山东省汶上县人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁0830民初268号原告：山东顺鑫路桥工程有限公司，住所地山东省济宁市兖州区漕河镇驻地，统一社会信用代码：91370882786129200A。法定代表人苏茂成，职务总经理委托诉讼代理人漆安鲁，山东九洲匡正律师事务所律师。委托诉讼代理人闫伟，男，1970年3月2日出生，汉族，该公司经理，住兖州市。被告：浙江广丰建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市东阳江镇政府院内，统一社会信用代码：91330783775704855D。法定代表人张海高，职务:董事长。委托诉讼代理人王泽台，山东多赢律师事务所律师。委托诉讼代理人秦绪文，山东多赢律师事务所律师。被告：汶上县交通运输局，住所地汶上县圣泽大街355号，组织机构代码：00433542-2。法定代表人林辉，职务：党委书记，局长。委托诉讼代理人张正，山东圣泽律师事务所律师。委托诉讼代理人孙建军，男，1977年8月6日出生，汉族，居民，住汶上县，系汶上县交通运输局法制科科长。原告山东顺鑫路桥工程有限公司诉被告浙江广丰建设集团有限公司、汶上县交通运输局建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山东顺鑫路桥工程有限公司的委托诉讼代理人漆安鲁、闫伟，被告浙江广丰建设集团有限公司的委托诉讼代理人王泽台、秦绪文，被告汶上县交通运输局的委托诉讼代理人张正、孙建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东顺鑫路桥工程有限公司诉称，诉讼请求：1、判令第一被告支付拖欠工程款2065844.78元，并支付相应利息。2、第二被告在应付工程款范围内承担还款责任。事实与理由：2014年8月20日，原告（原企业名称为兖州市顺达路桥有限公司，2016年3月变更）与第一被告签订了一份《水泥稳定碎石、沥青砼面层施工合同》由原告分包了第一被告总包的济北旅游大道蒙管线-白石西营段改建工程。原告按照双方合同约定于2014年10月10日前竣工，经与第一被告结算，原告所施工的工程量为5385844.78元，第一被告已付工程款332万元，余款2065844.78元经多次催要，第一被告一直未付，庭审中，原告将诉讼请求变更为：1、要求第一被告支付204万元及双方约定的利息（利息按照双方的施工合同说明第一条，以188.3万元为基数，从2015年2月16日至2017年1月6日止按照月息百分之二支付利息，共计86.618万元），2、要求交通局在预留的保修金67.8万元，在保修期满之后剩的余额部分承担责任。被告浙江广丰建设集团有限公司辩称，原告与被告浙江广丰建设集团有限公司没有合同关系，原告起诉浙江广丰建设集团有限公司诉讼主体不适格，请求依法驳回原告对浙江广丰建设集团有限公司的诉讼请求。被告汶上县交通运输局辩称，依法驳回原告对交通局的起诉。原告与交通局没有签订任何合同，与被告没有直接法律关系。交通局在2014年5月10日与第一被告广丰集团公司签订了施工合同，根据合同的相对性原则，原告诉交通局不当。经审理查明，2014年5月10日，被告汶上县交通运输局与被告浙江广丰建设集团有限公司签订《施工合同》一份，将济北旅游大道蒙馆线-白石镇西营段改建工程第一标段工程发包给被告浙江广丰建设集团有限公司，约定工程总价款为13571227元。后原告（乙方）与被告浙江广丰建设集团有限公司（甲方）签订《济北旅游大道蒙馆线-白石镇西营段改建工程水泥稳定碎石、沥青砼面层面施工合同》一份，合同落款处有甲方委托代理人王承刚签字并加盖浙江广丰建设集团有限公司济北旅游大道蒙馆线-白石镇西营段改建工程项目部技术专用章，乙方委托代理人苏公卫签字并加盖原告的合同专用章，约定甲方将涉案工程分包给乙方兖州市顺达路桥工程有限公司（原告山东顺鑫路桥工程有限公司的原公司名称为兖州市顺达路桥工程有限公司），双方约定“合同形式：固定单价合同。本单价为完成分部分项工程不含税全费用固定综合单价，设计做法变更除外，不因任何因素而调整。工程量清单综合单价具体详见后附表。付款方式：工程按照形象进度支付工程进度款，水稳完成50%且经技术、质量验收合格并经业主、监理单位验收合格后，支付合同价款的20%；沥青面层完成50%且业主、监理单位验收合格后，支付至合同价款的40%；竣工验收合格后，支付至合同价款的60%；汶上县交通运输局拨付工程价款的50%后两周内，支付至合同价款的95%，剩余5%作为质保金，质保期两年，质保期满无质量问题一次性无息付清。2014年8月23日，原告（乙方）与被告浙江广丰建设集团有限公司（甲方）签订《济北旅游大道蒙馆线-白石镇西营段改建工程施工合同说明》一份，双方在该文件第1条中约定：“甲方承诺，2015年2月16日前付清合同中约定的第二次支付款（本次支付为合同价的35%）。如逾期支付，按本次支付余额的月息2%收取利息。”