山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1311民初5194号 原告：虞雷，男，1970年2月14日出生，汉族，住辽宁省辽阳县。 原告：王德虎，男，1959年9月21日出生，汉族，住辽宁省辽阳市宏伟区。 二原告共同委托诉讼代理人：宫延成，辽宁朋达律师事务所律师。 二原告共同委托诉讼代理人：宫艳朋，辽宁朋达律师事务所律师。 被告：山东蓝博环保设备有限公司，住所地山东省临沂高新技术产业开发区绿因路6号。 法定代表人：曹立峰，总经理。 委托诉讼代理人：薛启刚，山东君正义律师事务所律师。 原告虞雷、王德虎与被告山东蓝博环保设备有限公司执行异议之诉纠纷一案，本院于2018年10月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告虞雷、王德虎的共同委托诉讼代理人宫延成、被告山东蓝博环保设备有限公司的委托诉讼代理人薛启刚均到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。 虞雷、王德虎共同向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销（2018）鲁1311执异82号之二执行裁定书；2、请求确认虞雷、王德虎不是（2018）鲁1311执5号案件的被执行人；3、请求依法确认虞雷、王德虎在（2018）鲁1311执5号案件执行中不承担任何责任；4、诉讼费用由山东蓝博环保设备有限公司负担。事实和理由：（2017）鲁1311民初5127号民事判决书中确认的承担还款责任的主体为鞍山金河能源有限公司，（2018）鲁1311执异82号之二执行裁定书以抽逃出资为由裁定追加虞雷、王德虎为被执行人，并裁定在抽逃范围内承担连带责任。该裁定认定事实完全错误，虞雷、王德虎没有抽逃出资的事实。鞍山金河能源有限公司（原鞍山北美经营服务公司）于2008年8月设立，注册资金100万元，后因经营需要，注册资金由100万元增资到2000万元，其中股东鞍山市热电新材管道工程有限公司出资55万元转让给虞雷，股东鞍山三兴空心砖有限公司出资45万元转让给虞雷。增资后，股东王德虎出资1800万元，股东虞雷出资200万元，增资实际出资到位。2013年10月9日，鞍山金河能源有限公司返还了原股东鞍山市热电新材管道工程有限公司出资款55万元，返还原股东鞍山三兴空心砖有限公司出资款45万元，因增资到2000万元，如原股东不退出，新股东只需出资1900万元，而新股东已实际出资2000万元。故山东蓝博环保设备有限公司主张公司代虞雷、王德虎支付原股东转让款100万元为抽逃资金是错误的，该主张无事实、法律依据。由于当时鞍山金河能源有限公司主营业务还没有开展起来，将资金1900万元出借给鞍山北美新热电环保有限公司使用。2015年5月，鞍山金河能源有限公司主营业务开展起来后，鞍山北美新热电环保有限公司于2015年10月26日至2015年11月25日陆续归还鞍山金河能源有限公司借款1936.9万元，根本不存在股东抽逃出资的事实。综上，虞雷、王德虎诉至法院，要求判如所请。 山东蓝博环保设备有限公司辩称，2013年9月3日，鞍山金河能源有限公司的注册资本由100万元增资至2000万元，王德虎作为新股东新增出资1800万元，虞雷作为新股东新增出资100万元，两笔新增出资于9月3日转账至鞍山金河能源有限公司。2013年9月24日，新增1900万元注册资本转至王德虎担任副董事长的鞍山北美热电环保有限公司的账户内。2013年10月9日，鞍山金河能源有限公司将本应由虞雷支付给原股东鞍山三兴空心砖有限公司的股权转让款100万元，代替虞雷将转让款付给鞍山三兴空心砖有限公司。王德虎、虞雷存在抽逃注册资金的事实。虞雷、王德虎主张注册资本1900万元转走，是因鞍山金河能源有限公司主营业务还没有开展，将1900万元的资本出借给鞍山北美新热电环保有限公司。《公司法》规定注册资本不得对外出借，故王德虎、虞雷主张的出借行为、虚假出资行为，违反了法律强制性规定。