四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终3241号上诉人（原审被告）：巫溪县国土资源和房屋管理局，住所地：巫溪县马镇坝国土办公大楼。法定代表人：郑应万，局长。委托诉讼代理人：李开军，重庆峡郡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：雷迪波尔服饰股份有限公司，住所地：成都市温江区成都海峡两岸科技产业开发园新华路。法定代表人：刘长明，董事长。委托诉讼代理人：樊刚，北京京师（成都）律师事务所律师。上诉人巫溪县国土资源和房屋管理局（以下简称国土和房管局）因与被上诉人雷迪波尔服饰股份有限公司（以下简称雷迪波尔公司）买卖合同纠纷一案，不服成都市温江区人民法院（2016）川0115民初4777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国土和房管局上诉请求：1.依法撤销（2016）川0115民初4777号民事判决，依法改判驳回雷迪波尔公司的诉讼请求；2.依法判令雷迪波尔公司承担本案有关的案件受理费。事实和理由：1、一审判决认定事实错误，合同第五条约定“合同以甲方预付款到乙方账户开始生效，否则合同失效”，合同第九条、十二条约定“本合同自双方签字之日生效”，一审法院认为后条款已经变更了前条款属认定事实错误，因为该三项内容是在同一合同中，不符合合同变更的法律要求，应该是特别条款和普通条款的关系，而且该合同是雷迪波尔公司提供的格式合同，根据相关规定，应该认定第五条是特别条款并且作出不利于格式条款提供一方雷迪波尔公司的解释。2、一审法院判决履行合同不符合实际，因为该合同并未生效，而且与2012年12月4日中央“八项规定”“六项禁令”的精神相悖。雷迪波尔公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。事实和理由：1、合同是双方协商一致共同订立的，不是格式合同，国土和房管局在没有支付预付款的情况下接受雷迪波尔公司为其员工量体，相当于对合同的变更，而且合同约定履行期限是自签订之日起至合同完成之日止；2、因为国土和房管局是国家机关，考虑到社会影响，雷迪波尔公司一直没有发货，产品已经存放在仓库一年多了，只要国土和房管局愿意收货，雷迪波尔公司随时可以履行交付义务；3、国土和房管局既是国家机关，同时也是独立的民事主体，应当依约履行合同义务。雷迪波尔公司向一审法院起诉请求：1.请求判令国土和房管局继续履行合同，并向雷迪波尔公司支付合同价款385000元整（大写叁拾捌万伍仟元整）；并承担相应的仓储费、保管费及利息三项共计15000元；2.本案诉讼费由国土和房管局承担。一审法院查明，双方于2014年11月10日签订《合同》，合同约定国土和房管局在雷迪波尔公司处为其员工定制一批服装，二、付款方式：在签订合同后五个工作日内甲方需付乙方100000元作为预付款。剩余285000元作为尾款，交货后五个工作日内付清；五、交货时间：乙方在收到甲方预付款后，从确定之日起计算，男/女士衬衫、丝巾、领带于2014年11月25日之前到达甲方指定地点，其余的大衣、西装、皮带于40天内交货。如乙方遇特殊情况不得不延期交货日期时，需提前三天与甲方联系，在征得甲方同意后延期交货（本合同以甲方预付款到乙方账户开始生效，否则自动失效）；六、交（提）货地点、方式：交货到甲方指定地点；九、其他：本合同从双方签字时生效，执行期间随意变更或解除视为违约；十二、合同有效期：合同签订之时至合同执行完毕为止等。雷迪波尔公司在合同签订后几天内对国土和房管局职工进行了量体，并按照合同约定将服装生产完毕，现仓储在雷迪波尔公司仓库。2014年11月24中共巫溪县委办公室、巫溪县人民政府办公室发文原定于2014年11月26日的开幕式改为12月9日举行；各单位严禁以运动会名义用公款购买服装，或者变相发放福利。一审法院认为，双方签订的《合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效。本合同第五条约定本合同以甲方预付款到乙方账户开始生效，本合同第九、十二条约定本合同自双方签字之日生效，故一审法院认为双方合同的后条款已经变更了前条款，对于国土和房管局该合同因其未支付预付款而未生效的答辩意见，一审法院不予采信。