辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终4513号上诉人（原审被告）：沈阳奥托斯机械设备有限公司，住所地沈阳市和平区。法定代表人：曲文达，该公司总经理。委托诉讼代理人：费凡，男，1973年7月7日出生，汉族，住沈阳市和平区。被上诉人（原审被告）：孟祥东，男，1956年12月16日出生，汉族，住沈阳市苏家屯区。委托诉讼代理人：刘建伟，沈阳市和平区新华法律服务所法律服务工作者。上诉人沈阳奥托斯机械设备有限公司因与被上诉人孟祥东劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初2493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人沈阳奥托斯机械设备有限公司（以下简称奥托斯公司）委托诉讼代理人费凡、被上诉人孟祥东委托诉讼代理人刘建伟出庭参加诉讼。本案现已审理终结。奥托斯公司上诉请求：我方同孟祥东不存在劳动关系，不能承担基于劳动关系所应当承担的给付义务。孟祥东辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。孟祥东向一审法院起诉请求：1、判决奥托斯公司支付2015年11月1日至12月7日拖欠的工资3,384元；2、判令奥托斯公司支付未签订劳动合同双倍工资27,500元；3、判令奥托斯公司支付双休日及法定节假日加班费9,480元；4、判令奥托斯公司为孟祥东补缴2014年1月至2016年9月的社会保险，若不能补缴，由奥托斯公司支付孟祥东个人垫付的养老保险费17,935.05元；5、判令奥托斯公司支付停工留薪期工资差额5,449.4元；6、判令奥托斯公司支付一次性伤残补助金18,361.63元；7、判令奥托斯公司支付一次性伤残医疗补助金30,602.80元；8、判令奥托斯公司支付一次性伤残就业补助金20,000元；9、判令奥托斯公司支付解除劳动合同经济补偿金7,500元。事实及理由：孟祥东于2013年12月21日到奥托斯公司处从事钳工兼司机工作，工资为90元/日，后涨至95元/日，每月18日以现金形式支付上个月工资。工作期间没有休息日，奥托斯公司未与孟祥东签订书面劳动合同，也未给孟祥东缴纳各项社会保险。2015年5月29日下午在生产车间工作时，不慎将左脚砸伤，到沈阳市苏家屯区中心医院接受治疗，被确诊为左足第一趾骨骨折。2016年5月23日被认定为工伤，2016年8月11日鉴定为10级伤残。2015年11月1日至12月7日，孟祥东正常提供劳动，奥托斯公司因孟祥东申请劳动仲裁，故意拖欠工资不支付，停工留薪期间未足额支付孟祥东工资，故孟祥东于2016年10月8日解除劳动关系。现起诉至法院，请法院依法裁判。一审法院认定事实：孟祥东于2013年12月21日入职奥托斯公司处，双方未签订书面劳动合同，奥托斯公司未为孟祥东缴纳社会保险。2015年5月29日孟祥东在工作中受伤，后到沈阳市苏家屯区中心医院门诊治疗，诊断为左足第一趾骨骨折。2015年9月11日，孟祥东回奥托斯公司处工作。2015年12月9日，奥托斯公司将孟祥东辞退。孟祥东2015年11月1日至12月7日期间的工资奥托斯公司未支付，双方于庭审中确认该期间奥托斯公司应付孟祥东工资数额为2,800元。2016年5月23日孟祥东被沈阳市和平区人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年8月11日沈阳市劳动能力鉴定委员会评定孟祥东为伤残十级。一审法院认为，关于孟祥东主张的2015年11月1日至12月7日的工资。奥托斯公司同意支付2,800元，孟祥东对此予以认可，一审法院对此予以确认。关于孟祥东主张的未签订书面劳动合同双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”奥托斯公司未与孟祥东签订书面劳动合同，故应自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日每月支付两倍工资。关于工资标准，孟祥东主张自入职至2014年3月为每日90元，2014年4月至离职为每日95元，奥托斯公司对孟祥东主张的工资数额予以认可，但对工资数额变更时间当庭无法确定，在限定的期限内亦未向法庭提交，应承担不利后果，一审法院对孟祥东主张的工资标准予以确认，故奥托斯公司应支付孟祥东2014年1月21日至2014年12月20日未签订书面劳动合同二倍工资差额22,455元（90元/天×50天+95元/天×189天）。关于孟祥东主张的双休日及法定节假日加班费。孟祥东为证明其主张，向法庭提交考勤表一张及孟祥东自行制作的出勤表，其中，考勤表并无奥托斯公司印章，亦无其相应的负责人签字；出勤表系孟祥东自行制作，并无其他证据佐证，奥托斯公司对上述证据均不予认可，对上述证据不予采信，孟祥东应承担举证不能的法律后果，故对孟祥东的该项主张，不予支持。关于孟祥东主张的补缴社会保险及返还垫付的养老保险。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”因此，补缴社会保险问题属应当由其他机关处理的争议，不属于人民法院民事诉讼的受理范围，故孟祥东关于补缴社会保险的诉讼请求，一审法院不予审理。但孟祥东自行垫付养老保险费，其中企业应承担部分奥托斯公司应予支付，故奥托斯公司应支付孟祥东2014年1月至2015年12月企业应承担的养老保险费7,610.9元（4,158.33元×60%×12%×6个月+4,371.83元×60%×12%×12个月+4,715.83元×60%×12%×6个月）。关于孟祥东主张的停工留薪期工资差额。