福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)闽06民初232号原告：漳州市锐捷人力资源有限公司，住所地福建省漳州市芗城区胜利东路33号丹霞华庭大厦903B号，统一社会信用代码91350602557562238P。法定代表人：陈俊杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄河，福建大易律师事务所执业律师。被告：厦门网赢宝网络科技有限公司，住所地福建省厦门市思明区嘉禾路297号之一2201室，统一社会信用代码913502033028213225。法定代表人：杨伟龙，该公司执行董事兼总经理。原告漳州市锐捷人力资源有限公司与被告厦门网赢宝网络科技有限公司委托开发合同纠纷一案，本院于2016年9月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告漳州市锐捷人力资源有限公司（以下简称“锐捷人力公司”）的委托诉讼代理人黄河到庭参加诉讼，被告厦门网赢宝网络科技有限公司（以下简称“网赢宝公司”）经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。锐捷人力公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令解除锐捷人力公司与网赢宝公司于2015年11月3日签订的《合作协议书》和2016年1月5日签订的《合作补充协议书》；2.判令网赢宝公司返还锐捷人力公司已付款6万元；3.判令网赢宝公司支付锐捷人力公司违约金1.8万元[违约金从2016年1月14日起暂计至2016年9月10日止，按每日7.5万元的1‰（即75元/日）的标准计付，并从2016年9月11日起至双方解除合同关系之日止，按每日7.5万元的1‰（即75元/日）的标准计付；截止至2016年9月10日第2、3项诉讼请求暂合计7.8万元]。事实和理由：2015年11月3日，锐捷人力公司与网赢宝公司签订《合作协议书》一份，该协议书约定，由锐捷人力公司委托网赢宝公司开发名称暂定为“HR圈子”的微信和PC版客户端软件项目，该协议还对开发项目的定义、网赢宝公司所提供的服务、锐捷人力公司提供的支持、双方的权利义务、合作费用、验收标准、履行与违约责任、争议的解决等均作出约定。该协议书签订后，锐捷人力公司依约向网赢宝公司支付开发费用合计60000元，然而，网赢宝公司却未能依约如期完成软件的程序开发。因此，锐捷人力公司、网赢宝公司于2016年1月5日在原《合作协议书》的基础上再次签订《合作补充协议书》一份，对软件项目的开发周期作了重新约定。然而，双方《合作补充协议书》签订至今，网赢宝公司仍然未能依约完成软件的程序开发。网赢宝公司的行为已构成违约，锐捷人力公司与网赢宝公司签订《合作协议书》及《合作补充协议书》的合同目的根本不能实现。为此，请求支持锐捷人力公司的诉讼请求。网赢宝公司未作答辩。锐捷人力公司围绕诉讼请求依法提交了证据，网赢宝公司未提交证据。本院组织双方当事人到庭进行质证，网赢宝公司未到庭质证，视为放弃质证权利。锐捷人力公司提供证据1、双方当事人于2015年11月3日签订的《合作协议书》，证明由锐捷人力公司委托网赢宝公司开发“HR圈子”的微信和PC版客户端软件项目，并对双方的权利义务进行详细的约定，包括费用的支付、开发的内容、期限及其违约责任等；证据2、双方当事人于2016年1月5日签订的《合作补充协议书》，证明《合作协议书》约定的期限内网赢宝公司无法完成软件开发，双方协商后将软件开发的期限进行延长，双方就该事项签订补充协议，但《合作补充协议书》签订后，网赢宝公司均未在合同约定的期限内完成“HR圈子”的微信和PC版客户端软件项目；证据3、网上银行付款回单2张，证明双方签订《合作协议书》后，锐捷人力公司分别于2015年11月6日向网赢宝公司付款37500元，于2016年1月7日向网赢宝公司付款22500元，两笔汇款合计60000元；证据4、福建省厦门市思明区工商行政管理局出具的私营公司基本信息，证明网赢宝公司的工商信息及存续状态。本院对上述四组证据的真实性及证明内容予以确认，并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：一、锐捷人力公司与网赢宝公司于2015年11月3日签订《合作协议书》。