北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2016）京0101民初20775号原告(反诉被告)：北京宝盾门业技术有限公司，住所地北京市经济技术开发区同济北路10号。法定代表人：纽斯·胡贝尔，董事长。委托诉讼代理人：付晓生，内蒙古蒙元律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡鹏飞，男，1990年6月8日出生，汉族，北京宝盾门业技术有限公司职员，住该单位。被告（反诉原告）：北京精准佳创投资有限公司，住所地北京市东城区新中街68号8A楼105室。法定代表人：徐飞，总经理。委托诉讼代理人：王思聪，辽宁同方律师事务所律师。原告（反诉被告）北京宝盾门业技术有限公司（以下简称宝盾门业公司）与被告（反诉原告）北京精准佳创投资有限公司（以下简称精准佳创公司）承揽合同纠纷一案，本院于2016年11月7日立案受理。依法由法官徐岩担任审判长，会同法官王海超、人民陪审员郭文磊组成的合议庭公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）宝盾门业公司委托诉讼代理人胡鹏飞，被告（反诉原告）精准佳创公司委托诉讼代理人付晓生、胡鹏飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）宝盾门业公司向本院提出诉讼请求：1、判令精准佳创公司向宝盾门业公司支付单方终止合同违约金150000元；2、判令精准佳创公司向宝盾门业公司支付因其单方绺止合同给其造成的损失250000元；3、判令精准佳创公司支付律师费10000元；4、判令精准佳创公司负担本案诉讼费用。宝盾门业公司起诉的事实及理由是：2012年11月16日，宝盾门业公司与精准佳创公司签订了编号为BBEET-HB-20120061的《旋转门合同》（以下简称《合同》），合同总金额为500000元。合同约定：合同签字后，精准佳创公司向宝盾门业公司支付合同总额的50%作为预付款；货到工地安装前，支付合同总额的40%；验收完毕后，精准佳创公司支付合同总额的10%；同时宝盾门业公司向精准佳创公司开具金额为合同总额的5%的质量保函，期限为自银行开出之日起一年。根据合同约定，宝盾门业公司已按期生产合同项下所有设备，精准佳创公司于2013年1月支付了合同预付款250000元，但因精准佳创公司不提供送货安装条件，导致合同不能继续履行，至今设备存放于宝盾门业仓库已达三年之久，且合同余款250000元至今未付。现合同约定所涉工程已竣工并投入使用，精准佳创公司已以自己行为明确表示不履行主要债务，属单方解除合同行为。由于旋转门是依据精准佳创公司的要求特别加工的，属非标产品，精准佳创公司的单方解除合同行为对宝盾门业公司造成重大经济损失，已构成严重违约。现为维护自身权益，诉至法院。被告（反诉原告）精准佳创公司辩称，不同意宝盾门业的诉讼请求。理由有：一、宝盾门业公司的起诉已过诉讼时效，依法应当驳回。2012年11月，双方签订了《合同》，按照合同约定，若合同继续履行，精准佳创公司至迟将于2013年内完成付款义务，故本案诉讼时效至迟应从2013年年末起算，现早已超过法定2年期间，且不存在中止、中断的事由，故宝盾门业公司的起诉已超过诉讼时效。二、本案系宝盾门业公司违约，精准佳创公司认为按合同约定应视为宝盾门业公司单方终止合同。《合同》签订后，精准佳创公司按照合同约定交付了25万元首付款，宝盾门业公司于2013年1月7日给精准佳创公司开具发票。后，宝盾门业公司未按合同约定时间将旋转门交付给精准佳创公司，更未进行安装，且至今仍未履行上述义务。其行为已构成根本违约，现精准佳创公司认为按照《合同》第11.3项之约定视为宝盾门业公司单方面终止合同，故无需再向其支付剩余货款。三、精准佳创公司不存在违约行为，无需承担违约责任。精准佳创公司按合同约定，视宝盾门业公司为单方终止合同而未继续付款不属于违约行为。单方终止合同的是宝盾门业公司而非精准佳创公司，故精准佳创公司无需向宝盾门业公司支付违约金，亦无需承担任何违约赔偿责任（即实际损失及律师费）。四、宝盾门业公司所主张的违约金与实际损失存在重合，不应同时主张。针对宝盾门业公司的起诉，精准佳创公司提出反诉要求：1、判令宝盾门业公司返还精准佳创公司已经支付的合同款250000元；2、判令宝盾门业公司向精准佳创公司支付单方终止合同的违约金150000元；3、宝盾门业公司承担本案全部诉讼费用。