广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤04民终687号上诉人（原审被告）：珠海市旺磐精密机械有限公司。住所地：珠海市金湾区。法定代表人：蒋伟，总经理。委托诉讼代理人：多艳杰，广东文证律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：珠海市南屏兴中业建材经营部（张耀宾）。住所地：珠海市南屏镇。经营者：张耀宾���男，汉族，住广东省饶平县。委托诉讼代理人：周忠，广东环宇京茂律师事务所律师。原审被告：广东电白二建集团有限公司。住所地：广东省茂名市电白区。法定代表人：崔雅基，董事长。委托诉讼代理人：曾俊维，广东凯邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：余景军，广东凯邦律师事务所律师。原审被告：广东电白二建集团有限公司珠海分公司。住所地：广东省珠海市香洲区。负责人：郑伟，经理。委托诉讼代理人：曾俊维，广东凯邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：余景军，广东凯邦律师事务所律师。上诉人珠海市旺磐精密机械有限公司（以下简称旺磐公司）因与被上诉人珠海市南屏兴中业建材经营部（以下简称兴中业建材部）、原审被告广东电白二建集团有限公司（以下简称电白二建公司）、原审被告广东电白二建集团有限公司珠海分公司（以下简称珠海电白二建）买卖合同纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院（2016）粤0402民初5409号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月28日立案后，依法组成合议庭进行审理。现已审理终结。旺磐公司上诉请求：一、撤销原审判决第二判项，改判旺磐公司不承担未付货款的违约金责任；二、本案诉讼费用兴中业建材部负担。事实和理由：一、旺磐公司仅是承诺代珠海电白二建支付相关款项，即使在《（钢材）购销合同》中有盖章，但《承诺书》已经重新约定旺磐公司仅是代珠海电白二建支付款项。在旺磐公司不履行代付款时珠海电白二建应自行承担付款义务，兴中业建材部不能因此要求旺磐公司承担未付款的违约金。原审法院判令旺磐公��支付违约金无疑加重了旺磐公司的法律责任。二、《承诺书》第二条约定，如旺磐公司开具支票时抬头为珠海电白二建时，珠海电白二建需盖章背书给兴中业建材部。旺磐公司付款给珠海电白二建，珠海电白二建拒不支付给兴中业建材部，此行为与旺磐公司无关。因此原审法院认定旺磐公司不履行代付款的承诺是不成立的。三、无论兴中业建材部关于违约金的主张是否成立，原审法院认定的违约金的起算时间及计算标准不符合法律规定。2016年3月8日，旺磐公司与兴中业建材部、珠海电白二建三方共同签订了《承诺函》，对付款期限重新作出约定，应当视为兴中业建材部与珠海电白二建对原购销合同中的付款期限作出变更。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款的规定：“买卖合同对付款期限作出的��更，……但该违约金的起算点应当随之变更。”《承诺书》约定的最后付款期限是2016年6月25日，即使计算违约金也应当从此日期开始计算，原审法院判令自2016年4月22日起计算未支付货款的违约金没有法律依据。此外，即使旺磐公司被判定应当承担违约责任，兴中业建材部主张的违约金过高，且兴中业建材部也未向法院提供其实际产生损失的证据，因此，逾期付款所产生的损失应按中国人民银行规定的同期贷款利率进行计算。四、旺磐公司与珠海电白二建之间签订的《建筑施工合同》中约定的付款条件尚未成就，且合同中明确约定是由珠海电白二建自行垫资。旺磐公司之所以仍承诺代为付款，是因为兴中业建材部与珠海电白二建之间因买卖合同发生纠纷，导致兴中业建材部多次到旺磐公司进行封堵门口的行为，影响旺磐公司经营生产，在报警处理无果的��况下作出代付的承诺。珠海电白二建与供货商之间的纠纷影响到旺磐公司的生产经营，珠海电白二建应当承担全部责任。作为供货商的兴中业建材部完全可以合法合理的手段维护自身合法债权，但兴中业建材部采取极端手段，封堵合同之外当事人的大门，其的行为也极其不当，致使旺磐公司声誉和生产受到影响。综上，请求二审法院依法改判，支持旺磐公司的诉讼请求。兴中业建材部辩称：原审判决程序合法、事实查明清楚、适用法律正确，应当予以维持。旺磐公司的上诉事实和理由不成立，应当予以驳回。电白二建公司、珠海电白二建辩称：《承诺函》是三方共同签订的，是三方的真实意思表示，珠海电白二建将债权转让给了兴中业建材部，旺磐公司才是本案的债务人。兴中业建材部向原审法院起诉请求：一、旺磐公司���电白二建公司、珠海电白二建支付兴中业建材部货款3,375,586元；二、旺磐公司、电白二建公司、珠海电白二建支付兴中业建材部逾期未付货款违约金，从2016年4月22日起以尚欠货款数额为基数，以年利率24%计算至货款全部付清之日止；三、本案诉讼费用由旺磐公司、电白二建公司、珠海电白二建负担。