山东省莒南县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁1327民初6415号 原告：山东勇进集团有限公司，地所地：山东省莒南县县城南环路东段，统一社会信用代码：91371327724291464C。 法定代表人：刘勇进，董事长。 委托诉讼代理人：李永成，山东衡正源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汲广阔，该公司职工。 被告：山东丰盛食品有限公司，住所地：莒南县涝坡镇驻地，统一社会信用代码：91371327720726598K。 法定代表人：王彦法，董事长。 被告：山东富邦肥业有限公司，住所地：莒南县涝坡镇高家柳沟村，统一社会信用代码：91371327054978995T。 法定代表人：徐传阔，董事长。 被告：王斌，男，1990年3月14日出生，汉族，住山东省莒南县。 被告：沈召梅，女，1963年11月17日出生，汉族，住山东省莒南县。 被告：王彦法，男，1963年10月1日出生，汉族，住山东省莒南县。 被告：张永国，男，1979年1月1日出生，汉族，住山东省莒南县。 以上六被告的委托诉讼代理人：杜芳，山东方远律师事务所律师。 原告山东勇进集团有限公司（以下简称勇进公司）诉被告山东丰盛食品有限公司（以下简称丰盛公司）、山东富邦肥业有限公司（以下简称富邦公司）、王斌、沈召梅、王彦法、张永国追偿权纠纷一案，本院于2017年11月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告勇进公司委托诉讼代理人李永成及被告丰盛公司、富邦公司、王斌、沈召梅、王彦法、张永国的委托诉讼代理人杜芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 勇进公司向本院提出诉讼请求：1、请求六被告连带偿还原告1000万元及利息；2、请求依法确认原告对第一被告持有的在莒南农村信用合作联社（现名山东莒南农村商业银行股份有限公司）入股的股金5532848股（股金证账号：916060000018600031255）享有质押权利；3、法院依法判令第一被告将其持有的在莒南农村信用合作联社现名山东莒南农村商业银行股份有限公司）入股的股金5532848股（股金证账号：916060000018600031255）转让给原告；4、诉讼费用由被告负担。事实和理由：被告2富邦公司于2016年7月19日在莒南县农村信用合作联社贷款1000万元，原告及其他被告均提供担保。被告1丰盛公司以其持有的莒南县农村信用合作联社（现名称山东莒南农村商业银行股份有限公司）入股股金5532848股质押给原告。作为原告为被告2富邦公司提供保证担保的反担保。2016年7月19日，三方签订了关于使用莒南县农村信用合作联社股金提供反担保的协议，同日，三方共同致函莒南县农村信用合作联社，办理股权质押登记。莒南县农村信用合作联社出具了股权证质押凭证，进行了质押登记。现在原告已经代被告2富邦公司偿还了在莒南农村信用合作联社1000万元贷款的本息，为维护原告的合法权益，现提起诉讼。审理过程中，原告勇进公司撤回了对于被告张永国的起诉。 丰盛公司辩称，三方签订反担保协议属实。但是因为未在工商管理机构办理股权质押登记手续。只在莒南县农村信用合作联社（山东莒南农村商业银行股份有限公司）的内部予以登记，不能对抗第三人。况且上述股权已被法院查封冻结，原告提出执行异议已被裁定驳回。 富邦公司辩称，原告所诉贷款1000万元属实。如原告经查实已偿还该笔贷款，富邦公司同意偿还原告代为偿还的贷款及利息。 王斌、沈召梅、王彦法辩称，原告所诉没有相关的法律依据，请求驳回原告要求承担连带责任的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。经审理查明以下事实： 莒南县农村信用合作联社于1996年7月18日经莒南县市场监督管理局登记成立。法定代表人为王庆成，统一社会信用代码：91371327168499618T,非公司法人。 2016年3月25日，被告丰盛公司通过股东会关于投资入股山东莒南农村商业银行股份有限公司的决议，决议：同意将本单位持有的原莒南县农村信用合作联社股金按照1:1的比例全部转为山东莒南农村商业银行股份有限公司的股份，共计8512848股。 2016年3月28日，被告丰盛公司出具山东莒南农村商业银行股份有限公司入股承诺书。 2016年4月30日，被告丰盛公司作为山东莒南农村商业银行股份有限公司股东（发起人）认缴出资，认缴出资额为8512848元。 2016年7月15日，山东银监局出具关于山东莒南农村商业银行股份有限公司及分支机构开业、王庆成等18人任职资格的批复（鲁银监准【2016】260号），批复：三、山东莒南农村商业银行股份有限公司开业的同时，莒南县农村信用合作联社自行终止，其债权债务由山东莒南农村商业银行股份有限公司承担。 2016年7月19日，山东莒南农村商业银行股份有限公司经临沂市工商行政管理局登记成立。法定代表人为戚建刚，统一社会信用代码：91371300MA3CDY7W3G。 2016年7月19日，被告富邦公司与莒南县农村信用合作联社签订《流动资金借款合同》一份，合同编号为：（莒南农信）流借字（2016）年第315号，合同约定，被告富邦公司向莒南县农村信用合作联社借款1000万元，借款期限自2016年7月19日至2017年7月18日，借款利率为4.6%。