云南省宜良县人民法院民 事 判 决 书（2017）云0125民初581号原告：王西点，男，1972年1月18日出生，汉族，安徽省利辛县人，现住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：李路宝，云南雁序律师事务所律师，特别授权代理。被告：吴国平，男，1966年10月18日出生，汉族，安徽省安庆市枞阳县人，现住昆明市宜良县。委托诉讼代理人：张丽娟、王英，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明迈达钢结构工程有限公司，住所地昆明市经开区东部石材市场19栋2号。法定代表人：王伟，该公司总经理。被告：马艳华，女，1969年8月8日出生，回族，宜良县人，住宜良县。原告王西点与被告吴国平、昆明迈达钢结构工程有限公司、马艳华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月20日立案后，依法适用简易程序，于2017年4月26日公开开庭进行了审理，原告王西点及其委托诉讼代理人李路宝，被告吴国平及其委托诉讼代理人张丽娟、王英，被告昆明迈达钢结构工程有限公司的法定代表人王伟，被告马艳华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王西点向本院提出诉讼请求：一、请求被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、后期治疗费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损失赔偿金共计人民币190795元；二、本案的诉讼费、保全费等由被告承担。事实和理由：原告与被告吴国平系老乡，吴国平主要承揽钢工程，原告在昆明后主要从事钢结构安装工作，吴国平承揽到钢结构工程后，经常请原告在其承揽的工程中安装。2016年6月2日，吴国平以昆明迈达钢结构工程有限公司的名义承揽了被告马艳华发包的宜良县××村的厂房钢结构工程，吴国平又请原告到宜良××村工地安装，在2016年6月3日早上10点左右，原告进行钢结构安装拆除彩钢瓦的过程中，从4米多的屋顶跌落而摔伤。同时，原告被送到宜良县第一人民医院手术治疗。经诊断，原告左跟骨粉碎性骨折。虽然经全麻下行左根骨粉碎性骨折切开复位固定术，植骨术后，于2016年6月18日出院继续院外治疗。对于原告王西点左足因施工受到的伤害，已致其左足行走跛并留下了终身残疾。而被告吴国平仅支付了原告在宜良县第一人民医院的手术治疗费用，其他相关赔偿费用被告均拒绝赔偿。但是，原告王西点的左足伤经云南法医院司法鉴定中心鉴定：原告王西点经左跟骨粉碎性骨折切开复位固定术，植骨术后，需后期治疗费12000元；其所受损伤构成玖级伤残；其误工期为240日，护理期90日，营养期90日；鉴定费2370元。这给原告造成巨大的经济损害和精神伤害，现原告起诉至人民法院，请支持原告的诉讼请求。被告吴国平辩称：一、吴国平并非原告的雇主，与被告马艳华签订了100平方的单价范围内，是转包承揽的关系；二、原告发生事故的范围不是吴国平跟马艳华承担的工程范围内，是原告与马艳华承包的，被告的主体不适格；三、我方与原告无雇佣关系，即便是与马艳华是承揽关系，我方与原告也只是承揽关系，我方不应该承担相应的责任；四、假使法庭认定提供劳务者关系，原告应该也负责任，我方认为马艳华应该负主要责任。被告昆明迈达钢结构工程有限公司辩称：我方跟吴国平签订的章是空白纸盖的，我不知道是怎么签章的，这个情况跟我们公司没有关系，我方不应该承担责任。被告马艳华辩称：我不认识原告，我的工厂是包给昆明春红钢结构工程有限公司，不是包给原告的；我的工程包给昆明春红钢结构工程有限公司我要求他们工程质量达标等，至于安全有协议约定，其他事情与我无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提交的第一组证据：1、原告王西点身份证复印件，2、王西点2014年、2016年昆明市临时居住证，3、王西点金属焊接切割作业操作证，4、住房出租合同(两份），5、《工资收入证明》及昆明市春野金属门窗有限公司《工资表》、企业法人营业执照、税务登记证，6、王西点之长子王永康户口簿、学籍证明、学籍档案手册，7、被告昆明迈达钢结构工程有限公司《内资企业登记基本信息》，8、《协议书》及说明。欲证明：原告的诉讼主体资格；从2013年至今原告王西点及其家人居住生活于昆明市；从2014年2月至2016年2月王西点在昆明市春野金属门窗有限公司从事电焊工工作，其月平均工资不低于6000元；王西点2016年6月3日为被告提供劳务时受伤，其误工费应按照云南省2015年建筑行业在岗职工月平均工资5145元进行计算，残疾赔偿金、护理费等赔偿项目应按城镇居民的标准认定。