江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2015)连东民初字第02200号原告：连云港沃漫方景园实业有限公司。地址在东海县经济开发区晶都大道**号。法定代表人：段俊洋，董事长。委托代理人：徐兴春，江苏恒旭律师事务所律师。被告：浙江梯梯建设有限公司。地址在浙江省宁波市民安路****号新天地国际商务大楼*号楼**层。委托代理人：励旭，浙江信大律师事务所律师。原告连云港沃漫方景园实业有限公司与被告浙江梯梯建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告连云港沃漫方景园实业有限公司法定代表人及委托代理人、被告浙江梯梯建设有限公司委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告连云港沃漫方景园实业有限公司向本院提出诉讼请求：请求判令被告承担擅自承包、转包违约金800万元、工期延误违约金500万元、被告因没有足额交纳履约工程保证金应承担的违约金252.8万元、被告承担因其工期延误致原告逾期交房应赔偿给客户的违约金231.77万元、被告赔偿因塔吊遗留现场影响帝都公司施工给帝都公司造成的损失90万元、被告赔偿塔吊看管费14.5万元和拆除费5.25万元、被告因其责任致农民工上访而承担违约金20万元，共计1914.32万元。事实和理由：2013年4月15日，被告与我公司签订沃漫方景园一期土建及水电安装《建设工程施工合同》合同约定我公司开发的沃漫方景园一期项目的土建及水电安装工程由被告承包施工，开工日期2013年4月15日，竣工日期2014年5月19日，合同价款69335907.28元人民币。合同还就双方权利义务进行了具体约定，其中合同专用条款第22.1条明确约定，被告不得擅自转包、分包工程，否则承担违约金100万元。合同专用条款第19.2条对因被告原因导致工期延误而应承担的法律责任也有明确约定，每延误一日被告应按该栋楼总造价的千分之三承担违约金。合同签订后，被告委托胡申文作为项目负责人，并组建项目部组织施工，但因组织不力、人员不到位、违法转包、分包、资金困难等致使工地管理混乱、施工进度缓慢、经济纠纷不断，甚至在2014年春节后不能恢复施工，被告虽然决定更换项目负责人，但新项目负责人迟迟没有到岗。我公司多次口头通知并分别于2014年1月24日、2月7日、3月5日、3月16日向被告发函，要求被告尽快拿出切实可行的方案，组织人员进场恢复施工，但被告没有做出实质性的回应，一直没有恢复施工，严重影响楼盘销售，损害了我公司的利益，鉴于被告的违约行为，我公司依据双方签订的合同，决定解除与被告所签施工合同及补充协议，并于2014年3月26日向被告发出《解除合同通知书》。被告浙江梯梯建设有限公司辩称，答辩人没有转包、分包，直接责任在原告始终不支付工程款。2013年4月15日双方签订了建筑工程施工合同，该合同是经备案的有效合同，答辩人没有违约。原告长期不兑现付款约定，根本不支付预付款，不支付每月的工程形象进度款，工程款至今分文未付。由于原告长期不支付工程款，造成民工讨薪。2014年1月多次要求原告支付工程款，原告无理拒付，经政府出面，原告勉强支付部分农民工工资款。原告以民工闹事为由责怪被告管理不善，迁怒项目部，以极端手段赶走项目负责人。由于原告坚持不支付相应工程款，工程无法恢复施工。被告在补充答辩中称，没有看见转包、分包的证据，即使存在转包、分包也是原告陈述的水电工程，该情况属于正常，也无需支付800万元违约金，原告没有及时支付工程款导致施工无法顺利开展，原告自身存在过错。在备案合同中没有涉及违约保证金，我公司不需要支付。帝都公司没有与我公司办理解除事项，原告擅自将工程包给帝都公司，帝都公司擅自使用塔吊，帝都公司曾在相关诉讼中要求我公司赔偿，但未获支持。