甘肃省定西市安定区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘1102民初3426号原告：王正照，男，1975年11月28日生，汉族，重庆市沙坪坝区。委托代理人：赵斌，甘肃法成律师事务所律师。被告：定西金帆现代物流有限公司。住所地定西市安定区法定代表人：张卫东，该公司执行董事。委托代理人：马驰，甘肃通源律师事务所律师。第三人：张卫东，男，1966年1月16日生，汉族，定西市安定区。委托代理人：马驰，甘肃通源律师事务所律师。第三人：肖聪勇，男，1963年5月13日生，回族，定西市安定区。第三人：陈永斌，男，1967年7月15日生，汉族，定西市安定区人，私营业主，住安定区。第三人：汪正平，男，1967年7月6日生，汉族，甘肃省永登县人，私营业主，住安定区。第三人：崔思义，男，1976年2月12日生，汉族，甘肃省定西市人，私营业主，住兰州市城关区第三人：丁彦洲，男，1972年4月15日生，汉族，定西市安定区第三人：高富堂，男，1975年6月18日生，汉族，甘肃省定西市人。原告王正照与被告定西金帆现代物流有限公司、第三人张卫东、肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂公司决议效力确认纠纷一案，本院于2016年12月8日立案受理，依法由审判员姚建国适用简易程序于2017年1月19日公开开庭进行了审理。原告王正照及委托代理人赵斌、被告定西金帆现代物流有限公司法定代表人张卫东及委托代理人马驰、第三人张卫东及委托代理人马驰到庭参加诉讼。第三人肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告王正照向本院提出诉讼请求，1、请求依法确认定西金帆现代物流有限公司2016年4月19日形成的《临时股东会决议》和2016年6月22日形成的《章程修正案》无效。2、请求依法确认原告具有定西金帆现代物流有限公司股东的股东资格。事实和理由，2013年5月9日原告王正照与冯琳设立了金帆现代物流有限公司（简称金帆公司），公司注册资金为1000万元。2013年5月6日，王正照、冯琳交纳了第一期出资600万元，2013年6月7日、8日王正照、冯琳交纳了第二期出资400万元，已全额缴清出资。2013年5月23日金帆公司取得了定西市建材路33号地块，建筑面积263.11亩。2014年5月18日第三人张卫东拟受让金帆公司部分股权，鉴于金帆公司项目价值和土地等资产的价值等因素，各方协商一致确认金帆公司的资产价值总额为5000万元，同意张卫东受让公司70%的股权，王正照、冯琳、张卫东三方遂签订《股权转让及项目开发协议》，约定张卫东受让金帆公司70%股份，张卫东应付王正照转让款3000万元，应付冯琳转让款500万元。转让后金帆公司的股权结构为张卫东持股70%、王正照持股30%，该协议签订后王正照、冯琳将金帆公司70%的股份过户至张卫东及其指定的第三人肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂等7人名下，但张卫东并未向王正照和冯琳支付3500万元的股权转让款。2015年4月17日，经公司全体股东一致形成《股东会决议》，金帆公司变更注册资本，其中新增注册资本为4000万元，王正照认缴500万元，第三人张卫东、肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂等7人各自认缴500万元。2015年7月3日，金帆公司在工商局办理了注册资金由1000万元变更为5000万元的变更登记。2016年4月19日，金帆公司张卫东等7人在没有通知原告王正照的情况下召开了临时股东会，以王正照未出资为由决议解除王正照金帆公司股东的股东资格，将金帆公司注册资金由5000万元减资为3500万元，并于2016年6月28日在工商局办理了变更登记。原告认为，金帆公司的注册资金是在王正照和冯琳于2014年出资1000万元的基础上，于2015年4月17日决议增资4000万元后变更为5000万元，因此不存在原告“未履行出资义务”的情形，金帆公司于2016年4月19日形成的《临时股东会决议》和依据该决议于2016年6月22日形成的《章程修正案》违反了《中华人民共和国公司法》及《最高人民法院关于若干问题的规定（三）》所确认的原则，违背事实真相，应当无效。