江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏03民终6936号上诉人（原审原告）：唐广东。委托诉讼代理人：魏德顺，江苏竞自由律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐州天安化工有限公司，住所地沛县龙固工业园区。法定代表人：滕道春，董事长。委托诉讼代理人：厉建军，该公司职员。上诉人唐广东因与被上诉人徐州天安化工有限公司（以下简称天安化工）劳动争议纠纷一案，不服江苏省沛县人民法院(2016)苏0322民初1303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人唐广东的委托诉讼代理人魏德顺，被上诉人天安化工的委托诉讼代理人厉建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐广东上诉请求：撤销原审判决，支持上诉人的原审诉讼请求。事实和理由：一、原审法院认定事实错误。1、上诉人提供的工资条中加班费一栏的加班费是延时加班费，这一事实是被上诉人在双方仲裁时承认的。2、上诉人原审诉请的加班工资应予以维持。被上诉人认可上诉人加班的天数、平均工资4300元每月及上诉人提供的工资单，该工资单加班费一栏空白（节假日加班费除外）；被上诉人没有为上诉人安排加班天数的休息。根据《劳动法》第四十四条第二项及《江苏省工资支付条例》第二十条的规定，被上诉人应支付200%加班工资。3、上诉人诉请的加付工资赔偿金应予以支持。由于上诉人第一项请求予以支持，上诉人的第二项请求依据《劳动合同法》第八十五条第三项也应予以支持。4、上诉人原审第三项诉讼请求即解除劳动合同补偿金应予以支持。由于被上诉人违法不给付上诉人加班工资、拖欠工资及不及时缴纳社会保险，上诉人依据《劳动合同法》第三十八条的规定，提出解除劳动合同。根据《劳动合同法》第四十六条第一项、四十七条第一款的规定，计算上诉人解除劳动合同的补偿金。5、被上诉人抗辩上诉人的加班工资已经支付，包含在公加工资项里，不能成立。被上诉人提供的工资明细存在虚假。根据《江苏省工资支付条例》第五十一条、六十四条第（三）项的规定，应支持上诉人的诉讼请求。被上诉人天安化工答辩称：我公司不拖欠加班费，不存在加倍支付赔偿金的问题，因为不拖欠加班费也不赔偿经济赔偿金。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的诉讼请求。唐广东向一审法院提出诉讼请求：要求天安化工给付加班工资32175元、加班工资赔偿金21450元、解除合同补偿金12900元，合计66525元。事实和理由：唐广东于2013年4月入职于天安化工工作至2015年11月29日，并与天安化工签订了劳动期限为3年的劳动合同。在工作过程中，天安化工强制唐广东加班880小时。唐广东于2015年11月29日向天安化工邮寄了解除劳动合同通知书。2016年2月15日，沛县人力资源和社会保障局劳动人事仲裁委员会对唐广东要求天安化工给付加班工资、解除合同补偿金、加付工资赔偿金等请求事项作出了沛劳人仲案字[2016]第5号仲裁决定书。唐广东遂诉至法院。一审法院认定事实：2013年4月，唐广东到天安化工工作。双方于2013年4月16日签订了从2013年4月16日至2016年4月15日的固定期限劳动合同，同时约定试用期自2013年4月16日至2013年6月15日。双方在合同中约定合同履行地为天安化工，唐广东从事员工工作，唐广东、天安化工双方在合同中明确约定劳动报酬的支付办法，即：天安化工对唐广东施行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，唐广东的基本工资确定为每月同六（二）元，以后根据内部工资分配办法调整工资；绩效工资根据唐广东的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。其中同六（二）元指乙方在试用期内的工资为每月不低于沛县最低工资标准。同时，双方在合同中约定，天安化工所定工资包括因实行三班工作制所延长工作时间的工资报酬和企业规定的津贴、补贴等。2015年11月29日，唐广东以天安化工未及时足额支付加班工资为由向天安化工邮寄解除劳动合同通知书一份，载明：“解除劳动合同通知书天安化工：因贵公司自2013年4月至今，安排本人加班，没有及时足额给付加班工资，本人根据劳动合同法第38条的规定，通知贵公司自2015年11月11日起解除劳动合同。”