上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）沪01民终3336号上诉人（一审被告、反诉原告）：北京拓必西科技发展有限公司，住所地北京市丰台区小井村290号4幢1号平房。法定代表人：郑国强，董事长。委托诉讼代理人：杨先军，安徽英锐律师事务所律师。被上诉人（一审原告、反诉被告）：上海卡斯特环境净化材料有限公司，住所地上海市奉贤区沪杭公路1091号。法定代表人：MartinusCornelisMariaKarsten，董事长。上诉人北京拓必西科技发展有限公司（以下简称“拓必西公司”）为与被上诉人上海卡斯特环境净化材料有限公司（以下简称“卡斯特公司”）买卖合同纠纷一案，不服上海市奉贤区人民法院（2016）沪0120民初14203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案受理后，依法组成合议庭，于同年4月6日对本案公开开庭进行了审理。上诉人拓必西公司的委托诉讼代理人杨先军律师到庭参加了诉讼。被上诉人卡斯特公司的委托诉讼代理人未按时到庭，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。上诉人拓必西公司上诉请求：1、撤销原判，改判驳回卡斯特公司提出的全部一审本诉诉讼请求，支持拓必西公司提出的全部一审反诉诉讼请求。主要事实和理由如下：1、一审判决查明事实错误：卡斯特公司发给拓必西公司的补充协议电子邮件，拓必西公司并未确认，一审法院将其作为事实予以确认，并据此错误地将争议焦点确定为上诉人是否按约（补充协议）交货。2、一审法院认为王某的证言系孤证未予采信，拓必西公司2016年2月26日送货至指定地点系提前交货行为，因此不需要一次性交清全部货物。拓必西公司上门送货只是为了避免损失的扩大，并非对变更交货地点和交货时间的认可。3、按照合同约定，交货地点在拓必西公司工厂，但卡斯特公司却一直不到拓必西公司工厂验货提货，构成违约。拓必西公司提供补充协议的目的是用来证明拓必西公司应卡斯特公司要求改进产品造成损失12万元，而非证明同意变更交货地点等内容。被上诉人卡斯特公司未到庭发表答辩意见。一审中，卡斯特公司诉讼请求：1、解除双方签订的家具采购合同；2、拓必西公司向其返还货款97,500元；3、拓必西公司支付违约金65,000元；4、拓必西公司支付律师费5,000元。事实和理由：2015年11月24日，双方签订一份采购合同，约定卡斯特公司向拓必西公司采购价值325,000元家具，交付时间为2015年12月15日。合同签订后，卡斯特公司支付了前期30%计97,500元的货款。然截止起诉之日，拓必西公司未交付货物。根据双方合同约定，迟延交货超过5日的，卡斯特公司有权解除合同，拓必西公司应返还卡斯特公司已付款项，并支付总价20%的违约金。拓必西公司提起反诉如下：卡斯特公司赔偿损失351,515元（货物价值231,515元＋返工费12万元）并支付违约金65,000元。事实和理由：2015年11月24日，双方签订采购合同后，卡斯特公司又提出对产品进行改进。双方通过电子邮件形成补充协议，重新约定交货时间及改进费用12万元。拓必西公司按照卡斯特公司改进要求对产品进行了改进，但送货至卡斯特公司指定地点时，遭拒收。拓必西公司按约履行，而卡斯特公司却违反合同约定拒收货物，致使拓必西公司遭受经济损失。卡斯特公司在一审中针对反诉辩称，其不存在违约情形，违约方是拓必西公司，且拓必西公司主张的损失及违约金与合同约定不一致，请求驳回其反诉请求。一审法院认定如下事实：2015年11月24日，卡斯特公司与拓必西公司签订一份《礼来项目家具采购合同》（以下简称采购合同），主要约定：卡斯特公司向拓必西公司采购价值32.5万元的家具；交货地点为拓必西公司工厂，双方一致同意，当且仅当货物验收合格，拓必西公司才可按合同约定办理交货等各项事宜；交付时间为2015年12月15日前；任何一方不履行或不完全履行合同约定的任何一项义务，即构成违约；违约方应按合同中有关违约责任的特殊约定向守约方承担违约责任；守约方的损失包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费等；如实际交货日期迟于该交货日期的，则每迟延一日，拓必西公司应按迟延合同价款的3%向卡斯特公司支付违约金；如迟延超过5日的，卡斯特公司有权解除合同，合同自卡斯特公司书面解除通知送达拓必西公司时解除，且拓必西公司应向卡斯特公司返还合同义务中已支付的相应款项，若该款项不足以弥补因卖方延迟履行而给卡斯特公司造成的损失，拓必西公司应承担赔偿责任，并支付相当于总协议价款的20%违约金。合同签订后，卡斯特公司于2015年12月4日支付给拓必西公司前期30%计97,500元的货款。