江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终6567号上诉人(原审被告)：江苏翔盟精密铸造有限公司，住所地江苏省徐州市铜山区利国镇厉湾村。法定代表人：陈冰梅，该公司董事长。委托诉讼代理人：聂秋生，该公司职员。委托诉讼代理人：王士伟，江苏彭隆（琼海）律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张贇，男，1963年3月29日生，汉族，住陕西省铜川市王益区。委托诉讼代理人：凌飘，江苏清正苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘恒武，江苏清正苑律师事务所律师。上诉人江苏翔盟精密铸造有限公司（以下简称翔盟公司）因与被上诉人张贇经济补偿金纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2016）苏0312民初3239号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。翔盟公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1、上诉人仅欠付被上诉人工资18564元，一审法院认定的拖欠工资数额不符合实际情况。2、加班费已约定在工资里，对被上诉人主张的加班工资不应支持。假设需支付加班费，一审法院的计算标准、天数不正确。3、被上诉人因个人私事私自离职，上诉人依法不应支付经济补偿金。4、上诉人扣除被上诉人的工资是因为被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人免费为被上诉人提供住宿，但水电费、数字电视费等应由被上诉人承担，且上诉人还存在违反公司规定，上诉人依据规定经予罚款。张贇辩称，1、上诉人未支付2015年9月份以后的工资。上诉人在上诉状中陈述的欠付工资数额，无证据证明。2、上诉人有关加班费包含在约定的工资中，没有事实依据。关于计算的加班费及加班天数，一审法院认定正确。3、被上诉人不存在自动离职的事实，是上诉人通知长期放假。被上诉人在一审提交的考勤表可以证明上诉人给员工放长假的事实。上诉人一直主张被上诉人自动离职，却从未提交通知被上诉人回岗上班的通知。4、上诉人认可免费提供住宿，而水电费与有线电视费也是同样免费，是公司给予员工的福利。公司主张扣除上述费用，应当提供相应的证据。上诉人作为用人单位，无权对职工进行罚款，其罚款行为应理解为克扣工资的行为。5、因上诉人在用工过程中存在大量的违法行为，被上诉人因上述违法行为解除劳动关系，上诉人应当支付经济补偿金。张贇向一审法院起诉请求：1、支付拖欠的2015年9月、10月、11月、12月工资40000元（10000元/月*4个月）；2、2016年1月至3月的生活费24000元（8000元/月*3个月）；3、2015年3月至11月的加班工资44843.72元；4、克扣的2015年5月、6月、7月、8月的工资4188元；5、解除与翔盟公司的劳动合同；6、由翔盟公司补缴2015年3月至2016年3月的社会保险；7、支付未签订劳动合同双倍工资112000元；8、由翔盟公司出具解除劳动合同证明并向经办机构办理社会保险及档案转移手续；9、支付经济补偿金26850元（13475元/月*2个月）；10、赔偿失业金损失2400元（1460元/月*0.8*2个月）。一审法院认定事实：张贇于2015年3月1日进入翔盟公司处工作，同日双方签订劳动合同一份，约定合同期限自2015年3月1日至2018年3月1日，翔盟公司安排张贇的工作岗位属于综合计算工时制，翔盟公司为张贇安排带薪年休假，张贇在试用期内工资为8000元，试用期后每月工资10000元，张贇加班加点工资，以双方经过协商确定的工资为基数计算。翔盟公司依法为张贇参加社会保险，但因考虑到张贇的社会保险转接等现实情况，翔盟公司将由其缴纳的部分按当地标准发放给张贇（包含在月薪内），由张贇自行办理缴纳手续。2015年3月、4月，翔盟公司以现金形式发放张贇工资。2015年5月-8月，翔盟公司以银行转账形式发放工资，分别于2015年7月、8月、11月2日和11月23日发放张贇工资9816元、9671元、8745元、7580元。2015年9月之后，翔盟公司未发放张贇工资。2015年8月11日和12日，张贇请公休假2天。2015年10月24日和25日，张贇请事假2天。2015年11月1日至10日，张贇请事假和公休假共10天，其中事假7天、公休3天。2015年11月29日（包含该日）后，张贇不再至翔盟公司上班。2016年3月21日，张贇向徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请书，仲裁请求事项、事实与理由部分均与张贇本案诉称一致。同日，该仲裁委作出不予受理案件通知书。另查明，张贇2015年5月出勤29天、6月出勤30天、7月出勤27天、8月出勤29天、9月出勤28.5天、10月出勤18天、11月出勤17.5天。张贇系7点30分上班，晚上5点下班，中午休息1小时，每日工作8.5小时，超时加班0.5小时，另有个别超时加班情况及迟到情况，根据考勤表计算出2015年5-11月期间张贇累计超时加班时间为89.5小时，共迟到4.25小时，累计超时加班85.25小时。庭审中，翔盟公司未向法院提供张贇2015年3月、4月的考勤记录。一审法院认为，张贇要求解除与翔盟公司之间的劳动合同，系其行使法律赋予的权利，法院予以支持。关于张贇主张的拖欠2015年9月、10月、11月、12月工资的问题，2015年9月（正常出勤天数应为21天）、10月（正常出勤天数应为18天），张贇实际出勤天数均高于正常出勤天数，因此按照合同约定，翔盟公司应当支付10000元/月工资，2015年11月正常出勤天数为21天，张贇实际出勤17.5天，工资应为8333.33元（10000/21*17.5）。