广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0604民初3439号原告：王运诚，男，汉族，1986年4月14日出生，住江西省九江市都昌县，委托诉讼代理人：麦彩云，广东至高律师事务所律师。被告：佛山市福至装饰设计有限公司，住所广东省佛山市禅城区魁奇二路139号二十三座二层2P3号之一，营业执照注册号91440604799342369R。法定代表人：聂鹏仔，总经理。原告王运诚诉被告佛山市福至装饰设计有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年2月28日立案受理，本案依法由审判员白东亚适用简易程序独任审理，分别于2017年3月30日、2017年4月10日两次公开开庭进行了审理。原告王运诚及其委托诉讼代理人麦彩云，被告的法定代表人聂鹏仔均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：一、劳动仲裁请求：原告于2016年12月8日以被告为被申请人申请劳动仲裁，请求裁决被告支付原告提成84840元（84840元-借支款15000元）。二、劳动仲裁结果：佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月15日受理原告的仲裁申请，于2017年2月13日作出佛禅劳人仲案非终字[2016]1808号仲裁裁决书，裁决：驳回原告的全部仲裁请求。三、诉讼请求：原告于2017年2月13日收到上述仲裁裁决书，于2017年2月28日向本院起诉。请求判令：1、被告支付原告工资69840元，并承担本案诉讼费；2、被告支付原告未签订劳动合同二倍工资84840元；3、被告支付原告高温津贴450元；4、被告支付原告失业金1208元；5、被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金14140元。本案中，双方举证及质证意见如下：诉讼中，原告举证情况如下：1、原告身份证复印件、被告企业机读档案登记资料。2、佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会作出佛禅劳人仲案非终字[2016]1808号仲裁裁决书。3、微信转账记录。4、福至装饰客户服务指南、完工验收单、材料进场验收单、防水工程闭水试验记录单、隐蔽工程验收单、温馨提示、售后服务内容及措施、送货单、收据、证明书及身份证复印件5份。5、收据、收条、结算单共19张。经质证，被告对原告所举证据1、2无异议；对证据3的真实性无异议，认为除了原告举证的转账记录外还有其他转账及现金交付；对证据4中福至装饰客户服务指南、完工验收单、送货单的真实性有异议，被告没有见过，认为定点送材料的没有东科建材；对收据的真实性不予确认，看不清楚内容；对证明书的真实性有异议，张丹并不是证明书佛澳湾的业主，原告在尚野君庭只做了水电泥工，至今没有结算，怡翠晋盛尚未结算，工程在返修没有完工，俊景商贸不是原告经手的，原告在做木工时介入，没有完工原告就离开，顺宝花园至今尚未完工，现在保利东滨工地因工程质量起诉，至今尚未完工结算；对证据5确认顺宝花园已经结算，结算金额与被告提交的装饰合同书、工程预算定额表的金额一致，可以证明该工程没有完工，对收据、结算单的真实性均有异议，认为原告并未跟进涉及项目的工程，只跟进部分项目工程。诉讼中，被告举证情况如下：1、吕伟锋的民事起诉状一份。2、原告与保利东滨业主签订的补充协议。3、报警回执。4、佛山福至装饰工程预算定额表、装饰合同书、佛山福至装饰工程施工表。经质证，原告对被告所举证据1的真实性无异议，认为起诉状内容是起诉工程纠纷，与本案无关，该案没有出具判决不能认定原告与被告是劳务关系，起诉状提及保利东滨工地总工程款是133620元，业主确认已经支付该款项给被告，被告尚未支付原告提成；对证据2认为该协议看出签订方是被告，有被告公章确认。合同上的负责人是原告，因原告是该工程的监理，并非合同的主体，该协议是被告与业主签订，且协议涉及的款项业主已经支付给被告；对证据3确认报警事实属实，报警内容并非被告所述，被告当时是叫原告催收工程款，催收工程中与业主发生口角，后原告报警；对证据4没有提交原件，无法核实真实性，即使装饰合同书是真实的，该合同可以看出被告与业主按照实际工程款结算的并非按照预算表结算，且工程预算定额表存在修改，并非最终的核算表，具体被告与业主结算的数额与原告提交的收据为准。本案涉及的项目，原告均有参与至完工。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原告的提成问题原告主张其于2016年6月底入职被告处，做工程监理，被告法定代表人聂鹏仔承诺工资待遇按照完成工程计算，每管理完一个工程，按照装修总价的十个点计算工资，每月只拿基本工资2500元，但被告并未结算原告工资，要求被告支付。