广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤01民终22811号上诉人（原审原告）：李观上，男，汉族，住广东省吴川市。委托诉讼代理人：杨文华，广东粤正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州资利贸易有限公司。住所地：广州市白云区广州大道北2083号204房。法定代表人：姚木生。被上诉人（原审被告）：广东焕嵩速达物流有限公司。住所地：广州市白云区太和镇大源村116-130号林安货运市场B4栋二楼10号商铺。法定代表人：姚冬萍，该公司经理。以上两被上诉人的共同委托诉讼代理人：刘龙、李龙健，均为广东南国德赛律师事务所律师。上诉人李观上因与被上诉人广州资利贸易有限公司（以下称资利公司）、广东焕嵩速达物流有限公司（以下称速达公司）劳动争议纠纷一案，不服广州市天河区人民法院（2017）粤0106民初20967号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，双方的争议事项为第（四）项至第(七)项，对其他事项无争议。（一）仲裁情况：李观上向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委作出穗天劳人仲案（2017）1693号裁决书，裁决：资利公司向李观上支付2017年1月24日至2017年1月31日期间的工资差额2527.2元、失业保险待遇损失1516元并驳回李观上本案的其他仲裁请求。李观上不服上述裁决，向原审法院提起诉讼，资利公司、速达公司未对上述裁决提起诉讼。（二）李观上在职、工资等情况以及资利公司、速达公司关系情况。李观上于1997年2月17日入职速达公司处任仓库管理，入职时在速达公司注册地点工作，2015年9月后月工资调整为3500元，2016年6月21日开始李观上与资利公司签订书面劳动合同，工作岗位为保安，劳动合同约定标准工时制，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天，根据李观上提交的工资条显示其月工资在2016年6月份之前是2800元+绩效奖金600多元+加班费600多元+津贴等其他构成，2016年6月、7月、8月调整为2200元+绩效奖金500元左右+加班费+津贴等其他构成，2016年9月开始调整为基本工资2160元+绩效奖金540元+加班费（数额不等）+津贴等其他构成，根据李观上主张，其2016年6月后月工资标准为3800元；另资利公司、速达公司是混同管理，均接受广东子光轮胎经营集团有限公司(以下称子光轮胎集团)的行政人事管理。（三）关于支付2017年1月24日至31日法定节假日加班工资的问题。鉴于仲裁已经裁决资利公司向李观上支付2017年1月24日至31日期间工资差额2527.2元，资利公司未对该项仲裁裁决项目起诉，李观上虽然对仲裁裁决起诉，但诉讼请求未超仲裁裁决的上述期间工资差额，故原审法院确认资利公司向李观上支付2017年1月24日至1月31日期间工资差额2527元，但基于资利公司在仲裁裁决之后已经支付了上述款项，故原审法院对此予以确认，并不再赘判。（四）关于支付2015年3月1日至2017年3月1日期间加班工资的问题。李观上主张速达公司未支付其2015年3月1日至2016年6月20日期间的加班工资，资利公司未支付其2016年6月21日至2017年3月1日期间的加班工资。李观上就其主张提供了交班记录表等证据予以证明。资利公司、速达公司对该证据的真实性无异议，但不确认该证据的合法性来源，主张该证据是资利公司、速达公司依法保存，李观上无权获得该证据；另资利公司、速达公司认为该证据不能证明其有要求李观上加班的事实。李观上主张其在资利公司处每天工作是十二小时，两班倒，每月休息四天，在速达公司处是每天工作6.5小时，每周工作6天。资利公司、速达公司则主张李观上在资利公司处是每天两班倒，但实际工作时间并没有十二小时，因为中间有吃饭休息时间，工作时间较为灵活，且工作强度不大，工作也较为轻松，保证李观上每周至少休息一天，另主张资利公司、速达公司已经足额支付了李观上加班工资。