.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海南省万宁市人民法院民事判决书（2017）琼9006民初93号原告：海南大庆恒业房地产开发有限公司。住所地：海南省万宁市兴隆明月酒店****号。法定代表人：王飞，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘洋，男，海南大庆恒业房地产开发有限公司员工。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：薛彩云，女，海南昌宇律师事务��律师。代理权限为特别授权。被告：安宁盛邦涂料厂。住所地：云南省安宁市草铺镇吉地铺村。现办公地址：海南省海口市秀英区永万路14号。法定代表人：刘永胜，该厂厂长。委托诉讼代理人：钱显海，男，1955年3月24日出生，黑龙江省七台河市桃山区桃南街道二十一委**组人，该厂员工。代理权限为特别授权。原告海南大庆恒业房地产开发有限公司（以下简称海南大庆恒业公司）与被告安宁盛邦涂料厂（以下简称盛邦涂料厂）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017��1月10日立案后，依法适用普通程序，于2017年4月27日公开开庭进行了审理，原告海南大庆恒业公司的法定代表人王飞、委托诉讼代理人刘洋、薛彩云及被告盛邦涂料厂的法定代表人刘永胜、委托诉讼代理人钱显海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海南大庆恒业公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告安宁盛邦涂料厂返还原告超付的工程款65203.09元及其利息；2.诉讼费、保全费和律师费由被告承担。在庭审时变更诉讼请求为：1.判令被告安宁盛邦涂料厂返还原告超付的工程款64396.1元及其利息（从2013年2���8日起按银行同期贷款利率计算至还请之日止）；2.诉讼费、保全费和律师费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2010年9月12日签订了《外墙涂料涂装工程承包合同书》，按照合同约定，工程面积造价为27元每平方米，总造价按实际造价结算（最终的工程量按双方实际测量面积计算）。2015年7月16日，海南皓泽勘察设计咨询服务有限公司经原被告确认进行现场测绘，其出具的《房屋建筑面积测绘成果报告书》测绘工程涂料面积为17061.39平方米，其中顶层938.61平方米和门厅343.59平方米，根据原被告签订的工程承包合同。原告应支付给被告426038.13元（详见付款计算表）。由于原告已支付给被告47万元，被告未开发票应承担税金469.85元、质保金21372.3元，初等应承担返还原告已实际付超64396.1元，否则为不当得利，为维护原告的正当权益，向法院起诉，请求依法判决支持原告���讼请求。被告盛邦涂料厂辩称，第一，原告资金支付的时候每次都是我先打收条，然后过几天原告转账给我，只有一次给过1万元的现金，其他都是通过银行转账的方式。最后一次是2013年春节前夕，我打了2万元收条，但是原告没有转账。所以原告支付的工程款实际上没有47万。第二，涂料面积当时是有一些争议，当时我们双方共同聘请了浩泽公司进行测绘，测绘结果出来以后，我方有异议，因此我方让浩泽公司出具详细的报告，但是该公司以各种理由推脱。因此对这个报告我们是不认可的。第三，质���期是1年，而从2011年开始到现在已经远远超过了1年，因此不应该扣除质保金。第四，顶层和门厅是我们做的。第五，原告方要竣工验收，要开发票过去，这些发票我回去之后再同公司工作人员核查。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。1、原告向法庭提交了《外墙涂料涂装工程承包合同书》一份，证明双方签订的是外墙涂料涂装工程，工程面积以实际测量面积计算，施工的工艺必须达到第二条工序约定的7遍，还证明了工程的保质期是十年，质保金为总工程造价的5%，直接从工程款中扣除等，原告专人负责工程事宜的是钱国华，被告方为刘永胜，还有税金扣减的问题等。