湖南省道县人民法院刑 事 判 决 书(2016)湘1124刑初660号公诉机关湖南省道县人民检察院。被告人涂智林，男，1968年6月8日出生，汉族，湖南省道县人，小学文化，中共党员，农民。因涉嫌犯诈骗罪，2015年8月21日被道县公安局刑事拘留，2015年9月25日经道县人民检察院批准逮捕，当日由道县公安局执行逮捕，2016年2月26日道县人民检察院对其取保候审，2016年11月25日本院决定对被告人涂智林取保候审。辩护人邓大可，湖南杰联律师事务所律师。辩护人秦靖杰，湖南杰联律师事务所律师。道县人民检察院以道检公诉刑诉（2016）667号起诉书指控被告人涂智林犯诈骗罪、对非国家工作人员行贿罪，于2016年11月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员胡英耀担任审判长，人民陪审员张明清、柏劲松参加的合议庭，于2016年12月20日公开开庭进行了审理。代理书记员卜文军担任记录。道县人民检察院指派检察员屈伯名出庭支持公诉，被告人涂智林及其辩护人邓大可、秦靖杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。道县人民检察院指控，道县寿雁镇潭福村系移民资金扶助村，2011年该村向道县移民局申报用移民资金修建村道，道县移民局同意对该村修建村道，并区分为四个公路标段（第一标段为环村公路、第二标段为村级公路、第三标段为村组公路、第四标段为村内公路），村道工程项目分别由被告人涂智林、何某宗（另案处理）、何某甲以挂靠公司的方式承建，实际由涂智林、何某宗共同承建。工程完工后，道县移民局按照承建方所实际修建路段全部进行验收。但与此同时，被告人涂智林向潭福村干部谎称在修建上述四个公路标段中亏损较大，需以村组织的名义向其他有关部门申报补助以弥补其为潭福村修路所造成的亏损，潭福村村干部误信涂智林的说辞，认为涂智林为村修建道路而亏损，心有不忍，对涂智林提出向其他部门申报补助的提议提供了方便，后涂智林以上述四个标段中第一至第三标段工程项目（约3.2千米）作为农村通畅公路项目向道县交通局申报通畅公路补贴，其向道县交通局申报补贴过程中，隐瞒上述路段系由道县移民局全额拨付工程款项，并且申报路段也不存在系以村民集资修建等事实，通过与道县交通局公路管理站签订《道县农村公路工程建设质量及施工管理合同》，进而由道县交通局相关部门组织对涂智林所申报村道项目验收、拨款，以此通过道县交通局骗取国家补贴款320000元，扣除相应税费后，涂智林实际骗取到账金额共计人民币299232元。2015年9月9日，涂智林的家属将涂智林骗取国家补助资金299232元退缴公安机关。另查明，2011年8月份，道县寿雁镇潭福村时任支书何某华、时任村长何某、时任村会计何某志组织村小组及村民代表开会，商议该村修路事宜，讨论认为该村8、9组不享受村移民后扶资金政策为由，要求该村8、9组各集资30000元用于8、9组村组公路的修建，后该村8、9组共集资60000元均交由村会计何某志，并应由何某志转交村道承建商涂智林。但涂智林为感谢道县寿雁镇潭福村村干部何某华、何某、何某志等人在其承建2011年潭福村村道过程中给予的“帮助”，将潭福村8、9组集资款项60000元以“好处费”的名义向何某华、何某、何某志行贿。其中何某华分得10000元、何某分得10000元、何某志分得40000元。公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述及辩解等证据材料，认为被告人涂智林的行为已构成诈骗罪、对非国家工作人员行贿罪，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百六十四条第一款之规定依法判处。被告人涂智林提出：“公诉机关指控不符合事实，完全是歪曲，无中生有；关于行贿，是村干部请我去修路，我为什么要去行贿，而且修路过程中，村里情况很复杂，我本来打算放弃修路，是村干部要我继续把路修好，至于六万元根本就没有在我手上，是村干部要求我写的一张六万元的收条；对于我诈骗，我当时修路是亏损的，我修路的钱肯定是问村干部要的，至于村干部去哪里申请补助，那是村里面的事情，与我没有关系”的辩解意见。