鞍山市千山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽0311民初839号 原告：董某某，男，1979年3月17日出生，汉族，住吉林省磐石市。 委托代理人：宋修亭，男，1957年8月23日出生，汉族，住鞍山市铁西区。 被告：温州建峰矿山工程有限公司，住所地：浙江省苍南县南宋镇宋阳路256号。 法定代表人：欧阳亦渺，系该公司总经理。 委托代理人：翟运宝，系辽宁钢城正大律师事务所律师。 原告董某某诉被告温州建峰矿山工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人宋修亭，被告委托代理人翟运宝均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令解除原、被告之间的劳动关系，被告依法、依约向原告支付工伤保险待遇178571元；二、判令被告向原告支付未依法缴纳的养老保险金损失48000元；三、判令被告支付因怠于履行支付工伤赔偿义务引起原告申请仲裁而发生的交通费、住宿费、误工费等损失6000元；四、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年7月，原告与被告签订了劳动合同，约定原告在被告承包的鞍山眼前山工程项目中从事矿山井下工作。从2014年11月起原告从事井下开铲车工作，月工资6000元。2014年12月28日23时30分许，原告从事的铲车工作暂时没活，受工地班组负责人的指派原告和其他几个工友一起挪钢架，在撬挪架子时，立式支柱槽钢从垫木上滑脱将申请人左脚砸伤。经2天的输液抗炎治疗仍感不适，后到医院拍片，确诊为左脚跖骨骨折。2015年1月8日在鞍山市第三医院做了钢板固定术。出院后休养期间，为维持生活，原告向被告提出借款要求，2015年8月21日，被告借给原告7500元，同时，双方签订了一份协议，协议第二条约定：“当社保局完成对乙方（指原告）的工伤认定和伤残等级鉴定后，甲方（指被告）应按《工伤保险条例》的规定和事故发生地的统筹标准支付相应的工伤保险待遇给乙方，社保局拨付的工伤赔偿款归甲方所有。”之后，被告为原告申报了工伤认定。2016年7月15日苍南县人力资源和社会保障局对原告做出了认定工伤的决定。2016年8月11日原告再次住院做了钢板摘除术。被告为原告两次住院和手术支付了全部医疗费，原告两次手术住院计45天，医嘱休工8.6个月。2017年12月4日原告收到了苍南县人力资源和社会保障局寄来的“因公致残等级为拾级”的劳动能力鉴定结论。当原告找被告要求工伤赔偿时，被告鞍山项目部原经办负责人梁华宝称已经辞职不干了，所以他不管了。后在长达5个多月的时间里，原告跑遍了眼前山矿区也找不到鞍山项目部主要负责人廖亮，就是与廖亮的联系方式都查不到。没办法，原告不得已委托代理人于2018年5月7日千里迢迢前往苍南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。经两次开庭后，2018年7月14日原告收到了苍南县劳动人事争议仲裁委员会寄来的《仲裁裁决书》。不难看出，《仲裁裁决书》不顾事实和相关法律规定，所作裁决明显不公。首先，原、被告签订劳动合同时约定原告从事抹灰工作，月工资为5000元，实际工作中原告被安排从事开铲车工作，月工资为6000元。因原告领取工资时，只是签字即可，用工单位并未出具工资条等凭据，实际工资记录保存在被告处，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果的规定，如被告不能提供原告实际月工资低于6000元的证据。依法应当认定原告的实际月工资为6000元。明明应当由被告对原告实际月工资低于6000元的事实承担举证责任，却偏要说原告6000元月工资的主张并没有进一步的证据予以佐证，《仲裁裁决书》颠倒了举证责任是导致计算原告月工资标准错误的根本原因。其次，原告的工伤是由被告申报的，按照程序，由工伤保险基金支付的相关待遇应由申报的被告办理且原告已书面授权被告领取。因此，《仲裁裁决书》关于原告应自行向社保局申报领取的裁决是行不通的。另外，2015年8月21日，原被告双方签订了一份协议，协议第二条约定：“当社保局完成对乙方（指原告）的工伤认定和伤残等级鉴定后，甲方（指被告）应按《工伤保险条例》的规定和事故发生地的统筹标准支付相应的工伤保险待遇给乙方，社保局拨付的工伤赔偿款归甲方所有”。该约定完全符合《劳动法》第77条关于“用人单位与劳动者发生劳动争议，当事人可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼，也可以协商解决。”的规定。工伤事故争议也属于劳动争议，对于工伤事故的损害赔偿，法律同样允许用人单位与劳动者通过协商进行解决，这体现了民法中当事人意思自治的原则。因此，原、被告双方签订的协议第二条关于“……甲方（指被告）应按《工伤保险条例》的规定和事故发生地的统筹标准支付相应的工伤保险待遇给乙方，社保局拨付的工伤赔偿款归甲方所有。”的内容是合法有效的约定。然而，对这样合法有效的约定，《仲裁裁决书》却对其证明力不予确认，其理由是与法律相抵触，但又说不出与哪部、哪条法律相抵触。很明显这样的理由是不能成立的。明明是符合法律规定有效的约定，却硬要说是与法律相抵触，这是公然的颠倒黑白。 基于以上事实和理由，根据原、被告双方签订的合法有效的协议第二条约定和《工伤保险条例》以及《辽宁省工伤保险实施办法》的规定，原告依法向人民法院提起诉讼，请求法院依法支持原告的下列具体诉讼请求： 一、被告应支付给原告的工伤保险待遇合计：178571元。具体项目如下：1、根据《工伤保险条例》第三十三条：“停工留薪期内，原工资福利待遇不变，停工留薪期一般不超过１２个月。”的规定和原告月实际工资6000元以及医嘱休工8.6个月的事实，被告应支付给原告停工留薪期工资51600元。