江西省樟树市人民法院民 事 判 决 书(2016)赣0982民初1920号原告:杨学涛，男，1955年1月24日出生，汉族，樟树市银湾物业管理有限公司保安，住樟树市。委托诉讼代理人:邹小湖，江西药都律师事务所律师。被告:谢鹏，男，1978年5月24日出生，汉族，公交车司机，住樟树市。被告:樟树市利民公交客运有限公司，住所地:樟树市药都北大道68号。法定代表人:冷朝阳，该公司经理。委托诉讼代理人:杨建峰，男，该公司安全科长，住樟树市。委托诉讼代理人:刘枫，男，宜春汽车运输股份有限公司法务处经理，住宜春市。被告:中国人民财产保险股份有限公司樟树支公司，住所地：樟树市药都南大道71号。代表人:李伟，该公司经理。委托诉讼代理人:彭贵如，江西药都律师事务所律师。委托诉讼代理人:蒋宇阳，江西药都律师事务所律师。原告杨学涛（下称原告）与被告谢鹏、樟树市利民公交客运有限公司（下称被告利民公交公司）、中国人民财产保险股份有限公司樟树支公司（下称被告人保财险樟树支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人邹小湖，被告利民公交公司的委托诉讼代理人杨建峰、刘枫，被告人保财险樟树支公司的委托诉讼代理人彭贵如、蒋宇阳到庭参加诉讼。被告谢鹏经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告谢鹏、利民公交公司赔偿原告的各项损失556030元；被告人保财险樟树支公司在保险责任范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险中优先赔付；2、诉讼费由上列被告承担。事实和理由:2016年04月04日14时17分许,被告谢鹏驾驶赣Ｃ×××××大型客车由樟树市临江往樟树城区方向行驶，行至临江下圆盘公交车候车亭处时，车辆右侧后车轮碾压到准备乘车的原告左脚，造成原告受伤的道路交通事故。交警部门认定，被告谢鹏负此事故的全部责任，原告无责。事故发生后，原告住院治疗的医疗费用全部由被告利民公交公司支付。经鉴定，原告的伤情构成五级伤残。被告谢鹏驾驶的赣Ｃ×××××大型客车的登记车主是被告利民公交公司，该车在被告人保财险樟树支公司投保了交强险和商业三者险。被告谢鹏未答辩。被告利民公交公司辩称，1、原告的诉请部分于法无据，依法不应支持。原告提供收入证明证实其实际收入为1430元/月，误工费应按1430元/月计算6个月；樟树市中医医院和南昌曙光手足外科医院出院医嘱均未写明原告住院期间需要专人护理，原告也未提供证据证明其雇请了护理人员，护理费应以实际发生为准，原告主张护理费依法无据，依法不应支持；营养费和住院伙食补助费应按20元/天计算；残疾赔偿金应自定残之日起计算伤残赔偿年限，因此，原告的残疾赔偿金应计算18年零3个月；精神损害抚慰金过高，应计算15000元为宜；答辩人对原告主张的装假肢费用有异议并申请了重新鉴定，装假肢费用应待重新鉴定结论出来后再予以答辩和质证；鉴定费依法应由被告人保财险樟树支公司承担；交通费应以正式票据为准，原告未提供相关票据证实该项损失，具体数额请法院酌定；原告提供的辅助器具鉴定意见书中并未提到原告在装配假肢期间需要陪护人员、也未明确营养费和住院伙食补助费及交通费，原告主张装假肢期间的护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费依法不应支持；2、事故发生后，答辩人向原告垫付医疗费153369.65元，要求在本案中一并处理；3、答辩人为赣Ｃ×××××车在被告人保财险樟树支公司投保了交强险和商业三者险（赔偿限额为50万元，并投保了不计免赔率保险），事故发生在保险期间，答辩人在本案中须承担的赔偿责任依法应由被告人保财险樟树支公司在保险范围内予以赔付；4、被告谢鹏系我公司员工，发生事故时是在履行职务行为，发生事故造成原告的损失由我公司承担。被告人保财险樟树支公司辩称，1、答辩人需核实被告谢鹏的驾驶证、肇事车辆行驶证原件以确定是否具有保险免赔情形，答辩人仅在保险限额内承担赔偿责任；2、被告谢鹏驾驶的肇事车辆在答辩人处投保了交强险和商业三者险（赔偿限额为50万元，并投保了不计免赔率保险）；3、医疗费应扣除非医保用药费用，对于原告诉请的其他赔偿项目，答辩人同意被告利民公交公司的答辩意见；4、答辩人不承担本案鉴定费和诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院在庭审时组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交樟树市中医医院入院记录、出院记录，南昌曙光手足外科医院入院记录、出院记录，证明原告的伤情及治疗情况。被告利民公交公司对该组证据的真实性、合法性没有异议，对其证明目的有异议，病历资料上均未提到原告住院期间需要专人护理，原告主张住院期间护理费依法不应支持。本院认为，护理费系法定的赔偿项目，被告利民公交公司异议不能成立，本院不予支持。故本院对该证据予以认定。2、原告提交樟树为民司法鉴定中心出具的法医临床鉴定意见书及鉴定费发票各一份，江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份，证明原告构成五级伤残，自受伤之日起误工期、护理期、营养期分别180日、100日、100日，装假肢费用需192640元，共花费鉴定费3000元。