金帆公司以及7名第三人的行为严重侵害了原告的合法权益，特依法提起诉讼。被告定西金帆现代物流有限公司辩称，本公司注册登记后，从2013年5月开始至2016年10月先后进行了5次变更。2013年5月4日王正照向定西市工商行政管理局申请登记注册金帆公司，同年5月9日工商局批准成立，当时注册资本1000万元，实收注册资本600万元，股东为王正照及冯琳，王正照实际出资额为480万元，冯琳120万元。2013年6月18日工商变更登记显示实收资本由600万元变更为1000万元。王正照实际出资额为800万元，冯琳200万元。此时营业范围还属于物流项目筹建阶段。2015年6月25日金帆公司向工商登记部门递交了变更申请，这次变更内容非常多。涉及公司监事、经理、章程、住所、注册资本，经营期限、经营范围、投资者名称、董事等。主要的是公司注册资本由1000万元变更为5000万元，公司股东由王正照与冯琳变更为王正照及丁彦洲、陈永斌、汪正平、肖聪勇、张卫东、高富堂、崔思义。出资额除王正照为1500万元外，其他股东均为500万元，出资期限为2014年6月20日。在这之前的2014年5月18日张卫东与王正照及冯琳签署了一份关于【甘肃省定西金帆物流园项目】股权转让及项目开发协议，在此协议中约定王正照将其持有的金帆物流公司90%中的60%和冯琳持有的10%分别转让给张卫东，张卫东向王正照支付股权转让款3000万元，向冯琳支付转让款500万元，股权发生转让后的金帆公司的股权结构为张卫东持股70%，王正照持股30%。这是2015年6月25日金帆公司变更登记及公司股东变更的前期准备。2016年4月7日公司召开临时股东会作出决议，删除了公司章程第二十九条。2016年4月8日召开公司股东会及董事会，作出决议选举崔思义为公司董事长，聘任肖聪勇为公司法定代表人。2016年4月19日公司召开临时股东会作出决议，根据《公司章程》第六条约定，王正照应当向公司出资1500万元，在公司发现其未全面履行出资义务后，于2016年4月14日通过各种方式向王正照发出了《关于催促履行全面出资义务的通知》，限其在2016年4月18日前全面履行出资义务，但公司未收到王正照的出资。为此，公司决定解除王正照的股东资格，将公司注册资本由5000万元变更为3500万元，并对公司章程进行了相应的修改。2016年6月22日向工商登记机关递交了公司登记（备案）申请书，2016年6月28日完成的变更登记。2016年9月5日公司召开临时股东会，作出决议，股东丁彦洲、陈永斌、汪正平、肖聪勇、高富堂、崔思义将自己在金帆公司的全部股权转让给张卫东，公司类型由有限责任公司变更为一人有限公司，公司登记机关由定西市工商行政管理局变更为定西市安定区工商行政管理局。2016年10月13日完成了变更登记。至此，金帆公司由张卫东一人持股。2013年5月4日王正照申请设立金帆公司时确定公司注册资本1000万元，以货币形式出资，验资报告反映王正照出资480万元，冯琳出资120万元，600万元进入公司账户，且从2013年6月9日的变更申请及6月18日的变更通知和验资报告显示，另外400万元注册资本亦到位。但2013年5月6日王正照、冯琳分别向公司注入资金480万元和120万元计600万元，甘肃正达会计师事务所2013年5月6日作出甘正会验字【2013】206号验资报告后，2013年5月10日以每笔300万元的数额转入杨晓燕个人名下，同日杨晓燕将600万元也分两笔转入王正照个人名下。且2013年6月6日王正照向金帆公司账户内注入资金230万元，冯琳6月7日打入80万元，王正照打入90万元，三笔合计400万元，甘肃正达会计师事务所2013年6月8日作出甘正会验字【2013】297号验资报告后，2013年6月9日又从公司账户内转给王正照个人账户538.5万元（包括其他款）。因此，王正照与冯琳在第一期与第二期将注册资金缴纳且进行验资后又抽逃了，其实际并没有出资。王正照称其与冯琳交清出资是不符合事实的。