被告人涂智林的辩护人提出：“公诉机关指控以现有证据不能证实被告人涂智林构成诈骗罪、对非国家工作人员行贿罪。一、现有证据不能证实被告人涂智林构成诈骗罪，（一）本案事实不清，指控的事实与客观实际不符，实际是涉案路段于2011年8月底开工，11月份左右完工，道县移民局于2011年11月22日开始邀标补办相关手续及拨款，基本的修路款没有支付完，2011年11月21日潭福村与道县交通局签订合同向道县交通局申请领取政策补助款，被告人涂智林没有资格申报修路补贴。（二）被告人涂智林不具有诈骗行为，依照相关程序，道县农村公路建设申请国家公路修建补助资金首先由村委会出具修建公路的申请报告，再由村干部将报告呈报道县公路管理站，然后由公路管理站与村委会签订公路修建合同，而被告人涂智林不具备上述程序的主体资格。（三）被告人涂智林主观上没有非法占有公私财产的主观故意，其所收取的299232是为潭福村修路造成损失的赔偿款，总之，被告人涂智林与潭福村的关系，可以归属为债权债务关系，该村所欠的工程款及赔偿款，村委会及村干部通过向移民局、交通局申请拨款来偿还，就算拨多了也只是不当得利而已，将潭福村及其村干部的行为归责于被告人涂智林于法不符，于理不公。二、被告人涂智林不构成对非国家工作人员行贿罪，（一）首先是证据不足，仅凭三位村干部的证言及被告人涂智林书写的一份领条不能作为定案依据。（二）被告人涂智林没有行贿的意思表示，更没有行贿的意图和必要，被告人涂智林为潭福村修了路，村委会及村干部理当筹集资金付款，为何要去行贿村干部，更何况被告人涂智林与何某宗合伙修路，两人利润均分，为何个人去行贿，且被告人涂智林自始至终都表示只是写了张领条，没有收到相应的款项。（三）该村干部让被告人涂智林写的6万元收据是村干部想以合法的形式掩盖非法的目的。综上所述，本案事实不清，现有证据不能证实被告人涂智林构成犯罪”的辩护意见。经审理查明，道县寿雁镇潭福村系移民资金扶助村，2011年7、8月份左右，潭福村新上任的村干部何某华任村支书，何某任村长，何某志任村会计，想为村里做点实事，由于村里的路很烂，村民要求修路，村干部组织村民一起开会，村民一致同意修路。之后，该村向道县移民局申报用移民资金修建村道，2011年10月至12月期间，道县移民局同意对该村修建村道，并区分为四个公路标段（第一标段为环村公路、第二标段为村级公路、第三标段为村组公路、第四标段为村内公路），在招标时道县移民开发局工作人员对在场的镇干部、村干部和参与投标的老板等人公布了潭福村村道这四个标段的预算价格总额为1152049元，招标方式为邀请投标，村道修路资金来源为该村的移民后扶资金全额支付，付款方式为老板先期垫资和工程验收合格后分期付款等事项。村道工程项目分别由被告人涂智林与何某宗（另案处理）、何某甲以挂靠道县兴达建设工程公司、道县第四建筑公司的方式承建，实际由涂智林、何某宗共同承建。工程于2011年10月份开工修建，2011年底春节前完工，工程完工后，道县移民局按照承建方所实际修建路段全部进行验收，截止2014年9月15日将潭福村上述四段村道工程款共计1404048元已全部付清，超过预算251999元。由于潭福村8、9组的路基比较烂，没有移民后扶资金，村里修路只能修到进8、9组的洞中间，进8、9组连接洞中间的村道需要8、9组的村民自己集资修建。2011年8月份，道县寿雁镇潭福村支书何某华、村长何某、村会计何某志组织村小组及村民代表开会，商议该村修路事宜，讨论认为该村8、9组不享受村移民后扶资金政策，要求该村8、9组各集资30000元用于8、9组村组公路的修建，后该村8、9组共集资60000元均交由村会计何某志，并应由何某志转交村道承建商涂智林。村干部于2011年9月16日要涂智林写了一张六万元的领条，但六万元钱一直没有给涂智林。被告人涂智林因为多修了路，也因修路造成损失，同时也是借高利贷垫资，移民局工程款一时不到位，要求潭福村干部解决。