河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终6548号上诉人（原审被告）：杨帆，男，1966年11月15日出生，汉族，住洛阳市涧**。被上诉人（原审原告）：王照恩，男，1964年6月9日出生，汉族，住洛阳市西工区。委托诉讼代理人：周慧，河南洛神律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地：陕西省西安市东木头市**。负责人：桂文东，该公司总经理。委托诉讼代理人：耿星，河南大鑫律师事务所律师。上诉人杨帆因与被上诉人王照恩、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人民财产保险公司西安分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院（2018）豫0305民初2954号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。杨帆上诉请求：1、依法撤销河南省洛阳市涧西区人民法院（2018）豫0305民初2954号民事判决，并在查清事实后依法改判；2、本案一审、二审诉讼费用由王照恩和人民财产保险公司西安分公司承担。事实和理由：原审法院作出“对超出和不属于保险赔偿范围的部分由杨帆承担”的事实认定，实属错误。事故发生后，双方同意在交警的主持下，就本事故的理赔事宜进行了调解并达成了一致的调解意见，约定在保险公司理赔范围内由杨帆承担王照恩的医疗费、误工费、陪护费、交通费、后续医疗费等损失，对超出理赔范围部分由王照恩自理，随后交警队做出了事故认定书，并在交通事故认定书中将调解协议的内容全部进行记录。该调解协议具有法律约束力，双方均应按此协议履行，且属于事故认定书的一部分。原审法院不应对超出和不属于赔偿范围的部分判令由杨帆承担。杨帆不应该承担原审的诉讼费4090元。保险法66条规定，本案的诉讼费应由人民财产保险公司西安分公司承担。综上，请求二审法院支持杨帆的上诉请求。王照恩辩称，一审判决认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，依法应当予以维持。1、杨帆作为交通事故案件中的肇事方，由于自己的过错给王照恩身体及精神造成了伤害，依据《道路交通事故认定书》对本次事故负全责，一审判决由杨帆依法承担全部赔偿责任，事实清楚、证据充分。2、2017年2月21日协议书中乙方签名非王照恩，仅有其妻子王兰亭的签名，王兰亭也未取得王照恩的授权，该协议不是王照恩的真实意思的表示。3、协议内容的约定违反了法律规定，剥夺了王照恩的合法权利，违反了《合同法》53条规定：（一）造成对方人身伤害的，免责条款无效。4、王照恩由于职业技能的缺陷，对其伤势程度不能正确认知和预见，直至今日仍在继续治疗中，忍受伤痛的折磨，无法独立生活。因治疗未终结，所以目前仍无法进行伤残鉴定，伤残赔偿金和精神损害赔偿金均需要待实际发生时另行起诉。综上所述，本案的客观事实和损害后果相结合，一审法院判决事实清楚、证据充分，适用法律正确，依法应当予以维持。人民财产保险公司西安分公司辩称，一、我公司并非侵权人，仅需依据保险合同约定在承保范围内对王照恩有合法有效证据支持的合理损失按责任比例代为赔付。二、投保车辆及其驾驶员若不具备合法有效的行驶证、驾驶证以及存在其它约定或法定免责情形，保险公司不应赔偿。三、一审原告及投保车辆方应提供涉案保险单原件并经保险公司核对无误后，保险公司方可依约承担责任。四、王照恩伤情系陈旧性骨折不愈合所致，显然与其个人体质有关，且部分用药系治疗自身疾病，又存在超出医保范围用药，医疗费部分应扣除20%非事故及非医保用药。五、王照恩所伤未构成残疾，判决住院期间两人护理及出院后6个月护理无事实和法律依据，其并无工资流水等证明确实存在护理损失，住院期间应为1人护理，出院后护理不应超过2个月均应按行业标准计算。六、误工费计算时间过长，应扣除自身因素造成的二次医疗误工期限，交通费按住院期间每天十元计算。七、我公司从未拒绝依约赔付，涉案诉讼系一审王照恩不合理诉求所致，且根据保险条款的约定诉讼费等不属于保险公司赔偿范围，该相关费用不应由保险公司承担。八、请二审法院依法改判一审判决中的上述不合理部分，其他同质证意见。王照恩向一审法院提出诉讼请求：1、由杨帆和人民财产保险公司西安分公司共同支付王照恩医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费合计189455.24元；2、本案诉讼费由杨帆和人民财产保险公司西安分公司共同承担。一审法院认定事实：2017年2月16日7时13分，杨帆驾驶陕Ａ×××**小轿车在洛阳市××滨河北路兴江路口由西向北行驶，遇王照恩驾驶豫Ｃ×××**两轮摩托车沿滨河北路由东向西行驶，豫Ｃ×××**摩托车左侧与陕Ａ×××**轿车前部相接触，造成车辆受损，王照恩受伤的道路交通事故。2017年2月21日洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队出具《道路交通事故认定书》，认定杨帆负事故全部责任。王照恩受伤后到洛阳市中心医院住院治疗，诊断为，1、左侧股骨干粉碎性骨折；2、左足踇趾开放性骨折；3、双肺感染；4、双侧胸腔积液。出院医嘱为，1、休息3个月，专人陪护；2、左下肢支具固定，禁止患肢负重；3、定期复查（术后2个月、3个月、半年、1年），如出现患肢疼痛、肿胀等，休息后不能缓解，及时复诊等。王照恩自2017年2月16日住院至2017年3月24日出院，住院37天，花去住院费29640.24元，后多次到医院复查产生门诊费用等7233.65元，共计花去医疗费36873.89元（29640.24元+7233.65元=36873.89元）。住院期间陪护2人。后王照恩因左股骨干骨折术后不愈合即到河南省洛阳正骨医院住院治疗，诊断为：股骨下段陈旧性骨折不愈合（左）等，出院医嘱为：一月后到医院复诊等。