山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁02民终1942号上诉人（原审原告）:青岛民春食品有限公司。法定代表人:李月春，总经理。委托诉讼代理人:张雳霞。被上诉人（原审被告）:徐红星。委托诉讼代理人:王振明，山东弘凯律师事务所律师。上诉人青岛民春食品有限公司因与被上诉人徐红星确认劳动关系纠纷一案，不服莱西市人民法院（2016）鲁0285民初3776号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月1日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并于2017年3月29日组织双方当事人进行了证据和事实核对，上诉人青岛民春食品有限公司的委托诉讼代理人张雳霞、被上诉人徐红星的委托诉讼代理人王振明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青岛民春食品有限公司上诉请求：一、依法撤销莱西市人民法院（2016）鲁0285民初3776号民事判决，并依法改判；二、诉讼费用由徐红星承担。事实和理由为：2015年3月21日，青岛民春食品有限公司经理李月春经人介绍与徐红星相识，并达成合作意向（见李某证明）。2015年3月22日，徐红星到公司开始调试机器，并多次支取生活费156300元。由于徐红星技术差，给公司带来巨大损失，为逃避法律责任，徐红星于2016年1月22日离开公司。为诈骗公司钱财，徐月星偷盖公司印章，恶意仲裁。一审中，公司提交考勤表、工资发放表、徐红星支取生活费财务流水账、双方合作期间的信息来往等直接证据，并请到了当时介绍双方合作的李某出庭作证。然而一审法院对其提交的证据一律不予确认，仅凭徐红星偷偷加盖公司公章的两份虚假证明为依据，以“经本院释明后，原告明确表示不对印章真实性进行司法鉴定”为理由，确认双方存在劳动关系，并判令其支付二倍工资差额及劳动补偿金。青岛民春食品有限公司认为，无论公章真假，均不能证明两份证明的合法性，既然法院已认定“原被告双方之间于2015年3月22日建立劳动关系”，又依据什么事实来确认两份2015年2月份起即在我方处居住并工作的虚假证明的真实性。徐红星辩称，青岛民春食品有限公司所主张的双方存在的是合作关系以及徐红星给公司造成的经济损失和偷盖公章的主张均没有事实依据，一审判决事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。青岛民春食品有限公司向一审法院起诉请求：一、依法撤销莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的西劳人仲案字[2016]第150号裁决书；二、徐红星返还156300元；三、徐红星赔偿因违约给青岛民春食品有限公司造成的直接经济损失180260元；四、本案诉讼费用由徐红星负担。一审法院认定事实：徐红星自2015年3月22日起开始在青岛民春食品有限公司处工作，任生产技术总工程师，月工资为16700元，双方未签订书面劳动合同。2016年1月22日，徐红星离开青岛民春食品有限公司处，青岛民春食品有限公司向徐红星支付劳动报酬至2015年12月。2016年3月7日，徐红星以青岛民春食品有限公司未依法与徐红星签订劳动合同、未依法为徐红星缴纳社会保险为由，向青岛民春食品有限公司邮寄了解除劳动合同关系通知书。徐红星向莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁，要求：1、确认双方自2015年2月1日至2016年3月8日期间存在劳动关系；2、青岛民春食品有限公司支付徐红星未签订劳动合同二倍工资183700元、经济补偿金25050元、2016年1月1日至2016年3月8日期间的工资37239元。莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会经审理，作出西劳人仲案字[2016]第150号裁决书，裁决：“一、青岛民春食品有限公司、徐红星之间自2015年3月22日至2016年3月7日期间存在劳动关系；二、青岛民春食品有限公司支付徐红星未签订劳动合同二倍工资151451元、经济补偿金16700元、2016年1月份工资11851元；3、驳回徐红星其他仲裁请求；4、对于青岛民春食品有限公司的反申请不作处理。”该裁决书向青岛民春食品有限公司、徐红星双方送达后，青岛民春食品有限公司对仲裁裁决不服，于2016年7月4日向一审法院提起诉讼。一审庭审中，青岛民春食品有限公司对徐红星出示的工作证明及居住证明中青岛民春食品有限公司印章不认可，称不是青岛民春食品有限公司加盖，但未提交证据证实其主张，经一审法院释明后，青岛民春食品有限公司明确表示不对印章的真实性进行司法鉴定。一审法院认为，徐红星提交的工作证明及居住证明加盖了青岛民春食品有限公司印章，青岛民春食品有限公司对该二份证据中印章的真实性不认可，并称没有向徐红星出具过该二份证明，经一审法院释明后，青岛民春食品有限公司明确表示不对印章的真实性进行司法鉴定，亦无其他证据推翻上述二份证明，故对青岛民春食品有限公司诉称双方之间系合作关系，不存在劳动关系的主张，法院不予采信。徐红星辩称其在青岛民春食品有限公司处工作至2016年1月22日，结合青岛民春食品有限公司出具的财务流水账，一审法院对青岛民春食品有限公司、徐红星之间于2015年3月22日至2016年1月22日存在劳动关系，予以确认。青岛民春食品有限公司、徐红星劳动关系存续期间，青岛民春食品有限公司未与徐红星签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，青岛民春食品有限公司应向徐红星支付2015年4月22日至2016年1月22日期间的二倍工资差额150300元；徐红星在青岛民春食品有限公司处工作期间，青岛民春食品有限公司未依法为徐红星缴纳社会保险，徐红星因此与青岛民春食品有限公司解除了劳动合同并要求青岛民春食品有限公司支付经济补偿金，理由正当，一审法院予以支持。