文书内容湖北省大悟县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0922民初268号原告（反诉被告）：大悟县鑫隆新型材料有限公司（以下简称大悟鑫隆公司）。住所地：湖北省大悟县黄站镇红联村3组。统一社会信用代码：91420922594214224Q。法定代表人：石勇，大悟鑫隆公司总经理。委托诉讼代理人：黄建国，大悟鑫隆公司员工。代理权限为特别授权（代为起诉、变更诉讼请求；调解、和解；上诉、撤诉；签收法律文书；领取标的款等）。委托诉讼代理人：高声星，湖北省大悟县吕王法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。被告（反诉原告）：马乃款，男，1961年6月21日出生，汉族，广东省怀集县人，居民，住广东省怀集县。委托诉讼代理人：梁伟星，广东朗星律师事务所律师。代理权限为特别授权（代为起诉；申请查封保全；签收法律文书；承认、放弃、变更诉讼请求；和解等）。原告大悟鑫隆公司与被告马乃款企业承包经营合同纠纷一案，本院于2018年2月8日立案受理后，依法适用简易程序于2018年3月21日公开开庭进行了审理。原告大悟鑫隆公司的委托诉讼代理人黄建国、高声星，被告马乃款均到庭参加了诉讼。诉讼过程中，被告马乃款提起反诉，原告大悟鑫隆公司亦申请对该公司机械设备及钢构厂房的损失进行鉴定评估。因案情复杂，本案依法转换为普通程序，对被告马乃款的反诉进行合并审理并对原告大悟鑫隆公司的财产损失进行了鉴定评估。2018年9月7日本案第二次公开开庭进行了审理，原告大悟鑫隆公司的委托诉讼代理人高声星，被告马乃款及其委托诉讼代理人梁伟星均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告大悟鑫隆公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告大悟鑫隆公司与被告马乃款的企业承包经营合同；2.被告马乃款将承包的砖厂恢复原状并赔偿损失1217000元；3.被告马乃款向原告支付拖欠的承包费、税费共计290467元及违约滞纳金348560元；4.被告马乃款向原告支付拖欠的电费23212.68元；5.案件受理费由被告马乃款承担。事实和理由：2016年11月21日，被告借广东省肇庆市怀集县中洲镇新中泰建筑材料有限公司之名与原告签订砖厂承包经营协议书，双方约定承包期为五年，前两年每年承包费73万元，整个承包期内保证金70万元，承包期内的各种税费（包含国税、地税、场地租金、质检、环保、道路通行费及原告方管理人员工资等）每年185000元。合同签订后，被告只支付了部分承包费、保证金及税费，后因被告不对坯窑主体及机械设备进行维修导致停业，在2018年1月3日一场大雪影响下五千平方米的室外作坊全部坍塌毁坏，给原告造成百万余元的经济损失。因被告不按约定向原告支付履约保证金、承包费和相关税费，亦不对砖厂的生产设施、设备进行年检、维护，致使原告无法实现合同目的，原告遂多次与被告协商解除承包合同，均遭到被告的拒绝。2017年12月26日原告按规定向被告下达了解除合同通知函，但被告至今未向原告清偿拖欠的承包费、保证金及税费，也拒绝赔偿原告厂房及机械设备损失。被告马乃款书面答辩称：1.因原告违反合同约定，未办好砖厂经营的相关证件，导致协议无法继续履行，答辩人遂于2017年11月30日书面通知原告解除承包合同并停止了承包经营；2.原告伪造销货计算单，侵占答辩人合法权益并给答辩人造成重大经济损失；3.答辩人并未拖欠原告承包费、保证金及税费，原告起诉无事实法律依据，原告的厂房及机械设备受损系不可抗力的自然灾害（大雪）造成，并非答辩人人为破坏，故请求人民法院依法对其诉讼请求予以驳回。同时，被告马乃款向本院提出反诉，要求原告大悟鑫隆公司退还保证金595828元、支付拖欠的砖款75500元并赔偿机械设备投入损失184500元。事实和理由：2016年11月21日，反诉人与吴双喜签订承包经营协议书，而承包经营协议书明确载明合同主体为大悟鑫隆公司和怀集县中洲镇新中泰建筑材料有限公司，该协议书同时约定“自双方签字盖章后生效”，但至今双方公司均未签字和盖章，故承包经营协议未生效，本案诉讼主体应为吴双喜和反诉原告。根据合同法相关规定，合同未生效的，协议对合同双方自始至终均无约束力，同时因大悟鑫隆公司未按国家规定办理相关证件，致使反诉原告无心承包经营，故大悟鑫隆公司应退还反诉原告交纳的保证金并赔偿由此造成的经济损失。原告大悟鑫隆公司针对被告马乃款的反诉提交书面答辩意见称：1.马乃款提出大悟鑫隆公司未办理相关证件，属非法经营无事实和法律依据。大悟鑫隆公司办理了工商营业执照，法律并未规定必须办理其他相关手续或证件，双方签订的承包经营合同中亦未约定必须办理；2.马乃款主张的经济损失无事实依据，属凭空捏造，应不予支持。原告大悟鑫隆公司围绕其诉讼请求依法提交了如下证据：1.工商营业执照；2.承包经营协议书及授权委托书；3.机械和窑体损失清单、照片及工人黄自安、唐全、张远兵、田仁杰联合署名出具的证明；4.解除合同通知函；5.催缴电费短信通知单；6.被告马乃款付款清单及出具的欠条；7.生产设备、办公设备、砖票交接清单；8.湖北循其本价格鉴定评估有限公司出具的机械设备及钢架厂房损失评估报告书。被告马乃款针对原告大悟鑫隆公司的起诉没有提交证据，但围绕其反诉请求向本院提交了如下证据：1.保证金收据；2.承包款收据及银行转账凭证；3.