宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁03民终310号上诉人（原审被告）：四川省华蓥市南方送变电有限公司。住所地:四川省华蓥市。法定代表人：郭土，系该公司董事长。委托诉讼代理人：邱吉文，男，1974年11月23日出生，汉族，住四川省广安市广安区。特别授权代理。委托诉讼代理人：保学江，系北京市恩洋律师事务所律师。一般授权代理。被上诉人（原审原告）：马学军，男，1964年4月11日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。委托诉讼代理人：邵军，系宁夏宁人律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：海梅琴，系宁夏宁人律师事务所律师。特别授权代理。原审被告：龙源宁夏风力发电有限公司。住所地：宁夏回族自治区同心县。法定代表人：何深，系该公司董事长。委托诉讼代理人：韩杰，系北京大成（银川）律师事务所律师。特别授权代理。原审被告：卢正武，男，1969年11月9日出生，汉族，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。委托诉讼代理人：朱志，系北京市泽元（银川）律师事务所律师。特别授权代理。上诉人四川省华蓥市南方送变电有限公司（以下简称南方公司）因与被上诉人马学军、原审被告龙源宁夏风力发电有限公司（以下简称龙源公司）、原审被告卢正武民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2016）宁0302民初3834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人南方公司的委托诉讼代理人邱吉文、保学江，被上诉人马学军及其委托诉讼代理人邵军、海梅琴，原审被告龙源公司的委托诉讼代理人韩杰，原审被告卢正武的委托诉讼代理人朱志，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南方公司上诉请求：1.发回重审或者在查明事实的基础上依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求；2.判令被上诉人承担诉讼费用。主要事实与理由：一、一审判决据以认定事实基础性证据即被上诉人马学军在一审期间向法庭提交的第一组证据，包括申请、证明、授权委托书、委托收款协议、欠款协议存在伪造变造协议，证据上加盖的公司印章明显是伪造的，签有四川省华蓥市南方送变电有限公司前任法定代表人郭荣开的签字也明显不是郭荣开本人所签，故上诉人在此向法庭申请对此组证据中的印章和签字与我公司在公安局备案的合法印章以及郭荣开本人签字的一致性进行司法鉴定，如涉嫌犯罪希望法庭移送并追究相关责任。二、一审判决在证据效力认定方面明显错误。一审判决对被上诉人马学军提交的所有证据真实性、合法性、关联性都予以认定，而马学军提交的第四组证据三份书证是复印件，不应认定。三、事实认定不清。被上诉人一审的诉状明确上诉人借其400万元，偿还了100万元，关于偿还的100万元，被上诉人一审庭审中明确陈述是上诉人于2016年1月份通过转账偿还给其，但实际上上诉人和马学军之间没有任何经济往来，也不认识被上诉人，不可能偿还被上诉人100万元。马学军辩称，一、一审判决认定事实清楚，法律适用准确，请求二审法院维持原判。二、一审法院经合法传唤上诉人，上诉人没有正当理由拒不到庭，故一审法院依法缺席审理，一审法院对被上诉人提交的证据进行了审查，维护了上诉人的合法权益，其一审上诉人未到庭视为放弃答辩的权利，与一审法院为此作出的判决无关。三、被上诉人一审提交的证据系真实合法，并不存在上诉人所说的伪造公章或有关文书情况，请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求。龙源公司陈述意见，一审认定的被上诉人与龙源公司不存在民间借贷关系的事实清楚，证据充分，程序合法，并驳回被上诉人对龙源公司的诉讼请求正确，请求二审法院同时依法驳回被上诉人对龙源公司的全部诉讼请求。