江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1283民初8839号原告：江苏凯地置业有限公司，住所地泰兴市虹桥镇虹桥新城长江国际花园。法定代表人：徐重光，执行董事。委托诉讼代理人：戴群、戴怡，江苏银杏树律师事务所律师。被告:谢宇林，男，汉族，住江西省南昌市东湖区。原告江苏凯地置业有限公司与被告谢宇林公司决议效力确认纠纷一案，本院于2018年9月26立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈良到庭参加诉讼，被告谢宇林经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告于2018年5月25日形成的《江苏凯地置业有限公司［2018］第2号股东会决议》、于2018年9月3日形成的《江苏凯地置业有限公司［2018］第4号股东会决议》均合法、有效；2、依法判令被告谢宇林协助原告办理有关解除其股东资格的工商变更登记及备案手续；3、依法判令由被告承担本案诉讼费。事实和理由：2010年11月17日原告公司依法设立，依据公司章程，原告公司原始股东共有二人，即徐重光和案外人谢超凡；原告公司注册资本2000万元。关于出资时间，公司章程第七条明确规定“设立（截止设立登记申请日）时一次性足额缴纳人民币2000万元整，其中货币出资比例为100%”。章程同时还规定：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；股东会会议作出修改公司章程的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。2013年3月13日，案外人谢超凡将其持有的原告公司40%的股份以800万元的价格转让给徐重光，将其持有的原告公司10%的股份以200万元的价格转让给被告谢宇林。因此，原告公司现有股东二人，即徐重光和谢宇林，其中徐重光持有公司90%的股份，谢宇林持有公司10%的股份。案外人谢超凡出资后由抽逃出资，谢超凡与被告谢宇林系父子关系，被告谢宇林受让案外人谢超凡10%的股份后既未向谢超凡支付股权转让金亦未代其向原告公司出资。2018年4月30日原告向全体股东发出召开2018年度第二次股东会会议的通知，并于2018年5月25日如其召开股东会。会议经表决，作出《江苏凯迪置业有限公司[2018]第2号股东会决议》，决定修改公司章程，即：一、在第十二条后增加一款，内容为：召开股东会会议，应当于召开七日前书面通知全体股东；二、在第二十一条后增加二款，内容为：股东应当足额出资，股东出资后不得抽逃全部或部分出资。若股东出现未足额出资情形时，公司有权责令该股东立即向公司出资；若股东出现抽逃出资情形时，公司有权责令该股东立即向公司返还出资；若原始股东未足额出资或抽逃出资的，接受其股权转让的继受股东应当在接受股权转让的份额内承担补充出资责任；公司发出“催缴出资通知书”、“返还出资通知书”或“补充出资泰州市”后超过二个月，该股东或继受股东仍未出资、仍未返还出资或仍未补充出资的，公司有权作出决议对该等股东予以强制出名，并以“原价加法定孳息”的计价方式吸收其他人员成为本公司递补股东。本条款对原始股东及继受股东均具有法律效力。2018年6月28日原告向被告谢宇林发送了《继受股东补充出资通知书》，书面通知谢宇林“在接受股权转让的份额内承担补充出资责任”，即向公司补充出资人民币200万元。但被告谢宇林在原告公司章程（修正案）规定的期限内仍未补充出资。2018年8月22日原告向全体股东发出召开2018年度第四次股东会会议的通知，并于2018年9月3日如期召开股东会。会议经表决，作出《江苏凯迪置业有限公司[2018]第4号股东会决议》，决定：依据[2018]第2号股东会决议第二项及公司章程（修正案）的相应规定，强制解除谢宇林的股东资格。原告公司上述{2018}第2号、第4号股东会决议，均及时邮寄送达给了被告谢宇林。综上所述，原告认为：公司及股东的合法权益应当收到法律保护，股东应当依照公司章程的规定按时足额向公司出资；被告谢宇林虽然是继受股东，但其既未向原始股东谢超凡支付股权转让金，亦未向原告公司补充出资，且经原告催告后仍未补充出资，其行为显然不符合法律和公司章程的规定。原告两次股东会会议召开和程序合法，表决程序符合章程规定，决议事项亦不违反法律、行政法规的规定，应当认定合法有效。为维护自身合法权益，确保公司合法合规运行，原告特依法向法院提起诉讼，请求法院查明案件事实，支持原告的诉讼请求。被告谢宇林未答辩，亦未举证。本院经审理认定事实如下：2010年11月，徐重光、谢超凡共同出资设立凯地公司，两人共同签字制定了公司章程。公司章程第四章第六条约定：公司注册资本为2000万元人民币；第七条约定：股东徐重光出资额为1000万元，出资方式为货币；谢超凡出资额为1000万元，出资方式为货币。设立（截止设立登记申请日）时一次性足额缴纳人民币2000万元。第五章第十一条约定：股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议每半年定时召开。代表十分之一以上表决权的股东，执行董事或者监事召开临时会议的，应召开临时会议。