四川省乐山市市中区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1102民初1994号原告：乐山市中小企业融资担保有限公司，住所地：四川省乐山市市中区。统一社会信用代码：915111007298194676。法定代表人：王毕泉，董事长。委托诉讼代理人：李炳云，四川嘉州律师事务所律师。被告：四川省诚诚纺织有限公司。住所地：四川省乐山市。注册号：511124000012147。法定代表人：邹正才，公司董事长。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。被告：四川省丹棱国荣丝绸有限公司，住所地：四川省眉山市。注册号：511424000000872。法定代表人：叶荣生，总经理。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。被告：程国根，男，1958年1月1日出生，汉族，住四川省乐山市。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。被告：叶荣生，女，1962年12月12日出生，汉族，居民，住四川省乐山市。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。被告：赫章县城关煤矿，住所地：贵州省毕节市。统一社会信用代码：915200006801664091。代表人：程国兴，执行事务合伙人。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。被告：四川国荣实业投资有限公司，住所地：井研县。组织机构代码：74227602—2。法定代表人：叶荣生，经理。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。被告：沐川县七星火谷水电开发有限公司，住所地：四川省乐山市沐川县。统一社会信用代码：915111297597450166。法定代表人：程国根，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。被告：四川国发融资担保有限公司。住所地：成都武侯区。注册号：511124000002140。法定代表人：程国根，公司董事长。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。被告：四川国荣房地产开发有限公司，住所地：四川省乐山市。统一社会信用代码：915111247891090100。法定代表人：程国根，执行董事。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。原告乐山市中小企业融资担保有限公司（以下简称:乐山中小保公司）诉被告四川省诚诚纺织有限公司（以下简称:诚诚纺织公司）、四川省丹棱国荣丝绸有限公司（以下简称:丹棱丝绸公司）、程国根、叶荣生、赫章县城关煤矿（以下简称:城关煤矿）、四川国荣实业投资有限公司（以下简称:国荣实业投资公司）、沐川县七星火谷水电开发有限公司（以下简称:七星水电开发公司）、四川国发融资担保有限公司（以下简称:国发融资担保公司）、四川国荣房地产开发有限公司（以下简称:国荣房开司）追偿权纠纷一案，本院于2017年3月28日立案后，依法适用简易程序于2017年5月16日公开开庭进行了审理。原告乐山市中小企业融资担保有限公司的委托诉讼代理人李炳云，被告诚诚纺织公司、丹棱丝绸公司、程国根、叶荣生、城关煤矿、国荣实业投资公司、七星水电开发公司、国发融资担保公司、国荣房开司的委托诉讼代理人谭小波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乐山中小保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告诚诚纺织公司支付原告代偿款10999995.72元及资金占用损失费（以10999995.72元为基数，从2016年6月28日之日起至付清款项为止按银行同期贷款利率计算）；2.判令诚诚纺织公司支付原告违约金54.9999万元（以1099.999572万元元为基数按日万分之五计算）；3.判令诚诚纺织公司向原告支付律师费10000元；4.判令丹棱丝绸公司、程国根、叶荣生、城关煤矿、国荣实业投资公司、七星水电开发公司、国发融资担保公司、国荣房开司承担连带清偿责任；5.判决原告分别对丹棱丝绸公司抵押的机器设备（详见《动产抵押物清单》）以及叶荣生所有的位于乐山市市市中区滨江路南段34号1幢15楼4号房产（房产证号：乐山市房权证私房字第1214**号，面积为168平方米）等抵押财产折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。6.判令被告承担本案的诉讼费。事实和理由：原告与诚诚纺织公司于2013年10月11日签订了《保证委托协议》及《补充协议》，约定原告为被告诚诚纺织公司向井研县农村信用合作联社提供连带责任担保。同日，原告和井研县农村信用合作联社签订了《保证合同》和《担保保证金质押合同》，明确了双方权利义务，井研县农村信用合作联社向被告诚诚纺织公司发放了贷款。