重庆市奉节县人民法院行 政 判 决 书（2016）渝0236行初296号原告:李圣全，男，汉族，生于1956年3月23日，住重庆市奉节县。委托代理人:李圣喜，男，汉族，生于1954年7月17日，住重庆市奉节县,系李圣全之兄。委托代理人:余ＸＸ，奉节县吐祥法律服务所法律工作者。被告：奉节县人力资源和社会保障局，住所地重庆市奉节县永安镇诗仙西路195号，组织机构代码00865817-3。法定代表人：佘春林，局长。委托代理人：刘军，该局行政审批科科长。委托代理人：刘金唐，重庆聚焦律师事务所律师。原告李圣全诉被告重庆市奉节县人力资源和社会保障局（简称奉节人社局）行政确认一案，本院于2016年12月1日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李圣全的委托代理人李圣喜、余ＸＸ、被告奉节人社局的委托代理人刘军、刘金唐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告于2016年8月批准了原告李圣全的养老保险人员退休审批，审查意见对原告计算缴费(含视同缴费)年限的起始时间认定为1993年3月。原告李圣全诉称，原告系奉节县汽车运输公司职工，1977年3月进入公司工作，2002年11月25日，因企业改制关闭，原告与奉节县汽车运输公司签订了解除劳动关系证明书，从1993年3月开始，原告方开始建立个人养老保险账户，并持续缴费，在解除劳动关系后又以个人名义缴纳了养老保险费，2016年8月9日，原告申请办理退休，但被告对原告退休审核时对于1977年3月至1993年3月的工作年限不予认可，且不按退休职工标准核定养老保险待遇。原告方认为被告的行为违背了法律规定且损害了原告的合法权益，原告多次交涉无果，现向法院提起诉讼，请求判决撤销被告于2016年8月有17日作出的个人编号为2055200740的重庆市参加企业职工基本养老保险人员退休审批表对视同缴费年限的认定，判决被告对原告从1977年3月起至1993年3月的工作年限核定为视同缴费年限，原告向本院举示了以下证据：1、李圣全的身份证复印件，证明原告的身份情况。2、招收工人录取通知书，证明李圣于1977年七月被录取为集体所有制固定工人。3、终止或解除劳动合同（关系）证明书，证明因汽车运输公司企业关闭销号，解除了劳动关系。4、城关运输社工资表、城运公司机动车车辆单车核算表，证明原告在1977年至1983年，以及1986年之后都是汽车运输公司工人。5、退休证，证明原告已办理职工退休。6、失业登记证，证明原告曾系正式职工。7、重庆市离职人员补缴养老保险费通知书，证明可以补缴1977年至1983年的养老保险费；8、《关于除名职工重新参加工作后工龄计算有关问题的请求的复函》（劳办发〔1995〕104号），证明只是服刑期间不计算工龄，其余时间可以认定为视同缴费年限。被告奉节人社局辩称:原告李圣全在1977年7月被奉节县劳动局录取为城关运输社的固定工人。李圣全在城关运输社工作至1983年9月4日。1983年9月5日至1986年9月4日，李圣全因故意伤害罪在监狱服刑。服刑完后李圣全经原单位领导同意，接收其为搬运工，从工资表上看，李圣全服刑完后在原单位工作至1998年。后城关运输社变更为奉节县汽车运输公司并在2002年关闭销号。被告作出的李圣全缴费年限从1993年3月开始是因为李圣全从1993年3月才开始缴纳养老保险费。而对1977年3月至1993年2月没有认定为视同缴费年限，其理由为：1、渝劳办发[2000]261号文第四条（二）款6条规定：职工被判刑后，原视同缴费年限不再计算。渝劳办发[2000]184号文规定：职工被判刑后，其判刑前的视同缴费年限不再计算，但职工判刑前的实际缴费年限及个人账户予以保留，其个人账户储存额仍按规定计息。服刑人员在服刑期间，不能继续缴纳养老保险费，也不计算缴费年限。服刑期满后，若按规定继续缴纳养老保险费，则服刑前后的实际缴费年限可以合并计算，其个人账户储存额也可累计计算。