第十二条遇到：股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者将变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第七章第二十一条约定：股东之间可以相互转让其部分或全部出资。凯地公司于2010年11月23日经工商部门核准登记设立，徐重光为公司法定代表人。2013年3月13日，凯地公司由股东徐重光、谢超凡参加召开股东会并形成决议：一、同意谢超凡退出公司；吸收谢宇林为公司股东。二、谢超凡持有公司50%的股权（出资额计人民币1000万元），将其中40%的股权（出资额计人民币800万元）以原价转让给徐重光，将其中10%的股权（出资额计人民币200万元）以原价转让给谢宇林。当日，谢超凡与徐重光及谢宇林分别签订了股权转让协议，将其持有的凯地公司40%的股权（出资额计人民币800万元）以800万元的转让金转让给徐重光，将10%的股权（出资额计人民币200万元）以200万元的转让金转让给谢宇林。凯地公司于当日召开新的股东会并形成决议：一、成立公司股东会，成员为徐重光、谢宇林。二、公司执行董事、监事不变。三、修改章程相关条款（详见章程修正案）。2013年3月14日，凯地公司又召开股东会，就股东知情权、公司盈余分配权等相关事项形成决议。谢宇林受让谢超凡凯地公司10%的股权后未向凯地公司补缴200万元的出资款。原告于2017年8月18日以谢超凡、谢宇林为被告向本院提起诉讼，要求谢超凡返还出资200万元，本院经审理于2017年12月28日作出（2017）苏1283民初7458号民事判决书，判决：谢超凡于本判决生效之日起十日内向原告返还出资款200万元。该判决发生法律效力后，谢超凡未能履行向原告返还200万元出资款的义务。2018年4月30日，原告向公司股东徐重光、谢宇林发出召开2018年度第2次股东会会议的通知（向谢宇林发出的通知于2018年5月2日通过邮政特快专递寄出）。该通知载明的会议时间和地点为2018年5月25日（星期五）15时在江苏省泰兴市银光大酒店1110会议室。会议的议题为：1、对股东出资义务及未出资或抽逃出资的后果进行讨论和表决；2、对股东会的通知时限进行讨论和表决；3、根据讨论和表决的情况，作出修改公司章程的决议；4、通报2017年度之前公司的财务状况，并对公司各股东的分红比例作出决议。2018年5月25日15时，原告公司按时在上述地点召开股东会，徐重光委托戴群参加股东会，谢宇林未到会。会议作出《江苏凯迪置业有限公司[2018]第2号股东会决议》，决议如下：修改公司章程，一、在第十二条后增加一款，即第二款，内容为：召开股东会会议，应当于召开七日前书面通知全体股东。二、在第二十一条后增加二款，即第二款、第三款，内容为：股东应当足额出资，股东出资后不得抽逃全部或部分出资。若股东出现未足额出资情形时，公司有权责令该股东立即向公司出资；若股东出现抽逃出资情形时，公司有权责令该股东立即向公司返还出资；若原始股东未足额出资或抽逃出资的，接受其股权转让的继受股东应当在接受股权转让的份额内承担补充出资责任；公司发出“催缴出资通知书”、“返还出资通知书”或“补充出资泰州市”后超过二个月，该股东或继受股东仍未出资、仍未返还出资或仍未补充出资的，公司有权作出决议对该等股东予以强制出名，并以“原价加法定孳息”的计价方式吸收其他人员成为本公司递补股东。本条款对原始股东及继受股东均具有法律效力。根据该决议，原告形成公司章程修正案。2018年6月28日，原告通过邮政特快专递向被告谢宇林发送了《继受股东补充出资通知书》，通知书载明：本公司原始股东谢超凡抽逃出资的事实已为生效判决所确认，生效判决规定：谢超凡应于判决生效之日起十日内向本公司返还出资款200万元，但其在上述期限内未能返还；同时，在法院庭审中，谢超凡陈述其于2013年3月向你转让公司10%的股权后，你并未向其支付股权转让款。本公司[2018]第2号股东会决议第二项规定“若股东出现未足额出资情形时，公司有权责令该股东立即向公司出资；若股东出现抽逃出资情形时，公司有权责令该股东立即向公司返还出资；若原始股东未足额出资或抽逃出资的，接受其股权转让的继受股东应当在接受股权转让的份额内承担补充出资责任”。据此，本公司书面通知你，请你“在接受股权转让的份额内承担补充出资责任”，即向公司补充出资人民币200万元。但是，被告谢宇林未能在原告通知规定的期限内补充出资。2018年8月22日，原告向公司股东徐重光、谢宇林发出召开2018年度第4次股东会会议的通知（向谢宇林发出的通知于2018年8月23日通过邮政特快专递寄出）。该通知载明的会议时间和地点为2018年9月3日（星期一）9时在江苏省泰兴市银光大酒店1110会议室。会议的议题为：1、再次通报各股东实际出资情况；2、对经催告、在合理期限内仍未补充出资的继受股东作出处理决定，并形成股东会决议；3、介绍拟递补股东的基本情况，对愿意以“原价加法定孳息”的计价方式成为本公司的人员进行选择，并作出是否同意该人员成为本公司递补股东的决议；4、根据会议表决的情况，作出修改公司章程的决议。2018年9月3日9时，原告公司按时在上述地点召开股东会，徐重光委托戴群参加股东会，谢宇林未到会。会议作出《江苏凯迪置业有限公司[2018]第4号股东会决议》，决议如下：一、会议确认：截止2018年9月3日公司实际收到股东出资1800万元，该1800万元均为徐重光股东出资，其中公司设立之时徐重光股东出资1000万元，于2013年3月受让原始股东谢超凡所持有的公司40%股份时补充出资800万元；原始股东谢超凡出资后又抽逃全部出资，至今未能返还被其抽逃的出资；继受股东谢宇林亦未按本公司[2018]第2号股东会决议第二条的规定承担补充出资责任。