湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘11民终986号上诉人（原审被告）：永州市翰林雅居园房地产开发有限公司。法定代表人:杨素辉，系该公司董事长。上诉人（原审被告）：杨素辉。上诉人（原审被告）：杨光辉。上述三位上诉人共同委托诉讼代理人：欧阳书云，宁远县大鹏法律服务所法律工作者。上述三位上诉人共同委托诉讼代理人：李文宏，系上诉人永州市翰林雅居园房地产开发有限公司法律顾问（特别授权）。被上诉人（原审被告）：蒋丽。委托诉讼代理人：周四清，湖南君义律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭灿，湖南君义律师事务所律师。上诉人永州市翰林雅居园房地产开发有限公司（以下简称翰林公司）、杨素辉、杨光辉因与被上诉人蒋丽民间借贷纠纷一案，上诉人翰林公司、杨素辉、杨光辉不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2017）湘1103民初54号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年5月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人翰林公司、杨素辉、杨光辉上诉请求：请求撤销原审判决，并依法改判。事实及理由：一、一审法院违反法定程序，上诉人未收到传票，一审法院违反程序缺席判决；二、一审法院认定事实不清，没有写明具体利息支付日期；三、上诉人已经陆续还款本息，在本金及利息中应予扣除；四、律师费过高。被上诉人蒋丽答辩称：一审法院部分事实认定错误，认可上诉人已还款部分。被上诉人蒋丽向一审法院起诉请求：1.判令三上诉人连带偿还被上诉人借款本金40万元，并支付利息12万元（利息从2015年9月27日算至2016年12月27日止，按月息两分计算，以后产生的利息利随本清）；2.判令三上诉人连带支付逾期偿还本金的违约金2.2万元（该违约金从2016年1月27日算至2016年12月27日止，按每月总金额的0.5%计算，以后产生的违约金算至本金还清时止）；3.判令三上诉人连带支付被上诉人聘请律师所产生的律师代理费22,680元；4.依法处置抵押物优先偿还被上诉人全部借款本息和违约金以及实现债权所产生的费用。一审法院认定事实：2015年7月27日，蒋丽（贷款人）与杨素辉（借款人）签订了《借款合同》，合同编号为JKHT(YZ)2015072701,合同主要内容有：借款金额为人民币40万元；借款用途为宁远县翰林雅居园资金周转；借款期限自2015年7月27日至2015年9月17日止；借款月利率为1.5%，按月付息，每期6000元，第一期利息于2015年7月27日前付清，第二期利息于2015年8月27日前付清，依此类推；借款人违约的，应向贷款人支付借款金额本金10%的违约金。杨光辉、翰林公司作为担保人在该借款合同上签字、盖章。当天，杨素辉向蒋丽出具了借据，确认上述借款利息按借款金额2%计算，如逾期偿还利息，逾期期间需支付逾期违约金，每日按借款总金额的0.2%支付利息逾期金，如逾期偿还本金，每日按借款总金额的0.5%支付本金违约金，并按实际违约时间支付本借据条约规定利息。签订《借款合同》的当天，蒋丽通过银行转账支付了杨素辉借款本金15万元，次日又通过银行转账支付了借款本金25万元。2015年7月27日，蒋丽与杨素辉签订了《抵押合同》，约定杨素辉自愿以其所有的位于宁远县舜陵镇紫霞街的两套房屋为编号为JKHT(YZ)2015072701的《借款合同》项下债务抵押，抵押房屋产权证号分别为宁房权证2015字第00037917、000379**号，抵押担保的范围为主合同中约定的主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等）。2015年7月28日，就上述两套房屋的抵押担保，双方在房产部门办理了宁房他证抵字第000126**号、宁房他证抵字第000126**号他项权证。《借款合同》签订后，杨素辉向蒋丽支付了按照月利率1.5%计算的两个月利息1.2万元。后杨素辉又陆续支付了利息4万元。2017年1月3日，蒋丽（甲方）与湖南君义律师事务所（乙方）签订了《委托代理合同》，约定：甲方因与翰林公司、杨素辉及杨光辉民间借贷纠纷案，委托乙方进行代理，乙方接受甲方的委托，指派周四清、谭灿律师为甲方诉讼的第一审代理人，甲方应向乙方支付律师服务费22,680元。当天，蒋丽向湖南君义律师事务所支付了律师代理费22,680元。一审法院认为，双方签订的《借款合同》是双方真实意思表示，应为合法有效，对双方均具有法律约束力，杨素辉应按照约定支付利息、偿还借款本金。《借款合同》到期后，杨素辉未如约偿还借款本金，应承担偿还蒋丽借款本金并支付逾期利息、违约金的责任，即杨素辉应从2015年9月27日起支付蒋丽借款合同约定的利息及违约金，但合同约定的利息及违约金之和已超过年利率24%，故法院以年利率24%计算杨素辉应支付的逾期利息，对蒋丽另行提出的违约金诉讼请求，法院不予支持。借款到期后杨素辉又支付了借款利息4万元，经计算应为支付了2015年9月27日至2016年1月27日的利息，故杨素辉还应支付蒋丽自2016年1月27日起至本金清偿日止按照年利率24%计算的逾期利息。