天津市和平区人民法院民 事 判 决 书(2018)津0101民初8394号原告：平安普惠融资担保有限公司，住所地江苏省南京市汉中路**亚太商务楼****。法定代表人：YONGSUKCHO（赵容奭），总经理。委托诉讼代理人：王玉杰，北京德和衡(重庆)律师事务所律师。委托诉讼代理人：李亮，北京德和衡(重庆)律师事务所律师。被告：刘青，男，1981年6月27日出生，汉族，住天津市和平区。原告平安普惠融资担保有限公司与被告刘青追偿权纠纷一案，本院于2018年11月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告平安普惠融资担保有限公司委托诉讼代理人王玉杰到庭参加诉讼，被告刘青经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安普惠融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付代偿金额478557.88元；2.判令被告向原告支付担保费10192元；3.判令被告向原告支付代偿滞纳金36640.85元（以代偿金额为基数，自2018年10月5日起，按照0.1%/天计算至被告清偿全部款项之日止）；4.判令被告在抵押物（位于天津市和平区西康路与成都交口西南侧朗文名邸8-2-2202房屋）的处分价款优先受偿；5.判令被告承担原告需要支付的律师费10000元；6.判令被告承担原告为实现债权所支付的全部费用。庭审中，原告将第三项诉讼请求变更为判令被告向原告支付自2018年10月8日起，按照年利率24%计算至被告清偿全部款项之日止的代偿滞纳金。事实及理由：2016年11月10日，被告与原告签订最高额委托担保合同，约定被告委托原告为其在案外人重庆金安小额贷款有限公司处的授信及借款合同项下借款提供担保；每月担保费用为：实际放款本金*月担保费率；原告承担担保责任后，被告需以代偿金额为基数，按照0.1%/天向原告支付代偿滞纳金。同时，被告以其自有的房产作为抵押物，与原告签订了最高额反担保抵押合同，并进行抵押登记。同日原告与案外人签订了最高额保证合同，为被告在重庆贷款公司的上述借款提供连带保证责任担保。重庆贷款公司于2016年11月17日、2017年8月13日向被告发放了借款，后被告未按时偿还借款和担保费。原告按合同约定代被告偿还了借款本息478557.88元。至今被告未能偿还原告代偿款和担保费，故原告诉至法院。刘青未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了授信及借款合同、额度动用申请表、宅e贷额度动用确认函、平安付科技服务有限公司电子回单、最高额委托担保合同，最高额保证合同、还款情况、代偿金额说明、代偿业务回单及履行保证责任证明书、最高额反担保抵押合同、抵押物共有人声明及承诺书、房屋所有权证复印件、不动产登记证明、结婚证复印件、法律服务专项委托合同及律师费发票。经审查，原告提交的上述证据，来源合法，客观真实，且与本案有关联，本院依法予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月10日，被告刘青（借款人）与案外人（出借人）重庆金安小额贷款有限公司（以下简称重庆贷款公司）签订编号为DY20161108004274的《授信及借款合同》约定：授信金额821000元；授信期限为自2016年11月10日至2021年11月9日。2016年11月10日，原告（乙方）与被告刘青（甲方）签订编号为DY20161108004274《最高额委托担保合同》及补充协议，《最高额委托担保合同》约定：甲方与出借人重庆贷款公司签订了编号DY20161108004274《授信及借款合同》，甲方委托乙方为其在该授信协议项下于2016年11月10日至2021年11月9日期间发生的借款在最高本金金额为人民币821000元的范围内向出借人提供连带责任保证担保。2.1本合同项下乙方为甲方借款提供的保证担保的范围为甲方作为借款人在借款合同项下应向出借人支付的借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用）以及其他到期应付的款项。