湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2018）湘31刑终165号 原公诉机关湖南省保靖县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）胡某，男，1974年9月30日出生于湖南省保靖县，土家族，住保靖县。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）方某，男，1969年9月28日出生于湖南省保靖县，土家族，住保靖县。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）彭某，女，1968年9月16日出生于湖南省保靖县，土家族，住保靖县迁陵镇。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某，男，1973年6月23日出生于湖南省保靖县，土家族，住保靖县迁陵镇。 上述上诉人共同委托诉讼代理人王小芳，湖南董艺律师事务所律师。 上诉人（原审附带民事诉讼被告人）保靖县顺天福儿童动漫城，住所地：保靖县迁陵镇政兴路。 法定代表人姚静，该动漫城董事长。 诉讼代理人王永辉、章顺，湖南四维律师事务所律师。 被上诉人（原审被告人）彭国华，男，1973年6月23日出生于湖南省保靖县，汉族，小学文化，住保靖县。因涉嫌犯失火罪于2016年5月19日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。2017年9月18日刑满释放。现在家。 湖南省保靖县人民法院审理湖南省保靖县人民检察院指控被告人彭国华犯失火罪一案，于2017年9月11日作出（2016）湘3125刑初98号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人彭国华未上诉，公诉机关未抗诉，本案刑事部分已经发生效力。附带民事诉讼原告人胡某、方某、彭某、刘某及附带民事诉讼被告人保靖县顺天福儿童动漫城对附带民事部分判决不服，向本院提起上诉，本院于2017年12月20日作出（2017）湘31刑终184号裁定，裁定撤销湖南省保靖县人民法院（2016）湘3125刑初98号刑事附带民事判决第（二）项、第（三）项，本案附带民事诉讼部分发回重审。保靖县人民法院于2018年7月8日作出（2018）湘3125刑初6号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人胡某、方某、彭某、刘某及附带民事诉讼被告人保靖县顺天福儿童动漫城不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，询问附带民事诉讼原告人及附带民事诉讼被告人，征求代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人彭国华系顺天福动漫城一机修工人，但无电焊工资质。2016年5月17日，因顺天福动漫城内溜冰场的护栏等设备需要焊接，彭国华用电焊溜冰场的护栏等设备后，想到自己摩托车的车撑比较矮，便将一个活动电源插板插在动漫城内7D电影院门口的插板上，对其停在动漫城门口的摩托车进行焊接。焊接时，彭国华听见有人喊“燃火了”，发现是动漫城内7D电影院门口燃火，便跑进动漫城内开始救火并叫他人报警。后保靖县公安消防大队赶到现场将火扑灭。 本次火灾起火事件为2016年5月17日10时7分许，起火部位位于动漫城7Ｄ电影院内，起火点位于7Ｄ电影院内东南角，距离东侧墙面0.5-1.5米，距离南侧墙面0.75米的范围内，起火原因为彭国华在动漫城东侧门外对牌照为湘ＵＨ××××号摩托车适用电焊，导致排插线路超过负荷发热，引起周边可燃物品蔓延成灾。经保靖县价格认证中心认证，本次火灾直接损失为720347元，该份价格认证结论不包括四原告的商品损失及店铺内的电器损失。 经保靖县人民法院委托，湖南湘融资产评估有限公司对受灾商户胡某、方某、彭某、刘某的损失进行评估，胡某经营的门面内的商品损失为60.62万元，电子设备等资产损失为7.92万元，共计68.55万元；被害人方某经营的门面内的商品损失为18.34万元，电子设备等资产损失为4.18万元，共计22.51万元；被害人彭某经营的门面内的商品损失为21.23万元，电子设备等资产损失为3.22万元，共计24.45万元。被害人刘某提供的资料的商品名称与评估申报明细表名称不能对应，且相关规格型号无法清晰表达，其商品损失不能评估。四原告提出的商铺经营损失及门面装修损失因未能提供完整的历年经营资料和店面装修的完整工程造价资料，因此，评估公司未能评估。