贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书(2015)清民初字第2394号原告：贵州中建伟业建设工程有限责任公司，住所地凯里市北京东路46号，组织机构代码21592234-4。法定代表人：唐合权。委托诉讼代理人：杨昌龙，男，1980年3月4日生，苗族，住贵州省施秉县，系该公司员工。委托诉讼代理人：毛立龙，男，1961年3月28日生，汉族，住贵州省凯里市，系该公司员工。被告：清镇市工业园区建设开发办公室，住所地清镇市山东枣矿基地。委托诉讼代理人：方庆，贵州达德律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑春鸣，男，1976年3月29日生，土家族，住贵州省清镇市前进路，系被告办公室副主任。第三人：贵州博德鑫贸易有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区解放东路51号虹云大厦2单元5层2号，统一社会信用代码520102000039904。法定代表人：詹慧军。第三人：中国华西工程设计建设有限公司，住所地成都市金牛区沙湾东二路一号世纪加州一幢一单元四至六楼，统一社会信用代码91510000201803520Y。法定代表人：周华。委托诉讼代理人：吴成坤，男，1982年8月2日生，苗族，住重庆市彭水县石柳乡，系该公司员工。原告贵州中建伟业建设工程有限责任公司（以下简称中建伟业公司）诉被告清镇市工业园区建设开发办公室（以下简称工业园区办）、第三人贵州博德鑫贸易有限公司（以下简称博德鑫公司）、第三人中国华西工程设计建设有限公司（以下简称华西设计公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年12月29日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中建伟业公司委托诉讼代理人杨昌龙、毛立龙，被告工业园区办委托诉讼代理人方庆到庭参加诉讼。第三人博德鑫公司、华西设计公司经本院依法送达未到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已缺席审理终结。原告中建伟业公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付拖欠原告的工程款5854479.06元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：工业园区办系清镇市铝工业园区11号道路的建设单位，2011年2月21日在贵州省贵阳市公共资源交易中心举行开标会议，中标人为：博德鑫公司、华西设计公司、中建伟业公司三家组成的联合体。联合体协议对工程的任务进行明确分工，博德鑫公司承担融资工作，华西设计公司承担工程勘察设计工作，中建伟业公司承担施工工作。中建伟业公司承建清镇市铝工业园区11号道路的一、二、三标段工程的施工，中建伟业公司系唯一施工方，工业园区办系唯一业主方。2011年2月23日，中建伟业公司进场对清镇市铝工业园区11号道路二标段施工。2011年3月23日，中建伟业公司所施工的二标段工程完工并通车。在施工过程中，因地形复杂等因素，实际施工完成的工程量远远超过初步预算的评估价，根据司法鉴定机构对所诉清镇市铝工业园区11号道路工程二标段工程造价的鉴定意见书及工业园区办于2012年3月30日出具的关于人工调差的说明，确定工程总造价为27285014.06元，工业园区办前期支付工程款21430535元后，尚欠5854479.06元工程款未支付。故提出如前诉请。被告工业园区办辩称：1、对工程总造价为27285014.06元，已支付21430535元，尚欠5854479.06元无异议；2、对中建伟业公司在诉状中陈述的部分事实有异议，2012年二标段工程仅是通车试运行，并未完工。2013年中建伟业公司也未将竣工结算资料提交完毕，系逐步提交。3、工业园区办未拒绝支付工程款，系因博德鑫公司不配合完成工程结算资料，工程款金额无法确定。经审理查明，2015年6月6日黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司名称变更为贵州中建伟业建设工程有限责任公司。工业园区办发出的《招标公告》载明：1、招标人工业园区办；2、招标范围：本项目的路基工程、道路工程、桥梁涵洞工程及市政配套工程的设计、施工由招标确定的投资人融资、建设、实施；3、工程名称：清镇市工业园区11号道路工程BT（投资、设计、施工总承包）项目；4、工程规模：铝工业园区11号路道路总长约7.36公里（含煤化工纬十三路、经五路），路基宽度分别为20m、18m，道路设计等级为城市主干道二级，设计行车速度为40㎞/H，车行道路面采用改性沥青混凝土路面，人行道采用预制混凝土彩板，人行道上种植行道树进行道路绿化，项目占地面积约272亩，拆迁建筑物约13900平方米，项目总投资估算20364.8万元（工程投资估算17304.67万元）。