新疆生产建设兵团第一师中级人民法院民 事 判 决 书（2016）兵01民终232号上诉人（原审原告）：毛来麦提`萨伍尔，男，1981年8月1日出生，住新疆维吾尔自治区温宿县。委托诉讼代理人：艾尼瓦尔`吾布力，新疆制衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵庆，男，1985年11月19日出生，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。委托诉讼代理人：黄艺，新疆胜天律师事务所律师。上诉人毛来麦提`萨伍尔与被上诉人赵庆承揽合同纠纷一案，毛来麦提`萨伍尔不服新疆生产建设兵团阿克苏垦区人民法院（2016）兵0102民初397号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人毛来麦提`萨伍尔及其委托诉讼代理人艾尼瓦尔`吾布力、被上诉人赵庆的委托诉讼代理人黄艺，本院翻译买买提·沙力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人毛来麦提`萨伍尔的上诉请求：1、撤销一审判决，发回原审法院重审或者改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2、被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：1、一审认定事实错误。根据上诉人与被上诉人之间的承揽合同及签订的补充协议，对涉案工程的验收被上诉人也有责任，双方至今均没有履行工程验收义务，被上诉人至今未付款，被上诉人应当承担没有履行合同和违反合同的责任。二、一审法院在审理中认为上诉人不同意对工作量和工程质量进行验收，存在主观错误；上诉人认为验收时间已拖到现在，无法对工程质量进行准确的验收；三、一审程序违法，对上诉人提供的证人一审没有允许出庭。综上，请求二审法院查清事实，依法裁判，维护上诉人的合法权益。被上诉人赵庆辩称，1、双方定的土地平整合同第一条第三项约定，平整土地约6000亩，第三条约定，工程完工后甲乙双方共同进行验收，但上诉人没有完成的6000亩的承包任务，更没有申请被上诉人进行验收，且上诉人于2015年6月向喀什垦区人民法院提起诉讼，喀什法院定于2015年8月28日开庭审理，在开庭审理时，垦区法院也发现了上诉人所完成的工作量及工程质量，都未经双方验收，遂双方当事人达成补充协议，对上诉人完成的工作量以及质量规定在1个半月的时间，在2015年10月10日前共同邀请46团基建科具有专业知识的人员到施工工地对已完成工作量验收，并且第二条规定如任何一方不按约定时间参与验收工作，则以守约一方的验收结果为准，上述约定非常明确，工程竣工后双方共同进行验收，上诉人至今没有完成合同约定工作量，不符合验收标准，上诉人没有申请被上诉人进行验收，在喀什法院审理期间，被上诉人做出让步，你完成了多少，对完成的工作量及验收在一个半月进行验收，但上诉人还是没有验收，合同约定的付款条件不能成立，一审法院在查明这个事实的情况下，对上诉人明示，是否验收对工程量和质量验收，上诉人明确表示不验收，一审法院又专门做了谈话笔录，上诉人仍然坚持对其完成的工作量以及质量不验收，在此情况下一审法院才驳回了上诉人的诉讼请求，被上诉人认为一审法院判决没有错误。2、一审法院组织双方对17份证人证言进行了质证，由于上诉人17个证人证明的问题一致，都是证明上诉人去被上诉人工地干活，不能证明干了多少以及是否合格，同时这些证人都是上诉人雇佣的员工，对其工程的量和质量没有证明效力，所以没有让所有人出庭作证，一审法院的做法程序并没有错误，综上，上诉人的理由及观点不能成立，一审法院查明的事实是清楚的，请二审法院维持一审判决。毛来麦提`萨伍尔向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付3000亩土地平整工程款840000元；2、被告赔偿27辆工程车62天的停运损失1171800元；3、被告赔偿27辆车的运费108000元；4、被告赔偿违约金84000元；5、由被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2014年12月30日，原、被告签订《土地平整承包合同》，约定：工程名称融创生态农业园土地平整，工程地点麦盖提县某团某连，工程造价平整土地约6000亩，单价280元/亩，工程验收：工程竣工后由原、被告双方共同组织验收，严格按照设计及施工要求进行验收，要求达到地面平整、符合要求（南北落差不大于30厘米、东西落差不大于20厘米），结算方式：被告在原告机械到现场进行施工后10天，支付原告每月每辆45000元燃油费，工程竣工并验收合格后，被告将2015年12月底前一次性支付结算原告剩余工程款。