广东省汕头市澄海区人民法院刑 事 判 决 书(2018)粤0515刑初683号公诉机关汕头市澄海区人民检察院。被告人谢敬，男，1987年12月26日出生于贵州省毕节地区威宁彝族回族苗族自治县,汉族，文化程度中专，经商。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2018年6月30日被羁押，同年7月1日被刑事拘留，2018年8月6日被逮捕，现羁押于汕头市澄海区看守所。辩护人王文奕、蔡雁舜，广东法厚律师事务所律师。被告人孙超，男，1985年9月21日出生于贵州省毕节地区威宁彝族回族苗族自治县，汉族，文化程度中专，经商。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2018年6月30日被羁押，同年7月1日被刑事拘留，2018年8月6日被逮捕，现羁押于汕头市澄海区看守所。辩护人陈嘉、林**，广东子墨律师事务所律师。被告人李仕斌，男，1989年10月21日出生于贵州省毕节地区威宁彝族回族苗族自治县，汉族，文化程度中专，经商。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2018年6月30日被羁押，同年7月1日被刑事拘留，2018年8月6日被逮捕，现羁押于汕头市澄海区看守所。指定辩护人曾锦莹，广东法厚律师事务所律师。汕头市澄海区人民检察院以汕澄检公诉刑诉〔2018〕597号起诉书指控被告人谢敬、孙超、李仕斌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年11月7日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，于2018年11月27日公开开庭进行了审理。汕头市澄海区人民检察院指派检察员王伟杰出庭支持公诉，被告人谢敬及其辩护人王文奕、蔡雁舜、被告人孙超及其辩护人林**、被告人李仕斌及其指定辩护人曾锦莹到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人谢敬、孙超、李仕斌合作经营澄海区上华镇渡头村公交车站对面恒路物流及广益街道登锋路东发玩具隔壁苏通快运（越达货运)。为非法牟利，三犯以每件100元（正常货物每件托运费为40元）价格向福建漳州籍男子“方计森”（另案处理）收取托运假冒香烟，准备运往上海、江苏、浙江等地给客户。2018年6月29日、30日早上7时左右，“方计森”指使他人用面包车二次运载假冒香烟到澄海区上华镇渡头村公交车站对面恒路物流，被告人谢超指使被告人孙超等人收下该假冒香烟，部分由被告人李仕斌用货运站货车粤Ａ×××××部分运载到广益街道登锋路东发玩具隔壁苏通快运储存。2018年6月30日上午11时许，汕头市公安局澄海分局经侦大队、巡警大队湖心卡点、上华派出所民警联合区烟草局工作人员对上华镇渡头村恒路物流货运站及广益街道登峰路中段越达货运站进行检查，查获涉嫌假冒中华、玉溪、南京、利群等假冒卷烟香烟品牌规格21个，计185.68万支（即9284条)。经广东省质量烟草检验站鉴定：送检21个样品为假冒注册商标且伪劣卷烟。经汕头市烟草专卖局价格认定：查扣21个品牌香烟价格为总金额2141764.54元。对于指控的事实，公诉人除当庭讯问被告人外，还向法庭出示了被告人以前的供述，证人孙某2、孙某1等人的证言，汕头市公安局澄海分局出具的扣押物品清单，汕头市公安局澄海分局制作的辨认笔录及现场照片，广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，汕头市烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明及其他材料等证据。公诉机关认为，被告人谢敬、孙超、李仕斌无视国家法律，运输假冒伪劣烟草制品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条，应当以生产、销售伪劣产品罪追究刑事责任。本案系犯罪未遂。提请本院依法判处。针对公诉机关指控的上述事实，被告人谢敬、孙超、李仕斌均没有提出辩护意见。被告人谢敬的辩护人提出：1、汕头市烟草专卖局出具的《涉案烟草专卖品价格证明》不合法，不能作为本案定案的依据，本案不应以2141764.54元作为本案涉案烟草的认定价格。2、被告人谢敬未参与到生产、销售的实质环节，只是赚取微薄运费，应认定为从犯。3、本案系犯罪未遂，被告人无前科、是初犯，归案后认罪悔罪态度好。4、被告人主观恶性小，社会危害性小。建议对被告人从轻、减轻处罚并适用缓刑。