对于上诉人的上诉请求，请二审法院查明事实，依法裁判。卢正武陈述意见，一审判决认定事实不清，对证据进行错误采信，导致错误判决。此案系卢正武与被上诉人和案外人刘桂兰因工程施工而引发的纠纷，双方之间的债权债务关系已经清结。一、在一审过程中被上诉人向法庭提交了第一组证据确认被上诉人与卢正武和刘桂兰之间法律关系基础性证据，其中卢正武仅仅在申明中签署了自己的姓名，是基于刘桂兰因无法继续完成她承包的卢正武项下的分包合同，继而向卢正武提出申请，由被上诉人以注资的方式帮助刘桂兰完成后续工程的方式介入，这期间仅仅涉及到卢正武、被上诉人和案外人刘桂兰三方，与其他任何一方无关系。至于在申请上加盖的上诉人公司的印章卢正武不知情，其后的四份证据的形成，卢正武均不知情，更没有卢正武本人或授权他人签字盖章。二、通过一审的庭审查明了基本的事实，马学军起诉卢正武借款纠纷一案，最根本的基础是刘桂兰于2015年11月16日向卢正武提交申请一份，申请第一条明确马学军有权就刘桂兰未完成的工程项目可以支付相关的费用，第三条约定未完工程所需要的资金均由被上诉人承担，第二和第四条明确了关于剩余工程的结算，及其他事务均由马学军与卢正武或卢正武的公司进行协商处理。从上述约定就说明，被上诉人介入未完工程应该具备三个条件，第一刘桂兰缺资金，第二被上诉人必须将资金付到工程项目内，而且付款应该是由卢正武应承担支付的工程造价，支付义务范围内的；第三卢正武此前的实际支付与刘桂兰（或者被上诉人）完成的实际工程量有差距，卢正武没有足额支付应该支付给刘桂兰和被上诉人的工程款。卢正武签署申请以后刘桂兰以及被上诉人根本没有实质性的投入资金进行后期工程建设，在刘桂兰与卢正武签订的合同总价为17476340元的合同中，就在被上诉人介入之后仍有六个基坑，造价约120万元，被上诉人仍未注资完成这六个基坑，而是由卢正武另行组织人员予以完成的。同时，因刘桂兰前期拖欠的部分农民工工资、材料款，在卢正武找到被上诉人予以解决时，被上诉人推诿，最终还是由卢正武解决，总计988934元。被上诉人在签订申请以后，没有履行申请所确定的义务。三、卢正武与被上诉人之间不存在400万元的借款和300万元最终欠款的事实，一审中已查明被上诉人诉称的400万元构成如下：1、2015年11月17日被上诉人向卢正武提供借款130万元；2、被上诉人向马建明支付钢材款130万元；3、被上诉人向郭西军支付打柱费55万元；4、被上诉人向刘桂兰支付工程款85万元。这四笔中第一笔卢正武于2015年11月19日从卢正武账户转给被上诉人1313000元（其中包括13000元的利息），该笔借款已还清。另外三笔270万元卢正武均不知情，而且这三笔借款如果存在的话，应该包含在刘桂兰从卢正武处承包的工程总价款之内，在一审过程中卢正武的代理人已经向法庭提交了完整的向刘桂兰支付工程款的证据，刘桂兰与卢正武之间的合同价为17476340元，扣减由卢正武自己完成的六个基坑造价，卢正武应付刘桂兰工程款为16276340元，实际支付刘桂兰工程款17562085.5元，卢正武已经超出刘桂兰实际完成工程量向其支付的工程款，所以不可能存在卢正武再欠案外人刘桂兰或被上诉人款项的情形。综上，请求二审法院对一审采信的相关证据予以重新审查，驳回被上诉人的诉讼请求，发回重审或予以改判。马学军向一审法院起诉请求：1.被告南方公司、龙源公司偿还原告借款本金3000000元；2.本案诉讼费由被告南方公司、龙源公司承担。一审法院认定事实：2015年间，被告南方公司承建被告龙源公司发包的宁夏同心马原山（49.5MW）风电项目风机基础工程。2015年7月18日，被告南方公司又将该工程转包给案外人刘桂兰进行施工，双方签订施工合同一份。在案外人刘桂兰施工过程中，因刘桂兰资金短缺，案外人刘桂兰与被告南方公司协商，由原告垫资进行施工，2015年11月16日，案外人刘桂兰向被告南方公司提出”申请”一份，该”申请”载明：”今申请公司批准因本人刘桂兰资金短缺导致此项目工程进展不下去了，特此申请马学军进入资金支配开支，支配此工程的各项开支和公司的来去资金的决算和结账。