重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0102民初字第1379号原告鞠朝荣，男，1970年1月17日出生，住重庆市涪陵区。委托代理人秦敏，重庆峡阳律师事务所律师。被告重庆市竞荣机械设备租赁有限公司，住所地重庆市涪陵区望州路8号（金瑞商住楼）1-4号，统一社会信用代码/注册号91500102MA5U6CMT6Q。法定代表人郭亮，该公司经理。委托代理人石炎林，重庆市涪陵区荔枝法律服务所法律工作者。被告郭亮，男，1987年7月12日出生，住重庆市涪陵区。委托代理人石炎林，重庆市涪陵区荔枝法律服务所法律工作者。被告泰州海狮机械设备有限公司，住所地泰州市海陵区青年南路166号，统一社会信用代码91321202675463679Q。法定代表人王进，该公司总经理。被告重庆市涪陵区中医院，住所地涪陵新区太乙大道38号，统一社会信用代码12500102451951286M。法定代表人陈宏，该院院长。委托代理人曾凡瑛，重庆佳士律师事务所律师。原告鞠朝荣与被告张亮、重庆市竞荣机械设备租赁有限公司（以下简称竞荣公司）、泰州海狮机械设备有限公司（以下简称泰州公司）、重庆市涪陵区中医院（以下简称中医院）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月17日立案受理后，依法由审判员邓春波适用简易程序于2017年3月30日公开开庭进行了审理，原被告的委托代理人或法定代表人到庭参加了诉讼。于2017年4月14日第二次公开开庭进行了审理，原被告的委托代理人或法定代表人到庭参加了诉讼；被告重庆市涪陵区中医院经本院传唤，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告鞠朝荣诉称，2016年10月28日，泰州公司出卖给中医院的洗衣设备需要卸货安装，租用了竞荣公司的吊车进行卸货，同时由竞荣公司的负责人张亮出面雇请了原告和殷正明两人协助搬运。当日由于地滑，原告在卸货安装过程中不慎从三米高的堡坎上滑落摔伤，被送往医院诊断为“左侧肩胛骨粉碎性骨折，周围软组织肿胀”，并住院治疗22天，共花去医疗费8464.80元。2017年2月7日，原告的伤情经鉴定其构成10级伤残，需60日左右的一人护理，误工期120日左右，需营养补助60日左右。原被告因协商无果，原告遂诉至法院请求被告连带赔偿其残疾赔偿金54478元（27239元/年×20年×10%）、被扶养人生活费36193元[（母亲）32903元（19742元/年×5年÷3）、儿子3290元(19742元/年×4/12年÷2）]、住院伙食补助费1100元（50元/天×22天）、误工费18000元（150元/天×120天）、护理费6000元（100元/天×60天）、交通费500元、营养费3000元（50元/天×60天）、精神损害抚慰金5000元、医疗费8464.80元和鉴定费1300元等共计134035.80元。被告竞荣公司辩称，我司不是雇主，不是适格的被告。当时我司只是根据与泰州公司的约定用吊车将洗衣设备从车上吊运下地，不包括将该洗衣设备搬运进屋。泰州公司因需要雇人，请求我司法定代表人郭亮代为介绍雇工，郭亮才通过陈显华帮泰州公司雇请的人。故原告的雇主是泰州公司而非我司，请求驳回原告对我司的诉讼请求。被告郭亮辩称，竞荣公司的辩称属实。当时确实是我帮泰州公司介绍的雇工，但劳务费等具体内容是原告和另外一个雇工殷正明与泰州公司的工作人员直接协商的，他们的劳务费也是泰州公司直接向其支付的。我只收取了我的吊车费1500元。被告泰州公司辩称，我司将洗衣设备出卖给中医院属实。我司不认识原告，也未雇请原告，当时是将吊卸和搬运的事情一并委托郭亮的公司办理，我们直接支付了3000元的吊车费和搬运费给郭亮。故我司不是雇主，不应该承担责任。被告中医院辩称，我院不是雇主，且我院与泰州公司签订了购买洗衣设备的买卖合同，该合同第4.2项明确约定“供方负责货物的运输、仓储、安装调试及适用培训，在履行合同过程中，发生的安全事故均由供方负责”，故我院不应该承担责任。经审理查明，2016年9月9日，泰州公司与中医院签订采购合同约定中医院购买泰州公司的洗衣设备，该合同第4.2项明确约定“供方负责货物的运输、仓储、安装调试及适用培训，在履行合同过程中，发生的安全事故均由供方负责”。2016年10月28日，泰州公司将洗衣设备运至中医院门口，需使用吊车卸货，故其工作人员就与郭亮协商由郭亮用吊车吊货。因该洗衣设备被卸在地面后需搬运进屋，故雇请了原告鞠朝荣和案外人殷正明帮忙搬运。鞠朝荣在搬运过程中不小心从堡坎上跌落摔伤，后经医院诊断为左侧肩胛骨粉碎性骨折等，并住院治疗22天，共花去医疗费7281.50元。出院医嘱载明门诊随访、加强营养、建议休息等。2017年2月7日，原告的伤情经其单方委托重庆市涪陵司法鉴定所鉴定为其左上肢丧失功能10%以上构成10级伤残，需60日左右一人护理，误工期120日左右，需营养补助60日左右。原告为此花费鉴定费1300元。被告虽然对该鉴定意见书有异议，但未在本院指定的期间内提出书面的重新鉴定申请，且也未发现该鉴定意见书存在鉴定机构或鉴定人员缺乏资质等不能作为证据使用的情形，故本院对该鉴定意见书予以采信，但误工期依法计算至定残日前一日。