广东省河源市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤16刑终37号原公诉机关河源市源城区人民检察院。上诉人（原审被告人）任军权，绰号“权老”，男，1982年9月11日出生，土家族，初中文化，户籍地：贵州省铜仁市印江土家族苗族自治县。2012年9月28日因犯抢夺罪、诈骗罪、信用卡诈骗罪被法院判处有期徒刑二年。2015年3月31日因本案被抓获，次日因吸毒被行政���留十五日及强制戒毒二年，同年4月10日被刑事拘留，同年5月14日被依法逮捕。现羁押于河源市看守所。上诉人（原审被告人）杨伟，男，1980年7月5日出生，苗族，初中文化，户籍地：贵州省铜仁市印江土家族苗族自治县。2013年6月19日因犯诈骗罪、信用卡诈骗罪被法院决定判处有期徒刑一年七个月。2015年4月10日因本案被刑事拘留，同年5月14日被依法逮捕。现羁押于河源市看守所。河源市源城区人民法院审理河源市源城区人民检察院指控原审被告人任军权、杨伟犯盗窃罪一案，于2016年3月31日作出（2015）河城法刑初字第452号刑事判决，原审被告人任军权、杨伟不服，提起上诉。2016年7月5日，本院作出（2016）粤16刑终80号刑事裁定，撤销广东省河源市源城区人民法院（2015）河城法刑初字第452号刑事判决，将本案发回重审。2016年12月28日，广东省河源���源城区人民法院经重审作出（2016）粤1602刑初293号刑事判决，原审被告人任军权、杨伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及审查上诉材料，并依法讯问了上诉人，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，2014年11月16日14时许，被告人杨伟、任军权分别驾驶女装摩托车来到河源市高新区科技八路西可厂大门附近，见被害人陈某1在该处行走，被告人杨伟故意在陈某1附近掉下事先准备好的一叠钱（均为假币）并假装不知道，被告人任军权将钱捡起声称要与陈某1分钱，将陈某1带至附近一工地，后被告人杨伟回头寻找掉下的钱，称怀疑陈某1捡到刚才掉落的钱，要求陈某1拿出身上的财物及银行卡，并说出银行卡密码证明自己的清白。被告人杨伟、任军权将陈某1的现金1950元，银行卡及密码骗取后迅速离开现场，再到附近的银行柜员机将���某1银行卡内的存款2200元取走。2014年11月20日17时许，被告人杨伟、任军权驾驶女装摩托车来到河源市高新区兴业大道与科技九路附近，以上述同样的“掉钱捡钱分钱”方法骗取被害人黄某身上现金100元及银行卡内的7100元存款。2015年1月1日15时40分许，被告人杨伟、任军权分别驾驶一辆女装摩托车来到河源市高新区兴业大道，以上述同样的“掉钱捡钱分钱”方法骗取了被害人罗某银行卡内的16900元存款。2015年2月14日15时许，被告人杨伟、任军权分别驾驶女装摩托车来到河源市高新区滨江大道与科技七路交汇处，以上述同样的“掉钱捡钱分钱”方法骗取了被害人冉某的一部黑色华为手机和一张银行卡。接着二被告人持该银行卡到河源市高新区阳光城中国邮政银行柜员机取走人民币20000元，然后被告人杨伟来到河源市汇源珠宝金行中山店用��述银行卡刷卡购买了价值20865元人民币的金项链。2015年2月18日9时许，被告人杨伟、任军权经商量后分别驾驶摩托车来到河源市高新区科技九路铁路附近，以上述同样的“掉钱捡钱分钱”方法骗取了被害人易某现金4000元及银行卡内的1100元存款。2015年1月12日下午14时许，被告人任军权伙同陈某2（另案处理）、杨某（在逃）驾驶两辆女装助力车来到贵州省印江新寨乡大云村九道拐道路时，遇到被害人田某（女，59岁）在路边招手拦车，三人以“掉钱捡钱分钱”的方法骗取田某身上900多元人民币后逃离现场。被害人田某等候多时，未见被告人任军权回来，发现自己财物被骗后因自身心脏病致心源性猝死。上述事实有公诉机关提供并经原审庭审举证、质证的下列证据证实：1、受案登记表，证实被害人冉某、罗某、易某、陈某1、黄��被他人骗取现金和银行卡后均及时向公安机关报警的事实。2、抓获经过，证实被告人杨伟、任军权的到案情况。3、扣押物品清单、称量笔录，证实公安机关扣押了被告人杨伟金色项链一条，金戒指一个，重37.75克；扣押了被告人任军权一辆黑色摩托车的事实。