辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终1250号上诉人（原审原告、反诉被告）：陆家武，男，1980年2月17日出生，汉族，住所地湖北省云梦县堂镇。委托诉讼代理人：可抒楠，系辽宁沃丰律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：辽宁海亿建设集团有限公司，住所地沈阳市和平区哈尔滨路58号。法定代表人：王立福，职务：董事长。委托诉讼代理人：逯俊成，男，1960年12月15日出生，汉族。上诉人陆家武因与上诉人辽宁海亿建设集团有限公司（以下简称海亿公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2016）辽0104民初1152号民事判决，向本院提出上诉，向本院提出上诉。本院于2017年1月20日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。陆家武上诉请求为，1、请求判令撤销���2016）辽0104民初1152号民事判决，改判支持上诉人全部诉讼请求，或者将本案发回重审；2、请求判令本案诉讼费用由被上诉人承担，鉴定费由被上诉人承担。理由：水泥砂浆找平人工费1468.584元。关于判决第12页涉及的45-49项的抹灰，抹灰我认为应该单独收费，抹灰半年后2014年才粘砖，粘砖应该另收费，鉴定机构将抹灰、粘砖都算在一起，我认为不合理应当另算。上诉理由第三项中，先前合同约定的水磨石地面是不防静电的，施工时海亿要求防静电，所以另外增加了钢筋网，属于增项。图纸是签合同之后给我的。海亿公司辩称，不同意上诉人的诉讼请求。理由：抹灰是粘砖必经工序，只有粘完砖该部分工程才算完成，所以该部分抹灰的钱在谈合同时已经并入粘砖，内墙抹灰是20元每平米，粘砖是45元，所以存在包含关系，而且双方没有另行约定分开计算；没有证据证明另行约定增加钢筋网，双方在签合同前我方向陆家武提供了施工图纸，图纸包含钢筋网，三日内提供图纸。海亿公司上诉请求为，1、撤销原审判决依改判；2、被上诉人承担一、二审的诉讼费用。理由：第一项小型机械设备17962.87元提现在判决第8页倒数第4行，因为合同第二条约定小型机械设备应由陆家武提供，实际施工中是我方提供的，我方在原审中提供了在施工现场其他单位的施工人员出具的证人证言，证实陆家武是在我方处领取的小型机械设备（灰车、吊篮），陆家武应该提供自备小型设备的证据。关于水磨石地面，双方在2014年春协商过，陆家武同意将价格调至每平方米42元；陆家武使用了我方的器具，产生的费用59342.5元应当扣除，合同约定我方只提供二级箱，其他设备我方认为不应该免费使用；合同约定施工后清理现场，但是陆家武没���清洁现场，是我方自行雇佣保洁公司清理，因此产生了费用；静电粉每袋500元，10袋是5000元，所谓罚款其实是经济损失，我方提供了仓库，但是陆家武在使用中没有将毡布盖严，不是我方提供的场地不合格；原审认定的2-8层机房水泥地面的费用，不应该计算到总费用中，因为已经被甲方从总承包项目中剥离，我方没有实际施工，因此2-8层地面的价款不应该由我方承担；原审判决第13页在计算合同外零工时，依据的单价有问题，所谓技工300元、力工120元，是双方协商过程中的探讨意见，并未就此达成一致，而且工时数量原审判决是按照张庆凯出具的证明材料（原审卷一第75页）计算的，我方不认可张庆凯有这个权力，不承认有零点工。陆家武辩称，不同意上诉人的诉讼请求。理由：关于水磨石地面价格，海亿的确找过我，但是我没同意，我当时认为原来定的54元不够，因为工期太长，产生了窝工费用；合同约定我方只提供小型工具和小型材料，因此这部分费用不应我方承担；我只负责我承包工序的现场清理，我施工后还有其他队伍施工，不排除是这些队伍产生的垃圾；我做完水磨石后地面都打过蜡，尽到了文明施工的义务；因为甲方迟延支付工程款，导致乙方无法按时支付农民工工资，另外合同约定因为农民工上访、闹事等事件无法控制，所以这条无效；关于8650元中的罚款5000元，海亿称我方管理不当，静电粉被雨淋湿10袋，由于当时海亿没有提供材料仓库，是露天搭建的棚子，所以责任不再我方，而且海亿无权罚款，散布有窟窿，导致漏雨，我对静电粉价格不清楚，损失的数量也没有10袋；合同中没有约定，我方是个人无法提供发票。