2013年10月11日，被告丹棱丝绸公司、程国根、叶荣生分别与原告签订了抵押反担保合同，为被告诚诚纺织公司的借款向原告提供抵押反担保；同日，叶荣升、城关煤矿、国荣实业投资公司、丹棱丝绸公司、七星水电开发公司、国发融资担保公司、国荣房开司分别与原告签订了反担保书，为被告诚诚纺织公司的借款向原告提供连带反担保责任。借款到期后，被告诚诚纺织公司未偿还借款，原告依据保证合同代诚诚纺织公司向井研县农村信用合作联社偿还了借款本金10999995.72元。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告诚诚纺织公司、程国根、叶荣生、丹棱丝绸公司、国荣房开司、城关煤矿、七星水电开发公司、国荣实业投资公司辩称，对诚诚纺织公司向井研农村信用合作联社借款，原告为诚诚纺织公司提供担保，其余被告向原告提供反担保的事实予以认可，对原告代偿的事实也认可，对代偿的金额无异议；原告主张的资金占用费和违约金过高，请求法庭予以调减；被告向原告缴纳了履约风险金330000元和担保信誉金220000元，被告在承担责任时应予以抵销；律师费要实际支付才能确认；对原告主张优先受偿权的财产，部分没有办理抵押登记的，原告的优先受偿权不成立。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2013年10月10日，诚诚纺织公司[甲方（借款人）]与井研县农村信用合作联社[乙方（贷款人）]签订《流动资金借款合同》（合同编号：井联信公借字【2013】第000059号），合同主要约定：诚诚纺织公司向井研县农村信用合作联社申请借款，井研县农村信用合作联社同意向诚诚纺织公司提供流动资金借款额度1100万元；借款用于购原材料和产成品；借款支用有效期间自2013年10月12日至2014年10月11日；贷款利率为固定月利率9.350‰；本合同项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；按季结息，固定为每季末月的20日为结息日；借款的担保方式为保证担保。2013年10月11日原告（保证人）与诚诚纺织公司（借款人）签订《保证委托协议》，协议主要约定：原告同意为诚诚纺织公司向井研县农村信用合作联社发放的借款1100万元提供连带责任保证担保；担保贷款的期限自2013年10月12日至2014年10月11日；担保期限为一年的，诚诚纺织公司按本笔担保贷款金额的3%向原告支付330000元担保费；担保的方式为连带责任保证；担保的范围为该笔借款的本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向债权人支付的其他款项及实现债权与担保权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、公告费、送达费、律师费、差旅费等）；违约责任：诚诚纺织公司未按借款合同约定还本付息，致使保证人不能解除保证责任的，郑会容应向保证人支付相应的违约金，逾期三个月以内未归还的，按逾期归还额的1%计算；逾期三个月以上六个月以内归还的，按逾期归还额的3%计算；凡贷款有逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算。诚诚纺织公司因违反本协议约定，除承担本协议约定的违约责任外，还应承担原告因追索债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费、差旅费、律师代理费等；诚诚纺织公司或其他相关第三方向原告出具的与井联信公借字【2013】第000059号《流动资金借款合同》及本协议相关的所有承诺书、函件及其他法律文本，均作为本协议的组成部分，与本协议具备同等的法律效力，诚诚纺织公司应严格履行或督促第三人方严格履行，若诚诚纺织公司或其他相关第三方未能按借款合同、承诺书、函件及其他法律文本约定的时间履行或完全履行的，每超出一日，借款人应向保证人支付贷款总额万分之五的违约金。同日，双方签订的《补充协议》约定，借款人自愿向保证人交存220000元的担保信誉金，凡贷款人发生保证人代偿情况，即保证人为借款人向贷款人承担了保证责任，借款人交纳的担保信誉金全额作为违约金收取等。2013年10月11日，原告与井研县农村信用合作联社签订《保证合同》和《担保保证金质押合同》后，井研县农村信用合作联社向被告诚诚纺织公司发放了贷款。2013年10月11日，原告与叶荣生签订《抵押反担保合同》，约定叶荣生以其享有的位于乐山市市市中区滨江路南段34号1幢15楼4号的（房产证号：乐山市房权证私房字第1214**号，面积为168平方米）房产向原告提供反抵押担保。同日，双方当事人到房地产管理机构办理了抵押登记手续，取得了乐房他证乐山市字第556**号他项权证。2013年10月11日，丹棱丝绸公司与乐山中小保公司签订《抵押反担保合同》（乐担保司【2013】抵字第155-1号），丹棱丝绸公司以其公司所有的机器设备119台（详见《动产抵押物清单》作为该笔借款的抵押物，向原告提供反担保。丹棱丝绸公司与原告于2013年10月12日到丹棱县工商行政管理局对上述119台机器设备办理了动产抵押登记。