甘肃省平凉市崆峒区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0802民初2609号原告：张某1。委托诉讼代理人：李某，甘肃晨东律师事务所律师。被告：赵某，现住河北省石家庄市正定县。被告：梁某，现住河北省石家庄市正定县。二被告共同委托诉讼代理人：陆某，河北陆港律师事务所律师。原告张某1与被告赵某、梁某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年12月30日作出（2017）甘0802民初837号民事判决，原告张某1、被告赵某、梁某均不服，向平凉市中级人民法院提出上诉。2018年5月2日，平凉市中级人民法院作出（2018）甘08民终237号民事裁定，以一审法院认定事实不清为由，撤销原审判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，对本案公开开庭进行了审理。原告张某1及其委托诉讼代理人李某，被告赵某、梁某共同委托的诉讼代理人陆某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某1向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告医疗费677元；住院伙食补助费1600元（16×100）;营养费640元（16×40）；护理费2170.24元（16×135.64）；误工费30251.96元（168×180.07）；残疾赔偿金111053.6元（27763.40×20×0.2）；精神抚慰金6000元；交通费150元；鉴定费1500元；重新鉴定费755.8元（交通费、住宿费、伙食费），合计154798.60元。事实与理由：2016年5月11日上午，原告在58同成网上看到被告招聘工作人员后，即给被告梁某打电话询问招聘事宜。被告梁某让原告到公司实地查看后商量工资。原告遂即前往梁某的平凉市崆峒区太阳成货运物流部，与梁某口头约定了工资3000元/月。原告应聘的工作是装卸货物，工作时间为上午8时30分到18时。2016年5月14日上午10时左右，原告在货运物流部卸货过程中由于货物装的比较高，摆放不整齐，且装的是门板门框。在搬运过程中被门板砸伤右膝部，致右髌骨骨折。被告的老乡开车把原告送往平凉市中医骨伤医院治疗，共住院16天，医疗费用由被告梁某支付。原告的伤情经甘肃明证司法物证鉴定所鉴定，构成9级伤残。事故发生后，原告多次找被告协商赔偿事宜，被告一拖再拖。原告于2016年11月17日将平凉市崆峒区太阳成货运物流部和梁某起诉后，才知道被告于同年11月3日将其注册的平凉市崆峒区太阳成货运物流部注销。同年12月27日，崆峒区人民法院以诉讼主体不当裁定驳回原告的起诉。被告不但不给原告赔偿，还注销工商登记，恶意逃避其应该承担的赔偿义务。原告现依法起诉，诉请同前。被告赵某、梁某辩称，1、赵某太阳成货运物流部没有实际经营，没有雇佣员工，梁某没有雇佣员工为其工作，两被告不可能与他人存在劳动雇佣关系。2、梁某与赵某没有共同经营，原告的诉请不属于夫妻共同债务，原告要求二被告赔偿其费用分属于两个不同的法律关系，存在明显冲突；原告起诉赵某系因其称就职于太阳成货运物流部，因该单位注销向经营者请求劳动合同之债，基于此原告只能向该单位经营者请求，梁不是适格被告，且需先确认劳动关系，即使仲裁不予受理不影响本案案由为劳动争议纠纷的法律事实。原告称其受雇于梁某个人则赵某不是适格被告，故二被告不得同时被起诉。答辩人建议本案应当现审理是否属于劳动争议案件，再确定原告受损的纠纷性质，费用计算方式。3、就原告的诉请，其计算标准应当以一审法庭辩论终结时当地标准计算费用，目前该案属于发回重审案件，应以2016年标准计算。4、答辩人对原告诉称的全部事实均不予认可，原告的起诉无任何事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院分析认定如下：1、原告提供的平凉市崆峒区劳动人事争议仲裁委员会出具的不予受理案件通知书形式要件合法，能够证明本案事实，本院予以确认；2、原告提供的录音与证人张某2及原告的陈述相吻合，被告梁某代理人也当庭承认录音中出现的是梁某的声音，故对该证据，本院予以确认；3、58同成截图、短信记录显示的电话号码为180XXXXXXXX，详情为石家庄直达平凉、西峰专线物流，地址为崆峒十里铺仁河汽配城院内，该记载与梁某在录音中的陈述一致，该手机号码也由梁某使用，故对该组证据，本院予以确认；5、民事裁定书不能证明向被告送达了鉴定意见书，故对该证明目的，本院不予确认；6、证人黄某、杜某的证言与录音记录相吻合，本院对其一致部分予以确认；7、甘明证【2016】法临鉴字第639号鉴定意见书，张某1在从事雇佣活动中遭受人身损害，不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，其伤残程度评定不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，故该鉴定意见书鉴定程序不合法、使用的鉴定标准不准确，故对该证据，本院不予确认；8、甘政司2018（法临）鉴字第286号鉴定意见书，鉴定程序合法、适用标准准确，能够证明本案事实，故对该证据，本院予以确认。根据原告陈述、被告答辩及本院审查确认的有效证据，本院认定事实如下：2016年5月11日上午，原告在58同成网上看到梁某招聘工作人员的信息后，即与梁某电话联系，遂即前往梁某处，就应聘装卸工事宜与梁某协商达成一致协议。