原审原告陆家武向一审法院起诉请求：1、请求被告立即支付拖欠工程��工人工费344818.34元；2、被告承担本案的诉讼费用。反诉原告海亿公司向一审法院起诉请求：1、判令被反诉人给付维修费、设备使用费、租金、税金（开具发票）等费用合计：268167.97元；2、被反诉人承担诉讼费用。一审法院认定事实为，2013年7月22日，海亿公司（甲方）与陆家武（乙方）与签订了一份沈北数据中心粉饰工程施工劳务合同，合同约定采用劳务承包方式，包人工、包小型工具及小型材料等，包质量、包进度、包文明施工，包综合治理等一次性风险包干单价；承包范围：内外墙抹灰、楼地面水磨石、楼地面砖、水泥地面、卫生间地墙面砖、楼梯粘砖、屋面找平、女儿墙抹灰压顶等工程；承包单价：内墙抹灰20元/平方米，梁柱抹灰25元/平方米，现制水磨石地面54元/平方米，水泥地面15元/平方米，地砖地面40元/平方米，卫生间粘地墙砖45��/平方米，屋面找平层13元/平方米，女儿墙抹灰20元/平方米，楼梯踏步粘砖49元/平方米，小型机械设备1元/平方米，最终按实际工程量结算。合同还约定乙方需要坚持文明施工，及时做好“落手清”工作，搞好宿舍及包干区范围清结卫生；甲方只提供二级箱，其他所有机械及电器工具均由乙方自行承担（如夜间照明用线、灯具、尼龙线、水泥钉、运输车及工具等）；本工程无零星点工，相关配合工作均已包含在承包单价内；工程完成总进度的70%，付已完成工程量的70%；工程量完工验收合同结算完成，付至总金额的95%，留5%质保金，1年后付清；如出现民工投诉上访、闹事等事件发生，一切责任和相关费用均由乙方负责，并按每人次处罚乙方2000元，在工程款中扣除。2013年10月20日，海亿公司与陆家武签订一份沈北数据中心粉饰工程施工劳务合同补充协议，���定由陆家武承包沈北数据中心生产楼外墙抹灰工程，承包价格25元/平方米，按实际面积结算，其余内容均执行原合同。2014年7月14日，海亿公司与陆家武又签订一份沈北数据中心粉饰工程施工劳务合同补充协议，约定由陆家武承包沈北数据中心生产楼粉饰工程增加以下项目：1、广场砖45元/平方米；2、室外台阶和坡道花岗岩49元/平方米，3、室内地梁三面贴砖45元/米，4、水磨石房间踢脚线12元/米，室内地梁、楼梯堵头、阳台反沿25元/平方米，按实际面积结算，其余内容执行原合同。签订上述劳务合同及补充协议后，陆家武入场施工，并于2014年10月完成全部承包项目。2014年11月10日，海亿公司指派的沈北数据中心生产楼工程项目负责人张庆凯签字确认陆家武抹灰队在沈北数据中心生产楼工程中施工项目，施工项目内容为：1、室内、外墙抹灰，独立柱及边柱抹���，卫生间墙面、地面贴砖；2、外走道地面贴砖（广场砖）；3、屋面贴广场砖；4、1-8层室内走道、电梯前室贴地面砖；5、一层电梯前室贴大理石；6、楼梯贴大理石；7、2-8层防静电水磨石地面；8、1-8层地面抹灰；9、2-8层水泥地面、水磨石地面上返梁贴砖（信息房850高上返梁）；10、屋面设备基础上返梁抹灰（两次抹灰）；11、屋面女儿墙内侧抹灰，屋面机房、水箱间墙面及地面抹灰（水箱间地面做两次）；12、所有管井及增加的上线架管井内、外抹灰；；13、一层所有地沟抹灰、一层地沟地面抹灰；14、1-8层贴砖踢脚线，贴地砖部位为地砖踢脚线，水磨石部位为理石踢脚线，楼梯间贴大理石踢脚线；15、卫生间地面、墙面防水层保护层（两次）；16、屋面防水保护层；17、室外排水坡抹灰，一层入口坡道打底灰、满做防滑条；18、增加斜道贴刨石板；19、室外门台阶及���口处贴大理石；20、室外±0.00以下1.8米墙面抹灰；21、楼板管井口边上返梁抹灰；22、外走道上返梁内侧、压顶抹灰；23、屋面构架梁、柱抹灰。