2013年10月11日，原告与陈国荣根、叶荣生签订的《抵押反担保合同》（乐担保抵字第155-3号）约定，陈国根、叶荣生以其享有的位于成都高新区吉泰五路88号（花样年.香年广场）地下室-1层247号车位和位于成都高新区吉泰五路88号（花样年.香年广场）2栋43层2号办公用房等共计32个（套）车位或房产作为原告提供担保诉反担物，但未办理抵押登记。2013年10月11日，丹棱丝绸公司、程国根、叶荣生、城关煤矿、国荣实业投资公司、七星水电开发公司、国发融资担保公司、国荣房开司分别向原告出具了《反担保书》，自愿为原告在《保证合同》中为诚诚纺织公司所担保的全部债务提供连带责任担保，并承诺原告承担保证责任后，有权直接向保证人索偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。担保范围均为《流动资金借款合同》、《保证委托协议》、《保证合同》中原告为借款人提供保证担保的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应向借款人支付的其他款项及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等），保证责任为连带责任担保；本担保书直到原告承担保证责任项下应付款全部得到清偿时终止。2013年10月11日，原告与井研县农村信用联合社签订《保证合同》（合同编号：井联信公保字【2013】第000044号），合同主要约定：保证担保范围为上述签订的《流动资金借款合同》项下本金1100万元及利息（包括复利及罚息）、违约金、赔偿金、诚诚纺织公司应向井研县农村信用合作联社支付的其他款项、实现债权与担保权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、送达费、公告费、律师费等）；保证期间自本合同生效日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。2013年10月12日，原告向井研县农村信用合作联社出具《发放贷款通知书》，同意井研县农村信用合作联社向诚诚纺织公司发放1100万元贷款。2013年10月14日，井研县农村信用合作联社向诚诚纺织公司发放贷款1100万元。2016年6月30日，原告代诚诚纺织公司向井研县农村信用合作联社归还借款本金10999995.72元。另查明，2017年3月29日，原告与四川嘉州律师事务所签订《民事委托合同书》，委托四川嘉州律师事务所律师作为其诉讼代理人，原告向四川嘉州律师事务所实际支付了本案律师代理费10000元，四川嘉州律师事务所向原告出具了四川增值税专用发票一张，该发票服务名称：诉讼代理费。还查明，2013年10月11日诚诚纺织公司向原告支付了履约风险金330000元、担保信誉金220000元。上述事实，有当事人的陈述及营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《保证委托协议》、《抵押反担保合同》、《反担保书》、《发放贷款通知书》、《借款借据》、《代偿证明》、《还款单据》、《民事委托合同书》、《股东会决议》、四川增值税专用发票等证据予以证明。本院认为，案涉《流动资金借款合同》《保证委托协议》《保证合同》《抵押反担保合同》《反担保书》系各方当事人真实意思表示，符合法律规定，为有效合同。各方当事人均应按合同约定履行各自义务。原告在诚诚纺织公司逾期归还借款的情况下，依照合同约定代诚诚纺织公司向井研县农村信用合作联社偿还了借款本金10999995.72元，承担了保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故原告主张诚诚纺织公司向其支付代偿款10999995.72元的诉讼请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持。诚诚纺织公司逾期未向井研县农村信用合作联社归还借款，致使原告承担了保证责任，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。《保证委托协议》既约定诚诚纺织公司凡贷款逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算，又约定未按约定时间履行，每超出一日，诚诚纺织公司应向原告支付贷款总额万分之五的违约金，现诚诚纺织公司主张约定的违约金过高请求予以调减。本院认为，我国适用的违约金以补偿性为主，惩罚性为辅，违约金的计算应以当事人的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素予以确定。本案中，原告代诚诚纺织公司向井研县农村信用合作联社偿还了借款本金及利息，原告未提供其因诚诚纺织公司违约造成损失的依据，该损失仅为相应的资金利息损失，其主张按合同约定的标准计算违约金的请求明显超过了损失的30%，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“……当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，应予调减。本院酌定考虑以代偿款为本金，从代偿日起即2016年6月30日起，按中国人民银行同期1-3年期贷款年利率4.75%的标准，上浮50%即年利率7.125%计算违约金及资金占用损失。