福建省武夷山市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0782民初1038号 原告（反诉被告）：福建省武夷山农场，住所地武夷山市武夷宫上埔，统一社会信用代码913507824900768674。 负责人：林革，政委。 委托诉讼代理人：黄争，北京大成（福州）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：武夷山市莲花山水电发展有限公司，住所地武夷山市兴田镇黄土村莲花山水庄1号，统一社会信用代码9135078255320728X4。 法定代表人：连士生，董事长。 委托诉讼代理人：罗明旺，福建武夷律师事务所律师。 原告（反诉被告）福建省武夷山农场（以下简称武夷山农场）与被告（反诉原告）武夷山市莲花山水电发展有限公司（以下简称莲花山水电公司）租赁合同纠纷一案，本院于2018年6月6日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。武夷山农场的委托诉讼代理人黄争，莲花山水电公司的委托诉讼代理人罗明旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 武夷山农场提出诉讼请求：1.判令莲花山水电公司支付武夷山农场已垫付电费及应收取租金合计3477941.16元，暂计至2018年5月30日；2.判令莲花山水电公司支付武夷山农场所有的原四台发电机组变卖处置收益补偿24191.38元；3.判令莲花山水电公司支付500000元违约金。事实与理由：武夷山农场经上级主管部门批准，通过公开招投标确定由福建泰源投资有限公司（以下简称泰源公司，现该公司已注销，实际权利义务概括承受人暨合同履行人现为莲花山水电公司）为涉案武夷山农场莲花山水电站（以下简称莲花山水电站）的技改租赁人，莲花山水电公司与泰源公司于2010年2月11日签订《莲花山水电站工程技改租赁项目合同书》，合同主要约定内容有：一、1.3项目公司：由乙方（泰源公司）根据中华人民共和国法律并严格按照《公司法》申请注册工程开发有限责任公司，建立法人机构，从事此次莲花山水电站工程技改租赁项目的开发、建设、运营。乙方承担注册和组建公司的费用，并独立承担开发、建设、运营法律过程中的责任。二、竣工期：工程2年6个月结束通过验收，设施调试成功并可以开始运行的日期；特许经营期限：工程竣工验收后为特许经营期，本工程特许经营期限20年；乙方必须在合同签定后的2年6个月内完成电站技改工程的立项审批工作和工程建设任务；工程建设期及工程竣工后，特许租赁经营期内，乙方以每年提供3550000度电给甲方（武夷山农场）使用作为年租金。三、年供电量结算约定：4.1工程建设期和特许经营期，乙方必须以每年向甲方提供3550000度电作为年租金。4.2如甲方要求乙方超过3550000度电的年供电量，乙方应予以满足，多出部分的电量，甲方按甲方所在地当年居民照明用电单价向乙方购买。4.3乙方向甲方提供的年供电量少于3550000度电的年供电量时，少出部分的电量，乙方应按甲方所在地当地居民照明用电单价向甲方缴纳少出部分电量的租金。四、乙方责任，乙方2年6个月内，如未能按期完成工程建设任务，按每日500元的标准支付逾期违约金，3年6个月至5年内完成工程建设任务的支付违约金500000元，5年内不能完成工程建设任务的支付违约金1000000元并解除合同，如出现质量问题，乙方应无偿修复直至验收合格；乙方应独立承担经营期间风险，所产生的债权债务与甲方无关。因莲花山水电站在2010年6月19日发生的洪水中部分损毁，影响至莲花山水电站工程技改租赁项目，双方协商于2011年5月28日签订了《莲花山水电站工程技改租赁项目合同书补充协议（一）》，主要约定内容为：电站技改期，由于电站左岸被洪水冲垮，电站技改期在原来的2年6个月的基础上延长2年6个月，合计为5年，从2011年4月14日至2016年4月13日在技改期中，乙方每年需向甲方缴纳3550000度电，作为电站租金；电站水毁修复工程的施工，由乙方以其注册的莲花山水电公司负责修建，独自承担水毁修复工程的招投标，施工决算，验收等事宜，独自承担工程质量与施工安全责任，并垫付工程资金，乙方对水毁修建工程中产生的一切法律后果负连带责任；水毁工程总造价款，经甲乙双方聘请专业核算机构进行核算，并协商后，确定为6227492.40元，由乙方先行垫付；水毁修复工程造价款的承担，甲方和乙方按9：1的比例，分别承担水毁工程造价款，即甲方承担比例为9，合计金额为5604743.16元，乙方承担比例为1，合计金额为622749.24元。