山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁01民终3135号上诉人（原审被告）：济南海信置业有限公司，住所地济南市。法定代表人：刘浩，总经理。委托诉讼代理人：肖玮，山东康桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐广蓬，山东康桥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘鹏飞，男，1982年5月30日出生，汉族，居民，住济南市。委托诉讼代理人：杨旭，山东舜元事务所律师。上诉人济南海信置业有限公司（以下简称海信置业）因与被上诉人刘鹏飞商品房销售合同纠纷一案，不服济南市高新技术产业开发区人民法院（2016）鲁0191民初789号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人海信置业委托诉讼代理人徐广蓬、被上诉人刘鹏飞委托诉讼代理人杨旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。海信置业上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判驳回刘鹏飞的诉讼请求；2.案件受理费由刘鹏飞承担。事实和理由：1.一审判决认定事实不清。首先，2011年4月27日下发的《关于转发〈山东省房地产开发项目竣工综合验收备案办法〉的通知》(以下简称《通知》)属于对房地产行业产生重大影响的临时新政，并非是对原有政策的深化和明确。早在《通知》实施以前就有关于房地产开发项目综合验收备案办法的相关规定，但是将《房地产开发项目竣工综合验收备案证明》作为房地产交付、产权报备的必要条件，在该《通知》下发前并未正式实施。理由:（1）《济南市商品房买卖合同》中约定的交付条件仍然为经济南市高新区建筑工程质量监督站竣工验收备案而非取得《综合验收备案证明》。（2）《通知》规定本通知下发之前，己办理预售许可且已签订商品房买卖合同的房屋，开发企业可按商品房买卖合同中的约定交付使用，待取得《综合验收备案证明》或《分期综合验收备案证明》后，方可办理房屋初始登记，这说明《通知》下发之前，并未以《综合验收备案证明》作为交付及办证依据。（3）在山东省境内，如青岛、滨州等各地市实施综合验收备案办法的时间不一致，且在2011年4月27日之前济南市范围之内，该政策并未实际执行。其次，《通知》的颁布实施，在客观上大量增加了海信置业办理产权登记手续的实质性义务，增加了多项单体验收工作，这些工作需要取得的相关手续多达数十项，加之项目园区内高压线因政府原因迟迟未能拆除，导致变压室迟迟无法开工建设，无法启用正式电，供电设施无法验收合格,直接导致了在很长一段时间海信置业无法通过电力设施的验收，导致其未能如期办理初始产权登记,进而取得综合验收备案证明，最终完成产权报备义务。2.《通知》增加了供水、供电、供气、供暖及道路绿化等多项单体验收项目，高压线因政府原因迟延迁移，导致海信置业未能如期办理初始产权登记，均属于双方共同认可的可以据实延期的情形，且刘鹏飞对于高压线的存在和迁移时间待定的客观情况，也是提前知悉并承诺不会因高压线与海信置业产生任何纠纷。综上，海信置业没有任何违反合同约定及法律规定的情形，刘鹏飞无权向海信置业主张违约责任。3.一审判决海信置业承担的违约金数额过高，请求降低。首先，因该房屋已经交付使用，逾期提供办证条件，对相关业主使用该房屋并无实质性影响，也不会给其带来相应的预期收益。其次双方的合同主要义务已经履行，办证仅为海信置业履约的附随义务，且如前所述，迟延办证是由于临时性政策变更，海信置业一直在积极采取措施，配合新政策的调整，积极办理综合验收工作，期间没有任何履约过错。另外，根据双方签订的《商品房买卖合同补充协议》的约定，出卖人向买受人支付的赔偿金额及违约金不超过总房款的1%，为一次性赔偿，包括出卖人所应当承担的一切赔偿责任。对于海信置业违约责任的约定，应当以补充协议的约定为准。故刘鹏飞主张的违约金明显过高，其主张不能成立。刘鹏飞辩称：一审判决认定事实清楚。所谓“新政”是指与旧政策有本质区别的新政令、新政策。2011年4月27日五部门联合下发的《通知》并没有创设任何新的政策，1993年12月1日建设部颁布的《城市住宅小区竣工综合验收管理办法》、1998年7月20日国务院颁布的《城市房地产开发经营管理条例》、2004年11月发布的《山东省城市房地产开发经营管理条例》、及2009年山东省住房和城乡建设厅发布的《山东省房地产开发项目竣工综合验收备案办法》等均规定了综合验收制度，2011年的通知只是进一步明确综合验收备案流程中各单项验收的相关部门及程序负责。海信置业并没有提供任何证据表明上述法律法规是无效的，因此不管相关行政机关是否明确要求，作为生效的法律文件都必须得到贯彻执行。海信置业应当按照已有的政策进行施工，按照已经规定的要求开发商提交的材料去准备，以使其符合综合验收备案制度。在2011年之前，我国的法律、法规、规章就已经明确要求了综合验收备案制度，作为中国的公民或法人就应当明确知道该生效的法律是对其具有约束力。