江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏09民终582号上诉人（原审原告）：王正洋，男，1955年5月17日出生，汉族，住阜宁县。委托诉讼代理人：梁国英（系王正洋之妻），女，1956年2月25日出生，汉族，住阜宁县。委托诉讼代理人：薛加兵，阜宁县城北法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：盐城市第一人民医院，住所地盐城市亭湖区越河路**号。法定代表人：李大林，该院院长。委托诉讼代理人：夏阳，该院医患沟通办公室科长。委托诉讼代理人：邹荣，江苏中茵海华律师事务所律师。上诉人王正洋因与被上诉人盐城市第一人民医院（以下简称盐城第一医院）医疗损害责任纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2015）亭民初字第2777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王正洋上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.我向一审法院申请做司法鉴定，而一审法院强迫我做医学鉴定，医学会和医院是同一行业和整体，会倾向包庇医方。2.一审法院未把被上诉人承认的拐杖费用70元判给我，住宿费用580元只判给我500元，被上诉人认可交通费1300元，只判给我1000元。3.我没有任何过错，一审判决我承担50%的责任比例无事实依据。4.诉讼费、鉴定费是我主张权利发生的费用，应由败诉方全部承担，一审法院判令我承担50%，于法无据。盐城第一医院辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王正洋向一审法院起诉请求：请求法院判令盐城第一医院赔偿医疗费4609.65元、营养费3650元、误工费37230元、护理费5400元、交通费6296元、住宿费580元、残疾辅助器具费70元、残疾赔偿金223038元、精神损害抚慰金15000元、被扶养人生活费149796元、鉴定费5400元，合计451069.65元并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：王正洋于2014年5月24日因右下肢大隐静脉曲张入住盐城市第一人民医院，5月29日在腰硬联合麻醉下行“右下肢大隐静脉曲张高位结扎+剥脱术”，出院拆线后发现迟迟不能行走，多次复诊及到外院检查，拟神经损伤服用相关药物治疗无效，最后诊断为右侧胫神经损伤。盐城第一医院根据王正洋入院时体格检查“右下肢内侧表面见局部静脉曲张，局部肿胀伴明显色素沉着，触痛”，B超检查显示：右下肢深静脉通畅，右下肢大隐静脉曲张，诊断为“有些爱之大隐静脉曲张”，诊断明确，具有手术指征；行右下肢大隐静脉曲张高位结扎+剥脱术，术式选择正确，手术记录中未见明显违规之处，符合诊疗规范。盐城第一医院医方术中选择腰麻+硬膜外置管，麻醉方式选择正确，麻醉用药（0.75%罗哌卡因）及用药剂量（1.5ml）使用规范，穿刺过程中未见明显神经损伤症候，手术过程中生命体征平稳，符合诊疗规范。经王正洋申请，一审法院依法委托盐城市医学会对医院是否存在过错、王正洋是否存在医疗损害以及两者之间有无因果关系、参与度，王正洋的伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限进行鉴定。该医学会经鉴定于2015年4月28日作出盐医损鉴[2014]57号医疗损害鉴定书，鉴定意见为：盐城市第一人民医院存在过错、王正洋存在医疗损害，两者之间存在因果关系，参与度为同等因素，王正洋构成九级伤残，建议误工期限1年，护理期限3个月、护理人数1人，无需特殊营养。后双方对上述鉴定意见不服，均申请重新鉴定。一审法院依法委托江苏省医学会对医方诊疗行为是否存在过错，如存在医疗过错，过错行为与患者损害之间是否存在因果关系，如有因果关系，判定原因力大小进行鉴定。