陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终6114号上诉人（原审原告）：王阳。委托诉讼代理人：毕义安，陕西王炳森律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安森兰科贸有限责任公司。住所地：西安市高新区电子一路西段西部电子社区***座*幢*****室。法定代表人：ＸＸ丽，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙卫增，陕西增瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：代永珍，陕西增瑞律师事务所律师。上诉人王阳因与被上诉人西安森兰科贸有限责任公司（以下简称森兰公司）劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院(2016)陕0113民初9639号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王阳及其委托诉讼代理人毕义安，被上诉人森兰公司之委托诉讼代理人孙卫增到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王阳上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持其全部诉讼请求。事实与理由：森兰公司将其由营销部内务主管调整为营销部主管，违反法律规定，应当支付违法解除劳动合同经济赔偿金；一审法院以其未举证证明符合领取提成的条件为由，驳回其该项诉请，分配举证责任及适用法律错误；其以森兰公司拖欠劳动报酬为由主张经济补偿金符合法律规定。森兰公司辩称，王阳处于哺乳期期间，其原职位营销部内务主管的工作与其在哺乳期承担的母亲责任明显存在矛盾,其公司安排王阳从事营销部主管负责协助清欠办工作，这是从法律和人性的考虑；在其公司内部，不论是担任营销部内务主管，还是担任营销部主管从事协助清欠办工作，都是从事双方劳动合同中所约定的行政性事务工作，其公司的做法不存在违法之处；其公司有权行使企业经营自主权，有权根据企业经营情况制定相应的业绩提成分配方式，王阳混淆了销售提成和工作之间的区别,在本案提出的诉讼请求，缺乏事实和法律依据。王阳向一审法院起诉请求：1、森兰公司向其支付2015年1月至2015年12月所欠提成收入差额共计20193.93元及所欠差额的25%经济补偿5048.48元。2、森兰公司向其支付2016年1月至2016年6月所欠工资收入差额共计9350元及所欠差额的25%经济补偿2337.5元。3、森兰公司向其支付2016年1月至2016年6月期间提成工资22748.5元。4、森兰公司向其支付2016年6天带薪年假工资3168元。5、森兰公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金164016.78元。6、森兰公司向其支付2016年7月工资1912.64元和2016年1月至7月的交通补贴和通讯补贴共计5250元，及拖欠工资25%的经济补偿金1790.66元。一审法院认定事实：王阳于2004年2月在森兰公司从事行政工作，2006年9月办理离职手续。2007年7月，王阳再次入职森兰处，双方于2012年9月1日签订了书面劳动合同书。2013年1月起，王阳的岗位调整为销售内勤主管。在职期间，森兰公司为王阳缴纳了2009年8月1日至2016年6月30日止的各项社会保险。王阳自2016年1月6日起休产假至2016年4月28日，2016年4月29日请事假一天，2016年5月3日起开始到岗工作。2016年5月9日，森兰公司将王阳的岗位调整为营销部主管，主要负责协助清欠办工作。2016年6月1日，王阳向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决解除双方的劳动关系。2016年7月22日，森兰公司作出《同意与王阳解除劳动合同的通知》，称其公司同意即日起与王阳解除劳动关系。另查明，王阳在职期间的工资通过银行转账代发，森兰公司向王阳发放工资至2016年6月；2016年1月至6月期间，森兰公司共向王阳发放工资15739.7元；森兰公司向王阳支付了2015年的提成及奖金共计13224.13元，王阳称其诉请主张的2015年1月至12月所欠提成收入差额为2015年提成收入与2014年提成收入的差额。庭审中，王阳提供了《森兰公司2016年营销政策》，证明其2016年起工资标准调整为每月基本工资1500元、浮动工资1750元。森兰公司对该证据真实性予以认可，但认为王阳自2016年1月起开始休产假，公司2016年的营销政策不适用于王阳。根据《森兰公司2016年营销政策》，主管工资为月基本工资1500元+月浮动工资（一级2500元，二级2000元），年功工资执行公司政策，取消预提成，月浮动工资半年做一次调整；内务月浮动工资发放区间为浮动工资的70%-100%。