重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0110民初2504号原告：赵正梅，女，1970年8月17日出生，汉族，住重庆市綦江区。委托诉讼代理人：王怡，重庆上东律师事务所律师。被告：杜春梅，女，1978年3月16日出生，汉族，住重庆市綦江区。被告：杜祥其，男，1955年5月12日出生，汉族，住重庆市綦江区。。委托诉讼代理人：杜春梅（被告杜祥其女儿），身份同上。被告：中国天平洋财产保险股份有限公司綦江支公司，住所地重庆市綦江区文龙街道通惠大道16号惠都芳庭2幢附1-16、1-17、1-18、1-19、1-20、1-21、1-22号，统一社会信用代码915002223051181309。负责人：牟斯佳，总经理。委托诉讼代理人：李覃政，重庆康实律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋奇男，重庆康实律师事务所律师。原告赵正梅与被告杜春梅、杜祥其、中国太平洋财产保险股份有限公司綦江支公司（以下简称太平洋财险綦江支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年3月9日受理后，依法适用简易程序，由审判员陈仁伟任独任审判，于2017年4月20日公开开庭进行了审理。原告赵正梅的委托代理人王怡，被告杜祥其的委托代理人即被告杜春梅，被告太平洋财险綦江支公司的委托代理人李覃政、蒋奇男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵正梅向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告赔偿原告医疗费122553.9元、住院伙食补助费1550元、营养费5000元、残疾赔偿金183969.3元（含被抚养人生活费）、误工费14969.7元（居民服务业40176元/年÷365天×计算至定残前一日共136天）、护理费12658.2元（居民服务业40176元/年÷365天×115天）、交通费2000元、精神损害抚慰金12000元、住宿费1000元、鉴定费1200元，共计356901.1元中的333210.99元（交强险限额赔偿后余额按90%比例承担赔偿责任）；2、被告太平洋财险綦江支公司在交强险和商业险范围内对原告承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险限额内优先赔偿；3、本案诉讼费由被告承担。起诉事实和理由：2016年10月7日，被告杜春梅驾驶XXXXX号小型轿车在重庆市綦江区文龙街道红星国际广场路段与正在横过公路的行人即原告赵正梅发生碰撞，造成赵正梅受伤、车辆受损的事故。该事故经重庆市綦江区交警队责任认定，被告杜春梅承担主要责任，原告赵正梅承担事故次要责任。当日，原告被送到重庆市綦江区人民医院住院治疗，于2016年10月8日转入西南医院治疗，在该院住院治疗22天，后又于2017年1月22日到綦江区人民医院住院8天后出院。2017年2月21日，原告之伤经重庆法正司法鉴定所鉴定为八级伤残。被告杜春梅系XXXXX号车驾驶人，被告杜祥其系该车所有人，太平洋财险綦江支公司为保险人，均对原告有赔偿义务。目前为止，三被告均未对原告作出应有的赔偿，原告起诉至法院，请求法院支持原告的请求。被告杜春梅辩称，被告杜春梅当时车速在40码内，行驶在最左侧车道距事故地点大约100米处时，中间车道来一辆车超车挡住了被告杜春梅的视线，在行驶到事故地点一瞬间，原告赵正梅从中间车道车辆前冲出与被告杜春梅车辆接触，后被告杜春梅第一时间通知了120急救并报了警。被告杜春梅驾驶的车辆在太平洋财险綦江支公司购买了交强险和第三者责任险，该被告杜春梅承担的责任同意依法承担。事故发生后，被告杜春梅垫付了20000元，应予以扣除。被告杜祥其辩称意见与被告杜春梅意见一致。被告太平洋财险綦江支公司辩称，XXXXX号车在太平洋财险綦江支公司投保交强险、100万元商业三者险，不计免赔，事故发生在保险期内，保险公司按保险合同约定承担相应责任。XXXXX号车方负事故主要责任，保险公司主张商业险部分承担70%责任。保险公司已垫付原告交强险医疗费10000元，商业险医疗费30000元，要求在本案中予以扣除。要求扣除医疗费的20%作为非医保用药费用由车方承担。保险公司不承担鉴定费及诉讼费用。保险公司保留对原告鉴定项目申请重新鉴定的权利。