福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0212民初5036号 原告：金泉，男，1978年5月19日出生，汉族，住浙江省海盐县。 委托诉讼代理人：陈智勇、魏威，福建海山律师事务所律师。 被告：厦门好兆头厨柜股份有限公司，住所厦门市同安区草塘路789号四楼，统一社会信用代码91350200155185636P。 法定代表人：陈加栋，总经理。 委托诉讼代理人：鲁慧，厦门好兆头厨柜股份有限公司员工。 被告：陈加栋，男，1966年9月25日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。 委托诉讼代理人：鲁慧，女，1980年1月20日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。 被告：厦门好兆头家居有限公司，住所厦门市同安区草塘路789号五楼，统一社会信用代码91350212556243577E。 法定代表人：陈加栋，总经理。 委托诉讼代理人：鲁慧，厦门好兆头厨柜股份有限公司员工。 原告金泉与被告厦门好兆头厨柜股份有限公司、陈加栋、厦门好兆头家居有限公司新增资本认购纠纷一案，本院于2018年10月25日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告金泉的委托诉讼代理人陈智勇、魏威到庭参加诉讼。被告厦门好兆头厨柜股份有限公司、陈加栋、厦门好兆头家居有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金泉向本院提出诉讼请求：1、被告厦门好兆头厨柜股份有限公司履行《定向增资协议书》，立即向原告支付定向增资股权回购款225000元，并依照合同约定以年利率10%支付原告利息（以225000元为基数，暂计至起诉之日54375元，应计至实际支付之日）；2、被告厦门好兆头厨柜股份有限公司向原告支付违约金11250元；3、被告陈加栋、厦门好兆头家居有限公司对上述2项诉请金额承担连带还款责任。事实与理由：2016年3月份，原告与被告厦门好兆头厨柜股份有限公司负责人陈加栋达成合意，按每股4.5元的价格认购被告厦门好兆头厨柜股份有限公司（原名厦门欧迈家居有限公司，2015年更名登记）5万股定向增资股份，对价225000元。2016年4月份，原告先行向被告厦门好兆头厨柜股份有限公司转账支付了该认购款。2016年5月5日，原告与厦门好兆头厨柜股份有限公司、陈加栋就上述认购事由，共同达成了《定向增资协议书》。该合同对原告认购股份、支付对价、股份回购条件以及违约责任等作出明确约定。2016年5月5日，被告厦门好兆头厨柜股份有限公司也向原告出具了《股权证书》。根据协议书约定，被告厦门好兆头厨柜股份有限公司如未能在2017年12月31日前完成全国中小企业股份转让系统，被告厦门好兆头厨柜股份有限公司同意按原告本次投资价格回购原告认购的股份，并以原告投资额为基数，按年利率10%向原告支付利息。被告陈加栋承诺对上述回购款项及利息承担连带保证责任。被告厦门好兆头厨柜股份有限公司至今未能完成全国中小企业股份转让系统，回购条件早已成就，被告厦门好兆头厨柜股份有限公司应依约立即向原告支付回购款及相应利息，并由被告陈加栋承担连带清偿责任。根据协议书第二条约定，被告厦门好兆头厨柜股份有限公司应于收到原告认购款四个月内，将原告认购的股份比例登记为被告厦门好兆头厨柜股份有限公司股东并完成工商登记手续。被告厦门好兆头厨柜股份有限公司至今未履行前述约定，已经构成严重违约，应依约承担违约责任，即向原告支付认购款总的5%的违约金11250元。被告厦门好兆头家居有限公司为被告厦门好兆头厨柜股份有限公司全资子公司，且目前厦门好兆头厨柜股份有限公司生产经营地点为名下厦门好兆头家居有限公司房产。厦门好兆头厨柜股份有限公司与厦门好兆头家居有限公司为关联公司，且在人员、财产、管理上存在混同。为此，厦门好兆头家居有限公司应当承担连带还款责任。原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼。 被告厦门好兆头厨柜股份有限公司、陈加栋、厦门好兆头家居有限公司均未向本院作出书面答辩。 