重庆市第五中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)渝05民初299号 原告:重庆兴农资产经营管理有限公司,住所地重庆市渝北区黄山大道中段64号，统一社会信用代码91500000075695521D。 法定代表人：向君，董事长。 委托诉讼代理人：朱幸，重庆静昇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张家兵，重庆静昇律师事务所实习律师。 被告:重庆华夏园实业有限责任公司,住所地重庆市经济技术开发区经开园鸳鸯镇南山村，统一社会信用代码91500000203540162C。 法定代表人：肖克强，董事长。 委托诉讼代理人：马川，重庆章川律师事务所律师。 被告:重庆长江三峡路桥有限责任公司,住所地重庆市渝中区八一路108号30层，组织机构代码71163368-0。 法定代表人：彭泉，董事长。 委托诉讼代理人：马川，重庆章川律师事务所律师。 被告:重庆鸿恩实业（集团）有限责任公司,住所地重庆市渝中区八一路108号第30层，统一社会信用代码915001032030402561。 法定代表人：肖克强。 被告:肖克强，男,1960年6月12日出生，汉族，住重庆市渝中区。 被告:袁晓静，女,1962年8月28日出生，汉族，住重庆市渝中区。 原告重庆兴农资产经营管理有限公司（以下简称兴农资产公司）与被告重庆华夏园实业有限责任公司（以下简称华夏园公司）、重庆长江三峡路桥有限责任公司（以下简称三峡路桥公司）、重庆鸿恩实业（集团）有限责任公司（以下简称鸿恩实业公司）、肖克强、袁晓静借款合同纠纷一案，本院于2017年3月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兴农资产公司的委托诉讼代理人张家兵、朱幸，被告华夏园公司和三峡路桥公司的委托诉讼代理人马川到庭参加诉讼。被告鸿恩实业公司、肖克强、袁晓静经本庭合法传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告重庆兴农资产公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令华夏园公司立即偿还兴农资产公司借款本金35000000元。2、请求判令华夏园公司立即支付兴农资产公司截至2016年6月15日的利息2461292元、罚息477275元，2016年6月15日之后以本金35000000元为基数，按月利率9.5‰计收利息，以本金35000000元为基数，按月利率4.75‰计收罚息，至本息清偿时止。3、请求判令华夏园公司立即支付兴农资产公司提起诉讼所产生的律师代理费（暂已产生阶段性律师费80000元）。4、请求判令确认华夏园公司、三峡路桥公司以其抵押物（详见附件二）对诉讼请求1、2、3、6项所涉债务承担抵押担保责任，并确认兴农资产公司有权就前述抵押财产折价或拍卖、变卖的价款优先受偿；5、请求判令确认三峡路桥公司、鸿恩实业公司、肖克强、袁晓静以其全部财产对诉讼请求1、2、3、6项所涉债务承担连带保证责任。6、请求判令华夏园公司、三峡路桥公司、鸿恩实业公司、肖克强、袁晓静承担本案的诉讼费（包括案件受理费、保全费、执行费等）。事实和理由：2015年6月11日，兴农资产公司与华夏园公司及重庆市渝中区兴农投小额贷款有限公司（以下简称兴农投小贷公司）签订了《三方委托贷款协议》（协议编号：重庆农投小贷（2015）委贷协字第03号），约定兴农资产公司委托兴农投小贷公司向华夏园公司提供35000000元人民币借款，贷款期限12个月，自2015年6月16日起至2016年6月15日止，同时对利息、还款方式等做了明确约定，并约定兴农资产公司有权通过司法程序进行追偿。2015年6月12日，兴农资产公司与华夏园公司、三峡路桥公司、鸿恩实业公司、肖克强、袁晓静签订担保协议，华夏园公司提供了农村集体土地承包经营权抵押担保，三峡路桥公司提供了国有土地使用权抵押担保，三峡路桥公司、鸿恩实业公司、肖克强、袁晓静以其全部财产为上述借款提供连带责任保证。合同签订后，兴农资产公司依约定履行了放款义务，但华夏园公司未能按时偿还本息，担保人未履行担保责任，截止2017年3月17日，华夏园公司尚欠付兴农资产公司本金35000000元，利息5509209元，罚息2001233元，合计42510442元。因华夏园公司、三峡路桥公司、鸿恩实业公司、肖克强、袁晓静的违约行为给兴农资产公司造成了巨大的经济损失及为实现债权而发生的律师费、诉讼费等合理费用的损失，故诉至法院请求判如所请。 被告华夏园公司辩称，本案借款本金只有33625667元。由于借款本金有误，兴农资产公司起诉的第二项请求中金额不准确。华夏园公司向兴农资产公司借款35000000元是为华夏园公司偿还大连银行重庆分行的借款35000000元，华夏园公司没有占有使用案涉借款。本案应追加兴农投小贷公司为当事人。 被告三峡路桥公司辩称，对本案本金和利息的答辩意见与华夏园公司一致。对连带保证责任，应当先就物的担保进行清偿，再由保证人进行清偿。 被告鸿恩实业公司、肖克强、袁晓静未作答辩。 经审理查明：2015年6月11日，兴农资产公司作为委托人、兴农投小贷公司作为受托人、华夏园公司作为借款人签订了协议编号为重兴农投小贷（2015）委贷协字第03号的《三方委托贷款协议》。