天津市蓟州区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0119民初10824号原告：李小光，男，1973年7月22日出生，汉族，现住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：张晓爱（原告之妻），1972年8月20日出生，汉族，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：许志安，蓟州区保平法律服务所法律工作者。被告：天津市津京洪旅游有限公司，住所地天津市蓟州区洪水庄村北。法定代表人：郑立明，职务：经理。被告：付合刚，男，1977年3月26日出生，汉族，住天津市蓟州区。二被告共同委托诉讼代理人：刘剑，天津惠予达律师事务所律师。原告李小光与被告天津市津京洪旅游有限公司（以下简称津京洪公司）、付合刚一般人格权纠纷一案，本院于2018年9月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李小光及其委托诉讼代理人张晓爱、许志安，被告津京洪公司、付合刚及其共同委托诉讼代理人刘剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李小光向本院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告已发生的医疗费5000元及精神损害抚慰金50000元，计55000元；2.请求法院依法对原告的伤残系数进行司法鉴定，并按伤残等级评定情况确定误工、护理、营养期限的赔偿标准。根据鉴定结果增加诉讼请求；3.诉讼费用由二被告承担。庭审中原告增加诉讼请求：要求被告赔偿原告伤残赔偿金201852元、误工费69250元（250元／天×277天）、护理费13530元（123元／天×110天）、营养费5500（50元／天×110天）、鉴定费1500元。事实与理由：被告津京洪公司拟在山顶上修建卫生间，故将该建设项目经投标交给第二被告付合刚完成。二被告是发承包关系。付合刚于2018年3月1日代表津京洪公司找到原告，请求携挖掘机完成山顶的基础作业，口头约定每小时100元。因该项作业涉及损坏村民树木，刚开始作业便被群众叫停。后为完成合同任务，二被告又继续命原告于3月2日下午再将挖掘机重新开到山上待命，然后于晚8点趁夜黑人静指挥原告开始施工。本来山体作业面狭窄且倾斜度大，作业时因机械需适当移动，导致倾斜度不断加大。至3月3日3时许原告发现险情后，立即停止作业，支起大臂，并让现场被告方人员马上将空隙处用碎石充塞，尚未得充塞，该挖掘机便顷刻侧翻，并滚摔在距地面200米的山下，导致原告全身受伤及车辆彻底损毁。事故发生后，付合刚及时将原告送到人民医院抢救治疗，经住院18天后，原告出院。原告住院期间，除被告支付约21000元医药费，并将报废车辆运回外，原告又续开支5000元医疗费，故请求法院依法判令二被告赔偿原告医疗费5000元，并依据鉴定结果依法确定相应的误工费、护理费、营养费的赔偿标准及精神损害赔偿金50000元。此次事故的成因皆为二被告越界施工，安排原告在照明及防护措施、应急措施不佳的夜间进行高空危险作业，加之被告方配合不到位所致。故二被告应依法承担全部责任。请求人民法院依法裁决。津京洪公司辩称，京津洪公司未授权付合刚代表京津洪公司向李小光发出任何指令，原告与京津洪公司不存在任何法律关系，故此京津洪公司不是适格被告；事发当天，因游客众多，二被告为防止发生事故协商确定晚上施工作业，工作内容为原告对景区出口的碎石进行清理。当晚京津洪公司提供了充足的照明和满足施工的现场条件。原告将车辆开至施工地点，并开动了挖掘机，说明原告已经确认了现场符合施工条件，自身尽到了合理审查义务。京津洪公司对原告受伤不存在任何过错，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。付合刚对原告诉称事故发生的时间、经过，以及其与被告口头约定每小时100元、为原告垫付21000元医药费的事实予以认可，辩称付合刚与京津洪公司签订了承揽协议，约定将溶洞景区出口的碎石和土渣清理工程承揽给付合刚。后付合刚找到李小光自备挖掘机将溶洞景区出口的碎石和土渣进行清理，不是高空作业，也不是高度危险作业。双方达成租赁意向后，李小光提前到施工现场进行了确认，表示可以进行施工，后双方建立了租赁合同关系。原告将挖掘机开至施工地点，由于白天景区游客众多，故经二被告协商确定将施工时间改为晚上。在作业过程中，由于原告操作不当导致车体倾斜，现场管理人员及他人均阻拦原告不要再移动挖掘机，原告仍然开动挖掘机，导致挖掘机翻至山坡。对此次事故的发生，原告负有不可推卸的责任。