水毁修复工程款的支付方式，甲方承担的工程款用电站租金抵付，即每年抵付的金额为1775000元，抵付期限为38个月，自2011年4月14日起至2014年6月13日止；2010年6月19日起至电站下闸蓄水发电2011年4月13日期间的租金予以减免；除本协议中明确所作修改的条款之外，原协议的其余部分应完全继续有效。根据原、被告往来已生效文件和武夷山农场财务科财务报表统计数据，截止2014年12月31日，莲花山水电公司共欠武夷山农场876455.18元。2015年1月1日至2018年5月30日（起诉时），经统计“开关站抄表电费”、“应收下网电费”结合每年应收3550000度电，莲花山水电公司拖欠武夷山农场3912026.67度电，按相对应期间平均电费结算，计2601485.98元，合计莲花山水电公司应付武夷山农场（876455.18元+2601485.98元）3477941.16元。另，莲花山水电公司在技改过程中没有合同依据，且未经武夷山农场同意，擅自处置了武夷山农场的四合发电机组（每台125kw.h），使武夷山农场丧失对该四台机组的处置收益，该四台机组仍应有所残值，按资产评估规范诉请莲花山水电公司赔付24191.38元。武夷山农场一直向莲花山水电公司主张合同权利，但莲花山水电公司以双方合同约定的电费结算的电价存在歧义和2015年11月南平市武夷新区管理委员会（以下简称新区管委会）阻止施工为由，至今未完成技改工程，也未支付应付款项，明显违约。武夷山农场履行自身职责，为保护国有资产不流失，尽快确定实现债权，已穷尽各种沟通协调方式方法，但没有实际效果，现无奈起诉，望贵院尽速依法裁决。 莲花山水电公司辩称：一、武夷山农场的第一项诉请及事实答辩人已依法反诉，答辩人不仅未拖欠其任何租金，相反武夷山农场还应支付多用电的费用1235219元给答辩人。第一，武夷山农场要求支付租金缺乏证据，且已超过诉讼时效。其次，武夷山农场统计2015年至2018年5月从国网福建省电力有限公司武夷山市供电公司（以下简称）供电公司购买的统计数字6874860度电明显有错误，根据供电公司提供的证据为4581900度电，答辩人实际供有的电量为10510100度电，武夷山农场诉请拖欠的租金根本不能成立，答辩人多支付给武夷山农场用电量。故第一项诉请不成立，请依法予以驳回。二、武夷山农场第二项诉请缺乏依据，且早已过诉讼时效，敬请驳回。三、武夷山农场第三项诉请根本站不住脚，事实上武夷山农场未能提供和保证技改的基本条件，武夷山农场承担违约责任，截止目前为止答辩人已损失上千万元，武夷山农场起码应承担无法保障答辩人正常履行合同的违约责任。请求依法驳回武夷山农场的所有诉讼请求。 莲花山水电公司提出反诉请求：请求依法判决将武夷山农场收取租金变更每年3000000度电并免交6个月租金；根据变更的租金标准计算，判决武夷山农场支付电费1235219元。事实和理由：2010年2月11日，武夷山农场与泰源公司签订《武夷山农场莲花山水电公站工程技改租赁项目合同书》，合同约定，工程技改期为2年6个月，特许经营期20年，每年租金3550000度电。因2010年6月19日发生洪水造成电站部分损毁，双方于2011年5月4日又签订“补充协议（一）”约定将技改期延长5年，即从2011年4月14日至2016年4月13日止。但由于原股东洪小萍、周岳平、陈谋玉、林吓芳因资金困难，均未完成技改。至2015年7月，整个电站处于一片荒凉之中，电站处于停业状况。2015年7月间，现股东连士生有意受让公司股权，但鉴于一，根据“补充协议（一）”，技改应在2016年4月13日前完工，仅半年时间，根本无法完成技改。二、原技改投入为8000000元左右，现最少不低于26000000元，技改投资增加三倍，如仍按原约定的租金金额支付，明显不合理。鉴于此，在与武夷山农场多次沟通后，武夷山农场承诺将技改期延至2018年7月15日，将原租金每年3550000度电变更为每年3000000度电。围堰施工期免交6个月租金。据此，现股东连士生吃下定心丸后，即于2015年8月3日受让该股权，并办妥工商变更登记手续，成为莲花山水电公司股东和法定代表人。之后即组织80多位施工人员进场施工。