该协议书主要内容是：1.锐捷人力公司委托网赢宝公司开发“HR圈子（名称暂定）”项目，网赢宝公司愿意为锐捷人力公司提供外包开发服务。原型和UI的开发周期从协议签订之日起计10个工作日，程序开发周期为自原型和UI确定之日起2个月内完成，开发周期截止到软件移交到客户手上测试为止，此时间为软件开发时间。如因锐捷人力公司在原型和UI时间内未能及时确定网赢宝公司不负责违约责任。2.网赢宝公司根据锐捷人力公司提供的附件一的要求进行产品设计开发，为期一年产品维护升级服务（从项目验收合格后开始计）。如锐捷人力公司需要另外增加附件以外的功能需重新计算工期与开发费用等。3.锐捷人力公司需向网赢宝公司提供产品需求说明书，同时提供程序开发所需要的相关资料。网赢宝公司根据协议约定的开发周期按时完成，并交付锐捷人力公司使用。4.本项目约定价格为75000元（含发票），上述费用包括了网赢宝公司提供协议所列服务所需的全部投入、费用、支出、网赢宝公司的利润和适用税收、收费等。由锐捷人力公司分为三期向网赢宝公司支付，第一期，在双方签署本协议之日起3个工作日内，锐捷人力公司向网赢宝公司支付50%开发费用，计37500元；第二期，网赢宝公司根据协议约定为锐捷人力公司UI开发结束后3个工作日，锐捷人力公司确认后，向网赢宝公司支付30%开发费用，计22500元；第三期，根据协议约定锐捷人力公司验收合格后3个工作日，向网赢宝公司支付20%开发费用，计15000元。5.以附件一为项目的内容和要求，并以此作为验收标准。协议附件有：功能附件、需求附件。当协议文件中出现含糊不清、互相不一致的情况时，双方应协商解决，协商不成时，任何一方均可向锐捷人力公司所在地的人民法院提出诉讼，通过法律程序予以解决。6.锐捷人力公司因自身原因不能按期付款，除网赢宝公司原因和不可抗力外，锐捷人力公司应保证按期付款，否则视为违约，每逾期一天，锐捷人力公司向网赢宝公司按日支付协议额的1‰作为违约金。如果网赢宝公司原因或不可抗力造成的逾期，则锐捷人力公司不负违约责任。网赢宝公司因自身原因不能如期完成进度计划时，除锐捷人力公司原因和不可抗力外，网赢宝公司应采取切实可行的措施保证按时完工，否则视为违约，每逾期一天，网赢宝公司向锐捷人力公司按日支付协议额的1‰作为违约金，若网赢宝公司原因导致程序开发周期延长超过2个月，则锐捷人力公司有权解除该协议，网赢宝公司退回锐捷人力公司全部费用。如果锐捷人力公司原因或不可抗力造成的逾期，则网赢宝公司不负违约责任。二、双方当事人于2016年1月5日签订《合作补充协议书》，该协议书主要内容是：1.项目开发周期分为两期，其中第一期开发网赢宝公司需要完成“HR圈子”内包括（但不限于）“悬赏”、“拍卖”两个板块和“会员”、“支付”、“管理员后台”的全部功能内容（含PC端、微信端和后台全部流程及功能）。涉及需锐捷人力公司配合的不算时间内,第一期开发截止时间为2016年2月3日。第二期开发网赢宝公司需要完成“HR圈子”其余全部功能内容（含PC端、微信端和后台全部流程及功能，详见功能附件和原型UI的确认版），第二期截止时间为2016年3月20日。网赢宝公司必须严格遵守本补充协议，在本协议约定的截止时间内，完成该开发周期对应的开发工作，并上线提供给锐捷人力公司测试，视为该开发周期完成，否则视为网赢宝公司违约（由锐捷人力公司原因或不可抗力造成的逾期，则网赢宝公司不负违约责任）。网赢宝公司在项目开发结束后，需要向锐捷人力公司提供该项目的所有源代码和产品说明书，否则视为违约。2.若网赢宝公司违约，网赢宝公司需退还锐捷人力公司已支付的项目费用，锐捷人力公司保留追究网赢宝公司责任和赔偿的权利。三、附件一为功能附件，功能有：视觉设计、[登录注册、登录注册、HR和企业、讲师、支付、个人中心、消息中心]的微信PC、后台管理、HR导航。该附件备注载明：微信端和PC端功能同步，由同一总后台管理。四、锐捷人力公司对《合作协议书》和《合作协议书》中有关条款的履行情况进行如下说明：1.《合作协议书》第2.1条中所指的“附件一”即《合作协议书》的“功能附加”。《合作协议书》第3.1条中所指的“产品需求说明书”之内容已全部包含在“功能附加”中的“描述”部分。该部分内容即锐捷人力公司对委托网赢宝公司所开发软件产品应当具备哪些功能的需求说明；2.