湖南省津市市人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0781民初13号原告：周子军，男，1971年4月19日出生，汉族。委托诉讼代理人：周林军，津市市名正法律服务所法律工作者。被告：津市市丰华房地产开发有限公司，住所地津市市汪家桥街道办事处汪家桥社区太子庙20号。法定代表人：卢沛芳，该公司董事长。委托诉讼代理人：罗荣华，广东广信君达（东莞）律师事务所律师。原告周子军诉被告津市市丰华房地产开发有限公司（以下筒称丰华公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年1月5日立案后，依法适用简易程序，于2016年1月22日公开开庭进行了审理。本院于2016年3月31日裁定将该案由简易程序转为普通程序审理后，于2017年4月12日公开开庭进行了审理，原告周子军的委托诉讼代理人周林军和被告津市市丰华房地产开发有限公司的委托诉讼代理人罗荣华到庭参加诉讼；在2016年3月31日至2017年3月16日期间，本院依法委托常德市余翔工程信息咨询有限责任公司对涉案的工程量价值进行了司法鉴定。本案现已审理终结。周子军向本院提出诉讼请求：要求丰华公司支付走强电线及开槽工程款1065022元，并要求丰华公司赔偿其他损失包括鉴定费用、资金占用费118068.75元，合计1183090.75元。事实和理由：2013年7月左右，经他人介绍原告到被告处津市市丰华城正在或已建成的主体大楼承接走强电线管及开槽等墙体挖槽、埋管等工程项目施工，双方未签订书面《建设工程施工合同》。2013年9月经与被告时任公司副总经理兰光明口头商定，丰华城4至9号楼及13、14号楼（室）内强电预埋工程交由原告承建。同时，兰光明指排该丰华城负责水电施工监督的工程师周阳俊对该工程具体联系、监督。此后，原告组织人员进场按图施工，在完成相关工程内容后，原告多次要求丰华公司支付已完成工程的工程款，丰华公司均以各种理由拒付。丰华公司辩称，被告与周子军不存在工程建设合同关系；根据已查明的事实以及周子军的证人周子金、宋华林的证言，周子军并非涉案工程的实际施工人，无权收取涉案工程款。丰华公司对其辩称意见未提交证据。对周子军提交的证据，经庭审举证质证。丰华公司认为：《请款报告》中无丰华公司公章或法定代表人的签名，应认定无效；因第一次咨询鉴定报告系周子军单方委托和价格虚高，且未作为本案证据使用，故该笔鉴定费用12000元应由周子军自行承担；第二次常德市余翔工程信息咨询有限责任公司的造价咨询费8000元，因不认可该工程造价的真实性及关联性，故该笔鉴定费用也应由周子军自行承担；因周子军不是涉案工程的实际施工人，对其他证据的真实性、合法性、关联性不予确认。对是否采信周子军提交的证据，本院将在本院认为中，结合已查明的事实，予以综合阐述。本院经审理认定事实如下：2013年底，周子军经他人介绍，并组织相关人员对丰华公司承建的丰华城项目一期工程部分住宅楼进行了室内强电预埋工程施工。施工前，双方未就工程范围及内容、工程价款、支付方式、权利义务等签订书面的《建设工程施工合同》。截止到2015年1月，周子军已完成丰华城一期工程住宅楼4＃、5＃、6＃、7＃、13＃、14＃楼内强电预埋及8＃、9＃楼1至13层室内强电预埋工程施工。周子军向丰华公司提交了落款日期为2015年1月27日《请款报告》，该《请款报告》载明“津市市丰华房地产开发有限公司：本人周子军于2013年底对丰华城项目一期工程住宅楼进行室内强电预埋施工，至今尚未支付工程款。现年关将至，望津市市丰华房地产开发有限公司能根据完成的实际工程量进行工程款支付，保证农民工工资的发放及部分材料款的支付，目前已完成了4＃、5＃、6＃、7＃、13＃、14＃楼内强电预埋及8＃、9＃楼1至13层室内强电预埋工程。请津市市丰华房地产开发有限公司根据实际情况对我方已完成的工程量部分支付工程款。申请人：周子军2015.01.27”。时任丰华公司负责水电部分的工作人员周阳俊在该《请款报告》上注明：“周子军上述情况属实，请公司领导根据实际情况给予支付部分工程款。工程部：周阳俊2015.2.2”，时任丰华公司副总经理兰光明在该《请款报告》上注明：“情况属实。兰光明2015.2.2”。此后，周子军多次要求丰华公司支付工程款，丰华公司均以各种理由拒付。