陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终2808号上诉人（原审原告）：陕西美特商业展示有限公司,住所地：西安市高陵区姬家管委会泾河街道8号。法定代表人：王军忍，系该公司总经理。委托诉讼代理人：齐俊宝，系该公司法务。上诉人（原审被告）：刘希仁，男，1971年10月20日出生，汉族，住四川省蓬溪县。委托诉讼代理人：樊峥民，陕西合恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹茹恒，陕西合恒律师事务所实习律师。上诉人陕西美特商业展示有限公司（以下简称“美特公司”）与上诉人刘希仁劳动争议一案，均不服西安市高陵区人民法院(2016)陕0117民初948号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陕西美特商业展示有限公司委托诉讼代理人齐俊宝、上诉人刘希仁以及委托诉讼代理人樊峥民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人美特公司上诉请求：撤销西安市高陵区人民法院(2016)陕0117民初948号民事判决第一项，依法改判由我公司支付刘希仁双倍工资差额35860元；本案一、二审诉讼费用由被上诉人刘希仁承担。事实和理由：被上诉人刘希仁入职我公司时签订了《陕西美特商业展示有限公司制度确认书》（以下简称《公司制度确认书》），对试用期、工资和社保问题均有约定，该《公司制度确认书》就是劳动合同，不存在双方未签订劳动合同以及应支付两倍工资的情形。刘希仁主张的双倍工资差额在2015年8月已经超过仲裁时效，我公司与刘希仁从2015年8月28日起应视为已签订无固定期限劳动合同，不应适用双倍工资规定。上诉人刘希仁上诉请求：依法改判由被上诉人美特公司支付上诉人刘希仁经济补偿金9900元，并依法为刘希仁补缴2014年10月至2015年9月期间的社会保险；本案一、二审诉讼费用由被上诉人美特公司承担。事实与理由：一，一、二审法院认为美特公司不应支付解除劳动关系的经济补偿金，属于认定事实错误。上诉人2015年9月12日向被上诉人美特公司索要工资时被美特公司经理叫人打伤，同年9月27日出院后，上诉人多次要求回被上诉人公司上班均遭拒绝，原审法院认定上诉人刘希仁属于自行离职有误；上诉人2016年4月25日向被上诉人美特公司发出解除劳动关系通知书，并根据《劳动合同法》第三十八条第二项、第三项之规定要求被上诉人支付经济补偿金，于法有据。二，原审判决本院认为部分“原告提供的《公司制度确认书》已含五险在内，员工自行缴纳，故原告不应为其补缴”，该事实认定前后矛盾。原审法院已认定该《公司制度确认书》不属于劳动合同，不具有劳动合同约束力，上诉人对其真实性亦不认可，被上诉人美特公司并未与上诉人签订书面劳动合同及缴纳社会保险，美特公司应承担补缴社会保险责任。被上诉人刘希仁辩称，一、《公司制度确认书》不能视为双方之间的劳动合同，美特公司应当支付刘希仁2014年9月至2015年8月期间11个月的双倍工资。二、我主张双倍工资未超过仲裁时效。我2015年9月12日向美特公司主张工资报酬被打伤住院，本案劳动争议仲裁时效应从2015年9月12日中断，且我在被美特公司辞退后咨询律师维权之前并不知道《公司制度确认书》不是劳动合同，我主张双倍工资未超过仲裁时效。三、我向美特公司主张工资时被打伤属于工伤，美特公司对我作出除名决定属于违法辞退，应当支付我解除劳动合同经济补偿金。四、法院应依法判令美特公司为我补缴2014年10月至2015年9月期间的社会保险。被上诉人美特公司辩称，一、刘希仁与我公司签订的《公司制度确认书》是双方劳动合同。二、法律规定主张双倍工资的仲裁时效为一年，刘希仁2014年8月29日入职我公司，于2016年3月29日申请仲裁，我公司只应支付其2015年3月29日至2015年9月12日之间的双倍工资差额35860元，刘希仁主张支付其双倍工资差额72600元没有依据，应予驳回。三、刘希仁请求为其补缴2014年10月至2015年9月期间的社会保险不属于法院受案范围，其应当通过行政诉讼解决，对其该请求应予驳回。四、我公司不应支付刘希仁违法解除劳动关系经济补偿金9900元。我公司系基于刘希仁从2015年9月12日起缺勤、打架斗殴、连续旷工五日的事实，依据公司章程和劳动合同法相关规定对其作出除名决定，属于依法解除劳动合同，刘希仁提出我公司违法解除劳动关系不能成立。原审法院查明：原告美特公司系依法成立的以室内外装饰装修和装饰材料销售等为主要经营业务的企业法人。被告刘希仁于2014年8月29日进入原告公司工作。