重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0101民初5215号原告:万州区钟鼓楼红光建筑设备租借站,住所地重庆市万州区钟鼓楼办事处桑树村8组,组织机构代码L0639922-X。经营者：崔炳成，男，1968年3月11日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：文家虎，男，1966年4月17日出生，汉族，住重庆市万州区。系万州区钟鼓楼红光建筑设备租借站员工。被告:重庆建工第九建设有限公司,住所地重庆市九龙坡区杨家坪西郊路69号,统一社会信用代码91500000203145189X。法定代表人：杨光余，董事长。委托诉讼代理人：龚建,重庆坤源衡泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：文香末，重庆坤源衡泰律师事务所律师。原告万州区钟鼓楼红光建筑设备租借站与被告重庆建工第九建设有限公司建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2017年4月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告万州区钟鼓楼红光建筑设备租借站的委托诉讼代理人文家虎，被告重庆建工第九建设有限公司的委托诉讼代理人龚建、文香末到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万州区钟鼓楼红光建筑设备租借站向本院提出诉讼请求：１、要求被告重庆建工第九建设有限公司支付从2015年2月1日起至2016年10月10日止所欠租金175851.24元；2、要求被告重庆建工第九建设有限公司支付按合同约定的违约金42000元；3、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原被告双方于2012年9月14日签订了租赁合同，租用原告的建筑材料用于被告的施工地，产生了一定的租赁费用，该费用经双方对账签字确认，但被告未及时支付原告的租赁费用，造成原告资金短缺，周转困难，外借及贷款损失。前部分款项通过诉讼执行到位，后部分租金除物资部分已归还，余欠少许物资赔偿款已支付外，租金现一直拖欠未付，经原告催收无果。故提起诉讼。被告重庆建工第九建设有限公司辩称，欠付租金是事实，对原告诉请的租金金额也认可。但认为：1、原告诉请的违约金过高，且原告并未提供实际损失的证据，被告方在签订合同时也无法预见到因违约可能造成的损失，请求人民法院按照中国人民银行同期同类贷款利率调整；2、开具发票是原告方的法定义务，但原告方至今未向被告方开具任何发票，要求原告先开具足额的发票，再支付租金。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2012年9月10日，原告与被告签订租赁合同，约定：“……四、租金从甲、乙双方交换货物之日起计算，每月月底在甲方办公室结清当月租金，最后一次租金在归还时当日结清；……六、乙方不能按本合同第四条约定结清费用，视为违约，从应付租金次日起十日内，按日承担应交租金总额的万分之五作为违约金……”。自2012年签订合同到2016年，原告按约提供了租赁物，而被告未按约支付租金，从2015年2月1日至2016年10月10日被告尚欠原告租金175851.24元。上述案件事实有原告提交的租赁合同、租金结算清单、租金违约金计算单、（2015）万法民初字第01054号民事判决书、（2015）渝二中法民终字第00759号民事调解书及结案通知书证明，当事人陈述亦在案佐证，足以证明。本院认为，原、被告之间订立的《租赁合同》系双方的真实意思表示，该合同依法成立并生效，对双方当事人均具有法律约束力，原告按约定将租赁物提供给被告使用后，被告则应按合同约定的租金支付标准及方式履行其给付租金的义务，而从2015年2月1日起至2016年10月10日止，被告拖欠原告租金共计175851.24元，上述事实有当事人陈述、租赁合同及租金结算清单予以证明，且被告当庭表示对欠付的租金无异议，故本院对本案中原告诉请的租金金额予以确认。本案争议焦点：一、约定的违约金是否过高。根据《合同法》第四条之规定：“当事人依法享有自愿订立合同的权利。任何单位和个人不得非法干预”，该条规定了合同的基本原则之一，即意思自治原则，同时，《合同法》第六十条的规定充分体现的是诚实信用原则，即双方按照自己的承诺及时、有效的履行。本案中，原被告双方的租赁合同中明确约定若乙方（被告方）违约，按照租金总额的日万分之五承担违约金，该约定是双方的真实意思表示，有双方当事人的签字盖章认可，该约定合法有效。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。该条司法解释明确了实际损失是认定约定违约金是否合理的基础。在本案中，综合考虑原告方的实际损失、合同的履行情况，当事人的过错程度，以及民间资本的融通成本，合同约定的日万分之五承担应付租金的违约金，原告主张42000元违约金本院予以支持。被告方抗辩的约定的违约金过高，应该按照中国人民银行同期同类贷款利率调整的辩称意见，本院不予采纳。二、在原告未开具足额发票的情况下，被告是否可以拒付租金。根据《合同法》第六十六条的规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前，有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求”。同时履行抗辩权的前提是双务合同中当事人双方互负债务应同时履行，其判断方式是：不管当事人在合同中是否明确约定同时履行，均应同时履行。同时履行抗辩权的基础在于双方合同功能上的牵连性。考虑双方义务是否有牵连性，还应主要依据当事人的意思、合同的规定，并结合通常交易习惯、诚实信用原则加以综合判断。出具增值税发票的义务在双方签订合同时没有明确约定成为合同内容时，则不属于主给付义务，而应当是附随义务。本案中，双方当事人之间具有对价或牵连关系的债务应该是原告向被告提供租赁物的义务以及被告向原告支付相应租金的义务，而原告向被告开具增值税发票的义务只能是原先合同中的一个附随义务，与被告向原告支付租金这一义务并不能构成对价、牵连关系。本案原、被告在合同中并未约定在交易中开具发票，且在之前的交易中，也是应被告方的要求，原告方才开具了一部分发票。交易后卖方开具发票的行为既是附随义务，也是交易习惯。且在一般的交易习惯中，销售发票均是在对方付款之后再根据所付款项的具体数额予以开具的。根据《发票管理法》及《合同法》的有关规定，在买卖交易中出卖方有开具发票的义务，如果出卖方不履行该项义务时应由买受方独立诉请履行，而不应在出卖方主张权利时，以对方未开具发票为由主张同时履行抗辩权拒绝付款。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、《中华人民共和国合同法》第四条、第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：一、被告重庆建工第九建设有限公司于本判决生效后三日内支付原告万州区钟鼓楼红光建筑设备租借站所欠租金175851.24元。二、被告重庆建工第九建设有限公司于本判决生效后三日内支付原告万州区钟鼓楼红光建筑设备租借站违约金42000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4568元，适用简易程序，减半收取2284元，由被告重庆建工第九建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  余正海二〇一七年五月二十六日书记员  陈昱西