四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0191民初18715号 原告：蒋英，女，1967年11月5日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：幸鑫，四川信都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭媛媛，四川杰中律师事务所律师。 被告：高新区龙咪佐餐厅(个体工商户)。住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都高新区盛安街350号。 经营者：韩超。 委托诉讼代理人：曾涛春，四川谦信律师事务所律师。 原告蒋英与被告高新区龙咪佐餐厅劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月29日立案受理后，依法适用简易程序，由本院审判员周航独任审判，于2018年12月4日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人幸鑫、彭媛媛，被告的委托代理人曾涛春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2017年6月7日，原告经人介绍到被告处工作，双方未签订劳动合同，未缴纳社保。2017年6月19日，原告在该餐厅工作时摔倒被送至成都市第一人民医院治疗，后于2017年6月24日转入成都中山骨科医院继续治疗，于2017年7月15日出院。2018年3月22日，原告的受伤认定为工伤，2018年6月21日经鉴定为工伤致残程度九级。现诉至法院，请求判令：一、确认解除原告与被告的劳动关系；二、被告支付原告因工受伤的费用151803.56元(医疗费528.56元、伙食补助费780元、住院期间营养费780元、护理费用3536元、停工留薪期工资36798元、一次性伤残补助金27598元、一次性工伤医疗补助金30665元、一次性伤残就业补助金51108元)。 被告辩称，原告所主张的金额是没有事实与法律依据的。被告未收到工伤认定书，被告对于原告的受伤是否构成伤残等级是有异议的。原告在明知穿拖鞋的危险性大，其还要将鞋子换为拖鞋，最终导致其受伤，所以对于原告的受伤，原告自身有很重大的责任。原告的工资只有2400元/月。原告受伤后，被告支付了所有医疗费用，还向原告另行支付了费用3700元，所以被告已经全部予以赔偿，被告不应再向原告进行任何赔偿。 围绕原告的诉讼请求，本案查明事实如下： 一、原告蒋英于2017年6月９日入职被告高新区龙咪佐餐厅工作。2017年6月19日，原告在被告处工作时不慎滑倒致伤。 二、原告受伤当日，被送至成都市第一人民医院住院治疗，后又于2017年6月24日转入成都中山骨科医院住院治疗，并于2017年7月15日出院，前后共住院26天。原告的伤情经诊断为“左侧桡骨远端粉碎性骨折、左侧尺桡关节半脱位”。两次住院期间的医疗费系由被告支付。 三、原告蒋英出院后，在金堂何氏创伤外科医院进行治疗，共产生医疗费538.56元，由原告自行支付。 四、原告蒋英系女性，其于1967年11月5日出生，于2017年11月5日年满50周岁，达到法定退休年龄。 五、2018年3月22日，原告的伤害经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年6月21日，原告所受工伤经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤致残程度九级。 另查明，就本案所涉劳动争议事项，本案原告作为申请人于2018年9月5日向成都市高新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。成都市高新区劳动人事争议仲裁委员会作出《不予受理通知书》。原告向本院提起诉讼，其诉请如前。 以上事实，有原告提交的《工商登记信息》、《入院证》、《出院病情证明书》、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》、《医疗费发票》等证据及当事人陈述在案为证。 结合双方的诉辩主张及查明的事实，本院对双方的争议焦点及原告的诉讼主张评判如下： 关于赔偿责任的支付主体问题。被告作为用人单位，依法应当为原告办理并缴纳工伤保险。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。于本案中，由于被告作为用人单位未依法为原告办理工伤保险，应当由被告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。即原告遭受工伤后所产生的医疗费用、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费、停工留薪期工资均应由被告承担。 关于原告的工资标准问题。由于原告在被告处工作后，双方未签订劳动合同，也未有其他书面证据约定工资，也没有实际发放过整月工资作为参考，即双方均无证据证明原告工资情况。在此情况下，从原告的仲裁请求及诉讼请求的赔偿清单来看，原告主张按成都市上一年度(即2016年)职工月平均工资5110.8元的60%作为原告的本人工资标准其各项工伤待遇。依据《工伤保险条例》第六十四条之规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。按前述规定，即使原告的工资低于了统筹地区职工平均工资60%的，也应按统筹地区职工平均工资60%计算，故本院对原告主张的本人工资按“统筹地区职工平均工资60%”为计算标准予以采纳。 关于原告要求确认解除双方劳动关系的主张。本院认为，参照《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发[1978]104号)第一条：全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。（一）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的。《劳动和社会保障部关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部发〔1999〕8号）第一条：要严格执行国家关于退休年龄的规定，坚决制止违反规定提前退休的行为。国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。从上述法规可见，原告于2017年11月5日年满50周岁时，已达到法定退休年龄。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。故原告与被告之间的劳动关系系于2017年11月5日因原告达到法定退休年龄而终止，并非解除劳动关系，故本院对原告要求确认解除双方劳动关系的主张不予支持。 在厘清上述工伤待遇支付主体及工资标准的情况下，本院对被告应支付原告的各项工伤待遇认定如下： 关于工伤医疗费。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十条第一款之规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。于本案中，原告自行垫付了医疗费538.56元，故本院确认被告应支付原告工伤医疗费538.56元。 关于住院伙食补助费。依据《工伤保险条例》第三十条第三款之规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。于本案中，原告共住院26天，按20元/天计算，被告应支付原告住院伙食补助费520元。 关于住院期间护理费的主张。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。于本案中，原告共住院26天，按护理费为120元/天计算，故被告应支付原告护理费3120元。 关于一次性伤残补助金。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十七条之规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。于本案中，原告的工伤伤残等级为九级，由于双方均无法证明其本人月平均工资，故按成都市上年度职工月平均工资计算，被告应支付原告一次性伤残补助金27598元(5110.83元/月×60%×9个月)。 关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本院认为，依据《工伤保险条例》三十七条之规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……。(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。依据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第三条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月。一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。于本案中，原告工伤伤残等级为九级，故被告作为用人单位，应支付被告一次性工伤医疗补助金30665元(统筹地区上年度职工月平均工资5110.83元/月×6个月)，一次性伤残就业补助金51108元(统筹地区上年度职工月平均工资5110.83元×10个月)。 关于停工留薪期工资。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十三条之规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。由于原告因工受伤导致“左侧桡骨远端粉碎性骨折、左侧尺桡关节半脱位”，参照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》及住院时间、住院医嘱之规定，该部位损伤所对应的停工留薪期为6个月，故被告应支付原告停工留薪期工资18399元(5110.83元/月×60%×6个月)。 关于原告主张的营养费，并非工伤保险赔偿的法定项目，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下： 一、被告高新区龙咪佐餐厅于本判决生效之日起五日内支付原告蒋英工伤赔偿131948.56元(医疗费538.56元、住院伙食补助费520元、护理费3120元、停工留薪期工资18399元、一次性伤残补助金27598元、一次性工伤医疗补助金30665元、一次性伤残就业补助金51108元)； 二、驳回原告蒋英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由被告高新区龙咪佐餐厅负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  周航 二〇一八年十二月二十四日 书记员  石榴