山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁06民终733号上诉人（原审被告）：吉林市第一建筑工程股份有限公司，住所地：吉林市丰满区恒山西路警民街81号。法定代表人：张铁平，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈涛、李磊，山东滨海正大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：青岛金穗德实业有限公司，住所地：青岛市李沧区金水路599号木材市场三区40号。法定代表人：林智龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑胜仪，山东睿德律师事务所律师。原审被告：吉林市第一建筑工程股份有限公司海阳分公司，住所地山东省海阳市风城街道办事处窑上村(黎明饭店对面)。负责人：刘洪安，该分公司经理。上诉人吉林市第一建筑工程股份有限公司因与被上诉人青岛金穗德实业有限公司、原审被告吉林市第一建筑工程股份有限公司海阳分公司买卖合同纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院(2015)海商初字第962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月16日立案后，依法组成合议庭不开庭审理了本案，现已审理终结。上诉人上诉请求：撤销原判依法予以改判，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。上诉人与被上诉人之间无合同关系，被上诉人起诉上诉人没有事实与法律依据。上诉人从未授权原审被告及招远项目部对外签订包括涉案合同在内的任何形式合同，对原审被告及招远项目部的行为也不予追认。吴明贵等人伪造原审被告公章与被上诉人签订合同，涉嫌构成犯罪，上诉人已向招远市公安局报案并已经受理，本案应移送公安机关处理。因上诉人不服（2014）海商初字1219号、（2015）烟商二终字第342民事判决已向山东省高级人民法院提出再审申请，正在审查处理过程中，请求终止本案审理。二、一审判决适用法律不当。被上诉人主张的逾期付款赔偿金数额过高，上诉人请求法院予以减少。因本案系买卖合同纠纷，非民间借贷纠纷，一审判决按中国人民银行同期贷款基准利率四倍计算逾期付款赔偿金没有依据。三、被上诉人于2014年8月就货款本金及违约金已经提出过诉请。且（2014）海商初字1219号、（2015）烟商二终字第342号民事判决已经执行完毕。即关于货款本金已经审理终结，执行完毕。而现在被上诉人单独就逾期付款赔偿金提起诉讼。逾期付款赔偿金依附于本金存在，在上诉人不拖欠被上诉人本金的情况下，何谈逾期付款呢。请求公正判决。被上诉人答辩称：一、原审判决认定事实正确。被上诉人与原审被告及招远项目部签订的合同合法有效，原审被告系上诉人的分支机构，不能独立对外承担责任，应当与上诉人共同对外承担责任。本案系商事合同纠纷，至于原审被告工作人员是否构成犯罪，与本案是两个独立法律关系，且上诉人认可合同上招远项目部的章及吴明贵的签字是真实的，供货单上招远项目部的公章也是真实的，所以其工作人员是否存在犯罪行为不影响本案审理认定及责任承担。二、原审判决适用法律正确。上诉人认为违约金过高，要求法院调整，被上诉人自愿降低为563053.76元，原审法院认为是适当的，予以准许，并无不当之处。三、被上诉人2014年8月就货款本金和违约金提出过诉讼，但庭审中撤回违约金的诉讼，准备另案处理；原因是货款本金尚未追回，且一直处于逾期状态，逾期违约金不能最终确定，为减少麻烦，决定先解决本金问题，本金确定之后再解决违约金。请求维持原判。被上诉人向一审法院起诉请求：要求上诉人及原审被告付给逾期付款赔偿金1076857.33元，上诉人及原审被告承担连带责任。自2014年7月14日至2015年7月31日以货款1860096.51元(钢材548.019吨)为基数按照合同约定每天每吨钢材逾期付款加5元计算。