2、渝劳办发[2000]250号文第8条规定：企业职工因过失犯罪，情节较轻而被判刑或劳动教养，并由企业决定给予保留职工身份的人员，刑满释放或解除劳动教养后，又由原单位安置就业的，可将服刑或劳动教养前的连续工作时间和回原单位安置就业的连续工作时间合并计算为连续工龄。其参加工作时间，可从服刑或劳动教养前参加工作之日起算。从该规定看，李圣全因故意伤害被判刑，不是过失犯罪，李圣全没有企业决定给予保留职工身份的证据，也没有招工手续、刑满释放后回原单位工作，只能是临时工，不是固定工人。李圣全从1986年9月5日至1993年2月，没有缴纳养老保险费，不能视同缴费年限。综上，被告作出的退休审批表和核定视同缴费年限的行政行为合法，证据充分，适用法律正确，请求判决驳回原告的诉讼请求。被告向本院举示了以下证据：1、重庆市参加企业职工基本养老保险人员退休审批表；2、重庆市参加企业职工基本养老保险人员基本养老待遇计算表；3、重庆市参加企业职工基本养老保险人员退休申报表；4、李圣全身份证复印件、常住人口登记卡；5、李圣全社会保障卡；6、存折；以上证据证明被告已按规定为原告办理退休手续，原告已享受养老保险待遇。7、招收工人录取通知书，证明原告在1977年被招收为固定工人。8、城关运输社工资表（1977年至1983年）；9、刑事判决书，证明原告因故意伤害被判处有期徒刑三年，刑期从1983年9月5日起至1986年9月4日止。10、申请，单位破产时职工补偿待遇名单上没有原告，原告要求解决待遇，证明原告服刑后回原单位工作，但不是正式工人。11、终止或解除劳动合同（关系）证明书，证明解除劳动合同只有原告及破产关闭清算组盖章，无被告的认可。12、申请书，证明原告只是回单位工作，不能证明是正式工人。13、城关运输社工资表、城运公司机动车辆单车核算表，证明1986年原告服刑后回原单位工作。14、个人参加基本养老保险申请书；15、重庆市个人参保人员补缴历年基本养老保险费申请表；16、奉节县养老保险服务所个人参保人员参保审批表；17、个人履历表；18、重庆市个人参保人员缴纳基本养老保险费委托申报协议；19、重庆市个人参保人员缴纳基本养老保险费委托书；20、重庆市离职人员补缴养老保险费申报审批表；以上证据证明原告缴纳社会保险的情况。被告提交了以下依据：1、《内务部关于工作人员曾受过开除、劳动教养、刑事处分工龄计算问题的复函》（1959年）；2、《国家劳动总局保险福利司关于受劳动教养处分的职工工龄计算问题的答复》；3、劳动人事部计划劳力局《关于刑满释放人员就业安置问题的意见》（劳人计局[1982]10号）；4、《国家劳动总局关于刑满释放人员就业安置问题给贵州省劳动局的复函》（〔82〕劳总劳字29号）；5、《重庆市劳动局对江北区社会保险分局〈关于企业职工被判刑开除人员的个人养老保险关系如何处理的请示〉的批复》（渝劳办发〔2000〕184号）；6、《重庆市劳动局关于企业职工工龄计算有关问题的通知》（渝劳办发[2000]250号）；7、《重庆市劳动局关于印发〈重庆市企业职工基本养老保险实施办法若干政策问题的处理意见〉的通知》（渝劳办发[2000]261号）；8、《重庆市劳动和社会保障局关于临时工工龄计算和养老保险有关问题的通知》（渝劳社办发〔2006〕206号）；9、《重庆市人力资源和社会保障局重庆市财政局关于解决离开我市城镇各类用人单位人员养老保险有关问题的处理意见》（渝人社发〔2013〕19号）；10、《离开我市城镇各类用人单位人员参加城镇企业职工基本养老保险有关政策解答（一）》（渝人社发〔2013〕137号）；11、《奉节县人力资源和社会保障局关于刑满释放人员工龄计算和参加养老保险有关事项的通知》（奉节人社发〔2014〕38号）。经庭审质证，本院对上述证据认证如下：被告对原告举示的证据3提出异议，认为解除劳动关系时的工作年限未经行政主管部门或劳动人事部门的认可，对证据5提出异议，认为不能证明被告同意原告的工龄计算，对证据8提出异议，认为不适用于本案，不能达到原告的证明目的。