河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终6429号上诉人(原审原告、反诉被告）：秦皇岛东燕节能技术有限公司，住所地：秦皇岛市山海关经济技术开发区江苏北路2号。法定代表人：齐酉晨，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘夏怡，河南森合律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：洛阳中广石油化工机械设备有限公司。住所地：洛阳市老城区老310国道经南工业园区9号。法定代表人：韩永刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：贾安、刘帅凤，河南洛神律师事务所律师。上诉人秦皇岛东燕节能技术有限公司（以下简称秦皇岛东燕公司）因与被上诉人洛阳中广石油化工机械设备有限公司（以下简称洛阳中广石油公司）买卖合同纠纷一案，不服洛阳市老城区人民法院（2018）豫0302民初1039号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。秦皇岛东燕公司向本院提出如下上诉请求：1、依法撤销洛阳市老城区人民法院（2018）豫0302民初1039号民事判决；2、依法改判洛阳中广石油公司继续履行编号为20171226的《工业品买卖合同》，立即向秦皇岛东燕公司支付货款719411元，以及逾期付款利息（以719411为基数，按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算，自2018年7月5日至实际给付之日止），并依约提货；3、本案一审产生的诉讼费、保全费、反诉受理费、及二审诉讼费均由洛阳中广石油公司承担。事实与理由：一、秦皇岛东燕公司不存在延期交货违约情形，一审法院事实认定错误。双方对交货时间的改变属于合同有效期内合同内容的合法变更，是双方共同协商的结果，根本不存在延期交货的事实。双方最终将时间确定在3月20日之前，秦皇岛东燕公司每次都是按照洛阳中广石油公司的用货进度要求投入生产，并且在变更后的时间内将货物生产完毕。其次，洛阳中广石油公司以自身实际行为拒绝履行先合同义务，违约在先，而非秦皇岛东燕公司违约。洛阳中广石油公司需要在发货前前去验货，并付清剩余货款，不验货不付款不发货，这是合同约定，也是行业交易习惯，但洛阳中广石油公司均没有履行，在洛阳中广石油公司不履行先合同义务的前提下，秦皇岛东燕公司无法履行后合同义务，何来违约之说。洛阳中广石油公司没有及时回复确认收货信息，更没有明确表示提货意愿，经多次沟通多次催促提货洛阳中广石油公司均未表态，直到2018年4月22日发送催款函后，洛阳中广石油公司在2018年5月7日才明确表态不予提货。二、一审法院认定秦皇岛东燕公司根本违约，判令解除双方签订的《工业品买卖合同》完全错误。洛阳中广石油公司称2018年4月9日金大地公司与其公司解除合同系虚假陈述。洛阳中广石油公司与金大地公司之间签订的加工承揽合同中的产品型号、参数等内容与秦皇岛东燕公司所供产品均不一致，根本不属于同一产品，没有任何关系，根本不会存在因秦皇岛东燕公司所谓“延期交货”造成其违约的事实。综上所述，秦皇岛东燕公司根本不存在延期交货情形，不存在根本违约，双方之间的合同不应被解除，一审法院不仅认定事实严重错误，而且举证责任分配原则适用错误。要求二审法院依法查明全案事实，依法撤销原审判决，并予以改判，支持秦皇岛东燕公司的上诉请求。洛阳中广石油公司辩称：秦皇岛东燕公司未按合同期限完成涉案产品，违约在先，是导致西本案发生的根本原因，具有重大过错，洛阳中广石油公司多次催促该公司履行合同，已尽到合同义务，秦皇岛东燕公司所称都是按照洛阳中广石油公司的用货进度要求投入生产没有任何事实依据。二、秦皇岛东燕公司声称与2018年3月12日全部完成涉案产品的生产任务无任何依据，洛阳中广石油公司最后要求秦皇岛东燕公司交货的时间为3月15日，秦皇岛东燕公司多次违约，直到4月22日前几天才将全部产品生产完毕。