辽宁省抚顺市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）辽04刑终119号原公诉机关辽宁省清原满族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨某，男，满族，1986年5月14日出生，小学文化，农民，住辽宁省清原满族自治县。因本案于2011年12月22日被清原满族自治县公安局取保候审，2017年3月3日被逮捕。现羁押于辽宁省清原满族自治县看守所。辩护人周英辉，辽宁满诚律师事务所律师。辽宁省清原满族自治县人民法院审理辽宁省清原满族自治县人民检察院指控原审被告人杨某犯故意伤害罪一案，于2016年7月9日作出（2013）清刑初00012号刑事判决。宣判后，原审被告人杨某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，并听取其辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2011年9月28日17时许，���清原满族自治县湾甸子镇湾甸子村，因案外人李某1在起厂子门口被本村村民迟延海用石头打伤一事，被告人杨某与李某1一同到本村迟某1家中理论，双方发生撕打。杨某持刀将迟某1腹部和腿部砍伤。经中国医科大学法医鉴定中心重新鉴定，迟某1损伤程度为轻伤。2011年12月6日，被告人杨某主动投案，供述了在迟某1家拿菜刀砍伤迟某1的犯罪事实。原审法院经公开开庭审理，对本案所涉证据进行了庭审质证，并根据原审被告人杨某的具体犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款之规定，认定被告人杨某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。上诉人（原审被告人）杨某提出的上诉理由是：我有自首行为，且被害人对案件发生负有重大过错，我的行为属于正当防卫，原审法��量刑过重，请求二审法院改判缓刑。上诉人杨某之辩护人提出的辩护意见是：上诉人有自首行为，无前科劣迹，且被害人对案件的发生存在重大过错，应当从轻处罚，请求二审法院改判缓刑。经审理查明，2011年9月28日17时许，上诉人杨某与李某1、周某一同到辽宁省清原满族自治县被害人迟某1家中，就李某1先前被迟某1用石头打伤一事与迟某1理论，双方发生厮打。杨某持刀将迟某1腹部和腿部砍伤。经中国医科大学法医鉴定中心鉴定，迟某1损伤程度为轻伤。2011年12月6日，上诉人杨某主动到公安机关投案。上述事实清楚，有下列证据予以证实。1.接受刑事案件登记表、立案决定书、破案报告表及案件来源、抓捕经过等材料证明本案的来源、立、破案过程以及上诉人杨某到案的情况。2.被害人迟某1陈述证实，2011年9月28日16时许，李某1因先前我在木器厂捡石头打他的事情，带着杨某、周某来我家找我。我辩解没打到他，其便与周某、杨某上前打我，将我从里屋打倒到外屋。后儿子迟某2赶来，与李某1、周某抢斧子，我则进厨房拿起案板上菜刀，待走到厨房门口位置时，杨某又要过来打我，我便拿着菜刀砍了杨某头部一下，接着杨某抢过菜刀又反过来砍我，是否被砍到当时我也不大清楚。后袁某来了，李某1他们就走了。3.证人李某1证言证实，2011年9月28日17时许，我因先前与迟某1在南沟打架的事情，想找其唠唠，途中遇到周某、杨某便说了此事，接着一同去了迟某1家。迟某1看到我们后，用手指着鼻子让我滚，还动手打我，接着又走进厨房拿着菜刀将站在厨房门口的杨某头部砍出血了。这时，迟某1儿子拎着斧子进来要砍我，我和周某便与他抢斧子。后袁某来了，我们就走���。4.证人周某证言证实，2011年9月28日17时许，我下楼买东西时见到李某1和杨某，听李某1说他被迟某1打了，便陪他去了迟某1家。双方见面后言语不和，李某1就和迟某1厮打在一起，我则给二人拉架。不久迟某1儿子又和李某1打在一起并抢夺一把斧子，我又跑过去抢那把斧子，让他们俩人松开，这时看到迟某1和杨某在走廊那抢菜刀呢。后袁某来了，我们就下楼了。当时我看到杨某头上有血，怎么造成的我不知道。5.证人迟某2证言证实，2011年9月28日16时许，我看到李某1，周某，杨某三人开车到我家楼下。待我回家时，父亲迟某1、爷爷迟某3已经被这三人打倒在地，我便冲过去和李某1撕扯在一起。我看到家里电视柜后面有把斧子，便去拿斧子，李某1就过来抢斧子，抢夺中我看到周某、杨某在外屋打我爸、我爷，屋里都能听到挺大的打人动静。