2014年9月2日双方订立《陕西美特商业展示有限公司公司制度确认书》，制度确认书显示:起薪日期为2014年9月2日；在本通知签字确认后将与公司签订正式合同；试用期满后月薪为6667元，已含五险在内，员工自行缴纳；签署正式合同后刘希仁将享受员工福利。2015年9月12日被告刘希仁因在公司打架受伤被原告美特公司送医院治疗。被告刘希仁2015年9月27日出院后再未回美特公司上班。原告美特公司在2015年9月17日对被告刘希仁以账务不清、打架斗殴、连续旷工5日作出除名决定。被告刘希仁2015年7月、8月工资已支付。2016年4月25日被告刘希仁以特快专递形式向原告美特公司邮寄了《解除劳动关系通知书》。2016年4月被告刘希仁以原告美特公司未与自己订立书面合同，也未给自己办理社会保险并将其违法辞退为由向西安市高陵区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求原告支付双倍工资及给付经济补偿金等，高陵县劳动争议仲裁委员会于2016年5月16日以高劳人仲案字【2015】28号劳动争议仲裁裁决书裁决：1.美特公司支付刘希仁未订立书面合同6个月二倍工资差额人民币72600元；2.美特公司支付刘希仁补缴2014年10月至2015年9月期间的社会保险，双方按照社保机构核算标准，各自承担相应部分；3.美特公司支付刘希仁解除劳动关系经济补偿金人民币9900元；4.美特公司支付刘希仁2015年9月工资人民币3678.36元；5.驳回刘希仁其他申请请求。原告美特公司不服仲裁裁决，诉至原审法院。原审法院认为：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。本案中，原告美特作为依法成立的企业法人，应当遵守我国劳动法规关于劳动用工的法律规定。被告刘希仁于2014年8月进入原告公司工作。2014年9月2日双方订立《陕西美特商业展示有限公司公司制度确认书》，制度确认书虽然包括了试用期、工资和社保等合同内容，但同时还载明刘希仁在本通知签字确认后将与公司签订正式合同，签署正式合同后刘希仁将享受员工福利。故制度确认书是签订劳动合同的要约邀请，而非正式劳动合同，不能替代劳动合同的法律地位。依据相关法律法规规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日。因此，原告应依法支付被告未订立书面合同11个月二倍工资差额人民币72600元。补缴2014年10月至2015年9月期间的社会保险的问题，2014年9月2日双方订立《陕西美特商业展示有限公司公司制度确认书》显示:试用期满后月薪为6667元，已含五险在内，员工自行缴纳，是双方真实意愿表示，明确约定了月薪已含五险在内，员工自行缴纳，故原告不应该为其补缴。关于解除劳动关系经济补偿金，其支付前提是劳动者因法定原因解除劳动合同。本案中被告刘希仁2015年9月27日出院后再未回美特公司上班。庭审中刘希仁辩称其多次要求回单位上班被拒，但未举证证明。原告亦不认可。故被告刘希仁2015年9月27日出院后不再回原告处上班是其自动离职行为。2016年4月25日被告刘希仁才以特快专递形式向原告美特公司邮寄了《解除劳动关系通知书》。庭审中刘希仁辩称其从未见过除名决定。故被告刘希仁不构成因法定原因解除劳动合同。故原告不应支付解除劳动关系经济补偿金。被告刘希仁2015年9月份上班12天，原告应支付其12天工资3678.36元。原审法院根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，第二十七条第一款之规定，判决：一、陕西美特商业展示有限公司在本判决生效后十日内支付刘希仁未订立书面合同6个月二倍工资差额人民币72600元；二、陕西美特商业展示有限公司支付刘希仁2015年9月工资人民币3678.36元。如果未按指定期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由陕西美特商业展示有限公司负担。二审中，双方当事人对原审法院查明的事实均无异议。本院经审理查明，西安市高陵区劳动人事争议仲裁委员会2016年5月16日做出的高劳人仲案字〔2015〕28号劳动争议仲裁裁决书对刘希仁请求美特公司支付2014年9月至2015年7月间未签订劳动合同的二倍工资差额72600元予以支持，并裁决：美特公司支付刘希仁未订立书面合同二倍工资差额人民币72600元。原审法院判决第一项“陕西美特商业展示有限公司在本判决生效后十日内支付刘希仁未订立书面合同6个月二倍工资差额人民币72600元”中的“6个月”，结合“原审法院认为”中相关内容理解应属于笔误，正确表述应为“11个月”。