陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终3044号上诉人（原审原告）邢雪莹，女，汉族，1973年12月9日生，住西安市莲湖区。委托代理人顾银，陕西其源律师事务所律师。上诉人（原审被告）陕西地方电力房地产有限责任公司，住所地西安市长安区雁塔南路曲江“关山悦”楼盘内。法定代表人吕亚雄，该公司董事长。委托代理人杨晨，陕西瑞拓律师事务所律师。委托代理人白云，陕西瑞拓律师事务所律师。上诉人邢雪莹、上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司劳动争议一案，因双方均不服西安市长安区人民法院（2016）陕0116民初6739号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：原告于2010年8月16日入职被告处任财务经营部会计主管，双方签订了为期一年的书面劳动合同，2011年8月双方续订了为期两年的劳动合同，2013年8月双方再次签订了无固定期限劳动合同。2015年5月原告的职务调整为财务经营部副经理，年薪总额162000.00元，月平均工资13500元，月平均工资分解为：岗位工资6750元，季度绩效工资4050元，年度绩效工资2700元，法定福利包括采暖费930元/年，降温费930元/年。岗位工资、季度绩效工资按月发放，年度绩效工资年终发放。2016年6月17日，被告召开2016年定岗定编动员大会，总经理王春林在讲话中提出“基于公司目前的生存困境，希望大家能够为公司分忧解难，寻求新的工作机会。愿意主动为公司分忧的员工，我们将按前期离职员工相应办法依据岗位工资的（N+1）倍给予补偿，请此部分员工于下周一（6月20日）至公司人力资源负责人处办理登记手续。对于愿意留下来与公司共进退的员工，根据公司2016年岗位编制，于下周三（6月22日）进行竞聘上岗。”原告于当日会后向被告公司人力资源负责人提出自己不参与竞聘，同意与公司解除劳动关系，并办理了登记手续。之后，双方因经济补偿问题未协商一致。2016年7月15日原告向西安市长安区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，申诉请求：1.被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金98868元；2.支付2016年6月工资9265元及2016年1-6月年度绩效工资16500元；3.支付加班工资60750元；4.确认双方的劳动关系自2016年7月15日终止；5.支付2016年7月1日至7月15日工资6750元。在仲裁期间，被告于2016年8月4日以原告违反公司劳动纪律为由作出《关于邢雪莹同志除名的决定》。2016年10月13日西安市长安区劳动争议仲裁委员会作出长劳仲案字（2016）第184号裁决书，裁决：被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金54000元，2016年6月份工资差额部分644元，2016年7月1日至7月15日工资6453元，以上共计61097元。原、被告均不服，分别诉至原审法院。另查明，被告在仲裁阶段向原告发放了2016年6月份工资8733元，扣发644元。原告2016年7月1日至7月15日的工资未予发放。原告在职期间，多次加班，未换休合计45天，被告未向原告支付加班费，也未向原告支付2016年1月至7月15日期间的年度绩效工资。庭审调解，被告拒绝调解，调解未果。原审上述事实有庭审笔录、原、被告提供的有效证据在卷佐证，应予认定。原审法院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。本案中，被告在职工全员会议上提出“基于公司目前的生存困境，希望大家能够为公司分忧解难，寻求新的工作机会”，原告积极响应被告的号召，同意与公司解除劳动合同，应视为双方协商一致，解除劳动合同。原告在被告处工作六年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，原告的应得工资为13500元，被告应支付原告经济补偿金81000元（13500元×6个月）。被告辩称原告因未竞聘到原职位而自行离职，无事实根据，原审法院不予采信。用人单位应当按时足额支付劳动者工资，不得克扣、拖欠劳动者工资。被告无故扣发原告2016年6月份工资644元，违反法律规定，应予补发。用人单位与劳动者依法解除或者终止劳动关系的，用人单位应当在办理劳动关系解除或者终止手续之前一次性付清劳动者应得的工资。原、被告于2016年7月15日解除劳动关系，故被告应支付原告2016年7月1日-7月15在职期间的工资6750元及年度绩效工资16200元（2700元×6个月）。用人单位安排劳动者在法定工作时间以外工作的，应当按照下列标准支付劳动者加班工资：（一）工作日延长工作时间的，按照不低于劳动者本人工资的150%支付加班工资；（二）休息日工作不能安排同等时间补休的，按照不低于劳动者本人工资的200%支付加班工资；（三）法定节假日工作的，按照不低于劳动者本人工资的300%支付加班工资。本案中，原告虽能证明自己有45天加班未换休，但未能提供证据证明该加班系休息日或法定节假日加班，故原审法院酌情按照延时加班予以核算，故被告应支付原告加班工资41896.55元（13500÷21.75×45×150%）。被告请求不予支付原告上述费用于法无据，原审法院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十五条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《陕西省企业工资支付条例》第九条、第十三条、第十四条之规定，判决：一、被告陕西地方电力房地产有限责任公司与原告邢雪莹自2016年7月15日解除劳动合同；二、本判决生效之日起十日内被告陕西地方电力房地产有限责任公司支付原告邢雪莹解除劳动合同经济补偿金81000元；三、本判决生效之日起十日内被告陕西地方电力房地产有限责任公司支付原告邢雪莹2016年6月份工资644元、2016年7月1日至7月15日的工资6750元及年度绩效工资16200元，合计23594元；四、本判决生效之日起十日内被告陕西地方电力房地产有限责任公司支付原告邢雪莹加班工资41896.55元；五、驳回原告邢雪莹其他诉讼请求；六、驳回被告陕西地方电力房地产有限责任公司的诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原、被告均已预交，由被告全部负担。