福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0206民初1196号原告：周茂辉，男，1988年4月21日出生，汉族，住福建省屏南县。委托诉讼代理人：黄若阳，福建联合信实律师事务所律师。被告：谢东云，女，1979年2月22日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。被告：谢东梅，女，1976年12月31日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。被告：厦门天薇文化传媒有限公司，住所地福建省厦门市海沧区海沧街道刘山中路14号301室。法定代表人：谢东云，该公司总经理。原告周茂辉与被告谢东云、谢东梅与公司有关的纠纷一案，本院于2017年2月6日立案后，依法适用简易程序由审判员姚亮公开开庭进行了审理。审理中，本院依职权追加厦门天薇文化传媒有限公司（以下简称天薇公司）作为被告参加诉讼。原告周茂辉及其委托诉讼代理人黄若阳，被告天薇公司的法定代表人亦即被告谢东云，被告谢东梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周茂辉向本院提出诉讼请求：1.谢东云立即向周茂辉归还欠款10万元；2.谢东云立即向周茂辉支付拖欠的利息（从2016年11月1日起按月利率2%计至实际还清本息之日）；3.谢东梅对谢东云的上述债务承担共同清偿责任。事实和理由：2016年8月25日，周茂辉就受让谢东梅持有的天薇公司40%的股权事宜签订《入股合作协议书》，约定周茂辉出资20万元，转入谢东梅名下尾数7936的工行卡，谢东云作为天薇公司法定代表人在《入股合作协议书》中签字确认。当日，周茂辉向谢东梅转账支付第一期股权转让款10万元。此后，因周茂辉与谢东梅未能就股权转让事宜达成一致，也未向工商部门办理股权变更登记，周茂辉与谢东云、谢东梅经协商一致解除股权转让相关协议，谢东梅承诺于2016年11月1日前退还周茂辉已付款10万元，逾期按月利率2%支付利息。谢东云亦与周茂辉签订《补充协议》，约定自2016年9月6日起解除《入股合作协议书》，谢东云在2016年11月1日前退还周茂辉投资款10万元，如未及时退还，应按月利率2%支付利息。此后，谢东云以《欠条》形式确认欠款及利息。然约定期限届满后，谢东梅没有依约还款，谢东云也以各种借口拖延还款，周茂辉只得提起诉讼。谢东云辩称，同意退还周茂辉的投资款。因周茂辉受让的系谢东梅持有的天薇公司股权，投资款直接转给谢东梅，应由谢东梅承担退款及支付利息的义务。谢东云仅对约定的按月利率2%计算的利息承担付款责任。谢东云、谢东梅在2016年11月至2017年4月期间按月利率6%支付周茂辉利息合计2.2万元，属于高额利息，应抵充欠款本金。谢东云同意承担剩余未还欠款从2016年11月1日起按月利率2%计算的利息。谢东梅在庭审中先是辩称，同意谢东云的答辩意见，愿意对系争债务承担共同清偿责任。在法庭辩论终结前，谢东梅又反悔称虽然对《入股合作协议书》及《补充协议》的内容没有异议，但该两份协议均非其本人签署，不应由其承担责任，该债务应由天薇公司和谢东云承担。被告天薇公司辩称，天薇公司同意承担系争投资款按月利率2%计算的利息，同意谢东云的答辩意见。周茂辉围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.天薇公司系谢东云、谢东梅出资设立的有限责任公司，注册资本100万元，其中谢东云出资60万元，谢东梅出资40万元。谢东云担任天薇公司法定代表人；2.2016年8月25日，天薇公司作为甲方，与乙方周茂辉签订《入股合作协议书》，约定乙方出资20万元入股公司，以签约当日公司总资产44.45万元核算，甲方占55%的股份，乙方占45%的股份；乙方入股前产生的欠债与乙方无关，由甲方自行承担；乙方出资转入原股东谢东梅名下尾数7936的工行卡，首期款10万元进账后该合同生效；若甲乙双方在合同生效后20天内对合作协议有异议，需自行协商处理，若处理结果仍有异议，乙方将在两个月内（2016年11月前）退股，甲方应无条件返还首期款10万元，取消合作，若违约，乙方可追究甲方法律责任；若甲乙双方在合同生效后20天内对合作协议无异议，乙方在合同生效之日起20日内将第二笔款付清，若违约，甲方可追究乙方法律责任。谢东云、天薇公司分别在协议书落款甲方签章处签字、盖章；3.签订协议书当日，周茂辉将10万元转入约定的谢东梅名下工行账户。原被告各方在庭审中均确认，周茂辉的出资系购买谢东梅持有的天薇公司40%的股权；4.2016年9月6日，天薇公司作为甲方，与乙方周茂辉签订《补充协议》，约定从即日起解除《入股合作协议书》，甲方在2016年11月1日前归还乙方投资款10万元，如未及时归还，应按月息2%支付利息给乙方。天薇公司、谢东云分别在落款甲方签章处盖章、签字；5.