安徽省和县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0523民初45号原告：马鞍山市友西混凝土有限公司（以下简称友西混凝土公司），住所地安徽省马鞍山市和县石杨镇石杨社区大屠自然村，统一社会信用代码913405236989764509（1-1）。法定代表人：李荣海，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪维斌，安徽汪维斌律师事务所律师。被告：马鞍山市盛泰建筑安装有限公司（以下简称盛泰建筑公司），住所地安徽省当涂县姑孰镇东营北路88号，统一社会信用代码913405210956726774。法定代表人：王尚柱，该公司总经理。被告：和县宁和旅游投资有限公司（以下简称宁和旅游公司），住所地安徽省马鞍山市和县香泉镇建宇大道66号，统一社会信用代码91340523587242948K。法定代表人：石蕊，该公司总经理。委托诉讼代理人：茆晓晴，安徽和州律师事务所律师。原告友西混凝土公司诉被告盛泰建筑公司、宁和旅游公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告友西混凝土公司委托诉讼代理人汪维斌与被告宁和旅游公司委托诉讼代理人茆晓晴到庭参加诉讼，被告盛泰建筑公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告友西混凝土公司诉称:原告与被告盛泰建筑公司于2014年签订《商品混凝土购销合同》，约定由原告为被告盛泰建筑公司承建的“和县宁和山庄”建设工程供应混凝土。合同签订后，原告如约向被告盛泰建筑公司供应了混凝土，但是被告盛泰建筑公司却未能按约支付混凝土款。2015年5月8日，原告及两被告共同签订了一份补充协议，按照该协议，被告宁和旅游公司对被告盛泰建筑公司的付款义务承担连带保证责任。现请求法院依法判令被告盛泰建筑公司给付原告混凝土款689813元及逾期付款违约金（按照每日千分之一计算到实际还款之日止），被告宁和旅游公司对应付款项承担连带清偿责任。被告盛泰建筑公司未予答辩。被告宁和旅游公司在庭审中辩称：1、本公司依法不应承担保证责任，根据2015年5月8日的补充协议约定，被告盛泰建筑公司提供给原告的供货单以及双方每月的结算单都应提供给本公司，目的是让本公司掌握供货情况，而原告和被告盛泰建筑公司均未提供，且他们两方擅自更改协议，未经本公司同意，按照担保法规定，本公司不承担担保责任。2、原告起诉本公司已超过担保时效，补充协议第三条约定，盛泰建筑公司应于一期主体工程封顶后四个月内付清原告混凝土款，两被告签订的建设工程施工合同约定宁和山庄一期工程的工期自2014年11月2日至2015年9月2日，工期总计300天，那么在2015年9月2日前，一期工程应该封顶，被告盛泰建筑公司最迟于四个月后即2016年1月2日付清货款，原告有权自付款货款之日即2016年1月2日起、在六个月内要求本公司承担保证责任，但是原告在此期间内没有向本公司主张，因此担保期限已过，故本公司亦不承担担保责任。原告为证明其主张，举出了下列证据：证据一原告营业执照复印件及原告法定代表人身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格适格。证据二原告与被告盛泰建筑公司于2014年签订的商品混凝土购销合同，证明原告与被告盛泰建筑公司的供货关系，以及双方的权利义务等。证据三原告友西混凝土公司商品商砼确认单及商品砼发货明细表，证明原告详细的供货情况及被告盛泰建筑公司至2016年7月25日止尚欠原告货款689813元。证据四原告与两被告于2015年5月8日签订的补充协议，证明被告盛泰建筑公司若逾期付款，承担逾期付款违约金，且被告宁和旅游公司对被告盛泰建筑公司付款义务承担连带保证责任。被告盛泰建筑公司未予质证。被告宁和旅游公司质证表示:对证据一真实性没有异议。对于证据二购销合同中格式条款修改部分真实性持保留意见，因为被告盛泰建筑公司未到庭，由法庭审查购销合同的真实性。不认可证据三发货确认单，因为被告宁和旅游公司不知情，且根据补充协议，原告与被告盛泰建筑公司之间的发货单与结算单都应该交由被告宁和旅游公司来确认，以证明所有混凝土均用于宁和山庄工程，但是这些发货单上均没有得到担保方签字确认，因此不予认可。