四川省天全县人民法院民 事 判 决 书(2016)川1825民初834号原告曹礼洪，男，汉族，生于1969年8月25日，住四川省成都市武侯区。委托代理人余嵩，四川法锐律师事务所律师。被告武汉市汉阳市政建设集团公司，住所地汉阳市翠微横路10号。法定代表人严悌文，该公司董事长。委托代理人卞长超，四川元众律师事务所律师。被告武汉市汉阳市政建设集团公司四川分公司，住所地四川省成都市高新西区阳光街18号4层407号。负责人殷果，该公司经理。委托代理人卞长超，四川元众律师事务所律师。被告石加荣，男，汉族，生于1968年12月12日，住四川省彭州市。现下落不明。第三人成都市世纪祥云建材有限公司，住所地成都市青羊区双锦路51号1栋1层9号。法定代表人方忠祥，该公司总经理。委托代理人陈鹏，四川联一律师事务所律师。第三人天全县多功乡人民政府，住所地天全县多功乡。法定代表人高碧波，该乡乡长。第三人天全县多功乡仁义村村民委员会，住所地多功乡仁义村。负责人高峰，该村村长。原告曹礼洪与被告武汉市汉阳市政建设集团公司（以下简称汉阳市政公司）、武汉市汉阳市政建设集团公司四川分公司（以下简称汉阳市政四川分公司）、石加荣及第三人成都市世纪祥云建材有限公司（以下简称世纪祥云公司）、天全县多功乡人民政府（以下简称多功乡政府）、多功乡仁义村村民委员会（以下简称仁义村委会）承揽合同纠纷一案。本院2016年11月24日受理后，依法组成合议庭，2017年3月2日公开开庭进行了审理。原告曹礼洪及其委托代理人余嵩、汉阳市政公司委托代理人卞长超，汉阳市政四川分公司委托代理人卞长超，第三人世纪祥云公司委托代理人陈鹏到庭参加诉讼、第三人多功乡政府、仁义村委会经本院传票传唤，届时未到庭参加诉讼。被告石加荣因下落不明经本院公告送达传票传唤届时仍未到庭应诉。本案依法适用缺席审理，现已审理终结。原告诉称：2014年12月11日，第三人世纪祥云公司和被告石加荣签订《塑钢门窗施工合同》，约定将被告汉阳市政公司承建天全县多功乡仁义村聚居点农房建设工程项目的塑钢门窗安装工程分包给世纪祥云公司，之后世纪祥云公司依约履行了合同义务。2015年8月16日，世纪祥云公司与被告石加荣进行结算，工程总价款为590000元，已支付240000元，尚欠350000元。被告石加荣是汉阳市政四川分公司的副总经理，其行为属职务行为。应当由汉阳市政公司承担责任。仁义村聚居点农房建设工程已于2015年7月20日竣工验收，汉阳市政公司应当给付相应款项，但经世纪祥云公司多次催收，汉阳市政公司均未付款。2016年11月17日，世纪祥云公司将该债权全部转让给原告，并通知汉阳市政公司。现原告起诉来院，请求人民法院判令1、被告汉阳市政公司支付原告工程款350000元并从2015年8月16日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算资金利息，直至款清之日止；2、第三人多功乡人民政府在未付工程款范围内直接向原告支付上述款项；3、本案诉讼费用由汉阳市政公司、汉阳市政四川分公司共同承担。为支持自己的主张，原告向本院提交的证据有原告身份证复印件及被告信用信息公示单、《天全县多功乡灾后重建仁义聚居点农房建设项目建设工程施工合同》复印件、汉阳市政四川分公司出具的《任命书》复印件、《塑钢门窗施工合同》、结算单、《债权转让协议》、《债权转让通知书》、EMS快递单及查询信息。被告汉阳市政公司、汉阳市政四川分公司辩称：1、汉阳市政公司与汉阳市政四川分公司不是本案的债务人，对案涉工程款不具有支付义务。理由如下：（1）2014年10月18日汉阳市政公司与多功乡人民政府、仁义村委会、多功乡仁义聚居点自建委员会签订《建设工程施工合同》，但在第三天双方就签订了《补充协议》，约定汉阳市政公司仅承担劳动技术服务；建材、辅材由多功乡自建委员会负责筹办。《补充协议》签订后，建材、辅材等费用均是自建委代表签字，多功乡政府领导签字后直接支付给材料商，说明补充协议得到了切实履行。（2）《塑钢门窗施工合同》由石加荣签订并与世纪祥云公司结算、款项由石加荣个人支付，汉阳市政公司与汉阳市政四川分公司未签订合同，也未授权石加荣签订合同。况且原告也自认《塑钢门窗施工合同》由世纪祥云公司与石加荣签订。故《塑钢门窗施工合同》的相对方为石加荣而非汉阳市政公司与汉阳市政四川分公司。（3）《塑钢门窗施工合同》属于建筑工程分包合同，因承包人未取得相应资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，该合同属无效合同；同时根据《四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》[川高法民一（2015）3号]第十三条第六款的规定，世纪祥云公司无权要求未与其建立合同关系的汉阳市政公司与汉阳市政四川分公司支付工程款。