山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁10民终1000号上诉人（原审原告）：吕学兵，男，1955年6月29日出生，汉族，住威海市环翠区。委托诉讼代理人：栾健，山东凌云志律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵志新，男，1979年6月24日出生，汉族，住烟台经济技术开发区。被上诉人（原审被告）：威海国际物流园股份有限公司，住所地威海临港经济技术开发区福州路11号。法定代表人：王晓东，经理。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司，住所地威海市统一路419号。代表人：张润洁，经理。委托诉讼代理人：郭超，山东东方未来律师事务所律师。上诉人吕学兵因与被上诉人赵志新、威海国际物流园股份有限公司（以下简称物流园公司）、阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司（以下简称阳光保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服威海经济技术开发区人民法院（2016）鲁1092民初1737号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吕学兵上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持吕学兵误工费21000元、护理费21000元。事实和理由：1、本次事故发生时，吕学兵不足六十周岁，其并未退休，亦未丧失劳动能力，依法应当支持其误工费；2、吕学兵所受伤情需要护理，李学平与一审中提交了护理人员的工资信息及身份信息，依法应当支持护理人员相应的护理费。赵志新、物流园公司未予答辩。阳光保险公司答辩称，请求维持原判。吕学兵向一审法院起诉请求：请求判令赵志新、物流园公司及阳光保险公司赔偿医疗费27857.53元、误工费36750元、护理费26250元、住院伙食补助费21900元、交通费1000元、财产损失5480元（车损4980元、拖车费400元），共计119237.53元。一审法院认定事实：2015年3月25日12时15分许，赵志新驾驶鲁Ｋ×××××号重型半挂牵引车沿青岛路由北向南行驶至青岛路天东灯岗，与前方同向顺行的吕学兵驾驶的鲁Ｋ×××××号小型客车追尾相撞，造成吕学兵受伤、双方车辆损坏的交通事故。该事故经威海市公安局交通警察支队第三大队调查并认定，赵志新承担事故的全部责任。吕学兵于2015年3月25日到威海卫人民医院治疗，经诊断为颈、腰部损伤、脑震荡、外伤性左额部硬膜下积液、脑动脉供血不足、腰椎间盘突出等，住院治疗219天。阳光保险公司对吕学兵伤情申请鉴定，威海威明司法鉴定所于2016年12月1日出具的威明司法鉴定所【2016】临鉴字第946号鉴定意见书确定：1、吕学兵外伤后前6个月医疗合理；2、吕学兵外伤后前6个月需1人陪护、其休治时间为6个月（含住院期间），其合理住院时间6个月为宜；阳光保险公司支付鉴定费1600元。另查，赵志新与物流园公司系劳务关系，在从事公司安排的事务时发生交通事故，且物流园公司向吕学兵支付7000元赔偿款。上述事实，当事人没有争议，予以确认，双方在一审庭审中协商确定合理医疗费金额为25000元、吕学兵车辆定损为4980元；双方有争议的事实是误工费和护理费的金额，吕学兵就该争议事实提交如下证据：1、威海天道房地产经纪有限公司于2014年4月19日出具的证明两份，分别记载：“我公司职工邹存波2015年3月5日至2015年10月31日未能正常上班，我公司拒发此期间工资”；“我公司职工吕学兵2015年3月5日至2015年12月31日未能正常上班，我公司拒发此期间工资”；2、威海天道房地产经纪有限公司2014年12月、2015年1月、2015年2月的工资表各一份，分别记载吕学兵及护理人每月工资均为3500元（无领取工资签字）；3、威海德明国际集装箱运输有限公司于2015年4月14日出具的发票一份，记载鲁Ｋ×××××号车的拖车费为400元。同时，吕学兵解释称：邹存波系该公司经理、吕学兵系该公司普通职工，邹存波是吕学兵的女婿，工资以现金形式发放；经质证赵志新、物流园公司及阳光保险公司称，1、对误工、护理相关证据真实性有异议，吕学兵提交的证据缺乏民事诉讼法规定的证据要件；2、对拖车费发票真实性没有异议，但事故发生在2015年3月25日，发票出自2015年4月14日，不能证明与事故有关。一审法院认为，本案所涉事故事发经过清楚、责任明确，且赵志新承担事故的全部责任，故而对吕学兵合理损失应由赵志新所在公司，即物流园公司全额赔付。同时因该车辆在阳光保险公司投保交强险和商业第三者责任险，吕学兵合理损失应首先由阳光保险公司在保险限额内赔偿，超过或不属于保险理赔项目的部分方由物流园公司赔偿。故而本案争议的焦点在于，吕学兵合理损失的金额。吕学兵合理治疗期间经鉴定为6个月，吕学兵主张的住院伙食补助费应参照国家机关一般工作人员出差补助100元/天计算为18000元（100元/天×180天）。吕学兵提交的误工费和护理费证据，系公司证明、工资表等，从证据形式来讲，属于证人证言的范畴，出具证据的一方应出庭接受双方质询以确定其证据效力，且在庭审中，赵志新、物流园公司及阳光保险公司对该组证据真实性提出异议，考虑到吕学兵已年过六十，属于丧失劳动能力的人群，在其没有证据证明其事发前有收入，且该收入因交通事故而减少的情况下，对其主张的误工费，不予支持；但吕学兵在合理治疗期限内，确实需人护理，护理费可参照上年度城镇居民人均可支配收入31545元酌情计算，即为15772.5元（31545元/年÷12个月×6个月）。吕学兵合理治疗期限为6个月，其主张的交通费1000元符合当地一般交通状况，故对该诉讼请求，予以确认。虽然吕学兵出具的拖车费发票并非事故当天出具，但考虑到吕学兵在事发后应以治疗为主，发票出具时间尚在合理期限内，故吕学兵主张拖车费400元，予以支持。综上所述，吕学兵合理损失为：医疗费25000元、住院伙食补助费18000元、交通费1000元、护理费15772.5元、车辆维修费4980元、拖车费400元，上述损失均在保险理赔范围内，故应由阳光保险公司赔偿。