雷迪波尔公司已经按照合同约定履行了全部义务（因国土和房管局原因未完成交货程序），国土和房管局未提交证据证明其将解除合同的意思表示在雷迪波尔公司完成生产前已送达雷迪波尔公司，故国土和房管局应当于双方约定的交货日期（2014年12月20日）后五个工作日内支付全部货款385000元。对于雷迪波尔公司诉请从2015年1月1日以中国人民银行同期贷款利率计算资金占用利息，符合法律规定，一审法院依法予以支持。关于雷迪波尔公司诉请的仓促费、保管费，因雷迪波尔公司未提交证据证明该损失已实际发生及具体金额，故对此一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、巫溪县国土资源和房屋管理局于本判决生效之日起十五日内支付雷迪波尔服饰股份有限公司385000元及利息（利息计算方式：以385000本金为基数，自2015年1月1日起至本判决确定的履行期限止，按中国人民银行同期贷款利率计算；如逾期，上述利息计算至本金付清之日止）；二、雷迪波尔服饰股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向巫溪县国土资源和房屋管理局交付双方于2014年11月10日签订的《合同》第一条约定的产品；三、驳回雷迪波尔服饰股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半收取案件受理费3650元，由巫溪县国土资源和房屋管理局负担。二审中，双方当事人均未提供新的证据材料，二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方当事人于2014年11月10日签订的《合同》不违反法律规定，为有效合同，应按约定履行各自的义务。雷迪波尔公司按合同的约定生产完成了定制的服装，而国土和房管局却未按约定支付货款，也未指定交货地点，导致雷迪波尔公司无法向国土和房管局交付定制的服装，国土和房管局应承担合同约定的付款义务和违约责任。关于国土和房管局认为案涉合同未生效的上诉理由。本院认为，从双方合同约定的内容看，对案涉合同的生效条件虽有“预付款到账时生效”和“双方签字之日生效”两个条款的约定，但后条款变更了前条款，况且雷迪波尔公司在双方签订合同后就开始履行合同义务，国土和房管局也未提出终止履行合同的异议，故国土和房管局认为合同未生效的主张与事实不符，本院予以驳回。关于国土和房管局认为履行合同与“八项规定”“六项禁令”相悖的问题。本院认为，“八项规定”“六项禁令”与双方履行合同，两者调整的范围和对象不同，国土和房管局作为政府部门应严格遵守“八项规定”“六项禁令”的规定，但作为案涉合同的一方民事主体，应按约定履行合同义务，两者之间并不冲突。另外，双方当事人在本案审理中均未对“交付货物”主张权利，一审法院违反当事人不告不理的原则，判决雷迪波尔公司限期交付货物存在程序违法，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持成都市温江区人民法院（2016）川0115民初4777号民事判决第一项，即“一、巫溪县国土资源和房屋管理局于本判决生效之日起十五日内支付雷迪波尔服饰股份有限公司385000元及利息（利息计算方式：以385000本金为基数，自2015年1月1日起至本判决确定的履行期限止，按中国人民银行同期贷款利率计算；如逾期，上述利息计算至本金付清之日止）”；二、撤销成都市温江区人民法院（2016）川0115民初4777号民事判决第二、三项，即“二、雷迪波尔服饰股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向巫溪县国土资源和房屋管理局交付双方于2014年11月10日签订的《合同》第一条约定的产品；三、驳回雷迪波尔服饰股份有限公司其他诉讼请求”；三、驳回被上诉人雷迪波尔服饰股份有限公司其他诉讼请求。一审案件受理费3650元、二审案件受理费7300元，由上诉人巫溪县国土资源和房屋管理局负担。本判决为终审判决。审判长  唐云国审判员  赵 锋审判员  龚 耘二〇一七年五月十一日书记员  谭小雨