资利公司、速达公司主张其司已经在李观上离职前进行了结算手续，双方已结清各种报酬事宜，并不存在未支付加班费的情况。资利公司、速达公司就其主张提供了李观上在仲裁时提交的广州市失业保险待遇申请表、工资条、缴费历史明细表及离职证明签收回执、员工离职结算单、薪酬通知单、工资支付明细等证据予以证明。李观上确认上述证据的真实性，但表示上述证据不能证明资利公司、速达公司已经足额支付了加班费用，其在资利公司、速达公司工作期间有多个月加班费都没有发放过。原审法院认为：李观上在资利公司、速达公司处工作时间较久，其亦清楚知悉资利公司、速达公司的工作时间安排，李观上每月领取的工资单中显示每月均有“加班费”一项，双方亦已在劳动关系长期履行过程中形成了相对固定时间、相对固定报酬的用工模式，李观上并未举证其在职期间对加班费的发放和工作时间的安排提出异议，且从资利公司、速达公司每月支付给李观上的工资收入来看，该工资收入不低于以广州市职工最低工资标准作为标准工时工资折算的工资总额，此外，李观上在资利公司的工作虽然每天工作时间是两班倒，但其工作强度不大，工作时间亦包含一定的吃饭休息，故综上，结合本案实际情况，原审法院认定资利公司、速达公司已经足额支付李观上所主张的上述期间的加班工资，对李观上该项请求，不予支持。（五）关于支付补贴的问题。李观上主张与资利公司存在宵夜补贴的约定，故要求资利公司支付上述补贴。资利公司、速达公司对此有异议。原审法院认为：李观上并未提供证据对其所主张的宵夜补贴予以证明，且资利公司、速达公司也不确认与李观上存在宵夜补贴的约定，综上，原审法院认为李观上该项请求依据不足，故不予支持。（六）关于支付违法解除劳动关系赔偿金的问题。李观上主张最后工作日2017年3月1日，离职原因是资利公司、速达公司人事经理孙丽于2017年2月22日电话通知因其春节旷工而将其辞退，其于2017年2月28日在上班地点看到资利公司、速达公司发出的辞退通知，并于2017年3月2日下午收到离职证明，之后并没有再上班；主张其于春节前看到子光轮胎集团发出的《2017春节放假通知》，其知道资利公司、速达公司的人事管理权属于子光轮胎集团，故放假情况也按照子光轮胎集团的放假通知执行；主张其认为自己虽每周实际上班六天，但因劳动合同中约定了工作时间为每周40小时，故认为自己应属于五天工作制的人员，所以应当按照五天工作制人员进行放假，因而其在2017年1月24日至2017年2月2日期间没有上班是正常休假，且上述期间包含春节假期，其实际未上班日期也并非是资利公司、速达公司所主张的连续旷工5天。李观上就其主张提供了春节放假通知、处罚公告等证据予以证明。资利公司、速达公司对上述证据的真实性、合法性均无异议，主张其方已经告知了李观上相应的放假规定情况下，李观上恶意单方未经许可擅自休假，故而给予处罚，该处罚符合公司的规章制度，也符合劳动合同法的规定，属于合法行使劳动合同的解除权。资利公司、速达公司主张李观上系因违规被辞退，且已在OA上公告，李观上已签收并对辞退事宜完全认可。资利公司、速达公司就其主张提供了2017年春节期间物流保安排班表、员工考勤管理规定、公告、员工奖惩管理制度、公示、处罚公告及截图、离职证明签收回执、员工离职结算单等证据予以证明。李观上对资利公司、速达公司的上述主张及证据均有异议，质证意见如下：1、对员工考勤管理规定、员工奖惩管理制度、公告的三性均不予确认，主张该制度系速达公司的制度，并非资利公司的制度，其只遵守资利公司的管理制度；2、对处罚公告的真实性予以确认，但其主张其并不存在旷工10天的情况，其也未收到春节上班的通知。另仲裁时有指定时间要求资利公司、速达公司提供OA系统，并要求李观上当场输入账号密码登陆，显示登陆成功并有文件显示其参与考勤制度方面的培训。李观上仲裁时主张其已经记不清楚是否参加过上述培训，且不能以上述文件证明其已经参加过培训。