南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0113民初568号原告：田二毛，男，汉族，1988年1月18日出生，住安徽省宿州市埇桥区。委托代理人：刘艳，江苏宾至律师事务所律师。被告：南京威达天宇医疗器械有限公司，住所地南京经济技术开发区新港大道28号。法定代表人：韩剑平，该公司执行董事。委托代理人：余琛玥，北京大成（南京）律师事务所律师。委托代理人：危宁，男，该公司办公室主任。原告田二毛与被告南京威达天宇医疗器械有限公司（以下简称威达公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年2月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年3月31日、4月19日公开开庭进行审理。原告田二毛的委托代理人刘艳、被告威达公司的委托代理人余琛玥、危宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田二毛向本院提出诉讼请求：1、被告补缴自2016年8月15日起的社会保险费；2、确认被告违法解除劳动合同，并支付违法解除劳动合同期间（2016年10月10日至判决之日止）的工资和缴纳社会保险费；3、被告支付违法解除劳动合同赔偿金4500元（4500元/月×0.5个月×2）；4、被告支付未签订书面劳动合同双倍工资15000元；5、被告支付延时加班工资6467元；6、被告支付双休日加班工资22115元；7、被告支付法定节假日加班工资3310元；8、被告支付2015年休假补偿1241元。庭审中，原告当庭申请撤回第1、2、7、8项诉讼请求，并变更第4项诉讼请求，要求被告支付2016年9月16日至2016年10月10日期间的双倍工资3600元，变更第5项诉讼请求，要求被告支付2016年8月15日至2016年10月10日延时加班工资5659元（4500元/月÷167小时×4小时×1.5×35天），变更第6项诉讼请求，要求被告支付2016年8月15日至2016年10月10日双休日加班工资2069元（4500元/月÷21.75天×5天×2）。事实和理由：2016年8月15日，原告到被告开办的招待所从事厨房砧板工作，每月工资为4500元。被告没有与原告签订劳动合同，也没有为原告缴纳社会保险费。工作期间，原告既切菜也负责烧菜，除了早中晚三顿工作餐外，如果有客人还要负责接待餐，一般工作至晚上九点半，有时候工作到晚上十一、十二点。平均每天延时加班4小时，每周加班一天，被告未支付加班工资。2016年10月10日，被告擅自解除劳动合同，其行为侵犯了原告的合法权益。被告威达公司辩称，原告于2016年8月15日入职培训中心从事厨房砧板工作，只负责为大厨切菜，不洗菜不洗碗，吃住在公司。如果没有接待任务，原告仅为员工中餐和晚餐切菜。每月工资为4500元，由基本工资1200元、岗位工资1000元、绩效工资900元、加班工资1400元构成。原告因缴纳农保，所以不愿意缴纳城镇社保，拒绝与被告签订书面劳动合同，原告要求被告支付双倍工资差额的诉请应不予支持。原告先口头申请辞职，后于2016年10月10日经协商一致与被告解除劳动合同，被告向其发放10月份全额工资。原告在公司仅仅工作了40余天。被告不存在违法解除劳动合同的情形，无需向原告支付赔偿金。原告要求被告支付加班工资，应当就加班的事实承担举证责任并提供计算的依据和方式。原告在培训中心工作存在一些加班，但被告已经安排调休或支付加班工资，原告的工资中包含了加班费1400元。法定节假日被告均安排休息，不存在加班情况。综上，请求依法驳回原告的诉请。经审理查明，原被告对以下事实无争议：2016年8月15日，原告到被告培训中心从事厨房砧板工作。双方未签订劳动合同。2016年10月10日，原告离开公司。2016年9月14日、10月14日、11月16日，被告分别支付原告工资2400元、4470元（扣税30元）、4470元。原被告未约定加班工资计算基数。后原告向南京经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁请求与诉讼请求一致，2017年1月20日，仲裁委作出宁开劳人仲案（2017）12号仲裁决定书，对田二毛与威达公司之间的劳动争议终结审理。后原告诉至本院。庭审中，被告主张手工考勤资料被程敏带走，考勤机被考勤人员摔坏。原告工作时间为上午10点至11点半，下午4点至5点半，晚上有接待延长至6点，原告只负责切菜，吃住在公司。原告认为，虽然由厨师负责烧菜，但是原告需要一直配合厨师切菜和搭配菜。以上事实，有仲裁决定书、招商银行户口历史交易明细表及原被告当庭陈述等证据证实。原被告对以下事实存在争议：1、原告提供招商银行户口历史交易明细表，证明原告每月工资为4500元。被告对真实性没有异议，但认为原告工资由基本工资、岗位工资、绩效工资和加班工资等项目构成。