江苏省徐州市贾汪区人民法院民 事 裁 定 书（2017）苏0305民初5300号原告：徐州市洪国医院管理有限公司，住所地徐州市云龙区黄山垄村**。法定代表人：张树军，该公司经理。委托诉讼代理人：王永吉，江苏恒毅律师事务所律师。委托诉讼代理人：许莉，江苏恒毅律师事务所律师。被告：南京爱觉医疗科技有限公司，，住所地南京市雨花台区西善桥北路**西特区****法定代表人：杨洋，该公司经理。原告徐州市洪国医院管理有限公司(以下简称洪国公司)与被告南京爱觉医疗科技有限公司(以下简称爱觉公司)合伙协议纠纷一案，本院于2017年8月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告洪国公司的法定代表人张树军及其委托诉讼代理人王永吉、许莉到庭参加诉讼，被告爱觉公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洪国公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告向原告支付违约金80万元（对其余违约金420万元保留诉权，对给原告造成的其他损失保留诉权）。2、诉讼费及其他费用由被告承担。事实与理由：2013年6月8日,洪国公司与徐州矿物集团第一医院旗山煤矿分院签订了《关于中医科医疗项目合作意向书》，后来2013年9月又签订了《关于中医科医疗项目合作协议书》，依约全面管理徐州矿物集团第一医院旗山煤矿分院的中医科，开展一系列治疗项目，该中医科开展的治疗项目范围广泛，疼痛微创治疗慢××绿色免疫治疗是其中的一个项目。2013年8月8日，洪国公司与南京爱觉医疗器械有限公司（以下简称爱觉公司，后该公司改名为南京爱觉医疗科技有限公司）签订了《投放合作协议书》，约定爱觉公司以提供设备、技术的形式与洪国公司在徐州矿物集团第一医院旗山煤矿分院现有的医院中医科室平台的基础上进行合作开展“疼痛微创治疗中心及慢××绿色免疫治疗中心”项目。《投放合作协议书》第一条约定，爱觉公司以提供设备、技术的形式在洪国公司现有的医院科室的平台的基础上进行合作开展“疼痛微创治疗中心及慢××绿色免疫治疗中心”项目。事实上爱觉公司只是提供了设备，协议中约定的椎间孔镜技术、臭氧定向靶点技术、生物氧技术及一整套疼痛治疗技术，爱觉公司均未提供，也未对洪国公司的医护人员进行培训。2013年8月8日《投放合作协议书》中第二条约定：“负责培训甲方人员与该中心相关临床技术及科室管理”，2013年9月底设备全部到位后，爱觉公司一直未对洪国公司的医护人员进行培训，臭氧机因为操作简单，无资质要求，洪国公司的护士人员可以直接操作，但其他设备必须要由爱觉公司培训合格并熟悉一段时间后，才能单独操作。除了臭氧机，其余设备因为爱觉公司未提供技术等原因一次都未使用。在协议履行中爱觉公司认为利润空间较小，无利可图，于2014年7月21日将该台唯一可单独使用的臭氧机拉走，剩余的都是洪国公司自己无法使用的仪器设备，导致双方合作彻底终止。爱觉公司在签订协议后，其法定代表人杨洋又忙于在徐州市贾汪区和经济技术开发区设立两处同样的机构，一直未与洪国公司协商后续事宜，这期间，洪国公司一直要求爱觉公司完善合作协议的附表和补充协议，提供技术培训，但爱觉公司一直不来协商洽谈。从爱觉公司未提供技术培训、擅自违约拉走设备等行为，可以看出是爱觉公司多次违约，并最终导致合作终止，应承担相应的违约责任。爱觉公司投入的都是旧设备，不像其声称的价值近百万元，最多市值不到10万元，明显是爱觉公司先违反合同约定。近日，经徐州市公安局矿业分局权台矿派出所查实，爱觉公司前来签约及联系业务的号称法定代表人的杨洋不是杨洋本人，爱觉公司及假冒杨洋的这个人从一开始就存在欺诈行为。综上，为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法支持原告的诉求。原告为证明其主张，向本院提交以下三组证据：证据一、洪国公司与徐州矿务集团第一医院旗山煤矿分院2013年6月18日签订的《关于中医科医疗项目合作意向书》、2013年9月签订的《关于中医科医疗项目合作协议书》复印件各一份，共4页。证明：从2013年6月份开始洪国公司与徐州矿务集团第一医院旗山煤矿分院洽谈中医科的合作事宜，后来依约全面管理徐州矿务集团第一医院旗山煤矿分院的中医科，开展一系列治疗项目，中医科治疗范围广泛，疼痛微创治疗、慢××绿色免疫治疗是其中的一个项目。证据二、2013年8月8日，洪国公司与南京爱觉医疗器械有限公司（后该改名为南京爱觉医疗科技有限公司，以下简称爱觉公司）签订了《投放合作协议书》原件壹份，共4页。