黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黑12民终523号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公司。负责人殷跃章，职务总经理委托代理人耿东磊，女，1982年10月8日出生，汉族，该公司职员，住绥化市北林区。被上诉人（原审原告）：赵玉峰，男，1953年4月1日出生，汉族，无职业，住肇东市。委托代理人赵春艳（赵玉峰女儿），1977年8月4日出生，汉族，无职业，住址同上。原审被告唐勇，男，汉族，1977年3月8日出生，汉族，职业司机，住肇东市。原审被告华安财产保险股份有限公司绥化中心支公司负责人魏晓慧，职务总经理上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公司为与被上诉人赵玉峰，原审被告华安财产保险有限公司绥化中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服肇东市人民法院（2016）黑1282民初3018号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月18日受案后，依法组成合议庭，对上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公司的委托诉讼代理人耿东磊、被上诉人赵玉峰进行询问。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公司（以下简称太平洋财险）上诉请求：撤销原判，改判上诉人少承担24440.50元的误工费、不承担鉴定费。事实和理由：1、一审判决按照赵玉峰的伤残鉴定意见确定赵玉峰的误工时间并计算误工费错误。赵玉峰已经达到退休年龄，不应当支持其误工费；2、在交强险项下责任免除第四条“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费以及其他相关费用”属于责任免除；3、一审法院计算赔偿数额错误，应当纠正。被上诉人赵玉峰答辩，服从一审判决。赵玉峰向一审法院起诉请求：2016年7月31日9时，被告唐勇驾驶×××号福田牌重型自卸货车在肇东市正阳大街五道街与原告驾驶的电动车相撞，造成原告受伤，车辆受损。事故经肇东市公安局交通警察大队责任认定书认定：原告行经没有交通信号、交通警察指挥的交叉路口，没有在路口外慢行或停车瞭望，让右方道路的来车先行，承担事故的主要原因，被告唐勇没有在确保安全、畅通的原则下通行，承担事故的次要原因，最终认定原告承担事故的主要责任，被告唐勇承担事故的次要责任。此次事故造成原告硬膜下血肿、颅骨骨折、蛛网膜下腔出血，右肾裂伤、肋骨骨折，全身多处软组织挫伤。原告伤后在哈尔滨医科大学附属第二医院住院17天，后又在肇东市人民医院住院17天，共计住院34天。共花医疗费54435.57元。原告伤情经肇东市光大司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定意见：1、原告右侧多发肋骨骨折，十级伤残，左下肢医疗终结后再评定伤残；2、医疗终结期6个月；3、护理45日（住院期间2人护理，出院后1人护理）4、营养费60日。原告的损失应在被告中国太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公司的交强险限额内赔偿108378.34元。被告华安财产保险股份有限公司绥化中心支公司是肇事车辆的商业险的保险人，交强险限额内不能赔偿的部分应在商业险范围内赔偿24350.67元。保险限额内赔偿不足部分由被告唐勇承担赔偿责任。一审法院认定事实，2016年7月31日9时，被告唐勇驾驶×××号福田牌重型自卸货车在肇东市正阳大街五道街与原告驾驶的电动车相撞，造成原告受伤，车辆受损。事故经肇东市公安局交通警察大队肇公交认字【2016】第2016223号认定书认定，原告赵玉峰负此起交通事故的主要责任，被告唐勇负此起交通事故的次要责任。此起事故造成原告赵玉峰硬膜下血肿、颅骨骨折、蛛网膜下腔出血，肾裂伤、肋骨骨折，软组织挫伤。原告赵玉峰伤后在哈尔滨医科大学附属第二医院住院17天，后又在肇东市人民医院住院17天，共计住院34天，共花医疗费51131.57元。经肇东市光大司法鉴定所【2016】临鉴字164号司法鉴定意见书鉴定意见：1、原告右侧多发肋骨骨折，十级伤残，左下肢医疗终结后再评定伤残；2、医疗终结期6个月；3、护理45日（住院期间2人护理，出院后1人护理）4、营养费60日。原告赵玉峰诉至法院，要求原告赵玉峰的损失应在被告中国太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公司的交强险限额内赔偿108378.34元。交强险限额内不能赔偿的部分应在被告华安财产保险股份有限公司绥化中心支公司商业险范围内赔偿24350.67元。保险限额内赔偿不足部分由被告唐勇承担赔偿责任。