四川省乐山市市中区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1102民初2147号原告：乐山市中小企业融资担保有限公司，住所地：四川省乐山市市中区。法定代表人：王毕泉，董事长。委托诉讼代理人：王大群，四川嘉州律师事务所律师。被告：郑会容，女，1978年3月21日，汉族，住四川省井研县。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。被告：程国根，男，1958年1月1日出生，汉族，住四川省乐山市井研县。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。被告：叶荣生，女，1962年12月12日出生，汉族，住四川省乐山市井研县。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。被告：四川省丹棱国荣丝绸有限公司，住所地：四川省眉山市丹棱县。法定代表人：叶荣生，总经理。被告：四川国荣房地产开发有限公司，住所地：四川省乐山市井研县。法定代表人：程国根，执行董事。被告：赫章县城关煤矿，住所地：贵州省毕节市赫章县。代表人：程国兴，执行事务合伙人。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。被告：沐川县七星火谷水电开发有限公司，住所地：四川省乐山市沐川县。法定代表人：程国根，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。被告：四川国荣实业投资有限公司，住所地：井研县。法定代表人：叶荣生，经理。委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。原告乐山市中小企业融资担保有限公司诉被告郑会容、程国根、叶荣生、四川省丹棱国荣丝绸有限公司（以下简称丹棱丝绸公司）、四川国荣房地产开发有限公司（以下简称国荣房开司）、赫章县城关煤矿（以下简称城关煤矿）、沐川县七星火谷水电开发有限公司（以下简称七星水电开发公司）、四川国荣实业投资有限公司（以下简称国荣实业投资公司）追偿权纠纷一案，本院于2017年4月1日立案后，依法适用简易程序于2017年5月10日公开开庭进行了审理。原告乐山市中小企业融资担保有限公司的委托诉讼代理人王大群，被告郑会容、程国根、叶荣生、丹棱丝绸公司、国荣房开司、城关煤矿、七星水电开发公司、国荣实业投资公司的委托诉讼代理人谭小波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乐山市中小企业融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告郑会容支付原告代偿款1804820.95元及资金占用损失费（以1804820.95元为基数按年利率6%从代偿之日起至付清款项为止）；2.判令郑会容支付原告违约金（以1804820.95元为基数按日万分之五计算）；3.判令郑会容向原告支付律师费10000元；4.判令郑会容承担本案的诉讼费；5.判令程国根、叶荣生、丹棱丝绸公司、国荣房开司、城关煤矿、七星水电开发公司、国荣实业投资公司承担连带责任保证责任；6.判决原告分别对国荣房开司所有的位于乐山市五通桥区榕景路的土地（面积为6600.1+6600+11390=24590.1平方米的3宗土地。证号：五国（2010）第1083、1084、1085号），程国根、叶荣生所有的位于井研县顺河街面积为83平方米的房屋(证号：井房权证监证字第00327**号)、位于成都市高新区二环路南三段3号面积为75平方米的房屋（证号：蓉房权证成房监证第11293**号）、位于乐山市中区嘉兴路228号面积为175.44平方米的房屋（证号：乐房权证私房字第1683**号）、位于双流区华阳镇华阳街华府大道一段599号（车库）车库（证号：双房权证双权字第02342**号）、位于双流区华阳镇华阳街华府大道一段599号（车库）的车库（证号：双房权证双权字第02342**号），叶荣生所有的位于双流区华阳镇华阳街华府大道一段599号面积为311.25平方米的房屋（证号：双房权证双权字第02342**号）、位于乐山市市中区滨江路南段34号面积为168平方米的房屋（证号：乐山市房权证私房字第1214**号）、位于洪雅高庙镇七里中路55号房屋（证号：洪雅房权证监证字第00049**号）、位于井研县建设路144号房屋（证号：井房权证监证字第00327**号），程国根所有的车牌号为川AVP6**的奔驰小车、车牌号为川A99W**的丰田越野车，叶荣生所有的车牌号为川AF00**的马自达小车，程国根所有的位于五通区景秀竹根商业广场10个门市总面积为1040.47平方米，即（2012）五通民初字第950民事判决书判决第一项所确认的房屋折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。