云南省福贡县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云3323民初235号 原告：陈昌亮，男，1967年2月28日出生，汉族，住泸水市。 委托诉讼代理人：陈佳民，云南奉民律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 被告：李太针，女，1976年4月6日出生，汉族，住临沧市永德县。 委托诉讼代理人：杨晓雪，云南兰城律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 原告陈昌亮与被告李太针退伙纠纷一案，本院于2018年10月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈昌亮的委托诉讼代理人陈佳民、被告李太针及其委托诉讼代理人杨晓雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：⒈判决被告履行福贡县石月亮乡人民调解委员会于2017年3月27日作出的石人调（2017）004号人民调解协议，立即向原告支付68万元投资款；⒉本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告从云南飞庆公路工程有限公司维福公路一标处承包到工程进行合伙施工。2017年3月19日，原告要求退伙，故双方约定原告退伙，由被告单独进行施工，被告将原告投入的128万元支付给原告。原、被告之后因此产生争议，在石月亮乡人民调解委员会的调解下，原、被告自愿达成调解协议：⒈2017年3月27日，由被告支付给原告投资款40万元；⒉从2017年3月28日起至2017年5月30日止，由被告支付原告投资款20万元，该款如果被告不按时支付，则从次日起，被告每天支付给原告违约金2万元；⒊余款68万元，分两次支付，在项目部第一次拨款给被告时，由被告支付给原告38万元；在项目部第二次拨款给被告时，由被告支付原告30万元；⒋如在项目部第二次拨款给被告时，被告不能支付完原告的全部款项，则工地上的施工设备（包括：挖掘机、双桥车、单桥车、碎石厂）归原告所有；⒌在以上款项全部支付完后，该工地上的全部财产归被告所有，从2017年3月28日起至项目部第二次拨款期间，原告不得影响被告施工，原告不得干涉挖掘机、双桥车、单桥车、碎石厂的使用和施工，否则，每影响一天施工，由原告支付给被告每天违约金2万元。签订调解协议后，该合伙组织解体，原告对合伙财产和合伙事务等不再享有权利和义务。期间，被告仅向原告支付了60万元，剩余68万元至今迟迟未支付。原告曾多次催促被告支付剩余款项，但被告却推脱至今。被告与云南飞庆公路工程有限公司现已产生建设工程施工合同纠纷，被告已诉至人民法院，云南飞庆公路工程有限公司则以建设工程施工合同无效为由向人民法院提起诉讼，被告因此不可能再继续施工，也就不存在协议中约定的第一、二次拨款问题，所以原告付款的条件成就。现原告为维护自身的合法权益，依法提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告辩称，请求确认福贡县石月亮乡人民调解委员会于2017年3月27日作出的石人调（2017）004号人民调解协议书中第3、4条无效,其他条款有效，并驳回原告的诉讼请求；本案诉讼费用由原告承担。原、被告在云南飞庆公路工程有限公司维福公路一标段承包的施工工地合伙施工是事实，原告于2017年3月19日退伙是事实，双方间的纠纷于2017年3月27日经福贡县石月亮乡人民调解委员会调解也是客观事实。协议写明原告退出合伙，由被告单独进行施工，原告投资的128万元，由被告分期退还原告符合客观事实。但是，因为签订调解协议时，双方核对账目有重大遗漏，导致协议第3条计算错误，被告无法按照协议履行义务，发现这个问题后，被告向原告提出重新计算，但原告却置之不理。被告经过计算，认为应该退还给原告的投资款仅为182839元，而不是68万元。计算如下：⒈原告在维福公路一标段总投资128万元；⒉2015年，项目部通过原告的农行账户拨款100万元，农行支付工人工资等共开支778239元，余款221761元被原告留用；⒊2016年，项目部通过原告的农村信用社账户拨款71万元，支付工人工资等共开支436600元，余款273400元被原告留用；⒋卡内有被告个人存款2000元，被原告留用；⒌被告现已支付给原告60万元。被告应退还原告的投资款为：128万元-（221761元＋273400元＋2000元）-60万元＝182839元。另外，协议第3条约定，余款分两次支付，支付的时间要等项目部第一次拨款和第二次拨款时，被告现在并未收到项目部的这两笔拨款，什么时候收到并不确定，原告却要求被告立即支付尾款，没有事实依据。协议第4条约定对挖掘机、双桥车、单桥车、碎石厂并未进行作价估算，无法操作执行，对被告不公。综上所述，福贡县石月亮乡人民调解委员会于2017年3月27日作出的石人调（2017）004号人民调解协议书存在重大瑕疵，且尾款的支付时间未到，请求依法驳回原告的诉讼请求。 原告围绕诉讼请求依法向本院提交了以下证据： ⒈一份居民身份证复印件，欲证明原告的身份信息。 ⒉一份退伙协议原件，欲证明2017年3月19日，被告承诺将原告投入的128万元款项返还给原告。 ⒊一份人民调解协议书原件、一份民事起诉状复印件、一份合并审理申请书复印件，欲证明在福贡县石月亮乡人民调解委员会的调解下，原、被告自愿达成协议，双方在协议中对还款金额及方式等协商一致，被告支付原告剩余68万元投资款的条件已成就。 经质证，被告对原告提交的证据1无异议；对证据2无异议，但提出协议中的128万元由现金和设备折价款组成；对证据3中的人民调解协议书无异议，但认为协议中的第3条存在瑕疵，属无效条款，对民事起诉状、合并审理申请书提出与本案无关联的质证意见。 被告围绕答辩主张依法向本院提交了以下证据： ⒈一份调解协议书复印件，欲证明原、被告曾进行调解，但该调解仅对投资进行了约定，未对总收入、总支出进行核实。 ⒉一张原告的云南省农村信用社联合社金碧卡（卡号：62×××26）、三份资金支出账目单原件、一份被告记录2016年资金支出情况原件，欲证明合伙期间，原告收到项目部打款171万元（100万元＋71万元），支付农民工资后剩余的495161元和卡内被告个人存款被原告留用；调解协议遗漏了该重大事项，未对原告留用的款项进行扣除。 经质证，原告对被告提交的证据1的三性无异议，但对证明目的不认可；对证据2的三性均不认可。 被告于2018年11月15日向本院申请调取项目部与原告间账务往来的证据材料，本院依法调取一份领条复印件，被告欲以证明原、被告合伙施工期间，原告从项目部领取1394846元用于支付2016年春节农民工工资、机械台班费及钢筋、水泥、柴油款，但该笔款项并未用完，余款被原告留用；调解协议中，就原告留用资金未在68万元中扣除，存在瑕疵。 经质证，原告对该份领条的真实性、合法性无异议，但提出与本案无关联，且并不能证明被告欲以证明的目的。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 原告提交的证据3来源合法、内容真实客观、与本案具有关联性，本院予以采信。被告提交的证据1、2均不能证明其欲以证明的目的。本院调取的证据来源合法、内容真实客观、与本案具有关联性，本院予以采信，但该证据并不能证明原告欲以证明的目的。 本院认定的事实如下： 原、被告合伙从云南飞庆公路工程有限公司（公司原名称为：寻甸回族彝族自治县公路工程有限责任公司）承包到维福公路一标段的建设工程。在合伙期间，原告于2016年2月1日从云南飞庆公路工程有限公司维福公路一标项目部领取工程暂借款1394846元，该款项用于支付2016年春节农民工工资、机械台班费及钢筋、水泥、柴油款。2017年3月19日，经原、被告协商后，双方达成退伙协议，协议约定原告退出合伙，被告独自承包工程，被告向原告支付原告的投资款128万元。被告以“借款人”的身份于当日向原告出具一份载有以上相关内容的协议。之后，双方因退伙引发纠纷，经福贡县石月亮乡人民调解委员会调解，双方达成石人调（2017）004号调解协议，双方在协议中约定：⒈2017年3月27日，由被告支付给原告投资款40万元；⒉从2017年3月28日起至2017年5月30日止，由被告支付原告投资款20万元，该款如果被告不按时支付，则从第二天起，被告每天支付给原告违约金2万元；⒊余款68万元，分两次支付，在项目部第一次拨款给被告时，由被告支付给原告38万元；在项目部第二次拨款给被告时，由被告支付原告30万元；⒋如在项目部第二次拨款给被告时，被告不能支付完原告的全部款项，则工地上的施工设备（包括：挖掘机、双桥车、单桥车、碎石厂）归原告所有；⒌在以上款项全部支付完后，该工地上的全部财产归被告所有，从2017年3月28日起至项目部第二次拨款期间，原告不得影响被告施工，原告不得干涉挖掘机、双桥车、单桥车、碎石厂的使用和施工，否则，每影响一天施工，由原告支付给被告每天违约金2万元。现被告已履行调解协议中的第一、二条约定的义务，向原告支付了60万元投资款，余款68万元至今未支付。被告因与云南飞庆公路工程有限公司产生建设工程施工合同纠纷诉至本院，本院于2018年8月2日作出（2018）云3323民初30号民事判决，判决确认云南飞庆公路工程有限公司与被告于2016年8月28日签订的《施工合同》无效，该判决现已生效。 本院认为，原、被告就原告退伙问题在福贡县石月亮乡人民调解委员会的调解下达成调解协议，该调解协议系双方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规强制性规定，调解协议合法有效。双方本应依照协议履行各自义务，但因被告与云南飞庆公路工程有限公司签订的建设工程施工合同已被确认无效，且被告现已未实际施工，云南飞庆公路工程有限公司维福公路一标项目部不可能再向被告拨款，致使被告不能依约履行协议中第3条的义务，即项目部拨款后支付原告68万元的投资款，构成预期违约，应承担违约责任，故原告要求被告立即支付68万元投资款的诉求，本院予以支持。被告未能举证证明双方在签订调解协议时，因核对账目有重大遗漏，导致应支付的投资款数额出错，被告对此应承担举证不能的不利后果，其答辩意见，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国人民调解法》第二十九条第二款、第三十一条第一款、《中华人民共和国合同法》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 被告李太针于本判决生效之日起三十日内向原告陈昌亮支付投资款68万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10600元，减半收取5300元，由被告李太针负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院。 审判员  李建忠 二〇一八年十二月二十七日 书记员  友付波 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国人民调解法》 第二十九条调解协议书可以载明下列事项： 当事人的基本情况； 纠纷的主要事实、争议事项以及各方当事人的责任； 当事人达成调解协议的内容，履行的方式、期限。 调解协议书自各方当事人签名、盖章或者按指印，人民调解员签名并加盖人民调解委员会印章之日起生效。调解协议书由当事人各执一份，人民调解委员会留存一份。 第三十一条经人民调解委员会调解达成的调解协议，具有法律约束力，当事人应当按照约定履行。 人民调解委员会应当对调解协议的履行情况进行监督，督促当事人履行约定的义务。 《中华人民共和国合同法》 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。