呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2016）内01民初84号原告（反诉被告）：北京城建亚泰建设集团有限公司，住所地北京市朝阳区东土城路九号。法定代表人：曹国章，董事长。委托诉讼代理人：蒋华光，北京市嘉地律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩智莉，北京市嘉地律师事务所律师。被告（反诉原告）：内蒙古玛拉沁医院，住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区团结小区中区。法定代表人：许忠发，院长。委托诉讼代理人：王冉，男，1981年7月5日出生，蒙古族，该医院员工，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：艾国平，内蒙古善衡律师事务所律师。原告（反诉被告）北京城建亚泰建设集团有限公司（以下简称城建亚泰公司）与被告（反诉原告）内蒙古玛拉沁医院（以下简称玛拉沁医院）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告城建亚泰公司的委托诉讼代理人蒋华光、韩智莉，被告玛拉沁医院的委托诉讼代理人艾国平、王冉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。城建亚泰公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除城建亚泰公司、玛拉沁医院于2012年6月16日签订的《建设工程施工合同》;2、依法判决玛拉沁医院支付城建亚泰公司已完工部分的工程余款31679547.55元(根据鉴定意见再作调整)及逾期付款利息4133143元,合计:35812690.55元;3、依法判决玛拉沁医院赔偿城建亚泰公司损失5452880.646元;(以上共计41265571.20元)；4、玛拉沁医院承担本案全部诉讼费用。诉讼过程中，城建亚泰公司增加诉讼请求：请求法院判令玛拉沁医院向城建亚泰公司赔偿钢筋损失140091.24元。城建亚泰公司最终变更诉讼请求为：1、依法解除城建亚泰公司、玛拉沁医院于2012年6月16日签订的《建设工程施工合同》；2、判决玛拉沁医院支付城建亚泰公司拖欠的已完工程款31020897.70元(按照应付进度款67709440.70元-核对的收款数36688543元)及逾期支付进度款的利息4071312元(按同期银行贷款利率计算自应付之日至实际给付之日,暂算至2016年6月5日)；3、判决玛拉沁医院赔偿城建亚泰公司停工损失费4941002元；4、判决玛拉沁医院向城建亚泰公司支付因玛拉沁医院的违约行为给城建亚泰公司造成的预期利润损失1693993元；5、判决玛拉沁医院承担与本案诉讼有关的一切费用,含诉讼费及鉴定费；6、确认城建亚泰公司对内蒙古东城医院项目工程折价或者拍卖的价款在本案判决玛拉沁医院应支付城建亚泰公司的工程价款范围内享有建设工程价款优先受偿权。事实与理由:城建亚太公司经过合法的招投标程序,于2012年6月8日中标“内蒙古东城医院项目”,同年6月12日，城建亚太公司、玛拉沁医院签订《建设工程施工合同》(下称:合同)。之后,城建亚太公司按照合同约定履行了施工义务,但玛拉沁医院却没有按照合同约定支付工程进度款,拒绝签收城建亚太公司向其递交的各类文件,并拖延结算。玛拉沁医院的上述违约行为,给城建亚太公司造成了停工损失、预期利润、利息等巨大损失。鉴于本案事实及所涉证据的复杂性,城建亚太公司特将本案事实和证据分类陈述如下：本案双方施工合同签订和履行情况及相关证据：合同约定由城建亚太公司承包施工内蒙古东城医院建设项目的“门诊楼和住院楼的土建、水电安装、供暖工程”,约定开工日期为2012年6月15日,竣工日期为2013年12月30日。同时,合同“专用条款”第六条第26款“工程款(进度款)支付”条款明确约定:“按月进度支付,次月5日前支付已完工程的80%进度款,竣工验收10日内支付工程总造价的90%,…”。出于充分履行合同的要求,城建亚太公司人员、机械设备及施工材料等于2012年5月15日即全面进入了工地,但由于玛拉沁医院前期手续、规划方案、图纸不完善等原因,导致城建亚太公司方在工地内待工至2012年9月15日才正式开工。2013年6月10日,玛拉沁医院向城建亚太公司送达《关于聘任高师为内蒙古东城医院建设项目总负责人的通知》,通知城建亚太公司内蒙古东城医院建设项目由高师全面负责与协调。在施工过程中,城建亚太公司始终认真负责地履行施工义务,但玛拉沁医院却不能按照合同约定全额支付城建亚太公司工程进度款。截止2013年9月,因玛拉沁医院严重拖欠城建亚太公司进度款,导致城建亚太公司因施工人员流失及原材料供给短缺而停工。2013年11月18日,工程施工至住院楼11层结构顶板,由于城建亚太公司无力支付机械租赁费、钢筋、水泥等材料费、周转材料费、人工费等费用,加之气候变冷施工被迫停止。2013年12月至今,该工程一直处于停工状态。鉴于合同通用条款第26.4规定:“发包人不按合同约定支付工程款(进度款),双方又未达成延期付款协议,导致施工无法进行,承包人可停止施工,由发包人承担违约责任”。“通用条款”第44.2款规定:“发生本通用条款第26.4款情况,停止施工超过56天,发包人仍不支付工程款(进度款),承包人有权解除合同”。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问颋的解释》第九条规定,“发包人具有下列情形之一,致使承包人无法施工,且在催告的合理期限内仍未履行相应义务,承包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:(一)未按约定支付工程价款的;(二)提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；（三)不履行合同约定的协助义务的”。为此,城建亚太公司现诉请依法解除与玛拉沁医院签订的合同。二、城建亚太公司已完工程的工程款金额及玛拉沁医院未按合同约定支付工程进度款的事实和证据。(一)城建亚太公司已完工的工程款：施工过程中,城建亚太公司依照合同的约定和工程进度向玛拉沁医院报送已完工程量报表(《2012-10-25工程概(预)算书》、《2013-4-24工程概(预)算书》、《2013-5-20工程概(预)算书》、《2013-6-8工程概(预)算书》、《2013-9-16工程结算书》、《2013-10-24工程进度款》)，但玛拉沁医院对城建亚太公司的申报的计量材料、洽商变更(除证据九、十有签收外,签收记录见《文件收发签字表》)等拒不签收且不予确认计量工程停工后,城建亚太公司于2013年11月15日向玛拉沁医院报送了《工程进度款》,玛拉沁医院内蒙古东城医院项目部同日予以签收(见《文件收发签字表》)。该项文件申报主体结构已完工程款为70974149元。因为双方在合同中明确约定:通用条款25.2工程师收到承包人报告后7天内未进行计量,从第8天起,承包人报告中开列的工程量即视为被确认,作为工程量价款支付的依据。玛拉沁医院在签收后并未对上述文件的申报数额提出任何异议,城建亚太公司认为,根据合同约定该项申报已被认可,并将该项申报的已完工程款数额一直作为要求玛拉沁医院支付进度款的依据。2014年11月20日,城建亚太公司收到玛拉沁医院《关于内蒙古东城医院工程问题的函》,玛拉沁医院称呼和浩特市政府已决定将东城医院纳入市政府市政工程,要求城建亚太公司对已完成工程量进行核定并决算。城建亚太公司应玛拉沁医院的要求于2014年11月24日向玛拉沁医院报送《内蒙古东城医院住院部、门诊楼工程工程费用申报》,玛拉沁医院项目负责人高师予以签收。【该份文件显示:截止2013年11月15日,城建亚太公司申报的金额为81043845.09元,其中含2013年上报的进度款70974149元2013年停工损失2168760.09元、2014年停工损失4848351.39元。并在报告中强调,根据合同玛拉沁医院应于二个月内审定。(合同专用条款47条3B“单位工程审计时间:单位工程竣工后以送审资料签收时间开始计算,应在两个月内出审计报告,如审计时间超期,则以送审金额作为该单位工程的审计金额,不再继续审计。”)】玛拉沁医院签收后,委托审计单位内蒙古丰立蒙工程项目管理公司对城建亚太公司申报的文件进行审计,但审计程序进展缓慢,直至2015年12月12日,审计单位才对住院部和门诊楼的工程量进行单方面确认，但该审计确认的数额与城建亚太公司自行计量核实的结果相差甚远。因为玛拉沁医院的拖欠行为,城建亚太公司已申请贵院依法判令解除与玛拉沁医院签订的合同,城建亚太公司在本次诉讼请求中,根据与审计单位核实过程中确认的工作量对已完工程造价进行了相应自行调整,调整后,城建亚太公司诉讼请求中主张的已完工程造价为67709440.70元。(二)玛拉沁医院存在不按照合同约定支付工程款的事实：根据双方合同中的约定：1、通用条款26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款(进度款),承包人可向发包人发出要求付款的通知,发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款,可与承包人协商签订延期付款协议,承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起应付款的贷款利息2、通用条款第26.4发包人不按合同约定支付工程款(进度款),双方又未达成延期付款协议,导致施工无法进行,承包人可停止施工,由发包人承担违约责任3、专用条款第26工程款(进度款)支付双方约定的工程款(进度款)支付的方式和时间:按月进度支付,次月5且前支付已完工程的80%进度款、竣工验收10日内支付工程总造价的90%,结算审计完成10日内支付至工程总结算造价(审计总造价)的95%,质保期满后一月之内付清全部余款4、合同通用条款35.1发包人违约。当发生下列情况时(2)本通用条款第26.4款提到的发包人不按合同约定支付工程款,导致施工无法进行发包人承担违约责任,赔偿因其违约给承包人造成的经济损失,顺延延误的工期。双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法或者发包人应当支付违约金数额或计算方法玛拉沁医院在施工过程中没有按照上述合同约定向城建亚泰公司按时、全面地支付工程款。为此,城建亚太公司多次发函要求玛拉沁医院确认工程量计量并按合同约定支付进度款:1、2013年9月12日,城建亚太公司向玛拉沁医院送达《关于“内蒙古东城医院工程进度款支付”的函》,表明城建亚太公司已完成产值约6000万元(不含资金占用费、停工期间损失、人材机差价),但玛拉沁医院仅支付2750万元;要求玛拉沁医院按照合同支付进度款(已完成工作量80%),进行工程预算核对,并对现场发生的洽商变更进行签认。玛拉沁医院确认收函并称会予以核实。2、2013年9月22日,城建亚太公司向玛拉沁医院送达《关于“内蒙古东城医院施工通知”的回函》,再次要求玛拉沁医院尽快支付欠付的工程进度款约2000万元,并明确表示城建亚太公司不认可任何未加盖公司印章的合同。3、2013年11月13日,城建亚太公司向玛拉沁医院送达《关于“内蒙古东城医院工程进度款支付”的函》,表明城建亚太公司已完成产值约7000万元(不含资金占用费、停工期间损失、人材机差价、变更洽商),再次要求玛拉沁医院尽快支付欠付的工程进度款2750万元,并对现场发生的洽商变更进行签认，有签收记录为证。在发函期间,虽然玛拉沁医院拖欠大量进度款,但城建亚太公司出于精诚合作的态度,仍然垫付大量资金继续进行施工,并于2013年11月18日完成住院部主体结构的封顶工作。2013年12月3日,在内蒙古医院工地现场会议室,双方召开现场会议,会议确认:2013年11月18日,城建亚太公司已完成住院部主体结构的封顶工作,玛拉沁医院应按审计单位与城建亚太公司达成的初步审计结果的80%进行支付。