被告利民公交公司对樟树为民司法鉴定意见书三性均无异议，证实原告鉴定时间是2016年10月24日；对德林鉴定意见书的三性均有异议，我公司已申请重新鉴定，且该鉴定意见书中并未写明原告装配假肢期间需要陪护人员，因此，原告主张装配假肢期间的护理费、住院伙食补助费、营养费和交通费依法不应支持；鉴定费是原告为查明案件事实发生的必要、合理费用，依法应由被告人保财险樟树支公司承担。被告人保财险樟树支公司对樟树为民司法鉴定意见书没有异议，我公司不承担鉴定费，对德林意见书的质证意见我们同意被告利民公交公司的意见。本院认为，一、樟树为民司法鉴定中心出具的法医临床鉴定意见书，经质证被告利民公交公司、人保财险樟树支公司均无异议，本院对该鉴定意见书予以认定；二、江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，经质证被告利民公交公司、人保财险樟树支公司均提出异议，且被告利民公交公司已对原告的残疾辅助器具费用提出重新鉴定申请，关于残疾辅助器具费用以重新鉴定的鉴定机构的鉴定意见为准；三、关于鉴定费的问题。鉴定费系原告为了确定伤残等级、“三期”程度及残疾辅助器具费用所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，被告人保财险樟树支公司应当承担鉴定费的赔偿责任。故本院对该组证据中的樟树为民司法鉴定中心出具的法医临床鉴定意见书及鉴定费予以认定。3、原告提交江西银湾物业管理有限公司樟树市分公司出具的证明，银行交易明细，证明原告事故发生前在江西银湾物业管理有限公司樟树市分公司上班，月收入1430元，计算误工费的依据。被告人保财险樟树支公司对证明的三性均有异议，没有出证人和负责人签名，无法确认该份证明就是江西银湾物业管理有限公司樟树市分公司出具的，且该份证明也无法证实原告每月收入为1430元。对银行交易明细没有异议。本院认为，江西银湾物业管理有限公司樟树市分公司出具的证明加盖了该分公司的公章，被告人保财险樟树支公司未提交证据证明该公章系虚假的公章，加上原告提交的银行交易明细证明，原告自2015年12月至交通事故发生时每月均有工资收入，且该收入多于证明证实的工资，因此，本院对该公司异议不予支持，对该组证据予以认定；4、被告利民公交公司提交樟树市中医医院入院记录、出院记录、出院证、疾病证明书、住院费结算收据、费用清单各一份，南昌曙光手足外科医院出院记录、疾病证明书、费用清单各一份，医疗费发票4张，樟树市人民医院门诊发票6张，证明我公司向原告垫付医疗费153369.62元，其中门诊医疗费2481元。被告人保财险樟树支公司对证据本身没有异议，医疗费要求扣除10%非医保用药费用。本院认为，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（三）》第十九条：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”因此，本院对该公司要求核减10%非医保用药费用的主张不予支持，对该组证据予以认定。根据当事人所提交的证据、当事人对证据的质证意见及本院的认证结果，本案查明的事实如下:2016年04月04日14时17分许,被告谢鹏驾驶赣Ｃ×××××大型客车由樟树市临江往樟树城区方向行驶，行至樟宜线××处（××镇下圆盘公交车候车亭处)时，车辆右侧后车轮碾压到准备乘车的行人即原告的左脚，造成原告受伤的道路交通事故。樟树市公安局交通警察大队作出【赣公交认字[2016]第33号】道路交通事故认定书，认定被告谢鹏负此事故的全部责任，原告无责。事故发生后，原告被送往樟树市中医医院住院治疗，于同年04月14日出院，住院10天，花费住院医疗费35907.39元、门诊医疗费2481元；该院出院医嘱:转上级医院继续抗炎对症治疗。当日转南昌曙光手足外科医院住院治疗，于同年07月05日出院，住院82天，花费住院医疗费114981.23元。同年10月24日，经樟树为民司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为:原告大腿截肢术后评定为五级伤残；误工期为伤后180天、护理期为伤后100天、营养期为伤后100天。原告因此花费鉴定费1500元。同年11月02日，经江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为:假肢费用为192640元。原告花费鉴定费1500元。事故发生后，被告利民公交公司垫付赔偿款153369.62元。本案在审理过程中，被告利民公交公司申请对原告的假肢安装费用及更换周期进行重新鉴定。本院委托江西中康残疾辅助器具司法鉴定所进行鉴定。该鉴定所于2017年03月16日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为:1、建议被鉴定人装配轻便安全稳定性好，易控制的普通适用型骨骼式多轴膝关节弹性大腿假肢；假肢装配价格为26500元；配密封圈硅胶内衬套，价格8000元；2、一般情况下，假肢使用四年左右需要更换一次；假肢在使用过程中维修维护费用按假肢装配费的20%计算；硅胶套属于假肢穿戴的易损品，一般情况下使用两年左右需要换一次；3、被鉴定人初次装配假肢需要约叁拾天左右的装配及训练时间，以后每次换假肢时间约需拾天左右，装配训练期间需陪护一人；4、假肢装配的赔偿期限参照中国人均寿命计算。