原告对被告的证据的真实性均无异议，但认为一是不能证明原告服刑后参加工作是临时工，二是被告提交的依据不能作为原告1993年之前不认定连续工龄的依据。本院认为原、被告举示的证据均具有真实性，双方均举示了终止或解除劳动合同（关系）证明书、城关运输社工资表。终止或解除劳动合同（关系）证明书是原告与原企业之间就企业关闭销号时终止劳动关系的证明，其中对连续工龄的表述没有劳动人事管理部门的认可不能作为其连续工龄认定的依据。城关运输社工资表只能证明原告在服刑之后回原单位工作，不能证明其身份属单位录用的固定工人或者合同制工人。原告举示的退休证及失业证只能证明原告办理退休及失业的情况，不能证明原告1986年回原单位是固定工或合同制工人。原告举示的劳办法〔1995〕104号复函，亦不能作出原告1993年3月之间的工作时间应视为缴费年限的依据。对原、被告举示的其余证据本院予以采信。经审理查明：原告李圣全于1977年7月被招收为集体所有制固定工人，工作单位为城关运输社。1983年10月20日，奉节县人民法院以故意伤害罪判处原告李圣全有期徒刑三年，刑期从1983年9月5日起至1986年9月4日止。原告李圣全服刑后仍回原单位工作。1998年城关运输社变更为奉节县汽车运输公司。2002年奉节县汽车运输公司关闭销号，原告与原单位的关闭清算组签订了终止或解除劳动合同（关系）证明书。2016年李圣全向被告申请退休，经过审批，2016年9月被告为原告办理了退休证，在对原告的退休审批中，被告对原告的计算缴费年限的起始时间认定为1993年3月。原告对被告认定的计算缴费（含视同缴费）年限不服，向本院提起行政诉讼，请求撤销被告于2016年8月有17日作出的个人编号为2055200740的重庆市参加企业职工基本养老保险人员退休审批表关于视同缴费年限的认定，并将1977年3月起至1993年3月核定为原告的视同缴费年限。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第七条第二款“县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作，县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作规定。”的规定，县人社局作为奉节县人民政府社会保险行政部门，负责奉节县行政区域内的社会保险管理工作，具有对参加企业职工基本养老保险人员的退休进行审批的职责。《内务部关于工作人员曾受过开除、劳动教养、刑事处分工龄计算问题的复函》（1959年）规定“工作人员受过开除处分或者刑事处分的，应当从重新参加工作之日起计算工作年限…”，《重庆市劳动局对江北区社会保险分局〈关于企业职工被判刑开除人员的个人养老保险关系如何处理的请示〉的批复》（渝劳办发〔2000〕184号）“职工被判刑后，其判刑前的视为缴费年限不再计算，但职工判刑前的实际缴费年限及个人帐户予以保留，其个人帐户储存额仍按规定计息。服刑人员在服刑期间，不能继续缴纳养老保险费，也不计算缴费年限。服刑期满后，若按规定继续缴纳养老保险费，则服刑前后的实际缴费年限可以合并计算，其个人帐户储存额可累计计算。”《关于刑满释放人员就业安置问题的意见》、渝劳办发[2000]250号第8条规定“企业职工因过失犯罪，情节较轻而被判刑或劳动教养，并由企业决定给予保留职工身份的人员，刑满释放或解除劳动教养后，又由原单位安置就业的，可将服刑或劳动教育前的连续工作时间和回原单位安置就业的连续工作时间合并计算为连续工龄。其参加工作时间，可从服刑或劳动教养前参加工作之日起算。”重庆市劳动局关于印发《重庆市企业职工基本养老保险实施办法若干政策问题的处理意见》的通知（渝劳办发[2000]261号）第四点（二）7规定“职工被判刑后，原视同缴费年限不再计算。