诉讼中，原告撤回对位于乐山市市中区柏杨路322号（乐房权证私房字第800**号，面积为175.44平方米）房屋享有优先受偿权的请求。事实和理由：2014年1月15日，郑会容与井研县农村信用合作联社签订《个人借款合同》，合同主要约定：郑会容向井研县农村信用合作联社借款1800000元用于购买棉纱，借款时间为12个月。郑会容与原告签订了《保证委托协议》及《补充协议》，委托原告向井研县农村信用合作联社提供连带责任担保。同日，原告和井研县农村信用合作联社签订了《保证合同》，以保证方式提供连带责任担保，2014年1月17日，原告向井研县农村信用合作联社发出放贷通知书，井研县农村信用合作联社向被告郑会容发放了贷款。2014年1月17日，程国根、叶荣生、丹棱丝绸公司、国荣房开司、城关煤矿、七星水电开发公司、国荣实业投资公司分别向原告出具《反担保书》，为借款向原告提供连带责任反担保。国荣房开司与原告签订《抵押反担保合同》，以其所有的位于乐山市五通桥区榕景路的土地（面积为6600.1+6600+11390=24590.1平方米的3宗土地）向原告提供抵押反担保。2015年1月14日，借款合同到期后，郑会容未能按约履行还款义务，原告依保证合同于2016年6月30日向井研县农村信用合作联社代偿了1800000元借款本金，其后还代偿了利息4820.95元。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告程国根、叶荣生、丹棱丝绸公司、国荣房开司、城关煤矿、七星水电开发公司、国荣实业投资公司辩称，对郑会容向井研农村信用合作联社借款，原告为郑会容提供担保，其余被告向原告提供反担保的事实予以认可，对原告代偿的事实也认可，对代偿的金额无异议；原告主张的资金占用费和违约金过高，请求法庭予以调减；被告向原告缴纳了履约保证金36000元和履约风险金54000元，被告在承担责任时应予以抵销；律师费要实际支付才能确认；对原告主张优先受偿权的财产，没有办理抵押登记的，原告的优先受偿权不成立。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2014年1月15日，郑会容[甲方（借款人）]与井研县农村信用合作联社[乙方（贷款人）]签订《个人借款合同》，合同主要约定：郑会容向井研县农村信用合作联社申请借款，井研县农村信用合作联社同意向郑会容提供非循环使用借款额度1800000元；借款用于购棉纱；借款支用有效期间自2014年1月15日至2015年1月15日；贷款利率为固定月利率9.250‰；本合同项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；按季结息，固定为每季末月的20日为结息日；借款的担保方式为保证。2014年1月16日原告（保证人）与郑会容（借款人）签订《保证委托协议》，协议主要约定：原告同意为郑会容向井研县农村信用合作联社发放的借款1800000元提供连带责任保证担保；担保贷款的期限自2014年1月15日至2015年1月14日；担保期限为一年的，郑会容按本笔担保贷款金额的3%向原告支付54000元担保费；担保的方式为连带责任保证；担保的范围为该笔借款的本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向债权人支付的其他款项及实现债权与担保权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、公告费、送达费、律师费、差旅费等）；违约责任：郑会容未按借款合同约定还本付息，致使保证人不能解除保证责任的，郑会容应向保证人支付相应的违约金，逾期三个月以内未归还的，按逾期归还额的1%计算；逾期三个月以上六个月以内归还的，按逾期归还额的3%计算；凡贷款有逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算。郑会容因违反本协议约定，除承担本协议约定的违约责任外，还应承担原告因追索债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费、差旅费、律师代理费等；郑会容或其他相关第三方向原告出具的与《个人借款合同》及本协议相关的所有承诺书、函件及其他法律文本，均作为本协议的组成部分，与本协议具备同等的法律效力，郑会容应严格履行或督促第三人方严格履行，若郑会容或其他相关第三方未能按借款合同、承诺书、函件及其他法律文本约定的时间履行或完全履行的，每超出一日，借款人应向保证人支付贷款总额万分之五的违约金。