江苏省泰州市姜堰区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏1204民初6796号原告：泰兴市金鹏建设工程劳务有限公司，住所地泰兴市黄桥镇文明路，统一社会信用代码：913212836770242079（1/4）。法定代表人：肖望，该公司执行董事。委托诉讼代理人：帅粉山，该公司员工。委托诉讼代理人：朱如华，江苏陈继强律师事务所律师。被告：南通大鹏建筑工程有限公司，住所地南通市长江北路318号，统一社会信用代码：91320600321151862M。法定代表人：刘红军。被告：泰州苏富汇置业有限公司，住所地泰州市姜堰区现代科技产业园群东路南侧。社会统一信用代码：91321204MA1MFCTU3K。法定代表人：何泰庆。被告：刘红军，男，1970年11月19日生，汉族，住南通市港闸区。被告：冒兴芳，女，1970年7月1日生，汉族，住南通市港闸区。原告泰兴市金鹏建设工程劳务有限公司（下简称金鹏公司）与被告南通大鹏建筑工程有限公司（下简称大鹏公司）、泰州苏富汇置业有限公司（下简称苏富汇公司）、刘红军、冒兴芳建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月9日立案。因采用法律规定的其他方式无法向四被告送达诉讼文书，本院依法向四被告公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人朱如华、帅粉山到庭参加诉讼，四被告经依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告大鹏公司立即偿还原告保证金1000000元，并支付利息（自2016年6月10日起以本金1000000元，按日千分之三计算至实际给付之日止）；2、被告苏富汇公司、刘红军、冒兴芳对被告大鹏公司的上述还款承担连带责任；3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由，原告与被告大鹏公司于2016年3月16日签订了《劳务（建设工程施工中）分包合同》，主要约定：被告大鹏公司将其承建的姜堰区扬帆中小型企业创业园第二期17#-28#标准厂房等工程以劳务分包形式发包给原告施工，如原告向被告大鹏公司缴纳保证金后一个月内不能开工，则被告大鹏公司无条件退还原告保证金，并承担每日千分之三的利息及相应经济损失。同时，原告与被告大鹏公司、苏富汇公司签订《补充协议》，约定原告将上述保证金付至刘红军银行账户内，被告苏富汇公司承诺如被告大鹏公司未能如期返回保证金，愿代为偿还。同年5月9日，原告依约将1000000元保证金汇入指定账户。同年6月，被告大鹏公司向原告出具收据，承认收到原告保证金1000000元。同年8月，被告大鹏公司通知原告不能履行合同，同年9月2日，被告刘红军、冒兴芳以保证人身份向原告出具《保证还款承诺书》。但四被告至今未偿还保证金。被告大鹏公司、苏富汇公司、刘红军、冒兴芳未答辩，亦未提交证据。经审理查明：1、2016年3月16日，原告与被告大鹏公司签订《建设工程施工劳务分包合同》一份，约定被告大鹏公司将泰州市姜堰区扬帆中小型企业创业园二期工程17#-28#标准厂房工程、室外配套工程分包给原告施工，总造价暂定贰仟伍佰伍拾伍万元，承包期限240天，竣工日期同年11月10日，等。合同27.6条约定：被告大鹏公司在收到原告第一笔合同履约保证金后一个月内不能破土动工，则无条件退还保证金，并承担每日千分之三的利息及相应的经济损失。该合同同时附有《补充协议》一份，载明：被告苏富汇公司愿意为被告大鹏公司返还的合同履约保证金进行担保，如果大鹏公司在约定的期限内不能如期返还原告合同履约保证金，我司愿意代为返还。2、同年5月9日，原告方员工帅粉山汇款1000000元至被告大鹏公司法定代表人刘红军个人账户。同年6月6日，被告大鹏公司出具收据一份，载明：“今收到帅粉山出借给刘红军现金1000000元，本款汇入刘红军个人建行卡内。此款待双方签订的合同工程在2016年6月25日正式开工后，待帅粉山将合同履约保证金交全后一起转为本工程的合同履约保证金。”3、同年8月27日，被告刘红军、冒兴芳出具《保证金退还协议》（下简称8.27协议）一份，载明：因姜堰扬帆二期工程合同无法履行，现将合同保证金共计人民币壹佰万元整退还给帅粉山。并约定还款计划共4期。同年9月2日，被告刘红军、冒兴芳出具《保证还款承诺书》（下简称9.2承诺书）一份，其承诺还款时间与8月27日的协议一致，并承诺如有一期不按约还款，则帅粉山有权随时就全部未归还款项向承诺人主张权利。4、原告委托诉讼代理人帅粉山当庭陈述其系原告员工，其与被告签订建设工程施工合同、8.27协议系受原告委派，以其个人名义转账至被告刘红军的1000000元由原告提供，用于支付合同履约保证金，被告应向原告偿还。以上事实，有建设工程施工合同、转账凭条、收据、保证金退还协议、保证还款承诺书、当事人庭审陈述等证据证明。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告金鹏公司与被告大鹏公司、苏富汇公司签订建设工程施工合同后，原告指派帅粉山按约向被告给付履约保证金1000000元。后合同未能施工，双方亦就保证金返还事宜达成一致意见。帅粉山的转账、签订协议均为职务行为，该履约保证金的债权人应为原告金鹏公司。从8.27协议、9.2承诺书中可以看出，被告刘红军、冒兴芳以个人名义承诺退还大鹏公司保证金，该行为应当认定为债务加入行为，但不能因此免除被告大鹏公司以及被告苏富汇公司的民事责任。合同27.6条约定利息标准日千分之三过高，本院适当调整为年利率24%，自逾期之日即同年9月21日起算，超出部分本院不予支持。担保人苏富汇公司做出愿意为被告大鹏公司返还履约保证金担保的意思表示后，未按约履行保证义务，依法应承担保证责任，被告苏富汇公司在承担保证责任后，有权向被告大鹏公司、刘红军、冒兴芳追偿。四被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭，视为其放弃了对原告诉讼请求的反驳及对其证据质证的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下：一、被告南通大鹏建筑工程有限公司、刘红军、冒兴芳于本判决生效后十日内返还原告泰兴市金鹏建设工程劳务有限公司履约保证金1000000元、支付利息（以1000000元，自2016年9月21日起，按年利率24%计算至实际给付之日止）；二、被告泰州市苏富汇置业有限公司对被告南通大鹏建筑工程有限公司、刘红军、冒兴芳上述债务的履行承担连带担保责任，其承担保证责任后，有权向被告南通大鹏建筑工程有限公司、刘红军、冒兴芳追偿；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果四被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，公告费560元，合计14360元，由被告大鹏公司、刘红军、冒兴芳负担（原告同意其预交的案件受理费13800元，由三被告向其直接支付，本院不再退还，由三被告于判决生效之日起十日内向原告支付;公告费560元,由三被告于判决生效之日起十日内向原告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本四份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费13800元（户名：江苏省泰州市中级人民法院，开户行：中国银行泰州分行营业部，账号：47×××53，行号：104312800123）。审 判 长  黄倩云代理审判员  俞 春人民陪审员  李林山二〇一七年五月三日书 记 员  于南芳附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。