安徽省芜湖县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0221民初985号原告：芜湖金泰合成材料有限公司，住所地安徽省芜湖市芜湖县湾沚镇安徽新芜经济开发区。统一社会信用代码91340221764787704B（1-1）。法定代表人：李佑保，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹优军，男，1981年6月18日出生，汉族，重庆市人，现住安徽省芜湖县该公司员工。被告:徐开恒，男，1972年3月20生，汉族，安徽省芜湖县人，住安徽省芜湖县。委托诉讼代理人：强峰，安徽青弋江律师事务所律师。原告芜湖金泰合成材料有限公司（以下简称金泰公司）与被告徐开恒工伤保险待遇纠纷一案,本院2017年4月6日受理后,依法由审判员承毅适用简易程序公开开庭进行了审理。原告金泰公司及委托诉讼代理人曹优军,被告徐开恒及委托诉讼代理人强峰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金泰公司向本院提出诉讼请求：1、撤销芜湖县劳动仲裁委员会作出的（2017）劳人仲裁第43号裁决书；2、判决原告不承担赔偿责任；3、一切诉讼费用及其他费用由被告承担。事实和理由：一、原裁决认定事实错误。被告于2015年8月15日入职，被告起诉时解除劳动合同，2015年12月15日发生工伤，被告在职期间工资是2670元，不是2961,20元。因此原裁决书认定2961.20元是错误的，原裁决裁决一次性伤残补助金数额是错误的。二、本案涉及交通事故赔偿，根据交通事故责任认定书，双方承担同等责任，住院伙食补助费属于交通事故赔偿范畴，根据侵权责任法及道路交通安全法规定，肇事各方均应承担50%的赔偿责任。在肇事向对方已经赔偿的范围内免除赔偿责任。综上所述，原裁决认定事实错误，适用法律错误。请依法改判。被告徐开恒辩称，1、原告诉讼请求不符合法律规定，在诉讼请求中要求撤销本案裁定书，没有事实以及相关法律规定，同时在交通事故中对否得到赔偿并不影响本案被告向原告就工伤进行赔偿;2、原仲裁裁决书判决符事实及相关法律规定，应予以确认。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：被告徐开恒于2015年8月15日至原告金泰公司从事操作工工作，双方签订了书面劳动合同，合同期自2015年11月17日至2016年11月16日止，原告未为被告办理社会保险。2015年12月15日7时40分许，被告驾驶电动车从家出发去单位上班，行至杨黄路高速桥面处发生交通事故受伤，后被送往芜湖市第一人民医院住院治疗，2015年12月28日出院，共计住院14天。该院诊断为：左锁骨骨折（s42.00）。2016年6月15日，芜湖县人社局认定被告受伤为工伤。2016年12月30日，芜湖市劳动能力鉴定委员会对被告劳动功能障碍鉴定为十级，被告支付鉴定费280元。被告治疗和休养期间，原告支付其工资7124,15元。被告伤前在原告处工作期间满月月均工资为2961.20元。后被告以原告未为其缴纳社会保险为由，提出与原告解除劳动关系和终止工伤保险关系，要求原告支付各项工伤待遇。2017年2月21日被告向芜湖县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。该委于2017年3月23日以[2017]劳人仲裁第043号仲裁裁决书裁决：一、芜湖金泰合成材料有限公司在本仲裁裁决书生效之日起十日内支付徐开恒住院伙食补助费420元、停工留薪期工资8883.60元、一次性伤残补助金20728.40元、鉴定费280元，合计人民币30312元；二、本委依法确认双方劳动关系即日解除和工伤保险关系即日终止，芜湖金泰合成材料有限公司在本仲裁裁决书生效之日起十日内支付徐开恒一次性工伤医疗补助金18640元和一次性伤残就业补助金23300元，合计人民币41940元；三、芜湖金泰合成材料有限公司已付徐开恒工资人民币7124.15元，芜湖金泰合成材料有限公司应从上述徐开恒的工资待遇中扣除；四、驳回徐开恒的其他仲裁请求。芜湖金泰合成材料有限公司在收到仲裁裁决书后，在法定的期间内向本院提起诉讼，要求撤销芜湖县劳动仲裁委员会作出的（2017）劳人仲裁第43号裁决书。本院认为，被告自2015年8月15日入职原告处工作，原、被告之间存在劳动关系。被告在工作期间因交通事故受伤，已经芜湖县人力资源和社会保障局认定为工伤，本院予以确认。现双方因被告的工伤待遇发生纠纷，因此，本案是工伤保险待遇纠纷。依法为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，即使是被告自愿申请放弃购买社会保险，由于用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，由此产生的法律责任应由用人单位承担。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案被告在原告处工作期间，原告事实上未为其办理社会保险，属于上述可以解除劳动合同的情形。因此，原告与被告解除劳动合同符合法律规定，本院确认原、被告的劳动合同关系于2017年3月23日解除。关于被告徐开恒的工资如何确定。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”。