2、原告提供接待费用汇总表，证明原告存在加班，接待费用汇总表显示2016年8月15日至9月30日期间晚餐接待天数为25天（其中9月16日至9月30日为8天），双休日接待天数为8天（其中2016年9月16日至2016年9月30日为2天）。被告对接待费用汇总表真实性不予认可，并认为只能证明培训中心有接待用餐，不能反映原告加班的情况。3、被告提供2016年9月和10月工资表2张，证明原告每月工资4500元包含加班工资1400元，被告已经支付相应的加班工资，并支付原告2016年10月全月工资。原告认为没有本人签名，对真实性不认可。4、被告提供谈话记录（附录音资料一份）、会议纪要及签到表、签订书面劳动合同通知书及回执、签订劳动合同意向书，证明原告等人均为进城务工人员，在农村缴纳农保，完全系原告个人原因导致未签订书面劳动合同。原告对谈话记录的真实性不予认可，并认为没有当事人签名，谈话记录时间为2016年11月30日，此时距离有的员工工作时间已长达一年之久，录音内容中有员工称天天干活，证明原告每天加班的事实。对会议纪要及签到表、签订书面劳动合同通知书及回执、签订劳动合同意向书三性均不予认可，和原告无关。5、被告提供楼层服务员交接班本，证明被告根据培训中心的工作特点安排员工上班时间，每天分A、B、C三个班次，每人每天上一个班次。即使晚上有接待工作，也是由C班次人员在其当班工作时间内完成。即使有加班的情况，也均安排调休，该表有程敏签名。原告认为，当时被告为了应付上级检查，由张某和另一个员工袁某抄写了两天，并没有原告及其他员工签名的楼层服务员交接班本，对真实性不予认可。对上述争议事实及原告诉请，本院一并认定如下：用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。用人单位对员工考勤和工资发放情况负有举证责任，被告提供的楼层服务员交接班本和工资表，没有原告的签名，亦未经过公示，不足以证明原告的工作时间和工资发放情况。被告主张安排原告调休，亦未提供证据证明。本院对原告主张有晚餐接待存在延时加班，双休日加班1天的意见予以采纳。根据原告提供的接待费用汇总表显示，2016年8月15日至9月30日期间晚餐接待天数为25天，双休日接待天数为8天。因原告从事厨房砧板工作，且吃住在被告处，结合餐饮行业特点，故本院酌定扣除每天2小时吃饭休息时间。因双方对加班工资计算基数未约定，原告主张以4500元作为加班工资计算基数的意见，本院予以采纳。被告应支付原告2016年8月15日至2016年10月10日延时加班工资1939.66元【4500元/月÷174小时×（4小时-2小时）×1.5×25天】，其中2016年9月16日至2016年10月10日延时加班工资为620.69元【4500元/月÷174小时×（4小时-2小时）×1.5×8天】。原告要求被告支付2016年8月15日至2016年10月10日延时加班工资5659元的诉请，本院支持1939.66元。被告应支付原告2016年8月15日至2016年10月10日双休日加班工资3310.34元【4500元/月÷21.75天×2×8天】，其中2016年9月16日至2016年10月10日双休日加班工资为827.59元【4500元/月÷21.75天×2×2天】。原告要求被告支付2016年9月16日至2016年10月10日双休日加班工资2069元的诉请，未超出法定标准，本院予以支持。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告应支付原告2016年9月16日至2016年10月10日期间的双倍工资4344.83元【（4500元/月÷21.75天×14天）+620.69元+827.59元】，原告要求被告支付2016年9月16日至2016年10月10日期间双倍工资3600元的诉请，未超出法定标准，本院予以支持。被告认为系原告个人原因拒绝签订书面劳动合同的意见，证据不足，本院不予采纳。原告自2016年8月15日入职至10月10日离开公司，共计55天，被告支付原告工资分别为2400元、4470元、4470元，被告支付10月份全月工资，原告并未提出异议，应当视为双方协商一致解除劳动合同。被告并未作出解除劳动合同的决定，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金4500元的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十一条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告南京威达天宇医疗器械有限公司于本判决生效之日起五日内支付给原告田二毛双倍工资差额3600元、延时加班工资1939.66元、双休日加班工资2069元，合计7608.66元；驳回原告田二毛的其他诉讼请求。如未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，依法免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  徐琴二〇一七年五月三十一日书记员  刘迪