广东省湛江市坡头区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0804民初145号原告（反诉被告）：湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司。住所地：湛江市坡头区灯塔路18号坡头区财政局办公楼副楼*层。法定代表人：周伟。委托诉讼代理人：黄江辉，广东尚诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈雪超，广东尚诺律师事务所律师。被告（反诉原告）：蒙力，男，1961年3月19日出生，汉族，现住湛江市霞山区，委托诉讼代理人:梁少玲，系原告妻子。原告湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司（以下简称中电公司）诉被告蒙力劳动争议纠纷一案，本院受理后，蒙力于2017年3月17日提起反诉。本案依法由审判员詹敏志独任审判，于2017年4月13日公开开庭进行审理。原告（反诉被告）中电公司的黄江辉、陈雪超，被告（反诉原告）蒙力及其委托诉讼代理人梁少玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）起诉称，2015年9月1日，原告与被告签订书面劳动合同，被告的工作岗位为司机，合同期限为2015年9月1日至2018年9月30日，基本工资为1210元/月，并采用绩效工资制。同时，合同中明确约定了在被告严重违反原告规章制度的情况下，原告可依法解除劳动合同，且无需支付任何经济补偿金。2016年8月30日，原告经过民主程序依法制定了《客运驾驶员调离和辞退制度》，明确规定了原告“对有下列情形的客运驾驶人员，可视情节轻重予以调离或辞退：（1）在一个记分周期（12个月）内，因违反道路交通安全法律、法规的行为被累计积分达到12分”，该制度亦已依法经过公示，并告知被告。2016年10月10日，原告发布《关于规范行车日志填报的通知》，要求包括被告在内所有司机均应按该规定规范填报行车日志。但被告拒不按前述规定记录行车日志，亦不服从原告的工作安排与管理。故原告于2016年10月17日对被告予以停工处理。此外，在被告任职期间，分别有一次超速、四次闯红灯、一次不按车道行驶，共发生了6次道路交通安全违法行为，合计被记30分。原告多次要求被告及时处理其违章，但被告一直逃避拖延。由于被告安全意识严重缺失，严重违反了原告的规章制度，故原告于2016年12月21日依法解除了与被告的劳动合同。2016年12月20日，被告申请劳动仲裁，要求继续履行合同并支付两个月的工资9600元。仲裁裁决认定，原告解除与被告的劳动合同违法，与事实不符，明显不当。裁决原告应向被告支付2016年10月至2016年12月的工资8801.39元，显属错误。综上，特请求法院：1、判决确认原告解除与被告的劳动合同关系合法有效；2、判决原告无需向被告支付2016年10月至2016年12月的工资8801.39元；3、由被告承担本案的诉讼费用。针对原告的诉讼请求及理由，被告（反诉原告）蒙力答辩并反诉称，2015年6月，被反诉人招聘反诉人担任司机一职。6月至8月，广东省第十四届运动会筹备和举办期间，反诉人主要接送筹办省运会的工作人员和观众。被反诉人于8月11日发放工资5315元。省运会结束，双方签订劳动合同，期限为2015年9月1日至2018年9月30日止。2016年12月15日，被反诉人以反诉人违反劳同合同第九条第（五）项第3点“严重违反甲方的规章制度”为由解除与反诉人的劳动关系。被反诉人所指的规章制度是《客运驾驶员调离和辞退制度》。但反诉人从未知悉该制度，而被反诉人在仲裁庭审中承认该制度刚制定，还未告知反诉人及组织反诉人学习，也没有经过职工代表大会或者全体职工讨论通过。被反诉人提供的照片是诉讼后制作的虚假证据，与仲裁阶段所作的陈述相互矛盾。《劳动合同法》第四条第二款规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项是，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”和第四款规定“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”，本案中，辞退制度未经民主程序制定，且未向反诉人公示或告知，对反诉人不具有约束力。被反诉人以反诉人严重违反规章制度为由解除劳动合同是不合法的。反诉人在被反诉人工作年限为1年又7个月，根据劳动合同法第四十七条的规定，被反诉人应向反诉人支付2个月的经济补偿金。但被反诉人属于违法解除劳动合同，根据《劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，被反诉人应向反诉人支付4个月的工资。反诉人被解除劳动合同前12个月平均工资为4401.39元，4个月工资为17605.56元。故反诉请求判令被反诉人向反诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金17605.56元。针对被告（反诉原告）蒙力的反诉请求及理由，原告（反诉被告）答辩称，被答辩人主张赔偿金17605.56元，于法无据，应予驳回。首先，被答辩人以“反诉”的形式向答辩人主张权利，没有法律依据。