被告对该证据的真实性没有异议，本院对该证据予以确认；2、原告向法庭提交了《房产测绘合同》、现场测绘核实表、签收书、《房屋建筑面积测绘成果报告书（测绘面积）》，证明本次工程的实际面积是由原被告双方共同委托第三方测量，对双方都有约束力。被告质证认为，对该证据的真实性认可，对测绘结果有异议，而且在签收时注明了如有问题由丙方负责。本院认为，该测绘成果报告是由原被告共同委托测绘所作出的报告，双方对现场测绘已经签字确认，签收了测绘报告，也未提供证据证明该测绘报告存在虚假的情形，因此，本院对该报告予以确认，作为认定被告涂料施工面积的依据。3、原告向法庭提交���银行付款凭证9张、借款单2张、借据1张、收据2张，证明被告通过银行、出具收据、欠条等形式一共收到原告47万元的工程款。被告质证认为，银行转账单41万没有异议，2011年6月27收条没有异议，1万当时是以现金的方式给的，其他借款单、借据、收据的几张字也是我签的，但是是银行转账的，是否收到钱我不能确定。本院认为，以上的收款凭证都是原告通过银行或者经被告法定代表人刘永胜所写的收条、借款单等支付给被告。被告所辩称的2013年春节前夕打了2万元收条，但是原告没有转账。本院认为，原告提供的单据中没有2013年春节前夕的2万元收条，对被告的辩解意见不予采信。因此，本院认定原告已经支付给被告工程款共计47万元；4、原告向法庭提交了法律事务委托合同及律师服务费发票，证明被告没有返还工程款，原告请了律师支付了6000元的律师费，应该由被告承担。被告质证认为，对证据不认可，不应该由其支付。本院对该证据的真实性予以确认。5、被告向法庭提交了隆阁温泉山庄外涂工程量计算表一张，财务付款审批申请表一张，证明原告方预算员签字确认了工程面积为23214平方米。��告质证认为，这两份证据是被告单方制作的证据，合同约定很清楚，双方联系人是由钱国华和刘永胜。而且我们从来没有确认过该工程的面积，因此对这两份证据三性都有异议。本院认为，隆阁温泉山庄外涂工程量计算表是被告单方面制作，没有原告的法定代表人王飞或者合同约定的钱国华签名确认。被告在庭审时提交的财务付款审批申请表只有刘杰签名，所有审核意见全部是空白，而被告庭后提交的财务付款审批申请表虽有钱国华签字的字样，但与被告庭审时提交的的财务付款审批申请表不一致，因此无法确认其真实性。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年9月12日，原告海南大庆恒业公司与被告盛邦涂料厂签订《外墙涂料涂装工程承包合同书》，该合同约定：原告将位于万宁市兴隆明月假日酒店南侧的山水云间.隆阁温泉山庄的外墙涂料工程承包给被告施工，外墙涂料面积按双方实际测量面积计算。工程的保修期三年、保质期十年，保修期按工程验收合格之日起计算，质保金为总工程款造价的5%，原告在被告工程款中直接扣除，在质保期满后，原告退还给被告。单价为27元每平方米，在工程结算时，乙方要向甲方提供合法有效的正式税务发票。双方指定专人负责合同的履行和工程的工作协商、联络和调度，原告方为钱国华，被告方为刘永胜。该合同还约定了其他事项。被告施工至2011年11月，虽然没有验收，但原告已居住使用。被告施工后，原告已经支付给被告47万元，被告已开发票42万元。因双方对施工面积产生争议，原被告与海南皓泽勘察设计咨询有限公司签订《房产测绘合同》，原被告共同委托海南皓泽勘察设计咨询有限公司对海南大庆恒业公司R-1、R-2、R-3、R-5楼外墙施工涂料面积进行测绘。海南皓泽勘察设计咨询有限公司经测绘后作出《房屋建筑面积测绘成果报告书》，于2016年6月18日向原被告送达了该报告书。该报告书认定施工涂料外墙面积为17061.39平方米，并注明顶楼涂料面积为938.61平方米、底层门厅涂料面积为343.59平方米。原告海南大庆恒业公司于2017年1月10日向本院起诉，请求判决：1.判令被告安宁盛邦涂料厂返还原告超付的工程款64396.1元及其利息（从2013年2月8日起按银行同期贷款利率计算至还请之日止）；2.诉讼费、保全费和律师费由被告承担。本院认为，原告海南大庆恒业公司与被告盛邦涂料厂于2010年9月12日签订的《外墙涂料涂装工程承包合同书》，系双方真实意思表示，不违反有关法律规定，是合法有效的合同，双方应按照合同的约定履行相关权利义务。本案争议焦点是：一、被告是否应当返还原告��程款64396.1元及其利息；二、被告是否应当向原告支付律师服务费6000元。