2、门窗合同确认无效后，世纪祥云公司与石加荣之间形成新的法律关系，根据合同相对性应由石加荣支付所欠工程款。按照《中华人民共和国民法通则》第八十七条之规定连带清偿必须有当事人约定或法律明确规定，而本案中并无汉阳市政公司与汉阳市政四川分公司承担连带责任的约定也无法律规定，故汉阳市政公司与汉阳市政四川分公司不具有连带清偿义务。3、原告与世纪祥云公司不仅转让债权还转让债务，属概括转让。但门窗安装需具备一定专业资质，工程完工后还包括保修、维护等义务，该权利义务专属于世纪祥云公司，按照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十八条之规定，该权利义务不得转让。即便可以转让也应通知债务人，但曹礼洪、世纪祥云公司并未通知汉阳市政四川分公司、多功乡政府、石加荣等人。虽提供了收件人为市政公司的邮寄材料，但均为打印件且无邮戳，真实性无法核实。4、世纪祥云公司与石加荣结算面积大大高于图纸面积，严重失实，涉嫌虚假诉讼。为支持自己的主张，被告汉阳市政公司、汉阳市政四川分公司向本院提交的证据有《建设工程施工合同》及《补充协议》、其他部分材料商的材料款借支单、借条、进账单。被告石加荣未到庭应诉亦未向本院提交书面答辩与证据。第三人世纪祥云公司辩称：1、原告所述属实。2、世纪祥云公司营业执照申请在前，办理在后。正式颁发营业执照前世纪祥云公司已经开始试营业。3、世纪祥云公司在收取《任命书》后才签订的《塑钢门窗施工合同》，已尽到审慎义务。4、合同签订后第三人已按约进行了安装，结算费用由门窗价款与安装费组成。为支持自己的主张，第三人世纪祥云公司向本案提交的证据有各班组工程款支付情况表复印件。第三人天全县多功乡政府未到庭应诉亦未向本院提交书面答辩与证据。第三人仁义村委员会未到庭应诉亦未向本院提交书面答辩与证据。经审理查明：2014年10月7日，汉阳市政公司向石加荣出具《法定代表人授权书》，委托石加荣以汉阳市政公司名义参加天全县多功乡仁义村聚居点农房建设工程投标活动。2014年10月10日，被告石加荣与汉阳市政公司及汉阳市政四川分公司的工作人员一同到天全县多功乡参与前述工程的议标工作。经比选确定由被告汉阳市政公司中标修建该工程。2014年10月18日，被告汉阳市政公司与天全县多功乡仁义聚居点自建委员会签订《天全县多功乡灾后重建仁义聚居点农房建设项目建设工程施工合同》。2014年10月20日汉阳市政公司又与天全县多功乡仁义聚居点自建委签订《补充协议》约定，该自建房工程项目的机械租赁、材料采购、建材辅材等均由自建委自行负责组织，被告汉阳市政公司承担该项目的劳务技术服务。但该补充协议并未实际履行。《建设工程施工合同》与《补充协议》的“发包人”处均由多功乡人民政府与多功乡仁义村村民委员会签章，汉阳市政公司也在前述两份合同中“承包人”处加盖合同专用章并在法定代表人处加盖“胡红胜”私章。王朝志等自建委代表仅在《建设工程施工合同》上签字捺印并未在《补充协议》中签字捺印。2014年10月19日，汉阳市政四川分公司向石加荣出具《任命书》任命其为汉阳市政四川分公司副总经理，全面分管前述工程（包括工程的人员、材料、机具的组织安排、工程款申领、支付等，并对其负责）。汉阳市政公司在签订《建设工程施工合同》后并没有实际组织修建该工程，而是将整个工程完全交由被告石加荣修建，石加荣在《中选通知书》下发当日（2014年10月10日）即开始组织人工、材料、机具等进行施工。该工程的已付工程款全部打入石加荣指定的个人账户（户名石雪琴、卡号6214571681001628095与6210991666000002350），石雪琴再按照石加荣指示对外支付人工费、材料费以及其他费用。施工期间，石加荣向汉阳市政四川分公司支付了部分管理费用。现该工程已投入使用。2014年12月11日，被告石加荣作为汉阳市政公司代表以汉阳市政公司（甲方但并未加盖公司印章）名义与第三人世纪祥云公司（乙方）签订《塑钢门窗施工合同》约定，1、将天全县多功乡仁义村聚居点的塑钢门窗承包给第三人世纪祥云公司安装；2、安装单价为205元/m2,以实际收方面积结算为准；3、第三人世纪祥云公司负责门窗全套制作安装，包括材料和运输；4、质量须符合《建筑装饰装修工程质量验收规范G50210---2001》等相关规定；5、付款方式，合同定金50000元，窗框安装完毕付至总价40%，全部安装完毕付至总价80%，验收合格后付至总价的95%，余额一年后15天内付清……。合同签订后第三人世纪祥云公司按约进行了门窗安装，2015年8月16日，第三人世纪祥云公司与被告石加荣进行结算确认，门窗安装总价为590000元，通过借支方式已领取工程款240000元，余款350000元。