经潭福村委会集体决定，同意借鉴其他村公益建设的经验，以上述四个标段中第一至第三标段工程项目（约3.2千米）作为农村通畅公路项目向道县交通局申报通畅公路补贴，依程序向道县交通局申请政策补助，以弥补承包人的损失。该村没有主动说明道县寿雁镇潭福村环村公路、村内公路、村组公路等村道工程款均由道县移民开发局全额拨款的事实，于2011年11月21日与道县公路管理站签订了《道县农村公路工程建设质量及施工管理合同》，道县公路管理站为甲方，胡某勇、熊某代表签名，建设单位寿雁镇潭福村为乙方，该村主任何某、村支书何某华代表签名，委托代理人涂智林签名，进而由道县交通局相关部门组织对该村所申报村道项目验收、拨款，从道县交通局获得国家修路补助资金320000元。本来该款项是要打给村委会账号再由村委会付给承建商，为减少麻烦就直接打在被告人涂智林账上，道县交通局于2012年1月19日拨款250000元给涂智林，扣除税款后实际拨款金额为233775元；道县交通局于2012年4月28日拨款70000元给涂智林，扣除税后实际拨款金额为65457元，以上两笔共计拨款299232元。2015年7月3日，道县寿雁镇潭福村5组村民等9人联名向湖南省信访局反映该村支书自上任以来，贪污该村集资修路款6万元、国家补助款30多万元，虚报冒领集体资金18多万元，要求查处。道县纪委在调查该村信访案件过程中发现，在县移民局修建道县潭福村公路时，被告人涂智林涉嫌虚报骗取交通局公路建设资金问题线索，2015年8月21日道县纪委将问题线索移交道县公安局，道县公安局经侦大队于当日以被告人涂智林涉嫌诈骗罪立案侦查，将被告人涂智林传唤到案并刑事拘留。2015年9月9日，被告人涂智林的家属将被告人涂智林领取交通局的资金299232元退给公安机关。证明上述事实的证据有：1．书证（1）湖南省非税收入一般缴款书二张,证明了被告人涂智林被道县公安局追缴涉案款129232元及170000元,共计299232元。（2）案件线索移送函，证明了该案线索由道县纪委在调查寿雁镇谭福村信访案件过程中发现，并将案件线索移交道县公安局处理。（3）道县农村公路工程建设质量及施工管理合同，证明了该合同甲方：道县公路管理站，乙方（建设方）：寿雁镇谭福村委会，法定代表人：何某、何某华，委托代理人：涂智林，合同签订时间：2011年11月21日，合同约定本项目为通畅工程，建设规模3.2千米，起点刘家、杨家村，终点谭福村，总造价96万元，其中：国、省补助资金32万元，项目单位自筹资金64万元。（4）道县交通局的2012年4月28日支出（收入）汇总表一份、工程款支付审批凭证一份、涂智林领条一张、道县公路改造工程财务支付月报一份、中国工商银行网上银行电子回单一份,证实被告人涂智林于2012年4月28日领取寿雁镇谭福村工程款70000元，扣除税费后，实际到账65457元。（5）涂智林2012年1月19日领条一张、工程款支付审批凭证一份、道县公路改造工程财务支付月报一份、中国工商银行网上银行电子回单一份,证实被告人涂智林于2012年1月19日领取寿雁镇谭福村工程款250000元，扣除税费后，实际到账233775元。（6）2011年12月14日道县寿雁镇谭福村村级公路硬化工程施工承包合同一份及附道县大中型水库后扶项目工程造价概预算表、谭福村村级公路工程邀请招标报名表及抽签记录各一份、道县大中型水库后扶项目招标记录表一份，证明该合同甲方：道县移民开发局，乙方：道县第四建筑工程公司，乙方代表:涂智林，签订日期：2011年12月14日，工程名称：寿雁镇谭福村村级公路硬化工程，本工程开工日期：2011年12月16日，竣工日期2011年12月26日，付款方式：工程款从谭福村移民后扶基金中支付，工程全部竣工验收合格后，除保质（一年期满）金5％外，根据移民后扶资金到位情况付清，工程总投资为290005元。（7）2012年1月12日道县大中型水库移民后期扶持项目竣工验收表一份、项目资金拨付申请审批单一份、税务机关代开统一发票发票联，证实道县寿雁镇谭福村村级公路工程于2012年1月12日经验收合格（施工单位：涂智林），本工程结算总投资376751元，本次拨款311708元，下欠65043元。