徐红星月平均工资为16700元，超过了本地区职工月平均工资的三倍，应按职工月平均收入三倍即12113元（48453元/年÷12个月×3倍）计算一个月；《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币的形式按月支付给劳动者本人，不得克扣和无故拖欠劳动者的工资。徐红星在青岛民春食品有限公司处工作期间，青岛民春食品有限公司未足额及时向徐红星发放工资，徐红星实际在青岛民春食品有限公司处工作至2016年1月22日，故青岛民春食品有限公司应支付其拖欠徐红星工资11851元[16700×（22天/31天）]。关于青岛民春食品有限公司要求徐红星返还支付的156300元生活费，于法无据，不予支持；青岛民春食品有限公司要求徐红星赔偿因违约造成的经济损失180260元，证据不足，亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定判决：一、青岛民春食品有限公司与徐红星于2015年3月22日至2016年1月22日期间存在劳动关系。二、青岛民春食品有限公司支付徐红星未签订劳动合同二倍工资差额150300元。三、青岛民春食品有限公司支付徐红星经济补偿金12113元。青岛民春食品有限公司支付徐红星尚欠工资11851元。五、驳回青岛民春食品有限公司的诉讼请求。上述二、三、四款于判决生效后十日内执行。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛民春食品有限公司负担。本院二审期间，青岛民春食品有限公司申请证人李某出庭作证，并提交公司单方制作的工资发放表、流水账表，证明双方系合作关系。关于李某的证人证言，其陈述青岛民春食品有限公司法定代表人李月春需要寻找一名技术人员运作企业，其便介绍徐红星给李月春认识，之后在业务关系中通过李月春了解到双方之间是合作关系，其他具体情况不清楚。徐红星认为证人陈述无法核实，恰能证明青岛民春食品有限公司前期是想招聘技术人员，后期证人对双方的合作并不了解，不能证明双方系合作关系。关于工资发放表、流水账表，徐红星认为系公司单方制作，均不予认可。当事人二审争议的事实，本院认定与一审查明事实一致。本院认为，本案二审中争议焦点为：一、青岛民春食品有限公司与徐红星是否存在劳动关系；二、青岛民春食品有限公司是否应支付徐红星2016年1月1日至2016年1月22日工资；三、青岛民春食品有限公司是否应支付徐红星未签订劳动合同二倍工资；四、青岛民春食品有限公司是否应支付徐红星经济补偿；五、青岛民春食品有限公司要求徐红星返还156300元生活费及赔偿经济损失180260元是否应支持。关于焦点问题一，本案中劳动者、用人单位均符合法律、法规规定的主体身份。庭审中，徐红星提交盖有青岛民春食品有限公司公章的《工作证明》、《居住证明》两份，主张其在公司担任生产技术总工程师，月工资16700元，在公司宿舍楼居住，双方存在劳动关系。青岛民春食品有限公司则主张两份证明并非公司所出，是徐红星单方制作并偷盖的公章，一审中对公章真实性不予认可且经一审法院释明后不申请司法鉴定，二审中对公章真实性无异议。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。具体到本案，青岛民春食品有限公司主张《工作证明》、《居住证明》系徐红星个人制作并偷盖公章，但并未就其主张提供证据加以证明，应承担不利的后果；青岛民春食品有限公司虽提供证人证言、工资发放表、流水账表等证明双方系合作关系，但本院认为以上证据尚不足以认定双方存在合作关系。综上，本院对徐红星提出的双方存在劳动关系的主张予以采信。一审法院认定双方于2015年3月22日至2016年1月22日期间存在劳动关系，本院对此予以确认。关于焦点问题二，双方存在劳动关系，用人单位应及时足额向劳动者支付劳动报酬。本案中，青岛民春食品有限公司未能证明其向徐红星支付1月份报酬，故，青岛民春食品有限公司应向徐红星支付2016年1月1日至22日工资，即11851元[16700/31）*22]。关于焦点问题三，本案中，用人单位与劳动者未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。故青岛民春食品有限公司应向徐红星支付2015年4月22日至2016年1月22日期间的二倍工资差额150300元（16700*9=150300）。关于焦点问题四，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者以用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，青岛民春食品有限公司未给徐红星缴纳社会保险费，徐红星以此为由解除合同并要求支付经济补偿，符合法律规定，应予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，徐红星在青岛民春食品有限公司工作六个月以上不满一年，经济补偿应按一个月工资的标准计算。因徐红星月工资16700元高于青岛市2015年度职工月平均工资三倍（4476.6*3=13429.8），故，青岛民春食品有限公司应向其支付经济补偿13429.8元。一审法院对此计算错误，但徐红星并未对此提出上诉，视为对一审判决的认可，本院对本项予以维持。关于焦点问题五，莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会以青岛市民春食品有限公司提出反申请超出答辩期限为由，在本案中未做处理。因此，根据法律规定本院对该请求亦不予处理，青岛市民春食品有限公司可另案主张。综上所述，青岛市民春食品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由青岛市民春食品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈明明代理审判员  王 楷代理审判员  王 明二〇一七年五月十一日书 记 员  吴苗苗书 记 员  孔 怡