江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣09民初270号原告：中国农业银行股份有限公司高安市支行，住所地江西省高安市瑞州中路2号，统一社会信用代码91360983161080953K。负责人:严洁，该支行行长。委托诉讼代理人：黄小波，男，1961年5月8日出生，汉族，江西省高安市人，中国农业银行股份有限公司高安市支行员工，住江西省高安市。委托诉讼代理人：席方昆，男，1970年1月27日出生，汉族，江西省高安市人，中国农业银行股份有限公司高安市支行员工，住江西省高安市。被告：奥其斯科技股份有限公司，住所地江西省高安市祥符镇工业园，统一社会信用代码91360900596548586C。法定代表人：罗嗣国，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭心通，江西豫章律师事务所律师。被告：广东奥其斯科技有限公司，住所地广东省东莞市虎门镇怀德村深巷工业区，统一社会信用代码9144190077784443X7。法定代表人:张开奇,该公司执行董事。被告：罗嗣国，男，1965年11月4日出生，汉族，住广东省东莞市，被告：罗嗣辉，男，1976年12月10日出生，住江西省宜春市奉新县，被告：高安联赢投资咨询中心(有限合伙)，住所地江西省高安市祥符镇祥星大道奥其斯商业街C段202室，统一社会信用代码913609833276935908。合伙事务执行人：罗嗣辉。被告：高安共利投资咨询中心(有限合伙)，住所地江西省高安市祥符镇祥星大道奥其斯商业街C段208室，统一社会信用代码913609833276936546。合伙事务执行人：黄绍东。原告中国农业银行股份有限公司高安市支行（以下简称农行高安支行）与被告奥其斯科技股份有限公司（以下简称奥其斯公司）、广东奥其斯科技有限公司（以下简称广大奥其斯公司）、罗嗣国、罗嗣辉、高安联赢投资咨询中心(以下简称联赢中心)、高安共利投资咨询中心（以下简称共利中心）金融借款合同纠纷一案，本院于2018年10月30日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告农行高安支行委托诉讼代理人黄小波、席方昆，被告奥其斯公司委托诉讼代理人郭心通到庭参加诉讼，被告广东奥其斯公司、罗嗣国、罗嗣辉、联赢中心、共利中心经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。农行高安支行诉讼请求1.请求判令奥其斯公司归还欠贷款本息合计38133731.47元，其中：本金3800万元及利息133731.47元(利息暂计算至2018年7月20日，之后利息按合同约定计算至贷款本息还清为止)。2.广东奥其斯公司、罗嗣国、罗嗣辉、联赢中心、共利中心对上述借款本息承担连带偿还责任。3.请求判令奥其斯公司以自身拥有的房产、土地及机器设备为上述借款本息等提供的抵押担保合法有效，农行高安支行对抵押物享有优先受偿权。4.本案诉讼费、保全费及实现债权的费用由奥其斯公司、广东奥其斯公司、罗嗣国、罗嗣辉、联赢中心、共利中心负担。事实和理由：奥其斯公司(原名江西奥其斯科技有限公司)，因公司业务发展需要，向农行高安支行申请贷款，借、贷双方订立了借款合同，目前尚有2笔借款共欠我行贷款本金3800万元及利息133731.47元，贷款本息合计38133731.47元没有归还。其中：①农行高安支行于2013年4月16日与奥其斯公司签订了固定资产借款合同14000万元(合同编号：3601042010000034，期限：2013年4月16日至2018年4月15日)，并于2013年4月16日借款6000万元，至2018年7月20日，奥其斯公司尚欠该笔贷款本金1800万元及利息133731.47元。②农行高安支行又于2017年8月17日与奥其斯公司签订流动资金借款合同2000万元(合同编号:36010120170002113，期限：2017年8月17日至2018年8月16日)，至2018年7月20日，奥其斯公司尚欠贷款本金2000万元。奥其斯公司用自身的房地产、机械设备作抵押，于2013年4月16日-2014年10月15日签订了两份《最高额抵押合同》，并办理了合法有效的抵押登记手续，农行高安支行认为该抵押合同合法有效，对抵押物享有优先受偿权。农行高安支行与广东奥其斯公司、罗嗣国、罗嗣辉、联赢中心、共利中心分别签订了三份《最高额保证合同》，由上述五方提供连带责任保证担保。至2018年7月20日止，奥其斯公司尚欠农行高安支行贷款本金3800万元、利息133731.47元未归还。奥其斯公司辩称，对贷款和借款事实无异议，2018年10月25日已还本金1000元。广东奥其斯公司、罗嗣国、罗嗣辉、联赢中心、共利中心未向本院提交书面答辩意见。