重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0105民初11562号原告：谭某，女，1970年9月9日出生，土家族，住重庆市石柱县。委托诉讼代理人：封燕，重庆联纵律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐建，重庆联纵律师事务所律师。被告：重庆南佳电力有限公司，住所地重庆市渝北区泰山大道东段60号3幢18-13号，注册号500105000140751。法定代表人：叶新国，董事长。委托诉讼代理人：印斌，该公司职工。原告谭某与被告重庆南佳电力有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年7月13日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭某及其委托诉讼代理人封燕，被告重庆南佳电力有限公司的委托诉讼代理人印斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭某向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告之间的劳动关系；2.被告支付原告工伤保险待遇142223元，包含停工留薪期工资18000元（4500元/月×4个月），一次性伤残补助金40500元（4500元/月×9个月），一次性伤残就业补助金46575元（5175元/月×9个月），一次性工伤医疗补助金20700元（5175元/月×4个月），交通费1000元，住院期间护理费4880元（61天×80元/天），住院伙食补助费488元（61天×8元/天），鉴定期间生活津贴8820元（2.8个月×4500元/月×70%），鉴定费400元，检查费860元。事实与理由：2014年8月30日，原告到被告位于重庆市江北区江北嘴东方国际广场的工地从事风管保温工作，月工资4500元。2014年10月6日，原告在下班回家途中，行至南方上格林小区时发生交通事故，原告负次要责任，于重庆长安医院住院61天，后，该次受伤被认定为工伤，伤残等级为九级。因被告未给予原告赔偿，原告申请仲裁后诉至法院。被告重庆南佳电力有限公司辩称，原、被告不存在劳动关系，原告的月工资应在3800元至3900元之间。原告距退休年龄已经不足10年，应该相应扣减一次性伤残就业补助金。原告进行劳动能力鉴定期间，不存在因伤不能从事工作的情形，故被告不应该支付鉴定期间生活津贴。原告的交通费、护理费及住院伙食补助费已经在交通事故中得到赔偿，不应重复主张。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告在被告承接的重庆市江北区江北嘴东方国际广场项目工程工地从事风管保温工作。2014年10月6日18时，原告下班途经南方上格林小区路段时发生交通事故受伤，原告在此次交通事故中承担次要责任。当日，原告进入重庆长安医院住院治疗。2014年12月6日，原告出院，共计住院61天。入院诊断为：1.轻型脑伤；2.左第2、6肋、右第4肋骨骨折；3.全身多处软组织挫伤；4.肺部感染。出院医嘱：出院后继续休息1月，出院带药，住院期间生活护理，出院后外一科随访。2015年1月8日，原告向原重庆北部新区管理委员会提出工伤认定申请，该委员会于2015年1月22日受理并于2015年3月18日作出渝新委伤险认决字[2015]1511号《认定工伤决定书》，认定原告2014年10月6日的受伤属于工伤。后，被告提起行政复议。在复议程序中，该委员会于2015年8月6日以认定程序存在瑕疵为由撤销了渝新委伤险认决字[2015]1511号《认定工伤决定书》，并重新进行调查处理。2015年10月16日，原重庆北部新区管理委员会作出渝新委伤险认决字[2015]2511号《认定工伤决定书》，认定原告：1.轻型脑伤；2.左第2、6肋、右第4肋骨骨折；3.全身多处软组织挫伤属于工伤认定范围，予以认定为工伤。被告不服渝新委伤险认决字[2015]2511号《认定工伤决定书》，向重庆市人民政府申请行政复议。2015年12月21日，重庆市人民政府受理该申请，后于2016年2月18日作出渝府复[2016]13号《行政复议决定书》，维持原重庆北部新区管理委员会作出的工伤认定决定。被告仍不服，于2016年3月2日诉至重庆市渝北区人民法院，请求撤销渝新委伤险认决字[2015]2511号《认定工伤决定书》及渝府复[2016]13号《行政复议决定书》。2016年5月25日，重庆市渝北区人民法院作出（2016）渝0112行初69号行政判决书，驳回被告的诉讼请求。被告不服该判决，上诉至重庆市第一中级人民法院，后，该院作出（2016）渝01行终446号行政判决书，驳回被告的上诉，维持原判。2015年12月3日，原告向原重庆北部新区劳动保障监察大队缴纳职工劳动能力初次鉴定费400元。2016年2月29日，原重庆北部新区劳动能力鉴定委员会作出渝新劳鉴（初）字[2016]11号《劳动能力鉴定（确认）结论通知书》，鉴定时原告伤情诊断为：1.左胸第2、6肋骨陈旧性骨折；2.右胸第4肋骨骨折；3.轻型脑伤，全身多处软组织挫伤已愈，无功能障碍。鉴定结论为：九级，无生活自理依赖。被告不服该鉴定结论，向重庆市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委员会于2016年9月16日作出渝劳再鉴字[2016]516号《再次鉴定结论书》，鉴定原告伤残情况为：左第2、6肋骨骨折，右第4肋骨骨折，轻型脑伤已愈，全身多处软组织伤已愈。鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍。2016年6月24日，原告向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原、被告之间的劳动关系于当天解除，并由被告给付工伤保险待遇。因该委逾期未作出受理决定，故诉至本院。同年7月22日，被告收到本院送达的起诉状副本材料。另查明，原告出生日期为1970年9月9日。被告没有为原告办理工伤保险。庭审中，原、被告均作出如下陈述：1.原、被告之间不存在劳动关系；2.原告受伤前月平均工资为3900元/月；3.原告受伤后，未再回被告处上班。庭审中，原告举示重庆市中山医院门诊医药费专用收据，该收据日期为2016年1月6日，项目为CT费860元。拟证明原告为初次劳动能力鉴定而支出检查费860元。被告质证不认可该费用，认为无法证明系因劳动能力鉴定而支付。上述事实，有仲裁申请书、逾期未作出决定证明书、重庆长安医院住院病案首页及病历、渝新委伤险认决字[2015]2511号《认定工伤决定书》、（2016）渝0112行初69号行政判决书、（2016）渝01行终446号行政判决书、渝新劳鉴（初）字[2016]11号《劳动能力鉴定（确认）结论通知书》、渝劳再鉴字[2016]516号《再次鉴定结论书》、非税收入一般缴款书（收据）、重庆市中山医院门诊医药费专用收据、工资表等书面证据，以及双方当事人的法庭陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。