会议决议证明施工现场还留存钢筋、机械设备及周转料,且玛拉沁医院要求城建亚太公司安排现场留守人员。(见《内蒙古东城医院门诊楼、住院部工程会议纪要》)。截止2016年6月5日,城建亚太公司向玛拉沁医院申报已完工程造价70974149元,玛拉沁医院应付进度款为56779319元(申报已完工程造价70974149的80%),实付进度款36688543元,欠付进度款所产生的利息为4071312元。城建亚太公司在本次诉讼请求中主张的已完工程造价为67709441元(不包含停工损失、利息等),玛拉沁医院实付进度款36688543元,玛拉沁医院就全部已完工程欠付工程款31020897.70元。三、玛拉沁医院违约,造成城建亚太公司的直接停工损失4941002元和预期利润损失1693993元。(一)直接停工损失：城建亚太公司与广元市天顺建筑劳务有限责任公司签订《劳务分包合同》,约定由广元市天顺建筑劳务有限责任公司承揽内蒙古东城医院门诊楼、住院楼的劳务作业,并负责提供工程用机械及所有模架体系所有建筑材料。1、2012年6月15日至2012年8月30日根据双方签订的建设工程施工合同约定,开工日期为2012年6月15日。城建亚太公司为了全面履行合同,遂于2012年6月15日前要求广元市天顺建筑劳务有限责任公司劳务队伍所有人员、机械设备及施工材料等全面进入施工现场。但由于玛拉沁医院前期手续、规划方案、图纸不完善等原因,导致城建亚太公司方待工至2012年9月15日才正式开工。根据合同通用条款11.2规定:因发包人原因不能按照协议书约定的开工日期开工,工程师应以书面形式通知承包人,推迟开工日期。发包人赔偿承包人因延期开工造成的损失,并相应顺延工期。2012年6月15日至2012年8月30日,城建亚太公司共发生停窝工损失费用500949.58元;项目管理费80683.80元;税金16846.78元。2、2013年5月20日-2013年9月5日合同通用条款第26.4约定发包人不按合同约定支付工程款(进度款),双方又未达成延期付款协议,导致施工无法进行,承包人可停止施工,由发包人承担违约责任。通用条款35.1约定:发包人违约。当发生下列情况时(2)本通用条款第26.4款提到的发包人不按合同约定支付工程款,导致施工无法进行发包人承担违约责任,赔偿因其违约给承包人造成的经济损失,顺延延误的工期。双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法或者发包人应当支付违约金数额或计算方法因为玛拉沁医院未能按照合同约定支付进度款,2013年5月20日起城建亚太公司不得已停止施工。停工期间,城建亚太公司发生停工损失费用1147827.44元(其中:人工费450000元;机械费54600元、周转料454626元;管理费150000元;税金38601.08元。3、2014年3月15日-2014年11月15日因为玛拉沁医院未能及时支付工程进度款,2014年以来合同项下工程一直处于停工状态。城建亚太公司发生停工期间停工损失费用1664453元(其中:人工费252000元,机械费168000元、周转料387856元；现场临时设施费216000元;现场管理费584622元;税金55975元。4、2015年3月15日-2015年11月15日因为玛拉沁医院未能及时支付工程进度款,城建亚太公司发生停工期间停工损失费用1627771.81元(其中:人工费252000元,机械费168000元、周转料339008元见证据二十六《结算、付款协议书》;现场临时设施费216000元;现场管理费598022.40元;税金54741.46元。综上,玛拉沁医院应该承担给城建亚太公司造成的停工直接经济损失为4941002元。根据合同法:第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的,承包人可以顺延工程日期,并有权要求赔偿停工、窝工等损失。第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的,发包人应当采取措施弥补或者减少损失,赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十五条,“合同的变更或者解除,不影响当事人要求赔偿损失的权利。”城建亚太公司请求法庭依法判决玛拉沁医院予以赔偿因其违约给城建亚太公司造成的损失。(二)预期利润损失。合同约定,城建亚太公司承包范围为门诊楼和住院楼的土建、水电安装、供暖工程。因为玛拉沁医院的违约行为,城建亚太公司不得已申请解除合同,除土建已完工程外都不能继续进行施工。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益”。玛拉沁医院违反双方合同中约定造成的合同解除,致使城建亚太公司不能从未完工程中获得合同项下应得的工程利润,玛拉沁医院不但要赔偿因违约给城建亚泰公司造成的实际损失,还应支付可预期利润的损失。玛拉沁医院在签订《建设工程施工合同》是应当预见到合同履行完毕,城建亚太公司是应该取得施工利润的。根据内蒙古中砺建设工程项目管理有限公司出具的内蒙古东城医院建设项目工程未施工部分造价及未施工部造价内利润造价鉴定意见书,鉴定结论:“未施工部分工程造价为57605484元;未施工部分造价内利润为:1693993元”。四、请求法院确认城建亚泰公司对内蒙古东城医院项目工程折价或者拍卖的价款在本案判决内蒙古玛拉沁医院应支付城建亚太公司的工程价款范围内享有建设工程价款优先受偿权。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条,发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以城建亚泰公司民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。合同通用条款33.4约定:发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款,承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天仍不支付,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以由承包人玛拉沁医院民法院将该工程依法拍卖,承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。城建亚太公司自合同签订以来,始终按照合同约定履行施工义务。但由于玛拉沁医院未按时支付工程进度款、未及时提供施工图纸等多种原因,造成该工程施工现场多次延期、停工,现在涉案工程仍未竣工。在整个施工过程中,城建亚太公司多次要求玛拉沁医院支付拖欠的工程进度款,但是,玛拉沁医院仍不能按时付款,更故意拖延办理结算手续,给城建亚太公司造成了重大经济损失和预期利润损失。现城建亚太公司已申请解除合同,合同权利义务终止,不影响合同中的结算和清理条款的效力。玛拉沁医院拖欠城建亚太公司工程款已构成违约,应承担支付工程款、违约金的违约责任。玛拉沁医院未按合同约定支付工程款,城建亚太公司依法可就建设工程的价款在该工程折价或者拍卖的价款中优先受偿。故请求法院确认对内蒙古东城医院项目工程折价或者拍卖的价款在本案判决玛拉沁医院应支付城建亚太公司的工程价款范围内享有建设工程价款优先受偿权。玛拉沁医院辩称，城建亚泰公司请求解除合同于法无据。《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。城建亚泰公司在其诉状及其法庭答辫中均承认2013年11月既停工至今,其行为符合上述以自己的行为表明不履行主要债务的规定,因此玛拉沁医院于2016年1月8日解除合同及补充协议并公证送达的行为合法有效。合同法第九十六条规定:当事人方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。而依据最髙人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十四条规定:“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议,但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的,人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间,在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的,人民法院不予支持。综上,玛拉沁医院已经合法有效的解除了双方签订的合同、协议,玛拉沁医院解除合同及补充协议合法有效,城建亚泰公司的法定救济手段是在三个月内提起诉讼,城建亚泰公司放弃该权利后即无权对于一个已经解除的合同再次提起解除请求,法律对此没有规定,实践中也无必要。二、城建亚泰公司请求支付310208977元已完工程款及逾期支付进度款利息无事实依据。依据双方签订的《补充协议》约定,玛拉沁医院已经支付了工程进度款至住院部、门诊部的封顶,且已超支,至今城建亚泰公司尚未完成两座楼的封顶工作,因此不存在拖欠工程款问题,当然更不存在所谓进度款利息问题。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条建设工程施工合同解除后,已经完成的建设工程质量合格的,发包人应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的,参照木解释第三条规定处理。因此对已完工程进行组织验收是承包人(城建亚泰公司)的法定责任,没有完成该项义务无权主张工程款。同时按照鉴定结论,应当认定已完工程量造价为52242198元,查明的玛拉沁医院已付款为45067120.88元,城建亚泰公司主张31020897.70元无事实依据。三、停工损失不应由玛拉沁医院承担。2012年7月,双方签订了补充协议,协议约定的付款节点为,完成地下正负零付款60%,封顶付款70%,竣工付至95%。截止2013年11月城建亚泰公司停工时,玛拉沁医院所付工程款已经远远超过了双方约定,城建亚泰公司擅自停工,其责任应当由城建亚泰公司承担。四、建筑施工合同纠纷对于解除合同后尚未施工建设部分施工方不可以主张预期利润损失。本案违约方是城建亚泰公司,其无权主张该权利。退一步：1、本案中城建亚泰公司主张的“预期利润损失”数额无法确认、支持其主张显失公平。全国各省(区)确定的建筑定额是对本省建筑企业施工中社会平均成本的描述,它体现出的是指导和参考意义,不能直接和具体的实际施工结果画等号,因为没有任何一个建筑企业可以保证自己的实际施工是确定不移的体现社会平均成本。建设工程施工合同与其他类型的合同相比较有其特殊性,合同履行期限长、资金和人力等投入巨大、復行中工期、质量、价格和安全等影响工程进展和工程最终决算的因素变数很大,发包方和承包方都承担着巨大风险,“预期利润”到底有多少本来就是极难判断、无法具体计算的事情。实际施工中各种变化情况很难确定,城建亚泰公司仅完成一部分工程就主张全部工程的预期利润显失公平,也无法客观的体现建设工程施工合同关系的特殊性。2、城建亚泰公司主张“预期利润损失”法律依据不足。《中华人民共和国合同法》第二百八十四条明确规定,“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的,发包人应当采取措施弥补或者减少损失赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用”。本条法律规定中并没有“预期利润损失”这一项,城建亚泰公司的诉讼请求没有法律依据。《中华人民共和国合同法》第二百八十四条是该法第十六章“建设工程合同”分则中的内容,依据“特别法优于普通法、具体规定优于原则规定”的适用法律原则,本条法律规定应当优先于一百一十三条规定适用。3、城建亚泰公司主张的“预期利润损失”数额远远超过了玛拉沁医院的可预见程度。