根据《劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，被答辩人自收到仲裁裁决书之日起十五日内并未向法院提起诉讼，即被答辩人已接受仲裁裁决，放弃了起诉的权利。其次，被答辩人主张赔偿金须经过劳动仲裁前置程序。被答辩人在劳动仲裁阶段并未就其在本案中的反诉请求一并向答辩人主张，却在本案诉讼阶段直接提出该主张，明显违反了劳动仲裁程序前置的强制性规定。再者，被答辩人依据仲裁裁决书主张答辩人属违法解除劳动合同，依法不能成立。仲裁裁决超出仲裁申请人的仲裁请求而径行作出答辩人违法解除劳动合同的认定，显属违法。最后，被答辩人主张的赔偿金数额没有事实与法律依据。被答辩人在劳动仲裁申请书中自认与答辩人在2015年9月1日建立劳动关系，截止2016年12月，劳动关系存在期限为1年4个月。综上，答辩人不存在违法解除与答辩人劳动合同的事实，被答辩人主张赔偿金17605.56元没有事实和法律依据，应予驳回。案件审理过程中，原告（反诉被告）中电公司向本院提交了以下证据：1、营业执照，2、主要负责人身份证明书，3、法定代表人身份证，共同证明原告的诉讼主体适格；4、被告身份证，证明被告的诉讼主体适格；5、仲裁裁决书，证明（1）、本案已依法劳动仲裁前置程序，（2）、被告确认其共有6次交通违章行为，5次被记6分，合计被记30分；6、劳动合同，证明（1）、原被告之间存在劳动合同关系；（2）、被告严重违反原告的规章制度，原告依法可解除劳动合同；7、关于《客运驾驶人调离和辞退制度按（征求意见稿）》公开征求意见的通知，8、图片1，9、关于颁布实施《客运驾驶人调离和辞退制度》的通知，10、图片2，共同证明原告指定《客运驾驶人调离和辞退制度》符合法律规定，并已向被告公示；11、关于规范《行车日志》填报的通知，证明被告应当按规定记录行车日志；12、原告的驾驶员违纪处理呈批表，证明被告违反原告的劳动纪律，原告依法对被告予以停班处理；13、蒙力违章情况汇总表，证据14、交警违章处理情况查询记录，证据15、中电绿源运营管理平台当班查询记录，共同证明被告存在严重交通违章行为并严重违反了原告的规章制度；16、通知，17、关于要求蒙力处理其当班期间交通违章的通知，共同证明原告多次要求被告及时处理其交通违章，但被告一直逃避拖延，拒不配合原告的管理工作；18、内部咨询函，证明原告解除被告的劳动合同，程序合法。19、解除劳动合同通知书，20、邮寄快递回执，21、手机短息通知记录，共同证明原告解除与被告的劳动合同关系前已书面通知被告；22、出勤工资核算表，23、蒙力薪资核算表，共同证明被告2016年10月至12月份的工资总额应为5610元；24、关于制定实施《客运驾驶人调离号和辞退制度》的会议纪要，证明事实跟证据7-证据10的证明事实是一样的。被告（反诉原告）蒙力向本院提交了以下证据：1、身份证复印件，证明原告的基本情况；2、湛江市中电绿源新能源运营有限公司企业档案登记资料，证明被告的基本情况；3、劳动合同，证明原告与被告签订合同的期限为2015年9月1日至2018年9月30日；4、湛劳人仲非终字【2017】21号《仲裁裁决书》，证明被告属于违法解除劳动合同；5、工资卡交易明细清单，证明原告被解除劳动合同前12个月平均工资为4401.39元。经庭审质证，被告（反诉原告）蒙力对原告（反诉被告）中电公司提供的证据有以下异议：1、证据1-5无异议；1、证据6-10的真实性有异议，因为在仲裁的时候中电公司笔录是承认没有的；3、证据11-12是合法的，但是中电公司一直没有跟员工学习过；4、证据13-15无异议；5、证据16，是通知蒙力，十来天蒙力就把违章处理好了，说逃避是不真实的，因为蒙力一直在处理违章；6、证据17，是有通知蒙力，但是说到是蒙力不配合其实蒙力是很积极配合去处理；7、证据18，该证据蒙力没有收到，也不清楚这份东西是什么时候有的；8、证据19-23都有收到；9、证据24这些都是新弄上去的，因为在仲裁的时候还没有的，中电公司仲裁的代表也说还在完善中，现在又提交来了，所以是造假的。原告（反诉被告）中电公司对被告（反诉原告）蒙力提供的证据有以下异议：1、证据1-2三性无异议；2、证据3证明事实有异议，该劳动合同印证了原被告确立劳动时间为2015年9月1日，证据清单里面夹着一份解除劳动合同通知书，证明事实有异议，蒙力是存在多次的交通违章，并且他也违反了公司的劳动纪律，违反了公司制度，因此原告是合法解除蒙力的；3、证据4真实性无异议，合法性和证明事实有异议，这份裁决书是原告提出诉讼，所以其并没有发生法律效力，其次这份裁决书超过被告仲裁请求而自行作出认定，显属违法，与客观事实不符，故此被告自此主张原告违法解除劳动合同，依法是不能成立的；4、证据5的真实性、合法性无异议，证明事实有异议，根据双方签订的劳动合同里面约定被告的工资是1210元，应当按合同约定计算工资。本院审核认定，对中电公司提供的证据1-5、13-17、19-23，蒙力没有异议，本院予以采信；证据6是双方都确认的劳动合同，应予采信；证据7-12，蒙力对真实性有异议，但未能举证予以否定，本院采信上述制度和公告的内容的真实性；对证据18，因蒙力认为没有向其告知，本院不予采信；对证据24的真实性予以采信。对蒙力提供的证据1-2，中电公司没有异议，应予采信；对证据3劳动合同、证据4仲裁裁决书予以采信；对证据5工资卡清单予以采信。本院审理查明，2015年9月1日，原告（反诉被告）中电公司与被告（反诉原告）蒙力签订书面的《劳动合同》。