重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0240民初629号原告：冉华龙，男，1964年11月5日出生，土家族，居民，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：张治合，重庆市石柱县悦崃法律服务所法律服务工作者。被告：马建国，男，1980年9月10日出生，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：张建虎，重庆泰源律师事务所律师。被告：冉启祥，男，1953年4月24日出生，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。被告：焦大梅（系冉启祥之妻），女，1955年11月5日出生，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。被告：冉小红（系冉华龙之子），男，1990年10月15日出生，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。原告冉华龙与被告马建国、冉启祥、焦大梅提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月22日立案后，依法适用简易程序，于2017年3月23日公开开庭进行了审理。本案在审理过程中，依被告马建国申请追加冉小红为共同被告参加诉讼。原告冉华龙的委托诉讼代理人张治合，被告马建国及委托诉讼代理人张建虎、被告冉启祥、冉小红到庭参加诉讼，被告焦大梅经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。冉华龙向本院提出诉讼请求：请求判令被告马建国、冉启祥、焦大梅连带赔偿原告医疗费、误工费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损失费、鉴定费等69569.99元。事实与理由：2016年8月，冉启祥、焦大梅夫妻将自家位于X处的房屋修建工程发包给马建国，包括主体工程和粉刷工程。2016年9月14日，马建国雇请原告给该房屋粉刷，口头约定工资200.00元/天。工作进行到2016年9月19日下午时，原告因意外从粉墙的跳板上摔倒在地受伤。冉启祥拨打急救电话将原告送往石柱县人民医院住院治疗，经诊断为：1、寰椎骨折；2、胸椎骨折；3、左桡骨远端粉碎性骨折；4、多处软组织损伤等，共住院31天。原告的伤于2016年12月28日经石柱司法鉴定所鉴定为10级伤残，住院期间及出院后需1人护理，加强营养50日，出院后需休息119天才能从事轻微体力劳动。事后，被告仅支付了15000.00元，其余损失多次协商无果。马建国辩称，原告诉称不实，涉案房屋系农村自建底层住宅一楼一底，事发时马建国不在场，原告的伤不能证明系在涉案房屋务工时受伤，并且马建国已将房屋的粉刷工程分包给冉小红，原告系给冉小红提供劳务，与马建国无关。马建国垫付的医疗费15300.00元，保留追偿的权利。冉启祥、焦大梅辩称，涉案房屋已经发包给马建国修建，口头约定一切安全责任由马建国负责，且冉启祥并不认识原告，原告是受马建国邀请来做工的，故本次事故不应该由冉启祥赔偿。冉小红辩称，马建国所述不实，是马建国叫冉小红找人做粉刷，冉小红只是介绍人，冉小红找了冉华龙、郭兴培一起做，三人工资均为每天200.00元，冉华龙摔伤，当时冉小红就给马建国打电话告知了此事，因其与冉华龙系父子关系，所以冉小红送冉华龙去就医并垫付了部分医疗费。本院经审理认定事实如下：2016年8月，冉启祥、焦大梅夫妻将自家位于X处的两楼一底的房屋工程以包工不包料的形式口头发包给马建国修建。2016年9月14日，马建国叫冉小红找人给该房屋粉刷，冉小红找了其父冉华龙、郭兴培三人一起做内墙粉刷。施工所需跳板由冉华龙、冉小红等找冉启祥和马建国提供的木料自己制作，高1.5米左右；粉刷所需铁板、砂板、灰板等由冉华龙自己提供。2016年9月19日下午，原告在粉刷时不慎从跳板上摔倒在地受伤。马建国和冉小红未在现场，冉启祥拨打急救电话将原告送往石柱县人民医院住院治疗，经诊断为：1、寰椎骨折；2、胸椎骨折；3、左桡骨远端粉碎性骨折；4、多处软组织损伤等，共住院31天。出院医嘱：注意休息，加强营养。原告的伤于2016年12月28日经石柱司法鉴定所鉴定为：1、胸6椎骨折属10级，2、左桡骨远端粉碎性骨折属10级，3、住院期间及出院后30日需1人护理，4、营养期为50日，5、出院后需休息119天才能从事轻微体力劳动，支出鉴定费2500.00元。事故发生后，马建国支付了医疗费15000.00元，其余损失多次协商无果。2016年9月28日晚，马建国电话和冉小红商量按13.00元/平方米计算工钱，冉小红表示同意结算说过几天去看看，但原告和冉小红等人的工钱至今未结算。原告在庭审中明确表示即使法院认为冉小红需要承担责任也放弃要求冉小红承担赔偿责任。