江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0117民初4937号原告：周先锋，男，1956年8月18日出生，汉族，无业，户籍地安徽省马鞍山市当涂县，现住安徽省马鞍山市当涂县。委托诉讼代理人：江水英，江苏恒山律师事务所律师。被告：南京龙航混凝土有限公司，统一社会信用代码91320117302550251F，住所地南京市溧水区东屏镇景山村。法定代表人：郝雪龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：李峰，江苏全衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：章响，江苏全衡律师事务所律师。原告周先锋与被告南京龙航混凝土有限公司（以下简称龙航公司）健康权纠纷一案，本院于2016年9月27日立案受理后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周先锋及其委托诉讼代理人江水英、被告龙航公司的委托诉讼代理人章响、李峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周先锋向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿医疗费5015.74元（扣除了江苏广顺建设有限公司已支付的医疗费）、住院伙食补助费1400元（70天×20元/天）、营养费1350元（90天×15元/天）、护理费27400元（70天×220元/天+80天×150元/天）、误工费54120元（246天×220元/天，误工日期为2016.6.5—2017.2.26）、残疾赔偿金176668.8元[40152元×20×（20%+1%+1%）]、鉴定费2360元、精神抚慰金11000元、交通费3000元，合计人民币282314.54元；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告是世纪天城工地上的瓦工，2016年6月5日7时许，原告在开发区团山西路一号世纪天城工地上工作过程中，被告龙舫公司浇灌混凝土的操作员在操作浇灌混凝土时，输送混凝土的软管突然掉下，致使原告从二楼在建房屋上摔倒到地上，受伤后被告混凝土车操作员曹存金报警，原告被送往溧水区人民医院治疗，被诊断为1.腰1椎体爆裂性骨折；2.颈7骨折;3.胸1.9椎体骨折；4.左锁骨远端骨折；5.左臂丛神经损伤;6.多处软组织挫伤，原告多次与被告协商，被告不愿意支付任何费用，大部分医疗费用是江苏广顺建设有限公司垫付的。原告认为，公民的生命健康权受法律保护，被告作为直接侵权人的雇主理应承担责任，故为维护自身的合法权益，原告起诉至法院。被告龙航公司辩称，1、请求法院依法核实原告诉请的各项费用的合理性、合法性；2、涉案事故系因原告本人擅自进入混凝土车施工区域，进而致使其被施工中的混凝土的搅拌软管碰到而受伤，故从原告受伤原因看，原告对事故的发生具有过错，应当减轻或免除被告的责任；3、广顺公司支付给原告的医疗费及其他费用均是由被告通过广顺公司支付给原告的，除医疗费外被告还通过广顺公司支付给原告人民币2万元，请求法院一并处理。4、如按现场负责人的陈述，原告应当扶泵管，如不扶应当离开现场区域到安全距离范围之外，原告既未扶泵管又没有离开施工区域，应当对涉案事故承担主要责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院根据接处警工作登记表、门诊病历、出院记录、医疗费用发票、诊断报告单、司法鉴定意见书、收条、认定工伤决定书、证明、证人周某出庭所作证言、询问笔录，认定事实如下：2016年6月5日7时许，被告龙航公司浇灌混泥土的操作员曹存金在溧水经济开发区团山路1号世纪天成工地上操作浇灌混泥土时，输送混泥土的软管突然掉下，致使原告从在建房屋上摔倒到地上，后原告被送至溧水区人民医院住院治疗，入院诊断为：1.腰1椎体爆裂性骨折；2.颈7骨折；3.胸1.9椎体骨折；4.左锁骨远端骨折；5.左臂丛神经损伤；6.多处软组织挫伤，后行腰1压缩性骨折钉棒系统内固定术，2016年8月14日原告出院，出院医嘱：1.卧床休息；2.加强腰背肌功能锻炼；3.每月骨科门诊复诊（周三上午）。庭审中原告提交了2016年8月14日的溧水区人民医院住院病人预交款收据及中国建设银行消费确认单一份，并称其在上述溧水区人民医院住院治疗期间的医疗费大部分均由广顺公司支付，仅2016年8月14日交费的1961.88元系其自行交付，但所有的医疗费票据均已交付广顺公司，故其没有该1961.88元的票据。被告称其对该1961.88元是否进行了报销处理不清楚，原告如向其主张该费用应提供正规的医院发票。