《仲裁裁决书》按5000元月工资并将8.6个月的医嘱休工时间缩短至6个月于法无据。2、根据《工伤保险条例》第37条：“…十级伤残为7个月的本人工资；”的规定和原告本人工资6000元的事实，被告应支付给原告伤残补助金42000元。《仲裁裁决书》关于原告应自行向社保局申报领取的裁决不仅行不通也不符合原被告双方合法有效协议第二条的约定。3、根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条一款（一）项：“一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中…十级为7个月；”的规定和2016年鞍山市职工（社评）年平均工资为47467元，月平均工资为3955.58元的标准，被告应支付给原告医疗补助金27689元。《仲裁裁决书》关于原告应自行向社保局申报领取的裁决同样不仅行不通也不符合原被告双方合法有效协议第二条的约定。4、根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条一款（二）项：“一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。…十级为8个月；”的规定和原告本人6000元月工资的事实，被告应支付给原告伤残就业补助金48000元。《仲裁裁决书》按浙江省标准仅支持2个月的伤残就业补助金违反了原、被告双方合法有效的约定。5、根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条二款“在停工留薪期内，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费。护理费的标准，可以参照国家相关规定执行，或者由用人单位与工伤职工及其近亲属参照当地雇用护工的日平均劳动报酬商定。”的规定和原告两次手术住院45天，出院后至少3个月生活不能自理需要护理的常规，被告应按2016年辽宁省居民服务业平均工资标准37127元÷12个月＝3093.92/月×3个月（足骨折至少手术出院后3个月生活不能自理）支付给原告出院后停工留薪期的护理费9282元。《仲裁裁决书》把原告符合法律规定的该项主张认为没有法律依据是站不住脚的。 二、被告应向原告支付未依法缴纳的养老保险金损失48000元。 被告未依法给原告缴纳养老保险，违反了劳动法、社会保险法等法律规定。原告主张由被告给予相应数额的补偿，即：从签订劳动合同之日至解除劳动合同之日约四年，企业每月按原告工资20％缴纳应交1000元计算，被告应支付给原告养老保险待遇补偿48000元。《仲裁裁决书》把原告符合法律规定的该项主张同样认为没有法律依据还是站不住脚的。 三、因被告怠于履行支付工伤赔偿义务引起原告申请仲裁而发生的交通费、住宿费、误工费等损失6000元应由被告承担支付给原告。 综上事实和理由，请求贵院在查清事实的基础上，依法支持原告的上述诉请。 被告辩称：答辩人请求依法驳回董某某的诉讼请求，维持苍南县劳动人事争议仲裁委员会浙苍南劳人仲案（2018）251号仲裁裁决书。答辩人已经为被答辩人在答辩人所在地苍南县社保局缴纳工伤保险，发生工伤事故后，应当由当地工伤保险进行赔付。依据《工伤保险条例》第十七条：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”根据此规定，答辩人已经按法律规定为被答辩人缴纳了工伤保险，并且按当地社保部门要求进行了工伤认定、伤残鉴定，应当按照苍南地区的赔偿标准进行赔付，因此，仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确。 根据《辽宁省工伤保险条例实施细则》第一条规定，该细则适用范围“全省行政区域的各类企业、有雇工的个体工商户（以下简称用人单位）”，《辽宁省工伤保险实施办法》第四条规定，用人单位依法参加工伤保险的，工伤职工应当在参保所在地进行工伤认定、劳动能力鉴定，按照当地的有关规定依法享受工伤保险待遇，因此应当按照参保地也就是温州标准进行赔偿。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于原告提供的疾病诊断书、门诊病志手册和出院小结复印件，门诊病志手册与疾病诊断书开具日期没有一一对应，同时，门诊病历手册亦未载明需休息，故本院予以部分采信；2、原告提供的《工伤借款协议》，部分条款与法律规定相违背，本院予以部分采信；3、关于被告提供的由赵振国签字的3张共计1500元收条，系被告在原告住院期间派驻的护理人员生活费，该笔费用与原告无关，故对被告提供的该份证据，本院不予采纳。 当事人围绕陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：原、被告从2014年7月起建立劳动关系，双方签订了一份期限为一年的劳动合同，合同中约定原告的月工资为5000元，从事打灰工作，被告为原告在浙江省苍南县社保局参保了工伤保险。2014年12月28日22时许，原告在被告驻辽宁省鞍山市眼前山铁矿项目部井下从事钢拱架支护作业时，被脱落钢拱架砸伤左足，次日到鞍山市第三医院检查，2015年1月2日入住该医院进行手术治疗，诊断为：左足第四趾骨骨折，住院治疗32天后出院。2016年8月11日，原告到鞍山市第三医院进行钢板取出手术，住院治疗13天。原告住院期间全部的医疗费、住院期间护理费、住院期间伙食费，均由被告支付。事发后至一年期劳动合同期满，原告未曾返还被告单位继续工作，双方亦未续签合同。原告曾向被告借款13500元。 另查，2016年7月15日，苍南县人力资源和社会保障局作出苍人社工认[2016]717号认定工伤决定书，认定原告受伤为工伤。2016年11月25日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工苍[2016]425号劳动能力鉴定结论，原告因工伤致残等级为拾级。 