同日，双方签订的《补充协议》约定，借款人自愿向保证人交存36000元的担保信誉金，凡贷款人发生保证人代偿情况，即保证人为借款人向贷款人承担了保证责任，借款人交纳的担保信誉金全额作为违约金收取等。2014年1月16日原告与国荣房开司签订《抵押反担保合同》，约定国荣房开司以其享有的位于乐山市五通桥区榕景路的土地使用权（面积为6600.1+6600+11390=24590.1平方米的3宗土地。证号：五国（2010）第1083、1084、1085号）向原告提供反抵押担保。2014年1月16日，程国根、叶荣生、丹棱丝绸公司、国荣房开司、城关煤矿、七星水电开发公司、国荣实业投资公司分别向原告出具了《反担保书》，自愿为原告在《保证合同》中为郑会容所担保的全部债务提供连带责任担保，并承诺原告承担保证责任后，有权直接向保证人索偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。担保范围均为《个人借款合同》、《保证委托协议》、《保证合同》中原告为借款人提供保证担保的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应向借款人支付的其他款项及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等），保证责任为连带责任担保；本担保书直到原告承担保证责任项下应付款全部得到清偿时终止。2014年1月17日原告与井研县农村信用联合社签订《保证合同》，合同主要约定：保证担保范围为上述签订的《个人借款合同》项下本金1800000元及利息（包括复利及罚息）、违约金、赔偿金、郑会容应向井研县农村信用合作联社支付的其他款项、实现债权与担保权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、送达费、公告费、律师费等）；保证期间自本合同生效日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。2014年1月17日，原告向井研县农村信用合作联社出具《发放贷款通知书》，同意井研县农村信用合作联社向郑会容发放1800000元贷款。2014年1月17日，井研县农村信用合作联社向郑会容发放贷款1800000元。2016年6月27日，原告代郑会容向井研县农村信用合作联社归还借款本金1800000元；乐山亚鑫实业有限公司于2017年3月24日替原告偿还郑会容向井研县农村信用合作联社所欠借款利息4820.95元。另查明，2017年3月29日，原告与四川嘉州律师事务所签订《民事委托合同书》，委托四川嘉州律师事务所律师作为其诉讼代理人，原告向四川嘉州律师事务所实际支付了本案律师代理费10000元。还查明，2014年1月15日郑会容向原告交付了履约风险金54000元、保证金36000元。上述事实，有当事人的陈述及营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件、《个人借款合同》、《保证合同》、《保证委托协议》、《抵押反担保合同》、《反担保书》、《发放贷款通知书》、《借款借据》、《代偿证明》、《还款单据》、《民事委托合同书》、四川增值税专用发票等证据予以证明。本院认为，案涉《个人借款合同》《保证委托协议》《保证合同》《抵押反担保合同》《反担保书》系各方当事人真实意思表示，符合法律规定，为有效合同。各方当事人均应按合同约定履行各自义务。原告在郑会容逾期归还借款的情况下，依照合同约定代郑会容向井研县农村信用合作联社偿还了借款本金1800000元及利息4820.95元，承担了保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故原告主张郑会容向其支付代偿款1804820.95元的诉讼请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持。郑会容逾期未向井研县农村信用合作联社归还借款，致使原告承担了保证责任，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。《保证委托协议》既约定郑会容凡贷款逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算，又约定未按约定时间履行，每超出一日，郑会容应向原告支付贷款总额万分之五的违约金，现郑会容主张约定的违约金过高请求予以调减。