被告人孙超的辩护人提出：1、被告人孙超在本次运输假烟的过程中，所有行为均由第一被告人进行指挥和支配，其所实施的仅是在物流铺面进行单据登记和上下货的行为，其在本案中起到的作用是辅助的，应认定为从犯。2、本案系犯罪未遂，被告人无前科、是初犯、偶犯，有坦白情节，认罪悔罪态度好。建议对被告人从轻、减轻处罚。被告人李仕斌的指定辩护人提出：1、公诉机关认定被告人李仕斌犯本罪事实不清、证据不足。2、即使被告人李仕斌应承担法律责任，也应当对被告人实际知情并参与到其中的销售金额进行认定，不能以搜查到的所有香烟的鉴定价格进行认定。汕头市烟草专卖局出具的《涉案烟草专卖品价格证明》不合法，不能作为定案依据。被告人李仕斌对查获的香烟不知情。3、本案系犯罪未遂，被告人李仕斌在本案中系从犯，初犯，到案后有如实供述犯罪事实，具有悔罪表现，主观恶性小，社会危害性小。建议对被告人免予刑事处罚。经审理查明，被告人谢敬、孙超、李仕斌合伙经营位于汕头市澄海区上华镇渡头村公交车站对面的恒路物流及位于澄海区广益街道登峰路东发玩具隔壁的苏通快运（越达货运)。被告人谢敬负责跑业务，被告人孙超负责看店和开单，被告人李仕斌负责运载货物。为非法牟利，三被告人以每件100元（正常货物每件托运费为40元）价格向福建漳州籍男子“方计森”（另案处理）收取托运假冒香烟，准备运往上海、江苏、浙江等地给客户。2018年6月29日、30日早上7时左右，“方计森”指使他人用面包车二次运载假冒香烟到澄海区上华镇渡头村公交车站对面恒路物流，被告人谢超让被告人孙超等人收下该假冒香烟，部分由被告人李仕斌用货运站货车粤Ａ×××××运载到广益街道登峰路东发玩具隔壁越达货运澄海收货点储存。2018年6月30日上午11时许，汕头市公安局澄海分局经侦大队、巡警大队湖心卡点、上华派出所民警联合汕头市澄海区烟草专卖局工作人员对上华镇渡头村恒路物流货运站及广益街道登峰路中段越达货运澄海收货点进行检查，查获涉嫌假冒中华、玉溪、南京、利群、牡丹、芙蓉王、黄鹤楼、红塔山、云烟、白沙、冬虫夏草等假冒卷烟香烟品牌规格共21个，计185.68万支（即9284条)，并在现场抓获被告人谢敬、孙超、李仕斌。经广东省质量监督烟草检验站鉴定：送检的云烟（硬神秘花园）、冬虫夏草（硬细支和润）、南京（硬九五礼盒装）、南京（硬炫赫门）、南京（十二钗烤烟）、南京（硬细支雨花石）、中华（硬细支生肖纪念版）、中华（硬）、芙蓉王（硬）、牡丹（软）、玉溪（软）、白沙（硬精品蓝）、利群（硬长嘴）、利群（软阳光）、云烟（硬紫）、黄鹤楼（软蓝）、利群（软红长嘴）、利群（硬红）、红塔山（软经典1956）、南京（硬红）、中华（软）等21个样品为假冒注册商标且伪劣卷烟。经汕头市烟草专卖局价格认定：查扣的涉案烟草总金额为2141764.54元。上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.证人孙某2的证言，证实谢敬、孙超、李仕斌三人合伙经营恒路物流股份有限公司及玩具加工作坊，其在玩具加工作坊做装配工，有时过去恒路物流公司帮忙搬运。2018年6月30日中午，公安机关查处恒路物流公司，在该铺面后面一大集装箱里查获一批香烟，该批香烟纸箱外用编织袋包装，公安机关打开后，其才知道是香烟，该批香烟是29日早上8点左右孙超让其搬的，是一辆商务车载到物流公司门口的。2.证人孙某1的证言，证实其在谢敬、孙超、李仕斌的加工塑料点做工。2018年6月30日，其和孙某2在物流公司公司后面的货柜里睡觉，一群穿制服的人进来检查，查出了柜子里面装有香烟。3.搜查笔录、现场勘验检查笔录，证实公安机关对被告人谢敬等人的营业场及相关货物储存点进行搜查，在位于汕头市澄海区上华镇渡头村公交站对面伟光大厦3号铺面、4号铺面后的集装车厢、澄海区广益街道登峰路中段南侧“越达货运”铺面、粤Ｄ×××××东风货车上、粤Ａ×××××奥铃货车上查获中华、玉溪、南京、利群等假冒卷烟香烟品牌规格21个共9284条的事实。4.汕头市公安局澄海分局制作的扣押物品清单，证实公安机关现场查扣中华、玉溪等香烟共9284条以及车牌粤Ａ×××××大货车、车牌粤Ｄ×××××小货车各1辆、OPPO手机1部的事实。5.汕头市公安局澄海分局制作的现场照片，反映案发现场及假冒卷烟的情况。6.聊天记录截图，经被告人谢敬辨认属实，证实其和“方记森”、“方总”通过微信联系收发货的事实。7.汕头市公安局澄海分局制作辨认笔录，证实被告人谢敬、孙超、李仕斌互相辨认的事实。8.房屋租赁合同，证实李仕斌、谢敬分别租赁位于汕头市澄海区上华镇渡头村门斜对面曾伟光大楼3号铺面、4号铺面的事实。9.