福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽01民终1003号上诉人（原审原告）：杨香秀，女，1967年6月30日出生，汉族，住福建省南安市。委托诉讼代理人：项跃进（系上诉人杨香秀的丈夫），住福建省清流县。被上诉人（原审被告）：福建奋安铝业有限公司，住所地福建省福清市阳下街道洪宽工业村。法定代表人：黄有灿，董事长。委托诉讼代理人：娄得金，福建瑞权律师事务所执业律师。上诉人杨香秀因与被上诉人福建奋安铝业有限公司（以下简称奋安铝业）劳动争议一案，不服福建省福清市人民法院（2016）闽0181民初3948号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后,依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。杨香秀上诉请求：1.改判奋安铝业支付杨香秀未签订劳动合同双倍工资46032.8元；2.改判奋安铝业支付杨香秀加班加点工资及赔偿金130080元；3.改判奋安铝业支付杨香秀经济补偿金18831.6元；4.本案一、二审诉讼费用由奋安铝业承担。事实和理由：1、一审判决未确认奋安铝业未将劳动合同文本交付杨香秀的事实及未支持双倍工资，是错误的。2、一审判决未认定杨香秀已提供加班加点的证据及未支持获得足额工资的诉求，是错误的。四年半的劳动中，杨香秀未见过一份工资清单，未在领取工资时签过字。依据《工资支付暂行规定》第六条，用人单位必须书面记录劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。由此可见，杨香秀诉求支付四年半未足额工资有理有据，一审判决未支持支付未足额工资130080元，实属错误。3、一审判决未支持杨香秀经济补偿金，也是错误的。根据本案现有证据可以认定，员工手册里计算加班工资的违法性和未足额支付劳动报酬和十二小时制长期延长工作时间的真实性。况且从奋安铝业提供的社保证据中也能看出未足额缴纳工伤保险、未缴纳失业保险的实情。为此，杨香秀要求依法支付经济补偿金18831.6元有理有据。奋安铝业辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。二、双方之间已签订劳动合同，奋安铝业无须向杨香秀支付未签订劳动合同的双倍工资。三、杨香秀系单方自行离职，依双方所签订的劳动合同已构成违约在先，依法应承担违约责任，并应返回奋安铝业办理离职交接手续，无权要求奋安铝业支付解除劳动关系补偿金。四、双方之间除2016年3月份工资未结外其他月份工资已结清，奋安铝业无拖欠杨香秀加班加点工资。1.奋安铝业尚未支付杨香秀2016年3月份工资系因杨香秀擅自离岗，未返回奋安铝业进行结算。2.奋安铝业并无拖欠杨香秀加班加点工资。3.杨香秀的诉讼请求超过诉讼时效部分，不应给予支持。杨香秀向一审法院起诉请求：1.判决奋安铝业与杨香秀的事实劳动关系解除；2.判决奋安铝业支付杨香秀因仲裁诉讼期间不能提供正常劳动的工资损失62,772元（仲裁诉讼期间暂定1年，10个月平均工资4184.8元，即12×4184.8=50,217.6元，另加25%赔偿金即50,217.6×1.25=62,772元）；3.判决奋安铝业因未交付杨香秀劳动合同文本依法视为未签订书面劳动合同的工资46,032.8元（从2015年5月至2016年3月共11个月，即11×4184.8=46,032.8元）；4.判决奋安铝业四年多未足额支付杨香秀加班加点工资104,064元（日工资192元，即加点工资700天×96=67,200元，加班工资192天×192=36,864元），另加25%赔偿金合计130,080元；5.判决奋安铝业为杨香秀出具解除劳动合同关系证明，依法为杨香秀申请办理失业保险待遇；6.判决奋安铝业支付杨香秀2016年3月份工资4184.8元；7.判决奋安铝业支付杨香秀解除劳动关系补偿金18,831.6元（4.5×4184.8=18,831.6元）。一审法院认定事实：杨香秀于2011年11月19日进入奋安铝业，担任挤压车间操作工，双方签订书面劳动合同，合同期限从2011年11月19日至2014年12月31日，合同期满后，双方续签劳动合同，合同期限从2015年1月1日至2017年12月31日。杨香秀于2016年3月26日向公司请假至2016年3月28日，并于2016年3月27日向奋安铝业法定代表人黄有灿邮寄送达《解除劳动关系通知书》。奋安铝业于2016年4月1日向杨香秀作出《关于杨香秀无故旷工要求立即返回公司接受处理的通知》。双方均确认杨香秀月平均工资按4184.8元计算。