同日，原告勇进公司与被告丰盛公司、王斌、沈召梅、王彦法、张永国签订保证合同一份，合同编号为：（莒南农信）保字（2016）年第315号，约定原告勇进公司及被告丰盛公司、王斌、沈召梅、王彦法、张永国为被告富邦公司在莒南县农村信用合作联社借款1000万元提供连带责任保证。同日，莒南县农村信用合作联社向被告富邦公司发放借款1000万元。 2016年7月19日，原告与被告富邦公司、丰盛公司签订《关于使用莒南县农村信用合作联社股金提供反担保的协议》一份，约定：一、原告勇进公司为被告富邦公司借款提供保证担保，被告丰盛公司同意将本单位在莒南县农村信用合作联社入股的股金5532848股（股金证账号：916060000018600031255），质押给勇进公司，作为原告勇进公司为富邦公司提供保证担保的反担保。二、如果被告富邦公司不能按期归还贷款本息，原告勇进公司在替被告富邦公司归还贷款本息后，被告丰盛公司无条件同意股金转让给原告勇进公司。该份协议上，原告勇进公司、被告富邦公司、被告丰盛公司均加盖公章，法定代表人加盖法人印章。 同日，莒南县农村信用合作联社出具股权证质押凭证，载明：账号916060000018600031255，户名山东丰盛食品有限公司，质押金额为5532848.00元，余额8512848.00元，记账时间2016年7月19日。此凭证上，莒南县农村信用合作联社加盖（2016.7.19）业务讫章。 2016年7月20日，山东莒南农村商业银行股份有限公司挂牌开业。 2017年11月13日，原告勇进公司通过债务承接的方式为被告富邦公司偿还该笔借款1000万元，山东莒南农村商业银行股份有限公司在贷款还款通知单中加盖柳沟支行（2017.11.13）业务讫章。 2017年12月14日，山东莒南农村商业银行股份有限公司出具证明一份，证明原告于2017年11月13日代被告富邦公司偿还借款本金1000万元，2017年5月10日偿还利息354090.75元。 本院认为，原被告之间签订的《流动资金借款合同》、保证合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据山东银监局【2016】260号批复，山东莒南农村商业银行股份有限公司开业的同时，莒南县农村信用合作联社自行终止，其债权债务由山东莒南农村商业银行股份有限公司承担。原告勇进公司及被告丰盛公司、王斌、沈召梅、王彦法、张永国为被告富邦公司在莒南县农村信用合作联社借款提供连带责任保证，现原告为履行保证责任代借款人偿还借款本息后，有权向债务人被告富邦公司追偿，其他连带保证人承担相应的保证责任。 本案争议的焦点为涉案股金的反担保质押权是否依法设立。 原告勇进公司与被告富邦公司、丰盛公司于2016年7月19日签订《关于使用莒南县农村信用合作联社股金提供反担保的协议》时，被告丰盛公司已将其持有的莒南县农村信用合作联社该笔股金按照1:1的比例全部认缴为山东莒南农村商业银行股份有限公司的股份。协议约定质押给原告勇进公司的莒南县农村信用合作联社的入股股金5532848股已不存在，三方以不存在的股金签订反担保质押协议，该质押协议不能依法成立。即使该反担保质押协议依法成立并且其效力可以及于已经转为股份有限公司的股份，则根据《物权法》第二百二十六条：“以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立”及《工商行政管理机关股权出质登记办法》第三条：“负责出质股权所在公司登记的工商行政管理机关是股权出质登记机关”的规定，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立，该质权没有在工商行政管理机关进行登记，故质权没有依法设立，从而也不产生对抗第三人的效力。 被告丰盛公司明知其股金已经转为山东莒南农村商业银行股份有限公司的股份，仍然以已不存在的股金出质，导致反担保质押协议不能依法成立，质权不能依法设立。被告丰盛公司应承担缔约过失责任，其应在出质的股金现金价值范围内向原告勇进公司承担连带赔偿责任。 综上，原告勇进公司主张被告富邦公司给付代偿的借款本金、利息并主张其他保证人承担相应的保证责任的诉讼请求本院予以支持；被告丰盛公司应对该笔借款本金及利息在出质协议约定的股金现金价值范围内承担连带赔偿责任；原告勇进公司主张对出质协议约定的股金享有质押权利并转让该笔股金给原告勇进公司的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第六十三条、第六十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条之规定，判决如下： 一、被告山东富邦肥业有限公司于本判决生效后十日内给付原告山东勇进集团有限公司代偿款10354090.75元。 二、被告山东丰盛食品有限公司对本判决第一项给付内容在出质协议约定的股金现金价值范围内向原告山东勇进集团有限公司承担连带赔偿责任。 三、被告山东丰盛食品有限公司、王斌、沈召梅、王彦法对本判决第一、二项给付内容不能清偿部分，各承担六分之一数额的还款责任。 四、驳回原告山东勇进集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费81800元，由被告山东富邦肥业有限公司、山东丰盛食品有限公司、王斌、沈召梅、王彦法负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  高朋法 人民陪审员  杜秀钦 人民陪审员  周玉伟 法官 助理  张美玉 二〇一八年十二月二十八日 书 记 员  徐小惠