合同约定，合同期限为2015年9月1日起至2018年9月30日止；工作内容（岗位或工种）司机；基本工资为1210元/月。中电公司安排蒙力驾驶晨鸣纸业公司的上下班车。2016年10月17日，中电公司对蒙力进行停工处理。2016年12月15日，中电公司作出《解除劳动合同通知书》，并于当天以特快专递的方式送达给蒙力。通知书的内容为“蒙力，我公司与你于2015年9月1日签订了劳动合同，双方建立了劳动关系。但在劳动合同履行过程中，公司发现你不能胜任本职工作，劳动态度差，拒不配合公司管理工作。并且由于你的不良行为，还给公司造成了损失，根据我司与你签订的《劳动合同》第九条第（五）项第3点，本公司决定于2016年12月21日起解除与你的劳动合同。”中电公司确认蒙力的工资发放至2016年9月底，10月至12月的工资尚未发放。另查明，蒙力于2015年12月19日至2016年9月26日，共有6次违章，其中4次闯红灯，1次超速，1次不按车道行驶，5次被记6分，合计被记30分。中电公司于2016年9月1日开始实施《湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司客运驾驶人调离和辞退制度》。本院认为，本案是劳动争议纠纷。案件的争议焦点是：原告（反诉被告）中电公司解除与被被告（反诉原告）蒙力的劳动关系是否合法正当？根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；”原告中电公司与被告蒙力签订的《劳动合同》第八条第（五）项“乙方（蒙力）有下列情形之一的，甲方（中电公司）可以解除劳动合同：3、严重违反甲方的规章制度的；”而中电公司制定的《湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司客运驾驶人调离和辞退制度》第3条规定“公司对有下列情形的客运驾驶人员，视情节轻重予以调离或辞退：（1）在一个记分周期（12个月）内，因违反道路交通安全法律、法规的行为被累积计分达到12分。”蒙力在2015年12月19日至2016年9月26日因违反道路交通安全法律、法规的行为被累积记分30分。按照上述规定第3条，中电公司予以辞退是正当的。虽然《湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司客运驾驶人调离和辞退制度》是2016年9月1日才实施的，而蒙力只是在9月26日冲红灯被记分6分。但蒙力作为一名客运司机，明知驾驶客车冲红灯是严重违反交通安全法规的危险行为，却多次违规驾驶，且因违反交通安全法规被记30分（根据《机动车驾驶证申领和使用规定》，蒙力应被暂扣驾驶证，并参加相关考试，才能恢复驾驶资格，但蒙力显然以不正当的方式规避了相关的行政处罚），明显是不能胜任客运司机工作。交通运输部、公安部、国家安全生产监督管理总局联合发布的《道路旅客运输企业安全管理规范（试行）》第十九条第二款规定“对三年内发生道路交通事故致人死亡且负同等以上责任的，交通违法记分有满分记录的，以及有酒后驾驶、超员20%、超速50%或12个月内有三次以上超速违法记录的驾驶人，道路旅客运输企业不得聘用其驾驶客运车辆。”故本院认为，中电公司解除与蒙力的劳动关系并无不当。蒙力认为中电公司违法解除合同，反诉请求中电公司予以赔偿，没有法律依据，本院不予支持。2016年10月17日，中电公司以蒙力不遵守公司规定和不服从管理对其作出停工处理。蒙力对此并未提出异议。因蒙力的工资收入由基本工资和出勤工资组成，而蒙力在11月、12月均未出勤，故中电公司应发放不低于湛江市最低工资标准基本工资1210元给蒙力。仲裁机构以《广东省工资支付条例》第三十九条规定，裁决中电公司支付正常出勤工资是不正确的。该规定的前提是“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产。”而本案中电公司是正当行使管理职能。蒙力申请仲裁时并未请求中电公司支付2016年10月的工资，而坡头区仲裁委员会在未向蒙力释明，要求其变更请求的情况下，裁决中电公司予以支付，明显不当，应由双方予以协商解决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十九条的规定，判决如下：一、原告（反诉被告）湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司解除与被告（反诉原告）蒙力的劳动关系合法有效；二、原告（反诉被告）湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司在本判决生效后十日内向被告（反诉原告）蒙力支付2016年11月、12月的工资共2420元；三、驳回被告（反诉原告）蒙力的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，反诉费5元，由被告（反诉原告）蒙力负担。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。审判员 詹  敏  志二〇一七年五月十六日书记员 梁罗芬（代）附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作认为造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。