再查，被告出于体恤弱者的考虑同意支付原告因仲裁而发生的交通费、住宿费、误工费等损失6000元。 本院认为：围绕当事人诉请，事实理由和答辩意见，本案争议焦点为：1、停工留薪工资数额为多少？2、一次性工伤就业补助金数额为多少？一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金如何支付？3、出院后停工留薪期的护理费是否应予支持？4、养老保险金损失是否属于法院受案范围？5、原告申请仲裁而发生的交通费、住宿费、误工费应否由被告承担？ 关于焦点1，原、被告在入职时已签订了劳动合同，约定了工资金额，且双方对该份劳动合同的真实性均没有异议，原告主张其工作后曾调换岗位、主张工资为6000元/月，但未提供进一步的证据予以佐证，故应以双方签订的劳动合同约定的工资5000元/月作为原告赔偿计算的工资依据。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。原告于2014年12月28日受伤，2016年11月25日被评定伤残等级十级，期间两次住院治疗45天。根据原告的伤情、伤残等级及治疗情况，原告主张的停工留薪期期限过长，本院酌定认定6个月为宜。故停工留薪期工资为5000元/月×6个月＝30000元。 关于焦点2，《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残并鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：“（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”，《辽宁省工伤保险实施办法》第四条规定，用人单位依法参加工伤保险的，工伤职工应当在参保所在地进行工伤认定、劳动能力鉴定，按照当地的有关规定依法享受工伤保险待遇。被告为原告在浙江省苍南县社保局参保了工伤保险，故原告应按浙江省苍南县的有关规定享受工伤保险待遇。根据《浙江省人力资源和社会保障厅浙江省财政厅关于贯彻落实国务院修改后若干问题的通知》（浙人社发[2011]253号）第五条规定，原告请求解除与被告之间的劳动关系，符合法律规定，本院予以支持；被告应按照解除劳动关系的上年度即2017年度浙江省全社会单位在岗职工月平均工资的标准，向原告支付一次性伤残就业补助金，金额为61099元/月÷12个月×2个月＝10183元。由于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金均由工伤保险基金支付，且事发后原告对工资标准数额有异议、双方未形成一致意见，同时浙江地区该两金领取需要原告本人现场签字配合，为维护原告合法权益及避免加重被告负担，该两金由被告协助原告办理，即被告协助原告前往苍南县人力资源和社会保障局申报并领取待遇。 关于焦点3，出院后停工留薪期的护理费，原告提供的出院小结医嘱中仅载明需休息，但未载明需要人员护理，且涉案原、被告之间的争议为工伤保险待遇等争议，该项诉请没有法律和事实依据，本院不予支持。 关于焦点4，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定:“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”,即对于社保纠纷，法院受理案件的范围仅限于因用人单位没有为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者不能享受社会保险待遇，要求用人单位赔偿损失发生的纠纷。而因用人单位欠缴、拒缴或因缴费年限、缴费基数等发生的争议，系征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范围，应由社保管理部门解决和处理，不纳入法院受理范围。本案中，原告陈述被告已为其开立社保账户，只是未缴纳养老保险，该项纠纷不属于人民法院受案范围，故本院不应受理，依法应予驳回。 关于焦点5，虽然原告未举证证明该项诉请曾提请仲裁，且票据数额并未达到6000元，但被告出于体恤弱者的考虑同意支付上述费用，本院予以确认。 综上，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《辽宁省工伤保险实施办法》第四条，《浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅关于贯彻落实国务院修改后若干问题的通知》（浙人社发[2011]253号第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，判决如下： 一、确认解除原告董某某与被告温州建峰矿山工程有限公司之间的劳动关系； 二、被告温州建峰矿山工程有限公司支付原告停工留薪期工资30000元、一次性工伤就业补助金10183元，共计40183元。扣除已支付的13500元，被告应于本判决书生效之日起十日内支付剩余的26683元； 三、被告温州建峰矿山工程有限公司于本判决生效之日起配合原告董某某办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金申报及领取事宜； 四、被告温州建峰矿山工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告因仲裁而发生的交通费、住宿费、误工费等损失6000元。 五、驳回原告董某某其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告温州建峰矿山工程有限公司承担。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。 审判员  陈燕 二〇一八年十二月二十七日 书记员  金爽