福建省福州市晋安区人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0111民初1584号原告：牛某1，女，2004年12月2日出生，汉族，住四川省营山县灵鹫镇陡坑村**组，现住福建省福州市晋安区。法定代理人：牛某2(系原告父亲)，住四川省营山县灵鹫镇陡坑村**组，现住福建省福州市晋安区。委托诉讼代理人：林祥锋，福建融成律师事务所律师。委托诉讼代理人：周馨馨，福建融成律师事务所实习律师。被告：邓平富，男，1972年3月28日出生，汉族，住重庆市梁平县虎城镇千坵村*组**号，现住福建省福州市晋安区。被告：罗礼芬，女，1974年6月18日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区中城东城巷**号，现住福建省福州市晋安区。被告：天安财产保险股份有限公司福建省分公司，住所地福建省福州市五四路173号新华福广场综合楼10楼。统一社会信用代码：913500007549966763。负责人：黄观峰，总经理。委托诉讼代理人：陈燕玲，女，公司职员。原告牛某1与被告邓平富、罗礼芬、天安财产保险股份有限公司福建省分公司(以下简称“天安保险福建公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年3月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告牛某1的法定代理人牛某2及其委托诉讼代理人林祥锋、周馨馨，被告邓平富，被告天安保险福建公司的委托诉讼代理人陈燕玲到庭参加诉讼。被告罗礼芬经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。牛某1向本院提出诉讼请求：1.被告邓平富、罗礼芬连带赔偿原告人身损害的各项损失计142587.96元；2.被告天安保险福建公司在保险责任范围内对原告损失承担先行赔偿责任（医疗费中非医保部分及精神损害抚慰金优先在交强险范围内赔付）；3.被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2016年11月25日18时许，被告邓平富驾驶被告罗礼芬所有的闽Ｆ×××××号重型货车沿福光路由北往南方向行驶至事故地点向西方向右转弯时，遇吴芩驾驶无号牌电动自行车，后载原告牛某1，牛文杰，在其右侧由北往南方向行驶，闽Ｆ×××××号重型货车右前轮与无号牌电动车左侧发生碰撞，造成乘坐在电动车上的原告牛某1受伤及电动车损坏的交通事故。事故发生后，原告被送往福建省福州市第二医院治疗，经诊断为：右股骨干骨折等。2017年3月4日福建正中司法鉴定所鉴定意见认定：1.原告的伤残程度为十级伤残；2.原告护理期为120日、营养期为90日；3.原告后续治疗费为12000元。经福州市公安局交通警察支队晋安大队作出事故认定，被告邓平富负本事故的全部责任。综上，被告邓平富、罗礼芬应连带赔偿原告各项损失：医疗费38818.96元；住院期间护理费1771元、出院期间护理费19320元、交通费1000元、住院伙食补助费550元、必要营养费4500元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金72028元、鉴定费2600元、后续治疗费12000元，合计162587.96元。被告已垫付20000元。被告罗礼芬向被告天安保险福建公司购置了车辆保险，被告天安保险福建公司应在保险责任范围内承担先行赔偿责任。邓平富辩称，车主罗礼芬系其妻子，其妻为肇事车辆投保了交强险及商业第三者责任保险，赔偿责任应由被告天安保险福建公司承担。事故发生后其已垫付了23900元，该款应予返还。天安保险福建公司辩称：同意在交强险限额内承担赔偿责任，其在交强险范围内已垫付原告医疗费1万元，该款直接支付至福州市第二医院，应从赔偿款中扣除。此外，本起事故中另有两位伤者，交强险项下的费用应保留其份额。原告主张的医疗费，应按实际票据计算，医疗费中非医保费用约为6778元，应由侵权人按责任比例承担；住院期间的护理费按每天125元计算，出院后的护理费，并无医嘱需专人护理，不予赔偿；若出院后需护理，也无须完全护理依赖；交通费，原告未提供交通费票据，因原告住院11天，可按100元计算交通费；住院伙食补助费按每天30元计算11天；医疗机构未就原告的营养费提出建议，营养费不予赔偿；精神损害抚慰金，原告的诉请过高，酌情支持4000元；残疾赔偿金，应按农村标准计算；鉴定费不属于保险责任范围，不予赔偿；后续治疗费的鉴定意见，参照的是厦门市的标准，且原告为闭合性骨折，并非开放性、粉碎性骨折，使用的是交髓钉内固定，并非钢板固定，因此后续治疗费12000元的评定明显过高，应待实际发生后另行主张；保险公司不承担案件受理费。