合同的违约责任属于无过错责任，不管《通知》的颁布在客观上是否增加了海信置业的实质性义务，海信置业都应当承担违约责任。而且这一情形的出现更是由于海信置业的过错造成的，这是一种能够预见到、能够避免、能够克服的情形，却因海信置业的疏忽大意的过错而没有预见到、没有避免，海信置业没有任何理由逃避违约责任。《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条规定：“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。”《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”综上所述，一审法院认定事实清楚，理由充分，海信置业的上诉理由不能成立。关于延期的情形并不符合合同的规定。本案并不是“由于政府等非海信置业的原因造成该商品房不能办理产权登记”，而是由于海信置业的过错导致。相关部门早就明确规定了综合验收备案制度，海信置业并没有遵守法律的规定，不符合延期的情形。在补充协议中关于高压线的条款，这是关于高压线何时迁移的条款，并没有免除海信置业按期办理产权备案义务的内容。所以，该条款与本案涉及的《商品房买卖合同》第十五条规定的海信置业逾期履行房屋产权备案义务的条款没有关联性。该条款属于“免除海信置业责任、排除刘鹏飞主要权利”的情形。涉案房地产项目的规划应当是包括北侧高压线入地的问题，否则项目不能开工。海信置业有义务将符合居住条件的小区交给业主，不得给业主遗留高压线问题，否则就是怠于履行合同的主要义务，排除了刘鹏飞的权利。所以根据《中华人民共和国合同法》第四十条、第四十一条的规定，该条款应当无效。海信置业关于减轻违约责任的理由不能成立。首先，合同的违约责任属于无过错责任，不管海信置业的逾期办证是否对刘鹏飞造成实质影响，海信置业都应当依照合同的约定承担违约责任。其次，关于“出卖人向买受人支付的赔偿金额及违约责任不超过总房款的1%”是属于刘鹏飞行使合同解除权的情形，不适用于本案双方所争议的房屋产权初始登记违约情形。综上所述，一审判决认定事实清楚，理由充分，请求二审法院依法驳回海信置业诉讼请求，维持原判。刘鹏飞向一审法院起诉请求：1.海信置业支付逾期办理房地产权属证书之违约金9049元；2.本案的案件受理费由海信置业承担。一审法院认定事实：2009年6月10日,刘鹏飞（买受人）与海信置业（出卖人）签订《济南市商品房买卖合同》一份。由刘鹏飞购买海信置业开发建设的位于高新区舜华北路179号海信慧园一区13号楼1单元603室房屋一套，建筑面积为94.32平方米。房屋总价款为470657元。合同第12条约定：由于政府等非出卖人原因造成该商品房不能办理产权登记或发生债权债务纠纷的，买受人不会因此与出卖人发生任何的纠纷。合同第15条约定：出卖人应当在商品房交付使用后360日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定的期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第1、3项处理：1.买受人退房，出卖人在买受人提出退房要求之日起60日内将买受人已付房价款退还给买受人，并按已付房价款的0%赔偿买受人损失……3.买受人不退房，出卖人按已付房价款的日万分之一向买受人支付违约金。同日，刘鹏飞与海信置业签订了《济南市商品房买卖合同补充协议》，第12条第3款约定：“买受人不会因高压线与出卖人产生任何纠纷”，补充协议第17条关于买受人解除合同的补充约定，该条第5款约定：“出卖人向买受人支付的赔偿金额及违约金不超过总房款的1%，为一次性赔偿，包括出卖人所应当承担的一切赔偿责任”。《济南市商品房买卖合同》及补充协议签订后，刘鹏飞依约支付了全部购房款476246元。海信置业于2010年12月31日向刘鹏飞交付了房屋。海信置业于2012年6月18日取得了《房地产开发项目分期竣工综合验收备案证明》。于2012年8月3日向产权登记机关申请办理房屋产权初始登记并登记，并将办理产权初始登记的材料报备。一审法院认为，刘鹏飞与海信置业于2009年6月10日所签订的《济南市商品房买卖合同》及补充协议是双方的真实意思表示，合法有效，应受法律的保护。双方均应依照合同约定履行自己的义务。刘鹏飞依约履行了支付购房款的合同义务，海信置业理应依合同约定于双方交付房屋之日（2010年12月31日）360日内(2010年12月31日至2011年12月26日)为本案房屋办理产权初始登记。而海信置业直至2012年8月3日才予以登记备案，已构成违约。海信置业抗辩上述逾期系由于政府提高了房屋初始登记的报备条件和要求，办理初始登记的准备时间延长所致，属于不可抗力而应当免责。一审法院认为，从国家相关部门对房地产综合验收相关政策看，1993年12月1日建设部颁布施行的《城市住宅小区竣工综合验收管理办法》、1998年7月20日国务院发布施行的《城市房地产开发经营管理条例》、2004年11月25日发布的《山东省城市房地产开发经营管理条例》（第二次修正）及2009年6月16日山东省住房和城乡建设厅发布施行的《山东省房地产开发项目竣工综合验收备案办法》等均规定了综合验收制度。