证明：《投放合作协议书》第一条约定，爱觉公司以提供设备、技术的形式在洪国公司现有的医院科室的平台的基础上进行合作开展“疼痛微创治疗中心及慢××绿色免疫治疗中心”项目。第二条约定：“负责培训甲方人员与该中心相关临床技术及科室管理”；事实上爱觉公司只是提供了设备，协议中约定的椎间孔镜技术、臭氧定向靶点技术、生物氧技术及一整套疼痛治疗技术，爱觉公司均未提供，2013年9月底设备全部到位后，爱觉公司率先违约，一直未对洪国公司的医护人员进行培训；在协议履行中爱觉公司认为利润空间太小，无利可图，于2014年7月21日将该台唯一可单独使用的臭氧机拉走，剩余的都是洪国公司自己无法使用的仪器设备，导致双方合作彻底终止。证据三、1、南京市雨花台区人民法院（2015）雨商初字第157号民事判决书复印件壹份及卷宗资料壹份，共41页。2、南京市中级人民法院（2016）苏01民终448号民事判决书复印件及卷宗资料壹份，共58页。证明：1、该组证据资料供法庭审理本案参考使用；2、该组证据证明在（2015）雨商初字第157号案件及（2016）苏01民终448号案件中，洪国公司多次用爱觉公司先行违约的事实进行抗辩，并多次声明保留诉权，为本次诉讼打下基础；3、南京市中级人民法院（2016）苏01民终448号民事判决书第8页最后一段，证明南京市中级人民法院终审判决对爱觉公司提供的证据一（拟证明进行了技术培训指导）的真实性不予确认。被告爱觉公司未到庭、未作答辩。经审理查明，2013年8月8日，原告爱觉公司与被告洪国公司就合作开展“疼痛微创治疗中心及慢××绿色免疫治疗中心”项目，签订了《投放合作协议书》。协议约定：原告爱觉公司提供合作项目所需的设备及设备维护工作，负责技术培训，被告洪国公司提供现有的医院科室平台。合作期限10年，项目收入利润分配为双方各占50%（微创手术费、定位费等凡在手术室产生的费用双方各占50%，慢××病人整体收入双方五五分成。以上分成是除去：专家会诊费，手术耗材及慢××耗材费用。按成本结算，统一经被告洪国公司财务管理）。被告洪国公司必须于每月10日前向原告爱觉公司支付上个月的合同约定的利润分成，不得以任何理由拖欠（以医保处计算日期为准）。如被告洪国公司连续两个月未按时支付合同约定分成或者由于被告洪国公司协调原因导致项目无法继续开展，原告爱觉公司有权终止合作协议，被告洪国公司应赔偿原告爱觉公司违约金500000元，同时设备由原告爱觉公司收回。合作期间，设备的所有权归原告爱觉公司，被告洪国公司仅有使用权。协议还约定了其他条款。合同签订后，原告爱觉公司按照合同约定提供了开展合作项目所需要的设备，被告洪国公司根据原告爱觉公司提供的设备，自2013年10月至2014年5月对八位患者进行了“可控定量三氧免疫诱导自体”治疗，收取三氧免疫诱导费用13800元。此后，被告洪国公司没有再使用原告爱觉公司提供的设备开展治疗业务。由于医保处未与被告洪国公司进行费用结算，被告洪国公司于2014年1月通过徐州矿物集团第一医院旗山煤矿分院院长陈健使用网银支付给原告爱觉公司的法定代表人杨洋2000元（预支利润分成）。2014年7月21日原告爱觉公司取走了开展合作的设备臭氧机，双方合作终止。另查明，2013年6月18日徐州矿务集团第一医院旗山煤矿分院与被告洪国公司签订了《关于中医科医疗项目合作意向书》，双方就中医科合作达成意向：徐州矿务集团第一医院旗山煤矿分院提供本院门诊楼二楼西半部12个房间给中医科使用，被告洪国公司在中医科内设置一些特色项目，如：中药康复治疗、疼痛微创治疗、慢××绿色免疫治疗（即可控定量三氧免疫诱导自体血回输治疗）、中药熏蒸疗法、牵引按摩治疗、注射疗法、拔罐疗法、药膳疗法、小针刀治疗等，不得超范围治疗等条款。2013年10月双方签订了《关于中医科医疗项目合作协议书》，协议期限自2013年10月1日至2019年9月30日。合同详细约定了双方合作的权利、义务。2015年3月27日，南京市雨花区人民法院受理了爱觉公司与洪国公司合同纠纷一案，该案中爱觉公司请求判令解除双方签订的《投放合作协议书》；洪国公司支付利润分成272812元，支付违约金500000元，合计772812元；返还医疗设备；诉讼费由洪国公司负担。2015年11月20日，该院作出（2015）雨商初字第157号民事判决：一、爱觉公司与洪国公司签订的《投放合作协议书》已解除；爱觉公司于判决生效之日起一个月内自行将存放在洪国公司的设备（C型臂X光机一套、床一张、铅衣及电脑工作站一套，神州影像系统一套，椎间孔镜镜子、镜头及器械一套，双极射频电波刀一套）取回。二、洪国公司于判决生效之日起十日内支付爱觉公司利润分成4900元。三、驳回爱觉公司的其他诉讼请求。