2016年11月25日原告（乙方）与被告浙江广丰建设集团有限公司济北旅游大道蒙馆线-白石镇西营段改建工程项目部（甲方）签订《协议书》一份，协议落款甲方由王承刚签字并加盖了浙江广丰建设集团有限公司济北旅游大道蒙馆线-白石镇西营段改建工程项目部技术专用章。该协议载明了涉案工程的总工程款为538万元，截止2016年10月20日已支付工程款294万元，尚欠工程款244万元。双方约定：1、如果甲方在本协议签订后的5个工作日内支付给乙方200万元，乙方自愿让利44万元，上述项目工程款244万元视为结清。2、如果甲方不能在本协议签订后的5个工作日内支付给乙方200万元，甲方自愿按原欠工程款244万元偿付给乙方；并且此前的按原合同规定的违约责任向乙方赔偿。该协议签订后被告浙江广丰建设集团有限公司向原告支付工程款40万元，剩余款项未支付。另查明，被告浙江广丰建设集团有限公司在向被告汶上县交通运输局报送工作联系文件时，使用过浙江广丰建设集团有限公司济北旅游大道蒙馆线-白石镇西营段改建工程项目部技术专用章。王承刚在涉案工程中代表被告浙江广丰建设集团有限公司负责具体施工问题，安峰在涉案工程中代表被告浙江广丰建设集团有限公司负责后勤工作。2016年12月19日汶上县审计局审计报告显示涉案工程的审定后结算造价为15221784元。被告汶上县交通运输局现留有被告浙江广丰建设集团有限公司涉案工程的质保金67.8万元未支付。涉案工程现已交付使用并通车。上述事实，有当事人陈述、《施工合同》、《水泥稳定碎石、沥青砼面层施工合同》等证据为证，经庭审质证，均已记录在卷。本院认为，浙江广丰建设集团有限公司济北旅游大道蒙馆线-白石镇西营段改建工程项目部是被告浙江广丰建设集团有限公司为推进项目建设而成立，王承刚、安峰为该项目部的工作人员，王承刚代表被告浙江广丰建设集团有限公司与原告签订合同，并加盖浙江广丰建设集团有限公司济北旅游大道蒙馆线-白石镇西营段改建工程项目部技术专用章，且浙江广丰建设集团有限公司也对外使用该技术专用章，因此王承钢与原告签订合同的行为属于其代表被告浙江广丰建设集团有限公司为的职务行为，该合同所产生的权利义务应由被告浙江广丰建设集团有限公司享有、承担。被告浙江广丰建设集团有限公司将其承包的涉案工程分包给原告，属于违法分包，原告与被告浙江广丰建设集团有限公司签订的分包合同无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，涉案工程竣工验收合格或交付使用后，实际施工人可以要求发包人参照合同约定支付工程价款。涉案工程已交付使用并通车，被告浙江广丰建设集团有限公司共计应向原告支付工程款538万元，下欠204万元未支付，原告要求被告支付204万元工程款的诉讼请求，符合法律规定，应予支持。关于逾期利息，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。本案中，原告与被告浙江广丰建设集团有限公司签订的《济北旅游大道蒙馆线-白石镇西营段改建工程施工合同说明》第1条对逾期付款的利息进行了约定，根据双方的该约定，被告浙江广丰建设集团有限公司应于2015年2月16日前向原告支付188.3万元（538万元×35%），但截至2016年11月25日时原告与被告浙江广丰建设集团有限公司结算时，被告浙江广丰建设集团有限公司已付原告工程款294万元。原告对于被告浙江广丰建设集团有限公司在2015年2月16日后欠付第二批工程款188.3万元的主张，只有当事人陈述，没有证据予以证明，对于原告要求支付该部分利息的诉讼请求，本院不予支持。对于逾期利息，应自2016年11月31日起以下欠工程款204万元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。被告汶上县交通运输局现留有被告浙江广丰建设集团有限公司质保金67.8万元未支付，该工程现仍处于质保期，被告汶上县交通运输局尚不到支付质保金的时间，质保期满的时间和期满后应支付质保金的数额均无法确定，原告现不具有要求被告支付该工程款的条件，对于原告的该项诉讼请求，可待涉案工程质保期满后另行主张。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告浙江广丰建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东顺鑫路桥工程有限公司工程款204万元及利息，利息自2016年11月31日起以204万元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，计算至本判决规定的履行期限届满之日止。二、驳回原告山东顺鑫路桥工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28600元，诉讼保全费5000元，由被告浙江广丰建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  梁延军审 判 员  顾 旋人民陪审员  陈 惠二〇一七年五月八日书 记 员  庞子正