山东省枣庄市中级人民法院民 事 裁 定 书(2016)鲁04民终1141号上诉人（原审被告）：青岛土大力快餐有限公司，住所地：青岛国家高新技术产业开发区新悦路57号。法定代表人：金镇学，董事长。委托诉讼代理人（特别授权代理）：李志奎，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人（特别授权代理）王铭慧，山东清华苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王磊，男，1967年12月1日出生，汉族，住枣庄市市中区，现住枣庄市峄城区。原审被告：孔国祥，男，1983年11月6日出生，汉族，住枣庄市峄城区。上诉人青岛土大力快餐有限公司（以下简称青岛土大力公司）因与被上诉人王磊、原审被告孔国祥合同纠纷一案，不服山东省枣庄市峄城区人民法院（2013）峄民初字第1735号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。青岛土大力公司上诉请求：1.请求撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.原审判决上诉人赔偿王磊经济损失162901.87元事实不清，证据不足，且认定事实的主要证据公司清算报告是伪造的，清算报告载明的净资产554008元具有虚假性。2.原审判决超出了诉讼请求的法律关系，认定事实错误、构成越权审理。首先，王磊的诉讼请求是对注销公司、侵占财产请求给付，而原审法院却偏离审理方向，去审理加盟合同和联营合同的法律关系，并妄加认定上诉人实际派员接受了武汉土大力咨询服务有限公司的联营财产，在管理期间，未经王磊同意擅自处分公司资产。事实上，上诉人与王磊签订联营合同后，上诉人付给王磊61.5万元，但王磊迟迟不予办理变更登记手续，导致联营公司没有成立，上诉人也并没有接手武汉土大力咨询服务有限公司。其次，原审判决上诉人支付王磊股份款5万元，混淆了法律关系，是否支付股份款与本案不是同一法律关系。3.原审判决违反证据规则，导致误判。王磊在管辖权异议上诉答辩状中自认孔国祥签名领取了被注销公司的净资产、联营合同是一份未进行登记、未产生法律效力的合同，这些都无需上诉人再举证证明。（2014）枣民辖终字第8号民事裁定书认定本案系侵权责任纠纷，也无需上诉人再举证证明。但原审判决都未按这些无需证明的证据认定事实，导致本案误判。5.原审判决适用民法通则第一百零八条关于债务应当清偿的条款以及民事诉讼法第一百四十条关于合并审理的条款均错误。6.原审法院管辖错误，且严重超审限结案，程序违法。王磊答辩称，1.本案依据已质证的证据已查明以下事实：武汉土大力咨询服务有限公司是王磊和孔国祥于2003年9月成立的，2007年11月上诉人接手掌控武汉土大力咨询服务有限公司全部资产及工作人员并经营，2009年7月上诉人在工商局注销了该公司，并假冒王磊签字将该公司清算，将王磊应得的清算款项543006元以假签名方式占为己有。此外，上诉人尚欠王磊5万元股份款未支付。2。武汉土大力咨询服务有限公司虽与上诉人签订联营合同，但是事实上却不是联营企业的资产和红利的持有人，实际持有人是王磊和孔国祥，因此武汉土大力咨询服务有限公司不能作为本案主张权利和承担义务的诉讼主体，王磊作为诉讼主体主张权利并无不当。原审被告孔国祥未到庭，亦未提交书面陈述意见。王磊向一审法院起诉请求：依法判令两被告给付清算财产款项543006元，给付尚欠购买股份款项5万元。一审法院认定事实：2002年5月原告与被告青岛土大力公司签订了《支社加盟合同》，原告有偿使用“土大力”品牌并在湖北省设立公司，开展快餐经营。2003年9月原告与被告孔国祥共同出资60万元的初始投资资金，在湖北省武汉市工商行政管理局江汉分局登记设立了武汉土大力餐饮服务有限公司（其中原告占98%股份，被告孔国祥占2%股份）。2005年12月8日，武汉土大力餐饮服务公司名称变更为武汉土大力咨询服务有限公司（以下简称武汉土大力公司）。2007年9月10日，武汉土大力公司与被告青岛土大力公司签订《联营企业合同书》，经双方约定，武汉土大力公司资产折价为95万元（未经第三方评估），以此折算为100%的股份，其中，被告青岛土大力公司认股70%，股金额为66.5万元（给付61.5万元，尚欠5万元未付），其余30%的股份，由武汉土大力公司原股东王磊和孔国祥分别持有，约定由被告青岛土大力公司委派韩龙太担任董事长，总经理1名，由被告青岛土大力公司派人担任。后被告青岛土大力公司实际派员接收了武汉土大力公司上述联营财产，负责联营体的管理经营，但被告青岛土大力公司接手后并未对武汉土大力公司作依法变更登记，仍以武汉土大力公司名义经营。2009年7月27日，武汉土大力公司向工商机关报告成立清算组申请注销该公司，对该公司资产清算，净资产为554088元，并按98%的股份分配原告王磊543006元。后被告青岛土大力公司继续以武汉土大力公司的名义经营。2011年底，武汉土大力公司的资产被清理完毕。2011年12月28日原告向武汉工商部门举报了武汉土大力公司被注销的过程中涉嫌提交虚假材料行为。2012年8月21日，武汉市工商行政管理局江汉分局撤销了2009年7月30日的注销登记。