四川省自贡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川03民终309号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司荣县支公司。住所地四川省荣县旭阳镇西南街**号。负责人：胡洋，经理。委托诉讼代理人：罗志刚，四川新大律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗琨，四川新大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘云，男，1965年12月14日出生，汉族，住四川省荣县。委托诉讼代理人：甄友平，四川希正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郝清海，男，1980年4月1日出生，汉族，住四川省荣县。被上诉人（原审被告）：荣县鼎泰建材有限公司。住所地四川省荣县旭阳镇石碓窝村**组。法定代表人：李春涛，总经理。委托诉讼代理人：刘秋萍，女，荣县鼎泰建材有限公司工作人员，住四川省荣县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司荣县支公司（以下简称人民财险荣县支公司）因与被上诉人刘云、郝清海、荣县鼎泰建材有限公司（以下简称鼎泰建材公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省荣县人民法院（2016）川0321民初1526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月22日公开开庭进行了审理。上诉人人民财险荣县支公司的委托诉讼代理人罗琨,被上诉人刘云及其委托诉讼代理人甄友平，被上诉人郝清海，被上诉人鼎泰建材公司的委托诉讼代理人刘秋萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险荣县支公司上诉请求：1.依法改判人民财险荣县支公司在本案减少保险赔付32080元；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决支持刘云的误工费不符合法律规定，应当予以纠正。1.刘云系荣县富西学校教师，其受伤后误工期间，学校并未扣发其相关工资待遇，刘云误工期间的收入并未减少；2.刘云所在学校证明称其误工期间的代课费1700元/月由刘云负担，但并无其他证据予以佐证，该学校的证明不具有真实性、合法性及关联性，不能证明刘云因误工减少的收入；3.学校证明称刘云误工期间，不享受奖励性工会慰问费1500元/年，也无其他证据佐证，该证明不能采信；4.刘云因交通事故受伤未享受奖励性绩效工资800元/月，应当作为其误工损失。二、刘云的护理期应确定为150天。刘云虽住院341天，但其住院期间并非必然需护理，根据司法鉴定的结论，刘云的护理期应为150天，一审判决对刘云的护理期认定不当，应当予以纠正。刘云辩称：1.对于刘云的误工损失已经提交证据予以证明，刘云没有参加工会的活动就没有工会慰问费，系误工减少的收入，应当予以支持；2.刘云伤后住院确需护理，一审判决未采信鉴定意见与事实相符。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。郝清海辩称，一审判决正确，请求予以维持。鼎泰建材公司辩称，一审判决正确，请求予以维持。刘云向一审法院起诉请求：判令被告赔偿其医疗费、后续治疗费、器材费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、财产损失等各项损失共计345024.81元。一审法院认定事实：刘云系荣县旭阳镇富西学校教师。川CX号重型特殊结构货车所有人系鼎泰建材公司，郝清海系鼎泰建材公司驾驶员。川CX号重型特殊结构货车于人民财险荣县支公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，保险期限自2014年11月22日0时起至2015年11月21日24时止。2015年3月22日，郝清海驾驶川CX号重型特殊结构货车于荣县旭阳镇荣州大道三段二号转盘红绿灯路口与刘云驾驶的无号牌自行车相撞,造成刘云受伤及无号牌自行车受损的交通事故。2015年3月22日至2016年2月26日，刘云于荣县人民医院、自贡市第四人民医院住院治疗出院。2015年4月6日，自贡市公安局交通警察支队荣县大队荣公交认字[2015]第5103217201500379号交通事故认定书认定：郝清海负此事故全部责任；刘云不负此事故责任。2016年3月25日，四川联立司法鉴定中心川联立司鉴中心[2016]临鉴字第165号鉴定意见书鉴定意见：1.被鉴定人刘云双足十趾丧失功能67.5%评定为九级伤残；左下肢丧失功能27.4%评定为九级伤残；右足横弓结构破坏评定为十级伤残；右下肢丧失功能11.3%评定为十级伤残。2.被鉴定人刘云约需后续治疗费用25000元。诉讼中，人民财险荣县支公司申请对刘云所受伤害合理治疗期、护理期、误工损失日、伤残程度予以重新鉴定，法院依法委托四川燊海司法鉴定所予以鉴定。2016年11月13日，四川燊海司法鉴定所川燊海司鉴所[2016]临鉴字第208号鉴定意见书鉴定意见：被鉴定人刘云住院期间治疗属合理治疗；左股骨髁间、胫骨平台、腓骨头骨质损伤造成左下肢功能丧失12.92%评定为十级伤残；右足第1、2趾缺失、第3、4、5趾畸形造成双足趾活动功能丧失50%评定为九级伤残；双下肢、双足多处复杂性骨与关节损伤综合评定为341天的误工期及150天的护理期。另查明：诉前，鼎泰建材公司借、垫支刘云医疗费等费用共计210573.81元及刘云住院期间护理费。诉讼中，人民财险荣县支公司垫支重新鉴定费3200元。诉讼中，各方协商确定自费药按医疗费总额的15%即28518.67元扣除。