洛阳市老城区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0302民初1593号原告：周国华，男，1969年3月17日出生，汉族，住洛阳市老城区。原告：刘宏斌，男，1967年12月10日出生，汉族，住洛阳市老城区。原告：赵少利，女，1964年11月27日出生，汉族，住洛阳市老城区。三原告共同委托诉讼代理人：王会利，河南博同律师事务所律师。被告：洛阳天创钢材市场发展有限公司。住所地：洛阳市老城区营庄村。法定代表人：刘跃进，该公司总经理。委托诉讼代理人：王敬波，该公司法律顾问。原告周国华、刘宏斌、赵少利与被告洛阳天创钢材市场发展有限公司（以下简称天创钢材市场公司）公司决议纠纷一案，本院于2018年9月28日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周国华、刘宏斌、赵少利共同委托诉讼代理人王会利，被告天创钢材市场公司委托诉讼代理人王敬波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周国华、刘宏斌、赵少利向本院提出诉讼请求：请求依法撤销被告天创钢材市场公司2018年8月3日作出的股东会决议。审理中，原告周国华、刘宏斌、赵少利将诉讼请求变更为：要求确认被告天创钢材市场公司2018年8月3日作出的股东会决议不成立。事实和理由：原告周国华、刘宏斌、赵少利系被告天创钢材市场公司的股东，周国华持该公司6.7416％的股份，刘宏斌持该公司4.4943％的股份，赵少利持该公司2.2472％的股份。2018年7月16日，股东洛阳市老城区洛浦办事处新生村委会（以下简称新生村委会）的法定代表人刘跃进通知原告周国华、刘宏斌、赵少利，被告天创钢材市场公司定于2018年8月3日召开股东会。按照公司章程，股东会应由董事长召集，新生村委会不具有召集股东召开股东会的资格，因此原告周国华、刘宏斌、赵少利没有理睬该通知，也没有参加股东会会议。现原告周国华、刘宏斌、赵少利从其他股东处得知公司于2018年8月3日召开股东会会议，并作出决议，选举了新一届董事会成员和董事长，修改了公司章程。该股东会会议的召集程序和决议内容均违反了公司章程和法律规定，侵犯了原告周国华、刘宏斌、赵少利的权利。为此原告周国华、刘宏斌、赵少利提起诉讼。被告天创钢材市场公司辩称：1.自2015年6月2日天创钢材市场公司股东会选举至2018年6月1日，三年任期届满，没有召开股东大会，且周伟国代表天创钢材市场公司申请工商变更登记被不予受理，法院确认周伟国代表天创钢材市场公司的申请违反法律规定，所以天创钢材市场公司股东新生村委会提议召开股东大会，开会时间为2018年8月3日；2.股东大会的召集在法定期限内通知了天创钢材市场公司的全体股东，会议期间制作了会议记录，作出了股东会决议，股东表决权符合公司法规定及公司章程的约定，决议的作出程序合法，故原告周国华、刘宏斌、赵少利诉讼请求，理由不能成立。本院经审理对本案事实认定如下：天创钢材市场公司于2006年7月28日登记成立。2015年1月16日，该公司召开股东会，审议通过了股权结构变动事项并同意修改公司章程。变动后的股东共计15名，持股比例分别为周伟国18.9096%、赵巧贤2.2472%、任耀乐1.6762%、董现卿6.3363%、刘宏斌4.4943%、高彩霞1.2359%、焦莲花0.6742%、梁露露2.2472%、李喜梅1.9101%、赵玛利2.2472%、赵少利2.2472%、周国华6.7416%、刘书华2.2472%、侯新辉1.8420%、新生村委会44.9438%，原董事会人员不变。修改后的公司章程约定了股东之间可以相互转让其全部或者部分出资；股东会由全体股东组成。股东会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会会议分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议应每半年召开一次，临时会议由代表四分之一以上表决权的股东或者监事提议方可召开。股东出席股东会议也可以书面委托他人参加股东会议，行使委托书中载明的权利。股东会会议由董事长召集并主持，董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长书面委托其他人召集并主持，被委托人全权履行董事长的职权。股东会会议应对所议事项作出决议，决议应有代表二分之一以上表决权的股东表决通过，股东会应当对所议事项的决定作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名；公司设董事会，董事长一名，成员为四名，由股东会选举产生。董事任期三年，任期届满，可连选连任。董事长在任期届满前，股东会不得无故解除其职务；公司设监事会，成员三名，由股东会选举产生。监事对股东会负责，监事任期每届三年，任期届满，可连选连任；公司的法定代表人由董事长担任等内容。该公司2015年1月30日换取的营业执照登记法定代表人为刘跃进。刘跃进同时还是新生村委会主任。2015年6月2日周伟国支持召开该公司股东会，审议通过了同意新生村委会增资及公司董事会、监事会换届的问题，选举周伟国、刘宏斌、任耀乐、周国华、赵玛利为新一届董事，周伟国为新的董事长及法定代表人。