福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终7212号 上诉人（原审被告）：石狮市辅料市场股份有限公司，住所地石狮市金盛路**，统一社会信用代码91350500553204062A。 法定代表人：黄炳亮。 委托诉讼代理人：郑平申、陈碧玲，福建醒狮律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：石狮市锦盈置业发展有限公司，住，住所地石狮市宝盖镇高科技园区横二路锦盈工商大厦一社会信用代码91350581662821377N。 法定代表人：廖清松，董事长。 委托诉讼代理人：陈陆声，上海劲达律师事务所律师。 原审被告：石狮市百品汇微商城电子商务园区有限责任公司,住,住所地石狮市宝盖镇金盛路**一社会信用代码91350581MA2Y1HH28B。 法定代表人：黄健康。 上诉人石狮市辅料市场股份有限公司（以下简称辅料公司）因与被上诉人石狮市锦盈置业发展有限公司（以下简称锦盈公司）、原审被告石狮市百品汇微商城电子商务园区有限责任公司（以下简称百品汇微公司）民间借贷纠纷一案，不服石狮市人民法院（2018）闽0581民初4555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月6日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 辅料公司上诉请求:1.撤销原审判决,依法改判驳回锦盈公司对我公司的诉讼请求或发回重审。2.本案一、二审诉讼费用由锦盈公司承担。事实与理由：一、我公司是一家股份有限公司,财务往来均是以银行汇款方式进行,与自然人不同,我公司没有使用现金交易方式,不可能会收到锦盈公司的5万元现金。对于另外的借款10万元,我公司也没有收到,该款项是锦盈公司汇至百品汇微公司的。在原审庭中,百品汇微公司的法定代表人黄健康已经明确表示:不管是锦盈公司还是百品汇微公司均是黄其他所有的公司,均由其掌控经营,黄健康只是挂名,本案借款均是黄其他自行操作,自行借款,自行使用。原审没有具体查明本案借贷关系的真实情况,认定错误,应予纠正。二、原审法院没有依职权追加黄其他为本案的共同被告或第三人参加诉讼是错误的,导致无法查清本案事实。要查清本案事实,必须将黄其他追加为必要的诉讼当事人。锦盈公司提供的借条中,不仅有黄其他的签字,而且是签在保证人项下的右下角。特别需要指出的是,在原审过程中,锦盈公司提交证据原件时,还夹带另一张借条,该借条显示,借款人是百品汇微公司,并没有我公司,而且借款日期同为2017年3月23日,在借款日期下面同样有黄其他的签字。锦盈公司在原审中对于后来为什么会出现加盖我公司印章的情况,陈述得不清不楚,前后矛盾。在这种情况下,更应该追加黄其他参加本案诉讼,以便查明案件事实。 锦盈公司口头辩称，1.辅料公司应当对本案的上诉状中的公司盖章情况作出说明,对上诉行为的真实性合法性存疑。2.本案5万元的借条有辅料公司的董事长黄炳亮、副董事长黄实伟、财务总监林育煌的签名，黄炳亮称借款5万元是为了在石狮市农商银行开保险柜，锦盈公司认为一审判决正确。3.辅料公司没有证据证明该两笔借款是公司的法定代表人黄炳亮私自借的，因此一审裁定不予追加黄炳亮参加本案诉讼是正确的。4.辅料公司主张追加黄其他,与本案没有关系。 百品汇微公司未作陈述。 锦盈公司向一审法院起诉请求：1.两被告偿还原告借款15万元；2.两被告从立案之日起至实际还款之日止按商业银行贷款年利率4.35%计算支付利息；3.被告负担本案诉讼费和财产保全费。诉讼过程中，锦盈公司变更第一项诉讼请求为辅料公司偿还借款15万元，百品汇微公司偿还借款10万元及对5万元承担一般保证责任。 一审法院认定事实：2017年2月27日，辅料公司向锦盈公司借款5万元，并出具了借条交由锦盈公司收执，辅料公司确认收到现金5万元，并约定借款人收到出租售写字楼地下室车位款项之日或股东增资款到位之日偿还，百品汇微公司作为保证人在借条上加盖了公章。2017年3月23日，辅料公司、百品汇微公司共同向锦盈公司借款10万元，并出具借条交由锦盈公司收执，并约定借款人收到出租售地下室车位款项之日或银行放贷之日偿还。锦盈公司于借款当日依约将借款款项汇入借条约定的指定账户。 一审法院认为，锦盈公司与辅料公司之间的5万元民间借贷关系、与百品汇微公司之间的5万元保证关系以及锦盈公司与辅料公司、百品汇微公司之间的10万元民间借贷关系，有借条、银行转账记录等为据，合法有效，受法律保护。讼争两份借条书面约定“借款人收到……地下;地下室车位款项之日&rdquoldquo;银行放贷之日”、“股东增资款到位之日”等，但该约定并不明确，锦盈公司可随时主张权利，其现以诉讼方式要求辅料公司返还借款5万元以及辅料公司、百品汇微公司返还借款10万元，并未违反法律规定，予以支持；另，锦盈公司主张按年利率4.35%标准支付利息，未超出法律规定，亦予以支持。