新疆维吾尔自治区石河子市人民法院民 事 判 决 书(2017)兵9001民初1708号原告：兰州万隆石业景观有限公司，住所地兰州市城关区雁北路2238号4单元502室。法定代表人：刘操，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨健，男，该公司员工。委托诉讼代理人：仇兴民，新疆君正律师事务所律师。被告：合肥达美建筑装饰工程有限责任公司，住所地安徽省合肥市长江东路1068号。法定代表人：蒋建良，该公司总经理。委托诉讼代理人：于海波，新疆双信律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐友均，男，该公司员工。被告：石河子拓北建设投资有限责任公司，住所地新疆石河子开发区56小区9号楼2楼。法定代表人：张涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈海霞，新疆双信律师事务所律师。原告兰州万隆石业景观有限公司（以下简称万隆公司）与被告合肥达美建筑装饰工程有限责任公司（以下简称达美公司）、被告石河子拓北建设投资有限责任公司（以下简称拓北公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年3月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告万隆公司委托诉讼代理人杨健、仇兴民、被告达美公司委托诉讼代理人于海波、唐友均、被告拓北公司委托诉讼代理人陈海霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万隆公司向本院提出诉讼请求：1.二被告给付原告货款1888138.5元；2.被告达美公司赔偿违约金327256.92元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年4月18日，原告与被告达美公司就石河子商务中心外装饰石材（花岗岩）材料采购工程事宜签订了产品购销合同。约定全部货款在竣工结算时付清。合同签订后，原告按约履行供货义务，被告未按约定支付全部货款。截止2015年4月8日，被告达美公司尚欠货款1888138.50元。根据合同约定，被告达美公司构成违约，应当按照合同约定支付违约金327256.92元（违约金合计为总价的5%，6545138.50×5%=327256.92）。该项目已于2016年8月验收合格并交付使用，建设单位为被告拓北公司，被告拓北公司未向被告达美公司结清工程款项。根据产品购销合同约定：若甲方（被告达美公司）无正当理由不履行付款时，业主（被告拓北公司）可直接向原告支付材料款和质保金。原告多次向两被告催要，均未果。故原告诉至法院，请求法院判如所请。达美公司辩称，根据双方合同约定货款最终的计算是以被告合达美公司出具的工程竣工结算报告为准，并且石材的面积是以实际安装的净石材面积不含伸缩缝进行计算，而不是以拉到工地的石材进行计算。合同第十四条约定，材料安装合格且工程竣工合格完成后，才验收付款，而本案工程至今未竣工验收。被告达美公司已经向原告支付了工程款的80%，被告已经超付货款。原告与被告达美公司至今未对石材和总货款进行对账，原告的诉请没有事实基础。原告与被告达美公司之间的合同是具有承揽属性的，必须要有一个验收的程序，但该工程至今仍未进行验收。原告现在起诉不符合合同约定，不具备付款条件，请求驳回原告的诉讼请求。拓北公司辩称，本案是买卖合同纠纷，被告拓北公司没有与原告签订合同，不是合同的相对方。拓北公司不是本案适格的主体；原告与达美公司签订的合同对第三人设定义务，对被告拓北公司不产生效力，请求驳回原告对被告拓北公司的起诉。本院经审理认定事实如下：被告达美公司与被告拓北公司签订合同，由被告达美公司承包石河子商务中心项目外装饰施工工程。2013年4月18日，原告与被告达美公司签订产品购销合同。工程名称：石河子商务中心外装饰石材（花岗岩）材料采购。工程面积：暂控19388.94㎡,（以甲乙双方开箱验收签字合格面积为结算依据）。产品单价：310元/㎡。货物到达被告达美公司工地后，被告达美公司应及时对货物初步检验，如发现质量、规格、数量与合同不符时，被告达美公司应于7天内向原告提出异议和处理意见。结算方式：原告每月25日前与被告达美公司财务对账，双方认可的供货数量及金额，被告达美公司财务挂账处理，凭普通发票按月供货进度支付。工程竣工后，原告出具竣工结算报告，被告达美公司按本工程实际竣工净石材面积（不含伸缩缝）审核；被告达美公司审核完成后，出具本工程竣工结算报告，经双方签字、盖章生效，双方履行合同义务。付款方式：合同签订后，原告提供预付款相同比率的银行保函（有效时间直至工程结束，竣工验收结算完毕。原告如发生违约，被告达美公司就可对银行保函进行收兑）后，被告达美公司按合同总价款的20%支付材料预付款，全新材料到货由被告合肥达美公司、监理方、建设单位验收（无损）合格后，按月进货累计结算货款的70%；材料安装合格且竣工验收合格后，付至合同总价款的80%；工程结算完毕后付至总价款的95%，留5%的保修金，两年保修期满后，经被告合肥达美公司回访，无质量问题无息支付，被告合肥达美公司无正当理由不履行付款时，业主可直接向原告支付材料款及质保金。