2014年5月18日，第三人张卫东与王正照签订《股权转让及项目开发协议》时，张卫东等7人已经与王正照达成初步的意向性意见，张卫东等7人以增加出资的方式参与金帆公司，成为公司股东，因此，该协议并不是法律意义上的股权转让。开发协议中约定张卫东应当于2014年6月5日前向王正照和冯琳支付股权转让款1500万元，余款2014年6月15日前付清。开发协议签订后以张卫东的名义于2014年5月19日至2014年6月17日分8笔向金帆公司打入3500万元，2014年6月20日王正照作为金帆公司的法定代表人以公司名义向张卫东出具了收条。因此，原告主张第三人没有向其支付3500万元是错误的。2014年5月18日开发协议签订后，按照2015年4月17日由王正照主持召开的全体股东会议作出八项决议的第三项，明确公司注册资本变更为5000万元，其中新增的4000万元由原股东王正照认缴500万元，新股东丁彦洲、陈永斌、汪正平、肖聪勇、张卫东、高富堂、崔思义各认缴500万元。新股东每人所认缴的500万元在2014年6月20日前已经全部注入公司，而王正照不但没有将其已经抽逃的1000万元返还公司，对认缴的500万元也没有缴纳一分。因此，王正照没有按照公司章程履行出资义务的事实是清楚的。王正照在作为金帆公司法定代表人期间，不履行法定代表人职责，在相关法律文书上拒绝签字，导致公司不能正常运转，为此，2016年4月4日召开了临时股东会议，限定王正照于2016年4月6日前在2016年3月17日股东会议决议的《借款合同》等公司紧急文件及法律文书上签字，否则，将更换法定代表人。其仍不履行法定代表人职责，2016年4月8日公司召开了董事会，作出决议解除其总经理之职。由于其没有按照公司章程履行出资1500万元的义务，被告2016年4月14日向王正照发出了《关于催促全面履行出资义务的通知》，限期在2016年4月18日前全面履行1500万元出资义务，否则，被告将根据法律规定，采取相应的法律措施。王正照收到催缴通知后，并没有按照公司按期出资，为此，当时公司董事长崔思义2016年4月18日晚上以电话通知方式向所有股东发出召开临时股东会议通知，公司股东于2016年4月19日召开了临时股东会议，依据公司章程第七条和最高人民法院《关于适用若干问题的规定》（三）第十七条的规定，解除其金帆公司的股东资格。因此，王正照称不存在原告‘未履行了出资义务’的情形”是错误的，其称“2016年4月19日第三人张卫东等7人在没有通告原告的情况下召开了临时股东会议，”也是错误的，不存在没有给其通知的情形。被告认为王正照没有按照法律和公司章程规定履行出资1500万元的义务，公司股东根据公司章程的约定和法律的规定，召开公司股东会议决议解除其股东资格是符合法律规定的，为此被告根据最高人民法院《关于适用若干问题的规定》（三）第十七条“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期限内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”的规定，人民法院应当判决驳回其诉讼请求，由于其请求不予支持，其要求确认其股东资格自然也得不到法律的支持。第三人张卫东、肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂共同辩称，王正照最早为定西金帆现代物流有限公司（下称金帆公司）的成立付出了艰辛的劳动，第三人在此表示感谢。第三人完全同意金帆公司的答辩意见，在此基础上第三人补充陈述如下意见。金帆公司之所以走到今天的这一步，事实上主要是由于王正照在担任公司法定代表人期间，不按照公司章程的约定和公司内部的分工，认真履行法定代表人职责，致使公司在起步阶段不能正常运转，特别是在公司融资过程中，王正照以各种理由拒绝在相关的法律文书上签字，为此，第三人作为公司股东反复给其说好话还不履行职责的情况下，2016年4月4日第三人作为公司股东提议召开了临时股东会议，限定王正照在2016年4月6日前履行公司的法定代表人职责，在相关的法律文书上签字，但是王正照置公司利益于不顾，仍然不在相关文书上签字，致使公司融资不能按时实现，导致公司不能正常运转，同时，通过查阅公司账务发现，王正照并没有按照公司章程履行出资义务，严重违反了公司法及公司章程，为此，第三人作为公司股东，为了保障公司的正常运转和公司股东的合法权益，公司通知王正照在限定的2016年4月18日前缴清应当缴纳的出资1500万元，而其并未在限定的时间内缴纳出资，第三人作为公司股东提议召开临时股东会议，根据法律规定及公司章程约定，依法解除了王正照的股东资格。