福建省漳浦县人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0623刑初179号公诉机关漳浦县人民检察院。被告人陈志坤，男，1959年9月7日出生于福建省漳浦县，汉族，小学文化，农民，家住漳浦县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2016年5月26日被取保候审，2017年5月8日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。漳浦县人民检察院以浦检诉刑诉[2017]140号起诉书指控被告人陈志坤犯非法经营罪、生产、销售伪劣产品罪，于2017年4月17日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。漳浦县人民检察院指派检察员黄文宝出庭支持公诉，被告人陈志坤到庭参加诉讼。现已审理终结。漳浦县人民检察院指控：1非法经营事实2015年7月间的一天，被告人陈志坤向戴某1借用址在漳浦县霞美镇山岭村的自建房屋用于存放鲍鱼菜。同年10月中旬，被告人陈志坤将361包烟丝（每包20千克，计7220千克）存放在该房屋的一楼，欲将上述烟丝销售给他人。同月20日，漳浦县公安局根据群众举报，与漳浦县烟草专卖局到该窝点查获上述制假烟丝。经鉴定，上述烟丝价值人民币358906元。案发后，上述烟丝已移交给漳浦县烟草专卖局。上述事实，被告人陈志坤在开庭审理过程中亦无异议，并有书证被告人陈志坤的户籍证明、漳浦县公安局移送财物清单，证人戴某1、戴某2、戴某3、戴某4、戴某5的证言，现场指认笔录和现场照片及漳浦县价格认证中心出具的浦价鉴证(2015)262号关于烟丝价格鉴定意见书等证据证实，足以认定。二、生产、销售伪劣产品事实2016年2月下旬，被告人陈志坤将其位于漳浦县白马垵山的养殖场出租给二名中年男子（真实身份不明，另案处理）作为生产假冒伪劣卷烟的窝点。同年3月1日，该二名中年男子将制假烟机等机器设备及原料运载到该养殖场，并雇用阮某1（NGUYENHOANGMINH，越南籍人）、梁某1（LUONGTHINGOCTHC，越南籍人）、阮某2（NGUYENVANPHAT，越南籍人）、阮某3（NGUYENTHANHTAN，越南籍人）、范某1（PHANVANDIEN，越南籍人）、范某2（PHANVANHIEU，越南籍人）、阮某4（NGUYENVANNHA,越南籍人）、黎某1（LETHITHUTRINH，越南籍人）、梁某2（LUONGTHINGOCHANH，越南籍人）等人到该制假窝点��造假烟。同月8日，漳浦县公安局根据群众举报查获了该制假窝点，当场查获假冒且伪劣的“双喜牌”散装烟支109件、烟丝182包、滤嘴棒34件、盘纸8件、水松纸6件（以上物品价值计人民币1197410元）、YJ14-22卷接烟机一台套（价值人民币44万元）及发电机一台套。案发后，上述制假原辅材料及卷接烟机已移交给漳浦县烟草专卖局。上述事实，被告人陈志坤在开庭审理过程中亦无异议，并有书证漳浦县公安局关于被告人陈志坤的到案经过、漳浦县公安局扣押决定书、扣押清单及移送财物清单，证人陈某、阮某1、梁某1、阮某2、阮某3、范某1、范某2、阮某4、黎某1、梁某2的证言，现场勘查笔录、现场平面图及现场照片、福建省烟草质量监督监测站卷烟鉴别检验报告及漳浦县价格认证中心出具的浦价认证（2016）44号关于卷接机等物品价格认定结论书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈志坤违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，擅自经营烟草专卖品，数额计人民币358906元，扰乱市场秩序，情节特别严重；又明知他人实施生产、销售假冒伪劣卷烟的犯罪，仍提供场地作为制假窝点，涉案数额计人民币1197410元，被告人陈志坤的行为已分别构成非法经营罪和生产、销售伪劣产品罪，部分属共同犯罪。在生产、销售伪劣产品共同犯罪中，被告人陈志坤起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人陈志坤的部分犯罪行为因其意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂，对其所犯生产、销售伪劣产品罪可以比照既遂犯减轻处罚。归案后，被告人陈志坤能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关对被告人陈志坤犯非法经营罪、生产、销售伪劣产品罪，部分属共同犯罪的指控成立，其认定被告人陈志坤在生产、销售伪劣产品罪中起次要作用，是从犯，且属犯罪未遂的公诉意见及所提请适用的法律条文正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第一百四十条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第五条、第六条的规定，判决如下：一、被告人陈志坤犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元；犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六年，并处���金人民币四十五万元，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币五十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月8日起至2027年5月7日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。二、没收扣押在案的烟丝、“双喜牌”散装烟支、滤嘴棒、盘纸、水松纸、卷接烟机、发电机等制假原辅材料及设备，由漳浦县烟草专卖局统一处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨艺鸣代���审判员李艺文人民陪审员  李艺华二〇一七年五月二十七日书 记 员  李 琳附相关法律条文：1.《中华人民共和国刑法》：第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上���期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者��轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售���造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六条明知他���实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。