4、银行取款清单，证实户名为黄某的银行卡在2014年11月20日被取走7100元；户名为冉某的银行卡在2015年2月14日被取走20000元，在广东汇源珠宝有限公司使用户名为冉某的银行卡刷卡消费20865元；户名为杨某1的银行卡在2015年1月1日被取走16900元；户名为易某的银行卡在2015年2月18日被取走1100元；户名为陈某3的银行卡在2014年11月16日被取走2200元的事实。5、购买金项链凭证，证实2015年2月14日，广东汇源珠宝有限公司出售了价值20865元足金项链的事实。6、辨认笔录，证实杨某2辨认出被告人杨伟是2015年2月14日在其工作的河源市源城区汇源珠宝中山店里购买金项链的人。7、刑事判决书，证实被告人任军权在2012年9月18日因犯抢夺罪、诈骗罪、信用卡诈骗罪被法院判处有期徒刑二年；被告人杨伟在2013年6月19日因犯诈骗罪、信用卡诈骗罪被法院判处有期徒刑一年七个月的事实。8、证人陈某2的证言及辨认笔录：2015年1月份，我和杨某、“权老”在贵州省印江新寨乡以“掉钱捡钱分钱”的方式骗取了一名五十多岁老妇人的九百元，后三人各分得三百元。经辨认，陈某2辨认出被告人任军权就是“权老”。9、被害人陈某1的陈述：2014年11月16日14时许，我步行至河源市高新区科技八路西可厂门口路边时，看见前面驾驶一辆男装摩托车的男子掉了一叠钱在地上被后面驾驶一女装摩托车的男子捡了，捡了���的男子说要与我分钱，并将我带至一工地，后掉钱的男子回来问有没有看见他掉的钱，捡钱的男子说没有，掉钱男子说：“为证明你们的清白，把你们身上的钱和银行卡拿出来，看你们是否把钱存到账户了”。我见捡钱的男子拿出一张银行卡给掉钱男子，并把密码也告诉他，我也把身上的现金1950元及两张银行卡（一张户名为陈某3的建行卡有2239元，另一张工资卡没有钱）给了那名掉钱男子，同时告诉他密码，之后捡钱男子和掉钱男子先后往科技八路方向离开，我等了30分钟后就打电话报警。10、被害人冉某的陈述及辨认笔录:2014年2月14日15时许，我行至河源市高新区滨江大道靠近科技七路路旁时，有一名驾驶摩托车的男子在我前面捡到一叠钱，问我认不认识前面那个人，捡钱男子叫我不要说，并提出分一点钱给我，我问捡了多少钱，捡钱男子数钱时，掉钱���男子骑摩托车过来，说他掉了八千元钱，并问我们有没有捡到，我说没有，掉钱男子就离开了。过了一会，掉钱男子又回来问我们有没有捡到钱，说他掉了八千元和一张银行卡，银行卡里有十多万元存款，没有密码，可以直接取钱，接着问可不可以将我们的银行卡和手机交给他查一下，我和捡钱的男子说可以，后我将银行卡和手机交给掉钱的男子，也将银行卡密码告诉他，掉钱的男子叫我过去问捡钱的男子有没有捡到他的钱，并叫我在原地等他，我在原地等了几分钟见掉钱男子还没回来便去找他，但没找到，我就怀疑被骗了，然后打电话给银行查询，发现卡内4万多元存款被转走，我就打电话报警了。经辨认，被害人冉某辨认出被告人杨伟、任军权是诈骗其财物的人。11、被害人罗某的陈述及辨认笔录：2015年1月1日15时40分许，我步行至河源市高新区兴业大道科技九路时，看见前面驾驶一辆女装摩托车的男子掉了一叠钱在地上被后面驾驶一摩托车的男子捡了，捡了钱的男子说要与我分钱，我便上了他的摩托车，到了科技九路滨江大道时，在我们准备分钱时，掉钱的男子过来问有没有看见他掉的钱，捡钱男子和我都说没有，掉钱男子说“为证明你们的清白，把你们身上的钱和银行卡都交出来”。我见捡钱的男子拿出钱包给掉钱男子看，捡钱男子叫我也要把身上现金拿出来给他看，我说没有现金，只有银行卡，掉钱男子说查我银行卡，看我是否将钱存进卡里，于是我将银行卡交给掉钱男子，并将密码告诉他，后掉钱男子打了个电话，说要去捡钱男子家看看有没有银行卡，叫我在原地等他们回来，过了20分钟，见他们还没回来，我就怀疑自己被骗了，接着我就报警。经辨认，被害人罗某辨认出被告人杨伟是诈骗其财物的人。