浙江省武义县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0723民初2632号 原告：武义圣好工艺品有限公司，住所地：武义县东南工业区（周岭）（武义县光明文具厂内）。 法定代表人：程丽巧，执行董事。 委托诉讼代理人：杨四方，男，1969年2月3日出生，汉族，住磐安县，系公司总经理。 委托诉讼代理人：朱强，男，武义县联合法律服务所法律工作者。 被告：赖斌斌，男，1984年2月9日出生，汉族，住武义县。 法定代理人：赖有根，男，1956年6月16日出生，汉族，住址同上，系赖斌斌父亲。 委托诉讼代理人：吕志国，浙江中义律师事务所律师。 原告武义圣好工艺品有限公司与被告赖斌斌劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月15日立案后，依法适用简易程序，由审判员葛一兰独任审判，于2018年9月12日公开开庭进行了审理。原告武义圣好工艺品有限公司的法定代表人程丽巧及其委托诉讼代理人杨四方、朱强，被告赖斌斌的法定代理人赖有根及其委托诉讼代理人吕志国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告武义圣好工艺品有限公司向本院提出诉讼请求：原告支付被告停工留薪工资38688元,其他不予支付。事实和理由：一、被告是否属于工伤目前还不能确定，应中止审理。金华市中级人民法院作出的（2017）浙07行终115号工伤行政案，浙江省高级法院已经受理原告提起再审，案号为（2018）浙行申439号，目前在审理中，原判决有被撤销的可能，所以本案应中止审理。二、被告即便属于工伤，其工伤待遇也不应全部由原告支付：1、被告的伤残津贴应由工伤保险基金支付。根据《工伤保险条例》第六十二条第三款规定：“用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用”。依据人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）第三条规定：“《工伤保险条例》第六十二条规定“新发生的费用”，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。其中由工伤保险基金支付的费用，按不同情况予以处理：（一）因工受伤的，支付参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金。伤残津贴，是指一至四级伤残或无法被安排工作岗位的五、六级伤残的工伤职工，依一定工资比例按月享受的津贴，是享受的工伤保险待遇的项目之一。原告在汇算清缴中发现遗漏了2014年工伤保险费，遂补交了2014年度公司全部职工包括赖斌斌在内的工伤保险费及滞纳金。因此，被告伤残津贴应由社会保险经办机构按月支付。2、被告不享受医疗费、住院护理费、交通费、住院伙食补助费的工伤待遇。首先被告是因第三人侵权即交通事故造成人身损害，上述四项费用，也经武义县人民法院判决由侵权第三人承担，依浙人社发[2011]253号第七条规定，应扣除第三人承担的医疗费、工伤职工在停工留薪期间发生的护理费、交通费、住院伙食补助费。因此，被告不再享受上述四项工伤待遇。其次，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十二条：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付”之规定，被告应要工伤保险基金先行支付。综上所述，被告即使是工伤，原告只承担被告停工留薪期工资，其他工伤待遇不应由原告承担，应由社会保险机构承担。 被告赖斌斌答辩称：一、本案中，原告主张中止审理的理由不能成立。金华市中级人民法院作出的（2017）浙07行终115号判决为终审判决，已经认定受伤系工伤，已为本案审理提供了明确的依据。原告主张浙江省高级人民法院已经受理其再审，但目前省高院并未决定再审，因此本案应继续审理。二、按照《劳动法》、《工伤保险条例》等的相关规定，原告理应为被告办理工伤保险，缴纳保险费，因其未为被告办理工伤保险而发生工伤，应由原告对被告的工伤保险待遇承担无过错补偿责任。三、被告在劳动仲裁中主张的是要求原告补偿一次性工伤待遇，不存在支付伤残津贴问题。另外，原告无证据证明其为被告补交了2014年度的工伤保险费及滞纳金。四、原告主张“被告不享受医疗费、住院费、交通费、住院伙食补助费的工伤待遇”的理由不成立。