一审法院认为，奋安铝业与杨香秀于2015年1月1日签订的劳动合同有奋安铝业公章及杨香秀签名，杨香秀对其真实性无异议，足以认定奋安铝业与杨香秀已续签劳动合同，故杨香秀关于该合同未有法定代表人签字，且未交付杨香秀，应视为双方未签订劳动合同，奋安铝业应支付未签订书面劳动合同期间工资46,032.8元的主张，缺乏事实和法律依据，不予支持。杨香秀要求奋安铝业支付其因仲裁诉讼期间不能提供正常劳动的工资损失62,772元，于法无据，不予支持。《最高人民法院》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”奋安铝业辩称双方签订的劳动合同第四条第二款、第五条第四款约定，员工需要加班必须提出申请，经批准后，方视为加班，享受加班待遇，否则不视为加班；员工如对公司发放的工资有异议，应在五日内提出书面异议，否则视为无异议。因杨香秀未就其有加班而奋安铝业未足额支付其工资的事实提供证据，故对其要求奋安铝业支付其加班加点工资及赔偿金的主张，不予支持。杨香秀主张奋安铝业违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定未足额支付其劳动报酬，未为其办理工伤保险，及其长期超时工作，但未提供相应证据，故其据此要求奋安铝业支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据，不予支持。杨香秀在请假期间向奋安铝业邮寄送达《解除劳动关系通知书》，要求解除双方劳动关系，奋安铝业在庭审中也认可因杨香秀自动离职，其于2016年4月1日作出《关于杨香秀无故旷工要求立即返回公司接受处理的通知》，双方已实际解除劳动关系，故确认双方于2016年4月1日解除劳动关系。《中华人民共和国社会保险法》第五十条第一款规定：“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。”根据上述规定，奋安铝业应当为杨香秀出具解除劳动关系证明，并将其名单及时告知社会保险经办机构。奋安铝业称未支付杨香秀2016年3月份工资系因杨香秀擅自离岗，未返回公司进行结算，待其返回公司进行结算，同意其2016年3月份工资按4184.8元计算，予以照准。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法(?http:?/??/?192.2.2.16?/?document_elements?/?search_view?/?22172”t”_blank?)》第三十八条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第五十条，《最高人民法院》第九条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、福建奋安铝业有限公司与杨香秀之间的劳动关系于2016年4月1日解除；二、福建奋安铝业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付杨香秀2016年3月份工资4184.8元；三、福建奋安铝业有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内为杨香秀出具解除劳动关系证明，并将其名单告知社会保险经办机构；四、驳回杨香秀的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。根据双方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。本案中，奋安铝业与杨香秀于2015年1月1日签订的劳动合同有奋安铝业公章及杨香秀签名，杨香秀对其真实性无异议，可以认定奋安铝业与杨香秀已续签劳动合同，故杨香秀关于该合同未交付杨香秀应视为双方未签订劳动合同的主张，缺乏事实和法律依据，不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”杨香秀未就其有加班而奋安铝业未足额支付其工资的事实提供证据，故对其要求奋安铝业支付其加班加点工资及赔偿金的主张，不予支持。杨香秀主张奋安铝业违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定未足额支付其劳动报酬、未为其办理相关保险及其长期超时工作，但未提供相应证据佐证，故其据此要求奋安铝业支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据，不予支持。综上所述，杨香秀的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序正当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由杨香秀负担。本判决为终审判决。审 判 长 袁文伟审 判 员 李 杰审 判 员 张 敏二〇一七年五月三日法官助理 陈 嘉书 记 员 章信淡