重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0112民初6826号原告：北城致远集团有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道龙华大道2号。法定代表人：曹兴平，董事长。委托诉讼代理人：毛凌云，男，汉族，1977年12月26日出生，系原告公司员工，住重庆市涪陵区。被告：赵丹，男，汉族，1984年9月10日出生，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：张跃，重庆通安律师事务所律师。原告北城致远集团有限公司与被告赵丹劳动争议一案，本院于2017年3月31日立案受理后，依法由审判员曾庆适用简易程序于2017年5月2日公开开庭进行了审理。原告北城致远集团有限公司的委托诉讼代理人毛凌云，被告赵丹及其委托诉讼代理人张跃到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告北城致远集团有限公司向本院提出诉讼请求：请求判决原告不支付被告违法解除劳动关系赔偿金39662元、2016年4月和2016年5月的绩效奖金1200元。事实和理由：被告于2013年5月10日进入原告处从事物资管理员工作，同日，被告填写了新员工入职引导确认单，并学习了原告的《员工考勤管理办法》和《北城致远集团奖惩实施细则》。2016年7月1日，因公司经营发展需要，原告向被告发送了关于工作安排的通知，派驻被告到原告承接的奉节县司法局业务用房建设项目部工作（工资福利待遇保持不变），工作时间暂定3个月。被告在接到前述通知后，拒不服从原告的工作安排，未按时到岗报到，连续旷工达六天以上。被告的行为严重违反了《劳动合同书》及原告公司的规章制度，原告依据《劳动合同书》、《员工考勤管理办法》、《北城致远集团奖惩实施细则》的相关规定于2016年7月26日向被告发出了《关于解除赵丹劳动合同的通知书》。被告不服，于2016年7月以原告违法解除劳动关系为由向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁庭审时，原告的委托代理人靳某（一般代理）受被告误导，在未向原告核实且没有证据佐证的情况下，认可于2016年7月7日口头与被告解约的事实。原告此后向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会书面说明情况并要求重新开庭，但重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会未予理会，该委作出仲裁裁决书支持了被告的申请。原告为维护自身权益，特提起诉讼。被告赵丹辩称，原告已于2016年7月7日口头与被告解除了劳动关系，原告系违法解除，应当向被告支付赔偿金39662元（5666元/月×3.5个月×2倍）。原告应当向被告支付2016年4月和2016年5月的绩效工资共计1200元（600元×2个月）。经审理查明：被告于2013年5月10日进入原告处从事物资管理员工作，同日，原、被告签订《劳动合同书》，约定合同期限为2013年5月10日至2016年5月10日。同日，被告填写了新员工入职引导确认单，确认已知晓原告公司的《员工出勤管理办法》、《员工休假管理办法》、《北城致远集团绩效考核管理办法》、《集团薪酬福利管理制度》、《北城致远集团奖惩实施细则》、《员工手册》等制度的内容，并自愿接受和遵守集团相关制度规定。《北城致远集团奖惩实施细则》第十一条规定，员工连续旷工3天（含）以上和一年累计旷工6天（含）以上的，单位可以给予降薪、降职、开除（解除劳动合同）。2014年11月12日，原、被告双方再次签订一份《劳动合同书》，约定合同期限为2014年11月12日至2017年11月13日，被告工作区域或工作地点为原告经营范围内的相关区域，被告连续旷工三天以上（含三天）的，视为严重违反规章制度，原告可立即解除劳动合同并不承担任何违约金和经济补偿金。工作期间，原告针对被告实行指纹考勤。被告当月工资在次月15日左右以银行转账方式发放，以自然月为计薪周期。原告向被告支付了2015年4月工资（含2015年一季度绩效工资）6764.4元、2015年5月工资5128.02元、2015年6月工资5128.02元、2015年7月工资（含2015年二季度绩效工资）6755.4元、2015年8月工资5118.02元、2015年9月工资5118.02元、2015年10月工资（含2015年三季度绩效工资）6757.4元、2015年11月工资5118.02元、2015年12月工资5118.02元、2016年1月工资（含2015年四季度绩效工资）6733.7元、2016年2月工资5095.71元、2016年3月工资5095.71元、2016年4月工资（含2016年一季度绩效工资）6733.7元、2016年5月工资5111.23元、2016年6月工资5111.23元。原、被告双方均认可被告在劳动关系解除前12个月的月平均工资为5666元。2016年7月15日，原告向被告送达了《关于工作安排的通知》，原告派被告于2016年7月18日至2016年10月17日期间到公司所属项目奉节县司法局业务用房建设项目部工作，派驻期间劳动关系与工资福利待遇保持不变。2016年7月26日，原告向被告送达了《关于解除赵丹同志劳动合同的通知》，以被告从2016年7月18日起至今未到公司所属项目奉节县司法局业务用房建设项目部报到上班且未履行工作职责，已连续旷工长达6天为由，根据《劳动合同书》、《员工出勤管理办法》、《员工奖惩制度》的规定，认定被告属于严重违反公司规章制度，决定自2016年7月26日起解除原、被告于2014年11月12日签订的《劳动合同书》，终止双方之间的劳动合同法律关系。