森兰公司提供了《通知》，证明其公司2016年已安排王阳休年休假3天。王阳对该证据真实性不予认可，且认为森兰公司通知休假的时间其尚在休产假。双方均认可森兰公司尚未支付王阳2016年7月份工资1912.64元。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。对于王阳的工资标准，根据森兰公司《森兰公司2016年营销政策》，主管工资为月基本工资1500元+月浮动工资（一级2500元，二级2000元），年功工资执行公司政策，取消预提成，月浮动工资半年做一次调整；内务月浮动工资发放区间为浮动工资的70%-100%。森兰公司未提供证据证明王阳的工资标准，且其公司主张王阳自2016年1月起休产假，不应适用《森兰公司2016年营销政策》，缺乏法律依据，依法不予支持。王阳的工作岗位为销售内勤主管，故对王阳称其2016年起每月基本工资为1500元、浮动工资为1750元的主张，依法予以采信。2016年1月至6月，森兰公司应向王阳发放工资19500元，实发工资为15739.7元，应向王阳补发工资3760.3元。另外，双方均认可森兰公司尚未支付王阳2016年7月份工资1912.64元，故森兰公司应向王阳支付2016年7月份工资1912.64元。原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。森兰公司未按时足额向王阳支付2016年1月至7月的工资报酬，还需向王阳加发百分之二十五的经济补偿金1418.24元。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。第五条规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，森兰公司提供了《通知》，证明其公司2016年已安排王阳休年休假3天，但该通知系森兰公司自行制作，王阳对此亦不予认可，故对森兰公司该主张，依法不予采纳。森兰公司未安排王阳休2016年年休假，王阳于2004年2月入职，2016年7月22日双方解除劳动关系，森兰公司应向王阳支付2016年期间5天应休未休年休假的工资报酬，王阳每月应发工资为3250元，年休假工资为1494.25元。《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。森兰公司作为用人单位，对于奖金的发放具有自主权。且根据《森兰公司2016年营销政策》，销售提成的发放，需根据回款比例来确定。王阳未提供相关证据证明其符合领取相关销售提成的条件，对于其主张依据2014年的提成标准，要求森兰公司补发2016年1月至6月的提成、2015年提成的差额及25%经济补偿金的诉请，缺乏事实与法律依据，依法不予支持。对于王阳主张2016年1月至7月的交通补贴、通讯补贴及25%的经济补偿金的诉请，因交通补贴、通讯补贴实行实报实销，涉及森兰公司内部财务制度，故依法不予处理。对于王阳主张森兰公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金164016.78元，因王阳于2016年6月1日向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决解除双方劳动关系，森兰公司于2016年7月22日作出《同意与王阳解除劳动合同的通知》，称其同意即日起与王阳解除劳动关系。森兰公司并不存在单方面违法解除双方劳动合同的情形，故王阳该诉请，缺乏事实依据，依法不予支持。一审法院遂依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，判决：一、被告西安森兰科贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告王阳支付2016年1月至6月期间的工资3760.3元，2016年7月份工资1912.64元及百分之二十五的经济补偿金1418.24元。二、被告西安森兰科贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告王阳支付年休假工资1494.25元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告王阳要求被告西安森兰科贸有限责任公司支付2015年1月至2015年12月所欠提成收入差额共计20193.93元及所欠差额的25%经济补偿5048.48元、2016年1月至2016年6月期间提成工资22748.5元、违法解除劳动合同赔偿金164016.78元、2016年1月至7月的交通补贴和通讯补贴共计5250元的诉讼请求。