原告金泉围绕诉讼请求提交了《定向增资协议书》、中国工商银行境内汇款电子回单、中国农业银行银行卡交易明细清单、持股证明、工商登记信息，被告厦门好兆头厨柜股份有限公司、陈加栋、厦门好兆头家居有限公司未予质证。本院经依法审核，对上述证据的证明力予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月15日，厦门欧迈家居有限公司变更名称为厦门好兆头厨柜股份有限公司。2016年4月24日，金泉向厦门欧迈家居有限公司转账付款20000元。2016年4月26日，金泉（乙方）与厦门好兆头厨柜股份有限公司（甲方）、陈加栋（丙方）签订一份《定向增资协议书》。《定向增资协议书》第一条“认购价格、方式和认购价款”约定：“1、甲乙双方同意本次定向增资的股份价格是4.5元/股（大写：每股肆元伍角）。2、乙方认购本次定向增资的股份伍万股（大写），认购价款总金额=认购价格×认购股数，即人民币￥225000.00元（大写：叁拾陆万元正）。…”。第二条“认购价款的支付时间、支付方式与股份交割”约定：“…甲方应于收到乙方认股款三个工作日内，向乙方出具签章的股权证作为股权依据，并于四个月（自然日）内，将乙方按照本协议约定股份比例登记为甲方股东并完成工商登记手续。”第三条“限售期与承诺”约定：“1、甲方自愿向乙方作出承诺：若无不可抗力，甲方未能在2017年12月31日之前完成全国中小企业股份转让系统，甲方同意按乙方本次投资价格受让乙方所持有的厦门好兆头厨柜股份有限公司的份额，回购价格以乙方的实际投资额为基础，按年化收益10%支付乙方利息，支付的利息按乙方的实际投资时间计算。…”。第五条“双方的义务和责任”约定：“1、甲方的义务和责任…（5）针对本协议，丙方愿意对参加此次定向增资的乙方股份回购承担连带责任。…”。第七条“违约责任及不可抗力”约定：“1、一方未能遵守或履行本协议项下约定、义务或责任、陈述、或保证，即构成违约，违约方应负责赔偿对方因此而受到的损失，并按认购股份款项总额的5%向守约方支付违约金，双方另有约定的除外。…”。2016年4月29日，金泉向厦门欧迈家居有限公司转账付款205000元。2016年5月5日，厦门好兆头厨柜股份有限公司、陈加栋在该份《定向增资协议书》上加盖公司印章及签字予以确认。同日，被告厦门好兆头厨柜股份有限公司向金泉出具持股证明一份，该持股证明载明金泉持股数量为伍万股。被告厦门好兆头厨柜股份有限公司至今未能登陆全国中小企业股份转让系统即在全国中小企业股份转让系统上市。 厦门好兆头厨柜股份有限公司的股东为陈加栋、陈加盛、陈国法、郭建强、朱雅容、厦门同邦资产管理有限公司；主要人员为郭建强、郑颖娇、陈加栋、崔建明、苏光宇、罗建干、陈悦、陈加盛；经营范围为其他家具制造、其他人造板制造、塑料家具制造、木质家具制造、胶合板制造、纤维板制造、刨花板制造、家用厨房电器具制造、家用清洁卫生电器具制造、其他家用电力器具制造、五金产品批发、建材批发、其他未列明房地产业、经营各类商品和技术的进出口（不另附进出口商品目录，但国家限定公司经营或禁止进出口的商品及技术除外）、家用电器批发、建筑用石加工。厦门好兆头家居有限公司的投资人为厦门好兆头厨柜股份有限公司；主要人员为陈加栋、陈加盛；经营范围为木质家具制造、建筑装饰业、五金产品批发、自有房地产经营活动。 本院认为，原告金泉与被告厦门好兆头厨柜股份有限公司、陈加栋签订的《定向增资协议书》均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，对各方当事人具有约束力。金泉依约向厦门好兆头厨柜股份有限公司缴纳了全部增资款225000元，而厦门好兆头厨柜股份有限公司未能兑现其在《定向增资协议书》承诺的在2017年12月31日之前登陆全国中小企业股份转让系统即在全国中小企业股份转让系统上市之义务和责任，显已构成违约，应承担由此引起的违约责任。根据《定向增资协议书》的约定，如果厦门好兆头厨柜股份有限公司未能在2017年12月31日之前登陆全国中小企业股份转让系统，厦门好兆头厨柜股份有限公司同意按金泉投资价格受让金泉所持有的厦门好兆头厨柜股份有限公司的份额，回购价格以金泉的实际投资额为基础并按金泉的实际投资时间计付年化收益的10%利息。现金泉据此主张厦门好兆头厨柜股份有限公司以225000元回购金泉持有的5万股厦门好兆头厨柜股份有限公司增发股份，符合合同约定，该院予以支持。