山东省济南市天桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0105民初2448号 原告：孙莉，住山东省青岛市。 委托诉讼代理人：范守平，山东垠鹏律师事务所律师。 被告：真彩文具股份有限公司，住所地江苏省昆山市。 法定代表人：黄小喜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：伍红，广东金山石律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余明娥，广东金山石律师事务所申请律师执业实习人员。 被告：真彩文具股份有限公司济南分公司，住所地济南市。 代表人：黄小喜，该分公司经理。 委托诉讼代理人：伍红，广东金山石律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余明娥，广东金山石律师事务所申请律师执业实习人员。 原告孙莉与被告真彩文具股份有限公司（以下简称真彩公司）、真彩文具股份有限公司济南分公司（以下简称真彩济南分公司）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙莉的委托诉讼代理人范守平，被告真彩公司、真彩济南分公司的共同委托诉讼代理人伍红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙莉向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告在2013年8月1日到2017年12月27日存在劳动关系；2.被告支付原告2013年8月1日至2017年12月27日违法解除劳动关系的赔偿金27720元；3.被告支付原告2017年12月份工资3500元；4.被告支付原告2013年8月1日至2017年12月27日未休年休假工资8496元；5.被告支付原告2013年8月1日至2017年12月27日加班费58909元。事实与理由：原告于2013年8月1日经招聘进入被告处工作，职务主管。约定工资每月3500元。2017年12月27日，原告收到被告邮寄的辞退通知。被告违法辞退原告，后原告联系被告无果，故诉至法院。 被告真彩公司、真彩济南分公司辩称，第一，根据原、被告双方签订的劳动合同，确认原、被告在2013年8月8日至2017年12月27日存在劳动关系。第二，原告孙莉存在严重违反劳动纪律，被告依照劳动合同、员工手册及规章制度依法解除劳动关系符合法律规定，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金缺乏事实依据。双方签订的劳动合同明确约定，因工作需要，被告可临时指派原告出差至被告子公司、分公司或相关客户处等地短期工作。2017年11月23日，被告因青岛片区客户合作出现问题，安排原告孙莉临时短期至菏泽工作2个月，工作内容、工资福利待遇不变。但原告孙莉2017年11月份3天无故旷工，拒绝服从工作安排，在被告予以记过警告处罚通知后，原告仍拒绝执行工作安排，2017年12月份更是拒绝提供劳动，长期旷工。2017年12月25日，被告被迫作出开除原告孙莉的决定。该开除决定事实清楚，依据充分，不属于违法解除劳动合同，故原告要求支付违法解除劳动合同赔偿金的请求缺乏事实依据。员工手册第三章（考勤）第二部分（旷工）第4点规定：未请假也未办理手续的未上班者旷工处理；第十二章（劳资关系）第五条第3点规定：严重违反劳动纪律或规章制度可解聘。劳动合同第八条第一款第二项约定：原告严重违反被告劳动纪律或规章制度的，被告可以将其开除。第三，原告2017年12月未提供劳动，其要求支付2017年12月份工资缺乏事实依据。第四，原告孙莉2018年2月1日申请仲裁，其2017年2月1日之前的未休年休假工资请求已超过仲裁时效，丧失胜诉权。第五，原告孙莉的工作岗位为销售，执行多劳多得的薪酬分配原则，且劳动合同约定的工时制度为不定时工作制，原告2013年8月入职至今也未主张过加班费，故原告不存在加班工作事实，原告要求被告支付2013年8月至2017年12月的加班工资，没有事实依据。