本院认为，我国适用的违约金以补偿性为主，惩罚性为辅，违约金的计算应以当事人的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素予以确定。本案中，原告代郑会容向井研县农村信用合作联社偿还了借款本金及利息，原告未提供其因郑会容违约造成损失的依据，该损失仅为相应的资金利息损失，其主张按合同约定的标准计算违约金的请求明显超过了损失的30%，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“……当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，应予调减。本院酌定考虑以代偿款为本金，从代偿日起，按中国人民银行同期1-3年期贷款年利率4.75%的标准，上浮50%即年利率7.125%计算违约金及资金占用损失。郑会容是否支付律师代理费的问题。原告与郑会容在《保证委托协议》中约定，郑会容因违反协议约定，应承担原告因追索债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费，律师代理费等，故郑会容应承担原告因追索本案债权而实际支出的律师费10000元，原告请求符合合同约定及法律规定，本院予以支持。关于程国根、叶荣生、丹棱丝绸公司、国荣房开司、城关煤矿、七星水电开发公司、国荣实业投资公司是否应承担连带偿还责任的问题。程国根、叶荣生、丹棱丝绸公司、国荣房开司、城关煤矿、七星水电开发公司、国荣实业投资公司分别在《反担保书》中承诺为向郑会容在井研县农村信用合作联社的上述借款的保证担保提供反担保，并约定担保范围包括借款本金、利息、违约金、律师代理费等；在原告承担保证责任后，原告有权直接向上述七被告追偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”的规定，原告与程国根、叶荣生、丹棱丝绸公司、国荣房开司、城关煤矿、七星水电开发公司、国荣实业投资公司的保证合同成立，合法有效，上述被告应按《反担保书》约定内容承担保证责任，对郑会容的前述债务承担连带责任保证责任的请求依法有据，本院应予支持。程国根、叶荣生、丹棱丝绸公司、国荣房开司、城关煤矿、七星水电开发公司、国荣实业投资公司在承担保证责任后依法享有向郑会容追偿的权利。原告关于请求的优先受偿权的问题，原告与国荣房开司签订的《抵押反担保合同》约定，国荣房开司以其享有的位于乐山市五通桥区榕景路的土地使用权【面积为6600.1+6600+11390=24590.1平方米的3宗土地，证号：五国（2010）第1083、1084、1085号】作为原告提供担保诉反担物。但未办理抵押登记，故依法不发生物权效力。对于原告要求的其他财产享有优先受偿权的请求，因原告并未提供抵押合同，因此双方之间并无抵押担保的意思表示，因此原告请求的优先受偿权无证据证明，故本院不予支持。郑会容所交付的履约风险金54000元、保证金36000元，因郑会容未按约定履行，根据双方合同约定及交付款项的性质，应在郑会容所承担的违约金及损失中抵销。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第二十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、在本判决生效之日起十五日内，被告郑会容向原告乐山市中小企业融资担保有限公司支付代偿款1804820.95元及资金占用损失、违约金（资金占用损失及违约金，总计从2016年6月27日至2017年3月23日止以1800000元为基数按年利率7.125%的计算，从2017年3月24日起至付清之日止以所欠代偿款为基数按年利率7.125%计算。被告郑会容在履行资金占用损失及违约金时扣减其所交的履约风险金、保证金计90000元）；二、在本判决生效之日起十五日内，被告郑会容向原告乐山市中小企业融资担保有限公司支付律师费10000元；三、被告程国根、叶荣生、四川省丹棱国荣丝绸有限公司、四川国荣房地产开发有限公司、赫章县城关煤矿、沐川县七星火谷水电开发有限公司、四川国荣实业投资有限公司对本判决第一、二判项确定的债务范围内承担连带清偿责任（保证人在承担保证责任后，有权在其承担的保证责任范围内向被告郑会容追偿）；四、驳回原告乐山市中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10950元（已减半），由被告郑会容、程国根、叶荣生、四川省丹棱国荣丝绸有限公司、四川国荣房地产开发有限公司、赫章县城关煤矿、沐川县七星火谷水电开发有限公司、四川国荣实业投资有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  宋晓轩二〇一七年五月十日书记员  黄 斗