福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2018)闽05刑终1773号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）余淘，男，1994年11月3日出生于重庆市丰都县，汉族，初中文化，务工，家住丰都县。因涉嫌寻衅滋事罪，于2017年10月25日主动投案，同日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人侯亮，男，1998年10月22日出生于重庆市开州区，汉族，初中文化，务工，家住开州区。因涉嫌寻衅滋事罪，于2017年10月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。2018年10月9日被取保候审。 原审被告人吴涛，男，1990年5月5日出生于四川省渠县，汉族，初中文化，务工，家住渠县。因涉嫌寻衅滋事罪，于2017年11月12日被抓获，同日被刑事拘留，同年12月16日被逮捕。2018年11月11日被取保候审。 原审被告人官利，男，1996年6月25日出生于重庆市开州区，汉族，高中文化，务工，家住开州区。因涉嫌寻衅滋事罪，于2017年11月14日被抓获，同月20日被刑事拘留，同年12月16日被逮捕。2018年10月13日被取保候审。 原审被告人王兴华，男，1991年1月22日出生于重庆市开州区，汉族，初中文化，无业，家住开州区。因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年1月19日被抓获，同日被刑事拘留，同年2月24日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人余淘、侯亮、吴涛、官利、王兴华犯寻衅滋事罪一案，于2018年9月25日作出（2018）闽0582刑初704号刑事判决。宣判后，被告人余淘不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人余淘，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定，2017年10月10日凌晨，被告人余淘在晋江市××镇坊××村××路，因琐事与被害人郭某发生口角，后借故滋事，打电话纠集被告人侯亮、吴涛、官利和王兴华等人，在晋江市××镇坊××村××特步专卖店门口路段，持械殴打被害人郭某致其面额部、右手腕等部位受伤。经晋江市公安局物证鉴定室法医鉴定，被害人郭某左额面部损伤程度为轻伤一级，体表（除左额面部外）损伤程度为轻伤二级。当日，被告人侯亮在案发现场被公安机关抓获；2017年10月25日，被告人余淘主动到晋江市公安局西滨派出所投案；同年11月12日，被告人吴涛在晋江市××镇××公寓被公安机关抓获；同年11月14日，被告人官利在云南省西双版纳州被抓获；2018年1月19日，被告人王兴华在晋江市××镇××村××公寓被公安机关抓获。审理过程中，被害人郭某于2018年4月18日提起附带民事诉讼。经原审法院主持调解，郭某与被告人侯亮、吴涛、官利于2018年7月13日达成调解协议，侯亮、吴涛、官利自愿各赔偿郭某人民币17000元，并已支付完毕。郭某自愿撤回附带民事诉讼，并对侯亮、吴涛、官利表示谅解。 原判据以认定上述事实的证据有：被害人郭某的陈述及辨认笔录；证人许某、胡某、张某的证言；证人丁某的证言及辨认笔录；疾病诊断书、病历材料、晋公鉴［2018］166号鉴定书；案发现场简要平面图；晋江市公安局出具的投案证明；晋江市公安局出具的受案登记表、抓获及破案经过报告；户籍证明；被告人余淘、侯亮、吴涛、官利、王兴华的供述及辨认笔录。 原判认为，被告人余淘、侯亮、吴涛、官利、王兴华结伙持械随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，破坏社会公共秩序，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人余淘犯罪以后自动投案，归案后如实供述罪行，是自首，予以从轻处罚；被告人官利归案后如实供述罪行，是坦白，亦予以从轻处罚。被告人侯亮、吴涛、官利已赔偿被害人并取得谅解，均予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项之规定，作出判决：一、被告人余淘犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；被告人侯亮犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；三、被告人吴涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；四、被告人官利犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；五、被告人王兴华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。 上诉人余淘诉称，上诉人于案发后赔偿了被害人3000元的经济损失，请求从轻处罚。 经审理查明，原判认定的上诉人余淘于2017年10月10日凌晨，在晋江市××镇坊××村××路，因琐事与被害人郭某发生口角，后打电话纠集被告人侯亮、吴涛、官利和王兴华等人，在晋江市××镇坊××村××特步专卖店门口路段，持械殴打被害人郭某致其面额部、右手腕等部位受伤。经晋江市公安局物证鉴定室法医鉴定，被害人郭某左额面部损伤程度为轻伤一级，体表（除左额面部外）损伤程度为轻伤二级。案发后，上诉人余淘主动到公安机关投案。经调解，原审被告人侯亮、吴涛、官利自愿各赔偿郭某人民币17000元，并已支付完毕。郭某自愿撤回附带民事诉讼，并对原审被告人侯亮、吴涛、官利表示谅解的事实清楚，据以认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，并已在一审判决书逐项列明，本院予以确认。 本院认为，上诉人余淘、原审被告人侯亮、吴涛、官利、王兴华破坏社会公共秩序，结伙持械随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。原判已根据上诉人余淘犯罪以后自动投案，归案后如实供述罪行，是自首；原审被告人官利归案后如实供述罪行，是坦白以及原审被告人侯亮、吴涛、官利已赔偿被害人并取得谅解等法定、酌定从轻情节，对上诉人余淘、原审被告人侯亮、吴涛、官利予以从轻处罚。对上诉人余淘、原审被告人侯亮、吴涛、官利、王兴华量刑是适当的。上诉人余淘诉称，其于案发后赔偿了被害人3000元的经济损失的上诉理由没有得到其他证据的证实，不能认定。其请求从轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈越新 审判员  李玮玲 审判员  苏中福 二〇一八年十二月二十六日 书记员  郭培华 附：本案适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。 行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。 行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”： （一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的； （二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的； （三）多次随意殴打他人的； （四）持凶器随意殴打他人的； （五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的； （六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的； （七）其他情节恶劣的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 1