原审法院查明的其余事实属实，本院依法予以确认。二审中，上诉人美特公司向本院提交调查取证申请书，申请本院依职权向西安市公安局高陵区公安分局泾河派出所调取泾河派出所出警处理刘希仁2015年9月12日打架斗殴事件的询问笔录等相关案卷材料，欲证明刘希仁2015年9月12日到美特公司索要所谓的拖欠工资时和别人发生打架，美特公司当场向泾河派所报了警，并向本院说明了未能自己收集该证据的客观原因。本院于2017年4月25日依法向西安市公安局高陵区公安分局泾河派出所调查该所对美特公司报警后的接警、处警等相关案卷材料，西安市公安局高陵区公安分局泾河派出所未向本院提交这方面证据材料。上诉人刘希仁提交了四份标题分别为“2016年3月23日刘希仁与美特公司法定代表人王军忍手机通话录音书面整理内容、2016年3月30日手机录音及书面整理资料、2016年4月5日手机录音及书面录音整理材料、2016年3月31日录音整理资料”的书面录音整理材料及其光盘一张，证明目的：1、刘希仁2015年9月12日向美特公司索要拖欠工资时被美特公司副经理指使他人殴打致伤而非与他人斗殴，事后刘希仁家属也向公安机关报了警；2、刘希仁康复后主动要求上班，被美特公司法定代表人王军忍以及经理董贝源拒绝，并告知美特公司已将其除名并与其解除了劳动关系。经法庭组织质证，美特公司对于上述四份书面录音整理材料及其光盘的真实性、刘希仁是否被美特公司副经理指使他人殴伤、刘希仁是否与该公司代表人王军忍有过通话以及证明目的等均不予认可。本院根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零四条“人民法院应当组织当事人围绕证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性进行质证，并针对证据有无证明力和证明力大小进行说明和辩论。能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据，应当作为认定案件事实的根据”的规定，对于上诉人刘希仁提交的四份证据做以下认定，本院认为，综合考量四份证明材料与待证事实的关联性、上诉人美特公司所陈述的申请本院到西安市公安局高陵区公安分局泾河派出所调查取证的证明目的，对于上诉人刘希仁诉称其2015年9月12日到美特公司系索要工资之主张，本院依法予以采信；上诉人刘希仁主张康复后美特公司将其除名并解除了劳动关系之事实，已被原审法院所确认；上诉人刘希仁主张其被美特公司副经理指使他人殴打致伤之证据不充分，本院依法不予采信。本院认为，根据上诉人美特公司与上诉人刘希仁的上诉请求及庭审情况，本案二审的争议焦点为：1、《公司制度确认书》是不是双方当事人之间劳动合同；2、刘希仁申请劳动争议仲裁是否超过仲裁时效；3、美特公司是否应支付刘希仁2014年9月至2015年8月期间的双倍工资差额人民币72600元；4、法院是否应判令美特公司补缴刘希仁2014年10月到2015年9月的社会保险；5、美特公司是否应支付刘希仁解除劳动关系经济补偿金9900元。具体分析如下：一、关于《公司制度确认书》是不是双方当事人之间的劳动合同问题。原审法院认为美特公司与刘希仁签订的《公司制度确认书》并非正式劳动合同。上诉人美特公司主张该《公司制度确认书》就是双方劳动合同，刘希仁则主张《公司制度确认书》不能视为双方的劳动合同。本院认为，美特公司与刘希仁订立的《公司制度确认书》载明，刘希仁在本通知签字确认后将与公司签订正式合同，签署正式合同后刘希仁将享受员工福利，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”的规定，美特公司与刘希仁签订《公司制度确认书》后建立了劳动关系，但不能认定该《公司制度确认书》系双方当事人之间的书面劳动合同。故对上诉人美特公司《公司制度确认书》就是双方劳动合同之主张，本院不予采信。二、关于刘希仁申请劳动争议仲裁是否超过仲裁时效问题。上诉人美特公司主张刘希仁请求支付双倍工资差额在已经超过仲裁时效，上诉人刘希仁则主张其并未超过仲裁时效。本院认为，刘希仁2014年8月29日进入美特公司工作，约定刘希仁的起薪日期为2014年9月2日，双方当事人未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，刘希仁主张未订立书面劳动合同11个月双倍工资差额的时间点从2014年9月起算、到2015年8月结束，刘希仁主张支付双倍工资差额的仲裁时效起算点为2015年8月；根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，刘希仁于2016年4月25日向美特公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，并于2016年4月以美特公司未与自己订立书面合同、也未给自己办理社会保险并将其违法辞退为由向西安市高陵区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，并未超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的申请劳动争议仲裁时效期间，原审法院适用法律正确，故对美特公司该上诉主张，本院不予支持。