反诉的事实及理由如下：基于双方签订《合同》的约定，精准佳创公司于2013年1月7日向宝盾门业公司支付预付款250000元，但宝盾门业公司未按合同约定的时间将合同标的物交付给精准佳创公司，更未进行安装，且至今仍未按照合同约定履行交付及安装义务。按照《合同》第11.3“宝盾门业公司延误超过10周，则精准佳创公司可视为其单方面终止合同”及11.1“未经对方书面同意而单方终止合同应向对方赔偿相当于合同价格30%的违约金”的约定，本案中，精准佳创公司已经视宝盾门业公司单方面终止合同，故向法院反诉主张其返还预付款并承担违约责任。对于精准佳创公司的反诉，宝盾门业公司辩称，不同意精准佳创公司的全部反诉请求，合同履行过程中，宝盾门业公司不存在违约，更不存在提前终止合同的情形，精准佳创公司的反诉请求缺乏事实和法律依据。另外如果精准佳创公司认为宝盾门业公司违约成立的话，其依合同约定亦应在2015年5月8日向宝盾门业公司主张权利，其在此前其未主张权利，超过法定的诉讼时效，其诉讼请求亦不应予支持。本院经审理，双方当事人对以下事实没有争议，本院依法予以认定：2012年11月16日，精准佳创公司作为甲方与乙方宝盾门业公司就乙方向甲方提供旋转门设备及安装工程事宜，签订《旋转门合同》，约定“二、价格RMB500000元（大写：人民币伍拾万元整）。…五、交货：5.1乙方收到甲方预付款后，于45日内将货物运抵甲方工地或甲方指定存放地点。5.2甲方需向乙方提供：甲方收货人——（此处空白），收货地址：北京市东城区新中街68号聚龙花园8a楼。5.3甲方具备安装条件后，乙方将设备直接运到安装现场。甲方为运到的设备提供必要的储存场地并负责妥善保管，如甲方原因造成设备损坏，责任由甲方承担。5.4如因甲方不具务安装条件要求推迟运货，乙方可将货物暂存放北京仓库或甲方指定仓储地点，由此产生的仓储费及额外搬运费由甲方承担。六、付款方式：6.1合同签字后，甲方即付给乙方合同总额的50%作为预付款，即RMB250000元。6.2货到工地安装前，甲方即付给乙方合同总额的40%，即RMB200000元。…十一、违约和赔偿：11.1任何一方未经过对方书面同意而单方面终止本合同，应向对方赔偿相当于本合同价格百分之三十（30%）的违约金。11.2除不可抗力原因外，如果甲方未能按本合同规定支付任何款项，或未能在交货日提取设备，或甲方要求乙方推迟交货日，则甲方应向乙方支付逾期违约金。其支付方法是：每延误一周（不足一周的按一周计），违约金为延误部分金额的百分之零点五（0.5%）。此违约金最高不得超过延误部分合同金额的百分之五（5%）。如果逾期付款或逾期提货或推迟交货超过十周，则乙方有权视甲方为单方面终止合同。11.3除不可抗力原因外，如果乙方未能按时交付设备，乙方应向甲方支付逾期违约金，其支付方法是：每延误一周（不足一周的按一周计），违约金为延误部分合同金额的百分之零点五（0.5%）。此违约金最高不得超过延误部分合同金额的百分之五（5%）。如果延误超过十周，则甲方有权视乙方为单方面终止合同。…十五、其它事项：15.2甲方在未执行完本合同第六条所涉及的付款前，合同所涉货物归乙方所有”。2013年1月7日精准佳创公司向宝盾门公司支付合同预付款250000元。宝盾门业公司自认该预付款的实际到账日期为2013年1月11日。2016年7月4日，宝盾门业公司向精准佳创公司发送《律师函》，通知精准佳创公司“在收到本函后七日内给予明确的书面答复并履行提供设备运送安装条件、组织验收、向宝盾门业公司履行支付合同余款及违约金等合同义务”，同时宝盾门业公司提供寄送该函件的快递签收凭单。本院于2017年3月1日组织双方至北京市东城区新中街聚龙花园8a楼进行现场勘验，双方对该地点现未安装旋转门及不具备安装旋转门的事实均予以认可。自合同签订后至2016年7月4日宝盾门业公司向精准佳创公司发送《律师函》期间，双方均未与对方就合同解除或合同继续履行进行过任何沟通。上述事实有宝盾门业公司提交的精准佳创公司对真实性无异议的《旋转门合同》、律师函及快递签收单及精准佳公司提供的宝盾门业公司对真实性无异议的支出凭单、转账支票存根和双方当事人法庭陈述在案佐证。双方当事人对以下证据持有争议，本院通过证据认证对案件事实做以下认定：精准佳创公司对宝盾门业公司提供的宝盾门业公司于2016年12月7日拍摄于大兴区海鑫北路9号鑫方盛集团大兴分公司6号库，用于证明涉案旋转门其已如约生产且一直保管于仓库的照片及视频，精准佳创公司对照片的拍摄现场没有异议，但精准佳创公司认为照片中旋转门的型号与合同约定的型号不符，且照片中记载的到货日期为2013年4月8日也晚于合同约定宝盾门业公司应交货的日期，本院认为，宝盾门业公司提供的照片不能证明其按合同第5.1条的约定“即乙方在收到甲方预付款后，于45日内将货物运抵甲方工地或甲方指定存放地点”，履行其交货义务的事实，对其提供此证据的证明目的不予确认。