湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘03民终605号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司湘潭中心支公司，住所地湖南省湘潭市岳塘区。负责人：文小亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：宇萌，湖南国风德赛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭某某，女，汉族，住湖南省湘潭市雨湖区。委托诉讼代理人：罗桃荣，湖南勤人坡律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨争云，湖南勤人坡律师事务所实习律师。原审被告：陶某某，男，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。上诉人中华联合财产保险股份有限公司湘潭中心支公司（以下简称联合财险公司）因与被上诉人郭某某、原审被告陶某某机动车交通事故责任纠纷一案，湖南省湘潭市岳塘区人民法院于2017年3月15日作出（2016）湘0304民初2697号民事判决。联合财险公司不服该判决，向本院提出上诉。本院于2017年4月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年5月24日公开开庭进行了审理。联合财险公司委托诉讼代理人宇萌、郭某某的委托诉讼代理人杨争云到庭参加诉讼，陶某某经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。联合财险公司向本院上诉请求：1.依法核减被上诉人郭某某误工费17640.81元；2.由被上诉人承担上诉费。事实和理由：一审中原告提供的证据形式不合法，达不到证明目的，不能证明其具体从事的行业，且事发时原告已年满53周岁，达到企业退休年龄，不应计算误工费。被上诉人郭某某辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。原审被告陶某某向本院提交了书面答辩状。辩称，一审判决认定事实不清，适用法律错误，上诉人的上诉请求有事实和法律依据，应予支持。陶某某在答辩状中还就郭某某的伤残鉴定问题提出了异议，因不属二审审理范围，不再陈述。郭某某向一审法院起诉请求：判决被告赔偿其各项损失共计173212.71元（郭某某庭审中当庭变更诉讼请求，伤残赔偿金变更为62568元，被扶养人生活费变更为42840元）。一审法院认定事实：2016年6月18日11时20分许，陶某某驾驶湘C522**号普通二轮摩托车沿岳塘区联合路由东往西行驶至联合村卫生室地段，遇郭某某在前方同向步行至该路段，陶某某驾驶的湘C522**号普通二轮摩托车与原告郭某某发生碰撞，造成车辆受损、郭某某受伤的道路交通事故。本次事故，经交警部门认定，陶某某负事故的全部责任，郭某某无责任。事故发生后，郭某某于2016年6月18日至6月24日在湘潭市中心医院住院治疗6天，花费医疗费7920.67元；2016年6月25日至8月5日，在湘潭市中医医院住院治疗41天，花费医疗费14664.64元。联合财险公司垫付医疗费1万元，陶某某垫付2000元。郭某某住院期间进行门诊治疗，产生门诊费16.5元。2016年9月30日，湖南融城司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，结论为郭某某所受损伤构成十级伤残，需要出院后续门诊治疗两个半月，后续医疗费用评定为3000元。郭某某支付鉴定及检查费用3786元。陶某某对该鉴定意见提出异议，并于2016年12月19日申请进行重新鉴定，予以准许，并依法委托湘潭莲城司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定，2017年2月9日，湘潭莲城司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为郭某某因交通事故致伤，重新鉴定伤残等级为十级。郭某某系非农户口，从事保险行业，平均收入为5137元/月即171.27元/天。陶某某为其事故车辆在被告联合财险公司投保交强险。郭某某的实际损失计算如下：1、医疗费22601.81元；2、住院伙食补助费2350元（50元/天×47天）；3、营养费1000元；4、后续治疗费3000元；5、护理费5471.74元（116.42元/天×47天）；6、伤残赔偿金62568元（31284元/年×20年×10%）；7、精神抚慰金5000元；8、交通费188元（4元/天×47天）；9、鉴定费3786元；10、误工费17640.81元（171.27元/天×103天）。原告郭某某上述损失合计：123606.36元。一审法院认为，侵害公民人身造成损害的，应当进行赔偿。本次事故，经交警部门认定，陶某某负事故的全部责任，郭某某无责任，该事故认定内容真实，程序合法，予以认可，陶某某应当对郭某某的损失承担赔偿责任。陶某某为其所驾驶的事故车辆在被告联合财险公司投保交强险，根据法律规定，联合财险公司应当在保险限额内对原告的损失承担赔偿责任。郭某某上述损失中，医疗费22601.81元，住院伙食补助费2350元，营养费1000元，后续治疗费3000元，合计28951.81元，由联合财险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿1万元（已支付），由陶某某赔偿18951.81元；护理费5471.74元，伤残赔偿金62568元，精神抚慰金5000元，交通费188元，误工费17640.81元，合计90868.55元，由联合财险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿；鉴定费3786元，由陶某某负责赔偿。综上，联合财险公司应赔偿郭某某90868.55元，陶某某应赔偿郭某某22737.81元（18951.81元+3786元），因陶某某已为郭某某垫付2000元，实际还应赔偿郭某某20737.81元。