2016年11月17日，第三人世纪祥云公司（甲方）与原告（乙方）签订《债权转让协议》约定，第三人世纪祥云公司将其对汉阳市政公司享有的债权工程款本金350000元及相应利息请求权转让给原告，原告同意受让以上债权。2016年11月28日，第三人世纪祥云公司向汉阳市政公司邮寄了《债权转让通知书》告知上述债权转让行为。因被告方至今未支付工程余款。原告于2016年11月24日起诉来院提出上述诉讼请求。以上事实，有当事人陈述、身份证复印件、信用信息公示单、《任命书》、《塑钢门窗施工合同》、结算单、《债权转让协议》、《债权转让通知书》、EMS快递单及查询信息、《建设工程施工合同》、《补充协议》等证据在案佐证，经庭审质证，本院依法予以确认。本院认为：被告石加荣作为实际施工人在承建天全县多功乡仁义村聚居点农房建设工程时以汉阳市政公司名义与第三人世纪祥云公司签订《塑钢门窗安装合同》，目的在于为仁义村聚居点房屋安装塑钢门窗。世纪祥云公司按照合同交付工作成果，相对方支付报酬，双方之间形成承揽合同法律关系。该合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。现世纪祥云公司已按约安装完工并与实际施工人石加荣进行结算确认工程余款为350000元。世纪祥云公司理应享有该债权，其将相应债权转让给原告，原告签字表示接受转让。同时世纪祥云公司已将该转让行为通知债务人汉阳市政公司。该转让行为应为有效。原告通过合法转让取得该债权后提起诉讼要求被告支付工程款350000元，本院予以支持。本案中无门窗安装验收日期的相关证据，本院以世纪祥云公司与石加荣结算之日即2015年8月16日为款项给付日，被告应当按照约定在该期限内支付总价款的95%即560500元，并在1年后的15日即2016年8月31日前支付总价款的5%即29500元。被告仅在2015年8月16日前支付240000元，构成违约，依法应当承担违约责任。对原告提出要求被告支付资金利息的诉讼请求本院予以支持，具体计算方式为：2015年8月16日至2016年8月31日间按中国人民银行同期同类贷款利率以该期间内未付款320500元为基数计算，2016年9月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率以350000元为基数计算至款清之日止。汉阳市政四川分公司是汉阳市政公司设立的分公司，虽领取了营业执照，但按照《公司法》第十四条之规定，该分公司不具有法人资格，其民事责任应由法人汉阳市政公司承担。被告汉阳市政公司中标承建天全县多功乡仁义村聚居点农房建设工程后并未实际修建而是将工程完全交由被告石加荣实际施工。石加荣在整个工程建设中参与投标谈判，具体组织施工，实际管理并支配工程款。实际上是被告石加荣借用被告武汉市汉阳市政建设集团公司的建筑资质承包工程。被告汉阳市政公司将其建筑资质借用给被告石加荣的行为，违反我国《建筑法》的禁止性规定。汉阳市政公司明知石加荣实际施工行为以及该行为可能产生的后果，但并未明确反对且放任管理。对此被告汉阳市政公司存在过错，应对石加荣实际承建该工程时拖欠原告报酬承担连带清偿责任。对被告汉阳市政公司不承担责任的答辩意见，本院不予采纳。第三人多功乡人民政府并非天全县多功乡仁义村聚居点农房建设工程的发包人，对原告要求第三人多功乡人民政府在未付被告工程款范围内直接向原告支付上述款项的诉讼请求，本院不予支持。庭审调解中，因一方未到庭，致本案调解不能。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条、第九十条之规定判决如下：一、由被告石加荣于本判决生效之日起十日内一次性支付原告曹礼洪塑钢门窗安装费350000元并支付利息（2015年8月16日至2016年8月31日期间按中国人民银行同期同类贷款利率以320500元为基数计算；2016年9月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率以350000元为基数计算至款清之日止）;二、被告武汉市汉阳市政建设集团公司对第一项判决的款项承担连带清偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6910元，由被告武汉市汉阳市政建设集团公司与被告石加荣共同承担。如果不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。审 判 长  石丽敏审 判 员  邓泽锦人民陪审员  李艳芳二〇一七年五月二十四日书 记 员  向 笛附适用法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。