四川省广元市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川08民终457号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司广元市分公司，住所地广元市利州区南河北京路11号。负责人：吴运全，系广元分公司经理。委托诉讼代理人：刘洋，系该公司职工。被上诉人（原审原告）刘孝全，男，生于1952年4月18日，汉族，住四川省广元市昭化区元坝镇元坝村，身份证号码XXX。委托诉讼代理人：欧维宇，四川同方正律师事务所广元分所律师。被上诉人（原审被告）尹明飞，男，生于1978年1月20日，汉族，住四川省旺苍县白水镇团结村，身份证号码XXX。上诉人中国人民财产保险股份有限公司广元市分公司（以下简称财保广元公司）因与被上诉人刘孝全、尹明飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服广元市昭化区人民法院（2016）川0811民初680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人财保广元公司委托诉讼代理人刘洋、被上诉人刘孝全委托诉讼代理人欧维宇、被上诉人尹明飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人财保广元公司上诉请求：1、请求撤销四川省广元市昭化区人民法院（2016）川0811民初680号民事判决书中第一项的误工费11520元、护理费15360元。改判上诉人只承担护理费5760元。2、二次鉴定费960元，我司已预支，因伤残等级降级，上诉人不应当承担，应当在赔款中直接抵扣。3、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院适用法律错误，错误判决上诉人赔偿被上诉人刘孝全误工费11520元，根据法律规定，刘孝全未提供证据证明其收入情况，刘孝全在事故发生时已年满64周岁，已进入被扶养人年龄，根据劳动法的规定，已达到法定退休年龄。请求改判上诉人不承担被上诉人刘孝全误工费。一审法院错误认定上诉人多承担了护理费，请求改判。刘孝全住院62天，广元市第二人民医院出具了护理证明，住院62天，其中10天需2人，其余时间需1人护理，上诉人认为应当认定为72天，但一审法院认定的192天无证据支持。综上，请求予以纠正一审法院的错误，依法改判。被上诉人刘孝全辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。被上诉人尹明飞辩称，请人民法院依法判决。原告刘孝全向一审法院起诉请求：1.请求判令被告尹明飞立即赔偿原告刘孝全医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、辅助器具费、后续治疗费、鉴定费、交通费、康复治疗费、精神抚慰金等各项损失共计198123.38元；2.请求判令被告财保广元分公司在保险范围内对上述赔偿金额承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由被告尹明飞承担。事实及理由：2015年12月20日晨5时许，原告刘孝全与案外人刘青兰共同骑乘电瓶三轮车共同到元坝场镇卖售蔬菜，行至国道212线832km左右，因被告尹明飞驾驶的川H**重型自卸货车在变更车道时与原告及所驾乘的电瓶三轮车相挂的交通事故。事故造成原告环椎前弓、右前颅凹底骨、鼻骨、筛板、左肱骨下班及外侧踝、左桡骨上段及桡骨小头、左侧第九肋骨、左中指中节及远节指骨、右中指指节近端、右侧踝骨等多处骨折和多处撕裂及软组织挫伤等伤情。经广元市公安局分局交通管理大队认定，被告尹明飞承担事故的全部责任。原告住院治疗62天，现已出院。其伤情经鉴定，构成十级伤残。被告尹明飞在被告财保广元分公司投保了交强险和商业三者险。保险公司应当在保险范围内承担赔偿责任。一审法院认定事实：原告刘孝全、被告尹明飞、被告财保广元分公司对下列事实无异议：交通事故发生、事故认定、原告就医及购买交强险和商业三者险等事实无异议。事发后，原告垫付医疗费3280元，被告财保广元分公司垫付医疗费10000元，被告尹明飞垫付医疗费98744.18元，即原告发生医疗费共计112054.18元，按照保险合同约定，保险公司在医疗费85%的限额内予以赔偿，即95246.1元。庭审中，经审查核实，双方对下列费用形成一致意见：后续治疗费6500元，住院伙食补助费1860元，营养费620元，辅助器具费2600元，交通费500元，残疾赔偿金19674.24元。上述事实，本院予以确认。原告刘孝全、被告尹明飞、被告财保广元分公司对下列事实有异议，本院拟作如下分析认定：1.误工费。被告认为原告已年满64周岁，没有较为固定的收入，主张的误工赔偿标准过高。综合考虑原告的实际年龄、健康状况、事发前后从事的职业、医疗机构出具的意见、收入情况及当地的经济条件，按照定残时实际误工的天数192天，每天按80元计算较为适宜，即60元/天X192天=11520元。2.护理费。被告认为原告主张的护理时间过长，护理费计算标准过高。结合原告的受伤程度、医疗机构出具的意见和当地护工的工资标准，按照护理天数192天，每天按80元计算较为适宜，即80元/天X192天=15360元。3.康复治疗费。原告虽有检查结论，但并未提供进行康复治疗的依据。4.精神损害抚慰金。被告认为原告主张标准过高。结合原告的伤残程度等因素确定2000元。综上，原告的经济损失确定为172688.42元，扣除医疗费总额的15%为155880.34元。事发后，被告财保广元分公司垫付医疗费10000元，被告尹明飞垫付医疗费98744.18元，结算时应当予以抵扣。一审法院认为：合法的民事权益受法律保护。本案中被告尹明飞驾驶机动车辆违反交通安全管理法规发生交通事故，造成原告刘孝全受身体受到伤害，应当承担侵权责任。由于被告尹明飞在被告财保广元分公司购买了交强险和商业三者险，按照保险合同约定和法律规定，其保险责任应当由被告财保广元分公司在其保险责任限额范围内予以赔偿；医疗费总额的15%即16808.1元属于保险责任免责条款约定的范畴，该部分应当由侵权人即被告尹明飞承担。遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司广元市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘孝全医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院期间伙食补助费、营养费、后续治疗费、精神损害抚慰金等损失155880.34元；二、被告尹明飞于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘孝全医疗费16808.1元；上述一、二项赔偿金额与双方垫付的费用抵扣后，被告中国人民财产保险股份有限公司广元市分公司实际还应支付赔偿款145880.34元，其中，原告刘孝全实际应领取赔偿款63944.24元，应退还被告尹明飞垫付费用81936.1元；三、驳回原告刘孝全的其他诉讼请求。如果未按判决书指定期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费90４元，由被告尹明飞负担（原告已经预交，领取赔偿款时一并予以结算）。本院二审期间，当事人均未提交新证据。针对上诉人财保广元公司提出的上诉请求，合议庭归纳了争议焦点，进行了事实调查，并对当事人在一审中出示的证据进行了核实，现查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：1、被上诉人刘孝全因伤所产生的误工费应否支持？2、被上诉人刘孝全因伤所产生的护理天数为多少？3、重新鉴定所产生的960元鉴定费应由谁承担？1、被上诉人刘孝全因伤所产生的误工费应否支持？虽上诉人财保广元公司称被上诉人刘孝全未提供证据证明其收入情况，且发生事故时已年满64周岁，达到法定退休年龄，故不存在误工费。但根据广元市昭化区元坝镇元坝村村民委员会出具的证明证实刘孝全在发生本次交通事故前承担一家人的粮食、蔬菜种植，有固定的种植收入来源，且刘孝全的户籍信息显示其为农村人口，故不存在法定退休一说。综合上述证据，刘孝全因本次交通事故受伤必然产生误工费，但其未提供证据证实其最近三年的平均收入状况，一审法院按照当地的经济条件、刘孝全的实际年龄、健康状况等因素认定其误工费为60元/天，但该认定无相应的证据以及法律规定支持，本院依法予以纠正。刘孝全因伤产生的误工费应按照2016年公布的全省农村居民人均纯收入10247元来予以计算，因刘孝全所受伤害为十级伤残，故其误工费可计算至定残日前一天，其误工费应为10247元÷365天×192天=5390元。2、被上诉人刘孝全因伤所产生的护理天数为多少？一审法院认定刘孝全需护理的天数为192天，但根据广元市第二人民医院出具的交通事故伤员入院需护理人员登记表、住院病案首页以及住院病人出院病情证明书等证据显示，刘孝全共计住院62天，其中10天需要二人护理，出院后休息3月，故一审法院认定刘孝全需护理的时间较长，本院依法确定刘孝全的护理期限为152天，其中10天应按二人计算护理费，其余142天按一人计算护理费。由于刘孝全未举证证实其出院后由谁对其护理，故护理人员的费用统一按广元市境内护工从事同等级别护理的劳务报酬80元/天予以计算，刘孝全的护理费为142天×80元+10天×2×80元=12960元。3、重新鉴定所产生的960元鉴定费应由谁承担？在一审中，刘孝全委托广元利州司法鉴定中心对其伤残等级及续医费进行鉴定，得出刘孝全的伤残等级为一处九级、一处十级，取内固定后续治疗费为6000-7000元人民币的鉴定结论，并收取鉴定费1500元。后财保广元公司申请对刘孝全的伤残等级进行重新鉴定。经四川求实司法鉴定所重新鉴定后，得出刘孝全的伤残等级为两处十级伤残的鉴定结论，并收取重新鉴定费960元。一审认定刘孝全伤残等级为十级，后续治疗费6500元，并判决刘孝全自行承担其在广元利州司法鉴定中心所花费的鉴定费1500元。虽财保广元公司认为在四川求实司法鉴定所重新鉴定的费用应由刘孝全承担，但刘孝全已因被上诉人尹明飞的侵权行为遭受了身心痛苦，又为了本案的诉讼举证自行承担了鉴定费，按照法律的衡平原则，为及时、全面救济受害人所受损失,其重新鉴定所花费的960元由侵权人尹明飞承担较为适宜。综上，被上诉人刘孝全因本次交通事故产生的费用具体为：医疗费112054.18元、误工费5390元、护理费12960元、住院伙食补助费1860元、营养费620元、交通费500元、残疾赔偿金19674.24元、精神抚慰金2000元、后续治疗费6500元、辅助器具费2600元，总计164158.42元。因财保广元公司垫付了医疗费10000元，被上诉人尹明飞垫付了医疗费98744.18元，垫付的医疗费应当在向刘孝全赔偿时予以扣减，故被上诉人刘孝全应得的赔偿金额为164158.42元-98744.18元-10000元=55414.24元。按照保险合同约定，财保广元公司在医疗费85%的限额内予以赔偿，刘孝全的医疗费为112054.18元，其中15%（即112054.18×15%=16808元）的医疗费和重新鉴定所花的960元应由尹明飞自行承担。尹明飞垫付了医疗费98744.18元，故财保广元公司应直接向尹明飞支付赔偿费为98744.18元-16808元-960元=80976元。综上所述，财保广元公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）之规定，判决如下：一、撤销广元市昭化区人民法院（2016）川0811民初680号民事判决；二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司广元市分公司于本判决生效后十日内向被上诉人刘孝全支付医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院期间伙食补助费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金等损失共计55414.24元；三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司广元市分公司于本判决生效后十日内向被上诉人尹明飞支付赔偿款80976元；一审案件受理费904元，由被上诉人尹明飞负担，二审案件收理费400元，由中国人民财产保险股份有限公司广元市分公司负担200元，被上诉人尹明飞负担200元。本判决为终审判决。审判长  胡毅审判员  贺斌审判员  李林二〇一七年五月十六日书记员  邓贤