被告合肥达美公司延期付款（有正当理由除外）时，应向原告支付延期付款违约金，每延期付款一天按应付金额的千分之三计算，但违约金不超过货物总价的百分之五。2015年5月22日，原告起诉被告达美公司、被告拓北公司要求两被告支付货款1901254元、赔偿违约金332472元。2016年1月21日，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院（2015）兵八民二终字第396号判决书认定，原告供货总数量为21113.35平方米，价值共计6545138.50元，被告达美公司已付4938150元，剩余1606988.50元未支付。本院认为：原告与被告达美公司签订的产品购销合同是双方当事人的真实意思表示,且不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：”当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”故原、被告双方均应恪守合约，秉着诚实信用原则全面履行各自的义务。在本案中，原告依约履行其义务向被告达美公司供货并安装，价值共计6545138.50元，经被告达美公司验收投入使用，故被告达美公司应履行给付货款的义务。但被告达美公司未按照约定付款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：”当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”被告合肥达美公司已付款为4938150元，剩余1606988.50未支付，原告认为已付款中包含6%的税金不符合双方约定，不应当扣除税款但未提供证据证实，且原告每次收款时并未对扣除6%的税金提出异议，故原告要求被告合肥达美公司给付货款请求,本院予以支持1606988.50元。被告达美公司抗辩原告虽然已经供货，但根据合同约定货款最终的计算是以被告合肥达美公司出具的工程竣工结算报告为准，并且石材的面积是以实际安装的净石材面积不含伸缩缝进行计算，而不是以拉到工地的石材进行计算。该条款的约定与合同第一条约定以双方开箱验收签字合格面积为结算依据相矛盾，《中华人民共和国合同法》第六十二条第一款第（五）项规定：”当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：......（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行......”若被告达美公司一直不出具工程竣工结算报告，双方买卖合同目的就无法实现，且石河子商务中心已于2016年8月已投入使用，故对被告达美公司该抗辩理由，本院不予采信。被告达美公司抗辩合同约定材料安装合格且工程竣工合格完成后，才验收付款。因原告将石材交付被告达美公司后，被告达美公司并未提出质量异议，且原告与被告达美公司之间签订的合同应当约束合同双方当事人，并非指被告达美公司与发包方之间合同履行完毕竣工合格才验收付款，故对被告合肥达美公司该抗辩理由，本院不予采信。被告达美未能及时给付货款，应承担违约责任，根据双方合同约定违约金不超过货物总价的百分之五，故对原告要求被告赔偿违约金327256.92元的诉讼请求，经审查符合法律规定，本院予以支持。原告虽然与被告达美公司在合同中约定的被告达美公司无正当理由不履行付款时，业主可直接向原告支付材料款和保证金，但被告拓北公司并非合同相对方，原告与被告达美公司之间的约定，不能约束第三方，故对原告要求被告拓北公司承担民事责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十二条、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告合肥达美建筑装饰工程有限责任公司给付原告兰州万隆石业景观有限公司货款1606988.50元；二、被告合肥达美建筑装饰工程有限责任公司赔偿原告兰州万隆石业景观有限公司违约金327256.92元；上述两项合计1934245.42元，被告合肥达美建筑装饰工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内给付原告兰州万隆石业景观有限公司；三、驳回原告兰州万隆石业景观有限公司其余诉讼请求；四、驳回原告兰州万隆石业景观有限公司要求被告石河子拓北建设投资有限责任公司承担民事责任的诉讼请求。案件受理费减半收取12262元，送达费90元，合计12352元（原告兰州万隆石业景观有限公司已交纳），由被告合肥达美建筑装饰工程有限责任公司负担，与前款一并给付原告兰州万隆石业景观有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。审判员  张媛媛二〇一七年五月二十三日书记员  杨 麟