事实与理由：被上诉人与上诉人吉林一建海阳分公司及其招远项目部2014年7月7日签定了一份《钢材销售合同》，约定被上诉人按照上诉人吉林一建海阳分公司及其招远项目部提出的品种、规格尺寸、数量、进场时间供应钢材。2014年7月9、10、11日，被上诉人依照吉林一建海阳分公司招远项目部要求，三天发货9次，共计548.019吨，并将上述货物送至双方约定的地点招远市滨海新区黄金海岸999，经吉林一建海阳分公司招远项目部指定验收人王永军检验合格，并签发收货单。被上诉人已全面履行自己的合同义务，上诉人吉林一建海阳分公司及其招远项目部推拖付款，已构成违约，海阳市人民法院于二○一五年二月九日(2014)海商初字第1219号、烟台市中级人民法院二〇一五年九月二十九日（2015）烟商二终字第342号民事判决书判决上诉人及原审被告付给我公司钢材款本金1860096.51元，经海阳市人民法院于2015年11月11日执行扣划上诉人吉林一建公司银行帐户存款1860096.51元。对合同中约定的每天每吨钢材逾期付款加5元赔偿金，我公司在该案中保留诉权待另行主张权利，为了维护我公司合法权益再次诉至法院。一审法院认定事实：2014年7月7日吉林一建海阳分公司及其招远项目部与被上诉人青岛金穗德公司签定《钢材购销合同》，需方为吉林一建海阳分公司招远项目部(甲方)，供方青岛金穗德公司(乙方)，合同约定了甲方指定乙方交货地点：招远市滨海新区黄金海岸999现场，乙方指定收货验收人王永军；付款方式：甲、乙双方同意以500吨为一个结算点，每个结算点需在3日内全部结清，自双方结算点起需在3日内付清全部货款；违约责任：如甲方未按时付款，未付款货款折合钢材数量，按每天每吨加5元作为赔偿金由甲方付给乙方，直到货款付清为止。2014年7月9、10、11日被上诉人青岛金穗德公司依照吉林一建海阳分公司及其招远项目部要求，三天发货9次，共计548.019吨，并将上述货物送至双方约定的地点：招远市滨海新区黄金海岸999号，钢材经吉林一建海阳分公司招远项目部指定的收货验收人王永军检验合格，并签发收货单，收货单上盖有吉林一建海阳分公司招远项目部公章及王永军的签字。经质证上述证据，上诉人认为被上诉人提供的《钢材购销合同》上盖有吉林一建海阳分公司公章是吴明贵或他人伪造的，吴明贵或他人伪造公章已构成诈骗应当将本案移送公安机关处理；认可盖有吉林一建海阳分公司招远项目部公章及吴明贵签字是真实的；认可被上诉人提供的2014年7月9、10、11日三天发货9次，六张供货单上分别盖有吉林一建海阳分公司招远项目部公章共计供货钢材548.019吨、货款1860096.51元是真实的；称因不了解吉林一建海阳分公司及其招远项目部是否在工商部门登记备案工作人员情况，不知王永军签字是否真实。被上诉人于2014年7月12日起诉，提出诉讼请求：要求上诉人及原审被告支付货款本金1860096.51元，按照合同约定以欠款本金1860096.51元(钢材548.019吨)为基数按照每天每吨钢材逾期付款加5元赔偿金计算逾期付款赔偿金671323.28元，后被上诉人撤回要求上诉人及原审被告给付逾期付款违约金671323.28元之诉请，要求另案处理。原审法院遂于二○一五年二月九日以(2014)海商初字第1219号、烟台市中级人民法院二〇一五年九月二十九日以（2015）烟商二终字第342号民事判决书判决上诉人及原审被告付给被上诉人青岛金穗德公司钢材款本金1860096.51元，经原审法院执行局于2015年11月11日执行扣划上诉人吉林一建公司银行帐户存款1860096.51元过付给被上诉人青岛金穗德公司。2015年8月3日被上诉人青岛金穗德公司再次起诉上诉人及原审被告，变更增加诉讼请求为要求上诉人及原审被告承担自2014年7月14日至2015年11月11日以货款本金1860096.51元(钢材548.019吨)为基数按照合同约定每天每吨加5元的逾期付款赔偿金1356347.02元，上诉人及原审被告承担连带付款责任。上诉人吉林一建公司提出被上诉人按照每天每吨钢材逾期付款加5元的逾期付款赔偿金计算1356347.02元过高，已超出法律规定范围要求调整。