2.2本合同项下保证担保的保证期间为两年，自借款合同最后一个还款日起计算。2.3甲方确认，发生以下任一情形时，乙方应向出借人承担保证担保责任，无论出借人是否另行申请或提出要求：（1）债务人的任何一期应付款项逾期满80日时；（2）当发生本合同项下约定事项而由债权人宣布贷款提前到期债务人未在要求的时限内结清债务时。3.1乙方为甲方作为借款人在借款合同项下应向出借人支付的借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用）以及其他到期应付的款项提供保证担保，甲方同意乙方有权收取担保费。从每一笔借款从实际发放日起按月计费，每月担保费金额=实际放款金额*月担保费率。从乙方承担担保责任之日起，以代偿金额为基数，按0.1%/天收取代偿滞纳金，直至甲方偿还全部款项。第十条争议解决：因本合同发生的任何争议，均由双方协商解决。协商不成的，向合同签订地天津市和平区有管辖权的法院提起诉讼。补充协议约定：本协议项下的担保费率为0.7%，月担保费为1260元整，担保费支付时间为12个月。2016年11月10日，原告（乙方）与案外人重庆贷款公司（甲方）签订编号为DY20161108004274《最高额保证合同》约定：为了担保本合同第一条所述主合同项下债务的履行，保证人愿意向债权人提供保证。第一条本合同之主合同为借款人刘青与甲方签订的编号为DY20161108004274《授信及借款合同》。本合同之主债权为从2016年11月10日至2021年11月9日期间主合同项下所发生的债权。2.1本合同所担保债权之最高本金余额为821000元整。3.1本合同项下乙方承担的保证责任为连带保证责任。3.2本合同项下保证担保期间为两年，自主合同最后一个还款日起计算。4.2乙方或其委托的第三方将借款人应偿还的款项（“代偿款”）支付至甲方如下银行账户，代偿款中的罚息从利息或本金逾期之日起计至代偿日。甲方同意并确认，自代偿日起至代偿款支付至甲方账户期间，乙方无需就履行担保责任向甲方支付任何利息、罚息或费用。2016年11月10日，原告（抵押权人、乙方）与被告刘青（抵押人、甲方）签订编号为DY20161108004274《最高额反担保抵押合同》约定：甲方同意以附件列明的其所有及有权处分的房地产（“抵押物”）设定抵押为乙方提供连带责任保证担保提供反担保。甲方以乙方为受益人，在抵押物及相关权利上设立抵押权。抵押期限自2016年11月10日至2021年11月9日。3.1担保最高本金金额为821000元；3.2抵押担保范围包括：乙方根据委托担保合同接受借款人委托提供连带责任保证担保并与出借人签订的保证合同所承担的连带保证担保责任项下代偿的全部款项（包括但不限于本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用[包括催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用]以及借款合同项下其他到期应付的款项）；借款人在委托担保合同项下全部义务及债务（包括但不限于担保费、代偿滞纳金以及乙方为追偿、催收上述款项所产生的其他-切费用）；乙方为实现本合同项下担保权益而产生的一切费用，包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、保管费、评估费、拍卖费、执行费、律师费、差旅费及其它费用。附件中约定的抵押物为坐落天津市和平区西康路与成都交口西南侧朗文名邸8-2-2202号房屋。2016年11月14日原告取得抵押房屋的不动产登记证明。被告刘青于2016年11月10日出具《承诺书》载明：本人自2003年10月2日与张晓芳结婚，婚姻状态持续至今。承诺书上有刘青和张晓芳的签字。同日，张晓芳出具了《抵押物共有人声明》，写明：“本人张晓芳系《最高额反担保抵押合同》项下抵押物的共有人。本人已认真阅读并确认了《最高额反担保抵押合同》的所有条款，知悉并承诺如下：1、刘青以房地产权利证编号为：房地证津字第××号的房产作为抵押物向平安普惠融资担保有限公司提供抵押担保。