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条、《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定,我国法律均把违约责任的承担确定为“补偿性责任”而非“惩罚性责任”,其范围应当以守约方的实际损失为限,“不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。即便玛拉沁医院有违约事实,但是鉴于实际完成的工程量是全部工程量的一部分,城建亚泰公司在《民事起诉状》中要求169万余元的预期利润损失很明显超过了玛拉沁医院的“预见”范围,而且玛拉沁医院不是建筑专业的部门,对工程造价、建筑定额并不熟悉,也不属于“应当预见”到预期损失如此之大的情况。4、城建亚泰公司主张“预期利润损失”与其他诉讼请求重复计算全部工程的预期利润是建立在假定工程顺利完工、质量合格、工期没有延迟的基础上扣除成本后的推定利润,如果城建亚泰公司对工程的预期利润提出主张,那么就等于是推定工程顺利完工没有出现质量、工期等问题,当然也不应当再对诸如停工人员费用、停工机械租赁费等停工损失等成本支出提出主张,否则即获取了利润、收回了成本而损失又得到赔偿,等于是重复计算。五、鉴定费应当由城建亚泰公司承担。1、鉴定意见应作为城建亚泰公司举证的一种,鉴定费的负担应根据谁主张、谁负担”的原则来确定。国务院颁布的自2007年4月1日起施行的《诉讼费用交纳办法》(以下称该办法)。根据该办法第六条的规定,当事人向人民法院交纳的诉讼费用包括:(一)案件受理费;(二)申请费;(三)证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费住宿费、生活费和误工补贴。”该条中的诉讼费用并不包括鉴定费，同时该办法第十二条规定:“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用,人民法院根据谁主张、谁负担的原则,决定由当事人直接支付给有关机构或者单位,人民法院不得代收代付。”2、鉴定结果证明,城建亚泰公司恶意诉讼,致使发生较高鉴定费用,也理应由其承担。六、城建亚泰公司依法不享有优先受偿权。1、《中华人民共和国合同法》二百八十六条的规定:发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以城建亚泰公司民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。而本案玛拉沁医院并没有未按约定支付价款,因此不适用该规定。2、根据最高人民法院2002年6月在《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条中指出:建设工程承包人行使优先权的期限为六个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。也就是说承包人一旦超过了上述六个月的期限就等于主动放弃了此项优先权,本案合同约定工程竣工时间为2013年12月30日，因此城建亚泰公司的请求已超过法定时效。玛拉沁医院反诉请求：1、请求确认玛拉沁医院依法解除2012年6月16日双方签订的《建设工程施工合同》及同年7月签订的《补充协议》行为有效；2、判令城建亚泰公司赔偿因停工给玛拉沁医院造成的损失7927594元;3、由城建亚泰公司承担本案全部诉讼费用。诉讼过程中，玛拉沁医院变更原第2项反诉请求为:判令城建亚泰公司赔偿违约金及因停工给玛拉沁医院造成的损失共计2000万元。玛拉沁医院又增加反诉请求：1、判令城建亚泰公司按照规定向玛拉沁医院提供完整施工资料原件；2、判令城建亚泰公司立即对已完工程部分申请验收,并向玛拉沁医院提交验收合格证明;3、对于未能及时提供施工资料及验收合格证明所造成玛拉沁医院的损失承担赔偿责任。事实与理由：一、基本事实：2012年6月16日,玛拉沁医院与城建亚泰公司双方签订《内蒙古东城医院建设工程施工合同》时,城建亚泰公司以其董事会恐难通过按节点的60%付款条件,并口头承诺合同签订后以补充协议方式将付款条件调整为完成地下正负零付款60%,封顶付款70%,竣工付至95%。同年7月城建亚泰公司法定代表人的特别授权代理人(项目经理)王秀成与玛拉沁医院签订《补充协议》,并按上述承诺重新约定了付款节点和比例。城建亚泰公司在《补充协议》中承诺为保证合同顺利履行而应当向玛拉沁医院城建亚泰公司在《补充协议》中承诺为保证合同顺利履行而应当向玛拉沁医院交付100万元保证金。但是之后城建亚泰公司却并不按补充协议约定执行，玛拉沁医院唯恐工程进度受到影响,多次迁就城建亚泰公司,提前支付了工程款以安抚民工缓解矛盾,但城建亚泰公司却步步紧逼,不惜违反协议约定,在封顶工程尚未完工之时就要求超额支付工程款,并且违反补充协议第一条“工程进度款预算以甲方指定审计单位审计额为准”的约定,对于玛拉沁医院委托的审计机构审定的单价每平方米造价1000元的审计结果不予承认,进而于2013年11月18日停工至今,城建亚泰公司的违约行为已经给玛拉沁医院造成重大损失。2015年12月在玛拉沁医院一再要求下,双方在审计部门参与下重新结算,按照可以认定的结果,本工程已完工程量为499866929元,玛拉沁医院已支付工程款40397019元,目前玛拉沁医院支付的工程款已超过已完工程量的80%,远超过了双方按节点支付已完工程量60%的约定。经多次协商未果,基于城建亚泰公司严重违约事实,玛拉沁医院依据合同法94条规定于2016年1月8日正式书面通知解除了《内蒙古东城医院建设工程施工合同》及补充协议》。二、补充协议合法有效。1、城建亚泰公司交付玛拉沁医院的法人授权委托书真实有效,委托书授权王秀成为“项目经理,全权负责内蒙古东城医院建设项目施工安全质量管理等一切事宜”。依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任。”据此王秀成以城建亚泰公司名义与玛拉沁医院签订的《补充协议》真实有效,依据城建亚泰公司授权委托书的授权,王秀成完全可以代表城建亚泰公司与玛拉沁医院签订补充协议,城建亚泰公司不予执行的行为构成违约。2、补充协议对于合同价款的执行标准、工程进度款支付时间节点等都有明确约定,按照补充协议约定,城建亚泰公司截止2013年11月14日并未完成主体封顶(有施工记录及当前现场为证),因此不应主张第二次付款要求,且城建亚泰公司请求支付工程款的数额并未按照补充协议约定的“执行内蒙古自治区现行定额及相关文件执行二类取费下降5%计取费用”计算,并且违反城建亚泰公司应以审计部门审计结果(每平米单价1000元)为准的约定,城建亚泰公司以玛拉沁医院委托审计价格太低为由停工至今,给玛拉沁医院造成无法弥补的重大损失。增加事实与理由:按照城建亚泰公司2013年5月12日《承诺书》的承诺,未按时完工每日承担违约金5万元;而承诺书承诺的工期是：1、门诊部大楼在6月25日前必须封顶。2、住院部在8月30日前完成主体结构工程以上两项工程至今未完工,(1)门诊部延期1070天x50000=54750000元。(2)住院部延期1010天x50000=50500000元，以上合计:1亿5千万元以上。按照玛拉沁医院实际支付给亚泰公司4039万元工程款,工程为按时完工,造成玛拉沁医院投入的资金三年多闲置,应当按照公平原则支付中国人民银行同期贷款利息计6059552.85元;三、依据《合同》通用条款12:“因承包人原因造成停工的,由承包人承担发生的费用,工期不予顺延。”期间发生的各项费用1868041.15元。以上一、二、三项合计后,玛拉沁医院仅主张20000万元。又增加事实与理由:玛拉沁医院与城建亚泰公司因建设施工合同纠纷一案已诉至贵院,2017年1月13日法院开庭时,城建亚泰公司当庭承认部分施工资料丢失,且依据城建亚泰公司本诉请求要求解除合同之原因,按照《建设项目(工程)竣工验收办法》的规定“凡新建、扩建、改建的基本建设项目(工程)和技术改造项目,按批准的设计文件所规定的内容建成,必须及时组织验收,办理资产交接手续。”“有的建设项目(工程)基本符合竣工验收标准,只是零星土建工程和少数非主要设备未按设计规定的内容全部建成,但不影响正常生产,亦应办理竣工验收手续。”及双方合同约定,城建亚泰公司应当在解除合同时一并向玛拉沁医院提交施工资料,并且对其已经完工部分进行质量验收。因此提出增加反诉请求如上,请求查明事实予以支持。城建亚泰公司辩称，玛拉沁医院请求确认其“依法解除2012年6月16日签订的《建设工程施工合同》及同年7月签订的《补充协议》行为有效”没有事实和法律依据。(一)玛拉沁医院没有任何事实依据和法律依据单方面解除《建设工程施工合同》亚泰公司经过合法的招投标程序,于2012年6月8日中标“内蒙古东城医院项目”,同年6月16日与玛拉沁医院签订《建设工程施工合同》(下称:合同)。施工过程中,因玛拉沁医院严重拖欠工程款项,亚泰公司不得已停工,并于2015年12月31日向贵院起诉,请求贵院依法解除与玛拉沁医院签订的合同。对于玛拉沁医院所述的解除合同行为,根本没有合同依据及法律依据,玛拉沁医院公证送达的《解除合同通知书》不是合法的解除合同通知书,不发生解除合同的效力。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条:“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的,应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”,合法的解除合同通知书必须为满足第九十三条第二款、第九十四条的规定,才可以《解除合同通知书》的形式通知对方其解除合同的主张。第一,《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款为“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。合同中约定的解除合同条款有原玛拉沁医院双方在签订的《建设工程施工合同》中通用条款44条中约定“44.2发生本通用条款26.4款(26.4发包人不按合同约定支付工程款(进度款),双方又未达成延期付款协议,导致施工无法进行,承包人可停止施工由发包人承担违约责任)情况,停止施工超过56天,发包人仍不支付工程款(进度款),承包人有权解除合同。44.3发生本通用条款38.2款(38.2承包人不得将其承包的全部工程转包给他人,也不得将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人)禁止的情况,承包人将其承包的全部工程转包给他人或者肢解以后以分包的名义分别转包给他人,发包人有权解除合同。44.4有下列情形之一的,发包人承包人可以解除合同:(1)因不可抗力致使合同无法履行;(2)因一方违约(包括因发包人原因造成工程停建或缓建)致使合同无法履行。”城建亚泰公司在玛拉沁医院公证送达《解除合同通知书》(2016年1月8日)之前,已经向内蒙古呼和浩特市中级人民法院立案(2015年12月31日),申请法院确认城建亚泰公司、玛拉沁医院双方签订的《建设工程施工合同》依法解除,即已提前根据合同44.2条的约定行使合同解除权在施工过程中,城建亚泰公司根本不存在44.3所禁止的情况。44.4条约定的不可抗力因素在施工过程中根本没有发生,第二款的情形玛拉沁医院作为违约方,根本不享有单方解除权。因此,玛拉沁医院的单方以通知书的形式解除合同的行为根本就没有合同依据。第二,合同法第九十四条为:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同(一)因不可抗力致使不能实现合同目的(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的(五)法律规定的其他情形。”