后被上诉人青岛金穗德公司变更调整为以货款本金1860096.51元(钢材548.019吨)为基数按照中国人民银行同期贷款基准利率四倍计算逾期付款赔偿金为563053.76元［自2014年7月14日至2015年11月11日法院扣划执行款之日以货款本金1860096.51元为基数按照中国人民银行同期贷款基准利率四倍计算逾期付款赔偿金为563053.76元(详细核算如下：2014-7-14至2014-11-22，计131天，年利率6.15%，利息164228.68元；2014-11-22至2015-3-1，计99天，年利率6%，利息121084.64元；2015-3-1至2015-5-11，计71天，年利率5.75%，利息83220.20元；2015-5-11至2015-6-28，计48天，年利率5.5%，利息53815.40元；2015-6-28至2015-8-26，计59天，年利率5.25%，利息63141.36元；2015-8-26至2015-10-24，计59天，年利率5%，利息60134.64元；2015-10-24至2015-11-11，计18天，年利率4.75%，利息17428.84元，合计：563053.76元］。庭审中，上诉人吉林一建公司抗辩《钢材购销合同》上盖有吉林一建海阳分公司公章是吴明贵或他人伪造的，吴明贵或他人伪造公章已构成诈骗吉林一建海阳分公司已向招远市公安局报案，但招远市公安局至今没有结果。上诉人吉林一建公司抗辩不服(2014)海商初字第1219号、（2015）烟商二终字第342号民事判决书已向省高级人民法院提出再审申请，现正在审理中，上诉人至今没有收到上级法院申请再审受理通知书及中止执行裁定书。另查，吉林一建公司2006年在原海阳市工商行政管理局注册成立吉林一建海阳分公司，后变更负责人为刘洪安。吉林一建海阳分公司成立吉林一建海阳分公司招远项目部，负责人为吴明贵，负责承建吉林一建海阳分公司承揽的建设项目即招远金都黄金海海岸二期工程，工程地点在招远市滨海新区滨海大道999。原审法院根据被上诉人青岛金穗德实业有限公司的申请冻结了上诉人吉林市第一建筑工程股份有限公司银行帐号存款1300000.00元，2015年9月8日在交通银行吉林分行营业部轮候冻结(已冻结0元)，2016年7月4日在中国建设银行股份有限公司吉林市分行营业部轮候冻结(已冻结0元)、2016年7月4日在吉林银行吉林滨江支行轮候冻结(已冻结0元)；于2016年1月25日在恒丰银行海阳支行冻结上诉人吉林市第一建筑工程股份有限公司海阳分公司银行存款1494.90元。一审法院认为：被上诉人青岛金穗德公司与上诉人吉林一建海阳分公司及其招远项目部签订的《钢材购销合同》符合法律规定，为有效合同，受法律保护，双方应当按照合同约定全面履行自己的义务。上诉人认可被上诉人提供的《钢材购销合同》上盖有吉林一建海阳分公司招远项目部公章及吴明贵签字及被上诉人提供的2014年7月9、10、11日三天发货9次，六张供货单上分别盖有吉林一建海阳分公司招远项目部公章共计供货钢材548.019吨、货款1860096.51元是真实的，并且被上诉人已按照合同约定实际履行，原审法院认可为有效证据，依法予以认定。上诉人吉林一建海阳分公司系上诉人吉林一建公司的分支机构，其虽然依法成立，但不能独立对外承担民事责任，应当与设立该分支机构的法人吉林一建公司共同对外承担民事责任。上诉人吉林一建公司称因不了解吉林一建海阳分公司及其招远项目部是否在工商登记备案工作人员情况，不知王永军签字是否真实，不影响合同成立的效力。上诉人吉林一建公司辩称，不认可被上诉人提供的《钢材购销合同》盖有吉林一建海阳分公司公章，是吴明贵或他人伪造的，已构成诈骗应当将本案移送公安机关处理。原审法院认为，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条规定：“人民法院在审理经济纠纷案件中，发现与本案有牵连，但与本案不是同一法律关系的经济犯罪嫌疑线索、材料，应当将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关查处，经济纠纷案件继续审理”。