山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁07民终1350号上诉人（原审原告）：李彩霞，女，1960年11月25日生，汉族，住潍坊市潍城区。委托诉讼代理人：孙广强，山东泰琪律师事务所律师。上诉人（原审被告）：潍坊市中医院，住潍坊市奎文区潍州路1055号。法定代表人：牟作峰，院长。委托诉讼代理人：李倩华，山东诚公律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨蜀艳，山东诚公律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：潍坊兴安保安服务有限公司，住所地潍坊市奎文区民生东街168号。法定代表人：闫宝宝，董事长。上诉人李彩霞因与上诉人潍坊市中医院，被上诉人潍坊兴安保安服务有限公司（下称兴安保安公司）健康权纠纷一案，不服潍坊市奎文区人民法院（2015）奎民一初字第465号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李彩霞上诉请求：撤销一审判决，改判支持李彩霞请求的伤残赔偿金；全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、本案侵权人韩玉宝、谭国梁已经构成故意伤害罪被判处刑罚，而本案的被告并非侵权人韩玉宝、谭国梁，而是潍坊市中医院、兴安保安公司，依据相关规定潍坊市中医院、兴安保安公司应当赔偿李彩霞的伤残赔偿金，一审法院未予支持于法无据。2、一审法院不支持李彩霞的伤残赔偿金、又支持了李彩霞请求的精神损害抚慰金1000元，两者自相矛盾，且未释明依据的相关法规，故一审法院不支持李彩霞的伤残赔偿金错误。针对李彩霞的上诉，潍坊市中医院、兴安保安公司未提交书面答辩意见。潍坊市中医院上诉请求：撤销一审判决，依法改判；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：潍坊市中医院与兴安保安公司签订的是保安服务外包合同，并非劳务派遣合同，一审法院适用《侵权责任法》中关于劳务派遣的规定，认定潍坊市中医院承担赔偿责任，属认定事实和适用法律错误。针对潍坊市中医院的上诉，李彩霞、兴安保安公司未提交书面答辩意见。李彩霞向一审法院起诉请求：判决潍坊市中医院向李彩霞赔偿各种损失共计112109.29元，兴安保安公司在过错范围内对上述损失承担补充责任。一审法院认定事实：2014年8月18日16时许，在潍坊市中医院停车场内，因李超峰的汽车（内坐李彩霞及李彩云）被其他停放的车辆挡住去路，李超峰在汽车内鸣喇叭时，遭到在此值勤的医院保安人员韩玉宝、谭国梁的制止，由此引发双方发生口角，继而相互厮打。厮打过程中韩玉宝打了李彩云的脸部一拳，致其倒地，致李彩云面部及肢体外伤，造成皮肤软组织挫伤及左踝关节损伤；后韩玉宝又用拳头打了李超峰的头脸部，致李超峰倒地，随之二人又发生撕扯，韩玉宝又朝李超峰的面部击打了两拳，致李超峰面部外伤，造成皮肤软组织裂伤并鼻骨粉碎性骨折及口唇贯通伤。双方厮打过程中，谭国梁将李彩霞拽倒在地，并上前用右脚踹了其腿部两脚，致李彩霞左膝关节外伤，造成外侧半月板边缘破裂。经法医鉴定，李超峰、李彩霞的伤情评定为轻伤二级，李彩云的伤情评定为轻微伤。2015年4月20日，韩玉宝、谭国梁分别被一审法院以故意伤害罪判处有期徒刑。在本案审理过程中，根据李彩霞申请，一审法院依法委托潍坊医学院附属医院司法鉴定中心对李彩霞伤残等级、后续治疗费用、护理期限、护理人数、营养费、误工时间进行了司法鉴定。潍坊医学院附属医院司法鉴定中心于2015年9月8日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、李彩霞左膝关节内侧半月板破裂后遗留左下肢功能部分丧失的伤残等级为十级伤残；2、李彩霞的后续治疗费用建议按照实际合理支出审查认定；3、李彩霞住院期间需1人护理，出院后需1人护理1个月；4、李彩霞所需营养费用共计人民币1200元或由人民法院确定合理费用标准；5、李彩霞的误工时间为120日。李彩霞主张的损失如下：1、医疗费26970.39元；李彩霞提供了解放军第89医院的金额为24302.79元住院收费票据1张及该院的门诊收费票据9张、寒亭区双杨镇华一村卫生所金额280元的收款收据1张。兴安保安公司对李彩霞提供的解放军第89医院2014年8月19日金额分别为20元、660元的门诊收费票据2张、9月29日金额为30元票据1张、11月12日金额为973.30元票据1张、12月3日金额为4.40元票据1张、寒亭区双杨镇华一村卫生所金额为280元的收款收据1张的真实性有异议，不予认可。一审法院认为，李彩霞提供的医疗票据，内容真实，均发生在李彩霞伤后治疗期间，予以确认。2、住院伙食补助费810元；李彩霞提交了医院病历、病人费用清单、住院病案，证明在89医院住院27天，住院伙食补助费按每天30元计算。一审法院认为，根据李彩霞提供的证据，李彩霞系2014年8月19日入院、同年9月15日出院，住院27天，故对李彩霞主张的住院伙食补助费810元，予以确认。