三、秦皇岛东燕公司迟迟不能交货，导致洛阳中广石油公司与河南金大地公司签订的相关合同不能按照履行，致使本案合同的目的不能实现，符合合同解除的法定条件，所以涉案合同应予解除，秦皇岛东燕公司应双倍返还定金。原审法院认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。秦皇岛东燕公司向一审法院提出诉讼请求：要求洛阳中广石油公司继续履行与秦皇岛东燕公司签订的编号为20171226的《工业品买卖合同》，立即支付货款719411.00元。以及逾期付款利息（以719411.00元为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算，自起诉之日起至实际给付之日止）。2、依法判决洛阳中广石油公司于该判决书生效后7日内依约确认提货，并承担逾期提货产生的经济损失。洛阳中广石油公司提出如下反诉请求：要求依法解除双方签订的买卖合同，并要求秦皇岛东燕公司双倍返还定金10万元。一审法院经审理认定事实如下：2017年12月26日，秦皇岛东燕公司与洛阳中广石油公司签订《工业品买卖合同》一份，合同编号为：20171226。双方约定，秦皇岛东燕公司为洛阳中广石油公司提供焊接不锈钢波节管，材质按照合同约定材质，规格型号按照图纸制造，数量总计5638支，总货款为769411.00元，定金到位后30天内发货，发货前洛阳中广石油公司需付清剩余货款。2017年12月28日，洛阳中广石油公司支付秦皇岛东燕公司5万元定金。但秦皇岛东燕公司并未按照合同约定定金到位后30天内发货，双方业务负责人经过多次沟通于2018年3月5日重新确定发货时间，第一批货物在2018年3月12日发货，全部货物在2018年3月20日前发货。到期后，秦皇岛东燕公司没有向洛阳中广石油公司供应所需的全部货物。2018年4月22日，秦皇岛东燕公司向洛阳中广石油公司发出提货函要求洛阳中广石油公司提货并支付货款。2018年5月7日，洛阳中广石油公司向秦皇岛东燕公司发出回复函，写明秦皇岛东燕公司已构成违约，提出立即终止履行该合同，并双倍退还已付的定金。一审法院认为，秦皇岛东燕公司与洛阳中广石油公司于2017年12月26日签订的《工业品买卖合同》，系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，该合同真实、有效，法院予以认定。在履行合同的过程中，洛阳中广石油公司按照合同约定向秦皇岛东燕公司支付5万元定金，而秦皇岛东燕公司并未按照合同约定的交货时间发货，之后，洛阳中广石油公司又同意将交货时间推后，双方约定2018年3月12日前秦皇岛东燕公司给洛阳中广石油公司发一部分货，剩余全部货物在2018年3月20日前发货。对双方又重新约定的交货时间，属于对合同的变更。秦皇岛东燕公司并未按照双方重新约定的时间发货，存在违约行为，其主张在约定的时间内已经生产完全部货物，并要求洛阳中广石油公司按照约定继续履行合同，但秦皇岛东燕公司提供的证据不能证明该主张，故秦皇岛东燕公司要求洛阳中广石油公司继续履行合同，并立即向秦皇岛东燕公司支付货款719411.00元及逾期付款利息的请求，法院不予支持。因秦皇岛东燕公司未按照约定履行义务，已经构成违约，洛阳中广石油公司要求解除双方买卖合同关系并要求秦皇岛东燕公司双倍返还定金10万元的请求，符合法律规定，法院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十五条、第一百三十八条的规定、判决如下：一、驳回秦皇岛东燕节能技术有限公司的诉讼请求；二、解除洛阳中广石油化工机械设备有限公司与秦皇岛东燕节能技术有限公司于2017年12月26日签订的《工业品买卖合同》；三、秦皇岛东燕节能技术有限公司于判决生效之日起十日内向洛阳中广石油化工机械设备有限公司支付定金10万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5497元，保全费4117元，反诉案件受理费1150元，共计10764元，由秦皇岛东燕节能技术有限公司负担。