河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫96民终147号上诉人（原审被告）：中国人民财险保险股份有限公司翼城支公司，住所地：山西省临汾市翼城县舜尧商贸城东区6号楼（翔翼东街）。代表人：任刚，该公司经理。委托诉讼代理人：樊鹏鸣、郭亚鹏，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：赵玉乐，男，1970年1月19日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：崔小霞，济源市天坛街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：侯马经济技术开发区运达运输有限公司，住所地：山西省临汾市侯马开发区步行街中段。法定代表人：李双芳，该公司经理。上诉人中国人民财险保险股份有限公司翼城支公司（以下简称人民财险翼城支公司）因与被上诉人赵玉乐、侯马经济技术开发区运达运输有限公司（以下简称侯马运达运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服济源市人民法院（2016）豫9001民初3404号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月13日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人人民财险翼城支公司的委托诉讼代理人樊鹏鸣、郭亚鹏、被上诉人赵玉乐及其委托诉讼代理人崔小霞到庭参加诉讼，被上诉人侯马运达运输公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险翼城支公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判其公司赔偿赵玉乐各项损失共计58447.22元。事实与理由：一、院外购药没有医嘱，不应认定。赵玉乐主张其院外购买白蛋白花费3000元，但并未提交医疗机构要求院外购药的医嘱，因此依法不应认定。二、误工费应按照农村人均收入计算。赵玉乐在庭审中并未提交任何证据证明其从事建筑行业，虽然赵玉乐提交了河南远卓工程有限公司的证明，但该证明没有相应的经办人及单位负责人签字，不符合证据的基本形式，不应当认定。鉴于赵玉乐系农村户口，且在事发时也居住在农村，因此，赵玉乐的误工费应按照2015年河南省农村人均纯收入29.73元/天计算为：29.73元/天×120天=3567.6元。三、赵玉乐残疾赔偿金应按照农村标准计算。赵玉乐在住院病历中自述现住址为济源市王屋镇××村，其户口性质也为农村户口。虽然在庭审中其提交了河南远卓工程有限公司的证明，但该证明没有相应的经办人及单位负责人签字，不符合证据的基本形式，属于非法证据，法庭不应采用。故赵玉乐不符合按照城镇标准计算赔偿的法定条件，其残疾赔偿金应按照2015年河南省农村人均纯收入10853元/年计算为：10853元/年×20%×20年=43412元。四、伤残鉴定及车损鉴定费其公司不应承担。根据交强险及第三者责任险保险合同约定，鉴定费保险公司不予承担。同时，在本案中其公司也不是直接侵权人，因此相应费用应由直接侵权人承担。五、施救费1800元属于间接损失，不属于保险合同的赔偿范围，不应由其公司赔偿。六、诉讼费不属于保险合同的赔偿范围，不应由其公司承担。根据保险合同约定，诉讼费不属于保险赔偿责任。同时在发生事故时，应首先由机动车司机及车主赔偿然后到其公司理赔，或者伤者凭相关材料到其公司核算定损。但在本案中，赵玉乐在起诉前并未到其公司理赔，而是直接向法院起诉，因此产生相应诉讼费等诉讼成本的责任不在其公司，其公司不应承担。七、被保险车辆在事故发生时属于安全设施不全违法上路，根据机动车第三者责任险保险合同约定，保险公司不予赔偿。在本案中，侯马运达运输公司所有的由郑文冠驾驶的晋Ｌ×××××、晋LS0**挂号车辆经交警部门认定安全设施不全，不符合上路标准，并因此导致交通事故发生，故根据机动车第三者责任险保险合同约定属于其公司的免赔情形，因此，其公司不予赔偿。综上，一审判决认定部分事实有误，部分判决结果不当，依法应予改判。赵玉乐辩称：一、购买白蛋白3000元是病情需要，且病历临时医嘱显示赵玉乐自带白蛋白6瓶，有正规票据为证，因此，一审法院认定该费用并无不当。二、赵玉乐从事建筑行业，在一审中人民财险翼城支公司提供的资质证书系有效证件，赵玉乐户籍所在地为济源市王屋镇××村，其户籍地和工作地点距离较远，赵玉乐在单位居住具备合理性，一审法院因此认定赵玉乐收入来源于城镇，且长期居住于城镇，作出的误工费及伤残赔偿金也是正确的。三、伤残鉴定、车损鉴定费、施救费及诉讼费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”因此赵玉乐为确定其伤残等级、出院后护理情况及车辆损失而支出的鉴定费，即属于上述法律规定的“必要的、合理的费用”范围，因此一审法院的判决也是合理合法的。