三、关于美特公司是否应支付刘希仁2014年9月至2015年8月期间的双倍工资差额人民币72600元问题。原审法院判决美特公司支付刘希仁未签订书面合同的双倍工资差额人民币72600元，上诉人美特公司主张其只应支付2015年3月29日至2015年9月12日之间的双倍工资差额35860元，而且其与刘希仁从2015年8月28日起应视为已签订无固定期限劳动合同，不应适用双倍工资规定。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，刘希仁请求美特公司支付2014年9月至2015年8月的11个月双倍工资差额人民币72600元，于法有据，对美特公司之上述主张，本院依法不予支持。四、关于法院是否应判令美特公司补缴刘希仁2014年10月到2015年9月的社会保险问题。原审法院认定美特公司不应补缴刘希仁2014年10月至2015年9月期间的社会保险。上诉人刘希仁则请求依法判令美特公司为其补缴2014年10月至2015年9月期间的社会保险。本院认为，用人单位为其职工向社保机构办理社保手续并缴纳社保费用是其法定义务，职工以用人单位未为其办理社保手续或缴纳社保费用所引起的纠纷不属于劳动争议，不属于法院的受案范围。故原审法院认定不当，依法应予纠正。对于上诉人刘希仁判令美特公司为其补缴2014年10月至2015年9月期间的社会保险之请求，本院不予审理，刘希仁可向相关部门申请解决。五、关于美特公司是否应支付刘希仁解除劳动关系经济补偿金9900元问题。原审法院认定刘希仁不构成因法定原因解除劳动合同，不应支付解除劳动关系经济补偿金。上诉人刘希仁主张其与美特公司解除劳动合同系因美特公司未及时足额支付劳动报酬及缴纳社会保险费，属于因法定原因解除，请求判令美特公司支付经济补偿金9900元。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”之规定，原审判决第二项判令美特支付刘希仁2015年9月工资人民币3678.36元，上诉人美特公司对原审判决该项内容服判，证明美特公司并未及时足额支付刘希仁2015年9月劳动报酬，且美特公司未向刘希仁缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”以及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年”的规定，上诉人刘希仁请求判令美特公司支付解除劳动合同经济补偿金9900元于法有据，应予支持；原审判决不当，依法应予改判。美特公司主张其基于刘希仁缺勤、打架斗殴、连续旷工五日的事实、依据公司章程和劳动合同法规定解除与刘希仁的劳动合同，不应支付解除劳动合同经济补偿金，本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，美特公司上述抗辩主张的证据及法律依据不足，本院依法不予采信。综上，陕西美特商业展示有限公司的上诉请求不能成立，本院对其上诉请求不予支持；刘希仁的上诉请求部分成立，原审判决部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市高陵区人民法院(2016)陕0117民初948号民事判决第一项（陕西美特商业展示有限公司在本判决生效后十日内支付刘希仁未订立书面合同11个月二倍工资差额人民币72600元）、第二项以及一审案件受理费负担部分；二、上诉人陕西美特商业展示有限公司支付上诉人刘希仁解除劳动合同经济补偿金9900元；以上款项于判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回上诉人陕西美特商业展示有限公司的上诉请求；四、驳回上诉人刘希仁的其他上诉请求。二审案件受理费20元，由上诉人陕西美特商业展示有限公司以及上诉人刘希仁各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  何育凯审 判 员  刘春梅代理审判员  冯旭鹏二〇一七年五月八日书 记 员  林 娇焦欣