第三人认为，解除其股东资格的决议是合法有效的。为此，请求人民法院驳回其的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。因第三人肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂没有到庭质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提供证据为：1、内资企业基本信息、公司设立登记申请书、公司股东（发起人）出资信息、定西金帆现代物流有限公司（筹）章程、验资报告、股东会决议、内资公司变更登记材料、章程修正案等。拟证明2013年5月原告王正照与冯琳设立了金帆公司，公司注册资金为1000万元。2013年5月6日王正照、冯琳交纳了第一期出资600万元，2013年6月7日、8日王正照、冯琳交纳了第二期出资400万元，已全额缴清1000万元出资。2、《拍卖成交确认书》1份。拟证明2013年5月23日金帆公司通过拍卖取得了定西市建材路33号地块，拍卖成交价为3850万元，建筑面积263.11亩。3、银行交易明细清单1份4页。拟证明原告王正照在设立金帆公司时出资全部缴清，金帆公司购买土地的资金均由金帆公司的银行账户支出，王正照不存在出资未缴清或抽逃出资的情况。4、《股权转让及项目开发协议》1份8页。拟证明2014年5月18日第三人张卫东拟受让金帆公司部分股份，鉴于金帆公司项目价值和土地等资产的价值等因素，各方协商一致金帆公司的资产价值总额为5000万元，张卫东受让股权比例为70%。王正照、冯琳、张卫东三方遂签订了《股权转让及项目开发协议》，约定张卫东受让金帆公司70%股份，张卫东应付王正照转让款3000万元，应付冯琳转让款500万元。转让后金帆公司的股权结构为张卫东持股70%，王正照持股30%。该协议签订后王正照、冯琳将金帆公司70%的股份过户至张卫东及其指定的第三人肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂等7人名下，但张卫东并未向王正照和冯琳支付3500万元的股权转让款。5、内资公司变更通知书、公司登记（备案）申请书、2015年4月17日的股东会决议等。拟证明2015年4月17日经金帆公司全体股东一致形成《股东会决议》，金帆公司变更注册资本，其中新增注册资本为4000万元，王正照认缴500万元，第三人张卫东、肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂等7人各认缴500万元。6、内资公司变更通知书、公司登记（备案）申请书、2016年4月19日的临时股东会决议、2016年6月22日的章程修正案等。拟证明2016年4月19日金帆公司张卫东等7人在没有通知原告王正照的情况下召开了临时股东会，以王正照未出资为由决议解除王正照金帆公司股东的股东资格，将金帆公司注册资金由5000万元减资为3500万元，并于2016年6月28日在工商局办理了变更登记。这份股东会决议和章程违背客观事实，违反法律规定，应当无效。对上述证据，第三人肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂没有质证。被告定西金帆现代物流有限公司、第三人张卫东对证据真实性均没有异议，对第一、二、五、六份原告的证明目的无异议。对第三份证据被告将提供证据予以反驳，证明原告抽逃了资金，被告账户2013年5月10日有每笔300万元计600万元转入杨晓燕名下，同日有600万元转入王正照的名下，此后第二次出资也全部转入王正照的名下。第四份证据实际上是扩股增资的协议，并不是股权转让的协议，但是原告主张的张卫东并未将转让款3500万元支付原告是错误的，有证据证明3500万元已付。二、被告定西金帆现代物流有限公司公司提供的证据为：（一）公司设立及变更登记的证据：1、公司设立登记申请书一份23页。