对于证据四，这是一种附条件的担保行为，所附条件为原告与被告盛泰建筑公司将供货单及每月结算单提供给担保方，如果所附条件成就，那担保有效，反之无效。原告及被告盛泰建筑公司均未提供上述供货单及结算单，因此所附条件不成就，即担保不生效；同时证明原告与被告盛泰建筑公司不能提供上述供货单及结算单，双方擅自变更主合同，并没有取得担保方的同意。被告宁和旅游公司为证明其主张，举出了下列证据：证据一原告与两被告于2015年5月8日签订的补充协议，证明该协议是附条件的，且条件未成就，供货单没有给担保方签字确认。证据二两被告的承包建设施工合同，证明宁和山庄一期工程是由被告盛泰建筑公司承建的，且工期是300天，自2014年10月2日到2015年9月2日为止。原告友西混凝土公司质证表示：对证据一及证据二真实性均没有异议。证据一补充协议并没有约定供货单必须要由被告宁和旅游公司签字确认，原告方只认为该公司有知情权，具体结算方式是由原告方与被告盛泰建筑公司确认的。对于证据二，原告方认为该合同对原告并没有约束力，因为是两被告之间的约定。被告盛泰建筑公司未提供证据。综合原、被告举证、质证意见及双方诉、辩意见，对原告证据认定如下：证据一原告营业执照复印件及原告法定代表人身份证复印件，与原件营业执照及法人代表身份证原件核对一致，予以采信。证据二原告与被告盛泰建筑公司商品混凝土购销合同，该合同真实有效，系双方真实意思表示，且能够证明原告与被告盛泰建筑公司供货关系，同时约定了双方的权利义务等，予以采信。证据三原告友西混凝土公司商品商砼确认单及商品砼发货明细表，记录了原告自2014年10月24日开始，按照双方商品混凝土购销合同约定，向被告宁和旅游公司投资兴建的宁和山庄工程供应混凝土，并由被告盛泰建筑公司场地工作人员陈兵等人签字确认。原告与被告盛泰建筑公司于2016年7月25日双方确认，被告盛泰建筑公司尚欠原告混凝土款共计689813元。经本院调查，陈兵系被告盛泰建筑公司宁和山庄项目部经理江家友聘用的宁和山庄项目财务人员，该商品砼确认单及商品砼明细表客观真实，明确地记载了供货时间、浇筑部位、砼标号、数量、砼款、泵款等，足以反映原、被告双方的供货关系、往来价款及尚欠货款金额，应予采信。证据四原告与两被告补充协议，是原告友西混凝土公司与被告盛泰建筑公司之间就混凝土供货、付款以及违约责任等的约定，并由被告宁和旅游公司对被告盛泰建筑公司所欠货款提供担保的三方协议，补充协议上加盖原、被告三方公章，被告宁和旅游公司对其真实性予以认可，本院调查了被告盛泰建筑公司宁和山庄项目部经理江家友，其称参与该协议的签订，并对该协议的内容予以确认，故对该补充协议予以采信。对被告宁和旅游公司证据认定如下：证据一原告与两被告于2015年5月8日签订的补充协议，与原告方所提供的补充协议一致，予以采信。证据二两被告承包建设施工合同，该合同真实有效，且证明被告宁和旅游公司投资兴建的宁和山庄一期工程是由被告盛泰建筑公司承建，予以采信。通过庭审，结合原、被告举证、质证，本院认证，本案认定事实如下：2014年，被告盛泰建筑公司因承建被告宁和旅游公司投资兴建的宁和山庄工程向原告友西混凝土公司购买混凝土，至2016年1月7日，原告累计供应混凝土货款共计2039813元，截止2016年2月2日，被告盛泰建筑公司共支付货款1350000元，尚欠货款689813元。2015年5月8日，原告与被告盛泰建筑公司达成补充协议，双方对混凝土的供需、支付方式以及违约金等重新约定，并由被告宁和旅游公司作为担保方，对被告盛泰建筑公司向原告购买并用于宁和山庄工程的混凝土应付款承担连带保证责任。另查明，被告盛泰建筑公司宁和山庄项目部经理江家友因涉嫌拒不支付劳动报酬罪于2016年5月11日被和县公安局采取强制措施，2017年2月23日被提起公诉。本案争议焦点有以下两点：一、被告宁和旅游公司是否对被告盛泰建筑公司欠原告的混凝土款项负连带担保责任？被告宁和旅游公司辩解补充协议是附条件的，所附条件即补充协议手写部分约定的“每一车提供供货单给担保方，每月结算单据下月给担保方”，并称其从未收到过原告方提供的混凝土供货单及结算单，因此担保条件未成就，故不承担担保责任。本院认为，原告提供的商砼发货确认单，清楚地记载了供货时间、浇筑部位、砼标号、数量、砼款、泵款等等，且均有被告盛泰建筑公司签字确认，能够证明原告所提供的所有混凝土均用于被告宁和旅游公司投资兴建的宁和山庄工程。