博德鑫公司、华西设计公司、中建伟业公司共同签订的《联合体投标协议书》载明：1、博德鑫公司（甲方）、华西设计公司（乙方）、中建伟业公司（丙方）三方自愿组成联合体，以一个投标人的身份共同参加清镇市铝工业园区11号道路工程项目的投标；2、甲乙丙三方共同遵守执行：如果本联合体中标，甲方将享有和承担完成本工程中的总体投资工作的权利义务，并获得由此得到的收益和承担相关的责任。乙方将享有和承担完成本工程勘察设计工作的权利义务，并获得由此而得到的收益和承担相关的责任。丙方将享有和承担完成本工程施工工作的权利和义务，并获得由此得到的收益和承担相关的责任。《中标通知书》载明：工业园区办的清镇市工业园区11号路道路工程BT（投资、设计、施工总承包）项目工程，经2011年2月21日公开开标后，经评标委员会评定并报建设行政主管部门备案，确定博德鑫公司、华西设计公司、中建伟业公司三家联合体为中标人。审理中，本院依工业园区办申请，委托贵州百胜工程建设咨询司法鉴定所（以下简称百胜鉴定所）对清镇市铝工业园区11号路道路工程二标段已完工工程量进行造价审计。2017年2月22日百胜鉴定所作出[2017]003号《司法鉴定意见书》，该《司法鉴定意见书》载明的鉴定意见为：1、确定部分的工程造价鉴定意见：清镇市铝工业园区11号道路工程（二标段）K1+795-K3+790工程造价鉴定金额为26751423.75元；2、不确定部分工程造价鉴定意见：建设工程施工合同（施工方与投资方的合同）规定，价格“执行黔建施通[2008]297号文件方式确定。”但根据报送的“关于人工费、机械费按政府文件调整的说明”：2011年9月1日后施工工程按[2011]564号调整，并且该说明仅有“清镇市工业园区建设开发办公室”公章，没有投资单位与原施工单位共同的签字和盖章，该问题我鉴定所递交《征询意见函》后，被告方（清镇市工业园区建设开发办公室）回复“同意按盖有“清镇市工业园区建设开发办公室”公章的“关于人工费、机械费按政府文件调整的说明”执行”。若按“说明”计算，工程造价为27285014.06元，比全部工程执行[2008]297号文件增加533590.31元。不确定鉴定造价合计金额533590.31元。庭审中，中建伟业公司、工业园区办共同认可案涉清镇市铝工业园区11号（二标段）K1+795-K3+790道路工程，由中建伟业公司独立施工完成，已完工工程总造价27285014.06元，工业园区办已支付中建伟业公司工程款21430535元，尚欠5854479.06元工程款未付。上述事实，有原、被告陈述，招标公告、联合体投标协议书、中标通知书、关于《清镇市铝工业园区11号道路工程（二标段）K1+795-K3+790鉴定意见书（征求意见稿）》的回复、《司法鉴定意见书》等证据在卷佐证。上述证据经庭审质证，本院予以确认。本院认为，案涉清镇市铝工业园区11号（二标段）K1+795-K3+790道路工程，系工业园区办作为业主方发布招标公告，经过招投标程序，博德鑫公司、华西设计公司、中建伟业公司三家联合体中标。中标后，中建伟业公司承担了清镇市铝工业园区11号（二标段）K1+795-K3+790道路工程施工工作。工业园区办在庭审中亦认可清镇市铝工业园区11号（二标段）K1+795-K3+790道路工程系中建伟业公司独立施工完成。工业园区办在施工过程中并陆续向中建伟业公司支付工程款21430535元。中建伟业公司与工业园区办之间虽未签订书面建设工程施工合同，但中建伟业公司已经履行主要义务，工业园区办亦予以认可并接受。至此，中建伟业公司与工业园区办之间的建设工程施工合同成立，该合同均系当事人的真实意思表示，不违反国家法律、法规的强制性规定，属有效协议。合同双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。中建伟业公司施工完毕清镇市铝工业园区11号（二标段）K1+795-K3+790道路工程后，工业园区办未按约支付工程款，应当承担支付尚欠工程款5854479.06元的民事责任。关于中建伟业公司要求工业园区办支付工程款5854479.06元的诉请，本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第三十六条“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”、第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决如下：被告清镇市工业园区建设开发办公室于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告贵州中建伟业建设工程有限责任公司工程款5854479.06元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52781元，由被告清镇市工业园区建设开发办公室承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审 判 长  陈 军人民陪审员  王正祥人民陪审员  杨国文二〇一七年五月十日书 记 员  李玉娥