四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终5946号上诉人（原审被告、原告）：成都鑫立基机电制造有限公司。住所地：四川省成都市双流区西航港经济开发区工业集中区。法定代表人：范安平，总经理。委托诉讼代理人：杨敏，四川蓉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙平，四川蓉信律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：吕拥政，男，1969年1月16日出生，汉族，住四川省井研县。委托诉讼代理人：彭胡鑫，四川广都律师事务所律师。上诉人成都鑫立基机电制造有限公司（以下简称鑫立基公司）因与被上诉人吕拥政劳动争议纠纷一案，不服成都市双流区人民法院（2016）川0122民初949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月19日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。鑫立基公司上诉请求：撤销（2016）川0122民初949号民事判决，改判鑫立基公司不支付吕拥政未签订书面劳动合同所产生的二倍工资差额18041.6元。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。鑫立基公司与吕拥政依法签订了书面劳动合同，期限为2011年4月1日至2014年3月31日。该劳动合同到期后，吕拥政经鑫立基公司通知而不配合续签劳动合同，但却继续在鑫立基公司处工作。2015年10月21日，吕拥政才书面通知鑫立基公司要求解除劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第十四条之规定，吕拥政在劳动合同期满后仍继续在鑫立基公司工作，视为双方同意以原条件续订了劳动合同，鑫立基公司依法不应当支付吕拥政未签订书面劳动合同的二倍工资差额。吕拥政辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。吕拥政向一审法院起诉请求：判令鑫立基公司向吕拥政支付工资30000元、解除劳动关系的经济补偿金80000元和赔偿金80000元、未签订劳动合同的二倍工资55000元。一审中，吕拥政放弃向鑫立基公司主张支付工资30000元的诉讼请求。鑫立基公司向一审法院起诉请求：判令鑫立基公司不向吕拥政支付至2015年9月30日的工资24914.48元、不支付二倍工资未付部分17750.4元和解除劳动关系的经济补偿金40628.18元。一审法院认定的事实：（一）吕拥政系鑫立基公司员工。双方于2011年4月1日签订劳动合同。该合同约定：1、劳动合同期限为2011年4月1日—2014年3月31日，吕拥政在鑫立基公司处从事生产部铆焊岗位工作，基本工资为800元/月，鑫立基公司在每月10日前向吕拥政发放工资；2、合同期限届满，经双方同意，可以续订劳动合同，一方不同意续订，另一方不得强迫其续订劳动合同；3、吕拥政解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知鑫立基公司。但鑫立基公司有下列情形的，吕拥政可以随时通知解除本劳动合同：①未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，②以欺诈、胁迫手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的，③没有按劳动合同约定支付劳动报酬的，④以暴力威胁或非法限制人身自由的手段强迫劳动的，⑤未依法为劳动者缴纳社会保险费的，⑥用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权利的。4、鑫立基公司违反本劳动合同约定，应依照劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》等相应规定给予吕拥政相应补偿。5、吕拥政自愿解除本合同，鑫立基公司不予支付经济补偿。（二）劳动合同期限届满后，双方再未签订书面劳动合同，但吕拥政仍在鑫立基公司处工作。因鑫立基公司拖欠了吕拥政截至2015年9月30日的工资，吕拥政遂于2015年10月21日以鑫立基公司拖欠工资、未缴纳社会保险费为由，书面通知鑫立基公司解除劳动关系。鑫立基公司在2015年10月22日收到该通知。（三）2015年10月29日，吕拥政向双流县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求鑫立基公司支付2014年7月—2015年10月的工资30000元、经济补偿80000元、未签订劳动合同的二倍工资55000元。仲裁过程中，吕拥政放弃了2014年10月、2015年10月的二倍工资以及2015年10月工资。2015年12月25日，该委作出了鑫立基公司向吕拥政支付截至2015年9月30日的工资24914.48元、经济补偿40628.18元和二倍工资未付部分17750.4元，同时驳回吕拥政其他仲裁请求的双劳人仲委裁字（2015）第653号仲裁裁决。