二、会议确认：公司已经于2018年6月29日依据[2018]第2号股东会决议第二项的规定向谢宇林发出“继受股东补充出资通知书”，但谢宇林股东在上述股东会决议规定的二个月期限内仍未能向公司补充出资。三、会议决定：依据[2018]第2号股东会决议第二项及公司章程（修正案）的相应规定，强制解除谢宇林的股东资格，自2018年9月3日起，谢宇林不再是本公司的股东。四、会议决定：以“原价加法定孳息”的计价方式吸收徐汶靖作为本公司的递补股东，自即日起本公司的股东为徐重光和徐汶靖，其中徐重光持有本公司90%的股权，徐汶靖持有本公司10%的股东。五、会议决定：本公司章程作相应修正，即将公司章程第七章修正为：第七条：股东的姓名（名称）、认缴出资额、出资方式、出资时间如下：徐重光认缴出资额1800万元，出资方式货币；徐汶靖认缴出资额200万元，出资方式货币。其中徐重光股东认缴的出资已经到位，徐汶靖股东认缴的出资于2018年9月30日出资到位。根据该决议，原告形成公司章程修正案。原告遂于2018年9月26日诉至本院。上述事实，有原告工商登记资料、本院（2017）苏1283民初7458号民事判决书及庭审笔录、原告发出的2018年度第2次股东会会议通知及邮政特快专递详情单、授权委托书、股东会会议记录、股东会决议、章程修正案、继受股东补充出资通知书及邮政特快专递详情单、2018年度第4次股东会会议通知及邮政特快专递详情单、授权委托书、股东会会议记录、股东会决议、章程修正案等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原告公司的注册资本为2000万元，由原始股东徐重光与谢超凡各出资1000万元，谢超凡出资1000万元又抽逃全部出资。徐重光受让谢超凡40%的股权后，已补充出资800万元，持有原告公司90%的股权，而谢宇林受让谢超凡10%的股权后持有原告公司10%的股权，但是谢超凡未能向原告返还出资200万元。原告于2018年5月25日召开股东会会议，已按照公司章程的规定通知了被告谢宇林股东会会议召开的时间、地点及会议议题，虽然被告谢宇林缺席该次股东会会议，但因徐重光持有公司90%的股权，已超过公司章程规定的三分之二以上的表决权，因此，该次股东会召开程序符合公司章程的规定，作出的股东会决议合法有效。该次股东会决议及根据该决议而形成的公司章程修正案，主要增加了召开股东会会议的通知时间、股东未出资或抽逃出资且公司经催告仍未在合理期限内缴纳或返还的情形下公司可解除股东资格的相关规定，上述规定未违反法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效。原告依据公司章程（修正案）向被告谢宇林发出“继受股东补充出资通知书”，通知其在合理期限内在其接受股权转让的份额内承担补充出资责任，补充出资200万元，但是，被告谢宇林并未在规定期限内向原告补充出资200万元。鉴于上述情况，原告再次按照公司章程（修正案）规定通知召开股东会会议，并在被告谢宇林缺席的情况作出股东会决议，解除被告谢宇林的公司股东资格，并决定由第三人缴纳相应的出资。该决议合法有效，本院予以确认。鉴于原告公司的股东因被告谢宇林被除名而发生变更，原告应当到公司登记机关办理变更登记及备案手续，被告谢宇林应当予以协助。被告谢宇林经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其对诉讼权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十七条、第四十一条、第四十二条、第四十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告江苏凯地置业有限公司于2018年5月25日形成的[2018]第2号股东会决议、于2018年9月3日形成的[2018]第4号股东会决议合法有效。二、被告谢宇林协助原告江苏凯地置业有限公司到公司登记机关办理关于解除其股东资格的公司登记变更及备案手续。案件受理费减半收取为40元，由被告谢宇林负担（此款原告已垫付,被告于本判决生效之日起十日内给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审判员  刘军二〇一八年十二月二十一日书记员  王添附：裁判所援引法律条文《中华人民共和国公司法》第三十七条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第四十一条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前向全体通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。第四十三条股东会的议事方式和表决程序，除本法另有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第十七条股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。