《建设工程施工合同》履行过程中,未发生不可抗力事项;根据《中华人民共和国合同法》第六十七条“当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行的债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”因为玛拉沁医院不按合同约定支付工程款(进度款),致使工程停工,玛拉沁医院违约在先,城建亚泰公司一直垫资施工,直至2013年11月13日,城建亚太公司向玛拉沁医院送达《关于“内蒙古东城医院工程进度款支付”的函》,表明城建亚太公司已完成产值约7000万元(不含资金占用费、停工期间损失、人材机差价、变更洽商),再次要求玛拉沁医院尽快支付欠付的工程进度款2750万元,并对现场发生的洽商变更进行签认。根据城建亚泰公司、玛拉沁医院签订的《建设工程施工合同》通用条款26.4约定发包人不按合同约定支付工程款(进度款),双方又未达成延期付款协议,导致施工无法进行,承包人可停止施工,由发包人承担违约责任。因此,玛拉沁医院在支付完其应付进度款之前,根本无权要求城建亚泰公司继续施工、继续履行合同义务,玛拉沁医院作为违约方,也无权单方面要求解除合同。综上所述,参考最高人民法院公告发布的【(2013)民一终字第18号最高人民法院民事判决书】,城建亚太公司认为,玛拉沁医院解除合同的理由,不符合双方合同关于解约条件的约定,也不属于《中华人民共和国合同法》第九十四条可行使法定解除权的情形,其解除合同的行为,不发生解除合同的效力。(二)补充协议的效力。玛拉沁医院在反诉状中称:“同年7月,城建亚泰公司法定代表人的特别授权代理人(项目经理)王秀成与玛拉沁医院人签订《补充协议》,城建亚泰公司在《补充协议》中承诺为保证合同顺利履行而应当向玛拉沁医院交付100万元保证金。”首先,就玛拉沁医院提交的《补充协议》,亚泰公司存在如下异议该份补充协议没有生效：玛拉沁医院提供的补充协议中第九条“本补充合同一式肆份,甲乙双方各执两份,双方签字盖章后生效。”而该份协议并未加盖亚泰公司的公章,根本未生效。2、该份协议内容是对中标合同的实质内容进行变更,协议内容无效玛拉沁医院提供的该份协议没有签署日期,不能确定该份协议是在《建设工程施工合同》签署之前还是在《建设工程施工合同》之后签订。如果其在《建设工程施工合同》之前签订,应以《建设工程施工合同》为准;如果在《建设工程施工合同》之后签订,则其显示内容与《建设工程施工合同》的实质性内容不符,根据《中华人民共和国招标投标法》第四十三条“在确定中标人前,招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。”第四十六条“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。由此可以看岀,招投标法是禁止对经过招投标手续签订的合同的实质性内容进行事前或事后的变更,此类变更不能视为对合同的变更,更不能作为确认当事人结算工程款、主张工期、质量责任3、该份协议根本未得到城建亚泰公司的认可。城建亚泰公司多次在向玛拉沁医院发送的书面文件中提及:不认可任何未加盖公司印章的合同。4、玛拉沁医院提供的《补充协议》并不是双方真实意思表示,城建亚泰公司与玛拉沁医院均未对该份协议进行实际履行。(1)玛拉沁医院提供的该份补充协议约定:一、“4支付方式:(1)住院楼分三次付款:a地下室正负零完工后10日内付款至已完工程量的60%;b主体封顶后10日内付款至已完工程量的70%;c二次结构完成后按完成产值的总造价付70‰%;d竣工验收合格后2个月内依审计报告最终审定的工程造价数额,10旦内付款至总造价的95%;余5%的质量保证金按照保修款支付。(2)门诊楼付款方式:a地下室正负零后10内付款至已完工程量的60%;b主体工程封顶后10日内付款至已完工程量的70%;c竣工后7日内付款至已完工程量的70%;d二结构完工后按完成产值的总造价付70%;”而实际履行过程中,玛拉沁医院根本未按照上述约定进行付款。与之相反,在城建亚泰公司的证据《内蒙古东城医院门诊楼、住院部工程会议纪要》(2013.12.03)第7条中显示:”经与建设单位协商,确认本次工程进度款按建设单位委托的审计单位与施工单位达成的初步审计结果的80%进行支付。“该条会议纪要与《建设工程施工合同》的约定是一致的可以看出,城建亚泰公司与玛拉沁医院之间根本就未达成过对施工合同的变更直按照施工合同履行相关合同义务。(2)玛拉沁医院提供的《补充协议》五“签订本协议之前,乙方向甲方出具关于内蒙古东城医院建设项目的500万资金保函,该保函自协议签订生效10日内出具。及壹佰万现金的履约保证金。该保证金自协议签订后从工程款中扣除《建设工程施工合同》对资金保函及现金保函均未作出约定,在工程整个施工过程中,玛拉沁医院从未要求城建亚泰公司提供上述保函或保证金,亚泰公司对上述条款根本不知情,上述条款根本未实际履行。由此证明,城建亚泰公司与玛拉沁医院之间根本就未达成过对施工合同的变更直按照施工合同履行相关合同义务。5、关于城建亚泰公司员工王秀成的权限：首先,城建亚泰公司与玛拉沁医院签订的《建设工程施工合同》中,专用条款7项目经理明确约定,项目经理为樊新占。而玛拉沁医院在《反诉状》中,向贵院作误导的陈述,把城建亚泰公司的工作人员王秀成的职务陈述为“特别授权代理人(项目经理)”。虽然民法通则第四十三条中规定“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任”。但是在“第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为,承担民事责仼。”、“第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任。”同样《合同法》中也明确“第四十八条行为人没有代理权超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认，对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。因此,在城建亚泰公司没有对王秀成做过任何形式的任命与授权,其根本就没有在合同上签字的权利。6、补充协议未生效,就不存在解除的问题。综上所述,玛拉沁医院主张有效的协议书,根本未加盖公章,签订时间不明确、签字人不是在合同中明确约定的项目经理樊新占,也不是施工合同的签署人为吴民等等,种种事实表明,该《补充协议》根本未生效,对亚泰公司不发生法律效力。合同的解除,是合同有效成立后,因当事人一方或双方的意思表示,使合同关系归于消灭的行为。而玛拉沁医院主张已解除《补充协议》,而补充协议根本就不是一份已有效成立的合同,根本就不存在所谓的解除。综上,玛拉沁医院提供的《补充协议》仅是玛拉沁医院单方面制作的一份未生效的书面文件。自始就对双方不发生法律效力,也就根本就不存在所谓的解除。玛拉沁医院请求由城建亚泰公司赔偿因停工给玛拉沁医院造成的损失没有任何事实及法律依据:(一)城建亚泰公司的停工是有事实和法律依据的合法停工。城建亚泰公司与玛拉沁医院签订的《建设工程施工合同》中约定,由玛拉沁医院承包施工内蒙古东城医院建设项目的“门诊楼和住院楼的土建、水电安装、供暖工程”,约定开工日期为2012年6月15日,竣工日期为2013年12月30日同时,合同“专用条款”第六条第26款“工程款(进度款)支付”条款明确约定:“按月进度支付,次月5日前支付已完工程的80%进度款,竣工验收10日内支付工程总造价的90%,...”。出于充分履行合同的要求,城建亚泰公司人员、机械设备及施工材料等于2012年6月15日前即全面进入了工地,但由于玛拉沁医院前期手续、规划方案、图纸不完善等原因,导致亚泰公司在工地内待工至2012年9月15日才正式开工在施工过程中,亚泰公司始终认真负责地履行施工义务,但玛拉沁医院却不能按照合同约定全额支付亚泰公司工程进度款。截止2013年9月,因玛拉沁医院严重拖欠亚泰公司进度款,导致亚泰公司因施工人员流失及原材料供给短缺而停工。2013年11月18日,工程施工至住院楼11层结构顶板,由于城建亚泰公司无力支付机械租赁费、钢筋、水泥等材料费、周转材料费、人工费等费用,加之气候变冷,施工被迫停止。2013年12月至今,该工程一直处于停工状态。玛拉沁医院在施工中存在的拖欠工程款的事实如下：玛拉沁医院在施工过程中并没有按照上述合同约定向城建亚泰公司按时、全面地支付工程款。为此,城建亚泰公司多次发函要求玛拉沁医院确认工程量计量并按合同约定支付进度款：1、2013年9月12日,城建亚泰公司向玛拉沁医院送达《关于“内蒙古东城医院工程进度款支付”的函》,表明城建亚泰公司已完成产值约6000万元(不含资金占用费、停工期间损失、人材机差价),但玛拉沁医院仅支付2750万元;要求玛拉沁医院按照合同支付进度款(已完成工作量80%),进行工程预算核对,并对现场发生的洽商变更进行签认。玛拉沁医院确认收函并称会予以核实。2、2013年9月22日,城建亚泰公司向玛拉沁医院送达《关于“内蒙古东城医院施工通知”的回函》,再次要求玛拉沁医院尽快支付欠付的工程进度款约2000万元,并明确表示城建亚泰公司不认可任何未加盖公司印章的合同。4、2013年11月13日,城建亚泰公司向玛拉沁医院送达《关于“内蒙古东城医院工程进度款支付”的函》,表明城建亚泰公司已完成产值约700万元(不含资金占用费、停工期间损失、人材机差价、变更洽商),再次要求玛拉沁医院尽快支付欠付的工程进度款2750万元,并对现场发生的洽商变更进行在发函期间,虽然玛拉沁医院拖欠大量进度款,但亚泰公司出于精诚合作的态度,仍然垫付大量资金继续进行施工,2013年12月3日,在内蒙古医院工地现场会议室,城建亚泰公司、玛拉沁医院双方召开现场会议,会议确认:2013年11月18日,城建亚泰公司已完成住院部主体结构的封顶工作,玛拉沁医院应按审计单位与亚泰公司达成的初步审计结果的80%进行支付。会议决议证明施工现场还留存钢筋、机械设备及周转料,且玛拉沁医院要求城建亚泰公司安排现场留守人员。截止2017年11月6日,城建亚泰公司向玛拉沁医院申报已完工程造价70974149元,玛拉沁医院应付进度款为5679319元(申报已完工程造价70974149的80%)，实付进度款36688543元鉴于合同通用条款第26.4规定:“发包人不按合同约定支付工程款(进度款),双方又未达成延期付款协议,导致施工无法进行,承包人可停止施工,由发包人承担违约责任”在玛拉沁医院未按照合同约定支付工程款的情况下,城建亚泰公司按照合同约定依法停工，应当由玛拉沁医院承担所有违约责任。(二)玛拉沁医院据以计算损失的《承诺书》其形成不具备合法性,内容不符合逻辑,约定不明确。且玛拉沁医院违约在先,城建亚泰公司有权依据先履行抗辩权拒绝完成其应在后完成的义务。1、《承诺书》不具备证据形成的合法性该份文件是由玛拉沁医院方起草并制作,并以不支付工程款的理由胁迫亚泰公司的工作人员对该份文件进行签字盖章,并非亚泰公司自愿承诺,也不是城建亚泰公司真实意思的表示,不应对城建亚泰公司发生法律效力。(1)在该份文件正文第一行“由北京城建亚泰建设集团有限公司承建的...:”如果该文件确实是亚泰公司方起草的话,该段正常的表述应为“由我(公)司承建的……”。(2)该份文件在右下角加盖了“北京城建亚泰建设集团有限公司内蒙古东城医院项目经理部”公章,但是印章下文件打印的文字为“内蒙古呼和浩特市东城医院项目部”,城建亚泰公司在所有递交甲方的加盖印章的文件中的落款均有“北京城建亚泰建设集团有限公司”的前缀,绝对不会将自己的名称打印为上述文字,而“内蒙古东城医院项目部”正是玛拉沁医院方对自身常用的称呼。(3)“每拖延一天罚款5万元”、“每次10万元罚款”等文字均明显能够看出,这份文件是以建设单位的视角进行描述,而不是以施工单位的角度进行承诺宗上可以看出,该份文件是由玛拉沁医院方起草并制作,玛拉沁医院方仍以不支付工程款的理由胁迫城建亚泰公司的工作人员签字盖章,并非亚泰公司自愿承诺,因此,城建亚泰公司对该证据的合法性有异议。2、《承诺书》内容不合法且不符合逻辑,承诺事项约定不明确。(1)文件中“每拖延一天罚款5万元”、“每次10万元罚款”。