爱觉公司不服南京市雨花台区人民法院（2015）雨商初字第157号民事判决提起上诉。南京市中级人民法院于2016年1月12日立案受理。审理查明案涉协议第六条约定，本协议的有效期为十年，自签订之日起生效。如果由于洪国公司原因造成双方无法合作的，则每少合作一年，洪国公司赔偿爱觉公司50万元，反之，由爱觉公司同等赔偿，如果因市场原因导致科室运转不好，则双方协商解决。第九条约定，合作期间，设备由爱觉公司负责日常保养，洪国公司对该设备具有使用权，设备所有权归爱觉公司所有。洪国公司有权设置场所安装，但不能擅自改变设备的适用场所和使用环境。归纳二审争议焦点为：1.案涉协议的解除时间如何确定；2.洪国公司应否向爱觉公司支付利润分成272812元；3.洪国公司应否向爱觉公司支付违约金50万元；4.爱觉公司主张应由洪国公司返还医疗设备，应否支持。并认定洪国公司未能按约向爱觉公司支付利润分成，已构成违约，故根据案涉协议第四条的约定，洪国公司应赔偿爱觉公司违约金50万元。同时认为洪国公司抗辩称案涉协议第四条约定的50万元违约金标准过高要求调整，缺乏事实与法律根据，不予支持。对爱觉公司主张洪国公司应支付50万元违约金的上诉意见，予以支持。2016年4月8日，京市中级人民法院作出（2016）苏01民终448号民事判决：一、撤销南京市雨花台区人民法院（2015）雨商初字第157号民事判决；二、确认案涉《投放合作协议书》于2014年7月21日就案涉臭氧机部分解除，于2015年4月7日全部解除；三、徐州市洪国医院管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向南京爱觉医疗器械有限公司支付利润分成192990.5元；四、徐州市洪国医院管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向南京爱觉医疗器械有限公司支付违约金50万元；五、徐州市洪国医院管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向南京爱觉医疗器械有限公司返还案涉设备（C型臂X光机一套、床一张、铅衣及电脑工作站一套，神州影像系统一套，椎间孔镜镜子、镜头及器械一套，双极射频电波刀一套）；六、驳回南京爱觉医疗器械有限公司的其它诉讼请求。洪国公司不服江苏省南京市中级人民法院（2016）苏01民终448号民事判决，向江苏省高级人民法院申请再审。江苏省高级人民法院审查认为爱觉公司按约投入了100余万元设备以及维修成本，由于洪国公司未能按约支付分成款，构成违约；洪国公司并无证据证明由于未经技术培训相关设备无法使用，或其曾向爱觉公司提出技术培训的要求遭拒，其申请再审称爱觉公司未提供技术培训部分设备无法使用，违约在先的理由，无证据证实。并于2007年11月30日作出（2016）苏民申6540号民事裁定，驳回洪国公司的再审申请。庭审中，原告称本案中提交的徐州市洪国医院管理有限公司与徐州矿务集团第一医院旗山煤矿分院2013年6月18日签订的《关于中医科医疗项目合作意向书》、2013年9月签订的《关于中医科医疗项目合作协议书》的原件在南京市雨花台法院出示过。本院认为，案涉合同约定“协议的有效期为10年，如果由于洪国公司原因造成双方无法合作的，则每少合作一年，洪国公司赔偿爱觉公司50万元，反之，由爱觉公司同等赔偿”。南京市中级人民法院（2016）苏01民终448号民事判决已认定洪国公司未能按约向爱觉公司支付利润分成，已构成违约。同时，江苏省高级人民法院作出的（2016）苏民申6540号民事裁定亦认为爱觉公司按约投入了100余万元设备以及维修成本，由于洪国公司未能按约支付分成款，构成违约；洪国公司并无证据证明由于未经技术培训相关设备无法使用，或其曾向爱觉公司提出技术培训的要求遭拒，其申请再审称爱觉公司未提供技术培训部分设备无法使用，违约在先的理由，无证据证实。故，原告以被告爱觉公司违约而提起诉讼，其已在（2015）雨商初字第157号和（2016）苏01民终448号民事判决案件中予以抗辩，并且已有生效的法院裁判文书对于爱觉公司的是否违约以及是否违约在先作出认定，其诉讼系重复行为，应裁定予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条之规定，裁定如下：驳回原告徐州市洪国医院管理有限公司的起诉。案件受理费11800元，由本院退回。如不服从本裁定，可在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  蒋新建人民陪审员  薛 梅人民陪审员  刘敬佩二〇一八年十二月十九日书 记 员  杨 冬