河南省通许县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0222民初2702号原告：浙江建盛市政园林有限公司，住所地浙江省诸暨市陶朱街道友谊路139号。统一社会信用代码91330681146255989D。法定代表人：楼建根，任董事长兼总经理职务。委托诉讼代理人：靳理平，男，汉族，1981年5月25日生，住浙江省绍兴市越城区。系公司员工，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：曲雅良，系河南大梁律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：河南浙商城建投资股份有限公司，住所地郑州市管城回族区郑汴路39号15号楼1单元7层72号。统一社会信用代码9141000055164411XP。法定代表人：郑元龙，任董事长职务。委托诉讼代理人：牛卫兵、王卫国，系金博大律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告浙江建盛市政园林有限公司（以下简称浙江建盛公司）诉被告河南浙商城建投资股份有限公司（浙商城投公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告浙江建盛公司委托诉讼代理人曲雅良、靳理平，被告浙商城投公司委托诉讼代理人牛卫兵、王卫国均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浙江建盛公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告给付所欠原告工程款人民币13273507.73元及相应逾期付款利息（逾期利息以诉讼请求13273507.73为基数，按照施工合同约定，自2011年1月27日起至款项付清之日止）；2.请求人民法院判令被告赔偿原告因中途停工，造成的工地看护费用、临时设施费、剩余材料（半成品）费用、周转材料停滞费、施工机械停滞费等损失，计人民币2000000元；3.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：请求判令被告给付原告道路清表工程款2154059.42元。事实和理由：2010年6月11日，原告与被告签订了《通许县产业聚集区三号至六号新建道路及桥梁工程第二合同标段施工合同》。合同约定：合同履行工程地点位于河南省××县产业××区；工程名称及内容：《通许县产业聚集区三号至六号新建道路及桥梁工程第二合同标段》第四号、六号新建道路及六号桥梁工程图纸范围内的工程施工、设备材料采购、工程验收、保修期服务等工作；合同工期：拟从2010年6月11日开始施工至2011年2月7日竣工完成；合同总价款64278538元。合同签订后，原告按照具体施工要求，2010年7月份开始申报工程工作量，到2010年11月30日，经被告审核确认完成的工程量为17549388.38元，被告对2010年11月30日以后的工程量为2066318.69元，只签收未确认。合同工作量审核、确认前，2010年9月30日，被告以借款的方式向原告支付工程款人民币3000000元；合同工作量审核、确认后，2010年12月3日被告向原告支付工程款人民币2242199.34元，2011年1月27日被告向原告支付工程款1000000元，2015年2月17日被告又向原告支付工程款100000元。综上，2011年1月27日至2015年2月17日，被告尚欠原告工程款人民币13373507.73元。综上，在本案中，原告已经履行合同义务，但被告未按照合同约定支付工程款项。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，被告应当支付剩余工程款及退场损失费用，且应按照施工合同约定赔偿原告利息损失。为此，原告诉至贵院，请求人民法院依法查明事实，公正裁决，维护原告的合法权益。关于清表工程款，2010年4月18日被告出具书面委托书，委托原告项目负责人郦仲康进行《通许县产业聚集区三号至六号新建道路及桥梁工程》建设用地的三通一平及临时用地的选址、平整、测量放线工作。至2010年5月15日，原告按要求完成上述路段的道路路标清理工作，后经被告验收确认的清表工程量为1504005.46元，已签收待确认的清表工程量分别为265721.46元和384332.5元，三项累计2154059.42元。在道路工程施工过程中，原告要求被告结算价款（前期清表款项不包含在施工合同总价款之内），被告提出种种理由拖延，至今未付。被告浙商城投公司辩称，一、原告提供的证据是其单方制作，没有客观性，不能证明实际施工的工程量和应付工程款金额，原告已完成工程造价应当根据合同约定内容、清单报价规范要求、施工图纸、实际完成施工节点、有效签证资料等，通过政府审计途径最终确定。二、涉案二标项目发包履行了招投标程序，双方因此签署的建设工程施工合同合法有效，付款方式方法应按合同约定执行。合同中工程款支付方式：承包人完成合同价的20%后开始计量，发包人按每月实际进度的工程量的75%（第一次支付工程款时扣除合同价的20%的工程量，其余不再扣除）支付工程进度款，当工程进度款支付到合同价的55%时工程款停止支付，竣工验收结算完成并提交全套工程验收合格资料后，经通许县人民政府审计完成之日起30日内再支付至结算总价的55%，在竣工验收结算完成并提交全套工程验收合格资料且经通许县人民政府审计完成之日起360日历天之内，发包人向承包人支付至结算总价的80%，剩余结算总价的20%的工程款在竣工验收结算完成并提交全套工程验收合格资料且经通许县人民政府审计完成之日起第二个360日历天之内支付完毕。三、原告因违约被解除合同，原告已完工程中的整改费用、工期延误费用以及被告的已付款，均应从原告已完工程造价中扣除。