河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终6361号上诉人（原审被告）：长沙鑫焱建筑劳务有限公司，住所地宁乡县玉潭街道通益社区通益路**。法定代表人：谢坤维，该公司总经理。上诉人（原审被告）：谢坤维，男，1963年3月8日出生，汉族，住湖南省宁乡县。上诉人（原审被告）：戴易和，男，1965年4月30日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。上诉人（原审被告）：叶子宁，男，1948年10月26日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。四上诉人共同委托诉讼代理人：王湘楠，湖南湘达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：阳石头，男，1983年3月3日出生，汉族，住湖南省醴陵市。委托诉讼代理人:昌正东，湖南金厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐保成，洛阳市嵩县昌信法律服务所法律工作者。上诉人长沙鑫焱建筑劳务有限公司（以下简称鑫焱公司）、谢坤维、戴易和、叶子宁因与被上诉人阳石头建筑设备租赁合同纠纷一案，不服河南省嵩县人民法院（2018）豫0325民初1559号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人鑫焱公司、谢坤维、戴易和、叶子宁的共同委托诉讼代理人王湘楠、被上诉人阳石头及其委托诉讼代理人徐保成到庭参加诉讼，本案现已审理终结。鑫焱公司、谢坤维、戴易和、叶子宁上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1、一审判决认定事实错误，判决结果错误。戴易和、叶子宁与鑫焱公司无关，不应承担任何责任。工商登记中，戴易和、叶子宁的签字均是谢坤维一人所签，戴易和、叶子宁对于被登记为鑫焱公司股东的事情并不知情，戴易和、叶子宁不应承担任何责任。2、鑫焱公司和谢坤维在本案中无任何过错，不应承担赔偿责任。双方在合同第二款中明确约定，开工日期以书面通知为准。被上诉人在未得到上诉人通知的情况下，擅自带设备、人员进入施工地段，由此造成的损失应当由被上诉人承担。而且，被上诉人的设备入场后无法开工是由于项目开发商湖北鼎新建设集团有限公司河南分公司资金链断裂造成的，上诉人已经积极协调、组织被上诉人与洛阳市嵩县耀星半岛假日庄园项目部达成赔偿协议，项目部负责人已经向被上诉人出具了赔偿的相关手续，被上诉人应向洛阳市嵩县耀星半岛假日庄园项目部主张权利。3、一审法院认定被上诉人的损失数额缺乏依据。双方当事人签订的合同第五款明确约定无进出场费，被上诉人诉求的16万元来回路费违反合同约定，不应支持。案外人董志华未到庭作证，其出具的关于被上诉人损失的证明内容与事实不符，且无协议约定，不应采信。被上诉人称二台旋挖钻机均是自有或与他人共有，不能按照市场上的租赁价计算损失，但是其并未提供相关的付款凭证，不能认定该项损失已经实际发生。关于施工人员，被上诉人于2016年8月13日与洛阳市嵩县耀星半岛假日庄园项目部达成协议后已经解散，不存在20人在工地等待46天的情况，该份证明内容明显虚假，一审法院予以采信是错误的。阳石头辩称，1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。鑫焱公司与阳石头签订《河南省洛阳市嵩县耀星半岛假日庄园项目桩基钻孔清孔砼灌注劳务合同书》，约定由阳石头对其承揽的项目进行桩基钻孔清孔砼灌注施工，但是由于鑫焱公司的原因导致阳石头进入场地后无法进行施工，造成阳石头的巨大经济损失。纠纷发生后，鑫焱公司指派公司员工董智华到工地与阳石头协商赔偿事宜，并最终确认经济损失108万元，董智华的行为没有超出鑫焱公司的授权范围，行为后果应由鑫焱公司承担。上诉人上诉称阳石头擅自进场是错误的，阳石头是在接到鑫焱公司通知后才进场施工的，阳石头与嵩县耀星半岛假日庄园项目不存在任何关系，根据合同的相对性原则，阳石头的损失应由鑫焱公司承担。2、鑫焱公司的三名股东谢坤维、戴易和、叶子宁均未按照公司章程实际出资，依法应对公司债务承担补充赔偿责任。戴易和、叶子宁上诉所称从接到法院传票才知道自己是公司股东的说法缺乏事实和法律依据。