西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0113民初101号原告：廉霞，女，汉族，1966年2月8日出生，住辽宁省沈阳市苏家屯区。被告：陕西天威人力资源有限公司。住所地：陕西省西安市雁塔区太白南路***号新一代国际公寓*座****室。法定代表人：白刚，该公司总经理。委托代理人：张永生，男，汉族，1978年2月20日出生，住江苏省沛县，系该公司员工。被告：西安市机动车停放服务中心。住所地：陕西省西安市丈八北路**号。法定代表人：杨海平，该公司总经理。委托代理人：罗瑶瑶，陕西正宜律师事务所律师。委托代理人：李志刚，陕西正宜律师事务所律师。原告廉霞与被告陕西天威人力资源有限公司、西安市机动车停放服务中心劳动争议纠纷一案，廉霞向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出市雁劳仲不字[2016]第158号不予受理通知书，廉霞对该通知不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告廉霞、被告陕西天威人力资源有限公司（以下简称天威公司）的委托代理人张永生、被告西安市机动车停放服务中心（以下简称停放中心）的委托代理人罗瑶瑶、李志刚均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告廉霞诉称，2011年原告任停放中心城南管理所的车辆收费员，2013年该公司将原告移交给天威公司。入职时双方约定原告月工资2450元，每日工作8小时、每周工作5天。实际原告每周工作7天，法定节假日和周六、周日都在加班，平均每日工作时间长达13个小时，但被告从未给过原告节假日加班工资。2016年3月27日（星期日）因电视台曝光收费员引导车辆停在盲道，后为此原告于2016年3月28日被开除，理由是违规占道停车，压黄线，事后被告不但不听原告的解释且不给任何补偿。事实上2016年3月26日之前由于修路，该路段用围栏包围，3月27日第一天拆除围栏，很多人不知道何时将车辆停放在了盲道上。原告3月27日没有上班，但被告称“你和你老公是一组，他违规你们一起受处罚，都辞退”。事后原告找过当日报道的记者，记者愿意证明真实情况与报道不符，但被告拒绝听取任何解释，而是单方无理将原告开除。原告请求判令：1、被告支付经济补偿金14700元；2、被告支付拖欠原告2016年2月份工资852.71元和3月份工资440.71元；3、被告支付加班费259799.02元；4、被告支付违法解除劳动合同的赔偿金29400元；5、被告支付代通知金2450元；6、被告支付未休年休假工资10137.6元。被告天威公司辩称，原告与被告不是单纯的双方劳动合同关系，而是涉及第三方的劳务派遣合同关系，应当追加用工单位停放中心为被告。2016年4月8日停放中心以严重违规为由将劳务派遣人员原告退回被告处。原告负责的收费站点是建工路龙腾国际，2016年3月28日该站点收费员在收费过程中违反规定引导车主将车辆停放到占压盲道的位置，且被西安电视台媒体曝光，给中心造成恶劣的影响。原告严重违反劳动纪律和规章制度，被用工单位退回，被告根据以上事实和合同约定，向原告发出终止、解除劳动合同通知书并邮递送达，依法解除了与原告的劳动合同，不存在违法解除的情形。被告如数支付了原告应得的工资，没有拖欠2016年2月份和3月份的工资。原告是停车收费员，根据行业惯例和规章制度，用工单位对原告和徐国利采取的是一站两人工作制的用工模式，单位不统一安排休息时间，由两人相互协调。原告的工资中已经包含了加班费和年休假工资，不应重复支付。被告停放中心辩称，2013年5月1日原告被用人单位天威公司派遣到被告处，从事雁塔区大队建工路龙腾国际站点收费员工作。2016年3月24日被告对雁塔、曲江收费员进行了市停服发[2015]5号文件《关于印发规范停车收费服务管理规定的通知》的培训，原告也参加了此次培训，明确知道禁止占压盲道、禁止发生媒体负面报道造成重大社会影响的行为等内容。2016年3月27日原告在收费中违规引导车辆占压盲道，被西安零距离、西安新闻等媒体曝光，造成恶劣影响。2016年3月29日被告雁塔大队办公室人员和原告进行了谈话，并告知原告按照《关于印发规范停车收费服务管理规定的通知》第二条第二款第一项及第四项之规定，将其除名。原告无异议。2016年4月1日被告将此事件进行内部通报，并将原告退回劳务派遣单位天威公司。用工单位无需支付经济补偿金、代通知金及违法解除劳动合同的赔偿金。2013年5月1日前被告与原告未建立劳动关系，故其主张在此期间的各项诉请无事实及法律依据。原告从事收费员工作，按照月任务量计算工资，只要按月完成任务、无违法违规情况，被告即支付全额工资，且加班工资已经支付。劳动争议仲裁时效为一年，原告要求支付2014年5月1日至2015年3月30日期间的年休假工资已经超过时效。经审理查明，2011年8月原告进入停放中心工作，实行停车收费员承包制。2012年8月31日西安市人民政府就研究加强停车场收费管理问题出台专项问题会议纪要，取消承包制收费模式。2012年9月、2013年11月、2015年11月被告停放中心与天威公司签订劳务派遣协议书，约定劳务派遣人员的劳动关系属于天威公司。