本院经审理认定事实如下：2016年11月25日18时左右，被告邓平富驾驶被告罗礼芬所有的闽Ｆ×××××号重型货车沿福光路由北往南方向行驶至，在向西方向右转弯时，遇案外人吴芩驾驶无号牌电动自行车，后载原告牛某1及案外人牛文杰，在其右侧由北往南方向行驶，闽Ｆ×××××号重型货车右前轮与无号牌电动车左侧发生碰撞，造成电动车上的牛某1、牛文杰受伤及电动车损坏的交通事故。经福州市公安局交通警察支队晋安大队认定，被告邓平富负本事故的全部责任。事故发生后，原告被送往福建省福州市第二医院治疗，经诊断为：右股骨干骨折，原告住院治疗11日后于2016年12月5日出院，出院医嘱为“1.继续卧床，禁下床活动，可床上功能锻炼；2.术后1月复查，门诊随访，周二、四、五上午门诊复查，不适随诊；3.待骨折愈合后可再次手术取内固定物”，原告为此支出住院医疗费38818.96元。其中被告天安保险福建公司垫付医疗费1万元、被告邓平富垫付原告医疗费21400元、另外垫付案外人吴芩医疗费94元、牛文杰医疗费1000元，赔偿案外人电动车损失1500元。2017年3月4日福建正中司法鉴定所接受原告法定代理人的委托，作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人牛某1的伤残程度为十级伤残；2.被鉴定人牛某1的后续治疗费为12000元；3.被鉴定人牛某1的护理期为120日、营养期为90日。原告就上述鉴定项目分别支出鉴定费1000元、800元、800元，合计2600元。另查，被告邓平富与被告罗礼芬为夫妻，闽Ｆ×××××号重型货车登记为被告罗礼芬所有，该车在天安保险福建公司投保了机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）、责任限额为100万元的商业第三者责任保险（下称商业三者险）以及不计免赔率附加险，本起事故发生在保险期限内。事故发生前原告牛某1为福州市潭园小学的在校学生。双方当事人对各项赔偿项目及标准有争议，本院查明认定如下：①医疗费，原告为治疗本起交通事故造成的损伤共支出医疗费38818.96元，该事实有医疗机构出具的出院记录、疾病证明书、住院收费票据及费用汇总清单为证，可予认定。被告天安保险福建公司主张医疗费中含非医保部分费用6778元，该费用占全部医疗费用的17.46%，尚属合理，本院予以采纳。②护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准即2015年福建省单位从业人员平均工资58719元/年计算。护理期限一般以住院天数为限，原告住院11日，其护理费认定为1770元（58719元/年÷365日×11日）。原告提供的出院记录及疾病证明书均无“出院后仍需护理”的内容，原告虽提供了鉴定机构关于护理期限的鉴定意见，但护理期的认定属于人民法院对案件事实的认定，不属于鉴定机构的鉴定范畴，故本院对鉴定机构的该项鉴定意见不予采纳。综上，原告提供的证据不足以证明其出院后生活自理能力仍未恢复，故其主张出院后的护理费19320元，依据不足，不予认定。③交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，并且应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供交通费票据证明其因就医或转院支出交通费，故其赔偿交通费1000元的主张，依据不足，不予认定。考虑到原告为未成年人，住院期间其父母为必要的陪护人员，交通费按其住院天数的每日10元认定，为110元。④住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告请求按50元／日计算，符合司法解释的相关规定，可予采纳。原告住院11日，其住院伙食补助费认定为550元（50元／日×11日）。⑤营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。医疗机构并未就原告的伤情提出了“加强营养”的建议，虽然鉴定机构对原告的营养期作出了鉴定意见，但对于营养期的认定属于人民法院对案件事实的认定，并非鉴定机构的鉴定范畴，故对该项鉴定意见不予采纳。考虑到原告因交通事故致十级伤残，本院酌情按原告住院天数的50元／日计算，认定为550元。⑥精神损害抚慰金，被告邓平富的侵权行为致原告十级伤残，给原告造成了精神损害，应当支付原告精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残等级，酌情认定为5000元。