而“罚款”系行政概念,是行政处罚的一个种类,只有行政隶属关系时才可以使用“罚款”有权罚款的机关只能是行政执法部门,《行政处罚法》对有权作出罚款处罚的行政机关及罚款的限额程序均进行严格的规定。《中华人民共和国合同法》第三条“合同当事人的法律地位平等,一方不得将自己的意志强加给另一方”。建设工程施工合同双方,系一般民事法律关系中的平等主体,法律地位平等,双方均不具有行政执法职能,无权对合同对方进行“罚款”,因此,“罚款”约定及承诺均属无效,不产任何约束力。(2)文件中,签字方有四方主体,分别为“付优良(城建亚太公司工作人员)、余必文(劳务队伍广元市天顺建筑劳务有限责任公司的工地代表)、王秀成(城建亚太公司工作人员)、王冉(玛拉沁医院方:内蒙古东城医院项目部)、杨利宇(监理单位,见证方)”。文件中“每拖延一天罚款5万元”、“每次10万元罚款”,并没有说明罚款的主体及被罚款的主体分别是哪一方,该份文件根本无法实际履行。(3)合同中承诺的内容:“门诊大楼6月25日之前必须封顶”、“住院部在8月30日前完成主体结构工程”,并未注明“6月25日”、“8月30日”的年份可以理解为2013年后的任意年份。3、城建亚泰公司有权依据先履行抗辩原则拒绝履行《承诺书》中的义务。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条“当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行的债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”城建亚太公司是因为玛拉沁医院的违约在先,故无法按照预定时间完工。城建亚太公司在2013年6月8日完成门诊楼主体结构全部项目、住院部主体结构四层以下全部项目及五层模板、钢筋及砼工程。但是,在城建亚太公司多次申请进度款，玛拉沁医院拒不支付进度款的情况下,城建亚太公司无奈于2013年5月20日至5月28日、2013年6月5日至2013年6月12日及2013年7月8日至2013年9月5日按照合同约定进行停工,这一停工不属于承诺书中的“无故停工”的范畴。玛拉沁医院为此还与城建亚太公司及四川广元天顺劳务公司签订《关于内蒙古东城医院工程项目误工费补偿协议》,由此可见,玛拉沁医院方认可该时段是由于玛拉沁医院方的原因造成工程停工。因为玛拉沁医院的原因造成不能如期完成工程节点,如果要求城建亚太公司方承担罚款,则明显违背了公平原则,不应得到法院的支持。4、《承诺书》中玛拉沁医院设定的违约金比例过高。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。在本案中,玛拉沁医院拖欠城建亚泰公司巨额工程款,拒不履行合同义务,要求城建亚泰公司向其支付巨额的违约金,明显违背公平原则,违背社会主义的道德理念,城建亚泰公司请求法院就玛拉沁医院要求的赔偿作出公平的裁决。(三)玛拉沁医院就已支付给城建亚泰公司的工程款要求城建亚泰公司支付闲置资金占用费没有任何事实依据和法律依据。玛拉沁医院向亚泰公司支付工程款是合同约定的主要义务。城建亚泰公司、玛拉沁医院双方在《建设工程施工合同》中明确约定1、第一部分协议书第九条:发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。2、通用条款25.2工程师收到承包人报告后7天内未进行计量,从第8天起承包人报告中开列的工程量即视为被确认,作为工程量价款支付的依据3、通用条款26.1在确认计量结果后14天内,发包人应向承包人支付工程款(进度款);截至起诉之日,城建亚泰公司、玛拉沁医院双方签订的《建设工程施工合同》项下工程:门诊楼工程主体结构全部完工;住院部除零星工程外,主体结构也全部完工。玛拉沁医院无权就已支付的工程款向城建亚泰公司主张任何资金占用费,且应就其延期支付工程款向城建亚泰公司依约承担赔偿和违约责任。三、玛拉沁医院要求城建亚泰公司提供完整的施工资料、对已工程申请验收并提交验收合格证明、承担损失赔偿责任没有事实和法律依据。双方签订的《建设工程施工合同》“专用条款”第六条第26款“工程款(进度款)支付”条款明确约定:“按月进度支付,次月5日前支付已完工程的80%进度款,竣工验收10日内支付工程总造价的90%,…°通用条款32.1“工程具备竣工验收条件,承包人按国家工程竣工验收的有关规定,向发包人提供完整的竣工资料及竣工验收报告,双方约定由承包人提供竣工图的,应当在专用条款内约定提供的日期和份数。”通用条款44.6“合同解除后,承包人应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作,按发包人要求将自有机槭设备和人员撤出施工场地。发包人应为承包人撤出提供必要条件,支付以上所发生的费用,并按合同约定支付已完工程价款。已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同,不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用,由发包人承担,因未及时退货造成的损失由责任方承担。除此之外,有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。”第一,在玛拉沁医院没有按照合同约定履行其付款义务以及合同解除后的应尽义务之前,城建亚泰公司有权拒绝玛拉沁医院要求交付施工资料的要求。第二,城建亚泰公司、玛拉沁医院双方在合同中并未约定中间交工,而工程现状并不具备申请竣工验收的条件。1、《中华人民共和国城乡规划法》第四十五条规定:县级以上地方人民政府城乡规划主管部门按照国务院规定对建设工程是否符合规划条件予以核实。未经核实或者经核实不符合规划条件的,建设单位不得组织竣工验收。本工程项目仍未取得规划许可证,根本就不具备竣工验收的条件。2、《建设工程质量管理条例》第十六条第二款规定:“建设工程竣工验收应当具备下列条件:(一)完成建设工程设计和合同约定的各项内容本工程现并未完成全部工作内容,不具备竣工验收条件。第三、根据《建设工程质量管理条例》第十六条:建设单位收到建设工程竣工报告后,应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收。建设工程竣工验收应当具备下列条件:(一)完成建设工程设计和合同约定的各项内容(二)有完整的技术档案和施工管理资料;(三)有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告;(四)有勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件;(五)有施工单位签署的工程保修书。建设工程经验收合格的,方可交付使用。第十七条建设单位应当严格按照国家有关档案管理的规定,及时收集、整理建设项目各环节的文件资料,建立、健全建设项目档案,并在建设工程竣工验收后,及时向建设行政主管部门或者其他有关部门移交建设项目档案由此可见,建设工程验收并不是施工单位单方面的义务,需要建设单位、勘察单位、设计单位、监理单位在建设单位的组织下共同完成,且收集整理资料本就是建设单位的法定义务。玛拉沁医院要求城建亚泰公司提供验收合格证明根本就没有任何法律依据与合同依据。因此,玛拉沁医院的上述三项反诉请求应该被驳回。本院经审理查明，2012年6月8日，建设单位玛拉沁医院、招标代理机构内蒙古大奥招标有限公司向城建亚泰公司发出《中标通知书》，载明：确定城建亚泰公司为中标单位；中标工程：内蒙古东城医院建设项目（住院楼、门诊楼施工）；中标价：84163827元。2012年6月16日，发包人玛拉沁医院与承包人城建亚泰公司签订《建设工程施工合同》，约定位于成吉思汗大街东延段北侧的内蒙古东城医院建设项目由城建亚泰公司施工，工程内容：门诊楼和住院楼的土建、水电安装、供暖工程。开竣工日期：2012年6月15日至2013年12月30日。合同价款：84163827元。监理单位委派的工程师：杨利宇。发包人派驻的工程师：王冉。项目经理：樊新占。本合同价款采用：固定单价合同方式。双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：按月进度支付，次月5日前支付已完工程的80%进度款，竣工验收10日内支付工程总造价的90%，结算审计完成10日内支付至工程总结算造价（审计总造价）的95%，质保期满后一月之内付清全部余款。合同履行过程中，2012年7月13日、2013年6月27日，涉案工程进行了部分变更。2013年5月12日，城建亚泰公司东城医院项目经理部向玛拉沁医院出具《承诺书》，内容为：由城建亚泰公司承建的内蒙古东城医院项目，由于自身原因导致该工程施工进度缓慢，经公司协商为保证该工程工期、质量的顺利实施，特作出如下承诺：保证门诊大楼在6月25日之前必须封顶。保证住院部在8月30日前完成主体结构工程。门诊楼、住院部如不能按期完成主体工程，每拖延一天罚款5万元。城建亚泰公司工作人员付优良、王秀成等在承诺方处签字。2013年11月18日，城建亚泰公司停止施工。2017年5月底或6月初，玛拉沁医院又委托案外人开始施工。又查明，2013年，双方往来函件，就工程款支付、工程量确认协商，未果。2013年12月3日，北京城建亚泰建设集团有限公司内蒙古东城医院项目经理部出具《内蒙古东城医院门诊楼、住院部工程会议纪要》，内容为：本工程已于2013年11月18日完成住院部主体结构的封顶工作，……建设单位已安排好审计单位于本月下周与施工单位进行目前已完工程量的核对工作。经与建设单位协商，确认本次工程进度款按建设单位委托的审计单位与施工单位达成的初步审计结果的80%支付。出席会议的建设单位代表为高师，施工单位代表为王秀成、魏忠良等。2014年5月28日，城建亚泰公司出具《法人授权委托书》，内容为：委托魏忠良为城建亚泰公司法定代表人委托代理人,其权限如下:授权魏忠良为内蒙古东城医院项目经理部负责人，负责该项目经理部现场管理，签订相关书面文件，同时城建亚泰公司授权委托人王秀成的授权委托权力截止今日起中止。有效期限：2014年5月28日至相关事宜处理完毕止。2014年11月20日，玛拉沁医院向城建亚泰公司出具《关于内蒙古东城医院工程问题的函》，内容为：2014年以来，由于各种客观原因，导致一直未能如期进行内蒙古东城医院的后续施工工作。对此，我院一直在努力协调各有关部门，但始终未有成效。现经呼和浩特市政府及有关部门决定：内蒙古东城医院将纳入呼和浩特市市政工程，今后将由市政府全面接管与建设。鉴于此情况，我院许忠发院长于2014年11月16日与贵司瞿总作了深入的沟通。我院本着高度负责的态度及对贵司有利的原则，提出了希望在市政府接管以前，将与贵司的后续工程款问题全面协商解决。瞿总得知此提议后，表示充分的理解与支持。现经贵公司与我院双方领导达成一致意见，由双方现场负责人尽快进行对接，对已完工程量进行核定，并根据核定情况尽快进行决算。在决算期间如发生分歧，应本着友好合作互惠互利的原则协商解决。2014年11月24日，城建亚泰公司出具《内蒙古东城医院住院部、门诊楼工程工程费用申报》，内容为：1、本次工程费用申报总金额为81043846.09元，本次申报内容至2014年11月15日，后续误工损失费用和利息费用另计。2、2013年11月15日上报建设单位、监理单位主体结构工程进度款70974149元，我司于2014年1月16日函告贵院，根据合同通用条款25.2及合同专用条款47补充条款中B条款约定，我司上报贵院的工程款金额70974149元，即作为主体结构完成量结算金额（延误付款利息及停工损失费除外）。3、2013年5月20日至2013年9月5日因建设单位资金支付不到位停工损失费用为2168760.09元。4、2014年因建设单位资金支付不到位停工损失费用为4848351.39元。5、因建设单位资金支付不到位延付工程款应计利息3052585.61元。6、本次申报的工程费用金额上述第2、3、4条根据合同约定需建设单位在2个月内审定，否则我司上报金额视为贵院确认金额。