山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁04民终323号上诉人（原审原告）：王昌利，男，1977年5月6日出生，汉族，住枣庄市台儿庄区。被上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司枣庄中心支公司。住所地：枣庄市市中区青檀北路***号。负责人：韩建国，总经理。委托诉讼代理人：戴永，男，该公司员工。原审被告：刘虎，男，1979年7月17日出生，汉族，住枣庄市台儿庄区。原审被告：滕州市德鸿运输管理公司。住所地：滕州市枣滕公路郭河大桥西侧。法定代表人：任士玉，总经理。原审被告：马洪伟，男，1971年6月3日出生，汉族，住枣庄市山亭区。上诉人王昌利因与被上诉人安华农业保险股份有限公司枣庄中心支公司（以下简称安华保险公司）、原审被告刘虎、滕州市德鸿运输管理公司、马洪伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服枣庄市台儿庄区人民法院(2016)鲁0405民初1257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王昌利上诉请求：1、在一审判决第一项的基础上加判误工费20714.76元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人一直从事交通运输行业，一审判决以农村居民纯收入支付上诉人误工费是错误的，应按照运输业的标准计算误工费。安华保险公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应按照农村居民纯收入计算误工费，保险公司已履行完一审判决款项，已支付至原审法院。请求驳回上诉，维持原判。刘虎述称，同保险公司意见，认可一审判决。马洪伟述称，事故车辆在保险公司投保，认可一审判决。王昌利向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计28984元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年8月27日4时许，原告驾驶拖拉机由西向东行驶至事故地点往北转弯时，与沿枣台复线由北向南被告刘虎驾驶的鲁Ｄ×××××号重型自卸货车发生交通事故，造成原告受伤。该事故经台儿庄区公安分局交警大队认定，被告刘虎承担次要责任，原告承担主要责任。原告伤后于台儿庄区人民医院住院治疗，花费大量医疗费用。因被告滕州市德鸿运输管理公司系肇事车辆的注册车主，且该车投保于被告保险公司处。因马洪伟系肇事车辆的实际车主，故原告将马洪伟追加为被告参加诉讼。故各被告应依法承担原告的损失。原告伤后至台儿庄区人民医院住院治疗12天，支出医疗费7471.32元。在原告住院期间由其妻子刘朵及其弟王昌海分别进行护理，刘朵为山东联润新材料科技有限公司职工，日平均工资为58.03元。王昌海为城镇居民。原告住院期间，被告马洪伟垫付医疗费4096元。原告王昌利于2016年9月2日作出诉前财产保全措施，并支付了保全费420元。一审法院认为，事故责任认定书认定原告承担事故的主要责任，被告刘虎承担事故的次要责任。肇事车辆双方均为机动车，被告刘虎对原告的损失超出交强险部分应当按照30%的赔偿比例承担赔偿责任。被告刘虎受雇于被告马洪伟，且事故发生在雇佣活动期间，因此，被告刘虎的赔偿责任由被告马洪伟承担。事故车辆鲁Ｄ×××××号重型自卸货车挂靠在被告滕州市德鸿运输管理公司名下，原告要求被告马洪伟与被告滕州市德鸿运输管理公司承担连带责任的要求，于法有据，该院予以支持。事故车辆鲁Ｄ×××××号重型自卸货车在被告保险公司投保了交强险和50万元不计免赔商业三者险。被告马洪伟的赔偿责任首先由被告保险公司在交强险范围内承担赔偿责任；不足或不予赔偿部分由被告保险公司依照保险合同按照30%的赔偿比例承担赔偿责任；仍有不足由被告马洪伟按照30%的赔偿比例承担赔偿责任。被告保险公司认为，原告的损失应当由原告投保的保险公司承担赔偿责任。因被告保险公司未向该院提交相关证据予以证明，该院对被告保险公司的该项主张不予支持。被告保险公司同时认为，在其公司投保的车辆违反装载规定，被告保险公司在进行赔偿时应免除10%的赔偿责任。被告保险公司是否免除相应的赔偿责任，应当依据被告保险公司与投保人签订的保险合同确定。因被告保险公司未向该院提交其与投保人之间签订的保险合同，无法查明被告保险公司是否具备免除相应赔偿责任的依据。故该院对被告保险公司的该项主张不予采信。