各方围绕所主张的事实，均依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合法庭调查，本院认定本案事实如下：2013年4月16日，奥其斯公司农行高安支行与签订一份编号为36010420130000034的《固定资产借款合同》（以下简称0034号借款合同），约定奥其斯公司为自身项目建设需要向农行高安支行贷款14000万元，总借款期限5年。该合同第3.2.1.1条约定：“（借款利率为）浮动利率，按照每笔借款提款日及总借款期限所对应的人民银行公布的同期同档次基准利率基础上浮25%，浮动利率调整以12个月为一个周期，自人民银行人民币贷款基准利率调整的下一个周期首月的借款对应日起，按调整后相应期限档次的基准利率确定新的借款利率，贷款人可不再另行告知借款人……”；第3.2.2.1条约定：“借款按月结息，结息日为每月的20日”；第3.2.3.1条约定：“借款人未按合同的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，按照逾期期限分段计收罚息：从逾期之日起30天内（含30天）上浮50%计收罚息；30天以上至60天（含60天）上浮50%计收罚息；60天以上上浮50%计收罚息……”；第3.2.4条约定：“借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利”；第3.4.2条约定：“借款人应按期足额支付利息，并分期归还借款本金，具体还款计划如下：2014年8月15日前归还1000万元，2015年8月15日前归还3000万元，2016年8月15日前归还4000万元，2017年8月15日前归还4000万元，2018年4月15日前归还2000万元”。该合同还对涉及双方权利义务的其他事项进行了约定。2013年4月17日，农行高安支行依约向奥其斯公司发放贷款6000万元。2013年4月27日发放3000万元，2013年5月16日发放2000万元，2013年6月5日发放3000万元。借款凭证均载明：执行利率为年利率8%。奥其斯公司收到贷款后即按约支付利息并清偿了部分借款本金，至2016年底尚欠本金6000万元。奥其斯公司2017年3月16日还本金100万元，2017年6月15日还本金100万元，2017年8月15日还本金3800万元，2017年12月15日还本金100万元，2018年3月15日还本金100万元。借款到期后，奥其斯公司只结清了到期贷款利息未偿还剩余贷款本金。此后，奥其斯公司按罚息利率支付利息至2018年6月20日，又于2018年10月25日清偿贷款本金1000元。2013年4月16日，奥其斯公司与农行高安支行签订一份编号为36100620130003038的《最高额抵押合同》（以下简称3038号抵押合同），约定奥其斯公司以位于高安市祥龙大道以西面积为197707.08平方米的土地使用权（权证号为高国用（2012）第3401号）及地上在建工程（面积为66888.6平方米的厂房及宿舍）设定抵押，为双方自2013年4月16日起至2018年4月16日间办理的人民币/外币贷款业务所形成的债权提供担保，担保的债权最高余额为6800万元，担保范围包括借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。该合同第十一条第二款约定：“本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的（含债务人提供的物的担保），抵押权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。抵押权人已经选择某一担保方式/担保物来实现债权的，也可同时主张通过其他担保方式/担保物来实现全部或部分债权。”该合同还对涉及双方权利义务的其他事项进行了约定。抵押合同签订后，双方于2013年4月16日、17日分别到高安市房管局和高安市国土资源局办理了在建工程抵押登记和土地使用权抵押登记。土地使用权他项权证号为“高他项（2013）第40号”，登记的最高抵押金额为3558.72万元。2014年10月16日，奥其斯公司与农行高安支行又签订一份编号为36100620140005528的《最高额抵押合同》（以下简称5528号抵押合同），约定奥其斯公司以“2013年-2014年新购机械设备1842台套”设定抵押，为双方自2014年10月15日起至2018年4月15日间办理的人民币/外币贷款业务所形成的债权以及0034号借款合同项下债权提供担保，担保的债权最高余额为6000万元。该合同的其他内容与3038号抵押合同的内容一致。