新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院刑 事 判 决 书（2017）新0203刑初29号公诉机关克拉玛依市克拉玛依区人民检察院被告人刘骐恺（曾用名刘亚楠），男，1987年9月9日出生，汉族，中专文化程度，系新疆油田公司克拉玛依客运公司员工，住克拉玛依市克拉玛依区。2016年10月12日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月12日被执行逮捕。现羁押于克拉玛依市看守所。辩护人司焱，新疆炎黄律师事务所律师。克拉玛依市克拉玛依区人民检察院以克市克区检公诉刑诉（2017）16号起诉书指控被告人刘骐恺犯贩卖毒品罪，于2017年2月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。克拉玛依市克拉玛依区人民检察院指派检察员刘方出庭支持公诉，被告人刘骐恺及其辩护人司焱到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，1、2016年8月下旬某日，被告人刘骐恺在克拉玛依市红山市场附近，以500元的价格向丁雪林出售甲基苯丙胺（冰毒）1包，重约0.3克；2、2016年9月初的一天，被告人刘骐恺在克拉玛依市红山市场附近，以500元的价格向丁雪林出售甲基苯丙胺1包，重约0.3克；3、2016年9月下旬的一天，被告人刘骐恺在光明小区附近，以500元的价格向帕肉克·外力阿不都出售甲基苯丙胺1包；4、2016年9月底的一天，被告人刘骐恺在南湖二期一家少数民族咖啡厅附近，以450元的价格向帕肉克·外力阿不都出售甲基苯丙胺1包，重约0.3克；5、2016年10月3日，被告人刘骐恺在克拉玛依市红山市场附近，以500元的价格向丁雪林出售甲基苯丙胺1包，重约0.4克；6、2016年10月9日，被告人刘骐恺在克拉玛依市城南小区附近，以1000元的价格向丁雪林出售甲基苯丙胺2包。案发时，公安机关在被告人刘骐恺处扣押甲基苯丙胺8.2792克。针对上述指控事实，公诉机关出示了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。据此，公诉机关认为，被告人刘骐恺的行为已构成贩卖毒品罪，要求依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定定罪处罚。被告人刘骐恺辩称，1、其当时系明知公安机关在实施抓捕，仍然上前主动承认毒品系其所有，应当认定为自首；2、公诉机关指控的六起犯罪事实，前五起系在柳亚城的指使下帮助其送毒，并未从中牟利，第六起事实其未实施过。被告人刘骐恺辩护人辩称，1、现有证据仅能够证实公诉机关指控的第5、6起犯罪事实，其余四起均证据不足；2、公安机关对于本案毒品的提取、取样存在严重的程序瑕疵，未有提取笔录和取样笔录，仅能证实查扣的毒品中0.8克是甲基苯丙胺。经审理查明，1、2016年9月某日，被告人刘骐恺在克拉玛依市红山市场附近，以500元的价格向丁雪林出售甲基苯丙胺1包；2、2016年9月底某日，被告人刘骐恺在南湖二期劳拉音乐餐吧，以450元的价格向帕肉克·外力阿不都出售甲基苯丙胺1包；3、2016年10月3日，被告人刘骐恺在克拉玛依市红山市场附近，以500元的价格向丁雪林出售甲基苯丙胺1包；2016年10月11日凌晨5时许，被告人刘骐恺与其朋友张超在外出取毒返回城南小区乐业园21幢3单元三楼住处时，公安机关将先上楼的张超抓获，从张超身上搜出刘骐恺所有的装有十包可疑白色晶体的包裹，刘骐恺在楼下停车时听到张超被抓获，仍然上楼向公安机关投案。经称重，十包可疑白色晶体净重8.2792克。被告人刘骐恺到案后如实供述犯罪事实。上述事实有如下经当庭质证的证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书可以证实，2016年10月11日克拉玛依市公安局克拉玛依区分局民警在工作中发现被告人刘骐恺有贩卖甲基苯丙胺的嫌疑，并于当日决定予以刑事立案的事实；2、被告人刘骐恺的供述与证人丁雪林的证言相互印证可以证实，被告人刘骐恺于2016年9月初某日和2016年10月3日向丁雪林贩卖毒品的事实；3、被告人刘骐恺的供述与证人帕肉克·外力阿不都的证言、劳拉音乐餐吧营业执照复印件相互印证可以证实，被告人刘骐恺于2016年9月底某日向帕肉克·外力阿不都贩卖毒品的事实；4、被告人刘骐恺的供述与证人张超的证言、抓获经过相互印证，可以证实二人的抓获经过及装有十包可疑白色晶体的包裹系刘骐恺所有的事实；5、被告人刘骐恺的供述、证人张超的证言与扣押证、扣押清单、搜查证、搜查笔录、称重照片及笔录相互印证，可以证实从张超身上搜出刘骐恺所有的十包可疑白色晶体净重8.2792克的事实；6、提取笔录及照片、辨认照片可以证实，公安人员在证人丁雪林手机中提取到10月3日被告人刘骐恺向丁雪林出售毒品微信转账500元的信息截图；丁雪林和证人帕肉克·外力阿不都均辨认出刘骐恺的事实；7、现场检测报告书可以证实被告人刘骐恺甲基苯丙胺检测呈阳性的事实；8、户籍证明可以证实被告人刘骐恺系完全刑事责任能力人的事实。