案发后，被告人彭国华的家属与受灾户全运翠、田芳菊、向万富、杨光蓉、杨秀明、尚春辉、张光明、彭满英、向秫达、胡晓蓉、印胜芝、田洪达、米仁红、彭华斌、颜昌富、黄福耀、李达彪达成赔偿协议，并赔偿了上列被害人损失，取得了上列被害人的谅解。 2016年5月17日，被告人彭国华到保靖县公安局自动投案，并如实供述其犯罪事实。 原审认为，被告人彭国华过失引发火灾，造成重大损失，其行为构成失火罪。案发后，被告人彭国华自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首。被告人彭国华通过其家属积极赔偿了部分被害人的损失，取得部分被害人的谅解，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。彭国华焊接摩托车引发火灾，应负赔偿主要责任。附带民事诉讼被告人顺天福动漫城系娱乐场所，彭国华是该经营户聘请的机修人员，其违反特种行业操作程序规定从事焊接事物，从而引发火灾，可认定附带民事诉讼被告顺天福动漫城未尽到选任劳动者和监督其行为上存在过错，且在未取得消防验收许可的条件下擅自营业，故附带民事诉讼被告顺天福动漫城应承担本次火灾的次要责任。2016年6月22日，“5.17善后处置领导小组”已通知原告可以营业，原告人未及时处置相关商品，导致损失增加，故原告人应当承担商品损失额20％的责任；原告胡某、方某的门面合同年租金分别是7万元、4万元，2016年6月22日，“5.17善后处置领导小组”通知原告可以营业，由于原告胡某、方某自身的原因，导致该部分损失人为增加，但门面装修需要占用一段时间，故门面租金损失以赔偿3个月较为妥当，二原告的门面租金损失分别为1.75万元和1万元。湖南湘融资产评估有限公司未对门面装修损失进行评估，鉴于原告因火灾实际造成损失的事实，酌情认定原告胡某、方某、彭某、刘某的门面装修损失分别为2万元、1万元、1万元、1万元；原告刘某经营的门面内的商品损失因名称不对应及规格型号不明等原因未能评估，但其受损物品共计663项已经保靖县消防大队“5.17火灾受损物品明细表”载明，虽商品损失项目较多，但原告刘某对其受损商品无法提供质量检测报告、质量鉴定报告，也无法证明其受损的商品质量经检验合格，且根据其提供的进货单记载，其损失的部分化妆品已超过一般化妆品保质期的规定，故酌情认定其商品损失为2万元。据此判决：一、被告彭国华赔偿附带民事诉讼原告胡某损失共计36.5796万元；赔偿附带民事诉讼原告方某损失共计12.8112万元；赔偿附带民事诉讼原告彭某损失共计13.0224万元；赔偿附带民事诉讼原告刘某损失共计1.8万元。二、附带民事诉讼被告保靖县顺天福儿童动漫城赔偿附带民事诉讼原告胡某损失共计24.3864万元；赔偿附带民事诉讼原告方某损失共计8.5408万元；赔偿附带民事诉讼原告彭某损失共计8.6816万元；赔偿附带民事诉讼原告刘某损失共计1.2万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回附带民事诉讼原告胡某、方某、彭某、刘某的其他诉讼请求。 原审附带民事诉讼原告人胡某、方某、彭某及诉讼代理人上诉提出：1.彭国华的焊接摩托车的行为应系职务行为，顺天福儿童动漫城应当承担全部赔偿责任；2.原判认定因被害人未及时处置被烧商品导致商品损失额虚拟增加，对其商品损失按80%的比例核减不当，“5.17善后处置领导小组”通知可以营业后未恢复营业系被上诉人不主动履行赔偿义务、引发诉讼所致；3.原判未全额支持其门面装修损失不当；4.原判未支持其一年的门面租金不当；5.原判适用法律不当，其直接损失和间接损失均应赔偿，且应当赔偿上诉人工资及员工工资损失。原审附带民事诉讼原告人刘某、彭某还提出原审漏判其门面租金损失。 原审附带民事诉讼被告人保靖县顺天福儿童动漫城上诉提出：1.湖南湘融资产评估有限公司的《评估报告》不能作为本案的定案依据；2.彭国华虽无电焊资质，但本次事故是彭国华私自电焊造成，与其本职工作无关，无论彭国华有无资质均不能认定顺天福动漫城存在过错。 针对附带民事诉讼原告人及诉讼代理人和附带民事诉讼被告人及诉讼代理人提出的上诉理由及意见，根据本案事实和证据，本院评判如下： 原审附带民事诉讼原告人胡某、方某、彭某及诉讼代理人上诉提出彭国华的焊接摩托车的行为应系职务行为，顺天福儿童动漫城应当承担全部赔偿责任。经查，彭国华虽系动漫城员工，也系在工作时间从事焊接活动，但其并非为动漫城从事焊接工作，而是焊接自己的摩托车，并非职务行为。