重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终1949号上诉人（原审被告）：重庆童心元物流有限公司，住所地重庆市九龙坡区二郎科技新城银杏路70第2幢26-1号，统一社会信用代码91500107331662551Y。法定代表人：童京川，该公司总经理。委托代理人：张露涛，重庆星盾律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄云礼，男，汉族，1959年11月13日生，住重庆市九龙坡区。委托代理人：崔宁宁，重庆志同律师事务所律师。上诉人重庆童心元物流有限公司（以下简称童心元公司）因与被上诉人黄云礼工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2016）渝0107民初11100号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。童心元公司上诉请求：撤销一审判决的第一项，确认双方的劳动关系的解除时间是2016年3月31日；撤销一审判决第二项中的一次性伤残补助金27945元及一次性工伤医疗补助金20700元。理由如下：双方劳动关系的解除应以劳动合同约定的终止时间；一审法院应当按照2015年公布的重庆市城镇职工社会平均工资标准4738元/月来计算被上诉人的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金。被上诉人黄云礼答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉，维持原判。黄云礼向一审法院起诉请求：1、判决黄云礼和童心元公司解除劳动关系；2、判决童心元公司支付黄云礼工伤待遇共计159071.90元：一次性伤残补助金46575元（5175元×9个月）、一次性医疗补助金20700元（5175元×4个月）、一次性就业补助金46575元（5175元×9个月）、停工留薪期工资31050元（5175元×6个月）、护理费2240元（80元×28天）、伙食补助费400元（8元×50天）、鉴定期间生活津贴8827.20元（2016年1月28日至2016年3月20日，共计53天，5175元÷21.75天×53天×70%）、住院伙食补助费224元（8元×28天）、营养费500元、交通费1000元、鉴定检查费1380.70元。一审法院经审理查明：2015年6月1日，黄云礼与童心元公司双方建立劳动关系。2015年7月28日黄云礼在工作时受伤，被送往九龙坡区第二人民医院住院治疗28天。童心元公司支付了医疗费24089.97元。2015年11月23日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局认定黄云礼受伤为工伤，用人单位为童心元公司。2016年3月20日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，黄云礼的伤情为：左股骨粗隆间骨折内固定术后，伤残九级，无护理依赖。黄云礼支付了鉴定检查费400元和检查费980.70元。2016年6月8日，黄云礼就工伤保险待遇争议向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2016年6月17日作出《超时未决定受理案件证明书》。黄云礼遂起诉至一审法院。另查明，黄云礼领取了2015年6月、7月分别工资为3030元、3093元。一审庭审中，黄云礼与童心元公司一致确认如下事实：1.双方劳动关系于2016年8月3日解除；2.在童心元公司为黄云礼支付的医疗费中有500元治疗乙肝的费用，该费用在本案中予以抵扣；3.童心元公司派人护理黄云礼23天；4.黄云礼工资的计薪天数为26天。童心元公司对于黄云礼主张的生活津贴计算期间无异议。一审法院认为，黄云礼因工作遭受事故受伤，依法应当享受工伤待遇。童心元公司未举证证明为黄云礼购买了工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案黄云礼受工伤的事实确定，伤残等级为九级，故童心元公司应当依法承担向黄云礼支付工伤保险待遇的责任。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条和停工留薪期分类目录S72的规定，黄云礼的停工留薪期应为6个月。关于黄云礼的工资标准问题。黄云礼2015年6月1日入职，领取的2015年6、7月工资分别为3030元、3093元，黄云礼受伤前的平均工资应为3061.50元〔（3030元+3093元）÷2个月〕。黄云礼的停工留薪期待遇应为18369元（3061.50元/月×6个月）。因黄云礼的工资标准低于2015年重庆市城镇职工社会平均工资标准5175元/月的60%，则根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，黄云礼一次性伤残补助金应按照2015年重庆市城镇职工社会平均工资标准5175元/月的60%计算，应为27945元（5175元/月×60%×9个月）。因黄云礼与童心元公司一致确认双方劳动关系于2016年8月3日解除，则黄云礼的一次性工伤医疗补助金应为20700元（5175元/月×4个月）。因黄云礼在解除劳动关系时已满56岁，一次性伤残就业补助金应按全额的30%计算，为13972.50元（5175元/月×9个月×30%）。黄云礼受伤住院28天，现黄云礼与童心元公司一致确认童心元公司派人护理了黄云礼23天，故童心元公司还应当支付黄云礼5天住院期间的护理费400元（5天×80元/天）。童心元公司未举证证明已支付黄云礼住院伙食补助费，故应当支付黄云礼住院伙食补助费224元（28天×8元/天）。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》黄云礼鉴定期间未能上班，童心元公司应当按月发给黄云礼生活津贴。童心元公司认可黄云礼计算生活津贴的期间，故应当支付黄云礼鉴定期间生活津贴为4368.53元（3061.50元/月÷26天×70%×53天）。童心元公司还应当支付黄云礼垫付的鉴定费400元和检查费980.70元。黄云礼虽未举示交通费票据，但其在工伤认定、鉴定、仲裁过程中也必然产生一定交通费，故黄云礼请求交通费具有一定合理性，一审法院酌情按照200元予以主张。黄云礼主张的营养费无法律依据，一审法院不予支持。童心元公司支付的医疗费中用于治疗黄云礼乙肝的费用500元，在本案中予以抵扣。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第一款、第六十四条的规定，判决：一、黄云礼与重庆童心元物流有限公司于2016年8月3日解除劳动关系。二、重庆童心元物流有限公司支付黄云礼下列工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金27945元；2.一次性工伤医疗补助金20700元；3.一次性伤残就业补助金13972.50元；4.停工留薪期待遇18369元；5.护理费400元；6.伙食补助费224元；7.鉴定期间生活津贴4368.53元；8.鉴定费400元；9.检查费980.70元；10.交通费200元。以上费用共计87559.73元，扣除500元，重庆童心元物流有限公司还应当支付黄云礼87059.73元，限于一审判决生效后十日内一次性支付给黄云礼。三、驳回黄云礼的其他诉讼请求。案件受理费5元，一审法院予以免收。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系劳动者以工伤保险待遇为基础诉由提起的诉讼。综合当事人的诉辩意见，二审争议焦点为双方劳动关系的解除时间以及一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的适用标准。关于劳动合同的解除时间。虽然双方签订的劳动合同中约定了劳动关系的终止时间为2016年3月31日，但双方当事人在一审中一致确认劳动关系的解除时间为2016年8月3日，故一审法院据此判决双方劳动关系于此时解除并无不当，上诉人的该项上诉理由不成立，本院不予支持。关于一次性伤残补助金的计算标准，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”因被上诉人受伤前的平均工资低于2015年重庆市城镇职工社会平均工资标准5175元/月的60%，则应按照2015年重庆市城镇职工社会平均工资标准5175元/月的60%计算一次性伤残补助金，一审的计算方法并无不当，上诉人的该项上诉请求不成立。关于一次性工伤医疗补助金的计算标准。《重庆市工伤保险实施办法》规定：“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，……”本案中，因双方一致确认劳动关系于2016年8月3日解除，故一审按照2015年重庆市城镇职工社会平均工资标准5175元/月计算亦无不当，上诉人的该项上诉请求不成立。综上，童心元公司的上诉理由均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆童心元物流有限公司承担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  祝来新审判员  张泽兵审判员  韩 艳二〇一七年五月二日书记员  刘冬梅