2014年11月24日，内蒙古东城医院项目部高师出具“收到工程费用申报表共4份，其中三份留甲方，一份留乙方”。2016年6月14日，玛拉沁医院（建设单位）与城建亚泰公司（施工单位）核对内蒙古东城医院工程账目与21张收条，并出具《说明》，内容为：一、建设单位与施工单位均无异议的部分有：1、针对建设单位提交法院的证据五第1-47项，施工单位认可收到建设单位代付的工程款、代付劳务费、代付材料费、代交电费、网费共计36688543元；2、核对21张收条，其中18张收条复印件与收条原件一致。剩余3张不一致的分别在本说明的（一、3）、（二、1）、（二、5）；3、2015年7月27日的10万元收条建设单位施工单位均认为该收条作废不为证据提交（建设单位提交证据的195、196页）；二、建设单位与施工单位有异议部分为：1、建设单位提交法院的证据五第24项建设单位列付的75000元款项施工单位未施工也未收到工程款；2、证据五第48项建设单位列付的200万元款项施工单位未收到；3、证据五第49项建设单位列付的150万元款项施工单位未收到；4、第50、51项施工单位认为费用发生地点不能确定，发生时间在工程停工后，该两项费用不应由施工单位承担；5、2012年12月3日曹毅签字的300万元借条未见到原件。另查明，2013年11月26日，内蒙古东城医院项目部（甲方）与城建亚泰公司（乙方）、四川广元天顺劳务公司（丙方）签订《关于内蒙古东城医院工程项目误工费补偿协议》，内容为：就2013年7月8日至2013年9月初,由于材料短缺,对此期间所造成的误工,所产生的误工费,经过甲、乙、丙三方协商最后确定为60万元整。其中甲方承担补偿款50%,即30万元整。乙、丙方承担补偿款50%,即30万元整。乙、丙方的50%补偿款30万元整先由甲方暂替乙、丙方预先支付,并由乙方出具付款凭证,此款在甲方付给乙方工程进度款中扣除。王冉、王秀成等在该补偿协议上签字。又查明，呼和浩特市新城区地方税务局于2015年12月15日作出新地税通（2015）3949号《税务事项通知书》，内容为：限你（单位）于2015年12月30日前到新城区地方税务局鸿盛园区分局办理税务登记并报送相关资料。2015年12月28日，玛拉沁医院向城建亚泰公司作出《解除合同通知书》，内容为：你公司承建我院东城医院门诊部、住院部一次结构工程，与我院签订了《内蒙古东城医院建设工程施工合同》及《补充协议》：由于你公司在履行中未按合同约定完成施工任务，致使合同约定本应在2013年12月30日交付的工程迄今尚未完工。我公司为此根据《合同法》第九十四条规定及双方合同约定通知你公司，自通知到达时解除我院与贵司2012年6月16日签订的《内蒙古东城医院建设工程施工合同》及《补充协议》。请贵司接此通知后三天内派人员同我院委托的审核单位负责人到施工现场对贵司尚存争议的工程量进行核实确认以便于结算。如逾期未派人至现场，则视为你公司同意由甲方单方对工程量确认。并请贵司接此通知后十日内撤离现场。2015年12月30日，玛拉沁医院向城建亚泰公司作出《缴税通知书》，内容为：由于贵公司承包建设的内蒙古东城医院项目开工建设至今未向当地税务部门缴税，2015年12月15日，我方接呼和浩特市新城区地方税务局《税务事项通知书》，要求项目建设单位（内蒙古东城医院）缴纳应税款。按照相关税法规定该笔税款应有你单位缴纳。故通知贵司在接此通知后10日内主动向税务部门缴税，或交由我方缴纳，否则我方将据实在应付工程款中扣除，因该事项给我方造成损失，我方将依法追究贵司责任。2016年1月11日，北京市方正公证处作出（2015）京方正内经证字第00148号《公证书》，内容为：玛拉沁医院于2016年1月8日申请对城建亚泰公司送达《解除合同通知书》、《缴费通知书》、《税务事项通知书》的过程办理保全证据公证。北京市方正公证处的工作人员于当日来到城建亚泰公司送达了上述文书。再查明，2014年5月27日，呼和浩特市城市管理行政执法局出具《违法建设项目同意受理转办单》，玛拉沁医院开发建设的东城医院项目未取得建设工程规划许可证进行建设，依据内玛字（2013）03号批示：符合规划的前提下免予处罚和呼政字（2014）103号文件精神，经2014年5月22日处罚会议研究决定，对其违法行为免予处罚。2014年6月25日，呼和浩特市城市管理行政执法局向市规划局出具《关于“东城医院”项目未批先建事宜的函》，内容为：玛拉沁医院建设的“东城医院”项目，未取得建设工程规划许可证擅自进行建设。对其未批先建的违法行为，我局经2014年5月22日（星期四）专题处罚会议认真研究决定，依据内玛字（2013）03号批示，按呼政字（2014）103号文件精神执行并已做出处理决定，鉴于该项目为医疗卫生公益项目。为促其尽快完善相关审批手续，请贵局受理，并建议办理相关规划许可。还查明，2016年10月16日，内蒙古中砺建设工程项目管理有限公司出具《内蒙古东城医院建设项目工程造价鉴定意见书(终稿)》，鉴定结论为：（一）、无争议部分造价:按规定取费工程造价为55,166,070.00元,按全部二类取费并总价下浮5%取费工程造价为52,242,198.00元,按全部二类取费并管理费减5%取费工程造价为54,426,480.00；1、门诊楼、住院楼土方:按规定取费工程造价为1,468,076.00元,按总价下浮5%取费工程造价为1,394,671.00元,按管理费减5%取费工程造价为1,418,340.00元;2、门诊楼:按规定取费工程造价为29,493,823.00元,按全部二类取费并总价下浮5%取费工程造价为28,023,262.00元,按全部二类取费并管理费减5%取费工程造价为29,220,098.00元3、住院楼:按规定取费工程造价为23,911,103.00元,按全部二类取费并总价下浮5%取费工程造价为22,545,848.00元,按全部二类取费并管理费减5%取费工程造价为23,499,201.00元4、场内围墙:按规定取费工程造价为293,068.00元,按全部二类取费并总价下浮5%取费工程造价为278,416.00元,按全部二类取费并管理费减5%取费工程造价为288,841.00元;(二)被申请方不认可部分造价:按规定取费工程造价为562,199.00元,按全部二类取费并总价下浮5%取费工程造价为534,088.00元,按全部二类取费并管理费减5%取费工程造价为551,406.00元1、门诊楼基础换填砂夹石:按规定取费工程造价为66,824.00元,按全部二类取费并总价下浮5%取费工程造价为63,483.00元,按全部二类取费并管理费减5%取费工程造价为66,330.00元(被申请方无签字或盖章);2、现场签证变更单:按规定取费工程造价为495,375.00元,按全部二类取费并总价下浮5%取费工程造价为470,605.00元,按全部二类取费并管理费减5%取费工程造价为485,076.00元(被申请方无签字或盖章)；(三)门诊楼、住院楼回填土夯实:按规定取费工程造价为229,694.00元,按总价下浮5%取费工程造价为218,211.00元,按管理费减5%取费工程造价为221,607.00元(要求提供夯实报告单);(四)门诊楼、住院楼回填土松填:按规定取费工程造价为55,445.00元,按总价下浮5%取费工程造价为52,673.00元,按管理费减5%取费工程造价为53,532.00元(如无夯实报告单按松填计算)。2017年1月20日，内蒙古中砺建设工程项目管理有限公司出具《关于东城医院工程造价意见书(终稿)申请方、被申请方提出问题回复》，内容为：一、申请方提出的问题回复：1、本次造价鉴定意见书中,水电预留预埋工程终审值为967366元,我司不能认可。因为建设单位就同一工程内容,已于2015年1月14日出具盖有其印章的水电预留预埋工程审计造价单,建设单位已认可我司水电预留预埋工程的工程造价为1658133元,且我司已按此审计造价给分包单位进行付款,所以我司认为水电预留预埋工程造价应为1658133元。答:我公司经鉴定预留预埋工程部分为967366元,至于其他盖章文件是否有效,我方不出鉴定意见。2、钢筋价差:本次造价鉴定意见书计入钢筋价格应予以调整。原因为:①经建设单位认可的投标书,我司I级直径10以内的钢筋计入价格为4230元/吨,I级直径10以外的钢筋计入价格为4565元/吨;②建设单位工地负责人高师在工地现场会议中明确表示,因为钢筋实际价格与信息价差额较大,认可本工程结算时实际钢筋购买价与信息价差额较大,同意本工程结算时按照实际钢筋购买价格进行结算。施工期间,我司购入钢筋平均价格为4116元/吨,建设单位于2013年9月27日购入钢筋平时价格为4002元/吨,本次造价鉴定意见书可将钢筋实际购买价与信息价价差计入争议项答:第①条,投标书的材料价格只是招投标过程中投标的报价参考,并不是结算的必要依据,结算应以双方签署的合同约定为准,合同中明确规定按内蒙古2009年定额执行及呼和浩特市建委发布的同期相应信息价执行,而不是投标书中材料价格;第②条没有明确文字性的依据,我方未在终稿内体现,如作为争议部分钢材信息价与实际购买价差额参考数据如下:按规定取费差额为1,994,202.00.00元,按总价下浮5%取费差额为1,894,492.00元,按管理费减5%取费差额为1,994,202.00.00元(后附明细表)。3、本次造价鉴定意见书中基础钎探的工程量选择按首层建筑面积计算,我司认为,根据内蒙古定额计算规则,基础钎探的工程量应选择底层建筑面积进行计算,且本次工程造价意见书应该按照图纸计算外墙防水找平层答:第①条门诊楼基础钎探应予以调整,由此增加造价为:按规定取费为6,323.00元,按总价下浮5%取费为6,004.00元,按管理费减5%取费为6,178.00元;第②条经实际现场勘查,地下室外墙防水找平层没有施工所以不能计取4、本次造价鉴定意见书围墙部分造价计算不全面,存在漏项①、应计算土方外运量答:无外运土签证,外运土方量为25426m3,如作为争议部分参考数据如下:按规定取费为5,170.00元,按总价下浮5%取费为5,073.00元,按管理费减5%取费为5,196.00元②围墙回填土量应为开挖量减垫层和砖基础后的量,且围墙不适用于机械回填,应为回填土夯填答:按常规在没有签证单说明为人工回填的情况下,均按机械回填考虑,如实际为人工回填差额数据如下:按规定取费为2,267.00元,按总价下浮5%取费为2,229.00元,按管理费减5%取费为2,280.00元③实际施工中,砖砌围墙基础及围墙均为机红砖,围墙每隔33米有砖跺,围墙计入的砌筑工程量小于我司计算工程量446m3答:经过现场实测实量,此部分工程量为267.89m3,此部分工程造价应增加:按规定取费为13,633.00元,按总价下浮5%取费为12,951.00元,按管理费减5%取费为13,695.00元;5、本次造价鉴定意见书的“变更工程”中①、发电机组工作时间实际为每天16小时(早5点30分至晚9点30分),按台班计算就读2个台班,而鉴定意见书仅按照一天1个台班计取费用,应予调整。答:无实际开始和结束时间依据,按常规一天为一个台班计算。②、人工费偏低(定额工日含量大于实际用工含量),人工费基价应为市场实际用工价格200元/工日。答:合同约定执行内蒙古2009年定额计算本次造价鉴定意见“争议项”中的“回填土”:我司认为应该按照回填土夯填的价格计入工程总造价中,我司申请在法院及造价鉴定机构的共同见证下,进行回填土是否为夯实的现场实测,以证明我司确以夯实的方式进行回填土回填答:因回填土无夯实试验报告单,此部分列为争议,需双方继续举证。二、被申请方提出问题的回复：1、鉴定结论部分,根据双方签署的补充协议约定,我方支持按全部二类取费并总价下浮5%取费,所以我方同意鉴定书中的52242198元的鉴定结果。答:我公司无法确定。2、门诊楼基础换填砂夹石,因无我方现场工作人员签字或盖章,我方不予认可,所以不应计入该工程造价范围内。答:此项列为争议项目,需申请方继续举证。3、现场签证变更单,因无我方现场工作人员签字或盖章,我方不予认可,所以不应计入该工程造价范围内。答:此项列为争议项目,需申请方继续举证。4、门诊楼、住院楼回填土部分,因为北京城建亚泰集团公司无法提供相关施工技术资料及验收合格资料,所以我方认为应按回填土松填计入造价。