广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤20民终412号上诉人（原审原告）：ＸＸ华，男，1969年10月10日出生，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：周勇，北京市立方（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：华帝股份有限公司，住所地广东省中山市小榄镇工业大道南华园路1号。法定代表人：潘叶江，该公司总经理。委托诉讼代理人：ＸＸ，广东达生律师事务所律师。上诉人ＸＸ华因与被上诉人华帝股份有限公司（以下简称华帝公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初5382号民事判决，于法定期限内向本院提起上诉。本院于2017年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。ＸＸ华上诉请求：1.判决华帝公司向ＸＸ华支付违法解除劳动合同的赔偿金78080元；2.判决华帝公司向ＸＸ华支付经济补偿金39040元；3.判决华帝公司向ＸＸ华因华帝公司未提前一个月书面通知ＸＸ华解除劳动合同的额外一个月工资7808元;4.判决华帝公司向ＸＸ华支付2015年奖金28108元;5.判决华帝公司向ＸＸ华支付2015年项目奖金20000元；6.判决华帝公司向ＸＸ华支付2015年12月未足额发放的工资3097元；7.判决华帝公司向ＸＸ华支付2015年12月25日后的工资暂计算至2016年5月13日，工资数额为34580元,并请求至华帝公司开具离职证明等相关证明之日止；以上合计210713元。事实与理由：1.一审法院认定ＸＸ华应承担举证不能的不利后果属于适用法律错误。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，应由华帝公司举证，否则承担举证不能的不利后果。华帝公司在一审中提出的一组证据意图证明其解除劳动合同属于合法解除，ＸＸ华对该证据不予认可，一审法院却认定未提交证据予以反驳，故采信华帝公司的主张是适用法律错误。2.华帝公司提交的证据不能证明解除劳动合同属于合法解除。劳动合同法第四十一条规定的是经济性裁员。根据华帝公司提供的2015年三季报，华帝公司的盈利可能有所下降，但毕竟仍处于盈利状况。且华帝公司盈利有上升有下降是其经营过程中长期存在的客观情况，并不构成“劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化”，并不能“致使劳动合同无法继续履行”。华帝公司一直大量招聘人员的证据也可以证明劳动合同能够继续履行。以上事实证明华帝公司根本不存在劳动合同法第四十一条经济性裁员的规定，其解除劳动合同属于违法解除劳动合同。3.ＸＸ华提供的工资证据已经证明华帝公司向ＸＸ华发放了2014年奖金，年度奖金已构成ＸＸ华工资收入的组成部分。华帝公司以发放激励津贴的形式发放了2015年年度奖金。一审法院未查清相关事实属于认定事实不清。奖金发放数据属于华帝公司所掌握的证据，一审法院应当责令华帝公司提供相应的证据，却未要求华帝公司提供，反而要求ＸＸ华承担举证不能的不利后果，属于适用法律错误。综上，请求二审法院支持ＸＸ华的全部上诉请求。华帝公司辩称，1.ＸＸ华主张的赔偿金不能成立。由于2015年国内整体经济下行，华帝公司的销售业绩也明显下滑。为了应对客观经济环境，华帝公司在摸底及拟调整的构架基础上，于2015年11月2日向工会说明情况报送了拟裁减的人员名单及补偿方案。因新的公司构架中取消了ＸＸ华所在的产品管理中心，并压缩了在岗人员，故ＸＸ华列入拟裁减人员名单中。2015年12月23日，华帝公司与ＸＸ华办理了解除合同手续，华帝公司同意按照劳动合同法的相关规定支付经济补偿金及代通知金。2.华帝公司同意一审法院认定的经济补偿金及代通知金的金额。3.ＸＸ华请求华帝公司支付2015年奖金的请求缺乏事实和法律依据。该项奖金所指即为效益奖金，而双方签订的《劳动合同书》中并没有约定该奖金，华帝公司没有必须发放该奖金的法定义务。4.ＸＸ华主张的2015年项目奖金问题，华帝公司从未与ＸＸ华约定该项奖金，凡属于华帝公司对ＸＸ华的工作业绩的奖励，都已经同随工资发放。5.华帝公司与ＸＸ华解除劳动合同之日即出具《解除劳动合同通知书》，该通知书已经明确华帝公司与ＸＸ华解除劳动合同的事实以及具体解除劳动合同时间，故ＸＸ华主张离职后的工资无事实和法律依据。综上，请求二审依法驳回ＸＸ华的上诉请求。ＸＸ华向一审法院起诉的请求与上诉请求一致。一审法院认定事实：ＸＸ华于2011年3月23日入职华帝公司处，任职产品管理中心电热开发工程师。