陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕07民终402号上诉人（原审被告）：西安顺泰企业营销策划有限公司。住所地：西安市高新区高新路云顶园小区*号楼*单元**层*****号。法定代表人：李尚辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：严龙，陕西吉尔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：留坝县任我行旅行社有限责任公司。住所地：留坝县城关镇紫柏路。法定代表人：刘君丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘君杰，男，1973年12月23日生，汉族，住陕西省留坝县。系刘君丽之弟。上诉人西安顺泰企业营销策划有限公司（以下简称“顺泰公司”）因与被上诉人留坝县任我行旅行社有限责任公司（以下简称“任我行公司”）合同纠纷一案，不服留坝县人民法院（2016）陕0729民初257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人顺泰公司的委托诉讼代理人严龙，被上诉人任我行公司的委托诉讼代理人刘君杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人顺泰公司的上诉请求：请求依法撤销一审判决并改判驳回原审原告的诉讼请求，或将本案发回重审。事实和理由：一、原审判决认定事实严重错误。1、原审判决认定QQ邮箱对应的QQ为上诉人QQ号码明显错误。上诉人与留坝县紫柏山旅游产业投资开发有限责任公司签订的协议书首页载明上诉人的邮箱，载明的上诉人的QQ号，上诉人的QQ并非邮箱对应的QQ。在协议首页分别明确载明邮箱和QQ的情况下，原审判决却认定邮箱对应的QQ为上诉人的QQ，明显属于认定错误。2、被上诉人提供的证据不能作为认定本案事实的依据。本案中，被上诉人提供的QQ聊天记录、系统订单返利明细等证据均为电脑截图并非原始记录，也未当庭与原始记录进行核对，不能单独作为认定案件事实的依据。另外，被上诉人提交的QQ聊天记录第一页显示QQ昵称为“珍珍”，但后续几页QQ聊天记录显示QQ昵称为“飘飘”，前后矛盾，存在重大疑点，原审未对该疑点进行核对查证。3、原审判决认定证据效力有误。被上诉人提供的系统订单返利明细属于无法与原件核对的传来证据和间接证据，而上诉人提供管理平台消费数据资料来源于订票管理平台，是原始证据和直接证据。在两份证据存在明显矛盾的情况下，原审判决将系统订单返利明细作为定案依据，无法令人信服。4、原审判决错误认定上诉人提供的官网票价和相关新闻等证据。上诉人提交的栈道水世界官方网站的票价信息和知名媒体对栈道水世界开园相关信息等证据，旨在证明栈道水世界的官方价格要高出被上诉人在管理平台显示的代理价格，其并非没有盈利。该证据双方都没有异议，但原审判决却认定与本案没有关联性，又无法说明理由。另外，旅行社行业中普遍存在为了争取客源，争夺购票平台资源，宁愿忽略门票利润，让争取到的客源在餐饮、住宿等方面使旅行社盈利的现象，因此被上诉人的代理价与实际销售票价之间没有差价不属于违背常理的现象。二、原审判决严重违反法定程序。本案中，被上诉人存在将代理商代收的门票款未返还的情况，上诉人依据相关法律、司法解释规定在一审开庭前提交了反诉请求，但原审在未有合理理由且未出具不予受理裁定书的情形下对上诉人提出的反诉请求不予受理，明显违反法律规定。被上诉人任我行公司辩称，一、原审判决认定事实正确。1、原审判决认定QQ邮箱对应的QQ为上诉人的QQ号码符合客观事实。首先，上诉人承认的邮箱为其所有。其次，根据腾讯QQ邮箱设置邮箱账号为主显账号的规定，已有QQ号码，可以将其绑定一个Email账号，代替QQ号码来登陆QQ，这样一来，上诉人在使用QQ号码的同时，使用邮箱是完全可以的。第三，QQ号码确实履行了上诉人的工作职责。2、被上诉人提交的证据，正是来源于上诉人载明的QQ邮箱号码，当庭打开即可查明。而QQ昵称，是可以随意修改的，QQ好友之间还可以备注，无论昵称怎么称呼，其使用的账号始终没有改变，不存在矛盾和疑点的问题。3、原审认定证据效力正确。通过邮箱账号和聊天记录显示，系统订单返利明细是真实的。4、上诉人提供的证据与本案没有关联性，原审认定正确。二、原审判决未违反法定程序，上诉人所称被上诉人存在将代理商代收的门票未返还的情况严重失实。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求二审驳回上诉，维持原判。