新疆维吾尔自治区新源县人民法院民 事 判 决 书（2017）新4025民初578号原告：新源县民生融资担保有限公司。地址：新疆新源县天山街***号老林业局。法定代表人：赵伊，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵军，男，1978年5月10日出生，汉族，该公司业务员，住新疆新源县幸福小区8号楼1单元502室。被告：徐文彪，男，1966年2月3日出生，汉族，农民，住新疆新源县野果林改良场农一队***号（缺席）。被告：张宏，女，1981年12月24日出生，汉族，农民，住新疆新源县阿勒玛勒乡四零泉村***号附*号（缺席）。被告：陶雪峰（与被告张宏系夫妻关系），男，1980年7月15日出生，汉族，无固定职业，住新疆伊宁市佳弘曦岸小区**号楼*单元***室。被告：张军，男，1983年4月5日出生，汉族，新源县武装部工作人员，住新疆新源县阿勒玛勒镇四零泉村070号（缺席）。被告：云爱华（与被告张军系夫妻关系），女，1988年6月24日出生，汉族，农民，住新源县则克台镇拉巴阿吾孜村迎宾街12巷***号（缺席）。被告：孙玲，女，1971年1月28日出生，汉族，个体工商户，住新疆新源县新源镇光明路***号（缺席）。被告：龙涛涛，男，1989年7月12日出生，汉族，新源县六中学教师，住新疆新源县阿勒玛勒乡四零泉村***号（缺席）。被告：张志明，男，1948年5月6日出生，汉族，农民，住新疆新源县阿勒玛勒乡四零泉村***号（缺席）。原告新源县民生融资担保有限公司与被告徐文彪、张宏、陶雪峰、张军、云爱华、孙玲、龙涛涛、张志明追偿权纠纷一案，本院于2017年2月14日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新源县民生融资担保有限公司的委托诉讼代理人赵军，被告陶雪峰到庭参加了诉讼。被告徐文彪、张宏、张军、云爱华、孙玲、龙涛涛、张志明经本院传票传唤无正当理由，拒不到庭。本案现已审理终结。原告新源县民生融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告支付借款150000元；2、请求人民法院依法判令被告支付借款利息17277.41元；3、请求人民法院依法判令被告支付代偿款项的利息11232.27元（当庭放弃）；4、请求人民法院依法判令被告支付违约金36869.09元（当庭变更）；5、请求人法院依法判令担保人履行担保责任；6、被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2015年4月5日，原告与借款人徐文彪及张军等六位担保人签订了反担保合同后，2015年4月7日，原告给被告徐文彪在新源县农村信用合作联社青年街信用社提供担保，新源县农村信用合作联社青年街信用社向被告徐文彪贷款20万元，三方签订了《农村信用社借款合同》。贷款期为一年，利息按照月息0.90396%。贷款合同到期后，被告未按时支付贷款及利息，原告根据与新源县农村信用合作联社青年街信用社的协议约定，由原告向新源县农村信用合作联社青年街信用社代为偿还了217277.41元的贷款本金及利息。事后，原告多次向被告追偿代为支付的贷款本金及利息，被告于2016年10月24日还款5万元，余款167277.41元，以种种理由拖延至今未付。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法裁判。被告陶雪峰辩称，对以上欠款的事实均认可，对原告新源县民生融资担保有限公司代为清偿这笔款项也认可。从新源县农村信用合作联社青年街信用社获得的贷款均使用在工地上，但工程款一直没有结算，导致该笔贷款暂时无法偿还。我们一直在与公司协商，希望公司能够尽快结算。被告徐文彪未答辩，亦未提供书面答辩意见。被告张宏未答辩，亦未提供书面答辩意见。被告张军未答辩，亦未提供书面答辩意见。被告云爱华未答辩，亦未提供书面答辩意见。被告孙玲未答辩，亦未提供书面答辩意见。被告龙涛涛未答辩，亦未提供书面答辩意见。被告张志明未答辩，亦未提供书面答辩意见。本院经审查认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2015年4月5日，徐文彪委托新源县民生融资担保有限公司为其向新源县农村信用合作联社青年街信用社贷款提供担保，双方签订《委托担保协议书》，第一条委托事项1.4本协议项下的乙方（新源县民生融资担保有限公司）担保的主合同为：甲方于2015年4月5日向债权人（新源县农村信用合作联社青年街信用社）所申请的20万元的贷款；1.5本协议项下的担保金额为贰拾万元（20万元）；1.6本协议项下的担保期限为24个月；1.8甲方（徐文彪）委托乙方（新源县民生融资担保有限公司）为其向债权人（新源县农村信用合作联社青年街信用社）提供担保，期间所发生的公证费、评估费、鉴定费、保险费等费用由甲方（徐文彪）承担。