.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省酒泉市中级人民法院刑事裁定书（2017）甘09刑终35号原公诉机关甘肃省玉门市人民检察院。上诉人（原审被告人）曾志扬，男，广东省潮州市人，户籍所在地广东省汕头市，捕前暂住广东省深圳市龙华新区大浪街道浪口村一区**栋***号。2005年12月28日因犯抢劫罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑6年，并处罚金5000元，2010年12月15日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年5月30日被玉门市公安局刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于玉门市看守所。辩护人ＸＸ，甘肃油城律师事务所律师。原审被告人王向荣，男，甘肃省酒泉市人，户籍所在地甘肃省酒泉市，现暂住酒泉市。2001年因吸食毒品被酒泉市公安局肃州分局决定强制戒毒6个月；2005年3月9日因犯盗窃罪被青海省格尔木市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；2012年因吸食毒品被酒泉市公安局肃州分局决定行政拘留15日，社区戒毒3年；2014年因吸食毒品被酒泉市公安局肃州分局决定行政拘留10日，社区戒毒2年。因涉嫌非法持有毒品罪，于2016年5月14日被玉门市公安局刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于玉门市看守所。甘肃省玉门市人民法院审理甘肃省玉门市人民检察院指控原审被告人曾志扬贩卖毒品、原审被告人王向荣非法持有毒品一案，于2017年1月19日作出（2016）甘0981刑初146号刑事判决。曾志扬不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人及原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年5月初，被告人王向荣与被告人曾志扬通过电话、微信商定，由被告人曾志扬帮被告人王向荣在深圳市联系购买大量毒品。曾志扬遂联系其朋友”阿文”，约定被告人王向荣将毒资打给被告人曾志扬，然后由阿文将毒品直接邮寄给被告人王向荣。2016年5月7日，被告人王向荣向被告人曾志扬打款15000元，被告人曾志扬便通知阿文将毒品邮寄给被告人王向荣。2016年5月14日18时35分许，被告人王向荣在酒泉市肃州区东环北路”申通快递”营业厅内收取包裹时被当场抓获，从包裹内查获疑似毒品冰毒1袋，毛重93.77克，同时在被告人王向荣手提包内查获疑似毒品冰毒1袋，毛重0.83克，疑似毒品麻果2粒，毛重0.56克。2016年5月30日，玉门市公安局禁毒大队民警根据被告人王向荣提供的情况，在广东省深圳市龙华新区大浪街道浪口村一区82栋505号出租房内，将被告人曾志扬抓获，在其租住房间的冰箱内查获疑似毒品冰毒64包，共计毛重79.1克；疑似毒品冰毒1包，毛重11.2克；在其裤子口袋内查获疑似毒品冰毒1包，毛重1.1克。经甘肃省酒泉市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人王向荣处查获的晶体颗粒状可疑物1大包，净重88.71克，晶体颗粒状可疑物1小包，净重0.45克，均检出甲基苯丙胺成分；红色药片状可疑物2片，净重0.2克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。从被告人曾志扬处查获的晶体颗粒状可疑物64包，净重59.8克，晶体颗粒状可疑物1大包，净重10.55克，晶体颗粒状可疑物1包，净重0.85克，均检出甲基苯丙胺成分。另查明，被告人王向荣被侦查机关抓获后，如实供出被告人曾志扬的姓名、籍贯、体貌特征、联系方式，并对被告人曾志扬的照片进行辨认。为侦查机关破获被告人曾志扬贩卖毒品案发挥了积极作用。认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、户籍信息、曾志扬的辨认笔录、辨认照片、王向荣的辨认笔录、辨认照片、搜查被告人曾志扬出租房的搜查证、搜查笔录、物证照片、扣押决定书、扣押清单、现场照片、扣押被告人王向荣领取邮包的扣押决定书、扣押清单、邮包及快递详情单、物证照片、手机及通话详单、鉴定意见、现场检测报告书、汕头市申通快递有限公司出具的情况说明、公安机关情况说明、被告人曾志扬及被告人王向荣的供述等。