四川省雅安市雨城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1802民初1681号 原告：雅安市企业融资担保有限责任公司，住所地四川省雅安市雨城区西康东段131号。 法定代表人：尹福健，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杜文莉，女，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：汪建国，四川民欣律师事务所律师。 被告：四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司，住所地四川省雅安市名山区百丈镇红军路198号。 法定代表人：吴思祥，该公司董事长。 被告：吴思祥，男，1975年7月4日出生，汉族，住浙江省乐清市。 被告：彭杰，男，1972年4月13日出生，汉族，住四川省雅安市名山区。 被告：周小评，女，1973年6月24日出生，汉族，住四川省雅安市名山区。 被告：天全县沃菲尔德生态开发有限公司，住所地四川省天全县洪川北路99号长冶南阳锦城6栋1单元101室。 法定代表人：金凌霞，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴思祥，男，1975年7月4日出生，汉族，住浙江省乐清市。系该公司股东。 原告雅安市企业融资担保有限责任公司（以下简称“融资担保公司”）与被告四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司（以下简称“克鲁尼公司”）、吴思祥、彭杰、周小评、天全县沃菲尔德生态开发有限公司（以下简称“沃菲尔德公司”）追偿权纠纷一案，本院2018年7月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告融资担保公司的委托诉讼代理人杜文莉、汪建国，被告克鲁尼公司的委托诉讼代理人吴思祥、被告吴思祥、被告沃菲尔德公司的委托诉讼代理人吴思祥到庭参加诉讼。被告彭杰、周小评经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 融资担保公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令克鲁尼公司偿还融资担保公司代偿款本息6590028.85元以及从2018年6月28日起至代偿款还清之日止的资金占用费；2.请求判令融资担保公司对变卖、拍卖克鲁尼公司抵押物（机器设备）所得的价款享有优先受偿权；3.请求判令融资担保公司对拍卖、变卖克鲁尼公司抵押的房屋、土地所得的价款享有第二顺位的优先受偿权；4.请求判令融资担保公司对拍卖、变卖吴思祥、彭杰出质股权所得的价款享有优先受偿权；5.请求判令克鲁尼公司、吴思祥、彭杰、周小评、沃菲尔德公司对上述债务和费用承担无限连带责任；6.请求判令克鲁尼公司、吴思祥、彭杰、周小评、沃菲尔德公司共同承担融资担保公司为实现债权产生的律师代理费160000元；7.本案诉讼费用由克鲁尼公司、吴思祥、彭杰、周小评、沃菲尔德公司负担。事实与理由：2016年4月18日，沃菲尔德公司召开股东大会，决议为克鲁尼公司向雅安市商业银行名山支行（以下简称“雅商行名山支行”）贷款6300000元承担无限连带责任，并向原告出具《保证承诺函》。2016年4月21日，经融资担保公司担保克鲁尼公司向雅商行名山支行贷款6300000元。同时，融资担保公司与克鲁尼公司分别签订《委托担保合同》、《抵押反担保合同》、《股权质押反担保合同》、《房屋所有权抵押反担保合同》、《土地使用权抵押反担保合同》。2017年4月21日，克鲁尼公司在贷款到期后不能按时归还，遂与雅商行名山支行签订《借款展期协议》，期限10个月。融资担保公司仍提供保证。融资担保公司与克鲁尼公司继续签订《委托担保合同》、《抵押反担保合同》、《股权质押反担保合同》、《房屋所有权抵押反担保合同》、《土地使用权抵押反担保合同》。同日，吴思祥、彭杰、周小评向融资担保公司出具《保证承诺函》，承诺对该笔展期贷款承担无限连带责任。展期贷款到期后，融资担保公司及雅商行名山支行多次催收未果。2018年6月28日，融资担保公司代克鲁尼公司履行还款义务，共计归还雅商行名山支行贷款本息6590028.85元。雅商行名山支行将其与克鲁尼公司签订的《流动资金借款合同》的权利全部转让给融资担保公司享有。 克鲁尼公司、吴思祥、沃菲尔德公司辩称，克鲁尼公司向融资担保公司交纳的风险保证金441000元，应从融资担保公司请求归还的贷款本息6590028.85元中予以扣除。对克鲁尼公司、吴思祥承担上述债务连带责任无异议，但对沃菲尔德公司承担连带责任有异议。其理由是贷款展期内沃菲尔德公司股东人员结构发生变更，融资担保公司和雅商行名山支行未告知沃菲尔德公司贷款已延期。沃菲尔德公司应免除保证责任。 彭杰、周小评未作答辩。 融资担保公司为支持自己的主张提供：1.《委托担保合同》、《委托展期担保合同》、《抵押反担保合同》、抵押物清单、动产抵押登记书、动产抵押变更登记书、《房屋所有权抵押反担保合同》、《三方协议》、《土地使用权抵押反担保合同》、《股权质押反担保合同》、股权出质设立登记通知书、克鲁尼公司股东会决议、沃菲尔德公司股东会决议、沃菲尔德公司《保证承诺函》、吴思祥个人《保证承诺函》、彭杰、周小评个人《保证承诺函》、《借款合同》、《借款展期协议》、《保证合同》、雅商行名山支行债权转让确认书、贷款借据、关于代偿贷款本息的函、进账单、《民事委托代理合同》。