安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0403民初2532号 原告：周震，男，1971年1月1日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。 委托诉讼代理人：戚世清，淮南市田家庵区舜耕镇法律服务所法律工作者。 被告：鲍猎广，男，1982年8月15日出生，汉族，住安徽省淮南市山南新区。 委托诉讼代理人：陆飞，安徽震一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李润峰，安徽震一律师事务所律师。 原告周震与被告鲍猎广健康权纠纷一案，本院于2018年4月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周震及其委托诉讼代理人戚世清、被告鲍猎广及其委托诉讼代理人陆飞、李润峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周震向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计110939元；2.被告承担诉讼费用。事实和理由：2015年9月3日，鲍猎广打电话让我帮他进行田区安成经济开发区磨之方文化传媒有限公司电路改造。次日，我带人应约到了施工现场，施工前按工作程序，先拉下各分路电闸开关，然后又拉下整个楼层开关。当我登上梯子干活时，被电路余电吸住，我用双腿全力夹住梯子并推倒梯子，连梯带人摔在地上，失去知觉。我醒来后疼痛难忍，被工友送往市第一人民医院救治。经检查，我左胳肘多处骨折，有的还是粉碎性骨折。我在人民医院住院三次，一次钢板固定，两次拆除钢板手术。现在我不能从事重体力劳动，落下终身残疾。工伤事故发生后，被告只给2000元救治费就不了了之。我住院费用花去3万多元，多次找被告协商无果，故起诉要求被告赔偿经济损失。 鲍猎广辩称：原告诉请已经超过诉讼时效。从原告的病历可以看出，原告受伤和施工没有关系，病历上非常清楚的写到，原告是在家中楼梯摔倒的。原告诉状中认为本次事故是工伤，应通过劳动仲裁部门仲裁，而不应直接提起诉讼。原告没有提交证据证明双方是什么法律关系。原、被告双方是承揽关系，不是雇佣关系。原告存在过错，原告诉状中称当时拉的电闸被余电吸住，电闸拉下以后是不存在余电的。如果双方是承揽关系，被告选任没有过错。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的身份证、医疗费票据等证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下： 1、周震提交的住院病历2份，证明：原告摔伤住院的事实。鲍猎广质证意见：出生年月日对不上，不能证明住院病人是原告，病历记载原告在家不慎从楼梯上滑下，进一步证实原告的摔伤和施工无关；病历记载有护理人员护理，不应再主张护理费。本院认证意见：该组住院病历记载，周震于2015年9月4日在淮南市第一人民医院骨科住院治疗，诊断为左肱骨踝间开放粉碎性骨折、右拇指皮肤挫裂伤，当月22日出院。2017年3月14日，周震再次到淮南市第一人民医院骨科住院治疗，诊断为左肱骨踝间骨折术后，当月22日出院。对周震的证明观点，本院予以确认。 2、周震提交的鉴定意见书、鉴定费票据各1份，证明：原告伤残等级及三期期限、鉴定花费。鲍猎广质证意见：三性均有异议，系原告自行委托。本院认证意见：该鉴定意见书是安徽理工司法鉴定中心经周震委托于2017年12月11日作出，字号为安理司（2017）临鉴字第398号，鉴定：1.被鉴定人周震在做工时受伤致左肘关节损伤遗留左肘关节丧失功能25%以上评定为十级伤残；2.被鉴定人周震误工期限以伤后270日为宜，营养期限以伤后90日为宜，护理期限以伤后90日为宜，需一人护理。该鉴定费票据证实，周震支付鉴定费1300元。对上述情况，本院予以确认。 3、周震申请出庭作证的证人董某的证言，证明：原告摔倒的事实经过。鲍猎广质证意见：真实性有异议，不能证明案件事实。本院认证意见：该证人作证称，其帮周震从事水电安装和维修大概有五年时间，周震每月给其一千二、三百元，二人都没有电工证，干活需要的梯子、锤子、螺丝刀等工具是二人自己携带；2015年9月4日，周震带其在田区安成经济开发区磨之方文化传媒有限公司进行电路改造，在梯子上工作时因被余电吸住，然后摔倒受伤。该证人证言，与在卷其他证据可以相互印证，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年9月3日，鲍猎广电话联系周震，将其承接的位于本区安成经济开发区的磨之方文化传媒有限公司电路改造工作，交由周震施工，双方口头约定工程款为2000元。2015年9月4日，周震带着董某一起到现场进行施工，工作所需的工具由周震自带。作业过程中，周震从梯子上摔下受伤。随后，周震被送往淮南市第一人民医院救治，诊断为左肱骨踝间开放粉碎性骨折、右拇指皮肤挫裂伤，后于当月22日出院，共计住院18天，支付医药费36785.04元，其中医保统筹支付28327.41元，周震个人支付8457.63元。 2016年6月2日，周震到淮南市第一人民医院门诊治疗，支付门诊医疗费148元。2017年3月14日，周震再次到淮南市第一人民医院骨科住院治疗，诊断为左肱骨踝间骨折术后，后于当月22日出院，共计住院8天，支付医药费7065.79元，其中医保统筹支付4709.75元，周震个人支付2356.04元。2017年10月6日，周震到淮南市第一人民医院门诊治疗，支付门诊医疗费1025.5元。 2017年12月11日，安徽理工司法鉴定中心经周震委托，作出安理司（2017）临鉴字第398号司法鉴定意见书，鉴定：1.被鉴定人周震在做工时受伤致左肘关节损伤遗留左肘关节丧失功能25%以上评定为十级伤残；2.被鉴定人周震误工期限以伤后270日为宜，营养期限以伤后90日为宜，护理期限以伤后90日为宜，需一人护理。此次鉴定费1300元，由周震支付。 本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，周震所提交的安理司（2017）临鉴字第398号司法鉴定意见书，是其起诉前自行委托安徽理工司法鉴定中心作出，鲍猎广据此向本院提出了重新鉴定的申请。经审查，在卷无证据证明安徽理工司法鉴定中心作出的鉴定结论存在《规定》第二十七条规定的四种情形。庭审中，鲍猎广也未提供充分证据，足以反驳鉴定结论，不属于必须重新鉴定的情形。