贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书(2018)黔0523民初3117号原告：贵州天健矿业集团股份有限公司金沙县高坪乡鑫达煤矿，住所地金沙县高坪乡金院村，社会统一信用代码：91520000761356343P。企业负责人：李前秀，系单位负责人。委托代理人：李芝炳，男，系公司法律顾问，特别授权。被告：鲁朝飞，男，1975年12月19日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。委托代理人：方明知，男，金沙县木孔法律服务所法律工作者，系特别授权。原告贵州天健矿业集团股份有限公司金沙县高坪乡鑫达煤矿（以下简称鑫达煤矿）诉被告鲁朝飞工伤保险待遇纠纷一案，本院曾作出（2018）黔0523民初890号民事判决，原告鑫达煤矿不服本院民事判决上诉于贵州省毕节市中级人民法院，贵州省毕节市中级人民法院于2018年8月27日作出（2018）黔05民终2553号民事裁定撤销原判决将本案发回本院重审。本院于2018年9月3日立案后，依法组成合议庭于2018年10月9日公开开庭进行了审理。原告鑫达煤矿的委托代理人李芝炳、被告鲁朝飞的委托代理人明方知到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫达煤矿向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决按受伤上年度煤矿工伤理赔标准3955元/月支付被告一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、护理费共计25690元；2.诉讼费用由被告负担。事实与理由：被告于2016年12月5日在原告鑫达煤矿井下做工受伤，伤后送往金沙陈飞医院住院治疗。2017年4月20日经毕节市人力资源和社会保障局调查认定为工伤，2017年7月28日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，停工留薪期3个月。2018年2月22日经金沙县劳动人事争议仲裁委员会作出金劳人仲案字（2018）110-2号仲裁裁决书，裁决由原告支付被告一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、住院期间护理费、体检费、交通费等共计31719元。被告2016年12月做工受伤，仲裁委员会应按照受伤上年度工伤赔偿标准3955元/月计算一次性伤残就业补助金和停工留薪工资，按98元/天计算护理费，仲裁委员会裁决错误，为此特诉至法院。原告鑫达煤矿为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交了如下证据：1.认定工伤决定书一份。用以证明被告所受之伤属于工伤。经质证，被告对三性无异议。2.鉴定结论通知书复印件一份。用以证明被告劳动功能障碍程度为伤残十级。经质证，被告对三性无异议。3.金沙县劳动人事争议仲裁委员会金劳人仲案字（2018）1110-2号仲裁裁决书。用以证明通过劳动仲裁前置程序，经仲裁委到金沙县社会保险事业局核实，被告于2016年10月28日参加了工伤保险，受伤时间为2016年12月5日，被告是参保职工。经质证，被告对真实性无异议，对证明目的有异议，受伤时被告已脱保不是参保职工。被告鲁朝飞辩称：对3955元/月的赔偿标准有异议，要按当年的赔偿标准计算。护理费不能按照服务行业计算，应按照农民工社会平均天数所得金额予以计算。经过被告去社保局查询，鲁朝飞上班期间是属于参保期间，但是受伤之时是脱保时间，被告要求法院把社保部门应该支付的部分判归用人单位和单位承担的工伤赔款一并支付给被告。被告鲁朝飞为支持其抗辩主张，在举证期限内向本院提交了如下证据。社会保险管理信息。用以证明被告受伤时间不在保险期内。经质证，原告鑫达煤矿对真实性无异议，对证明目的有异议，被告于2016年10月28日参加工伤保险，2016年12月5日受伤，不存在没有参加工伤保险情况，已经仲裁委调查核实属于参保职工，不能证明被告不是参保职工。且原告没有主张诉讼社保部分，如果被告要重新变更诉讼请求应该给原告诉讼期。本院职权调取的证据《证明》一份。用以证明被告鲁朝飞2016年12月5日发生事故时未参保。经质证，原告鑫达煤矿对真实性和证明目的不认可。被告无异议。本院对证据的认定情况，原告鑫达煤矿提交的1、2号证据，被告无异议，本院予以确认；原告鑫达煤矿提交的3号证据，被告对真实性无异议，本院对真实性予以确认。被告鲁朝飞提供的证据，原告鑫达煤矿对真实性无异议，本院对真实性予以认定。本院以职权调取的证据《证明》一份，原告鑫达煤矿有异议，被告鲁朝飞无异议，但该证据系社保部门出具，客观真实，本院予以认定。本院经审理认定事实如下：被告鲁朝飞系原告鑫达煤矿雇佣为单位农民工，2016年12月5日15时左右在原告煤矿工作期间不幸受伤，伤后到金沙陈飞医院住院治疗20天。2017年4月20日经毕节市人力资源和社会保障局调查认定为工伤，2017年7月28日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，停工留薪期3个月。2018年1月11日被告向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求“1.解除原、被告之间的劳动关系；2.请求依法裁决原告一次性支付被告各项工伤保险待遇82931元。”，该委作出金劳人仲案字（2018）110-2号仲裁裁决书，裁决解除原、被告劳动关系，由原告鑫达煤矿支付被告一次性伤残就业补助金4866.50元/月×3月=14599.50元；停工留薪工资4866.50元/月×3月=14599.50元；住院期间生活护理费114.00元/天×20天=2280元；体检费240元，共计31719元。