云南省永胜县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0722民初912号原告：杨学武，男，汉族，1966年12月15日生，初中文化，云南省永胜县人，农民，住永胜县。委托诉讼代理人（特别授权）：杨建明，男，汉族，1989年10月17日生，大学文化，云南省永胜县人，住永胜县。委托诉讼代理人：周兴，云南桑园律师事务所律师。（特别授权）被告：云南永保特种水泥有限责任公司法定代表人:欧俊，职务:行政人事处处长统一社会信用代码:91530722709862230Q住址:永胜县期纳镇满官村委会。委托诉讼代理人：尚睿、王晓庆，云南刘胡乐律师事务所律师。（特别授权代理）原告杨学武诉被告云南永保特种水泥有限责任公司民间借贷纠纷一案，本院于2018年9月19日受理后，依法组成合议庭，于同年11月29日公开开庭进行了审理。原告杨学武的诉讼代理人杨建明、周兴及被告云南永保特种水泥有限责任公司（简称永保公司）的委托代理人尚睿、王晓庆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告立即支付借款本金87795元及利息33488元，合计121283元（利息已计算至2018年8月31日，其中72675元本金自2018年9月1日起至本金清偿为止的利息按年利率5.6%另行计算；其中15120元本金自2018年9月1日起至本金清偿为止的利息按年利率9.6%另行计算）；二、本案的案件受理费由被告承担。事实和理由：2006年3月20日，被告以公司资金周转为由向原告借款3万元，约定年利率为9.6%。原告将款项给付被告后，被告向原告出具一份《收据》和一份《借款协议》给原告。2006年3月20日至2013年5月19日的利息已支付。2016年2月29日被告向原告还本14250元，2018年3月29日向原告还本1575元。此后一直没有还本付息。2007年5月25日，被告以公司资金周转为由向原告借款6.5万元，约定年利率为9.6%。原告将款项给付被告后，被告向原告出具一份《收据》给原告。2007年5月25日至2013年5月24日的利息已支付。2018年3月29日被告向原告还本6500元，此后一直没有还本付息。2008年5月25日，被告以公司资金周转为由向原告借款15120元，约定年利率为9.6%。原告将款项给付被告后，被告向原告出具一份《收据》给原告。2008年5月25日至2013年5月24日的利息已支付。经原告多次索要本息未果，原告为维护合法权益，遂诉至人民法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告云南永保特种水泥有限责任公司辩称：一、本案涉嫌非法吸收公众存款罪，请求将本案移送侦查机关，以防止国有资产流失。原被告签订的合同违反法律禁止性规定，因此合同无效。二、被告已经严重资不抵债，如果承担如此高额款项，企业将面临破产，据不完全统计，被告现所涉集资款高达5.3亿元，已经严重资不抵债，同时围厂堵门事件频频发生，被告已经无法正常经营。若企业破产有百害而无一利，届时集资户的债权无法得以实现，同时造成国有资产严重流失，更有甚者公司数百名员工亦会造成社会不稳定因素，故恳请法庭透过现象看本质，请求依法驳回原告的诉讼请求。三、被告至今未收到原告的借款，因此不应承担任何赔偿责任。借款合同系实践合同，除当事人意思表示外，还需现实交付方能生效，因此被告不应承担任何民事赔偿责任。四、该民事赔偿义务应当由案外人谭国仁进行赔偿。根据股份转让协议，2012年4月30日前所产生的未披露债务应当由其谭国仁个人承担，杨学武案借款时间为2006年5月20日及2007年5月25日、2008年5月25日，借款形成于2012年4月30日前，根据股份转让协议，应当由谭国仁承担还款责任。综上，恳请法庭依法驳回原告的诉讼请求。本案焦点是原告的诉请是否具有事实和法律依据，是否有证据支持。原告为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：一、原告的身份证复印件、被告的国家企业信用信息复印件各一份，拟证明原告具有诉讼主体资格。二、《借款协议》原件一份、《借款收据》原件三份、《本息情况说明》三份，拟证明原、被告之间的借款事实和被告还本息的情况。经组织质证，对原告提交的证据，被告认为：第一组证据予以认可；第二组证据三性均不予认可，理由如下：被告未收到任何款项，原告未能提供转款凭证证明已经实际履行，履行是债权债务关系成立的基础，所以不应当承担任何民事赔偿责任。被告提交如下证据材料：第一组：谭国仁与西南水泥有限公司关于云南永保特种水泥股份有限公司的《股权转让协议》、西南水泥有限公司与谭国仁关于云南永保特种水泥股份有限公司的《交接协议》复印件各一份，拟证明：一、被告公司原为自然人谭国仁控股，后谭国仁将公司100%的股权转让给西南水泥有限公司，谭国仁在进行股权转让时明确承诺已向新股东披露了全部公司债务。二、《股份转让协议》第14.1条约定：被告公司的或有负债，全部由谭国仁承担。“或有负债”具体包括但不限于：（1）因交接完成日之前的违法或违约行为、担保、诉讼、仲裁及行政处罚等事项，致使被告遭受的经济损失。（2）截至交接完成日已发生但未在截至交接基准日的《交接审阅报告》中反映的负债。三、原告主张的借款形成于股权交接基准日之前，应当由谭国仁承担还款责任。谭国仁在股权转让时存在严重的合同欺诈行为，在本次永胜县人民法院受理的全部民间借贷指案件中均未向新股东披露转让交接日前形成的债务（详尽股份转让协议40－41页）。四、根据《交接协议》，双方确定的交接基准日为2012年4月30日。第二组：暂支款项申请书两份、付款凭证一份、退付花名册一份，拟证明：一、原告不具备起诉条件，《暂支款项申请书》明确约定原告在收到暂支款后，在针对永胜永保财务审计完毕之前，不向永胜永保通过任何形式主张权利；二、原告应当以年利率5.6%计算利息。经组织质证，对被告提交的证据，原告认为：第一组证据股份转让协议、交接协议均与本案民间借贷事实没有关联性，不应作为有效证据使用，该转让协议和交接协议是谭国仁与西南公司的约定，对债权人没有约束力。