原告在出院后于2016年9月21日去往南京市溧水区人民医院看门诊，花费医疗费用合计1059.26元；于2016年10月19日去往南京市溧水区人民医院看门诊，花费医疗费用合计342.24元；于2016年11月23日去往南京市溧水区人民医院看门诊，花费医疗费用合计517.06元；于2016年12月15日去往马鞍山市中心医院看门诊，花费医疗费用合计409.3元；于2016年12月23日、2016年12月29日去往南京市第一医院看门诊，花费医疗费用合计726元。2016年10月25日，溧水资源和社会保障局出具溧人社工认字［2016］1085号认定工伤决定书，其中载明：“用人单位全称：江苏广顺建设有限公司，职工姓名：周先锋，职业／工种：生产运输工人；2016年9月29日受理周先锋的工伤认定申请后，根据提交的材料调查核实情况如下：在世纪天城工地浇筑混凝土作业中，不慎被泵头撞倒摔伤。周先锋受到的事故伤害（或患职业病），符合《工伤保险条例》第14条第1项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。”案案件审理过程中，原告申请本院委托相关的司法鉴定机构对原告伤残等级、误工期、护理期和营养期进行鉴定，后本院依法委托南京两江司法鉴定所进行鉴定，该所于2017年2月7日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人周先锋的损伤依照《人体损伤致残程度鉴定标准（试行）》（苏高法发[1998]10号）构成九级残疾；依照《人体损伤致残程度分级》，其T9、L1压缩性粉碎性骨折构成九级残疾，左肩关节功能障碍构成十级残疾，左手功能障碍构成十级残疾。被鉴定人周先锋的误工期限评定为自受伤之日起到定残前一日止，护理期限评定为150日，营养期限评定为90日。原告支付鉴定费用2360元。为查明案件事实，本院依法到南京溧水生产监督管理局调取了该局为调查涉案事故发生经过所制作的询问笔录，其中南京龙航混凝土有限公司副总经理王胜开在询问笔录中陈述：“6月5日，是曹存金到世纪天城来作业的，他是2015年12月到我们公司的，不清楚有没有经过相关培训、有没有专门的操作证。6月5日早上7点半到8点之间，泵车操作工曹存金打电话给我，他说在开泵车的时侯有一个人掉下来了，让我到现场来一下。”涉案事故发生时所在工地的工人周先才在询问笔录中陈述：“我知道6月5日事发的事故，我在离事发点很近的楼梯口。泵车操作工在作业过程中，泵鼻离现浇面太近了，作业了一段时间后，在往上提泵管时，泵管突然顺时针快速旋转，将周先锋撞到脚手架上，从脚手架摔落到地面上。我都拍了照顾片。周先锋在施工过程中戴了安全帽。”工人顾志清在询问笔录中陈述：“6月5日上午7点半左右，我安排周先锋和汤文斌在36号楼一层进行混凝土作业，南京龙航混凝土有限公司泵车操作工负责操作泵车，周先锋和汤先余负责扶泵管，在作业过程中，泵车操作工没有将泵鼻离开现浇面一定的距离进行作业，泵鼻对着现浇面作业了一段时间后，在往上提泵管时，泵管突然顺时针快速旋转，将周先锋撞到脚手架上，从脚手架摔落到地面上。后泵车操作工打了120，我和工人将周先锋抬到救护车上，后面我就不清楚了。”庭庭审中，原告提交了周某出具的收条一份并申请证人周某出庭作证，证明原告在溧水区人民医院住院治疗期间的70天由周某护理，其支付了周某护理费用15400元，故要求被告支付护理费用27400元[15400元+（150天-70天）×150元/天]。证人周某出庭陈述其与原告系认识多年的好友，在给原告护理之前其系在马鞍山做瓦工，日工资220元，后其听说原告出事就到溧水医院看望原告，因原告的妻子要带孙子，原告儿子在当涂有工作要上班，后原告儿子就让其留在医院护理原告，大概护理了70天左右，护理期间没有谈护理费用，回去之后原告儿子按照瓦工工资给了15000元左右的护理费用，其给原告儿子出具的收条。被告对原告提交的收条及证人周某的证言的真实性均有异议，认为周某与原告是同辈人亦是一个村上的，与本案有直接利害关系，周某陈述其系瓦工、日工资220元没有证据能够证明，护理费用明显不合常理，请求法院依法按照医院护工标准予以确定。另，庭审中，原告陈述其在受伤后多次往返南京、溧水、马鞍山，均是自己儿子接送的，故自己估算了3000元交通费。其在受伤后被溧水人力资源和社会保障局依法认定为工伤，在广顺公司施工场地从事瓦工工作，至少日工资220元，但由于公司采取现金结算工资的模式、不愿意出具书面的证明，故其主张误工费用应按220元计算，残疾赔偿金应按城镇标准计算。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。