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，交警部门对本起交通事故作出的事故认定与本案事实相符，该事故责任认定准确，本院予以采纳。综上所述，唐勇驾驶×××号福田牌重型自卸货车投保了被告中国太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公司的机动车交通事故责任强制保险和被告华安财产保险股份有限公司绥化中心支公司商业三者险，发生交通事故致人伤亡、财产损失，由中国太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在被告华安财产保险股份有限公司绥化中心支公司商业三者险责任限额范围内予以赔偿。仍不足部分，由被告唐勇按责任赔偿。原告赵玉峰的合理损失认定如下：1、医疗费51131.57元；2、住院伙食补助费100元／天×34天＝3400元；3、营养费50元／天×60天＝3000元；4、护理费10881.43元；5、误工费48881元／年÷2＝24440.5元；6、精神抚慰金酌定2000元；7、残疾赔偿金24203元／年×17X10%＝41145.1元。交通费、被扶养人生活费因原告赵玉峰未举出相应证据不予支持。被告唐勇承担次要责任，酌定按40%比例承担，原告承担主要责任，酌定按60%承担。原告赵玉峰左下肢伤残评定后可另行起诉。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公司于本判决生效后，立即给付原告赵玉峰医疗费等各项赔偿89467.03元；二、被告华安财产保险股份有限公司绥化中心支公司于本判决生效后，立即给付原告赵玉峰医疗费等各项赔偿19015.01元；三、被告唐勇于本判决生效后，立即给付原告赵玉峰医疗费等各项赔偿11409.02元。鉴定费3300元，中国太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公司承担；案件受理费2955元，被告唐勇负担2698元，原告赵玉峰负担257元。本院二审期间，赵玉峰向法院提交其共同工作的工友郭明、吕宝等人的证言，证明赵玉峰受伤前一直从事木工工作。本院认为，处理本案双方当事人争议，需要解决以下三个问题。一、关于赵玉峰年满63周岁，是否应当支持误工费问题。误工费属于受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或无法完满得到的利益。是可以根据受害人的具体情况和特点量化计算的损失。因此属于具体损失。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案被上诉人赵玉峰虽年满63周岁，但是上诉人没有证据证明赵玉峰为无劳动能力人，由此不支持其误工费有失公平。被上诉人赵玉峰不能举证证明自己最近三年的平均收入或者无固定职业收入状况，一审参照黑龙江省职工全省就业人员平均工资计算赔偿误工损失正确。上诉人此项上诉请求缺乏法律依据，不予支持。二、关于上诉人主张的不承担鉴定费的问题。《中华人民共和国保险费》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案上诉人未能举证证明交付了保险合同文本，亦不能举证证明向投保人交付了保险条款并履行了提示和明确说明义务，其提出的不承担鉴定费的上诉请求缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。三、关于上诉人提出的一审计算赔偿数额错误问题。一审法院将中国太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公司应当给付赵玉峰医疗费等各项赔偿88467.03元错误计算为89467.03元，应当纠正；关于本案二原审被告赔偿款计算存在误差问题，由于二当事人服判不上诉，不予变更。综上所述，太平洋财险的上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，但赔偿数额计算不当，应当纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持肇东市人民法院（2016）黑1282民初字第3018号民事判决书第二项、第三项；二、变更肇东市人民法院（2016）黑1282民初字第3018号民事判决书第一项为“被告中国太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公司于本判决生效后，立即给付原告赵玉峰医疗费等各项赔偿88467.03元；”鉴定费3300元，中国太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公司承担；一审案件受理费2955元，被告唐勇负担2698元，原告赵玉峰负担257元。二审案件受理费493元，由上诉人太平洋财产保险股份有限公司绥化中心支公负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 敏代理审判员  付振铎代理审判员  杜雪红二〇一七年五月十八日书 记 员  康亚娟