经审理查明，2016年10月7日19时02分，被告杜春梅驾驶XXXXX号小型轿车，沿重庆市綦江区省道312线与通惠大道重叠路段经512行驶至文龙街道红星国际广场路段，与正在横过公路的行人即原告赵正梅发生接触，造成原告赵正梅受伤、车辆受损的交通事故。该事故经重庆市綦江区交通巡逻警察支队责任认定，杜春梅驾驶机动车行驶至事故路段时未观察路面情况，未确保安全驾驶，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款的规定，其过错是造成本次事故的主要原因，承担事故主要责任；赵正梅在有人行横道的路段未经人行横道通过，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条的规定，其过错是导致此次事故发生的次要原因，承担事故次要责任。当日，原告被送到重庆市綦江区人民医院住院治疗，该院诊断为重型颅脑损伤，多处软组织挫伤。原告于2016年10月8日转入第三军医大西南医院治疗，该院诊断为：车祸伤：1、开放性颅脑损伤（左侧顶颞部硬膜外血肿、右侧颞叶脑挫裂伤伴血肿、蛛网膜下腔出血、头皮挫裂伤缝合术后）；2、双肺肺挫伤。原告在第三军医大西南医院住院治疗22天，于2016年10月30日出院，医嘱为：1、出院带药；2、建议全休3月，陪护1人，注意休息，加强营养，适当锻炼；3、术后1、2、3、6、12月来院复查头部CT，根据复查情况制定下一步治疗方案；4、每周五下午急诊部诊室一随访，不适随诊。2017年1月22日，原告又到綦江区人民医院治疗，诊断为：左侧颞骨骨折、左耳外伤性耳聋、左耳外伤后耳鸣。原告住院8天，于2017年1月30日出院。原告在2016年11月、2017年1-3月期间多次到医院门诊检查治疗。原告医疗费用共计119863.46元，由被告杜春梅垫付20000元，被告太平洋财险綦江支公司垫付40000元（交强险医疗费限额10000元，商业三者责任险30000元）。2017年2月21日，原告之伤经重庆法正司法鉴定所鉴定为八级伤残。原告损失鉴定费用1200元。XXXXX号车登记为被告杜祥其所有，被告杜祥其与被告杜春梅系父女关系，被告杜春梅为了办理与被告杜祥其共同的家务事情而驾驶该车发生本案事故。XXXXX号车在被告太平洋财险綦江支公司投保了交强险和商业三者责任险，其中商业三者责任险限额100万元，不计免赔。被告太平洋财险綦江支公司提供的保险条款第二十三条第一款约定，保险人依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任；第二款约定，被保险人或被保险机动车一方根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按下列规定确定事故责任比例：被保险机动车一方负主要事故责任的，事故责任比例为70%；……。；保险条款第二十六条第一款中约定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分、律师费、未经保险人事先同意的诉讼费、仲裁费保险人不负责赔偿。诉讼中，本院于2017年3月24日向被告太平洋财险綦江支公司送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书（举证期限至开庭前一日）、开庭传票（开庭时间为2017年4月20日9时10分）等法律文书。庭审中，被告太平洋财险綦江支公司对原告伤残等级鉴定书的真实性无异议，但保留申请重新鉴定的权利，并明确在2017年4月26日前确定是否申请重新鉴定。后被告太平洋财险綦江支公司于2017年4月21日向本院邮寄了对原告赵正梅伤残等级重新鉴定、误工时限进行鉴定的申请。被告杜春梅、杜祥其不同意承担按原告医疗费20%比例计算的非医保用药费用，要求按规定依法处理。庭审结束后，被告太平洋财险綦江支公司申请对原告医疗费中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用进行司法鉴定。原告赵正梅系农村居民户籍，其被扶养人为赵建明（系原告之父亲，1932年10月9日出生，扶养人为5人，每月领取政府105元养老费用）。诉讼中，原告提供了重庆兴宇物业管理有限公司证明（证实原告赵正梅自2010年4月起至2016年7月期间一直居住在綦江某小区；2016年7月至2017年1月期间一直居住在綦江区某小区）、某社区居委会2017年1月19日证明（证实原告从2014年起一直在从事灯具生意。原告在于2016年10月7日发生交通事故受伤住院由王达平一直护理，灯具门市停业至今）、结婚证（证实原告赵正梅与王达平系夫妻关系）、营业执照（证实王达平系从事灯饰经营的个体工商户，经营地点在綦江区，注册日期为2015年10月21日，组织形式为个人经营）、商品房买卖合同（证实王达平、赵正梅于2014年12月10日与重庆美坤实业有限公司商品房买卖合同，购买位于綦江某地商业用房。