湖南省长沙市中级人民法院执 行 裁 定 书（2017）湘01执复5号申请复议人（申请执行人）湖南容成和达实业有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区芙蓉中路二段89号华天新城长城大厦13层第G号。法定代表人李忠，董事长。委托代理人邢一峰，湖南广济律师事务所律师。被执行人浏阳市夕阳红养老服务有限公司，住所地湖南省浏阳市集里街道办事处北正北路375号二楼。法定代表人彭敦平，董事长。被执行人彭敦平，男，1961年11月17日出生，汉族，居民，住湖南省浏阳市。申请复议人湖南容成和达实业有限��司（以下简称容成和达公司）不服湖南省浏阳市人民法院（以下简称执行法院）（2016）湘0181执异63号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成了合议庭进行了审查，现已审查终结。执行法院认为，第一，原告夕阳红公司与被告容成和达公司及案外人彭敦平、李忠合同纠纷一案，经执行法院主持调解并达成协议，协议中约定一方不履行义务时应当向对方支付200万元违约金，该约定符合《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》的有关规定，即人民法院对于调解协议约定一方不履行协议应承担民事责任的，应予准许。支付违约金是承担民事责任的方式之一，也是该案当事人依法处分自己的民事权利的真实意思表示，并经执行法院制作的民事调解书确认和支持，双方当事人及相关案外人应当按照协议约定全面履行义务，一方不履行协议约定的义务时应当向对方支付违约金。第二，依据《最高人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十九条规定，调解书确定的担保条款条件或者承担民事责任的条件成就时，当事人申请执行的，人民法院应当依法执行。执行法院在执行申请执行人夕阳红公司与被执行人容成和达公司、李忠合同纠纷一案中，申请执行人的请求事项中包含容成和达公司、李忠不履行协议义务应支付违约金200万元，从本案查明的事实来看，容成和达公司、李忠不履行协议约定的义务在先，容成和达公司、李忠应当向申请执行人夕阳红公司支付200万元违约金，人民法院对夕阳红公司提出的该项请求应当依法执行。第三，夕阳红公司、彭敦平按约应当支付容成和达公司650万元案款，容成和达公司、李忠应当支付夕阳红公司200万元违约金，双方互负支付金钱义务，彭敦平已经通知容成和达公司、李忠从应付容成和达公司650万元案款中抵扣200万元，并支付了剩余款项450万元，其行为符合债务抵销的法律规定，由此应认定容成和达公司、李忠履行了支付夕阳红公司200万元违约金的义务，并认定夕阳红公司、彭敦平应付容成和达公司650万元案款的义务已全部履行。综上，容成和达公司要求夕阳红公司、彭敦平支付200万元案款的请求，没有事实和法律依据，夕阳红公司、彭敦平请求撤销执行立案及相关执行措施的理由成立，予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定：撤销执行法院受理的（2016）湘0181执2762号执行案件的立案；撤销执行法院于2016年6月24日作出的（2016）湘0181执2762号执行裁定，并解除对夕阳红公司名下位于浏阳市关口街道办事处书院××路南侧、××路东侧土地权证号为浏国用（2013）第07345号的国有土地的查封。申请复议人容成和达公司称，1、（2014）浏民初字第238号民事调解书是双方互负义务的，容成和达公司已经完全履行了调解书确定的义务，至于是否违约，是否应该承担违约责任，只能由人民法院裁决。浏阳市夕阳红养老服务有限公司（以下简称夕阳红公司）与彭敦平没有自己执行案件的权利。本案即使人民法院认定容成和达公司违约，需要承担违约责任，也只能首先履行调解书确定的义务后，由人民法院予以执行，而不能直接自己执行。2、执行法院（2016）湘0181执异63号执行裁定依据《中华人民共和国合同法》第九十九条是适用法律错误。人民法院的裁判文书是具有强制性，其执行只能是人民法院，即使双方达成执行和解，也必须是在人民法院的主导下，才有��律效力，绝对不能通知一下对方，就可以产生法律效力，就可以抵扣。并且，自始致终，夕阳红公司与彭敦平也没有通过容成和达公司。3、最高人民法院明确规定，在调解书中约定违约责任的，不能在该案执行中予以解决，而应该另行起诉。4、该案调解书约定的违约金额不符合法律的规定，明显过高，该数额既不合法，也不合情。5、该案调解书执行过程中存在严重瑕疵。执行法院在夕阳红公司与彭敦平没有支付案款的情况下，将浏国用（2013）第07345号国有土地使用权证直接交付给了夕阳红公司与彭敦平，致使容成和达公司的权益没法实现。综上所述，执行法院（2016）执异63号执行裁定适用法律错误，程序不当，事实不清。特提起复议，请求上级法院予以撤销。本院查明，原告夕阳红公司与被告容成和达公司及案外人彭敦平、李忠合同纠纷一案，经执行���院主持调解，于2015年2月4日达成如下协议：一、容成和达公司于2015年6月15日前通过银行抵押物置换方式将浏国用（2013）第07345号国有土地使用权证交付给夕阳红公司；容成和达公司在抵押物置换之前7日内通知夕阳红公司，夕阳红公司在收到通知后3日内将650万元支付到浏阳市人民法院案款账户，该650万元在容成和达公司将上述国有土地使用权证交付给夕阳红公司后由容成和达公司领取；如容成和达公司未于2015年6月15日前交付上述国有土地使用权证，该650万元退还给夕阳红公司；二、如容成和达公司未按本协议第一条约定按期将上述国有土地使用权证交付夕阳红公司，则容成和达公司应于2015年6月20日前将850万元支付至浏阳市人民法院案款账户，夕阳红公司于同日将650万元支付至浏阳市人民法院案款账户，该1500万元用于清偿与上述国有土地抵押所欠贷款。该笔贷款��利息及相关损失由容成和达公司负担。