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 原审附带民事诉讼原告人胡某、方某、彭某及诉讼代理人上诉提出原判认定因被害人未及时处置被烧商品导致商品损失额虚拟增加，对其商品损失按80%的比例核减不当，“5.17善后处置领导小组”通知可以营业后未恢复营业系被上诉人不主动履行赔偿义务、引发诉讼所致。经查，原判认定上诉人的损毁商品本身仍然存在一定的价值，上诉人未及时处置（或已处置获得收益）导致火灾造成的物质损失虚拟增加，并据此认定上诉人承担20%的放任损失扩大责任并无不当。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 原审附带民事诉讼原告人胡某、方某、彭某及诉讼代理人上诉提出原判未全额支持其门面装修损失不当。经查，湖南湘融资产评估有限公司未对四上诉人门面装修损失评估，系因四上诉人不能提供店面装修完整工程造价资料，原判根据四上诉人已经造成的损失情况及已经经营使用的时间，酌情判决门面装修损失并无不当。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 原审附带民事诉讼原告人胡某、方某及诉讼代理人上诉提出原判未支持其一年的门面租金不当。经查，2016年5月17案发后，6月22日，“5.17”善后处置领导小组已经通知原告可以营业，但上诉人并未营业，原审根据门面装修需要一定时间，酌情认定胡某、方某的门面租金损失为3个月，并据此判决并无不当。胡某、方某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 原审附带民事诉讼原告人刘某、彭某上诉提出原审漏判其门面租金损失。经查属实，可并可参照对胡某、方某的判决赔偿标准酌情分别支持1万元。刘某、彭某的该上诉理由成立，本院予以采纳。 原审附带民事诉讼原告人胡某、方某、彭某及诉讼代理人上诉提出原判适用法律不当，其直接损失和间接损失均应赔偿，且应当赔偿上诉人工资及员工工资损失。经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，刑事附带民事部分仅赔偿因犯罪行为造成的物质损失，且只能是直接损失，而上诉人所称工资应系经营损失，并非直接物质损失。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 顺天福儿童动漫城上诉称湖南湘融资产评估公司评估报告书不得作为本案定案的依据。经查，湖南湘融资产评估公司系保靖县人民法院依本案原、被告双方要求委托，且派员现场核对毁损商品，原、被告双方均全程参与，评估程序合法；该公司具有相关的资质。故湖南湘融资产评估公司的评估报告合法、真实、有效，依法应当作为定案依据。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 经审理查明：原判认定原审被告人彭国华（顺天福儿童动漫城机修工人，无电焊工资质）于2016年5月17日上午10时许在保靖县顺天福儿童动漫城东侧门外对其所有的湘ＵＨ××××号摩托车电焊作业时因排插线路超过负荷发热引起周边可燃物品蔓延成灾，导致包括被害人胡某、方某、彭某、刘某在内的10商户和18户住户重大经济损失的主要事实清楚，原判认定本案事实的证据均经一审庭审举证、质证并查证属实，本院予以确认。 经湖南湘融资产评估有限公司鉴定，胡某经营的门面内的商品损失60.62万元，电子设备等资产损失7.92万元，共计68.55万元；被害人方某经营的门面内的商品损失18.34万元，电子设备等资产损失4.18万元，共计22.51万元；被害人彭某经营的门面内的商品损失21.23万元，电子设备等资产损失3.22万元，共计24.45万元。该鉴定意见以2016年12月22日（火灾发生日为2016年5月17日）为评估基准日，选用市场法及成本法对纳入评估范围内的实物资产进行评估，未考虑商品残值，确认火灾造成的损失资产的市场价值偏高，原判对胡某、方某、彭某的商品损失额按80﹪的比例予以核减（核减后分别是48.496万元、14.672万元、16.984万元）符合案件的具体情况。胡某、方某的门面年租金分别是7万元、4万元，“5.17善后处置领导小组”于2016年6月22日通知被害人可以营业，胡某、方某以房屋漏水及保护现场等为由至今未恢复营业，导致门面租金损失扩大，原判考虑门面装修需要一定时间，按3个月计算门面租金损失（分别为1.75万元和1万元）无明显不当，可予以确认，并可参照此标准计算彭某、刘某的门面租金损失各为1万元。湖南湘融资产评估有限公司以鉴定申请人未能提供店面装修的完整工程造价资料为由未对胡某、方某、彭某、刘某的门面装修损失进行评估，鉴于本次火灾已实际造成门面装修损失，原判酌情认定原告人胡某、方某、彭某、刘某的门面装修损失分别为2万元、1万元、1万元、1万元无明显不当，可予以确认。