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿吕学兵医疗费25000元；二、阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿吕学兵住院伙食补助费18000元；三、阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿吕学兵交通费1000元；四、阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿吕学兵护理费15772.5元；五、阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿吕学兵车辆维修费4980元；六、阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿吕学兵拖车费400元；七、驳回吕学兵其他诉讼请求。上述一到六项共计65152.5元，因威海国际物流园股份有限公司已向吕学兵支付赔偿款7000元，该款项应由吕学兵返还，经双方同意，由阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司直接向威海国际物流园股份有限公司付款7000元，向吕学兵付款58152.5元，且于判决生效之日起十日内付清。如阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1343元（原案件受理费2686元，现系减半收取）、鉴定费1600元，吕学兵负担1507元、阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司负担1436元。本院二审期间，赵志新、物流园公司及阳光保险公司未提供新证据。吕学兵为证实其误工费及护理费损失，提交了威海天道房产经纪有限公司自2014年12月至2015年2月的财务凭证，该财务凭证中的工资表载明，吕学兵月工资收入为3500元，护理人邹存波月工资收入为3500元，该工资表中其他员工的月工资均为3500元。经质证，阳光保险公司对该证据的真实性不予认可，并认为邹存波作为吕学兵的女婿，与吕学兵存在利害关系，且邹存波在威海天道房地产经纪有限公司中的持股比例为90%，为该公司的实际控制人，故该证据不应当采信。对此，吕学兵主张，其在该公司从事房产中介工作，平均月工资为6000元至8000元不等，该财务凭证上载明的月工资3500元，是月销售额达到两套房屋以上就能够取得基本工资，多销售的部分有提成工资，提成工资通过现金另行发放。本院对一审查明的其他事实予以确认。另查明，本次事故发生时，吕学兵为59岁。涉案车辆在阳光保险公司投保了交强险及商业三者险。本次事故发生在保险期间内。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。本案中，事故发生时，吕学兵为59岁，并未丧失劳动能力，其可根据自身的身体及健康状况××。吕学兵提交的威海天道房地产经纪有限公司财务凭证中的工资表，能够证实吕学兵及其护理人邹存波均系该公司职工，吕学兵对工资表中该公司全部工作人员的工资均为3500元亦作出了合理解释，结合一审中该公司出具的扣发工资证明，能够证实吕学兵的误工费及护理费损失。阳光保险公司在事故发生后并未对吕学兵的工作及护理情况进行调查，亦未针对该部分事实提供反驳证据，其仅根据邹存波系威海天道房地产经纪有限公司的实际控制人、且与吕学兵存在利害关系否认上述证据，依据不足，本院不予支持。综上，吕学兵之上诉请求合法有据，本院予以支持；原判对误工费及护理费的认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持威海经济技术开发区人民法院（2016）鲁1092民初1737号民事判决第一、二、三、五、六、七，即（一）阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿吕学兵医疗费25000元，（二）阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿吕学兵住院伙食补助费18000元，（三）阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿吕学兵交通费1000元，（五）阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿吕学兵车辆维修费4980元，（六）阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿吕学兵拖车费400元，（七）驳回吕学兵的其他诉讼请求；二、变更威海经济技术开发区人民法院（2016）鲁1092民初1737号民事判决第四项为：阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿吕学兵护理费21000元（3500元/月×6个月）；三、阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿吕学兵误工费21000元（3500元/月×6个月）。上述一至三项共计91380元，其中7000元由阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司支付给威海国际物流园股份有限公司，余款84380元阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司支付给吕学兵，均于本判决生效后十日内付清。如阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1343元（原案件受理费2686元，现系减半收取），吕学兵负担314元，阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司负担1029元，鉴定费1600元，由阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司负担；二审案件受理费850元，由阳光财产保险股份有限公司威海中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  金永祥审 判 员  潘 慧代理审判员  赵 娟二〇一七年五月二十七日书 记 员  邓雯涛