ＸＸ华离职前十二个月平均工资为7808元/月。双方签订了两份劳动合同。劳动合同并未反映双方对效益奖金及项目奖金有进行约定。ＸＸ华称华帝公司违法与其解除劳动合同，其最后工作至2016年1月4日。华帝公司对此不予确认，华帝公司称因其2015年销售业绩明显下滑，故其开展了组织架构和人员编制的摸底工作，并对组织架构进行了调整，合并部分内部机构、精减人员，于2015年11月2日向工会说明情况，报送了拟裁减的人员名单及补偿方案，在得到工会的同意下与包括ＸＸ华在内的相关人员解除了劳动合同，故其属于因客观情况发生重大变化且履行了相关的裁员程序后，于2015年12月23日与ＸＸ华合法解除劳动合同。经查，ＸＸ华提交的解除劳动合同通知书反映华帝公司因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，决定与ＸＸ华解除劳动合同，并要求ＸＸ华于2015年12月23日下班前到人力资源中心办理解除劳动合同手续，落款处有华帝公司人力资源中心红印盖章；下方签收回执反映ＸＸ华已收到华帝公司2015年12月23日发出的解除劳动合同通知书，被通知方处有ＸＸ华字样签名，落款日期为2015年12月24日。华帝公司提交的审计报告反映华帝公司2015年度在营业收入、营业利润、利润总额、净利润及综合收益总额比去年同期均有较大幅度下降。华帝公司提交的2014至2015年华帝公司组织架构图、2016年度华帝公司组织架构图反映华帝公司的对组织架构进行了调整，取消了产品管理中心。关于华帝股份有限公司减裁人员的请示原件、关于华帝股份有限公司裁员处理意见的请示原件、对《关于华帝股份有限公司裁员处理意见的请示》的初步回复、关于华帝股份有限公司与部分员工解除劳动关系的回复原件反映华帝公司因公司业绩严重下滑拟裁减包括ＸＸ华在内的75名人员的问题向工会请示，经工会讨论并同意，工会批复处均有华帝公司工会委员会红印盖章。ＸＸ华于2016年3月14日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决华帝公司支付其：1.违法解除劳动合同的赔偿金78080元（7808元/月×5月×2）；2.因华帝公司未提前一个月书面通知解除劳动合同的额外一个月工资7808元;3.2015年效益奖金28108元(93696元×30%);4.2015年项目奖金20000元；5.2015年12月工资差额3097元（7808元-4710.95元）；6.2015年12月25日后的工资，暂计算至2016年2月14日，工资数额为10770元(359元/天×30天),并请求至华帝公司开具离职证明等相关证明之日止。中山市劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月3日作出中劳人仲案字[2016]1013号仲裁裁决，终局裁决：一、华帝公司须于该裁决生效后即支付ＸＸ华：（一）额外一个月工资7808元；（二）2015年12月工资差额51.66元；以上合计7859.66元；二、驳回ＸＸ华其余的仲裁请求。ＸＸ华不服该裁决，向一审法院起诉，请求判如所请。仲裁裁决查明，ＸＸ华正常工作时间工资为7808元/月。ＸＸ华2014年12月至2015年11月的平均工资7808元。华帝公司已支付ＸＸ华2015年12月工资5718.54元。ＸＸ华确认收到华帝公司支付的2015年12月份工资5718.54元。另，华帝公司处星期一的工作时间为7.5小时，其余工作日的工作时间为8小时。ＸＸ华及华帝公司对上述查明事项均无异议。经查，2015年12月1日至24日有星期一3天、其余正常工作日15天。一审诉讼过程中ＸＸ华表示认可中劳人仲案字[2016]1013号仲裁裁决中华帝公司未提前一个月通知ＸＸ华解除劳动合同的额外工资为7808元，华帝公司亦表示认可并同意支付。另，2014年度中山市职工月平均工资2451元。一审法院认为，关于违法解除劳动合同的赔偿金的问题。华帝公司主张其在客观情况发生重大变化的情况下，履行了相关的裁员程序后，与ＸＸ华合法解除劳动合同，华帝公司提交的审计报告、2014至2015年华帝公司组织架构图、2016年度华帝公司组织架构图、关于华帝公司减裁人员的请示原件、关于华帝公司裁员处理意见的请示原件，对《关于华帝股份有限公司裁员处理意见的请示》的初步回复、关于华帝公司与部分员工解除劳动关系的回复证实华帝公司2015年度在营业收入、营业利润、利润总额、净利润及综合收益总额比去年同期均有较大幅度下降，其因自身经营情况发生重大变化，故对其组织架构进行调整，取消ＸＸ华所在的产品管理中心，对包括ＸＸ华在内的盈余人员进行裁减，对裁减人员同意支付一个月工资作为代通知