本院经审理查明认定的事实如下：2013年1月22日原告与被告签订了沃漫方景园一期土建及安装工程施工合同。合同约定由被告承包原告开发的沃漫方景园一期土建及水电安装工程，开工日期2013年2月25日，竣工日期2014年11月24日，暂定合同价款8000万元。其中在合同专用条款中约定，如被告擅自转包、分包的应按合同总价款10%支付违约金。合同专用条款第21.2条约定被告在合同签订之日向原告支付保证金100万元，进场开工支付保证金300万元。2013年4月15日，因需要办理施工许可证，经过招投标，被告与原告签订《建设工程施工合同》，该合同在东海县建设局备案。合同约定原告开发的沃漫方景园一期项目的土建及水电安装工程由被告承包施工，开工日期2013年4月15日，竣工日期2014年5月19日，合同价款69335907.28元人民币。合同还就双方权利义务进行了具体约定，其中合同专用条款第22.1条明确约定，被告不得擅自转包、分包工程，否则支付违约金100万元。合同专用条款第19.2条对因被告原因导致工期延误而应承担的法律责任也有明确约定，每延误一日被告应按该栋楼总造价的千分之三承担违约金。2013年1月22日合同签订后，被告即进场施工。2013年3月26日被告与罗卫明签订协议书，将从进场施工准备、土方开挖至主体工程验收合格止的全部瓦工、普工等工程分包给罗卫明施工。2013年4月11日被告与吴树兵签订协议书，将从进场施工准备、基础支模至主体工程验收合格止的全部木工的工程分包给吴树兵施工。2013年5月21日，被告与上海牛元防水材料有限公司签订协议书将沃漫方景园一期防水工程承包给上海牛元防水材料有限公司施工。2013年5月25日，被告与张文聪、罗卫明签订承包施工合同书，被告将沃漫方景园一期全部水电安装工程转包给张文聪、罗卫明施工。被告还将其他数项工程分包给他人施工。2013年6月18日，被告工程项目负责人向原告出具承诺书，保证于2013年7月10日前按合同约定将300万元工程保证金交给原告，逾期按每日30万元支付违约金。但此后，被告并未将该保证金交给原告。施工过程中，被告多次要求更换其公司多名工程管理人员，也出现工人去政府机关讨要薪金事件。后工程出现停止情形，原告于2014年1月24日、2月7日、3月5日、3月16日向被告发函，要求被告尽快拿出切实可行的方案，组织人员进场恢复施工，但此后工程并未顺利进行。原告于2014年3月26日向被告发出解除合同通知书，本院相关法律文书也确认双方于2014年3月26日解除了双方签订的建设工程施工合同。此后由江苏帝都建设工程有限公司继续工程施工，但因被告在工地上安装的塔吊未及时拆除，原告向本院起诉，本院审理后作出判决：一、确认原告连云港沃漫方景园实业有限公司与被告浙江梯梯建设有限公司签订建设工程施工合同于2014年3月26日解除。二、被告浙江梯梯建设有限公司于本判决生效后十日内通知东海县克瑞机械有限公司拆除涉案的四台塔吊及附属设备，并协助东海县克瑞机械有限公司于本判决生效后45日内将涉案塔吊及附属设备拆除并清理出场；原告连云港沃漫方景园实业有限公司应该为二被告拆除四台塔吊及附属设备提供必须之便利。三、驳回原告连云港沃漫方景园实业有限公司的其他诉讼请求。截止到2014年1月24日，被告对3、5、6、7、8、9号楼均进行了施工，原告陆续向被告支付的工程款为1218万余元。还查明，浙江省宁波市象山县人民法院于2016年10月14日受理申请人辛春梅对被申请人浙江梯梯建设有限公司的破产申请，并指定浙江信大律师事务所为浙江梯梯建设有限公司的管理人，债权申报截止日期为2017年2月4日。诉讼中，原告主张应按双方2013年1月22日签订的沃漫方景园一期土建及安装工程施工合同进行履行和结算。原告称应按商品房买卖合同支付客户逾期交房违约金2317713元，但原告尚未实际支付。