陕西省延安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）陕06刑终85号原公诉机关陕西省志丹县人民检察院。上诉人（原审被告人）牛向斌，小名牛小利，男，1983年4月1日出生，汉族，小学文化，农民。2002年12月12日因犯盗窃罪被洛川县人民法院判处单处罚金6500元。2004年1月12日因犯盗窃罪被志丹县人民法院判处有期徒刑一年六个月。2012年3月15日因犯盗窃罪被志丹县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金3000元。2016年9月27日因涉嫌盗窃罪被志丹县公安局刑事拘留，同年10月11日经志丹县人民检察院批准被依法执行逮捕，现羁押于志丹县看守所。原审被告人胡忠强，小名侯利，男，1980年2月4日出生，汉族，小学文化，农民。2016年9月8日因涉嫌盗窃罪被志丹县公安局刑事拘留，同年10月11日经志丹县人民检察院批准被依法执行逮捕。2017年5月7日经志丹县人民法院决定取保候审。陕西省志丹县人民法院审理陕西省志丹县人民检察院指控的被告人牛向斌、胡忠强盗窃一案，于二O一七年二月二十一日作出（2017）陕0625刑初3号刑事判决。宣判后，被告人牛向斌不服提出上诉。本院依法组成合议庭审理，通过查阅案卷，提审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院经审理查明，被告人牛向斌、胡忠强以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，价值人民币11600元，数额较大。据此原审法院认为，二被告人的行为构成盗窃罪。对于公诉机关指控的第一起犯罪事实，除了案发地点玻璃上被告人牛向斌的指纹外，在无其他证据能够相互印证，本着疑罪从无的刑法原则，对于该起犯罪事实本院不予确认。对于第三起犯罪事实，虽然被告人辩称其并未参与，但是有同案被告人的供述能够予以证实，故对其辩解不予支持。在共同犯罪中，被告人牛向斌负责实施盗窃，起主要作用，系主犯，被告人胡忠强起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人胡忠强归案后认罪态度较好，能一直如实供述自己的犯罪事实，系坦白，对其行为可从轻处罚。被告人牛向斌在刑满释放五年内又故意犯罪，系累犯且有多次犯罪前科，不思悔改，依法应从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，以盗窃罪判处被告人牛向斌有期徒刑一年八个月，并处罚金3000元；以盗窃罪判处被告人胡忠强有期徒刑八个月，并处罚金2000元。被告人牛向斌上诉提出，原审判决量刑过重，他并未参与原审判决认定的第二起盗窃，是同案被告人胡忠强因分赃不均故意陷害。请求二审法院依法从轻处罚。经审理查明：一、2015年7月15日0时许，被告人牛向斌、胡忠强商量好盗窃，便驾车来到志丹县杏河镇张渠乡孟洼村长庆油田采油一厂杏北作业区，胡忠强在车内等候，牛向斌来到作业区对面彩钢房，发现房门没有关，就进入房内盗窃刘某某的一部苹果5S手机。后又来到彩钢房另一头的李某某家，发现窗户开着，牛向斌就从窗户上将衣服拽出去盗窃现金4300元，又将正在墙壁上充电的一部苹果5S手机盗走。被告牛向斌告诉胡忠强其只盗得一部苹果5S手机，并将另一部手机送给杨某某。经志丹县价格认证中心鉴定，刘某某被盗苹果5S手机价值人民币2600元；李某某被盗苹果5S手机价值人民币2700元。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：1、受案登记表二份证明，2015年7月15日9时许，志丹县公安局杏河派出所李元报称，2015年7月14日凌晨在志丹县杏河镇孟洼行政村的刘某某苹果5S手机一部被盗，要求被查处；2015年7月15日10时许，志丹县公安局杏河派出所李元交来案件称，志丹县张渠乡孟洼行政村村民李某某的现金4300元及价值3800元的苹果5S手机一部被盗，要求查处。