贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔02民终527号上诉人（原审原告）：周宜贤，男，1946年5月15日出生，汉族，住六盘水市钟山区，（未到庭）委托诉讼代理人：周丽（系周宜贤之女），女，汉族，1983年7月25日出生，保险公司职工，本科文化，住贵州省贵阳市观山湖区，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：陈仕菊，系北京盈科（贵阳）律师事务所律师，执业证号：15201200811867941。代理权限：特别授权。被上诉人（原审被告）：王友德，男，1969年1月3日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区，被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司六盘水分公司，住所地贵州省六盘水市钟山区明湖路，组织机构代码91465480-1。负责人：杨光华，系该分公司总经理。上诉人周宜贤与被上诉人王友德、中国人民财产保险股份有限公司六盘水分公司（以下简称“中国人财保六盘水分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院作出（2016）黔0201民初4402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周宜贤的委托诉讼代理人周丽、陈仕菊，被上诉人王友德到庭参加诉讼，被上诉人中国人财保六盘水分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案缺席审理，现已审理终结。上诉人周宜贤请求：一、撤销一审判决；二、改判二被上诉人赔偿医疗费：411925.15元、护理费：593958.62元、残疾赔偿金：132730.06元、住院伙食补助费：27000元、营养费：18000元、交通费：20000元、住宿费：988.54元、精神损害抚慰金：60000元、鉴定费2600元，合计：126212.37元或发回重审；三、精神抚慰金在交通事故责任强制险中优先赔偿；四、诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：上诉理由：2015年11月19日10分许，上诉人在汪水路肛肠医院门口过人行横道时，被被上诉人王友德驾驶BW6237号小型轿车撞伤。随后被送往贵州水矿控股集团有限责任公司总医院、贵阳市第二人民医院抢救治疗。贵阳市第二人民医院头颅CT提示右颞叶出血：右颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血。诊断为：1、脑挫裂伤（颞右）、外伤性蛛网膜下腔出血；2、症状性癫痫；3、腔隙性脑梗塞；4、左侧多发肋骨骨折；5、双肺感染；6、前列腺增生；7、左肾结石；8、慢性结膜炎；9、全口牙周炎；10、鼻骨骨折；II、急性肾损伤，AK12期。住院治疗后于2016年2月5日出院，出院劝告：口服奥卡西平450mg每曰2次抗癫痫治疗；考虑患者有精神症状，建议贵州省第二人民医院进一步明确诊断。因为“癫痫发作”于2016年4月30日再次入住贵阳市第二人民医院住院治疗，诊断为：1、症状性癫痫、2、Todd麻痹、3、脑外伤后遗症：脑积水、4、双腓××、5、剥脱性皮炎、6、低密度脂蛋白血症、7、同型半胱酸血症、8、左晦跖内侧皮肤破溃、9、刺激性皮炎。经积极治疗后于2016年5月15日好转出院。出院劝告：1、继续服药治疗：1、左乙拉西坦片1片，每天2次；托吡脂片1片，每天一次；甲钴胺分散片1片，每天3次；4、叶酸片1片，每天一次；5、醋酸泼尼松片6片，每天一次，每周减1片直至停药；2、低盐、低脂饮食，加强患侧肢体功能锻炼；3、不适随诊。2016年5月25日贵阳市第二人民医院复诊，作视力视野检查显示双眼左侧偏盲，诊断双眼偏盲（中度）。贵州中一司法鉴定中心根据以上病历资料于2016年6月10日作出贵中一司鉴(2016)临鉴字第1262号《法医临床司法鉴定意见书》意见：治疗症状性癫痫的药物治疗费每月485-949元。7月9日又因癫痫大发作再次就诊于贵阳市第二人民医院治疗，经积极治疗后于7月10日出院。后又因癫痫大发作于8月2日就诊贵阳市第二人民医院，医生根据上诉人的病情将左乙拉西坦片从l片加量至4片每天口服2次，每月治疗费共计1982.18元。8月2日遵医嘱到贵州省第二人民医院就诊，诊断为：脑外伤性精神障碍，需要长期口服奥氮平5mg每天一次、奥拉西坦0.8和奥沙西泮15mg每天2次治疗脑外伤性精神障碍，每月治疗费约1075.46元。