广西壮族自治区百色市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂10民终350号上诉人（一审被告）：广西靖西古鼎香农产品综合批发市场有限公司，住所地：广西靖西市新靖镇城东二期物��局C座四楼。法定代表人：梁信勇，该公司经理。委托代理人：付峻，广西尚盟律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：廖祥鲜，男，1968年12月4日出生，壮族，农民，住广西靖西市。被上诉人（一审原告）：何丽叶，女，1969年8月15日出生，壮族，农民，住广西靖西市。共同委托代理人：何西湖，女，1965年6月3日出生，壮族，教师，住广西南宁市。（系何丽叶同之胞兄）。上诉人广西靖西古鼎香农产品综合批发市场有限公司因租赁合同纠纷一案，不服靖西市人民法院（2016）桂1081民初2199号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年3月1日受理后，依法组成合议庭，于2017年5月17日通知当事人到庭进行举证、质证、调查辩论。本案现已审理终结。广西靖西古鼎香农产品综合批发市场有限公司（以下简称靖西古鼎香公司）上诉请求：1、撤销一审判决第二项；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由；上诉人与被上诉人签订的《商铺托管协议》约定有三个月的装修免租期，即本案所涉租赁合同的租金应从2015年12月1日起开始计算。一审未将该三个月的免租期扣除，判决由上诉人自2015年9月1日起支付相应商铺租金和违约金，认定事实有误，请求二审法院依法查实并予以改判，支持上诉人的上诉请求。廖祥鲜、何丽叶答辩称，1、同意从2015年12月1日起计算房租。但自被上诉人提起本案诉讼后，上诉人至今仍未履行合同义务，没有向被上诉人支付任何租金，所以被上诉人要求判决从2015年12月1日起计付租金至2017年4月30日止，违约金也以上述确定的租金本金为基数分段计算；2、因上诉人未能履行合同义务，已构成违约，被上诉人请求解除双方订立的《商铺托管协议》，由上诉人按照购房合同约定的条件将所涉商铺返还给被上诉人；3、被上诉人庭前多次要求上诉人协商解决纠纷，上诉人不予配合。且一审诉讼过程中，上诉人又经法院依法传唤无正当理由不到庭，为此因本案诉讼产生的所有诉讼费均应由上诉人自行承担。一审法院认定事实：2015年9月1日，廖祥鲜、何丽叶与靖西古鼎香公司签订了《商铺托管协议》，约定廖祥鲜、何丽叶将位于靖西市城东路南延长线古鼎香（靖西）农批大市场内的2#T2005号商铺托管给靖西古鼎香公司经营管理；商铺托管期限自2015年9月1日至2020年1月31日，租金为2474.4元/月；托管期内，靖西古鼎香公司按每两个月向廖祥鲜、何丽叶支付一次租金；若无正当理由逾期支付租金，应按每逾期一日依所欠租金的0.2‰向支付违约金。托管期内，靖西古鼎香公司将商铺租给他人，从中收取租赁���用，但一直未按约定向廖祥鲜与何丽叶支付任何租金。为维护自身的合法权益，廖祥鲜与何丽叶向法院起诉，请求：1、靖西古鼎香公司按2474.4元/月支付自2015年9月1日起至2016年12月31日止共16个月的商铺租金39590.4元，并按同期中国人民银行基准活期利率的4倍赔付违约金554.3元（39590.4×0.0035×4=554.3元）；2、解除双方所签订的《商铺托管协议》，由靖西古鼎香公司按协议第九条约定返还商铺；3、本案的诉讼费用由靖西古鼎香公司承担。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条“原告可以放弃或者变更诉讼请求……”的规定，廖祥鲜、何丽叶在举证期限内变更诉讼请求，依法予以准许。廖祥鲜、何丽叶与靖西古鼎香公司于2015年9月1日签订的《商铺托管协议》，系双方真实意思表示，应予以确认。当事人应当按照协议约定，全面履行自己的义务。本案中，廖祥鲜与何丽叶已将商铺实际交付靖西古鼎香公司占有使用，但靖西古鼎香公司却未履行及时、足额支付租金的义务，已构成违约，依法应承担相应的违约责任。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，靖西古鼎香公司应当向廖祥鲜、何丽叶支付租金及赔偿相应损失。故廖祥鲜、何丽叶要求靖西古鼎香公司按协议约定的2474.4元/月支付2015年9月1日至2016年12月31日共16个月的商铺租金39590.4元有事实和法律依据，依法应予支持；廖祥鲜与何丽叶要求靖西古鼎香公司支付违约金554.3元，其数额并未超过双方在协议中约定的每逾期一日依所欠租金的0.2‰计算的数额，故依法予以支持。