2、抵押权人对于《最高额反担保抵押合同》项下抵押权的行使，本人均予以认可和同意，无需事前或另行征求本人的任何意见。3、本人承诺，上述抵押房产不存在任何产权纠纷，不存在任何可依据协议、借据、法院判决及仲裁裁决等主张享有该房屋的所有权或该抵押无效的第三人。本人保证不会因抵押物所有权存在瑕疵而给抵押人造成损失。共有人签字：张晓芳并按押手印。”2016年11月10日，被告刘青签署了额度动用申请表，写明：“本人刘青向出借人重庆贷款公司申请额度动用，金额为800000元，期限为36期，年利率9.2%，月担保费率：0.49%，一次性手续费率3%。”2016年11月10日，被告刘青签署了《送达地址确认书》，写明：“一、本人确认并声明以下送达信息为本人所提供，且为合同项下所涉债务催收、诉讼法律文书送达地址和联系方式。送达地址：天津市和平区成都道朗文名邸8号楼2门2202室，收件人：刘青。二、本确认书第一条约定的送达地址适用于债务催收、债权转让、发生违约事件导致诉讼等情形，贵公司、受诉法院或者仲裁机构按第一条确认的地址向本人发送相关文书时，若发生无人签收、拒收或被退回等送达不能情形的，则该文书退回之日即视为送达之日；若采取直接送达时，如果拒收的，送达人可采取拍照、录像方式记录送达过程，并将文书留置，该文书已经留置即视为送达。五、若本人提供错误或不准确的送达信息，或未及时书面告知变更后的送达信息，导致相关文书未能送达或退回的，则该文书退回之日即视为送达之日。”本院依据该送达地址确认书向被告以EMS的形式邮寄了开庭传票及诉状副本等材料，邮寄回执显示上述材料于2018年11月10日被退回。2016年11月17日，重庆贷款公司向被告刘青发放借款800000元，扣除被告刘青应缴纳的一次性手续费24000元后，实际向被告刘青账户中打入776000元。2017年8月13日，被告刘青（借款人）与重庆贷款公司（出借人）签订了《借款合同》约定：本合同系借款人与出借人签订的编号为DY20161108004274的《授信协议》项下的单项借款业务合同；借款本金金额为180000元；本次借款还款方式12期阶梯式还款，借款人本次借款年利率=8.6%。此次动用实际收取的手续费为621.82元。同时约定了利息收取、逾期及罚息、还款方式及顺序。当日，重庆贷款公司向被告刘青发放借款180000元，扣除被告刘青应缴纳的一次性手续费621.82元后，实际向被告刘青账户中打入179378.18元。因被告刘青未能按约偿还重庆贷款公司借款本息，原告于2018年10月8日代被告刘青向重庆贷款公司偿还本息478557.88元。2018年10月8日，重庆贷款公司向本案原告出具《履行保证责任证明书》：“因借款人未按期还款，贵公司已根据《最高额保证合同》于2018年10月8日向我司代偿本息合计人民币478557.88元，保证责任已全部履行完毕。”2018年10月26日，原告（甲方）与案外人北京德和衡（重庆）律师事务所（乙方）签订《法律服务专项委托合同》约定：甲方为维护其合法权益，拟委托乙方代理甲方诉刘青、张晓芳担保追偿案件事务；乙方愿意接受甲方委托，并指派相关律师成立工作小组承担具体工作。乙方接受甲方委托，成立律师工作小组，由王琪律师等及若干律师助理作为工作小组成员，承担担保追偿相关工作。经双方协商一致，按以下标准支付律师费：案件获得立案通知后，甲方向乙方支付10000元律师费；甲方不再向乙方支付风险代理费。2018年11月15日，北京德和衡（重庆）律师事务所向原告出具律师费发票，金额为50000元。本院认为，案外人重庆贷款公司与被告刘青签订《授信及借款合同》、《借款合同》、原告与被告刘青签订的《最高额委托担保合同》及补充协议、《最高额反担保抵押合同》、原告与案外人重庆贷款公司签订的《最高额保证合同》、被告刘青出具的《承诺书》、《地址确认书》、被告刘青妻子张晓芳出具的《抵押物共有人声明》均是当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，均应依法确认有效。原告按照《最高额委托担保合同》约定，与案外人重庆贷款公司签订了《最高额保证合同》，已履行了合同义务。