云南省永胜县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0722民初734号原告：吴美玉，女，汉族，1962年4月18日出生，初中文化，云南省永胜县人，农民，住永胜县。委托诉讼代理人（特别授权）：周兴，云南桑园律师事务所律师。被告：云南永保特种水泥有限责任公司。住所地：永胜县期纳镇满官村委会。法定代表人：欧俊，执行董事。委托诉讼代理人（特别授权）：闫雷，云南刘胡乐律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：王晓庆，云南刘胡乐律师事务所律师。原告吴美玉与被告云南永保特种水泥有限责任公司（以下简称永保公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年8月13日立案受理后，依法适用普通程序，2018年10月17日公开开庭进行了审理。原告吴美玉的委托诉讼代理人周兴，被告永保公司的委托诉讼代理人闫雷、王晓庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴美玉向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还借款本金31719.6元及利息16892元，合计人民币48611.6元（利息已计算至2018年7月20日；2018年7月21日起至本金清偿止的利息按年利率5.6%另行计算）。2、案件受理费由被告承担。事实和理由：2012年3月10日，被告以资金周转为由，向原告借款11万元，约定年利率为20%。原告将借款交给被告后，被告出具了收据，约定载明收款的性质为“借入资金”，并注明年利率20%、无协议、一年结算一次利息等主要事项。2016年2月2日，被告偿还本金70400元，2016年8月19日偿还本金4356元，2018年3月30日偿还本金3524.4元。余款经原告多次索要未果，特诉至法院，请支持原告的诉讼请求。被告永保公司辩称，本案涉嫌非法吸收公众存款罪，请求移送侦查机关。根据司法解释规定，在审理民事案件中发现犯罪线索的，应当移送侦查机关处理，以防止国有资产流失。原、被告签订的合同违反法律禁止性规定，合同无效。借款合同系实践合同，除当事人意思表示外，还需现实交付方能生效，虽原告与被告签订了借款协议，但由于原告未能提供转款凭证，被告也未收到任何款项，债权债务关系并未依法成立,被告不应承担任何民事责任。根据股份转让协议，2012年4月30日前产生的未披露债务应当由谭国仁承担还款责任。被告已经严重资不抵债，承担如此高额款项，企业将面临破产，据不完全统计，被告所涉集资款高达5.3亿元，已经严重资不抵债，同时围厂堵门事件频频发生，被告已经无法正常经营。若企业破产有百害而无一利，届时集资户的债权无法得以实现，同时造成国有资产严重流失，更有甚者公司数百名员工下岗亦会造成社会不稳定因素，故恳请法庭透过现象看本质，依法驳回原告的诉讼请求。为支持其诉请，原告吴美玉向本院提交如下证据材料：1、原告的身份证复印件、被告的国家企业信用信息复印件各一份，拟证明原、被告具有诉讼主体资格。2、借款收据、借款本息支付情况及计算说明各一份，拟证明被告于2012年3月10日向原告借款110000元的事实和被告还本付息情况。3、付款凭证一份，拟证明借款利息支付至2014年3月9日止，之后的利息被告未支付。被告永保公司向本院提交了如下证据材料：1、《股权转让协议》、《交接协议》复印件各一份，拟证明被告公司原为自然人谭国仁控股，后转让给西南水泥有限公司，股权转让时谭国仁明确承诺向新股东披露了全部公司债务；原告主张的借款形成于股权交接基准日之前，应当由谭国仁承担。2、暂支款项申请书复印份三份、退付款花名册两页、期纳信用社付款凭证一份、借款收据复印件一份，拟证明原告收到暂支款后，在审计完成前，不得向被告主张权利，故原告不具备起诉条件；借款收据载明被告已给付了2014年3月10日至2015年3月9日的利息。本院组织原、被告对证据进行质证。对原告提交的证据，被告认为：证据1，无异议；证据2，三性均不予认可，原告并未提供转款凭证，证明已经履行交付借款的义务，高额的款项出借，没有书面凭证，有悖常理，同时款项来源，交付方式等事实，原告也并未予以证明，债权债务关系未依法成立；证据3，三性均不予认可，并且该份证据是在庭审结束后提交，已超过举证期限。对被告提交的证据，原告认为，证据1，股份转让协议、交接协议均与本案民间借贷事实没有关联性，该转让协议和交接协议是谭国仁与西南公司的约定，对债权人没有约束力。证据2，暂支款项申请书系被告制作的格式合同，申请书有些内容是霸王条款，也有违反法律规定的内容，系被告利用原告恐慌心理签订，应作出有利于原告的解释。本院经审查认为，原告提交的证据1，能证明原、被告身份情况，予以采信。证据2，借款收据真实、合法、与本案具有关联性，予以采信。而本息计算说明系原告单方制作，是否正确还需核实，不予采信。证据3，付款凭证与收据能相互印证，真实、与本案具有关联性，予以采信，该凭证能证明被告未支付2014年3月10起的利息。被告提交的证据1，能证明股权变动的事实，真实，与本案具有关联性，予以采信。证据2，能证明原告已收到暂支款，及暂支款应抵扣本金的事实，予以采信。其提交的借款收据不足于证明2014年3月10日至2015年3月9日的利息已支付。综上，根据原、被告陈述及审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：2012年3月10日，云南永保特种水泥股份有限公司向原告借款110000元，原告向其交付借款后，云南永保特种水泥股份有限公司出具了收据，载明借款金额为110000元，并在收据上注明：年率20%，一年结算一次利息。收据上有财务人员的签名，加盖了公司财务印章。