辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽04民终515号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地：抚顺市顺城区。负责人：赵冰宜，该支公司总经理。委托诉讼代理人：沈东民，辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。被上诉人（原审原告）：李艳，女，1951年4月29日出生，汉族，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：汪丽娟，女，1978年10月23日出生，汉族，住抚顺市顺城区。被上诉人（原审被告）：高崧，男，1963年12月8日出生，汉族，住抚顺市顺城区。被上诉人（原审被告）：高玉人，女，1991年8月4日出生，汉族，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：高崧（高玉人父亲），男，1963年12月8日出生，汉族，住抚顺市顺城区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人李艳、高崧、高玉人机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省抚顺市顺城区人民法院（2016）辽0411民初1402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人沈东民、被上诉人李艳的委托诉讼代理人汪丽娟、被上诉人高玉人的委托诉讼代理人被上诉人高崧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销原审判决并对被上诉人李艳的伤残程度重新鉴定或者驳回李艳脑部七级伤残的残疾赔偿金和精神抚慰金。事实和理由：被上诉人李艳的脑部伤情不符合七级伤残的标准，抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所认定李艳具有精神疾病的鉴定意见程序违法且内容明显错误，进而导致沈阳医学院法医司法鉴定所颅脑伤残七级的鉴定意见明显错误。1、李艳在抚顺市中心医院的住院病案及门诊病志，均没有体现李艳存在精神问题。李艳在提起诉讼后并没有主张其有精神疾病，李艳在2016年10月21日到抚顺市第五医院门诊进行检查和治疗，称其出现精神问题，进而在2016年11月又在抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所进行了鉴定并经该所鉴定李艳具有精神疾病，显然李艳所谓的精神疾病是虚假的。2、抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所违反了回避原则，即李艳在抚顺市第五医院门诊进行检查和治疗，抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所就应当回避为其进行司法鉴定。3、上诉人发现抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所对李艳的精神疾病的鉴定程序违法且内容明显错误，要求重现鉴定，一审法院未予支持上诉人重现鉴定的要求违反法定程序。被上诉人李艳辩称，我受伤后，家人不知道有精神鉴定，委托律师后，才知晓有精神鉴定。选定抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所进行鉴定是通过法院摇号方式选定的，选择鉴定机构和进行鉴定时，保险公司的人员也都在场。选定抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所进行鉴定后，该鉴定所要求进行精神鉴定必须要有精神疾病专科医院的检查记录，我才到抚顺市第五医院进行的检查，不是先看病后鉴定。我是因为此次交通事故造成的精神疾病，我现在还在抚顺市第五医院进行精神疾病的治疗。被上诉人高崧、高玉人辩称，尊重法院判决。李艳向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿各种经济损失共计450697.12元，其中医药费132363.32元、误工费12558元、护理费32450.40元、交通费3000元、住院伙食费9500元、营养费10000元、复印费396元、财产损失2000元、鉴定费3660元、精神抚慰金3万元、残疾赔偿金214769.40元；2、保险公司在保险责任范围内全额承担给付责任；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年8月3日8时55分许，被告高崧驾驶车辆在顺城区贵德街永安小区附近由北向南操作不当，与环卫作业人员李艳由东向西行走时发生交通事故，造成原告李艳受伤的后果。原告李艳随即被送往抚顺市中心医院住院治疗，住院83天，重症监护2天，其余时间二级护理，经诊断为头部外伤、脑挫裂伤、肘挫伤、头皮血肿、创伤性硬膜下血肿、眼外伤、肋骨多处骨折，共支付住院医疗费89966.59元，门诊医疗费515.1元，出院医嘱写明，建议进一步治疗，二期颅骨修复，口服神经营养药，奥拉西坦口服，功能锻炼，定期复查脑CT，门诊随诊，医院为其开具一份休三个月的病休诊断。