2014年11月28日，沈北数据中心生产楼项目部负责人张庆凯及技术负责人康成兰出具证明一份，证明陆家武抹灰队在移动沈北数据中心生产楼工地承包以外，所发生的计时工如下：一、内外墙抹灰已完毕，后消防、空调、水暖、电气、弱点砸眼过多次，维修睹眼用工：技工35个、力工20个（有甲方签证单）；二、水磨石地面二次变更施工，将2-8层原有挡水坎砸掉，然后再二次切割水磨石地面，然后重新做地面、挡水坎用工：技工20个、力工14个（有变更单）；三、卫生间做防水时，砌门口挡水坎、抹灰1-8层用工：技工3个、力工1个；四：4个楼梯间、2个电梯前室的顶板吊模、灌砼、抹灰用工：技工8个、力工8个；五、由于甲方在海��公司拆除升降机之后，安装南北外廊的排烟道，因此抹灰工在2-8层收排烟道根部时，人工往各层运料用工：力工16个；以上合计技工66个，力工59个。2014年12月23日，张庆凯向海亿公司结算工作人员周欣（周欣欣）出具证明一份，证明陆家武抹灰队在移动工地卫生间内墙抹灰到梁下坡，顶层水箱做防水找平层，卫生间地面做防水保护层（含墙面1.2米高），水磨石地面上反梁增加一次抹灰（有变更单），通信机房3-4层控调挡水墙变更前后都抹灰，二层排风降噪间内外墙变更前抹灰8米宽，室外±00以下1.8米高抹灰。陆家武施工完毕后，海亿公司对陆家武所施工项目进行单方计价，其计价总额为1792230.7元，其中包括合同外抹灰点工25080元（技工60个，单价300元；力工59个，单价120元）。目前为止，海亿公司已向陆家武支付人工费1706000元。另查明，陆家武抹灰队在辽宁移动沈北数据中心生产楼工程于2014年粘贴完毕的屋面广场砖及施工完毕的各层外廊水泥地面，经过冬天后，出现地面受冻起皮、屋面广场砖冻涨起鼓，2015年4月份，陆家武抹灰班进场维修，发生工时技工15个，力工9个。再查明，在本案审理过程中，经陆家武申请，本院委托辽宁光明工程造价咨询事务所有限公司对陆家武在沈北数据中心粉饰工程施工劳务费进行鉴定，该公司作出辽光造价审字（2016）027号鉴定报告，鉴定结论：沈北数据中心粉饰工程施工劳务费为1857415.5元，同时给出零星用工市场平均价格：技工200元/工日，力工120元/工日。陆家武与海亿公司均对上述鉴定报告提出复议，辽宁光明工程造价咨询事务所有限公司作出复议报告，复议结论：暂维持原鉴定结论，待法庭庭审时，我司视庭审结果予以调整。此次鉴定总鉴定费为8万元，目前陆家武已垫付鉴定费4万元，其向辽宁光明工程造价咨询事务所有限公承诺，于2016年12月31日前补交剩余鉴定费4万元。一审法院认为，陆家武与海亿公司于2013年7月22日签订的沈北数据中心新粉饰工程施工劳务合同及2013年10月22日签订的补充协议、2014年7月14日签订的补充协议均合法有效，双方应当恪守履约。关于陆家武在沈北数据中心粉饰工程中实际施工的人工费总额问题，辽宁光明工程造价咨询事务所有限公司给出的鉴定结论为1857415.5元，同时其在鉴定报告中列明多项不确定项，本院对此结合陆家武与海亿公司签订的合同、补充协议及陆家武实际施工情况，对不确定项分别予以认定。辽光造价审字（2016）027号鉴定报告中附表一第4项卫生间水泥砂浆找平层，人工费为1468.584元，陆家武主张其此项已施工，海亿公司主张此项未施工，鉴定机构未将该项计入鉴��总额，由于陆家武未能提供证据证明其实际施工该项目，故本院认定采纳鉴定结论，该项目不计入人工费总额。第5项，小型机械设备费用17962.87元，鉴定机构将该项计入鉴定总额，海亿公司主张小型机械设备由其提供，但其未提供相关证据证明其主张，故本院认定采纳鉴定结论，该项目应当计入人工费总额。第8项，散水面积1678.635元，陆家武主张是自己施工，海亿公司主张不是陆家武施工，鉴定机构未将该向计入鉴定总额，根据项目负责人张庆凯认定的施工项目17可知，陆家武实际施工了室外排水坡抹灰，故本院认定该项目应计入人工费总额，在鉴定总额中增加1678.635元。