广东省韶关市曲江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0205民初1360号原告：徐金林，男，1974年11月2日出生，汉族，住湖南省桂阳县。委托诉讼代理人：丁贞，仁化县公职律师事务所律师。被告：韶关市曲江区宏顺运输有限公司。住所地：韶关市曲江区白土镇曲江经济开发区A5区。统一社会信用代码：91440205304018139P。法定代表人：吴振邦。委托诉讼代理人：潘俊亮。委托诉讼代理人：郑学文。原告徐金林诉被告韶关市曲江区宏顺运输有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人丁贞，被告委托诉讼代理人潘俊亮、郑学文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐金林向本院提出诉讼请求：一、被告支付原告一次性伤残补助金：11356.67×7个月=79496.69元；二、被告支付原告一次性伤残就业补助金：11356.67×4个月=45426.68元；三、被告支付原告一次性工伤医疗补助金：11356.67元；四、被告支付原告住院伙食补助1800元（18天×100元=1800元）；五、被告支付原告护理费3600元（出院一个月30天×120元=3600元）；六、被告支付原告停工留薪期工资90853.35元（11356.67元×8个月=90853.35元）；七、被告支付原告经济补偿金11356.6元（一个月）。事实与理由：原告是2017年8月15日入职被告处担任司机一职，发生交通事故前3个月平均工资为11356.67元。2017年11月9日15点50分左右，原告上班期间发生交通事故，导致原告受伤，随即被送往粤北人民医院治疗，经诊断为：右股骨骨髓挫伤；外侧半月板前角损伤（Ⅱ）级，住院18天。2018年1月30日韶关市曲江区人力资源和社会保障局受理并认定为工伤，后经韶关市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍等级为十级。原告认为，原告系被告所在单位的劳动者，原告在工作中受伤，后被劳动部门认定为工伤，并鉴定劳动能力的伤残级别为十级，因此，被告应依法向原告支付工伤补助金，但协商不成。为此，2018年6月向曲江区劳动人事争议仲裁院提起仲裁，2018年7月25日下达裁决部分支持了原告的主张。但裁决书存在以下问题：裁决书认定5122元的工资基数过低。根据《广东省工资支付条例》第四十四条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有相关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门。劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”很明显这个法条是具有阶乘的。用人单位负有举证责任，用人单位拒绝提供的应承担其不利的法律后果。只有在用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平。本案中原告已经提供了工资表和银行流水，就应该按原告的工资计算平均工资而不是按当地在岗职工平均工资水平计算。就算原告无法提供的情况下也应优先按照本单位同岗位的平均工资，由原告提交的工作表可以看出本单位同岗位的平均工资都在13000以上的，极少数是一万以下的，这才是《广东省工资支付条例》第四十四条有利于劳动者的原则精神，而仲裁员认定的优先适用当地在岗职工平均工资水平5122元是不符合法律依据的。因此特向贵院具状，请求法院查清事实判如所请，以维护原告的合法权益。被告辩称：原告在2017年8月15日与答辩人签订了劳动合同，合同期限从2017年8月15日起至2018年2月10日止。任职大货车司机。每月基本工资2245元。2017年10月开始答辩人为原告缴交社保至2018年6月。2017年11月9日，原告驾驶被告所有车辆粤FN2117重型半挂牵引车与其他车辆发生追尾，造成申请人受伤、粤FN2117重型半挂牵引车报废的道路交通事故，原告承担本次事故的全部责任。原告诉讼事项中都应该以社保核定的工伤赔偿金为准。而且原告的实际工资是2245元，并非原告所述的11356.67元。原告与被告的劳动合同期是六个月，到2018年2月10日。而鉴定结论书认为停工留薪期到2018年7月8日，这与事实不符。原告受伤休假期间，被告有支付工资给原告。劳动合同到期后，原告与被告也就没有用工关系，被告认为无需支付给原告停工留薪期的工资。原告与被告的劳动合同期是六个月，合同已经到期，双方也没有继续存在劳动关系，被告认为无需支付给原告经济补偿金。综上所述，被告认为原告的诉讼请求不合理，请求人民法院依法作出裁决，维护被告的合法权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告于2017年8月15日与被告签订书面劳动合同，入职被告公司，工作岗位是大货车司机，合同主要约定：固定期限为2017年8月15日至2018年2月10日；劳动报酬实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，原告的基本工资确定为每月2245元，其余根据内部工资分配办法调整其绩效工资；绩效工资根据原告的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定；劳动者在工作时间内受伤经劳动部门确认为工伤的即可根据《劳动法》的相关规定及购买工伤保险的实际比例享受工伤保险待遇。2017年11月9日15时50分，原告受公司指派驾驶粤ＦＮ2117重型半挂牵引车牵引粤Ｆ×××××重型厢式半挂车运输货物发生原告受伤，并负全责的道路交通事故。原告受伤后即被送往韶关市人民医院救治，经诊断为：右股骨骨髓挫伤；外侧半月板前角损伤（Ⅱ）级，住院18天，出院医嘱注明住院期间陪护一人，出院后继续陪护一人一月。2018年1月30日韶关市曲江区人力资源和社会保障局作出《工伤认定书决定书》（韶曲人社工伤认字［2017］168号），认定原告所受伤害为工伤，2018年5月17日韶关市劳动能力鉴定委员会《初次鉴定（确认）结论书》（韶劳鉴初字2018年248号）鉴定原告劳动能力障碍等级十级;确认停工留薪期从2017年11月9日至2018年7月8日。