陕西省西安市碑林区人民法院民 事 判 决 书（2016）陕0103民初6904号原告：关朝，男，1986年12月21日出生，汉族。委托诉讼代理人：车兆基，陕西润慈律师事务所律师。被告：何斌，男，1979年4月13日��生，汉族。委托诉讼代理人：李庆凯，陕西许小平律师事务所律师。被告：陕西易网情深网络会所有限公司，住所地：西安市碑林区边西街5号院角楼二层。法定代表人：何斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：李庆凯，陕西许小平律师事务所律师。原告关朝诉被告何斌,被告陕西易网情深网络会所有限公司转让合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告关朝、被告何斌和陕西易网情深网络会所有限公司共同委托诉讼代理人李庆凯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告关朝诉称，原、被告系朋友关系，2015年7月7日双方签订了《网吧转让协议》，约定原告支付被告转让款48万元，被告将其经营的位于碑林区边西街陕西易网情深网络会所有限公司转让给原告，被告先给原告办理��定代表人和消防年检及变更，其他证照待年检时再变更。7月6日原告即通过白宝奇支付被告40万元，8月2日又支付被告13万元（其中5万元转让款、8万元是该网吧房租），尚余3万元转让款双方约定待手续变更完成后支付。随后，被告向原告移交网吧相关手续，这时原告才发现该网吧没有《消防检验合格证》和《信息网络安全审核证》，仅有的《网络文化经营许可证》已经脱审（2014年8月6日到期），被告当时称相关证照手续的完善正托人办理，但直至现在也未办成。而原告在此经营期间因手续不全多次被文化、公安等机关查处并罚款2万余元。前段时间被告称退给原告5万元，手续问题让原告解决，原告无法接受。被告的不诚信行为给原告经营造成了很大困难和一定的直接、间接经济损失。现原告依据相关法律和双方合同约定向贵院提起诉讼，1、请求依法解除原告、二被���2015年7月7日签订的《网吧转让协议》，判令二被告共同返还原告转让费45万元；2、判令二被告共同赔偿原告经济损失5万元；3、本案诉讼费由二被告承担。被告何斌辩称其已经履行相关手续的交付义务，原告造成违约从未向我们提出要求变更的申请，根据协议约定不是向原告所说的待双方将所有手续过户完毕后再支付剩下的3万元，双方约定2015年7月15日之前支付48万元。事实上原告在7月15日之前仅支付了一笔，原告未按合同约定向被告支付转让款，原告违约在先，被告至今都愿意协助原告办理相关手续的变更，网吧转让协议48万元针对的是网吧经营场所内的设施，网吧经营需要的证照被告已经全部交付完毕，这个网吧在原告接手之前已经经营了10年左右，取得了相关合法手续，在转让之后所有证照均应由受让方进行审核，申请，与被告无关。不符合法律规��的解除条件，原告在接手之前对房屋产权，证照都进行了考察，在获利之后原告现在要求解除双方合同，要求退还转让款不合理，后续受让方的风险应由原告自己承担。被告陕西易网情深网络会所有限公司辩称何斌在2015年7月17日签订的转让协议，是何斌作为公司法人对外的职务行为，权利义务应当归属于公司，合同所涉及的网吧相关证照变更的义务，应当由第二被告承担，实际上因为受让方关朝不配合导致现在的相关的证照手续无法变更，包括公司法人变更，消防证的办理，网络经营文化许可证的年审，我们积极履行该网吧转让的义务，现在不能变更是由第三方造成的，而不是何斌本人或是第二被告造成的，我们不应当承担返还转让费的责任，事实上原告在受让网吧后，一直在正常经营，正常获利，该合同不存在合法解除的条件，不同意原告诉请。经审理查明，涉案网吧位于西安市碑林区边西街5号院角楼二层，名称为陕西易网情深网络会所有限公司，法定代表人为何斌。被告何斌承租案外人王义栓涉案网吧所在的房屋，双方签订房屋租赁合同，时间自2015年3月1日至2018年2月28日，租金为一年16万，征得出租人同意，涉案房屋允许转让。2015年7月7日原告关朝和被告何斌签订网吧转让合同，约定“转让方何斌（甲方），受让方关朝（乙方），一，甲方以人民币肆拾捌万元的价格转让给乙方位于西安市边西街“西安一往情深网络会所”乙方享有全部产权。首付肆拾万元在2015年7月前支付，余款捌万元在2015年7月15日前一下性付清。网吧因故无法转让，甲方需全额退还乙方的首付款并承担乙方的所有损失。乙方所收营业款全部归乙方所有。二、同时甲方转让网吧内所有电脑，桌椅，上网设备，线路，空��，场地及所有原属于网吧的物品。具体见附件。