洛阳市瀍河回族区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0304民初271号原告晋磊磊，男，1987年6月11日生，汉族，住河南省伊川县。委托代理人孟甜甜，女，1988年4月17日生，汉族，住址同上。系原告配偶，特别授权。委托代理人孙民哲，河南伊川县法律服务所法律工作者，一般代理。被告福建优驾驾驶员服务有限公司洛阳分公司，住所地：洛阳市瀍河回族区九都东路与启明南路交叉口1号1-1号。法定代表人林惠金，经理。委托代理人杨杰，该公司员工，一般代理。委托代理人贾红松，洛阳市瀍河回族区“148”法律服务所法律工作者，一般代理。原告晋磊磊诉被告福建优驾驾驶员服务有限公司、福建优驾驾驶员服务有限公司洛阳分公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案在审理过程中，原告撤回了对福建优驾驾驶员服务有限公司的起诉，本院予以准许。原告晋磊磊委托代理人孟甜甜、孙民哲，被告福建优驾驾驶员服务有限公司洛阳分公司委托代理人贾红松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。晋磊磊向本院提出诉讼请求：1、依法解除原被告之间的劳动关系；2、依法判决被告立即给付原告2016年2月至2017年12月31日的工资88941元；3、依法判决被告立即给付原告解除劳动关系的经济补偿11601元；4、依法判决被告立即给付医疗费53532元、护理费62235.25元，住院伙食补助费6000元；5、依法判决被告立即给付被抚养人生活费；6、依法判决被告立即给付一次性伤残补助金；7、依法判决被告立即给付一次性伤残就业补助金；8、依法判决被告立即给付一次性医疗补助金；9、依法判决被告立即退还押金10000元；10、交通费及其他费用暂定232309元（伤残评定后详细计算）；11、诉讼费被告承担。鉴定后原告变更诉讼请求为：1、依法判令被告立即给付原告工资104409元（2016年2月至2018年4月30日共计27个月3867元/月×27个月）；2、依法判决被告立即给付原告解除劳动关系的经济补偿11601元；3、依法判决被告立即给付医疗费53532元；4、依法判决被告立即给付护理费51888元；5、依法判决被告立即给付住院伙食补助费5900元；6、依法判决被告立即给付一次性伤残补助金42537元；7、依法判决被告立即给付一次性伤残就业补助金120237元；8、依法判决被告立即给付一次性医疗补助金46245元；9、依法判决被告立即退还押金10000元；10、依法判决被告立即给付原告治疗期间的交通费2000元；11、依法判令被告立即给付原告伤残鉴定费700元；12、诉讼费被告承担。事实与理由：2015年4月17日原、被告签订固定期限劳动合同，从事驾驶员工作。2016年2月21日5时13分原告晋磊磊驾驶被告提供的豫Ａ×××××号丰田小型轿车在履行职务的过程中，沿王城大道由北向南行驶至古城路中南侧，遇陈婵香驾驶豫Ｃ×××××号桑塔纳牌小型轿车相撞，发生交通事故，造成陈婵香死亡、晋磊磊受伤。晋磊磊被送往洛阳市中心医院治疗，后因脑外伤造成精神障碍转入洛阳市精神卫生中心住院治疗。报警后交警部门出具交通事故认定书认定：晋磊磊负事故全部责任。此次事故造成晋磊磊成为限制行为能力人，现仍在监护治疗过程中。事故发生后被告作为用人单位应当为原告申请工伤认定，但被告没有履行此法定义务。原告家属向被告要求履行自己的给付义务时，被告依向上级汇报故意拖延时间，导致原告的法定监护人孟甜甜向劳动部门为原告申请工伤评定时超过评定时间，无法进行工伤认定，使原告合法权益受到侵害。两级法院判决认定原告受伤是在履行职务时造成的，属于工伤。由于被告没有申请工伤评定导致原告无法享受工伤待遇，原告权益受到侵害，故诉至法院请求依法支持原告诉求。福建优驾驾驶员服务有限公司洛阳分公司辩称，一、本案应适用劳动仲裁前置程序，对原告的起诉应予以驳回。原告在2016年2月21日违规驾驶被告单位车辆发生交通事故后，被告积极为其提供了良好的就医环境和条件，尽到了单位应尽的义务。但鉴于原告自身的违法行为给自己和单位均造成了较大的损失，2016年12月13日被告向原告寄送了书面的《限期面谈通知书》，明确告知原告单位将从2016年12月16日起解除双方的劳动合同关系。自2016年3月起被告已停发原告的工资，双方之间的劳资及工伤待遇纠纷已形成。原告并未提起劳动仲裁依法维护自身权益，现原告诉讼请求1-8项主张的实际是劳资及工伤保险待遇，但工伤认定属于劳动保障部门的职责和权限，是现行法律架构内行政部门应当履职的具体行政行为，人民法院在审理劳动争议案件中无权对本案原告是否构成工伤作出认定，并裁判原告基于工伤伤残等级享有的工伤保险待遇。本案原告自身受伤是驾驶机动车超速违法事实造成的，这一违法事实和行为造成的驾驶员人身损害，是不可能通过劳动保障部门工伤审核的，在劳动保障部门能否对原告的损伤是否属于工伤进行认定，或者原告在能否通过劳动保障部门工伤认定审核的情况下，法院即以劳动争议受理本案进行实体审理，违反了法律关于劳动争议仲裁程序前置规定，本案明显程序不当，原告起诉应当予以驳回，告知其可另行确定案由提起诉讼。二、原告方的除斥期间届满，原告无权向人民法院提起主张工伤保险待遇诉讼。