任我行公司向原审法院起诉请求：1.要求被告及时偿还原告欠款49680元；2.被告承担本案诉讼费用。原审法院经审理查明：2015年6月1日，被告与留坝县紫柏山旅游产业投资开发有限责任公司（即中国栈道水世界）签订留坝中国栈道水世界汉中办事处协议书，授权被告以“水世界汉中市场办事处”的名义，对栈道水世界景区进行营销，包括电子平台的制作、管理以及招募代理商。之后，被告为原告开通cynwt的订票账户，授权原告通过该账户销售中国栈道水世界门票。双方口头约定：1.景区现付的门票（不包括学生票），每销售一张被告给原告返现30元;2.代理商代收的门票，按周内78元/张、周末98元/张结算后，从原告预交给被告的费用中扣除。2015年7月4日至9月4日，原告通过订票平台共接受栈道水世界的订单727件，除去预定未消费的订单142件和学生票订单183件，有消费金额的订单共计402件。其中：代理商代收订单23件，该订单包含周内门票69张、周末门票56张；景区现付订单379件，该订单包含周内门票949张，周末门票707张。2015年10月10日，被告工作人员通过QQ将留坝任我行系统订单返利明细发给原告，确认被告应支付原告景区现付的门票返现款49680元。之后，原告多次打电话、发短信给李尚辉要求给付该笔款项，李尚辉对欠款事实无异议，但一直未给付。另查明，通过邮箱注册QQ，账号显示为：邮箱（QQ号），账号无法更改。原审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，双方均应按合同的内容履行自己的义务。原告任我行公司与被告顺泰公司就销售中国栈道水世界门票达成口头协议，符合法律规定。被采信的证据相互印证，能证实口头协议的具体内容。原告履行了代销门票的合同义务，被告就应按照约定支付价款或报酬，故原告的诉讼请求，应予以支持。对被告当庭提起的反诉，合议庭决定不合并审理，告知被告另案起诉。综上，依据相关法律规定，判决：被告西安顺泰企业营销策划有限公司拖欠原告留坝县任我行旅行社有限责任公司的合同价款49680元，于本判决生效后十日内付清。案件受理费1042元，由被告西安顺泰企业营销策划有限公司负担。经本院二审审理查明，一审判决认定事实清楚，证据充分，本院依法予以确认。本院认为，本案争议的问题集中于一审中对证据和事实的认定，以及审判程序两个方面。关于对证据和事实的认定部分：1、本案中涉及的的电子邮箱为上诉人顺泰公司所用，该QQ号码也属于其工作人员李珍珍所有并使用，因此一审判决采信该QQ号码与被上诉人任我行公司之间的聊天记录并作为定案依据并无不当。2、被上诉人任我行公司在一审中提供的证据资料确实均为电脑截图，非原始记录，一审当庭也未与原始记录进行核对。但在本案二审庭审中，通过当庭登录被上诉人任我行公司的QQ并查阅聊天记录，显示其聊天记录与复印件一致，而昵称显示为“珍珍”及“飘飘”的QQ号码为同一号码，作为重要定案依据的Excel文档“系统订单返利明细”，在被上诉人任我行公司的电脑中显示的该文档的最后修改时间与QQ聊天记录显示的接收时间矛盾，但本院查阅了被上诉人任我行公司向一审法院提交的光盘资料中的文档，该文档显示最后修改时间为2015年10月10日8：34：32，与QQ聊天记录显示的文档接收时间吻合。因此，一审对该几份证据的认定正确。3、上诉人提交的栈道水世界官方网站的票价信息和媒体报道的相关资料，与本案并不具有关联性，一审对此证据认定准确。关于审判程序部分：根据相关司法解释的规定，本案中上诉人顺泰公司在一审中提出的反诉请求确实与被上诉人任我行公司的本诉请求基于相同的事实和法律关系，应当受理并与本诉合并审理，一审法院在该程序问题上确实存在瑕疵。但综合全案来看，反诉未被受理并未影响其实体权利，上诉人顺泰公司的反诉请求可以通过另案诉讼进行解决，且该程序问题并非属于法律、司法解释所规定的严重违反法定程序而必须发回重审的范畴。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，实体判决正确，审判程序虽有瑕疵，但并不影响上诉人的实体权利，上诉人的上诉理由均不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1042元，由上诉人西安顺泰企业营销策划有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄存宏审 判 员  陈传汉代理审判员  高 峰二〇一七年五月二十二日书 记 员  谢 萌