王照恩自2017年10月9日住院至2017年10月26日出院，住院17天，花去住院费27428.75元，后多次到医院复查产生门诊费用等6244.6元，共计花去医疗费33643.35元（27428.75元+6244.6元=33643.35元）。住院期间陪护壹人。王照恩到两个医院共花去医疗费70517.24元（36873.89元+33643.35元=70517.24元）。该费用截止时间为2018年7月23日。陕Ａ×××**号小轿车在人民财产保险公司西安分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），保险期间自2016年3月19日起至2017年3月18日止。交强险的责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。陕Ａ×××**号小轿车在人民财产保险公司西安分公司投保了商业第三者责任险，保险期间自2016年3月19日起至2017年3月18日止。商业第三者责任保险的赔偿限额为100000元。本次交通事故发生在保险期间。另查明，王照恩在本次交通事故发生前在洛阳金世纪轮胎制造有限公司工作，其2016年1月至2017年1月的月平均工资为3347元（原告向本院主张为3300元）。王照恩自2017年2月16日至2018年2月16日期间停发工资。王照恩住院期间由其妻子王兰亭和其女儿王园园陪护。王兰亭在洛阳市××工区宏兴汽车修理站工作，其2016年8月至2017年1月的月平均工资为3433元（原告主张为3400元）。王园园在洛阳市××区你我他百货超市工作，其2016年8月至2017年1月的月平均工资为3413元（王照恩向法院主张为3400元）。一审法院认为，本次交通事故已由洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队作出《道路交通事故认定书》，认定杨帆负事故全部责任，该院对该事故认定书予以确认。对于王照恩因此次交通事故产生的合理损失，杨帆应当承担全部赔偿责任，但陕Ａ×××**号轿车在人民财产保险公司西安分公司投保了交强险和商业第三者责任险，该事故发生在保险期间，故杨帆承担的赔偿责任应由人民财产保险公司西安分公司在交强险和商业第三者责任保险责任限额内予以赔偿，对超出和不属于保险赔偿范围的部分由杨帆承担。关于王超恩的损失，根据当事人提交的证据及诉辩意见，从事故发生2017年2月16日起至2018年7月23日止，一审法院认定王照恩的各项损失如下:医疗费70517.24元、住院伙食补助费1620元【30元/天×（37天+17天）=1620元】、营养费1080元【20元/天×（37天+17天）=1080元】、误工费27830元【3300元/月÷30天×253天（从2017年2月16日至2017年10月26日）=27830元】、护理费30683元｛住院期间【3400元/月÷30天×37天×2人+3400元/月÷30天×17天×1人】+出院后【3400元/月×6个月（王照恩主张6个月）×1人】=30683元｝、交通费为910元，共计132640.24元。人民财产保险公司西安分公司在交强险责任限额内赔偿王照恩医疗费10000元、误工费27830元、护理费30683元、交通费910元，共计69423元。剩余医疗费60517.24元、住院伙食补助费1620元、营养费1080元，共计63217.24元由人民财产保险公司西安分公司在商业第三者责任保险限额内向王超恩支付。王照恩主张及被告的抗辩意见有理部分，法院予以采纳。人民财产保险公司西安分公司经一审法院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十六条第（一）项、（二）、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿王照恩医疗费10000元、误工费27830元、护理费30683元、交通费910元，共计69423元。二、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于判决生效后十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿王照恩医疗费60517.24元、住院伙食补助费1620元、营养费1080元，共计63217.24元。上述款项，逾期不付，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行，即加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回王照恩的其他诉讼请求。本案一审受理费4090元，由杨帆承担。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承包交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承包商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案所涉交通事故已由交警部门作出《道路交通事故认定书》，认定杨帆负事故全部责任。一审认为对于王照恩因本次交通事故造成的损失，应由人民财产保险公司西安分公司在交强险和商业三者险责任限额内予以赔偿，对超出和不属于保险赔偿范围的部分由杨帆承担，符合上述规定。杨帆上诉认为其与王照恩在交警的主持下就本事故的理赔事宜达成了调解协议，王照恩认为该协议不是其本人签字。鉴于该协议并未履行，王照恩提起本案诉讼，一审法院对其主张的合理损失依法予以认定，并无不当，本院予以维持。杨帆上诉主张本案诉讼费应由人民财产保险公司西安分公司承担，因机动车交通事故责任强制保险条款明确约定因交通事故产生的诉讼费用保险公司不负责赔偿，故该上诉理由不能成立。综上所述，杨帆的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人杨帆负担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一八年十二月二十五日书记员  董晶晶