靖西古鼎香公司未按协议约定迟延履行��付租金义务，已构成根本违约，致使廖祥鲜、何丽叶不能实现合同目的，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……”的规定，廖祥鲜、何丽叶要求解除双方订立的托管协议并收回商铺，有事实和法律依据，依法予以支持。靖西古鼎香公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、解除廖祥鲜、何丽叶与广西靖西古鼎香农产品综合批发市场有限公司于2015年9月1日签订的《商铺托管协议》，广西靖西古鼎香农产品综合批发市场有限公司限于本判决生效之日起十日内将承租的位于靖西市城东路南延长线古鼎香（靖西）农批大市场内的2#T2005号商铺交还给廖祥鲜、何丽叶；二、广西靖西古鼎香农产品综合批发市场有限公司支付廖祥鲜、何丽叶商铺租金39590.4元及违约金554.3元；本案受理费452元（廖祥鲜、何丽叶已预交），由广西靖西古鼎香农产品综合批发市场有限公司全部负担。综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。二审期间，各方当事人均未提供新证据。本院认为，上诉人靖西古鼎香公司与被上诉人廖祥鲜、何丽叶于2015年9月1日签订《商铺托管协议》，约定被上诉人将其所有的位于靖西市城东南路古鼎香农产品综合批发大市场内的2#T2005号商铺交由上诉人托管��托管期限自2015年9月1日起至2020年1月31日止。其中租金为2474.4元/月，商铺交付后的3个月为装修期，上诉人应付商铺租金从该装修期满之日起开始计算。以上事实有双方签订的《商铺托管协议》和各方当事人的二审诉辩陈述予以佐证，足以认定。上诉人主张扣除上述3个月的装修期，即要求从2015年12月1日起开始计算本案应付商铺租金。对于该上诉请求，被上诉人予以认可，并同意从2015年12月1日起计算本案租金及违约损失，本院依法照准。据此，上诉人就本案诉讼应向被上诉人支付的租金为2474.4元/月×13个月＝32167.2元（从2015年12月1日起计算至206年12月31日止）。另，被上诉人在一审中主张以上诉人所欠租金总额为基数按中国人民银行同期活期存款利率即35%的4倍计付本案违约金，其诉请的计算方式并未超出双方在托管协议中约定的违约金计算标准，本院依法予以支持���故上诉人就本案应向被上诉人支付的违约金为450.3元（32167.2元×0.0035×4倍）。此外，关于被上诉人在二审中提出：1、由上诉人从2015年12月1日起支付相应商铺租金及违约金至2017年4月30日止；2、要求解除其与上诉人于2015年9月1日所订立的《商铺托管协议》并由上诉人返还所涉租赁商铺的问题。因被上诉人廖祥鲜、何丽叶在本案一审时仅系就2015年9月1日至2016年12月31日期间的租金和违约金提起诉讼并主张权利，即有关2016年12月31日之后的租金和违约金损失主张属于在二审中提出的新诉请。二审中，经本院主持调解后，各方当事人对于该新诉请部分未能达成一致意见，且上诉人不同意在本案中一并进行审理。为此，根据民诉法“不诉不理”原则，上述新增内容不宜在本案中直接处理，被上诉人可另行起诉或主张权利。至于被上诉人要求解除托管协议及返还所涉��铺的问题。因该诉讼请求在一审中已依法进行审理并作出判决，具体结果在一审判决第一项中得以体现。且一审判决书送达后，各方当事人对该项判决内容均未提起上诉，应视为双方对该一审判项内容已认可，依法应予确认。被上诉人在二审中提出上述请求，属重复诉讼，本院不予采信。综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，但判决结果部分有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条之规定，判决如下：一、维持靖西市人民法院（2016）桂1081民初2199号民事判决第一项；二、变更靖西市人民法院（2016）桂1081民初2199号民事判决第二项为：由上诉人广西靖西古鼎香农产品综合批发市场有限公司支付被上诉人廖祥鲜、何丽叶商铺租金32167.2元及违约金450.3元。一审案件受理费452元（被上诉人已预交），由上诉人广西靖西古鼎香农产品综合批发市场有限公司负担400元，被上诉人廖祥鲜、何丽叶负担52元；二审案件受理费50元（上诉人已预交452元），由被上诉人廖祥鲜、何丽叶负担。上述应付款项，义务人应于本判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向一审法院申请执行。本判决为终审判决。审 判 长  凌文楼审 判 员  玉 江代理审判员  陈华婷appoint二〇一七年五月十九日书 记 员  梁 妮