根据《浙江省工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工对要求第三人赔偿或者要求支付工伤保险待遇具有选择权，且原告没有在被告工作期间为其办理工伤保险，被告有权要求原告支付上述工伤待遇。综上，请求驳回原告的诉请，维持武劳人仲案字[2017]第256号仲裁裁决。 原告武义圣好工艺品有限公司就其诉讼主张举证及被告赖斌斌质证如下： 证据1、原告营业执照、被告身份证明，证明原、被告的诉讼主体资格； 证据2、社会保险费年度结算申报表、电子缴费凭证、情况说明、参保证明各一份，证明原告已为被告补交工伤保险的事实； 证据3、受理案件及告知合议庭通知书（手机上拍的照片），证明其案件在省高院立案的事实； 证据4、仲裁裁决书，证明案件经劳动仲裁的事实。 被告赖斌斌对证据1、4无异议，本院对于上述证据真实性予以认定。被告对于证据2提出，参保证明系复印件且无缴费情况；对情况说明、社会保险费年度结算申报表的真实性有异议，系原告单方制作；电子交税付款凭证也不能证明原告已为赖斌斌交纳工伤保险的事实。本院认为，原告提供的社会保险费年度结算申报表、电子缴费凭证、情况说明仅能证明其在2015年补交了公司按其自身申报工资总额尚欠的2014年度的工伤保险费用，但其并未对具体的参保人员进行申报，且从其提交的赖斌斌的参保证明看，赖斌斌的工伤保险费用从2018年2月才开始缴纳。本院对于赖斌斌于2018年2月参加工伤保险的事实予以认定，对于原告提出其已于2015年替赖斌斌补交了2014年工伤保险费用的主张，不予采信。原告对于证据3提出赖斌斌认定工伤一案，金华市中级人民法院已作出了生效判决。本院认为，原告并未在本院指定的期限内提交证据3受理案件及告知合议庭通知书原件，本院无法确认受理案件及合议庭通知书的真实性，且即使证据真实，也仅能证明浙江省高级人民法院对赖斌斌工伤认定一案受理了再审申请，并不能证明已对赖斌斌工伤认定一案立案再审。对于赖斌斌是否构成工伤一事，金华市中级人民法院已作出了终审判决，认为武义县人社局作出武人社[2016]第10026号职工工伤认定，程序合法，适用法律法规正确。金华人社局经审查维持武人社[2016]第10026号职工工伤认定的复议行为亦无不当，本院对于赖斌斌构成工伤的事实予以认定。 被告赖斌斌未举证。 根据认定的证据，结合当事人在庭审中的陈述，本院认定本案的事实如下： 被告赖斌斌原系原告武义圣好工艺品有限公司职工，工作岗位为裁剪师。2014年4月24日22时许，被告赖斌斌驾驶自行车从公司加完晚班回家（泉溪镇上潘新村）途中，沿桐双线由西往东行驶至桐双线7KM+200M地段时，与无号牌轻便二轮摩托车发生碰撞致伤。武义县公安局交通警察大队作出武公交认字[2014]第071A号《道路交通事故认定书》，认定被告赖斌斌无责任。2015年1月6日赖有根向武义县人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，武义县人力资源和社会保障局于2015年3月20日作出武人社（2015）第10044号不予认定工伤决定书，赖斌斌不服该决定，向武义县人民政府申请行政复议。武义县人民政府作出复议决定，撤销武人社（2015）第10044号不予认定工伤决定书。原告不服该决定，提起行政诉讼。经金华市中级人民法院和浙江省高级人民法院审理，判决维持武义县人民政府作出的武政复决字（2015）10号《行政复议决定书》，撤销武人社（2015）第10044号不予认定工伤决定书。2016年4月13日，武义县人力资源和社会保障局作出武人社[2016]第10026号职工工伤认定书，认定赖斌斌受伤为工伤。原告武义圣好工艺品有限公司不服该认定，提出行政复议，金华市人力资源和社会保障局作出复议决定，维持武义县人力资源和社会保障局认定赖斌斌为工伤的行政行为。武义圣好工艺品有限公司不服复议决定，提出行政诉讼，金华市婺城区人民法院、金华市中级人民法院判决驳回武义圣好工艺品有限公司的请求。2017年5月22日金华市劳动能力鉴定委员会会鉴定赖斌斌伤残等级为一级，完全生活自理障碍。赖斌斌受伤后，先后在武义县第一人民医院住院治疗28日、金华市中心医院住院治疗30日、浙江大学医学院附属第二医院住院治疗10日、复旦大学附属华山医院住院治疗19日、金华市中医医院住院治疗997日、武义县中医院王宅康复病区住院123日，治疗产生医疗费597072.08元。武义圣好工艺品有限公司支付了100000元。