，唐广东在该通知书上签名。天安化工于2015年11月30日收到该解除劳动合同通知书。2015年12月5日，唐广东向沛县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天安化工支付加班工资21450元、加付工资赔偿金21450元、解除劳动合同经济补偿金12900元等合计55800元。沛县劳动人事争议仲裁委员会于2016年2月15日做出沛劳人仲案字[2016]第5号仲裁决定书，以仲裁委员会在审理唐广东诉天安化工劳动争议纠纷一案中逾期未作出裁决，双方当事人均不同意本委继续审理为由，决定终结审理。唐广东不服仲裁决定书，在法定期限内提起诉讼。另查明，天安化工为有限责任公司，营业期限为2008年7月28日至2028年7月27日，经营范围为：生产焦炭、煤气、煤焦油、硫磺、粗苯、其他化工生产销售，货物装卸服务，仓储服务。一审法院认为：关于天安化工是否应当向唐广东支付加班工资的问题。1、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。……”。本案中，唐广东与天安化工双方于2013年4月16日签订的合同中约定（甲方为天安化工，乙方为唐广东）“……甲方实行三班制，……”、“甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配方法，乙方的基本工资为确定为不低于沛县最低工资标准，以后根据内部工资分配办法调整其工资，绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定……”“甲方所定工资包括因实行三班工作制所延长工作时间的工资报酬和企业规定的津贴、补贴等。”而从双方提交的工资明细来看，唐广东所得工资总额中不仅包括双方合同约定的基本工资或最低工资部分，还包括其他部分，与合同约定的“甲方所定工资包括因实行三班工作制所延长工作时间的工资报酬和企业规定的津贴、补贴等。”相印证，可以证明天安化工向唐广东支付了加班费。故根据《关于审理劳动争议案件的指导意见》（苏高法审委【2009】47号）第二十三条规定：“用人单位实际支付劳动者的工资未明确区分正常工作时间工资和加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资……”，唐广东要求天安化工支付加班工资证据不足，不予支持。关于天安化工是否应向唐广东加付工资赔偿金的问题。因唐广东主张天安化工欠付加班工资没有法律依据，对唐广东主张加付工资赔偿金的请求，不予支持。关于天安化工是否应向唐广东支付解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，唐广东以天安化工未及时足额支付加班工资为由单方向天安化工提出解除劳动合同，不符合本条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形，故对唐广东该项请求，不予支持。综上，遂判决驳回唐广东的诉讼请求。本院二审查明的案件事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据双方诉辩意见，本案争议焦点为：被上诉人是否拖欠上诉人加班费。根据庭审查明事实、双方陈述情况，分析评判如下：关于被上诉人是否拖欠上诉人加班费的问题。被上诉人认可上诉人加班的事实，但认为已足额支付了加班费，并提供了工资明细。上诉人认为被上诉人支付的仅是延时加班费和节假日加班费，未足额支付加班费。在上诉人与被上诉人签订的全日制劳动合同书中约定实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配方法，并约定“甲方所定工资包括因实行三班工作制所延长工作时间的工资报酬和企业规定的津贴、补贴等。”据此可以认定，双方在劳动合同中对加班工资进行了约定。双方提交的工资明细显示，唐广东所得工资中包括岗位工资、绩效工资、加班工资以及考核奖、津贴、补助等。该工资明细足以证明天安化工已实际向唐广东支付了加班费。故上诉人主张被上诉人拖欠其加班费的理由不能成立，不予支持。因上诉人主张被上诉人欠付加班工资没有事实和法律依据，故对其主张加付工资赔偿金及解除劳动合同补偿金的请求亦不应予以支持。综上，唐广东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 张 伟审判员 史善军审判员 程 叶二〇一七年五月二十四日书记员 侯梦池