贵州省遵义市播州区人民法院行 政 判 决 书（2018）黔0321行初440号原告遵义欧其生农业发展专业合作社。住所地遵义市汇川区团泽镇四合村桶井组。统一社会信用代码：93520303MA6DMM9H6D。法定代表人欧其生。委托代理人郑永倩，贵州十鹏律师事务所律师。被告遵义市汇川区团泽镇人民政府。住所地遵义市汇川区团泽镇洪江路2号。统一社会信用代码：11520303009515502K。法定代表人杨庆前，镇长。出庭负责人夏天星，中共团泽镇政法委书记。委托代理人姚剑飞，贵州舸林律师事务所律师。原告遵义欧其生农业发展专业合作社（以下简称“欧其生合作社”）因要求确认被告遵义市汇川区团泽镇人民政府（以下简称“团泽镇政府”）强制拆除其建筑物的行政行为违法，于2018年8月3日向本院提起行政诉讼。本院当日登记立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年9月28日公开开庭进行了审理。原告法定代表人欧其生及委托代理人郑永倩，被告负责人夏天星及委托代理人姚剑飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告团泽镇政府于2017年8月5日作出团府停字（2017）第C080501号责令停止违法行为通知书，认定原告在团泽镇四合村花台组建设住房，占地400平方米，建筑面积400平方米，砖混结构一层，无建房审批手续。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，责令原告立即停止违法行为，维持现状，接受处理。如不听劝告，强行施工，相关部门将依法处理。并告知原告如不服，可在接到通知之日起3日内到团泽镇政府陈述和申辩，逾期视为放弃权利。同日，作出泽府拆字（2017）第C080501号责令限期自行拆除违法建筑通知书，认定原告上述行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第五十六条的规定。限接到通知之日起立即自行拆除，逾期未拆除，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，镇人民政府将予以强制拆除。上述文书于当日送达原告。并于当月进行了强制拆除。后原告又在原基础上再次修建房屋，被告于2018年5月再次组织人员强制拆除。原告欧其生合作社诉称：2016年8月，原告经依法申请获得批准，成为合法的畜禽养殖专业合作社。2017年3月，原告决定在汇××区××村花台组发展畜禽养殖，并于2017年4月初获得政府批准。2017年4月底，原告获得土地并修通道路后，开始修建鸡舍和员工用房、库房，将工程发包给建筑商，建筑商修建期间，由于被告分管城建的领导与分管农业的领导不同，分管城建的领导带人将原告刚修建的管理用房拆除。原告持审批手续与被告协调后，原告重新修建。2017年11月8日，团泽镇张贴公告，通知由于崇遵高速公路复线要经过该地，告知停止一切建设，否则一律不予补偿。看到通告后，原告没有再继续建设投资。2018年5月，被告公示时，将原告建筑物列为违章建筑，并于2018年5月15日在没有通知原告到场的情况下，强行拆除了原告的建筑物。原告在依法申请且手续齐全的情况下发展畜禽养殖，完全符合国家政策和法律规定，所建建筑物依据国土资发（2014）127号文件《国土资源部、农业部关于完善设施农用地管理有关问题的通知》的规定属于合法建筑物，应受法律保护。被告将原告的合法建筑物强拆的行为违反法律规定，严重损害原告的合法权益。请求判决确认被告强行拆除原告建筑物的行为违法。原告为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据：1、原告营业执照、法定代表人身份证明；2、原告农业项目备案表、申请书；3、原告因建设需要与当地农户签订的预租赁合同、租赁协议；4、承包合同、收条；5、兰海高速指挥部为原告建筑物测量的公示情况；6、汇川区政府征收补偿方案；7、国土资源部农业部关于进一步支持农业健康发展的通知；8、国资发155号文件；9、团泽镇人民政府张贴的公告手机图片一张。被告团泽镇政府辩称：原告未经有关部门审批许可建房，属违法违章建筑，且该房屋在崇遵高速公路复线规划红线范围内，依法应予拆除。被告作出两个通知书后，原告一直未拆除，被告遂于2017年8月组织强制拆除。原告又在原基础上再次修建房屋，被告遂于2018年5月再次强制拆除。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，被告作出的责令限期自行拆除违法建筑通知书事实清楚，证据充分，请驳回原告的诉讼请求。被告团泽镇政府在举证期限内提供以下证据：1、团府停字（2017）第C080501号责令停止违法行为通知书，泽府拆字（2017）第C080501号责令限期自行拆除违法建筑通知书；2、贵州省发展和改革委员会黔发改交通（2016）1941号兰海高速重庆至遵义（贵州境）扩容工程可行性研究报告的批复；3、贵州省国土厅黔国土资预审函（2016）66号关于兰州至海口国家高速公路重庆至遵义（贵州境）扩容工程建设项目用地预审的复函。4、兰海高速重庆至遵义（汇川境）扩容工程项目规划红线图、占地勘测定位图、现场照片。证明原告修建房屋是在南海高速扩容工程项目之后，且在规划红线范围内，没有取得用地建房行政审批手续，属于违章建筑。经庭审质证，对原告提交的证据，被告的质证意见是：证据1不持异议，认为不能证明涉案房屋的合法性；对证据2不持异议，对关联性和证明目的不认可，项目申请表载明占地20亩荒山，原告修建房屋实际占用耕地，改变了土地的用途，镇政府及下属主管部门只对项目审批，修建临时或永久的实施需要取得国土的审批手续；证据3、4不能证明涉案房屋的合法性；证据5数据存在误差，应当以遥感数据为准；证据6适用于合法建筑物，原告的违法建筑不能适用；证据7、8属于规范性文件，效力低于行政法规和部门规章，不能替代《城乡规划法划法》第六十四和六十五条的规定；证据9系一张照片，真实性需要核实。对被告提交的证据，原告的质证意见是：证据1真实但不能证明被告行为的合法性，被告没有举证证明是具有行政强制拆除权，且程序不合法，也没有履行告知当事人享有的权利。原告接到通知书后在3日内向被告陈述，并得到被告当面答复，才进行了二次建设。对证据2、3、4的真实性、合法性没有异议，但与本案没有关联性，本案是确认被告的行政行为违法，而不是涉案是否是在规划红线范围内。