双方在《借款合同》中约定：贷款人向法院提起诉讼的诉讼费用、律师费、差旅费由借款人承担。该约定不违反法律法规的强制性规定，合法有效。现蒋丽因诉讼委托了律师并已支付了相应的律师代理费22,680元，故杨素辉应按照合同的约定向蒋丽支付该律师代理费。同时，杨光辉、翰林公司作为《借款合同》的保证人，应对该合同的债务承担连带责任，即应就杨素辉偿还借款本金、逾期利息以及支付律师代理费承担连带责任。杨光辉以自己的两套房产为债务提供了抵押担保，并办理了抵押登记，蒋丽就该房产在债权范围内享有优先受偿权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件若干问题的规定》第二十六条第一款、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决：一、杨素辉于本判决生效之日起十日内偿还蒋丽借款本金40万元及逾期利息（逾期利息从2016年1月27日起以本金40万元为基数按照年利率24%计算至本金清偿日止）；二、杨素辉于本判决生效之日起十日内支付蒋丽律师代理费22,680元；三、杨光辉、翰林公司对上述第一、二项判决中的给付义务承担连带责任；四、蒋丽有权以杨素辉抵押的产权证号为宁房权证2015字第00037917、00037914号的房屋优先受偿上述第一、二项债务；五、驳回蒋丽的其他诉讼请求。案件受理费9447元，减半收取4723.5元，由杨素辉、杨光辉、永州市翰林雅居园房地产开发有限公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实及证据，本院认定如下：上诉人提交如下证据：一、银行卡转账明细，拟证实：1、2015年7月28日，被上诉人转账15万元给杨素辉，同日，杨素辉转账2万元给被上诉人；2、2015年9月11日，杨光辉转账20,100元到被上诉人指定的胡邵广银行账户；3、2015年11月13日杨光辉转账32,000元给被上诉人、2015年11月18日杨光辉转账8000元给被上诉人；4、2016年5月14日，杨光辉转账10,000元给被上诉人；5、2016年8月18日，杨光辉持其女儿的银行卡转账支付（特约）财付通支付科技有限公司徐练军消费10,000元，以偿还被上诉人借款10,000元；6、2015年7月29日，杨素辉转账3800元到被上诉人指定的李钊银行账户。二、邮件跟踪查询结果及特快专递详情单，拟证实上诉人没有收到一审法院的传票等诉讼文书。被上诉人蒋丽对上述证据进行质证：一、对转账到被上诉人账户上的还款予以认可，对转入其他账户的款项不予认可。二、一审法院已按程序送达传票等诉讼文书，没有违反法定程序。本院对上述证据进行认证：一、对被上诉人认可的转入其账户部分，因被上诉人没有异议，本院予以确认；对上诉人转入其他账户的款项，因上诉人没有证据佐证系经被上诉人同意转入且没有证据佐证转入其他账户的款项系归还被上诉人借款，故该部分本院不予确认。二、对该证据的真实性，本院予以确认，但因本案判决书系邮寄送达，邮寄送达地址与传票送达地址一致，判决书已经经被上诉人签收，传票无理由没有送达，对该证据的证明目的，本院不予确认。二审查明如下事实：2015年7月27日，被上诉人蒋丽（贷款人）与上诉人杨素辉（借款人）签订了《借款合同》，合同编号为JKHT(YZ)2015072701,合同主要内容有：借款金额为人民币40万元；借款用途为宁远县翰林雅居园资金周转；借款期限自2015年7月27日至2015年9月17日止；借款月利率为1.5%，按月付息，每期6000元，第一期利息于2015年7月27日前付清，第二期利息于2015年8月27日前付清，依此类推；借款人违约的，应向贷款人支付借款金额本金10%的违约金。上诉人杨光辉、翰林公司作为担保人在该借款合同上签字、盖章。当天，上诉人杨素辉向被上诉人蒋丽出具了借据，确认上述借款利息按借款金额2%计算，如逾期偿还利息，逾期期间需支付逾期违约金，每日按借款总金额的0.2%支付利息逾期金，如逾期偿还本金，每日按借款总金额的0.5%支付本金违约金，并按实际违约时间支付本借据条约规定利息。签订《借款合同》的次日即7月28日，被上诉人蒋丽通过银行转账支付了上诉人杨素辉借款本金40万元。2015年7月27日，被上诉人蒋丽与上诉人杨素辉签订了《抵押合同》，约定上诉人杨素辉自愿以其所有的位于宁远县舜陵镇紫霞街的两套房屋为编号为JKHT(YZ)2015072701的《借款合同》项下债务抵押，抵押房屋产权证号分别为宁房权证2015字第00037917、000379**号，抵押担保的范围为主合同中约定的主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等）。2015年7月28日，就上述两套房屋的抵押担保，双方在房产部门办理了宁房他证抵字第000126**号、宁房他证抵字第000126**号他项权证。《借款合同》签订后，上诉人杨素辉向被上诉人蒋丽支付了按照月利率1.5%计算的两个月利息1.2万元。后上诉人杨素辉又陆续支付了利息4万元。2017年1月3日，被上诉人蒋丽（甲方）与湖南君义律师事务所（乙方）签订了《委托代理合同》，约定：甲方因与翰林公司、上诉人杨素辉及杨光辉民间借贷纠纷案，委托乙方进行代理，乙方接受甲方的委托，指派周四清、谭灿律师为甲方诉讼的第一审代理人，甲方应向乙方支付律师服务费22,680元。