重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0101民初10491号原告:何玉萍,女,汉族,1952年11月1日出生,住重庆市万州区委托诉讼代理人：谭乾权，重庆奎龙律师事务所律师，一般代理。被告:王博岸,男,汉族,1979年12月2日出生，住重庆市万州区。被告:中国平安财产保险股份有限公司万州中心支公司，住所地重庆市万州区王牌路555号附1号会峰轩B栋1-2层，统一社会信用代码91500101739845626L。负责人：张益华，男，汉族，1969年1月13日出生，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：冉燕,重庆凯豪律师事务所律师，一般代理。原告何玉萍与被告王博岸、中国平安财产保险股份有限公司万州中心支公司（以下简称平安财险万州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年9月26日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理，本案当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何玉萍向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告赔偿原告各项损失共计111333.10元；被告平安财险万州中心支公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年3月1日20时50分，被告王博岸驾驶小型客车，沿安顺路行驶至重庆市万州区安顺路检察院环岛时，将人行横道线横过道路的原告刮撞，致原告严重受伤的交通事故。经重庆市万州区交巡警支队百安坝大队于2016年3月8日出具的《道路交通事故认定书》认定，被告王博岸负全部责任，原告何玉萍无责任。被告驾驶的车辆在被告平安财险万州中心支公司投保了交强险和商业三者险，请求保险公司在保险范围内依法承担保险责任。被告王博岸辩称，对交通事故责任划分有异议，不应由我承担全部责任。事故发生后，我立即将原告送往医院。在医院，原告自述半月板没有问题，检查完毕后我问原告是否需要住院，原告说不需要，我就将原告送回家。原告家住九楼，当时原告是自己走回家，如果事故造成了原告半月板三度损伤，原告是不能亲自走回家的，因此，我认为原告半月板损伤与交通事故没有因果关系。我垫付原告医药费13952.23元、护理费9600元、生活费700元，要求在本案中一并处理。被告平安财险万州中心支公司辩称，对交通事故责任划分意见以被告王博岸意见为准。被告驾驶的事故车辆在我司投保了机动车交通事故强制责任保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险，限额30万元），含不计免赔，事故发生在保险期内。根据保险合同的约定，被保险人及其允许的合法驾驶人擅自撤离事故现场导致事故原因未能查明的，保险公司不负责赔偿，因此本案中，我司不具有赔偿义务，我司垫付的10000元医药费应返还，且原告没有充分证据证明原告的伤情与本次事故有关联性。从受伤的第一次X光片可以看出原告的半月板没有问题，而在之后的治疗中，原告的伤情一直是半月板损伤。之后的赔偿项目如果与本次交通事故具有关联性，则医药费应以正式的医疗费收据为准，原告产生的医疗费应扣除20%的非医保费用；护理费过高，住院时限过长；住院期间的营养费在医疗费中已将包含，出院后的营养费过高；交通费由法院酌情认定；康复费和残疾赔偿金相互矛盾，原告已经在医院治疗了150多天且多是在康复；出院后的治疗费无异议；鉴定费无异议，但不应由保险公司承担；精神抚慰金过高，由法院酌情调整；律师代理费不是必要费用且双方没有约定承担，不应由保险公司承担。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的交通事故基本事实、小型轿车保险情况本院予以确认。对当事人有争议的事实本院认定如下：1、2016年3月8日，交警部门对本次交通事故作出道路交通事故认定书，2016年3月1日20时50分，被告王博岸驾驶小型客车，沿安顺路行驶至重庆市万州区安顺路检察院环岛时，与在人行横道线横过道路的原告何玉萍发生刮撞，致何玉萍受轻微伤的交通事故。被告王博岸负全部责任，原告何玉萍无责任。庭审中，被告王博岸对责任划分有异议，认为其不应承担本次事故的全部责任。被告平安财险万州中心支公司辩称按照保险合同的约定，被保险人及其允许的合法驾驶人擅自撤离事故现场而导致事故原因未能查明的，保险公司不负责赔偿，被告平安财险万州中心支公司在交强险和商业险范围内已支付原告的医疗费10000元应退还。本案中，被告并未对交警部门作出的事故认定书提出异议，且被告未提交其他证据证明原告在本次事故中应承担责任，因此，二被告抗辩理由，本院不予认可，对交警部门作出的道路交通事故认定书本院予以采信。2、事故发生当天晚上即2016年3月1日，原告被送往重庆三峡中心医院进行检查，产生医疗费977.63元。3、2016年3月2日，原告前往重庆三峡中心医院门诊治疗，产生挂号费7元。门诊诊断证明书载明病名为：右膝部血肿；多处软组织损伤；右膝内外侧半月板后角损伤（重度）。建议住院治疗。原告于当天住院，2016年8月3日出院，治疗154天。出院诊断：右膝部血肿；多处软组织挫伤；右膝关节半月板损伤；原发性高血压。出院医嘱：注意休息，休息壹月，建议门诊继续康复治疗；适当加强营养，加强陪伴，避免跌伤，造成二次损伤，适当行股四头肌康复训练；建议使用拐杖避免下肢过度负重或者劳损；康复科、外科、骨关节科、心血管内科门诊随诊，病情变化及时就医。