成都市新都区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0114民初6130号原告（反诉被告）：广东省六建集团有限公司，住所地广东省佛山市亲仁路3号。法定代表人：魏琼升，董事长。委托诉讼代理人：蓝明万，四川川商律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：成都繁城香江房地产开发有限公司，住所地成都市新都区成都家具产业园。法定代表人：鲁朝慧，执行董事。委托诉讼代理人：罗明，男，1975年10月16日出生，汉族，系该公司员工，住成都市锦江区，特别授权代理。广东省六建集团有限公司（以下简称广东六建）与成都繁城香江房地产开发有限公司（以下简称繁城香江公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月2日立案后，繁城香江公司于2016年11月20日向本院提起反诉，本、反诉两案合并审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。广东六建的委托诉讼代理人蓝明万、繁城香江公司的委托诉讼代理人罗明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东六建向本院提出诉讼请求：请求判决1.繁城香江公司立即支付广东六建工程款1443820.52元；2.繁城香江公司向广东六建支付违约金暂计至2016年8月15日共计382325元（以拖欠工程款为基数，按银行同期贷款利率计算至付清工程款本金时止）。事实和理由：2012年3月，广东六建与繁城香江公司签订《成都繁城住宅一期公共区装修工程施工合同》（编号：CX-B-2011-008）及《补充协议》，约定繁城香江公司将成都繁城紫钻项目公共区装修工程发包给广东六建施工，并对相应的合同权利义务和违约责任进行了约定。广东六建如期进场并按时完成了相关工程。双方于2011年8月-11月进行了工程验收。但工程验收后，繁城香江公司一直拖延结算和支付相应的工程款。繁城香江公司至今没有支付完毕相应的工程款。综上所述，广东六建认为，繁城香江公司在违约的情况下应当依法履约并赔偿其损失。繁城香江公司本诉辩称，对广东六建主张的工程款金额有异议，剩余工程款金额应为754712.5元。对广东六建的第二项诉讼请求有异议，应按合同的约定进行计算，计算的时间也有异议，因广东六建并未按合同约定提交结算报告。繁城香江公司向本院提出反诉诉讼请求：判令1.广东六建向繁城香江公司支付工期延误违约金573523.5元（违约金=工期逾期465天×合同总价×千分之一）；2.在工程款中直接扣除繁城香江公司以房抵工程款的人民币382349元；3.在工程款中直接扣除工程维修费人民币88344元。事实和理由：2012年3月，繁城香江公司与广东六建签订了《成都繁城住宅一期公共区装修工程施工合同》，合同约定，广东六建承建繁城香江公司开发的成都繁城香江住宅一期公共区装修工程。合同总价为290万元，工期为120天（自2012年3月3日至2012年6月30日）。合同同时约定广东六建同意用工程总价的10%购买繁城香江公司的商品房。合同签订后，广东六建组织人员于2012年4月1日进场施工。2013年11月20日，工程竣工验收合格。广东六建违反合同约定的工期逾期完工，基于合同之约定广东六建理应按合同约定的标准向繁城香江公司承担违约责任，并且广东六建的违约行为给繁城香江公司造成了严重的经济损失，广东六建应向繁城香江公司承担逾期完工的违约金。广东六建反诉辩称，繁城香江公司的第一项诉讼请求不应得到支持。理由一工期延误主要原因是工程基建和主体施工造成的拖延，竣工资料里有相关反映；理由二繁城香江公司用自己实际的工程交接的相关行为认可了工期延误的事实；理由三该工期延误至始至终繁城香江公司没有以任何形式向广东六建主张过，因此即使存在该客观违约事实，也已过诉讼时效。繁城香江公司的第二项诉讼请求不应得到支持。理由一广东六建并未在签订合同时签订认购书；理由二双方并没有就抵房的具体房屋和具体款项达成任何形式的书面意见，因此该条约定双方至始至终并未认可。对于繁城香江公司的第三项诉讼请求，是繁城香江公司单方面的行为，不予认可。本院经审理认定事实如下：2012年3月份，广东六建（乙方）与繁城香江公司（甲方）签订《成都繁城住宅一期公共区装修工程施工合同》（以下简称施工合同），约定繁城香江公司将位于成都市新都区新繁镇家具园区的成都繁城紫钻项目公共区装修工程项目发包给广东六建进行施工。