河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫07民终1634号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地：新乡市开发区二十一号街坊一、三层。负责人：翟振祥。委托诉讼代理人：禹婷婷，河南联盟律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张兴保，男，1943年11月19日出生，汉族，住河南省延津县。委托诉讼代理人：娄峥，女，1987年4月25日出生，汉族，住新乡市。委托诉讼代理人：申长江，河南牧野律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王兴元，男，1990年5月26日出生，汉族，住河南省。被上诉人（原审被告）：河南天丰钢结构建设有限公司，住所地：新乡市新辉路三里桥。法定代表人：宋新利。上诉人阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称阳光财险新乡支公司）因与被上诉人张兴保、王兴元、河南天丰钢结构建设有限公司（以下简称天丰公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服新乡市红旗区人民法院（2016）豫0702民初1509号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。阳光财险新乡支公司的委托诉讼代理人禹婷婷，张兴保的委托诉讼代理人娄峥、申长江，王兴元到庭参加诉讼。天丰公司经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳光财险新乡支公司上诉请求：撤销原判，改判少赔45193元。诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：张兴保已73岁，一审根据已过期的医师执业资格证认定其误工损失错误，是否实际在医院执业不确定，张兴保未提供相关证据证明在医院执业，误工费不应支持。张兴保辩称：张兴保在事故发生时虽已达72岁，但其有固定工作，也有固定收入。张兴保注册有医师执业证书，在小店镇卫生院工作，2012年7月份之后又在小店西街村卫生室张玉忠诊所执业至今，月平均工资5000左右。该事实有新乡市红旗区小店镇卫生院、新乡市红旗区小店镇西街村村民委员会和红旗区小店镇西街村卫生室出具的证明为证。虽然此时张兴保已72岁，但由常识可知，医生作为特殊行业，日常工作中并无繁琐的体力劳动，其执业主要是依靠大量的专业知识和丰富的执业经验，进行的是脑力劳动。张兴保作为一名经验丰富的医生，在小店镇甚至整个新乡市医师界都享有声誉，故其在到达退休年龄后仍在小店西街村卫生室张玉忠诊所执业实属正常现象。上诉人以张兴保已达退休年龄便不再有误工损失纯属臆想。张兴保因伤致残，原审法院认定张兴保误工损失45193元合法有据，并无不当。事故发生后，张兴保因伤致残，无法继续工作，误工至今，张兴保在诊所工作时月平均工资为5000元左右，但个人诊所所发工资并无工资单予以证明，这也是符合常理的。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，原审法院最终按照2015年河南省卫生、社会保障和社会福利业49301元/年计算确定数额为45193元，合法有据。张兴保在原审时提供医师执业证的目的是为了证明其医生的身份，至于上诉人称张兴保医师执业证已过期，不能证明其现在仍在执业的情况，那是因为2013年之后，新乡市卫生系统对医师执业证就不再审核，故张兴保提供的医师执业证并未过期。综上所述，原审法院认定张兴保误工费为45193元有事实根据，也符合法律规定，判决并无不当，张兴保呈请二审人民法院依法查明本案事实，维持原判，驳回上诉人的上诉请求。王兴元不发表意见。天丰公司未答辩。张兴保向一审法院起诉请求：判令王兴元、天丰公司赔偿医疗费等各项损失共计190707.89元；阳光财险新乡支公司在保险范围内承担保险责任；诉讼费用由王兴元、天丰公司、阳光财险新乡支公司承担。一审法院认定事实：2015年5月21日上午10时许，王兴元驾驶的豫Ｇ×××××小型客车与张兴保驾驶的电动车在本市红旗区小店西街相撞，造成双方车损、张兴保受伤的道路交通事故。新乡市公安局交通巡逻警察支队事故处理大队作出的道路交通事故认定书（简易程序），认定王兴元负事故的全部责任，张兴保无责任。事故发生后，张兴保当即被送往中国人民解放军第三七一中心医院住院治疗42天，支出医疗费54619.23元，主要诊断为踝关节骨折，其他诊断为：股骨内踝骨折、膝关节内侧副韧带损伤、距骨骨折、膝关节半月板损伤、××、腔隙性脑梗塞、鼻窦炎。该医院出具的出院证明主要吩咐有：1、卧床休息3个月；2、定期复查；3、骨折愈合后内固定取出物费用约9000元；4、在院期间陪护两人。张兴保的伤情经新乡市公安局交通管理支队事故处理大队委托新乡医学院司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心于2016年4月22日出具鉴定意见：张兴保左下肢损伤评为十级伤残，其出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理人一人，护理期限拟定为90日，其二次手术费用约需人民币6000元。2016年2月20日，张兴保在新乡医学院第三附属医院支出门诊费292.04元；2016年2月26日，张兴保在郑州大学第一附属医院支出门诊化验费26元；2016年3月2日，张兴保在新乡医学院第二附属医院支出门诊动态脑电图费250元；2016年3月3日至2016年3月13日，张兴保在新乡市第二人民医院住院治疗10天，××变，××内分泌科，支出医疗费2112.31元。红旗区小店镇西街村卫生室于2015年8月25日出具的证明载明：张兴保左下肢骨折，术后感染在该卫生室治疗；于2015年10月7日和2016年3月2日出具的证明载明：张兴保术后脑梗塞在该卫生院治疗。另查明，王兴元系天丰公司员工，王兴元受公司委派驾驶豫Ｇ×××××小型客车。