盐城经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0991民初1065号原告江苏银行股份有限公司盐城城南支行，住所地盐城市解放南路158号。负责人郑皆林，该支行行长。委托诉讼代理人吴金容，该支行职工。委托诉讼代理人邵爱军，江苏鼎睿律师事务所律师。被告盐城邓顾建材有限公司，住所地盐城市亭湖区盐东镇李灶居委会二组。法定代表人邓大东，该公司董事长。被告洪孔军，男，1973年11月23日生，汉族，居民，住盐城市城南新区。被告汪士艳（系被告洪孔军之妻），女，1974年1月10日生，汉族，居民，住址。以上三被告共同委托诉讼代理人张志阳，江苏一正律师事务所律师。被告江苏联发担保有限公司，住所地盐城市建湖县人民南路508号。法定代表人张翠兰，该公司总经理。被告梁兵，男，1970年10月22日生，汉族，居民，住盐城市建湖县。被告张翠兰，女，1973年8月7日生，汉族，居民，住盐城市建湖县。原告江苏银行股份有限公司盐城城南支行（以下简称江苏银行城南支行）与被告盐城邓顾建材有限公司（以下简称邓顾公司）、洪孔军、汪士艳、江苏联发担保有限公司（以下简称联发公司）、梁兵、张翠兰金融借款合同纠纷一案，本院于2016年8月23日受理后，依法适用简易程序，于2016年11月2日公开开庭进行审理。原告江苏银行城南支行的委托诉讼代理人吴金容、邵爱军，被告洪孔军到庭参加诉讼，被告汪士艳、联发公司、梁兵、张翠兰经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。后因案情复杂，本院依法适用普通程序组成合议庭于2016年12月12日公开开庭审理了本案。原告江苏银行城南支行的委托诉讼代理人吴金容、邵爱军，被告邓顾公司、洪孔军、汪士艳的共同委托代理人张志阳到庭参加诉讼，被告联发公司、梁兵、张翠兰经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告江苏银行城南支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告邓顾公司立即偿还原告借款本金450万元及贷款利息100795.95元（自2016年3月21日起暂算至2016年6月21日），并承担自2016年6月22日起直至全部本金偿还完毕之日止按合同约定计算的利息、罚息和复利。2、判令被告联发公司、洪孔军、汪士艳、梁兵、张翠兰对上述债务承担连带清偿责任。3、判令由上述被告承担原告因实现本债权所产生的律师代理费60000元和其他一切费用。4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告邓顾公司原名称为盐城益旺商品混凝土有限公司（以下简称益旺公司），2016年6月4日公司名称变更为盐城邓顾建材有限公司。2015年6月5日，原告与益旺公司签订了《流动资金借款合同》，约定原告向益旺公司提供贷款450万元，期限自2015年6月5日起至2016年4月27日止，借款年利率6.63%，利息从借款实际发放之日起按实际放款额和实际借款期限计算，按月结息，结息日为每月的二十日。同日，原告与被告江苏联发担保有限公司签订《保证担保合同》，由被告江苏联发担保有限公司对上述450万元借款提供连带责任担保（包括但不限于本金、利息、复利、罚息、违约金、律师费、公告费等及债权人为实现债权所支付的相关费用），并于同日与被告洪孔军、汪士艳夫妇个人签订了《最高额个人连带责任保证书》，由洪孔军、汪士艳个人自愿为借款合同项下全部债务及债权人为实现债权而发生的一切费用提供连带责任保证。合同签订后，原告依约一次向被告发放贷款450万元。另根据原告与被告梁兵、张翠兰夫妇于2013年6月26日签订的《最高额个人连带责任保证书》约定，梁兵、张翠兰夫妇个人自愿为江苏联发担保公司在江苏银行盐城分行提供担保的主合同项下的全部债务及为实现债权而发生的一切费用提供连带责任保证。被告梁兵、张翠兰夫妇个人对《流动资金借款合同》项下全部债务及实现债权而发生的一切费用承担连带清偿责任。被告邓顾公司自2016年4月21日起开始欠息，且贷款于2016年4月27日到期后一直未能归还借款本息。虽经原告多次催要，但上述被告均未能履行还款义务，严重损害了原告的合法权益，遂诉至法院。被告洪孔军辩称：1、原告所主张的借款事实及诉讼请求都认可，以及对于我作为担保人签订了担保合同均无异议，但目前资金困难。