广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，送检的21个样品均系假冒注册商标且伪劣卷烟。10.汕头市烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明，证实本案的烟草价格共2141764.54元。11.情况说明，证实公安机关扣押的车牌号分别为粤Ｄ×××××、粤Ａ×××××的车辆，经全国被盗抢汽车信息资源库查询，查询结果为零。12.汕头市公安局澄海分局出具的抓获经过，证实公安机关抓获被告人谢敬、孙超、李仕斌的事实。13.人员基本信息表，证实三被告人的身份基本情况。14.被告人谢敬、孙超、李仕斌的供述，与上述证据相印证。本院认为,被告人谢敬、孙超、李仕斌无视国家法律，合伙运输假冒伪劣烟草制品，数额达到二百万元以上，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，依法均应追究刑事责任。鉴于被告人谢敬、孙超、李仕斌虽已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，且在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法予以减轻处罚，归案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪，依法可从轻处罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，本院予以支持。被告人谢敬的辩护人提出本案系犯罪未遂，被告人谢敬是从犯、无前科、初犯、归案后认罪悔罪态度好,建议对被告人从轻、减轻处罚的辩护意见，经查属实，可予采纳。其余辩护意见，依据不足，不予采纳。被告人孙超的辩护人提出被告人孙超的行为均由第一被告人进行指控和支配，其作用是起到辅助第一被告人的辩护意见，经查，被告人谢敬、孙超、李仕斌三人合伙经营物流公司及货运，三人在本案中只是分工不同，均起到积极的作用，因此，其辩护意见理由不成立，不予支持。其余辩护意见，经查属实，可予采纳。被告人李仕斌的指定辩护人提出被告人李仕斌对查获的香烟不知情，本案认定被告人李仕斌犯本罪的事实不清、证据不足的辩护意见，经查，被告人李仕斌对合伙转运假冒伪劣香烟的事实，有被告人谢敬、孙超的供述予以证实，被告人李仕斌在公安机关也供述其知道运载的是假冒香烟，因此，该辩护意见依据不足，不予采纳。其提出汕头市烟草专卖局出具的《涉案烟草专卖品价格证明》不合法，不能作为定案依据的意见，经查，汕头市烟草专卖局出具的价格证明，是依据省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算，该份价格证明符合法律规定，依法可予认定。其提出被告人主观恶性小、社会危害性小，建议对被告人免予刑事处罚的意见，经查，被告人李仕斌等人参与生产、销售伪劣产品的数额达到二百万元以上，依法不能认定为社会危害性小，因此，该辩护意见理由不成立，不予采纳。其余辩护意见，经查理由成立，可予采纳。本院根据各被告人在犯罪中的地位、作用、犯罪情节及认罪态度，依法确定刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款的规定，判决如下：一、被告人谢敬犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月30日起至2025年6月29日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。)二、被告人孙超犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月30日起至2025年6月29日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。)三、被告人李仕斌犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月30日起至2025年6月29日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。)四、本案查扣的假冒伪劣香烟，予以没收，由汕头市公安局澄海分局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长  王光辉审判员  王馥芬审判员  林焕生二〇一八年十二月十九日书记员  张 挺附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。