工程范围B6-B8、C5-C8、D1E7-E8栋首层和标准层公共部分装修。承包方式为固定总价承包，乙方应按照国家建筑施工规范要求进行生产施工，并独立承担施工中全部责任和风险，包括但不限于民生责任、安全生产责任、雇主责任等。本合同总工期为120个日历天（含节假日），开工日期为2012年3月3日，竣工日期为2012年6月30日，约定的开工、竣工日期与甲乙双方共同签署的《开工确认书》确定的开工、竣工日期不一致的，以《开工确认书》为准。工期变更约定“如因甲方设计变更或不可抗力因素造成工期延期的，工期顺延。乙方应在工期顺延事项发生后24小时内向甲方提出书面申请，并提供相应完整有效的证明资料，甲方对乙方的顺延理由没有异议的，双方在顺延事项发生后14日内签署工期变更补充协议，补充协议经双方签字盖章生效。”3.4条逾期竣工的违约责任载明“如乙方不能按照本合同约定的时间竣工，延期在10日以内的，每延期一日，按固定总价的千分之二承担违约金；延期超过10日但不超过30日的，每延期一日，按固定总价的千分之三承担违约金；延期超过30日的，每延期一日，按固定总价的千分之五承担违约金。逾期超过10日的，甲方均有权解除合同。”6.1条载明“本工程采用工程量清单计价方式，实行固定总价包干。本合同固定总价包括人工费、材料费、机械使用费、措施费、安全施工费、文明施工费、管理费、利润、规费、税金、风险费、采购保管费（甲供材料适用）等一切费用。若本合同约定的调整事项未发生，结算时固定总价不做调整。”本合同的固定总价为290万元。6.3条载明“允许合同价款调整的事项如下：6.3.1因甲方设计变更引起的图纸内容增加或减少，其增加或减少的工程量按设计变更通知计算。若甲方设计变更清单项目增加、减少或清单项目工程量变化，累计总价款超过原合同总价款±3%的，超出合同总价±3%（含本数）以内部分价款不予调整，仅就超出合同总价款±3%以上部分价款调整，并在总价款中相应调整。”6.4条合同价款的支付载明“工程款按工程进度支付。乙方每月所完成工程量经甲方书面确认后，甲方按照经认可的月度工程量价款的70%支付工程进度款。工程全部完工，经竣工验收工程质量符合合同的约定，且工程及竣工资料移交后十天内，付至乙方实际完成工程量价款的80%。全部工程竣工，验收报告经甲方及政府有关部门认可后28日内，乙方应向甲方递交竣工结算报告及贰套完整的结算资料，否则，由此导致工程竣工结算不能正常进行或工程竣工结算价款不能及时支付，乙方承担一切责任。甲方收到乙方递交的竣工结算报告及竣工资料、结算资料后将对资料进行审核，审核通过后将在90日内对工程结算造价进行审核确认或者提出修改意见，结算资料经甲乙双方签章认可且乙方提供了工程结算总价款95%的工程发票后10日内支付至工程结算总价款的85%。工程结算总价款10%的工程款甲方无需直接支付给乙方，乙方同意用于购买甲方开发的商品房，本合同签署的同时乙方应与甲方签订抵付商品房的《认购书》。工程结算总价款的5%为工程质量保证金。质量保证金按照质量保修书中的约定退还。甲方逾期付款的，每逾期一日，以应付未付款为基数，按中国人民银行定期存款利率向乙方支付违约金。”9.2条工程移交载明“工程通过竣工验收后五日内，甲乙方办理工程移交手续，双方在移交证书上签字盖章之日为工程的正式移交之日，因乙方原因造成不能按期交付的，应按逾期竣工承担违约责任。”本工程保修期为两年（防水工程保修期为五年，环保质量不受保修期限制），自工程竣工验收符合合同约定且办理工程移交手续之日起计算，按国家有关保修条款之规定执行。施工合同附件3《开工确认书》中当事人一致确认案涉工程于2012年4月1日具备开工条件，由乙方组织设备材料和人员进场施工，乙方施工工期从开工日开始计算，按照施工合同的约定，乙方应于2012年7月31日前竣工。合同附件4《工程质量保修书》载明本工程的质量保修期为两年，从工程竣工验收合格并移交给甲方使用之日起计算。属于保修范围、内容的项目，乙方应在接到保修通知之日起24小时内派人保修，乙方不在约定期限内派人保修，甲方可委托其它人员修理，发生的维修费用经甲方或物业公司书面确认后乘以2倍从乙方保修金中扣除，保修金余额不足的，乙方应向甲方补足差额部分。施工合同中双方当事人并对其他事项作了约定。施工合同签订后，广东六建于2012年4月1日进场施工。在施工过程中，双方于2012年10月24日又签订了一份《〈成都繁城住宅一期公共区装修工程施工合同〉补充协议》（以下简称补充协议），约定根据工程施工的实际需要，需增加部分工程施工范围，增加工程的计价方式为固定总价包干，甲乙双方确认增加的固定总价为923490元（包干价）。