原告在驾驶车辆肇事受伤后，已明确告知原告及其家属该事故不属于工伤事故，被告无法为其申报工伤，但会继续为原告缴纳社保费用至双方解除劳动合同之日，但原告受伤后在长达一年多的时间内，明知被告无法为其申报工伤，原告及其直系亲属却未向劳动仲裁部门申请仲裁，原告未在1年的法定期限内依法主张权利，应当视为除斥期间届满。原告无权就工伤保险待遇向法院提起工伤保险待遇诉讼，应驳回原告的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认以下事实：2015年4月17日，原告（乙方）晋磊磊与被告（甲方）福建优驾驾驶员服务有限公司洛阳分公司签订（固定期限）劳动合同书，合同包含但不限于以下内容：1、本合同为固定期限劳动合同，自2015年4月17日起至2018年4月30日止，其中试用期为3个月，即从2015年4月17日起至2015年7月16日止。2、乙方同意根据甲方工作需要，担任驾驶员岗位（工种）工作。7、甲方每月15日前为乙方发放上月工资，实行先工作后付薪。甲方支付的基本工资为每月人民币1500元，其中乙方在试用期间的基本工资为每月1200元，上述工资金额均为税前金额。原告曾向被告交纳1万元押金。2016年2月21日5时13分，原告晋磊磊驾驶豫Ａ×××××号丰田牌小型轿车载杜展沿王城大道由北向南行驶至古城路口南侧时，遇陈婵香驾驶豫Ｃ×××××号桑塔纳小型轿车同方向在前方行驶，由于晋磊磊驾驶机动车超速行驶，致使丰田牌小轿车左侧与桑塔纳小轿车左后尾部发生碰撞，桑塔纳小轿车受到碰撞后，车身右侧又与事故路段西侧的公交亭及公交牌发生碰撞，造成陈婵香当场死亡、晋磊磊受伤、杜展受伤、两车受损、公交候车厅损坏的交通事故。经交警部门认定，晋磊磊应负该事故全部责任。事发后，原告晋磊磊多次住院治疗。2017年10月23日原告家属孟甜甜向洛阳市人力资源和社会保障局提交晋磊磊工伤认定申请，2017年11月6日，洛阳市人力资源和社会保障局以工伤申请已经超过法定工伤申请期限为由决定不予受理工伤认定申请。2018年1月12日，原告晋磊磊向洛阳市瀍河回族区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决依法享受工伤待遇（详见清单）。同日，洛阳市瀍河回族区劳动争议仲裁委员会作出洛瀍劳仲案字（2018）第12号不予受理通知书。2016年12月3日被告向原告作出限期面谈通知书，通知原告于2016年12月16日前与公司联系，到公司来做面谈，逾期不到的，被告届时将会跟原告解除劳动关系。2017年7月17日，被告向原告作出限期返岗通知书，通知原告于2017年7月26日前到公司报到，逾期不到的，被告届时将会跟原告正式解除劳动关系。事发后被告支付原告工资至2016年2月，为原告缴纳社会保险费至2018年4月。原告提交的工资单显示其事发前平均每月工资3700元。因原告申请对其伤残程度、出院后护理人数、护理期限及护理依赖程度进行鉴定，本院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所进行鉴定，该所于2018年9月17日作出晋磊磊因故导致脑外伤、蛛网膜下腔出血等全身多发性损伤，综合评定为八级伤残。本院认为，职工因工作遭受事故伤害需要接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，可以适当延长，但延长不得超过12个月。原告在事发时系工作状态，现要求停工留薪期内的工资应予以支持。但原告主张过高，因停工留薪期间最长不得超过24个月，故被告应当支付原告基本工资36000元（24个月×1500元/月）。关于原告主张被告给付解除劳动关系经济补偿金的请求，因双方签订的劳动合同期限已届满，用人单位应向劳动者支付经济补偿，故原告要求被告支付11601元经济补偿金的要求未超过相关标准，本院予以支持。工伤认定是劳动者要求工伤保险待遇的前提，原告晋磊磊在未经工伤认定的情况下要求工伤保险待遇，其第三、四、五、六、七、八项及第十、第十一项关于要求享受工伤保险待遇的诉求请求，本院无法予以支持。用人单位不得向劳动者收取押金，故被告应当向原告返还1万元押金。考虑本案原告受伤严重且未及时认定工伤的实际情况，根据公平原则，本院酌定被告另向原告支付2万元作为补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第八十四条，《工伤保险条例》第十七条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经合议，判决如下:一、被告福建优驾驾驶员服务有限公司洛阳分公司于本判决生效之日起十日内支付原告晋磊磊基本工资36000元；二、被告福建优驾驾驶员服务有限公司洛阳分公司于本判决生效之日起十日内支付原告晋磊磊经济补偿11601元；三、被告福建优驾驾驶员服务有限公司洛阳分公司于本判决生效之日起十日内退还原告晋磊磊押金1万元；四、被告福建优驾驾驶员服务有限公司洛阳分公司于本判决生效之日起十日内向原告晋磊磊支付2万元补偿款；五、驳回原告晋磊磊的其他诉讼请求。如被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告福建优驾驾驶员服务有限公司洛阳分公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  刘家定人民陪审员  任晓娣人民陪审员  贾永成二〇一八年十二月六日代书 记员  刘 琳