江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0623民初5603号原告：陆翠娥，女，1941年3月25日生，汉族，住如东县。委托诉讼代理人：孙永红，江苏通洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：张春燕（系原告儿媳），女，1971年4月25日生，汉族，住如东县。被告：陈永标，男，1966年3月24日生，汉族，住如东县。被告：中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司，住所地泰州市凤凰东路80号。统一社会信用代码：91321200841857017L。负责人：王晓文，总经理。委托诉讼代理人：江鑫，江苏南黄海律师事务所律师。原告陆翠娥与被告陈永标、中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司（人保泰州分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年4月5日公开开庭进行了审理。原告陆翠娥的委托诉讼代理人孙永红、张春燕，被告人保泰州分公司委托诉讼代理人江鑫到庭参加诉讼。被告陈永标经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆翠娥向本院提出诉讼请求：两被告赔偿原告各项损失178802.19元，其中被告人保泰州分公司在交强险、商业第三者责任险范围内承担赔偿责任，超过保险限额的部分由被告陈永标赔偿。庭审中原告变更诉讼请求为要求两被告赔偿原告各项损失180440.64元。事实和理由：2016年6月7日16时50分左右，被告陈永标驾驶苏Ｆ×××××号小型越野客车沿苏2**线由南向北行驶至28KM+100M路段，遇原告陆翠娥携带锄头铁叉在公路上步行，发生碰撞交通事故，致原告受伤。如东县公安局交通警察大队于2016年7月5日出具道路交通事故证明。被告陈永标驾驶的车辆在被告人保泰州分公司投保了交通事故第三者责任强制保险和商业第三者责任险。故原告具状诉讼。被告陈永标未提交书面答辩意见。被告人保泰州分公司辩称：1.被告陈永标驾驶车辆在其公司投保了交强险和1000000元第三者责任保险（含不计免赔），保险期限为2016年2月26日至2017年2月26日，本起事故发生在保险期限内；2.对交通事故发生的时间、地点没有异议，但本起事故是因为原告横穿公路并手持工具未注意安全造成的，应由原告承担事故的主要责任；3.原告的部分损失缺乏事实和法律依据，具体在庭审中发表质证意见。同时其公司不承担诉讼费和鉴定费。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月7日16时50分左右，被告陈永标驾驶苏Ｆ×××××号小型越野客车沿苏2**线由南向北行驶至28KM+100M路段，遇原告陆翠娥携带锄头铁叉在公路上步行，发生碰撞交通事故，致原告陆翠娥受伤。2016年7月5日，因部分事故事实无法查清，如东县公安局交通警察大队出具东公交证字[2016]第180号道路交通事故证明。原告受伤后被送往如东县中医院治疗，并于当日转至南通市第六人民医院住院治疗，入院诊断为：左胫腓骨下段粉碎性骨折、左足损伤，于当日行左下肢清创、血管神经肌腱吻合、第4足趾残端修整、vsd覆盖、胫腓骨骨折切开复位内固定术，6月18日行左足坏死组织切除、vsd覆盖术，6月28日行清创、足背创面游离植皮、足底坏死组织扩创术，7月23日行清创、左胫前创面行小腿外侧皮瓣修复、足跟及内踝创面游离植皮术，8月9日行清创、左胫前创面行小腿内侧皮瓣修复+游离植皮术，后于2016年8月26日出院，共计住院80天。此后，原告于2017年1月17日在如东县人民医院检查。原告共计支付医疗费169838.35元（其中如东县中医院医疗费1491.31元由被告陈永标垫付）。诉讼过程中，经原告申请，本院依法委托如东县人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限、二次手术费用及二次手术后误工期限、护理人数及期限、营养期限进行鉴定。2017年1月21日，该鉴定所作出如东人院司法鉴定所[2016]临鉴字第798号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人陆翠娥因交通事故致多发伤，治疗后遗有左踝关节功能障碍；左足趾功能障碍，分别构成道路交通事故十级伤残、十级伤残。2.误工期限自外伤之日至伤残鉴定前一日止。住院期间及出院后护理人员一人，护理期限至伤残鉴定前一日止。住院期间需营养支持。3.二次手术费用（取内固定物）约需八千元。二次手术后误工期限30天为宜；护理人数一人，护理期限15天为宜；营养期限15天为宜。原告为此支付鉴定费2280元。另查明，被告陈永标驾驶的苏Ｆ×××××号小型越野客车行驶证记载的所有人为南通金博亿手套有限公司，该车辆在被告人保泰州分公司投保交强险及1000000元第三者责任保险（含不计免赔），本起事故发生在保险期限内。被告陈永标陈述其为南通金博亿手套有限公司老板，系苏Ｆ×××××号小型越野客车的实际所有人，原告损失中超过保险公司赔偿限额部分由其承担赔偿责任。对此，原告表示认可。