合同签订后，原告称其已平整了3000亩土地。被告未支付原告任何费用亦未履行任何合同义务。2015年6月8日原告就本案纠纷向新疆生产建设兵团喀什垦区人民法院提起诉讼，在喀什垦区人民法院审理过程中，2015年8月28日原、被告双方签订《土地平整承包合同》补充协议对该工程竣工验收时间作了如下约定：一、自本协议签订之日起一个半月内即2015年10月10日之前，原、被告双方共同邀请46团基建科具有专业知识的人员至施工工地对已完工工程依据协议约定标准进行验收；二、若任何一方不依约定时间参与验收工作的，则以守约方与46团基建科具有专业知识的人员验收形成的验收结果为准。2015年9月16日，因原告未在法定期限内按时交纳诉讼费，新疆生产建设兵团喀什垦区人民法院下发（2015）喀垦民初字第401号民事裁定书，该案按自动撤诉处理。至今原告对完成的工作量和工程质量，只自行进行了统计，并未按照《土地平整承包合同》补充协议要求邀请46团基建科具有专业知识的人员进行验收，在本院审理期间，原告向法庭明确表示对涉案合同原告完成的工作量和工程质量不再验收。一审法院认为，原告与被告签订的《土地平整承包合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，应为有效。双方当事人应依约享有权利，履行合同义务。合同签订后，原告开始施工，由于双方签订合同条款粗犷，对履行细节约定不明，致使合同履行情况至今不明。原、被告双方合同明确约定工程竣工验收合格后被告支付工程款，而原、被告对工程未进行竣工验收。双方发生纠纷后，根据双方在喀什垦区人民法院的组织下签订的《土地平整承包合同》补充协议对该工程竣工验收时间作的约定，原、被告任何一方均未按照约定对涉案工程进行竣工验收，从原告提供的现有证据无法反映出涉案工程的现状，无法证明原告按照约定履行平整土地的工作量和工程质量，且原告向法庭明确表示对涉案合同原告完成的工作量和工程质量不再验收。故原告要求被告支付工程款、停工损失、交通运输费及违约金的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告毛来麦提`萨伍尔的诉讼请求。二审中，上诉人、被上诉人均没有提交新的证据。本院查明的事实和一审法院查明的基本事实一致。本院认为，关于一审是否存在程序错误的问题。首先，从一审庭审笔录中并未查明上诉人要求证人出庭，一审法院不同意的情形；其次，上诉人一审中申请证人出庭，其证实的问题系上诉认为被上诉人平整土地的事实及车辆停工损失的问题，对上诉人与被上诉人之间存在承揽合同关系，上诉人平整土地的事实被上诉人并未否认，只是对上诉人平整土地是否达到了双方承揽合同约定的要求提出异议，上诉人提供的证人并不能证明该事项，是否出庭并不影响案件事实的查明；最后，一审中对上诉人提交的17份证言进行了质证，不存在剥夺上诉人权利的事实。综上，对上诉人认为一审程序错误的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于一审查明事实有误，应当支持上诉人一审全部诉讼请求的问题。上诉人与被上诉人是承揽合同关系，上诉人应当按照承揽合同的约定，向被上诉人交付工作成果，由被上诉人进行验收。但根据查明的事实，上诉人系在承揽工作进行中与被上诉人发生纠纷，并未按照承揽合同的约定，完成双方全部的承揽合同约定的工作；为此，上诉人与被上诉人为矛盾的解决，签订了补充协议，双方应当按照补充协议的约定，享有权利和履行义务，而上诉人、被上诉人均未按照补充协议的约定，组织验收；但上诉人作为承揽人，其要主张被上诉人按照承揽合同支持承揽费用，应当提供己方已交付合格承揽成果的证据，在上诉人没有按照补充协议约定，与46团基建科对已完成承揽土地的工作质量进行验收确认，经一审法院释明，上诉人也拒绝对工作成果的质量进行验收，上诉人应当承担举证不能的责任。上诉人认为，一审查明事实有误，被上诉人应当支付承揽合同费用的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。对上诉人请求的停工损失和机械拉运费用。由于上诉人并未完成承揽合同约定的工作成果，其无法证明停工是由于被上诉人的原因造成，对该上诉请求，上诉人没有提供证据加以证明，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费24430元，由上诉人毛来麦提`萨伍尔负担。本判决为终审判决。审判长  李俊锋审判员  康常荣审判员  徐 敏二〇一七年四月二十四日书记员  陈默涵1