大悟鑫隆公司管理人员出具拖欠货款的欠条。本院组织当事人进行了证据交换和质证，马乃款所举证据1经大悟鑫隆公司当庭质证无异议，本院予以采信并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院综合评析如下：1.大悟鑫隆公司是否具备市场主体资格。经核查，大悟鑫隆公司系大悟县黄站镇人民政府招商引资的企业，经大悟县环境保护局审核其经营项目符合大悟县整体规划，大悟县工商行政管理局亦依法向其颁发营业执照准许经营，故大悟鑫隆公司具备页岩砖及新型墙体的制造、批发和零售资质。2.承包经营协议书的主体及效力。承包经营协议书上记载的双方主体分别为大悟鑫隆公司及怀集县中洲镇新中泰建筑材料有限公司，大悟鑫隆公司授权委托吴双喜代为签订承包经营协议，而怀集县中洲镇新中泰建筑材料有限公司没有授权马乃款签订承包经营协议，事后也没有追认，结合马乃款质证时提出实际系由其个人承包经营的意见，可认定该承包经营协议主体双方为大悟鑫隆公司和马乃款，承包经营协议中约定“自双方签字盖章后生效”，而马乃款亦签名捺印并留写其身份证号码，且大悟鑫隆公司已根据协议约定向马乃款交付砖厂进行承包经营，马乃款亦根据协议约定向大悟鑫隆公司交纳承包费用及保证金，双方均已履行协议约定的主要义务，对方也均予以接受，故承包经营协议书虽未加盖大悟鑫隆公司的印章，承包经营协议书仍依法成立并生效。3.双方往来账目的审核计算。根据马乃款所举证据1，可以确认其拖欠大悟鑫隆公司保证金104172元；吴双喜、黄建国分别系大悟鑫隆公司法定代表人石勇的岳父和姑父，在马乃款承包经营期间担任大悟鑫隆公司的监督管理人员，二人出具的收条、欠条等凭据，属履行职务行为，相应法律后果应由大悟鑫隆公司概括承受，据此可确认大悟鑫隆公司共收取马乃款承包费、税费共计687582元（详细清单附后）。4.违约责任的审核认定及承包经营协议解除的效力认定。根据大悟鑫隆公司与马乃款签订的五年承包经营协议，前两年马乃款每年须向大悟鑫隆公司支付承包费73万元及税费185000元，承包费每年分12个月平均支付，每月5日前支付上月承包费，马乃款在交纳70万元保证金后方可生产，自2017年2月4日承包开始之日起，至2017年12月26日大悟鑫隆公司通知解除承包协议之日止，马乃款实际承包经营期限为10个月21天，除拖欠大悟鑫隆公司履约保证金104172元外，还拖欠承包费148334.67元【73万元承包费÷12月×10.7月+185000元税费-687582元（已付）】。因马乃款自2017年11月1日起停止生产经营，除2017年11月6日向大悟鑫隆公司支付承包费75500元后即未继续支付拖欠的履约保证金及承包费，致使大悟鑫隆公司签订承包协议的目的难以实现，根据双方协议约定，拖欠保证金、承包费等超过一个月的，承包经营协议自行终止，故大悟鑫隆公司于2017年12月26日在马乃款承包经营的砖厂办公室门上张贴解除合同的通知函通知马乃款解除承包协议符合有关法律规定，马乃款提出其当时不在砖厂，亦未看到解除承包协议的通知函，但其雇请的砖厂管理人员仍在该厂驻守，大悟鑫隆公司的管理人员亦通过微信向马乃款本人发送了解除承包经营协议的书面通知，可视为解除承包经营协议的通知函送达给马乃款本人，本院据此确认原、被告双方承包经营协议解除的时间为2017年12月26日；大悟鑫隆公司提供了合法登记的工商营业执照，相关税费、土地占用费亦替马乃款足额交纳和支付，目前没有任何证据证实马乃款在承包经营期间因有关职能部门的查处、责令整改或农户的阻扰、闹访而无法正常生产，故本院对马乃款提出大悟鑫隆公司未办好相关证件，致使其无法经营，应按违约处理的辩解理由不予采纳；马乃款提出承包费其实际只交纳了8个月20天，即交至2017年10月24日，根据承包经营协议的约定，逾期付款超过一个月，协议自行终止，即自2017年11月25日起原、被告双方的承包经营协议已自行终止，本院认为，合同双方应按约定全面履行各自的义务，马乃款以拖欠履约保证金及承包费的方式促成合同约定的解除条件，依法应视为所附条件不成就，在未经对方同意的情况下，其无权单方提出解除承包经营协议。5.大悟鑫隆公司机械设备、钢构厂房及电费损失的审核计算。大悟鑫隆公司机械设备、厂房等损失价格评估报告系本院委托具备合法评估鉴定资格的机构出具，鉴定程序合法，意见客观真实，依法应予以采信，据此可确认，大悟鑫隆公司的机械设备、厂房损失共计989396.20元；催缴电费通知时间为2017年11月29日，尚在马乃款承包经营期间内，根据承包经营协议的约定，该项费用23212.68元应由马乃款承担。根据审查确认的有效证据，结合双方当事人的陈述，本院认定本案的基本事实如下：2016年11月21日，大悟鑫隆公司授权吴双喜与马乃款签订砖厂承包经营协议书，双方约定承包期为五年（自2017年2月4日起，至2022年1月26日止），前两年每年承包费73万元，承包费分12个月平均支付，每月5日前支付上月承包费，马乃款在一次性交付保证金70万元后方可生产，马乃款每年向大悟鑫隆公司支付税费（包含国税、地税、场地租金、质检、环保、道路通行费及原告方管理人员工资等）185000元；马乃款承包经营期间的水、电和生产经营的设施、设备年检、保养费用全部由其个人承担；马乃款承包经营期间，负责生产、经营红砖，产权属大悟鑫隆公司所有，大悟鑫隆公司应按国家有关规定办理好相关证件，如因此造成马乃款承包的砖厂停产，则按大悟鑫隆公司违约处理；如马乃款未按协议约定的时间上交款项，每天应按未付金额的1%向大悟鑫隆公司交纳滞纳金，如超过一个月马乃款仍未付清欠款，则承包合同自行终止，马乃款应向大悟鑫隆公司付清全部欠款；若大悟鑫隆公司违约，须退还马乃款所交纳的保证金70万元并补偿马乃款投入的厂房、设备损失，如马乃款违约，大悟鑫隆公司可以拒绝退还马乃款所交纳的保证金，该保证金作为马乃款违约给大悟鑫隆公司造成的经济损失处理。