2016年2月3日，卡斯特公司与拓必西公司达成《礼来项目家具采购合同补充协议》（以下简称补充协议），主要约定原合同中所有需返修家具返工维修费用共12万元，交货及安装地点约定为苏州礼来项目工地，原合同项下第18-23项交货时间为2016年2月29日，其余家具交货时间为3月8日；拓必西公司延期交货的，则按延期天数每天2,000元承担违约金。卡斯特公司认为拓必西公司未向其交货；拓必西公司则认为其于2016年2月26日送货至补充协议指定地点，系卡斯特公司拒收。拓必西公司提供证人王某的证言欲证明其主张；卡斯特公司对拓必西公司提供的证人证言的真实性不予认可。一审法院认为，拓必西公司提供的证据系孤证，而且即使证人所述事实成立，拓必西公司自己亦陈述当天仅送货80%而非全部货物，而按双方合同约定，当且仅当货物验收合格，拓必西公司才可按合同约定办理交货等各项事宜，现拓必西公司亦无证据证明其货物已经卡斯特公司验收合格而卡斯特公司拒收，故一审法院对拓必西公司主张的事实不予认定。一审法院审理后认为，卡斯特公司与拓必西公司之间的买卖合同关系合法有效。拓必西公司同意解除其与卡斯特公司的买卖合同，故一审法院对卡斯特公司要求解除双方签订的采购合同以及拓必西公司返还货款97,500元的诉请予以支持。拓必西公司未能按约向卡斯特公司交货，理应承担违约责任。卡斯特公司诉请的违约金过高，一审法院依法调整至以97,500元为本金自2015年12月4日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至本判决生效日止。对律师费，卡斯特公司主张有合同依据，一审法院凭据支持5,000元。对于拓必西公司的反诉主张，拓必西公司未能提供充分证据证明卡斯特公司存在违约情形，故对其诉请均不予支持。一审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定判决：一、解除卡斯特公司与拓必西公司于2015年11月24日签订的《礼来项目家具采购合同》；二、拓必西公司于判决生效之日起十日内返还卡斯特公司货款97,500元；三、拓必西公司于判决生效之日起十日内偿付卡斯特公司违约金（以97,500元为本金自2015年12月4日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至本判决生效日止）；四、拓必西公司于判决生效之日起十日内支付卡斯特公司律师费5,000元；五、驳回拓必西公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费3,650元，减半收取计1,825元，由拓必西公司负担；反诉案件受理费3,773元，减半收取计1,886.50元，由拓必西公司负担。二审中，各方当事人未提供新的证据。本院经审理查明，一审法院认定的事实正确。上诉人拓必西公司对一审法院认定了补充协议提出了异议，主张其仅认可补充协议中有关返工维修费用为12万元的内容，对于变更交货地点和交货期限的内容不予确认。对此，本院认为，第一，此与其一审反诉状中陈述的反诉事实不一致；第二，虽然拓必西公司仅确认补充协议的部分内容，但拓必西公司在诉讼中提到的实际交货时间和交货地点均与补充协议的内容不矛盾；第三，拓必西公司在收到补充协议后如仅确认部分内容，则双方对补充协议的全部内容并未达成一致，则拓必西公司不能单方擅自依据其中的部分内容来返修家具并向卡斯特公司主张返修费用。据此，本院认定，虽然双方未在补充协议上签字盖章，但是双方事实上达成了补充协议。本院另查明，一审庭审中证人王某陈述：到那边后，外国人（客户、收货人）讲外国话，有人翻译，主要是对产品质量问题的讲话。本案二审的争议焦点在于：在采购合同、补充协议的履行过程中，究竟是哪一方当事人存在违约行为而应承担相应的违约责任？上诉人拓必西公司称其将部分货物提前交至补充协议中的指定地点，被客户无理拒收，并不存在违约。对此，本院认为，根据一审庭审中证人王某的证人证言，返修后的货物送到客户处后，因客户对质量问题提出了异议，货物才被拉回。因此，在货物质量未能被验收合格的情况下，上诉人拓必西公司主张对方违约，不具备合同依据。并且，在货物被退回后直至一审庭审前，上诉人拓必西公司也未能提交有效证据证明货物质量符合双方合同约定，丧失了对此予以弥补的有利时机。据此，一审法院判决结果正确，本院应予维持。上诉人拓必西公司的上诉，证据不足，本院应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币7,423元，由上诉人北京拓必西科技发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周理庸审判员  黄 英审判员  杨 苏二〇一七年五月二十五日书记员  陈 月附：相关法律条文1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条：第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。