本院认为，原告与被告签订的《旋转门合同》系双方当事人真实意思表示，不违反国家法律、行政法规强制性规定，合法有效，对双方均具有约束力。双方对被告已支付合同总额的50%即25万元预付款的事实及合同已处于终止状态的事实均无异议。现原告主张因被告始终未提供旋转门的安装条件，导致合同不能继续履行，被告应按合同约定向原告支付单方终止合同的违约金15万元及因被告单方终止合同给原告造成的损失25万元。本院认为，原告要求被告支付违约金并赔偿损失的诉讼主张应基于被告在履行合同过程中存在违约情形且达到合同第11.1和11.2条的约定，原告方可作为守约方行使合同约定的相关权利。根据双方合同“乙方收到甲方预付款后，于45日内将货物运抵甲方工地或甲方指定存放地点。5.2甲方需向乙方提供：甲方收货人——（此处空白），收货地址：北京市东城区新中街68号聚龙花园8a楼。5.3甲方具备安装条件后，乙方将设备直接运到安装现场。甲方为运到的设备提供必要的储存场地并负责妥善保管，如甲方原因造成设备损坏，责任由甲方承担。5.4如因甲方不具务安装条件要求推迟运货，乙方可将货物暂存放北京仓库或甲方指定仓储地点，由此产生的仓储费及额外搬运费由甲方承担”的约定，原告应自收到被告预付款后45日将货物运抵被告工地或其指定存放地点，现原告自认其于2013年1月11日收到被告预付款25万元，依合同约定原告应自2013年1月11日后的45日内即2013年2月25日前将货物运抵被告工地或被告指定的存放地点，但原告未提供其在此期间向被告履行交货义务的证据。原告认为其未向被告履行交货义务系因被告现场不具备安装条件，但本院认为合同中对原告关于旋转门的交付及安装约定是两个不同阶段的义务，原告不应将两个义务作混淆理解，依照合同约定，原告在收到预付款后45日内应向被告履行交货义务，被告向其履行另40%付款义务后，原告再根据被告提供现场已具备安装条件的事实履行安装义务，无论被告现场是否具备安装条件，原告首先有举证义务证明其在收到预付款45日内向被告履行了交货义务，或被告拒绝提货抑或被告推迟要求原告交货的事实。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。现原告未提供证据证明被告存在合同约定“11.2除不可抗力原因外，如果甲方未能按本合同规定支付任何款项，或未能在交货日提取设备，或甲方要求乙方推迟交货日”的违约情形，故对原告的诉讼请求，因无事实依据，本院不予支持。关于原告向被告主张律师费1万的诉讼请求，因双方在合同中未对此部分费用有明确约定，故本院对此项诉讼请求不予支持。现被告提出反诉要求原告返还预付款25万元并支付因原告单方终止合同的违约金15万元的诉讼请求，本院认为，现被告依合同“11.3除不可抗力原因外，如果乙方未能按时交付设备，乙方应向甲方支付逾期违约金，其支付方法是：每延误一周（不足一周的按一周计），违约金为延误部分合同金额的百分之零点五（0.5%）。此违约金最高不得超过延误部分合同金额的百分之五（5%）。如果延误超过十周，则甲方有权视乙方为单方面终止合同”的约定及原告已延误供货十周的事实，已视原告单方面终止合同，故其依合同11.1条约定要求被告承担违约责任并返还预付款，但原告认为被告主张违约责任的权利已超过诉讼时效。本院认为，依照合同11.3的约定，原告未在2013年5月6日前（即延误十周）向被告供货，被告即可视原告单方终止合同，即应自此时间起向原告主张违约责任，但截止起诉前，被告未有证据证明其向原告主张过违约责任，故对其现向原告主张的诉讼请求，本院认为已超过诉讼时效，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、驳回北京宝盾门技术有限公司全部诉讼请求；二、驳回北京精准佳创投资有限公司全部诉讼请求。案件受理费，本诉部分七千四百五十元由北京宝盾门业技术有限公司（已交纳），反诉部分七千三百元由北京精准佳创投资有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  徐 岩审 判 员  王海超人民陪审员  郭文磊二〇一七年五月六日书 记 员  孙晨雪