答:因回填土无夯实试验报告单,此部分列为争议,需双方继续举证。5、根据内蒙古自治区相关之规定,劳调费可由建设方缴纳,由于北京城建亚泰集团公司未缴纳该部分费用,所以我方认为该鉴定书中劳调费部分应予核减。答:如申请方已缴纳并提供缴纳依据,应按鉴定报告数据给予;如申请方提供不出缴纳依据应扣除规费金额数据为:1、无争议部分按规定取费为1825894元，按总价下浮5%为1729110元，按管理费减5%为1801372元；有争议部分按规定取费为85000元，按总价下浮5%为80758元，按管理费减5%为84643元；回填土夯填按规定取费为7615元，按总价下浮5%为7234元，按管理费减5%为7347元；回填土松填按规定取费为1838元，按总价下浮5%为1746元，按管理费减5%为1775元；以上合计按规定取费为1920347元，按总价下浮5%为1818848元，按管理费减5%为1895137元。三、鉴定报告修正：1、经核查门诊楼2012年施工地下室部分鉴定造价中锥形螺纹钢筋接头套筒材料价未调负差(接头数量为25341个,定额价为10.04元/个,市场价为6元/个),具体调减数据如下:按规定取费为-111842元,按总价下浮5%取费为-106251元,按管理费减5%取费为-111840元;2、综合申请方、被申请方提出问题以及我方部分误差的调整,就鉴定报告中的第七条鉴定结论数据修正如下：(一)无争议部分造价:按规定取费工程造价为55074184元,按全部二类取费并总价下浮5%取费工程造价为52154902元,按全部二类取费并管理费减5%取费工程造价为54334513元；(二)被申请方不认可部分造价:按规定取费工程造价为2563838元,按全部二类取费并总价下浮5%取费工程造价为2435882元,按全部二类取费并管理费减5%取费工程造价为2553084元；(三)门诊楼、住院楼回填土夯实:按规定取费工程造价为229694元,按总价下浮5%取费工程造价为218211元,按管理费减5%取费工程造价为221607元(被申请方要求提供具体夯实报告单)；(四)门诊楼、住院楼回填土松填:按规定取费工程造价为55445元,按总价下浮5%取费工程造价为52673元,按管理费减5%取费工程造价为53532元(如申请方无夯实报告单按松填计算)。2017年6月5日，内蒙古中砺建设工程项目管理有限公司出具《内蒙古东城医院建设项目未施工部分工程造价及未施工部分造价内利润工程造价鉴定意见书（终稿）》，鉴定结论为：城建亚泰公司承建的内蒙古东城医院建设项目未施工部分的工程造价为:57605484元;未施工部分造价内利润为1693993元;其中:无争议部分造价(合同内容包含施工范围部分)为28720624元,造价内利润为:761361元;争议部分造价(投标文件内容包括施工部分,合同内容不包括的施工部分)为:29344161元;造价内利润为:932632元。2017年8月16日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心于出具司鉴中心（2017）技鉴字第1123号《司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书》，鉴定意见为：检材1、检材2落款处“北京城建亚泰建设集团有限公司内蒙古东城医院项目经理部”印文与样本上的“北京城建亚泰建设集团有限公司内蒙古东城医院项目经理部”印文是同一枚印章所盖印；检材1上“此借款其中叁佰伍拾万元（小写3500000.00元）转入曹毅个人银行卡……该借款实际金额以玛拉沁医院银行转账底单为准。”字迹与其他打印字迹不是一次打印形成；检材1需检的“北京城建亚泰建设集团有限公司内蒙古东城医院项目经理部”印文的形成时间不是2013年6月26日至2013年11月26日之间，但无法判断其具体形成时间。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、玛拉沁医院提交城建亚泰公司于2012年6月14日出具《法人授权委托书》，内容为：委托王秀成为城建亚泰公司法定代表人委托代理人，其权限如下：项目执行经理。全权负责内蒙古东城医院建设项目施工安全、质量管理等一切事宜。有效期限：2012年6月15日至工程竣工。因未提交证据原件，城建亚泰公司不予认可，但同时城建亚泰公司又认可对王秀成进行过口头授权，且在其给魏忠良出具的《法人授权委托书》中载明“城建亚泰公司授权委托人王秀成的授权委托权力截止今日起中止”，故城建亚泰公司给王秀成出具的《法人授权委托书》本院予以采信。2、2012年12月3日，城建亚泰公司内蒙古东城医院项目经理部出具《借条》，内容为：由我公司城建亚泰公司承建的内蒙古东城医院门诊楼、住院部工程，现工地已停工。我公司向东城医院暂借300万用于解决民工工资。曹毅在项目部负责人处签字。2013年1月24日，北京城建亚泰建设集团有限公司内蒙古东城医院项目经理部出具《借款条》，内容为：今借玛拉沁医院工程款1000万元。又用不同于上述字体打印的内容为：此借款其中350万元转入曹毅个人银行卡，用于支付工地零星材料款。其中650万元转入城建亚泰公司账户。该借款实际金额以玛拉沁医院银行转账底单为准。又手写内容为：（1.24已付300万）。曹毅在借款人处签字。2013年1月27日，城建亚泰公司内蒙古东城医院项目经理部向玛拉沁医院出具《承诺书》，内容为：我（城建亚泰公司内蒙古东城医院项目经理部）现承诺收到贵医院工程款项后将全部用于东城医院工程中，支付所欠人工费及工程材料款及保证2013年工程顺利施工。其中按我项目部向贵医院写的借条中的350万元转入曹毅个人银行卡，现委托贵医院将这350万元转入四川中地能源建设有限公司成都分公司。开户行:中国银行成都背羊大道分理处,账号:×××行号:104XXXXXXXX1。此款用于东城医院工程解决支付零星材料款。曹毅在项目负责人处签字。对上述借条、借款条、承诺书城建亚泰公司均提出异议，本院认为，依据司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴意见为：上述两份证据所加盖公章“北京城建亚泰建设集团有限公司内蒙古东城医院项目经理部”与样本上的“北京城建亚泰建设集团有限公司内蒙古东城医院项目经理部”印文是同一枚印章所盖印，故可以认定该两份证据公章的真实性。另城建亚泰公司还对借款条的印文形成时间及文字是否同一次形成提出鉴定，依据鉴定结论，“此借款其中叁佰伍拾万元（小写3500000.00元）转入曹毅个人银行卡……该借款实际金额以玛拉沁医院银行转账底单为准。”字迹与其他打印字迹不是一次打印形成；检材1需检的“北京城建亚泰建设集团有限公司内蒙古东城医院项目经理部”印文的形成时间不是2013年6月26日至2013年11月26日之间，但无法判断其具体形成时间。首先，该借款条落款时间为2013年1月24日，与鉴定结论并不矛盾；其次，依据鉴定结论，该借款条的“此借款其中叁佰伍拾万元（小写3500000.00元）转入曹毅个人银行卡……该借款实际金额以玛拉沁医院银行转账底单为准”字迹与其他打印字迹不是一次打印形成，但鉴定结论并未否认该打印字体的真实性。再次，庭审中，玛拉沁医院提交证据《承诺书》，该承诺书载明“……其中按我项目部向贵院写的借条中350万元转入曹毅个人银行卡，现委托贵医院将这350万元转入：四川中地能源建设有限公司成都分公司。开户行：中国银行成都青羊大道分理处。账号：×××……”。因玛拉沁医院仅提交该证据复印件，故城建亚泰公司不予认可。本院认为，该证据虽为复印件，但结合玛拉沁医院提交的其向四川中地能源建设公司成都分公司的付款350万元的电汇凭证，能够印证上述承诺书的真实性，故可以进一步印证上述借款条内容的真实性。城建亚泰公司有能力向上述借条、借款条、承诺书的经办人曹毅收集证据反驳玛拉沁医院的相关主张却未提交，故应承担举证不能的法律后果。综上，本院对借条、借款条、承诺书的真实性予以确认，故可以认定玛拉沁医院将上述款项已支付城建亚泰公司。3、关于补充协议的认定，甲方代表王冉与乙方代表曹毅、王秀成签订《补充协议》，约定：甲乙双方就《建设工程施工合同》履行做如下补充：关于合同价款与支付：双方确认合同价款执行内蒙古自治区现行定额及相关文件执行二类标准取费下降5%计取费用（不含规费及税金）。工程进度款预算以甲方指定审计单位审计额为准。材料按呼和浩特市同期造价信息调整。支付方式，住院部分三次付款：地下室正负零后10日内付款至已完工程量的60%；主体封顶后10日内付款至已完工程量的70%；二次结构完成后按完成产值的总价付70%；竣工验收合格后2个月内依审价报告最终审定的工程造价数额，10日内付款至总价款的95%；余5%质量保证金按照保修款支付。门诊部分两次付款：地下室正负零后10日内付款至已完工程量的60%；主体封顶后10日内付款至已完工程量的70%；竣工后7日内付款至已完工程量的70%；二次结构完成后按完成产值的总价付70%。签订本协议之前，乙方向甲方出具关于内蒙古东城医院建设项目的500万资金保函，该保函自协议签订生效10日内出具。及100万元现金的履约保证金。该保证金自协议签订生效后从工程款中扣除。本补充合同一式肆份，甲乙双方各执两份，双方签字盖章后生效。该协议未签署日期，未加盖单位公章。上述补充协议未加盖城建亚泰公司公章，仅有曹毅、王秀成签字，城建亚泰公司不予认可。故确认曹毅、王秀成是否有权代理城建亚泰公司是认定上述补充协议的关键。本院认为，首先，城建亚泰公司认可王秀成是其员工并负责涉案工程相应事务的管理，故王秀成签署上述协议是履行与职务有关的行为；其次，关于曹毅的身份问题，玛拉沁医院认为是城建亚泰公司施工负责人，城建亚泰公司不予认可，称城建亚泰公司最早承揽这个项目时，曹毅是作为居间人，第一次停工时城建亚泰公司委托曹毅去玛拉沁医院帮城建亚泰公司去收工程款，曹毅确实不是城建亚泰公司公司的工作人员。对此，玛拉沁医院向本院提交的证据，即城建亚泰公司内蒙古东城医院项目经理部出具的《借条》、《借款条》均有曹毅在借款人、项目部负责人处签字。本院认为，如前所述，该《借条》、《借款条》均加盖“北京城建亚泰建设集团有限公司内蒙古东城医院项目经理部”且经鉴定与样本一致，故可以认定曹毅属于城建亚泰公司授权的工作人员，其有权代理城建亚泰公司。综上，王秀成、曹毅签署上述补充协议的行为系履行职务行为，相应法律后果应当由城建亚泰公司承担，故对该补充协议本院予以采信。4、玛拉沁医院出具证据《收条》，内容为：今收到内蒙古玛拉沁医院工程款75000元，加盖城建亚泰公司项目经理部公章。玛拉沁医院工作人员王冉在该收条上批注：此款项为内蒙古东城医院建设项目，暂付围墙人工、材料费，代由北京城建亚泰出具发票。本院认为，该收条虽由城建亚泰公司出具收条，但玛拉沁医院对此批注为“代由”城建亚泰公司出具发票，不同于双方通常付款形式，故本院不予采信。对此，玛拉沁医院可另行主张。5、玛拉沁医院于2014年7月至2015年3月、2015年5月至2016年4月缴纳网费10730元，于2014年6月15日至2016年4月15日缴纳电费182912元。对于该电费、网费，因发生时间为涉案工程停工后，且城建亚泰公司认为上述费用发生地点不能确定，故其不予认可。对此，本院认为，因城建亚泰公司在涉案工程停工后，未与玛拉沁医院进行涉案工程的交接，即上述费用的发生仍属于其承包工程期间。对于上述费用的发生地点，城建亚泰公司未提交相反证据予以反驳，故其应承担举证不能的不利后果。综上，上述证据本院予以采信。6、关于工期问题：城建亚泰公司提交证据《工作联系函》，拟证明城建亚泰公司于2012年5月15日已全面进入工地现场，由于玛拉沁医院的原因，导致城建亚泰公司至2012年9月15日才正式开工。本院认为，该证据系城建亚泰公司单方制作形成，无向玛拉沁医院送达的相关证据予以佐证，且玛拉沁医院不予认可，故不予采信。故涉案工程的开工日期应按合同约定予以认定。8、关于工程变更问题，城建亚泰公司提交的工程变更的证据仅有两份有玛拉沁医院工作人员的签字，属于双方对合同内容的变更，且双方对此未产生争议，故本院予以采信。