付合刚从未强令原告作业，事故发生后付合刚已经尽到了救治义务，不应再承担赔偿责任，请求法庭驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：京津洪公司（甲方）与付合刚（乙方）于2018年2月27日签订了承揽协议书，甲方景区出洞口处进行清理的业务由乙方承揽，双方对承揽范围、承揽方式、价款等作出了具体的约定。2018年3月1日付合刚找到李小光，双方口头约定由李小光自备挖掘机到山顶对溶洞出口处的碎石和土渣进行清理，费用为每小时100元。后因白天游客众多，施工地点又为溶洞出口处，故二被告协商确定施工时间改为晚上。二被告虽然提供了照明条件，但未提供任何的安保措施。李小光于2018年3月2日下午将自己所有的挖掘机开至施工地点，于当晚8点左右开始施工。施工地点为山坡，存在一定坡度，施工时挖掘机需要适当移动，故坡度不断加大。2018年3月3日3时许，李小光发现险情后，下车巡视具体情况。在场的负责人及其他人员均劝阻李小光不要再继续作业，李小光认为可以排除险情，遂自行上车继续操作挖掘机，后挖掘机发生侧翻摔到山下，致使李小光受伤、挖掘机受损。事故发生后，付合刚及时将李小光送至蓟州区人民医院抢救医治。经天津市蓟州区人民医院诊断：李小光左侧1-6肋骨骨折，左侧肩胛骨骨折，头面部皮肤撕裂伤，腰椎2、3、4椎体骨折，左膝胫骨外侧髁骨折，腰1-2左侧横突骨折等。经天津市河西医院法医司法鉴定所鉴定：李小光面部瘢痕符合九级伤残、肋骨损伤符合十级伤残。李小光共住院治疗18天，花费医疗费共计25280.73元（其中付合刚垫付21000元，李小光自行支付4280.73元）、鉴定费1500元。另查，李小光为非农业户口。本院认为，民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。京津洪公司作为定作人与付合刚共同协商确定晚上进行施工作业，且明知在山坡施工存在一定的危险，却未提供任何的安保措施，存在过失，故京津洪公司对李小光的损失应当承担赔偿责任。付合刚作为接受劳务方，与津京洪公司共同协商确定晚上进行施工作业，明知在山坡施工存在一定的危险，却未提供任何的安保措施，应对李小光的损失承担赔偿责任。李小光作为提供劳务方，在发生险情时不听劝阻，过于自信地认为能够避免危险的发生，导致自身受伤，存在一定过错，对自身损失亦应承担一定责任。对于李小光的损失，结合本案实际情况，本院确认李小光自行承担40%的责任，付合刚承担30%的责任，京津洪公司承担30%的责任。关于经济损失问题，李小光主张的医疗费25280.73元、鉴定费1500元，有票据为证，本院予以确认，其中付合刚垫付医疗费21000元，李小光自行支付医疗费4280.73元。李小光主张伤残赔偿金201852元，其计算方法不符合法律规定，本院不予支持，经核算李小光的伤残赔偿金为169167.6元（40278元×21%×20年）。李小光主张误工费69250元，但未提供证据证明其有固定收入或者其近三年的平均收入情况，亦未提供证据证明误工期的确定依据，本院认为李小光的误工费应当参照天津市居民服务、修理和其他服务业上一年度在岗职工平均工资计算即123元/天，考虑到李小光的伤情，本院酌定李小光的误工期为120天，故李小光的误工费为14760元（123元/天×120天）。李小光主张护理费13530元、营养费5500元，本院认为李小光主张的护理费及营养费日计算标准均符合法律规定，但未提供证据证明护理期、营养期的确定依据，考虑到李小光的伤情，本院酌定李小光的护理期为60天、营养期为90天，故李小光的护理费为7380元（123元/天×60天）、营养费为4500元（50元/天×90天）。李小光主张精神损害抚慰金50000元，根据其伤残等级情况，本院确认其精神损害抚慰金为10000元。综上，李小光的经济损失共计232588.33元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告付合刚赔偿原告李小光各项经济损失共计232588.33元的30%即69776.5元，扣除付合刚已垫付的21000元，再由付合刚赔付李小光48776.5元，于本判决生效后十五日内付清，并直接汇入李小光的中国建设银行账户（账号：6227********）；二、被告天津市津京洪旅游有限公司赔偿原告李小光各项经济损失共计232588.33元的30%即69776.5元，于本判决生效后十五日内付清，并直接汇入李小光的中国建设银行账户（账号：6227********）。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1071元（原告已预交），由原告负担428.4元，由被告付合刚负担321.3元，由被告天津市津京洪旅游有限公司负担321.3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  魏树军审 判 员  闵 鹏人民陪审员  卢铁良二〇一八年十二月二十五日法官助理史龙国书记员蒙文颖附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。