经审理确认，原告王昌利所受的各项损失为：1、医疗费7471.32元；2、住院伙食补助费180元（15元/天乘以12天）；3、原告的误工时间参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GA/T521-2004）》相关规定，结合原告住院时间，该院认定原告的误工时间为132天。原告提交的枣庄市同益新型建材有限公司的企业信息及该单位出具的证明，不足于证明原告从事交通运输业，且被告保险公司亦不予认可，对原告误工费的计算标准应当按照其户籍性质农村居民标准计算。因此，原告的误工费为4676.05元（12930元/年除以365天/年乘以132天）；4、结合原告的伤情，该院确认，原告住院期间由刘朵、王昌海护理，出院后由刘朵护理两个月。王昌海的护理费为1037.04元（86.42元/天乘以12天），刘朵的护理费为4178.16元（58.03元/天乘以72天）。原告的护理费为5215.2元；5、施救费400元；6、结合原告的伤情，参照住院伙食补助费的标准。该院确认原告的营养费为180元；7、结合原告的住院地、居住地、原告的住院时间该院确认原告的交通费为300元。以上共计18422.57元。被告保险公司在交强险限额内赔偿原告17842.57元（医疗费7471.32元、住院伙食补助费180元、误工费4676.05元、护理费5215.2元、交通费300元）；被告保险公司在商业第三者责任险限额内依照保险合同赔偿原告174元（停车施救费400元、营养费180元，按照30%的赔偿比例进行赔偿）。原告在获得被告保险公司的赔偿后还应返还被告马洪伟垫付款4096元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十七条之规定，判决：一、被告安华农业保险股份有限公司枣庄中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿原告王昌利各项损失17842.57元；二、被告安华农业保险股份有限公司枣庄中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任险限额内依照保险合同赔偿原告王昌利停车施救费174元；三、原告王昌利在获得被告安华农业保险股份有限公司枣庄中心支公司赔偿后，返还被告马洪伟垫付款4096元；四、驳回原告王昌利的其他诉讼请求。案件受理费525元，减半收取计262.5元，保全费420元，合计682.5元，由原告王昌利负担97元，由被告马洪伟、滕州市德鸿运输管理公司负担585.5元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院确认如下：上诉人提供的2014、2015、2016年度的砖厂发货单283张、砖厂证明3份、未拉完的砖票1份等证据，经当事人质证，本院予以采信。本院二审中查明，王昌利作为一审原告在一审中关于误工费部分的诉讼请求数额为13849.2元；2015年年度山东省交通运输业收入标准为70209元。原审查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，侵权人和保险公司应当按照法律规定承担赔偿责任。上诉人王昌利主张应当按照交通运输业计算其误工费，并提供了发货单等证据，本院对其从事交通运输行业的主张予以支持。一审法院对上诉人的误工费按照农村居民标准计算，应予纠正。王昌利的误工费应为25390.65元（70209元除以365天乘以132天），但其在一审中关于误工费部分的诉讼请求数额为13849.2元，低于上述数额，应视为其对民事权利的处分。故误工费在一审判决基础上还应增加9173.15元，由安华保险公司在交强险限额内赔偿。综上，上诉人上诉理由和请求，有事实和法律依据，本院根据其诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：维持枣庄市台儿庄区人民法院(2016)鲁0405民初1257号民事判决第二、三、四项；变更枣庄市台儿庄区人民法院(2016)鲁0405民初1257号民事判决第一项为：“被告安华农业保险股份有限公司枣庄中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿原告王昌利各项损失27015.72元”。二审案件受理费318元，由上诉人王昌利承担168元，被上诉人安华农业保险股份有限公司枣庄中心支公司负担150元。本判决为终审判决。审判长  岳永军审判员  朱海燕审判员  杜 磊二〇一七年五月五日书记员  吴 凡