原审法院认为，本案涉及人员阿文，是否存在此人，还是被告人曾志扬为掩饰自己虚设的人名，虽未能查明或现无法查明，但从被告人曾志扬、王向荣的供述看，被告人王向荣通过被告人曾志扬用物流快递方式交付，获得了毒品甲基苯丙胺。如果阿文是被告人曾志扬虚构的，那么阿文就是被告人曾志扬本人，从而认定被告人曾志扬系毒品贩卖者，毫无疑问；如果阿文另有其人，则事实就是公诉机关认定的，也就是被告人曾志扬供述的被告人王向荣与被告人曾志扬商定，由被告人曾志扬帮忙联系购买毒品，被告人曾志扬遂联系了朋友阿文，被告人王向荣先将毒资打给被告人曾志扬后，被告人曾志扬通知阿文将毒品邮寄给被告人王向荣，故可认定被告人曾志扬同时为贩毒者、购买者共谋，联络促成了双方交易，因而，应当认定被告人曾志扬与贩毒者阿文构成贩卖毒品罪的共犯，被告人曾志扬也就是贩卖毒品者；而贩毒人员被抓获后，对于在其住所处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品，即使被告人曾志扬在共同犯罪中是从犯，也可认定其贩卖毒品的涉案数量为160.56克。综上所述，被告人曾志扬的行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人曾志扬的犯罪事实及罪名成立，故对辩护人ＸＸ关于被告人曾志扬构成非法持有毒品罪的意见，不予采纳。被告人曾志扬到案后能如实供述自己的罪行，属于坦白，可以从轻处罚。被告人王向荣被抓获时经现场检测近期吸食毒品，其接收贩毒者通过物流快递方式交付的毒品，现没有证据证明被告人王向荣是为了贩卖毒品等其他犯罪，故应当认定被告人王向荣持有毒品甲基苯丙胺89.36克的行为构成非法持有毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人王向荣到案后能如实供述自己的罪行，属于坦白，可以从轻处罚；从被告人曾志扬贩卖毒品的涉案数量量刑可能判处的刑罚的最高刑期看，被告人王向荣如实供出被告人曾志扬的姓名、籍贯、体貌特征、联系方式，并对被告人曾志扬的照片进行辨认，为侦查机关破获被告人曾志扬贩卖毒品案发挥了积极作用的行为，可以认定构成重大立功，可以减轻或者免除处罚。故对辩护人周学琦关于被告人王向荣构成重大立功的意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第三百四十八条，第六十八条，第六十七条第三款，第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人曾志扬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产30000元；二、被告人王向荣犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金20000元；三、作案工具酷派手机一部、iphone5手机一部、iphone6plus手机一部、iphone5S手机一部、黑色音响一台，均予以没收。曾志扬上诉称：”一审认定贩卖毒品事实不清，量刑过重，住所查获的毒品应定性为非法持有”。辩护人未提出辩护意见。经审理查明，原判认定上诉人曾志扬犯贩卖毒品罪、原审被告人王向荣犯非法持有毒品罪的事实清楚，据以定案的证据，经一审质证、认证，又经二审核查，其来源合法，内容真实、有效，足以证实原判认定的事实。本院认为，上诉人曾志扬明知原审被告人王向荣要违法购买毒品，还联系其朋友”阿文”向王向荣出售毒品，其行为构成贩卖毒品罪。原审被告人王向荣违法持有数量大的毒品，其行为构成非法持有毒品罪。原判认定基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但因其协助抓获的曾志扬并未被判处无期徒刑以上刑罚，对原审被告人王向荣认定为重大立功不符合法律规定，可认定为一般立功；漏引《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款不当，予以纠正。上诉人曾志扬所提上诉理由，经查，原判认定了毒品由”阿文”邮寄给王向荣的事实以及上诉人联系买家、收取毒资、通知卖家发货的事实，根据该事实，上诉人在犯罪中起了主要作用，原判认定为共同犯罪，认定事实清楚，量刑适当；原判对上诉人住所查获的毒品认定为贩卖毒品亦符合法律规定。综上，上诉人所提上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长刘玉强审判员李富俊代理审判员ＸＸ二〇一七年五月五日书记员马堃