第9项，防滑坡道，鉴定机构按照楼梯踏步贴砖49元/平方米的单价计算，此项人工费为3665.2元，鉴定机构将该向计入鉴定总额，海亿公司主张此项应按抹灰单价25元/平方米计算，根据项目负责人张庆���认定的施工项目17可知，陆家武实际施工一层入口坡道打底灰并满做防滑条，故本院认定采纳鉴定结论，该项目计入人工费总额。第13项独立柱抹灰40163.5元、第15项女儿墙内墙抹灰2428.8元、第16项内墙砼部分抹灰（梁、柱、墙）214046.175元、第33项屋面框架梁抹灰、柱（屋面2.1-0.6m处4根柱）5213.65元、第35项压顶抹灰5713.8元、第36项2-8层0.85m高挡水坎（不包括粘砖位置）抹灰8832.75元，上述项目在现场勘验时可知陆家武确已实际施工，鉴定机构将上述项目均计入鉴定总额，海亿公司主张混凝土构件不应抹灰，陆家武与海亿公司签订的合同中约定的承包范围包括内墙抹灰、女儿墙抹灰、压顶抹灰等，上述项目属于承包范围内，且在陆家武施工上述项目过程中，海亿公司未予反对，现陆家武已实际完成施工上述项目，海亿公司提出混凝土构件不应抹灰，没有法律及事实依据，本院不予支持，故本院认定采纳鉴定结论，上述项目计入人工费总额。第14项女儿墙外墙抹灰2964元、第27项屋面设备基础抹灰11144.375元、第34项外走道上反梁抹灰9164元、第59项屋面混凝墙基抹灰1218.75元，根据陆家武与海亿公司签订的补充协议，外墙抹灰工程由陆家武承包，上述项目属于承包范围内，且在陆家武施工上述项目过程中，海亿公司未予反对，现陆家武已实际完成施工上述项目，海亿公司提出混凝土构件不应抹灰，没有法律及事实依据，本院不予支持，故本院认定采纳鉴定结论，上述项目计入人工费总额。第19项一层门厅粘砖踢脚线，鉴定机构按照延长米计算，人工费为1308.36元，并将该项计入鉴定总额，海亿公司主张按照平方米计算，陆家武与海亿公司签订的合同及补充协议中对该项目单价未做约定，故应按照08定额规定，按照平方米计价，故本院认定该项从鉴定总额中减去654.18元。第22项砖踢脚线（所有地面砖的踢脚线），鉴定机构按照延长米计算，人工费为15184.44元，并将该项计入鉴定总额，海亿公司主张按照平方米计算，陆家武与海亿公司签订的合同及补充协议中对该项目单价未做约定，故应按照08定额规定，按照平方米计价，故本院认定该项从鉴定总额中减去7592.22元。第23项现制水磨石地面，鉴定机构按照单价为54元/平方米计算，人工费为241437.24元，并将该项计入鉴定总额，海亿公司主张按照单价为42元/平方米计算，但海亿公司未提供相关证据证明其与陆家武已经达成将现制水磨石地面单价变更为42元/平方米的协议，故对于海亿公司的主张，本院不予支持，本院认定采纳鉴定结论。第25项柱踢脚线，鉴定机构按照延长米计算，人工费为5356.8元，并将该项计入鉴定总额，海亿公司主张按照平方米计算，且此项没有��体做法，不应计入鉴定总额，海亿公司的主张没有法律及事实依据，本院不予支持，本院认定采纳鉴定结论。第29项地沟地面抹灰5604.15元、第30项地沟侧面抹灰15399.58元，鉴定机构将上述两项计入鉴定总额，海亿公司主张上述两项没有具体做法，不应计算，根据项目负责人张庆凯认定的施工项目的13可知，陆家武实际施工一层所有地沟抹灰、一层地沟地面抹灰，故本院认定采纳鉴定结论，上述两项计入人工费总额。第32项楼梯理石踢脚线15174.24元，并将该项计入鉴定总额，海亿公司主张按照平方米计算，陆家武与海亿公司签订的合同及补充协议中对该项目单价未做约定，故应按照08定额规定，按照平方米计价，故本院认定该项从鉴定总额中减去5880.02元。第37项门窗侧面（外墙、垛）抹灰5775元、第38项门窗侧面（内墙）抹灰5876元，鉴定机构将上述两项计入鉴定总额，海��公司主张不应计取，上述两项属于内外墙抹灰，均为陆家武的承包范围，海亿公司的主张没有法律及事实依据，本院不予支持，本院认定采纳鉴定结论，上述两项计入人工费总额。