原审法院认为：李观上与资利公司签订的劳动合同虽然有约定标准工时制，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天，但实际双方在履行劳动合同中，通常是每周至少休息一天，是按照六天工作制进行工作，资利公司、速达公司亦有支付相应加班费，双方亦已在劳动关系长期履行过程中形成了相对固定时间、相对固定报酬的用工模式，李观上亦清楚知悉其岗位的上述工作时间安排。此外，根据资利公司、速达公司所提交的证据显示，其已经有安排李观上在春节假期加班，李观上作为劳动者，应当接受用人单位合理的工作安排，如其春节假期确有家庭等其他事务需要处理，亦可向资利公司、速达公司说明不同意上述加班安排或者履行相应请假手续申请调休等，而李观上现只凭自己单方理解推断未经用人单位许可而擅自不服从单位工作安排自行休假，显然属于严重违反单位规章制度的行为，故资利公司因此与李观上解除劳动关系系合法解除，李观上主张违法解除劳动关系的赔偿金于法无据，原审法院不予支持。（七）关于支付未休年休假工资的问题。李观上主张自1997年开始参加工作，其离职时仍有9天年休假未休，且资利公司也未支付其上述未休年休假工资。根据资利公司、速达公司提交的离职证明显示李观上尚余9天年休假未休。原审法院认为：基于资利公司、速达公司有存在关联关系，故李观上的工龄应当连续计算，且根据资利公司、速达公司提交的离职证明显示李观上尚有9天年休假未休，同时年休假计算标准应按照李观上离职前的月平均工资不含加班费的标准，基于李观上在2016年6月21日入职资利公司处，其在该司的基本工资为2160元至2200元左右，基本工资加绩效奖金合计为2700元（考虑其中津贴等亦有一定加班激励性质，高温津贴属于特殊性质的福利待遇，故原审法院亦不计算在内）。故原审法院以2700元作为计算李观上未休年休假工资的标准，同时需扣除李观上正常工作期间资利公司已经发放的工资报酬即按照200%计算，故资利公司应支付李观上未休年休假工资为2234.48元（2700元÷21.75×9天×200％）。另资利公司在仲裁裁决之后已经支付了仲裁裁决其应当支付给李观上失业保险待遇损失1516元，故原审法院对此予以确认，不再赘判。原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、广州资利贸易有限公司自判决发生法律效力之日起3日内，一次性支付李观上未休年休假工资为2234.48元；二、驳回李观上的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由广州资利贸易有限公司负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上诉人李观上不服原审判决，向本院提出上诉称，一、李观上在速达公司、资利公司工作期间加班事实清楚，证据确实充分，速达公司、资利公司依法应当向李观上支付加班工资。二、速达公司、资利公司违法解除劳动关系，依法应当向李观上支付赔偿金。1、李观上被解除劳动关系时属于资利公司的员工，不应以其他公司规章制度解除与李观上的劳动关系。2、2017年1月24日至2017年2月2日期间属于法定假日。3、资利公司辞退李观上的程序违法。综上，李观上上诉请求：1、判决速达公司支付李观上2016年1月1日至2016年6月20日加班工资18210元；2、判决资利公司支付李观上2016年6月21日至2017年3月1日加班工资43468元；3、判决资利公司支付李观上2016年9月至2017年2月补贴1200元；4、判决资利公司支付李观上2015年1月1日至2017年3月1日期间的年休假工资4542元；5、判决速达公司、资利公司共同支付李观上违法解除劳动关系赔偿金324960元；6、本案全部诉讼费由速达公司、资利公司承担。被上诉人广州资利贸易有限公司、广东焕嵩速达物流有限公司共同答辩称，一、李观上的请求没有依据。仲裁及一审认定事实清楚，适用法律正确，审理程序符合法律规定。且资利公司、速达公司庭后已经支付判决的相应款项，请求驳回李观上的上诉请求。二、速达公司、资利公司向李观上支付的工资已经包括全部加班费，且已经全额支付。