被告昆明迈达钢结构工程有限公司的诉讼主体适格；2016年6月2日被告吴国平借用昆明迈达钢结构工程有限公司的名义承揽了马艳华宜良县城西山的彩钢瓦建设工程，原告王西点受被告吴国平雇佣到西山建彩钢瓦厂房，2016年6月3日上午10时许王西点在施工现场从4米多的彩钢瓦房上跌落摔伤。经质证，被告吴国平、昆明迈达钢结构工程有限公司对第一组证据诉讼主体三性均认可，但是被告不适格。身份证、临时居住证、操作证认可，住房出租合同真实性不予认可，纸张是新的，关联性不予认可。工资收入证明不予认可工资收入证明要有经办人。学籍证明真实性认可，第7-8项真实性认可。提供劳务受伤的证明目的不予认可。第5项与我们无关所以不发表质证意见。协议书后面吴国平的说明不认可；被告马艳华认为与自己无关，不发表质证意见。本院认为，被告对原告王西点提交的第一组证据有异议的都未能提供证据予以支持，而原告提供的证据具备真实性、合法性，且与本案相关联，本院予以采信；二、原告提交的第二组证据：1、出院记录；2、医疗费发票；3、后期医疗费评估《司法鉴定意见书》；4、伤残鉴定《司法鉴定意见书》；5、三期评估《司法鉴定意见书》；6、司法鉴定发票，欲证明：1、2016年6月3日王西点在施工过程中摔伤左足入宜良县第一人民医院住院治疗，诊断为“左跟骨粉碎性骨折”，行左跟骨粉碎性骨折切开复位内固定术后，于2016年6月18日出院；2、王西点住院15天，其住院伙食补助费15日的计算依据；3、王西点住院的门诊费用438元系自己垫付，住院期间的医疗费21946.25元吴国平已经承担，该21946.25元本次诉讼没有主张；4、王西点2016年6月3日的损伤经依法评定：构成九级伤残，需后期治疗费12000元，其误工期240日，护理期90日，营养期90日，残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费的索赔依据；5、因鉴定产生鉴定费用2370元。经质证，被告吴国平、昆明迈达钢结构工程有限公司对第二组证据出院记录三性均认可，对伤残鉴定三性均认可，后期医疗费三性认可，三期评估不认可，司法鉴定发票三性均认可；被告马艳华认为与自己无关，不发表质证意见。本院认为，原告王西点提交的第二组证据来源合法、真实可信，且与本案相关联，本院予以采信；但该组证据中第5项的三期评估，因鉴定机构依据的鉴定标准不符合法律规定，本院不予采信；三、被告吴国平提交的电话录音资料。欲证明被告吴国平不是雇主，工程是被告吴国平从房东马艳华承包过来再转包给原告，因此，被告吴国平与原告王西点不是雇佣关系，被告吴国平不是赔偿的主体。经质证，原告王西点对被告吴国平提交的证据三性均不认可；被告昆明迈达钢结构工程有限公司不知道，不发表质证意见；被告马艳华对该证据有意见，自己没有给过谁600元，自己的钱都是交给被告吴国平的。本院认为，该证据的电话录音资料，无法证实通话的时间、地点，通话人，对被告吴国平的证明目的无法进行核实，故本院对该证据不予采信；四、被告昆明迈达钢结构工程有限公司提交的一份声明。欲证实，安全事故与公司无关。经质证，原告王西点认为声明是被告昆明迈达钢结构工程有限公司单方出具，没有签章，公章都没有不能代表该公司；被告吴国平没有意见；被告马艳华不予认可。本院认为，该证据中的声明并未加盖有出具单位的公章，不具有公信力，且该声明属于被告吴国平与被告昆明迈达钢结构工程有限公司签订的免责声明，违反有关法律规定，故该证据不能达到被告昆明迈达钢结构工程有限公司的证明目的，本院不予采信；五、被告马艳华提交的与昆明春宏钢结构工程有限公司签订的《协议书》。欲证实，被告马艳华签订协议的公司不是昆明迈达钢结构工程有限公司。经质证，原告王西点对其真实性无法认定，应以原告提交的协议书为准；被告吴国平认为在哪里买材料就在哪里借下那里的章盖一下，跟卖方没有直接关系；被告昆明迈达钢结构工程有限公司没有意见。本院认为，被告马艳华提交的该份协议书与原告王西点所提交的协议书相矛盾，而被告马艳华在庭审中陈述两份协议书自己都签过字，但与昆明春宏钢结构工程有限公司签订的《协议书》当时已被自己撕毁，只因怕有纠纷才捡起来粘好，故对该组证据的证明目的显然与事实不符，本院综合评判后对该证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告王西点与被告吴国平系老乡，吴国平主要承担钢工程，王西点主要从事钢结构安装工作，吴国平承揽到钢结构工程后，经常请王西点在其承揽的工程中安装。