当年，云南永保特种水泥股份有限公司因股权转让变更为云南永保特种水泥有限责任公司即本案被告。嗣后，被告承担了还款责任，按上述约定向原告支付了2014年3月9日前利息。2016年2月1日、2016年8月18日、2018年3月30日，原告作为申请人分别签订了由被告拟定的《暂支款项申请书》三份，其中，2018年3月30日签订的《暂支款项申请书》主要内容是：截止至2017年12月31日，申请人对云南永保特种水泥有限责任公司原股东谭国仁享有债权；因上述债权是在2012年4月30日之前形成，且永胜永保现在正在进行财务审计工作，短时间内无法出具审计结果，永胜永保应永胜县政府要求，对上述债权进行垫付。申请人收到暂支款后，在针对永胜永保财务审计完毕之前，不向永胜永保通过任何形式主张权利；若审计结果确认债权为合法、有效债权，则申请人本次申请暂支的款项从债权本金中予以扣除；债权利息的计算标准为年利率5.6%等内容，申请书还对其他事项作了约定。根据《暂支款项申请书》，被告于2016年2月2日给付原告70400元，2016年8月19日给付4356元，2018年3月30日给付3524.40元。因被告未按约定偿还借款本息，原告遂诉至本院，提出前述诉求。另查明，云南永保特种水泥有限责任公司原为云南永保特种水泥股份有限公司，2011年3月23日云南永保特种水泥股份有限公司股东谭国仁与西南水泥有限公司签订《股份转让协议》，协议约定由谭国仁对云南永保特种水泥股份有限公司的股份进行整合，并将其整合后持有的公司100%股份转让给西南水泥有限公司，转让完成后由西南水泥有限公司持有云南永保特种水泥股份有限公司100%的股份，云南永保特种水泥股份有限公司变更为被告云南永保特种水泥有限责任公司即本案被告。2012年月12月25日西南水泥有限公司与谭国仁签订交接协议。本院认为，原告与云南永保特种水泥股份有限公司在平等自愿的基础上达成借款合意，该行为系双方真实意思表示，不违反法律、法规的禁止性规定，双方的借款合同依法成立并生效。合同生效后，各方均应遵循诚实信用原则，按约定履行。原告将借款出借给云南永保特种水泥股份有限公司后，公司因股权转让变更登记为云南永保特种水泥有限责任公司即本案被告，根据《中华人民共和国公司法》的规定，公司的债务不因公司股权、股份转让而发生变化，股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继，因此，原告出借的借款应由被告承担。在合同履行过程中，原告履行了出借款项的义务，被告永保公司支付了2014年3月9日前的利息，之后，未按约定支付利息，其行为已构成违约，现原告要求其偿还剩余借款本金，具有事实和法律依据，依法应予以支持。被告于2016年2月2日给付原告70400元，2016年8月19日给付4356元，2018年3月30日给付3524.40元，根据《暂支款项申请书》的约定，所给付款项为偿还借款本金，应当在本金中予以扣除，剩余借款本金为31719.6元。关于利息问题。《暂支款项申请书》载明“债权利息的计算标准为年利率5.6%”，对原先约定的利率作了变更，利率变更是双方协商一致的结果，系原告对自己权利的处分，意思表示真实，不违反法律规定，2014年3月10日起的借款利息应当照此执行。被告向原告偿还部分借款本金，其利息应当递减分段计算：2014年3月10日起至2016年2月1日期间，以本金110000元计算，利息为11875.11元（110000元×5.6%÷360天×694天）；2016年2月2日至2016年8月18日期间，以本金39600元计算，利息为1225.84元（39600元×5.6%÷360天×199天）；2016年8月19日至2018年3月29日期间，以本金35244元计算，利息为3223.65元（35244元×5.6%÷360天×588天）；2018年3月30日至2018年7月20日期间，以本金31719.6元计算，利息为557.56元（31719.6元×5.6%÷360天×113天）。以上利息合计16882.16元。被告永保公司认为案件涉嫌非法吸收公众存款刑事犯罪，本院在此前受理的涉永保公司系列案件中将相关线索材料移送永胜县公安局后，永胜县公安局以“云南永保特种水泥有限公司所涉借贷属民间借贷。其所涉民间借贷法律关系属民事法律调整范畴”复函我院，未予立案处理。另外，被告主张双方在《暂支款项申请书》中约定，原告收到暂支款后，针对永胜永保财务审计完毕前，不向永胜永保通过任何形式主张权利，经审查，该约定不符合法律规定，本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第二款、第六十条第一款、第七十六条、第七十七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国公司法》第九条第二款之规定，判决如下：被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决生效后十五日内偿还原告吴美玉借款本金31719.6元、利息16882.16元，本息合计为人民币48601.76元。（利息已计算至2018年7月20日，2018年7月21日起的利息按年利率5.6%计算至借款本金实际清偿之日止）如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1016元，由被告云南永保特种水泥有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。双方均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后，法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长  唐芹英审判员  黎 勇审判员  陈正芳二〇一八年十二月二十一日书记员  汤春林