12、被害人易某的陈述及辨认笔录：2015年2月18日09时30许，我从西可模具厂2号门出来往高新区科技九路铁路桥的方向行走时，见对面有一男子驾驶一摩托车从我旁边经过时掉了一叠钱在地上，被跟在后面驾驶一摩托车的男子捡了，捡了钱的男子叫我坐上他的摩托车，说要与我分钱，当我被捡钱男子带到铁路桥旁边时，掉钱男子过来问有没有看见他掉的钱，说他掉了8000元和一张存有18万元的银行卡，我说没有捡到，掉钱男子不相信，叫我把身上的物品拿给他看，后我将4000元现金和银行卡给了他，掉钱男子说为了证明我的清白，要说出银行卡的密码让他查询，当我把密码告诉他时，掉钱男子拿了我4000人民币及银行卡和捡钱男子开摩托车跑了，我就到派出所报警了。经辨认，被害人易某辨认出被告人杨伟是诈骗其财物的人。13、被害人黄某的陈述及辨认笔录：2014年11月20日17时许，我行至河源市高新区兴业大道科技九路时，见一男子驾驶一辆女摩托车从身上掉了一叠钱东西被跟在后面驾驶一摩托车的男子捡了，那男子说他捡了钱，并说愿意与我分钱，这时掉了钱的男子回来问我们有没有捡到钱，我和捡钱男子说没有，掉钱男子要我和捡钱男子将银行卡拿出来让他查询有没有将钱存了，我见捡钱男子将银行卡给了掉钱男子，额也将自己的银行卡给了掉钱男子，并把密码告诉他，掉钱男子假装打电话，后两名男子分别驾驶摩托车往万绿广场方向走了，这时我才意识到被骗了，接着我就报警了。经辨认，被害人黄某辨认出被告人任军权是诈骗其财物的其中一名男子。14、被告人任军权的供述及辨认笔录：我伙同被告人杨伟多次以“掉钱捡钱分钱”的方式诈骗他人财���。其中：2015年3月底的一天，在河源市高新区滨江大道（河边）有铁门处，骗取一名女子一部手机、现金1000多元及一张银行卡，并从卡里取出6000元人民币；2015年2月中旬，在河源市高新区科技九路铁路桥路段，骗取了一名女子现金4000元人民币及一张银行卡，并从卡里取出1100元人民币；2015年2月14日中午13时度，在河源市高新区一路段，骗取一名女子一张银行卡及一部手机，在去银行取钱时我的摩托车坏了，杨伟去银行取钱，杨伟从高新区万绿广场旁边的银行取出钱后，打电话给我说他去市区买黄金，杨伟从市区回来后分给我5000元；2015年1月1日或2日，在河源市高新区科技九路，我和杨伟骗取了一名女子一张银行卡，杨伟取出钱后分给我7000元人民币；2014年11月中旬，在河源市高新区科技九路周边，骗取了一名女子100元现金及一张银行卡，杨伟从卡里取出7100元，事后��人将钱平分；2014年11月中旬某一天的中午16时度，在河源市高新区西可厂周边，骗取了一名女子2000元现金及两张银行卡，杨伟从银行卡里取出2300元，事后两人将钱平分。在2015年1月12日下午，我与老乡陈某2、杨某也以“掉钱、捡钱、分钱”的方式骗取了一名中年妇女约900元人民币，事后我们将钱平分。经辨认，被告人任军权辨认出被告人杨伟是与其一起实施诈骗的人。15、被告人杨伟的供述：我不认识被告人任军权，也没有与任军权骗取他人财物。16、贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定书，证实被害人田某系因心脏疾病致心源性猝死，属病理性死亡。17、现场勘验笔录、现场图、现场照片，赃物照片，证实案发现场的概况及扣押赃物的情况。18、视频监控资料，证实被告人杨伟曾在2015年2月14日到金店购买金项链的事实。19、户籍证明，证实被告人杨伟、任军权身份的基本情况。原判认为，被告人杨伟、任军权无视国家法律，以非法占有为目的，结伙多次秘密窃取他人财物，其中被告人任军权参与盗窃6人次，盗得财物共计75115元，数额巨大；被告人杨伟参与盗窃5人次，盗得财物共计74215元，数额巨大；二被告人的行为均构成盗窃罪。被告人杨伟、任军权曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人任军权其中一次作案诱发被害人心脏病猝死，情节严重，予以从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第五十二条、第五十三条之规定,判决：一、被告人任军权犯盗窃罪，判处有期徒刑六年四个月，并处罚金5000元。二、被告人杨伟犯盗窃罪，判��有期徒刑五年三个月，并处罚金5000元。三、随案移送的赃物金色项链一条、金色戒指一个依法予以没收，上缴国库。上诉人任军权的上诉理由主要有：1、上诉人任军权并没有参与盗窃被害人陈某1、黄某、罗某钱财的三单犯罪，当时上诉人任军权不在河源，不可能作案。