根据根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“根据医疗证明必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”之规定，被上诉人应按疾病证明书记载的标准赔偿上诉人治疗症状性癫痫和脑外伤性精神障碍的医疗费。但是，一审只判被上诉人赔偿上诉人治疗癫痫的后续治疗费，漏判治疗脑外伤性精神障碍的治疗费。另外，上诉人现在遗留肢体瘫痪、二便失禁、精神障碍，需要24小时陪护，所以应按完全护理依赖计算护理费，赔偿标准应该按一审辩论终结时上一年度贵州省职工平均工资计算。且一审庭审时被上诉人已经同意按2016年上年度2015年居民服务业（31845元／年）的标准计算护理费，可是一审判决时是按2014年居民服务业（28437元／年）的标准计算护理费，适用赔偿标准明显错误，也违背了当事人的自愿原则。护理级别需要重新鉴定，物价上涨，营养费每天30元过低，不足以加强营养，应该是50元—80元每天。住院伙食补助费应按100元／天标准计算。为了治疗及处理该纠纷，上诉人实际支付交通费2万余元、住宿费998.54元。因为上诉人颅脑损伤，现在遗留严重的后遗症，需要24小时陪护，给其造成严重的精神伤害，故赔偿60000元精神抚慰金较为适宜。综上，上诉人认为一审认定事实不清、漏判、适用赔偿标准错误，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特向人民法院提起上诉。被上诉人王友德辩称：我的车是在被上诉人中国人财保六盘水分公司购买保险的，保险公司的人未到庭，我不作任何回答。被上诉人中国人财保六盘水分公司未提交答辩意见。周宜贤向一审法院起诉请求：一、判令王友德、中国人财保六盘水分公司应赔偿原告医疗费：423247.9元、住院伙食补助费：27000元、陪护费：593958.62元、残疾赔偿金：132730.06元、营养费：18000元、交通费：20000元、住宿费750元、精神损害抚慰金：60000元、鉴定费2600元，合计：1278286.58元。精神抚慰金在交通事故强制责任保险中优先赔偿；二、诉讼费用由王友德、中国人财保六盘水分公司承担。一审法院认定事实：2015年11月19日19时10分，王友德驾驶贵Ｂ×××××号小型轿车，沿汪水路由南向北行驶，当行驶至汪水路肛肠医院门口10米处时，因操作不当，致使所驾车辆右前部与行人周宜贤发生碰撞，造成车辆受损，行人周宜贤受伤的交通事故。事后周宜贤先后被送至贵阳市第二人民医院住院治疗90天，产生医疗费共计99892.1元，该医疗费中周宜贤自行垫付45008.7元，中国人财保六盘水分公司支付54883.4元，而王友德支付10000元。2015年12月7日，贵州省六盘水市公安局交通警察支队直属一大队做出黔公交认字〔2015〕第150229号《道路交通事故认定书》，认定王友德的过错是导致事故的全部因素，应承担事故的全部责任，行人周宜贤无违法行为，不承担事故责任。2016年5月25日，周宜贤在贵州中一司法鉴定中心申请鉴定，2016年6月14日，该鉴定中心做出贵中一司鉴[2016]临鉴字第1262号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人周宜贤颅脑外伤后继发癫痫的伤残等级评定为七级；2、被鉴定人周宜贤双眼偏盲（左侧）的伤残等级评定为六级；3、被鉴定人周宜贤症状性癫痫的药物治疗费用每月485-949元；4、被鉴定人周宜贤的误工期、护理期、营养期分别评定为：误工365日、护理180日、营养180日；5、被鉴定人周宜贤的生活自理障碍程度评定为部分生活自理，产生鉴定费2600元。另查明，本案贵Ｂ×××××号的肇事车车主系王友德，该车在中国人财保六盘水分公司购买有机动车交通事故责任强制保险及第三者责任险，保险限额分别为122000元和500000元，保险期限为：2015年4月25日至2016年4月24日，该车肇事时在保险期内。一审法院认为，本案的交通事故经交警部门认定，被告王友德的过错是导致事故的全部因素，故应由其承担赔偿责任，因贵Ｂ×××××号肇事车在中国人财保六盘水分公司投保交强险及商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对周宜贤因交通事故造成的损失，应当由中国人财保六盘水分公司在保险限额内予以赔偿，即赔偿周宜贤因事故造成的合理损失为：1、医疗费45008.7元，因周宜贤共计产生医疗费99892.1元，而中国人财保六盘水分公司支付54883.4元，故本院予以支持45008.7元；2、护理费92322.9元，因周宜贤经鉴定为部分生活自理障碍，其主张住院期间护理费和出院后的护理费并无