第三条保证金及其他反担保3.2在乙方（新源县民生融资担保有限公司）向债权人（新源县农村信用合作联社青年街信用社）出具上述担保前，甲方必须向乙方（新源县民生融资担保有限公司）担保下列反担保方式：1、张军为徐文彪做个人无限责任担保；2、孙玲为徐文彪做个人无限责任担保；3、龙涛涛为徐文彪做个人无限责任担保。第六条保证合同或保函项下的索赔6.3甲方还应按乙方已支付代偿款项总额以每日1%向乙方支付违约金（即：违约金=乙方已代偿的款项总额×1%×乙方实际垫付天数）。同时被告张宏、张军、云爱华、孙玲、陶雪峰、龙涛涛与原告新源县民生融资担保有限公司签订《反担保保证书》，约定上述六位反担保保证人为被告徐文彪的借款承担无限连带责任保证。第一条本反担保保证书所担保的债权种类为：依据借款人（徐文彪）与新源县民生融资担保有限公司签订的《委托担保协议书》中约定，由新源县民生融资担保有限公司为借款人（徐文彪）向债权人（新源县农村信用合作联社青年街信用社）提供的金额为人民币20万元的贷款担保而对借款人享有的债权。具体内容以借款人（徐文彪）与债权人（新源县农村信用合作联社青年街信用社）签订的合同或协议以及新源县民生融资担保有限公司与债权人（新源县农村信用合作联社青年街信用社）签订的保证合同或保函之约定为准。第二条本反担保保证书担保的范围包括：贵公司所担保的20万元（借款本金/履约金/其他）、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人以及新源县民生融资担保有限公司实现债权的费用（包括但不限于诉讼仲裁、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）；第三条本反担保保证书项下的保证期间为：自本反担保保证书生效之日起至新源县民生融资担保有限公司代借款人（徐文彪）向债权人（新源县农村信用合作联社青年街信用社）偿还担保债务之日后两年。第四条本反担保人保证对借款人的上述全部债务负有法律上和经济上代为清偿的义务和责任；第七条反担保人再次确认并保证：反担保人愿以拥有的全部资产（包括家庭财产）承担连带保证责任。保证人：张军、孙玲、云爱华、龙涛涛、张宏、陶雪峰。代偿承诺书：本人龙涛涛为新源六中职工，自愿为徐文彪做贷款代偿保证，如贷款到期不能按时还款，我承诺同意由单位财务从工资中扣款归还贷款。代偿保证人，龙涛涛，2015年1月5日。代偿承诺书：本人张军为武装部职工，自愿为徐文彪做贷款代偿保证，如贷款到期不能按时还款，我承诺同意由单位财务从工资中扣款归还贷款。代偿保证人，张军，2015年1月5日。2015年4月5日，张志明和新源县民生融资担保有限公司签订《林地转让协议书》，根据徐文彪与乙方（新源县民生融资担保有限公司）签署的《委托担保协议书》中的规定，因乙方（新源县民生融资担保有限公司）为借款人（徐文彪）20万元贷款提供担保，现甲方（张志明）自愿将其拥有的财产抵押给乙方（新源县民生融资担保有限公司）作为反担保。第一条林地属性1、本合同所转让林地坐落在阿勒玛勒乡阿勒玛勒村；2、林地面积10.1亩；3、林地质量：该林带未设定抵押。第二条甲方（张志明）对产权的承诺：甲方（张志明）不得隐瞒与转让林地相关的重要事实，必须保证其对转让林地拥有完全的所有权，保证上述林地没有设定担保、没有权属纠纷及债权债务纠纷。第三条转让价格和付款方式1、转让价格双方商定该林地转让价格为40万元，大写肆拾万元。2、付款方式a.此林地款为甲方净价，乙方（新源县民生融资担保有限公司）不支付交易中的任何费用。b.借款人在新源县农村信用合作社联合社青年街分行申请的贷款人民币：20万元（大写贰拾万整），借款人（徐文彪）与乙方（新源县民生融资担保有限公司）签订的《委托担保协议书》中约定的期限内没有按时归还借款，即甲方（张志明）为乙方准备办理过户手续。第四条林地交付甲方（张志明）应以本合同生效之日起七日内，并在双方在场的情况下由乙方（新源县民生融资担保有限公司）进行验证。乙方（新源县民生融资担保有限公司）如无任何异议，视为该林地情况符合本合同约定，甲方（张志明）完成林地交付，上述林地的占有、使用、收益、处分权归乙方（新源县民生融资担保有限公司）行使。同时应移交有关林地的全部资料。每逾期一日，甲方（张志明）按林地总价格1‰支付违约金。第五条林地过户林地交付乙方后，甲方（张志明）将林地产权证立即办理转让手续到乙方（新源县民生融资担保有限公司）名下。办理产权登记的转让等相关费用由甲方（张志明）承担。甲乙双方应积极办理配合办理过户手续，甲方负责办理林地过户，乙方予以充分协助，因甲乙任何一方不配合所造成的损失，由责任方赔偿守约方。2015年4月7日，徐文彪与新源县农村信用合作联社青年街信用社签订《农村信用社借款合同》，第一条自2015年4月7日起，由甲方（新源县农村信用合作联社青年街信用社）向乙方（徐文彪）发放贷款贰拾万元（20万元），借款期至2016年4月6日至，具体借款期限以信用社放款凭证为准，月利率为9.1396‰。第七条乙方（徐文彪）的贷款由丙方（新源县民生融资担保有限公司）提供担保，具体见担保合同。