至于原告主张的利息，因原告向厦门好兆头厨柜股份有限公司缴纳增资款225000元完毕的时间为2016年4月29日，故225000元的利息为自2016年4月29日起按年利率10%至本判决确定的还款之日止。至于原告主张的违约金11250元，《定向增资协议书》约定违约方应按认购股份款项总额的5%向守约方支付违约金，因增资款总额为225000元，现金泉据此主张厦门好兆头厨柜股份有限公司支付违约金11250元，符合合同约定，该院予以支持。陈加栋在《定向增资协议书》中承诺愿意对参加定向增资的金泉股份回购承担连带责任，理应在其承诺范围内承担保证责任。至于厦门好兆头厨柜股份有限公司与厦门好兆头家居有限公司是否存在法人人格混同问题。本案原告所提供的证据不足以证实上述两家关联公司之间存在人格混同。理由如下：（一）关于人员混同方面。原告仅提供了上述两家公司的股东情况，并据此主张两家公司存在人员混同。本院认为，公司人员混同，主要是指公司之间有相同的管理人员、相同的工作人员等。原告所举证的证据不足以认定厦门好兆头厨柜股份有限公司与厦门好兆头家居有限公司存在人员混同。（二）关于经营业务混同方面。根据工商登记信息，厦门好兆头厨柜股份有限公司经营范围与厦门好兆头家居有限公司的经营范围，二者在业务上存在差别，原告据此主张两家公司经营业务混同理由不能成立。（三）在公司财产混同方面。财产混同是指两家公司之间存在长期的、持续性地收益不加区分，账目不清，甚至使用同一账户情况，实质性动摇两家公司之间的财产基础。原告未提交任何书面材料证明两家公司在公司财产方面存在混同，原告应承担举证不能的相应不利后果。（四）公司经营场所是否混同。厦门好兆头厨柜股份有限公司的住所为厦门市同安区草塘路789号四楼，厦门好兆头家居有限公司的住所为厦门市同安区草塘路789号五楼，二者份属不同楼层，原告主张两者经营场所混同，理由不能成立。综上，应认定原告提供的证据不足以证实厦门好兆头厨柜股份有限公司与厦门好兆头家居有限公司之间存在人格混同，原告主张厦门好兆头家居有限公司承担连带还款责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告厦门好兆头厨柜股份有限公司、陈加栋、厦门好兆头家居有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可视为其自愿放弃诉讼权利，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法(?javascript:SLC(218774,0)?)》第二十条(?javascript:SLC(218774,20)?)，《中华人民共和国担保法(?javascript:SLC(12418,0)?)》第十八条(?javascript:SLC(12418,18)?)，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告厦门好兆头厨柜股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告金泉股份回购款人民币225000元、违约金人民币11250元及利息（利息以225000元为基数，自2016年4月29日起按年利率10%计算至本判决确定的还款之日止）； 二、被告陈加栋对本判决第一项确定的还款义务承担连带清偿责任； 三、驳回原告金泉的其他诉讼请求。 如未按指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费适用简易程序减半收取计人民币2422元，由被告厦门好兆头厨柜股份有限公司负担，款限于本判决生效之日起三日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 施纯在 二〇一八年十二月六日 代书记员 吕宜凡 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己的提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书固定履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。