增加工程项目施工的工期为60日历天，自2012年9月21日至2012年11月20日止。另施工过程中，因消防箱周边洞口的修补、首层入户大堂的装修、增加物业用房的装修施工内容等增加9份签证工程量，预算工程造价共计670898.72元。案涉工程项目于2012年12月28日完工，并由施工单位（案涉工程项目的总承包单位）验收合格。2013年8月13日广东六建移交工程竣工资料，并申请办理工程竣工验收手续。2013年11月29日工程竣工验收合格。在工程项目施工过程中，繁城香江公司共计向广东六建支付了工程款3050568.2元。对于当事人没有争议的上述事实，有当事人的当庭陈述及提交的《成都繁城住宅一期公共区装修工程施工合同》、《成都繁城住一期公共区装修工程施工合同补充协议》、工程竣工预验申请表、工程竣工验收报告、工程竣工资料移交确认表等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，广东六建与繁城香江公司签订的《成都繁城住宅一期公共区装修工程施工合同》、《〈成都繁城住一期公共区装修工程施工合同〉补充协议》系双方当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应按合同约定全面履行各自的义务。施工合同和补充协议签订后，广东六建履行了相应的施工义务，工程并已竣工验收合格，故其现要求繁城香江公司履行相应的付款义务，符合法律规定，本院予以支持。本案中，当事人对施工合同的工程总造价为290万元、补充协议的工程总造价为923490元，以及繁城香江公司已付工程款3050568.2元无争议，本院予以确认。关于当事人争议的焦点论述如下：一、9份签证单增量工程造价的认定。对于签证增加工程量，广东六建提交了充分的证据证明，包括相关的工程签证单、工程联系单、技术核定单和施工图纸等，故施工过程中签证增加工程量是客观事实，繁城香江公司应按施工合同的约定据实结算此增量工程款。对于该增量工程的造价，广东六建主张按工程签证表上载明的金额670898.72元进行核算，而该金额为预算造价，并非双方当事人经审核结算后的造价，繁城香江公司主张该部分金额应为184735.39元，审减了486163.33元，从繁城香江公司提交的证据来看，审减的金额中部分项目缺乏事实依据，不符合合同的公平原则，双方当事人签订的施工合同中关于合同价款调整的约定为“若甲方设计变更清单项目增加、减少或清单项目工程量变化，累计总价款超过原合同总价款±3%的，超出合同总价±3%（含本数）以内部分价款不予调整，仅就超出合同总价款±3%以上部分价款调整，并在总价款中相应调整。”，根据上述合同的约定，广东六建主张的签证增量工程造价显然属于应当调整的范围，因双方当事人对此分歧较大，且均未形成优势证据，故本院酌定按上述原则各承担一半为宜，即291949.36元﹙670898.72-2900000×3%﹚÷2。因此广东六建主张的工程总造价应为4115439.36元，繁城香江公司已付工程款3050568.2元，其尚应支付的工程余款为1064871.16元。二、关于广东六建主张的逾期付款违约金。广东六建所分包的工程项目经审理查明于2012年12月28日完工，由总承包单位验收合格并于2013年8月13日移交了竣工资料，但双方并未对工程价款进行最终的结算，广东六建也未举证证明工程的移交和有充分的证据证明竣工结算资料提交繁城香江公司的具体时间，因此，繁城香江公司应从广东六建起诉之日起承担逾期付款的违约金。施工合同明确约定“甲方逾期付款的，每逾期一日，以应付未付款为基数，按中国人民银行同期定期存款利率向乙方支付违约金。”，本案中，广东六建对逾期付款的违约金未明确提出予以调整，也未提交繁城香江公司逾期付款给其造成直接损失的依据，故广东六建主张按银行同期贷款利率为标准计算违约金没有合同及法律依据，其主张的违约金计算标准应以施工合同约定的标准为依据。三、关于繁城香江公司反诉主张的工期延误违约金573523.5元。广东六建所分包的工程，经审理查明于2012年12月28日即已完工，且广东六建所分包的工程不仅包括施工合同、补充协议约定的工程量，还包括繁城香江公司设计变更新增工程量，因此繁城香城公司主张广东六建工期延误无事实依据，对其反诉主张的工期延误违约金573523.5元的诉讼请求，本院不予支持。四、关于繁城香江公司反诉主张的在工程款中直接扣除其以房抵工程款的382349元和直接扣除工程维修费用88344元的诉讼请求。（一）、繁城香江公司主张的以房抵工程款。