⑦残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告虽为农村居民，但其随父母居住在福州市晋安区，并在福州市潭园小学就读，原告请求按城镇居民人均可支配收入36014.3元／年计算残疾赔偿金，可予采纳，残疾赔偿金认定为72028元（36014.3元／年×20年×10%）。⑧后续治疗费，原告以鉴定意见为依据，主张后续治疗费12000元，被告天安保险福建公司则认为鉴定意见参照厦门市的标准，不适用本案后续治疗费的认定。本院认定，后续治疗费用可以待实际发生后另行起诉。⑨鉴定费，属于因交通事故造成的损失，赔偿义务人应当赔偿。原告提供的证据可以证明原告因本起交通事故支出伤残鉴定费1000元、后续治疗费评定费800元、护理期营养期评定费800元，合计2600元。由于鉴定机构对后续治疗费、护理期限、营养期限作出的评定意见未被本院采纳，该部分鉴定费不宜由被告负担。故鉴定费认定为1000元。综上，本起交通事故给原告造成的损失有：医疗费38818.96元；护理费1770元、交通费110元、住院伙食补助费550元、营养费550元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金72028元、鉴定费1000元，合计119826.96元。其中医疗费38818.96元、住院伙食补助费550元、营养费550元，合计39918.96元属于交强险医疗费用责任限额范围；其中护理费1770元、交通费110元、残疾赔偿金72028元、精神损害抚慰金5000元，合计78908元属于交强险死亡伤残赔偿责任限额范围；鉴定费1000元不属于保险责任范围。综上所述，本院认为：同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害,当事人同时起诉侵权人和保险公司的,先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿,不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。肇事车辆闽Ｆ×××××号重型货车在被告天安保险福建公司投保了交强险及商业三者险，应由天安保险福建公司先在交强险范围内承担赔偿责任，原告请求在交强险范围内优先赔偿精神损害抚慰金，可予采纳。故天安保险福建公司应在交强险范围内赔偿原告医疗费用赔偿金1万元、死亡伤残赔偿金78908元（含精神损害抚慰金1万元），合计88908元。超出交强险医疗费用赔偿限额的29918.96元（39918.96元-1万元）由天安保险福建公司根据商业三者险的保险合同予以赔偿。根据商业三者险保险合同的约定，非医保部分及鉴定费不属商业三者险的赔偿范围，因此，对于超出交强险医疗费用赔偿金的29918.96元，扣除非医保费用6778元后，余款23140.96元（29918.96元-6778元）由被告天安保险福建公司在商业三者险的范围内承担赔偿责任。非医保费用6778元、鉴定费1000元，合计7778元由被告邓平富承担。鉴于被告邓平富已先行垫付原告医疗费21400元，超出其应承担的赔偿款，超过的13622元(21400元-7778元)可由天安保险福建公司在应支付原告的赔偿款中代为扣除，并返还被告邓平富。被告邓平富为本起交通事故的其他受害人垫付的医疗费及电动车损失，不属本案受理范围，本院不予审查。被告罗礼芬虽为肇事车辆的车主，但原告未提供证据证明其在本起交通事故中负有过错，故原告请求被告罗礼芬共同承担赔偿责任，依据不足，不能支持。被告罗礼芬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席裁判。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司福建省分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿原告牛某188908元，在机动车商业第三者责任保险的责任限额内赔偿原告牛某123140.96元，合计112048.96元(已给付1万元，尚需给付102048.96元)；二、被告邓平富应于本判决生效之日起十日内赔偿原告牛某17778元（已给付21400元，应返还13622元）；三、驳回原告牛某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3152元,适用简易程序减半收取1576元,由原告牛某1负担228元，由被告邓平富负担1348元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审判员  吴仕红二〇一七年五月十二日书记员  孙碧莲附主要法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。