当天，被上诉人蒋丽向湖南君义律师事务所支付了律师代理费22,680元。另查明：上诉人杨素辉于2015年7月28日向被上诉人蒋丽还款20,000元；上诉人杨光辉于2015年11月13日向被上诉人蒋丽还款32,000元、11月18日还款8000元、2016年5月14日还款10,000元。本院认为，上诉人提出的曾向被上诉人本人银行账户及其指定账户还款，故已经还款部分应予扣减的上诉理由，经查，被上诉人对于上诉人在二审提交的证据一中转入被上诉人账户的还款，被上诉人予以认可，故该部分还款应予扣减。上诉人转入其他账户的款项，因其没有证据佐证该部分转账系还被上诉人借款本息，故对该部分转账作为还款不予确认。对上诉人提出的上诉理由本院予以部分采纳。上诉人与被上诉人约定利息为月利率1.5%，未超过法定最高利率，该利率本院予以确认。双方在借款合同中约定了还款时间为2015年9月17日，超过该日期还款应当收取逾期利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款之规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”，双方约定的逾期利息超过年利率24%，故超过部分本院不予支持。根据查明的事实，上诉人与被上诉人的借款合同于2015年7月27日签订，但实际给付借款本金的时间为7月28日，故应当从7月28日起计算利息。又因7月28日当天，上诉人已经还款20,000元，故应当按本金38万元计息。2015年11月13日，上诉人杨光辉还款32,000元，该日期已经超过借款合同约定的还款日期，故自2015年7月28日至2015年9月17日止，该时间段利息按借款合同约定的月利率1.5%计息，利息为9310元，2015年9月18日至2015年11月13日为逾期利息，按月利率2%计息，利息为13,933元，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，利息应当优先本金清偿，故2015年11月13日止，上诉人杨素辉欠被上诉人借款本金371,243元。2015年11月18日止，上诉人杨素辉欠被上诉人借款本金371,243元，利息1237.5元，上诉人杨光辉还款8000元后，上诉人杨素辉欠被上诉人借款本金364,480.5元。2016年5月14日止，上诉人杨素辉欠被上诉人借款本金364,480.5元，利息42,765.8元，上诉人杨光辉还款10,000元，上诉人杨素辉欠被上诉人借款本金364,480.5元、利息32,765.8元。因之后上诉人再未进行还款，故剩余利息按年利率24%从2016年5月14日计算至本金还清为止。对于上诉人提出的被上诉人律师费用过高的上诉理由，经查，我国没有法律明文确定律师收费标准，仅其律师协会自行制定标准，按照该标准：争议标的10万至50万元按标的6%-8%收取费用，且双方可自行协商，被上诉人给付22,480元律师低于争议标的6%,被上诉人给付的律师费没有超过收费标准，该上诉理由本院不予采纳。对于上诉人提出的一审法院违反程序缺席判决的上诉理由，经查，一审法院向上诉人邮寄送达开庭传票时所填地址及电话与邮寄送达判决书的地址、电话一致，因上诉人已经收到一审法院判决并且提出上诉，故无理由没有收到一审法院的传票，且根据邮件查询结果显示，一审法院开庭传票已送达，故对上诉人提出的该上诉理由，本院不予采纳。综上，一审法院部分认定事实不当，其部分判决结果应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省永州市冷水滩区人民法院作出的（2017）湘1103民初54号民事判决第二、三、四项即：被告杨素辉于本判决生效之日起十日内支付原告蒋丽律师代理费22,680元；被告杨光辉、永州市翰林雅居园房地产开发有限公司对上述第一、二项判决中的给付义务承担连带责任；原告蒋丽有权以被告杨素辉抵押的产权证号为宁房权证2015字第00037917、00037914号的房屋优先受偿上述第一、二项债务；二、变更湖南省永州市冷水滩区人民法院作出的（2017）湘1103民初54号民事判决第一项为：上诉人杨素辉于本判决收到之日起十日内偿还被上诉人蒋丽借款本金364,480.5元及逾期利息32,765.8元（剩余逾期利息从2016年5月14日起以本金364,480.5元为基数按照年利率24%计算至本金清偿日止）；三、撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院作出的（2017）湘1103民初54号民事判决第五项即：驳回原告蒋丽的其他诉讼请求；四、驳回被上诉人蒋丽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4723.5元，由上诉人永州市翰林雅居园房地产开发有限公司、杨素辉、杨光辉共同负担。二审案件受理费9447元，由上诉人永州市翰林雅居园房地产开发有限公司、杨素辉、杨光辉共同负担9000元，由被上诉人蒋丽负担447元。本判决为终审判决。审 判 长  李秋云审 判 员  龚 建代理审判员  王 荣二〇一七年五月十八日书 记 员  卢 颖附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。