广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤刑终360号原公诉机关广东省广州市人民检察院。上诉人（原审被告人）林彬潮，男，1979年6月7日出生，汉族，文化程度小学，广东省揭阳市人，无业，户籍地揭阳市惠来县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于广州市第一看守所。辩护人范惠琴，广东诺臣律师事务所律师,由广东省法律援助局指派。广东省广州市中级人民法院审理广东省广州市人民检察院指控原审被告人林彬潮犯贩卖毒品罪一案,于2016年12月13日作出（2016）粤01刑初505号刑事判决。宣判后，原审被告人林彬潮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。通过阅卷、讯问上诉人林彬潮，审阅辩护人提交的书面辩护意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理，现已审理终结。原判认定：2015年12月1日，被告人林彬潮与同案人邹某进（另案起诉）经电话联系约定毒品交易。同日22时许，被告人林彬潮在广州市白云区白沙湖村白沙湖北街牌坊处向同案人全某（另案起诉）取得毒品甲基苯丙胺2包。次日凌晨2时许，林彬潮将上述毒品送至同案人邹勇进位于广州市白云区江夏村某号的住处，公安人员将其当场抓获，缴获白色晶体2包（经检验，净重1996.81克，检出甲基苯丙胺成分，含量为78.9%）及移动电话等物品。原判认定以上事实，有经庭审质证扣押的毒品甲基苯丙胺，化验检验报告，手机通话清单、短信记录，同案人张某、全某、邹某进的供述和被告人林彬潮的供述等证据证实。原判认为，被告人林彬潮贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。林彬潮协助公安机关抓获同案人全某，有重大立功表现。鉴于林彬潮贩卖毒品数量大，罪行严重，决定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十八条、第五十七条、第五十九条、第六十四条的规定，判决：(一)被告人林彬潮犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；（二）缴获的毒品甲基苯丙胺1996.81克，予以没收、销毁；扣押被告人的手机3台，予以没收，上缴国库。上诉人林彬潮上诉和辩护人辩护提出：1.林彬潮只是帮助同案人全某送货，不是毒品交易的一方，地位、作用较小，应当认定为从犯；2.同案人邹某进是在公安人员的控制之下提出购买2公斤冰毒，应当认定为数量引诱；3.林彬潮协助侦查机关抓获全某，属于重大立功；毒品在公安人员的控制之下，不可能流入社会，危害性相对较小，林彬潮本身吸食毒品，是初犯，主观恶性小，归案后认罪态度好，且有悔罪表现，一审判决量刑过重，要求改判十五年以下有期徒刑。经审理查明，上诉人林彬潮与同案人邹某进（另案处理）从2015年11月30日开始通过短信等方式联系交易毒品甲基苯丙胺。因同案人杨某（另案处理）举报，邹勇进于2015年12月2日0时许在广州市白云区江夏村大塘某号的住处被公安人员抓获。期间，邹某进的手机收到林彬潮发来的信息，询问是否还需要购买甲基苯丙胺，邹某进在公安人员的监控下提出购买2公斤甲基苯丙胺。林彬潮向同案人全某（另案处理）取得甲基苯丙胺2包，并于12月2凌晨2时许送至邹某进的住处，被公安人员当场抓获。公安人员从林彬潮的身上查获白色晶体2包，经检验，净重1996.81克，检出甲基苯丙胺成分，含量为78.9%。在林彬潮的协助下，公安人员于2015年12月2日22时许抓获全某，在全某驾驶的车内查获疑似甲基苯丙胺约2公斤。以上事实有经庭审质证的下列证据证实：1.扣押决定书、扣押清单，证实：公安人员在上诉人林彬潮身上查获白色晶体物2大包，共重约2公斤，手机三台，均已扣押。上诉人林彬潮对上述物品签字确认，同案人邹某进指认出白色晶体就是林彬潮带给他的毒品。2.佛山市公安司法鉴定中心刑事化检验报告，证实从上诉人林彬潮处扣押的白色晶体2包净重共1996.81克，检出甲基苯丙胺成分，含量为78.9%。3.手机通话记录，证实：（1）上诉人林彬潮与同案人邹某进在2015年12月1日通话6次，12月2日通话6次。（2）林彬潮与全某在2015年12月1日通话10次，12月2日通话9次。另外，林彬潮与全某在2015年11月13日至24日有十余次通话记录。上诉人林彬潮和同案人全某对通话记录予以签认。4.手机信息截图，证实：（1）上诉人林彬潮于11月30日02:47收到同案人邹某进信息“现在手里有五个半吗”，林彬潮回复“没有”；12月2日00:36林彬潮给邹某进发信息问“老周，你那里还需要吗？能够马上搞定？因为老板那里剩下不多了，要的话赶快给我报单”，邹某进回复“你老板那里还有多少？”