广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)粤13民终1287号上诉人（原审被告二)中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：惠州市江北中心区云山路双子星国际商务大厦A座七层、B座15层1502号、1510号、B座16层1601号。负责人王骏，经理。委托代理人李菁华，该公司员工。被上诉人（原审原告)索正阳，男，1970年3月5日出生，布依族，地址：贵州省平塘县，委托代理人唐白磊，广东国晖律师事务所律师。原审被告一梁锦钿，男，1984年2月19日出生，汉族，地址：广东省博罗县，上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2016）粤1322民初4275号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。当事人原审的意见被上诉人索正阳原审诉请：1、二被告赔偿原告损失139602.3元（包含医疗费15340.16元、住院伙食补助费6300元、营养费3000元、护理费11022.73元、误工费13950元、残疾赔偿金69514.4元、被扶养人生活费6675.01元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金10000元）；2、以上损失由被告二在交强险责任限额内优先赔偿精神损害抚慰金后再赔偿其他损失，不足部分由被告二在商业第三者责任险保险限额范围内根据保险合同赔偿，仍有不足由被告一承担；3、二被告承担本案诉讼费。原审被告梁锦钿经原审传票传唤，既未提交书面担保意见及相关证据，也没有到庭参加诉讼。上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司原审的诉讼请求争议为：一、被告二已经垫付原告医疗费10000元，应从原告所取得的赔偿总额中予以扣除。二、被告二对原告主张其构成十级伤残有异议，请求法院委托有资质的鉴定机构对原告的伤残等级进行重新鉴定。原告出院记录记载原告出院时被诊断为1、颅底多发骨折伴左额、枕叶脑挫伤；2、硬膜外血肿；3、全身多处皮肤擦伤；4、右侧第4肋骨骨折。鉴定所以原告“左顶枕部急性硬膜下血肿”拼凑脑部三项损伤以评定构成十级伤残，以医院诊断的“硬膜外血肿”不符，且与十级伤残所要求的“慢性”不相同，不符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）第4.10.1.a款的规定，即原告的伤情不构成十级伤残。三、原告主张的各项赔偿金额过高。1、医疗费，原告主张的医疗费15340.16元，其中有10000元是被告二垫付的。另外，根据保险合同约定，原告的医疗费中仅有基本医疗保险范围内的部分可由被告二赔偿，自费药部分应由侵权人赔偿。故请求费用结合原告的用药清单，委托有资质的鉴定机构对原告非医保用药部分的费用予以鉴定并剔除。2、营养费，该费用可酌定为1000元以内。3、护理费，原告未证明护理人员的身份和误工损失，护理费可按本地司法实践确定的每天80元标准计算。4、误工费，原告提供的银行流水记录截止日期为2016年4月28日，不排除原告此后仍有工资收入，且显示的两笔收入均在事故发生之后，因此原告未能证明其有误工损失。即便原告有该项损失，其误工期最长计算至定残前一日共146天。5、交通费，原告的交通费发票与其住院时间、地点不相吻合，结合其住院63天的事实，该费用以500元以内为宜。6、残疾赔偿金，原告为农业人口，其现有证据不足以证明事故发生前在城镇居住一年以上且有固定收入，应按农村标准计算残疾赔偿金。7、被扶养人生活费，原告的父亲至原告定残之日已经年满75周岁，扶养年限应为5年。8、精神损害抚慰金，是否赔偿应视重新鉴定结果而定，如原告未达伤残等级，自然不需要承担，如原告经重新鉴定达到十级伤残，该费用应在5000元以内为宜。四、本案为侵权之诉，被告二对事故的发生并无过错，并非侵权人，因此不承担诉讼费以及鉴定费。原审法院查明的事实原审法院审理查明：2016年6月19日20时40分，被告一梁锦钿驾驶其所有的粤Ｌ×××××号小客车在园洲镇和安桥路段自西向北行驶，因在双黄线违法左转弯时，与从东往西方向行驶的由章冬平驾驶的摩托车（搭乘原告索正阳）发生碰撞，造成章冬平、索正阳受伤的交通事故。案经博罗县公安局交警大队作出事故编号为NO：0004177号交通事故认定书，认定梁锦钿负事故全部责任，章冬平、索正阳不负事故责任。事故车辆粤Ｌ×××××号小客车在被告二中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司处购买了交强险及商业第三者责任险（保险限额100万元，不计免赔），事故发生时正值保险期限内。事故发生当日原告索正阳被送往博罗县××镇卫生院住院治疗，其伤情诊断为：颅底多发骨折伴左额、枕叶脑挫伤，硬膜外血肿，全身多处皮肤擦伤，右侧第4肋骨骨折。原告于2016年8月21日出院，共住院63天，花费医疗费13624.16元；期间原告到东莞市第三人民医院检查，花费检查费1716元。原告出院时医嘱：1、注意休息，加强营养；2、建议全休1个月；3、住院期间陪护1人；4、建议往上级医院继续治疗。2016年9月27日，原告索正阳委托广东南天司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，该鉴定所于2016年10月12日作出粤南[2016]临鉴字第3322号司法鉴定意见书，认定索正阳伤残等级为十级。原告为此支付鉴定费1800元。原告索正阳的户籍性质为农业户口。原告有兄弟姐妹共5人，共同扶养其父亲索玉书（1941年10月12日出生）、母亲杨少仙（1943年1月13日出生）。原告主张从2015年10月1日起至事故发生前一直在博罗县九潭芬迪漂染有限公司担任机修工作，期间在公司宿舍居住，月平均工资为4500元，残疾赔偿金及被扶养人生活费应按城镇居民标准予以计算。原告为此提供该公司出具的工作证明、组织机构代码证、原告社保缴费证明、银行卡交易明细清单等证据佐证。原告主张交通费2000元，并提供了部分交通费票据佐证。庭审中，被告二陈述其已在交强险医疗费用赔偿限额1万元范围内垫付了本次事故另一伤者章冬平医疗费1万元，该项赔偿限额已经支付完毕。原告对此予以认可。原审法院判决理由和结果关于赔偿责任问题。本次交通事故已经交警部门作出责任认定，认定被告一梁锦钿负事故全部责任，章冬平及原告索正阳不负事故责任。