同年5月14日上午10时左右，原告在卸货过程中，被门板砸伤右膝部，当即被送往平凉市中医骨伤医院治疗，共住院16天。该院诊断为：右髌骨骨折。出院医嘱：继续服药治疗；注意休息，加强营养；合理适量功能锻炼；术后6周门诊拍片复查；避免患肢过早负重；门诊随诊。住院期间的医疗费用6742.24元，被告梁某已支付。2016年10月23日，原告与其父亲（张某2）及原告的朋友去找梁某协商赔偿事宜无果。被告赵某于2016年6月1日注册成立平凉市崆峒区太阳成货运物流部，同年11月3日注销。原告于2017年4月12日向平凉市崆峒区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以不属于仲裁受案范围为由通知不予受理。2018年6月25日，经被告梁某、赵某申请，本院委托甘肃政法学院司法鉴定中心对原告张某1的伤残等级进行重新鉴定。2018年8月16日，甘肃政法学院司法鉴定中心作出甘政司2018（法临）鉴字第286号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人张某1右髌骨骨折经治疗后遗留右膝关节功能障碍评定为十级伤残。被告梁某、赵某支付鉴定费1000元；鉴定人出庭费用2400元。本院认为：一、原、被告之间的法律关系。原告受雇于梁某及为梁某提供劳务时，平凉市崆峒区太阳成货运物流部尚未注册成立。故原告向被告梁某提供劳务，梁某支付报酬，两者之间成立劳务关系。被告梁某提出其没有雇佣原告张某1，但是根据证据显示，张某1受雇时所拨打的电话号码，经当庭拨打，梁某仍在使用，且梁某在张某1住院期间及住院后均出面协调此事，故其该答辩意见本院不予确认。二、张某1受雇于被告梁某，双方口头约定工作时间及工作报酬的支付等，双方形成雇佣关系。原告向被告提供劳务，被告应进行必要的组织和管理，提供安全的工作环境。被告未能履行前述义务，对原告受伤存在过错。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告赵某提出原告张某1在受雇时其名下太阳成货运物流部尚未成立且未雇佣员工，其与梁某也没有共同经营，其不承担损害赔偿责任的答辩意见，因其与梁某系夫妻关系，且被告赵某已注销的平凉市崆峒区太阳成货运物流部经营范围与梁某在58同成招聘信息一致，其二人共同经营货运物流业务，应以其家庭财产对原告张某1承担责任，故对其该答辩意见，本院不予确认。三、原告现要求依该案件重审时上年度即2017年度赔偿标准计算赔偿额，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款之规定，应以一审法庭辩论终结时的上一统计年度赔偿标准计算，即应依据2016年度赔偿标准计算赔偿额。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、伤残赔偿金（被扶养人生活费）、残疾辅助器具费等，赔偿义务人应当予以赔偿。具体赔偿项目为：（1）医疗费，依据原告提供的住院费用结算单、门诊票据，支持7399.24元；（2）住院伙食补助费，原告住院治疗16天，参照甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天40元计算，支持640元；（3）营养费，因医疗机构有加强营养的医嘱，故对原告主张的营养费640元，本院予以支持；（4）误工费，误工期限计算至评残前一天即2016年11月1日为167天，原告未能提供其从事建筑业的证据，其误工费成镇居民服务业人均工资标准每天107.45元计算，支持17944.15元；（5）护理费，原告住院期间的护理费按照农业人均工资标准每天114.69元计算，为1835.04元，本院予以支持；（6）残疾赔偿金，依据原告张某1的伤残等级，依照法律规定计算成镇居民人均可支配收入25693元/年×20年×0.1，支持51386元；（7）交通费，依据原告提供的交通费票据结合原告住院天数，支持420.60元；（8）住宿费，依据原告提供的住宿费发票，支持198元；（9）鉴定费1500元，由于张某1提供的鉴定意见书未被采纳，其花支的鉴定费应由其自行承担；重新鉴定的鉴定费100元，申请鉴定人出庭费用2400元，由被告梁某承担；（10）精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级、当地的经济生活水平及本院的裁判标准，原告主张的精神损害抚慰金6000元，本院酌情支持4000元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条第二款，判决如下：一、被告梁某、赵某赔偿原告张某1医疗费7399.24元、住院伙食补助费640元、营养费640元、误工费17944.15元、护理费1835.04元、残疾赔偿金51386元、交通费420.60元、住宿费198元、精神损害抚慰金4000元，合计84463.03元（梁某已支付6742.24元，再支付77720.79元）。限判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告张某1的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3395元，由原告张某1负担1543元，被告梁某负担1852元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。审判长  黄正春审判员  常瑞林审判员  谢雨欣二〇一八年十二月四日书记员  惠燕妮