甘肃省白银市白银区人民法院民事判决书（2018）甘0402民初591号原告：甘肃第二建设集团有限责任公司。法定代表人：王某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：康某1，系甘肃第二建设集团有限责任公司项目部负责人。委托诉讼代理人：康某2，系北京大成（兰州）律师事务所律师。被告：陈某，住甘肃省会宁县。委托诉讼代理人：李某，系甘肃仁泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏某，系甘肃仁泽律师事务所律师。原告甘肃第二建设集团有限责任公司（以下简称甘肃二建公司）与被告陈某劳动合同纠纷一案，本院于2018年1月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃第二建设集团有限责任公司委托诉讼代理人康某2到庭参加诉讼，被告陈某及其委托诉讼代理人魏某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘肃二建公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无需向被告支付一次性伤残补助金55000元、一次性工伤医疗补助金55000元、一次性伤残就业补助金55000元、护理费24000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年8月12日，被告在原告承建的甘肃凯宏建材有限责任公司厂房工作时，不慎从高处坠落，原告第一时间将其送往白银市第一人民医院进行救治，并支付了其住院期间各项费用。双方在2014年12月23日达成协议，由原告支付被告各项费用100000元，并称等鉴定结论出来后再进行处理，此后双方未就此事进行过交涉。2017年11月20日原告收到白银市劳动人事争议仲裁委员会应诉通知，在查阅证据材料时，原告才第一次见到白银市劳动能力鉴定委员会作出的白银市劳鉴2017年021号《劳动能力鉴定结论书》。并依据该鉴定结论书作出白劳人仲案字2017第10号《白银市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》，裁决原告向被告支付一次性伤残补助金55000元、一次性工伤医疗补助金55000元、一次性伤残就业补助金55000元、护理费24000元。而原告至今尚未收到《劳动能力鉴定结论书》，因此该份证据不应成为仲裁环节对于有关费用认定的依据，故不服仲裁裁决书而提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。本案庭审中，原告当庭变更诉讼请求为：依法驳回被告对原告的所有仲裁请求。事实与理由：被告与原告不存在任何关系，其并不是原告公司员工，也未与原告签订过任何劳动合同及劳务合同，原告受伤时被告并不清楚。仲裁委在裁决时依据的被告单方面申请作出的劳动能力鉴定，未向我公司送达，仲裁委程序违法，导致作出错误裁决，因此原告对仲裁委作出的裁决书不予认可，请求依法驳回被告对原告的所有仲裁请求。陈某辩称，1、被告系原告公司员工，二者虽未签订劳动合同，但被告接受原告的管理并受原告安排进行工作，由原告发放工资，双方形成了事实劳动关系，这在仲裁时已经得到了确认。被告因工受伤后，原告支付了两次住院医疗费，还支付了被告100000元赔偿，原告对被告因工受伤已承担了部分义务，同时被告也得到了原告办理的意外伤害保险理赔。因此，原、被告之间存在劳动关系，且被告属于工伤。2、被告因工受伤后，白银市人社局依法作出了工伤认定，原告未在法定期限内对工伤认定决定书提出行政复议或行政诉讼，仅在诉讼后以未收到劳动能力鉴定结论书而提出重新鉴定，但劳动能力鉴定结论书是向原告邮寄送达的，且原告已经签收，原告未在十五天内提出再次鉴定。因而其申请重新鉴定不符合法律、法规规定的程序。综上，被告认为仲裁裁决书符合法律规定，应予维持。本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据团体意外伤害险，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据认定如下:1、被告所举证据1仲裁裁决书，属于未生效的裁决书，故不能作为证据使用;2、被告所举证据2工伤认定决定书1份、劳动能力鉴定书1份、协议1份、停工留薪申请表1份、太平洋保险理赔单1份，证据3鉴定费用票据1份、门诊病历1份，证据4白银市社保局送达回证1份，证据5住院病历2份，证据6团体理赔计算书1份。原告经质证，对证据2、3、5的真实性均无异议，但认为工伤认定决定书、劳动能力鉴定书是由被告单方面申请作出的，且未向原告公司送达，不予认可，协议书也不能证明是原被告协商的结果，保险单与本案无关。对证据4真实性有异议，认为送达回证只能证明向原告公司邮寄，但不能证明原告公司已经收到。对证据6认为系复印件，不能证明双方存在劳动关系。本院认为，上述证据均具有合法性、真实性、关联性，能够证明被告在原告处上班时受伤且经工伤认定劳动能力为八级的事实，故本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年3月至2014年8月，被告陈某在原告二建公司承建的甘肃凯宏建材有限责任公司厂房上班，工种为焊工，工资为每月5000元。2014年8月12日，被告陈某在工作时，因彩板断裂从高空坠落受伤，遂被送往白银市第一人民医院住院治疗23天，出院医嘱休3月至6月后在腰围保护下活动。2016年10月19日，被告陈某在白银市第一人民医院住院8天取除骨折内固定装置，出院医嘱卧床至术后1月。被告陈某两次住院原告均未派人护理，住院医疗费均由原告付清。2015年2月13日，白银市人力资源和社会保障局作出白人社工伤认2015（032）号《白银市工伤认定决定书》，认定陈某为工伤。2016年8月2日，被告陈某向白银市劳动能力鉴定委员会办公室提交了《甘肃省工伤职工延长停工留薪期确认申请表》，经确认陈某停工留薪期为24个月（自2014年8月12日至2016年8月12日）。2017年4月19日，白银市劳动能力鉴定委员会会议议定，陈某伤残等级为八级，未达到生活不能自理的程度，不存在医疗依赖。另查明，被告于2017年3月17日先行垫付了伤残等级鉴定费用930元。2013年甘肃省职工月平均工资为3675元，2015年甘肃省职工月平均工资为4537元。另原告已先行支付了陈某100000元的赔偿，包括护理费、伙食费。本院认为：本案的争议焦点是：一、双方是否存在劳动关系。二、陈某是否构成工伤且伤残等级为八级，应否按工伤赔偿及相关赔偿项目。关于双方是否存在劳动关系的问题。本案原告作为用人单位，所提供的证据不能证明与被告之间不存在劳动关系，且原告在仲裁时及向本院起诉时并未否认双方有劳动关系，仅仅对仲裁裁决的赔偿项目不服。