另查明，原告系城镇居民，其母亲冉德合（1929年6月29日出生）生育了包括原告在内的三个子女。原告于1999年2月22日生育儿子鞠翔宇。诉讼中，原告与郭亮约定，由郭亮个人承担本案中竞荣公司或郭亮可能承担的责任。根据原告的陈述和被告的答辩，本案最大的争议事实是谁是原告的雇主。根据原被告的陈述可以确定：当时洗衣设备从货车上吊卸到地面后需要人工搬用到中医院的屋内，泰州公司叫郭亮雇人，郭亮就通过其熟人陈显华介绍殷正明和原告前来搬运。泰州公司称是将搬运和吊车事务一并承包给郭亮，也是将搬运费和吊车费3000元一并支付给郭亮，故郭亮或竞荣公司才是原告的雇主。郭亮称因泰州公司不熟悉本地，请郭亮代为介绍工人，具体的报酬是泰州公司与原告和殷正明协商的，报酬也是泰州公司直接支付给殷正明的，故泰州公司才是雇主。本院为查明案情，通知事发相关人员陈显华、殷正明及泰州公司事发现场的工作人员汤晓山和赵清当庭作证。本院经审查后认为，基于以下分析，泰州公司直接雇请原告和殷正明的可能性远大于郭亮直接雇请的可能性，故本院确定泰州公司为原告的雇主，由其承担相应的赔偿责任：证人殷正明出庭作证表示他到现场后问谁给钱，泰州公司的工作人员称是他们给，完事后泰州公司先给郭亮吊车费，然后再给殷正明的劳务费。虽然殷正明的陈述与泰州公司工作人员汤晓山和赵清的陈述不一致，但根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第二款关于“与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言不能单独作为认定案件事实的依据”及第七十七条第五款关于“证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言”之规定，殷正明的证人证言依法更为可信。且殷正明的陈述与郭亮的陈述可以相互印证，特别是二人关于泰州公司先将吊车费支付给郭亮，再将劳务费支付给殷正明的细节陈述完全吻合。至于泰州公司提出的3000元收据（抬头载明重庆市竞荣汽车吊装有限公司收款收据，交款单位空白，金额3000元，收款事由吊车费、搬运费，收款人郭）的问题，本院认为，一则该收款收据不能推翻殷正明的证人证言，也不能因为该收据上载有搬运费一项而直接推定泰州公司不是雇主；二则郭亮的解释是当时泰州公司的工作人员需要做账故随便撕了一张空白的收据给他们，该解释与殷正明关于泰州公司的工作人员向其索要发票做账的陈述可以相互印证。本院所确认的上述事实，有原被告的陈述，原告提供的病历和医疗费收据、户口页、鉴定意见书、鉴定费发票及证人证言等证据在卷佐证，这些证据并经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，用人单位临时雇请的人员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，用人单位应当承担赔偿责任。雇员对损害的发生也有过错的，可减轻用人单位的责任。本案中，泰州公司作为雇主，未能为雇员提供安全的工作环境，也未采取必要的安全措施，应该承担原告因工受伤的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，应具有安全防范的意识与能力，在搬运过程中明知高堡坎存在危险而未采取必要的安全措施，对自身损害的发生存在一定的过错，酌情依法减轻泰州公司35%的赔偿责任。综上，结合原告的请求和被告的答辩，根据现有证据和相关法律规定，对原告的损失确认如下：1、残疾赔偿金58097元（含被扶养人生活费）[（27239元/年×20年×10%）、被扶养人母亲3290元（19742元/年×5年÷3×10%）、被扶养人儿子329元(19742元/年×4/12年÷2×10%）]；2、住院伙食补助费1100元（50元/天×22天）；3、误工费8160元（酌定80元/天×102天）；4、护理费4100元（100元/天×22天+50元/天×38天）、5、交通费酌定300元；6、营养费酌定500元；7、精神损害抚慰金酌定2000元；8、医疗费7281.50元；9、鉴定费1300元。以上损失共计82838.50元，该损失由泰州公司支付65%即53845.02元，由原告自担35%即28993.48元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条和第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第二款和第七十七条第五款之规定，判决如下：一、泰州海狮机械设备有限公司在本判决生效后十日内赔偿鞠朝荣因本次事故造成损失的65%即53845.02元；二、鞠朝荣自行承担因本次事故造成损失的35%即28993.48元；三、驳回鞠朝荣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1490元（已减半收取），由鞠朝荣负担522元，由泰州海狮机械设备有限公司承担968元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审判员  邓春波二〇一七年五月九日书记员  张梓敬