而2011年4月27日，济南市城乡建设委员会、济南市规划局等五部门联合下发的《通知》，其内容也仅是进一步明确综合验收备案流程中负责各单项验收的相关部门及程序。也既在海信置业与刘鹏飞签订《济南市商品房买卖合同》之前，已有房地产开发项目竣工综合验收的相关规定，海信置业在缔约时应当预见到将来济南市行政区域内要实行综合验收制度。因此，《通知》的下发不是不可预见的情形，不应认定为不可抗力。故对海信置业的上述抗辩理由不予采纳。刘鹏飞主张海信置业支付逾期违约金的诉讼请求，事实清楚，证据充分，应予支持。对于违约金的计算标准问题，双方签订的《济南市商品房买卖合同》第15条约定：“买受人不退房，出卖人按已付房价款的日万分之一向买受人支付违约金”。刘鹏飞主张按照上述合同约定计算违约金，符合合同约定，应予支持。海信置业抗辩应当依据双方签订的《济南市商品房买卖合同补充协议》第17条第5款“以总房款的1%为限”确定计算标准。一审法院认为，该条款仅仅适用于刘鹏飞行使解除合同权利时的情形，不适用于本案双方所争议的房屋产权初始登记违约情形。故对海信置业的上述抗辩理由不予采纳。对于违约金的计算期限问题。根据双方签订的《济南市商品房买卖合同》约定，海信置业应当自2010年12月31日至2011年12月26日期间办理房屋产权初始登记。而海信置业完成报备之日为2012年8月3日，故上述违约金计算期限应自2011年12月27日起算至2012年8月2日。刘鹏飞要求海信置业按190天支付逾期违约金，符合合同约定，应予支持。海信置业之小区高压线的迁移及正式电启用的处理期间应在逾期的时间内予以扣除的抗辩，不符合合同约定及法律法规的规定，且海信置业也未能提供相关证据证明其主张。故对其抗辩不予采纳。综上，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：被告济南海信置业有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告刘鹏飞逾期办理房屋产权初始登记的违约金9049元（190天，以总房价476246元为基数，按每日万分之一计算）。如果被告济南海信置业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由被告济南海信置业有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系海信置业与刘鹏飞之间因履行商品房预售合同而产生的争议，属商品房预售合同纠纷。双方争议焦点为：一、海信置业是否应承担违约责任；二、违约金数额是否过高。关于争议焦点一，《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。双方签订的《商品房买卖合同》第十五条约定，出卖人应当在商品房交付使用后360日内，将办理权属登记需由出卖人提供的材料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产产权证书，且买受人不退房的，出卖人按已付房价款的日万分之一向买受人支付违约金。海信置业未按期向产权登记机关备案构成违约，应当承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。《中华人民共和国合同法》第一百一十八条规定，当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。国务院《城市房地产开发经营管理条例》、《山东省城市房地产开发经营管理条例》等行政和地方法规，已经明确规定了综合验收制度，双方签订《商品房买卖合同》之前已有综合验收制度，可见综合验收制度的实施并非不可预见。海信置业以不可抗力进行免责抗辩，欠缺事实根据，本院不予支持。根据约定，海信置业在2011年12月26日前应为本案房屋办理产权初始登记。而根据济南市规划局核发的规划核实证，海信置业建设的涉案项目在2011年12月16日才取得符合规划的认可。且海信置业未提供证据证实因综合验收制度的实施、高压电线路迁移迟延导致验收时间延长,影响其办理初始登记报备的具体情况，故海信置业应依约承担违约责任。关于争议焦点二，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。涉案《商品房买卖合同》已经明确约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，海信置业仅主张违约金过高，但未提交违约金过分高于损失的证据，故海信置业主张违约金过高证据不足，本院对其要求降低违约金数额的上诉请求不予支持。综上所述，海信置业的上诉请求均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人济南海信置业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王德强审 判 员  赵平洋代理审判员  唐鸣亮二〇一七年五月十九日书 记 员  刘 翔