本院经审理查明的事实与一审一致。二审庭审过程中，秦皇岛东燕公司申请证人刘某出庭作证，刘某系秦皇岛东燕公司销售经理，负责与洛阳中广石油公司的买卖业务。刘某称按照需方要求生产，第一批货物在2018年3月12日完成，第二批货物在2018年3月30日完成，刘某曾多次与洛阳中广石油公司司马鹏飞电话沟通要求提货付款，但没有相关证据，直到2017年4月22日给洛阳中广石油公司发函。另查明：秦皇岛东燕公司和洛阳中广石油公司2017年12月26日签订的《工业品买卖合同》中约定的产品名称为“套管为S30408焊管，波纹管为S32168和S31603焊管，管接头为S32168无缝管”。合同第六条约定，产品生产完供方通知需方到供方处进行验收。洛阳中广石油公司与河南金大地化工有限责任公司签订的60万吨/年联碱项目不锈钢换热器承揽合同，中设备明细表中包括S32168波纹管和S30408直管。该合同约定交货时间2018年2月28日前设备送到河南金大地化工有限责任公司施工现场。2018年4月9日，洛阳中广石油公司和河南金大地化工有限责任公司签订备忘说明，对包括上述合同在内的三个合同终止履行。秦皇岛东燕公司二审中主张河南金大地化工有限责任公司60万吨项目中应使用无缝钢管，而洛阳中广石油公司从该公司采购的是焊接管，不是一种产品，没有关联性。本院认为，2017年12月26日双方当事人签订的《工业品买卖合同》合法有效，该合同约定定金到位后30日内发货，产品生产完供方通知需方到供方处进行验收，发货前洛阳中广石油公司付清剩余货款。双方当事人应对自己履行合同义务的事实承担相应的举证责任。合同签订后，秦皇岛东燕公司并未在30天内将所有货物生产完毕，虽然此后双方经办人员口头约定在2018年3月20日前全部发货，但秦皇岛东燕公司并未举出证据证明其在规定期限内生产完毕并通知洛阳中广石油公司验货付款，而是在2018年4月22日发函要求洛阳中广石油公司提货并支付货款。对于造成双方纠纷，秦皇岛东燕公司应承担主要违约责任。秦皇岛东燕公司主张已经在2018年3月20日前加工完毕并通知洛阳中广石油公司提货付款，应承担相应的举证责任，因其未能提交相关的证据，故本院无法认定。因秦皇岛东燕公司本案所诉的《工业品买卖合同》和洛阳中广石油公司与河南金大地化工有限责任公司签订的承揽合同中均涉及S32168和S30408两个型号的产品，而洛阳中广石油公司与河南金大地化工有限责任公司的合同设备明细表中并未明确注明系无缝管，且已经终止履行，本案所涉《工业品买卖合同》目的已经无法实现，故秦皇岛东燕公司要求继续履行合同理由不足，本院不予支持。鉴于洛阳中广石油公司未在约定的2018年3月20日交货期限届满前及时正式通知秦皇岛东燕公司解除合同，也存在一定的过错，故洛阳中广石油公司要求双倍返还定金本院亦不予支持，合同解除后，秦皇岛东燕公司已收取的定金50000元不予返还。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款、第二款之规定，判决如下：一、维持洛阳市老城区人民法院（2018）豫0302民初1039号民事判决第一项、第二项；二、撤销洛阳市老城区人民法院（2018）豫0302民初1039号民事判决第三项；三、驳回洛阳中广石油化工机械设备有限公司的其他反讼请求；一审案件受理费5497元，保全费4117元，由秦皇岛东燕节能技术有限公司承担，反诉案件受理费1150元，由洛阳中广石油化工机械设备有限公司承担。二审案件受理费10994元，由秦皇岛东燕节能技术有限公司承担9000元，洛阳中广石油化工机械设备有限公司承担1994元。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一八年十二月二十七日书记员  张 利