故对安徽理工司法鉴定中心作出的鉴定结论，本院予以采信，并作为本案定案的依据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条规定，民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。本案中，周震虽系2015年9月4日受伤，但其先后两次住院治疗，第二次住院治疗的出院时间是2017年3月22日，作出伤残及三期鉴定的时间是2017年12月11日，在《中华人民共和国民法总则》2017年10月1日施行时，尚未满民法通则规定的一年诉讼时效，本案应适用《中华人民共和国民法总则》关于三年诉讼时效期间的规定。经审查，周震于2018年4月18日向本院提起诉讼，根据前述法律规定，其起诉并未超过三年诉讼时效，故对鲍猎广相关诉讼时效抗辩,本院不予采信。 《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。第二百五十三条规定，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作。本案中，鲍猎广将承接的涉案电路改造工作，交由周震施工，双方约定工程款2000元。后周震带着董某一起施工，工作所需的工具由二人自带。上述事实，有原、被告当庭陈述、证人董某的证言在卷证实，足以认定。根据上述事实，周震与鲍猎广属于典型的承揽法律关系。本案立案案由为提供劳务者受害责任纠纷，应予以纠正。经审查，周震的委托诉讼代理人系专业法律工作者，原、被告双方争议的焦点问题也是双方法律关系的性质，本案应根据查明的法律关系进行裁判，以方便诉讼、减少当事人讼累。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任；但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，周震在施工过程中受伤的事实，有原、被告当庭陈述、住院病历、证人董某的证言在卷证实，足以认定。鲍猎广应否承担赔偿责任，关键在于其是否有定作、指示或者选任过失。庭审中，鲍猎广抗辩称其不存在选任的过失，但并未提交证据证明。经审查，电工作业人员属于特种作业人员，按照《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》规定，特种作业人员必须经专门的安全技术培训并考核合格，取得《中华人民共和国特种作业操作证》后，方可上岗作业。本案中，周震承接的是装修工程中电路改造，应取得相关电工作业证书后，方可上岗作业。庭审中，周震自认其没有电工作业证书，证人董某也作证，其与周震都没有电工作业证书。经向淮南市安全生产监督管理局、安徽省安全生产监督管理局、国家职业资格证书全国联网查询等网站查询，均没有周震相关证书的登记信息资料。鲍猎广作为定作人，疏于对承揽人资质的审查，存在选任过失，应承担相应赔偿责任。本院综合分析判断事件起因、过程、后果及双方的过错行为、过错程度、经济能力等因素，酌情确定鲍猎广对周震各项损失承担20%的赔偿责任，其余80%责任由周震自行承担。 关于周震主张的各项损失数额，本院认定如下： 1、医药费11987.17元，有住院病历、医疗费票据在卷佐证，本院予以确认； 2、误工费21600元（80元/天×270天），周震未提供误工损失证据，但其系城镇居民，参照2017年度安徽省城镇居民人均可支配收入31640元/年，按照鉴定误工期270日计算，其误工费为23404.9元（31640元/年÷365天×270天），周震主张数额未超过法律规定，本院予以确认； 3、护理费9000元（100元×90天），参照2017年度安徽省居民服务业就业人员年平均工资48500元，按照鉴定护理期90日计算，其护理费为11958.9元（48500元/年÷365天×90天），周震主张数额未超过法律规定，本院予以确认； 4、住院伙食补助费780元（30元×26天），符合法律规定，本院予以确认； 5、营养费2700元（30元×90天），符合法律规定，本院予以确认； 6、交通费260元（10元×26天），符合法律规定，本院予以确认； 7、鉴定费1300元，有鉴定意见书、鉴定费票据在卷印证，是周震为确定其伤残等级及误工期、营养期、护理期的合理支出，符合法律规定，本院予以确认； 8、残疾赔偿金58312元（29156×20年×10%），符合法律规定，本院予以确认； 9、精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以确认。 上述本院确认的各项损失数额合计110939.17元，鲍猎广应承担其中20%即22187.8元的赔偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下： 一、被告鲍猎广于本判决生效后十日内一次性赔偿原告周震医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计22187.8元； 二、驳回原告周震的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费855元，由周震负担684元，鲍猎广负担171元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  闫 军 人民陪审员  王安瑁 人民陪审员  崔 英 二〇一八年十二月二十六日 法官助理钮晓凤 书记员邱晓雯 附:相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。 承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》 第二条民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许： （一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的； （二）鉴定程序严重违法的； （三）鉴定结论明显依据不足的； （四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。 对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。 第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。