另查明：1、周子军与丰华公司未就已完成工程量进行工程结算；2、周子军未取得涉案工程的施工资质；3、在本案诉讼中，于本院依法委托常德市余翔工程信息咨询有限责任公司对涉案的工程量价值进行了司法鉴定，该公司出具的《余翔鉴字（2016）02号》认定涉案工程量价值为1065022元；4、资金占用费的损失：97316.38元（从2015年2月3日至2017年3月27日止计774天，按银行贷款年利率4.25%计算）；5、周子军的委托诉讼代理人和丰华公司的工作人员在现场勘验中，未对工程量（勘验范围）提出异议；6、第一次咨询鉴定报告的咨询费用12000元，由常德中立信工程造价有限公司出具了《收款收据》，第二次造价咨询费8000元，由常德市余翔工程信息咨询有限责任公司出具了《湖南增值税普通发票》。本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。本案争议焦点是：本案原告周子军是否是涉案工程的实际施工人，即涉案工程的工程款是否由周子军领取。根据已查明的事实和现有证据，应当认定周子军是涉案工程的实际施工人，即涉案工程的工程款应当由周子军领取，且应认定周子军（承建方）和丰华公司（发包方）之间存有实质上的口头施工合同。其理由如下：1、湖南澧洲建设有限公司已证实周子军是挂靠其名下，其权利义务由周子军个人承担；2、周子军的《请款报告》中标明了已完成的工程量，丰华公司的主要负责人和工作人员已签字确认；3、证人周子金在新的证言证词中，证实其本人接受周子军指派，在津市丰华城强电预埋工程中具体组织实施……。证人宋华林的证言只能够证明其本人在周子金的领导下作业和领取报酬；4、周子军组织施工人员在涉案工地施工时间长达一年有余，而丰华公司从未提出异议；5、在本院主持调解时，周子军与丰华公司未就应付工程款的具体数额达成协议，但丰华公司并未对周子军的主体资质提出异议。故丰华公司认为“周子军不是实际施工人”的辩称意见，本院不予支持。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”，故本案周子军和丰华公司的口头施工合同，违反了法律规定，应认定为无效合同。因以致施工合同无效形成诉争，是双方的共同行为所造成，故周子军应承担部分法律责任，丰华公司应承担主要法律责任。施工合同依法确认无效后，对周子军已投入的人工和物资进行施工并已经物化而形成一定的劳动成果，如返还财产必然造成社会财富的浪费，且无法恢复已成事实，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿……”之规定，对发包人丰华公司取得的工程成果，不宜采取返还方式予以处理，而宜折价补偿。因双方未进行工程结算，故应以《余翔鉴字（2016）02号》认定涉案工程量价值1065022元为准；因丰华公司未提交证据证实该已建工程不合格，故丰华公司应支付相应的工程款；因周子军诉前系自行委托和提交的《收款收据》不规范，故第一次咨询鉴定报告的咨询费用12000元，由其自行承担；因已认定施工合同无效和双方未进行工程结算以及本案诉争双方均有责任，故第二次造价咨询费8000元，应根据责任大小酌情分别承担；资金占用费应以本院认定的97361.38元为准，应根据责任大小酌情分别承担。综上所述，周子军要求丰华公司支付工程款的诉讼请求，本院予以支持；周子军要求丰华公司偿付鉴定费用、资金占用费的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告津市市丰华房地产开发有限公司应支付原告周子军工程款1065022元、赔偿资金占用费损失68121.47元、支付鉴定费用5600元，共计1138743.47元，在本判决生效后15日偿还完毕；二、驳回原告周子军超出上列判项内容的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费18444元，原告周子军负担4593元，被告被告津市市丰华房地产开发有限公司负担13851元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 长  邓长颖审 判 员  邓小华人民陪审员  贺道长二〇一七年五月二十三日书 记 员  黄 艳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……