三、甲方转让给乙方网吧的所有证照及相关合同，包括但不限于《网络文化经营许可证》，《网吧安全许可证》《工商税务登记证》，《营业执照》，《房屋租赁合同》等手续的变更及交接。先办理“西安一往情深网络会所”,法人变更和消防年检及变更，其余手续待其年检时变更手续。第十条违约处理，再付款期限内乙方如有逾期7天不支付甲方承包费用，甲方有权收回网吧所有财产权利：在协议签订后甲方如有违约以上协定，将赔付乙方双倍费用……”。原告关朝和被告何斌签字捺印。双方未签订合同中约定的附件。原告关朝分别于2015年7月6日和2015年8月2日向被告何斌转款53万元，其中45万元是转让款，8万元是涉案网吧半年房租。后双方对网吧物品交接后原告关朝开始经营网吧。2016年4月8日西安市公安局碑林分局红缨路派出所“呈请行政处罚审批表”载明涉案网吧有消防违法事实，被处罚五千元罚款。陕西易网情深网络会所有限公司类型为有限责任公司（自然人独资），股东为何斌，2014年5月15日法定代表人由董小军变更为何斌，投资人（股权）变更为何斌，认缴实缴100万元。《陕西省互联网上网服务营业场所信息网络安全审核证》载明名称为陕西易网情深网络会所有限公司，类别为网吧，编号61010310000280，法人代表何斌，终端数量106台，有效日期2014年1月至2016年12月，该安全审核证的签发日期为2007年3月30日。2010年5月27日，2011年7月13日，2013年8月6日西安市碑林区公安消防大队消防意见书载明“……碑林区边西街5号院角楼二层陕西易网情深网络会所有限公司……经检查，同意使用，提出以下意见：……此意见书有效期壹年……”经本院干警前往���安市碑林分局消防大队了解涉案网吧在2014年后未办理消防合格证。涉案网吧自2011年至2014年均办有《网络文化经营许可证》，其中2014年2月24日编号为西文网SZ（BL）D066号《网络文化经营许可证》有效期至2015年12月31日。上述事实有《网吧转让协议》，《陕西省互联网上网服务营业场所信息网络安全审核证》，《网络文化经营许可证》，证人证言，及庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，本案被告陕西易网情深网络会所有限公司是否为适格主体问题，因被告陕西易网情深网络会所有限公司为自然人独资公司，股东及法定代表人均为本案被告何斌，本案被告何斌与原告所签订合同实质也是对公司陕西易网情深网络会所有限公司股权的转让，故涉案合同主体应为被告何斌，被告陕西易网情深网络会所有限公司不是本案适格主体，对原告对被告陕西易网情深网络会所有限公司诉请，本院依法驳回其起诉；《互联网上网服务营业场所管理条例》第十二条规定互联网上网服务营业场所经营单位不得涂改、出租、出借或者以其他方式转让《网络文化经营许可证》。本案的合同标的物是网吧，并非单独转让《网络文化经营许可证》，故原告关朝与被告何斌签订的《网吧转让协议》意思表示真实，内容不违反法律强制性规定，应为有效合同，双方均应全面履行各自义务。原告关朝支付了转让费45万元，被告何斌应按照合同约定办理相关证照的过户手续，但被告何斌未按合同约定向原告关朝办理法人变更，《网络文化经营许可证》等证照的变更手续，且转让之前该网吧亦未办理消防验收合格证导致原告不能正常合法经营，无法实现合同目的，故该《网吧转让协议》依法应予解除。被告何斌应按照双方合同约定退还��告关朝转让费45万元，现原告关朝实际使用网吧一年有余，对转让中所涉及的网吧物品等被告何斌未反诉请求法院处理，故对此部分本案不予涉及，被告何斌可另行解决。原告关朝所诉经济损失5万元无法律依据，本院对此诉请不予支持。据此依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条、《互联网上网服务营业场所管理条例》第十三条，判决如下：一，原告关朝与被告何斌签订的《网吧转让协议》有效，依法予以解除；二、被告何斌于本判决生效后十日内退还原告关朝转让费45万元；三、驳回原告关朝请求被告何斌赔偿经济损失5万元的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百���十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由被告何斌负担8000元，原告关朝负担800元（此款原告已交纳，被告何斌在支付上述款项时直付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  贾曼莉审 判 员  周 伟人民陪审员  李 秦二〇一七年五月十一日书 记 员  张文婷