该车在阳光财险新乡支公司投有交强险和商业三者险（限额300000元，并不计免赔率），事故发生在保险期内。事故发生后，王兴元为张兴保垫付医疗费3210元，张兴保在交警部门支取被告垫付的押金10000元。本次事故给张兴保造成的损失有医疗费67829.23元（含被告垫付13210元）、后续治疗费6000元，住院伙食补助费按每天15元计算42天为630元，营养费按每天15元计算42天为630元，误工费按2015年河南省卫生、社会保障和社会福利业49301元/年计算至鉴定前一日（2015年5月21日至2016年4月21日共11个月）共计45193元（49301÷12×11），护理费按2015年河南省居民服务业和其他服务业30482元/年以二人护理计算住院期间42天以一人部分护理计算出院后90天为10773元{30482÷365×42×2+30482÷365×90×50%}，残疾赔偿金根据十级伤残赔偿标准按2015年河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年计算7年为17903.2元（25576×7×10%），残疾辅助器具费1710元，精神抚慰金支持5000元，交通费酌定900元，电车修理费200元，复印费46元，鉴定费2500元。以上损失共计159314.43元。认定上述事实的证据材料有张兴保提供的交通事故认定书，中国人民解放军第三七一中心医院住院病案、诊断证明书、出院证、医疗费票据，新乡市第二人民医院病案、诊断证明、医疗费票据，郑州大学第一附属医院门诊票据，新乡医学院第二附属医院门诊票据，医师执业证、小店镇卫生院等出具的证明、派出所证明、户口本，小店镇西街村卫生室证明、处方笺，复印费票据、伤残鉴定费票据、电车修理费收据、辅助器具销货清单、司法鉴定意见书、交通费，王兴元提供的天丰公司出具的证明、交通事故预交款收据、中国人民解放军第三七一中心医院门诊费票据、交强险和商业三者险保险单、行驶证和驾驶证以及当事人陈述。一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。根据交警部门对本案事故的责任划分，对于张兴保的损失，应由王兴元的雇主天丰公司承担赔偿责任。因涉案车辆在阳光财险新乡支公司投有交强险和商业三者险，故应由阳光财险新乡支公司在交强险限额内先行赔付张兴保医疗费、后续治疗费10000元，在死亡伤残赔偿金限额内赔付张兴保误工费45193元、护理费10773元、残疾赔偿金17903.2元、残疾辅助器具费1710元，精神抚慰金5000元、交通费900元共计81479.2元，在财产损失限额内赔付张兴保200元；下余医疗费、营养费、住院伙食补助费共计65089.23元由阳光财险新乡支公司在商业三者险内予以赔付；以上共计156768.43元。复印费46元、鉴定费2500元共计2546元由天丰公司赔偿。对于王兴元垫付的13210元，由阳光财险新乡支公司从其赔偿数额中予以扣除，并返还王兴元。扣除后，阳光财险新乡支公司应赔付张兴保143558.43元（156768.43-13210）。关于张兴保主张的其他医疗费，被告对其关联性有异议，认为张兴保提供的证据不足以证明所治疗项目系本案事故造成的，理由充分，予以采信。张兴保的其他诉讼请求，证据不足，不予支持。原审缺席判决：一、阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内一次性赔付张兴保各项损失共计143558.43元；二、河南天丰钢结构建设有限公司于判决生效后十日内赔偿张兴保各项经济损失2546元；三、驳回张兴保的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4114元，由张兴保负担866元，河南天丰钢结构建设有限公司负担3248元。二审中,张兴保提交新乡市医师定期考核管理委员会证明一份,证明河南省卫生系统在2013年到2015年度没有对医师进行考核。提交张兴保医生执业证，其中有变更注册记录情况，证明张兴保仍有执业能力。阳光财险新乡支公司质证意见为，两组证据不属于新证据，对真实性无异议。不能证明其证明目的。1.张兴保的工作应该以医师执业证上登记的为准。第二次变更登记2014年8月28号这是事故发生前最近的一次变更，但是该页卫生局已经加盖公章并作废，这说明张兴保所谓的在诊所执业不实；2.第三次变更在2017年4月10日这是在事故发生之后两年，该登记这能是证明张兴保在2017年4月之后的工作情况，不能反推事故发生时的工作状况；3.张兴保退休前是小镇卫生院的职工，与卫生院关系紧密，对一审的证明真实性有异议。具体工作状况应以卫生局的登记为准；4.卫生系统的考核实行行政管理，这与张兴保的实际工作状况并无必然联系，即使卫生系统没有考核，在2015年事故发生前后的三个月张兴保也应当提供注册登记的执业地点，一审提供的证人未出庭，证言不应采纳。天丰公司、王兴元不发表意见。本院认为，张兴保提交的证据系行政机关依法出具的证明，上诉人对其真实性无异议，本院予以采纳。本院经审理查明事实与原审查明事实一致。本院认为：关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”张兴保的伤情诊断为：主要诊断为踝关节骨折，其他诊断为：股骨内踝骨折、膝关节内侧副韧带损伤、距骨骨折、膝关节半月板损伤、××、腔隙性脑梗塞、鼻窦炎。张兴保虽已72岁，但并不必然丧失劳动能力，作为医生仍可以自己的劳动获得收入，结合张兴保提供的执业医师执业证书、小店镇西街村卫生室证明等证据，一审按照2015年河南省卫生、社会保障和社会福利业49301元/年的标准计算误工费并无不当，阳光财险新乡支公司主张张兴保的误工费不应支持的上诉理由不足，本院不予支持。综上所述，原审认定事实基本清楚，适用法律部分正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费930元，阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 刘 辉审判员 浮代飞二〇一七年五月二十三日书记员 王世敏