事故发生后，被告陈永标除为原告垫付如东县中医院医疗费1491.31元外，另给付现金86500元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民因生命、健康、身体遭受伤害时，赔偿权利人有权请求赔偿义务人赔偿损失。（一）关于原告的损失。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围、项目和标准计算，本院作如下认定：（1）医疗费169838.35元；（2）住院伙食补助费1440元（18元/天×80天）；（3）营养费根据鉴定意见住院期间需营养支持，为800元；（4）误工费，原告未提供证据证明其存在误工情形，且原告发生交通事故时已年满75周岁，故本院不予支持；（5）护理费，根据鉴定意见，住院期间及出院后护理人员一人，护理期限至伤残鉴定前一日止。对护理费的计算标准，原告提供如东县曹埠镇上漫社区居民委员会证明，用以证明原告之子陆秀其从事建筑木工行业，在住院及出院后半个月对原告进行护理。本院认为，原告除该居民委员会证明外并未提供其他证据予以证明原告之子陆秀其因护理造成的误工损失。但作为子女，在父母住院期间对父母进行护理乃人之常情，结合其外出务工的事实，本院酌情以其他服务业50702元/年的标准计算原告住院期间的护理费，其余以89.14元/天计算，为24305.52元[80天×（50702元/年÷365天）+(228天-80天)×89.14元/天]；（6）残疾赔偿金22083.6元（40152元/年×5年×11%）；（7）精神抚慰金，综合事故当事人在事故中的过错程度、损害后果等因素，本院酌情认定5500元；（8）交通费酌定800元；（9）对原告主张的二次手术费及二次手术后的相关费用，考虑到原告发生交通事故时已年满75周岁，本案中暂不予处理，待实际发生后原告可另行主张。原告以上各项损失合计224767.47元。（二）关于民事责任的承担。（1）本起交通事故发生后，如东县公安局交通警察大队派员出警，对事故进行调查取证，后因部分事故事实无法查清，于2016年7月5日作出东公交证字[2016]第180号道路交通事故证明。本院根据原、被告提供的证据，以及调取的如东县公安局交通警察大队处理该事故的卷宗，仍然不足以认定交通事故责任。本案系机动车与行人之间发生的交通事故，根据相关法律原则及规定，本案应由被告陈永标承担事故的全部责任，原告陆翠娥不承担事故责任。（2）根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度减轻机动车一方的赔偿责任。另最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中被告陈永标驾驶的车辆在被告人保泰州分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，应由被告人保泰州分公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内先行予以赔偿62689.12元。对原告超过交强险赔偿限额部分的损失162078.35元，因被告陈永标承担本起事故的全部责任，故原告超出交强险范围的损失全部由事故责任人陈永标赔偿。因案涉事故车辆在被告人保泰州分公司投保第三者责任保险，保险金额为1000000元，且已投保不计免赔率，故被告陈永标的赔偿责任由被告人保泰州分公司在商业第三者责任保险中予以理赔。对被告陈永标已垫付的87991.31元，原告应当予以返还。至于被告人保泰州分公司提出的在受害人医疗费中扣除非医保用药费用的主张，首先，受害人在医院进行治疗过程中其对医生开具的药物是否属于医保范围内并不能随意选择。其次，被告人保泰州分公司并未明确受害人用药中基本医疗保险范围外的具体项目，及基本医疗保险范围内同类药物医疗费用标准赔付的费用，故本院对该主张不予采信。被告陈永标经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃法律赋予其抗辩的权利，应由其自行承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下:一、被告中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告陆翠娥因本起交通事故造成的各项经济损失62689.12元，在商业第三者责任险范围内赔偿原告陆翠娥162078.35元，合计224767.47元。二、原告陆翠娥返还被告陈永标垫付款87991.31元，由被告中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司在对原告陆翠娥的上述赔偿款中扣除，直接支付给被告陈永标。上述一、二项于本判决生效后十日内履行。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元、鉴定费2280元，合计人民币3580元，由被告陈永标负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1300元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，帐号：47×××82，户名：南通市财政局）。审 判 长  张晓红代理审判员  镇永娟人民陪审员  吴明秀二〇一七年五月二十五日书 记 员  刘 丹