该合同记载王达平、赵正梅的地址为綦江区某地）、渝（2016）綦江区不动产权第XXXXXX房屋产权证复印件（证实位于綦江区XXXXX号房屋属王达平所有）、用水立户证（证实XXXXX号房屋水表用户由黎涌转户为王达平），以此证实本案残疾赔偿金、被扶养人生活费应按城镇居民标准计算及误工、护理损失情况；XXXXX号车加油发票共4份（加油时间分别于2016年10月16日、10月18日、10月26日、10月29日，共计金额1185元）、汽车客运发票18份（起始地点为綦江至沙坪坝、沙坪坝至綦江；綦江至巴南、巴南至綦江；西湖至江津）、住宿费发票一份（开票时间2016年10月10日，金额276元，收款单位沙坪坝区金沙宾馆），以此证实交通费和住宿费情况。被告对前述证据质证认为，对结婚证、营业执照的真实性无异议，但结婚证不能证明双方现仍系夫妻；房产证复印件的真实性无法确定，且该房屋系王达平个人所有，不能证明原告在此房屋居住；物业服务公司证明的真实性无法核实，且相互矛盾，不能证明原告长期在城镇居住；用水立户证的真实性无法核实，且水表户名为王达平，与本案无关联；原告系农村居民户籍，残疾赔偿金、被扶养人生活费应按农村居民标准计算；居委会证明真实性无法核实，且居委会无权出具此类证明；对汽车客运发票、加油发票、住宿发票的真实性无异议，但对关联性有异议，不能证明是为原告住院治疗产生的费用。前述事实，有道路交通事故认定书、病历资料、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费用发票、机动车保险条款、常住人口登记卡、结婚证、营业执照、证明、商品房买卖合同、房屋产权证（复印件）、用水立户证、汽车客运发票、加油发票、住宿发票及当事人陈述等证据证实，并经庭审质证和本院审查，予以认定。本院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告杜春梅在驾驶XXXXX号车过程中违反交通安全规定，未安全驾驶，造成本案事故，并致原告赵正梅在事故中受伤，对此存在重大过错，系本案事故发生的主要原因，应当依法承担主要责任。原告赵正梅在有人行横道的路段未走人行横道横过公路，对本案事故的发生也有过错，系本案事故发生的次要原因，依法应当减轻被告杜春梅的责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，本案损失应先由XXXXX号车交强险保险人即被告太平洋财险綦江支公司在交强险限额内赔偿。对超出交强险限额部分损失，本院根据原告赵正梅与被告杜春梅在本案事故中的过错情况，并结合《重庆市道路交通安全条例》中关于“机动车与行人发生交通事故，行人的过错在交通事故中起次要作用的，对超出交强险限额部分损失，机动车一方承担80%至90%的赔偿责任”的规定，酌情确定由被告杜春梅承担85%的赔偿责任。由于被告杜祥其系XXXXX号车登记所有权人，被告杜春梅系办理与被告杜祥其共同的家务事情而驾驶该车发生本案事故，被告杜祥其应当对被告杜春梅承担的前述赔偿责任负连带赔偿责任。由于XXXXX号车在被告太平洋财险綦江支公司投保了商业三者责任险，被告杜春梅、杜祥其承担的赔偿责任由被告太平洋财险綦江支公司在商业三者责任险限额范围内直接赔偿原告。对于被告太平洋财险綦江支公司在庭审结束后要求对原告伤残等级、误工时限、医疗费中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用进行司法鉴定问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第一款规定，“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外”；第二十七条第一款规定，“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”。根据前述规定，申请鉴定应当在举证期限内提出，但被告太平洋财险綦江支公司未在该期限内提出鉴定申请，而是在庭审结束后才申请对原告误工时限、医疗费中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用进行司法鉴定，本院对此不予支持。另外，没有证据证明原告提供的伤残等级鉴定结论存在应当重新鉴定的情形，被告太平洋财险綦江支公司也未提出要求重新鉴定的理由，且在庭审结束后才提出重新鉴定申请，本院对此不予支持。