上诉人刘某经营的门面内的商品损失因商品名称不对应及规格型号不明等原因未能评估。但其受损物品共计663项已经保靖县消防大队“5.17火灾受损物品明细表”载明，其商品损失客观存在，但刘某未提供商品质量检测报告、质量鉴定报告，根据其提供的进货单记载，其损失的部分化妆品已经超过一般化妆品保质期的规定，保靖县人民法院酌情认定其商品损失为2万元并无不当。据此，本院认定上诉人胡某的损失为：商品损失48.496万元＋电子设备损失7.92万元＋门面租金损失1.75万元＋门面装修损失2万元＋评估费用0.8万元＝60.966万元；上诉人方某的损失为：商品损失14.672万元＋电子设备损失4.18万元＋门面租金损失1万元＋门面装修损失1万元＋评估费用0.5万元＝21.352万元；原审被告人彭某的损失为：商品损失16.984万元＋电子设备损失3.22万元＋门面租金损失1万元＋门面装修损失1万元＋评估费用0.5万元＝22.704万元；上诉人刘某的损失为：商品损失2万元＋门面租金损失1万元＋门面装修损失1万元＝4万元。 本院认为，原审被告人彭国华过失引发火灾，造成公私财物遭受重大损失。因彭国华的犯罪行为造成被害人胡某、方某、彭某、刘某的损失，彭国华应予赔偿。彭国华私自焊接自己的摩托车，是引起火灾的直接原因，应负主要赔偿责任。上诉人（原审附带民事诉讼被告人）顺天福儿童动漫城作为公共娱乐场所的管理人，明知彭国华无电焊工资质，仍违反安全生产规章制度让其从事焊接作业，未尽到必要的安全保障义务，且在未取得消防验收许可的情况下营业，故在火灾发生后未能及时有效灭火，对本案火灾的蔓延有一定作用，故顺天福动漫城应对彭国华失火行为造成被害人的物质损失承担次要赔偿责任。原判根据本案实际情况，判决彭国华承担60％责任，顺天福动漫城承担40％责任并无不当。顺天福儿童动漫城上诉称其无需承担责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上，原审认定原审被告人彭国华犯失火罪事实清楚，证据确实充分，判决上诉人胡某、方某的经济损失数额正确，但漏判上诉人彭某、刘某的门面租金，应予改判。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第二百三十六条第（二）、（三）项，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款之规定，判决如下： 一、撤销湖南省保靖县人民法院（2018）湘3125刑初6号刑事附带民事判决； 二、被告人彭国华赔偿附带民事诉讼原告胡某损失共计36.5796万元；赔偿附带民事诉讼原告方某损失共计12.8112万元；赔偿附带民事诉讼原告彭某损失共计13.6224万元；赔偿附带民事诉讼原告刘某损失共计2.4万元。 二、附带民事诉讼被告人保靖县顺天福儿童动漫城赔偿附带民事诉讼原告胡某损失共计24.3864万元；赔偿附带民事诉讼原告方某损失共计8.5408万元；赔偿附带民事诉讼原告彭某损失共计9.0816万元；赔偿附带民事诉讼原告刘某损失共计1.6万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回附带民事诉讼原告胡某、方某、彭某、刘某的其他诉讼请求。 本判决为终审判决。 审判长 龚 文 中 审判员 曾  瑞 审判员 向  力 二〇一八年十二月十三日 书记员 欧阳圣艳 附相关法律法规： 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十七条二人以上依法承担按份责任，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十五条第一款承担侵权责任的方式主要有： …… （六）赔偿损失； …… 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。 因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第一百零一条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。 如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《最高人民法院关于适用的解释》 第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告应当赔偿的数额。