2016年4月6日，江苏省医学会作出江苏医损鉴[2015]271号医疗损害鉴定书，分析说明意见为：医方诊疗中存在的过错（1）医方在患者术后下肢出现症状和体征时，观察不到位，病程记录中未见任何相关记载，也未请相关科室进行会诊。（2）患者出院后一个多月内因无法下地行走多次电话咨询医方，医方未及时要求患者至医方复诊。7月15日患者去医方复诊，医方发现患者下肢存在神经损伤，仅予以双氯酚酸乙二胺乳胶剂及维生素B1治疗，未组织相关科室会诊及采取积极的手术探查等补救措施。（3）麻醉单中见医方麻醉中使用地塞米松10mg没有适应症。因果关系分析：下肢大隐静脉曲张高位结扎+剥脱术为下肢表浅部手术，一般不会损伤胫神经，通过现场调查和手术记录、麻醉记录单记载，未发现手术和麻醉过程中存在过失，且患者出院后未有外伤史，也没有证据表明患者存在胫神经走向变异，因此患者术后出现右下肢胫神经损伤的原因暂不清楚。××患者出院后出现神经损伤症状后，医方仅予以药物治疗，未能积极主动行手术探查，治疗不够及时，治疗方案不够充分；××患者出院后症状加重未能及时复诊，且未进行积极有效的功能锻炼，因此医方对患者的损害后果承担同等责任。专家意见为：患者的伤残等级为八级，医方的医疗行为存在过错，与患者目前的损害后果之间存在一定的因果关系，其原因力大小为同等因素。因盐城第一医院对王正洋的伤残等级鉴定意见有异议并申请专家质询。2016年10月18日，江苏省医学会作出江苏医损鉴2016[062]号关于王正洋与盐城第一医院医疗损害鉴定有关问题的答复函：我办于2016年4月6日所出鉴定报告（江苏医损鉴[2015]271中现场体检描述患者“踝关节跖屈受限”，参照《医疗事故分级标准（试行）》中三级丙等医疗事故第24条“腕、肘、肩、踝、膝、髋关节之一丧失功能50%以上”，因患者踝关节功能几乎完全丧失，故伤残等级为八级。事发前，王正洋系黄冈市量贩好又多商贸连锁益林加盟店员工。事发后，该店停发王正洋工资。一审法院认为，王正洋因盐城第一医院的医疗行为存在过错而受到损害，依法应当得到相应的赔偿。（一）关于盐城第一医院对江苏省医学会鉴定书中伤残等级鉴定结论提出异议的问题。经审查，该鉴定书的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，盐城第一医院对其异议未能提供相应证据证明，且江苏省医学会已就伤残等级作出相应的质询答复，故盐城第一医院提出的异议依法不能成立。（二）关于盐城第一医院的过错问题。经江苏省医学会鉴定，医方诊疗行为中存在下列过错：（1）医方在患者术后下肢出现症状和体征时，观察不到位，病程记录中未见任何相关记载，也未请相关科室进行会诊。（2）患者出院后一个多月内因无法下地行走多次电话咨询医方，医方未及时要求患者至医方复诊。7月15日患者去医方复诊，医方发现患者下肢存在神经损伤，仅予以双氯酚酸乙二胺乳胶剂及维生素B1治疗，未组织相关科室会诊及采取积极的手术探查等补救措施。（3）麻醉单中见医方麻醉中使用地塞米松10mg没有适应症。（三）关于受害人王正洋损失的审核确定。案涉损害赔偿的项目和标准应当按照国家有关法律和司法解释的规定计算确定。（1）医疗费。根据王正洋提供的医疗费用单据，结合诊断证明等证据审核，确定医疗费为4609.65元。（2）营养费。根据鉴定意见，王正洋无特殊营养，故王正洋的该项诉讼请求依法不能成立。（3）误工费。根据鉴定意见，且王正洋变更误工期限为1年，结合事发前王正洋的就业情况，酌情参照70元/天的标准计算，确定误工费为25550元。（4）护理费。根据鉴定意见，王正洋的护理期限为3个月，护理人数为1人，参照70元/天的标准计算，确定护理费为6300元。（5）交通费。根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗支出交通费的实际情况，确定交通费为1000元。（6）住宿费。根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗支出住宿费的实际情况，确定住宿费为500元。（7）残疾辅助器具费。