根据鞍山金河能源有限公司于2013年10月24日向鞍山北美新热电环保有限公司转款1900万元，转账支票显示该笔款项用途为“转款”；鞍山北美新热电环保有限公司分别于2015年10月26日（金额为45万元）、同年同月27日（金额为92万元）、同年同月30日（金额为289万元）、同年同月31日（金额为937.9万元）、同年11月25日（金额为573万元），合计向鞍山金河能源有限公司转款1936.9万元，在鞍山金河能源有限公司收款收据上载明的资金用途均为“往来款”，不能反映双方互转资金为借款的事实。通过调取鞍山金河能源有限公司账号为72×××59、鞍山北美新热电环保有限公司账号为72×××72两个关联公司网上银行的交易明细，自2014年7月29日至2016年1月18日期间，互转款项130次，数额达73900050.08元，其中鞍山金河能源有限公司向鞍山北美新热电环保有限公司转账61次、金额34746250.08元（不包括转出的注册资本金1900万元），鞍山北美新热电环保有限公司向鞍山金河能源有限公司转账69次、金额39153800元。该事实，否定了虞雷、王德虎诉称因鞍山金河能源有限公司当时未开展业务，将注册资本金出借给鞍山北美新热电环保有限公司及鞍山北美新热电环保有限公司于2015年10月份向鞍山金河能源有限公司返还所谓借款1900万元的主张。综上，虞雷、王德虎存在抽逃注册资本的事实，请求依法驳回虞雷、王德虎的诉求。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 一、虞雷、王德虎提交如下证据： 证据1、（2017）鲁1311民初5127号民事判决书复印件，证明该案的债权人为山东蓝博环保设备有限公司，债务人为鞍山金河能源有限公司。 证据2、（2018）鲁1311执异82号之二民事裁定书，证明裁定虞雷、王德虎对（2017）鲁1311民初5127号民事判决中确定的债务承担清偿责任是错误的。 证据3、鞍山金河能源有限公司的企业信息一份，证明虞雷、王德虎自2015年9月份起已不是鞍山金河能源有限公司的股东。 证据4、收款收据五张、银行转款凭证十八张，证明自2015年10月份至2015年11月份，鞍山北美新热电环保有限公司归还鞍山金河能源有限公司出借款项总计1936.9万元。 证据5、收款收据、汇兑账凭证各一份，证明2013年9月23日，鞍山金河能源有限公司向鞍山北美新热电环保有限公司出借款项1900万元，鞍山北美新热电环保有限公司于2013年9月24日出具金额为19000300元的收款收据。 山东蓝博环保设备有限公司对虞雷、王德虎提交的上述五组证据的真实性均无异议；对虞雷、王德虎以上述五组证据予以证明的问题，不予认可。 本院认证如下： 因山东蓝博环保设备有限公司对虞雷、王德虎提交的上述五组证据的真实性均无异议，故本院对于上述五组证据的真实性均予以确认。 二、山东蓝博环保设备有限公司提交如下证据： 中国建设银行单位网上银行交易页面一份，证明单位网上银行转账过程中对于款项的用途包括货款、还款、往来款等几十项单列，而虞雷、王德虎主张所有款项的用途均为往来款，非系还款的用途，故虞雷、王德虎该诉称主张不成立。 虞雷、王德虎质证认为，山东蓝博环保设备有限公司提交的上述证据为截图复印件，不具备证据规则规定的证据要件，对证据的真实性及关联性均有异议。且企业之间账户的往来款实际为统称，包含了借款、合同款等其他款项，企业财务为简便，在转款时都会标注为往来款，收款方是无法控制汇款方标注款项用途的，只要双方均认可款项的实际用途，在法律上双方之间就不会产生纠纷。山东蓝博环保设备有限公司的上述证据不能证明其辩称的问题。 本院认证如下： 虽山东蓝博环保设备有限公司提交的上述证据为截图复印件，但能够反映单位网上银行转账过程中对于款项的用途包括货款、还款、往来款等几十项单列的事实，对于该组证据反映的事实，本院予以采信。对于山东蓝博环保设备有限公司以该组证据予以证明的问题，应结合相关证据，综合认定，在本院认为部分详细阐述。 三、本院依法自鞍山银行股份有限公司调取关于鞍山金河能源有限公司的单位明细账页、信息查询交易明细、相关的收款方记账凭证、付款记账凭证一宗。 1、虞雷、王德虎质证认为，本院依法调取的上述证据系鞍山金河能源有限公司与鞍山北美新热电环保有限公司及其他公司的全部流水，山东蓝博环保设备有限公司没有进行区分，将所有鞍山金河能源有限公司转出的款项都计算为鞍山北美新热电环保有限公司的收款，不能证实山东蓝博环保设备有限公司辩称的主张。