次日，双方共同到高安市工商行政管理局办理了动产抵押登记，《动产抵押登记书》编号为（2014）年高工商动抵字第103号。2016年8月，由于奥其斯公司对设备进行升级改造，双方又于2016年8月11日就该抵押事项到高安市市场和质量监督管理局办理了动产抵押登记，《动产抵押登记书》编号为高市监动抵登字（2016）第106号。2013年4月16日，广东奥其斯公司与农行高安支行签订一份编号为36100520130012174的《最高额保证合同》（以下简称2174号保证合同），约定广东奥其斯公司为农行高安支行与奥其斯公司在2013年4月16日至2018年4月16日间办理人民币/外币贷款业务形成的债权在债权最高余额18000万范围内提供连带责任保证担保。担保的范围包括借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。保证期限为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。该合同第七条第二款约定：“本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。”该合同还对涉及双方权利义务的其他事项进行了约定。2013年4月16日，罗嗣国、罗嗣辉与农行高安支行签订一份编号为36100520130012175的《最高额保证合同》（以下简称2175号保证合同），约定罗嗣国、罗嗣辉为农行高安支行与奥其斯公司在2013年4月16日至2018年4月16日间办理人民币/外币贷款业务形成的债权在债权最高余额18000万范围内提供连带责任保证担保。该保证合同的内容与2174号保证合同的内容一致。2015年10月23日，罗嗣国、联赢中心、共利中心与农行高安支行签订一份编号为36100520150048757的《最高额保证合同》（以下简称8757号保证合同），约定罗嗣国、联赢中心、共利中心为农行高安支行与奥其斯公司自2015年10月23日起至2018年10月22日间办理的人民币/外币贷款等业务所形成的债权以及0034号借款合同项下债权在债权最高余额17000万范围内提供连带责任保证担保。该保证合同的内容与前述2174号、2175号保证合同的内容一致。2017年8月17日，奥其斯公司与农行高安支行签订一份编号为36010120170002113的《流动资金借款合同》（以下简称2113号借款合同），约定奥其斯公司为自身流动资金周转需要向农行高安支行贷款2000万元，借款期限一年。该合同第3.3.1.1条约定：“借款利率采用浮动利率（基础利率定价），根据每一周期约定的LPR加或减一定的点差确定，并按周期浮动。本合同项下，利率调整以1个月为一个周期，点差为加135.5bp，点差在借款期限内保持不变……”该合同的其他内容与0034号借款合同的内容一致。2017年8月18日，农行高安支行向奥其斯公司发放贷款2000万元，借款凭证载明执行利率为年利率5.655%。此后，奥其斯公司仅按约支付了利息至2018年7月20日。借款到期后，奥其斯公司未按约清偿借款本息。另查明：奥其斯公司原名江西奥其斯科技有限公司，2015年8月更为现名，公司性质从有限责任公司变更为股份有限公司。本院认为，本案的争议焦点是高安农行所主张的各项诉讼请求是否依法有据的问题。0034号借款合同、2113号借款合同、3038号抵押合同、5528号抵押合同、2174号保证合同、2175号保证合同、8757号保证合同均系合同各方当事人的真实意思表示，合同内容均不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同约定履行义务。第一，奥其斯公司对贷款及设定最高额抵押的事实无异议，本院予以确认；现0034号借款合同和2113号借款合同项下贷款均已到期，奥其斯公司的拖欠行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款……”以及第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”的规定，故农行高安支行请求奥其斯公司支付剩余贷款本金3800万元并按逾期罚息利率计收利息，依法有据，应予支持。奥其斯公司在借款逾期后按罚息利率向宜丰农商行支付罚息，就是因借款逾期违约而向农行高安支行承担的违约责任；如果农行高安支行在借款逾期后又对罚息计收复利，那就是对借款逾期这一违约行为的双重处罚，这显然加重了奥其斯公司的负担。因此罚息不计收复利。第二，奥其斯公司与农行高安支行先后签订3038号抵押合同、5528号抵押合同，以土地使用权、地上在建工程以及机器设备为其在农行高安支行一定期限内发生的贷款，分别在最高借款额6800万元和6000万元限额内提供担保，并分别就抵押财产办理了不动产和动产抵押登记，取得了土地他项权证书、在建工程抵押登记证明以和动产抵押登记书。