本案中，王正洋未提供相应的证据予以证明其需要使用残疾辅助器具，故王正洋的该项诉讼请求依法不能成立。（8）残疾赔偿金。根据王正洋经法医鉴定的伤残等级，依法应按照法院所在地2015年度城镇居民人均可支配收入37173元，自定残之日起按二十年并结合伤残等级系数计算，确定残疾赔偿金为223038元。（9）精神损害抚慰金。根据王正洋的伤残程度给其带来一定的精神痛苦和肉体痛苦，盐城第一医院医疗行为中存在的过错与王正洋的损害后果之间有一定的因果关系，其原因力为同等因素。依法应适当给予精神损害赔偿金以抚慰，确定精神损害抚慰金为9000元。（10）被扶养人生活费。本案中，王正洋构成八级伤残，不存在被扶养人生活费，故王正洋的该项诉讼请求依法不能成立。上述第（1）至（8）项合计269997.65元。（四）关于本案的责任承担问题。本案中，盐城第一医院在医疗过程中存在过错，且与王正洋的损害后果之间存在一定的因果关系，承担同等责任，酌情认定盐城第一医院承担50%的赔偿责任（除精神损害抚慰金外），赔偿王正洋139498.83元。一审法院遂判决：盐城第一医院应于判决生效之日起十五日内赔偿王正洋139498.83元。一审案件受理费1730元，鉴定费5400元，合计7130元，由王正洋负担2800元，盐城第一医院负担4330元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，首先，关于江苏省医学会的鉴定意见能否作为本案定案依据的问题。经审查，该鉴定意见系受一审法院依法委托，鉴定程序合法，鉴定内容具体明确，鉴定机构和鉴定人员具备相应资质，应作为认定案件事实的依据。该鉴定意见明确，医方的医疗行为存在过错，与患者目前的损害后果之间存在一定的因果关系，其原因力大小为同等因素。故一审法院判令盐城第一医院承担50%的赔偿责任，符合法律规定，并无不当。王正洋要求盐城第一医院承担全部责任，无事实和法律依据，本院不予采信。其次，关于一审法院认定的相关赔偿费用是否正确的问题。经审查，一审法院根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗支出住宿费的实际情况，确定住宿费为500元，符合法律规定。交通费应当以正式票据为凭，××王正洋未提供交通费票据，盐城第一医院在一审庭审中认可王正洋交通费1300元，一审法院确定交通费1000元不当，本院依法予以纠正。另，王正洋在一审中已经提供购买拐杖70元的发票，一审法院未予支持该残疾辅助器具费不当，本院一并予以纠正。一审法院除交通费、残疾辅助器具费的认定有误外，其余赔偿项目认定均正确。经核算，王正洋的医疗费等各项损失合计270367.65元，由盐城第一医院承担50%的赔偿责任（精神损害抚慰金除外）即赔偿王正洋139683.83元。最后，关于一审法院对诉讼费、鉴定费的分担是否正确的问题。经审查，根据王正洋主张的诉讼标的数额，一审案件受理费应为2655元，一审判决载明的数额错误，本院予以纠正并根据王正洋诉讼请求得到支持的部分在其整个诉讼请求中所占的比例重新决定当事人各自负担的诉讼费用数额。对鉴定费的分担，可以根据盐城第一医院的过错参与度确定由盐城第一医院负担2700元（5400元*50%）。二审案件受理费根据本案的具体情况本院予以酌定。综上所述，王正洋的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销盐城市亭湖区人民法院（2015）亭民初字第2777号民事判决；二、盐城市第一人民医院应于本判决生效之日起十五日内赔偿王正洋139683.83元；三、驳回王正洋的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2655元，由王正洋负担1833元，盐城市第一人民医院负担822元，鉴定费5400元，由王正洋、盐城市第一人民医院各半负担2700元；二审案件受理费2655元，由王正洋负担2500元，盐城市第一人民医院负担155元。本判决为终审判决。审 判 长  林洪全审 判 员  刘圣磊代理审判员  裴葭嘏二〇一七年五月五日书 记 员  万雅雯