河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫12民终221号上诉人（原审原告）:范全保，男，汉族，1955年11月13日生，住河南省陕州区。系死者陈爱华之夫。委托诉讼代理人:唐喜政、李玉泽，河南永兴律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人（原审原告）:范香玉，女，汉族，1983年8月5日生，住河南省三门峡市湖滨区。系死者陈爱华长女。上诉人（原审原告）:范婷玉，女，汉族，1988年4月30日生，住河南省渑池县，现住郑州航空港经济综合试验区。系死者陈爱华二女。委托诉讼代理人：范全保，男，汉族，1955年11月13日生，住河南省陕州区观音堂镇石堆村，身份证号码：4112221955********。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解。被上诉人（原审被告）:张月梅诊所，住所地陕州区城区温塘府后路东段。法定代表人:张月梅，女，汉族，1966年7月15日生，住河南省陕州区。委托诉讼代理人:卢增锁，陕州区法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）:三门峡市第三人民医院。住所地陕州区陕州大道东段。法定代表人:文峰，系该院院长。委托诉讼代理人:兀建新，男，汉族，生于1957年9月18日，系该院医患办公室副主任，住陕州区。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解。委托诉讼代理人:胡斌，河南宇萃律师事务所律师。代理权限为一般代理。上诉人范全保、范香玉、范婷玉与被上诉人张月梅诊所、三门峡市第三人民医院（以下简称三门峡三院）医疗损害责任纠纷一案，不服三门峡市陕州区人民法院(2016)豫1222民初911号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人范全保及委托诉讼代理人李玉泽、上诉人范香玉、范婷玉的委托诉讼代理人范全保，被上诉人张月梅诊所张月梅及其委托诉讼代理人卢增锁、被上诉人三门峡三院委托诉讼代理人兀建新、胡斌均到庭参加了庭审。本案现已审理终结。范全保、范香玉、范婷玉上诉请求：1、依法撤销陕州区人民法院（2016）豫1222民初911号民事判决；改判两被上诉人向上诉人赔偿因陈某死亡造成的损失294917.47元；3、被上诉人承担本案二审的诉讼费用。事实与理由：一、被上诉人张月梅诊所在陈某死亡问题上，存在过错，应承担相应的赔偿责任；本案中，死者陈某2015年8月29日因病到张月梅诊所就诊治疗，张月梅诊所对陈某检查后，没有准确用药，导致陈某病情不断加重，并不得不转至三门峡三院，后死亡，上诉人认为，张月梅诊所在陈某的死亡问题上有不可推卸的责任,应当承担相应的赔偿责任.二、被上诉人三门峡三院在陈某死亡问题上,存在重大过错,应承担主任赔偿责任;陈爱华因为在张月梅诊所越治越重的情况下,不得不转入三门峡三院,但三门峡三院在陈某入院后不对其及时诊断,没有根据陈某的脑干梗死、肺部感染、高血压3级极高组等病情及时对症用药，更没有对死者规范护理，最终导致陈某死亡，死者陈某在被上诉人三门峡三院治疗期间,病人家属从未拒绝医院对其检查,××人的治疗和抢救,出院也是在病人死亡后才不得不出院。因此,正是被上诉人三门峡三院的过错导致了陈某的死亡。三门峡三院应当陈某的死亡承担主要责任，并承担主要赔偿义务。三、一审法院应当以上诉人提供的病历，委托相应的鉴定机构对上诉人提出的鉴定申请予以鉴定，其委托鉴定机构不作鉴定，即推定被上诉人不存在过错，进而驳回上诉人的一审诉讼请求，无法律依据；在一审中，上诉人申请法院委托鉴定机构以上诉人提供的病历对被上诉人存在医疗行为过错及过错与陈某死亡之间存在因果关系进行鉴定，上诉人提交的病历是被上诉人最早出具的关于陈某住院期间的真实病历，尽管被上诉人提交际花是陈某死亡并发生纠纷后伪造的病历，但一审法院对此病历予以采信，这明显违反法律规定。后，一审法院又以鉴定机构不受理为由主观地推定被上诉人不存在过错，进而驳回上诉人诉讼请求，上诉人认为无法律依据。被上诉人张月梅诊所答辩，一、一审判决认定事实正确，上诉人坚决反对陈某转入重症监护室治疗；二、一审判决适用法律正确，被上诉人张月梅诊所对陈某的治疗不存在过错，请贵院依法驳回上诉，维持原判。被上诉人三门峡三院答辩，一、上诉人所述事实与案件事实不符,陈某入院时诉有头晕、乏力、饮水时有咳嗽，但无肢体活动障碍，结合其××史，需要排除合并脑卒中及颅内感染的可能，上诉人要求头颅核磁共振，但陈某家属以无肢体活动障碍，脑梗可能性小等原因，拒绝检查。后陈某病情加重，其家属拒绝转入重症医学科。二、一审中通过各方证据查明，上诉人在本次治疗过程中没有任何过错，没有违反医疗卫生管理法律、法规及诊疗护理规范，上诉人故意拖延治疗时间，不积极配合上诉人的诊疗活动，耽误了陈某的最佳抢救时间。上诉人不应承担赔偿责任；三、一审中，鉴定机构依据《司法鉴定程序通则》规定，不予受理，将送检病历退回，后上诉人自愿撤回司法鉴定申请。一审法院程序正确。请贵院依法驳回上诉、维持原判。原审法院查明：陈某生于1957年8月28日，系原告范全保之妻，原告范婷玉、范香玉之母。2015年9月29日下午，原告范全保之妻陈某患病到被告张月梅诊所就诊，该诊所给陈爱华输液治疗，并每天到诊所输液治疗至2015年9月1日上午。