四、事故发生时车辆在正常年检期限内，人民财险翼城支公司就该免责事项并未尽到法律规定的提示和明确说明义务，因此，一审法院判决人民财险翼城支公司承担赔偿责任也是正确的。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。赵玉乐向一审法院起诉请求：判令侯马运达运输公司、人民财险翼城支公司赔偿其各项损失共计221328.37元。一审法院认定事实：2016年1月13日，在312省道潘沟隧道西口，郑文冠驾驶安全设施不全的晋Ｌ×××××、晋LS0**挂号牌重型半挂牵引车沿事故道路由东向西行驶至事故地点遇前方因交通事故停放在道路上的车辆后行驶至道路左侧借道通行，在绕行该事故车辆的过程中未采取有效的安全提示措施，与赵玉乐驾驶豫Ｕ×××××小型汽车载乘坐人朱振华、宋延恒、薛应应沿事故道路由西向东行驶至事故地点时发生碰撞，造成两车不同程度损坏，赵玉乐、朱振华、宋延恒、薛应应四人不同程度受伤。该事故经济源市公安局交通巡逻警察支队第四大队处理，认定郑文冠承担事故全部责任，赵玉乐、朱振华、宋延恒、薛应应不承担事故责任。赵玉乐于当天入住济源市人民医院治疗，被诊断为：肠系膜撕裂及肠系膜血管断裂、空肠破裂、腹膜后血肿等，并于同年2月4日出院，住院22天，陪护1人，支出医疗费34473.17元，出院医嘱：注意休息，少量多餐饮食，加强营养，不适随诊；建议院外继续休养2个月后复查。后赵玉乐到济源市人民医院进行复查，支出费用1120.4元。因车辆损坏，赵玉乐支出施救费1800元，交警部门委托济源诚信价格事务所有限公司对该车损失进行鉴定，该鉴定机构于2016年2月23日出具鉴定结论书，认定豫Ｕ×××××号牌车损失为29585元，赵玉乐支出鉴定费1450元。诉讼中，依照赵玉乐申请，该院委托洛阳景华法医临床司法鉴定所对其伤情及出院后护理情况进行鉴定，该鉴定机构于2016年9月9日出具鉴定意见书和评估意见书，认定赵玉乐伤残等级为九级，出院后护理期限为40天，赵玉乐支出鉴定费1300元，检查费390元。另查：1、事故车辆晋Ｌ×××××、晋LS0**挂号牌车所有人为侯马运达运输公司，郑文冠系该公司雇佣司机，该车在人民财险翼城支公司投保交强险及保险金额共计105万元的商业三者险并不计免赔，事故发生在保险期间，事故发生时车辆处于正常年检期间；2、住院期间，因病情需要，赵玉乐院外购买白蛋白支出3000元；3、赵玉乐1970年1月19日出生，从事建筑行业，收入来源于城镇，且长期居住于城镇；4、豫Ｕ×××××号牌车所有人为河南远卓工程有限公司，该公司同意由赵玉乐进行索赔。一审法院认为：赵玉乐、人民财险翼城支公司、侯马运达运输公司对本次事故发生经过及责任划分均无异议，该院予以确认。事故车辆晋Ｌ×××××、晋LS0**挂号牌车在人民财险翼城支公司投保交强险及保险金额共计105万元的商业三者险并不计免赔，该保险合同的签订系双方真实意思表示，且内容不违反法律禁止性规定，该院亦予以确认。根据相关法律规定，赵玉乐的损失应首先由人民财险翼城支公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿。该案中，赵玉乐的损失如下：1、医疗费35593.57元，有医疗费票据为证，该院予以认定；2、白蛋白费3000元，有正规票据为证，该院予以认定；3、误工费。赵玉乐住院22天，出院医嘱继续休养2个月后复查，结合赵玉乐伤情及公安部2014年11月26日公布并实施的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关伤情误工期限的规定，该院酌定赵玉乐的误工期限为120天，按照2015年河南省建筑行业收入标准38425元/年（每天105元）计算，误工费为12600元；4、护理费。赵玉乐住院22天，经鉴定出院后护理期限为40天，共计62天，按照2015年河南省居民服务业收入标准30482元/年（每天83.51元）计算，护理费为5177.62元；5、住院伙食补助费和营养费。赵玉乐住院22天，分别按照每天30元和15元标准计算，共计990元；6、残疾赔偿金。赵玉乐伤残等级为九级，评残时未满60周岁，结合其收入及居住情况，按照2015年河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年计算20年，为102304元；7、鉴定费及检查费1690元，有相关票据为证，该院予以认定；8、车损费29585元，有鉴定结论书为证，该院予以认定；9、车损鉴定费1450元，有相关收据为证，该院予以认定；10、施救费1800元，有施救费票据为证，该院予以认定；11、精神损害抚慰金。结合赵玉乐伤残等级、侯马运达运输公司过错程度及本市经济发展水平，其主张5000元具备合理性，该院予以认定；12、交通费。结合赵玉乐住院时间、就医距离，该院酌定为300元。