拟证明2013年5月4日王正照申请设立定西金帆现代物流有限公司。该公司注册资本为1000万元，全部为货币出资，实收资本600万元，王正照出资480万元、冯琳出资120万元。2、内资公司变更通知书一份25页。拟证实2013年6月9日王正照代表公司申请注册资本由600万元变更为1000万元，王正照出资800万元，冯琳出资200万元，全部为货币出资。3、内资公司变更通知书一份23页。拟证实2015年4月17日公司召开股东会形成股东决议，明确公司注册资本由1000万元变更为5000万元，其中新增的4000万元由原股东王正照认缴500万元，新股东丁彦洲、陈永斌、汪正平、肖聪勇、张卫东、高富堂、崔思义各认缴500万元，选举了公司相关机构及成员，制定了公司章程。2015年6月25日王正照申请变更登记事项，注册资本由1000万元变更为5000万元、变更了公司住所、经营期限、经营范围。投资者为丁彦洲、王正照、陈永斌、汪正平、肖聪勇、张卫东、高富堂、崔思义。王正照出资额为1500万元，出资比例为30%，货币出资时间为2014年6月20日，其他股东出资额为500万元，出资比例各为10%，货币出资间为2014年6月20日。2015年7月3日工商局核准变更。4、公司登记（备案）申请书一份18页。拟证实2016年4月8日金帆公司召开临时股东会议，决议修改公司章程第二十九条，选举肖聪勇为总经理担任法定代表人并变更了高级管理人员。5、内资公司变更通知书一份20页。拟证实2016年4月19日公司召开临时股东会议，因王正照经通知于2016年4月18日前全面履行出资义务而未履行，根据章程及公司法，决定将注册资本由5000万元变更为3500万元，并修改了公司章程。2016年6月22日公司申请变更注册资本由5000万元变更为3500万元，股东变更为丁彦洲、陈永斌、汪正平、肖聪勇、张卫东、高富堂、崔思义。2016年5月7日金帆公司将减资事宜在定西日报进行了公告。2016年6月22日公司及变更后的7位股东向工商局就公司债务清偿或债务担保情况进行了说明，截止减资决议作出之日，公司共有4300万元债务，至变更之日又新增500万元，债务总额4800万元，变更之日落实担保债务1570万元，和债权人达成偿还协议2300万元，自公告之日起45日内，没有个人、团体对公司减少注册资本提出异议。2016年6月28日工商部门审核通过变更事宜。6、有限责任公司变更登记审核表一份19页。证实2016年10月13日核准变更法定代表人由肖聪勇变为张卫东、有限责任公司变为一人有限责任公司、股东由丁彦洲、陈永斌、汪正平、肖聪勇、张卫东、高富堂、崔思义7位变为张卫东1人、公司原股东丁彦洲、陈永斌、汪正平、肖聪勇、高富堂、崔思义6位将其出资500万元及所占股权全部转让与张卫东。（二）王正照在公司法定代表人期间不履行股东义务及法定代表人职责的证据：1、2016年3月17日股东会决议一份。证实因公司融资需要，公司召开临时股东会议，通过决议，同意公司向定西市安定区凤城建设管理有限公司申请借款1000万元，公司借款由股东承担连带责任保证，并以公司的国有土地作为抵押物抵押担保，而王正照作为公司股东在股东会决议上不签字，致使公司融资不能实现。2、2016年4月4日临时股东会决议一份，拟证实王正照作为公司法定代表人不履行职责，在相关的法律文书上拒绝签字，导致公司不能正常运转。经具有表决权占有股权比例50%的股东提议，由公司董事长崔思义以短信方式于2016年4月4日中午向全体股东进行了通知召开临时股东会，限定王正照于2016年4月6日前履行法定代表人职责，在2016年3月17日的股东会决议、定西市安定区凤城建设管理有限公司与公司签订的《借款合同》及《保证抵押合同》上签字确认，保证公司的正常运转，如不履行，公司将召开临时股东会更换法定代表人，并保留追究其相关法律责任。（三）、企业活期明细查询一份、个人活期明细查询一份。证实2013年5月6日王正照及冯琳为设立金帆公司进行第一次验资向金帆公司在建行定西民主街支行账号62001670102051502552（下称2552账号）存款480万元和120万元计600万元；2013年5月10日分两笔从金帆公司2552账号以每笔300万元计600万元转入金帆公司出纳杨晓燕个人名义在建行民主街支行6217004240000104630卡内；同日，杨晓燕从此卡内将600万元分两笔转入王正照个人6222804240037038886的卡内，王正照将第一次出资600万元抽逃。