金，另根据劳动者在华帝公司处的工作年限进行经济补偿，并就相关情况向工会进行说明情况，得到华帝公司工会的同意，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款的规定，华帝公司作为用工主体，有权在其自身生产经营状况发生重大变化的情况下，与ＸＸ华解除劳动合同；ＸＸ华对该组证据虽不予确认，但未提交依据予以反驳，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，ＸＸ华应承担举证不能的不利后果，故一审法院采信华帝公司的主张，认定华帝公司因客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，而与ＸＸ华合法解除劳动合同，故华帝公司应依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定支付ＸＸ华解除劳动合同的经济补偿金。综上，ＸＸ华诉求违法解除劳动合同的赔偿金缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。关于经济补偿金的问题。首先，ＸＸ华主张其最后工作至2015年12月24日，华帝公司不确认ＸＸ华的主张，认为2015年12月23日双方已解除劳动合同，但双方均确认的解除劳动合同通知书反映ＸＸ华于2015年12月24日签收华帝公司出具的解除劳动合同通知书，华帝公司未能举证证实其已于2015年12月23日向ＸＸ华提出解除劳动合同，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，华帝公司应承担举证不能的不利后果，故一审法院认定ＸＸ华最后工作至2015年12月24日。其次，鉴于上述已认定华帝公司是客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，而与ＸＸ华合法解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，华帝公司应支付ＸＸ华解除劳动合同的经济补偿金，由于ＸＸ华离职前的月平均工资7808元高于上年度即2014年度中山市职工月平均工资2451元的三倍，故华帝公司应支付ＸＸ华解除劳动合同的经济补偿金36765元（2451元/月×3倍×5个月）。关于未提前一个月书面通知解除劳动合同的额外一个月工资的问题。ＸＸ华在一审诉讼过程表示认可中劳人仲案字[2016]1013号仲裁裁决中华帝公司未提前一个月通知ＸＸ华解除劳动合同的额外工资为7808元，华帝公司亦表示认可并同意支付，此系当事人依法行使民事处分权利，不违反法律规定，一审法院予以认可，故华帝公司应支付ＸＸ华因未提前一个月书面通知ＸＸ华解除劳动合同的额外一个月工资7808元。关于2015年奖金及2015年项目奖金的问题。ＸＸ华未提交任何依据证实其与华帝公司之间对绩效奖金及项目奖金的发放及计算方法有进行约定，华帝公司也不确认其有发放2015年奖金及2015年项目奖金，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，ＸＸ华应承担举证不能的不利后果，故一审法院对ＸＸ华2015年奖金及2015年项目奖金的诉讼请求不予支持。关于2015年12月未足额发放的工资的问题。ＸＸ华确认其已经收到华帝公司支付的工资5718.54元，结合ＸＸ华月平均工资为7808元及一审法院已认定ＸＸ华最后工作至2015年12月24日，故依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条的规定，华帝公司尚应支付ＸＸ华2015年12月未足额发放的工资394.87元[7808元÷（7.5小时/天×4天+8小时/天×19天）×（7.5小时/天×3天+8小时/天×15天）-5718.54元]。关于2015年12月25日后的工资的问题。ＸＸ华称华帝公司拒绝开具离职证明等证明材料造成其未能顺利求职；华帝公司对此不予确认，称其于双方劳动合同解除之日已经向ＸＸ华出具解除劳动合同通知书，该通知书已经明确记载ＸＸ华与华帝公司解除劳动合同的事实以及具体解除劳动合同的时间。