本案双方买卖行为属于商事合同纠纷，至于上诉人及原审被告工作人员或他人是否伪造吉林一建海阳分公司公章，是否构成犯罪，与本案是两个相互独立的法律关系，且上诉人及原审被告亦认可被上诉人提供的《钢材购销合同》上盖有吉林一建海阳分公司招远项目部公章及吴明贵签字及被上诉人提供的六张九次钢材供货单上分别盖有吉林一建海阳分公司招远项目部公章是真实的，所以上诉人及原审被告工作人员或他人是否存在着犯罪问题并不影响本案买卖合同案件事实的审理、认定及民事责任的承担，因此，上诉人及原审被告辩称理由系理解法律不当，不予支持。上诉人吉林一建公司抗辩招远项目部负责人吴明贵或他人伪造《钢材购销合同》上吉林一建海阳分公司公章，且已构成诈骗已向招远市公安局报案，至今没有结果；以及不服(2014)海商初字第1219号、（2015）烟商二终字第342号民事判决书已向省高级人民法院提出再审，至今没有收到上级法院再审受理通知书及中止执行该判决裁定书。上诉人吉林一建公司以上述理由要求中止本案审查，依法不予支持。《钢材购销合同》约定逾期付款赔偿金计算方式，上诉人吉林一建公司主张过高应当调整，被上诉人青岛金穗德公司变更诉讼请求要求以货款本金1860096.51元为基数按照中国人民银行同期贷款基准利率四倍计算逾期付款赔偿金为563053.76元，系自己真实意思表示，予以准许，调整后的逾期付款赔偿金并不过高，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：上诉人吉林市第一建筑工程股份有限公司、吉林市第一建筑工程股份有限公司海阳分公司于判决生效后十日内付给被上诉人青岛金穗德实业有限公司逾期付款赔偿金为563053.76元。如果上诉人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍付给延迟履行期间的债务利息。案件受理费9430.00元，保全费5000.00元，合计14430.00元，由上诉人吉林市第一建筑工程股份有限公司、吉林市第一建筑工程股份有限公司海阳分公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实同一审。本院认为：本案双方当事人争执的焦点问题是：1、双方是否存在买卖合同关系；2、本案应否移送公安机关处理；3、逾期付款违约金如何计算。1、被上诉人青岛金穗德公司与上诉人海阳分公司及其招远项目部签订的《钢材购销合同》是当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，为有效合同。上诉人一审中认可《钢材购销合同》上吉林一建海阳分公司招远项目部公章及吴明贵签字的真实性，亦认可被上诉人提交的供货单上吉林一建海阳分公司招远项目部公章的真实性，因此，可以认定上诉人海阳分公司与被上诉人之间存在买卖合同关系，且合同已经履行。因上诉人海阳分公司系其分支机构，不具法人资格，不能独立对外承担民事责任，故海阳分公司的行为应由上诉人承担民事责任。2、本案双方买卖合同真实有效，上诉人亦认可《钢材购销合同》上其海阳分公司招远项目部公章及吴明贵签字、供货单上海阳分公司招远项目部公章是真实的，因此，上诉人工作人员是否存在着犯罪问题并不影响本案的审理，上诉人主张应将本案移送公安机关没有法律依据。3、《钢材购销合同》约定了逾期付款违约金的计算方式，一审中，因上诉人主张违约金过高并申请人民法院给予调整，被上诉人变更诉讼请求要求以货款本金为基数按照中国人民银行同期贷款基准利率四倍计算逾期付款赔偿金为563053.76元，被上诉人自行降低违约金符合法律规定，调整后的逾期付款赔偿金并不过高，原审法院予以支持并无不当。综上，上诉人上诉理由不成立，其主张本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项和第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9430元，由上诉人吉林市第一建筑工程股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张建庆审判员  张秀波审判员  纪晓静二〇一七年五月十日书记员  董昭懿