原告出生于1955年01月24日，系非农业家庭户口，在江西银湾物业管理有限公司樟树市分公司从事秩序维护员工作，每月工资为1430元。原告住院期间，由其女婿黄涛、喻培忠轮流护理。被告谢鹏驾驶的赣Ｃ×××××大型客车的登记车主是被告利民公交公司，被告谢鹏系被告利民公交公司的员工，发生交通事故时系执行单位的工作任务，该车在被告人保财险樟树支公司投保了交强险和商业三者险（赔偿限额为50万元，并投保了不计免赔率保险），事故发生在保险期间。本院认为，原、被告对涉案交通事故认定书均无异议，根据该认定，由被告谢鹏负此事故的全部责任、原告无责。故本院对涉案交通事故的责任划分予以确认。被告谢鹏驾驶的赣Ｃ×××××大型客车的登记车主是被告利民公交公司，被告谢鹏系被告利民公交公司的员工，发生交通事故时系执行单位的工作任务，故其造成原告的损失应由用人单位即被告利民公交公司承担。该车在被告人保财险樟树支公司投保了交强险和商业三者险，故原告的损失，首先由被告人保财险樟树支公司在交强险的赔偿限额内承担赔偿责任，剩余部分再由被告人保财险樟树支公司在商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任，再剩余部分再由被告利民公交公司承担赔偿责任。原告要求赔偿的诉讼请求于法有据，本院予以支持。被告人保财险樟树支公司主张应核减10%非医保用药费用及不承担鉴定费的理由于法无据，本院不予支持。关于原告的损失金额，综合认定如下：1、医疗费153369.62元；2、住院伙食补助费30元/天×92天＝2760元；3、营养费30元/天×100天＝3000元；4、误工费。原告在江西银湾物业管理有限公司樟树市分公司从事秩序维护员工作，每月工资为1430元。故确认误工费为1430元/月×(180天÷30天/月)＝8580元；5、护理费为(27975元/年÷12个月÷21.75天/月)×100天＝10700元；6、残疾赔偿金为26500元/年×(20年-1.75年)×60%＝290175元；7、交通费酌定为920元；8、鉴定费为3000元；9、精神损害抚慰金为20000元；10、假肢安装费用。中国人均寿命为75.5岁，原告首次鉴定安装残疾辅助器具的鉴定时间是2016年11月02日，原告的岁数为61.75岁。确定安装假肢的次数为(75.5-61.75)÷4年/次≈3次；密封圈硅胶内衬套的更换次数为(75.5-61.75)÷2年/次≈7次。故确认残疾辅助器具费用为(26500元/具+26500×20%)×3次＝95400元；密封圈硅胶内衬套费用为8000元×7次＝56000元；总计费用151400元；11、安装假肢期间的护理费为(30+10+10)天×107元/天×50%(护理依赖程度)＝2675元。原告要求的安装假肢期间的营养费、住院伙食补助费、交通费于法无据，本院不予支持。综上，原告的各项损失共计646579.62元。对于上述损失，首先由被告人保财险樟树支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿12万元，剩余部分由被告人保财险樟树支公司在商业三者险赔偿限额内赔偿50万元，合计62万元；被告利民公交公司赔偿26579.62元。原告应获得的赔偿款为646579.62元，扣除已获得的赔偿款153369.62元，还应获得赔偿款493210元，被告利民公交公司应赔偿26579.62元，相抵其垫付的赔偿款153369.62元，还应获得返还款126790元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七至二十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告杨学涛的医疗费等损失，由被告中国人民财产保险股份有限公司樟树支公司赔偿62万元，限于本判决发生法律效力之日起十五日内一次性向原告杨学涛支付501513元(已增加应返还的诉讼费8303元)、向被告樟树市利民公交客运有限公司支付118487元(已扣除应承担的诉讼费8303元)；二、驳回原告杨学涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10894元，由原告杨学涛承担1057元、被告樟树市利民公交客运有限公司承担9837元(已缴纳1534元，余8303元已在返还款中扣除)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院。审 判 长  席云平审 判 员  廖晓华代理审判员  王丽娟二〇一七年五月二十二日书 记 员  余惠娟附：《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条:侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条：残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。