阳石头向一审法院起诉请求：1、判令鑫焱公司赔偿租赁费92万元、来回运费16万元，并支付从2016年9月3日至2018年2月28日利息10万元，判决生效后至还清之日按民诉法253条规定，加倍支付迟延履行滞纳金；2、判令谢坤维、戴易和、叶子宁在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；3、本案诉讼费用由鑫焱公司、谢坤维、戴易和、叶子宁承担。一审法院认定事实：2016年7月12日，阳石头（合同乙方）与鑫焱公司（合同甲方）签订了《桩基工程施工劳务合同》，该合同主要约定：一、劳务分包工作内容，1、工程项目：耀星半岛假日庄园桩基项目；2、工作地点：河南省洛阳市嵩县；3、分包内容：钻机进出场、成孔灌注砼，钢护筒的提供、埋设及拆除，……，基础桩浇注，成孔、基础桩浇筑有关的工序及辅助工作；……。二、分包工作期限。1、开始工作日期：开工日期以甲方书面正式通知为准，施工总日历天数为50天；……。四、施工单价，1、按每米做计价标准；2、桩径800mm、1000mm、1200mm、1500mm平均单价190元每立方米；……。五、付款方式，1、无进出场费；……。七、乙方的权利义务，1、乙方进场的机械设施数量、时间根据实际情况，经甲乙双方协商，须满足工程需要要求，根据进度进机械设备；……；十、违约责任，1、发生下列情况之一时，甲方应承担违约责任，甲方不履行或不按约定履行合同义务的其他情况；……。十二、争议解决，本合同在履行过程中发生争议时，由当事人协商解决。协商不成，经当事人同意由河南省洛阳市仲裁委员会仲裁或向当地人民法院起诉；……。双方签订合同后，阳石头即组织了两台旋挖钻机、一台吊车，以及施工人员进场，但一直未接到鑫焱公司的书面开工通知，直至2016年9月2日，阳石头方机械设备及施工人员离场。对于阳石头损失赔偿问题，双方协商未果，引起诉争。诉讼中，阳石头针对损失提供了鑫焱公司的委托代理人董智华的证明，该证明主要载明：旋挖钻机进出场证明，证明阳石头钻机队三台设备于2016年7月17日进场，2016年9月2日出场，共计46天，按协议每天补偿误工损失贰万元（20000.00）整。来回运费壹拾陆万元（160000.00）整，合计壹佰零捌万元整（1080000.00），情况属实，特此证明，证明人：董智华，2016.9.2号。阳石头另提供了2016年7月14日其与湖南山河固毅机械有限公司的租赁合同两份、对账函两份，显示租赁两台旋挖钻机租金分别为32万元和36万元；提供了货物运输协议三份，显示机械设备来回运费为17.3万元；提供了与周龙辉吊车租赁合同一份，显示吊车租赁费每月3万元（或130元/小时）、如设备租赁不足一个月，租赁费按实际天数乘以8小时计算；提供了工资结算单一份，显示20名施工人员领取工资情况。另查明：鑫焱公司登记注册资本为500万元，股东分别为谢坤维，认缴出资额400万元，持股比例80%；叶子宁，认缴出资额50万元，持股比例10%；戴易和，认缴出资额50万元，持股比例10%，但是3名股东均未实际出资。一审法院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。本案是建设施工合同纠纷而建设工程施工合同的承包人应当取得法律规定的建筑施工企业资质。如果承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，所签订的建设工程施工合同应为无效。因无效合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，阳石头与鑫焱公司签订的《桩基工程施工劳务合同》，因阳石头个人不具备法律规定的建筑施工企业资质，违反了我国法律关于建设施工单位资质要求的禁止性规定，应属无效合同。而且，对于因阳石头个人不具备建筑施工企业资质导致双方所签订的《桩基工程施工劳务合同》无效，阳石头与鑫焱公司双方均有过错，应分别承担相应的法律责任。对于阳石头在双方签订合同后，为履行合同即组织机械设备及施工人员进场，但是由于无法开工而离场，因此遭受的损失，鑫焱公司应当在其过错范围内承担赔偿责任。谢坤维、戴易和、叶子宁作为鑫焱公司的股东，未依法履行实际出资义务，应当在未实际出资本息范围内对鑫焱公司所负赔偿责任承担补充赔偿责任。对于阳石头主张的为履行合同而租赁、运输机械设备的费用，以及支付的人员工资等费用属于合理损失，一审法院予以认定。对于阳石头主张的损失总额108万元，其提供了董智华的证明，以及机械设备的租赁合同、运输协议、对账函、人员工资表等证据相佐证，而且没有超出机械设备租赁合同、运输协议、对账函、人员工资表显示的各项费用总数额，一审法院予以认定。