不妥，但其提供护理人员收入情况不能证明护理人因护理而实际减少收入证明，且鉴定意见书未明确护理人员为2人，故以1人护理为原则，因本交通事故发生于2015年11月19日，故按照上一年度居民服务业和其他服务业职工平均工资28437元每年标准计算，即住院90天，28437元／年÷365天／年×90天=7011.9元，出院后护理费可参照《工伤保险条例》第三十二条第二款规定，生活部分不能自理的按30%，结合周宜贤伤情及年龄计算10年（2016年5月15日至2026年5月15日），即28437元／年×10年×30%=85311元；3、住院生活补助费12600元，以2人按本地国家机关工作人员市内出差补助70元/天计算住院90天，即70元/天×90天×2人=12600元；4、营养费5400元，本案鉴定意见书的鉴定记录载明评定的营养期180天，即按30元/天×180天=5400元;5、交通、住宿费共计2256元，因交通费、住宿费应当依据受害人用其必要陪护人员就医治疗实际发生的费用计算，虽周宜贤没有提供有效合理证据，但考虑到本交通事故给其造成的伤情和抢救情况，住宿费予以支持2016年11月15日其亲属赴外理处理交通事故住宿费256元，交通费酌情支付2000元；6、残疾赔偿金132730.06元，因周宜贤诉请尚在合理范围内，故予以支持；7、后期医疗费84000元，因周宜贤经鉴定后期医疗费评定每月485-949元／月。鉴于周宜贤伤情，酌情支持700元／月计算10年，即700元/月×12个月×10年=84000元，超出部分不予支持；8、鉴定费2600元，根据其提交的鉴定费发票，该费用为鉴定伤情而实际产生的费用，故予以支持；9、精神抚慰金10000元，周宜贤因本次事故造成两个伤残，必定给其精神上造成了一定程度的伤害，予以支持10000元，超出部分不予支持。综上，各项合理赔偿费用共计386917.66元，因王友德已支付10000元应予以扣除，即376917.66元予以确认。因中国人财保六盘水分公司先行赔付54883.4元，故中国人财保六盘水分公司在其交强险限额内赔偿原告周宜贤67116.6元，赔偿不足的费用309801.06元，由中国人财保六盘水分公司在商业三者险500000元限额予以赔偿，因周宜贤各项损失在中国人财保六盘水分公司保险限额内能足额予以赔偿，故王友德不再承担赔付责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十八条第一款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条的规定，判决如下：一、中国人财保六盘水分公司于本判决生效后十日内在交强险的范围内赔偿周宜贤因事故产生医疗费、护理费、营养费、住院生活补助费、交通住宿费、残疾赔偿金、后期医疗费、鉴定费、精神损害抚慰金67116.6元，赔偿不足的309801.06元，由中国人财保六盘水分公司在商业三者险限额内支付，上述款项合计376917.66元。二、王友德在本案中不承担赔偿责任。案件受理费16304元，因适用简易程序减半收取8152元，由周宜贤负担5629元，中国人财保六盘水分公司负担2523元。本院二审期间，上诉人周宜贤提交以下新证据：第一组证据：贵阳市第二人民医院疾病诊断证明书两张、医疗费发票，拟证明上诉方诊断为癫痫，实际产生药物费用和评估费用相差很大，故申请鉴定，因为二审不能鉴定，要求发回重审；第二组证据：个人所得税完税证明及登记表、佣金证明、保险代理合同书，拟证明周丽年收入在12469.88元；第三组证据：家政合同一份，拟证明上诉人的护理费按照3%计算的话不足以弥补现在上诉人的损失；第四组证据：贵阳市市级医院统一门诊病历书病例2份，拟证明上诉人第一项为癫痫，第二项为脑外伤性精神障碍，后续鉴定只对第一项鉴定，没有对第二项进行鉴定。被上诉人王友德对上述证据发表以下质证意见：我对医学常识不清楚，不需要看证据原件。其余当事人未向本院提交证据。对于上诉人周宜贤提交的上述证据，本院作以下分析认定：对第一组证据：贵阳市第二人民医院疾病诊断证明书两张、医疗费发票，该组证据只是上诉人治疗癫痫期间的费用，不足以推翻原鉴定报告的证明力，达不到上诉人主张申请重新鉴定的目的；对第二组：个人所得税完税证明及登记表、佣金证明、保险代理合同书，该组证据手续不全，达不到上诉人的证明目的；对第三组：家政合同一份，因合同中约定的家政人员未到庭作证，故对该合同是否真实履行不能核实；对第四组：贵阳市市级医院统一门诊病历书病例2份，对于脑外伤的治疗费用，上诉人可另案主张权利，本案中不予处理。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。对一审查明的事实，本院予以确认。