三、李观上属于违反速达公司、资利公司的相关规章制度被解除劳动关系，属于速达公司、资利公司所享有的解除合同权。仲裁及一审均认定李观上违反规章制度，速达公司、资利公司有权解除劳动关系，速达公司、资利公司无需支付任何补偿及赔偿。本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。本院二审期间，速达公司、资利公司提交了以下证据：证据一、中国工商银行业务回单，证明2017年8月31日，速达公司、资利公司已经向李观上支付2017年1月24日至2017年1月31日工资差额2527.2元及失业保险待遇1516元，共计4043.2元；证据二、中国工商银行网上银行电子回单，证明2018年8月31日，速达公司、资利公司向李观上支付了未休年休假工资2234.48元。两份证据均证明速达公司、资利公司已经主动履行了仲裁裁决及一审判决所判决的义务，没有恶意拖欠工资待遇的情形。李观上认为，确认两份证据的真实性，其已经收到上述款项。本院认为，关于加班费的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。李观上主张2016年1月1日至2016年6月20日，速达公司仅支付了部分加班费，但李观上并未对此期间存在的加班时数进行举证，而速达公司每月向李观上支付的工资中，亦包含了一定的加班费，李观上在职期间亦未提出异议，故本院对李观上主张2016年1月1日至2016年6月20日的加班费的请求，不予支持。对于李观上2016年6月21日至2017年3月1日的加班费问题。李观上主张，其每天工作12小时，每周仅休息一天，工作内容为车辆进出及人员来访登记，晚上巡逻。速达公司、资利公司认为，李观上提交的仓库区保安交接班记录表仅能证明李观上为两班倒，不足以证明李观上的工作时间为12小时。且李观上的工作内容是在保安亭进行登记，工作轻松，强度不大。根据上述情况可见，李观上所在的岗位虽然在岗时间较长，但总体劳动强度不大，而在速达公司、资利公司每月向李观上发放的工资中，已经包含有加班工资，该工资水平亦大致符合上述岗位的工作性质和当地劳动力价格的水平，李观上对此亦一直没有提出异议。现李观上又再另行主张加班工资，缺乏足够的事实和法律依据，本院对此亦不予支持。关于违法解除劳动关系的赔偿金问题。李观上主张2017年1月24日至2017年2月2日期间为法定节假日，速达公司、资利公司以其旷工为由，违法解除劳动关系，应支付赔偿金。但结合速达公司、资利公司提交的2017年春节期间物流保安排班表、离职证明签收回执、员工离职结算单等证据可以证实，2017年1月24日至2017年2月2日期间速达公司、资利公司已经安排李观上上班。且李观上在速达公司、资利公司2017年2月27日发出《关于物流保安员工旷工的处罚公告》后，亦在2017年3月2日填写的《员工离职结算单》上注明：“对考勤和社保买至的时间无异议”。据此，速达公司、资利公司以李观上旷工为由，解除双方的劳动关系，符合法律规定。故本院对李观上要求速达公司、资利公司支付赔偿金的请求，不予支持。关于2016年9月至2017年2月补贴1200元、未休年休假工资4542元的问题。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对该部分事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。李观上虽上诉称速达公司、资利公司应支付宵夜补贴1200元，以及年休假工资应以8124元/月计算，但在本院审理期间，李观上既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对该部分事实的分析认定，即对李观上该部分的上诉请求，不予支持。综上所述，李观上的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李观上负担。本判决为终审判决。审判长  陈瑞晖审判员  肖 凯审判员  刘庆国二〇一八年十二月二十六日书记员  冯晓雯彭泽鑫