2016年1月24日原告前往抚顺市中心医院住院治疗，住院12天，重症监护1天，其余时间二级护理，经诊断为手术后颅骨缺失，共支付住院医疗费38348.45元，门诊医疗费1316.4元，出院医嘱写明，建议进一步治疗，口服神经营养药，奥拉西坦口服，功能锻炼，定期复查脑CT，门诊随诊，医院为其开具一份休三个月的住院诊断。原告住院期间被告高崧垫付医疗费54000元，被告保险公司垫付医疗费10000元。本次交通事故经交警大队认定，被告高崧负事故的全部责任，原告李艳无责任。出院后原告前往抚顺市中心医院门诊治疗，2016年6月22日支付107.4元，2016年7月1日支付3元。原告前往抚顺市第五医院门诊治疗，2016年10月21日支付542.06元，2016年11月3日支付507元，2016年11月11日支付165元，2016年12月1日支付445.8元，2017年1月2日支付445.8元。原告起诉至一审法院后，申请对其伤残等级及护理期进行鉴定，抚顺市中级人民法院委托抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所先行对其鉴定，鉴定事项包括，原告是否具有精神疾病；如具有精神疾病，与本次交通事故造成的外伤是否具有因果关系；如具有因果关系，鉴定原告的精神疾病程度。2016年11月18日该所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为脑外伤所致精神障碍，精神障碍与本次交通事故存在直接因果关系。鉴定费2000元由原告支付。在该鉴定意见的基础上，抚顺市中级人民法院委托沈阳医学院司法鉴定所对原告的伤残等级及护理期进行鉴定，2016年12月9日沈阳医学院司法鉴定所作出鉴定意见书，鉴定意见为，李艳脑损伤的伤残程度为七级，颅骨缺损的伤残程度为十级，右侧多发肋骨骨折的伤残等级为十级。2015年10月25日出院后护理期92日，2016年2月5日出院后护理期8日。鉴定费1660元由原告支付。另查，肇事车辆登记在被告高玉人名下，被告高崧与被告高玉人是父女关系，被告高崧系车辆实际使用人。肇事车辆在被告保险公司投保了交强险与商业三者险30万元，事故发生在保险期内。一审法院确认的上述事实有原告提供的交通事故责任认定书、身份证、户口本、驾驶证及行驶证、肇事车辆保险单、住院病志、急诊病志、用药明细、医药费收据、住院诊断书、家政服务居间协议书、护理证明材料、于长云的身份证、鉴定报告、鉴定费收据，被告高崧提供的协议书及原、被告开庭陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭对质和一审法院审查，可以采信。一审法院认为，公民的身体和财产遭到侵害，侵权人应负赔偿责任。本案中，被告高崧作为驾驶人在驾车途中与原告发生交通事故致使原告受伤，经交警责任认定其负事故的全部责任，因此被告高崧作为车辆实际使用人应当负赔偿责任。肇事车辆已在被告保险公司投保了交强险和三者险，故保险公司应先在保险限额内承担赔偿责任，不足部分由被告高崧承担。关于原告主张的医药费一节，一审法院依据原告提供的医疗费收据进行确定，针对被告保险公司辩称复查发生的医疗费不予承担，因复查亦是治疗原告病情所必须，系合理支出，故一审法院对其辩称不予采信。关于原告主张的住院伙食补助费一节，原告住院95天，可参照辽宁省国家机关出差人员伙食补助标准日80元予以计算。原告主张营养费一节，根据出院医嘱及原告的伤情，一审法院按4750元计算。关于原告主张的误工费一节，原告住院34天，病休6个月，原告系环卫工人，按每月工资1150元计算其误工收入。关于原告主张的护理费，原告住院95天，重症监护2天，二级护理93天，按照2016年居民服务业标准计算。关于原告主张的交通费，考虑到原告的就医、护理及鉴定情况，交通费按1000元计算。关于原告主张的复印费，被告高崧同意赔偿，一审法院予以支持。关于原告主张的伤残赔偿金一节，原告系城镇户口，一处七级，两处十级，依照2016年城镇居民人均可支配收入按15年计算。关于伤残鉴定费一节，伤残鉴定费为鉴定伤残等级所必须支付的费用，按照收据确认。针对被告保险公司辩称司法鉴定报告不合理，提出要求申请重新进行伤残鉴定一节，伤残鉴定系原告起诉至一审法院后申请，经抚顺市中级人民法院委托，被告保险公司均参与其中，故被告保险公司的辩称理由一审法院不予采信。关于原告主张的精神抚慰金一节，此次交通事故造成的损伤给原告带来较大的身体和精神痛苦，一审法院按25000元计算。关于原告主张的衣物损失一节，于法无据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险10000元的限额内赔偿原告李艳医疗费132362.6元、住院伙食补助费7600元、营养费4750元，合计144712.6元中的10000元（已事先支付完毕）。二、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险110000元的限额内赔偿原告李艳误工费10450元、护理费19628.1元、交通费1000元、伤残赔偿金196093.8元、精神损害抚慰金25000元，合计252171.9元中的110000元。