2015年11月15日，莲花山水电公司与武夷山农场签订《莲花山水电站工程技改租赁项目意向书》，该意向书约定，技改期延至2018年7月15日，租金每年交付3000000度电，免交围堰施工期6个月租金。莲花山水电公司在技改施工至2015年11月份时，突然遭到南平市建设管理行政执法局兴田执法大队阻拦，莲花山水电公司即向武夷山农场报告，武夷山农场也派员向执法大队交涉，但未能恢复施工。2016年11月24日、2017年8月15日，新区管委会两次向武夷山农场送达“情况说明”，以“武夷新区规划的崇阳溪旅游景观漫道工程与莲花山水电站技改项目出现交叉作业”为由，要求莲花山水电站工程拖迟施工。目前技改施工仍遥遥无期，在此期间，武夷山农场曾多次派人、发文进行协调，仍无法确定复工时间。鉴于出现的客观情况，武夷山农场于2017年10月18日、2017年11月16日，先后向南平市人民政府和新区管委会发文建议将莲花山水电站纳入新区旅游开发规划一并征用。2018年6月26日，新区管委会出具情况说明，说明新区管委会目前正在积极研究是否征用莲花山水电站。不管是征用还是不征用，目前何时能进行技改仍不确定。根据原合同、补充协议（一）的约定，租金缴纳是从签订合同直至技改后的经营期都是一个标准。而涉案的莲花山水电站目前只有四台旧机组，发电量为640千瓦，技改后将达到2610千瓦，每年发电收益达9600000元，而目前四台旧机组从2015年7月至2018年5月（35个月）发电收入仅为578402.31元，成本费用2463891.76元，共亏损1885489.45元。在合同履行期出现不可抗力，即使没有补充协议，或者补充协议无效，也应根据不可抗力的影响程度，部分或全部免除责任。这情况到目前为止还没办法消除，已经严重影响了合同的正常履行，根本无法履行。因此，根据合同法第一百一十七条及最高法院关于适用合同法若干问题解释（二）第二十六条的规定，对于合同履行期间，因为不可抗力的原因造成的影响，造成合同无法履行，应该减免或者解除合同，要求对于租金变更为每年3000000度电并免交6个月。 武夷山农场辩称，一、莲花山水电公司诉请2015年7、8月间武夷山农场答应连士生相关的条件，把3550000度电降为3000000度电、免交6个月的租金不是事实，没有任何证据证明。二、2015年11月17日双方确有签订《莲花山水电站工程技改租赁项目意向书》，该文件明确为意向书，虽经双方签订，但未获得上级主管部门、上级有权审批的主管部门审批，因违反法律强制性规定，致使该文件并未生效。三、莲花山水电公司据此进行计算是没有依据的，是错误的，双方之间的结算仍以之前签订的合同及补充协议（一）进行相应的结算。针对不可抗力部分答辩如下：新区管委会的行政行为不属于法律规定的不可抗力的情况，理由：第一，不可抗力属于不能预见、不能避免，并且不能克服的客观情况，这句话的落脚点在于客观情况不可抗力，一般是指自然灾害或者战争，此类行为才是不能预见、不能避免，而且是不能克服，因为新区管委会的征用或者是征地行为或者是一些行政指令行为，并不属于不能预见，也不属于不能避免，更不是属于不能克服的客观情况。第二，新区管委会纯粹是第三方的行政行为，莲花山水电公司完全可以根据他的行政行为进行相应的索赔。第三，新区管委会的行为在合同法意义上有定义。最多只能算是情势变更，不能算不可抗力，如果法院运用不可抗力的条款是比较危险的认定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。 对当事人真实性无异议的证据即武夷山农场所举的《莲花山水电站工程技改租赁项目合同书》、《莲花山水电站工程技改租赁项目合同书补充协议（一）》、《武夷山农场与莲花山水电公司电度结算表》；莲花山水电公司所举的《内资企业登记基本情况表》、供电公司出具的《证明》、《莲山花水电站工程技改租赁项目意向书》、《责令停止违法行为通知书》，莲花山水电公司2015年11月、2016年11月16日分别给武夷山农场《报告》，新区管委会2016年11月24日、2017年8月15日的《情况说明》，武夷山农场先后于2017年4月12日、2017年10月18日、2017年11月16日分别向新区管委会、南平市人民政府所发的《函》，新区管委会《情况证明》及本院调取的供电公司出具的说明，本院采信其记载的内容，予以确认并在卷佐证。 