重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0108民初13363号原告曾祥文，男，汉族，1966年1月24日出生，住重庆市铜梁区。委托代理人尹利，重庆昆德律师事务所律师。被告重庆力旋地基基础工程有限公司,住所地重庆市经开区南城大道288号1幢2单元27-9号，统一社会信用代码915001108580167383D。法定代表人李永红，董事。委托代理人陈静，女，汉族，1979年2月4日出生，住重庆市南岸区。原告曾祥文与被告重庆力旋地基基础工程有限公司（以下简称力旋公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，由代理审判员郑亚军担任审判长，与人民陪审员王小保、王昌碧组成合议庭，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告曾祥文及其委托代理人尹利，被告力旋公司的委托代理人陈静到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告曾祥文诉称，原告是被告公司的员工。原告在被告公司上班期间受伤，经鉴定伤残等级为九级。原告多次要求被告支付工伤待遇，但被告置之不理。原告向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出任何决定。故原告起诉至法院，要求判决：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告赔偿原告工伤待遇赔偿款152842.54元（医疗费17515.14元（201.05元+17314.09元），护理费3500元，住院伙食补助费1750元，停工留薪期工资24600元，一次性伤残补助金36900元，一次性工伤医疗补助金20700元，一次性伤残就业补助金46575元，鉴定费802.4元，交通费500元）。被告力旋公司辩称，员工住院期间的医疗费我方已经全部支付，护理费、停工留薪期工资我方已经支付，原告的工资为3100元/月，其他工伤项目由法院依法裁判。经审理查明，2014年8月，原告进入被告公司上班，月工资3100元。2015年9月17日，原告在工作中受伤，后送至重庆市九龙区第二人民医院治疗。原告在重庆市九龙区第二人民医院住院23天，住院期间医疗费已由被告公司交付。原告在重庆市九龙区第二人民医院住院期间，被告既未派人进行护理，也未支付相应的伙食补助费。2016年9月6日，重庆市南岸区人力资源和社会保障局认定原告受伤属于工伤。2016年11月3日，重庆市南岸区劳动鉴定委员会对原告的工伤作出了劳动能力鉴定结论，诊断为：1、左锁骨骨折；2、左第2、3、6、7肋骨骨折；3、头皮裂伤。鉴定（确认）结论为：九级伤残，无生活自理障碍。此次鉴定产生鉴定费802.4元，此款已由原告先行垫付。出院后因后续治疗问题，原告前去重庆市九龙区第二人民医院进行门诊治疗，花费201.05元。2015年12月31日，原告前去重庆市铜梁区人民医院住院治疗，住院11天，共花费17314.09元。2016年12月9日，原告向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被告赔偿原告工伤待遇赔偿款152842.54元。2016年12月19日，该委出具2016-1049号《超时未决定受理案件证明书》。2016年12月22日，原告起诉至法院，提出前述之诉讼请求。本案另查明，2015年重庆市职工社会平均工资为5175元/月。在审理中，原、被告告确认以下事实：被告未为原告购买包括工伤保险在内的社会保险。原、被告建立劳动关系的时间为2014年8月。原告从被告处领取的借支款项20050元。在审理中，原告陈述以下事实：原、被告解除劳动关系的时间为2017年4月18日。在审理中，被告陈述以下事实:原、被告解除劳动关系的时间为2016年12月22日。在审理中，原告撤销要求被告支付医药费17314.09元的诉讼请求。在审理中，经本院询问，原告以5175元/月来计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本院认为，关于解除劳动关系的时间，原告在诉状中提出确认解除原、被告之间的劳动关系，原告认为原、被告解除劳动关系的时间为2017年4月18日，被告辩称原、被告解除劳动关系的时间为2016年12月22日，本院认为，解除权属于形成权，其意思表示到达对方即生效。原告在起诉（2016年12月22日起诉）时提出解除劳动关系，本院通过邮寄的方式向被告公司送达了诉状副本和传票，被告公司于2017年2月11日收到诉状副本和传票。原告解除劳动关系的意思表示在2017年2月11日已到达被告公司，故本院确认双方之间的劳动关系于2017年2月11日解除。因被告未给原告购买工伤保险，导致原告不能正常享受工伤保险待遇，被告应当承担工伤保险赔偿责任。根据《工伤保险条例》的规定，职工因公伤残被鉴定为九级伤残的，其一次性伤残补助金为9个月的本人工资。本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。原告为九级伤残，月工资为3100元，一次性伤残补助金为9个月本人工资，故原告的一次性伤残补助金为3100元/月×9个月=27900元。参照《重庆市工伤保险实施办法》的规定，职工伤残等级为九级的，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系的本市上年度职工月平均工资为计发基数，九级为4个月，原、被告解除劳动关系的时间为2017年，但原告自愿以5175元/月计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。故原告的一次性工伤医疗补助金为5175元/月×4个月=20700元。参照《重庆市工伤保险实施办法》规定，职工伤残等级为九级的，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系的本市上年度职工月平均工资为计发基数，九级为9个月。解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年），一次性伤残就业补助金按全额支付。距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%计算。以此类推，每减少1年递减10%。原、被告解除劳动关系的时间为2017年2月11日，原告自愿以5175元/月计算一次性伤残就业补助金。故原告的一次性伤残就业补助金为5175元/月×9个月×80%=37260元。参照《重庆市人力资源和关于实施有关政策问题的通知》的规定，职工住院伙食补助费，每人每天8元。被告住院23天，故被告的住院伙食补助费为23天×8元/天=184元。根据《工伤保险条例》的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。原告受伤前月工资为3100元/月，停工留薪期是4个月（参照重庆市工伤职工停工留薪期分类目录第S22.4项），原告的停工留薪期待遇为3100元/月×4个月=12400元。关于交通费500元，原告虽未举示相应的票据予以证明，但原告在处理工伤案件中必然要产生交通费用，本院酌定原告处理工伤案件产生的交通费为400元。关于原告住院期间的护理费，因原告未提供有效证据证明对其进行护理的人员有无固定收入，故本院参照重庆市护理人员的月工资指导价，认定原告的护理人员的日工资为100元，原告的住院天数为23天，故护理费为23天×100元/天=2300元。关于劳动能力鉴定费802.4元，此笔费用应由被告承担，但原告已将此笔费用先行垫付，故被告须将此笔费用支付给原告。关于医药费201.05元，原告举示的证据仅有医疗费收据，并无举示相应的门诊病历或门诊记录来佐证此费用是用于治疗工伤，此举证不能的不利后果应由原告承担。故原告要求被告支付医药费201.05元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，被告力旋公司应向原告支付一次性伤残补助金为27900元，一次性工伤医疗补助金为20700元、一次性伤残就业补助37260元、停工留薪期工资12400元、交通费400元、劳动能力鉴定费802.4元、护理费2300元、住院伙食补助费为184元，扣除原告从被告处借支的款项20050元，合计81896.4元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条、六十二条、六十四条之规定，判决如下：一、解除原告曾祥文与被告重庆力旋地基基础工程有限公司之间的劳动关系；二、被告重庆力旋地基基础工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告曾祥文工伤待遇赔偿款81896.4元；三、驳回原告曾祥文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告重庆力旋地基基础工程有限公司负担，本院决定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  郑亚军人民陪审员  王昌碧人民陪审员  王小保二〇一七年五月二十八日书 记 员  陈正春