三、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在商业三者险300000元的限额内赔偿原告李艳第一款不足的部分134712.6元、第二款不足的部分142171.9元，合计276884.5元中的222884.5元，剩余54000元直接理赔给被告高崧。四、被告高崧赔偿原告李艳复印费396元、鉴定费3660元，合计4056元。五、驳回原告李艳其他诉讼请求。上述赔偿款项于本判决生效后三十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费4030元（已减半收取），由原告李艳负担443元，由被告高崧负担3587元。二审中，当事人没有提交新证据。经保险公司申请，本院通知抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所鉴定人出庭对该所出具的鉴定意见进行说明。抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所负责人也是本案鉴定意见的鉴定人冯体良出庭就保险公司对该所出具的鉴定意见进行了说明。针对保险公司对该所鉴定意见的质疑，该所答复：1、《司法鉴定程序通则》第二十条、第二十一条规定了司法鉴定人回避的法定情形，本例鉴定案列中5位鉴定人之一的门诊医生代淑云在鉴定之前对被鉴定人李艳的诊治属于医患关系，不存在上述法律规定应当回避的情形。2、精神病症状的演化和过程是因病人个体而异的，有急性和慢性的区分，被鉴定人李艳属于重症颅脑损伤，到我们这里鉴定时已经超过半年以上，属于相对稳定的情况，精神障碍能够体现出来。我们本案例鉴定意见医学诊断“脑外伤所致精神障碍”是严格依照《中华人民共和国精神障碍分类与诊断标准》（第三版）标准确定的，鉴定时5名鉴定人都在场对被鉴定人进行了询问、观察。3、当时是法院通知我们有个案件到我所进行鉴定，我们通过法院了解到被鉴定人李艳没有在精神病专科医院看过病，所以我们建议鉴定前到精神专科医院进行检查，抚顺市一共有两家精神病专科医院，抚顺市第五医院是其中一家。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实基本相同。另查明，2016年10月12日，经本院技术处选定抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所对被鉴定人李艳进行精神疾病方面的鉴定。本院确认的上述事实，有一审法院委托鉴定案件流程管理表和双方当事人陈述在卷为凭，以上证据已经开庭质证，经本院审查，予以采信。本院认为，依据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点可以归纳为抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所对被上诉人李艳的鉴定意见是否应当予以采信。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条规定：“审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的；（二）与本案有利害关系的；（三）与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼，或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的，当事人有权要求他们回避。审判人员有前款规定的行为的，应当依法追究法律责任。前三款规定，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。”司法部《司法鉴定程序通则》第二十条规定：司法鉴定人本人或者其近亲属与诉讼当事人、鉴定事项涉及的案件有利害关系，可能影响其独立、客观、公正进行鉴定的，应当回避。司法鉴定人曾经参加过同一鉴定事项鉴定的，或者曾经作为专家提供过咨询意见的，或者曾被聘请为有专门知识的人参与过同一鉴定事项法庭质证的，应当回避。本案中，李艳系在法院委托抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所对其鉴定后到抚顺市第五医院进行了检查，虽然5位鉴定人中的1名鉴定人在进行鉴定之前作为抚顺市第五医院的医生对被鉴定人李艳进行过诊治，但不属于上述法律和部门规章规定的鉴定人应当回避的情形，故保险公司关于抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所违反回避规定，该所为李艳出具的鉴定意见不应予以采信，申请重新对李艳进行精神疾病鉴定的主张无事实和法律依据，本院不予支持。关于李艳在抚顺市中心医院的诊疗过程中并没有李艳患精神疾病方面的记载的问题，抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所的鉴定人到庭从专业角度，对精神疾病患者的发病、病症的发展和本例鉴定的鉴定依据进行了详细的说明，保险公司的该项主张无事实依据，本院亦不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3101元，由中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 孟丽& # xB;审判员 王向军审判员 曹      丹二〇一七年五月十一日书记员 孙   洁   冰