对当事人有争议的证据，即武夷山农场所举的武夷山农场与莲花山水电公司《资金结算表》、《莲花山电站电费结算计算表》（2015年6月25日至2015年12月27日、2015年12月27日至2016年12月27日）、《垫付电费凭证》；莲花山水电公司所举的施工合同（1.莲花山电站技改围堰工程承包合同，2.模板工程承包合同，3.土建砼工程承包合同书，4.承包协议书，5.钢筋施工合同，6.有关工程量进度表，7.收款收据）、《审计鉴定报告》，本院认定如下：资金结算表客观记载了武夷山农场的真实意思表示，与本案有关，本院予以采信；《莲花山电站电费结算计算表》、《垫付电费凭证》与其他证据相吻合，本院予以采信；施工合同本院采信莲花山水电公司有签订了这些施工合同进行施工，但对施工合同的具体内容与本案无关，合同具体内容的真实性无法也不必认定，因此对这些施工合同采信为证据，但不予认定施工合同的具体内容；《审计鉴定报告》反映莲花山水电公司经营情况，与其他证据相吻合，能反映审计期间经营困难的情况，本院予以采信，但对具体数额不予认定。 结合上述本院采信的证据及庭审记录，可对本案事实归纳如下：武夷山农场（甲方）经上级主管部门批准，通过公开招投标确定由泰源公司（乙方，现该公司已注销，实际权利义务概括承受人暨合同履行人现为被告莲花山水电公司）为涉案莲花山水电站的技改租赁人，武夷山农场与泰源公司于2010年2月11日签订《莲花山水电站工程技改租赁项目合同书》，合同主要约定内容有：1.3项目公司：由乙方（泰源公司）根据中华人民共和国法律并严格按照《公司法》申请注册工程开发有限责任公司，建立法人机构，从事此次莲花山水电站工程技改租赁项目的开发、建设、运营。乙方承担注册和组建公司的费用，并独立承担开发、建设、运营法律过程中的责任。1.6竣工期：工程2年6个月结束通过验收，设施调试成功并可以开始运行的日期。1.7特许经营期限：工程竣工验收后为特许经营期，本工程特许经营期限20年。3.2(5)乙方必须在合同签定后的2年6个月内完成电站技改工程的立项审批工作和工程建设任务。(6)工程建设期及工程竣工后特许租赁经营期内，乙方以每年提供3550000度电的电量给甲方使用作为年租金。(9)乙方应独立承担经营期间风险，所产生的债权债务与甲方无关。4.年供电量结算：4.1工程建设期和特许经营期，乙方必须以每年向甲方提供3550000度电作为年租金。4.2如甲方要求乙方超过3550000度电的年电量供电，乙方应予以满足，多出部分的电量，甲方按甲方所在地当年居民照明用电单价向乙方购买。4.3乙方向甲方提供的年电量少于3550000度电的年电量时，少出部分的电量，乙方按甲方所在地当地居民照明用电单价向甲方缴纳少出部分电量的租金。6.2乙方责任：(3)乙方2年6个月内如未能按期完成工程建设任务，按每日500元的标准支付逾期违约金；3年6个月至5年内完成工程建设任务的支付违约金500000元，5年不能完成工程建设任务的支付违约金1000000元并解除合同。如出现质量问题，乙方应无偿修复直至验收合格。 2010年3月31日泰源公司依据合同的约定成立了莲花山水电公司。2010年6月19日莲花山水电站因发生洪水部分损毁，影响到该项目。双方协商于2011年5月28日签订《莲花山水电站工程技改租赁项目合同书补充协议（一）》，合同内容变更部分：电站技改期:由于电站左岸被洪水冲垮，电站技改期在原来的2年6个月的基础上延长2年6个月，合计为5年，从2011年4月14日至2016年4月13日止。在技改期中乙方每年需向甲方缴纳3550000度电作为电站租金。合同内容补充部分：（一）电站水毁修复工程的施工：电站因洪水造成基础设施损毁修复工程由乙方以其注册的莲花山水电公司负责修建，独自承担水毁修复工程的招投标、施工、决算、验收等事宜，独自承担工程质量与施工安全责任，并垫付工程资金，乙方对水毁修建工程中产生的一切法律后果负连带责任。（二）水毁修复工程造价款：水毁工程总造价款经甲乙双方聘请专业核算机构进行核算并协商后，确定为6227492.40元，由乙方先行垫付。（三）水毁修复工程造价款的承担：甲方和乙方按9：1的比例分别承担水毁工程造价款。即甲方承担比例为9，合计金额为5604743.16元；乙方承担比例为1，合计金额为622749.24元。（四）水毁修复工程款的支付方式：甲方承担的工程款用电站租金抵付，即每年抵付的金额为1775000元，抵付期限为38个月，自2011年4月14日起至2014年6月13日止。（五）租金的减免：2010年6月19日起至电站可下闸蓄水发电2011年4月13日期间的租金予以减免。