（8）2011年11月22日道县寿雁镇谭福村环村公路硬化工程施工承包合同一份，甲方：道县移民开发局，乙方：道县兴达建设工程公司，乙方代表：涂智林，工程名称：寿雁镇谭福村环村公路硬化工程，本工程开工日期：2011年11月26日，竣工日期：2011年12月31日，工程总投资为298930元，付款方式工程款从谭福村移民后扶基金中支付，工程全部竣工验收合格后，除保质（一年期满）金5％外，根据移民后扶资金到位情况付清。合同签订日期：2011年11月22日。（9）2011年12月9道县大中型水库移民后期扶持项目竣工验收表一份、项目资金拨付申请审批单一份，证实道县寿雁镇谭福村环村公路工程于2011年12月9日经验收合格（施工单位：涂智林），本工程结算总投资354074元，本次拨款354074元。（10）2011年12月20日道县寿雁镇谭福村村组公路硬化工程施工承包合同一份，证明该合同甲方：道县移民开发局，乙方：道县第四建筑工程公司，乙方代表:何某甲，工程名称：寿雁镇谭福村村组公路硬化工程，本工程开工日期：2011年12月29日，竣工日期：2012年1月31日，承包价款：工程总投资为273354元，付款方式：工程款从谭福村移民后扶基金中支付，工程全部竣工验收合格后，除保质（一年期满）金5%，根据移民后扶基金到位情况付清。合同签订日期：2011年12月20日。（11）2012年4月12日大中型水库移民后期扶持竣工验收表，证实寿雁镇谭福村村组公路硬化工程于2012年4月12日经验收合格，核定工程结算总投资325848元，本次拨款261680元，下欠64168元。（12）2011年12月26日道县寿雁镇谭福村内自然村道路硬化工程施工承包合同，证明该合同甲方：道县移民开发局，乙方：道县第四建筑工程公司，乙方代表：何某宗，工程名称：寿雁镇谭福村内自然村道路硬化工程，承包价款：工程总投资为289760元，付款方式：工程款从谭福村移民后扶基金中支付，工程全部竣工验收合格后，除保质（一年期满）金5%，根据移民后扶资金到位情况付清。（13）由何某宗于2014年1月9日出具的关于变更“道县寿雁镇谭福村内自然村道路硬化工程”项目资金拨款人及账户的申请，证实由于何某宗不慎，2013年12月将身份证丢失，现申请将2011年12月26日与道县移民局签订的“道县寿雁镇谭福村内自然村道路硬化工程”合同款变更拨给涂智林。（14）2012年6月30日大中型水库移民后期扶持项目竣工验收表一份，证明了寿雁镇谭福村自然村道路硬化工程于2012年6月30日经验收合格，工程结算总投资347375元，本次拨款261680元，下欠85695元。（15）道县交通运输局于2015年8月25日出具的《证明》一份，证实2011年1月28日道县交通局付寿雁镇谭福村工程款80000元，其中代扣税4540元，实付75460元；2011年9月9日付寿雁镇谭福村工程款21000元，其中代扣税1195元，实付19805元；2012年1月19日付寿雁镇谭福村工程款250000元，其中代扣税16225元，实付233775元；2012年4月28日付寿雁镇潭福村工程款70000元，其中代扣税4543元，实付65457元。（16）涂智林于2011年9月16日出具领款凭证一份，证明了涂智林于2011年9月16日出具一张领到谭福村八、九组硬化通组公路等款人民币60000元的领条。（17）谭福村村委会于2015年8月25日关于寿雁镇谭福村通村公路向县交通局申请领取政策补助款相关的情况说明，内容为:2011年，经道县移民局招标，本村环村公路确定，由涂智林承包的本村环村公路施工。在实际施工过程中，本村村民强烈要求公路修至各家门口，有很多村民擅自拖运承包人施工材料私自施工，有的村民甚至拖运承包人的施工材料用于道路无关的施工（包括村民自家的牛栏、猪栏空地等地施工），导致承包人施工材料损耗巨大。为此，承包人多次向村委会进行反映要求村委会赔偿其材料损失。