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条和第一百八十八条的规定，以建筑物、在建工程、建设用地使用权抵押的，抵押权自登记时设立；以生产设备抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人，以及第二百零三条“为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿”的规定，在奥其斯公司未依约返还借款本息的情况下，农行高安支行对高他项（2013）第40号他项权证项下土地使用权及该地块上66888.6平方米的厂房及宿舍拍卖、变卖后所得价款在6800万元的限额内享有优先受偿权；对高市监动抵登字（2016）第106号《动产抵押登记书》项下生产设备拍卖、变卖后所得价款在6000万元的限额内享有优先受偿权。虽然双方对土地使用权和地上在建工程分别办理了抵押登记，但根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条第一款“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押”的规定，本案中高他项（2013）第40号土地他项权证项下土地使用权和该宗土地之上66888.6平方米的厂房及宿舍系作为一个整体一并抵押，因此，农行高安支行可在拍卖、变卖土地使用权和房产所得总价款中优先受偿。第三，广东奥其斯公司、罗嗣国、罗嗣辉、联赢中心、共利中心均与农行高安支行签订最高额保证合同，为奥其斯公司在农行高安支行一定期限内发生的贷款承担连带保证责任。现奥其斯公司在0034号借款合同和2113号借款合同项下贷款均已到期，且均在保证合同约定的担保范围，因此，广东奥其斯公司、罗嗣国、罗嗣辉、联赢中心、共利中心应按照保证合同约定承担连带清偿责任。农行高安支行在案涉抵押合同和保证合同中均约定，所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权，那么根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权……”的规定，农行高安支行就抵押物向奥其斯公司主张优先受偿的同时，有权要求广东奥其斯公司、罗嗣国、罗嗣辉、联赢中心、共利中心承担连带清偿责任。综上所述，农行高安支行诉讼请求成立，应予支持。本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十二条第一款、第一百八十七条、第一百八十八条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、限被告奥其斯科技股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告中国农业银行股份有限公司高安市支行偿还贷款本金3799.9万元及利息（其中：本金1800万元的利息自2018年6月21日起以年利率12%计算至2018年10月24日止，自2018年10月25日起以本金1799.9万元为基数按年利率12%计算至本金清偿完毕之日止；本金2000万元的利息自2018年7月21日起以年利率5.655%计算至2018年8月17日止，自2018年8月18日起以年利率8.4825%计算至本金清偿完毕之日止）。二、原告中国农业银行股份有限公司高安市支行有权就被告奥其斯科技股份有限公司提供的高他项（2013）第40号土地他项权证项下土地使用权和该宗土地之上66888.6平方米的厂房及宿舍拍卖、变卖所得价款对本判决第一项所确定的贷款本息在6800万元的最高限额内优先受偿。三、原告中国农业银行股份有限公司高安市支行有权就被告奥其斯科技股份有限公司提供的高市监动抵登字（2016）第106号《动产抵押登记书》项下生产设备拍卖、变卖所得价款对本判决第一项所确定的贷款本息在6000万元的最高限额内优先受偿。四、被告广东奥其斯科技有限公司、罗嗣国、罗嗣辉、高安联赢投资咨询中心、高安共利投资咨询中心对本判决第一项确定的贷款本息承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费232469元，财产保全费5000元，合计237469元，由被告奥其斯科技股份有限公司、广东奥其斯科技有限公司、罗嗣国、罗嗣辉、高安联赢投资咨询中心、高安共利投资咨询中心共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省高级人民法院。审判长  巢澍望审判员  袁飞云审判员  杨耀星二〇一八年十二月二十七日书记员  黄绪鑫