第八条贷款到期后，如乙方（徐文彪）不按期归还本息时，有丙方（新源县民生融资担保有限公司）连带承担为乙方（徐文彪）偿还本息和逾期罚息的责任。2015年4月7日，徐文彪、新源县农村信用合作联社青年街信用社、新源县民生融资担保有限公司三方签订《农村信用社借款保证合同》，第一条甲方（新源县农村信用合作联社青年街信用社）向乙方（徐文彪）提供贷款贰拾万元（￥20万元），利率为月利率9.1396‰。第二条甲方（新源县农村信用合作联社青年街信用社）向乙方（徐文彪）提供的贷款期限为自2015年4月7日至2016年4月6日止。第三条丙方（新源县民生融资担保有限公司）愿意为乙方（徐文彪）向甲方（新源县农村信用合作联社青年街信用社）归还贷款提供担保，担保方式为连带责任保证。第四条丙方承担连带保证的范围是甲方同乙方签订的借款合同约定的贷款本金、贷款利息、损害赔偿金、违约金以及实现甲方债权的费用（含律师代理费）。2016年4月7日，被告徐文彪向新源县农村信用合作联社青年街信用社还款期限届至，但未按照约定及时清偿贷款。2016年7月29日，原告新源县民生融资担保有限公司承担保证责任，向新源县农村信用合作联社青年街信用社支付贷款本金及利息共计217277.41元。2016年10月24日被告徐文彪向原告新源县民生融资担保有限公司支付5万元，剩余款项至今未付。上述事实有原被告当庭陈述，原告提供的《农村信用社借款合同》、《农村信用社借款保证合同》、《委托担保协议书》、《林地转让协议书》、《反担保保证书》、《代偿承诺书》等证据证实，本院予以确认。本院认为，原、被告在平等自愿的基础上签订的《借款合同》、《保证合同》等，内容合法，应是有效合同，双方均应按合同约定的内容全面履行各自义务。《中华人民共和国担保法》第三十一条，保证人承担保证责任后，依法享有向债务人追偿的权利。本案中原告新源县民生融资担保有限公司承担代被告徐文彪向新源县农村信用合作联社青年街信用社清偿217277.41元欠款的保证责任，事实清楚，权利义务关系明确，被告徐文彪应当承担偿还欠款的法律义务。因被告徐文彪已实际归还5万元，故原告要求被告偿还15万元借款本金及17277.41元借款利息的诉讼请求有事实依据和法律依据，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十三条的规定，追偿权以其清偿范围为限，但本案中原被告双方对违约金有特别约定，被告迟延履行的行为，给原告造成一定的损失。但原告计算违约金的公式过高，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，应调整为5万元×24%÷365天×85天（2016年7月29日至2016年10月24日）=2794.5元；167277.41元×24%÷365天×195天（2016年7月29日至2017年2月14日）=21448元，计24242.5元。本案中陶雪峰、张宏、张军、云爱华、孙玲、龙涛涛六位保证人的保证责任在保证期间内，故应该承担清偿借款本金、利息、违约金等义务；原告新源县民生融资担保有限公司与被告张志明签订的《林地转让协议书》是当事人真实意思的表示，应为有效合同。虽然协议书中有“抵押”字样，但实际内容并不符合不动产抵押的构成要件。协议书中约定通过转让标的物的所有权来担保债权实现的方式属于非典型担保中的让与担保。结合本案，直至庭审结束，张志明和新源县民生融资担保有限公司并未办理林地过户手续，故张志明和新源县民生融资担保有限公司并未设立让与担保物权，现原告依据其与被告张志明签订的《林地转让协议书》向本院主张保证责任，无事实和法律依据，本院不予支持。被告徐文彪、张宏、张军、云爱华、孙玲、龙涛涛、张志明经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃举证、质证等诉讼权利，由此产生的法律不利后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告徐文彪于本判决生效之日起10日内偿付原告新源县民生融资担保有限公司追偿款本金15万元；二、被告徐文彪于本判决生效之日起10日内偿付原告新源县民生融资担保有限公司追偿款利息17277.41元；三、被告徐文彪于本判决生效之日起10日内偿付原告新源县民生融资担保有限公司违约金24242.5元；四、被告张宏、张军、云爱华、孙玲、龙涛涛、陶雪峰、张志明对上述一、二、三项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告新源县民生融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2181元，由原告承担58元，被告徐文彪、张宏、张军、云爱华、孙玲、龙涛涛、陶雪峰、张志明承担2123元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审判员  吕迎春二〇一七年五月十五日书记员  王丽丽