在本起诉讼中，原告向本院提交的关于被告徐开恒的工资表，也只是反映出被告本人的基本工资情况，而非劳动合同法上界定的工资，且计算标准不符合法律规定。本案被告徐开恒向仲裁机关和本院提交的工资收入即月平均工资为2961.20元，值得可信，本院予以确认。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条的规定，用人单位未依法缴纳工伤保险费的，发生工伤事故由用人单位支付工伤保险待遇。本案原告未为被告办理社会保险，应由原告承担工伤保险待遇的给付义务。被告徐开恒系因第三人的原因造成的工伤，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”的规定，原告虽然已获得交通事故肇事方及保险公司的侵权赔偿，但除医疗费用外，原告还依法享有工伤保险待遇，被告仍应向原告支付工伤保险待遇。因交通事故造成工伤后，工伤补偿与侵权赔偿虽是基于同一行为，但工伤补偿是依据劳动法律的相关规定，劳动者从劳动保险机构获得的经济补偿，其法律基础是基于当事人之间的劳动关系。而交通事故赔偿是交通事故的受害人基于交通事故责任方的民事侵权行为而获得的经济补偿。因此，在因交通事故造成工伤后，工伤补偿与侵权赔偿不是同一民事责任的竞合，不能要求受害人只能择一请求赔偿，享有工伤待遇是法律赋予劳动者的权利，也是保险机构和用人单位法定义务。人的身体、生命的损害难以鉴定、也难以衡量，受害职工在有法律依据的基础上获得再多赔偿都不为过。因此，被告要求原告支付住院伙食补助费、鉴定费的请求，符合法律规定，应予以支持。对原告诉请免除赔偿责任的请求，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条的规定，工伤赔偿的项目包括：医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金等。为此本院确认本案被告徐开恒的赔偿损失为：被告徐开恒的劳动功能障碍鉴定为十级，其月工资为2961.20元，根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》（S22.8）的规定，确认为3个月，即原告应支付被告停工留薪期工资为8883.60元（2961.20元/月×3个月）、一次性伤残补助金为20728.40元（2961.20元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金为18640元（4660元/月×4月）、一次性伤残就业补助金23300元（4660元/月×5月）、住院伙食补助费420元（30元/日×14日）和鉴定费280元。以上赔偿，共计72252元。扣减原告金泰公司已支付给被告7124.15元外，原告金泰公司还应赔偿65127.85元给被告徐开恒。综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款和国务院《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决如下：一、确认原告芜湖金泰合成材料有限公司与被告徐开恒的劳动合同关系于2017年3月23日解除；二、原告芜湖金泰合成材料有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院伙食补助费、鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金共65127.85元给被告徐开恒；三、驳回原告芜湖金泰合成材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预付），由原告芜湖金泰合成材料有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提交上诉状副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。当事人应在递交上诉状之日起七日内向本院交纳上诉费或提交上诉费缓、减、免申请。如在七日内既不交纳上诉费，也不提交诉讼费缓、减、免申请的，本院按当事人不上诉处理。审判员  承毅二〇一七年五月九日书记员  武洪附1：本案证据目录一、原告芜湖金泰合成材料有限公司提交证据和证明目的如下：1、徐开恒劳动合同，证明双方的劳动关系；2、工资表，证明被告在职期间工资发放情况；3、银行转账记录，证明被告停工留薪内工资待遇。二、被告徐开恒提交证据和证明目的如下：附2判决所依据的相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准:七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月;一次性伤残就业补助金的标准:七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》（S22.8）《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十条因他人侵权行为受到伤害，同时又构成工伤的，当事人获得工伤待遇后又向侵权人要求人身损害赔偿的，应予支持。当事人获得人身损害赔偿后，又要求工伤待遇的，应予支持。工伤待遇中以货币形式支付的，可以扣除第三人已经实际赔偿的部分，但营养费、精神抚慰金不应扣除。工伤赔偿和人身损害赔偿的责任主体是同一单位的，受害人只能选择一种赔偿。