广西壮族自治区容县人民法院执 行 裁 定 书(2017)桂0921执异2号异议人：广西富来康大荣牧业有限公司，住广西壮族自治区容县。法定代表人：莫武威，执行董事。委托代理人：谢志泽，广西桂金剑律师事务所律师。申请执行人：广西容县周义养殖有限公司，住广西壮族自治区容县。法定代表人周祖文，经理。委托代理人：梁卫，广西国锐律师事务所律师。被执行人：广西富来康饲料有限公司，住广西壮族自治区容县。法定代表人：莫武威,董事长。委托代理人：胡永坚，广西五行律师事务所律师。本院在执行申请执行人广西容县周义养殖有限公司（以下简称周义养殖公司）与被执行人广西富来康饲料有限公司（以下简称富来康饲料公司）养殖回收合同纠纷一案中，异议人广西富来康大荣牧业有限公司（以下简称富来康牧业公司）对本院于2017年2月28日作出(2016)桂0921执289号之四、之五执行裁定书，裁定追加其为被执行人并冻结其公司账户的执行行为不服，向本院提出书面异议。本院于2017年4月17日受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2017年5月5日举行了听证。异议人富来康牧业公司的委托代理人谢志泽、申请执行人周义养殖公司的法定代表人周祖文及其委托代理人梁卫、被执行人富来康饲料公司的委托代理人胡永坚参加了听证，并提交了书面意见。现已审查终结。异议人富来康牧业公司称，一、富来康饲料公司和富来康牧业公司是各自独立的公司法人，以各自独立的资产对外承担有限的民事责任，异议人没有为富来康饲料公司承担债务的意思表示。二、以公司资产为他人提供债务履行担保，属于公司重大事项，依法应当由股东会或董事会作出决议。但2016年12月1日的《协议书》中的保证条款是富来康牧业公司董事或高级管理人员超越公司章程的授权范围，擅自以公司名义作出的个人行为，违反了《公司法》第十六条规定，严重损害公司及股东和其他债权人的利益，《协议书》中的担保条款应属无效条款。三、异议人并没有承诺自愿为被执行人代偿债务的意思，更没有向执行法院出具过书面承诺。因此，执行法院适用《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十四条规定裁定追加富来康牧业公司为被执行人，显然适用法律不当，应予以撤销纠正。此外，异议人并没有向执行法院出具过书面保证书，亦不符合《民诉法》司法解释第四百七十条关于执行保证的规定。因此，富来康牧业公司也不可能成为执行保证人。四、涉案《协议书》并没有经过执行法院记录在案，不符合“执行和解”的法律定义，不属于“执行和解”协议书。因此，该协议中的担保条款未经确认其效力，不能成为法院的执行依据，也就不能将富来康牧业公司追加为被执行人，其公司及股东或公司债权人享有主张撤销该担保条款的权利。综上，请求法院撤销（2016）桂0921执289号之四、（2016）桂0921执289号之五执行裁定书，解除对富来康牧业公司在容县农村信用联社石寨信用社账户（账号52×××37）的冻结。申请执行人周义养殖公司辩称，一、涉案《协议书》是三方当事人真实意思表示，没有任何导致协议无效或可撤销、变更的法定情形，应合法有效。莫武威作为富来康牧业公司的法定代表人在涉案《协议书》签名、加盖公司印章，是代表公司签订协议的行为，亦没有违反《公司法》第十六条规定，且异议人提供的富来康牧业公司章程并没有关于“公司为他人提供担保，由董事会或者股东会、股东大会决议”的规定。《公司法》第十六条规定属于公司内部的管理性规定，就算违反该规定并不必然导致公司为他人提供担保行为无效，只是在公司内部产生相应的法律后果，导致公司内部相关责任人对公司或股东承担相应的责任。二、异议人应依约履行其所作承诺，无反悔理由，执行法院追加其为被执行人并对其财产采取执行措施并无错误。异议人在《协议书》中已明确承诺自愿对富来康饲料公司向周义养殖公司履行本协议确定支付的款项承担连带保证责任，在富来康饲料公司不履行或不完全履行协议约定的情况下，周义养殖公司可申请执行异议人的财产。该《协议书》是在执行法院主持下签订，第五条还约定，本协议当事人各执一份，交执行法院一份。这足以表明，异议人已向执行法院书面承诺自愿代被执行人富来康饲料公司履行生效法律文书确定的债务，并已取得申请执行人和执行法院的同意、认可。执行法院以此追加异议人为被执行人符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十四条规定。《民诉法》司法解释第四百七十条的规定并不是执行担保的生效要件，而是对担保人所作的义务性规定，异议人不履行该义务并不影响《协议书》的效力，更不能成为其不履行《协议书》约定义务的理由。因此，无论《协议书》是否属于执行中的担保，有无保证书，均不影响执行法院追加异议人为被执行人的合法性，更不能成为其违背承诺、反悔的正当理由。综上，执行法院的执行行为不存在违法，不存在可撤销的理由。异议人的异议不成立，法院应予以驳回。被执行人富来康饲料公司述称，涉案《协议书》是在富来康饲料公司法定代表人及其家属的人身和财产安全受到周义养殖公司法定代表人周祖文的威胁下签订的，应属无效协议。富来康牧业公司以公司的资产为他人提供债务担保，未经股东会或董事会决议，违反了《公司法》第十六条、第一百四十九条规定，严重损害公司及股东和其他债权人的利益，涉案《协议书》中的担保条款应属无效。