克鲁尼公司、吴思祥、沃菲尔德公司经质证仅对《委托担保合同》、《委托展期担保合同》中约定逾期未偿还，克鲁尼公司交纳风险保证金，融资担保公司不予退还的合法性提出异议，对其余证据无异议。本院经审查认为上述证据能够证明本案的客观事实，本院予以认定。 克鲁尼公司、吴思祥、彭杰、周小评、沃菲尔德公司、未提交证据。 本院经审理认定事实如下查明：2016年4月19日，融资担保公司与克鲁尼公司签订《委托担保合同》，约定克鲁尼公司向雅商行名山支行贷款6300000元，融资担保公司为克鲁尼公司提供贷款担保。克鲁尼公司不按期偿还贷款本息，融资担保公司代为偿还之日起，克鲁尼公司同意将其与贷款银行签订的《借款协议》中贷款银行享有的权利全部转移给融资担保公司。克鲁尼公司向融资担保公司缴存风险保证金441000元。融资担保公司代偿后，克鲁尼公司承担年利率10.68%的利息。融资担保公司的损失包括律师代理费等内容。合同签订后，克鲁尼公司依约向融资担保公司缴纳风险保证金441000元。同日，融资担保公司分别与克鲁尼公司签订《抵押反担保合同》、《房屋所有权抵押反担保合同》、《土地使用权抵押反担保合同》。克鲁尼公司将机器设备（详见抵押物清单）抵押给融资担保公司，并办理动产抵押登记书；将位于百丈镇红军路198号面积1319.60平方米、2367.15平方米的房产二套，将位于百丈镇红军路198号1栋1层198号面积2167.50平方米的房产一套以及位于百丈镇红军路198号7栋1层1号面积1696.04平方米的房产一套抵押给融资担保公司，但房屋他项权利人登记为雅商行名山支行；将位于位于百丈镇红军路198号面积20000平方米的国有出让土地抵押给融资担保公司，但土地他项权利人登记为雅商行名山支行。同日，融资担保公司又分别与吴思祥、彭杰签订《股权质押反担保合同》，吴思祥、彭杰将其持有克鲁尼公司10200000元、4800000元的股权质押给融资担保公司，并办理股权出质设立登记。 2016年4月21日，克鲁尼公司与雅商行名山支行签订《流动资金借款合同》，约定克鲁尼公司向雅商行名山支行贷款6300000元，贷款期限为一年,到期日为2017年4月21日。同时，雅商行名山支行与融资担保公司签订《保证合同》，约定融资担保公司作为保证人为克鲁尼公司向雅商行名山支行贷款6300000元及其本息等费用提供连带保证责任。保证期间自主合同项下债务人履行债务期限届满之日起二年，保证范围为主合同项下贷款本金、利息、逾期利息、罚息等费用。雅商行名山支行依约将贷款6300000元支付给克鲁尼公司。 2016年6月7日，融资担保公司、克鲁尼公司、雅商行名山支行签订《三方协议》，鉴于房屋、土地抵押的他项权证只能办理给银行，三方约定了关于克鲁尼公司抵押物对于清偿债权的分配处置。2017年4月21日，贷款到期。因克鲁尼公司不能按期足额偿还，与雅商行名山支行签订《借款展期协议》，融资担保公司继续提供保证。此次展期担保贷款金额为630万元，期限为10个月。同时，融资担保公司与克鲁尼公司重新签订《委托展期担保合同》、《抵押反担保合同》、《房屋所有权抵押反担保合同》、《土地使用权抵押反担保合同》、《股权质押反担保合同》。2017年4月21日，《抵押反担保合同》中的抵押物在雅安市名山区工商局重新办理了动产抵押变更登记（证书名：名工商抵24号）。《房屋所有权抵押反担保合同》中的房屋抵押，延用了2016年6月1日和同年6月8日在雅安市名山区房地产管理所办理的抵押登记（名房他证他权字第××号和0005706号）。《土地使用权抵押反担保合同》中的抵押土地，延用了2016年6月12日在雅安市国土资源局名山区分局办理的抵押权顺位登记的他项权证（证书号：名他项第058号）。《股权质押反担保合同》中的股权质押登记手续，延用了2016年9月9日在名山区工商局办理的（雅工商名字〉股权登记设字（2016）第000007号、000008号股权出质设立登记通知书。 2017年4月21日，吴思祥、彭杰、周小评、克鲁尼公司向融资担保公司出具《保证承诺函》：“承诺对该笔展期借款承担无限连带责任”。2018年2月20日，展期贷款到期。融资担保公司与雅商行名山支行多次催告，克鲁尼公司仍未按《展期借款合同》中的约定归还贷款本息。2018年6月28日，融资担保公司收到雅商行名山支行代偿通知，融资担保公司向雅商行名山支行代偿本息6590028.85元。雅商行名山支行将其于2016年4月21日与克鲁尼公司签订的《流动资金借款合同》中的权利全部转让给融资担保公司享有。 另查明：2016年4月18日，沃菲尔德公司召开股东大会，决议为克鲁尼公司在雅安市商业银行名山支行贷款6300000元承担无限连带责任，并向融资担保公司出具《保证承诺函》。2017年4月21日，吴思祥以沃菲尔德公司名义再次向融资担保公司出具《保证承诺函》。但该《保证承诺函》只有吴思祥签名，没有加盖公司印章。 2017年4月21日，克鲁尼公司与融资担保公司签订的《委托展期担保合同》第五条约定克鲁尼公司向融资担保公司缴纳的441000元保证金暂不退还，继续作为担保展期的保证金，克鲁尼公司放弃收益权。