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条的规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，ＸＸ华于2015年12月24日离职，其提交的解除劳动关系通知书证实华帝公司已经向其出具了解除劳动合同的书面证明，故ＸＸ华请求华帝公司支付其2015年12月25日以后的工资缺乏事实与法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款、四十六条、第四十七条、第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决：一、华帝公司应于本判决生效之日支付ＸＸ华解除劳动合同的经济补偿金36765元、未提前一个月书面通知ＸＸ华解除劳动合同的额外一个月工资7808元、2015年12月未足额发放的工资394.87元，合计44967.87元；二、驳回ＸＸ华其他的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由华帝公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对于一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案案由为劳动合同纠纷，结合ＸＸ华的上诉意见及华帝公司的答辩意见，分析如下：关于ＸＸ华主张的违法解除劳动合同的赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款规定“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的”。本案中，华帝公司提交的审计报告、2014至2015年华帝公司组织架构图、2016年度华帝公司组织架构图、关于华帝公司减裁人员的请示原件、关于华帝公司裁员处理意见的请示原件，对《关于华帝股份有限公司裁员处理意见的请示》的初步回复、关于华帝公司与部分员工解除劳动关系的回复等证据足以证明华帝公司2015年度因自身经营情况发生重大变化，对其组织架构进行调整，取消ＸＸ华所在的产品管理中心，对包括ＸＸ华在内的盈余人员进行裁减。该情形符合上述法条规定的情形，在此情况下，华帝公司作为用工主体有权在其自身生产经营状况发生重大变化的情况下，在向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后可以与ＸＸ华解除劳动合同，但需对ＸＸ华支付经济补偿金及提前一个月通知的代通知金。故ＸＸ华诉求违法解除劳动合同的赔偿金缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持正确。关于补偿数额的认定问题。如前所述，华帝公司需向ＸＸ华支付解除劳动合同的经济补偿金及代通知金。首先，解除劳动合同通知书反映ＸＸ华于2015年12月24日签收华帝公司出具的解除劳动合同通知书，华帝公司未能举证ＸＸ华已于2015年12月23日离职，应承担举证不能的不利后果，故本院认定ＸＸ华最后工作至2015年12月24日。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，结合ＸＸ华2011年3月23日入职、离职前月平均工资7808元的事实，华帝公司应支付ＸＸ华解除劳动合同的经济补偿金36765元（2451元/月×3倍×5个月）。其次，华帝公司未提前一个月通知ＸＸ华，应支付代通知金7808元。关于ＸＸ华主张的2015年奖金及2015年项目奖金的问题。华帝公司不确认其有发放2015年奖金及2015年项目奖金，ＸＸ华亦未提交证据证明该奖金及项目奖金发放的依据，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，ＸＸ华应承担举证不能的不利后果，故一审法院对ＸＸ华2015年奖金及2015年项目奖金的诉讼请求不予支持正确，本院予以确认。关于ＸＸ华主张的2015年12月未足额发放的工资的问题。双方已经确认ＸＸ华离职前月平均工资为7808元，结合ＸＸ华工作至2015年12月24日及已领取12月工资5718.54元的事实，华帝公司应支付ＸＸ华2015年12月未足额发放的工资394.87元[7808元÷（7.5小时/天×4天+8小时/天×19天）×（7.5小时/天×3天+8小时/天×15天）-5718.54元]。关于ＸＸ华主张的2015年12月25日后的工资的问题。华帝公司向ＸＸ华出具解除劳动合同通知书证实华帝公司已经向其出具了解除劳动合同的书面证明，故ＸＸ华请求华帝公司支付其2015年12月25日以后的工资缺乏事实与法律依据，对其该项请求本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。ＸＸ华上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由ＸＸ华负担。本判决为终审判决。审 判 长  葛贻环审 判 员  章文佳代理审判员  何海鹏二〇一七年五月十七日书 记 员  彭思维