11月份，其在手机上玩麻将游戏输给谭金焕后，其用微信红包支付了50元钱给她。4．证人韦某某的证言，证实其曾以100元的价格在马白镇**市场门口向谭金焕购买了一个毒品套餐（一颗麻古及一些冰），当时只有50元钱，欠着谭金焕50元，后被其带回家中吸食了。陈某某租其家一楼的房间住，2016年11月9日，其去找他们玩，其与徐某甲凑钱向谭金焕购买了一个毒品套餐，其出了75元，徐某甲出了5元，毒品被一起吸食了。第三组，被告人谭金焕的供述，主要内容：其是2016年2月份左右开始贩卖毒品，卖的毒品是以套餐计算的，一个套餐100元，包含一颗麻古和少量纯冰。2016年11月的一天，韦某某在**市场向其购买了一个毒品套餐，当时只支付了50元，欠着50元。2016年11月4日下午，陈某某向其购买了一个毒品套餐，她通过微信红包支付了100元。2016年11月5日还是6日早上，陈某某微信叫其到她的住处，看到徐某乙和陈某某在，其拿了一个套餐放在房间的桌子上，徐某乙通过微信红包支付了100元钱给其。2016年11月6日下午，陈某某微信联系买一个毒品套餐，其将毒品送给陈某某后，她没有钱，先欠着的。2016年11月9日上午，其打算向“飞猫”购买800元毒品（20颗麻古及一些冰），当时“飞猫”手里毒品不多，在**宾馆里，“飞猫”先卖给其四个套餐，“飞猫”让其找他女朋友拿毒品去给他，他再总的给其800元的毒品，已经给的那四个是包含在800元的量里的。其到**路**宾馆门口找“飞猫”女朋友拿了44颗麻古，还没来得及送去给“飞猫”，就被警察抓住了。其向“飞猫”买来的四个套餐量，其搭配成四个套餐，还剩下些冰，其在陈某某的出租房内卖了一个套餐给徐某甲，后四人将毒品套餐吸食了；另外三个套餐分别卖给“小猪”“老矮”、“老罗”，其不知道这三个人的相关信息。其不清楚“飞猫”及“飞猫”女朋友的个人信息及相关情况。从其包里查获的两小袋甲基苯丙胺晶体（冰毒）可疑物就是当天卖那四个套餐后剩下的冰毒。第四组，鉴定意见。1．物证检验鉴定报告，证实2016年11月9日，公安机关在陈某某租住的房间当场查获的片剂可疑毒品4.41g（编号1号检材）、晶状体可疑毒品0.83g（编号2号检材）进行毒品定性检验，均检见甲基苯丙胺成分。2．鉴定意见通知书，证实鉴定意见已告知谭金焕。第五组，辨认笔录及照片，证实（1）被告人谭金焕对从其背包里查获的一袋麻古可疑物、两袋冰毒可疑物进行辨认的情况；（2）被告人谭金焕对向其购买毒品的徐某乙、徐某甲、陈某某、韦某某进行辨认的情况；（3）陈某某、徐某甲、韦某某对向各自出售毒品的谭金焕进行辨认的情况；（4）徐某乙对与其打麻将输钱后，通过微信红包支付50元给的谭金焕进行辨认的情况。第六组，量刑证据。1．抓获经过，证实公安机关接到举报后，在案发现场（陈某某租住的房间）查获被告人谭金焕及陈某某、徐某甲、韦某某，并从谭金焕所背的黑色双肩包里查获一袋甲基苯丙胺片剂（麻古）可疑物、两袋甲基苯丙胺晶体（冰毒）可疑物，后公安民警依法口头传唤谭金焕到案进行讯问。2．前科劣迹说明，证实被告人谭金焕在其户籍辖区内无违法犯罪记录。3．网上比对说明，证实被告人谭金焕无网上在逃信息。上述证据来源和取证程序合法，具有合法性、客观性、关联性，证据之间能相互印证，形成证据锁链，本院予以确认。本院认为：被告人谭金焕违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品多次向多人贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”的规定，已构成贩卖毒品罪。被告人谭金焕多次向多人贩卖毒品，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项“走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；……”的规定，被告人谭金焕贩卖毒品属情节严重，其法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。本案中，公诉机关仅以被告人谭金焕的供述认定从谭金焕身上查获的44颗甲基苯丙胺片剂（麻古）可疑物（净重4.41克）系“飞猫”叫其带给“飞猫”的，应当以运输毒品罪定性的事实不清，证据不足，根据最高人民法院关于印发《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的通知（法〔2015〕129号）第二条第（一）项“贩毒人员被抓获后，从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。”的规定，被告人谭金焕的行为应当以贩卖毒品罪定罪处罚，贩卖毒品数量为5.24克，故公诉机关指控被告人谭金焕构成运输毒品罪不能成立，本院不予支持。被告人谭金焕到案后，能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。公诉机关提出的量刑意见畸重，本院依法予以调整。据此，本院根据本案的事实、性质、情节以及社会危害程度综合考虑，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谭金焕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币2000元（已缴纳）。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2017年5月31日起至2023年5月30日止。二、公安机关查获扣押的5.24克毒品，由公安机关依法没收销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  蒋以明审判员  谢明燕审判员  黄志顺二〇一七年五月三十一日书记员  李兴业