克鲁尼公司按《借款展期合同》约定还本付息后10日内，融资担保公司如数退还。 本院认为，本案融资担保公司作为克鲁尼公司贷款的保证人在克鲁尼公司向雅商行名山支行借款逾期后代偿贷款本息。融资担保公司承担保证责任后，有权向克鲁尼公司追偿。对融资担保公司要求克鲁尼公司归还代偿贷款本息的诉讼请求，本院予以支持。本案争议的焦点：1.克鲁尼公司支付的保证金是否应在本息中扣除。融资担保公司以其信用作为担保，按照雅商行名山支行要求，融资担保公司需交纳一定的保证金存于其在雅商行名山支行开户的账户上以保证雅商行名山支行的利益不受损。克鲁尼公司代融资担保公司缴纳的风险保证金，不违反法律强制性规定，且双方约定克鲁尼公司按《借款展期合同》约定还本付息后10日内，融资担保公司如数退还。克鲁尼公司在付清本息之前，融资担保公司可以不退还，但由于风险保证金的所有权为克鲁尼公司，为减少讼累，可在本案中一并处理，在克鲁尼公司归还融资担保公司的贷款本息中予以扣除；2.沃菲尔德公司是否应向融资担保公司承担保证责任。因双方对保证期间未约定，适用法定保证期间，沃菲尔德公司提供保证的保证期间为融资担保公司代偿后6个月内。融资担保公司在与雅商行名山支行约定的保证期间内于2018年6月28日代偿贷款本息后于2018年7月起诉至法院要求沃菲尔德公司承担保证责任，并未超过法定保证期间。故沃菲尔德公司应向融资担保公司承担保证责任。虽然在贷款展期内沃菲尔德公司并未作出任何承诺保证的意思表示，但贷款展期只是贷款归还时间延期，不影响其对融资担保公司承担保证责任；3.雅商行名山支行享有的抵押权能否转移给融资担保公司。抵押权是一种担保物权。虽然融资担保公司与克鲁尼公司签订《房屋所有权抵押反担保合同》、《土地使用权抵押反担保合同》，但抵押登记的抵押权人为雅商行名山支行，雅商行名山支行享有抵押权，融资担保公司未取得抵押权。抵押权为从权利，以债权存在未前提。在融资担保公司代偿贷款后，雅商行名山支行与克鲁尼公司之间的债权已消灭，抵押权应随之消灭。虽然三方有约定，但雅商行名山支行享有的抵押权不能转移给融资担保公司；4.律师代理费是否支持。虽然融资担保公司为实现债权产生的费用（包括律师代理费）与克鲁尼公司有约定，融资担保公司也提供委托代理合同，但是否实际发生没有提供证据证明，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第六条第（二）项、第十八条、第二十六条、第三十一条、第三十三条、第三十四条第一款（一）、（二）、（三）项、第四十一条、第四十二条、第四十六条、第五十条、第五十三条、第七十五条（二）项，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第三十二条第一款、第三十九条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十七条（一）项、第一百九十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内归还雅安市企业融资担保有限责任公司代偿借款本息6149028.85元，并支付从2018年6月28日起按照年利率10.68%计算至还清之日止的资金占用费； 二、雅安市企业融资担保有限责任公司对四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司提供抵押的登记编号为名工商抵2016-026动产抵押登记证书载明的财产拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权； 三、雅安市企业融资担保有限责任公司对吴思祥、彭杰提供质押的登记编号为（雅工商名字）股权登记设字2016第0007号、（雅工商名字）股权登记设字2016第0008号股权出质设立登记通知书载明的股权拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权； 三、吴思祥、彭杰、周小评、天全县沃菲尔德生态开发有限公司对上述第一项四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司的债务承担连带保证责任；吴思祥、彭杰、周小评、天全县沃菲尔德生态开发有限公司在承担连带保证责任后有权向四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司追偿； 四、驳回雅安市企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》地二百五十三条之规定，加倍支付迟延了履行期间的债务利息。 案件受理费29095元，由四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司、吴思祥、彭杰、周小评负担。此款雅安市企业融资担保有限责任公司已预交，在本判决执行时，由四川省克鲁尼茶叶生物科技有限公司、吴思祥、彭杰、周小评支付给雅安市企业融资担保有限责任公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审 判 长  刘 建 人民陪审员  徐光义 人民陪审员  张天君 二〇一八年十二月十八日 书 记 员  杨 雨