工程项目同心马原山（49.5MW）风电项目风机基础施工工程。第一、以前本人欠工地的材料、燃油、机械设施、工人工资，由马学军付每笔款在工地以单据和本人签字为依据。第二、从申请之日起公司的进账都由马学军结算。第三、工程的后期的进展资金支配都由马学军承担。第四、从即日起工程的一切事情由公司和马学军进行协商。第五、此协议负法律责任，如有一方违背由投资方指定法院裁决。特此申请申请人：刘桂兰（签字）出资人：马学军（签字）公司认定项目批准人：卢正武（签字加盖南方公司印章）证明人：马步俭（签字）”。2015年12月16日，被告南方公司、案外人刘桂兰与原告签订欠款协议一份，该协议载明：”欠款协议四川省华蓥市南方送变电有限公司（简称）发包方，因资金短缺导致后尾工程进展不下去了，由马学军垫付马原山（49.5MW）风电项目一风机及箱变基础工程的材料、工人工资、燃油机械设备，共计：肆佰万元整（￥4000000元），欠款由贵公司扣除马原山风电项目承包人刘桂兰的合同款支付给马学军，经友好协商，上述款由宁夏风力发电有限公司支付，此款马学军收不到，由四川省华蓥市南方送变电有限公司发包方承担还款责任。收到贵公司支付款后，此协议由承包方收回，做为结算依据。发包方：四川省华蓥市南方送变电有限公司（加盖公章）承包方：刘桂兰（签字捺印）垫资方：马学军（签字）2015年12月16日”。2015年12月7日，由被告南方司出具授权委托书一份，载明：”我公司四川省华蓥市南方送变电有限公司现委托龙源宁夏风力发电有限公司代付我公司承建贵公司宁夏同心马原山（49.5MW）风电项目风机基础工程，在施工过程中由承包人马学军，扣除龙源累计付款12990000元（壹仟贰佰玖拾玖万元整），下剩签约合同价的4000000元（肆佰万元）。由贵公司代我公司支付给马学军。代理人无转委权。后附：代付款证明。单位名称：四川省华蓥市南方送变电有限公司（加盖公章）法定代表人：郭荣开（签字盖章）2015年12月7日”，2015年12月8日，由原告马学军、被告南方公司及宁夏同心马原山（49.5MW）风电工程项目部三方签订一份”委托收款协议”一份，该协议约定由原告代收被告龙源公司应支付被告南方公司的工程款400万元，并约定如发生纠纷均由甲乙双方（南方公司、马学军）承担相应法律后果。被告龙源公司不承担上述委托事项的法律责任。又查明，原告代工程承包人刘桂兰向案外人马建明支付钢材款130万元；原告代被告南方公司向案外人郭西军支付工程打桩人工工资共计55万元；原告代被告南方公司向工程承包人刘桂兰支付工程款共计85万元；被告南方公司向原告借款130万元，以上款项共计400万元。另查明，被告龙源公司共计向被告南方公司支付工程款1600.8896万元，其中2015年12月8日之后支付301.896万元。一审法院认为，合法的民间借贷关系应受法律保护。原告当庭提交的证据相互印证，能够证明原告为被告南方公司垫付资金400万元的事实，且对该垫付资金被告南方公司在2015年12月16日出具的欠款协议中载明”由四川省华蓥市南方送变电有限公司承担还款责任”，足以证明原告马学军与被告南方公司之间存在民间借贷关系的事实。庭审中，原告自认被告南方公司已偿还借款100万元，故对于原告要求被告南方公司偿还借款本金300万元的诉讼请求，一审法院予以支持；对于原告要求被告龙源公司承担给付责任的诉讼请求，因在原告与被告南方公司于2015年12月8日签订的”委托收款协议”，约定被告龙源公司仅为委托付款方，且该协议约定”发生法律纠纷均由甲乙双方承担协议的法律后果，被告龙源宁夏风力发电有限公司不承担委托事项的法律责任”，原告与被告龙源公司之间不存在民间借贷的事实，故对于原告要求被告龙源公司承担给付责任的诉讼请求，一审法院不予支持；被告卢正武辩解，被告卢正武及其所在的南方公司银川分公司已向建设工程的实际施工人、材料供应商支付了费用，不存在第三人垫付的情况，且原告与被告卢正武之间自2014年起就存在借贷关系，双方往来资金达数千万元，被告卢正武已向原告偿还大部分借款，因原告与被告卢正武均认可双方存在民间借贷关系，被告卢正武当庭提供的证据达不到其证明目的，对其辩解理由一审法院不予采纳；被告南方公司经一审法院合法传唤未当庭，应当承担对己不利的法律后果，法院可以缺席进行判决。