合同签订后，大悟鑫隆公司将砖厂设备、厂房等交由马乃款经营管理，马乃款陆续向大悟鑫隆公司支付保证金、承包费和相关税费，部分款项系大悟鑫隆公司以欠条、支条、预售砖票等予以冲抵，后因马乃款自2017年11月1日起停止生产，随后基本未向大悟鑫隆公司支付保证金及承包费，亦未对砖厂生产设施、设备进行维修保养，大悟鑫隆公司遂于2017年12月26日书面通知马乃款解除承包经营协议，后双方就承包经营协议是否继续履行以及损失承担问题协商未果而成讼。诉讼过程中，根据大悟鑫隆公司的申请，本院依法委托湖北循其本价格鉴定评估有限公司对其机械设备及钢架厂房损失进行鉴定评估并出具书面评估报告书，意见为：大悟鑫隆公司的机械设备及钢架厂房损失总价值为989396.20元。本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事各方应按合同约定全面履行各自义务。本案中大悟鑫隆公司将砖厂设备、厂房等交由马乃款承包经营，马乃款应按双方约定支付履约保证金、承包费以及相关税费，并在承包期内对砖厂所使用的生产设施、设备进行年检和保养。马乃款未按协议约定履行义务，应依法承担相应的责任。根据双方签订的承包经营协议，马乃款还应向大悟鑫隆公司支付履约保证金104172元、承包费148334.67元以及电费23212.68元。双方在承包经营协议中虽约定拖欠款项按日1%计算滞纳金，但该违约金约定的迟延付款利息标准过高，根据合同法规定违约金适用“补偿为主、惩罚为辅”的原则，该项滞纳金损失诉求本院将结合大悟鑫隆公司的其他相关损失一并处理。因马乃款自2017年11月1日起停止生产，随后基本未向大悟鑫隆公司支付保证金及承包费，亦未对砖厂生产设施、设备进行维修保养，故大悟鑫隆公司自2017年12月26日通知马乃款解除承包经营协议时起应采取必要措施防止损失扩大，砖厂厂房、设备在随后数日（2018年1月3日至4日）的一场暴雪促进作用下坍塌、毁坏，该损失无法通过鉴定评估查明成因，应酌情由双方进行分担。根据双方签订的承包经营协议，如马乃款违约，其交纳的保证金应作为大悟鑫隆公司所受经济损失的弥补，马乃款已实际向大悟鑫隆公司支付保证金595828元，本院酌定以此抵消承包经营协议解除后马乃款还应向大悟鑫隆公司支付的履约保证金104172元、承包费148334.67元、电费23212.68元以及砖厂生产设施设备的年检保养费用和其他各项损失。马乃款反诉要求大悟鑫隆公司支付拖欠的砖款75500元已实际用于冲抵其应交纳的承包费用，所主张的机械设备投入损失184500元亦未提供证据证实，同时因其在承包经营协议履行过程中单方违约，根据双方签订的承包经营协议，其无权要求大悟鑫隆公司退还保证金并赔偿机械设备投入损失，故本院对其反诉请求均不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九条、第三十七条、第四十四条、第四十五条、第四十八条、第六十条、第九十一条、第九十二条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告大悟县鑫隆新型材料有限公司与被告马乃款签订的承包经营协议自2017年12月26日起解除；二、驳回原告大悟县鑫隆新型材料有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告马乃款的反诉请求。案件受理费26859元，由原告大悟鑫隆公司负担14501元，被告马乃款负担12358元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  钟 巍审 判 员  刘忠海人民陪审员  张亮生二〇一八年十二月二十五日法官助理李为为书记员李顺吉附1.马乃款交纳承包费及相关税费清单：            序号              时间              付款方式              经手人              金额（元）              备注                  1              2016.12.23              欠条、买卖砖折价              吴双喜              1820.00                                2              2017.1.3              支条、买卖砖折价              吴双喜              1560.00                                3              2017.3.29              马乃款交地税税款              吴双喜、黄建国              20000.00                                4              2017.5.7              马乃款代付地砖、上车费              吴双喜、黄建国              9900.00                                