第一、关于被告是否应当返还原告工程款64396.1元及其利息的问题。根据双方签订的《外墙涂料涂装工程承包合同书》约定，外墙涂料面积按双方实际测量面积计算，因双方对涂料施工面积产生争议，原被告共同委托海南皓泽勘察设计咨询有限公司对海南大庆恒业公司R-1、R-2、R-3、R-5楼外墙施工涂料面积测绘。测绘结果为施工涂料外墙面积为17061.39平方米，其中顶楼涂料面积为938.61平方米、底层门厅涂料面积为343.59平方米。虽然被告对该测绘结果有异议，但未提供有效证据证明该测绘结果不准确。因此，被告施工涂料外墙面积应按测绘结果进行确定。对于底层门厅涂料是否为被告施工的问题，原告认为底层门厅不属于外墙，不是被告施工，被告认为底层门厅属于外墙，也是其施工。本院认为，双方委托海南皓泽勘察设计咨询有限公司测绘的内容就是外墙面积，如果底层门厅不属于外墙，原告也不可能同意海南皓泽勘察设计咨询有限公司对该面积进行测绘。因此，可认定底层门厅是属于被告施工的外墙面积。对于顶楼涂料施工，双方均承认被告只施工一遍。综上，被告外墙涂料完整施工的面积为16122.78平方米（17061.39－938.61），顶楼涂料施工面积为938.61平方米。按照双方约定每平方米27元计算被告外墙涂料完整施工的工程款435315.06元，顶楼涂料酌情按照5元每平方米计算为4693.05元，两项合计为440008.11元。按照合同约定，质保期仍未满十年，原告应扣除总工程款的5%作为质保金，即22000元。而税金属于税务部门征收，原告没有权利扣除被告税金。因此，原告扣除质保金后应支付给被告418008.11元（440008.11元－22000元），但原告已经实际支付给被告470000元，被告应返还51991.89元（470000元－418008.11元）。对于利息问题，因双方于2016年6月18日才确定工程量，且在起诉前，原告并没有要求被告返还多付的工程款，因此，利息应从起诉之日（即2017年1月10日）起按中国人民银行发布的同期一年期一般流动资金贷款基准利率计算。第二、关于被告是否应当向原告支付律师服务费6000元的问题。原告虽然提供了收费发票和法律事务委托合同，但没有提供支付凭证，无法证明其实际支付多少律师服务费，也无法证明该律师服务费是否为本案所支出。本案属于建设工程施工纠纷，未有法律规定律师服务费由败诉方承担，且未有证据证明被告存在滥用诉讼权利、拖延承担诉讼义务等明显不当行为，造成对方直接损失。因此，原告请求被告支付律师服务费6000元的诉讼请求，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。综上所述，因被告盛邦涂料厂在施工过程中多领原告支付的工程款51991.89元，被告应予返还并支付利息。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告安宁盛邦涂料厂应于本判决生效之日起十日内一次性返还给原告海南大庆恒业房地产开发有限公司工程款51991.89元及利息（利息以51991.89元为基数从2017年1月10日起按中国人民银行发���的同期一年期一般流动资金贷款基准利率计算至债务付清之日止）；二、驳回原告海南大庆恒业房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五���三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1430元，由被告安宁盛邦涂料厂负担1140元，原告海南大庆恒业房地产开发有限公司负担290元。已收取的保全申请费672元由本院退还给原告海南大庆恒业房地产开发有限公司。��不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。审判长卓琼川人民陪审员崔道光人民陪审员李涛二〇一七年五月四日书记员陈虎成附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义��。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人��法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。