2、被告联发公司当初同意为益旺公司担保，条件是益旺公司从原告处借的450万元贷款中将100万元作为保证金支付给联发公司，另外我还提供了混凝土搅拌车、位于盐城市城南新区新丰村一组阳光御园1幢1506室抵押给联发公司，请求法院一并处理。总之，希望和原告协商是否能够分期还款，或者用房产、物品等清偿借款，也希望原告能够停止计息。被告邓顾公司、洪孔军、汪士艳的共同委托诉讼代理人张志阳辩称：1、原告与益旺公司签订的合同为流动资金借款合同，原告与被告洪孔军、汪士艳签订的合同为最高额担保合同，两份合同名称不一致，故产生的合同权利和义务也不同。2、原告所提交的2015年6月5日的合同不能证明原告与益旺公司在2015年6月5日发生过借款，本案实际发生的借款时间为2012年，即使本案存在借款事实，存在以贷还贷的不合法行为。3、本案中借款的相对人应为益旺公司，而不是被告邓顾公司，益旺公司的股权在本案诉讼前已进行转让，受让后的股东依法变更了公司名称登记，并明确公司转让资产前的债务由益旺公司承担与邓顾公司无关。4、本案中借款应于2016年4月27日到期，原告应在借款到期后超过六个月未向担保人即被告洪孔军、汪士艳主张权利，故应免除洪孔军、汪士艳的担保责任。5、原告要求被告承担律师费未提交相应证据，故不应支持。6、本案存在物的担保，根据担保法的规定，应当先由物的担保清偿债务，故原告要求邓顾公司、洪孔军、汪士艳承担责任，没有法律依据。被告联发公司、梁兵、张翠兰未作答辩。本院经审理查明：被告邓顾公司原名称为盐城益旺商品混凝土有限公司（以下简称益旺公司），2016年4月29日，法定代表人由洪孔军变更为邓大东，股东由洪孔军变更为邓大东、顾悦，2016年6月4日公司名称变更为盐城邓顾建材有限公司。2013年6月26日，被告梁兵、张翠兰与江苏银行城南支行签订了《最高额个人连带责任保证书》，约定：主合同为联发公司在江苏银行城南支行自2013年6月26日起至2016年6月25日止签署的保证合同对应的借款、银票、贸易融资、保函等及其他授信业务合同及其修订或补充，保证范围为联发公司在江苏银行城南支行提供担保的主合同项下的全部债务，包括本金及利息（包括罚息和复利）、以及债务人应当支付的违约金、赔偿金和江苏银行城南支行为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等），保证方式为连带责任保证，保证期间为本保证书生效之日起至主合同项下债务到期（包括提前到期、展期到期）后满两年之日止。保证最高额为最高不超过人民币贰亿元整。2015年6月5日，原告江苏银行城南支行与被告益旺公司签订了编号为JKxxxxxxxxx的《流动资金借款合同》，约定：江苏银行城南支行向益旺公司提供贷款450万元，期限自2015年6月5日起至2016年4月27日止，借款年利率6.63%，利息从借款实际发放之日起按实际放款额和实际借款期限计算，按月结息，结息日为每月的二十日；本合同项下借款出现逾期或未按合同约定用途使用借款时，贷款人有权自逾期之日起按本合同借款利率加收50%计收罚息，对借款人逾期支付的利息按本合同利率计收复利，借款逾期后按罚息利率计收复利。2015年6月5日，原告江苏银行城南支行与被告联发公司签订了编号为BZxxxxxxxx的《保证担保合同》，约定：主合同为江苏银行城南支行与益旺公司签订的编号为JKxxxxxxxx的《流动资金借款合同》，由被告江苏联发公司对主合同项下发生的全部债务提供连带责任担保（包括但不限于本金、利息、复利、罚息、手续费、违约金、损害赔偿金、律师费、公证费、税金、诉讼费、差旅费、评估费、拍卖费、财产保全费、强制执行费、公告费、送达费、鉴定费及债权人为实现债权所支付的相关费用），保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下债务到期（包括展期到期）后满两年之日止。并于当日与被告洪孔军、汪士艳签订了编号为BZxxxxxxxx的《最高额个人连带责任保证书》，约定：主合同为江苏银行城南支行与债务人益旺公司自2015年6月5日起至2016年4月27日止签署的借款、银票、贸易融资等合同及其修订或补充，保证范围为主合同项下的全部贷款本金及按主合同及其附件约定计收的全部利息（包括罚息和复利）、以及债务人应当支付的违约金、赔偿金和江苏银行城南支行为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等），保证方式为连带责任保证，保证期间为本保证书生效之日起至主合同项下债务到期（包括提前到期、展期到期）后满两年之日止。