四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终3578号上诉人（原审被告）：成都市金府昇华台大酒店有限责任公司，住所地：四川省成都市金牛区沙河源街道金府路833号。法定代表人：谭红梅。委托诉讼代理人：王定刚，四川法奥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：兰国静，女，1987年8月4日出生，汉族，住四川省彭州市。委托诉讼代理人：陶用斌，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。上诉人成都市金府昇华台大酒店有限责任公司（以下简称金府公司）因与被上诉人兰国静劳动争议纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2016）川0106民初8935号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金府公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回兰国静的诉讼请求。事实和理由：（一）兰国静擅自离职并未提前三十日通知金府公司，并且也未交接工作，依法不应当享受经济补偿金。（二）一审以未购买社保为由判决金府公司支付经济补偿金不当，因未购买社保的原因系兰国静自愿要求，金府公司并无过错，不应将未购买社保的责任归于金府公司，金府公司每月向兰国静发放了社保补贴。（三）即使应支付经济补偿金，一审对兰国静的工作年限及月工资标准认定错误，双方于2016年3月才建立劳动关系，金府公司向兰国静发放的工资中包含了社保补贴，应当予以扣除。（四）一审判决金府公司应支付兰国静2016年5月1日至2016年5月5日的工资579元错误，该期间应当按照劳动合同约定的最低工资标准1500元每月计算，故金府公司只应支付兰国静工资200元。兰国静答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。金府公司的上诉请求没有事实及法律依据，应予维持一审判决。兰国静向一审法院起诉请求：金府公司退还兰国静以“岗位责任金”名义克扣的工资1000元并支付赔偿金1000元；金府公司向兰国静支付2016年5月工作期间的工资1067元；金府公司向兰国静支付未签订书面劳动合同应付二倍工资而未付部分的工资35200元（3200元/月×11个月）；金府公司向兰国静支付解除劳动关系经济补偿金16000元（3200元/月×5个月）。一审法院认定事实：2012年8月9日，金府公司经工商登记成立，金府公司于成立当日开始与兰国静存在劳动关系，兰国静的工作岗位为公司财务。2016年3月3日，金府公司与兰国静签订了《劳动合同》，约定：“合同期限为2016年3月2日至2017年3月2日止，其中试用期为1-3个月，岗位为财务，基本工资为1500元/月，各类提成、奖金等发放按公司规定及经营状况由金府公司确定。”2016年3月3日，兰国静向金府公司出具了一份《申请书》，其上载明：“现金府公司已准备为我办理社会保险，但由于我本人已在户口所在地购买社会保险属于我个人原因，我自愿要求暂不由金府公司为我办理社会保险，特要求金府公司将应缴纳给社保部门的单位部分社保费用补贴给我，每月补贴金额200元，由我本人自行办理社会保险，凡因社会保险所产生的任何争议和责任，均由我本人负责，与金府公司无关。”2016年5月6日开始，兰国静未再至金府公司上班。2016年5月9日，兰国静向成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会递交仲裁申请，仲裁请求为：1、金府公司退还以“岗位责任金”名义克扣的兰国静的工资2000元，并支付赔偿金2000元；2、金府公司向兰国静支付2016年5月工作期间的工资1067元；3、金府公司向兰国静支付因未签订书面劳动合同应付二倍工资而未付部分35200元；4、金府公司向兰国静支付解除劳动关系经济补偿金16000元。2016年8月5日，成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会就前述劳动争议作出成金劳人仲委裁字(2016)第140号仲裁裁决书，裁决如下：一、金府公司在本裁决书生效之日起十日内向兰国静退还岗位责任金1000元、支付2016年5月1日至5月5日工资579元，共计1579元；二、驳回兰国静的其他仲裁请求。兰国静在收该仲裁裁决书后，对裁决结果不服，遂在法定期限内起诉。另查明，金府公司以“岗位责任金”的名义陆续向兰国静收取了1000元。一审庭审中，兰国静、金府公司一致认可2015年5月至2016年4月期间金府公司平均每月以银行转账方式向兰国静支付了3149元，金府公司主张向兰国静支付的前述款项中包含了每月200元的社保补贴，不应计入兰国静的工资，兰国静主张金府公司未向兰国静发放每月200元的社保补贴。兰国静向本院明确：兰国静要求金府公司支付的二倍工资差额为2016年3月3日之前11个月的二倍工资差额，理由为劳动关系成立满一年后，应当签订无固定期限劳动合同，但是双方没有签订无固定期限劳动合同，金府公司应承担没有签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额。一审法院认定上述事实，主要依据身份证、营业执照、仲裁裁决书、《劳动合同》、工资卡银行转账记录、指纹考勤记录、岗位责任金收据、申请书以及当事人的陈述等证据。