原告对该裁决中的体检费无异议，对煤矿应当承担的一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、护理费适用标准存在异议，认为应当按照受伤上年度3955元/月标准计算一次性伤残就业补助金和停工留薪工资，按照98元/天计算护理费，为此特诉至本院。另查明：原告鑫达煤矿于2016年10月28日为被告鲁朝飞办理工伤保险登记，2016年12月5日发生工伤时未参保。2016年度贵州省居民服务、修理及其他服务业职工平均工资38246元，2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元/年，2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资62924元/年。本院认为：被告鲁朝飞于2018年1月11日向劳动争议仲裁委员会申请仲裁时就申请解除劳动关系，本院认为解除劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。被告鲁朝飞系原告鑫达煤矿职工，矿方有保障其安全生产的义务，被告鲁朝飞在工作中受伤，经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，经毕节市劳动能力鉴定委员会认定为伤残十级，停工留薪期3个月，双方不持有异议，本院予以认定。被告鲁朝飞应享受法律规定的如下工伤保险待遇：1.停工留薪工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”被告2016年12月在工作过程中受伤，停工留薪期3个月，停工留薪工资适用标准应按照2016年度职工平均工资标准计算，按照2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元/年计算，被告应享有的停工留薪工资为58398元/年÷12月×3月=14599.50元。2.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，被告鲁朝飞系十级伤残标准，结合2016年贵州省城镇单位从业人员平均工资58398元/年计算，被告鲁朝飞所应获得的一次性伤残补助金为58398元/年÷12个月×7个月=34065.50元。3.一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项及参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，十级伤残最高3个月，最低1个月。”之规定，本案中被告鲁朝飞系2018年1月11日申请仲裁解除劳动关系，被告所应获得的一次性伤残就业补助金按照2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资62924元/年进行计算，即62924元/年÷12个月×3个月=15731元。4.一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项及参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”之规定。本案中被告鲁朝飞系2018年1月11日申请仲裁解除劳动关系，被告鲁朝飞所应获得的一次性工伤医疗补助金为62924元/年÷12个月×3个月=15731元，5.住院期间伙食补助费。参照贵州省人力资源社会保障厅、省财政厅关于调整贵州省工伤保险待遇的通知第三条：“工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费由原来的每人每天10元调整为每人每天22元”，被告鲁朝飞住院治疗20天，其住院期间伙食补助费为20×22=440元。6.鉴定费520元，有鉴定发票为准，本院予以确认。7.医疗费1438.83元、体检费240元，被告鲁朝飞提供了住院病历、医疗发票等予以佐证，本院予以支持。8.护理费。被告鲁朝飞住院治疗20天，参照2016年度贵州省居民服务、修理及其他服务业职工平均工资38246元，故其护理费38246元/年÷365天×20天=84860.83元。综上1-8项合计金额84860.83元，被告鲁朝飞向仲裁委员会的仲裁请求为82931元，本院予以支持。虽原告鑫达煤矿于2016年10月28日为被告鲁朝飞办理工伤保险登记，但2016年12月5日发生工伤时未参保，处于脱保状态，故被告鲁朝飞的各项赔偿应由原告鑫达煤矿全部承担。为此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，并参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条之规定，判决如下：一、解除原告贵州天健矿业集团股份有限公司金沙县高坪乡鑫达煤矿与被告鲁朝飞之间的劳动关系。二、由原告贵州天健矿业集团股份有限公司金沙县高坪乡鑫达煤矿于判决生效后10日内一次性给付被告鲁朝飞一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、医疗费、体检费共计82931元。三、驳回原告贵州天健矿业集团股份有限公司金沙县高坪乡鑫达煤矿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州天健矿业集团股份有限公司金沙县高坪乡鑫达煤矿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不提起上诉，本判决则发生法律效力，当事人可在两年内向人民法院申请强制执行。审 判 长 姚 杰人民陪审员 吴 烨人民陪审员 罗永良二〇一八年十二月二十四日书 记 员 胡 鹏