被告则主张自2016年6月底双方建立劳务关系，被告不应向原告支付工资，认为被告已经超额向原告支付了劳务费用。本院认为，双方当事人均确认原告曾在被告处提供劳动，即使双方成立劳务关系，也不能免除被告作为原告提供劳务的受益方支付原告劳动报酬的义务，故本院对被告主张的因双方为劳务关系无需向原告支付工资的抗辩意见不予采纳。对于原告劳动报酬的标准。原告主张其工资构成为底薪2500元加提成，提成按照总工程款的10%计算。被告则主张按照总工程款的3%计算劳务报酬，并陈述称没有约定基本工资。经审查，原告在仲裁申请中仅陈述“公司承诺每个工程保十个点，至今未结算”，且在仲裁请求中将已经收取的款项说明为“借支款”，并未提出存在基本工资的约定，而在诉讼中增加陈述称“每月只拿保底工资2500元”，前后陈述称不一致，且经仲裁认定“申请人并没有基本工资”，原告应继续举证证实双方存在关于基本工资的约定，本案中，原告并未完成其举证义务，故本院对原告主张的基本工资2500元不予认定。根据原告仲裁申请中的陈述及被告在庭审中的确认，认定原告的劳动报酬是根据总工程价款按照一定比例计算的提成。对于提成的计算比例，原告主张为10%，被告主张为3%，双方均未提供证据证实其各自的主张。根据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，因双方当事人对其工资计算方式均未提供证据证实，本院决定参照佛山市在岗职工平均工资标准确定原告的劳动报酬标准，即5151元/月。对于被告向原告的微信转账。诉讼中，原告提交了被告向其微信转账的记录，被告对真实性无异议，本院予以采信。根据微信转账凭证，有部分转账记录中在转账说明中记载“顺宝监理佛奥湾电工”、“监理报账”、“监理王工报账顺宝泥工”、“尚墅君庭水泥沙钱”等，其他均记载为“微信转账”。原告在诉讼中陈述称转账中有说明的是帮被告垫付的材料款，其他没有转账说明的是工资，并主张被告转账支付的款项中除六个月的基本工资15000元外，其他均为帮公司补材料的报销款。被告则主张原材料是定点供应，不需另行采购，且原告做监理时请电工，原告支付电工费用后被告转账给原告。本院认为，被告作为转账主体，应对其转账性质作出解释，但被告并未举证证实转账说明中记载“顺宝监理佛奥湾电工”、“监理报账”、“监理王工报账顺宝泥工”、“尚墅君庭水泥沙钱”等的转账均为劳动报酬，且被告亦确认其中有部分款项非原告劳动报酬，故被告应承担举证不能的不利后果，本院对转账说明中另有备注的款项不予认定为被告支付的劳动报酬。诉讼中，原告确认“除有转账说明的外，有的是混合发放工资及报销款，具体哪一笔原告不清楚”，并陈述称已经收取六个月的“基本工资”共计15000元，但原告对此并未举证证实，故本院对原告的陈述不予确认。据微信转账记录计算，被告已经支付原告劳动报酬16233元（1500元+4000元+1000元+200元+409元+400元+2000元+3000元+3724元）。对于被告支付劳动报酬的期间。原告陈述称其在被告处工作至2016年12月8日，被告对此并未提供证据反驳，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、第七十二条的规定，本院采信原告的陈述，认定原告自2016年6月底至2016年12月8日期间为被告提供劳动。根据本院确认的原告的劳动报酬标准，被告应支付原告劳动报酬27175.97元（5151元/月×5个月+5151元÷21.75天×6天），据前所述，被告已经支付原告劳动报酬16233元，故应支付原告劳动报酬差额10942.97元（27175.97元-16233元）。二、关于原告请求被告支付未订立书面劳动合同二倍工资差额、高温津贴、失业金、违法解除劳动合同的经济补偿金的问题。原告在诉讼中请求被告支付未订立书面劳动合同二倍工资差额84840元、高温津贴450元、失业金1208元、违法解除劳动合同的经济补偿金14140元，该四项诉讼请求经审查未经仲裁前置程序处理，系原告在诉讼中增加，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，原告在诉讼中增加的该四项诉讼请求与本案不存在不可分性，本院不予一并处理，原告可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。裁判结果依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、第七十二条的规定，判决如下：一、被告佛山市福至装饰设计有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王运诚劳动报酬差额10942.97元；二、驳回原告王运诚的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  白东亚二〇一七年五月二十三日书记员  陈亚妹