一审法院认为，兰国静出示的岗位责任金收据载明2012年8月9日金府公司成立之前，金府公司的法定代表人谭红梅即开始向兰国静收取岗位责任金，金府公司成立后仍在向兰国静收取岗位责任金，兰国静对此的解释是金府公司在申领营业执照前兰国静就在从事成立金府公司所需的前期工作，金府公司成立后双方正式成立了劳动关系，而金府公司未对此作出合理解释，故一审法院认定兰国静与金府公司成立劳动关系的起始时间为2012年8月9日。因兰国静主张其在2016年5月6日只是与金府公司协商离职事宜，且兰国静未举证证明其在2016年5月6日为金府公司提供了劳动，故一审法院认定兰国静从2016年5月6日开始未再至金府公司上班。对兰国静2015年5月至2016年4月期间平均月工资的认定，因金府公司在该期间平均每月以银行转账方式向兰国静支付了3149元，而金府公司出示的兰国静的申请书不能证明金府公司实际向兰国静发放了每月200元的社保补贴，故一审法院认定兰国静在2015年5月至2016年4月期间的平均月工资为3149元。兰国静要求金府公司退还岗位责任金1000元，因金府公司同意退还兰国静岗位责任金1000元，故一审法院对兰国静的该项诉讼请求予以支持。兰国静要求金府公司支付赔偿金1000元，因兰国静的该项请求无法律依据，故一审法院对兰国静的该项请求不予支持。兰国静要求金府公司支付2016年5月1日至2016年5月8日的工资1067元，因兰国静从2016年5月6日开始未再至金府公司上班，也并非是金府公司安排兰国静不上班，故按照2015年5月至2016年4月兰国静的平均工资标准，金府公司应支付兰国静2016年5月1日至2015年5月5日期间的工资524.83元（3149元÷30天×5天），因劳动仲裁裁决金府公司支付兰国静2016年5月1日至2016年5月5日期间的工资579元后，金府公司未起诉，应视为金府公司同意按579元的标准向兰国静支付2016年5月1日至2016年5月5日的工资，故金府公司应支付兰国静2016年5月1日至2016年5月5日期间的工资579元。兰国静以双方劳动关系成立满一年后，应当签订无固定期限劳动合同，但是双方没有签订无固定期限劳动合同为由要求金府公司支付2016年3月3日前11个月的二倍工资差额35200元，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，因兰国静与金府公司的劳动关系于2012年8月9日成立，双方劳动关系满一年的当日已经视为订立了无固定期限劳动合同，故金府公司无需向兰国静支付2016年3月3日前11个月的二倍工资余额，一审法院不予支持兰国静的该项请求。兰国静要求金府公司支付解除劳动关系经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，因兰国静提起的劳动仲裁请求中包含有兰国静以前述《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除与金府公司劳动关系的意思表示，且金府公司确实未为兰国静缴纳社会保险，故金府公司应向兰国静支付解除劳动关系的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，兰国静的经济补偿金应按工作年限已满三年半未满四年计算，为12596元（3149元×4个月）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，一审判决：金府公司于判决书生效之日起三日内退还兰国静岗位责任金1000元；金府公司于判决书生效之日起三日内支付兰国静2016年5月1日至2016年5月5日的工资579元；金府公司于判决书生效之日起三日内支付兰国静经济补偿金12596元；驳回兰国静的其他诉讼请求。案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由金府公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据材料，金府公司认为其与兰国静之间于2016年3月3日建立劳动关系。双方对一审认定的其余事实无异议，本院予以确认。二审另查明，金府公司法定代表人谭红梅于2012年1月起陆续向兰国静收取岗位责任金，谭红梅出具了《收据》。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：金府公司法定代表人谭红梅于公司成立之前便向兰国静收取了岗位责任金并出具了《收据》，金府公司对此并未作出合理说明，故本院认定金府公司于成立之日即2012年8月9日便与兰国静建立了劳动关系。本院认为，金府公司在一审中明确表示同意退还兰国静岗位责任金1000元，故对金府公司要求不予退还兰国静岗位责任金1000元的请求本院不予支持。关于金府公司是否应当支付兰国静经济补偿金的问题，本案中，金府公司认为兰国静系自动离职，兰国静认为其系金府公司未购买社保而离职，因双方均无法证明兰国静的离职原因，可视为由用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，金府公司应依照《劳动合同法》第四十七条之规定向兰国静支付经济补偿，故金府公司应当支付兰国静经济补偿金12596元（3149元×4个月）。因金府公司未支付兰国静2016年5月1日至5月5日的工资，故应当按照兰国静月均工资标准3149元支付其该期间的工资579元（3149元÷21.75天×4天），金府公司主张按照1500元每月的标准计算工资无事实及法律依据，本院不予支持。综上，金府公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人成都市金府昇华台大酒店有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  范艾玓审判员  夏旭东审判员  冯 燕二〇一七年五月二十六日书记员  徐益戈