除本协议中明确所作修改的条款之外，原协议的其余部分应完全继续有效。 此后，莲花山水电公司因资金周转困难，均未完成技改。莲花山水电站经营困难。截止2014年12月31日，莲花山水电公司还尚欠武夷山农场垫付的向供电公司购买电费876455.18元。 2015年7月间，现股东连士生有意受让莲花山水电公司股权，与原股东及武夷山农场进行沟通。现股东连士生于2015年8月3日受让该股权，莲花山水电公司的股东有陈谋玉、林吓芳变更为连士生、黄秋莲,并办妥工商变更登记手续，之后开始了停业约一年的发电经营并组织80多位施工人员进场施工。2015年11月15日武夷山农场与莲花山水电公司签订了《莲花山水电站工程技改租赁项目意向书》，该意见书约定，技改期从2015年7月15日至2018年7月15日止，每年由莲花山水电公司向武夷山农场提供3000000度电的电量作为租赁年租金，武夷山农场给予莲花山水电公司免交围堰施工期6个月的租金。第二条约定：最终金额（所拖欠租金）以双方确认为准；第十条约定：具体事宜，由日后双方签订的合同或协议进行明确。 2015年11月12日南平市建设管理行政执法局兴田执法大队发出了《责令停止违法行为通知书》[南执兴停（2015）1112号]，责令停止正在进行的技改施工。莲花山水电公司于2015年11月13日向武夷山农场提交报告，请求武夷山农场出面协调，尽快解决。2016年1月18日、同年5月18日、同年11月16日莲花山水电公司向武夷山农场提交报告，陈述工程延误、受阻，受到的损失及存在的问题，请求武夷山农场出面协调解决，要求竣工期予以顺延。2016年11月24日新区管委会向武夷山农场出具《情况说明》称“因武夷新区规划的崇阳溪景观漫道工程，其中有一段经过莲花山水电站引水渠道厂房进水口（0+160段）至引水渠道口（0+000段），与莲花山水电站技改项目出现交叉作业问题。故因此要求莲花山水电站技改工程暂停施工，暂停施工期为2015年12月-2017年3月。”2017年8月15日新区管委会又向武夷山农场出具了同样的《情况说明》。武夷山农场于2017年4月12日向新区管委员会发出了《关于武夷新区规划崇阳溪旅游景观漫道工程造成莲花山水电站技改项目遭受损失及相关情况的函》，要求：一是由莲花山水电公司继续组织技改施工作业；二是由贵单位抓紧制定出旅游漫道方案并与莲花山水电站技改施工同步作业；三是由贵单位补偿因贵单位的行为造成莲花山水电公司停、误工损失。2017年10月18日武夷山农场向新区管委会发出了《关于莲花山水电站技改项目损失补偿及对水电站处置意见的函》，建议：一、为更好利用和开发莲花山水电站现有水域旅游资源，建议贵委将莲花山水电站纳入新区旅游开发规划一并征用；二、就莲花山水电站技改施工被制止施工所造成损失，按照国家相关政策和武夷新区建设开发相关补偿规定，合理恰当予以补偿。2017年11月16日武夷山农场向南平市人民政府发出《关于对莲花山水电站技改项目损失补偿及水电站处置意见的函》，建议：（一）为更好利用和开发莲花山水电站现有水域旅游资源，建议南平市人民政府将莲花山水电站纳入武夷新区旅游开发规划一并征用；（二）就对莲花山水电站技改施工被制止所造成损失，建议按照国家相关政策和武夷新区建设开发相关补偿规定，予以合理补偿。2018年6月26日新区管委会出具了《情况说明》称“武夷新区规划的崇阳溪旅游景观漫道工程与莲花山水电站技改项目因规划原因问题，我委已先向后于2016年11月24日、2017年8月15日给武夷山农场送达‘情况说明’，要求其推迟莲花山水电站技改工程施工。2017年10月15日、2017年11月16日，我委和南平市人民政府先后收到武夷山农场请求赔偿和建议征用莲花山水电站的函，我委目前正在积极研究是否征用莲花山水电站。” 武夷山农场所在地居民照明用电历年单价：2015年每度电为0.6427元、2016年每度电为0.7181元、2017年每度电为0.7702元、2018年1月至5月每度电为0.7530元。 双方对租金及电费结算的公式为开关站抄表电费（莲花山水电公司发电计费+供电公司计费）-应收下网电费（供电公司计费）-应收租金=差额。