对于阳石头主张的经济损失利息，因为没有合同约定及法律依据，一审法院不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条之规定，判决：一、鑫焱公司赔偿阳石头经济损失共计540000元整，并于判决生效之日起十五日内支付完毕；二、谢坤维在未出资额400万元本息范围内对判款第一项鑫焱公司应承担的赔偿责任承担补充赔偿责任；三、戴易和在未出资额50万元本息范围内对判款第一项鑫焱公司应承担的赔偿责任承担补充赔偿责任；四、叶子宁在未出资额50万元本息范围内对判款第一项鑫焱公司应承担的赔偿责任承担补充赔偿责任；五、驳回阳石头其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费15420元及诉讼保全费用5000元，由阳石头负担10210元，鑫焱公司负担10210元。二审审理中，上诉人提供以下证据：1、《钻孔桩（旋钻桩）劳务分包合同》，拟证明黄光辉系耀星半岛项目部经理。2、《关于我施工队因项目部原因无法开工的损失补偿报告》，拟证明因耀星半岛项目部原因导致无法开工，上诉人积极帮助被上诉人挽回损失。3、《耀星半岛桩基队误工补偿结算单》和《河南耀星半岛假日庄园旋挖机停工补偿协议》，拟证明耀星半岛项目部分别与上诉人和被上诉人达成赔偿协议，被上诉人同意由项目部直接赔偿被上诉人的损失。被上诉人质证认为，证据1真实性无异议，但是该证据不能证明黄光辉是耀星半岛项目部经理，且该证据与本案不存在关联性。证据2真实性无法核实，从证据2内容可以看出被上诉人进场是得到上诉人的许可的，同时证明阳石头每天的损失2万元已经得到公司的认可。证据3真实性无法核实，不能证明阳石头同意由耀星半岛项目部而非上诉人赔偿损失。本院认为，证据1、2与本案不存在关联性，证据3不能证明上诉人的证明方向，本院不将上述证据作为本案的有效证据使用。被上诉人提供以下证据：1、2016年7月23日，阳石头与谢坤维的通话录音一份，拟证明谢坤维与阳石头沟通并确认损失为每天2万元。2、谢坤维与阳石头的微信聊天截屏一份，拟证明谢坤维与阳石头协商赔偿事宜。3、《桩表一》，拟证明上诉人给被上诉人提供了施工标准，让被上诉人进场施工。4、现场施工照片一张，拟证明被上诉人按照上诉人的指示进行部分施工，后被迫停工。上诉人质证认为，证据1不能证明谢坤维同意承担该部分损失。证据2系被上诉人单方陈述。证据3不能证明上诉人同意被上诉人进场施工。证据4不能证明照片所在地方是施工现场。本院认为，上述证据均无法证明被上诉人的证明方向，本院不将其作为本案的有效证据使用。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：阳石头与鑫焱公司之间签订的《桩基工程施工劳务合同》违反法律强制性规定，依法应为无效。对于阳石头在签订上述合同后组织人员及机械设备进场准备施工所遭受的损失，阳石头与鑫焱公司均存在过错，一审法院根据本案实际情况，酌定由双方各自承担损失的一半，并无不当。关于阳石头主张的损失数额，其提供了鑫焱公司委托代理人董智华出具的《证明》，上诉人对董智华的身份并未否认，该《证明》的内容有阳石头提供的机械设备租赁合同、运输协议、对账函、施工人员工资表等证据相互印证，一审法院对于损失数额认定为108万元并酌定由鑫焱公司承担损失数额的一半即54万元有事实和法律依据，本院对此予以维持。鑫焱公司上诉称阳石头提供的损失证据系伪造、鑫焱公司不应承担赔偿责任的理由缺乏证据，本院不予支持。鑫焱公司上诉称阳石头的损失系因开发商资金链断裂、应由洛阳市嵩县耀星半岛假日庄园项目部进行赔偿的理由违背合同相对性原理，且无相应证据支持，本院对此不予支持。关于鑫焱公司的股东谢坤维、戴易和、叶子宁是否应承担补充赔偿责任的问题。四上诉人上诉称戴易和、叶子宁与鑫焱公司无任何关系，被冒名登记成为鑫焱公司股东，但是并未提供证据证明，本院对此不予支持。一审法院认定由鑫焱公司股东谢坤维、戴易和、叶子宁在未实际出资本息范围内对鑫焱公司债务承担补充赔偿责任，并无不当。综上所述，鑫焱公司、谢坤维、戴易和、叶子宁的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15420元，由上诉人长沙鑫焱建筑劳务有限公司、谢坤维、戴易和、叶子宁负担。本判决为终审判决。审判长  苏晓明审判员  周艺军审判员  邱平平二〇一八年十二月十二日书记员  李德选