第39项卫生间防水砂浆保护层2544.984元，鉴定机构未将该项加入鉴定总额，根据项目负责人张庆凯认定的施工项目的15及出具的证明可知，陆家武实际施工了卫生间防水砂浆保护层工程，故本院认定该向应当计入人工费总额，在鉴定总额中增加2544.984元。第40项防滑坡道侧面抹灰216元，鉴定机构将该项计入鉴定总额，海亿公司主张不应计取，根据项目负责人张庆凯认定的施工项目17可知，陆家武实际施工一层入口坡道打底项目，故本院认定采纳鉴定结论，该项计入人工费总额。第41项机刨石侧面抹灰30.6元，鉴定机构将该项计入鉴定总额，海亿公司主张不应计取，陆家武实际施工该项目，故本院认定采纳鉴定结论，该项计入人工费总额。第42项台阶立面2454.9元，鉴定机构将该项计入鉴定费总额，海亿公司主张不应计取，根据项目负责人张庆凯认定的施工项目19可知，陆家武实际施工室外门台阶及入口处大理石，故认定采纳鉴定结论，该项计入人工费总额。第44项2-8层0.2m高挡水坎9188.55元，鉴定机构将该项计入鉴定总额，海亿公司主张不应计取，该项系与第43项重复计算，故本院认定该项不应计入人工费总额，应从鉴定总额中减去9188.55元。第45项卫生间墙面抹灰（墙面、门口、窗口侧面）17408.4元、第47项2-8层0.2m高挡水坎粘砖位置抹灰3062.85元、第48项2-8层0.2m高挡水坎粘砖位置抹灰（变更位移）3062.85元、第49项2-8层0.85m高挡水坎粘砖位置抹灰7326.75元，鉴定机构未将上述四项计入鉴定总额，陆家武与海亿公司签订的合同中约定卫生间粘墙砖的单价为45/平方米，该价格应为成活价格，粘墙砖之前的抹灰工程不应再单独取费，故本院认定采纳鉴定结论，上述四项不计入人工费总额。第46项水磨地面钢丝网、第51项2-8层水泥水泥砂浆地面、电力电池室水泥砂浆地面67065.9元，鉴定机构未将上述两项计入鉴定总额，陆家武与海亿公司签订的合同中约定现制水磨石地面单价为54/平方米，该价格应为成活价格，水泥砂浆找平层及钢丝网均为现制水泥水磨石地面工艺的具体施工步骤，不应再单独取费，故本院认定采纳鉴定结论，上述两项不计入人工费总额。第50项一层门厅粘理石134元，鉴定机构将该项计入鉴定总额，海亿公司主张不应计取，根据项目负责人张庆凯认定的施工项目5可知，陆家武实际施工一层电梯前室贴大理石，故本院认定采纳鉴定结论，该项计入人工费总额。第52项2-8层水泥砂浆地面（通讯机房）92360.55元，陆家武主张此项水���砂浆地面是自己施工，海亿公司主张通信机房内的防静电地板所有施工工艺由甲方全部外委，不是陆家武施工，鉴定机构未将该项项目计入鉴定总额，根据项目负责人张庆凯认定的施工项目8可知，陆家武实际施工了1-8层地面抹灰工程，且海亿公司未提供证据证明甲方外委的通讯机房内的防静电地板工程包括安装地板前的水泥砂浆地面工程，故本院认定该项目应计入人工费总额，在鉴定总额中增加92360.55元。第55项楼梯踏步立面12443.06元，鉴定机构将该项目计入鉴定总额，海亿公司主张不应计取，根据项目负责人张庆凯认定的施工项目6可知，陆家武实际施工了楼梯贴大理石工程，故本院认定采纳鉴定结论，该项计入人工费总额。第57项降噪间外墙面抹灰8611.55元，鉴定机构将该项目计入鉴定总额，海亿公司主张西此项不是外墙面，根据项目负责人张庆凯出具的证明可知，陆家武实际施工二层排风降噪间内外墙变更前抹灰8米宽，故本院认定采纳鉴定结论，该项计入人工费总额。第58项屋面东南角房间水泥地面3635.85元，鉴定机构将该项计入鉴定总额，海亿公司主张此项不是陆家武施工，根据项目负责人张庆凯认定的施工项目11可知，陆家武实际施工屋面机房、水箱间墙面及地面抹灰，故本院认定采纳鉴定结论，该项计入人工费总额。此外，海亿公司指派的项目负责人张庆凯及技术负责人康成兰已经证明陆家武抹灰队在沈北数据中心生产楼工地承包以外发生计时工，其中技工66个，力工59个，又由于海亿公司自行对工程计价时，自认技工单价300元、力工单价120元，故应将上述计时工费用26880元（66×300元+59×120元）计入人工费总额。