经村委会集体研究，同意承包人借鉴其他村公益建设的经验，依程序向道县交通局提交申报材料，申请政策补助，以弥补承包人的材料巨大损失。（18）被告人涂智林的户籍身份资料一份，证明了涂智林的身份等基本情况。2．证人证言（1）证人何某甲（潭福村村民，何某宗的弟弟）的证言，证实了何某甲挂靠工程公司参与道县移民局就潭福村村道硬化工程招标、投标、中标过程，何某甲中标后将其所中标村道硬化工程交由涂智林承包修建的事实。（2）证人何某华（潭福村支书）证言，证明了当时他任潭福村村支书，何某任村长，何某志任村会计。2011年7、8月份左右，潭福村正好换村干部，新上来的村干部想为村里做点事情，由于当时村里的路很烂，村民要求修路，村干部组织村民一起开会，村民一致同意修路，村干部写了修村道的报告给道县移民局，该局审核后同意以该村的移民后扶资金全额拨款修建村道并做了预算，11月份左右，该局通知三个村干部到该局参加村道修建招标会议，一共四段路。由于8、9组没有移民款，通过组长向每组村民收了3万元，共6万元修路款，这钱是要给涂智林的，几天后去移民局办事的时候，涂智林对他们三个村干部说：“修路你们也辛苦了，这六万元给你们村干部三万元表示下，我老板三万元。”几天后，三个村干部在何某的家中，何某志对他和何某说：“九组的三万元已给了老板，老板已写了六万元的领条。”何某志把八组的钱拿了二万元分别给了他和何某各一万元，剩余的钱及八组未收齐的钱，收齐后就是何某志的了。四段村道修建的预算、验收、结算村干部都到场签名，该局是按合同、验收结算进行足额拨款。该村与道县交通局签订《道县农村公路工程建设质量及施工管理合同》，法定代表人有他和何某的签名，合同上他的签名是他人代签的。证人何某（潭福村主任）的证言，证明了2011年8月，潭福村计划用移民资金要修建村道，组织村民代表开会，该村8组、9组不能享受移民资金，每组集资三万元共六万元，交给了何某志管，涂智林写了六万元的领条给何某志，2011年9月份的一天，何某华在他家跟他商量，何某志拿着二万元现金来到他家，何某志对他和何某华讲：“我们收到八、九组的六万元涂智林写了六万元的收条，九组的三万元给涂智林了，涂智林讲八组的三万元就算给村干部三个人，现在我带来的二万元先给你们每人一万元，八组欠交的几千元收到后就归我了。”2011年涂智林在修村道时就与他、何某华、何某志说：“我帮村民修了蛮多路，老百姓个个都要修到屋门口，移民局的钱一下又拨不下来，不太划得来，希望去交通局公路管理站申请一个项目，搞点钱回来。”当时他和何某华、何某志等考虑到老百姓的要求，也考虑到涂智林不容易，就同意去公路管理站拨款，涂智林修路是为老百姓做好事，又不要村里的钱。路还在修的时候涂智林就拿了一个“立项申请报告”给他和何某华、何某志三个人看，三大柱头与涂智林商量都同意在报告上签名盖章。（4）证人吴某旺（移民局副局长）的证言，证明了潭福村的四段村道修建从造价、施工、验收、付款等整个过程，都是他经手，对整个过程非常清楚，环村村道两段，村组村道一段，村内村道，一共四段。到2014年1月，该村四段村道已经验收，该局付了1404048元。潭福村四段村道修建总预算是1152049元，工程骏工验收实际拨款是1404048元，因为在实际修建中增加了工程量，增加工程量部分，也按实际工程造价结算并拨了款。证人欧某清（移民局副局长）的证言，证明了2011年道县寿雁谭福村修路一共修了四段，道县寿雁谭福村修路这四个工程的工程的总预算价是1152049元，实际上他们结算拨款1404048元，多出251999元结算拨款就是中标人多修路的款项。（6）证人刘某枝（潭福村9组组长）、成某元（潭福村8组组长）的证言，均证明了2011年8、9月左右，8、9组的村民每组村民自己集资3万元钱修路，两组一共6万元钱，交给村会计何某志。（7）证人熊某（交通局公路管理站副站长）的证言，证明了2011年11月21日，道县公路管理站与潭福村的村干部何某、何某华、委托代理人涂智林签了《道县农村公路工程建设质量及施工管理合同》。潭福村验收合格的路段有3.2公路，按国家补助标准10万元每公里，拨款总额为32万元。