河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫17民终1747号上诉人（原审被告）：胡永启，男，1974年7月5日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：张志昂，驻马店市驿城区法律援助中心法律工作者。被上诉人（原审原告）：赵新起，男，1963年1月10日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：杨爱梅，女，1962年7月13日出生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：张雪涛，驻马店市高新区法律服务所法律工作者。原审被告：刘盘根，男，1956年4月1日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。上诉人胡永启因与被上诉人赵新起、原审被告刘盘根提供劳务者受害责任纠纷一案，不服驿城区人民法院（2016）豫1702民初4347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人胡永启及委托诉讼代理人张志昂，被上诉人赵新起及委托诉讼代理人杨爱梅、张雪涛，原审被告刘盘根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡永启上诉请求：依法改判，其不承担本案诉讼费用。事实和理由：1、其与刘盘根系承揽合同关系，其作为房主不应当承担责任。2、房屋是一层自住低层房屋，无须施工方具备建筑资质，其不存在指示和选任过失。3、承揽方违反脚手架搭建操作规范搭建脚手架，是导致钢管弯折损害发生的直接原因和根本原因，一审以其租赁并提供脚手架为由认定其有过错承担责任有失公正，无法律依据。赵新起辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，脚手架钢管是上诉人提供，脚手架钢管有问题，胡永启应承担责任。刘盘根述称，钢管质量不合格。赵新起向一审法院起诉请求：判令刘盘根、胡永启赔偿医药费43864.13元、误工费8950元、护理费8184.21元、住院伙食补助费2940元、营养费3920元、残疾赔偿金32559元、被扶养人生活费3943.5元、精神抚慰金7500元、鉴定费1900元、交通费2174元等各项损失共计115943.84元。一审法院认定事实，2016年2月20日，胡永启与刘盘根达成口头协议，约定：胡永启将其自建主房（平房）的墙体粉刷及三间一过道大门的承建，以14000元的价格包工不包料的形成发包于刘盘根施工。赵新起、赵松坡、赵铁旦等人跟随刘盘根施工，工人工资按工计算，由刘盘根支付。2016年3月3日下午，赵新起、刘盘根以及赵松坡等在外粉刷架子上进行外粉时，搭架子所用的钢管突然弯折，架在钢管上的竹笆滑落，赵新起、赵松坡、刘盘根均从架子上坠落。当日，赵新起被送至驻马店市中医院住院治疗。中医诊断为：左侧肋骨多发骨折，气滞血瘀；西医诊断为：“左侧肋骨多发骨折，气滞血瘀，外伤后综合症。入院记录载明：左侧胸部疼痛，活动受限；局部可扪及骨擦音。左肺部听诊，呼吸音尚可。左肩部活动受限，被动活动，疼痛明显加重”。于2016年5月6日出院，住院64天，花销医疗费19484.5元（19326.10元+158.40元）。2016年6月23日，赵新起又因左肩部病痛，活动受限3月余为由入住驻马店市中医院，中医院诊断为痹症，气滞血瘀；西医诊断为：1、粘连性肩关节周围炎；2、左颈丛神经牵拉综合症，于2016年7月17日出院，住院24天，花销医疗费5884.74元（5534.74元+350元）。2016年8月7日，赵新起又以外伤后左肩部疼痛，活动受限5个月为由入住中国人民解放军第159医院，门诊诊断为肩关节损伤，出院主要诊断为肩袖损伤，其他诊断为陈旧性肋骨骨折。于2016年8月16日出院，住院9天，花销医疗费18344.89元（16814.89元+1530元）。事故发生，刘盘根向赵新起支付6000元。诉讼中，赵新起要求对其伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度进行评定。一审法依法委托安徽高诚司法鉴定所进行评定。2016年12月29日，安徽高诚司法鉴定所作出安徽高诚司法鉴定所［2016］临鉴字第1123号鉴定意见，鉴定意见为：1、被鉴定人赵新起因从高空摔下致左侧第3、4、5、6肋骨骨折，达4肋以上骨折符合Ｘ（10）级伤残；左肩袖损伤，目前遗有左上肢丧失功能10%以上符合Ｘ（10）级伤残。2、被鉴定人赵新起无需后续医疗费用。3、被鉴定人赵新起后期无康复费用。4、被鉴定人赵新起无需护理依赖。赵新起支付鉴定费1900元。另查明，一、赵新起系农业家庭户口，其父亲即赵德学，1933年4月8日出生，农业家庭户口，赵德学两个儿子即赵新起和赵新杰。