周某这时进屋将李某1替了下去，接着和我抢斧子，李某1又到外屋对我爸拳打脚踢的。我和周某抢了一会儿斧子，期间我看到杨某手里拿着菜刀，菜刀上面全是血，我爸身上也有血，我爷在外屋地上躺着呢。后袁某来了，将我和周某分开，周某他们就走了。我爸肚子右侧出血了，腿上也有血，右腿外侧根部也破了，肯定是被刀砍的，虽然我没看见是谁砍的，但肯定是他们三人中的砍的，杨某走的时候手里还拿把菜刀。6.证人迟某3证言证实，2011年9月28日16时许，我在儿子迟某1家陪儿子唠嗑，这时李某1，周某，杨某三人进屋后什么也没说，就打迟某1。我便上前拉架，他们三人也开始打我，把我打倒在屋地上了，我就什么都不知道了。待我清醒时，就看到李某1、周某和孙子迟某2在外屋门口抢斧子，迟某1在外屋门口那斜靠着，杨某手里拿着菜刀在旁边站着，我便也过去抢斧子。不久，袁某过来了，李某1他们就走了。迟某1的肚子部位出血了，右腿根部、外侧还有一个口子，伤是怎么造成的我不知道。7.证人袁某证言证实，2011年9月28日17时许，我看到迟某1家楼下围了不少人，听说是打架了。我随后上楼，看见迟某1儿子和周某抢着一个斧子，便让他们松开，但谁也没松手，于是我就过去抓着斧子，让周某先走，周某就走了。我劝劝迟某1儿子后，也走了。我上楼时没注意李某1和杨某是否在现场，也没注意是否有人受伤，也没看见迟某1。8.证人迟某4证言证实，我在湾甸子镇湾甸子村开了一家木器厂。2011年9月28日14时许，迟某1与李某1等人因为李某1厂子门前挖沟的事情打了起来，李某1的嘴不知怎么出血了，叶德祥眼眶部位肿了。证人迟某5、李某2、李某3、崔某、叶某证言证实内容与证人迟某4证言证实��容基本一致。9.证人劳某证言证实，我是迟某4岳母，在湾甸子迟某4木器厂的二楼住。2011年9月28日17时许，我在楼上听到玻璃破碎的声音，透过窗户发现杨某和一陌生男子在附近的摩托车上，我想家里的玻璃就是这二人砸的。10.证人李某3证言证实，2011年9月28日14时许，叶德祥、李某1与我丈夫迟某1因为在湾甸子镇南边沟我们厂子门前安地磅的事情打了起来。我赶到的时候，双方已经打完了，李某1对我说与迟某1没完。当日15时30分许，迟某4接到我爸电话，得知我们家玻璃被李某1砸了。11.现场指认笔录及照片证实案发地点以及现场方位、概貌和具体情况。12.被害人迟某1伤情照片证实迟某1受伤的具体情况。13.户籍证明、现实表现证实上诉人杨某的一般自然情况，及平时表现一般的事实。14.中国医科大学法医���法鉴定中心【2011】法临鉴字第1510号司法鉴定意见书、沈阳医学院司法鉴定所【2012】沈医鉴字第76号法医临床学鉴定意见书表明，迟某1的损伤程度为轻伤。15.上诉人杨某供述证实，2011年9月28日16时许，我在农行门口遇见李某1，得知其被迟某1用石头打伤了，这时周某也过来了，便一同去迟某1家了。到了之后，迟某1看到李某1就骂他滚，并拿个凳子朝李某1打，我和周某就拉架，把凳子抢下来了。这时迟某1的父亲又拿凳子要打李某1，我就去拉迟某1父亲。后来我看到迟某1拿了把菜刀砍我，我用胳膊挡了一下，菜刀砍我头上了，我就抢菜刀砍了他两刀，一刀砍到他的大腿上部，另一刀砍到他身上哪记不住了。这时有人拉着我，我记不清是谁了，菜刀不知道被谁抢下来，我头出血了，就到镇医院去了。上述证据，均经原审庭审质证，在本院审理期间未发生变化，本院依法予以确认。同时，上诉人及其辩护人在本院审理过程中未提出新的证据。本院认为，上诉人杨某因琐事故意伤害他人身体，致人轻伤后果，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。关于上诉人杨某及其辩护人所提被害人对案件发生负有重大过错，且杨某有自首行为，属于正当防卫，原审对其量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人杨某仅因琐事而与李某1等人到被害人家中理论并发生厮打，且杨某对迟某1持刀实施伤害时，并无证据证明其正在受到迟某1不法侵害无路可退而被迫反击，故杨某行为不属于正当防卫，被害人行为亦不属于刑法上的过错，且原审法院对上诉人决定刑罚时已考虑杨某在本案中的地位、作用、社会危害性及认罪态度，及具有自首等从轻处罚情节，量刑并无不当，故上诉人及其辩护人所提原审量刑过重的上诉��由及辩护意见，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 汪爱军审判员 胡伟& # xB;审判员 于   红   滨二〇一七年五月十一日书记员 张   瀚   书