原告在诉讼中提供了2013年1月22日与被告签订的《沃漫方景园一期土建及安装工程施工合同》、2013年4月15日与被告签订的《建设工程施工合同》、被告与罗卫明等多人签订的协议书、承包施工合同书等、被告项目负责人胡申文出具的承诺书、被告出具的关于调换项目建造师的报告、关于要求更换施工员的报告、终止劳动合同证明书、东海县建设工程质量安全监督站向被告发出的《建设工程施工安全隐患整改通知书》、胡申文向被告出具的申请报告及被告向原告出具的工作函、原告向被告发出的关于尽快回复施工的函、原告向被告发出的《解除合同通知书》及本院相关判决书、原告向被告支付工程款的付款凭证等证据。被告提供了民事诉状及工程结算汇总表，证明其向原告主张工程款、连云港中级人民法院的裁定书、钢筋班工资结算表。本院认为，原告与被告之间2013年1月22日签订了《沃漫方景园一期土建及安装工程施工合同》、2013年4月15日经过招投标与被告签订的《建设工程施工合同》，并在东海县建设局备案。原告的沃漫方景园系开发的商品房住宅项目，并非国家强制招标项目。但经过了招投标，并在东海县建设局备案，两份合同均有效，并应以中标合同作为工程价款的结算依据。被告在施工过程中未遵守合同约定，擅自将涉案工程或转包或分包给并无相应资质的他人。建设工程质量关乎人民群众的安全，原被告双方之所以在合同中约定不得擅自将工程转包或分包，其目的是确保工期、确保工程质量，而被告却在未经原告同意的情况下，擅自将涉案工程转包、分包他人，加之对工程的管理上存在严重瑕疵，不断更换工程管理人员，对工程停滞负有较大的责任。在经过原告多次催促尽快施工无果的情况下，原告解除了与被告签订的建设工程施工合同。原被告双方在合同约定，如存在将涉案工程擅自转包、分包的，将支付违约金100万元，该约定系双方真实意思表示，被告应依法向原告支付违约金100万元。原告于2014年1月24日、2月7日、3月5日、3月16日向被告发函，要求被告尽快拿出切实可行的方案，组织人员进场恢复施工，但此后工程并未顺利进行。原告于2014年3月26日向被告发出解除合同通知书，被告存在延误工期情形，合同专用条款第19.2条对因被告原因导致工期延误而应承担的法律责任也有明确约定，每延误一日被告应按该栋楼总造价的千分之三承担违约金，被告实际对全部工程进行了施工，故违约金计算应按合同工程总价款即69335907.28元支付违约金，计算时间应自2014年1月24日至2014年3月26日，原告要求被告支付违约金500万元本院予以支持。被告承诺支付工程保证金，但并未兑现，被告项目负责人承诺逾期按每日30万元支付违约金，但如按该违约金计算，被告支付违约金数额过高，本院予以适当调整，自2013年7月至2014年3月应支付150万元违约金较为合适。原告要求被告支付逾期交房违约金，因原告并未实际向客户支付该笔费用，原告可在支付了该笔费用后，另行主张权利。对于原告要求被告赔偿涉及塔吊的相关费用，本院已作出过判决，本案不再涉及。对于原告的其他诉讼请求因证据不足，本院不予采纳。综上，被告共计应支付原告违约金共计750万元。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条的规定，判决如下：一、被告浙江梯梯建设有限公司于本判决生效后十日内向原告支付违约金750万元。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费130300元由被告负担80000元，原告负担50300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费130300元。连云港市中级人民法院开户行：江苏省连云港市农行苍梧支行。账号44×××94。也可到农行东海县支行营业厅交款。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  赵 洪代理审判员  侯书宇人民陪审员  朱香巧二〇一七年五月二十三日书 记 员  王 玥