广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书(2018)粤0111刑初1366号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人李炳泉，男，1983年7月24日出生，汉族，出生地广州市白云区，文化程度初中，户籍地为广州市白云区。因本案于2018年1月16日被羁押并于次日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人周崇宇、廖敏儿，广东海建律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉〔2018〕1318号起诉书指控被告人李炳泉犯贩卖毒品罪，于2018年5月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员**敏、杨冬艳出庭支持公诉，被告人李炳泉、辩护人周崇宇、廖敏儿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州市白云区人民检察院指控，2018年1月16日22时许，被告人李炳泉通过微信与蔡某联系交易毒品，并通过微信转账收取蔡的定金人民币3000元后，携带毒品2包到本市白云区鸦岗村石台某巷某号对出涌边准备贩卖给蔡，在等候收取余款9千元时被伏击的公安人员当场人赃并获。经鉴定，缴获的毒品2包净重50.42克，检出甲基苯丙胺成分。为证实指控的事实，公诉机关随案移送了书证、证人证言、现场勘验笔录、辨认笔录等证据。据此，公诉机关认为被告人李炳泉贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；李炳泉犯罪后能够如实供述自己罪行，可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人李炳泉对公诉机关指控的事实及定性均有异议，辩称其只是帮蔡某代购毒品，没有从中牟利，其行为不构成贩卖毒品罪，其检举了上家龙哥，其有立功表现。辩护人提出以下辩护意见：⒈李炳泉没有贩卖毒品的故意，仅仅是代为购买毒品，依法不构成贩卖毒品罪，依法应认定为非法持有毒品罪。⒉李炳泉并没有贩卖毒品的故意，假设成立贩卖毒品罪，也是在特情诱惑下形成犯意，应当从轻处罚。⒊假设李炳泉的行为构成贩卖毒品罪，关于涉案毒品的数量，应以少于50克的甲基苯丙胺的情节予以定罪量刑。⒋公安机关没有对纯度进行检测，根据有利于犯罪嫌疑人的原则，应认定涉案毒品低于正常纯度，量刑时应酌情从轻处罚。综上，李炳泉没有贩卖毒品的故意，仅仅是代为购买毒品，依法不构成贩卖毒品罪，依法应构成非法持有毒品罪。经审理查明，2018年1月16日22时许，被告人李炳泉通过微信蔡某联系交易毒品，并通过微信转账收取蔡的定金人民币3000元后，携带毒品2包到本市白云区鸦岗村石台某巷某号对出涌边准备贩卖给蔡，在等候收取余款9000元时被伏击的公安人员当场人赃并获。经鉴定，缴获的毒品2包净重50.42克，检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：⒈到案经过，证实抓获本案被告人李炳泉归案的具体时间、地点、详细经过。⒉现场勘查笔录及涉案现场的照片，证实本案现场位于广州市白云区鸦岗村石台某巷某号对出涌边。⒊搜查笔录，证实在被告人李炳泉身上缴获2包毒品。⒋扣押清单，证实扣押手机2部、毒品2包。⒌涉案毒品、作案工具的照片，证实涉案毒品、作案工具的特征情况。⒍称量取样笔录，证实在李炳泉身上缴获的白色晶体2包进行提取、称量、取样的情况，并证实2包白色晶体分别净重49.69克、0.73克，李炳泉亦签名确认。⒎手机微信聊天记录，证实被告人李炳泉蔡某的聊天记录及转账记录。⒏现场检测报告书，证实李炳泉的检测样本经现场检测，氯胺酮类药物检测呈阴性、吗啡类药物检测呈阴性、甲基苯丙胺（甲基安非他明）类药物检测呈阳性。⒐行政处罚决定书，证实被告人李炳泉因吸食毒品被行政处罚。⒑广州市白云区公安司法鉴定中心出具的穗白公（司）鉴（理化）字[2018]00041号检验报告，证实缴获的白色晶体2包，均检出甲基苯丙胺。⒒广州市公安局白云区分局石井派出所出具的情况说明，证实被告人李炳泉在审讯时提供一名叫龙哥”的上家，但是该人没有被抓获。⒓证蔡某的证言及辨认材料，证实前段时间其知道一个叫阿泉的男子在石井贩卖毒品。2018年1月14日，其加了阿泉的微信，问他有没有毒品卖，当时他就说有，其问他有多少，他就说有50克，于是其就跟他说有人想购买，并且出了12000元的价格，他就说可以拿货给其。2018年1月16日下午，阿泉跟其说要先转钱给他，他才可以拿到货，于是其通过微信方式转了3000元给他，转钱后不久，他就发微信给其说去鸦岗那里交易，在微信中他还发了毒品的照片给其，于是其就向派出所举报了。2018年1月16日晚上大约22时许，阿泉和他的女朋友一起来到鸦岗，后三人到鸦岗村石台某巷某号附近的涌边准备交易，当时阿泉跟其说他的毒品在他女朋友身上，说有钱马上就可以交易。