另查明，原告系农村户口，原告的父亲冉从礼生于1930年12月19日，母亲已故，其父母共生育了四个子女。原告自述从事粉刷等工作有十几年。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案责任承担方式和责任承担比例。二、原告合理损失。三、被告马建国垫付的费用。以下分别进行评析：关于焦点一：涉案房屋房主冉启祥夫妻将房屋发包给马建国修建，双方均无异议，本院予以确认。马建国主张将粉刷工程承揽给冉小红，但仅提供了事发后与冉小红的电话录音予以佐证，该录音仅能证明冉小红在冉华龙受伤住院急需医疗费时同意按13.00元/平方米结算工钱，不能证明是务工前双方约定的计价方式，即不能证明是务工前双方对工钱的真实意思表示；马建国在录音中有诱导的成分，对其合法性不予认定；即使双方按13.00元/平方米结算工钱，也仅仅是劳务报酬的计价方式，马建国未提供证据证明冉小红从中牟利，且双方工钱至今未结算，马建国的证据不足以证明其与冉小红系承揽关系，应承担举证不能的责任。冉华龙到涉案工地务工，出事后是冉启祥打电话叫的救护车，可以证明冉华龙系在涉案工地务工时受伤。因涉案房屋是马建国承包修建，致损跳板的原材料系马建国提供，冉华龙所提供劳务系马建国承包劳务作业组成部分，冉华龙之粉刷作业亦是为马建国创造经济效益，故冉华龙系为马建国提供劳务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，马建国作为雇主，在原告作业的过程中未尽到监督管理职责应对原告所受损伤承担赔偿责任；原告从事粉刷工作十几年应该知道作业中的注意事项，且致损跳板系自己制作，其在作业时未尽到自身的安全注意义务导致不慎摔倒在地受伤，对自身的损失也应承担一定的责任，结合本案案情，本院酌定被告马建国承担60%的责任，原告自行承担40%的责任。被告冉启祥、焦大梅作为房主，将建房工程交给马建国施工，成立发包和承包的关系。涉案房屋系两楼一底的楼房，实际楼层超过两层，虽然马建国、冉启祥主张审批的是一楼一底但没有提供证据证明，本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告冉启祥、焦大梅作为房主明知马建国没有相关资质或安全生产条件而仍然交由马建国承包，应当与雇主马建国承担连带赔偿责任。二、原告合理损失确定如下：1、医疗费，7686.11＋1663.91＋709.00＋121.00=10180.02元，有发票佐证，本院予以确认。2、误工费，因原告没有固定收入，也没有证据证明事故前三年自己所从事的职业，本院酌定按照80.00元/天的标准计算，误工时间为：从受伤之日至定残前一日共计99天，误工费为：80.00元/天×99天=7920.00元。3、护理费，因原告护理人员没有固定收入，本院酌定护理费为100.00元/天，原告护理天数为：住院31天+出院30天，护理费为：100.00元/天×61天=6100.00元。4、残疾赔偿金，原告为农村户口，该项为：10505.00元／年×20年×11%＝23111.00元。被扶养人生活费：冉华龙的父亲的扶养年限为5年，该项为：8938.00元／年×5年×11%÷4＝1228.97元；以上小计24339.97元。5、残疾辅助器具费，原告仅提供了一张收据不足以证明需要残疾辅助器具以及相关费用，本院不予支持。6、住院伙食补助费，原告主张1550.00元系合理主张，本院予以支持7、营养费，根据出院医嘱和原告的伤情，原告需要营养支持，本院酌定为500.00元。8、交通费，因原告就医确需开支交通费，本院酌定为300.00元。9、精神损害抚慰金，原告给被告提供劳务致残，给其精神造成了一定的损害，结合被告的过错程度和本地的平均生活水平，本院酌定其精神抚慰金为3000.00元。10、鉴定费1300.00元，有发票为证，本院予以支持；误工期限和营养期的鉴定费共计1200.00元，因本案没有采信不属于合理损失，不予支持。以上费用合计为55189.99元。关于焦点三：被告马建国垫付的费用，其主张垫付15300.00元，但未提供任何证据证明，原告认可15000.00元，本院确认垫付费用为15000.00元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告马建国自本判决生效之日起十五日内支付原告冉华龙各项损失共计55189.99元的60%，即33113.99元，扣除被告马建国已支付的15000.00元，马建国还应支付18113.99元；被告冉启祥、焦大梅对上述费用承担连带赔偿责任；二、驳回原告冉华龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取298.00元，由原告冉华龙负担98.00元，被告马建国、冉启祥、焦大梅共同负担200.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。代理审判员 秦 琴二〇一七年五月九日书 记 员 余春曦