对于本院依法调取上述证据的真实性未提出异议。 2、山东蓝博环保设备有限公司质证认为，对本院依法调取的上述证据的真实性均无异议，调取的证据显示鞍山金河能源有限公司与鞍山北美新热电环保有限公司之间存在大量转款交易（含虞雷、王德虎所主张的借款、还款的转款交易）的用途均为“往来款”，故虞雷、王德虎所提供的记账凭证，在无其他证据佐证下，不足以证实虞雷、王德虎主张的借款事实。 3、本院认证如下： 虞雷、王德虎、山东蓝博环保设备有限公司均未对本院依法调取的上述证据的真实性提出异议，上述调取证据的真实性，本院予以确认。 本院根据上述证据，当事人陈述、庭审材料，认定如下事实： 2017年5月8日，山东蓝博环保设备有限公司诉鞍山金河能源有限公司买卖合同纠纷一案，本院经审理后，依法作出（2017）鲁1311民初5127号民事判决，判决：一、鞍山金河能源有限公司于本判决生效之日起十日内向山东蓝博环保设备有限公司支付货款3780000元及利息（利息以3780000元为基数自2017年8月28日起计算至实际履行完毕之日止）；二、驳回山东蓝博环保设备有限公司其他诉讼请求。该民事判决发生法律效力后，因鞍山金河能源有限公司未履行民事判决确定的付款义务，经山东蓝博环保设备有限公司申请，本院立案执行，执行案件案号为（2018）鲁1311执5号。本院执行过程中，山东蓝博环保设备有限公司以被执行人鞍山金河能源有限公司现已歇业停产，也无可供执行的财产，及虞雷、王德虎存在抽逃注册资本2000万元为由，申请追加虞雷、王德虎为执行案件的被执行人，本院经审查，于2018年8月29日作出（2018）鲁1311执异82号之二执行裁定，裁定：一、追加被申请人王德虎、虞雷为（2018）鲁1311执5号执行实施案件的被执行人，二、被执行人王德虎在抽逃出资1800万元范围内对被执行人鞍山金河能源有限公司在（2018）鲁1311执5号执行实施案件中的法定义务承担连带清偿责任；三、被执行人虞雷在抽逃出资200万元范围内对被执行人鞍山金河能源有限公司在（2018）鲁1311执5号执行实施案件中的法定义务承担连带清偿责任。 2018年10月15日，虞雷、王德虎向本院提起执行异议之诉，1、请求依法撤销（2018）鲁1311执异82号之二执行裁定书；2、请求确认虞雷、王德虎不是（2018）鲁1311执5号案件的被执行人；3、请求依法确认虞雷、王德虎在（2018）鲁1311执5号案件执行中不承担任何责任；4、诉讼费用由山东蓝博环保设备有限公司负担。 另查明，1、2008年8月21日,鞍山市热电新材管道工程有限公司出资55万元、占股55%，鞍山三兴空心砖有限公司出资45万元、占股45%，注册登记设立注册资本100万元的“鞍山北美经营服务有限公司”，后变更企业名称先后为“鞍山金河铜业有限公司”、“鞍山金河能源有限公司”。 2013年9月3日，鞍山金河能源有限公司股东变更为王德虎、虞雷，注册资本变更为2000万元，其中王德虎新增注册资本1800万元，虞雷新增注册资本100万元，虞雷受让原股东鞍山市热电新材工程有限公司、鞍山三兴空心砖有限公司全部股权，王德虎占公司股权90%，虞雷占公司股权10%。 2013年9月3日，虞雷、王德虎分别将其新增注册资本100万元、1800万元，合计1900万元，存入鞍山金河能源有限公司在鞍山银行股份有限公司营业部账号为72×××59的账户内，履行各自的出资义务。同年9月23日，鞍山金河能源有限公司将其在鞍山银行股份有限公司营业部账号为72×××59的账户内的1900万元款项转至其在中国银行股份有限公司鞍山分行账号为31×××63的账户内。鞍山金河能源有限公司当庭自认2013年9月24日，鞍山金河能源有限公司转入鞍山北美新热电环保有限公司款项19000300元；并认可同年10月9日，鞍山金河能源有限公司返还原股东鞍山市热电新材管道工程有限公司出资55万元、鞍山三兴空心砖有限公司出资45万元的事实。 再查明，鞍山北美新热电环保有限公司分别于2015年10月26日（金额为45万元）、同年同月27日（金额为92万元）、同年同月30日（金额为289万元）、同年同月31日（金额为937.9万元）、同年11月25日（金额为573万元），合计向鞍山金河能源有限公司转款1936.9万元，在鞍山金河能源有限公司收款收据上载明的资金用途均为“往来款”。 