孟祥东主张2015年5月29日至2015年9月10日为工伤停工留薪期，为此向法庭提交急诊病例一本、2015年5月29日诊断书原件一张（全休两周）及2015年6月13日（休息两周）、2015年6月25日（休息两周）、2015年7月15日（休息两周）、2015年8月3日（休息两周）、2015年8月21日（休息两周）、2015年9月9日（休息一周）诊断书复印件六张，孟祥东主张上述六张诊断书原件已交至奥托斯公司处，奥托斯公司抗辩仅收到孟祥东的请假条，未收到诊断书，在一审法院限定的期限内奥托斯公司并未将其抗辩的请假条向法庭提供，且急诊病例已记载上述期间孟祥东需休息的医嘱，与复印件载明的时间吻合，故对孟祥东的主张停工留薪期予以确认。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，扣除奥托斯公司已支付孟祥东的工资及孟祥东放弃2015年5月份停工留薪期工资，奥托斯公司还应支付孟祥东停工留薪期工资差额3,830元（95元/天×22天-6月已付工资1,200元+95元/天×23天-7月已付工资1,000元+95元/天×21天-8月已付工资1,000元+95元/天×8天）。关于孟祥东主张的一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，十级伤残一次性伤残补助金标准为7个月的本人工资，因孟祥东本人工资低于事故发生时统筹地区职工平均工资的60%，应按照当时统筹地区职工平均工资4,253.5元的60%计算，故奥托斯公司应支付孟祥东一次性伤残补助金17,864.7元（4,253.5元×60%×7个月）。关于孟祥东主张的一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》及辽宁省相关规定，一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，其中十级为7个月，故奥托斯公司应支付孟祥东一次性工伤医疗补助金31,944.5元（4,563.5元×7个月），孟祥东主张30,602.80元，符合权利处分原则，予以准许。关于孟祥东主张的一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》及辽宁省相关规定，一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12全月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，其中十级为8个月。因孟祥东本人工资低于劳动关系解除时统筹地区职工平均工资的60%，应按照当时统筹地区职工平均工资的60%计算，故奥托斯公司应支付孟祥东一次性伤残就业补助金21,904.8元（4,563.5元×60%×8个月），孟祥东主张20,000元，符合权利处分原则，予以准许。关于孟祥东主张的解除劳动关系经济补偿金。2015年12月9日，奥托斯公司将孟祥东辞退，但奥托斯公司未就其辞退孟祥东的合法性向法庭提交证据加以证明，故孟祥东主张经济补偿金予以支持，结合孟祥东的工作年限及在劳动关系解除前十二个月的平均工资，奥托斯公司应支付孟祥东解除劳动关系经济补偿金4,132.5元（95元/天×21.75天×2个月）。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》四十七条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决：一、被告沈阳奥托斯机械设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告孟祥东2015年11月1日至12月7日工资2,800元；二、被告沈阳奥托斯机械设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告孟祥东未签订书面劳动合同二倍工资差额22,455元；三、被告沈阳奥托斯机械设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告孟祥东企业应承担的养老保险费7,610.9元；四、被告沈阳奥托斯机械设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告孟祥东停工留薪期工资差额3,830元；五、被告沈阳奥托斯机械设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告孟祥东一次性伤残补助金17,864.7元；六、被告沈阳奥托斯机械设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告孟祥东一次性工伤医疗补助金30,602.80元；七、被告沈阳奥托斯机械设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告孟祥东一次性伤残就业补助金20,000元；八、被告沈阳奥托斯机械设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告孟祥东经济补偿金4,132.5元；九、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于奥托斯公司提出其同孟祥东不存在劳动关系，不应当基于劳动关系对孟祥东承担给付义务主张。本案中，奥托斯公司对一审中孟祥东提出的认定工伤决定书并无异议，该决定书明确记载孟祥东系沈阳奥托斯机械设备有限公司员工，且孟祥东同奥托斯公司存在事实劳动关系，故应当认定双方存在劳动关系，奥托斯公司应当承担基于劳动关系向孟祥东承担给付义务。虽然奥托斯公司主张其未收到鉴定结论，并提出异议，但其并未提供证据证明，同时其在一审法院向其出示该鉴定结论后亦并未向沈阳市工伤能力鉴定委员会提出异议，故一审法院依法判决奥托斯公司基于劳动关系向孟祥东承担相应的给付义务并无不当，对于奥托斯公司上诉请求本院不予支持。综上所述，沈阳奥托斯机械设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳奥托斯机械设备有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 马晨光审判员 李晓颖二〇一七年五月二十二日书记员 康 赦