上述证据合法有效可相互印证，证实本案的客观事实。本院认为，被告人刘骐恺明知甲基苯丙胺是毒品而向他人多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关出示的证据经当庭质证，能够证实其指控的罪名及部分犯罪事实成立。关于公诉机关指控的第一、三、六起贩卖毒品是否成立。经查，被告人刘骐恺供述与丁雪林、帕肉克·外力阿不都的证言虽然能够证实二名证人从刘骐恺处获取毒品，但关于刘骐恺是否获利，刘骐恺在侦查阶段就否认，现仅有二人的证言反映刘骐恺收过二人钱款，无其他证据予以佐证，现有证据无法证实毒品贩卖的发生，故公诉机关指控的第一、三、六起犯罪事实本院依法不予支持。关于被告人刘骐恺提出的其系受柳亚城的指使送毒，系从犯的辩解意见。经查，证人丁雪林、帕肉克·外力阿不都均证实向其二人贩卖毒品的卖家系刘骐恺，证人柳亚城的证言亦对其指使刘骐恺贩卖毒品予以否认，刘骐恺对于其辩解意见未提出其他证据或线索，故被告人刘骐恺的相关辩解意见本院依法不予采纳。关于被告人刘骐恺辩护人提出的侦查机关对于本案毒品的提取、取样存在严重的程序瑕疵，未有提取笔录和取样笔录，仅能证实查扣的毒品中0.8克是甲基苯丙胺的辩护意见。经查，有证人张超、被告人刘骐恺的供述与扣押证、扣押清单、搜查证、搜查笔录，可以证实侦查机关抓获张超及刘骐恺后，从张超处搜出刘骐恺所有的装有十包可疑白色晶体的包裹，当场进行扣押的情况，公安机关提取毒品的过程在搜查笔录中已有反映。对于本案毒品取样的问题，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合制定的《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》（实施日期：2016年7月1日效力级别：司法解释性质文件）“第九条现场提取、扣押等工作完成后，一般应当由两名以上侦查人员对提取、扣押的毒品及包装物进行现场封装，并记录在笔录中。封装应当在有犯罪嫌疑人在场并有见证人的情况下进行；应当使用封装袋封装毒品并加密封口，或者使用封条贴封包装，作好标记和编号，由侦查人员、犯罪嫌疑人和见证人在封口处、贴封处或者指定位置签名并签署封装日期。犯罪嫌疑人拒绝签名的，侦查人员应当注明。……第二十一条毒品的取样一般应当在称量工作完成后，由两名以上侦查人员在查获毒品的现场或者公安机关办案场所完成。必要时，可以指派或者聘请具有专门知识的人进行取样。在现场或者公安机关办案场所不具备取样条件的，应当按照本规定第九条的规定对毒品及包装物进行封装后，将其送至鉴定机构并委托鉴定机构进行取样。第二十二条在查获毒品的现场或者公安机关办案场所取样的，应当在有犯罪嫌疑人在场并有见证人的情况下进行，并制作取样笔录。对已经封装的毒品进行取样前，应当在有犯罪嫌疑人在场并有见证人的情况下拆封，并记录在取样笔录中。取样笔录应当由取样人、犯罪嫌疑人和见证人签名。犯罪嫌疑人拒绝签名的，应当在取样笔录中注明……”，本案中缺少取样笔录、封装记录，无法证实公安机关后期毒品成分鉴定的合法性，公安机关亦未能做出合理解释，故本院对于本案克拉玛依市公安局刑事科学技术研究所毒品检验鉴定报告的鉴定意见依法予以排除。关于被告人刘骐恺提出的其系自首的辩解意见。经查，被告人刘骐恺的供述及证人张超的证言、抓获经过可以证实，张超是先于刘骐恺上楼被抓，而此时刘骐恺听到张超被抓获，在其明知公安机关在实施抓捕的情况下仍然上楼，应当认定为自动投案，其到案后如实供述犯罪事实，是自首，故对于被告人刘骐恺的相关辩解意见本院依法予以支持。鉴于被告人刘骐恺主动到案，到案后如实供述全部犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。为了保护国家的毒品管理制度和社会秩序不受侵犯，打击刑事犯罪，综合本案的性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘骐恺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币3000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月12日起至2020年3月11日止）二、被告人刘骐恺违法所得人民币1450元依法予以追缴。上述所判罚金于本判决生效之日起三日内向本院缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  解长林人民陪审员  徐新华人民陪审员  徐新霞二〇一七年五月二十六日书 记 员  丁晓晶量刑公式贩卖毒品罪三次1、多次贩卖，在3年-4年内确定量刑起点，决定为四年；2、自首，减少15%。48*（1-0.15）=40.8个月决定宣告行为有期徒刑三年五个月罚金3000元