假如有效，也是一种单纯的民事协议，该协议并没有在法院的主持下达成，不具备《民诉法》第二百三十条关于执行和解协议规定的条件，并不是执行和解协议。法院追加保证人作为被执行人的前提是保证人有向法院出具保证书的行为。《协议书》中虽有富来康牧业公司的保证条款，但该公司从未向执行法院出具过任何书面保证，并不符合《民诉法》司法解释第四百七十条关于执行担保的规定，不能视为富来康牧业公司已向执行法院出具保证书。因此，该协议中的担保条款不属于执行担保。综上，异议人提出的执行异议有理，应予以支持。本院查明，申请执行人周义养殖公司与被执行人富来康饲料公司养殖回收合同纠纷一案，依据本院作出的（2015）容民初字第1032号民事判决书及玉林市中级人民法院作出的（2016）桂09民终46号民事判决书，判决富来康饲料公司向周义养殖公司履行以下义务：1、支付鸡蛋、蛋鸡价款364535.65元；2、支付逾期付款的利息损失（利息计算办法：以364535.65元为基数，从2015年5月27日起至本案生效判决确定的履行期限届满之日止，按日万分之三计算）；3、赔偿库存鸡蛋损失1439977.95元；4、赔偿蛋鸡差价损失4517861.31元；5、赔偿销毁鸡蛋损失157486.5元；并负担受理费及诉讼保全费17105元。因富来康饲料公司不履行生效判决确定的义务，周义养殖公司向本院申请执行。2016年12月1日，周义养殖公司（甲方）与富来康牧业公司（乙方）、富来康牧业公司（丙方）签订《协议书》，主要约定：一、上述判决书确定乙方需履行的义务在乙方申请再审审结之前由乙方分期履行，即乙方在2016年12月15日、2017年1月15日各支付30万元，2017年2月起每月支付50万元给甲方，该款由乙方在每月的15日前支付到容县人民法院的账户，否则乙方违约。二、现乙方已申请再审，该案再审终结后，如不改变一审、二审判决，未履行完毕的余款（包括利息）乙方一次性向甲方支付完毕；如改变判决，乙方按改变后的判决一次性支付余款（包括利息）给甲方；上述款项由乙方在再审审结后的30日内支付到容县人民法院的帐户，否则乙方违约。三、丙方自愿对乙方向甲方履行本协议确定的支付款项承担连带保证责任。四、本协议自甲、乙、丙三方签字后既具有法律效力。本协议履行过程中，如一方不履行或不完全履行协议约定的内容，甲方可向容县人民法院申请恢复对原生效法律文书的执行，并可以申请执行丙方的财产。五、本协议一式肆份，甲、乙、丙方各执壹份，容县人民法院一份。甲、乙、丙三方的法定代表人在协议上签字并加盖公司印章。由于富来康饲料公司未按协议约定履行付款义务。2017年2月28日，周义养殖公司根据上述《协议书》向本院提出申请，要求本院冻结富来康饲料公司和富来康牧业公司在容县农村信用社账户的存款。同日，本院作出(2016)桂0921执289号之四、之五执行裁定书，追加富来康牧业公司为被执行人并冻结了富来康牧业公司在容县农村信用社账户的存款。以上事实有各方当事人陈述、涉案《协议书》、《富来康牧业公司章程》、本院(2016)桂0921执289号之四、之五执行裁定书等证据予以证实。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百七十条第二款规定：“他人提供执行保证的，应当向执行法院出具保证书，并将保证书副本送交申请执行人。被执行人或者他人提供财产担保的，应当参照物权法、担保法的有关规定办理相应手续。”和《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十四条规定：“执行过程中，第三人向执行法院书面承诺自愿代被执行人履行生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担责任的，人民法院应予支持”。根据上述司法解释规定，第三人提供执行保证担保的，应当向执行法院提交保证书或向执行法院书面承诺。本案中，《协议书》虽约定富来康牧业公司对富来康饲料公司向周义养殖公司履行本协议确定的支付款项提供连带保证责任担保，但作为担保人富来康牧业公司未向本院提交保证书，亦未向本院书面承诺自愿代富来康饲料公司履行生效法律文书确定的债务。因此，富来康牧业公司在《协议书》中提供的担保是对执行和解协议履行的保证担保，具有民事合同的法律性质，并非对本院的执行担保。综上所述，本院作出(2016)桂0921执289号之四、之五执行裁定追加富来康牧业公司为被执行人及冻结其在银行的账户缺乏法律依据，应予以撤销并解除对其在银行账户的冻结。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项规定，裁定如下：撤销（2016）桂0921执289号之四执行裁定书并解除（2016）桂0921执289号之五执行裁定书对广西富来康大荣牧业有限公司在容县农村信用合作联社石寨信用社账户（账号52×××37）的冻结。当事人、利害关系人如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向广西壮族自治区玉林市中级人民法院申请复议。审判长  廖华海审判员  覃健武审判员  李敦桑二〇一七年五月二十二日书记员  林业锋