1.在涉案工程施工期间，原告不仅出现施工进度不能满足要求，施工工艺不符合施工范围要求，还出现停工的现象，且存在严重的接到通知后拒不改正的情形，由此被告有理由依据通用条款87.3(2)约定解除与原告的施工合同。2.被告解约后，根据双方约定，就原告已完成工程进度节点、已完成工程预算造价、交付政府审计要求等事项，做了大量的证据保全和函告工作，但原告拒绝履行自己应担的义务，应当承担因此对自己不利的后果。四、涉案二标项目涉及原告、河南高速发展路桥工程有限公司（以下简称高发公司）两单位共同施工，且原告遗留整改项目系由高发公司完成。本案应当扣除的整改项目造价数额的多少与高发公司具有直接的利害关系，本案有必要追加高发公司为第三人。五、高发公司就自己在涉案二标中所完成的工程造价事项，已经在开封市中级人民法院起诉，但审理法院对涉案工程造价是通过政府审计确定还是司法鉴定途径解决尚未由最终结论、对高发公司完成的原告遗留整改造价也未有最终结论，由此本案依法应当中止审理，待高发公司诉讼案件裁决生效后再继续审理，避免出现同一事实不同法院裁决结果不一致的情况出现。综上所述，原告已完成工程造价尚未完成政府审计、质量整改费用尚未按照审计标准确定金额、误期违约金也尚未确定，由此原、被告之间的工程款结算条件尚未成就，本案应中止审理，等待审计报告和开封中院审理查明的新老二表工程量划分结果为本案结案依据。经审理查明，2010年6月11日，原、被告签订了《通许县产业集聚区三号至六号新建道路及桥梁工程第二合同标段施工合同》，被告将通许县产业集聚区四号新建道路、六号新建道路及六号桥梁工程图纸范围内的工程施工、设备、材料采购、工程验收、保修期服务等工作发包给原告。涉案工程建设单位为通许县金苑建设投资有限公司，监理单位为重庆佳兴建设监理有限公司。工程内容：道路、桥梁、绿化、路灯照明、雨污水（详见工程量清单）。合同工期：总日历工数240天，从2010年6月11日开始施工至2011年2月7日竣工完成，质量标准合格，争创“中州杯”。合同价款：总价64278538元。合同通用条款62.3承包人应按照第81.1款规定向造价工程师提交已完成工程款额报告。造价工程师应在收到报告后的14天内核实工程量，并将核实结果通知承包人、抄报发包人，作为工程计价和工程款支付的依据。62.5造价工程师收到承包人按照第81.1款规定提交的已完工程款额报告后14天内，未进行计量或未向承包人通知计量结果的，从第15天起，承包人报告中开列的工程量即视为被确认，作为工程计价和工程款支付的依据。81.3发包人应在监理工程师签发期中支付证书后的14天内按照期中支付证书列明的金额向承包人支付进度款，并通知监理工程师。81.4发包人未按照第81.3款规定支付进度款的，承包人可催告发包人支付，并有权按照第78.2款规定获得延迟支付的利息；发包人在付款期满后的7天内仍未支付的，承包人可在付款期满后的第28天起暂停施工。发包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并向承包人支付合理利润。87.4（5）发包人未按照第78.1款规定向承包人支付工程款，经承包人催告后28天内仍未支付的；87.4（6）发包人行为表明不履行合同约定主要义务的；88.2（1）以实施或部分实施的措施项目应付款项；88.2（3）承包人为完成合同工程而预期开支的任何合理款项，且该项款项未包括在本款其他各项支付之内；88.2（5）第87.6款规定，承包人撤离现场所需的合理款项，包括雇员遣送费和临时工程拆除、施工设备运离县城的款项。专用条款19.5（3）工程款支付方式：承包人完成合同价的20%后开始计量，发包人按每月实际进度的工程量的75%（第一次支付工程款时扣除合同价的20%的工程量，其余不再扣除）支付工程进度款，当工程款支付到合同价的55%时，工程款停止支付，竣工验收结算完成并提交全套工程验收合同资料后，经通许县人民政府审计完成之日起30日内再支付至结算总价的55%，在竣工验收完成并提交全套工程验收合格资料且经通许县人民政府审计完成之日起360日历天之内，发包人向承包人支付至结算总价的80%，剩余结算总价20%的工程款在竣工验收结算完成并提交全套工程验收合同资料且经通许县人民政府审计完成之日起第二个360日历天之内支付完毕。19.5（7）发包人超过约定的支付时间不支付工程进度款，承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后14日内仍不能按要求付款，自第15日起按中国人民银行同期银行贷款利率的二倍计算利息。逾期超过90日支付的，逾期按中国人民银行贷款利率的四倍计算利息。合同履行情况：2010年6月12日，通许县住房和城乡规划建设局颁发建筑工程施工许可证，准予施工。原告提交了2010年11月30日加盖有被告及监理公司公章的工程款支付证书，主要内容载明：经审核承包单位应得款为17313923.12元。2011年1月6日，监理单位收到原告工程款支付申请表（12月份）及工程款支付账单，本月完成工程量508471.68元，累计完成工程量17822394.8元，监理公司未对本月工程量进行计量。2011年3月18日，监理单位收到原告一月进度款申请表，本月完成工程量140542.79元，累计完成工程量17962937.59元，监理公司未对本月工程量进行计量。2011年3月27日，因被告将工程量发包给第三方高发公司，第三方人员进入施工工地，造成原告方人员与第三方人员发生冲突，后原告撤离施工现场，双方的施工合同无法继续履行而解除。2014年1月8日涉案工程全部竣工验收。