江西省赣州市中级人民法院行 政 判 决 书（2018）赣07行终449号上诉人（原审原告）钟德明，男，汉族，1976年9月9日出生，住江西省赣州市宁都县。委托代理人马锦文，于都县梓山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）于都县国土资源局，住所地于都县贡江镇长征大道**。法定代表人刘登，局长。委托代理人曾红建，该局法规股股长。委托代理人肖香银，该局法律顾问。被上诉人（原审被告）于都县人民政府，，住所地于都县贡江镇渡江大道**法定代表人陈阳山，县长。委托代理人刘慧芳，于都县人民政府法制办干部。委托代理人华俊斌，江西律嘉律师事务所律师。上诉人钟德明因土地行政处罚一案，不服江西省赣州市章贡区人民法院（2018）赣0702行初147号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审审理查明：原告钟德明与练百发于2017年3月分别与华南昌、钟大相、练猷泉签订协议，将黄麟乡罗西村枣树面组下窑下河边土地租赁给钟德明与练百发使用。原告钟德明于2017年4月份开始对租用的土地进行平整，5月份进行路面水泥硬化，并建设一栋一层房屋，用于开办驾驶培训场。2017年5月19日，被告于都县国土资源局对原告钟德明非法占地行为立案查处，进行了现场勘测及调查，出具《责令停止土地违法行为通知书》，2017年5月25日被告于都国土资源局作出于国土处监字（2017）第12-06号《土地违法案件行政处罚决定书》，认定原告钟德明非法占用农用地面积5.0亩，并处以罚款人民币64600元。2017年12月13被告于都国土资源局委托赣州恒泰房地产经纪服务有限公司对原告钟德明租用土地面积进行了测绘，赣州市恒泰房地产经纪服务有限公司出具的《黄麟乡上关村垇下组高脚塅，公馆盘龙组大肚坵，罗西村枣树面组摇下窝（两家）测量技术报告》，认定原告用地面积为4340.44平方米，合6.5107亩，用地类别为耕地。2017年12月18日被告于都县国土资源局向原告钟德明作出《关于撤销〈土地违法案件行政处罚决定书〉的决定》，撤销了其于2017年5月25日作出的于国土处监字（2017）第12-06号《土地违法案件行政处罚决定书》。2017年12月22日被告于都县国土资源局作出《行政处罚告知及听证告知书》并送达原告钟德明，2018年1月2日，被告于都县国土资源局向原告钟德明作出于国土监字（2018）2号《于都县国土资源局行政处罚决定书》，认定原告钟德明非法租用集体土地开办驾校培训场，非法占用耕地面积4340.44平方米，处以行政处罚。原告钟德明不服该决定，向被告于都县人民政府申请复议，被告于都县人民政府于2018年4月29日作出于府复字（2018）2号《行政复议决定书》，维持于都县国土资源局作出行政处罚决定。原审法院认为：《中华人民共和国土地管理法》第四十三条规定：“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。”第六十三条规定：“农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设；但是，符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转移的除外。”第七十六条规定：“未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款；”《江西省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第四十五条规定：“未经批准、采取欺骗手段骗取批准或者超过批准用地的数量，非法占用土地的，依照《土地管理法》第七十六条和《实施条例》第四十二条的规定予以罚款处罚的，按下列标准执行：……（二）占用其他耕地的，每平方米10元以上20元以下；”根据上述规定，任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地，使用农民集体所有的土地进行非农业建设的，必须符合法定的除外条件，并经依法批准，对于未经批准非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门予以行政处罚。本案中，原告钟德明租用农民的集体土地建设驾驶培训场，未经相关部门批准，属于非法占用土地，被告于都县国土资源局对原告钟德明予以行政处罚，符合法律规定。关于本案争议的涉案土地类别是否属于耕地的问题，被告于都县国土资源局委托第三方公司作出了测量技术报告，认定涉案土地的面积为4340.44平方米，用地类别为耕地。经审查，该第三方公司具有测绘资质证书，测绘人具有测绘资格，该测量技术报告符合法律规定。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第六十三条第（二）项规定：“证明同一事实的数个证据，其证明效力一般可以按照下列情形分别认定：（二）鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言；”故被告于都县国土资源局提交的测量技术报告证明效力优于原告钟德明提供的证人证言及村委会证明，一审法院对测量技术报告认定涉案土地类别属于耕地的事实予以采信。判决如下：驳回原告钟德明的诉讼请求。案件受理费50元，由原告钟德明负担。上诉人钟德明不服，上诉称：请求依法撤销一审判决，改判撤销于府复字（2018）行政复议决定书和于国土监字（2018）2号《于都县国土资源局行政处罚决定书》。事实与理由：一、一审法院未查清上诉人占用的地属于何种性质，第三方认定上诉人占用的是耕地，完全不是事实，其实上诉人占用的地原来是河坝乱石、草蓬，既不可种植物也无任何果树的不用之地；二、被上诉人未向法庭举证证明第三方有测绘资质证书，有测绘资格，是在庭后在上诉人不知情的情况下向法庭提供的。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误。被上诉人于都县国土资源局辩称，一、答辩人聘请第三方进行测绘和套图，并出具了《用地范围图与土地利用现状图》，经套图，上诉人所占土地属于耕地；二、根据《全国土地分类》，耕地是指：种植农作物土地，包括熟地、新开发复垦整理地，休闲地、轮歇地、草田轮作地；以种植农作物为主，间有零星果树、桑树或其他树木的土地，平整每年能保证收获一季的已垦滩地和海涂。据此，上诉人占用的地无疑是出租人开垦用于种植农作物的土地；三、依据上诉人与村民签订的土地租赁协议及约定支付租金，说明该土地就是村民已垦开的土地，并非乱石、草蓬。综上，恳请维持原判。被上诉人于都县人民政府辩称，测量技术报告是第三方公司出具的，该公司具有测绘资质证书，测绘人也具有测绘资格，符合法律规定。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，请求维持。本院经审理查明的事实与原审查明的一致。本院认为，当事人在二审中的争议焦点是案涉土地属耕地还是属河坝乱石、草蓬。从上诉人与出租人签订的土地租赁《协议》看，《协议》写明案涉土地属荒坪，从诸多村民签名的《证明》看，《证明》写明案涉土地属荒草坪，从上诉人在限期内不对《行政处罚告知及听证告知书》申请听证申辩看，《行政处罚告知及听证告知书》写明案涉土地属耕地，结合土地租赁《协议》是上诉人与出租人个人签订并由出租人个人收取租金，而不是与村集体签订并由村集体收取租金的事实，应当认定案涉土地虽不是承包地，但已有所归属，属于经出租人开垦耕种过的土地即耕地，而不是属于上诉人所称的河坝乱石、草蓬。《江西省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第四十四条规定：“未经批准、采取欺骗手段骗取批准或者超过批准用地的数量，非法占用土地的，依照《土地管理法》第七十六条和《实施条例》第四十二条的规定予以罚款处罚的，按下列标准执行：……（二）占用其他耕地的，每平方米10元以上20元以下；……”上诉人非法占用土地，应根据该规定予以处罚，处以每平方米19元在标准的幅度内。综上，上诉人的上诉理由不能成立，予以驳回。原判认定事实清楚，适用法律法规正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费50元，由上诉人钟德明承担。本判决为终审判决。审判长  刘定丰审判员  周洋发审判员  肖东长二〇一八年十二月二十一日书记员  王 豪