2013年6月6日王正照为第二次出资进行验资，向2552账存款230万元、6月7日存款90万元。6月7日从2552账向冯琳转入80万元，同日冯琳存款80万元，计400万元。在甘肃正达会计师事务所2013年6月8日作出验资报告后，2013年6月9日从2552账号转入王正照个人6222804240037038886的卡号内538.5万元，2552账号内仅有余额1.442万元，王正照及冯琳将第二次出资400万元抽逃。（四）、王正照没有履行出资义务的证据：1、定西金帆现代物流有限公司股东会决议一份。证实2015年4月17日召开临时股东会，作出决议将公司注册资本变更为5000万元人民币，其中新增的4000万元由原股东王正照认缴500万元，新股东丁彦洲、陈永斌、汪正平、肖聪勇、张卫东、高富堂、崔思义认缴500万元。2、2015年6月18日金帆公司章程一份。章程总则规定金帆公司由丁彦洲、王正照、陈永斌、汪正平、肖聪勇、张卫东、高富堂、崔思义八位股东设立，公司注册资本人民币5000万元、股东出资方式为货币，出资时间为2014年6月20日，其中王正照出资额为1500万元，出资比例为30%。3、金帆公司2552账号明细及收条各一份。证实2014年5月19日汪正平给2552账号转入100万元、6月3日汪正平分三笔转入1400万元、6月12日转入500万元、6月16日分二笔转入1000万元、6月17日转入500万元，计3500万元。2014年6月20日的收条王正照签名加盖金帆公司印章，注明收到甘肃华恒投资公司（张卫东等人）分两笔汇来股权转让款人民币共计3500万元。新增股东按照约定足额履行了出资义务。账务无法反映王正照已经履行了出资义务。（五）、金帆公司给王正照发出通知要求其全面履行出资义务及2016年4月18日给王正照发出召开临时股东会议的通知的证据：1、《关于催促全面履行出资义务的通知》一份。拟证实王正照作为金帆公司股东，根据公司章程的约定应当向公司出资1500万元，但其未出资，2016年4月14日金帆公司通知王正照催促其在4月18日前全面履行出资义务，否则，金帆公司将根据公司章程及法律规定，采取相应措施的事实。2、彩信截图通知一份。拟证实2016年4月18日金帆公司董事长崔思义以电话方式向各位股东通知2016年4月19日晚在唐声公司会议室召开临时股东会议，该通知发到王正照1390932****手机上。（六）、邮政特快专递存根、中国邮政短信回复各1张、行政起诉状1份。拟证实金帆公司于2016年4月14日以特快专递向原告寄送《关于催促全面履行出资义务的通知》，邮政短信回复原告已妥投并签收，并证明原告在天水市中级人民法院起诉定西市工商行政管理局，在行政诉状中陈述“后张卫东等7人催促原告缴纳1500万元现金，原告认为其30%股份在修改公司章程时已经存在，不应当再出资认缴，遂拒绝缴纳1500万元。”说明金帆公司催促原告缴纳认缴的出资1500万元而原告拒绝缴纳。（七）、关于召开股东临时会议的提议1份。证实金帆公司2016年4月14日给原告发出《关于催促全面履行出资义务的通知》后，原告在收到公司董事长崔思义所发彩信及特快专递后，仍未履行其出资义务，公司股东陈永斌、汪正平及张卫东三人提议召开临时股东会，研究解除原告股东资格事宜。原告对第（一）组证据的真实性无异议，但证据第4、5、6份证据是在原告没有参与的情况下私自违法作出的，原告不认可效力。第（二）组证据因原告没有参与，真实性无法确认，该证据与本案的争执没有关系。对第（三）组证据的证明目的有异议，原告既不存在抽逃出资的行为，也不存在没有履行出资义务的行为。其中银行明细单能够反映出公司在第三人参与公司经营之前公司的资金是有进有出的，而被告对进出的资金断章取义，只看支出，不看进入，不看购买土地，妄断抽逃资金缺乏事实依据。第（四）组证据股东会决议虽载明原告有认缴500万元出资的义务，但因为原告在第三人参与公司经营之前已经有大量的出资在公司，因此只需要进行财务上的调账就可以了，因此不存在未缴纳认缴出资的问题。