案件受理费10元，由王阳承担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，森兰公司提交的劳动合同中载明其公司聘用王阳从事行政工作，同时约定合同期内，可根据需要临时调整王阳的工作岗位或者安排其从事临时性工作任务，王阳在诉讼中承认双方劳动关系存续期间没有具体约定过工作岗位，只是说从事行政工作的事实。由此可见，涉案双方就王阳的具体工作岗位并未作出限定性约定，森兰公司可根据生产经营等情况对王阳的岗位进行适当调整。王阳在2016年1-4月休产假前的岗位是销售内勤主管，产假结束后，森兰公司将其调整为营销部主管，主要负责协助清欠办工作。综合涉案双方在诉讼中的述称意见及举证等因素，不能认定王阳所述森兰公司违法调岗的事实，王阳于2016年6月1日提起劳动仲裁请求裁决解除双方劳动关系，森兰公司于2016年7月22日作出《同意与王阳解除劳动合同的通知》。根据以上事实，王阳以森兰公司单方违法解除劳动合同为由诉请森兰公司支付经济赔偿金之诉请，依据不足。一审法院判决驳回王阳该项诉请，并无不当。关于提成问题。用人单位有权根据本单位的生产经营特点和经济效益，自主确定提成报酬的计发办法与标准，提成款的支付主要应当尊重劳动合同双方的约定。王阳在本案所诉的提成，包括2015年1月至12月的提成差额，2016年1月至6月的提成，及上述提成的25%经济补偿金，据王阳在诉讼中明确的提成计算方式：2015年提成差额按2014年实际收入提成款减去2015年实际收入提成款计算，2016年提成按2014年实收提成数计算7个月。森兰公司对王阳所述提成计提方式予以否认，王阳举证不足以认定双方约定采用其所述计提方式计算提成，且一般来讲，在提成的核算上，根据提成计量所依据的是项目收入还是项目毛利的不同而有所区别，在提成的给付期限上，提成的给付通常是与项目收入的实际取得期限联系在一起，王阳的举证亦不能证明其所诉提成的计提与给付符合提成的上述属性。因此，王阳的该项诉请，既缺乏相应合同依据，也不具合理性。一审法院对其该项请求不予支持，亦无不妥。关于工资标准及差额问题。王阳主张按照森兰公司2016年的政策，其2016年月工资标准为3830元，包括基本工资1500元，浮动工资1750元，年功工资（工龄工资）580元，诉讼中，王阳对岗位政策、其述称工资构成及所依据的公司文件等事实进行了合理的说明和解释，森兰公司虽认为王阳从2016年开始休产假，双方合同履行发生重大变化，不适用《森兰公司2016年营销政策》，其公司仍按2015年政策向王阳发放工资，但未提交能够证明王阳工资标准的相应证据，故应对王阳主张的工资标准予以采信。据此，2016年1至6月，王阳应发工资22980元，实发工资15739.7元，森兰公司还应向王阳补发7240.3元。对于2016年7月份工资1912.64元，王阳确因离职原因未予领取，森兰公司亦承认该事实，应一并支付给王阳为宜。森兰公司拖欠王阳工资，王阳诉请支付拖欠部分百分之二十五经济补偿金的理由成立，森兰公司应当按照原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿金办法》第三条之规定，加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金2288.24元。关于年休假工资问题。一审法院认定5天应休未休年休假，双方当事人对此均对无异议，按王阳月工资标准3830元计算，年休假工资应为1760.92元（3830元÷21.75天×5天×200%）。至于交通补贴、通讯补贴等问题，森兰公司辩称实行实报实销，该问题确实涉及公司福利及内部财务制度，一审法院不予处理，裁处适当。综上，本院对王阳上诉意见中的合理部分予以采纳,对一审判决予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院(2016)陕0113民初9639号民事判决第三项。二、变更西安市雁塔区人民法院(2016)陕0113民初9639号民事判决第一项为：西安森兰科贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内向王阳支付2016年1月至6月期间的工资7240.3元，支付2016年7月份的工资1912.64元，并加发该部分工资报酬百分之二十五的经济补偿金2288.24元，三、变更西安市雁塔区人民法院(2016)陕0113民初9639号民事判决第二项为：西安森兰科贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内向王阳支付年休假工资1760.92元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回王阳的其余诉讼请求。一、二审案件受理费各10元，均由西安森兰科贸有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李雪晴审 判 员  何 强代理审判员  姬 钊二〇一七年五月五日书 记 员  潘丽娜