2015年9月1日12时许，患者陈某入住被告三门峡三院治疗，病历记载入院诊断：1、发热原因待查：泌尿系统感染？上呼吸道感染？2、高血压2级高危组；3、××；4、脑梗塞？2015年9月1日，原告同意做头颅核磁共振检查，被告三门峡三院开出MRI检查申请单，同年9月2日进行MRI影像检查。在2015年9月3日被告三门峡三院下达病危通知书。原告提交被告三门峡三院的病历续页记载：2015年09月03日05：49；患者于今日5时突发意识模糊，呼之不应，大小便失禁，大汗淋漓，呼吸急促，喉中痰鸣。查体：T36.5℃，P115次／分，R36次／分，BP186／106mmHg，氧饱和度60%左右，呈昏迷状，全身大汗，双侧瞳孔等大等圆，直径约4mm,对光反射灵敏，颈软，无抵抗，双肺呼吸音粗，可闻及干湿性啰音，心音低钝、律齐，心率115次/分等，同时请重症医学科会诊告知患者家属，患者目前病情危重，随时有生命危险，需转重症医学科治疗，必要时呼吸机辅助呼吸，患者家属表示理解目前病情，拒绝转入重症医学科治疗。2015年09月03日14:51患者于14时30分突发呼吸困难，面部发绀。查体：呼吸10﹣15次／分，血氧饱和度：30%，心率：40次／分，血压：120/60mmHg。中度昏迷，双侧瞳孔等大等圆约4mm,对光反应迟钝等。告知患者家属，患者目前病情危重，随时有生命危险，急需转入重症医学科呼吸机辅助治疗。××患者目前病情，患者家属拒绝转重症医学科治疗，拒绝抢救，要求出院，经反复劝说无效，患者家属仍坚持要求出院，回家观察治疗。请示医师后指示予出院。病历记载出院诊断：1、脑干梗死；2、肺部感染；3、高血压3级极高危组；4、2型××；5、低钾血症。病历出院医嘱：继续用药治疗。患者陈某在被告三门峡三院住院治疗至2015年9月3日下午。同日患者陈某死亡。患者陈某住院治疗花医疗费4225.44元。三原告与二被告因给其亲属××治疗发生纠纷，曾向有关部门反映请求处理。于2016年4月15日，三原告以二被告医疗行为存在过错为由，向本院起诉请求判决二被告赔偿三原告294917.47元。另查明：本案在审理期间，三原告向本院申请对二被告的医疗行为是否存在过错，与患者陈某的死亡是否存在因果关系及参与度进行司法鉴定。二被告均同意鉴定。本院按程序委托北京法源司法科学证据鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构以××患方对被告三门峡三院病历存在较多争议，认为涉嫌病历造假，不符合案件受理条件等。依据《司法鉴定程序通则》规定，不予受理，并将送检病历材料退回。2016年8月30日，三原告向本院申请撤回司法鉴定申请，不再要求鉴定。原审法院认为：侵权责任法规定，行为人有过错侵害他人民事权益，应当依法承担侵权责任。三原告认为其亲属陈某患病在经过二被告治疗期间，医疗行为存在过错，导致患者死亡，请求被告承担侵权责任，应属于医疗损害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在治疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。根据本条的规定，这一侵权责任构成包括医疗机构和医务人员治疗行为，患者的损害，医疗行为过失的认定及过错推定，治疗行为与损害后果之间的因果关系四个要件。原告未提供被告及其医务人员涉及故意伤害原告的主观故意，又未提供其存在医疗过失证据，本案被告也不存在《侵权责任法》第五十八条规定的推定被告有过错的情形。在审理中，三原告申请对二被告的医疗行为是否存在过错及因果关系进行鉴定，二被告均同意。本案经本院按程序委托鉴定，鉴定机构以患方对被告三门峡三院病历存在较多争议，认为涉嫌病历造假，不符合案件受理条件等不予受理。且原告撤回鉴定申请，不再要求鉴定。现原告与被告所举的证据材料，未能证实二被告在治疗过程中存在过错或过失的内容，故原告之诉事实不能成立，证据不足，依法应予驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条之规定，判决：驳回原告范全保、范香玉、范婷玉的诉讼请求。案件受理费免交。二审经审理查明：2015年8月29日下午，范全保之妻陈某患病到被告张月梅诊所就诊，该诊所给陈爱华输液治疗，并每天到诊所输液治疗至2015年9月1日上午。其他查明事实与原审一致。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，上诉人称在陈某死亡问题上被上诉人张月梅诊所存在过错、三门峡市第三人民医院存在重大过错。并在原审中申请了司法鉴定，但在原审法院委托第一次鉴定鉴定机构未予受理后，上诉人自行申请撤回鉴定申请。二被上诉人对陈某诊疗过程是否有过错、其治疗活动是否与陈某的死亡有因果关系，涉及医学专业技术较强，病人在诊疗、救治过程中死亡的原因较多，在没有专业的鉴定意见情况下，上诉人提供的证据材料不足以认定二被上诉人有过错及与陈某死亡有因果关系。故原判决以证据不足为由驳回上诉人的诉讼请求并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，上诉请求无法支持。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5724元，由范全保、范香玉、范婷玉负担。本判决为终审判决。审 判 长  景志贤审 判 员  李 娟代理审判员  李 黎二〇一七年五月二日书 记 员  郎玉萍