2016年6月2日，被告吴国平以昆明迈达钢结构工程有限公司的名义与被告马艳华签订《协议书》，马艳华将宜良县××村的厂房钢结构工程发包给吴国平制作，协议约定工程名称、单价、付款方式、安全责任等条款。被告吴国平承揽该工程后，雇佣原告王西点到宜良县××村工地从事钢结构安装工作。2016年6月3日上午10时左右，原告王西点在进行钢结构安装拆除彩钢瓦的过程中从4米多的屋顶跌落摔伤。当天，原告受伤后，被送到宜良县第一人民医院住院治疗15天，经诊断，原告左跟骨粉碎性骨折。花费医疗费用22384.25元，其中被告吴国平支付医疗费21946.25元，原告王西点自己支付438元。原告出院时，出院医嘱：1、注意休息，营养；2、定期换药、拆线；3、适当进行功能锻炼，避免过早负重；4、院外继续治疗；5、若有不适随诊。2016年7月20日，经云南法医院司法鉴定中心鉴定，原告本次受伤的伤残程度评定为九（玖）级伤残。另查明，原告王西点于2008年10月29日即取得中华人民共和国特种作业操作证，主要从事钢结构安装电焊工作，自2015年3月起就租住在云南省昆明市盘龙区生活，主要经济来源均来自于城区。本院认为：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包、或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应与雇主承担连带赔偿责任。”在本案中，被告马艳华将宜良县××村的厂房钢结构工程发包给没有施工资质的被告吴国平制作，被告吴国平雇佣原告王西点参与施工。被告吴国平与原告王西点形成雇佣关系。王西点在雇佣活动中因在工程中安装过程中从4米多的屋顶跌落而摔伤，被告吴国平作为原告王西点的雇主，应对原告王西点受伤造成的损失费用承担赔偿责任。被告马艳华作为发包人，应当知道承包人被告吴国平没有相应资质或者安全生产条件，并将自己的工程项目发包给被告吴国平安装，应与被告吴国平对原告王西点受伤造成的损失费用承担连带赔偿责任。对于原告要求被告昆明迈达钢结构工程有限公司连带赔偿责任的诉讼请求，因本案中的被告吴国平是以被告昆明迈达钢结构工程有限公司的名义与被告马艳华签订《协议书》，对于原告受伤造成的损失费用被告昆明迈达钢结构工程有限公司也应当承担连带赔偿责任。对于原告王西点要求其残疾赔偿金按建筑业在岗职工平均工资计算的诉讼请求，因原告王西点提供了《特种作业操作证》，符合法律规定，故本院予以支持。对于原告王西点残疾赔偿金应按城镇居民标准计算的诉讼请求，因原告方在庭审中提交证据证实王西点在城镇已连续居住、生活满一年以上，其生活、工作以及主要经济收入皆来源于城市，应按城镇居民标准计算；对于原告王西点要求赔偿精神抚慰金6800元的诉讼请求，因原告王西点的损伤为九（玖）级伤残，对原告王西点今后的生活产生一定不利影响，本院根据本案的实际情况酌情认定精神抚慰金2000元。对于原告王西点要求赔偿交通费1800元的诉讼请求，本院根据本案的实际情况酌情认定交通费200元。综上所述，依据相关法律规定和结合原告王西点的诉讼请求，本院确认原告王西点的损失为：1、22384.25元（其中被告吴国平支付医疗费21946.25元，原告自己支付438元）；2、误工费7780.68元（从受伤之日计算至定残日前一天，合计46天，即61738元/年÷365天×46天＝7780.68元）；3、护理费1410元（住院15天，每天按94元计算）；4、住院伙食补助费1500元（住院15天，每天按100元计算）；5、营养费750元（住院15天，每天按50元计算）；6、后期医疗费12000元；7、残疾赔偿金105492元（26373元/年×20年×20%）；8、鉴定费1580元（已扣除三期鉴定费790元）；9、精神抚慰金2000元；10、交通费200元，上述费用合计155096.93元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告吴国平赔偿原告王西点的各项损失费用155096.93元；二、由被告昆明迈达钢结构工程有限公司、被告马艳华对上述款项承担连带赔偿责任;三、由原告王西点返还被告吴国平已支付的21946.25元；四、驳回原告王西点的其他诉讼请求。上述第一、二、三项款项限期于本判决生效之日起十五日内执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4116元减半收取2058元，由被告吴国平、被告昆明迈达钢结构工程有限公司、被告马艳华共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于昆明市中级人民法院。审判员  赵自富二〇一七年五月二十五日书记员  刘 健