2015年6月5日当日，益旺公司向江苏银行城南支行出具了借款借据一份，载明：借款金额450万元，借款期限自2015年6月5日至2016年4月27日，借款利率为年6.63%，借款用途为借新还旧。被告邓顾公司自2016年3月21日起开始欠息，且贷款于2016年4月27日到期后一直未能归还借款本息。截至2016年6月21日，邓顾公司积欠江苏银行城南支行贷款本金450万元，利息30663元、罚息69615元，复利517.95元，合计本息4600795.95元。上述借款及利息经江苏银行城南支行追索未果，故诉至本院。另，江苏银行城南支行为实现上述债权向江苏鼎睿律师事务所支付了代理费60000元，并提供了增值税发票。以上事实有《流动资金借款合同》、借款借据、《保证担保合同》、《最高额个人连带责任保证书》、增值税发票、委托代理个案合同、当事人的当庭陈述等在卷证实，本院依法予以确认。本院认为：原、被告之间签订的《流动资金借款合同》、借款借据、《保证担保合同》、《最高额个人连带责任保证书》系双方真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效合同，对双方当事人具有法律拘束力，双方均应按约履行各自义务。第一，关于被告邓顾公司应否承担责任的问题。根据《中华人民共和国合同法》第76条规定，“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务”，益旺公司名称虽变更为邓顾公司，邓顾公司仍应承继原益旺公司与原告之间的借款合同的权利、义务，故被告顾邓公司抗辩其名称已经变更不应承担还款义务的意见，依法不予支持。第二，关于被告洪孔军、汪士艳是否应承担担保责任的问题。被告洪孔军、汪士艳辩称案涉借款系以新换旧故不应承担担保责任的意见，本院认为，根据原告与益旺公司签订的借款合同，借款用途明确约定为借新还旧，故被告洪孔军、汪士艳在为益旺公司作连带责任担保时是明知的，故被告洪孔军、汪士艳的担保责任不能免除，故对此辩称意见，本院亦不予采纳。第三，关于被告洪孔军、汪士艳的连带责任保证是否超过保证期间的问题。根据原告与被告洪孔军、汪士艳签订的《保证担保合同》中明确约定保证期间为主债务到期后两年，而案涉主债务于2016年4月27日到期，故原告向两被告主张担保责任并未超过保证期间。因此，两被告的该项辩称意见，亦不予支持。第四，原告江苏银行城南支行为实现债权支付了律师费60000元，并提供了相关票据予以证实，本院依法予以支持。综上，原告要求被告邓顾公司偿还借款本息及律师费用等实现债权费用，被告洪孔军、汪士艳、联发公司对上述债款本息及相关费用承担连带保证责任的请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告盐城邓顾建材有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告江苏银行股份有限公司盐城城南支行借款本金450万元，利息30663元、罚息69615元，复利517.95元，合计本息4600795.95元，并承担自2016年6月22日起至实际清偿之日止的利息（按合同约定利率计算）。二、被告盐城邓顾建材有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告江苏银行股份有限公司盐城城南支行律师费60000元。三、被告江苏联发担保有限公司、洪孔军、汪士艳、梁兵、张翠兰对被告盐城邓顾建材有限公司的上述债务承担连带清偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44086元，保全费5000元，合计49086元，由被告盐城邓顾建材有限公司、江苏联发担保有限公司、洪孔军、汪士艳、梁兵、张翠兰共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  徐连成审 判 员  卞仁彪代理审判员  邓 成二〇一七年五月二十七日法官 助理  刘雅男书 记 员  姜 露附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2.《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担保证责任。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。