北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）京0105民初55381号原告：北京田宇行兴汽车技术服务有限责任公司，住所地北京市朝阳区小红门乡牌坊村南四环东路41号。法定代表人：杨启先，总经理。委托代理人：刘召，北京维京律师事务所律师。被告：刘宗明，男，1968年1月20日出生，汉族，住湖北省随州市。委托代理人：韩宝贵，北京市亚奥律师事务所律师。原告北京田宇行兴汽车技术服务有限责任公司（以下简称田宇汽车公司）与被告刘宗明损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员刘燕独任审判，公开开庭进行了审理。原告田宇汽车公司的委托代理人刘召、被告刘宗明的委托代理人韩宝贵到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。田宇汽车公司诉称，田宇汽车公司是一家从事汽车维修、技术推广服务、汽车装饰、汽车租赁和销售等业务的4S店，主要从事上海通用别克品牌汽车的销售、维修保养等业务。刘宗明系田宇汽车公司的三个股东之一，自2008年以来一直在田宇汽车公司担任副总经理、站长等职务，系公司的高级管理人员，并具体负责田宇汽车公司与上海南星行汽车有限公司（以下简称南星行公司）PREMIERGMC“商务之星”豪华商务旅行车的业务（以下简称GMC业务）对接工作。但2014年8月，刘宗明与他人注册成立北京美星华通汽车技术服务有限公司（以下简称美星汽车公司），经营业务范围与田宇汽车公司相同，并出��该公司的执行董事。同时，刘宗明利用在田宇汽车公司工作的便利，将南星行公司的GMC业务私自转移给了美星汽车公司，并于2015年2月与南星行公司签订了《授权特约维修协议》，给田宇汽车公司造成了巨大的经济损失。因刘宗明违反公司法关于竞业禁止的规定，故田宇汽车公司起诉至法院，依据公司法第148条、第149条之规定，要求被告刘宗明：1、承担因违反《公司法》竞业禁止规定而给原告造成损害的赔偿责任，向原告支付赔偿金100万元；2、停止损害原告利益的行为；3、本案诉讼费用由被告承担。刘宗明辩称，不同意原告的诉讼请求，原告所述与事实不符。第一，成为田宇汽车公司股东之前，刘宗明有自己的汽车修理厂即北京长久恒远汽配经营部，注册成立时间为2007年6月22日，2016年1月25日注销，该厂拥有悍马、GMC业务。2008年，杨启先找刘宗明合作��共同经营北京天域行汽车技术服务有限公司（以下简称天域行汽车公司）。2011年，杨启先注册成立了田宇汽车公司，刘宗明成为股东，持股比例为10%，2013年变更为19%。因公司长期不分红，2014年7月，刘宗明提出辞职，杨启先表示同意，并以公司名义出具了一份“声明”，同意刘宗明另行组建汽车修理厂。第二，刘宗明在田宇汽车公司任站长一职，不是公司高级管理人员。经审理查明：2011年8月24日，田宇汽车公司经北京市工商行政管理局朝阳分局核准登记成立，注册资本100万元，法定代表人杨启先，工商登记股东及持股情况为：股东杨启先，认缴出资额71万元，股东刘宗明，认缴出资额19万元，股东杨磊光，认缴出资额10万元。经营范围为一类汽车维修（小型车维修）；技术推广服务；汽车装饰；汽车租赁；销售汽车（不含九座以下乘用车）、建筑���料、汽车零配件、五金交电、工艺品、服饰、文具用品、机械设备、计算机、软件及辅助设备。工商登记信息显示，杨启先任执行董事、经理一职，杨磊光任监事一职。诉讼中，双方认可田宇汽车公司系别克车的4S店。原告田宇汽车公司主张GMC维修业务是其主要业务，并提交了GMC授权书、GMC维修业务查询单、天域行汽车公司GMC产值与占比表予以佐证。被告刘宗明对其主张不予认可，称GMC授权书系以刘宗明原有汽车修理厂的授权书为样本伪造形成的；GMC为房车，田宇汽车公司经营范围是小型车维修，业务范围不一致；田宇汽车公司与GMC不存在合作，天域行汽车公司与GMC存在合作关系，但与本案无关。此外，关于田宇汽车公司的经营范围，原告田宇汽车公司主张，汽车4S店的销售业务外包了，所以维修业务是主营业务，在以往的劳动合同中，刘宗明的职务还包括副总经理，公司维修业务都由其负责，包括业务运营中的客户接待、结算、与上游厂商沟通、签订合同等。被告刘宗明对此不予认可，称其仅负责修理汽车，每月收入6000元左右，不是公司高级管理人员。诉讼中，原告田宇汽车公司提交了一份2014年12月31日其与刘宗明签署的劳动合同，该份劳动合同载明刘宗明担任站长一职，并在第三十二条约定了竞业禁止条款。被告刘宗明对劳动合同的真实性不予认可，认为劳动合同系由不同合同文本拼凑而成，田宇汽车公司加盖的骑缝章不完整，并申请对该份劳动合同最下面一枚骑缝章的完整性进行司法鉴定。本案审理过程中，经刘宗明申请，本院依法委托北京明正司法鉴定中心就印章印文同一性进行司法鉴定，鉴定结论为检材印文为完整印文。