4、住院期间，原告支付了2016年5月21日至8月2日的护工费8880元（74天×120元/天），原告提交了护理人员出具的收条及护工证复印件，本院予以确认。5、2016年7月25日，原告在四川省骨科医院购买中成药花去157.50元。原告提交的证据系四川省医疗卫生单位门诊票据，本院予以认可。6、2016年8月3日，原告委托了司法鉴定，重庆市渝东司法鉴定中心出具鉴定意见：何玉萍右下肢的伤残程度系十级伤残；何玉萍本次交通事故外伤的康复费用预估人民币叁仟元；何玉萍本次交通事故外伤出院后的营养时限评定为贰个月为宜；何玉萍本次交通事故外伤出院后的部分护理时限综合评定为贰个月为宜。原告为此支付鉴定费2800元。7、被告平安财险万州中心支公司对于原告何玉萍的伤残等级、伤病关系申请重新鉴定，重庆市万州区司法鉴定所于2016年2月6日出具司法鉴定意见：何玉萍的伤残程度属十级；何玉萍右膝部的损伤应与2016年3月1日道路交通事故有直接因果关系。原告为此支付检查费810元，被告平安财险万州中心支公司支付鉴定费2700元。庭审中，被告王博岸、平安财险万州中心支公司提出重新鉴定时，鉴定机构未通知二被告到场参与鉴定，程序存在瑕疵，重新鉴定结论不应采信。本院认为，进行重新鉴定的重庆市万州区司法鉴定所系原、被告协商确定，二被告主张重新鉴定时申请人必须在场无法律依据，且二被告也未举示其他证据证明重新鉴定程序违法，对于重新鉴定意见，本院予以采信。8、庭审中，被告王博岸对被告平安财险万州中心支公司提出的医药费中非医保用药按20%扣除有异议，申请对非医保用药进行鉴定，后撤回申请，本院予以确认，医药费中非医保用药按20%扣除，扣除部分由被告王博岸承担。上述事实，有原、被告提交的交通事故认定书、原告住院病历档案、医疗费发票、住院费用清单、门诊诊断证明书、司法鉴定意见书及双方当事人的当庭陈述等证据予以佐证，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告平安财险万州中心支公司作为交强险和商业三者险的承保公司、且该交通事故发生在保险期间内，因此应当在交强险限额范围内对原告予以赔偿，不足部分在商业三者险范围内根据保险合同约定赔偿。本次事故经公安机关事故认定，被告王博岸承担全部责任，因此仍有不足部分应由王博岸承担。对原告的损害赔偿范围和数额，本院确认如下：1、医疗费43142.73元（包含原、被告均认可的被告王博岸垫付的252.23元没有发票的医药费），非医保费用扣除20%即8628.55元由被告王博岸承担，剩下80%为34514.18元；2、住院期间伙食补助费7700元（154天×50元/天）；3、护理费21480元，其中住院期间护理费18480元[被告王博岸支付的2016年3月2日至5月20日护理费9600元（80天×120元/天）+原告支付的2016年5月21日至8月2日护理费8880元（74天×120元/天）]。由于原告未举示证据证明出院后雇请了护工，出院后的护理费参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬确定为100元/天，结合原告的伤情和鉴定意见，原告出院后的护理应为部分护理依赖，护理费确定为3000元（60天×100元/天×50%）；4、残疾辅助器具费138元；5、营养费，结合医嘱，本院酌情认定500元；6、原告主张王远剑及王文海交通费404.5元，本院予以支持；7、康复治疗费3000元，有鉴定意见佐证，本院予以支持；8、残疾赔偿金47376元（29610元×16年×10%）；9、鉴定费，原告支付的鉴定费2800元，因原告鉴定的营养期本院未予采纳，相应的鉴定费由原告自行承担，余下的2100元纳入本案处理；被告平安财险万州中心支公司支付的重新鉴定费2700元由其自行承担。10、精神抚慰金，结合原告的伤情及交通事故事实情况，本院酌情支持3000元；11、律师代理费5000元，非因本案交通事故必然产生的费用，对原告的主张本院不予支持。综上，一、原告应纳入保险赔偿的医疗费34514.18元、住院伙食补助费7700元、营养费500元，共计42714.18元，由被告平安财险万州中心支公司在交强险范围内赔偿10000元，不足部分32714.18元在商业三者险限额范围内赔偿；二、护理费21480元、残疾赔偿金47376元、残疾辅助器具费138元、交通费404.5元、精神抚慰金3000元、康复治疗费3000元，共计75398.5元，由被告平安财险万州中心支公司在交强险范围内赔偿原告；三、鉴定费2100元，由被告平安财险万州中心支公司在商业三者险范围内赔偿原告。综上，被告平安财险万州中心支公司共计赔偿原告120212.68元，被告王博岸承担8628.55元，品除被告王博岸垫付的24252.23元，品除被告平安财险万州中心支公司垫付的10000元，被告平安财险万州中心支公司实际赔偿原告何玉萍94589元，被告平安财险万州中心支公司支付被告王博岸15623.68元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司万州中心支公司于本判决生效后二十日内支付原告何玉萍94589元，支付被告王博岸15623.68元。二、驳回原告何玉萍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费997元，由被告王博岸承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 长  汪兰钦人民陪审员  余忠卿人民陪审员  沙 斌二〇一七年五月二十三日书 记 员  黄 亚