该次股东会，股东赵巧贤、任耀乐及新生村委会未参加。2016年5月20日天创钢材市场公司以周伟国为法定代表人，以刘跃进为被告向本院提起诉讼，要求刘跃进交还该公司公章、财务章，停止并排除干扰公司日常经营行为。本院于2017年9月7日作出（2017）豫0302民初399号民事判决，驳回了天创钢材市场公司的诉讼请求。天创钢材市场公司及刘跃进均提起上诉，洛阳市中级人民法院于2017年11月27日作出（2017）豫03民终6654号民事判决，驳回上诉，维持原判。2018年1月10日，新生村委会以天创钢材市场公司为被告、周伟国为第三人向本院提起诉讼，要求撤销2017年12月21日天创钢材市场公司股东会决议。2018年6月26日本院作出（2018）豫0302民初122号民事判决，驳回了新生村委会的诉讼请求。因新生村委会提起上诉，该判决尚未发生法律效力。2018年1月18日洛阳市瀍河回族区人民法院受理了天创钢材市场公司诉洛阳市工商行政管理局老城分局工商行政登记一案，天创钢材市场公司要求撤销洛阳市工商行政管理局老城分局（老）登记内不予受理（2017）第1号《不予受理通知书》，并为天创钢材市场公司办理法定代表人变更登记。2018年4月26日，洛阳市瀍河回族区人民法院作出（2018）豫0304行初2号行政判决，驳回了天创钢材市场公司的诉讼请求。天创钢材市场公司不服提起上诉，洛阳市中级人民法院于2018年9月17日作出（2018）豫03行终221号行政判决，驳回上诉，维持原判。由于2015年6月2日股东会选举的董事会和监事会三年任期届满后未召开股东会换届，2018年7月16日新生村委会以自己和天创钢材市场公司名义向股东发出通知，定于2018年8月3日上午9点在天创钢材市场公司办公室召开全体股东会议。2018年8月1日，周伟国、周国华、赵玛利、刘宏斌以董事会的名义向新生村委会发出通知称：村委会所通知的2018年8月3日召开的天创钢材市场公司股东大会不符合公司法和公司章程规定，新生村作为股东只有提议权，股东会议应有董事会组织召开，因此，8月3日会议取消,并在天创钢材市场公司股东微信群发布该通知。2018年8月3日上午9点，由任耀乐、董现卿、刘跃进、刘书华委托代理人刘军涛、焦莲花委托代理人许跃刚、赵巧贤委托代理人李忠庆参加，召开了天创钢材市场公司股东会，会议形成股东会决议：1.选举任耀乐、刘宏斌、董现卿、梁露露为公司新一届董事，刘跃进为公司董事长，并担任公司法定代表人。本届董事会任期三年，可连选连任；2.对股东焦莲花、刘书华、赵巧贤将其持有的公司股权赠与新生村委会一事予以确认，变更后的股东及持股比例为：周伟国18.9096%、任耀乐1.6762%、董现卿6.3363%、刘宏斌4.4943%、高彩霞1.2359%、梁露露2.2472%、李喜梅1.9101%、赵玛利2.2472%、赵少利2.2472%、周国华6.7416%、侯新辉1.8420%、新生村委会50.1124%。周国华、刘宏斌、赵少利认为该股东会会议召集程序和决议内容均违反了公司章程和法律规定，侵犯了其合法权益，提起本案诉讼。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第五条规定，当事人主张股东会或者股东大会、董事会决议不成立的，应当符合下列情形之一，1.公司未召开会议；2.会议未对决议事项进行表决；3.出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程规定；4.会议的表决结果未达到公司法或者公司章程规定的通过比例；5.导致决议不成立的其他情形。本案中，被告天创钢材市场公司《章程》规定，股东会会议由董事长召集并主持或者由董事长书面委托其他人召集并主持。但《中华人民共和国公司法》第四十条对董事长不能或者不履行召集股东会会议职责的，赋予了副董事长、半数以上董事共同推举的董事、监事会直至代表十分之一以上表决权股东自行召集和主持的权利。新生村委会作为被告天创钢材市场公司持股44.9438%的股东，在被告天创钢材市场公司董事会、监事会任期三年届满，没有及时召开股东会会议的情况下，召集和主持股东会会议，且该次股东会会议，已提前十五天通知股东，并且通过该次股东会决议的股东所持表决权，已超过被告天创钢材市场公司二分之一以上表决权，故原告周国华、刘宏斌、赵少利以该股东会会议召集程序和决议内容均违反了公司章程和法律规定，侵犯了其合法权益为由，要求确认该次股东会决议不成立，不符合《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第五条的规定。综上所述，原告周国华、刘宏斌、赵少利要求确认被告天创钢材市场公司2018年8月3日作出的股东会决议不成立的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告周国华、刘宏斌、赵少利的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取计50元，由原告周国华、刘宏斌、赵少利负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  许丽飞二〇一八年十二月二十日书记员  赵乾坤