本院调查被告盛泰建筑公司宁和山庄项目部经理江家友，其称供货单已交付给被告宁和旅游公司。该补充协议签订手写部分，并不是原告的应尽义务，且未约定供货单、结算单必须经被告宁和旅游公司签字确认后有效，同时也不符合构成附条件民事行为，因此，不能视为附条件的担保行为。从补充协议第六条“担保方（被告宁和旅游公司）对甲方（被告盛泰建筑公司）的付款义务承担连带保证责任，担保方承诺其已履行全部法定程序，系有权担保”的约定上看，双方约定明确，故被告宁和旅游公司对被告盛泰建筑公司所欠原告货款承担连带责任担保。二、原告对被告宁和旅游公司主张连带保证责任的诉请是否已超过担保期限？被告宁和旅游公司辩称，两被告之间签订的承包建设施工合同约定了计划竣工时间为2015年9月2日，原、被告三方约定原告应当在一期主体封顶后四个月内付清全部混凝土款，按照未约定连带责任担保期限主债务期满后六个月，原告应自2016年1月2日起、六个月内向其主张担保责任，但是原告在此期限内未主张，因此超过保证期限，故不予承担担保责任。本院认为，两被告之间签订的承包建设施工合同虽然约定了计划竣工时间为2015年9月2日，但本案查明的事实是，两被告未能按照承包建设施工合同履行，也就是说，至双方约定一期工程结束时，即2015年9月2日，一期工程仍在建设中，且从混凝土供货单上反映，原告一直向宁和山庄供应混凝土，直至2016年1月7日，并于2016年7月25日，原告与被告盛泰建筑公司双方经结算，被告盛泰建筑公司尚欠原告混凝土款689813元，也就是说，原告与被告盛泰建筑公司最后结算混凝土款的时间为2016年7月25日。另从原、被告三方补充协议上看，没有约定被告宁和旅游公司担保期限，依照《中华人民共和国担保法》规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。再从补充协议第三条“甲方应于一期主体工程封顶后四个月内付清乙方(原告友西混凝土公司)全部混凝土款”约定，原告于2017年1月4日诉至本院，要求被告盛泰建筑公司给付货款，被告宁和旅游公司承担连带清偿义务，仍在主债务履行期届满之日起六个月内，故被告宁和旅游公司应当对被告盛泰建筑公司所欠原告混凝土款负连带保证责任。综上所述，本院认为，民事活动应当遵循诚实信用、等价有偿原则。原告友西混凝土公司向被告盛泰建筑公司供应混凝土，被告盛泰建筑公司应当支付相应货款，但被告盛泰建筑公司未能按期给付，显属不当，因此，对原告要求被告盛泰建筑公司给付尚欠货款689813元的主张，予以支持。原告要求被告盛泰建筑公司按每日千分之一承担逾期付款违约金，符合双方的补偿协议约定，虽然原告与被告盛泰建筑公司最后结算混凝土款的时间为2016年7月25日，但鉴于双方没有约定承担逾期付款违约金的起始日，被告盛泰建筑公司承建的宁和山庄一期工程尚未竣工，逾期付款违约金以原告提起诉讼之日，即2017年1月4日为宜。原告要求被告宁和旅游公司承担连带清偿义务，符合补充协议的约定，同时符合《中华人民共和国担保法》有关担保的规定，应予支持。被告宁和旅游公司在承担保证责任后，有权向被告盛泰建筑公司追偿。为维护稳定的社会经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告马鞍山市盛泰建筑安装有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内给付原告马鞍山市友西混凝土有限公司混凝土款689813元，并自2017年1月4日起按日千分之一支付逾期付款违约金；二、被告和县宁和旅游投资有限公司对上述应付款项承担连带清偿责任；三、被告和县宁和旅游投资有限公司在履行担保责任后，有权向被告马鞍山市盛泰建筑安装有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10698元，减半收取5349元，由被告马鞍山市盛泰建筑安装有限公司与被告和县宁和旅游投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  谢庆升二〇一七年五月三日书记员  张 研附本判决引用法律条款：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。