锦盈公司主张百品汇微公司对5万元借款承担一般保证责任，应认定锦盈公司自认百品汇微公司提供一般保证，根据担保法规定，百品汇微公司应待主合同纠纷经审判或者仲裁并债务人财产依法强制执行仍不能履行债务时方承担一般保证责任，这是法律赋予一般保证的保证人享有的先诉抗辩权，故对锦盈公司的该部分诉求，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：一、石狮市辅料市场股份有限公司应于本判决生效之日起三日内返还石狮市锦盈置业发展有限公司借款本金5万元，并按年利率4.35%标准支付自2018年7月18日起至实际还款之日止计算的利息；二、石狮市辅料市场股份有限公司、石狮市百品汇微商城电子商务园区有限责任公司应于本判决生效之日起三日内返还石狮市锦盈置业发展有限公司借款本金10万元，并按年利率4.35%标准支付自2018年7月18日起至实际还款之日止计算的利息；三、驳回石狮市锦盈置业发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由石狮市锦盈置业发展有限公司负担100元，石狮市辅料市场股份有限公司、石狮市百品汇微商城电子商务园区有限责任公司负担3200元。 二审期间,辅料公司围绕其上诉请求向本院补充提供了一张10万元的借条复印件,该借条载明:“借款人石狮市百品汇微商城电子商务园区有限责任公司于2017年3月23日向石狮市锦盈置业发展有限公司借款人民币(大写)壹拾万元整(￥100000.00)。借款人现声明同意该笔借款汇到以下账号:开户名:石狮市百品汇微商城电子商务园区有限责任公司(并加盖公司公章)法定代表人:黄实伟(签名)代表人:黄炳亮(签名)借款日期2017年3月23日”借条右下方还有黄其他于2017年3月31日的签名和时间落款。辅料公司以该借条复印件欲证明该借款的真实借款人是百品汇微公司,辅料公司的公章是过后才加盖的,而且是黄炳亮私自加盖的。锦盈公司质证认为,2017年3月23日这笔款项转账的时候,黄炳亮拿了这份借条过来,但因为没有辅料公司的公章,因此黄炳亮当天又更换了另外一张借条,上面的借款人是辅料公司和百品汇微公司,也加盖了辅料公司的公章。黄其他是介绍人,当时锦盈公司只拿了这张借条复印件给黄其他签,这只是锦盈公司与黄其他之间的一种备忘签字。上面有黄炳亮的签名可以证明是辅料公司借款。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：首先,辅料公司和锦盈公司均无法提供这张借条的原件，对借条的真实性难以确认。其次,这张借条上有黄炳亮以代表人身份的签名,锦盈公司提供的同一天另一份借条原件上明确记载辅料公司为借款人之一,并加盖有辅料公司的公章,也有辅料公司的法定代表人黄炳亮的签名,当事人明确二张借条指向的是同一笔10万元的借款。辅料公司在同一笔借款的借条上加盖公章,应当认为公司认可这笔债务的存在。辅料公司主张公章是黄炳亮私自加盖的,并提供一张用印审批表为证。但用印盖章属于公司内部管理问题,不得以此对抗债权人。故辅料公司提供的证据不足以证明其主张,本院不予采纳。一审经审理查明的事实属实,本院予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。锦盈公司提供二张借条原件、一张银行转账凭证，证明其与辅料公司、百品汇微公司的民间借贷关系成立且已履行交付款项的义务，还提供了百品汇微公司的银行交易报表,证明辅料公司操控和使用百品汇微公司的账号进行财务收支活动,二公司共同借款,共同使用所借资金。辅料公司主张10万元借款的真实借款人是百品汇微公司,但所提供的用印审批表及补充证据不足以证明该主张,本院不予采纳;5万元借条上明确记载“借款以现金方式支付,已收到借款”,现辅料公司主张并没有收到5万元借款现金,缺乏证据支持,本院亦不予采纳。 综上所述，辅料公司的上诉请求不能成立,应予驳回;一审认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下: 驳回上诉,维持原判。 二审案件受理费3300元,由石狮市辅料市场股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 庄希文 审 判 员 张爱玲 审 判 员 谢火生 二〇一八年十二月十一日 法官助理 李婉芬 书 记 员 蔡清秋 附：主要法律条文及执行申请提示: 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  7-