广东省河源市中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤16刑终40号原公诉机关河源市源城区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴争春，男，1976年6月26日出生，汉族，初中文化，户籍地：湖南省岳阳市平江县，住广东省河源市源城区。2016年7月3日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，2017年1月26日被取保候审。原审被告人覃炳昌，男，1988年9月7日出生，汉族，初中文化，户籍地：广西壮族自治区桂平市，住广东省河源市源城区。2016年3月2日因犯赌博罪被法院判处有期徒刑八个月。2016年7月3日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年8月9日被河源市公安局取保候审，同年11月8日被源城区人民法院取保候审，2017年1月12日被逮捕。现羁押于河源市看守所。原审被告人许海奕，男，1981年9月4日出生，汉族，初中文化，户籍地：广东省河源市东源县，住广东省河源市东源县。2016年7月3日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，2017年1月26日被取保候审。原审被告人韦有鹏（曾用名“韦有朋”）男，1985年8月3日出生，壮族，初中文化，户籍地：广西壮族自治区柳州市融安县，住广东省河源市源城区。2016年7月3日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，2017年1月26日被取保候审。原审被告人孙文仁，男，1988年4月25日出生，汉族，初中文化，户籍地：江西省赣州市于都县，住广东省河源市源城区。2016年7月3日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，2017年2月5日被取保候审。原审被告人欧阳宜俊，男，1975年2月7日出生，汉族，初中文化，户籍地：湖南省岳阳市平江县，住广东省河源市源城区。2016年7月3日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，2017年2月5日被取保候审。河源市源城区人民法院审理河源市源城区人民检察院指控原审被告人许海奕、韦有鹏、孙文仁、欧阳宜俊、吴争春、覃炳昌犯开设赌场罪一案，于2017年1月26日作出（2016）粤1602刑初491号刑事判决。原审被告人吴争春不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及审查上诉材料，并依法讯问了上诉人吴争春，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，2016年6月28日至7月3日，阿东、老叶（均在逃）找到被告人许海奕、韦有鹏、孙文仁、欧阳宜俊及黄某3、周某（均在逃）等人以带赌客的方式入股组成股东，先后在河源市源城区高新区高埔二路、高新区东江御城以扑克牌赌三公撑船的方式开设赌场，并以每天300至500元不等的工资聘请被告人吴争春、覃炳昌及覃易远（另案处理）、阿某1、阿某2（姓名不详、均在逃）为该赌场的工作人员。其中吴争春为该赌场司机，主要负责运送赌客参赌；被告人覃炳昌及覃易远为赌场和手，主要负责洗发牌、收赔钱、抽水等；阿某1、阿某2负责望风。2016年7月3日，公安机关在高新区东江御城抓获被告人许海奕、孙文仁、韦有鹏、欧阳宜俊、吴争春、覃炳昌、覃易远及参赌人员十五人，缴获赌资及抽水共计6200元。截至案发时，被告人许海奕、孙文仁、韦有鹏、欧阳宜俊分别抽水获利1000-6000余元不等，被告人吴争春为该赌场接送了三天赌客，收取900元钱，被告人覃炳昌在该赌场工作一天。上述事实，有公诉机关提供并经原审庭审举证、质证的被告人许海奕、欧阳宜俊、韦有鹏、孙文仁、吴争春、覃炳昌的供述、同案人覃易远的供述、证人卢某、侯某、刘某、桂某、彭某、黄某1、肖某1、肖某2、陈某1、吴某、覃某、王某1、黄某2、陈某2、王某2、王某3、聂某、韦某、李某的证言，检查笔录，扣押清单，扣押决定书，行政处罚决定书，手写账本，抓获经过，情况说明，户籍证明，辨认笔录及现场勘查笔录、现场图、现场照片等证据予以证实。原判认为，被告人许海奕、孙文仁、韦有鹏、欧阳宜俊无视国家法律，结伙开设赌场供他人赌博；被告人吴争春、覃炳昌明知他人开设赌场，仍为其提供帮助，其行为均构成开设赌场罪。被告人许海奕、孙文仁、韦有鹏、欧阳宜俊在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人覃炳昌、吴争春在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。被告人覃炳昌在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。被告人许海奕、韦有鹏、孙文仁、欧阳宜俊、吴争春认罪态度好，有悔罪表现，又是初犯、偶犯，决定适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定,判决：一、被告人覃炳昌犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，前期羁押37日折抵刑期37日，即从2016年12月28日起至2017年9月20日止）。二、被告人许海奕犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金3000元。三、被告人韦有鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金3000元。四、被告人孙文仁犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金3000元。