2013年8月30日原告与天威公司签订为期一年的劳动合同，2016年1月20日原告与被告天威公司签订了为期一年的劳动合同，上述劳动合同未明确规定原告的月工资数额。2016年3月24日原告参加了停放中心停车工作的培训，包括车辆不得占压盲道等内容。2016年3月27日原告工作的站点出现车辆占压盲道的情况，被3月28日西安新闻媒体曝光，被告停放中心于3月29日对原告谈话表示进行除名处理，原告及徐国利表示没有意见，接受处理。2016年4月1日停放中心做出通报，将原告退回天威公司。2016年4月8日被告停放中心做出通知：由于违规，从2016年4月1日起退回被告天威公司。被告天威公司于2016年4月1日做出终止、解除劳动合同通知书。庭审中原告称其2016年3月27日未上班，被告停放中心称其在上班，但未提交证据予以证明。根据原告提交的建设银行交易明细，其2016年2月、3月份工资分别为1597.29元、2009.29元，离职前十二个月的平均工资为2140.32元。原告未提交有效证据证明其在职期间存在加班的事实，且停放中心已经向原告发放了加班工资。庭审中，经本院释明，原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金，放弃违法解除劳动合同的赔偿金一项。上述事实，有西安市人民政府会议纪要、劳务派遣协议书、劳动合同、培训签到表、谈话记录、通报、通知、终止、解除劳动合同通知书、市雁劳仲不字[2016]第158号不予受理通知书等证据及本院庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无误。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于原告的劳动关系状况，2011年8月至2012年8月31日期间原告与被告停放中心之间系承包关系，2012年9月1日市政府决定取消停车收费承包制后，原告仍在停放中心工作，此时与停放中心由承包关系转为劳动关系。2013年8月30日之后原告与被告天威公司之间签订劳动合同，劳动关系随之转移至天威公司，直至2016年4月1日天威公司做出终止、解除劳动合同通知书，双方劳动关系终止。关于原告要求支付经济补偿金一项，2016年4月1日停放中心以原告2016年3月27日违规指挥车辆占压盲道引起媒体曝光为由将原告退回天威公司，天威公司遂于同日解除与原告的劳动关系，原告辩称其2016年3月27日并未上班，对此被告停放中心及天威公司并未提交考勤表或打卡记录证明原告当天上班，天威公司解除与原告的劳动关系理由不足。现原告放弃赔偿金一项要求被告支付经济补偿金，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告的工作期间应从2012年9月1日连续计算至2016年4月1日，原告平均工资为2140.32元，故被告天威公司应当向原告支付经济补偿金8561.28元（2140.32×4）。同时，被告天威公司未提前三十日而是当日书面通知原告解除劳动合同，还应支付原告一个月工资的代通知金2140.32元。关于原告要求支付年休假工资的诉请，2008年开始施行的国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。同时，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。庭审中被告未向本院提交原告已经休年休假的证据，故应当支付原告一年5天的带薪年休假的工资。因原告离职前平均工资为2140.32元，故其未休年休假工资数额为984.06（2140.32÷21.75×5×200%）元。关于原告要求被告支付补发2016年2月、3月份工资一项，停放中心已经向原告发放了该两个月的工资，原告并无证据证明其月工资标准，无证据证明已发放的工资数额不足，故对原告要求补发工资的诉请，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告提供的路牌虽显示收费时段为8:00-21:00，但不能代表其实际每日工作时间，原告未提交有效证据证明其在职期间存在加班的事实，且原告的工资明细显示加班工资已经发放，故对原告主张加班工资的请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：一、被告陕西天威人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内向原告廉霞支付解除劳动合同的经济补偿金8561.28元及代通知金2140.32元。二、被告陕西天威人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内向原告廉霞支付未休年休假工资984.06元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告廉霞的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告天威人力资源有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  孙文文代理审判员  卢 帆人民陪审员  吴咏梅二〇一七年五月八日书 记 员  刘 敏