原告多次索赔未果诉至本院，请求人民法院依法判令两被告给付财产、赔付相关损失，依其98%的股份比例应得清算款项543006元，给付尚欠购买股份款项5万元。一审法院认为，原告与被告青岛土大力公司签订了《支社加盟合同》及武汉土大力公司与被告青岛土大力公司签订的《联营企业合同书》，不违反国家法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。原告作为武汉土大力公司的股东，其在公司的合法利益，应受到法律保护。被告青岛土大力公司在管理经营武汉土大力公司期间，未经原告同意，擅自处分公司资产，已构成对原告合法利益的侵害，应承担一定的赔偿责任。关于武汉土大力公司的净资产，因发生在被告青岛土大力公司经营管理期间，其向工商机关出具的清算报告，确定公司净资产为554088元，对此原告亦予以认可，故认定为554088元。由于对《联营企业合同书》的各项约定，各方均已履行义务，虽未依法变更登记，但各方的股份应按照实际的出资额计算，即原告享有武汉土大力公司资产的30%中的98%。原告主张依其98%的股份比例应得清算款项543006元，无法律和事实依据，法院不予支持。原告主张给付尚欠购买股份款项5万元，该事实双方均予以认可，法院予以确认，虽与本案不是同一法律关系，为减轻当事人的诉累，有利于案件的处理，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条的规定，可以合并审理。原告的主张，法院予以支持。被告青岛土大力公司的辩称无法律和事实依据，法院均不予以采纳。被告孔国祥无过错，不承担法律责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告青岛土大力快餐有限公司赔偿原告王磊经济损失162901.87元，于判决生效后十日内付清；二、被告青岛土大力快餐有限公司欠原告王磊股份款50000元，于判决生效后十日内付清；三、驳回原告王磊的其他诉讼请求。案件受理费11230元，保全费4520元，共计15750元，由被告青岛土大力快餐有限公负担6077元，由原告王磊负担9673元。本院经审理查明，2002年5月，王磊与青岛土大力公司签订《支社加盟合同》一份，约定王磊有偿使用“土大力”品牌并在湖北省设立公司，开展快餐经营。2003年9月，王磊与孔国祥共同出资60万元设立了武汉土大力餐饮服务有限公司（其中王磊占98%股份，孔国祥占2%股份）。2005年12月8日，武汉土大力餐饮服务公司名称变更为武汉土大力咨询服务有限公司。2007年9月10日，武汉土大力公司与青岛土大力公司签订《联营企业合同书》一份，协商成立合资企业，约定合资资金与比例情况为：按原武汉土大力公司及工厂资产（100%），万树园店（68%）循礼门店（100%）和街道口店（51%），资产10月31日前评估额95万元，按70%股权，青岛土大力公司付武汉土大力公司66.5万元；合资后，青岛土大力公司占公司股份70%，武汉土大力公司占30%。上述联营合同签订后，青岛土大力公司支付武汉土大力公司61.5万元。2009年7月27日，武汉土大力公司向工商机关报告成立清算组申请注销该公司，对该公司资产清算，清算报告载明公司净资产为554088元，对清理后的净资产各股东按出资比例进行分配。2009年7月30日，武汉土大力公司被核准注销。2011年12月28日，王磊向武汉工商部门举报了武汉土大力公司被注销的过程中涉嫌提交虚假材料行为。2012年8月21日，武汉市工商行政管理局江汉分局撤销了2009年7月30日的注销登记。王磊认为青岛土大力公司和武汉土大力公司签订联营合同后，分多批次派员接收了武汉土大力公司的联营财产及相关办公设施、公司印鉴，并全权负责联营体的管理经营。后在王磊不知情的情况下将武汉土大力公司注销，公司清算款项554088元被青岛土大力公司和孔国祥侵占，而依王磊所占的98%的股份比例，其应得清算款项543006元，因此诉至原审法院要求青岛土大力公司和孔国祥予以返还，并要求青岛土大力公司给付尚欠购买股份款项5万元。以上事实有加盟合同、联营企业合同书、企业登记信息表、行政处罚决定书、庭审笔录等证据在卷为凭。本院认为，武汉土大力公司虽然曾在2009年7月30日被工商行政管理部门注销，但是该注销登记于2012年8月21日被撤销，武汉土大力公司即恢复了诉讼主体资格。王磊以武汉土大力公司的清算款项被青岛土大力公司和孔国祥侵占为由，请求返还，该财产返还请求权主体应为武汉土大力公司，王磊以其自己名义提起诉讼请求侵权人返还，其诉讼主体不适，应予驳回。对于王磊在主张青岛土大力公司支付所欠购买股份款5万元，因与本案不是同一法律关系，不应一并审理，一审法院对此合并审理并作出判决不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销山东省枣庄市峄城区人民法院（2013）峄民初字第1735号民事判决；二、驳回王磊的起诉。一审案件受理费11230元，退还王磊；青岛土大力快餐有限公司预交的二审案件受理费11230元，予以退还。本裁定为终审裁定。审判长 张 硕审判员 孙 梦审判员 金 颖二〇一七年五月十日书记员 周宸旭