到2012年4月28日，道县交通局把潭福村2011年涂智林新修的3.2公里公路款共32万全部拨了下去，除税后实际拨为299232元。（8）证人唐某甫（交通局副局长）的证言，证明了2011年农历过年左右，涂智林和潭福村村干部到交通局讲潭福村的村道修好了需要交通局去验收，之后，公路管理站对潭福村新修的路进行验收，验收合格的公路有3.2公里。到2012年4月28日，道县交通局把潭福村2011年涂智林新修的3.2公里公路款共32万全部拨了下去，除税后实际拨为299232元。（9）证人黄某（道县交通局纪委书记）的证言，证明了黄某于2012年1月19日在《道县农村公路工程建设质量及施工管理合同》签字是该路段拨款时间，对被告人涂智林申报补贴一事不知道，也没有参与申报路段的验收。（10）证人胡某勇（道县交通局公路管理站站长）的证言，证明了因该路段已由副站长熊某与副局长唐某甫于2012年进行验收，胡某勇于2012年1月18日在《道县农村公路工程建设质量及施工管理合同》补签字。（11）证人何某宗的证言，证明了2010年底他从外面回来看见潭福村的水泥路还没修，想到涂智林是搞工程的，就找到涂智林跟他商量合伙修建潭福村公路。2011年8月份，潭福村村干部向该村八、九组集资了六万元，但这六万元一直没到他和涂智林手里，后来听潭福村会计何某志说何某志把这六万元各分了一万元给村支书何某华、村长何某。2011年9月，他与涂志林商量用自己及亲戚的名义挂靠四五家建筑公司参加道县移民局组织修建寿雁镇潭福村公路招标。本来整个工程预备只修两个标段的公路，后来因为村民反映都很激烈，就加修了两个标段的公路，整个潭福村修路分了四个标段。最后他和涂智林挂靠的道县第四建筑工程公司、道县兴达建筑工程公司分别中标。整个工程总预算是1152049元，由道县移民局全额拨款。他出资五十多万元，涂智林出了将近三十万元，口头约定平分利润。工程于2011年10月份正式开工，2011年农历年底工程完工。工程分四次验收。为了满足村民的要求，他们多修了不少路段，后来移民局对他们多修的部分也一并验收了，所以最后支付工程款一共是1404048元，比预算多出了251999元。他一共分得六十二万元，因为他与涂智林还没有算账，所以目前他只赚到二、三万元。（12）证人何某志的证言，证明了（2015年9月16日证言）他从2011年下半年到2014年一直都是潭福村村会计，2015年农历正月初五得了脑溢血病，现瘫痪在家。潭福村八组组长成某元向八组村民收了三万元修路款交给他，要他把这三万元钱交给修路的老板。后来村长何某对他讲，让他把这三万元钱给何某管，他就把这三万元交给了何某。潭福村九组的三万元修路款，他真的不知道。（2015年11月25日证言）又说8组组长成某元、9组组长刘某枝各交来3万元修路款，其中3万元被他拿去抵修建房屋材料款，跟涂智林说好等有钱时把钱还给涂智林，涂智林肯定是要的，剩下3万元涂智林说给三村干部何某华、何某、何某志每人一万元工资，涂智林写了一张6万元的领条。3．被告人涂智林的供述与辩解，证明了2011年，潭福村的村支书何某华、村长何某、村会计何某志和何某宗告诉自己讲潭福村要修村道，说村里移民局有后扶资金，村干部刚上来想为村里做点事，想把村里的路修好，就喊自己参与修路，自己以前在水泥厂做过事，水泥这块比较懂，所以才与何某宗一起修潭福村村道。2011年9月份左右，潭福村的村道还没有招标，三村干部讲：“潭福村的8、9组不属于后扶资金补助的村组，到8、9组的路基比较差，我们向8、9组的村民收了6万元钱用于修8.9组的路基，把这个钱用于修路基，你写一张收条。”没有多想，就写了一张6万元钱的收条给三个村干部，把收条交给他们后，何某华、何某、何某志并没有把6万元钱给自己。道县移民局实际验收拨款1404048元工程款是潭福村实际修路工程款，只是拨款时间拖得太长，到2014年才把钱拨完。