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请依法提交了证据，本院组织双方对证据进行了质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院作如下认定：原告孙莉虽对两被告提交的载明签订日期为2016年8月1日的劳动合同的真实性有异议，但其认可该劳动合同上的签名为其本人所签，在其未提交相关反驳证据的情况下，本院对上述劳动合同的真实性予以确认；原告孙莉虽对被告提交的月度会议培训资料邮件及会议记录、《关于青岛片区业务人员孙莉的临时工作调动通知》及邮件、《济南分公司办公室日常管理规定》、处罚通知、原告回复邮件的电子邮箱打印件的真实性不予认可，但被告已经当庭打开邮件予以查看邮件记录，原告孙莉作为该证据反映的邮件收件方，其拒绝当庭查看邮件记录，其在有证不举的情况下，本院对其质证意见不予采纳，对被告提交的上述证据的真实性均予以确认；对被告提交的处罚通知及邮寄回执，在被告未提出相关反驳证据的情况下，本院对该证据真实性予以确认；对被告提交的钉钉软件考勤记录打印件，因原告认可其未到被告指定的地点报到，故对该证据予以确认。 综合原、被告举证质证及当事人陈述，本院认定事实如下：原告孙莉原系被告真彩济南分公司职工，2013年8月8日，原告孙莉与被告真彩济南分公司签订劳动合同，期限自2013年8月8日至2016年8月8日。上述合同到期后，原告孙莉与被告真彩济南分公司再次签订劳动合同，期限自2016年8月8日至2019年8月8日，合同约定原告孙莉工作地点在青岛，从事销售工作，实行不定时工时制，因工作需要，真彩济南分公司可以临时指派孙莉出差至真彩文具子公司、分公司或者到相关客户处等短期工作，其相关待遇按照其签署地合同执行；合同约定真彩济南分公司对孙莉实行基本工资、岗位工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法。孙莉一直在真彩济南分公司工作，工作地点在青岛，工作期间，被告真彩济南分公司通过银行转账形式向原告孙莉发放每月工资。工资发放至2017年11月。2017年11月23日，真彩济南分公司以电子邮件形式向孙莉送达《关于青岛片区业务孙莉的临时工作安排通知》和《济南分公司办公室日常管理规定》，《关于青岛片区业务人员孙莉的临时工作调动通知》载明：孙莉由青岛调动至菏泽，负责菏泽经销商和终端的开发和维护工作，做好各项终端市场推广活动的执行，调动时间段为自调动期限为2个月，报到时间为2017年11月24日下午4点前以钉钉签到方式报到，考勤按照工作日早9点前经销门店处钉钉签到，下午5:30以后在客户处签退。《济南分公司办公室日常管理规定》载有考勤、奖惩制度等管理规定。2017年11月29日，真彩济南分公司向孙莉发送《关于孙莉的处罚通知》的电子邮件，载明鉴于孙莉2017年11月24日、27日、28日未按要求进行钉钉签到，属于三天旷工情形，且接到公司安排指令拒不服从公司安排，予以孙莉扣除9天工资，并责令孙莉按照公司制度进行签到，并服从工作安排到指定区域报到和开展工作。2017年12月6日，孙莉通过电子邮件回复称，真彩济南分公司在对孙莉进行劝退建议，在孙莉未同意，且未与孙莉进行协商的情况下即发出调离岗位通知，孙莉不同意调离。2017年12与25日，真彩济南分公司作出《关于给予销售人员孙莉处理的通知》，载明：鉴于孙莉自2017年11月23日的工作安排发出后未到公司指定市场区域报到和开展工作，根据公司管理制度有关规定，予以开除处分。真彩济南分公司通过EMS方式向孙莉邮寄上述开除处分通知，孙莉于2017年12月27日收到该邮件。 2018年2月1日，孙莉作为申请人，以真彩济南分公司、真彩公司为被申请人向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：确认原、被告在2013年8月1日至2017年12月27日存在劳动关系；真彩济南分公司、真彩公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金27720元、2017年12月份工资3500元、2013年8月1日至2017年12月27日未休年休假工资8496元、2013年8月1日至2017年12月27日加班费58909元。2018年3月26日，济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会作出济天劳人仲案[2018]60号仲裁裁决书，裁决孙莉与真彩济南分公司、真彩公司自2013年8月8日至2017年12月27日期间存在劳动关系，并驳回孙莉的其他仲裁请求。孙莉不服该仲裁裁决，于法定期限内诉至本院。真彩济南分公司、真彩公司对仲裁裁决结果无异议。 关于孙莉与真彩济南分公司的劳动关系存续期间，孙莉于2013年8月8日与真彩济南分公司签订劳动合同，在孙莉无其他证据证明其入职时间的情况下，本院认定孙莉与真彩济南分公司之间的劳动关系起止日期为2013年8月8日至2017年12月27日，孙莉收到真彩济南分公司向其发出的开除通知，双方之间劳动关系已经解除，故孙莉与真彩济南分公司之间的劳动关系存续期间为：2013年8月8日至2017年12月27日。