河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终5541号上诉人（一审被告）：偃师市红光养老院，住所地河南省偃师市道北路原偃师市拘留所院内。主要负责人：席新会，该养老院院长。上诉人（一审被告）：席新会，女，汉族，1969年2月1日出生，住河南省偃师市。委托诉讼代理人：罗延安，男，汉族，1966年3月4日出生，住河南省偃师市。被上诉人（一审原告）：张怀勤，女，汉族，1960年6月7日出生，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：邢晓兰，女，汉族，1991年4月22日出生，住河南省伊川县。系张怀勤之女。上诉人偃师市红光养老院（以下简称红光养老院）、席新会因与被上诉人张怀勤健康权纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院（2018）豫0381民初28号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人席新会同时作为上诉人红光养老院的负责人及其委托诉讼代理人罗延安，被上诉人张怀勤的委托诉讼代理人邢晓兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。红光养老院、席新会向本院提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、《红光养老院协议书》约定了入住条件、提供服务范围等相关条款，邢晓兰自协议签订之日止2017年6月16日除签订协议当月缴纳1300元、押金800元之外每月按“不自理”人员标准向养老院支付1200元，红光养老院对被上诉人并未一对一、24小时不利的服务，事故当天被上诉人自己在尿坐上扭动跌倒受伤，上诉人与被上诉人都应承担一定的责任，不能只归责于上诉人一方。2、张怀勤住院期间，上诉人与被上诉人就治疗及后期休养问题已进行协商，且于2017年7月5日达成真实有效的调解协议。3、红光养老院从2017年6月27日至6月30日、7月6日至23日分别派底红霞、关鲜娥、黄洪章、香竹四个人共护理了22天，一审法院按18天计算错误，应予以纠正。综上，一审认定事实不清，应依法改判。张怀勤辩称，1、对于上诉人主张张怀勤自行跌倒的说法不予认可。2、对于上诉人称派人护理22天的问题，一审法院认定的天数正确。3、张怀勤确为“不自理”的情况。签订合同后，合同由养老院保管，被上诉人没有拿到，不清楚合同中的要求。张怀勤向一审法院起诉请求：一、判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、住院期间护理费、××理费等26990.72元（该数额实际为34990.72元，扣除被告已支付的8000元后为26990.72元）；二、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、出院后的护理费待鉴定结论做出后一并计算,由二被告向原告予以赔偿；三、依法判令被告红光养老院退还原告所交的押金和养老费用（生活费）1666元；四、本案诉讼费、鉴定费等其他一切费用均由被告承担。一审法院认定事实：2017年3月16日下午，张怀勤之女邢晓兰与红光养老院签订了“红光养老院协议书”，该协议约定了入住条件、提供服务范围、入住人员的义务、责任承担、费用结算等相关条款。协议签订后，邢晓兰自协议签订之日至2017年6月16日，除签订协议当月交纳1300元，押金800元外，其余每月按不自理人员每月1200元的标准给红光养老院付费。2017年6月22日上午，张怀勤在席新会照顾下入厕小便，期间在席新会离开倒水时，张怀勤摔伤。当日，张怀勤在席新会的陪同下到偃师市中医院做了DR、CT检查，DR检查报告单显示，“右膝关节诸骨未见明显骨折线影，关节面及关节间隙未见明显异常，软组织未见明显肿胀”。CT检查报告单显示，“右膝关节平扫+三维重建。右膝关节所见诸骨骨质结构完整，骨皮质连续，未见明显骨质继裂影，并节间隙正常。检查后，张怀勤带药返回红光养老院。2017年6月27日，邢晓兰在红光养老院看望张怀勤时，发现原告右侧大腿上段异常，邢晓兰将此情况告之席新会，席新会即拨打120后将原告接入偃师市中医院进行治疗。偃师市中医院对张怀勤的病情诊断为：1、右转子间粉碎性骨折；2、双侧胸腔积液；3、××；4、右下肢胫前静脉血栓形成；5、高血压；6、脑出血后遗症。处理：住院治疗。该院给张怀勤出具的出院证显示：出院诊断：1、右转子间粉碎性骨折；2、双侧胸腔积液；3、××；4、右下肢胫前静脉血形成；5、高血压；6、脑出血后遗症。出院医嘱：1、2个月内避免剧烈活动，适当功能锻炼。2、对症治疗内科疾病；3、口服药物治疗；4、定期复查（术后1个月、2个月、3个月、半年、1年），不适随诊。张怀勤在该偃师市中医院共住院治疗58元，期间陪护二人。其中，门诊花费570元，住院期间治疗花费18115.62元。住院期间，2017年7月6日至7月23日，红光养老院派员工护理原告18天。另查明，张怀勤住院期间，红光养老院垫付其医疗费8000元。