第3份的收条没有原件，原告认为不能作为证据，仅仅表明金帆公司受到了3500万元，并不表明原告个人受到了3500万元，从而说明第三人张卫东所述的根据股权转让协议支付了3500万元股权转让款的说法与事实不符。第（五）组证据中的通知原告从未收到，对真实性不予认可，对彩信截图电话号码确实是原告的，但是被告所谓的18日晚上通知，19日就开会，当时原告并没有看到这个通知，而且通知的时间极短，违反了公司法关于提前15天通知开会及书面通知的规定。第（六）组证据特快专递的客服短信也没有反映出是谁签收的，且4月14日发出专递，4月18日收到，4月19日开会也不属于司法解释中合理期限的规定。行政起诉状中1500万元不存在未缴纳的问题。第（七）组证据因原告没有参与，无法确认其真实性。本院确认证据的真实性、合法性、关联性。经审理查明，2013年5月9日原告王正照与冯琳设立定西金帆现代物流有限公司，公司注册资金为1000万元。2013年5月6日原告王正照与冯琳出资600万元，2013年6月7日、8日出资400万元。2013年5月23日该公司通过拍卖取得了定西市建材路33号地块，建筑面积263.11亩，成交价3850元。2014年5月18日王正照、冯琳、第三人张卫东三方签订了《股权转让及项目开发协议》，协议约定原告将本人持有的90%中的60%，案外人冯琳将本人持有的60%中的10%转让给第三人张卫东，张卫东向原告支付3000万元股权转让款，向冯琳支付500万元股权转让款。转让后公司的股权结构为张卫东持股70%，王正照持股30%。该协议签订后王正照、冯琳将金帆公司70%的股份过户至张卫东及其指定的第三人肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂等7人名下。2015年4月17日经公司全体股东一致形成《股东会决议》，金帆公司变更注册资本，其中新增注册资本为4000万元，王正照认缴500万元，第三人张卫东、肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂等7人各自认缴500万元。2015年7月3日金帆公司在工商局办理了注册资金由1000万元变更为5000万元的变更登记。2016年4月19日金帆公司张卫东等7人召开了临时股东会，并形成了《临时股东会决议》，写明：公司于2016年4月19日21时，在定西市安定区甘肃唐声集团公司三楼会议室召开临时股东会会议。会议由崔思义以电话方式于2016年4月18日晚通知全体股东，实际到会股东7名，持股比例占70%，有1名股东未到会视为弃权，持股比例占30%。会议由崔思义主持。会议以占参会股东所持表决权100%的多数通过，作出以下决议：1、按照《定西金帆现代物流有限公司章程》（以下简称《公司章程》）第六条约定，股东王正照应向公司出资1500万元人民币。在公司发现其未全面履行出资义务后，于2016年4月14日向王正照以特快专递及彩信、微信的方式发送《关于催促全面履行出资义务的通知》，催促并限定其在2016年4月18日前全面履行出资义务。截至2016年4月19日20时，公司未收到王正照的出资。为此，根据《公司章程》第七条的约定和最高人民法院《关于适用若干问题的规定》（三）第十七条的规定，解除王正照定西金帆现代物流有限公司股东的股东资格。2、定西金帆现代物流有限公司于本决议作出后30日内向公司登记机关申请办理股东变更登记及减资手续。3、公司注册资本由5000万元人民币减为3500万元人民币，股东由8名变更为7名，即：丁彦洲、汪正平、张卫东、陈永斌、肖聪勇、高富堂、崔思义，各股东出资额仍为500万元人民币，各占公司股权14.286%。2016年6月22日金帆公司作出《章程修正案》并于2016年6月28日在工商局办理了变更登记，遂酿成本案纠纷。庭审中该公司及第三人张卫东陈述解除王正照股东资格的原因是王正照抽逃金帆公司出资1000万元，未缴纳出资500万元。本院认为，本案的争议焦点是王正照是否存在未全额缴纳1500万元出资或抽逃出资1000万元、未缴纳出资500万元的事实；2016年4月19日被告解除原告股东资格的临时股东会决议和2016年6月22日形成的章程修正案是否无效。