对于被告太平洋财险綦江支公司辩称商业三者险部分承担70%责任的意见，本案事故责任经綦江区交警支队作出认定并确定为主次责任，并不符合本案所涉保险条款中第二十三条第二款约定的情形，不应适用该条第二款约定，应当适用该条第一款的约定（按事故责任比例承担相应的赔偿责任），故本院对被告太平洋财险綦江支公司的该辩称意见不予支持。对于被告太平洋财险綦江支公司辩称要求扣除医疗费的20%作为非医保用药费用由车方承担的意见，被告太平洋财险綦江支公司对此未在举证期限内提供证据证实本案所涉医疗费超过基本医疗保险同类医疗费用标准及金额，故本院对被告太平洋财险綦江支公司的该辩称意见不予支持。对于原告的损失，本院依法确认，具体为：1、医疗费119863.46元；2、住院生活补助费1550元（住院共计31天×50元/天）；3、对于营养费，出院医嘱原告加强营养，本院对此酌情主张1000元；4、对于误工费，原告对此提供的居委会证明（证实原告从事灯具生意）的真实性不能确定，本院酌情按80元/天计算；根据原告伤情并结合出院时医嘱（建议全休3月，陪护1人），误工时限计算至评残前一日符合实际，误工费具体为10880元（136天×80元/天）；5、对于护理费，根据原告伤情，本院酌情确定住院期间按100元/天计算，具体为3100元（住院31天×100元/天）；出院后，参照医嘱（建议全休3月，陪护1人），本院确定该期间护理期限为90天，酌情按80元/天计算，具体为7200元（90天×80元/天）；6、对于交通费，原告对此提供的汽车加油发票均发生在原告已住院治疗期间、部分客运发票的起始地址与原告治疗地点不相吻合，该部分发票费用是否为原告治疗产生的真实性不能确定，本院对该部分发票不予采用，但原告伤后为治疗损失交通费是客观的，本院对此酌情主张800元；7、对于残疾赔偿金，原告提供的证据能够证明本案事故前原告已连续在城镇居住一年以上并有生活来源，在没有相反证据的情形下，应当按城镇居民标准计算，具体为177660元（29610元/年×20年×30%）；8、对于被扶养生活费为5931.3元[（21031元/年-领取养老费1260元/年）×5年×30%÷5人]，该费列入残疾赔偿金；9、对于住宿费，原告及陪护人员因原告到重庆检查、治疗产生住宿损失是客观的，但原告对此提供的证据证明该损失为276元，本院对此予以支持；10、鉴定费用1200元；11、对于精神抚慰金，原告在本次事故中受伤致8级残，本院对此酌情主张8000元。前述损失共计337460.76元，由太平洋财险綦江支公司在交强险限额内赔偿原告医疗费、护理费、交通费、误工费、住宿费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计120000元（精神抚慰金在交强险中优先赔付），扣除已付医疗费10000元，余额110000元。交强险赔偿后不足部分中216260.76元（337460.76元-交强险120000元-鉴定费用1200元），由被告杜春梅、杜祥其赔偿183821.65元（216260.76元×85%），扣除被告杜春梅已付20000元，余额为163821.65元，此款由被告太平洋财险綦江支公司在商业三者险限额内直接赔偿给原告，扣除已付30000元，余额为133821.65元。鉴定费1200元由被告杜春梅、杜祥其承担1020元（1200元×85%）。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《重庆市道路交通安全条例》第六十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十五条第一款、第二十七条第一款的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司綦江支公司在交强险、商业三者责任险限额内共计赔偿原告赵正梅损失243821.65元，在本判决生效后20日内付清；二、被告杜春梅、杜祥其连带赔偿原告赵正梅鉴定费1020元，在本判决生效后5日内付清；三、驳回原告赵正梅的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1000元，由原告赵正梅负担150元（已交）；由被告杜春梅、杜祥其共同负担850元，此费已由原告预交，被告杜春梅、杜祥其在履行前述判决义务时一并支付原告赵正梅。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  陈仁伟二〇一七年五月十二日书记员  李 喆