如容成和达公司未按本条约定付款，则夕阳红公司可自2015年6月21日起就该850万元向浏阳市人民法院申请强制执行；三、如容成和达公司按照本协议第一条约定按期置换出该国有土地使用权证，而夕阳红公司未按本协议第一条约定履行付款义务，则夕阳红公司应向容成和达公司支付违约金200万元，容成和达公司可自夕阳红公司违约之日起就该650万元及违约金200万元向浏阳市人民法院申请强制执行；四、如容成和达公司未按本协议第一条约定履行交付义务或未按本协议第二条约定履行付款义务，则容成和达公司应于违约之日起向夕阳红公司支付违约金200万元；五、夕阳红限公司与容成和达公司共同确认，容成和达公司已向夕阳红公司支付土地转让款650万元（即2013年5月20日长沙耕耘五金贸易有限公司支付100万元，2013年6月13日长沙耕耘五金贸易有限公司支付500万元，2013年10月10日陈丽支付50万元）。在任何情况下，该650万元只能归还给容成和达公司或用于向中国建设银行股份有限公司湖南省分行营业部清偿与上述国有土地有关的所欠贷款。如有第三方就该650万元主张权利，夕阳红公司与容成和达公司均应配合对方处理该纠纷；六、夕阳红公司于本调解协议签订当天向浏阳市法院申请解除对容成和达公司东门古镇项目A栋房产的查封；七、彭敦平对夕阳红公司的上述债务承担连带保证责任；李忠对容成和达公司的上述债务承担连带保证责任。本案受理费100元，减半收取50元，财产保全申请费5000元，合计5050元，由容成和达公司负担2500元，由夕阳红公司负担2550元。上述协议，不违反有关法律规定，予以确认。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。因容成和达公司既不能在约定的期限内置换��述国有土地使用权证，并将其交付给夕阳红公司，也不能按约将850万元支付至浏阳市人民法院案款账户，夕阳红公司于2015年6月23日向执行法院申请强制执行，要求容成和达公司支付850万元及200万元违约金，执行法院以（2015）浏执字第01357号案立案执行，并责令容成和达公司于2015年6月29日前履行义务。同年7月1日，容成和达公司法定代表人李忠向执行法院执行法官表示，公司和其本人没有能力偿还850万元，愿意在8月8日之前将土地证置换出来。当日，容成和达公司向执行法院递交《暂缓执行申请书》，请求暂缓执行，承诺于2015年8月8日前将涉案土地使用权证置换。2015年10月16日，容成和达公司通过置换将涉案国有土地使用权证提交执行法院。同年10月30日，执行法院工作人员组织彭敦平、李忠到庭协调该案执行事宜，彭敦平确认涉案土地的抵押已经解除，要求容成和达公司按调解书约定支付200万元违约金，李忠表示违约金过高未接受，双方就支付违约金一事未能达成协议。随后，彭敦平从应付650万元中扣除200万元违约金，将450万元案款打到执行法院账户，同年11月4日，容成和达公司领取了450万元案款。同年11月9日，彭敦平到执行法院领取了涉案土地使用权证，并向执行法院出具证明，载明已领取浏国用（2013）第07345号国有土地使用权证，需收取200万元违约金，夕阳红公司需支付容成和达公司450万元，现已支付完毕，同意结案。当日，执行法院向执行当事人发出结案通知，载明该案已执结。2016年6月13日，容成和达公司向执行法院申请强制执行，要求夕阳红公司、彭敦平支付案款200万元及迟延履行利息，执行法院以（2016）湘0181执2762号案立案执行，同年6月24日，执行法院作出（2016）湘0181执2762号执行裁定，查封被执行人夕阳红公司名下位于浏阳市关口街道办事处书院××路南侧、××路东侧土地权证号为浏国用（2013）第07345号的国有土地一宗。查封期限为三年。当日，执行法院向浏阳市国土资源局发出协助执行通知，协助查封上述地产。为此，夕阳红公司、彭敦平向执行法院提出书面的执行异议。2016年11月14日，执行法院作出（2016）湘0181执异63号执行裁定书，裁定：撤销执行法院受理的（2016）湘0181执2762号执行案件的立案；撤销执行法院于2016年6月24日作出的（2016）湘0181执2762号执行裁定，并解除对夕阳红公司名下位于浏阳市关口街道办事处书院××路南侧、××路东侧土地权证号为浏国用（2013）第07345号的国有土地的查封。容成和达公司不服，向本院申请复议，复议请求如前所述。本院认为，执行法院在本案异议审查过程中，对于是否存在违约事实审查不清，导致双方争议，本案应当发回执行法院重新审查。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款（十一）项和《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第八条、第九条之规定，裁定如下：一、撤销湖南省浏阳市人民法院（2016）湘0181执异63号执行裁定。二、本案发回湖南省浏阳市人民法院重新审查。本裁定送达后立即生效。审判长  盛知霜审判员  熊孟良审判员  谭斯元二〇一七年五月四日书记员  何泳漪附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条：裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）财产保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第（一）、（二）、（三）项裁定，可以上诉。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第八条上一级人民法院对当事人、利害关系人的复议申请，应当组成合议庭进行审查第九条当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百零二条(��第二百二十五条)规定申请复议的，上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内审查完毕，并作出裁定。有特殊情况需要延长的，经本院院长批准，可以延长，延长的期限不得超过三十日。