关于孙莉主张的加班费，孙莉未就其加班事实提交证据。关于劳动关系存续期间孙莉是否享受带薪年休假待遇，真彩济南分公司、真彩公司未进行举证，其主张的真彩济南分公司实行不定时工作制，但未就该不定时工作制已经报相关行政部门审批通过进行举证。 另查明，孙莉2015年月平均工资为3475.3元；2016年月平均工资为3129.1元；2017年月平均工资为3636.4元。 本院认为，本案的争议焦点为真彩济南分公司解除与孙莉之间的劳动合同关系是否为违法解除。关于真彩济南分公司向孙莉发出的《关于青岛片区业务人员孙莉的临时工作调动通知》，实际是对孙莉工作地点进行了变更，虽双方在劳动合同中约定真彩济南分公司有权利根据需要安排孙莉短期出差或至其子公司、客户处工作，但用人单位对劳动者进行工作岗位的调整，应当就工资待遇及工作地点变更所产生的相关差旅费等问题与劳动者进行协商一致，并保证工资等待遇不低于原工作岗位。首先，真彩济南分公司与孙莉签订的劳动合同上约定相关待遇按照签署地合同执行，该约定属于约定不明；其次，真彩济南分公司向孙莉发出的临时工作调动通知尚亦未就工作调动后的工资等相关待遇进行明确，更未与孙莉协商一致；再次，从真彩济南分公司向孙莉发出的临时调动通知的时间来看，该通知于2017年12月23日发出，即要求孙莉于次日即到指定地点报到，而未对差旅费等问题进行明确，从时间上来说该通知的下达时间与限期报到时间相隔过于短暂；最后，真彩济南分公司在以电子邮件方式向孙莉发送临时调动通知的同时，亦向孙莉发送《济南分公司办公室日常管理规定》，真彩济南分公司虽辩称已于2017年3月份的会议对孙莉进行过规章制度的培训，但真彩济南分公司提交的会议记录中并未明确载明有《济南分公司办公室日常管理规定》，即真彩济南分公司未能证明其已将《济南分公司办公室日常管理规定》事先告知孙莉或对其进行过培训的情况下，将该规定与临时调动通知同时发送给孙莉，并以该规定为依据，对孙莉作出处罚、开除等决定，不符合法律规定。综上，真彩济南分公司解除与孙莉的劳动关系属于违法解除，鉴于孙莉与真彩济南分公司的劳动关系存续期间自2013年8月8日至2017年12月27日，孙莉自愿按照月平均工资3080元主张，未超过法定限额，本院予以准允，故真彩济南分公司应支付孙莉违法解除劳动合同经济赔偿金27720元。因真彩济南分公司对孙莉的临时调动安排未就相关待遇与孙莉协商一致，导致孙莉未到指定地点报到，因此孙莉未提供劳动的原因不在孙莉本身，故真彩济南分公司应当支付孙莉2017年12月份工资，该工资以孙莉离职前月平均工资水平为标准计算为3636.4元。真彩济南分公司未提供证据证明其已经为孙莉安排年休假，故应当支付孙莉2014年8月8日至2017年12月27日期间的未休年休假工资4849.99元（3080元÷21.75×1天×200%＋3475.3÷21.75天×5天×200%＋3129.1元÷21.75×5天×200%＋3636.4÷21.75×5天×200%）。关于孙莉要求真彩济南分公司支付加班费的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。因真彩济南分公司作为真彩公司的分支机构，已经取得营业执照，可以作为用人单位主体与孙莉签订劳动合同，建立劳动关系，故孙莉要求真彩公司承担相关责任诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下： 一、原告孙莉与被告真彩文具股份有限公司济南分公司自2013年8月8日起至2017年12月27日止存在劳动关系； 二、被告真彩文具股份有限公司济南分公司于本判决生效之日起10日内支付原告孙莉2017年12月份工资3636.4元； 三、被告真彩文具股份有限公司济南分公司于本判决生效之日起10日内支付原告孙莉违法解除劳动合同赔偿金27720元； 四、被告真彩文具股份有限公司济南分公司于本判决生效之日起10日内支付原告孙莉未休年休假工资4849.99元； 五、驳回原告孙莉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告真彩文具股份有限公司济南分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  王 善 人民陪审员  张士美 人民陪审员  陈同健 二〇一八年十二月十一日 书 记 员  蔺 菲