四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终4859号上诉人（原审原告）：成都香积园园艺有限公司，住所地：四川省成都市都江堰市安龙镇成青社区八组。法定代表人：吴磊，董事长。委托诉讼代理人：杨红玉，四川法隆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王敏，女，1969年9岳22日出生，羌族，住四川省都江堰市。委托诉讼代理人：马成康，四川炳银律师事务所律师。上诉人成都香积园园艺有限公司（以下简称香积园公司）因与被上诉人王敏劳动争议纠纷一案，不服四川省都江堰市人民法院（2017）川0181民初164号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。香积园公司上诉请求：撤销四川省都江堰市人民法院（2017）川0181民初164号民事判决，判决香积园公司不支付王敏解除劳动合同赔偿金28600元。事实与理由：（一）一审法院在王敏未提供有效证据的情况下，仅凭香积园公司与王敏之间的土地流转合同认定双方于2010年3月建立劳动关系，有违客观事实依据，王敏到香积园公司上班的实际时间为2015年3月1日。（二）虽王敏在香积园上班期间工作态度懈怠，且经常违反用人单位规章制度，但是香积园公司并未与王敏解除劳动合同，王敏系自行无故离职，香积园公司无须支付王敏解除劳动合同赔偿金。王敏辩称，（一）王敏2010年3月进入香积园公司工作，从事生产管理，双方一直未签订书面劳动合同，香积园公司一直未为王敏缴纳社会保险，直至2015年3月才开始购买。（二）2016年5月11日，王敏因香积园管理人员告知其不用再来上班而与香积园公司解除了劳动关系，王敏并非主动离职，香积园公司违法解除劳动合同理应支付王敏经济赔偿金28600元（月平均工资2200×6.5×2）。香积园公司向一审法院起诉请求：判决香积园公司不支付王敏解除劳动合同赔偿金28600元。一审法院认定的事实：（一）王敏于2010年3月在香积园公司工作，负责公司苗圃的管理和销售，双方未签订书面劳动合同。2015年3月起香积园公司为王敏购买社保至2016年5月。2016年5月11日，王敏未再到香积园公司工作，未再向香积园公司提供正常劳动。王敏离职前12个月的平均工资为2200元。（二）2012年8月31日，香积园公司出具了一份《职位变更通知》，载明：“为适应我公司业务的不断发展，充实苗圃的生产管理力量，现提升王敏为苗圃生产管理负责人，协助管理苗圃的各项工作，各位苗圃生产人员，应服从管理，其心协力，搞好苗圃的生产和管理工作”。（三）2010年3月，香积园公司就本案所涉苗圃与王敏签订了土地流转合同，用于香积园公司苗圃的栽种。（四）2016年8月22日王敏向都江堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请1、要求香积园公司向其支付违法解除劳动合同经济赔偿金28600元；2、要求香积园公司向其支付未签劳动合同的双倍工资24200元；3、要求香积园公司为其补缴2010年2月至2015年2月的社会保险。都江堰市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月8日作出都劳人仲委裁案字（2016）第215号仲裁裁决书，裁决香积园公司应向王敏支付违法解除劳动合同的赔偿金28600元。香积园公司收到该仲裁裁决书后不服该裁决向四川省都江堰市人民法院提起诉讼。一审法院认为，王敏与香积园公司虽未签订书面劳动合同，但建立了事实上的劳动合同关系。就王敏的入职时间而言，一审法院结合香积园公司出具的《职位变更通知》和双方签订土地流转合同的时间，确认王某的入职时间为2010年3月。本案的争议焦点就在于香积园公司是否应向王敏支付违法解除劳动合同的赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”的规定可知，用人单位是否应当支付赔偿金，关键在于用人单位解除合同是否违法。本案中，香积园公司无故与王敏解除合同，且没有证据证明其解除劳动合同的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条的规定，理应承担违法解除劳动合同的相应后果。双方均对劳动合同现已解除均没有异议，且王敏不愿再继续履行合同。故香积园公司即应向王敏支付违法解除劳动合同的赔偿金，即6.5个月×2200元/月×2倍＝28600元。另就香积园公司对解除劳动合同系因王敏主动离职所致的诉称，因无相关证据予以证明，一审法院对此不予认可。故一审法院对香积园公司要求不再向王敏支付解除劳动合同的赔偿金28600元的诉讼请求，一审法院不予支持。据此，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决：成都香积园园艺有限公司于一审判决生效之日起十日内向王敏支付违法解除劳动合同的违约金28600元。本案诉讼费10元，减半收取5元，由成都香积园园艺有限公司负担。二审中，双方没有提交新证据。香积园公司对一审法院认定的王敏入职时间2010年3月有异议，其认为王敏系2015年3月入职。双方对一审法院认定的其他事实无异议，本院予以确认。对于王敏入职时间，本院认定如下：因用人单位应对在职职工建立花名册，故，当劳动者就双方劳动关系建立的时间完成初步证明后，用人单位应对劳动者入职具体时间承担证明责任。本案中，王敏陈述其于2010年3月入职该公司，该公司直至2015年3月才为其购买社保，并举出香积园公司签章的《职位变更通知书》佐证双方早于2012年8月31日建立了劳动关系，同时，双方均认可2010年3月双方即签订土地流转合同、香积园公司租用王敏住宅办公，故，应视为王敏完成初步举证责任。香积园公司虽主张王敏系2015年3月入职，但仅有社保缴费记录，不足以对王敏所举证据予以反驳，应当承担举证不能的不利后果。故，对王敏主张其从2010年3月入职，本院予以认定。基于上述分析，二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。二审另查明，（一）王敏曾在一审诉讼中提交由该公司管理人员徐健以及负责人吴磊谈话录音，拟证明系由香积园公司提出解除劳动合同，香积园公司不予认可。（二）香积园公司在一审诉讼中认可其管理人员口头陈述开除王敏，但没有出具相应手续。本院认为，本案虽系经济赔偿金是否应支付的问题，但实际焦点在于系由何方解除劳动关系。香积园公司主张系由王敏自行离职，并无证据证明。而从王敏所主张系香积园公司口头告知其离开，有录音证据以及香积园公司在一审诉讼中陈述其管理人员口头开除王敏的笔录，予以佐证。故，本院采信系由香积园公司作出解除劳动关系的决定。按照《劳动合同法》第八十七条，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”因用人单位作出解除劳动关系的，应对其解除劳动关系的合法性予以证明。本案中，香积园公司仅上诉称系由王敏自行离开，与本院认定的事实不符。基于本案认定的事实，香积园公司并无证据证明其解除劳动关系的行为符合劳动合同法规定。故，其应依该法第八十七条向王敏支付经济赔偿金。经本院审核，一审以王敏工资2200为标准，计算经济赔偿金金额为金28600元，适用法律正确，本院予以确认。综上，香积园公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由成都香积园园艺有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗健文审判员  陈进梅审判员  郑小茂二〇一七年五月二十二日书记员  宋善人