2、被害人刘某某陈述，2015年7月15日早上6时许，李某某来到他家说其手机被盗，问他的手机有没有被盗，他起床后发现，他放在床头充电的金色苹果5S手机和充电器被盗，床尾处的两件红色工衣被扔在房子后面，他就打电话报了警。他手机是2015年6月21日在志丹县前广场苹果手机专卖店花3599元钱买的，手机串号为359271060907924。3、被害人李某某陈述，2015年7月15日早上6时30分许，他起床后发现自己的裤子被人扔在窗户外边的房角处，他裤子里面的4300元现金和一部苹果5S手机被盗。手机是他于2015年6月24日在志丹县保安镇前广场苹果专卖店花3699元买的，串码为359271060782277。4、证人杨某某证言证明，2015年7月份的一天早上10时许，牛小利（牛向斌）来到她家给了她一部土豪金苹果5S手机，牛小利没有说手机多少钱，她也没有给钱，就把手机放在了家里，过了几天，她开始使用该手机。5、上诉人牛向斌供述，2015年7月份一天晚上12时许，他和侯利（胡忠强）在志丹县杏河镇街上遇见后，他提出去盗窃，他和胡忠强开车到杏河镇孟洼村，步行至杏北作业区门口，看见对面简易房子的门开着，他就进去见床上睡一个人，床头前放一部手机，他就将手机偷上离开了。他又到另一个房子门口，见房子的窗户开着，窗子跟前的一张床上有一条裤子，他从窗户上把裤子拿出来，裤子里面装4000多元现金，又将墙上正在充电的一部手机也偷走，现金他拿走后将裤子丢在了外面，他和胡忠强就逃离了现场。当时他共偷了两部5S手机及4000多元的现金，他给侯利说他偷了150元现金和一部手机，他将偷来的一部手机换了毒品，和胡忠强共同吸食了，一部苹果5S手机给了杨某某，4000多元现金他花了。他们开的车辆是陕JG22**号桑塔纳轿车，该车是他买别人的，现在已被别人扣押。他没有到志丹县双河乡向阳沟公路边彩钢房门市盗窃东西。他也没有去过志丹县双河乡工业园区项目部盗窃东西。6、原审被告人胡忠强供述，2015年7月份一天晚上，他和牛向斌在志丹县杏河镇街上转，到晚上凌晨1时许，牛向斌驾驶自己的桑塔纳轿车提出要到山上去偷人（盗窃），他们就来到志丹县杏河杏北作业区对面，牛向斌负责盗窃，他负责放风，他们到了一个院子转了一圈见什么也没有就离开了，又来到一个简易房前，他就回到车上给牛向斌放风，牛向斌去盗窃，一会，牛向斌回到车上说偷了一部白色的苹果手机，他们就开车离开回到杏河街上，次日，牛向斌驾车来到双河街，看有没有人要手机，当时他在车上等着，牛向斌下车了，一会，牛向斌回来给他说手机卖了800元。后他们就来到保安镇孙岔行政村孙岔砖厂，他用400元钱买了一包毒品，他们两个在车上共同吸食了，就又回到牛向斌租住的房子内睡觉了。7、接受证据材料清单三份证明，2015年8月25日，刘某某向志丹县公安局民警提交手机购买发票（复印件）1张；2015年8月24日，杨某某向志丹县公安局提交苹果5S一部，串码为359271060907924；2015年8月25日，李某某向志丹县公安局提交手机购买发票（复印件）1张。8、收款收据证明，2015年6月21日，刘某某购买金色苹果5S单价为3599元，串码为359271060907924；2015年8月25日，李某某购买金色苹果5S单价为3699元，串码为359271060782277。9、志丹县公安局发还清单证明，2015年10月21日，志丹县公安局将串码为359271060907924的土豪金苹果5S手机一部发还给刘某某。10、志丹县价格认证中心价格鉴定结论书二份证明，刘某某被盗苹果5S手机价值人民币2600元；李某某被盗苹果5S手机价值人民币2700元。11、辨认笔录及照片二份证明，2016年9月18日17时01分，志丹县公安局带被告人牛向斌辨认作案现场位于志丹县张渠乡孟洼村刘某某家第一间彩钢房；2016年9月18日17时23分，志丹县公安局带被告人牛向斌辨认作案现场位于志丹县张渠乡孟洼村李某某家第一间彩钢房。