五、被告人欧阳宜俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金3000元。六、被告人吴争春犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金2000元。七、随案移送的作案工具粤Ｐ×××××宝骏牌小车一部，依法予以没收，上缴国库。上诉人吴争春的上诉理由主要有：1、上诉人虽参与开设赌场犯罪，但不是赌场股东和赌场工作人员，只是单纯开车帮忙接送赌客，赚取人工费和油钱，原判对其量刑过重，请求二审法院减轻处罚；2、涉案车辆粤Ｐ×××××宝骏牌小车是上诉人个人所有，并不是赌场的资产，原判判处将该车予以没收不当，请求二审法院改判将上述车辆返还上诉人。经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，原审被告人覃炳昌于2016年7月3日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年8月9日被取保候审，2017年1月12日被逮捕。截至覃炳昌被逮捕之日，其已被依法羁押38日。原审期间，上诉人吴争春及原审被告人韦有鹏、欧阳宜俊分别向原审法院缴纳罚金人民币2000元、3000元、3000元。上述事实有抓获经过、拘留证、取保候审决定书及逮捕决定书（回执）及缴纳罚金票据等证据予以证实。本院认为，原审被告人许海奕、孙文仁、韦有鹏、欧阳宜俊无视国家法律，结伙开设赌场；上诉人吴争春及原审被告人覃炳昌明知他人开设赌场，仍提供帮助，上诉人吴争春和原审被告人许海奕、孙文仁、韦有鹏、欧阳宜俊、覃炳昌的行为均构成开设赌场罪，依法应予刑罚处罚。原审被告人许海奕、孙文仁、韦有鹏、欧阳宜俊在共同犯罪中起主要作用，是主犯；原审被告人覃炳昌及上诉人吴争春在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。原审被告人覃炳昌在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。对于上诉人吴争春的上诉理由，本院作如下综合评判：（1）关于上诉人认为原判对其量刑过重，请求本院减轻处罚的上诉理由。经查，根据在案证据，足以证实上诉人吴争春明知他人开设赌场，仍驾驶宝骏牌小车（车牌号：粤Ｐ×××××）接送赌客至赌场进行赌博的犯罪事实，上诉人吴争春属于开设赌场犯罪的共犯。根据刑法三百零三条第二款的规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。原判根据上诉人的犯罪事实及其在共同犯罪中系从犯、归案后认罪、悔罪等情节，对其所作的量刑并无不当。上诉人请求本院再对其减轻处罚的上诉理由不充分，本院不予支持。（2）关于上诉人请求本院改判将随案移送的宝骏牌小车（车牌号：粤Ｐ×××××）返还上诉人的上诉理由。经查，上诉人驾驶上述涉案车辆搭载赌客至赌场进行赌博，该车属于本案作案工具，根据刑法第六十四条的规定，供犯罪使用的本人财物，应当予以没收。没收的财物，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。因此，原判判处将上述涉案车辆予以没收，上缴国库符合法律规定，并无不当。上诉人该上诉理由于法无据，本院不予支持。二审经查实，原审被告人覃炳昌于2017年1月12日因本案被逮捕，其刑期应从2017年1月12日起开始计算，原判从2016年12月28日起计算其的刑期有误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持广东省河源市源城区人民法院（2016）粤1602刑初491号刑事判决的第七项判决内容，即维持随案移送的作案工具粤Ｐ×××××宝骏牌小车一部，依法予以没收，上缴国库部分。二、撤销广东省河源市源城区人民法院（2016）粤1602刑初491号刑事判决的第一、二、三、四、五、六项判决内容。三、上诉人（原审被告人）吴争春犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金2000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。四、原审被告人覃炳昌犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，前期羁押38日折抵刑期38日，即从2017年1月12日起至2017年10月4日止。罚金限在本判决生效后十日内向原审法院缴交）。五、原审被告人许海奕犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金3000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后十日内向原审法院缴交）。六、原审被告人韦有鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金3000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。七、原审被告人孙文仁犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金3000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后十日内向原审法院缴交）。八、原审被告人欧阳宜俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金3000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。本判决为终审判决。审 判 长  崔春柳审 判 员  彭国怀代理审判员  刘 杰二〇一七年五月三日书 记 员  伍福明