合同履行过程中，因群众阻止造成原告机械人工误工损失，经原、被告双方签字确认的有：2010年5月25日的机械误工损失11280元，2010年6月3日人工损失16800元，2010年6月30日机械人工误工损失23880元，2010年7月3日机械人工误工损失7720元，2010年7月6日机械人工误工损失5160元，2010年7月12日机械人工误工损失15640元，2010年7月14日机械人工误工损失20520元，2010年8月8日机械人工误工损失12720元，2010年8月10日机械人工误工损失1280元，2010年11月9日机械人工误工损失2640元，2010年11月9日机械人工误工损失3480元，总计121120元。被告向原告支付工程款情况，2010年9月1日支付150000元，2010年9月3日支付2000元，2010年9月29日支付2848000元，2010年12月3日支付2242199.34元，2011年1月26日支付1000000元，2015年2月16日支付100000元。被告提出向苗和志支付59000元系支付原告的工程款，但原告不认可。另查明，2010年4月18日，被告委托原告施工工地项目负责人郦仲康，进行通许县产业集聚区三号至六号新建道路及桥梁工程建设用地的三通一平及施工临时用地的施工前清表工作。2010年10月26日，经郦仲康签字与被告核对后盖章确认了施工前清表工作的工作量，一次清表工程造价为1500050.46元。郦仲康出庭证明其是原告施工工地项目负责人，所进行的清表工作是职务行为。原、被告均认可该清表工程不在双方签订的施工合同范围内。再查明，原告明确表示逾期利息自2011年3月27日起计算。诉讼过程中，被告对原告提供工程款支付证书及进度款申请表用于证明其已完工工程量价款的证据提出异议，认为不应作为工程款结算依据，但经本院询问后明确表示，不申请司法鉴定。上述事实有当事人相关陈述、施工合同、中标通知书、施工许可证、授权委托书、工作联系单、照片、证人证言等在卷佐证。本院认为，原、被告签订的施工合同系双方当事人真实意思表示，未违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力。双方在合同履行过程中，被告又将涉案工程项目发包给第三方，致使双方合同因不能继续履行而解除，合同解除后，双方应及时办理工程款结算问题。合同通用条款62.5规定，造价工程师收到承包人提交的已完工程款额报告后14天内，未进行计量或未向承包人通知计量结果的，从第15天起，承包人报告中开列的工程量即视为被确认，作为工程计价和工程款支付的依据。现原告于2010年11月份提交的工程量已于2010年11月30日经监理单位核实，被告确认工程款为17313923.12元。2011年1月6日、3月18日，原告就12月已完工工程量508471.68元和1月已完工工程量140542.79元报至监理单位，未得到计量结果，故自2011年1月21日、4月2日起原告所报12月、1月的工程量即视为被确认。诉讼中，被告已明确表示对原告已完工工程量不申请司法鉴定。据此，原告已完工工程结算价应按照17962937.59元计算，被告已支付工程款6342199.34元，故被告还应向原告支付工程款11620738.29元。被告提供的向苗和志支付59000元系支付原告的工程款，但原告不认可，被告亦未进一步提供证据证明该主张，故不予采信。关于逾期利息问题，因被告将涉案工程发包给第三人，造成原告不能继续施工，被告已违约，导致涉案合同于2011年3月27日解除，合同解除后被告应向原告支付已完工工程款，但原、被告均未提供通许县人民政府审计完成的证据，且自2011年4月2日起原告已完工工程量即视为被确认，故对逾期利息应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2011年4月2日起至清偿完毕之日止。关于清表工程款问题，原、被告已施工前的清表工程确认为1500050.46元，被告应向原告支付。原告诉求的其他清表工程款，因未经被告确认，又不在双方施工合同范围内，且原告未提供充分证据予以证明，不予支持。关于原告要求被告赔偿损失的问题，因经原、被告双方确认的群众阻挠造成的机械人工损失共计121120元，故对原告要求被告赔偿因误工造成的损失121120元，予以支持。对原告要求的其他损失的诉求，因未经被告确认，原告亦未提供充分证据证明，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第十条第一款、第十六条、第十七条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告河南浙商城建投资股份有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告浙江建盛市政园林有限公司工程款11620738.29元及利息（以11620738.29元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2011年4月2日起至清偿完毕之日止）；二、被告河南浙商城建投资股份有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告浙江建盛市政园林有限公司清表工程款1500050.46元；三、被告河南浙商城建投资股份有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告浙江建盛市政园林有限公司因误工造成的损失121120元；四、驳回原告浙江建盛市政园林有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费126365元，由原告浙江建盛市政园林有限公司负担30350元，被告河南浙商城建投资股份有限公司负担96015元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审判长  王生禄审判员  厉从伟审判员  翟国强二〇一八年十二月十八日书记员  李瑾瑾