3、误工费13200元；李彩霞提供所在工作单位山东中特机械设备有限公司营业执照复印件1份、2014年5月、6月、7月工资明细1份、停发工资证明1份，证明李彩霞月收入3300元，因本次受伤导致无法上班，单位停发工资，根据鉴定意见，误工时间为120天，误工费13200元。一审法院认为，李彩霞提供的证据能够证明其因受伤不能上班造成的误工损失，对于李彩霞主张的误工费13200元，予以确认。4、伤残赔偿金58444元；因侵权人韩玉宝、谭国梁均构成故意伤害罪被判处刑罚，对李彩霞主张的伤残赔偿金，不予支持。5、护理费6270元；提供护理人员梁田（系李彩霞的儿媳）工作单位奎文区潍州东方娃娃儿童服饰潍州店的营业执照复印件1份、2014年1月、2月、3月份工资表各1份，停发工资证明1份，证明因梁田月平均工资3300元，因护理李彩霞期间停发工资。结合司法鉴定意见，护理费为6270元。对此，予以确认。6、营养费1200元；因有司法鉴定意见，予以确认。7、鉴定费2044元；因有鉴定机构的收费票据，予以确认。8、后续治疗费370.9元；提供了解放军第89医院出具的门诊收费票据2张、门诊病历1份，证明李彩霞因伤后继续治疗换药花费370.9元。李彩霞因换药花费的370.9元，系正常治疗支出的费用，予以确认。9、交通费500元；未提供相应的证据，不予确认。10、精神损害抚慰金2000元。李彩霞的伤情构成十级伤残，酌定精神损害抚慰金为1000元。11、公安伤情鉴定费300元。李彩霞提供了公安机关开具的收款票据，予以确认。另查明，韩玉宝、谭国梁是兴安保安公司的工作人员，由该公司派遣至潍坊市中医院从事保安工作。上述事实，有李彩霞提供的（2015）奎刑初字第47号刑事判决书、住院病历、医疗费单据、鉴定费发票、鉴定意见书等证据及当事人陈述在案为凭。一审法院认为，李彩霞在潍坊市中医院停车场内被值勤的保安人员韩玉宝、谭国梁打伤的事实已为生效的刑事判决书所确认，事实清楚。李彩霞因被打伤造成的损失为：1、医疗费26970.39元；2、误工费13200元；3、护理费6270元；4、营养费1200元；5、鉴定费2044元；6、后续治疗费370.9元；7、伙食补助810元；8、精神损害抚慰金1000元；9、公安伤情鉴定费300元。以上共计52165.29元。因韩玉宝、谭国梁是兴安保安公司的职工，被派遣至潍坊市中医院从事保安工作，在值勤中将李彩霞打伤，应当认定为系在执行职务中致人损害。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。兴安保安公司与潍坊市中医院存在劳务派遣关系，潍坊市中医院作为接受兴安保安公司派遣劳务的用工单位，对保安人员韩玉宝、谭国梁在本单位工作期间，给他人造成的损害，应当承担赔偿责任。兴安保安公司对其职工韩玉宝、谭国梁疏于管理，对两人在值勤过程中将李彩霞打伤存在过错，应对李彩霞的损失承担补充责任。李彩霞要求潍坊市中医院承担赔偿责任、兴安保安公司承担补充责任，理由正当，应予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条及相关民事法律法规之规定，判决如下：一、潍坊市中医院赔偿李彩霞医疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、后续治疗费、伙食补助费、公安伤情鉴定费等各项损失共计52165.29元，于判决生效之日起10日内付清；二、潍坊兴安保安服务有限公司对上述损失承担补充责任；三、驳回李彩霞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2542元，由李彩霞负担1360元，潍坊市中医院、潍坊兴安保安服务有限公司负担1182元。本院二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审认定事实基本一致。本院认为，关于李彩霞主张的伤残赔偿金问题。韩玉宝、谭国梁打伤李彩霞后，已经按故意伤害罪被追究刑事责任，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条规定：因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定：精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其它损害情形的精神抚慰金。据上述规定，韩玉宝、谭国梁已被追究刑事责任判处有期徒刑，李彩霞另行提起民事诉讼，一审法院未支持其伤残赔偿金并无不当。一审法院酌定支持李彩霞请求的精神损害抚慰金1000元，虽不符合上述规定，但赔偿义务人对此未提起上诉，故本院不予处理。潍坊市中医院虽称其与兴安保安公司签订的是保安服务外包合同，并非劳务派遣合同。但本次故意伤害案件发生在潍坊市中医院停车场内，兴安保安公司派遣至潍坊市中医院从事保安工作的韩玉宝、谭国梁，在值勤中将李彩霞打伤，从本案的事实看，双方签订的合同实为劳务派遣合同，故一审法院适用《侵权责任法》中的相关规定，认定潍坊市中医院承担赔偿责任，兴安保安公司承担补充责任应属适当。综上所述，两上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2542元，由潍坊市中医院负担。本判决为终审判决。审判长  贾元胜审判员  张振显审判员  冯海玲二〇一七年五月十五日书记员  于 涛