请求二审法院查明事实，依法改判；2、上诉人任军权归案后如实交待罪行，认罪、悔罪，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。上诉人杨伟的上诉理由主要有：1、原判认定上诉人任军权与杨伟盗窃陈某1、黄某、罗某钱财的事实不清，证据不足。当时上诉人任军权在该期间不在河源，不可能作案。2、根据上诉不加刑原则，原审法院经重审，以同样的案件和事实，加重了上诉人杨伟两年四个月刑期，程序违法；3、本案被害人的银行卡是被上诉人骗走，而不是被上诉人盗走，应以信用卡诈骗罪对上诉人杨伟的行为进行定性。请求二审法院查明事实，依法改判。经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人杨伟、任军权无视国家法律，以非法占有为目的，结伙多次秘密窃取他人财物，其中被告人任军权参与盗窃6次6人，盗得财物共计75115元，数额巨大；被告人杨伟参与盗窃5次5人，盗得财物共计74215元，数额巨大；二上诉人的行为均构成盗窃罪，依法应予刑罚处罚。上诉人杨伟、任军权曾被法院判处有期徒刑的刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。对于二上诉人的上诉理由，本院作如下综合评判：（1）关于二上诉人认为原判认定其二人盗窃被害人陈某1、黄某、罗某钱财的事实不清，证据不足的上诉理由。经查，根据被害人陈��1、黄某、罗某的陈述，证明2014年11月份至2015年1月份期间，被害人陈某1、黄某、罗某在河源市高新区被两名男子以“掉钱、捡钱、分钱”的作案手段窃取其身上现金及银行卡存款的事实，上述被害人陈述的作案人数、作案时间、地点及作案手段等细节与上诉人任军权在侦查阶段多次稳定供述的内容（即伙同上诉人杨伟于2014年11月至2015年1月期间在河源市高新区以“掉钱、捡钱、分钱”方式盗取3名被害人身上现金及银行卡存款）相吻合，且有银行取款清单及被害人的辨认笔录（辨认出上诉人任军权、杨伟是作案人）等证据予以佐证，各证据形成完整的证据链，足以证实二上诉人盗取被害人陈某1、黄某、罗某钱财的犯罪事实。二上诉人该上诉理由与查明事实、证据不符，本院不予支持。（2）关于上诉人杨伟认为原审法院经重审加重其刑罚，审判程序违法的上诉理由。经查，本案在重审期间，原审法院在认定上诉人杨伟原有犯罪事实（即伙同同案人任军权多次盗窃他人钱财54215元）的基础上，根据原有证据及公诉机关补充的新证据认定了上诉人杨伟新的犯罪事实（即认定上诉人杨伟盗窃其中的被害人冉某的20000元，最终认定上诉人杨伟多次盗窃他人钱财共74215元），并在法定量刑幅度内（应处三年以上十年以下有期徒刑）对其作出恰当的量刑。因此，本案审判程序并不违反法律规定。上诉人杨伟该上诉理由不成立，本院不予支持。（3）关于上诉人杨伟认为其系骗走被害人的银行卡，并不是盗窃卡内存款，其行为应构成信用卡诈骗罪的上诉理由。经查，根据在案证据，证实本案被害人是为了自证清白而将银行卡交给上诉人杨伟等人并告知其银行卡密码，并不是自愿给付卡内存款。上诉人杨伟等人拿到卡后趁被害人不备即离开现场并到相关银行盗取被害人银行卡内存款。分析上诉人杨伟的上述行为，其主观上具有非法占有被害人钱财的目的，客观上又实施了在得到被害人银行卡并得知密码后，将被害人卡内存款秘密盗取的行为，因此，上诉人杨伟的行为符合盗窃罪的构成要件，构成盗窃罪。上诉人杨伟此上诉理由不成立，本院不予支持。（4）关于上诉人任军权认为原判量刑过重，请求本院从轻处罚的上诉理由。经查，上诉人任军权伙同他人多次盗取他人钱财共75115元，属盗窃数额巨大，根据刑法第二百六十四条的规定，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判根据上诉人任军权的犯罪事实及上诉人任军权系累犯等从重情节，对其所作的量刑并无不当。上诉人任军权请求对其从轻处罚的上诉理由不充分，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚和适用法律正确，量刑适当，审判程���合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  崔春柳审 判 员  彭国怀代理审判员  刘 杰二〇一七年五月十日书 记 员  伍福明