另查明，2015年贵州省居民服务业年均工资为31845元，贵州省六盘水市公务员市外出差伙食补助费为100元/天。本院认为，本案二审争议焦点是：一、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金如何计算。二、是否对周宜贤受伤所产生的后遗症癫痫的后续治疗费和脑外伤精神障碍进行鉴定。对于护理费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款：“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”，而一审法庭辩论终结是在2016年11月16日，故一审法院适用2014年标准错误，应按2015年标准计算，即按照2015年贵州省居民服务业年均工资为31845元计算。首先，对于住院期间护理费应为（31845元／年÷365天／年×90天）=7852.2元；其次，对于后期护理费一审法院参照《工伤保险条例》第三十二条的规定失准，应参照适用《工伤保险条例》第三十四条第二款的规定，对于生活部分不能自理的按30%计算，故后期护理费应为（31845元／年×10年×30%）=95535元。对于伙食补助费，因上诉人在贵阳市治疗，故应按照公务员市外出差伙食补助费100元/天，按一人计算，即100元/天×90天=9000元，一审法院按照70元/天，人数两人计算为12600元，属于计算错误，但因中国人财保六盘水分公司未对本案提起上诉，视为其对于此计算方式无异议，故对于一审认定的伙食补助费12600元予以维持。对于营养费，一审按30元/天的标准计算并无不当，上诉人对此上诉理由，无法律依据，不予支持。对于精神抚慰金，一审法院按照本案实际情况，酌情支持10000元并无不当，予以维持。对于周宜贤受伤所产生的后遗症癫痫的后续治疗费和脑外伤精神障碍是否进行鉴定，首先，上诉人所提证据，并不足以推翻原鉴定结论，一审依据鉴定结论对于癫痫的后续治疗费以700元/月予以支持并无不当；再者，对于脑外伤精神障碍现并无证据证明，故上诉人可对此另案主张权利。据此，本院维持、认定一审法院计算的医疗费45008.7元、住院伙食补助费12600元、营养费5400元、交通、住宿费共计2256元、残疾赔偿金132730.06元、后期医疗费84000元、精神抚慰金10000元加之本院二审改判的护理费103387.2元，合计为：395381.96元，因王友德已支付10000元应予以扣除，即为385381.96元。因中国人财保六盘水分公司现行赔付的54883.4元在医疗费中已经抵扣，故中国人财保六盘水分公司在其交强险限额内赔偿原告周宜贤67116.6元，赔偿不足的费用318265.36元，由中国人财保六盘水分公司在商业三者险500000元限额予以赔偿，因周宜贤各项损失在中国人财保六盘水分公司保险限额内能足额予以赔偿，故王友德不再承担赔付责任。综上所述，上诉人周宜贤的上诉请求部分成立，一审认定事实清楚、适用法律存在错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第(二)项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款的规定，判决如下：一、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2016）黔0201民初4402号民事判决。二、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司六盘水分公司于本判决生效后十日内在交强险的范围内赔偿上诉人周宜贤因事故产生医疗费、护理费、营养费、住院生活补助费、交通住宿费、残疾赔偿金、后期医疗费、鉴定费、精神损害抚慰金67116.6元，赔偿不足的318265.36元，由中国人财保六盘水分公司在商业三者险限额内支付，上述款项合计385381.96元。如中国人民财产保险股份有限公司六盘水分公司未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。被上诉人王友德在本案中不承担赔偿责任。驳回上诉人周宜贤的其他诉讼请求。一审案件受理费8152元，二审案件受理费16205元，合计24357元，由中国人民财产保险股份有限公司六盘水分公司负担7307元，周宜贤负担17050元。本判决为终审判决。如义务人不履行判决书所确定的义务，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内，向贵州省六盘水市钟山区人民法院申请强制执行。审判长  马功云审判员  蒙彩虹审判员  龙 婷二〇一七年五月十九日书记员  刘章仙