《中华人民共和国公司法》第二十条规定“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益”。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十七条第一款规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”该条表明，解除股东资格这种严厉的惩罚措施只适用于股东严重违反出资义务的情形，即“未出资”和“抽逃全部出资”，未完全履行出资义务和抽逃部分出资的情形不应包括在内。同时，公司以股东会决议解除未履行出资义务或者抽逃全部出资股东的股东资格，应当符合一定的程序，即公司先行催告未履行出资义务或者抽逃全部出资的股东在合理期限内缴纳或返还出资，该股东在合理期间内仍未缴纳或返还的，方可适用该条解除其股东资格。首先，关于被告称原告抽逃出资的主张，根据被告的账户明细，虽然有公司资金转至会计杨晓燕账户的记录，但也有资金转入公司。在第三人未受让公司股权时，该公司通过拍卖取得相关土地使用权，成交价为3850万元，公司已经于2013年10月31日前支付2350万元，在被告及第三人未提交证据证明当时公司的经营收入已经达到该款项的情况下，被告及第三人主张原告抽逃出资，没有理由。其次，被告在临时股东会决议中所适用的解除王正照股东资格的理由是王正照未缴纳1500万元出资。这一理由与事实不符，金帆公司于2015年4月17日将公司注册资金由1000万元变更为5000万元时，其1000万元即为王正照早期的出资。而根据2014年5月18日的《股权转让及项目开发协议》，第三人张卫东受让公司70%股份，应付王正照转让款3000万元、冯琳转让款500万元，其时该公司的资产价值总额为5000万元。且据公司账号银行交易明细及收条，2014年6月17日前汪正平向公司转入3500万元，但该款王正照和冯琳并未收取，而二人理应按份收取，但第三人却以该应付且已付的股权转让款作为其为公司增资的出资，这不符合双方《股权转让及项目开发协议》的约定。且即使被告所称的王正照未缴纳出资，也仅为2015年4月17日《股东会决议》中王正照所认缴的500万元，这也不符合该解释第十七条第一款所要求的“未出资”的情形，因此2016年4月19日被告解除原告股东资格的临时股东会决议没有事实依据，而被告及第三人作为股东，在明知上述情形的情况下，仍滥用股东权利作出决议解除原告股东资格，决议内容损害了作为公司股东的原告的合法利益，违反了《中华人民共和国公司法》第二十条的规定，按照《中华人民共和国公司法》第二十二条规定“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效”。由于2016年4月19日被告解除原告股东资格的临时股东会决议的理由不能成立，临时股东会决议应当无效，且依据该决议形成的《章程修正案》亦属无效。原告的诉讼请求符合本案事实及法律规定，本院予以支持，被告及第三人关于本案争议焦点答辩理由不成立；至于被告主张的王正照不履行股东义务及法定代表人职责，被告提供了2016年3月17日股东会决议，并称决议同意公司向定西市安定区凤城建设管理有限公司申请借款1000万元，公司借款由股东承担连带责任保证，并以公司的国有土地作为抵押物抵押担保，而王正照作为公司股东在股东会决议上不签字，致使公司融资不能实现。但原告不同意为公司的借款提供连带责任保证没有违反法律及公司章程的规定，被告不能要求原告为其合法行为承担责任。故被告及第三人张卫东的答辩理由本院不予采纳。依据《中华人民共和国公司法》第二十条、第二十二条一款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十七条第一款之规定，判决如下：一、被告定西金帆现代物流有限公司2016年4月19日作出的《临时股东会决议》及2016年6月22日作出的《章程修正案》无效；二、确认原告王正照具有被告定西金帆现代物流有限公司股东的股东资格。案件受理费70元，因适用简易程序减半收取计35元，由被告定西金帆现代物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。审判员  姚建国二〇一七年五月二十七日书记员  丁天宝