2017年6月23日赖斌斌提起民事诉讼，要求李昌友赔偿医疗费、伙食费等费用2193898.73元，2014年8月25日李昌友已赔偿6000元，武义县人民法院判决李昌友赔偿赖斌斌各项损失2187898.73元。2018年1月12日因李昌友目前无财产可供执行，武义县人民法院终结执行程序。赖斌斌受伤时武义圣好工艺品有限公司未为其办理参加职工工伤保险，赖斌斌工伤前12个月平均工资为3224元/月。原告武义圣好工艺品有限公司于2018年2月为赖斌斌缴纳职工工伤保险。 另查明，原告于2017年6月29日针对工伤保险待遇争议一案向武义县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，武义县劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月2日作出武劳人仲案字[2017]第256号仲裁裁决书，裁决如下：一、武义圣好工艺品有限公司支付赖斌斌医疗费591072.08元、停工留薪期工资38688元，住院期间护理人工资181050元、住院伙食补助费28752元、交通费2993元、住宿费430元，合计842985.08元；二、武义圣好工艺品有限公司支付赖斌斌一次性工伤待遇652448元；以上第一、二项合计1495433.08元，扣除被申请人已支付的100000元，尚需支付1395433.08元。限本裁决生效后十五日内履行。三、驳回赖斌斌的其他申请；四、确认武义圣好工艺品有限公司与赖斌斌劳动关系解除。 本案诉讼过程中，本院曾向武义县社会保险事业管理局发函征询赖斌斌工伤保险待遇是否能够从工伤保险基金支付，武义县社会保险事业管理局函复：经核查，2014年武义圣好工艺品有限公司未给赖斌斌参加工伤保险，其工伤保险待遇不能从工伤保险基金支付。 本院认为，被告赖斌斌在下班途中发生交通事故构成工伤的事实清楚，作为用人单位的原告，未依照《工伤保险条例》的相关规定为被告参加工伤保险，被告享有的工伤保险待遇项目和标准费用由作为用人单位的原告支付。因第三人的原因造成工伤，工伤职工可以先向第三人要求赔偿，也可以直接向工伤保险基金或者用人单位要求支付工伤保险待遇。工伤职工先向第三人要求赔偿后，赔偿数额低于其依法应当享受的工伤保险待遇的，可以就差额部分要求工伤保险基金或者用人单位支付。如职工获得侵权赔偿，其享受待遇的相对应项目中应当扣除第三人支付相关费用等。现经本院判决且执行，被告只从第三人处获得6000元的侵权赔偿，其工伤保险待遇中扣除6000元后，剩余未获得赔偿部分医疗费、住院护理费、交通费、住院伙食补助费等仍应由原告支付。对于仲裁裁决书中认定的上述费用具体数额，原被告双方在庭审过程中均未提出异议，本院予以确认。被告受伤时原告未为其参加职工工伤保险，被告可申请一次性领取工伤保险待遇，对于劳动仲裁中确认的一次性工伤待遇为652448元，本院予以确认。至于原告提到，伤残津贴应由工伤保险基金支付的辩解，本案也征询了社保部门，其也明确答复赖斌斌的工伤待遇不能从工伤保险基金支付。本院认为该笔款项工伤保险基金是否能予以支付不属于本案民事审理范围，原告可以在向被告赔付后向工伤保险部门另行提出主张。故本院对于被告提出的伤残津贴由保险基金支付的辩解不予采信。据此、依照《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条、第七十三条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条，《浙江省工伤保险条例》第三十二条、第三十四条的规定，判决如下： 一、确认原告武义圣好工艺品有限公司与被告赖斌斌的劳动关系解除； 二、原告武义圣好工艺品有限公司于本判决生效后十日内支付被告赖斌斌医疗费591072.08元、停工留薪期工资38688元、住院期间护理人工资181050元、住院伙食补助费28752元、交通费2993元、住宿费430元，一次性工伤待遇652448元，合计1495433.08元，扣除原告已支付的100000元，原告尚需支付1395433.08元。 如武义圣好工艺品有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告武义圣好工艺品有限公司其他诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 葛一兰 二〇一八年十二月十二日 代书记员 朱 笑