西安市高陵区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0117民初274号原告西安聚浪物资贸易有限公司，住所地：西安经济技术开发区泾河工业园泾渭东路。法定代表人董慧，系该公司总经理。委托代理人赵耀辉，西安市新城区农村工作局法律服务所法律工作者，系该公司法律顾问。委托权限：特别授权。被告重庆伟太建筑工程集团有限公司，住所地：重庆市巴南区土桥正街4号楼。法定代表人刘富学，系该公司总经理。委托代理人苟忠章，男，汉族，1944年3月12日出生，住重庆市巴南区，系该公司法律顾问，委托权限：一般授权。被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司，住所地：宝鸡市渭滨区广元路1号院5号楼0404号。法定代表人强晓红，系该公司负责人。原告西安聚浪物资贸易有限公司诉被告重庆伟太建筑工程集团有限公司、重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告西安聚浪物资贸易有限公司的委托代理人赵耀辉、被告重庆伟太建筑工程集团有限公司代理人苟忠章到庭参加了诉讼。被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告西安聚浪物资贸易有限公司诉称，原被告于2014年9月份签订钢材供货协议，协议约定由原告向被告供给钢材。后原告按照约定于同年的9月、10月、11月份分别向被告供给钢材，期间被告向原告支付了部分货款，剩余108675元货款未支付。后原被告协商，被告于2014年12月17日写下剩余货款的欠条。至今，被告仍未支付原告剩余货款，按照约定，被告实属违约，理应按照合同承担相应违约金117605.57元。现原告为维护合法权益，诉至法院，请求依法判令所请。原告请求判令：一、判决被告支付原告货款108675元，违约金117605.57元，共计226280.57元；二、本案诉讼费由被告承担。被告重庆伟太建筑工程集团有限公司辩称，一、我公司不是本案争议合同的签约人，也不是所涉权利、义务的当事人，因而不应承担责任；二、我公司不是钢材的的收取人，该钢材买卖合同我公司并不知晓，未收取、未使用钢材，不应当承担支付货款及违约责任；三、我公司与被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司是不相关的两个公司，我公司从未同意、指使、委托强晓红设立陕西分公司，被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司法定代表人强晓红采用盗用我公司工商登记材料，以我公司的名义，伪造设立被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司；四、我公司于2014年10月30日，对强晓红涉嫌伪造公章犯罪一案，已向宝鸡市公安局渭滨分局举报，该局受理后正在处理中；五、我公司就强晓红使用虚假材料非法设立陕西分公司一案，已向宝鸡市工商局高新分局申请撤销该登记，该局已于2017年2月14日立案调查处理。被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司未到庭应诉，但提交书面答辩意见：一、本案和其没有任何法律关系，其不应作为被告参加本次诉讼；二、本案中所涉及的买卖合同相对方是重庆伟太建筑有限公司陕西分公司，而其公司名称是重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司，跟实际的合同相对方相差了“工程”二字，其并不是合同相对方，其作为独立法人机构与重庆伟太建筑有限公司陕西分公司没有任何法律关系。经审理查明，一、2014年9月，原告与重庆伟太建筑有限公司陕西分公司富平锦天工程第一项目部签订钢材供货协议，约定：原告给重庆伟太建筑有限公司陕西分公司富平锦天工程第一项目部供应钢材，其中该协议第五条第4款约定为“供方为本项目钢材唯一供货商，如违约赔偿供方产生的一切费用”；第5款约定为“如需方2个工作日未付货款，产生费用以供货之日起每吨每天4元人民币给供方为资金占用费用，直到付清所用款项”。2014年12月17日，被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司富平锦天工程第一项目部材料员张大柱给原告出具欠条一份，证明下欠原告钢材款合计为108675元。2016年4月26日，我院到富平县淡村镇富平县锦天绿色果蔬有限公司调取了富平县锦天绿色果蔬有限公司与被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司工程施工合同，该合同发包人系富平县锦天绿色果蔬有限公司，承包人系被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司，合同落款有被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司合同专用章，法定代表人一栏签名为强晓红，委托代理人为申坤。另，富平县锦天绿色果蔬有限公司向本院提供了被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司的营业执照、税务登记证、组织机构代码证复印件及该公司承包的富平锦天现代农业示范基地综合服务区项目在银行的开户许可证以及对申坤作为该公司富平项目部项目负责人的任职通知、授权委托书原件，上述原件有被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司公章及法定代表人私章，另查，向原告出具欠条的张大柱、李智系被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司富平锦天工程第一项目部的材料员、施工队长,欠条中所写的董宝平系原告公司经理。