，林彬潮回复“你需要多少，我尽量想满足你们的需求”，邹某进回复“你这里现在有两条吗？”，林彬潮回复“有，要的话赶快备好现金过来拿，我帮你先留起来”，邹某进回复“好吧，那你现在送过江夏”，林彬潮回复“好的”。（2）林彬潮与“三毛”、“小微”、“电文细佬”等人有关于毒品交易的信息记录。5.电子物证检查工作记录及相关光盘，证实公安人员从被告人林彬潮的3台手机提取相关SIM卡信息、相关通讯录、相关通话记录及信息的情况。6.同案人邹某进的供述：2015年12月1日，民警在我出租屋将我和张某抓获，我的手机被扣押后收到林彬潮的短信，他问我要不要货（冰毒）。为了戴罪立功，我通过短信叫林彬潮送两包冰毒（约两公斤）到我出租屋。2小时后，林彬潮打电话告诉我到了，民警在楼下将林彬潮抓获，并缴获2包毒品。同案人邹某进辨认出上诉人林彬潮。7.同案人张某的供述：公安人员在抓获我和邹某进的过程中，邹某进的手机响了，我听到警察和邹某进谈话，邹某进说上家送“两条货”上来，警察就叫邹某进让对方上来出租屋，接着一个男子上来了，警察就把他抓获了。我听警察说在那名男子的身上查获了两大包毒品。8.同案人全某的供述：2015年12月2日22时许，林彬潮打电话约我到33号门前还钱，我去到后被警察抓住，警察在我车里搜到冰毒二包，每包约1000克。我认识林彬潮，不认识邹某进。同案人全某辨认出上诉人林彬潮。9.上诉人林彬潮的供述：2015年12月2日凌晨，我收到邹某进要毒品的短信后去全某处取毒品两公斤，价值53000元，我从中获取报酬1000元，在送毒品给邹某进时被公安人员抓获，后以交收毒品货款名义将全某约出，协助公安机关将全某抓获。上诉人林彬潮指认出广州市白云区江夏村大塘某号就是他交甲基苯丙胺给邹某进的地方；辨认出同案人邹某进就是联系他购买甲基苯丙胺的男子。10.广东省惠来县公安局溪西派出所出具的户籍证明，证实上诉人林彬潮的身份情况。11.现场检测报告书，证实上诉人林彬潮的尿液检测呈甲基苯丙胺阳性。12.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实上诉人林彬潮因吸食冰毒于2015年12月2日被佛山市公安局禅城分局处以行政拘留15日、强制戒毒二年的行政处罚。13.佛山市公安局禅城分局高新派出所出具的情况说明，证实公安人员在上诉人林彬潮的协助下抓获同案人全某，并在全某驾驶的车内查获疑似冰毒约2公斤。综合上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见，二审归纳本案争议的焦点分析如下：1.关于上诉人林彬潮在贩卖毒品中的地位、作用的问题。同案人邹某进提出购买甲基苯丙胺后林彬潮即向同案人全某取得毒品并前往交付，毒品的数量、价格和交付地点均是林彬潮与邹某进协商确定，林彬潮是毒品交易的卖方，交易由林彬潮独立完成，与全某不属于共同犯罪，不存在主从犯的问题。林彬潮上诉和辩护人辩护提出林彬潮应当被认定为从犯的意见不能成立，不予采纳。2.关于同案人邹某进向上诉人林彬潮提出购买2公斤甲基苯丙胺的行为是否属于数量引诱的问题。经查：（1）林彬潮手机短信记录显示，案发前2天邹某进即与林彬潮协商购买甲基苯丙胺；（2）邹某进被抓获后收到了林彬潮发来的信息，询问邹某进是否还需要购买；（3）邹某进提出购买后林彬潮很快取得毒品并积极主动前往邹某进的住处交付。综上，邹某进与林彬潮案发前已有交易数量的协商，林彬潮主动提出交易后邹某进再提出购买不属于数量引诱。林彬潮和辩护人的该点意见不能成立，不予采纳。3.关于对上诉人林彬潮的量刑问题。林彬潮协助公安机关抓获同案人全某，属于重大立功属实，毒品在公安人员控制下交易属实，但一审在量刑时已经体现，林彬潮和辩护人据此要求再从轻处罚的理由不能成立，不予采纳；林彬潮本人吸食毒品，但手机短信记录显示林彬潮向多人、多次贩卖毒品，主观恶性深，归案后称仅是协助全某送货，认罪态度较差，林彬潮和辩护人据此要求从轻处罚的理由不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人林彬潮贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。林彬潮贩卖甲基苯丙胺1996.81克，数量大。林彬潮协助抓获同案人全某，构成重大立功，且毒品在公安人员控制下交易，不可能流入社会，危害性相对不大，综合本案的事实、情节，依法对林彬潮从轻处罚。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。林彬潮的上诉理由和辩护人的辩护意见经查均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗少雄审判员  陈光昶审判员  蒋伟盛二〇一七年五月十九日书记员  曾铭豪附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回重新审判。