判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司湘潭中心支公司在本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告郭某某因本次交通事故造成的经济损失90868.55元；二、被告陶某某在本判决生效之日起十日内赔偿原告郭某某因本次交通事故造成的经济损失20737.81元；三、驳回原告郭某某的其他诉讼请求。案件受理费3760元，减半收取1880元，由陶某某负担1500元，由郭某某负担380元。本院二审庭审中，被上诉人郭某某依法提交了证据。本院组织当事人当庭进行了质证。郭某某提交的证据有:证据1，唐伟斯出具的证明；证据2，富德生命保险公司湘潭支部出具的证明；证据3，2017年3月工资证明，拟证明其于2016年6月17日即事故发生前一天入职保险公司，应当计算误工费。上诉人联合财险公司发表了质证意见，对以上三份证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。认证意见如下：证据1，因证人唐伟斯未出庭作证，且上诉人联合财险公司对其真实性、合法性、关联性不予认可，本院不予采信；证据2，没有负责人、经收人签名，也没有单位盖章，且上诉人对其真实性、合法性、关联性不予认可，本院不予采信；证据3，没有单位盖章和银行流水，无法确认其真实性，且上诉人不予认可，本院不予采信。上诉人联合财险公司、原审被告陶某某没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人郭某某在一审中提交了新员情况登记表、职业能力测试表、应聘人员适性测试表、2016年10及12月两个月工资表、郭某某银行账户流水各一份，拟证明郭某某入职保险行业及其工资收入。经查，上述新员情况登记表、职业能力测试表、应聘人员适性测试表、工资表均没有单位盖章和负责人签字，银行流水亦无法证明系郭某某入职保险行业的工资收入，不能证明郭某某具体从事的行业及其收入状况，应不予采信。郭某某在一审、二审中提供的证据材料不能证明其具体从事的行业及其收入状况。因此，对一审查明的被上诉人郭某某“从事保险行业，平均收入为5137元/月即171.27元/天”，并据此认定其误工费为17640.81元的事实，本院不予确认。对一审法院认定的其他案件事实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：一审关于被上诉人郭某某误工损失的认定是否正确，郭某某的误工损失应否计算及应如何计算。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人郭某某不能证明其具体从事的工作及其固定收入，亦没有举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院认定郭某某“从事保险行业，平均收入为5137元/月即171.27元/天”缺乏事实和法律依据。对此，联合财险公司的上诉请求成立，本院予以支持。联合财险公司还认为，被上诉人郭某某事发时已年满53周岁，已经达到企业退休年龄，不应计算误工费。郭某某系非农户口，虽然事故发生时已年满53周岁，但并没有证据证实其丧失了劳动能力，亦没有法律规定达到企业退休年龄即丧失劳动的权利，作为一个具有劳动能力的普通城镇居民，五十多岁从事一定的工作和劳动以备生活所需，符合基本常理。联合财险公司关于郭某某不应计算误工费的上诉主张不能成立，本院不予支持。根据本案实际情况，可以参照湖南省2015年度职工年平均工资标准计算郭某某的误工损失，具体认定为15207.03元（53889元/年÷365天×103天）。郭某某损失合计121172.58元，其中医疗费22601.81元，住院伙食补助费2350元，营养费1000元，后续治疗费3000元，合计28951.81元，由联合财险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿1万元（已支付），由陶某某赔偿18951.81元；护理费5471.74元，伤残赔偿金62568元，精神抚慰金5000元，交通费188元，误工费15207.03元，合计88434.77元，由联合财险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿；鉴定费3786元，由陶某某负责赔偿。即联合财险公司共应赔偿郭某某98434.77元（已支付1万元），陶某某共应赔偿郭某某18951.81元+3786元＝22737.81元（已支付2000元）。综上所述，联合财险公司的上诉请求部分成立。一审法院判决部分事实认定不清，适用法律不当，应予纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条规定，判决如下：一、撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2016）湘0304民初2697号民事判决；二、中华联合财产保险股份有限公司湘潭中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿郭某某98434.77元（已支付1万元）；三、陶某某在本判决生效之日起十日内赔偿郭某某22737.81元（已支付2000元）；四、驳回郭某某的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3760元，减半收取1880元，由陶某某负担1500元，由郭某某负担380元；二审案件受理费240元，由中华联合财产保险股份有限公司湘潭中心支公司负担200元，由郭某某负担40元。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长  陈立兵审 判 员  蔡 涛代理审判员  李淇耀二〇一七年五月三十一日书 记 员  汤健艺附法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。…………第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第一条第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。