关于开关站抄表电费，2015年1月至6月供电公司下网为2292960度电（此阶段莲花山水电公司未发电），7月至12月莲花山水电公司发电计量及供电公司计量为1848600度电（7779000度电-5930400度电），2015年6月25日至2016年12月27日为7779000度电、2016年1月至2016年12月27日为5930400度电、2016年12月27至2017年12月25为5088250度电、2017年12月25日至2018年5月27日为2224750度电；应收下网电费（2015年1月-2018年5月）为6874860度电，其中：2015年1月至2015年12月为3102160度电、2016年1月至2016年12月为1574400度电、2017年1月至2017年12月为1256800度电、2018年1月至5月为941500度电。2018年6月12日武夷山农场与莲花山水电公司对用电量进行了结算，签订了《武夷山农场与莲花山水电公司电度结算表》，莲花山水电公司在该表上签署意见称应按照意向书的约定执行。武夷山农场在该电度结算表的基础上制作了资金结算表，主张租金电度差额为3912026.67度电，金额为2601485.98元。双方对是否应按照意向书进行结算，产生争议，未能达成一致意见，故武夷山农场诉至本院。 另查明，2018年11月23日福建天和会计师事务所有限公司出具了《鉴定报告》{福天会[2018]鉴字W002号}称，2015年7月1日起莲花山水电公司会计核算交由新股东负责，截止2018年5月31日莲花山水电公司账面累计亏损2656400元（2015年7月后亏损增加1885700元）。 关于本案第一个争议焦点：对年租金计算能否依据意向书？武夷山农场主张意向书没有经过有权机关批准，到现在没有生效；莲花山水电公司主张意向书是双方真实意思表示。本院认为，该意向书“意向”二字以及意向书第十条写有“具体事宜，由日后双方签订的合同或协议进行明确”的字样，本院采信武夷山农场的主张。另，《中华人民共和国招标投标法》第四十六条规定，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。而租金是合同的实质性条款，依法不得更改。因此本院认为，意向书系双方的真实意思表示，但没有生效，不能作为确定本案租金的依据，对莲花山水电公司主张免租金6个月及年租金变更为3000000度电的主张不予支持。 关于本案第二个争议焦点：武夷山农场2015年向供电公司购买的电量度数是多少度？本院认为，莲花山水电公司提供的供电公司营业部于2018年6月12日出具的“供电证明”所称的2015年电量809200度电，电费531482.56元的时间为2015年7-12月。供电公司于2018年9月13日另行出具证明称2015年1月-12月总供电量为3102160度电为1993836.37元，与武夷山农场的主张相同，故本院采信武夷山农场的主张。由此可算出2015年1月至6月的下网供电量为3102160度电-809200度电＝2292960度电。 关于本案第三个争议焦点：本诉是否超过诉讼时效？本院认为，双方是持续的合同关系，且在意向书中第二条有“最终金额（所拖欠租金）以双方确认为准”字样，故本案的诉讼时效没有超过。 关于本案第四个争议焦点：究竟谁违约？双方关于租金的诉请可否得到支持？本院认为，武夷山农场与莲花山水电公司在合作期间，发生了较大洪水以及股东变更的情况，双方签订了意向书，有意向对合同的条款进行变更。2015年11月又被行政执法机关责令停止技改施工，此为不可抗力事件，故双方均未违约。武夷山农场主张莲花山水电公司违约没有支付租金，莲花山水电公司主张武夷山农场没有为其提供技改的基本条件。《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 双方合同的目的是莲花山水电公司通过技改增加发电量而获得利润，武夷山农场通过技改使得财产得以增值。在不可抗力导致技改无法执行，发电量无法预期增加，技改期无限期延长的情况下，莲花山水电公司合同目的无法实现，经营出现困难，根据本案情况，应免除莲花山水电公司所承担租金的部分责任。 根据本案的情况，意向书是双方的真实意思表示，双方签订意向书时不可抗力的事情刚刚发生，意向书双方当时的真实意思表示就有意将租金调整为每年3000000度电并免交围堰施工期6个月租金。本院认为，这种意思表示是双方在平等协商，符合当时的客观情况作出的安排，可作为免除责任的依据，故在不可抗力发生期间，从2016年1月起至技改施工的禁令解除之日，超过年租金3000000度电以上的租金予以免除，同时技改期予以顺延。 