陆家武抹灰队在2015年4月进场维修时发生的工时，为其在质保期内对其所施工工程出现的质量问题予以维修，不应另行计取工时费。综合以上论述及计算，陆家武在沈北数据中心粉饰工程中实际施工的人工费总额应为1957564.7元（1857415.5元+1678.635元-654.18元-7592.22元-5880.02元+2544.984元-9188.55元+92360.55元+26880元）。关于海亿公司要求陆家武给付升降机使用费45450元及水泥搅拌机使用费11200元的反诉请求。根据海亿公司与陆家武签订的沈北数据中心粉刷工程施工合同约定，陆家武负责包照明用线、灯具、尼龙线、运输车等小型机械设备，而升降机和水泥搅拌机应属于大型机械设备，海亿公司要求陆家武承当相关费用，没有法律及事实依据，故对于海亿公司的此项反诉请求，本院不予支持。关于海亿公司要求陆家武给付照明用线灯具费2692.5元的反诉请求。海亿公司未提供相关证据证明陆家武使用了海亿公司提供的照明线及灯具，故对于海亿公司��此项反诉请求，本院不予支持。关于海亿公司要求陆家武给付文明施工费11667.5元的反诉请求。海亿公司没有提供相关证据证明陆家武存在施工完毕后未清理相应施工范围的情况，且陆家武施工完毕撤场之后，还有其他工程队在场内施工，故海亿公司的此项反诉请求，没有法律及事实依据，本院不予支持。关于海亿公司要求陆家武给付维修费93450元的反诉请求。海亿公司未提供相关证据证明存在陆家武施工项目在质保期内出现了质量问题，海亿公司通知其维修后，陆家武拒绝维修的情况，故海亿公司的此项反诉请求，没有法律及事实依据，本院不予支持。关于海亿公司要求陆家武给付农民工上访罚款3万元的反诉请求。首先，海亿公司未提供相关证据证明存在5人上访3次的情况；其次，农民工到大东区农民工维权中心要求其协助索要人工费属于正当的维护自身权益的途径，海亿公司因此要求对陆家武罚款3万元，没有法律及事实依据，故对于海亿公司的此项反诉请求，本院不予支持。关于海亿公司要求陆家武支付卸车费、材料费及浪费材料罚款8650元的反诉请求，没有相关事实及法律依据，本院不予支持。关于海亿公司要求陆家武承担税金65057.97元的反诉请求。海亿公司与陆家武签订的沈北数据中心粉刷工程施工合同及补充协议中均未约定由陆家武承担税款，故对于海亿公司的此项反诉请求，本院不予支持。根据海亿公司与陆家武签订的沈北数据中心粉刷工程施工合同及补充协议约定，工程完工验收合格结算完成，付至人工费总额95%，留5%质保金，一年后付清。陆家武所施工的工程于2014年10月完工，至今已超过一年的质保期，故海亿公司应向陆家武支付全部人工费1957564.7元，除去此前海亿公司已经支付的1706000元，海亿公司还应向陆家武支付人工费251564.7元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下一、被告（反诉原告）辽宁海亿建设集团有限公司于本判决生效之日起10日内向原告（反诉被告）陆家武支付沈北数据中心粉饰工程人工费251564.7元；二、驳回原告（反诉被告）陆家武的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）辽宁海亿建设集团有限公司的反诉请求。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。海亿公司提供了：1、向法庭提供两份证据证明购买了灰车、撬镐等设备的票据；2、监理公司出具的证明，证明有二次维修；3、张庆凯证词及身份证复印件，张庆凯在外地施工无法到庭，���明张庆凯给陆家武签的签证都是没有效力的。4一份移动公司工程师张玉涛在我方原审提供的证明材料中手写补签了证明，证实2-8层的通讯机房水泥砂浆地面另行委托别人做的。陆家武对上述证据予以否认。