山东省烟台市莱山区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0613民初1857号原告：吕某1，男，1954年3月30日出生，汉族，住烟台市莱山区。委托诉讼代理人：汤日剑，山东德扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏艳丽，山东德扬律师事务所律师。被告：吕某2，男，1962年6月26日出生，汉族，住烟台市莱山区。委托诉讼代理人：汪雪沣，山东时中律师事务所律师。委托诉讼代理人：于丽媛，山东时中律师事务所律师。原告吕某1与被告吕某2法定继承纠纷一案，本院于2017年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认依据2017年8月4日被告所签房屋拆迁安置补偿协议所补偿的181.9平方米楼房中的36.38平方米为原告所有；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：位于烟台市莱山区的房产系原告父亲吕克黄（音）和母亲王守芳的夫妻共同财产。吕克黄和王守芳育有五个子女。2017年8月4日，被告在原告不知情的情况下，作为丙方就诉争房产签订房屋征收补偿安置协议，该协议所补偿的181.9平方米楼房应当有原告的份额。被告辩称，1、1980年原告、被告与父亲分家，并有村调委会主持签订分家书，分家书约定父亲于1976年购买的西场瓦房正房五间、厢房三间归原告所有，父亲名下房产瓦房三间半、厢房三间（诉争房产）归被告所有，1996年该房产的土地证变更到被告名下，但房产证因政策原因不能变更登记，被告合法享有诉争房产的所有权；2、原告对其分得的房产早已实际占有并变更登记手续，原告已按照约定履行分家协议，证明原告对分家书的内容表示认可，原告无权要求将诉争房产作为遗产参与继承。本院经审理认定事实如下：一、烟台市莱山区滨海路街道三十里堡社区居民吕克黄（音）与妻子王守芳共生育子女五人，即吕某4、吕淑芬、吕某3、吕某1、吕某2。吕克黄（音）于2004年10月26日去世，王守芳于2012年2月4日去世。吕克黄（音）的父母已早于其去世。二、位于烟台市莱山区的房产登记于吕克煌名下，为北屋四间，建筑面积40.8平方米。庭审中，原、被告均认可，诉争房产系原、被告父母婚后盖建，原有北屋三间半、厢房三间，在拆迁之前厢房已灭失。关于原、被告父亲的姓名，原告主张为“吕克黄”，并提交三十里堡社区居委会出具的身份关系证明、滨海派出所出具的死亡证明。被告则坚持认为父亲的姓名为“吕克葟”，但不能提供证据予以证实。庭审中，原、被告均认可“吕克黄”、“吕克葟”、“吕克煌”系同一人，在莱山区三十里堡没有重名的人。2017年8月4日，被告作为丙方与烟台市莱山区住房和建设局（甲方）、烟台市莱山区人民政府滨海路街道办事处、烟台市莱山区滨海路街道三十里堡社区（乙方）签订房屋征收补偿安置协议。被告选择按照土地证面积进行产权调换补偿安置，应补偿安置的面积为181.9平方米。三、庭审中，原告主张诉争房产属吕克黄（音）、王守芳夫妻的共同财产，应作为二人的遗产进行分割。被告对此不予认可，主张父母分家时，给原、被告各分了一套房产，其中诉争房产分给了被告，相关土地使用证亦变更登记到了被告名下，诉争房产系被告的财产。被告为此提交如下证据：1、一九八零年三月三十一日的分家书一份。载明：“兹有户主吕克葟，有儿两个，不能同居，与长子吕某1分居，出于全家人同意，现将家产继承应尽赡养写在下面：……梓让应分：西场瓦房正房五间、厢房三间（房找差壹佰元给栒让，至结婚付清，正房东两间归父母改门居住），五抽桌一张，结婚所买之东西完全归自己所有。栒让应分：瓦房正房三间半、厢房三间，现存木料将来做家具使用。口出无凭，以为证。中间人：吕栖让、吕枌让、吕克荃、吕克苓、吕权让。调委会：吕勇夕、吕让兰、吕让珍。代笔吕世泉。”2、土地使用权证复印件一份。载明：“土地使用者：吕栒让，用地面积：181.90平方米，宗地图测绘日期：96.4.18。”3、1976年6月2日房屋买卖草契纸一份。载明：“立卖契人吕克锦，今将座落牟平县初家公社三十里堡村瓦房八间（西屋三间、北屋五间），经言明卖价人民币壹仟九佰元，自愿卖与吕克葟名下使用立契为证。”被告主张该房屋即父母分给原告的房屋。4、证人吕某3的证人证言。