2011年11月份左右，潭福村村道修建工程部分完工后，村民要多修一些路，由于资金不够，修着修着就停不下来，这个老百姓要修，那个老百姓也要修，而且连小巷子里也要修，自己和何某宗要投入资金就多，垫资大部分是借高利，水泥被人偷了蛮多，当时的材料价格也在上涨，拉材料进村也不方便，也增加了很多成本，经过其它村的时候拖材料的车子压坏了别人的村道，还出钱帮别人修路，本来修两段路程，后修了四段，虽然移民局也验收，答应要给钱，但要等到2014年才能把全部的工程款拿到手，要等3年才拿到自己的钱，在拿到钱之前我们还要自己垫付利息，整个工程就会亏本，自己和何某宗觉得亏本划不来，同村干部商量，建议村干部到道县公路管理站报点钱回来，村干部就以村委会的名义向道县公路管理站写了一个修路报告。潭福村与道县公路管理站签订的《道县农村公路工程建设质量及施工管理合同》。2012年1月29日，审批通过后扣除税，共领了道县公路管理站32万元，扣除税后，他们实际领款299232元。因为道县移民局的钱没用及时到位，自己和何某宗把这299232元支付了修路欠别人的工钱和材料钱。现在自己愿意把钱退还出来，争取从宽处理。（11）被告人涂智林及其辩护人提交的证据五份证明：证实了被告人涂智林为潭福村修路造成损失及修路开工日期于2011年8月22日至2011年10月底完工的事实。道县寿雁镇潭福村委会的证明，证明了潭福村环村公里项目于2011年8月22日开工至2011年10月底完工。道县寿雁镇排搂屋村委会的证明，证明了2011年潭福村村道施工时，拉材料途径排搂屋村阳家桥至潭福村道之间的机耕道大约千米左右严重压坏，潭福村重新补填。道县寿雁镇周家岭村委会的证明，证明了潭福村因修水泥路运材料压坏周家岭村村道路基2000米左右，事后潭福村出资修复了路基。4、道县寿雁镇义家村委会的证明，证明了潭福村在2011年11月修水泥路，在进材料经过义家村时压坏路基500米及一处涵洞，事后潭福村修复了路基、涵洞。5、证人杨某芳的证明，证明了2011年下半年，涂智林在修潭福村村道时，村民私自拉走水泥、沙石、混泥土等材料用于个人修路、填空地等，造成很大损失，涂智林提出亏本了，停工准备拉搅拌机走时，村民见状出来阻止，提出不修完路不能走，涂智林只好继续投资修路。上述证据经庭审质证，能互相印证,本院予以确认。本院认为：被告人涂智林以非法占有为目的，隐瞒真相，在签订、履行合同过程中骗取国家专项资金，其行为已构成合同诈骗罪,公诉机关指控被告人涂智林犯诈骗罪的罪名不能成立。被告人涂智林主动退缴骗取的公路修建补助资金，如实供述了自己的罪行，依法可以免予刑事处罚。公诉机关指控被告人涂智林犯对非国家工作人员行贿罪的事实不清，证据不足。本案中无证据证明被告人涂智林有行贿的意思表示。故被告人涂智林提出“其行为没有构成对非国家工作人员行贿罪”的辩解意见及其辩护人提出“公诉机关指控被告人涂智林构成对非国家工作人员行贿罪的证据不足，被告人涂智林没有行贿的主观故意”的辩护意见，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第三十七条，第一百六十四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一款第（三）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人涂智林犯合同诈骗罪，免予刑事处罚。公诉机关指控被告人涂智林犯对非国家工作人员行贿罪的事实不清，证据不足，指控的罪名不能成立。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  胡英耀人民陪审员  张明清人民陪审员  柏劲松二〇一七年五月五日代理书记员  卜文军附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑法的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第一百六十四条为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。为谋取不正当商业利益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。