吕拥政、鑫立基公司均不服此裁决，遂起诉至一审法院。（四）鑫立基公司在2005年7月—2014年12月期间为吕拥政缴纳个人养老保险社会保险费。从2015年1月起，鑫立基公司再未为吕拥政缴纳社会保险费。（五）鑫立基公司提交的仲裁人员近12个月工资明细（实发）上记载吕拥政离职前12个月的月平均工资为3529.58元；吕拥政在2014年11月—2015年9月期间每月领取的工资分别为2697.82元、4406.78元、5565.04元、1752.82元、3619.14元、1530.82元、4215.69元、4453.56元、4911.47元、4617.56元、4792.16元；吕拥政2015年10月实发工资处为“（207.88）”；在“说明”处有吕拥政放弃2015年10月结算工资的内容。经询问，鑫立基公司主张仲裁人员近12个月工资明细（实发）上吕拥政2015年10月实发工资处的“（207.88）”表示吕拥政在2015年10月应向鑫立基公司支付207.88元，吕拥政对此无异议。2016年1月19日，鑫立基公司向吕拥政支付拖欠的工资报酬后，呂拥政应向鑫立基公司支付的207.88元此时结清。（六）鑫立基公司提交的2008年4月—2014年12月工资表表明，该期间内鑫立基公司向吕拥政发放工资最早始于2008年4月。（七）一审庭审中，吕拥政和鑫立基公司均放弃对拖欠的截至2015年9月30日工资的主张。一审法院认定上述事实，采信了送达证明、双劳人仲委裁字（2015）第653号仲裁裁决书及附件、劳动合同、工作证、个人养老保险缴费明细、仲裁人员近12个月工资明细（实发）、鑫立基2008年4月—2014年12月工资表、工资领取表、社会保险费限期补缴通知,以及吕拥政、鑫立基公司的一审当庭陈述等证据。一审法院认为，（一）吕拥政和鑫立基公司均放弃对拖欠的截至2015年9月30日工资的行为，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，其行为合法有效，一审法院对该问题不再进行审理。吕拥政在仲裁时未就赔偿金提出仲裁请求，且该请求与其他诉讼请求之间不存在不可分性，现吕拥政在一审中就此提出主张，违反了劳动争议仲裁前置程序的原则，故该项费用不在本案的审理范围之内。因此，一审法院认为本案的争议焦点在于：鑫立基公司是否应当支付经济补偿和未签订书面劳动合同所产生的二倍工资中的未付部分。（二）关于经济补偿的问题。吕拥政和鑫立基公司约定的劳动期限届满后，双方劳动合同关系终止，鑫立基公司即应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项的规定支付经济补偿。但吕拥政之后继续在鑫立基公司处工作，以致双方建立了新的劳动合同关系，故吕拥政在鑫立基公司处的工作年限应当连续计算。新的劳动合同关系建立后，鑫立基公司拖欠吕拥政工资和未为吕拥政缴纳2015年1月起的社会保险费属实，吕拥政以此为由要求解除劳动合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项和第（三）项的规定。因此，鑫立基公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款和第三款的规定，并结合吕拥政的入职时间、离职时间和离职前12个月的平均工资予以确定。一审庭审中，吕拥政主张入职时间为1999年12月，鑫立基公司主张入职时间为2008年4月并提交了2008年4月—2014年12月的工资表。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，应当由鑫立基公司就吕拥政的入职时间进行举证。鑫立基公司提交了2008年4月—12月的工资表，但其为吕拥政缴纳个人养老保险的起始时间为2005年7月，故一审法院对鑫立基公司主张的入职时间2008年4月不予采纳。因吕拥政主张的入职时间1999年12月早于鑫立基公司为其缴纳社会保险费的时间，故应由吕拥政就其于1999年12月已在鑫立基公司处工作的事实进行举证。虽劳动合同记载了吕拥政参加工作的时间为1999年12月，但该时间不能证明吕拥政2004年在何处工作。因此，吕拥政亦应承担举证不力的法律后果。故一审法院将鑫立基公司为吕拥政缴纳社会保险费的起始时间2005年7月认定为吕拥政的入职时间。又因法不溯及既往，《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，根据该法第九十七条第三款的规定，经济补偿计算年限的起始时间应从该法施行之日即2008年1月1日起计算。吕拥政对仲裁人员近12个月工资明细（实发）上载明的月平均工资3529.58元提出异议，但未提交其他证据证明自身在2014年11月--2015年9月的工资金额，应承担举证不能的法律后果。故一审法院对鑫立基公司提交的仲裁人员近12个月工资明细（实发）上载明的吕拥政2014年11月—2015年9月期间的实发月工资金额予以采纳。