吕某3到庭陈述：“我来证明当时分家的时候有两套房子，一套房子分给我大弟了，另一套写在我父亲名下的房子分给我小弟了。分家是八几年的事，具体时间忘记了。分家当天我在家，但是晚上写分书的时候我走了，分家时在场的有我大爹吕克荃（已故）、叔叔吕克苓（已故）、本家哥哥吕权让、吕世泉、我父亲以及原告，被告当时当兵不在场，有没有其他人想不起来了。后来写了分书，我看见过分书。给被告这套是我父母居住的，分家以后被告退役回来又盖了一套房子，以被告的名义申请的宅基地。我父母赖着我们三个女儿，有钱出钱有力出力，沙是我拉的，门窗是二姐弄的，大姐夫出的力，盖房的时候把分给被告的房子中的厢房拆了帮着盖，其他盖房材料的费用都是我们姐妹三个承担的，后来也没有给我们钱。当时还借了我500元，借我大姐200元，借我舅母200元，这些钱都是被告回来以后还的。我爸当时那么大岁数60多岁哪有能力。我认为分书是有效的。原告分的房子面积本来就比被告房子大，原告房子中有两间是给父母住的，但父母没有在此居住，一直在老房居住。”5、证人吕某4的证人证言。吕某4到庭陈述：“分家的具体时间记不清了，被告当时18岁，分给原告的房子是买的，饥荒是父亲还的。当时写的分书，给原告五间房和一处厢房，父母说这五间房父母住两间，后来被告盖了新房，父母就在老房里一直住的。分家的时候没给被告分房，就是把三间老房分给被告。后来被告当兵回来，因为三间房娶不到媳妇，就自己出去盖了。被告要的宅基地，我父亲帮着找人盖的，被告自己也参与了，拉的饥荒被告自己还了好几年。父亲说盖了新房之后三间老房还是被告的。盖新房时向我借钱了，老爹借的。被告还的。当时我父亲跟我说过房产证交给被告，但是没有改名字。我父亲到我那说了一宿分家的事，觉得亏被告的。”原告对证据1、2的真实性表示无法确认，对证据3没有异议，认可曾有过分家的过程，主张当时家里有两套房屋，其中诉争房屋为老房，五十年代土改时登记过，××××年代登记在父亲名下，当时原告结婚了，被告还没有结婚，父母将证据3中的房屋分给原告，关于诉争房屋说将来被告结婚的话分给被告；后来在被告结婚时父母另行给被告建造了四间新房，新房是以父亲的名义申请的宅基地，所以这份分书就失效了，父母说明诉争房屋由其居住至老，因此父母那份分家协议就撕毁了。对吕某3陈述的盖建新房及分家的经过没有异议，但认为分书已经实质作废，且吕某3曾给我方出具了一份放弃继承的声明，认可诉争房产系父母的遗产。对吕某4陈述的新房建好后老房仍归被告所有有异议，对其他内容没有异议。原告为此提交：1、1986年5月28日芝罘区村镇私有房产权申请登记表一份。载明：“产权人：吕栒让（在‘吕栒让’姓名上方压线填写‘吕克皇’），住址：，北正房：瓦4间65.1平方米，房屋总建筑面积65.1平方米，房屋总使用面积54.17平方米，建筑年限1985年。”该表后附宅基地使用权批准书一份。载明：“房号：127，姓名：吕克皇，北屋建筑面积：65.1平方米，北屋使用面积“54.17平方米。”原告主张，该房屋就是给被告名下的四间北屋。2、署名吕某3的声明一份。载明：“在三十里堡我父亲的原房产，我是三女儿，放弃继承。放弃继承人吕淑芸，2014.5.27。”被告主张证据1中吕克黄的姓名没有写在格子里，不能证明原告的主张。证人吕某3关于原告提交的证据2称：“这份材料不是我写的，但是‘吕淑芸’的签名是我签的，是原告找我签的，原告当时找到我说他要这个房子的份，我就说我不去打官司也不去要份。我不认可诉争房产是父母的，诉争房产是我父母给被告的。原告当时找到我签字，我稀里糊涂的就签了。”原告未能提供证据证明父母曾作出分书作废的意思表示。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。本院认为，位于烟台市莱山区的房产原系吕克黄（音）、王守芳夫妇的夫妻共同财产，吕克黄（音）、王守芳夫妇在1980年分家将该房产分给被告的事实清楚。原告虽主张分家书已作废，但不能提供证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，本院对原告的主张不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告吕某1的诉讼请求。案件受理费6448元由原告吕某1负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  刘晓婷二〇一八年十二月二十六日书记员  任裕华