宣判后，陕西地方电力房地产有限责任公司不服一审判决上诉称：一审判决书中所依据法律错误适用了《劳动合同法》，事实是上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司在安排上诉人邢雪莹竞聘上岗后，上诉人邢雪莹未竞聘到原职位，上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司作为国有控股企业所有决定都应当正式发文，或者由公司法人对事实进行承诺。而一审认定中，仅依据上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司经理与上诉人邢雪莹之间的谈话来决定本案双方解除劳动合同，完全忽视了上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司的公司发文。故上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司与上诉人邢雪莹之间并未达成一致解除劳动合同。并且上诉人邢雪莹在录音中承认会在大会上提出辞职，上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司经理不断进行挽留，综上所述，一审法院不应适用《劳动合同法》第36条。还有，因为上诉人邢雪莹自己提出辞职，所以不应支付工资和加班费。最后上诉人邢雪莹因为违反了上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司的劳动规章，所以对上诉人邢雪莹进行了开出的决定。因此上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司提出上诉请求：1、发回重审或改判原审第一项，判决双方不解除劳动关系；2、发回重审或改判原审第二项，判决上诉人不支付经济补偿金81000元；3.发回重审或改判原审第三项，判决上诉人不支付工资23594元；4、发回重审或改判第四项，判决上诉人不支付加班费41896.55元；5、本案诉讼费由上诉人邢雪莹承担。上诉人邢雪莹辩称：上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司歪曲了基本事实。1、2016年7月15日我们就向长安区仲裁委提出了仲裁要求解除劳动关系事实；2、电力公司是因为裁员变更邢雪莹的劳动岗位，邢雪莹是被迫解除劳动合同的；3、电力公司从未向我们发出解除劳动关系的书面通知。上诉人邢雪莹不服一审判决，上诉称一审法院认定事实部分错误，适用法律有误。一审法院在判决书中对采暖费的认定有误。采暖费在《员工薪酬收入标准告知单》中明确记载为1000/年。同时上诉人邢雪莹主张的食补330/月和降温费也未予认定。上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司在2016定编定岗动员大会上承诺对公司分忧解难的员工给予（N+1）倍经济补偿，结合上诉人邢雪莹6年的工作事实，（N+1）经济补偿应当被算入经济补偿金。以此上诉人邢雪莹提出上诉请求：1、请求撤销西安市长安区人民法院（2016）陕0116民初6739号民事判决书的第二项判决，改判为“本判决生效之日起十日内上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司支付上诉人邢雪莹解除劳动合同经济补偿金97937元”；2、本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司辩称：1、办理登记手续没有证据；2、从7月1日上诉人邢雪莹参加同意培训的通知可以看出双方没有协商一致除名；3、到8月4日之间我们多次发出通知，请求上诉人邢雪莹来上班；4.、拖欠工资部分，六月是由于上诉人邢雪莹旷工，七月是因为邢雪莹不愿意参加培训；5、加班费的证据来源不合法；6、绩效工资是因为没有到一年。综上所述，一审认定双方协商一致解除劳动合同是错误的。经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。劳动者依法享有获得劳动报酬的权利。本案中，陕西地方电力房地产有限责任公司拖欠邢雪莹2016年6月、7月期间的工资差额及年度绩效工资事实清楚。邢雪莹主张的45天加班事实有其所在部门上报的考勤表为证。因此，原审判决支持邢雪莹主张的工资差额、绩效工资、加班费并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿。本案中，陕西地方电力房地产有限责任公司总经理在讲话中提出“基于公司目前的生存困境，希望大家能够为公司分忧解难，寻求新的工作机会”。并提出对愿意主动为公司分忧的员工，将给予相应补偿。邢雪莹在此情形提出解除劳动关系，符合双方意思表示。邢雪莹理应与其他解除劳动关系同事一样享有获得经济补偿的同等权利。因此，原审判决支持邢雪莹主张的经济补偿金亦无不当。综上，上诉人邢雪莹、上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司的上诉理由均不能成立。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费20元，由上诉人邢雪莹、上诉人陕西地方电力房地产有限责任公司各承担10元。本判决为终审判决。审判长 王 浩审判员 刘志愿审判员 牟凤燕二〇一七年五月四日书记员 封 倩