诚诚纺织公司是否支付律师代理费的问题。原告与诚诚纺织公司在《保证委托协议》中约定，诚诚纺织公司因违反协议约定，应承担原告因追索债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费，律师代理费等，故诚诚纺织公司应承担原告因追索本案债权而实际支出的律师费10000元，原告请求符合合同约定及法律规定，本院予以支持。关于丹棱丝绸公司、程国根、叶荣生、城关煤矿、国荣实业投资公司、七星水电开发公司、国发融资担保公司、国荣房开司是否应承担连带偿还责任的问题。丹棱丝绸公司、程国根、叶荣生、城关煤矿、国荣实业投资公司、七星水电开发公司、国发融资担保公司、国荣房开司分别在《反担保书》中承诺为向诚诚纺织公司在井研县农村信用合作联社的上述借款的保证担保提供反担保，并约定担保范围包括借款本金、利息、违约金、律师代理费等；在原告承担保证责任后，原告有权直接向上述八被告追偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”的规定，原告与丹棱丝绸公司、程国根、叶荣生、城关煤矿、国荣实业投资公司、七星水电开发公司、国发融资担保公司、国荣房开司的保证合同成立，合法有效，上述被告应按《反担保书》约定内容承担保证责任，对诚诚纺织公司的前述债务承担连带责任保证责任的请求依法有据，本院应予支持。丹棱丝绸公司、程国根、叶荣生、城关煤矿、国荣实业投资公司、七星水电开发公司、国发融资担保公司、国荣房开司在承担保证责任后依法享有向诚诚纺织公司追偿的权利。关于请求的优先受偿权的问题，原告与叶荣生签订《抵押反担保合同》，约定叶荣生以其享有的位于乐山市市市中区滨江路南段34号1幢15楼4号的（房产证号：乐山市房权证私房字第1214**号，面积为168平方米）房产向原告提供反抵押担保，并取得了乐房他证乐山市字第556**号他项权证。2013年10月11日，丹棱丝绸公司与乐山中小保公司签订《抵押反担保合同》（乐担保司【2013】抵字第155-1号），该公司以其公司所有的机器设备119台（详见《动产抵押物清单》）作为该笔借款的抵押物，向原告提供反担保，且到丹棱县工商行政管理局对上述119台机器设备办理了动产抵押登记。原告乐山中小保公司、被告叶荣生、丹棱丝绸公司对上述财产设立的抵押权发生效力。现诚诚纺织公司在未按期支付本息，原告作为抵押权人，对上述抵押房屋、机器设备119台（详见《动产抵押物清单》享有优先受偿权。原告与陈国荣根、叶荣生签订的《抵押反担保合同》约定，陈国荣根、叶荣生以其享有的位于成都高新区吉泰五路88号等共计32个（套）车位或房产作为原告提供担保诉反担物，但上述车位或房产未办理抵押登记，故依法不发生物权效力。因此原告请求的优先受偿权无证据证明，故本院不予支持。诚诚纺织公司所交付的履约风险金330000元和担保信誉金220000元，因诚诚纺织公司未按约定履行，根据双方合同约定及交付款项的性质，应在诚诚纺织公司所承担的违约金及损失中抵销。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第二十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、在本判决生效之日起十五日内，被告四川省诚诚纺织有限公司向原告乐山市中小企业融资担保有限公司支付代偿款10999995.72元及资金占用损失、违约金（资金占用损失及违约金，从2016年6月30日起至付清之日止以所欠代偿款为基数按年利率7.125%计算。被告四川省诚诚纺织有限公司在履行资金占用损失及违约金时扣减其所缴纳的履约风险金330000元和担保信誉金220000元）；二、在本判决生效之日起十五日内，被告四川省诚诚纺织有限公司向原告乐山市中小企业融资担保有限公司支付律师费10000元；三、被告四川省丹棱国荣丝绸有限公司、程国根、叶荣生、赫章县城关煤矿、四川国荣实业投资有限公司、沐川县七星火谷水电开发有限公司、四川国发融资担保有限公司、四川国荣房地产开发有限公司对本判决第一、二判项确定的债务范围内承担连带清偿责任（保证人在承担保证责任后，有权在其承担的保证责任范围内向被告四川省诚诚纺织有限公司追偿）；四、原告乐山市中小企业融资担保有限公司对被告叶荣生以其享有的位于乐山市市市中区滨江路南段34号1幢15楼4号的（房产证号：乐山市房权证私房字第1214**号，面积为168平方米）房产和四川省丹棱国荣丝绸有限公司所有的机器设备119台（详见《动产抵押物清单》）以拍卖、变卖方式取得的价款在本判决第一项、第二项所确定的债权范围内享有优先受偿权。五、驳回原告乐山市中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45580元（已减半），由被告四川省诚诚纺织有限公司、四川省丹棱国荣丝绸有限公司、程国根、叶荣生、赫章县城关煤矿、四川国荣实业投资有限公司、沐川县七星火谷水电开发有限公司、四川国发融资担保有限公司、四川国荣房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  成征帆二〇一七年五月十六日书记员  王凌飞