《合作协议书》第6条第三款的“附件二：需求附件”并不存在；3.该功能附件所指的就是《合作协议书》后面的功能附件，《合作补充协议书》第1.4条中所指的“原型UI的确认版”并没有实际形成。但锐捷人力公司未提供证据证明上述所约定的条款已提供或不存在。五、锐捷人力公司分别于2015年11月6日、2016年1月7日转账给网赢宝公司37500元、22500元，共计60000元。本院认为，锐捷人力公司与网赢宝公司于2015年11月3日签订的《合作协议书》及于2016年1月5日签订的《合作补充协议书》，名为合作开发合同，实为委托开发合同，上述两份协议书系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的禁止性、效力性规定，合法有效。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”故双方当事人应依照《合作协议书》、《合作补充协议书》中约定的内容履行自己的义务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，锐捷人力公司已依约向网赢宝公司支付第一、二期的开发费用60000元，但网赢宝公司既未提供其已按时完成开发工作的源代码和产品说明书，也未提供逾期系不可抗力造成的相关依据，应承担对其不利的法律后果，故可认定网赢宝公司未能依约如期完成软件的程序开发，构成违约。《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”《合作协议书》第7.5条约定：“若网赢宝公司原因导致程序开发周期延长超过2个月，则锐捷人力公司有权解除该协议，网赢宝公司退回全部费用。”根据上述约定，网赢宝公司至今未提供证据证明其已完成约定的软件开发义务，且已超过2个月，故锐捷人力公司请求解除合同并返还开发费用60000元的诉讼请求，符合合同规定，于事于法有据，应予支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”双方当事人在《合作协议书》第7.5条约定：网赢宝公司违约，每逾期一天，网赢宝公司应向锐捷人力公司按日支付协议额的1‰作为违约金。约定的违约金过高，本院予以调整，应按实际支付的60000元，调整为月利率2%支付。因双方签订的《合作补充协议书》对开发期限重新作出约定，第一期开发截止时间为2016年2月3日，第二期开发截止时间为2016年3月20日，故违约金应从《合作补充协议书》约定的第二期截止期限的次日，即2016年3月21日起开始计算。锐捷人力公司提出违约金中的协议额、利率及起算日期的请求部分有理，有理部分予以支持。综上所述，锐捷人力公司主张网赢宝公司违约，要求解除合同返还开发费用60000元并承担违约责任，合法有据，应予支持；其要求网赢宝公司支付违约金，部分有理，但锐捷人力公司提出的违约金过高，起算时间及按协议额支付违约金的依据不足，本院予以调整为按实际支付的60000元按月利率2%支付。网赢宝公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理并判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除漳州市锐捷人力资源有限公司与厦门网赢宝网络科技有限公司于2015年11月3日签订的《合作协议书》和2016年1月5日签订的《合作补充协议书》；二、厦门网赢宝网络科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还漳州市锐捷人力资源有限公司开发费60000元及违约金（违约金按60000元，自2016年3月21日起至本判决生效之日止按月利率2%计算）；三、驳回漳州市锐捷人力资源有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1750元，由厦门网赢宝网络科技有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉人于福建省高级人民法院。审 判 长  傅志杰审 判 员  傅 京人民陪审员  张梓睿二〇一七年五月二十三日书 记 员  傅舒惠附执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。