该协议主要约定：1、委托贷款的金额为35000000元；2、委托贷款的用途为偿还银行借款、补充流动资金；3、委托贷款期限为12个月，自2015年6月16日起至2016年6月15日止，实际委托贷款期限以兴农投小贷公司实际划款凭证记载为准；4、委托贷款利率为固定利率：月利率9.5‰；5、委托贷款的偿还方式为：委托贷款发放后第一个月的15日，还款5000000元及对应利息，委托贷款发放后第七个月的15日，还款5000000元及对应利息，委托贷款发放后第八个月的15日，还款3000000元及对应利息，委托贷款发放后第九个月的15日，还款4000000元及对应利息，委托贷款发放后第十个月的15日，还款5000000元及对应利息，委托贷款发放后第十一个月的15日，还款6000000元及对应利息，委托贷款发放后第十二个月的15日，还款7000000元及对应利息；6、如华夏园公司未按上述约定期限和金额支付利息和归还借款，则自逾期之日起，华夏园公司须就未归还金额在本协议执行利率基础上加息50%；7、担保方式为连带责任保证担保（由兴农资产公司与华夏园公司签订）、抵押担保（由兴农资产公司与华夏园公司签订，并办理相应登记手续）；8、与本协议有关的所有费用，包括但不限于公证费、保险费、抵押登记费、评估费、鉴定费、运输费、保管费、备案费等均由华夏园公司承担。若华夏园公司违约，致使采取诉讼、仲裁或其他方式以实现债权所支出的全部费用，包括但不限于差旅费、诉讼仲裁费、保全费、执行费、律师费等，均由华夏园公司最终承担；9、委托贷款期内，如华夏园公司不能按时足额偿还各期本金及利息的，兴农资产公司有权要求华夏园公司提前清偿所有贷款本金及利息。如华夏园公司不能偿还的，兴农资产公司有权通过司法程序或其他措施进行清偿，兴农投小贷公司可以协助兴农资产公司为兴农资产公司的利益主动提起诉讼。10、三方有关本协议的一切争议由兴农投小贷公司所在地的人民法院管辖。 2015年6月12日，兴农资产公司与华夏园公司签订《抵押担保合同》（合同编号：重兴农资产2015年抵押字第008号），约定华夏园公司提供其流转的渝北区鸳鸯镇南山村一社的22.2亩土地为《三方委托贷款合同》项下的债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用提供抵押担保。同日，兴农资产公司与三峡路桥公司签订《抵押担保合同》（合同编号：重兴农资产2015年抵押字第009号），约定三峡路桥公司提供其所有的位于重庆市奉节县永乐镇酒溜村的土地（产权证号为301房地证2012（土）字第X号）为《三方委托贷款合同》项下的债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用提供抵押担保，该项抵押在重庆市奉节县国土资源和房屋管理局办理了抵押登记，权证号为奉国土（2015）押字第030号。同日，兴农资产公司与三峡路桥公司、鸿恩实业公司签订合同编号为重兴农资产2015年保证（法）字第001号的《法人保证合同》，约定三峡路桥公司、鸿恩实业公司为《三方委托贷款协议》项下的债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用提供连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日次日起两年。同日，兴农资产公司与肖克强、袁晓静签订合同编号为重兴农资产2015年保证（个)字第003号的《个人保证合同》，约定肖克强、袁晓静为《三方委托贷款协议》项下的债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用提供连带责任保证，保证期间为按主合同约定的兴农资产公司债权到期之日起两年。 2015年6月17日，兴农投小贷公司向华夏园公司发放贷款35000000元。华夏园公司分别于2015年7月15日、2015年8月14日、2015年9月15日、2015年10月20日、2015年11月20日向兴农投小贷公司转账321416.67元、343583.33元、343583.33元、332500元、343583.33元，支付凭证摘要为利息款或利息。兴农投小贷公司分别于2015年7月15日、2015年10月22日、2015年11月20日向兴农资产公司转账321416.67元、1019666.66元、343583.33元。 兴农资产公司为本案诉讼支出律师代理费80000元。 上述事实，有原、被告到庭陈述、《三方委托贷款协议》、《抵押担保合同》、《法人保证合同》、《个人保证合同》、《营业执照》、《法定代表人身份证明》、《借款转账凭证》、《兴农投小贷公司委贷借款凭证》、《交通银行电子回单》、《支付业务回单（收款）》、《法律事务委托合同》、《重庆市政府非税收入电子缴款专用收据》、《重庆增值税普通发票》等证据在卷为凭，且经庭审质证，足以认定。 本院认为，兴农资产公司、兴农投小贷公司与华夏园公司签订的《三方委托贷款协议》、兴农资产公司与三峡路桥公司签订的《抵押担保合同》、兴农资产公司与三峡路桥公司、鸿恩实业公司签订的《法人保证合同》、兴农资产公司与肖克强、袁晓静签订的《个人保证合同》，均是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方均应按照合同约定履行各自义务。