施工合同明确约定“工程结算总价款10%的工程款甲方无需直接支付给乙方，乙方同意用于购买甲方开发的商品房，本合同签署的同时乙方应与甲方签订抵付商品房的《认购书》。”，根据该约定，就以房抵工程款，双方应签订抵付商品房的《认购书》，而施工合同签署后，双方并未按合同约定签订《认购书》，也未就商品房抵付工程款另行协商并达成一致的书面意见，因此该以房抵工程款的约定对当事人并未产生约束力。故繁城香江公司现主张以房抵工程不符合合同和法律规定，本院不予支持。（二）、繁城香江公司反诉主张的维修费用88344元，广东六建均不予认可。1.第一笔费用8224元，系繁城香江公司主张广东六建逾期完工应承担的违约责任，因本院已对繁城香江公司反诉主张广东六建工期延误的诉请不予支持，故繁城香江公司以广东六建存在工期延误的基础上主张的此笔费用，本院不予确认；2.第二笔费用5000元，系繁城香江公司认为广东六建未按其要求更换大堂入户门不锈钢门套，影响交房，对广东六建处以5000元扣款。因该扣款无合同依据，也未有广东六建的签字盖章认可，故对该笔费用，本院不予确认；3.第三笔费用11095元，系繁城香江公司认为广东六建未对分包的工程项目各楼层公区进行整改，另行委托第三人方进行整改所发生的费用，应由广东六建承担。本院认为广东六建分包的工程于2013年11月29日竣工验收合格，分包项目的整改事宜，繁城香江公司于2014年12月16日通知广东六建在2014年12月23日前整改完毕，是在施工合同约定的保修期内，而广东六建于2015年9月28日才对此作出回复，故在广东六建未在合理期限内作出相应答复或进行维修的情况下，繁城香江公司另行委托第三方进行维修，符合双方签订的施工合同约定，由此产生的繁城香江公司向第三人支付的实际维修费用9985.5元应由广东六建承担；4.第四笔费用64025元，系繁城香江公司认为案涉工程项目各楼层墙面砖大面积空鼓，要求广东六建承担的整改费用。对此质量的责任问题，广东六建认为系总承包单位在施工过程中造成的损坏而造成的质量问题，不应由其承担任何责任。本院认为，因此质量问题，繁城香江公司在保修期内通知广东六建予以维修，在广东六建未予维修的情况下，繁城香江公司另行委托第三方进行维修，符合当事人签订的施工合同的约定，上述质量问题的维修已实际产生维修费用152628.39元，因广东六建是分包单位，繁城香江公司是在综合考虑了其责任大小的情况下，只要求广东六建承担其中的64025元的费用，该主张的费用是在合理范围内，故本院予以支持。另庭审中，繁城香江公司提出公区照明整改造成整改费用45212元，因其未在反诉请求中予以主张，本案不作处理。综上所述，广东六建要求繁城香江公司支付工程款1443820.52元和支付逾期付款违约金的诉讼请求，本院予以部分支持；繁城香江公司反诉要求广东六建支付工期延误违约金573523.5元，本院不予支持；繁城香江公司反诉要求在工程款中直接扣除以房抵工程款的382349元，本院不予支持；繁城香江公司反诉要求扣除施工费用88344元的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、成都繁城香江房地产开发有限公司应向广东省六建集团有限公司支付工程款1064871.16元，广东省六建集团有限公司应向成都繁城香江房地产开发有限公司支付工程维修费74010.5元，两项品迭，成都繁城香江房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向广东省六建集团有限公司支付工程款990860.66元及违约金（以990860.66元为基数，从2016年11月2日始计算至本判决确定的本金给付之日止，以中国人民银行同期定期存款利率为标准进行计算。若未按本判决确定的本金给付之日给付本金，上述违约金计算至本金付清之日止）；二、驳回广东省六建集团有限公司的其他诉讼请求；三、驳回成都繁城香江房地产开发有限公司的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费10618元，由广东省六建集团有限公司负担2787元，成都繁城香江房地产开发有限公司负担7831元；反诉案件受理费7099元，由成都繁城香江房地产开发有限公司负担6596元，广东省六建集团有限公司负担503元（两项品迭，成都繁城香江房地产开发有限公司在履行上述付款义务时，一并向广东省六建集团有限公司结清案件受理费7328元）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  严振波二〇一七年五月九日书记员  侯 毅