吕拥政放弃2015年10月工资，放弃工资的行为并不代表吕拥政在2015年10月不应享有工资，加之吕拥政也未举证证明2015年10月的工资金额，故一审法院认为2014年11月—2015年10月期间的月平均工资为（2697.82元+4406.78元+5565.04元+1752.82元+3619.14元+1530.82元+4215.69元+4453.56元+4911.47元+4617.56元+4792.16元）÷12月=3546.9元。经济补偿的计算方式应为3546.9元×8=28375.24元。（三）关于未签订书面劳动合同的双倍工资中未付部分的问题。新的劳动合同关系建立后，双方未签订书面劳动合同，鑫立基公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定向吕拥政支付未签订书面劳动合同所产生的二倍工资。该费用的起止期间应为2014年5月1日—2015年3月31日。又因《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间应从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，吕拥政于2015年10月29日申请仲裁，2014年5月1日—2014年10月29日期间的二倍工资中的未付部分已超过仲裁时效，一审法院对该期间二倍工资中的未付部分不予支持。同时，吕拥政在仲裁过程中放弃了2014年10月、2015年10月的二倍工资，虽其在一审庭审中仍主张上述费用，但该主张未得到鑫立基公司的认可，故一审法院对吕拥政的该项主张不予支持。因此，鑫立基公司应向吕拥政支付2014年11月1日—2015年3月31日期间未签订书面劳动合同所产生的二倍工资中的未付部分。该费用的计算方式为2697.82元+4406.78元+5565.04元+1752.82元+3619.14元=18041.6元。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项和第（三）项、第四十六条第（一）项和第（五）项、第四十七条第一款和第三款、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：一、成都鑫立基机电制造有限公司自一审判决生效之日起五日内向吕拥政支付经济补偿28375.24元、未签订书面劳动合同所产生的二倍工资中的未付部分18041.6元。二、驳回吕拥政的其他诉讼请求。三、驳回成都鑫立基机电制造有限公司的诉讼请求。一审案件受理费10元，诉讼保全费1595元，共计1605元，由成都鑫立基机电制造有限公司负担。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方均未向本院提交新证据,均对一审法院认定的事实基本无异议，本院除不确认鑫立机公司在一审中放弃对不支付截止2015年9月30日欠付工资报酬的主张外，其他事实予以确认。二审另查明，双方在一审诉讼中确认双方欠付劳动报酬已结清。本院认为，（一）关于二倍工资差额。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，吕拥政与鑫立基公司所签订的劳动合同期限届满后，双方再未签订书面劳动合同，但吕拥政仍在鑫立基公司处工作，故鑫立基公司应自劳动合同终止后满一个月的次日起向吕拥政支付二倍工资差额。鑫立基电以吕拥政劳动合同终止后仍在其处工作，主张不支付二倍工资差额，无法律依据，本院不予采纳。就二倍工资差额金额及计算问题，二审诉讼中，因双方均对一审法院确定的二倍工资金额予以认可，本院对一审法院确定的金额予以确认。因双方均未对经济补偿金提起上诉，此系双方处分自身民事权利，本院对一审法院确定的经济补偿金予以确认。另，用人单位应足额向劳动者支付劳动报酬。鑫立基公司拖欠吕拥政截至2015年9月30日的劳动报酬24914.48元，应予支付,但因仲裁裁决后，双方进行了结算，均认可前述劳动报酬已于2016年1月19日结清，此系双方对自身民事权利的处分，不违反法律禁止性规定，故，鑫立基公司无须再向呂拥政支付该款项，本院予以确认。综上，鑫立基公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定主要事实清楚，但判决主文表述不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持成都市双流区人民法院（2016）川0122民初949号民事判决第一、二项，即“成都鑫立基机电制造有限公司自本判决生效之日起五日内向吕拥政支付经济补偿金28375.24元、未签订书面劳动合同所产生的二倍工资中的未付部分18041.6元”“驳回吕拥政其他诉讼请求”二、撤销成都市双流区人民法院（2016）川0122民初949号民事判决第三项，即“驳回成都鑫立基机电制造有限公司的诉讼请求”；三、成都鑫立基机电制造有限公司无须再向呂拥政支付截至2015年9月30日的工资24914.48元；四、驳回成都鑫立基机电制造有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由成都鑫立基机电制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗健文审判员  陈进梅审判员  郑小茂二〇一七年五月二十七日书记员  宋善人