还查明，据鞍山金河能源有限公司在鞍山银行股份有限公司营业部账号为72×××59的银行帐户自2014年7月29日至2016年1月18日期间的交易明细显示，鞍山金河能源有限公司通过该银行帐户与鞍山北美新热电环保有限公司在鞍山银行股份有限公司营业部账号为72×××72的银行账户互转交易款项达130次，涉及数额总计达73900050.08元，其中鞍山金河能源有限公司向鞍山北美新热电环保有限公司转账61次、金额共计34746250.08元（不包括转出的注册资本金1900万元）；鞍山北美新热电环保有限公司向鞍山金河能源有限公司转账69次、金额共计39153800元。涉及互转款项的用途均载明为“往来款”。 本院认为，虞雷、王德虎提交的（2017）鲁1311民初5127号民事判决书，足以证明该案的债权人为山东蓝博环保设备有限公司，债务人为鞍山金河能源有限公司的事实，本院予以确认。 虞雷、王德虎提交的鞍山金河能源有限公司的企业信息及庭审材料，足以证明3013年9月3日，鞍山金河能源有限公司股东变更为虞雷、王德虎，注册资本变更为2000万元，其中王德虎新增注册资本1800万元，虞雷新增注册资本100万元，虞雷受让原股东鞍山市热电新材管道工程有限公司、鞍山三兴空心砖有限公司全部股权，王德虎占公司股权90%，虞雷占公司股权10%的事实，本院予以确认。 虞雷、王德虎提交的收款收据、汇兑账凭证及庭审材料，足以证明2013年9月24日，鞍山金河能源有限公司向鞍山北美新热电环保有限公司转入金额为19000300元款项的事实，本院予以确认。 虞雷、王德虎仅根据鞍山北美新热电环保有限公司于2015年10月25日至同年10月31日期间分多次向鞍山金河能源有限公司转款共计1930.9万元的事实，即主张2013年9月3日，鞍山金河能源有限公司实际收取虞雷、王德虎合计1900万元增资出资款后，于2013年9月24日向鞍山北美新热电环保有限公司转款19000300元，系双方之间形成的借款合同关系，与鞍山金河能源有限公司和鞍山北美新热电环保有限公司之间所存在的大量互转款项（包括上述1930.9万元）的用途（即用途均为“往来款”）的事实相矛盾，王德虎、虞雷亦未能提交其他证据予以佐证，故王德虎、虞雷的该诉讼主张不成立。 对于虞雷受让原股东鞍山市热电新材管道工程有限公司、鞍山三兴空心砖有限公司全部股权（即注册资本100万元），系虞雷与原股东之间形成的股权转让合同关系，依法应由虞雷支付原股东股权转让款项；鞍山金河能源有限公司于2013年10月9日，返还原股东鞍山市热电新材管道工程有限公司出资55万元、鞍山三兴空心砖有限公司出资45万元，无事实与法律依据。 结合虞雷、王德虎自认鞍山金河能源有限公司增加注册资本后，该公司的主营业务尚未开展的事实，该公司应无盈利，更无巨额盈利资金，故鞍山金河能源有限公司向鞍山北美新热电环保有限公司转款19000300元及返还原股东鞍山市热电新材管道工程有限公司出资55万元和鞍山三兴空心砖有限公司出资45万元，应为鞍山金河能源有限公司的注册资本，即虞雷、王德虎的出资款项。 综上，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持；（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”的规定，虞雷、王德虎未经过法定程序将出资2000万元抽回，亦未按照法定程序补缴出资，应认定虞雷、王德虎构成抽逃出资。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本院依山东蓝博环保设备有限公司的申请，裁定追加虞雷、王德虎为山东蓝博环保设备有限公司与鞍山金河能源有限公司买卖合同纠纷执行一案的被执行人，符合法律规定，虞雷、王德虎的诉讼请求不能成立，不予支持。 依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，判决如下： 驳回原告虞雷、王德虎的诉讼请求。 案件受理费300元，由原告虞雷、王德虎负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  刘晓莉 人民陪审员  赵玉强 人民陪审员  李宁绪 二〇一八年十二月十四日 书 记 员  胡凡丽