对于城建亚泰公司提交的其他证据，因未有玛拉沁医院工作人员签字，且玛拉沁医院不予认可，故本院不予采信。以上事实有《中标通知书》、《建设工程施工合同》、《补充协议》、《发文登记本》、工程变更洽商单》、《承诺书》、《会议纪要》、《法人授权委托书》、函、《说明》、《关于内蒙古东城医院工程项目误工费补偿协议》、《公证书》、鉴定意见书、《借条》、《借款条》、付款凭证等证据在案佐证。本院认为，本案争议焦点是：一、城建亚泰公司请求解除其与玛拉沁医院于2012年6月12日签订的《建设工程施工合同》有无依据;玛拉沁医院请求确认2016年1月8日解除《建设工程施工合同》及《补充协议》的行为有效有无依据;二、城建亚泰公司请求玛拉沁医院支付已完工程欠款31020897.70元及相应利息有无依据;三、城建亚泰公司请求玛拉沁医院赔偿停工损失4941002元及赔偿预期利润损失1693993元、鉴定费有无依据;玛拉沁医院要求城建亚泰公司赔偿违约金、损失2000万元有无依据；四、城建亚泰公司要求就本案所涉工程享有优先受偿权有无依据;五、玛拉沁医院要求城建亚泰公司交付本案所涉施工资料及进行相关工程竣工验收，并提交验收报告有无依据;六、玛拉沁医院要求城建亚泰公司赔偿因未能及时进行竣工验收并提交合格证明造成损失有无依据。针对第一个争议焦点，本院认为，城建亚泰公司与玛拉沁医院签订的《建设工程施工合同》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，应属有效。关于《补充协议》的效力问题，因城建亚太公司提出异议，本院结合各方当事人的证据及主张作如下分析：首先，如前所述，本院已对该补充协议的真实性予以确认。该补充协议虽未加盖城建亚太公司公章，但玛拉沁医院有理由相信王秀成、曹毅系履行职务行为，故相应法律后果应当由城建亚太公司承担。其次，关于《补充协议》签订的时间，因该补充协议未明确写明签订时间，玛拉沁医院主张签订时间为2012年7月，城建亚太公司对此提出异议。本院认为，因该补充协议写明“甲乙双方就《建设工程施工合同》履行做如下补充”，故结合双方认可的于2012年6月16日签订的《建设工程施工合同》，可以认定上述《补充协议》的签订时间晚于2012年6月16日。据此，城建亚太公司进一步提出异议，认为《补充协议》内容与《建设工程施工合同》实质性内容不符，违反《中华人民共和国招标投标法》的相关规定，本院认为，补充协议主要内容是关于合同价款给付时间、支付履约保证金、出具资金保函等的规定，是城建亚太公司对其权利的处分，该权利处分并不违反法律强制性规定，不侵犯国家及社会公共利益，故不属于对原《建设工程施工合同》实质性内容的变更，该补充协议系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，应属合法、有效。在该补充协议未被依法确认无效或解除的，双方当事人应当依据合同履行各自承担义务。综上，城建亚太公司认为该补充协议未成立、生效及应按原《建设工程施工合同》的约定履行各自义务的理由不能成立。2016年1月8日，玛拉沁医院通过北京市方正公证处向城建亚泰公司送达《解除合同通知书》，解除其与城建亚泰公司签订的建设工程施工合同及补充协议。对此，本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务……”的规定，确认玛拉沁医院的上述解除行为是否有效，应认定城建亚泰公司、玛拉沁医院在本案中是否存在违约行为。本院结合各方当事人提交的证据作如下分析：首先，关于本案工程造价问题，本案中，经法院委托，内蒙古中砺建设工程项目管理有限公司（以下简称中砺公司）出具了鉴定报告，双方对该鉴定报告提出异议，中砺公司又进行了书面答复。对此，本院认为，该鉴定报告的出具单位及鉴定人员具备相关鉴定资质，鉴定程序合法，依据充分，玛拉沁医院认可该鉴定结论，城建亚泰公司提出异议，却未有相反证据予以反驳，故本院对该鉴定报告予以采信。该鉴定报告对部分内容列入争议事项，并说明需由相关当事人提供证据才可以采信，鉴于城建亚泰公司对此未提交证据予以佐证，故其应承担举证不能的法律后果。综上，本院认定鉴定报告中的工程造价为：按规定取费工程造价为55166070元,按全部二类取费并总价下浮5%取费工程造价为52242198元,按全部二类取费并管理费减5%取费工程造价为54426480元。结合上述鉴定结论及双方签订的《补充协议》“双方确认合同价款执行内蒙古自治区现行定额及相关文件执行二类标准取费下降5%计取费用（不含规费及税金）”之约定，本院认定工程造价为52242198元。其次，关于已付工程款问题，结合双方对账结果及双方提交证据，本院认定共计40382185元，包括双方无争议款项36688543元，支付四川中地能源建设公司成都分公司的350万元，缴纳的电费182912元、网费10730元。依据方签订的《补充协议》约定，即住院部主体封顶后付款至已完工程量的70%；门诊部主体封顶后10日内付款至已完工程量的70%。现玛拉沁医院支付工程款的比例为77%（40382185元÷52242198元），符合双方合同约定，故玛拉沁医院不存在违约行为，城建亚泰公司的该项理由不能成立，本院不予支持。依据合同约定，涉案工程应当于2013年12月30日竣工，城建亚泰公司违反上述约定，存在违约行为。故依据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，玛拉沁医院于2016年1月8日通过公证处向城建亚泰公司送达解除《建设工程施工合同》及《补充协议》的行为符合法律规定，本院确认该解除行为有效，玛拉沁医院的该项诉讼请求成立。城建亚泰公司有异议的，应当向法院请求确认该解除合同的效力却未提出，现又另行向法院请求解除其与玛拉沁医院于2012年6月12日签订的《建设工程施工合同》不符合法律规定，本院不予支持。针对第二、三个争议焦点，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理”、第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定，涉案工程经竣工验收合格是支付工程款的前提条件。本案中，涉案工程于2013年11月18日停止施工，至2017年5月底或6月初，玛拉沁医院又委托案外人开始施工，双方已解除涉案工程施工合同，且玛拉沁医院对已完工程的质量未提出异议，故城建亚泰公司请求支付工程款的条件成就，即玛拉沁医院应当将欠付工程款11860013元（52242198元-40382185元）给付城建亚泰公司。因玛拉沁医院依据合同支付工程款，不存在违约行为，故城建亚泰公司请求支付相应利息的请求本院不予支持。关于预期利润损失，因城建亚泰公司的违约行为致合同不能继续履行，故其对上述损失的主张没有依据。关于停工损失，首先，城建亚泰公司于2013年5月12日向玛拉沁医院出具《承诺书》，载明“由于自身原因导致该工程施工进度缓慢”。其次，双方于2013年11月26日与四川广元天顺劳务公司达成了补偿协议，可以证明双方对停工损失已经进行了协商解决，且该补偿协议对损失约定由各方当事人予以分担。故城建亚泰公司的该项请求不能成立。关于鉴定费问题，因城建亚泰公司未提交缴纳鉴定费用的发票，且部分诉讼请求本院不予支持，故该费用应当由其自行承担。关于玛拉沁医院主张的违约金、损失，玛拉沁医院主张的违约金即其受到的损失，本院一并认定为玛拉沁医院的损失赔偿请求。涉案工程双方约定于2013年12月30日竣工，但至今未完工，故城建亚泰公司应当承担相应违约责任。城建亚泰公司于2013年11月18日停止施工，至2017年5月底或6月初，玛拉沁医院又委托案外人开始施工，期间双方对于工程结算等事宜进行过协商处理，但未果。玛拉沁医院已付工程款40382185元，因涉案工程未竣工，必然产生相应损失即投入上述资金至工程投入使用期间的资金闲置费用。结合本案实际情况及当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则，本院以上述损失参照玛拉沁医院支付的工程款为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息，从2013年11月19日开始计算，即酌定城建亚泰公司应当赔偿玛拉沁医院损失500万元。针对第四个争议焦点，关于建设工程价款优先受偿权问题，依据《中华人民共和国合同法》二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以城建亚泰公司民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”的规定，涉案施工合同已依法解除，且已由玛拉沁医院委托他人施工，故城建亚泰公司有权主张建设工程价款优先受偿权。根据最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”的规定，涉案工程至城建亚泰公司起诉时并未竣工，且在玛拉沁医院发出解除施工合同前，双方仍属于合同履行过程中，故城建亚泰公司行使优先权符合法律规定，本院予以支持。如前所述，本院已认定玛拉沁医院欠付工程款11860013元、城建亚泰公司承担违约金500万元，故玛拉沁医院实际应当支付城建亚泰公司工程款6860013元（11860013元-500万元），故城建亚泰公司就其承建的位于成吉思汗大街东延段北侧的内蒙古东城医院门诊楼和住院楼工程折价或者拍卖的价款在6860013元范围内享有优先受偿权。针对第五、六个争议焦点，本院已确认解除双方的施工合同解除，故城建亚泰公司应按照DB15/427-2005《内蒙古自治区地方标准房屋建筑工程技术资料管理规程》标准向玛拉沁医院交付涉案工程施工资料原件。因涉案工程未竣工，故仅能进行阶段性验收。根据《建设工程质量管理条例》第十六条“建设单位收到建设工程竣工报告后,应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收”的规定，玛拉沁医院作为建设方，其有权利及义务组织包括施工方在内的各方进行工程验收，故其请求由城建亚泰公司进行工程验收、赔偿相应损失没有依据，本院不予支持。综上所述，城建亚泰公司、玛拉沁医院的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第（二）项、第一百零七条、二百八十六条规定，判决如下：一、确认反诉原告内蒙古玛拉沁医院于2016年1月8日向反诉被告北京城建亚泰建设集团有限公司送达《解除合同通知书》的行为有效；二、被告内蒙古玛拉沁医院于本判决生效后十日内给付原告北京城建亚泰建设集团有限公司工程款11860013元；三、反诉被告北京城建亚泰建设集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿反诉原告内蒙古玛拉沁医院损失500万元；以上第二、三项判决内容折抵后，被告内蒙古玛拉沁医院于本判决生效后十日内给付原告北京城建亚泰建设集团有限公司工程款6860013元；四、原告北京城建亚泰建设集团有限公司就其承建的工程折价或者拍卖的价款在6860013元范围内享有优先受偿权；五、反诉被告北京城建亚泰建设集团有限公司于本判决生效后十日内应按照DB15/427-2005《内蒙古自治区地方标准房屋建筑工程技术资料管理规程》标准于本判决生效后十日内向反诉原告内蒙古玛拉沁医院交付涉案工程施工资料原件；六、驳回原告北京城建亚泰建设集团有限公司的其他诉讼请求；七、驳回反诉原告内蒙古玛拉沁医院的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费250436.02元，由北京城建亚泰建设集团有限公司负担179255.25元，由内蒙古玛拉沁医院71180.77元。反诉案件受理费70900元，由内蒙古玛拉沁医院负担17725元，由北京城建亚泰建设集团有限公司负担53175元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长 马国民审判员 孙 昊审判员 张蒙江二〇一八年十二月十日书记员 吴丽诗