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，陆家武与海亿公司签订的劳务承包合同因陆家武并无施工资质，合同无效，但因工程已经投入使用，陆家武有权依据合同约定主张劳务费。关于陆家武提出卫生间部分墙砖和地砖的造价，陆家武认为合同约定的45元每平米仅是粘砖的劳务费，海亿公司还应当支付抹灰、找平和防水之上的保护层等费用，这些工序应按照合同约定价款另外收费，海亿公司不同意陆家武意见，认为45元每平米是成活价，包含了抹灰等覆盖在墙地砖之下的所有工序，合同之所以对抹灰等工序做了价款约定，是因为工程中有些部位不粘砖，露出裸墙，这才另行计算各工序造价。本院委托本案原审鉴定机构光明造价所对依据双方合同约定内容按照定额标准计算粘贴墙地砖的造价（包含抹灰、找平等），得出结论为墙面造价46,86元每平米，地面造价45.65元每平米，所以海亿公司称合同约定的45元每平米系成活价的观点较为可信，而陆家武主张的造价则是墙面单价65元，地面单价71元，明显与定额估算造价偏离较多，也不符合固定单价通常低于定额价格标准的行业惯例，原审判决认定45元每平米为成活价是正确的，予以维持，对陆家武的观点不予支持。与该问题类似，陆家武上诉请求中对原审判决第12页的45、47、48、49和81项都提出了类似的异议，陆家武认为这些鉴定项目也不能按照成活价计算，抹灰、保护层和钢丝网等都不是包含在墙面、地面价格，本院认为合同中关于这些项目并未做特殊约���，其价格构成应当与卫生间墙地面问题相同，即都是按成活价计价，因此原审判决并无不当，予以维持。关于陆家武提出现制水磨石地面中钢筋网是合同外部分的观点，因钢筋网系图纸上原有内容，合同中并未言明不包含钢筋网，陆家武也没有提供签证证明钢筋网系合同外施工内容，需要另外计算费用，而且合同也没有对钢丝网价格作出特殊约定，故对其提出就钢筋网部分另外计算劳务费的观点不予认可。关于海亿公司主张该公司提供了部分小型设备如灰车、吊篮等，要求陆家武分担这部分费用的主张，海亿公司提供了购买设备的票据以及在现场施工的其他单位施工人员的证言，用以证明陆家武使用了海亿公司的设施，陆家武予以否认，认为自己的施工队伍是有灰车的，现在还停放在自己住处，本院认为海亿公司并未提供其与陆家武就争议设���使用费用达成了协议或者对使用情况进行了确认，其提供的证据不能形成完整的证据链条，无法证明海亿公司将灰车用在本案工程中，而且陆家武自己也有自备的灰车，无法确定陆家武使用了海亿公司的灰车，故对海亿公司该项请求不予支持。关于海亿公司主张陆家武使用了该公司提供的升降机、搅拌机和照明灯具的费用59342.5元的主张，根据合同约定，陆家武自备小型设备，升降机和搅拌机属于大型机械设备，不属于陆家武承担费用范围，关于灯具费，海亿公司也没有提供证据证明该灯具用于陆家武施工，陆家武称其施工期间所用灯具是自备的，因此海亿公司并未对其诉讼主张（原审反诉主张）提供证据加以证明，对海亿公司该项上诉请求不予支持。关于海亿公司提出陆家武应承担施工现场清洁费的问题，因为施工现场并非陆家武队伍独自施工，海亿公司并未提供证据证明现场施工后的清洁问题确定是陆家武施工队伍造成，双方也没有交接记录，故对海亿公司该项请求不能予以支持。关于海亿公司主张陆家武应当承担广场地砖的二次维修费用问题，根据陆家武的陈述，海亿公司项目经理张庆凯告诉他该次维修系重型设备进场压坏导致，因此没有找陆家武维修，海亿公司提供了监理公司出具的证明材料，证明发生过二次维修，但海亿公司并未提供证据证明二次维修发生的原因以及通知过陆家武维修的证据，故对海亿公司该项请求不予支持。关于海亿公司提出要求陆家武承担工人上访罚款30000元的问题，虽然合同约定出现工人上访要罚款，但工人上访系维护正当权益，陆家武也并未有故意损害海亿公司利益的情形，故对海亿公司该项请求不予支持。