安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1302民初8076号 原告：宿州市融通融资担保有限公司。住所地安徽省宿州市中山街91号。 法定代表人：何传莉，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：韩冰、王振江，系该公司员工。 被告：宿州市百货大楼有限公司。住所地安徽省宿州市胜利路275号。 法定代表人：陈庆，系该公司经理。 委托诉讼代理人：王亚东，安徽黄淮律师事务所律师。 被告：宿州市帝邦服饰有限公司。住所地安徽省宿州市206国道以东铁路以西芒砀路以南。 法定代表人：陈媛媛，系该公司经理。 委托诉讼代理人：马福珍，系该公司员工。 被告：陈庆，男，1975年6月7日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：王和坚，男，1979年3月5日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。（系被告陈庆同事） 被告：石军，男，1979年7月17日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 原告宿州市融通融资担保有限公司（以下至判决主文前简称宿州融通公司）诉被告宿州市百货大楼有限公司（以下至判决主文前简称百货大楼公司）、宿州市帝邦服饰有限公司（以下至判决主文前简称帝邦服饰公司）、陈庆、石军追偿权纠纷一案，本院于2018年9月13日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告宿州融通公司的委托诉讼代理人王振江、韩冰，被告百货大楼公司的委托诉讼代理人王亚东，被告帝邦服饰公司的委托诉讼代理人马福珍，被告陈庆的委托诉讼代理人王和坚到庭参加诉讼，被告石军经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告宿州融通公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告百货大楼公司偿还原告代为偿还的借款本息人民币778万元、资金占用费人民币568930元及违约金140万元，共计9748930元；同时应承担逾期偿还的银行利息直至还清之日止。2、判令被告帝邦服饰公司、陈庆、石军对上述债务共计9748930元承担连带偿还责任。3判令上述被告承担原告因追偿债务所产生的一切费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、执行费、拍卖费、送达费、催收费用、差旅费等费用。事实及理由：被告百货大楼公司于2015年4月27日向徽商银行宿州埇桥支行申请流动资金借款700万元，期限12个月，2016年5月19日向该行申请延期，延期后期限至2017年4月29日；原告应被告百货大楼公司的申请为该笔借款提供连带责任保证；被告帝邦服饰公司以其土地、厂房、宿舍楼向原告提供反担保，同时提供信用反担保；被告陈庆、石军向原告提供不可撤销个人连带责任信用反担保。 借款到期后，因被告百货大楼公司未履行还款义务，徽商银行宿州埇桥支行依约要求原告承担担保责任。原告分别于2018年3月30日、2018年4月18日、2018年6月12日分三笔向该代偿了被告百货大楼公司的上述借款本息共计778万元。此后原告向四被告追偿，四被告未均履行还款义务。依据原告与被告百货大楼公司之间的《委托保证合同》约定及相关法律规定，其应偿还代偿本息778万元，且已违约应承担违约责任向原告支付违约金140万元及资金占用费568930元，共计9748930元。被告帝邦服饰公司、陈庆、石军应依约对上述债务承担连带偿还责任。 被告百货大楼公司辩称：原告部分诉求缺乏事实法律依据。本案案由是追偿权纠纷，依照规定行使追偿权范围应以清偿的为准，原告代偿778万元，资金占用费及违约金不是原告代偿的，缺乏依据。原告支付的本息778万元，按照原告在诉状中的事实部分认可本金700万，利息78万元，主张利息的同时要求被告支付资金占用费，对于资金占用费，债务人没有按照约定履行还款义务给出借人导致的损失，损失也就是银行的利息，原告主张的已包含利息，在起诉资金占用费属于重复诉讼。这个违约金应当结合原告实际损失计算，本案中原告要求140万元的违约金显然过高。 被告帝邦服饰公司辩称：同被告百货大楼公司意见。 被告陈庆辩称：同被告百货大楼公司意见。 被告石军未作答辩。 为证明其所主张的事实，原告围绕诉讼请求依法提交了证据，到庭的三被告对原告提交的原告及被告的身份证明材料，原、被告营业执照、身份证复印件，证明原、被告主体资格均无异议。对当事人有异议的证据，本院认定如下： 1、尾号为27091号流动资金借款合同，尾号为9033号借款延期合同，尾号为7092号保证合同，尾号为129号委托保证合同；证明被告百货大楼公司于2015年4月27日向徽商银行借款700万元的事实，并于2016年5月19日向徽商银行申请将上述借款延期至2017年4月29日，应其申请原告为其上述借款提供担保，此处担保包括前期及延期的借款进行保证；委托保证合同约定了原告保证担保的范围，同时也约定了原告履行保证责任后行使追偿权的范围包含代偿本金利息、罚息、违约金和相关费用，以及原告因被告违约所产生的违约金、代偿资金占用费。被告百货大楼公司、帝邦服饰公司质证认为，真实性无异议，部分证明目的有异议；委托保证合同第8条约定的违约金20%也就是原告诉求的140万元应该结合本案所造成的损失具体确定；资金占用费具体到本案，这个合同应该是原告提供的格式条款，加大了被告百货大楼公司债务承担的责任，违约金、资金占用费不应该重复计算，也就是说在本案中不应当一并支持。被告陈庆质证认为无异议。