其服刑期间不缴纳基本养老保险费，个人帐户予以保留，并按规定计息”本案中，原告李圣全1977年7月被招收为集体所有制固定工人，在1983年10月20日经奉节县人民法院以故意伤害罪判决李圣全有期徒刑三年，刑期从1983年9月5日起至1986年9月4日止，根据以上规定李圣全在因故意犯罪被判处徒刑后，其服刑之前以及服刑期间的年限均不能认定为视同缴费年限。劳动人事部计划劳力局《关于刑满释放人员就业安置问题的意见》（1982年12月有18日劳人计局[1982]10号）“职工犯罪被判刑，当时未明确开除公职，现在刑满释放，能否视作保留职工身份，由原单位安置工作？根据一九六三年十一月四日最高人民法院、公安部、内务部、劳动部关于刑满释放解除教管后能否回原单位就业及其批准权限问题给黑龙江省高级人民法院、公安厅、人事监察厅、劳动局的批复，企业事业单位职工凡经人民法院判处徒刑或剥夺政治权利的，其职务自然撤销，不保留职工身份，不得回原单位安置。但个别因过失犯罪，曾由企业决定给予保留职工身份，并有正式手续的，可按29号文件规定回原单位安置工作，或由原单位的上级主管部门分配到其他单位工作。”《国家劳动总局关于刑满释放人员就业安置问题给贵州省劳动局的复函》（〔82〕劳总劳字29号）规定“刑满释放人员，服刑期间已被原单位除名或开除的，原单位同意接收，又有增人指标的，可回原单位按重新就业对待。其工龄按现行规定办理。其工资待遇，可按所从事的工作，经过考核，评定工资等级，但一般不得超过判刑前的水平。”《奉节县人力资源和社会保障局关于刑满释放人员工龄计算和参加养老保险有关事项的通知》规定“关于刑满释放后招回单位工作人员工龄认定及缴费办法，判刑人员刑满释放后回原单位工作的，提交招工手续、刑满释放证明、服刑期间保留职工身份的资料、刑满释放回原单位安置介绍信、回原单位工作期间的工资发放表等相关原始资料，认定其回原单位后工作期间的连续工龄。”本案中，1986年原告在被判有期徒刑，且没有企业决定给予保留职工身份的正式手续，根据以上规定其职工身份不再保留，原告在刑满释放后回原单位上班，属于重新就业。现有的证据材料不能证明原告在1986年回单位上班是固定工人或者合同制工人，被告认为没有相应招录手续应按临时工对待的理由并无不当。《重庆市劳动和社会保障局关于临时工工龄计算和养老保险有关问题的通知》（渝劳社办发〔2006〕206号）规定“一、企业按照有关规定招用的临时工，在本企业连续工作期间，经劳动部门或其他有权机关批准招收为本企业劳动合同制工人或固定工的，其最后一次在本企业连续从事临时工的工作时间与被招收为劳动合同制工人或固定工后的工作时间可以合并计算为连续工龄。二、符合本通知第一条规定的临时工经批准招收为本企业劳动合同制工人的，其1986年10月1日以前符合国家规定计算连续工龄的工作时间视为缴费年限，1986年10月1日以后则应按规定缴纳基本养老保险费，计算实际缴费年限；被招收为本企业固定工的，其1993年3月1日以前符合国家规定计算连续工龄的工作时间视为缴费年限，1993年3月1日以后应按规定缴纳基本养老保险费，计算实际缴费年限。”按照上述规定临时工只有在被招收为固定工或合同制工人时其之前的连续工龄才考虑视为缴费年限，本案中，原告在1986年重新参加工作后一直没有被招收为固定工或合同制工人的证明材料，故原告要求将1986年至1993年期间的工作时间认定为视同缴费年限的理由不成立。综上，被告2016年8月17日审批的重庆市参加企业职工基本养老保险退休审批表对李圣全计算缴费（含视同缴费）年限的起始时间认定为1993年3月并无不当，对原告要求将1977年3月起至1993年3月的工作年限认定为视同缴费年限的诉讼请求本院不予支持。为保护公民、法人和其他组织的合法权益，监督行政机关依法行政，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告李圣全的诉讼请求。案件受理费50元，由原告李圣全负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李兰兰代理审判员  费明军人民陪审员  卢先秀二〇一七年五月十九日书 记 员  张 丹