因原告与被告对工作及工伤保险待遇问题协商未果，遂于2018年6月向韶关市曲江区人事争议仲裁院申请仲裁；2018年7月25日，韶关市曲江区人事争议仲裁院作出韶曲劳人仲案字［2018］68号仲裁裁决书，原告不服裁决，在法定期限内提起本案诉讼。另查明，2017年10月23日，被告以银行转账方式支付原告7290元；同年11月25日，支付12520元；同年12月20日，支付14260元；2018年1月23日，支付了4500元。在庭审过程中，被告对原告一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期的计算时间不存异议，承认原告受伤后对其诉请范围内未进行过补助。本院认为，本案劳动争议因原告工伤待遇等引起，根据《工伤保险条例》第十七条规定，职工发生事故伤害，所在单位应当自事故伤害发生之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请；用人单位未在规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。被告对原告本次交通事故受伤是工伤没有异议，只是认为原告请求的工资标准过高，应按韶关市的工资标准计付，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”被告是用工单位，依法应对工人工资承担举证责任，被告没有对原告工资发放情况举证。而原告自2017年8月15日入职被告单位，随后便于11月9日发生本案交通事故，前后在被告单位工作了两个月零二十五天，被告共向原告支付四笔款项，原告认为被告支付的前三笔款项，是其工作三个月的工资收入，被告抗辩2017年10月23日支付的7290元是原告当年8、9月份两个月工资，11月25日支付的12520元是原告8、9、10月的奖金及10月的工资，12月20日支付的14260元是8、9、10、11月的奖金和受伤后的生活补助和待岗工资，2018年1月23日支付的4500元是受伤后的生活补助和待岗工资，因为奖金属于劳动者应得工资，而被告承认未对原告的诉请范围进行过补助却又抗辩支付原告受伤后的补助，前后矛盾且未提交相应的证据加以佐证，其抗辩理由本院不予采纳，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，被告应负举证不能的不利后果。原告请求以其提供的2017年10、11、12月份银行流水记载作为发放的工资收入计算月平均工资为11356.67元适当，本院予以支持。具体项目和金额，结合原告请求确认如下：1、原告主张被告支付原告一次性伤残补助金79496.69元、支付一次性伤残就业补助金45426.68元、一次性工伤医疗补助金11356.67元，合计136280.04元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条:“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。”、《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《广东省工伤保险条例》第三十四条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”的规定，原告主张一次性伤残补助金计76055元（11356.67元×7个月）、一次性伤残就业补助金45426.68元（11356.67元×4个月）、一次性工伤医疗补助金11356.67元，三项合计136280.04元合法，本院予以支持。2、原告主张住院伙食补助费1800元。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。本院支持住院伙食补助费计1260元（100元/天×70%×18天），超出部分，本院不予支持。3、原告主张工伤住院期间的护理费3600元。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”原告要求护理费计3600元（120元/天×30天），本院予以支持。4、原告主张留薪期间工资90853.35元。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；”的规定，原告请求计留薪期间工资90853.35元（11356.67元/月×8个月），因韶关市劳动能力鉴定委员会已确认原告的停工留薪为8个月，被告对计算时间亦无异议，本院予以支持。5、原告主张解除劳动合同的经济补偿偿金11356.6元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条：“用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”的规定，原告的本项请求合法，本院予以支持。以上项目合计243349.99元，因被告2018年1月23日支付的4500元，原告并未主张是工资收入，应视为被告给予的受伤补偿，本案予以抵扣，被告应支付原告238849.99元，原告超出该数额的诉讼请求，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、第二十三条，《工伤保险条例》第十七条、第三十三条第一款、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第二十六条第四款、第三十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告韶关市曲江区宏顺运输有限公司应于本判决发生法律效力后五日内支付原告徐金林工伤保险待遇等238849.99元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告预交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  陈建中审 判 员  张贤和人民陪审员  刘诒满二〇一八年十二月二十八日书 记 员  赖莲鸿