综上，一、关于2015年股东变更前租金问题，武夷山农场主张为876455.18元，武夷山农场有提供垫付凭证证实，依合同的约定及莲花山水电公司在诉状中主张的事实（荒凉、停业），莲花山水电公司应承担该部分责任，故本院对武夷山农场的该诉请予以支持。 二、关于2015年后的租金的履行问题，从电度结算表可认定，双方对计算公式为开关站抄表电费（莲花山水电公司发电计费+国网供电计费）-应收下网电费（国网供电计费）-应收租金=差额没有异议。各项要素确定数为：1.开关站抄表电费，2015年1月至12月的数字，武夷山农场提供的结算表未包括2015年1月至6月下网的2292960度电，故应为（2292960度电+1848600度电）×0.6427元/度电=2661780.61元，2016年为5930400度电×0.7181元/度电=4258620.24元，2017年为5088250度电×0.7702元/度电=3918970.15元，2018年1-5月为2224750度电×0.7530元/度电=1675236.75元，合计12514607.75元；2.应收下网电费2015年至2018年5月为4801236.90元；3.应收租金，2015年为3550000度电×0.6427元/度电=2281585元，2016年为3000000度电×0.7181元/度电=2154300元，2017年为3000000度电×0.7702元/度电=2310600元，2018年1-5月为1250000度电×0.7530元/度电=941250元，合计7687735元。 开关站抄表电费12514607.75元-应收下网电费4801236.90元-应收租金7687735元=25635.85元，为武夷山黄土农场应支付给莲花山水电公司的2015年后的电费。 武夷山农场2015年前应收租金与2015年后应交电费合计后为：876455.18元-25635.85元=850819.33元。 关于本案第五个争议焦点：武夷山农场诉请四台发电机组能否得到支持？本院认为，莲花山水电公司依据合同对莲花山水电站进行技改，技改就是拆旧建新，武夷山农场主张原四台发电机组有合同为依据，本院予以采信。但合同中对技改所产生废弃材料的处置没有约定，武夷山农场诉请按照最低的价值主张权利，其意思表示应认定为拆除后的四台发电机组为废铁，根据生活常理判断，拆除施工所产生的废弃物由拆除者处置符合生活常理，在武夷山农场没有举证证明该四台废弃发电机组价值的情况下，故本院认定拆除后的四台发电机组废铁应由莲花山水电公司处置更为合理。对武夷山农场的该项诉请本院不予支持。 在以上认定的基础上，武夷山农场的诉讼请求本院予以部分支持，莲花山水电公司的反诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十七条，《中华人民共和国招标投标法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、武夷山市莲花山水电发展有限公司应在本判决生效之日起三十日内支付福建省武夷山农场850819.33元； 二、驳回福建省武夷山农场的其他诉讼请求； 三、驳回武夷山市莲花山水电发展有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费38817元，由福建省武夷山农场负担30549元，武夷山市莲花山水电发展有限公司负担8268元；反诉案件受理费7958元由武夷山市莲花山水电发展有限公司负担，并于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。审计费30000元由武夷山市莲花山水电发展有限公司负担（已缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  谢 晖 审 判 员  彭敬贵 人民陪审员  林 杉 二〇一八年十二月二十六日 书 记 员  左 萍 本案依据的主要法律条文 一、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。 二、《中华人民共和国招标投标法》第四十六条招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己的主张，有责任提供证据。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。