因无法按期还款，经周茂辉再三催促，谢东云于2016年11月1日提出从2016年11月起每月按6000元支付利息，希望周茂辉宽限时日，以便谢东梅抓紧时间卖房还款，周茂辉表示同意；6.此后，谢东梅于2016年11月15日、2016年11月21日按照谢东云的指示分别支付周茂辉利息4500元、1500元。谢东云分别于2016年12月14日支付周茂辉利息2000元，2016年12月20日支付2000元，2016年12月28日支付1000元，2017年1月11日支付1000元，2017年1月23日支付3000元，2017年2月14日支付3000元，2017年3月1日支付1400元，2017年3月4日支付1600元，2017年4月7日支付1000元。以上利息合计2.2万元；7.2017年1月11日，谢东云向周茂辉出具《欠条》，内容为：“本人欠周茂辉投资转让10万元的款项，本月利息人民币陆仟元，于本月31日前付清；此欠条由双方共同商讨决定，此利息（2016年11月-2017年1月）与10万元无关”。周茂辉在《欠条》下方备注：“2016.11-12月陆仟元利息（合计）12000（元）已付清，此款与十万无关”。本院认为，根据《入股合作协议书》的内容及各方当事人的陈述，该协议书实际上包含两项内容：一是周茂辉出资20万元入股天薇公司，天薇公司将股东谢东梅持有的公司40%的股权转让给周茂辉，谢东梅退出公司；二是按照周茂辉和另一股东谢东云的出资额占公司同期总资产的比例重新确定各股东的股权份额。该协议书经股东谢东云签字确认。虽然谢东梅未在协议书上签字，但其在本案中明确表示对协议书内容没有异议。可见，该《入股合作协议书》系各方真实意思表示，内容也没有违反法律规定。按照约定，首期款10万元进账后合同生效。周茂辉已按约定履行10万元的出资义务，故《入股合作协议书》已生效。2016年9月6日，天薇公司与周茂辉协议解除《入股合作协议书》。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因此，天薇公司应按约定返还周茂辉投资款10万元。谢东云于2017年1月11日出具《欠条》，表明愿意承担该系争债务，周茂辉当即作出确认，在本案中亦明确表示不向天薇公司主张权利，应视为天薇公司经周茂辉同意将对周茂辉负有的债务转让给谢东云。因此，周茂辉要求谢东云履行系争债务，依据充分。按照约定，谢东云应于2016年11月1日前将10万元投资款返还周茂辉，逾期按月利率2%支付利息。此处的利息系对逾期退款损失赔偿额计算方法的约定，性质上属于违约金。因未能按期退款，谢东云提出按每月6000元支付利息，也属于违约金性质。谢东云辩称，该利息明显过高，应抵充本金。本院认为，本案并非民间借贷纠纷，不适用法律、司法解释对民间借贷违约金的限制性规定。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。可见，法律赋予当事人享有调整请求权的仅限于尚未履行的违约金条款。因此，谢东云以违约金明显过高为由要求将已付的2.2万元利息抵充欠款本金，缺乏依据，本院不予采纳。但是，该部分利息与《补充协议》约定的按月利率2%计算的利息实质上系针对同一迟延履行行为设置的违约金，同时适用有违公平合理原则。因此，对已付2.2万元利息对应逾期期间即2016年11月2日至2017年3月1日按照月利率2%计算的利息，本院不予支持。即，谢东云应从2017年3月2日起按月利率2%支付利息（违约金）。周茂辉诉请谢东云返还投资款10万元，依据充分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，谢东梅先是同意对系争债务承担共同清偿责任，此后虽然又撤回，但未举示证据证明其作出承认诉讼请求的意思表示是受胁迫或存在重大误解的情形，周茂辉也不同意谢东梅撤回承认，故谢东梅的撤回行为有违法律规定的诚实信用原则，本院不予准许。作为股权转让方，谢东梅实际收取周茂辉支付的投资款，其同意承担共同清偿责任，于法不悖，本院予以确认。因此，对周茂辉要求谢东梅对系争债务承担共同清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款规定，判决如下：一、谢东云应于本判决生效之日起十日内返还周茂辉投资款10万元，并支付利息（从2017年3月2日起按月利率2%计算至还款之日）；二、谢东梅对谢东云的上述债务承担共同清偿责任；三、驳回周茂辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1206元，由周茂辉负担63元，谢东云、谢东梅共同负担1143元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员 姚亮二〇一七年五月五日代书记员 张锦附页：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。