照片当庭出示，二被告人无异议。二、2015年7月16日，被告人牛向斌、胡忠强二人驾车来到志丹县双河工业园区二级公路项目部实施盗窃，胡忠强在车内等候，牛向斌在该项目部宿舍内盗得田某某OPPO手机一部，何某某三星智能手机一部。两部手机用于换取毒品后二人共同吸食。经志丹县价格认证中心鉴定，田某某被盗OPPO手机价值人民币500元；何某某被盗三星智能手机价值人民币1500元。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：1、受案登记表证明，2016年9月18日，志丹县公安局发现2015年农历7月份志丹县双河陶瓷工业园工地被盗，其中一名工人的三星智能手机被盗，价值人民币2200余元。2、被害人何某某陈述，2015年农历七、八月份，她在陶瓷工业园区工地打工，当晚10时许，她在工地的彩钢房宿舍睡觉时，将自己的三星牌智能手机插在床头的插座上充电，她们就休息了。凌晨3时许，她准备看时间就在床铺枕头边摸手机，发现手机不见了，充电器还在，和她一块的那个女的手机也被盗了，但当时她们的房门是闭着状态，次日，她们将情况向工地的经理说了。手机是她于2014年农历11月份在延安影剧院卖手机广场花了2200元购买的，她没有拿发票，她的手机屏幕上有裂缝。3、被害人田某某陈述，2015年农历七、八月份，她在双河乡修二级公路项目部宿舍晚上睡觉前将手机放在床边充电，次日早上，她的手机不见了，手机是她于2015年5月份在商洛市OPPO手机专卖店购买的，价值799元，发票丢了。4、原审被告人胡忠强供述，在杏北作业区盗窃后的一两天，他和牛向斌又驾车来到志丹县双河乡向阳沟工业园区工程项目部工地的一个工房，他在车上等着，牛向斌下车弄东西（盗窃）去了，一会，牛向斌回来说弄到两部手机，他们就驾车回到牛向斌租住的房子睡觉了。次日早上，他和牛向斌来到孙岔砖厂，他用牛向斌偷来的两部手机换了1包毒品在车上吸食了。牛向斌盗窃来的手机中一部手机屏幕烂了，另外一个手机具体是什么牌子，他不清楚。5、志丹县价格认证中心价格鉴定结论书二份证明，（1）何小燕被盗三星牌智能手机价值人民币1500元；（2）田某某被盗OPPO牌智能手机价值人民币500元。6、辨认笔录及照片证明，2016年9月14日15时46分，志丹县公安局带被告人胡忠强辨认作案现场位于志丹县双河乡工业园区柏油路人行道。照片当庭出示，二被告人无异议。综合证据：1、侦破经过二份证明，2016年9月27日，志丹县公安局民警在志丹县看守所对被告人牛向斌执行刑事拘留；2016年9月8日，志丹县公安局民警在安塞县砖窑湾乡延安市戒毒所将被告人胡忠强抓获。2、陕西省志丹县人民法院（2012）志刑初字第00015号刑事判决书证明，被告人牛向斌犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元。3、户籍证明信证明，被告人牛向斌出生于1983年4月1日，被告人胡忠强出生于1980年2月4日，犯罪时二被告人均已达到负完全刑事责任年龄。上述证据，来源合法，并能够相互关联、相互印证，本院依法予以确认。本院认为，被告人牛向斌、胡忠强以非法占有为目的，结伙窃取他人财物，二被告人均已构成盗窃罪，且数额较大。被告人牛向斌的辩解意见，经查，原审判决认定第二起盗窃事实所依据的证据有被害人陈述、同案被告人供述、鉴定意见等，上述证据相互关联、印证，足以认定；并且原审量刑系结合牛向斌犯罪情节和前科记录依法作出，在犯罪事实和量刑情节未发生变化的情况下，二审期间不再对原审判决已认定的量刑情节重复评价。故上诉人牛向斌提出从轻处罚的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  申建理审判员  梁 懿审判员  贾玉玉二〇一七年五月二十三日书记员  高 娜