于是其就跟他说其马上去找那个想购买的人拿钱，其就离开了。民警就把阿泉和他的女朋友抓获了。经照片辨认，证蔡某认出被告人李炳泉就是2018年1月16日22时许在鸦岗村石台某巷某号对出涌边向其贩卖毒品的男子。⒔证熊某的证言及辨认材料，证实其没有贩卖毒品，其是被朋友约出来吃饭的，其下班之后大约19时许就从新市过来庆丰，然后其朋友就在庆丰接其到被警察抓的那个地方，然后其二人上了另一部车，那部车上的人是他的朋友，当时是说一起做那个人的车去吃饭。其朋友叫李炳泉，其中途下车是因为车上信号不好，其就下车连WIFI。其不知道李炳泉和另外一个人在车上干什么。经照片辨认，证熊某认出被告人李炳泉就是2018年1月16日晚约其到鸦岗吃饭，并在鸦岗村石台某巷某号对出涌边和其一起被民警抓获的男子，民警从该男子身上查获毒品冰毒。⒕被告人李炳泉的供述，证实2018年1月16日22时许，其和女朋熊某在鸦岗村石台某巷某号对出涌边被民警抓获，民警在其上衣左边暗袋里面查获两包用透明塑料胶袋包装的白色晶体物品，其中一包比较重，一包比较轻。民警在其身上查获的毒品冰毒的来源是一个龙哥的给其的。是一个鸦岗的朋友让其帮他拿的毒品冰毒，于是其就龙哥那里拿了50克左右的冰毒从马务来到鸦岗村准备给那个鸦岗的朋友。其龙哥那里拿50克冰毒给鸦岗的朋友龙哥会给其500元的跑腿费。那个鸦岗的朋友是几天前跟其联系的，他说他要50克的冰毒，并且跟其说那50克冰毒是别人要的，价格已经谈好了，那50克冰毒可以卖到12000元。因为那个鸦岗的朋友老是说要，于是1月16日下午其就打电话给一个龙哥的男子，向他购买50克冰毒。2018年1月16日18时许龙哥就在马务其住的地方附近把50克的冰毒给其，当时其通过微信支付龙哥6000元，还跟他说交易成功，收了钱后就把剩下的2000元给回他。当时他就同意了，把50克毒品冰毒交给其，当时他给了其一包，其就从50克冰毒里面抽取了一点装在另外一个透明塑料包装袋里面。其龙哥交易完后，大约19时许，就和女朋友从黄石马务来近那鸦岗的朋友碰头。见面后，那个鸦岗的朋友就说去搭载那个老板过来拿货，接着他就离开了，其和女朋友两个人就在涌边打机，还没有等到鸦岗朋友搭载他的老板过来就被民警抓获了。对于控辩双方的意见，本院综合评判如下：第一，关于本案的定性。经查，被告人李炳泉在公安侦查阶段及本案庭审过程中均承认其龙哥卖毒品龙哥会给其500元；被告人李炳泉的供述、证蔡某的证言均证蔡某以12000元的价格向被告人李炳泉购买毒品，后被告人李炳泉以低于12000元的价格龙哥购买毒品，本案系证蔡某提出购买毒品引发，被告人李炳泉得蔡某需要购买毒品后，为谋取利益向他人购买毒品再加价转卖蔡某，因此其行为系转卖毒品牟利，属于贩卖毒品，本案应以贩卖毒品罪定罪处罚，故辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。第二，关于贩卖毒品数量的认定。经查，本案被告人李炳泉被抓获后，从其身上查获大量毒品，根据法律规定，依法应当认定为是用于贩卖用途，本案应认定被告人李炳泉贩卖毒品50.42克，故辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。第三，关于缴获毒品的纯度。经查，根据法律规定，贩卖毒品的数量应以查证属实的数量计算，不以纯度折算，故辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。第四，被告人李炳泉是否有立功情节。经查，根据本案现有证据，被告人李炳泉所检举揭发的情况尚未查证属实，无法确认被告人李炳泉具有立功表现，故被告人李炳泉的上述辩解，本院不予采纳。本院认为，被告人李炳泉无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李炳泉犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。综合本案的犯罪情节、危害后果及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第三百五十七条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李炳泉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月16日起至2033年1月15日止。）二、缴获的含有甲基苯丙胺成分的毒品50.42克，予以没收、销毁（由广州市公安局白云区分局执行）。三、缴获的作案工具华为手机1台，予以没收（由广州市公安局白云区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  魏 峥人民陪审员  严伟琦人民陪审员  陈婉玲二〇一八年十二月二十日书 记 员  杜燕华陈钊琦附：相关法律法规《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。