关于海亿公司提出要求陆��武承担卸车费及材料损失和罚款共8650元的主张，海亿公司提出其中有3650元是卸车费，双方均同意平均分担，对于5000元材料损失的罚款，海亿公司称提供了存放静电粉的仓库，根据合同静电粉属于海亿公司提供的施工材料，遮盖静电粉的盖布也是海亿公司提供的，进货后临时堆放在工地，由陆家武负责取用，现静电粉被雨淋湿造成损失，海亿公司称系陆家武未妥善遮盖导致，陆家武认为系盖布漏洞导致，双方均未提供证据证明损失产生原因，且双方对损失的静电粉数量也存在争议，因此本院认定双方对静电粉的损失都负有过错，酌定陆家武向海亿公司赔偿人民币500元为宜。关于海亿公司提出陆家武应开具劳务费发票或扣缴税金的主张，陆家武应当按照税收征管相关法律法规纳税，该事宜并不属于法院民事诉讼受理范围，故本院对海亿公司该项主张不予处���。关于海亿公司提出不应计算签证费用25080元的问题，海亿公司认为签证所包含的是零工部分，对零工数量和单价均不认可。关于双方争议的这部分价款是否应计入应付款问题，原审判决依据张庆凯出具的证明材料认定工时数量，但该证明材料中并未标明是零工，而是计时工，包括签证和设计变更等内容，海亿公司并未提供证据证明这些工作是零工，因此本院认为这些工时只是计时工，应当计入应付款中。关于计时工的数量问题，由于海亿公司承认张庆凯是项目经理，且现场诸多文件均为张庆凯签署，故本院对计时工数量予以认可，即技工66个，力工59个。关于计时工的价格问题，原审判决依据的价格标准是按照原审卷2第100页的单据，但该单据并无双方签字确认，海亿公司只承认该单据是双方协商的过程文件，并非最终结果，因此原审以此为计时工的价��依据不妥，原审中鉴定机构在鉴定报告第2页提供了计时工价格的参考意见，本院认为该评测是较为客观的，故本院采信鉴定机构评测的价格，即技工200元、力工120元。按照该标准，计时工总价应为66个*200元+59个*120元=20280元。关于海亿公司提出现制水磨石地面双方口头变更了单价问题，海亿公司认为双方原先确定的54元每平米是冬季施工价格，冬季过后双方协商变更价格为42元每平米，但海亿公司并未提供双方确认价格调整的书面协议，且两种价格相差较大，本院对海亿公司该项请求不予认可。关于海亿公司提出通讯机房地面从该公司向发包方移动公司承包范围内已经剥离，因此不应给付陆家武该部分人工费的观点，通讯机房在图纸中的内容，属于合同内部分，海亿公司主张该部分已经剥离应当提供足够的证据，现海亿公司只提供了移动公司的情况说明，但移动公司并未派人出庭作证，且海亿公司也未提供其他证据证明该工程实际包给哪家公司，以及海亿公司与移动公司结算时是否扣减了该部分造价，故海亿公司提供的证据证明力不足，且无法形成完整证据链条，本院不予采信，对海亿公司该项主张也不予支持。综合以上情况，海亿公司应付劳务费应照比原审判决确定数额扣减三项，即计时工部分减少26880-20280=6600元、卸车费3650/2=1825元、静电粉损失500元，共计扣减8925元，应付款变更为251564.7-8925=242639.7元，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销沈阳市大东区人民法院（2016）辽0104民初1152号民事判决主文第二、三项。二、变更沈阳市大东区人民法院（2016）辽0104民初1152号民事判决主文第一项为“上诉人辽宁海亿建设集团有限公司于本判决生效后十日内给付上诉人陆家武沈北数据中心粉饰工程人工费242639.7元”。三、驳回各方当事人其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6836元，由陆家武负担1800元，由辽宁海亿建设集团有限公司负担5036元，鉴定费8万元，由双方各自负担4万元；二审案件受理费6836元，由陆家武负担1800元，由辽宁海亿建设集团有限公司负担5036元。本判决为终审判决。审 判 长  王惠丽审 判 员  相 蒙助理审判员  陈 铮二〇一七年五月二十五日书 记 员  张鑫桐本案判决所依据的相关法律《中��人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；