该认定有事实和法律依据，双方当事人亦无异议，原审予以采信。事故车辆粤Ｌ×××××号车在被告二处购买了交强险及商业第三者责任险，故根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条的规定，原告的损失先由被告二在交强险责任限额范围内予以赔偿，超出部分按责任划分由被告一承担全部赔偿责任，由被告二在商业第三者责任险保险限额范围内予以赔付。关于医疗费、住院伙食补助费、护理费及营养费问题。原告索正阳住院治疗期间医疗费及检查费共计15340.16元，有相关医疗费发票佐证，原审予以确认。原告住院时间为63天，住院伙食补助费按100元/天计算为6300元。原告住院期间由1人陪护，护理费按当地从事护工人员平均收入100元/天/人计算为6300元。原告医嘱“加强营养”，营养费原审酌定为1000元。关于残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费问题。原告的伤残等级经广东南天司法鉴定所鉴定为十级伤残。被告二认为原告伤残等级认定依据不足，对该鉴定意见不予认可，请求原审对原告的伤残等级进行重新鉴定。因广东南天司法鉴定所系依法成立的鉴定机构，具备相关鉴定资质及相应人员，鉴定程序也没有违反法律法规的规定，故对被告二该项辩称原审不予采纳，对广东南天司法鉴定所出具的鉴定意见原审予以采信。原告虽系农业户口，但其事故发生前在城镇居住，主要收入来源于非农业生产，此有原告提供的相应证据佐证，原审予以采信，原告的残疾赔偿金可按2015年广东省（一般地区）城镇居民人均可支配收入计算为69514.4元（34757.2元/年×20年×10%）。原告的父母索玉书（1941年10月12日出生）、母亲杨少仙（1943年1月13日出生）系其应负扶养义务的人，被扶养人生活费应参照2015年广东省城镇居民人均年消费性支出计算。事故发生时原告的父亲索玉书为74周岁8个月，扶养年限，母亲杨少仙为73周岁5个月，扶养年限6年8个月，原告需承担其父母扶养费的20%，被扶养人生活费共计为6161.54元[25673.1元/年×（6年8个月+5年4个月）×10%÷5人]。原告诉请鉴定费1800元，有鉴定机构出具的发票为证，且该项费用属于原告为明确其损失程度而支出的必要、合理的费用，原审予以支持。关于精神损害抚慰金问题。根据双方当事人过错程度及对方的经济承受能力等因素考虑,酌定8000元为宜。关于误工费问题。原告共住院63天，医嘱建议全休1个月，误工时间共计93天。原告主张事故发生前有固定收入，期间月平均工资为4500元，此有其提供的相应证据佐证，其工资水平也没有超出本地平均工资标准，原审予以采信，故原告的误工费计算为13950元（4500元/月÷30天×93天）。关于交通费问题。原告诉请交通费2000元，但仅提供部分乘车票据，考虑原告确因治疗发生此项费用，原审酌情支持800元。根据《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》计算，原告索正阳损失共计129166.1元（具体赔偿清单及计算方式详见附表）。被告二已在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内垫付本次事故另一伤者章冬平医疗费10000元，该项限额已赔偿完毕，故被告二应在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿原告106525.94元，其中精神损害抚慰金优先赔付。超出交强险赔偿限额部分22640.16元由被告一承担全部赔偿责任，由被告二在商业第三者责任险100万元保险限额范围内赔付。被告一经原审传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响原审对本案的审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，原审缺席判决如下：一、被告二中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿原告索正阳106525.94元，在商业第三者责任险100万元保险限额范围内赔偿原告索正阳22640.16元，于本判决发生法律效力之日起5日内支付；二、驳回原告索正阳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3093元，由原告索正阳负担293元，被告二中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担2800元。当事人二审的意见宣判后，上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司不服，向本院提起上诉称：被上诉人不构成十级伤残，本案应当重新进行鉴定。综上，请求二审法院：撤销一审判决，依法改判或者发回重审。被上诉人索正阳答辩称：一、上诉人的上诉状没有加盖公章，上诉无效。二、鉴定程序合法，结论正确，请求驳回上诉人的请求。原审被告梁锦钿经本院合法送达，没有到庭参与诉讼，不影响本案审理。本院查明的事实本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院判决理由和结果本院认为：本案基本事实清楚，对于诉讼各方没有争议的部分本院予以认定，针对上诉人的上诉，本院审理如下：被上诉人索正阳被博罗县××镇卫生院诊断为：颅底多发骨折伴左额、枕叶脑挫伤，硬膜外血肿，全身多处皮肤擦伤，右侧第4肋骨骨折。参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2220）第4.10.1.a款的规定：“1、脑挫裂伤（小面积或单灶），伴有小血肿或少量出血；2、外伤性蛛网膜下腔出血；3、颅骨骨折；4、外伤性硬膜下积液；5、慢性硬膜下血肿；6、……”，被上诉人的脑挫伤和颅骨骨折均符合构成十级伤残的标准，上诉人认为鉴定机构混淆硬膜下血肿和硬膜外血肿，从而错误认定伤残等级缺乏依据，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费2884元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  邹 戈审 判 员  曾求凡审 判 员  卫书平二〇一七年五月三十日法官助理  韦翠玲书 记 员  肖静雅附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。