2015年12月的工资，因张贇未提供劳动，翔盟公司亦不应当支付工资，张贇主张系翔盟公司安排其放假，但未举证证明，对2015年12月的工资，本院不予支持。因此，翔盟公司共拖欠张贇2015年9月、10月、11月的工资28333.33元。关于2016年1月至3月的生活费，亦因张贇未举证证明系翔盟公司安排其放假，对该项诉讼请求，法院不予支持。关于2015年3月至11月的加班工资，因翔盟公司未提供2015年3月、4月的考勤，结合此后张贇正常情况下每月几乎满勤的情况，法院确认2015年3月、4月张贇出勤天数分别为31天和30天。双方对试用期的期限在合同中并未明确，张贇自认试用期一个月，法院予以确认。加班工资的计算基数双方约定为双方协商确定的工资，因此试用期内计算基数应为8000元，试用期后应为10000元。经计算，2015年3月-11月，加班工资如下：3月双休日加班工资为6545.45元（8000/22*9*2），4月双休日加班工资为7619.05元（10000/21*8*2）、法定节假日加班工资1428.57元（10000/21*1*3），5月双休日加班工资9000元（10000/20*9*2），5月1日当天张贇未上班，因此没有法定节假日加班工资，6月双休日加班工资为7619.05元（10000/21*8*2）、法定节假日加班工资为1428.57元（10000/21*1*3）,7月双休日加班工资为3478.26元（10000/23*4*2），8月双休日加班工资为7619.05元（10000/21*8*2），9月双休日加班工资为7412.86元（10000/21*7.5*2）、法定节假日加班工资为2857.14元（10000/21*2*3），10月、11月实际出勤天数未超过正常出勤天数，不应该发放加班工资，以上双休日加班工资和法定节假日加班工资合计为55008元；关于加点工资，结合张贇在2015年5月-11月的工作及超时加班的情况，在翔盟公司未提供考勤记录的情况下，法院确认张贇2015年3月超时加班15.5小时，4月份超时加班15小时，因此，3月份加点工资应为1056.82元（8000/22/8*15.5*1.5），4至11月份加点工资为8642.24元（10000/21.75/8*100.25*1.5），加点工资合计9699.06元；以上加班工资共计64707.06元，张贇主张44843.72元，未超出上述数额，法院予以支持。关于克扣的2015年5月、6月、7月、8月的工资4188元，此期间翔盟公司应发40000元工资，实发35812元，翔盟公司未举证证明扣发工资的原因，应当予以补齐。关于补缴社会保险，不属于法院的受理范围，法院不予审理。关于未签订劳动合同双倍工资，因双方已签订劳动合同，对该项诉请，法院不予支持。关于经济补偿金，因翔盟公司存在拖欠劳动报酬等违法情形，故应支付张贇经济补偿金。张贇2015年3月至11月的平均工资为9592.59元，张贇在翔盟公司处工作超过6个月未满1年，法院支持经济补偿金9592.59元。关于失业金损失，双方劳动关系实际履行未满一年，双方约定翔盟公司不为其办理社会保险，存在重大过错，张贇不符合领取失业金标准，法院不予支持。关于张贇主张的由翔盟公司出具解除劳动合同证明并向经办机构办理社会保险及档案转移手续，因本案已处理劳动关系解除的诉请，可以证明双方劳动关系解除情况。翔盟公司并未给张贇办理社会保险，且张贇该项诉请属于劳动行政保障部门职权，不属于人民法院民事案件受案范围，对其该项起诉应予驳回。综上，翔盟公司应当支付张贇2015年9月、10月、11月的工资28333.33元、2015年3月至11月的加班工资44843.72元、克扣的2015年5月、6月、7月、8月的工资4188元、经济补偿金9592.59元，合计86957.64元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除张贇与翔盟公司于2015年3月1日签订的劳动合同；二、翔盟公司于判决生效后十日内支付张贇2015年9月、10月、11月的工资28333.33元、2015年3月至11月的加班工资44843.72元、克扣的2015年5月、6月、7月、8月的工资4188元、经济补偿金9592.59元，合计86957.64元；三、驳回张贇的其他诉讼请求。二审中，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，1、关于欠付工资数额。翔盟公司上诉主张仅欠付18564元，但未提供任何证据证明。一审法院认定的欠付工资数额，符合双方签订的劳动合同的约定及考勤计录，本院予以维持。2、关于加班费。双方签订的劳动合同约定的工资不包含加班工资，在无其他证据佐证的情况下，本院对翔盟公司有关加班费包含在约定的工资中的主张不予采纳。一审法院认定的加班费，未加重翔盟公司的负担，不违反双方的合同约定，与考勤表中的出勤记录吻合，本院予以维持。3、关于扣减的工资。翔盟公司主张扣减的工资数额为张贇应当负担的水、电、数字电视费，以及张贇违反公司制度产生的罚款。因翔盟公司提供的水、电、数字电视费用单据均为翔盟公司名下的总费用，且翔盟公司在庭审中陈述未对张贇使用的宿舍安装分户表，在翔盟公司与张贇就上述费用未存在约定的情况下，本院认定翔盟公司扣减水、电、数字电视费用的依据不足。鉴于翔盟公司不能提交罚款的相关证据，导致工资扣减事项无法审查，故本院对翔盟公司有关扣减费用的主张不予采纳。4、关于张贇离岗原因。翔盟公司主张张贇自动离职，张贇抗辩翔盟公司口头通知放假。本院认为，翔盟公司作为用人单位，其对职工有管理的权利，且根据民事诉讼法的相关规定，翔盟公司在本案中对张贇自动离岗的主张亦应承担举证义务，在翔盟公司举证不能的情况下，本院对翔盟公司有关张贇自动离职的主张不予采纳。综上所述，翔盟公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  李存生审判员  史善军审判员  程 叶二〇一七年五月十一日书记员  尹 娅