《最高人民法院》第十二条第二款规定：“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”本案中，根据现已查明的事实和现有证据，原告系为江苏广顺建设有限公司在世纪天城工地工作时，因被告公司的操作员在涉案工地上操作浇灌混泥土时输送混泥土的软管突然掉下致使原告从在建房屋上摔倒受伤，虽被认定为工伤，但原告有权要求作为实际侵权人的被告对其所受损害承担民事赔偿责任。涉案事故发生时原告系处于工作状态，被告并未提供客观充分的证据证明原告对涉案事故的发生存在过错，应承担举证不能的不利法律后果，故被告关于原告应对事故负主要责任、原告对事故的发生具有过错、应当减轻或免除被告的责任的抗辩主张于法无据，本院依法不予以采纳。关于原告主张的各项损失赔偿问题，原告主张的医疗费5015.74元，其中其主张的2016年8月14日缴纳的医疗费1961.88元，原告并未提供正规的医疗费票据予以证明，故该部分费用本院依法不予支持，结合原告提供的其他医疗费票据及门诊病历，本院依法确认医疗费为3053.86元。原告主张的住院伙食补助费1400元（70天×20元/天）、营养费1350元（90天×15元/天）符合法律规定，本院依法予以确认。原告主张的护理费27400元，其陈述系雇佣周某在其住院期间护理、后按瓦工日工资220元支付了70天住院期间的护理费用15400元，但其提交的收条和证人周某出庭所作证言并不足以证明原告已实际全额支付该15400元，原告亦未提供客观充分的证据证明周某系瓦工、有固定收入、日工资为220元，此外，原告主张后80天护理费用应按150元一天计算，但并未提供相应的证据予以证明，应承担举证不能的不利法律后果，故原告主张的护理费计算标准本院依法不予认定，综合本案实际，本院酌定认定护理费用为12000元（150天×80元/天）。原告主张的误工费54120元，原告的误工期限为自受伤之日起至致残前一日止，即2016年6月5日起至2017年2月6日止计246天，原告并未提供客观充分的证据证明其系瓦工、日工资为220元，但原告受伤时系建筑工地的工人，故本院依法认定参照建筑业上一年度职工平均工资56694元/年计算，即本院依法确认原告误工费为38210.2元（56694元÷365×246）。原告主张的残疾赔偿金176668.8元，原告户籍所在地虽在农村，但其受伤时以在建筑工地做工为生，生活来源于城镇，残疾赔偿金应按江苏省城镇人均收入标准即40152元/年计算，即残疾赔偿金176668.8元（40152元/年×20年×20%+40152元/年×20年×10%×10%+40152元/年×20年×10%×10%）符合法律规定，本院依法予以确认。原告主张的交通费本院酌定认定为1000元。原告主张的精神损害抚慰金本院酌定认定为10000元。综上，在本案中，原告的各项损失为残疾赔偿金176668.8元、误工费38210.2元、医疗费3053.86元、住院伙食补助费1400元、营养费1350元、护理费12000元、交通费1000元及精神损害抚慰金10000元，合计人民币243682.86元，应由被告承担赔偿责任。被告虽陈述其通过广顺公司支付给原告人民币2万元，但并未向本院提供相应的证据予以证明，故其主张本院依法不予以采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中国人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、《最高人民法院》第十二条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院》第一条、第九条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南京龙航混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告周先锋各项损失及精神损害抚慰金合计人民币243682.86元。二、驳回原告周先锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2388元，鉴定费2360元，合计人民币4748元，由被告南京龙航混凝土有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应在上诉期满后七日内向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。南京市中级人民法院开户银行：中国工商银行南京市汉口路支行，帐号：43×××18。逾期未交纳上诉费，依法按自动撤回上诉处理。审 判 长  程美霞人民陪审员  杨先珍人民陪审员  桂祈琴二〇一七年五月二十七日见习书记员  戴 帝