原审法院认定事实:2015年10月9日，兴中业建材部作为供方，旺磐公司和珠海电白二建作为需方签订《（钢材）购销合同》，主要约定，供方向需方供应需方指定品牌的钢材，并将货物送至需方工地，经需方验收后供方凭需方签收的送货单结算货款，每批钢材送至工地之日起100天内需方应付清供方所供钢材款，若超期限按每天每吨3.5元计算到付清为止，若提前付款则按每日每吨3.5元退还；如发生合同纠纷，需在供方所在地法院进行诉讼解决。兴中��建材部从签约日开始向珠海电白二建承建的“旺磐厂房二期项目工程”提供钢材，至2016年1月10日间，累计供应钢材1300多吨，共计钢材价款人民币3,375,586元。珠海电白二建和旺磐公司未按约付款，2016年3月8日，珠海电白二建作为施工方，旺磐公司作为代付款方向兴中业建材部出具《承诺函》，确认珠海电白二建承建旺磐公司二期厂房项目工程共计欠付兴中业建材部钢材款3,375,586元，承诺由旺磐公司代珠海电白二建向兴中业建材部分期付款：2016年3月25日付款200,000元、3月30日付款400,000元、4月25日付款1,000,000元、5月25日付款1,000,000元、6月25日付清所有钢材款。但旺磐公司和珠海电白二建至今分文未付。原审庭审中，珠海电白二建及旺磐公司均承认珠海电白二建承建旺磐公司二期厂房工程的事实。旺磐公司还承认未向珠海电白二建付清工程���，最后一笔工程款的支付时间在2016年8、9月间。兴中业建材部供应的钢材共1402.202吨，原审庭审中各方均称按每日每吨3.5元计算违约金的数额远高于以总货款按年利率24%计算违约金的数额。珠海电白二建系电白二建公司开设的不具独立法人资格的分支机构。原审法院认为:珠海电白二建、旺磐公司与兴中业建材部签订的《（钢材）购销合同》是签约各方的真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，是有效合同，合同各方应恪守合同义务，自觉履行，违约应承担违约责任。兴中业建材部在2015年10月9日至2016年1月10日间按约将钢材供应至珠海电白二建和旺磐公司指定的旺磐公司二期厂房项目工地，价款3,375,586元。珠海电白二建和旺磐公司接收货物后，却至今未向兴中业建材部支付分文，已构成严重违约，应当承担违约责任。虽珠���电白二建及旺磐公司出具的《承诺书》承诺分期付款，但由于其未履行承诺，兴中业建材部要求该珠海电白二建和旺磐公司按照《（钢材）购销合同》一次性付清全部货款并从最后一批供货后100天起计付违约金，理据充分，应予支持。由于合同约定的每日每吨3.5元计收违约金的标准过高，兴中业建材部主动将违约金标准调整为以未付货款年利率24%，从最后一批货物供应至工地起100天后的2016年4月22日开始计算，符合法律规定，应予准许。旺磐公司称其不是买卖合同的相对方，不应承担付款责任，原审法院认为旺磐公司不但在《（钢材）购销合同》的需方栏盖章，而且还在付款《承诺函》中承诺从珠海电白二建应收的工程款向兴中业建材部支付钢材款，却不履行代付款承诺，还在未向兴中业建材部付款的情况下继续向珠海电白二建支付工程款，严重损害了兴中业建材部的利益。旺磐公司的签约行为和承诺行为，系与珠海电白二建共同向兴中业建材部支付货款的意思表示，应当履行，其抗辩原审法院不予采纳。珠海电白二建系电白二建公司设立的不具有法人资格的分支机构，其对外行为所产生的债务，应以其管理的财产对外清偿，不足部分，则由电白二建公司承担补充清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，原审法院作出如下判决：一、珠海电白二建、旺磐公司于判决发生法律效力之日起十日内向兴中业建材部（经营者：张耀宾）支付货款3,375,586元；二、珠海电白二建、旺磐公司于判决发生法律效力之日起十日内向兴中业建材部（经营者：张耀宾）支付上述未付货款的违约金，按年利率24%标准，从2016年4月22日起计算至付清全部款项时止；三、电白二建公司对珠海电白二建管理的财产不足清偿上述债务部分承担补充清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费人民币35,012元，保全费5000元，全部由旺磐公司、电白二建公司、珠海电白二建负担。本院二审期间，旺磐公司提交了如下证据：一、2016年7月1日-2016年9月8日的部分转账凭证和电子票据，拟证明旺磐公司在签署《承诺函》之后向珠海电白二建支付了104万元工程款，春节前又支付了600万左右的工程款。但是珠海电白二建收到款项之后，没有及时向兴中业建材部支付。二、《建筑工程施工承包协议》，拟证明旺磐公司将二期厂房工程项��发包给珠海电白二建，合同中约定珠海电白二建是包工包料的总包项目，自行垫资采购水泥、沙石等各种材料。同时合同中也约定，在二期厂房工程封顶后，主体经珠海市建设质量监督站及有关单位验收合格之日起15日内完成工程量的70%，事实上，旺磐公司支付了近90%的工程款，该工程尚未通过验收。