2016年7月8日，被告以原告为被申请人向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付2016年4月和2016年5月绩效工资1200元、违法解除劳动合同赔偿金42000元。2017年1月17日，重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决原告向被告支付2016年4月和2016年5月的绩效工资1200元、违法解除劳动关系赔偿金39662元。另查明，仲裁庭审时，原告委托代理人靳某陈述原、被告双方解除劳动关系的时间是2016年7月7日，原因为被告违反公司制度，通知方式是口头通知，被告自2016年7月1日起就未出勤，原告已足额支付被告2016年4月至2016年5月的绩效工资。被告在仲裁庭审中陈述原告于2016年7月7日口头要求被告停止工作，但未告知原因，被告从2016年7月8日起就不能登录公司系统，且被删除在指纹考勤机上的信息而无法考勤。被告在仲裁申请书中确认原告于2016年7月7日与被告解除劳动关系。庭审中，原告确认：绩效工资一季度发放一次，当季度的绩效工资在次季度的首月发放；被告每个月的绩效工资基准数为600元，但应根据《北城致远集团绩效考核管理办法》及实施细则进行考核，根据考核结果确定发放金额，被告在2016年4月至2016年6月的考核分数为0分，故被告在对应期间不存在绩效工资；原告在仲裁阶段的委托代理人不负责任，故其在仲裁时陈述已经足额支付被告2016年4月和2016年5月的绩效工资；原、被告之间的劳动关系于2016年7月26日解除。被告在庭审中确认：被告每个月的绩效工资为600元，金额是固定的，被告实际上班至2016年7月7日，双方劳动关系于2016年7月7日因原告公司人力资源部部长张某某口头通知而解除。另庭审中，原、被告双方均确认张某某系原告公司人力资源部部长，原告公司有工会。经本院询问，原告表示不清楚在解除劳动关系时是否通知工会。以上事实，有《劳动合同书》、承诺书、新员工入职引导确认单、《员工出勤管理办法》、《北城致远集团奖惩实施细则》、《关于工作安排的通知》、《关于解除赵丹同志劳动合同的通知》、快递单、仲裁裁决书、劳动仲裁申请书、重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会受理案件通知书、银行交易明细、本案庭审笔录等为凭，并经质证，足以认定。本院认为，用人单位解除与劳动者之间的劳动关系应当具备相应的事实依据和法律依据。本案被告主张原告系于2016年7月7日口头通知被告解除劳动关系，原告在本案庭审中予以否认并主张双方劳动关系系于2016年7月26日解除，但原告在仲裁阶段的委托代理人靳某在仲裁庭审中已确认双方解除劳动关系的时间是2016年7月7日，原因为被告违反公司制度，通知方式是口头通知，故原告在仲裁和本案庭审中的陈述前后矛盾。且本案被告系于2016年7月8日（早于2016年7月26日）申请仲裁，要求原告支付违法解除劳动关系赔偿金，这与原告于2016年7月7日解除劳动关系的常理相符。因为从一般常理出发，只有原告在2016年7月8日之前提出解除劳动关系，被告才可能于2016年7月8日主张违法解除劳动关系赔偿金，故本院对于原告提出的双方之间劳动关系于2016年7月26日解除的主张不予采信。在原告未能作出充分合理解释和证明的情况下，本院采信被告的主张，认定双方之间劳动关系系于2016年7月7日由原告以被告违反制度为由解除。原告于2016年7月7日解除与被告之间的劳动关系，但原告并未提供充分有效证据证明在2016年7月7日之前存在其有权解除劳动合同的情形。此外，原、被告双方均确认原告公司存在工会，但原告并未提供证据证明其在解除劳动合同前已事先将解除理由通知工会。综上，原告应当承担举证不能的不利后果，本院认定原告系违法解除与被告之间的劳动合同，应当向被告支付违法解除劳动关系赔偿金。被告于2013年5月10日进入原告处工作，双方之间劳动关系于2016年7月7日解除，故被告在原告处的工作期间为2013年5月10日至2016年7月7日，结合原、被告双方均认可的被告在劳动关系解除前12个月的月平均工资标准（即5666元/月），本院认定原告应当向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金39662元（5666元/月×3.5个月×2倍）。关于绩效工资，原告主张被告在2016年4月至2016年6月的考核分数为0分，故被告在对应期间不存在绩效工资。但原告并未提供有关考核标准的依据，原告在庭审中提供的二季度绩效考核汇总表也仅是原告在2016年8月10日（双方劳动关系解除后）单方制作的表格，本院不予采信。此外，原告在仲裁阶段的委托代理人靳某在仲裁时陈述已足额支付被告2016年4月至2016年5月的绩效工资，该陈述与原告在本案中提出的被告在2016年4月和2016年5月不存在绩效工资的主张相矛盾。综上，原告应当承担举证不能的不利后果，因原、被告双方均确认被告每月绩效工资为600元，在原告未提供证据已支付的情况下，本院认定原告应当向被告支付2016年4月和2016年5月的绩效工资共计1200元（600元/月×2个月）。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：原告北城致远集团有限公司于本判决生效之日起十日内向被告赵丹支付违法解除劳动关系的赔偿金39662元；原告北城致远集团有限公司于本判决生效之日起十日内向被告赵丹支付2016年4月和2016年5月的绩效工资1200元；驳回原告北城致远集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告北城致远集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 曾 庆二〇一七年五月九日书记员 潘文洁