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决:一、被告四川省华蓥市南方送变电有限公司偿还原告马学军借款本金300万元，限被告四川省华蓥市南方送变电有限公司于判决生效后10日内付清；二、驳回原告马学军的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费30800元，诉讼保全费5000元，由被告四川省华蓥市南方送变电有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据结合其他证据和本案查明的案件事实综合进行认定。对一审法院审理查明的事实，有相应的证据予以证实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：”第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”，本案一审判决后，龙源公司和卢正武均未提起上诉，视为对一审判决的认可，本院对其两方二审庭审当中提出的异议均不予审理。南方公司不服原判以马学军为被上诉人提起上诉，经审查，本案二审争议的主要焦点问题是：马学军一审庭审中提交的第一组证据申请、证明、授权委托书、委托收款协议、欠款协议中加盖的编号为”6116812002146”的”四川省华蓥市南方送变电有限公司”印章是否具有法律效力。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，应当承担举证不能的不利法律后果。南方公司上诉主张上述证据上加盖的公司印章系伪造，南方公司前任法定代表人郭荣开的签字也非本人所签，故申请将以上证据中的印章、签字与南方公司在公安局备案的印章及郭荣开本人签字的一致性进行司法鉴定，并在二审庭审中提交落款为华蓥市公安局出具的证明一份欲予以证明。该份证明系复印件，被上诉人马学军有异议，本院对真实性不予确认。即使依据该南方公司提交的证明内容”...编号为5116812002146号公章，因在使用过程中损坏已作废，从2011年7月22日起，启用新的行政公章...”，该证明本身印证了南方公司曾使用编号尾号为2146印章的事实，该证明内容表示编号尾号为2146的公章从2011年7月22日起停止使用，而马学军一审庭审中提交的第一组证据南方公司印章编号为”6116812002146”与与华蓥市公安局出具证明中”5116812002146”首位数不同，且在一审庭审中龙源公司提交的《宁夏同心马原山（49.5MW）风电项目风机基础工程施工工程施工合同》中承包人南方公司加盖的印章亦为编号”6116812002146”，而该施工合同签订时间为2015年2月15日。卢正武以南方公司工作人员的身份在马学军持有并提交的证据中加盖编号”6116812002146”南方公司印章及南方公司原法定代表人郭荣开签名，马学军基于其确信南方公司承建龙源公司发包的工程的事实，及该枚印章多次使用从事一系列经营活动，马学军有理由相信卢正武的行为属代表南方公司行为。现南方公司无证据证实上述证据中的印章系由马学军本人伪造，也未提交充足证据证明其企业法人采取了有效防范措施，或证明卢正武存在越权行为且马学军明知或者应知，南方公司未尽到妥善管理义务，存在明显过错。南方公司未能尽到举证责任，应承担不利法律后果，一审法院结合本案证据及查明的案件事实，并根据相关法律规定判令南方公司承担责任，并无不当。本院对南方公司提出的鉴定申请不予准许，对南方公司的其他上诉理由也不予支持。综上所述，上诉人南方公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30800元，由上诉人四川省华蓥市南方送变电有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  韩 芬代理审判员  马春燕代理审判员  何 芹二〇一七年五月二十二日书 记 员  王丽荣