旺磐公司不是兴中业建材部起诉的钢筋采购合同中的当事人，且旺磐公司支付了相应的工程款，兴中业建材部应当向珠海电白二建追讨相关的钢材款。兴中业建材部认为上述证据均形成于本案一审庭审辩论终结前，应当在一审期间提交。电白二建公司、珠海电白二建对上述证据的关联性不予认可。本院认为，旺磐公司无客观原因逾期提交证据，且上述证据与本案的基本事实无关，本院依法不予采纳。经审理，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，旺磐公司在《（钢材）购销合同》中需方栏内盖章，《承诺函》亦明确约定旺磐公司代珠海电白二建向兴中业建材部还款，旺磐公司应当依约支付案涉货款。但是，旺磐公司和珠海电白二建均未向兴中业建材部支付货款，旺磐公司和珠海电白二建的行为构成违约，依法应当承担违约责任。旺磐公司上诉请求无需支付违约金理据不足，本院不予采纳。不过，如旺磐公司上诉所称，各方已经通过《承诺函》对《（钢材）购销合同》约定的付款期限进行了变更，各方应当按照变更后的约定履行相关义务。原审法院仍按《（钢材）购销合同》约定的付款期限确定违约金的起算时点缺乏事实依据，本院予以纠正。根据《承诺函》确定的付款期限，违约金本金应当分段计算，对应各期间到期未付货款金额，具体计算如下：2016年3月26日至3月30日（共计5天）��本金金额为200,000元；2016年3月31日至2016年4月25日（共计26天），本金金额为600,000元；2016年4月26日至2016年5月25日（共计30天），本金金额为1,600,000元；2016年5月26日至2016年6月25日（共计31天），本金金额为2,600,000元；自2016年6月26日起，本金按3,375,586元计算。《（钢材）购销合同》约定逾期付款按每天每吨3.5元计算到付清为止，《承诺函》未就逾期付款违约金作为新的约定，逾期付款的违约金仍应按《（钢材）购销合同》约定计算。本案中，各方一审期间均认为《（钢材）购销合同》约定的逾期付款违约金的年化利率远远超过24%，原审法院酌情调整为按年利率24%计算符合当前民间资本市场的收益状况，与兴中业建材部资金被占用的损失相当，本院予以维持。根据前文确定的违约金计算的本金及年利率，旺磐公司应当支付2016年3月26日至2016年6���25日期间的违约金95,473.96元（200,000元×5天×24%÷365+600,000元×26天×24%÷365+1,600,000元×30天×24%÷365+2,600,000元×31天×24%÷365），并自2016年6月26日起，以全部未付款3,375,586元为本金，按年利率24%支付违约金至付清之日止。原审法院判令珠海电白二建与旺磐公司共同向兴中业建材部承担还款责任，电白二建公司对珠海电白二建的责任承担补偿清偿责任，各方均未提起上诉，本院予以维持。需要指出的是，虽然珠海电白二建、电白二建公司均未对原审判决确定的违约金金额提出异议，但鉴于珠海电白二建与旺磐公司共同承担还款责任，本院对珠海电白二建应承担的违约金金额亦予以纠正。综上所述，上诉人旺磐公司的上诉请求部分成立，对其有理部分予以支持，无理部分予以驳回；原审判决部分事实认定错误，导致实体处理错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省珠海市香洲区人民法院（2016）粤0402民初5409号民事判决第一项、第三项；二、变更广东省珠海市香洲区人民法院（2016）粤0402民初5409号民事判决第二项为：广东电白二建集团有限公司珠海分公司、珠海市旺磐精密机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向珠海市南屏兴中业建材经营部（经营者张耀宾）支付2016年3月26日至2016年6月25日期间的违约金95,473.96元，并自2016年6月26日起，以3,375,586元为本金，按年利率24%支付违约金至付清之日止；三、驳回珠海市旺磐精密机械有限公司的其他上诉请求；四、驳回珠海市南屏兴中业建材经营部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付���钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费35,012元，由珠海市南屏兴中业建材经营部负担500元，广东电白二建集团有限公司珠海分公司、珠海市旺磐精密机械有限公司、广东电白二建集团有限公司共同负担34,512元；保全费5000元，由广东电白二建集团有限公司珠海分公司、珠海市旺磐精密机械有限公司、广东电白二建集团有限公司共同负担。二审案件受理费9200元，由珠海市南屏兴中业建材经营部负担850元，珠海市旺磐精密机械有限公司负担8350元。本判决为终审判决。审判长  徐烽娟审判员  陈永成审判员  马翠平二〇一七年五月三十一日书记员  景园园