2017年7月5日，席新会作为甲方，邢晓兰作为乙方对张怀勤骨折一事达成了协议，并签订证明一份，载明：“甲方：红光养老院（院长席新会）乙方：张怀琴（勤）（女儿邢晓兰）关于张怀琴（勤）骨折一事双方达成如下协议：一、住院医疗费用由红光养老院承担，承担截止到医生忠告可以出院，出院时张怀琴（勤）女儿协助红光养老院办理出院手续，办理出院手续时张怀琴（勤）家属提供包括身份证、户口本、新农合等一系列报销手续所需证件，报销由红光养老院办理。同时院方退还张怀琴（勤）女儿在医院所交费用。二、护工由红光养老院本院出人，7月5号下午接手，以前护工费用及包括做CT的450元一次性付给对方500元。三、老人张怀琴（勤）出院后，在红光养老院住院这2个月期间免费，如果再次发生意外伤害，××，由乙方承担全部责任！双方相互监督护工必须护理到位。四、本协议经过双方协商认同，任何一方违反协议内容，另一方有权追究其法律责任！甲方：席新会乙方：邢晓兰……2017年7月5日。”庭审中，张怀勤变更诉讼请求，撤回了原诉讼请求的第二条、第四条。另，向该院提交赔偿清单显示：张怀勤医疗费18785.62元；住院伙食补助费1740元；营养费580元；××历费30元；住院期间护理费（2人护理），其中护工张冬子护理费8000元，邢晓兰护理费5855.10元，合计34990.72元，扣除被告已付8000元，应赔偿26990.72元。应退交给养老院费用：1、应退押金800元；2、应退已交的养老费866元。以上事实由张怀勤检查报告单、住院证、出院证、诊断证明、病历、证人证言及该院庭审笔录等在卷资证，足以认定。一审法院认为，张怀勤与红光养老院达成养老协议，双方均应按协议约定履行各自的义务。张怀勤负有交纳养老费用的义务，红光养老院负有保障张怀勤人身安全的义务。张怀勤在红光养老院期间，在席新会护理过程中摔倒受伤，红光养老院应承担赔偿责任。席新会的护理行为属职务行为，其行为后果应由红光养老院承担。张怀勤因受伤花去的医疗费数额为18685.62元；住院伙食补助费的数额，按住院58天，30元/天的标准计算为1740元；营养费的数额，按住院58天，10元/天的标准计算为580元；护理费的数额，该期限应扣除红光养老院派人员护理的18天，应按40天，2人护理，依照2017年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资100.95元/天的标准，计算为8076元。以上共计29081.62元，扣除红光养老院垫付的8000元为21081.62元。因红光养老院的过错，导致双方矛盾发生，致合同终止，红光养老院应退还张怀勤入院时押金800元，以及按照比例应退还张怀勤住院治疗期间已交纳的养老费866元。红光养老院共计应支付张怀勤的费用为21081.62元+1666元=22747.62元。关于张怀勤提出其自行雇用专业护工张冬子，并且支付张冬子护理费8000元的诉求，因雇用的护工未取得从业资格，且护理费用明显超出全省服务行业的平均工资标准，故超出部分应由原告自理。关于红光养老院提出其与张怀勤对该案的赔偿事宜已达成一致协议，该协议合法有效，应驳回张怀勤的诉讼请求的答辩意见，因2017年7月5日，红光养老院与张怀勤之女邢晓兰签订的协议，虽系当事人真实意思表示，但未取得张怀勤本人同意，对张怀勤不产生拘束力，张怀勤有权向该院起诉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、偃师市红光养老院于该判决书生效后十日内赔偿原告张怀勤医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费等各项费用共计21081.62元。二、偃师市红光养老院于该判决书生效后十日内退还原告张怀勤押金及养老费用1666元。三、驳回原告张怀勤的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费减半收取250元，由被告偃师市红光养老院承担。二审中，双方当事人均未提交证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：张怀勤与红光养老院之间为养老服务合同关系，双方应当按照合同约定全面履行各自合同义务，红光养老院作为老年的看护机构，应当全面负责被看护人员的人身安全。张怀勤在红光养老院期间摔倒受伤，红光养老院应当承担赔偿责任。红光老养院上诉称张怀勤自身存在一定过错，但其未提供相应证据证明，故对该上诉主张本院不予采信。关于原审判决认定的赔偿数额，经审查，各项数额的计算均符合法律规定，应予以维持。关于红光养老院主张其与邢晓兰就张怀勤受伤签订有协议问题，虽然张怀勤为老年人，但其仍为完全民事行为能力人，邢晓兰与红光养老院就张怀勤受伤一事签订的协议未经张怀勤授权和追认，故对张怀勤不发生法律效力，因此，红光养老院主张应当按照调解协议履行的上诉意见本院不予采信。综上所述，偃师市红光养老院、席新会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由偃师市红光养老院、席新会负担。本判决为终审判决。审判长  刘龙杰审判员  杨元卿审判员  李 慧二〇一八年十二月五日书记员  游碧瑶