华夏园公司辩称《三方委托贷款合同》应为无效，但未举示符合合同无效情形的相应证据，本院不予支持。按照《三方委托贷款合同》约定，兴农资产公司系本案借款的实际出借人，在已委托兴农投小贷公司向华夏园公司履行放款义务的情况下，有权直接向华夏园公司主张权利。是否追加兴农投小贷公司为当事人，并不影响各方当事人的权利义务及本案事实的认定，故本院对华夏园公司认为应当追加兴农投小贷公司为当事人的意见不予采纳。由于华夏园公司未能如约偿还借款及支付相应借款利息，属违约行为，应承担违约责任，其应向兴农资产公司支付所拖欠的借款本金及相应利息、罚息；三峡路桥公司、鸿恩实业公司、肖克强、袁晓静应当依约承担相应的保证责任。兴农资产公司与三峡路桥公司签订的《抵押担保合同》合法有效且已经办理抵押登记，故兴农资产公司对三峡路桥公司提供的抵押物享有有效的抵押权，其依法有权对抵押物享有优先受偿权。虽然兴农资产公司与华夏园公司签订了《抵押担保合同》，约定华夏园公司以其流转的渝北区鸳鸯镇南山村一社的22.2亩土地提供抵押担保，但未办理抵押登记，抵押权并未设立，故兴农资产公司要求对该土地承包经营权享有优先受偿权的请求不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中，三峡路桥公司既提供了抵押物，又作为保证人提供连带责任保证，故兴农资产公司既可以就三峡路桥公司提供的抵押物实现债权，也可以要求三峡路桥公司承担保证责任。 关于借款本金的问题。兴农资产公司主张借款本金为35000000元，并提供了《三方委托贷款合同》、《借款转账凭证》及《兴农投小贷公司委贷借款凭证》予以证实；华夏园公司辩称借款本金为33625667元，除其陈述外未提供证据证实，故本院对兴农资产公司的主张予以支持。关于利息及罚息的问题。《三方委托贷款合同》约定，委托贷款利率为固定利率月利率9.5‰，该利率未超过月利率2%，本院予以确认。该合同约定的委托贷款的偿还方式为：“委托贷款发放后第一个月的15日，还款5000000元及对应利息，委托贷款发放后第七个月的15日，还款5000000元及对应利息……”。由于双方当事人对其中对应利息的理解发生了分歧，兴农资产公司主张应以借款本金为基数计算利息，而华夏园公司认为应以合同约定的还款金额为基数计算利息，故兴农资产公司认为华夏园公司的还款均系偿付利息，而华夏园公司提出其还款除5000000元的利息外还应冲抵本金。从华夏园公司在2015年7月至11月期间的5次还款情况可以看出，华夏园公司系按月向兴农投小贷公司支付款项，支付金额与以本金35000000元为基数按月利率9.5‰计算的利息较为接近，同时华夏园公司还款时均备注为“利息或利息款”，加之华夏园公司对有关利息的解释明显与交易习惯不符，故对华夏园公司的还款认定为利息更符合双方当事人的真实意思表示。按合同约定，华夏园公司若未按约定期限和金额支付利息和归还借款，则自逾期之日起，须就未归还金额在执行利率基础上加息50%，即逾期利率为9.5‰+9.5‰×50%=14.25‰，该利率未超过月利率2%，本院予以确认。截至2016年6月15日，华夏园公司尚欠兴农资产公司本金35000000元、利息2461292元、罚息477275元。此外，《三方委托贷款协议》约定若华夏园公司违约，致使采取诉讼方式以实现债权所支出的律师费应由华夏园公司承担，故兴农资产公司要求华夏园公司支付律师代理费80000元，理由正当，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告重庆华夏园实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告重庆兴农资产经营管理有限公司借款本金35000000元、利息2461292元、罚息477275元；并支付以借款本金35000000元为基数，自2016年6月16日起至借款本息付清之日止，按月利率14.25‰计算的罚息； 二、被告重庆华夏园实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告重庆兴农资产经营管理有限公司律师代理费80000元； 三、被告重庆长江三峡路桥有限责任公司、被告重庆鸿恩实业（集团）有限责任公司、被告肖克强、被告袁晓静对被告重庆华夏园实业有限责任公司上述第一项、第二项中的债务承担连带清偿责任； 四、在上述第一项、第二项的债权范围内，原告重庆兴农资产经营管理有限公司对被告重庆长江三峡路桥有限责任公司提供的抵押物，即位于重庆市奉节县永乐镇酒溜村的土地（产权证号为301房地证2012（土）字第X号）享有优先受偿权； 五、驳回原告重庆兴农资产经营管理有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费254352元，保全费5000元，合计259352元，由被告重庆华夏园实业有限责任公司、重庆长江三峡路桥有限责任公司、重庆鸿恩实业（集团）有限责任公司、肖克强、袁晓静负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。 审判长  冉崇高 审判员  陈 霞 审判员  赵 克 二〇一八年十二月二十四日 （院印）书记员刘素馨