根据刘云的诉讼请求及相关法律规定，法院确认刘云的损失为：医疗费190124.44元、后续治疗费25000元、住院伙食补助费6820元（20元/天×341天）、护理费27300元（90元/天×2天+80元/天×339天）、残疾赔偿金110061元（残疾赔偿金按2015年四川省城镇居民人均可支配收入标准计算：26205元/年×20年×21%）、误工费26400元（800元/月×12月+1700元/月×9月+1500元）、残疾辅助器具费970元、财产损失400元、交通费500元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金5000元，共计394075.44元。一审法院认为，上述交通事故中，鼎泰建材公司驾驶员郝清海的行为违反了相关安全法律、法规规定，是造成事故的直接原因，负此次交通事故全部责任。郝清海履行驾驶员职务行为造成的法律后果应由鼎泰建材公司承担，鼎泰建材公司应对刘云所诉赔偿承担相应责任。上述交通事故发生于川CX号重型特殊结构货车保险期间，人民财险荣县支公司应在川CX号重型特殊结构货车机动车交通事故责任强制保险限额内对刘云所诉赔偿首先予以赔付，赔偿不足部分在商业第三者责任保险限额内承担。上述交通事故后，刘云住院治疗共计341日，自贡市第四人民医院出院证明及休息证明书载明刘云出院后休息日为300日。四川燊海司法鉴定所川燊海司鉴所[2016]临鉴字第208号鉴定意见书鉴定：刘云误工期341日、护理期150日明显不当，法院对上述鉴定意见不予采信。刘云误工期应自刘云住院治疗之日起至四川联立司法鉴定中心川联立司鉴中心[2016]临鉴字第165号鉴定意见书之前日止，护理期以刘云住院治疗实际天数计算较为恰当。法院对刘云诉请损失除营养费因未有证据证明不予确认外，其余合法损失依法确认。诉讼中，人民财险荣县支公司申请对刘云伤残等级等重新鉴定，鉴定结果无重大改变,由此产生的相关鉴定费用由人民财险荣县支公司承担。为减少讼累，鼎泰建材公司借、垫支刘云费用，在本案中一并处理。人民财险荣县支公司在川CX号重型特殊结构货车机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险范围内赔偿刘云各项损失共计365556.77元。鼎泰建材公司赔偿刘云各项损失共计28518.67元。鉴于鼎泰建材公司诉前借、垫支刘云医疗费等共计210573.81元及刘云住院期间护理费，实际履行时，人民财险荣县支公司赔偿刘云各项损失156201.63元，支付鼎泰建材公司借、垫支费用209355.14元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条的规定，判决：一、人民财险荣县支公司在川CX号重型特殊结构货车机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险范围内赔偿刘云各项损失156201.63元；二、人民财险荣县支公司在川CX号重型特殊结构货车机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险范围内支付鼎泰建材公司借、垫支费用209355.14元；上述一、二项于判决生效之日起十五日内履行完毕。三、驳回刘云的其他诉讼请求。一审案件受理费6475元，减半收取3237.50元，由鼎泰建材公司负担。本院二审期间，上诉人人民财险荣县支公司、被上诉人刘云、被上诉人郝清海、被上诉人鼎泰建材公司均未提交新证据。本院二审经审理查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为,被上诉人郝清海在驾驶车辆过程中，未按规范做到安全驾驶、文明驾驶，造成本次交通事故导致被上诉人刘云受伤致残。郝清海的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款的规定，自贡市公安局交通警察支队荣县大队作出《道路交通事故认定书》，认定郝清海负事故的全部责任，故郝清海应对刘云因本次交通事故受伤产生的各项损失承担赔偿责任。因郝清海驾驶的川CX号重型特殊结构货车系被上诉人鼎泰建材公司所有，郝清海系鼎泰建材公司的驾驶员，故郝清海应承担的损害赔偿责任依法应由鼎泰建材公司承担。川CX号重型特殊结构货车在上诉人人民财险荣县支公司投保了交强险和商业第三者责任险，本次交通事故发生在保险期限内，人民财险荣县支公司应当按照法律规定和保险合同的约定承担赔付责任。关于刘云误工费的问题。刘云系荣县旭阳镇富西学校教师，该学校出具证明证实刘云在误工期间请人代课，应支付代课金1700元/月，同时不享受工会慰问费1500元/年。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，刘云应支付的代课费及未享受的工会慰问费属于其实际减少的收入，一审判决将该费用确定为刘云的误工费并无不当。人民财险荣县支公司上诉认为刘云在误工期间的代课费及工会慰问费不应支持的理由不能成立，本院不予支持。关于刘云护理期限的问题。刘云因本次交通事故受伤后，自2015年3月22日至2016年2月26日在荣县人民医院（2015年3月22日）、自贡市第四人民医院（2015年3月22日至2016年2月26日）住院治疗，结合刘云左下肢功能丧失被评定为十级伤残、双足趾活动功能丧失被评定为九级伤残，以及双下肢、双足多处复杂性骨与关节损伤的损害后果，一审判决未予采信四川燊海司法鉴定所的鉴定意见，酌情以刘云的住院期间确定其护理期限并无不当。人民财险荣县支公司关于刘云护理期的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人人民财险荣县支公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费602元，由上诉人人民财险荣县支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  甘语慧审 判 员  陈艳珊代理审判员  罗 璇二〇一七年五月九日书 记 员  张泽平