被告陈某在原告承建的工地自2013年3月至2014年8月上班，服从原告的劳动分工和工作安排，遵守劳动纪律和规章制度，已接受了原告的管理和监督，获得了工资报酬。并且被告在原告承建的工地受伤之后，原告不仅为其支付了全部住院费，而且先行支付了部分赔偿。同时被告也获得了原告投保的意外伤害保险理赔金。双方虽未签订书面劳动合同，但已形成了事实劳动关系。故对原告提出双方不存在劳动关系的意见不予支持。关于陈某是否属于工伤且伤残等级为八级，应否按工伤进行赔偿及相关赔偿项目的问题。第一，《工伤认定办法》第十七条规定：“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由该用人单位承担举证责任。用人单位拒不举证的，社会保险行政部门可以根据受伤害职工提供的证据或者调查取得的证据，依法作出工伤认定。”本案中，白银市人社局根据被告陈某提出的工伤认定申请作出了陈某系工伤的认定，原告未在法定期限内提出行政复议或行政诉讼，因此原告对该工伤认定是认可的，且已生效。被告又依据《工伤保险条例》申请劳动能力鉴定，鉴定结论为八级。原告以未收到该鉴定为由，在诉讼中提出申请重新鉴定。但被告提交的证据证明该鉴定作出后，由劳动能力鉴定委员会邮寄送达了原告，原告在签收后未在十五日内提出再次鉴定申请，应视为原告对该鉴定结论认可且无异议。原告在本案中申请重新鉴定不符合法定程序，也不属于劳动争议处理的范畴，故不予支持。因此，被告陈某属于工伤且伤残等级为八级。第二，被告陈某依据《工伤认定办法》的规定，在受伤并经工伤认定后，提出了劳动能力鉴定，经白银市劳动能力鉴定委员会会议议定，被告伤残等级为八级，未达到生活不能自理的程度，不存在医疗依赖。现因被告在劳动仲裁时已提出与原告解除劳动合同，因此，应对被告以工伤并以劳动能力伤残八级进行赔偿。第三，依据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工伤残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”第六十二条规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤待遇项目和标准支付费用。”本案中，原告未给被告缴纳工伤保险，被告也提出解除双方劳动合同。因此，原告应为被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。第四，依据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”根据上述规定，被告被确认停工留薪期24个月，其受伤前月工资为5000元，原告应支付被告停工留薪期工资120000元。第五，《工伤保险条例》第三十三条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”被告陈某2014年8月12日至9月4日，住院23天，出院医嘱病休3月-6月后在腰围保护下活动。2016年10月19日至10月27日，住院8天，出院医嘱卧床至术后1月。原告应按上述住院及出院医嘱休息时间6个月和1个月承担护理费。护理费按双方协议每月3000元计算，原告共支付被告护理费24000元。第六，《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《甘肃省办法》第十五条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%，从工伤保险基金支付。本案被告陈某两次住院分别为23天、8天，应按2013年、2015年甘肃省职工月平均工资3675元和4537元的2%计算，应由原告支付伙食补助费总计2416元。第七，《甘肃省实施办法》第十三条规定，参加工伤保险的用人单位，其工伤职工劳动能力等鉴定所需费用由用人单位承担。本案中，被告陈某的劳动能力鉴定费等费用930元已由其先行垫付，因此该鉴定费用应由原告支付给被告。综上所述，原告以双方之间无劳动关系，不应支付被告各项费用，请求依法驳回被告对原告的所有仲裁请求的诉讼请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《甘肃省实施办法》第十三条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除甘肃第二建设集团有限责任公司与陈某之间的劳动关系；二、甘肃第二建设集团有限责任公司向陈某支付一次性伤残补助金55000元、一次性工伤医疗补助金55000元、一次性伤残就业补助金55000元、护理费24000元、停工留薪期工资120000元、伙食补助费2416元、垫付的鉴定费930元，合计312346元。以上费用除去已支付的100000元，剩余212346元于本判决生效后十五日之内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费按件收取10元，由甘肃第二建设集团有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审 判 长 周洪英人民陪审员 魏邦慧人民陪审员 李常秀 二O一八年十二月十六日法官 助理 代轶玮书 记 员 赵 晋本判决适用的法律、法规以及司法解释具体条文：1.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。2.《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。3.《甘肃省实施办法》第十三条参加工伤保险的用人单位，其工伤职工劳动能力等鉴定所需费用由工伤保险基金支付；未依法缴纳工伤保险费的用人单位，其工伤职工劳动能力等鉴定所需费用由用人单位承担。申请劳动能力再次鉴定，鉴定结论没有变化的，鉴定费用由申请人承担。第十五条职工住院治疗工伤的伙食补助费(包括当地交通费)，按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%,从工伤保险基金支付。经医疗机构出具证明，报社会保险经办机构同意，工伤职工到市州以外就医，其交通费用从工伤保险基金支付；非住院期间的住宿费，按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为5%，省外每天为8%，从工伤保险基金支付。非住院期间的伙食补助费按职工住院治疗工伤的伙食补助费标准执行。工伤职工到市州以外就医，非住院期间的住宿，省内最多不超过3天，省外最多不超过5天。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己的主张，有责任提供证据。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。