二、被告重庆伟太建筑工程集团有限公司于2016年11月21日向宝鸡市工商行政管理局高新分局投诉举报“重庆伟太建筑工程集团有限公司未授权强晓红设立重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司”。2017年2月14日，该局立案处理。2014年10月30日，重庆伟太建筑工程有限公司（更名前的被告重庆伟太建筑工程集团有限公司）向宝鸡市公安局渭滨分局报案，内容为“强晓红涉嫌伪造重庆伟太建筑工程有限公司公章及文件，在陕西省宝鸡市渭滨区广元路1号院5号楼0404号设立重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司，并以陕西分公司名义对外签订经济合同，给陕西省宝鸡市相关单位造成了经济损失，并给重庆伟太建筑工程有限公司造成了相关损失，其行为以已经涉嫌伪造公章公文、合同诈骗等犯罪行为。”2014年10月31日宝鸡市公安局渭滨分局清姜路派出所出具受案回执一份。2017年4月11日，我院到该所调查询问该案进展情况，该所并未向我院出具书面答复意见，仅向我院口头说明该案并未正式立案受理。三、2014年4月11日15时，我院到被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司住所地调查该案情况，该公司办公室主任（自称姓都，拒绝向本院提供姓名）称富平锦天现代农业示范基地综合服务区项目中被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司给申坤的授权委托书及任职通知系被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司原会计刘辉未经其公司同意情况下私自加盖。四、被告重庆伟太建筑工程集团有限公司原公司名称为重庆伟太建筑工程有限公司，2015年8月28日，重庆市工商行政管理局巴南区分局作出了准予变更登记通知书。以上事实有钢材供货协议、欠条、工程施工合同、调查谈话笔录、庭审笔录等证据予以佐证。本院认为，本案争议焦点为：一、被告重庆伟太建筑工程集团有限公司、重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司是否应作为该钢材供货协议的相对人，及二被告作为本案的被告是否适格；二、被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司是否为被告重庆伟太建筑工程集团有限公司合法注册的分公司。经过本院庭审调查，富平锦天现代农业示范基地综合服务区项目发包人系富平县锦天绿色果蔬有限公司，承包人为被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司，虽钢材供货协议盖章为重庆伟太建筑有限公司陕西分公司富平锦天工程第一项目部,但实际施工承包主体仍为被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司,故被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司是本案适格的被告。关于被告重庆伟太建筑工程集团有限公司否认被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司是其合法注册的分公司，因公安机关并未对被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司违法设立正式立案及工商部门对被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司违法设立一事调查没有最终书面文件，且被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司现仍合法经营，故本院认为被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司仍应视为被告重庆伟太建筑工程集团有限公司合法注册的分公司。现原告依照钢材供货协议约定向被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司所属项目提供钢材，并依照约定履行了合同项下义务，被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司理应按照约定支付货款，被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司因不具有法人资格，故其民事责任应由被告重庆伟太建筑工程集团有限公司承担，故被告重庆伟太建筑工程集团有限公司应向原告支付欠付货款。另关于原告主张的违约金117605.57元，2014年12月17日,被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司富平锦天工程第一项目部材料员张大柱给原告出具欠条一份，故应视为双方对钢材款的最终结算，双方签订的合同第五条第5款虽约定了违约金的计算方法及时间，但其约定过高，现调整为按照日利息千分之一计算违约金，即从2014年12月20日起按照日利息千分之一计算到起诉前即2017年1月7日，合计81288.9元。现根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆伟太建筑工程集团有限公司在本判决生效之日起十五日内支付原告西安聚浪物资贸易有限公司货款人民币108675元、违约金人民币81288.9元，合计人民币189963.9元；二、驳回原告西安聚浪物资贸易有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4700元，由被告重庆伟太建筑工程集团有限公司承担（原告已预交，由被告重庆伟太建筑工程集团有限公司在履行判决时一并支付给原告）。如不服本判决，在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长 吴 凯代理审判员 王 坤人民陪审员 郑欣辉二〇一七年五月二十六日书 记 员 胡丽萍