本院认证如下：双方提交的证据均能证明案件事实，本院予以确认。经审理查明：原告欧其生合作社于2016年8月22日登记设立。2017年2月12日，欧其生合作以租用团泽镇四合村花台组荒山20亩建设土鸡标准化养殖场项目申请项目备案，经四合村委、团泽镇农业服务中心、遵义市国土资源局汇川区分局团泽镇国土资源所、团泽镇政府审核，于2017年4月1日获得汇川区农牧局备案。发展生态种草养殖。同年2月20日，欧其生合作社申请租用四合村花台组土地50余亩发展生态种草养殖，经村委、农业服务中心审核，2017年4月1日团泽镇政府签批同意申报。其间，欧其生合作社租用了部分土地。2017年4月10日，欧其生合作社将工程发包给张明发承建，在其租赁的土地上占地400平方米建设砖混结构养鸡场管理房和鸡舍。第一层尚未封顶时，团泽镇政府于2017年8月5日作出团府停字（2017）第C080501号责令停止违法行为通知书，认定原告无建房审批手续违法建设，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，责令原告立即停止违法行为，维持现状，接受处理。并告知原告如不服，可在接到通知之日起3日内到团泽镇政府陈述和申辩，逾期视为放弃权利。同日，团泽镇政府作出泽府拆字（2017）第C080501号责令限期自行拆除违法建筑通知书，认定原告上述行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第五十六条的规定，限接到通知之日起立即自行拆除，逾期未拆除，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，镇人民政府将予以强制拆除。上述文书于当日送达原告，并于当月进行了强制拆除。后原告又在原基础上再次修建房屋，建成砖混结构房屋706.36平方米。2017年11月8日，团泽镇政府发布公告，因兰海高速公路扩容工程建设，被告建房区域位于规划线路范围，禁止任何突击建设，否则不予补偿，规划区域内的违法建筑一律不予补偿。2018年4月2日，兰海高速公路扩容工程建设指挥部发布测绘公告，其中欧其生合作社正房砖混结构706.36平方米。2018年5月，团泽镇政府组织人员将案涉建筑物强制拆除。2018年6月19日，团泽高速公路指挥部发布公示，对团泽镇辖区内兰海高速公路红线范围内房屋进行合法性甄别，案涉欧其生合作社706.36平方米建筑物被认定为违法建筑。嗣后，案涉建筑物废墟被清除，占地作为兰海高速公路扩容工程服务区用地全面开工建设。另查明，2016年8月2日，贵州省国土资源厅以黔国土资预审函（2016）66号函通过兰海高速重庆至遵义（贵州境）扩容工程建设项目用地预审；2016年12月15日，贵州省发改委以黔发改交通（2016）1941号批复同意兰海高速重庆至遵义（贵州境）扩容工程可行性研究报告。本院认为:依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十五条、第六十八条的规定，未取得建设工程规划许可证进行建设的，在乡、村规划区建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正，逾期不改正的，可以拆除；在其他规划区内建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设，并根据对规划的影响程度及是否可以消除对规划实施的影响作出拆除、没收、罚款的处理决定。城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，由县级以上地方人民政府责成有关部门查封施工现场、强制拆除。被告未提供证据证明案涉建筑物所在区域建设时属于乡村规划区，也没有提交证明已经公示纳入兰海高速公路规划征地区域，被告的行为超越职权。被告团泽镇政府作出的团府停字（2017）第C080501号责令停止违法行为通知书，适用的《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，调整对象是未取得建设项目规划许可证在乡、村庄规划以上的规划区内进行项目建设的行为；团泽镇政府作出的泽府拆字（2017）第C080501号责令限期自行拆除违法建筑通知书，适用的《中华人民共和国城乡规划法》第五十六条，规定的是上级人民政府对城乡规划行政主管部门行使行政处罚权的监督，适用的《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定的是县级以上人民政府的强制拆除权。两个文书适用的三个法律条文均不符合案涉建筑物的实际情况，适用法律错误。原告欧其生合作社在建筑物首次被拆后，又重新修建，改变了建筑面积，基本完成了主体工程，属于新的行为。行政机关实施强制拆除，应当由有权机关作出决定，依照《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。被告团泽镇政府在强制拆除原告欧其生合作社案涉建筑物时，没有作出拆除决定，没有经过公告、限期拆除程序，程序违法。综上，被告团泽镇政府作出的规划行政处罚及强制拆除行为超越职权、适用法律错误、违反法定程序，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第二项、第三项、第四项之规定，应当予以撤销。鉴于被告的行为已经执行，且强制拆除行为系事实行政行为，不具有可撤销内容，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项的规定，应当确认违法。原告请求确认被告行政行为违法，本院予以支持。被告团泽镇政府的抗辩理由缺乏法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第二项、第三项、第四项、第七十四条第二款第一项之规定，判决如下：确认被告遵义市汇川区团泽镇人民政府强行拆除原告遵义欧其生农业发展专业合作社位于遵义市汇川区团泽镇四合村花台组的建筑物的行为违法。案件受理费五十元，由被告遵义市汇川区团泽镇人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审 判 长  何 林人民陪审员  付华俊人民陪审员  陈文华二〇一八年十二月三日书 记 员  周芸逸