原被告双方对上述鉴定结果不持异议。同时，被告刘宗明提交了一份��声明》，载明田宇汽车公司同意刘宗明组建汽车汽配修理厂，刘宗明的汽车汽配汽修业务不受劳动合同竞业禁止条款限制，落款时间2014年7月1日，并盖有田宇汽车公司印章。原告田宇汽车公司对该份声明的真实性不予认可，称刘宗明有机会接触公司公章，《声明》的形成是在盖有田宇汽车公司公章的空白纸上打印了文字，所以公章与落款日期没有重叠，并申请就《声明》上印章的加盖时间与文字形成时间是否一致进行鉴定。后因委托鉴定机构北京盛唐司法鉴定所作出鉴定内容超出技术条件、鉴定工作无法进行的终止鉴定告知书，田宇汽车公司撤回其鉴定申请。另查一，天域行汽车公司系1994年8月22日经北京市工商行政管理局核准登记成立的有限责任公司（台港澳与境内合资），注册资本80.46万美元，法定代表人杨启先，经营范围为汽车零配件的生产及汽车���修、检测服务；保险兼业代理；销售自产产品，工商登记股东为北京市桥剑机电设备公司、天域汽车有限公司。根据工商公示信息，刘宗明未被登记为该公司的董事、监事或者高级管理人员。另查二，美星汽车公司系2014年8月11日经北京市工商行政管理局朝阳分局核准登记成立的有限责任公司，法定代表人钱成，刘宗明任执行董事一职，工商登记股东为刘宗明，钱成，北京美星华通汽车有限公司，上海南星行美星华通汽车销售有限公司。公司经营范围为汽车维修；技术推广服务；销售汽车配件、汽车、服装、鞋帽、文具用品、机械设备；汽车装饰；汽车租赁（不含九座以上客车）；计算机维修。另查三，本案审理过程中，刘宗明以田宇汽车公司为被申请人提起了劳动仲裁。本院认为：损害公司利益责任纠纷，是指公司股东滥用股东权���或董事、监事、高级管理人员违反法定义务，损害公司利益而引发的纠纷。本案的争议焦点是：第一，刘宗明是否为公司的高级管理人员。《中华人民共和国公司法》第二百一十六条第一项规定“高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。”本案中，田宇汽车公司的工商登记信息及公司章程显示，刘宗明并非公司的经理、副经理或其他高级管理人员；田宇汽车公司提交的《劳动合同》载明，刘宗明在公司中担任站长一职。田宇汽车公司虽然主张维修业务是公司主营业务，刘宗明是公司高级管理人员，即公司主营业务的负责人，具体负责客户接待、结算、与上游厂商沟通、签订合同等，但未提交证据证明其所述。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。从工商登记信息、公司章程记载以及经营管理权等方面，现有证据不足以证明刘宗明系田宇汽车公司的高级管理人员，故田宇汽车公司关于刘宗明为公司高级管理人员的主张依据不足，本院不予采信。第二，刘宗明是否违反公司法规定的竞业禁止义务、损害原告利益。其一，《中华人民共和国公司法》第一百四十八条规定“董事、高级管理人员不得有下列行为……（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务……”竞业禁止义务是公司董事、高级管理人员的法定义务，违反该义��，应当对公司承担损害赔偿责任。本案中，刘宗明作为田宇汽车公司股东，并无法定的竞业禁止义务，公司章程亦未对股东竞业禁止义务作出规定。虽然田宇汽车公司与刘宗明的《劳动合同》中约定了竞业禁止条款，但违反该条款应按照劳动合同法有关规定追究法律责任，与本案不属同一法律关系。其二，损害公司利益责任纠纷应符合侵权责任的一般构成要件，包括侵权行为、损害事实、侵权行为与损害事实之间的因果关系、行为人主观过错。本案中，田宇汽车公司主张刘宗明的侵权行为是将GMC业务私自转移给了美星汽车公司，给公司造成了经济损失。但是，根据田宇汽车公司提交的证据（GMC产值与占比表）及刘宗明的陈述，GMC业务系天域行汽车公司的业务，并非田宇汽车公司的业务，田宇汽车公司亦无法补充提交与南星行公司的GMC业务合作协议等其他证据予以佐证。因此，现有证据无法形成完整的证据链，证明GMC业务是田宇汽车公司的业务，亦无法证明刘宗明将田宇汽车公司GMC业务转移至美星汽车公司，故田宇汽车公司的诉讼请求依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百四十八条、第一百四十九条、第二百一十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告北京田宇行兴汽车技术服务有限责任公司的全部诉讼请求。案件受理费六千九百元，由原告北京田宇行兴汽车技术服务有限责任公司负担（已交纳）；鉴定费一万四千七百元，由被告刘宗明负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市��三中级人民法院。审判员 刘 燕二〇一七年五月二十四日书记员 韩跃东