与本案没有关联性，不应当作为本案的证据。第二组证据付款凭证结合起诉的债权金额及支付情况请法庭综合认定，暂支款项申请书系被告制作的格式合同，上面约定的内容是霸王条款，也有违法法律规定的地方，比如债权债务以审计为准，这就是违反法律的，暂支款项签订的背景是在被告多年为支付本息，债权人担心自己的债权得不到实现的情况下，被告利用原告的恐慌心理，与原告签订了暂支款项申请书，根据格式合同的有利于解释的规定，对其中约定的年利率5.6%不予认可，应当以借款协议和收据上约定的利率20%计算利率。而且暂支款项申请书有些内容对原告权利的限制，不符合法律规定。经审查，原告提交利息计算说明不具备证据的法定形式，且系单方制作，本院不予认定；原告提交的其余证据具备证据的真实性、合法性与本案具有关联性，能证明待证事实，本院予以采信；被告提交的证据真实、合法，与本案具有关联性，其内容与原告的陈述及收据上记载内容能够相互印证，本院予以认定。经审理，本院确认本案的法律事实如下：被告云南永保特种水泥有限责任公司分三次向原告借款。分别于2006年5月20日借款30000元、于2007年5月25日借款65000元、于2008年5月25日借款15120元。原告交付款项给被告，被告分别向原告出具了《收据》，确定年利率为9.6%，其中2008年5月25日借款《收据》中载明系占用费入资。另外2006年5月20日借款原、被告双方还签订了《借款协议》，该笔借款利息已支付至2013年5月19日；2007年5月25日借款、2008年5月25日借款被告均支付利息至2013年5月24日。原告分别于2016年2月1日、2018年3月29日向被告出具了《暂支款项申请书》。其中载明“若审计结果确认申请人的债权的清偿义务主体为永胜永保，则申请人本次申请暂支款项从债权本金中予以扣除”等内容。2018年3月29日的《暂支款项申请书》针对的债权金额为80750元，同时载明“债权利息的计算标准为年利率5.6%”。被告遂偿还了原告本金共计22325元。后因被告拒不给付其余款项，原告经多次催要未果，遂诉至本院请求支持其诉请。本院认为，被告永保公司认为本案涉嫌刑事犯罪，本院在审理同类案件的过程中将相关线索材料移送永胜县公安局后，永胜县公安局以“云南永保特种水泥有限责任公司所涉借贷属民间借贷。其所涉民间借贷法律关系属民事法律调整范畴”复函我院，未予立案。故对被告永保公司关于该案涉嫌刑事犯罪、有待侦查机关侦查终结、就债权债务的真实性、债权金额确定之后才能处理偿还问题的主张，本院不予支持。合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告将款项借给被告云南永保特种水泥股份有限公司，被告应按约定履行还本付息的义务。现被告方未按约定偿还所欠本金并支付所欠利息，原告的诉请符合法律规定，对其合法的诉讼请求本院予以支持。原告于2018年3月29日出具的《暂支款项申请书》针对债权金额为80750元，即借款时间为2006年5月20日、2007年5月25日的所欠借款本金，《暂支款项申请书》将借款利息计算标准变更为年利率5.6%，未违反相关法律规定，本院予以支持。另，借款时间为2008年5月25日的借款，虽系占用费入资，即其他借款利息转为本金，但原告主张按年利率9.6%支付利息，未超出法律规定，本院予以支持。一、借款时间为2006年5月20日，金额为30000元借款，利息已给付至2013年5月19日。2013年5月20日起至2016年2月1日期间，欠利息4391.37元；2016年2月1日归还本金14250元，欠本金15750元未归还，2016年2月2日至2018年3月29日期间，欠利息1903.65元；2018年3月29日归还本金1575元，欠本金14175元未归还。二、借款时间为2007年5月25日，金额为65000元借款，利息已给付至2013年5月24日。2013年5月25日起至2018年3月29日期间，欠利息16723.75元；2018年3月29日归还本金6500元，欠本金58500元未归还。以上两笔借款，至2018年3月29日，共计欠本金72675元未偿还，欠利息23018.77元未支付。三、借款时间为2008年5月25日，金额为15120元借款，利息已给付至2013年5月24日。2013年5月25日起至2018年3月29日期间，欠利息7031.80元，欠本金15120元未归还。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、二百零五条、二百零六条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条，《中华人民共和国公司法》第九条第二款之规定判决如下：一、由被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决生效后三十日内给付原告杨学武欠款本金人民币72675元、利息人民币23018.77元（利息已计算至2018年3月29日。2018年3月30日起的利息按年利率5.6%另行计算）。二、由被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决生效后三十日内给付原告杨学武欠款本金人民币15120元、利息人民币7031.80元（利息已计算至2018年3月29日。2018年3月30日起的利息按年利率9.6%另行计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2725元，由被告云南永保特种水泥有限责任公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于云南省丽江市中级人民法院。双方均服判的,本判决即发生法律效力,若负有义务的当事人不自动履行本判决,享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后,法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长  赵正华审判员  谭志璇审判员  欧国卿二〇一八年十二月七日书记员  王银秋