本院认为，关于解除劳动关系的问题，因原、被告在庭审中均认可原、被告之间不存在劳动关系，自然不存在解除劳动关系，故，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项规定，劳动者因工伤残或者患职业病，依法享受社会保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照该条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案原告经劳动行政部门认定，其所受伤害为工伤，被告依法应承担工伤保险待遇的给付责任，且因部分工伤保险待遇的支付，如一次性工伤医疗补助金等，涉及上年度社会平均工资的确定问题，故本院以原告要求一次性支付工伤待遇的主张到达被告之日，即本案起诉书副本送达给被告的时间予以确定，现行社会平均工资的标准为5175元/月。关于停工留薪期待遇问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条规定，工伤停工留薪期是指职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。停工留薪期应连续计算。原告于2014年10月6日受伤，2014年12月6日出院，医嘱休息一个月，故其工伤医疗期间应为2014年10月6日至2015年1月5日，本院确定原告的停工留薪期为3个月，被告应支付原告停工留薪期待遇11700元（3900元/月×3个月），原告超出该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于一次性伤残补助金的问题，《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……。据此及原告受伤前的月均工资，本院认定原告的一次性伤残补助金为35100元（3900元/月×9个月）。关于一次性伤残就业补助金的问题，《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。原告系1970年9月9日出生，本案起诉书副本送达被告时，原告距法定退休年龄50周岁为4年以上，不足5年，故被告应支付原告的一次性伤残就业补助金为18630元（5175元/月×9个月×40%）。关于一次性工伤医疗补助金的问题，《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。据此及2015年重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资标准，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金20700元（5175/月×4个月）。关于被告提出原告受伤后，肇事方已经赔偿交通费、护理费以及住院期间伙食补助费，被告不应因同一事故再次给予原告相应费用的辩解，《重庆市人力资源和社会保障局关于涉及第三方责任工伤保险待遇支付问题的通知》规定，用人单位及其职工按规定参加工伤保险并按时足额缴纳工伤保险费的，由于第三方责任造成工伤（亡），治疗工伤的医疗费不得重复享受，工伤保险经办机构根据民事伤害赔偿法律文书等合法有效依据确定的医疗费总额与工伤保险基金支付的医疗费总额比较，不足部分予以补足，其他工伤保险待遇按《工伤保险条例》和《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》规定的项目和标准支付。据此，原告即使通过机动车交通事故责任纠纷一案，获得相应的赔偿，但其仍可依据《工伤保险条例》享受除医疗费用之外的相应工伤保险待遇，本案中，原告亦未提出医疗费的主张，故对被告该部分辩解，本院不予采纳。关于交通费的问题，《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。由此可知，支付交通费条件须包括经医疗机构出具证明、到统筹地区以外就医。原告主张的交通费1000元不属于《工伤保险条例》中规定的应由工伤保险基金或者被告支付的范围，且原告并未举示证据证明交通费的支付依据，故，原告该部分诉讼请求，本院不予支持。关于住院期间的护理费的问题，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告2014年10月6日受伤住院，2014年12月6日出院，共计住院治疗61天。结合其病历、伤情，本院按照80元/天的标准酌情主张其住院期间的护理费，被告应支付原告住院期间护理费4880元（61天×80元/天）。关于住院期间伙食补助费的问题。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。照此规定，本院认定原告住院期间伙食补助费为488元（61天×8元/天）。关于鉴定期间生活津贴的问题。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定，对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照规定享受伤残待遇。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条第(一)项规定，职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，连续工龄不满10年的，其病假工资按本人工资的70％计发。2015年12月3日，原告申请劳动能力鉴定并缴纳初次鉴定费，2016年2月29日，原重庆北部新区劳动能力鉴定委员会作出初次劳动能力鉴定结论，该期间的生活津贴应为8095.86元[（3900元÷21.75天×21天＋3900元×2个月）×70%，其中2015年12月3日至31日期间的计薪日为21天]，超过部分，本院不予支持。关于鉴定费、检查费的问题，《重庆市工伤保险实施办法》第十条第（九）项规定，工伤保险基金用于劳动能力鉴定（确认）费的支出。原告为进行劳动能力鉴定缴纳鉴定费400元，故，被告应支付原告鉴定费400元。至于CT检查费，因该费用产生于初次劳动能力鉴定期间，且原告伤情主要为肋骨骨折与轻型脑伤，确需CT检查，初次劳动鉴定结论通知书中也载明了原告鉴定时的伤情，故，原告因初次鉴定而支出CT检查费符合常理，对该检查费860元，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三款，第三十七条，第六十二条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆南佳电力有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告谭某停工留薪期待遇11700元、一次性伤残补助金35100元、一次性伤残就业补助金18630元、一次性工伤医疗补助金20700元、住院期间护理费4880元、住院伙食补助费488元、鉴定期间生活津贴8095.86元、劳动能力鉴定费400元、检查费860元，合计100853.86元；二、驳回原告谭某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告重庆南佳电力有限公司负担，限于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员  易圣丰二〇一七年五月九日书 记 员  贾 欢