被告刘青未按照《最高额委托担保合同》约定向原告支付担保费，显系违约，故原告要求被告刘青支付担保费10192元的诉讼请求，本院予以支持。原告作为被告刘青的连带责任保证人，在被告刘青未能按约偿还借款本息情况下，按照《最高额保证合同》的约定，代被告刘青向案外人重庆贷款公司偿还了借款本息，已履行了保证义务，故原告依照法律及合同约定有权向被告刘青追偿已偿还的款项，故对原告要求被告刘青支付代偿款的诉讼请求本院予以支持。原告与被告刘青在《最高额委托担保合同》中约定：“以乙方代偿金额为基数，按每日0.1%的标准向乙方支付代偿滞纳金”。该约定标准换算成年利率为36.5％，超过了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，原告主动调整为按照年利率24%主张滞纳金，符合法律规定，本院予以支持。被告刘青及共有人张晓芳自愿以坐落于天津市和平区西康路与成都交口西南侧朗文名邸8-2-2202号的房产作为抵押物，为原告提供连带责任保证提供反担保，且已办理了抵押登记，故原告与被告刘青签订的《最高额反担保抵押合同》成立并生效。在被告刘青未能按约偿清原告代偿借款本息时，原告有权要求实现抵押权并优先受偿。原告律师费的诉讼请求，实为要求被告赔偿原告的律师费损失。双方在《最高额委托担保合同》中约定的滞纳金，虽然在其形式上和性质上更接近于逾期利息，但该逾期利息已经具有违约惩罚性质，属于承担民事责任方式中的支付违约金。支付违约金和赔偿损失均是合同违约责任承担的主要形式。违约金具有补偿和处罚的双重属性，而赔偿损失主要是一种补偿性质的责任形式。违约金是损失赔偿额的约定，只有在违约金不足弥补损失的情况下，守约方才能另行主张损失赔偿。如对同一违约事实同时适用支付违约金和损失赔偿，那么赔偿的数额将超过造成损害的数额，不符合“补偿性为主，惩罚性为辅”的承担违约责任原则。本案中，原告要求支付的滞纳金数额已是法定最高限计算标准，故原告再要求被告支付律师费的诉讼请求，本院无法支持。本院依据双方确认的送达地址向被告刘青以特快专递的方式送达了诉状副本、开庭传票等相关文件，该专递回执显示上述文件分别于2018年11月10日被退回，根据双方约定，应视为被告刘青已经收到开庭传票。本院依法向被告刘青送达了开庭传票，被告刘青经本院传唤，未在规定的时间内出庭应诉，亦未提交反驳原告主张权利的证据，视为放弃诉讼中享有的民事权利，应自行承担相应的法律后果。综上所述，原告部分诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、第一百九十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，缺席判决如下：一、本判决书生效之日起十日内，被告刘青一次性给付原告平安普惠融资担保有限公司代偿款478557.88元及自2018年10月8日起至清偿全部款项之日止的代偿滞纳金（以未偿还的代偿金额为基数，按年利率24%计算）；二、本判决生效之日起十日内，被告刘青给付原告平安普惠融资担保有限公司担保费10192元；三、如被告刘青不能给付所欠款项，原告平安普惠融资担保有限公司可对被告刘青名下所有的坐落天津市和平区西康路与成都交口西南侧朗文名邸8-2-2202号房产依法拍卖或变卖，并就该抵押物所得的价款优先受偿；所得价款超过原告平安普惠融资担保有限公司债权数额的部分归被告刘青所有，不足部分由被告刘青继续清偿；四、驳回原告平安普惠融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8845元，减半收取计4422.5元，保全费3043元，共计7465.5元，由被告刘青负担（于本判决生效后十日内直接给付原告平安普惠融资担保有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员  耿娟二〇一八年十二月十日书 记 员  霍艺本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。