关于赵玉乐主张的拆解费，无相关证据证实，该院不予认定。赵玉乐以上损失共计199490.19元，不超出交强险及商业三者险责任限额，应由人民财险翼城支公司赔偿。一审庭审中，人民财险翼城支公司辩称鉴定费不属于其公司理赔范围，对此《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，该案中赵玉乐为确定其伤残等级、出院后护理情况及车辆损失而支出的鉴定费，即属于上述法律规定的“必要的、合理的费用”范围，故人民财险翼城支公司该项抗辩主张不能成立，该院不予采纳；其同时辩称，事故认定书载明事故车辆安全设施不全，商业三者险免赔，但事故发生时车辆在正常年检期限内，且人民财险翼城支公司就该免责事项并未尽到法律规定的提示和明确说明义务，故对其该抗辩理由该院亦不予采纳。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、人民财险翼城支公司于该判决生效后十日内赔付赵玉乐199490.19元；二、驳回赵玉乐要求侯马运达运输有限公司承担赔偿责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4620元，由赵玉乐负担456元，被告中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司负担4164元。本院经审理查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致。本院认为：关于赵玉乐院外购药应否认定的问题。因赵玉乐提供有其购买白蛋白的增值税发票，且济源市人民医院的临时医嘱记录单中亦载明赵玉乐自带白蛋白6瓶，故一审法院对该3000元购药费用予以认定并无不当。关于赵玉乐误工费的计算标准问题。赵玉乐在一审中提供了其工作单位河南远卓工程有限公司的营业执照、建筑业企业资质证书、安全生产许可证及其本人的建筑施工企业主要负责人安全生产考核合格证书，结合一审法院对河南远卓工程有限公司的办公室主任宋书玉的调查笔录，可以证明赵玉乐在河南远卓公司从事工程师工作。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，因赵玉乐提供的证据不足以证明其稳定的收入状况，同时，赵玉乐又未举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院结合赵玉乐在河南远卓工程有限公司工作的行业性质，参照2015年河南省建筑行业收入标准计算误工费并无不当。关于赵玉乐残疾赔偿金的计算标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。……”本案中，赵玉乐在河南远卓工程有限公司工作，收入来源于城镇，且长期居住于城镇，故一审法院结合赵玉乐的收入及居住情况，按照2015年河南省城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金并无不当。关于伤残鉴定费、车损鉴定费、施救费、诉讼费是否应由人民财险翼城支公司承担的问题。对于伤残鉴定费和车损鉴定费，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中赵玉乐为确定其伤残等级、出院后护理情况及车辆损失程度所支付的鉴定费，属于该法律规定的必要的、合理的费用，应由人民财险翼城支公司进行赔付。对于施救费，《中华人民共和国保险法》第五十七条第二款规定：“保险事故发生后，被保险人为防止或者减少保险标的损失所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担；保险人所承担的费用数额在保险标的损失赔偿金额以外另行计算，最高不超过保险金额的数额。”因此，赵玉乐为防止、减少保险车辆的损失所支付的施救费用1800元，不超过保险金额，应由人民财险翼城支公司承担。对于诉讼费，依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”，故一审判决确定人民财险翼城支公司负担部分案件受理费并无不当。人民财险翼城支公司另上诉称被保险车辆在事故发生时属于安全设施不全违法上路，该情形属于机动车第三者责任险保险合同约定的免赔情形，其公司不应予以赔偿。但本案事故发生时，涉案车辆处于正常年检期限内，且人民财险翼城支公司未举证证明其公司已就该免责事项尽到法律规定的提示和明确说明义务，故人民财险翼城支公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3121元，由上诉人中国人民财险保险股份有限公司翼城支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王汉洲代理审判员  吕海波代理审判员  石 林二〇一七年五月九日书 记 员  张二鑫