5              2017.5.8              收到租金              吴双喜、黄建国              142860.00                                6              2017.5.29              支条、买卖砖折价              吴双喜、黄自安              15600.00                                7              2017.5.30              收条、买卖砖折价              吴双喜              13000.00                                8              2017.6.8              收到现金      （付邮政利息）              吴双喜、黄建国              20000.00                                9              2017.6.30              欠条、买卖砖折价              吴双喜              9742.00                                10              2017.6.30              欠条、买卖砖折价              吴双喜              34980.00                                11              2017.6.30              欠条、买卖砖折价              吴双喜              17280.00                                12              2017.7.6              支条、买卖砖折价              吴双喜、黄建国              52000.00                                13              2017.7.9              支到现金              吴双喜、黄建国              20000.00                                14              2017.7.13              支条、买卖砖折价              吴双喜、黄建国（代）              52000.00                                15              2017.8.2              收条、买卖砖折价              黄建国              52000.00                                16              2017.8.2              收到现金              吴双喜、黄建国              20900.00                                17              2017.8.20              收条、买卖砖折价              吴双喜、黄建国              52000.00                                18              2017.8.28              收到租金              黄建国              52000.00                                19              2017.9.8              收条、买卖砖折价              吴双喜、黄建国              13000.00                                20              2017.10.5              欠条、买卖砖折价              黄建国              11440.00                                21              2017.11.6              欠条              吴双喜              75500.00                                22              合计                                          687582.00                                                                                                            附2.相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九条当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。