甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)甘11民初3号原告：谢建国，男，1968年2月19日生，汉族，甘肃省陇西县人，农民。委托诉讼代理人：王卉，女，1984年12月28日生，汉族。被告：甘肃省定西金屋建筑业有限责任公司。法定代表人：张友才，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱志仁，该公司职工。委托诉讼代理人：杨振民，定西市安定区中华路法律服务所法律工作者。被告：陇西航龙置业有限公司，住所地，陇西县巩昌镇东城路。法定代表人：李龙官，该公司经理。委托诉讼代理人：陶逊，男，1966年4月12日生，汉族，系该公司职工。被告：李龙官，男，1961年7月28日生，汉族，福建省福州市人。委托诉讼代理人：陶逊，男，1966年4月12日生，汉族，系该公司职工。原告谢建国与被告甘肃省定西金屋建筑业有限责任公司（以下简称金屋公司）、陇西航龙置业有限公司（以下简称航龙公司）、李龙官第三人撤销之诉纠纷一案，原告于2017年1月23日向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭，由审判员马喜林担任审判长，与审判员魏永红、张怀文组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢建国及委托诉讼代理人王卉与被告甘肃省定西金属建筑业有限责任公司委托诉讼代理人朱志仁、杨振民，陇西航龙置业有限公司、李龙官共同委托诉讼代理人陶逊，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谢建国向本院提出诉讼请求：依法撤销定西市中级人民法院（2015）定中民二初字第7号民事调解书。事实和理由：2011年，航龙公司综合办公楼、接待中心综合楼分别由金屋公司、定西市安陇建筑安装有限责任公司中标承建，备案合同价款分别为469.433031万元、252.164481万元。航龙公司及其法定代表人李龙官于2011年9月1日向黄春声借款并将在建工程占用范围内的土地使用权设定抵押，于2014年9月5日将在建工程抵押给谢建国借款850万元，并将建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证留置谢建国行使抵押权至今。在金屋公司与航龙公司建设工程施工合同纠纷一案诉讼中，双方隐瞒真实情况，虚列债务，欺骗法院作出错误的（2015）定中民二初字第7号民事调解书，以航龙公司四层办公楼、三层接待中心综合楼折抵拖欠金屋公司的建设工程款1637.986万元，定西市中级人民法院执行依据错误，执行不当，严重侵害了谢建国的合法权益，遂提起诉讼。谢建国为支持自己的诉讼请求，提出如下证据：证据一、（2015）定中民二初字第7号民事调解书，拟证实航龙公司和金屋公司所签的合同价款是469.433031万元，并非调解书确认的航龙公司拖欠金屋公司建设工程款1637.986万元。证据二、（2017）甘11执异1号执行裁定书，拟证实驳回谢建国的执行异议裁定，侵害了其合法权益。证据三、（2015）定中民二初字第87号民事调解书，借款合同，借款担保确认书，航龙公司的综合办公楼建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证等，拟证实李龙官借谢建国本金850万元，航龙公司提供担保并将三证留置谢建国行使抵押权至今的事实。证据四、陇西航龙置业有限公司与甘肃省定西金屋建筑业有限责任公司、定西市安陇建筑安装有限责任公司分别签订的建设工程施工合同，拟证实各自的备案合同价款分别为469.433031万元、252.164481万元。金屋公司辩称：谢建国提起的执行异议之诉没有法律依据，李龙官向谢建国借款850万元，与金屋公司之间没有法律上的因果关系。事实是金屋公司与航龙公司、李龙官、实际施工人朱志仁于2014年4月19日达成了付款协议，实际施工人朱志仁同时挂靠航龙公司、定西市安陇建筑安装有限责任公司、福建宏盛建设集团有限公司，承建的工程有航龙公司办公楼、航龙公司接待中心、博物馆、龙宫广场、龙宫广场改造及维修工程、航龙一期道路工程、一期道路转让费等项目，以上工程欠款1637.986万元，而非只有航龙公司办公楼、航龙公司接待中心，定西市中级人民法院据此作出的（2015）定中民二初字第7号民事调解书合法有效。谢建国提出的执行异议，已被（2017）甘11执异1号执行裁定书，驳回谢建国的执行异议。航龙公司、李龙官向甘肃省高级人民法院申请再审，省高院于2015年11月10日作出了（2015）甘民申字第622号民事裁定书，裁定驳回了航龙公司、李龙官的再审申请。综上，谢建国没有对执行标的排除强制执行的证据。金屋公司为支持自己的主张提供以下证据：证据一：1、2011年1月15日般龙公司与金屋公司建筑工程项目承包合同，拟证实朱志仁承建了航龙公司综合办公楼，工程造价469.433031万元；2、2011年9月30日定西市安陇建筑安装有限公司工程项目施工责任书，拟证实朱志仁承建了航龙公司接待中心综合楼，工程价款252.164481万元；3、陇西县基建审核中心的审核报告：陇基审报（2011）24号、陇基审报（2012）35号、陇基审报（2012）14号，拟证实李氏文化博物馆工程造价2210.5775元；4、2012年9月30日工程结算书，拟证实李家龙宫广场建设工程1080.4913万元；5、陇基审报（2013）48号，拟证实李氏文化博物馆门厅改造工程价款28.5525万元；6、2013年9月20日工程结算书，拟证实龙宫广场周边道路铺装工程价款71.2382万元；7、陇基审报（2013）134号，拟证实龙宫广场维修及广场灯工程价款41.1175万元（4-7证据龙宫广场改造及维修工程价款140.9082万元）；8、2011年8月25日工程结算书，拟证实航龙一期道路工程价款194.0539万元；9、建筑工程承包协议，拟证实航龙公司单方转让合同，付转让费60万元；10、航龙公司工作人员赵汝辉总对账表一份，拟证实所供材料费为1001.6769万元；11、航龙公司财务郑会计付款确认书一份，附付款明细表4张，拟证实航龙公司已付款3110.0338万元。