二、赵新起提交交通费票据78张，以证明其支出交通费2174元。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，赵新起在劳务过程中自己受到损害，应由接受劳务一方与赵新起按照各自的过错承担相应的责任。本案争议的主要焦点是赵新起在施工过程中谁是接受劳务的一方，从查明的事实可知：胡永启将其自建主房（平房）的墙体粉刷及三间一过道大门的承建，以14000元的价格包工不包料的形成发包于被告刘盘根施工，原告赵新起、赵松坡、赵铁旦等人跟随被告刘盘根施工，工人工资按工计算，由刘盘根支付。故从上述事实可认定，刘盘根与赵新起系劳务合同关系，刘盘根应为接受劳务一方。故刘盘根作为赵新起的接受劳务的一方，对赵新起在施工过程中脚手架坍塌造成赵新起坠落的损害应承担相应的赔偿责任。因赵新起作为长期从事建筑施工的工人，应对脚手架搭建操作规范熟知，并对存在安全隐患的脚手架应尽到审查义务及安全防患义务，而赵新起在砌墙时未尽到完全安全注意义务，赵新起对其损害发生有一定的责任。因胡永启将其平房工程以包工不包料的形式发包于刘盘根，而造成本次事故的原因之一为胡永启提供的钢管突然弯折，造成脚手架坍塌，故胡永启作为材料提供方，亦应存在一定过错责任。根据三方过错程度，赵新起、刘盘根、胡永启承担责任比例应为2：6：2为宜。赵新起要求赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费的请求符合法律规定，应予支持。赵新起的损失计算如下：一：1、医疗费以三次住院实际支出为准，计款43714.13元（19484.5元+5884.74元+18344.89元）。2、住院伙食补助费按三次住院97天计算（64天+24天+9天），每天20元，计款1940元。3、营养费按97天计算，每天10元，计款970元。4、赵新起在医院住院期间护理人员为一人，护理费按我省上年度居民服务业或其他服务业年平均收入30482元/年的标准认定，护理天数为住院97天，护理费8100.70元（30482元/年÷365天×97天）。5、赵新起的误工费按我省上年度农村居民人均纯收入10853元/年标准计算，误工期限应计算至定残日前一天，计301天，误工费为8950.01元（10853元/年÷365天×301天）。6、残疾赔偿金按照我省上年度农村居民人均纯收入10853元/年标准计算，赔偿20年，伤残等级为两处十级，赔偿指数为12%，计款26047.2元（10853元/年×20年×12%）。7、被扶养人生活费，因赵新起定残时，其父亲赵德学即被扶养人已年满83周岁，扶养年限为5年；又因赵德学现有两个儿子，故被扶养人生活费为2366.1元（7887元/年×5年×12%÷2人）；8、鉴定费1900元；9、对于交通费，酌定为1000元。以上损失共计94988.14元，刘盘根承担60%责任即56992.88元，胡永启承担20%责任即18997.63元。二、根据当地生活水平及支付能力，酌定精神抚慰金为4000元，刘盘根承担3000元，胡永启承担1000元，以上一、二项损失，刘盘根共承担59992.88元，胡永启共承担19997.63元，扣除刘盘根已支付的6000元，刘盘根还应赔偿赵新起53992.88元。赵新起请求超出该部分的数额，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、限刘盘根于本判决生效后十日内向赔偿赵新起各项损失53992.88元。二、限胡永启于本判决生效后十日内向赔偿赵新起各项损失19997.63元。三、驳回赵新起的其他诉讼请求。案件受理费2618元，由赵新起负担947元，由刘盘根负担1219元，由胡永启负担452元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，赵新起在提供劳务过程中因脚手架坍塌造成损害，对该损害结果，刘盘根作为接受劳务一方应承担赔偿责任。赵新起对存在安全隐患的脚手架未尽到审查和安全防患义务，应当承担相应的责任。搭建脚手架的钢管突然弯折是造成脚手架坍塌的原因之一，胡永启作为钢管的提供方，亦存在一定过错。一审综合双方过错程度，划分责任比例并无不当，本院予以确认。关于胡永启上诉主张其不应当承担责任的问题。一审判令胡永启承担责任的依据是其提供的钢管突然弯折造成事故发生，胡永启作为脚手架搭建材料的提供者，应当保证所提供的材料符合安全使用标准，对钢管的弯曲虽有脚手架搭建不规范的原因，但亦不能排除钢管本身存在质量问题，胡永启对此亦不能提供证据予以证明，一审判令其承担部分责任并无不当。综上，胡永启的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人胡永启负担。本判决为终审判决。审判长 刘 涛审判员 郑志宏审判员 许卫卫二〇一七年五月二十五日书记员 李宏辉