证据二、2014年4月19日航龙公司、李龙官、实际施工人朱志仁的结算协议一份，拟证实双方的工程量及所欠工程款和履行还款的事实。证据三、（2015）甘民申字第622号民事裁定书，拟证实定西市中级人民法院（2015）定中民二初字第7号民事调解书的真实性。证据四、定西市安陇建筑安装有限公司与金屋公司之间的债权转让书，拟证实定西市安陇建筑安装有限公司将其与航龙公司之间的债权252.164481万元转让给金屋公司追偿的事实。证据五、挂靠协议书，拟证实朱志仁挂靠金屋公司；金屋公司给航龙公司的函告，拟证实航龙公司拖欠金屋公司工程款1637.986万元。航龙公司、李龙官辩称：航龙公司与金屋公司所签订的建设工程施工合同，合同价款是469.433031万元；航龙公司与定西市安陇建筑安装有限公司所签订的建设工程施工合同，合同价款是252.164481万元，并不是（2015）定中民二初字第7号民事调解书上的工程价款1637.986万元，该民事调解书内容错误。航龙公司、李龙官没有提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对（2015）定中民二初字第7号民事调解书、（2017）甘11执异1号执行裁定书、（2015）定中民二初字第87号民事调解书、航龙公司与金屋公司、定西市安陇建筑安装有限责任公司分别签订的建设工程施工合同、（2015）甘民申字第622号民事裁定书等证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据本院分析认定如下：金屋公司提交的证据一、二、四、五均无法证实（2015）定中民二初字第7号民事调解书中所涉工程款数额的真实性，即金屋公司与航龙公司之间的建设工程款项并非1637.986万元，而仅为469.433031万元，故对以上证据本院不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2011年，航龙公司与金屋公司签订建设工程施工合同，由金屋公司承建综合办公楼，备案合同价款为469.433031万元；同年航龙公司与定西市安陇建筑安装有限责任公司签订建设工程施工合同，由定西市安陇建筑安装有限责任公司承建接待中心综合楼，备案合同价款为252.164481万元。2011年9月1日李龙官以陇国用字（2010）7263号土地使用权证抵押向黄春声借款114.1012万元，并办理了抵押登记。2014年9月5日，李龙官在航龙公司的担保下，以航龙公司综合办公楼的建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证留置于谢建国处借款850万元。2015年1月16日，定西中院作出（2015）定中民二初字第7号民事调解书，以航龙公司四层办公楼和三层接待中心折抵金屋公司的建设工程款1637.986万元。后航龙公司与李龙官未履行该调解书，金屋公司于2015年8月17日申请执行，定西中院于2015年11月17日将航龙公司四层办公楼和三层接待中心交付给金屋公司。谢建国于2016年6月24日提出执行异议，定西中院于2017年1月4日作出（2017）甘11执异1号执行裁定书，驳回谢建国的异议。本院认为，本案争议的焦点是谢建国请求撤销2015）定中民二初字第7号民事调解书是否符合法律规定，即航龙公司和金屋公司之间的建设工程欠款是否是1637.986万元。经审查，航龙公司与金屋公司双方之间签订了建设工程施工合同，由金屋公司承建综合办公楼，备案合同价款仅为469.433031万元，而双方虚构为1637.986万元，并形成虚假诉讼，法院调解处理时以物抵债，亦没有对建筑物的价值予以评估，导致做出了错误的调解结果。该调解书已经发生法律效力，并已执行。谢建国与李龙官之间存在850万元的借款及航龙公司为该笔借款提供了担保，该调解书的处理结果损害了债权人谢建国的合法权益。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条的规定，即“对当事人双方的诉讼标的，第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”本案因金屋公司与航龙公司双方虚构事实，虚假诉讼，导致法院做出了错误的民事调解书，该民事调解书已发生法律效力，其结果损害了债权人谢建国的合法权益，谢建国在法定期限内提起了诉讼。综上，本案谢建国提起的诉讼应为第三人撤销之诉，该诉讼符合第三人撤销之诉的主体条件、程序条件与实体条件，其请求事项及理由成立，本院予以支持。金屋公司的辩称没有相应的证据证实，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条，《最高人民法院＜关于适用中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百九十二条的规定、第二百九十五条、第二百九十六条之规定，判决如下：撤销定西市中级人民法院2015年1月16日作出的（2015）定中民二初字第7号民事调解书，原审案件受理费81800元，申请费5000元，共计86800元由金屋公司与航龙公司、李龙官共同负担。案件受理费120079元，由陇西航龙置业有限公司、甘肃省定西金屋建筑业有限责任公司、李龙官共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  马喜林审判员  张怀文审判员  魏永红二〇一七年五月三日书记员  武春红