该组证据可以证明原告所主张的原、被告双方具有合同关系的事实成立，故本院经审查予以认定。 2、反担保抵押合同，企业信用反担保合同，个人反担保合同；证明被告帝邦服饰公司不仅以所拥有的资产向原告提供物的反担保，并且以其企业信用向原告提供反担保，被告陈庆、石军向原告提供个人连带责任的反担保；承担担保责任的担保范围均包括原告诉请的代偿全部款项系及违约金、代偿资金占用费等原告追偿产生的费用。被告百货大楼公司不予质证；被告帝邦服饰公司、陈庆质证认为无异议。该组证据可以证明被告帝邦服饰公司、陈庆、石军向原告提借信用连带责任反担保的事实，故本院经审查予以认定。 3、转账支票存根、记账单（2018年3月30日代偿金额400万元、2018年4月18日代偿金额300万元、2018年6月12日代偿利息78万元）、徽商银行函；证明被告百货大楼公司未履行借款合同约定的还款付息义务，原告应银行要求及保证合同的约定履行保证责任，代被告百货大楼公司偿还银行借款本息778万元。被告百货大楼公司、帝邦服饰公司质证认为无异议，但印证了原告代偿的金额为778万元的事实。被告陈庆质证认为无异议。该组证据可以证明原告依约履行了代偿义务，故本院经审查予以认定。 经审理查明：被告百货大楼公司于2015年4月27日与借款人徽商银行股份有限公司宿州埇桥支行签订《流动资金借款合同》（合同编号：流借字第0120150427091），约定被告百货大楼公司向该行贷款700万元，期限12个月自2015年4月27日至2016年4月27日，借款用途为采购家电，借款利率为起息日基准利率上浮60%。2016年5月19日借贷双方签订《借款延期协议》（编号：借延字第0120160519033号），延期12个月，延期后借款到期日为2017年4月29日，延期期间的贷款利率为年利率，延期日基准利率上浮50%，原告宿州融通公司在担保人处盖章提供担保。被告百货大楼公司与原告宿州融通公司于2016年5月19日签订《委托保证合同》，约定由原告为被告百货大楼公司向徽商银行埇桥支行借款提供担保，保证范围包括上述借款合同及延期协议所约定的借款本金，保证方式为连带保证，并有权向被告百货大楼公司追偿原告代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用及因追偿而发生的一切费用。并约定如果被告百货大楼公司未按期清偿到期债务由原告宿州融通公司代偿的，应向原告一次性支付代偿全部款项20%的违约金及按代偿全部款项的万之分五乘以实际占用天数向原告支付自其代偿次日起的代偿资金占用费。 2015年4月27日原告宿州融通公司与徽商银行埇桥支行签订《保证合同》，约定由原告为被告百货大楼公司向该行的借款提供担保，保证范围为主合同债权本金所发生的利息、违约金、损害赔偿金等，保证期限为主合同项下债务履行期限届满之日起两年，保证方式为连带责任保证。被告帝邦服饰公司与原告宿州融通公司于2016年5月19日签订《反担保抵押合同》，约定由被告帝邦服饰公司以其所有或拥有使用权的土地、厂房及宿舍楼等财产对原告的担保行为提供反担保抵押担保，并约定抵押物应当办理抵押登记，但上述抵押物并未到相关部门办理抵押登记手续；同日双方签订《企业信用反担保合同》，约定反担保的范围包括委托合同中约定的原告为被告百货大楼公司代为清偿的全部款项及应由其向原告支付的违约金、资金占用费及全部经济损失等。原告宿州融通公司与被告陈庆、石军于2016年5月19日分别签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，约定由被告陈庆、石军以其个人信用为原告对被告百货大楼公司所承担的担保责任提供不可撤销连带反担保责任。原告宿州融通公司于2018年3月30日、2018年4月18日分别向徽商银行埇桥支行替被告百货大楼公司代偿借款本金合计700万元，于2018年6月12日代偿借款利息78万元，合计778万元。 本院认为，依据当事人双方在合同中所确认的被告住所地或现居住地，向被告送达本案诉讼文书，符合最高人民法院《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》之规定，应视为本院已依法传唤了被告。本院依被告石军与原告之间的《反担保合同》所载明的其居住地址向其送达了本案开庭传票等相关诉讼文书，应视为本院已依法传唤了被告石军。被告经法院合法传唤无正当理由未到庭的，视为其放弃对原告诉称事实及理由进行当庭答辩、举证、质证、法庭辩论及最后陈述的权利，被告石军放弃上述诉讼权利不违反有关法律规定，本院予以认定。 保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中原告宿州融通公司作为担保人已承担了担保责任，有权向债务人被告百货大楼公司追偿。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中原告宿州融通公司与被告百货大楼公司、帝邦服饰公司及被告陈庆、石军之间的合同依法成立，原、被告双方均应履行案涉合同所确定的义务。案涉《委托保证合同》约定原告宿州融通公司向被告百货大楼公司行使追偿权的范围包括代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等），且约定了被告百货大楼公司应承担的违约金及占用代偿资金应承担利息的计算标准，故原告宿州融通公司关于判令被告百货大楼公司支付其代偿的借款本息及其他相关费用的诉讼请求，具有事实及法律依据本院予以支持。案涉委托保证合同约定“甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，男方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数向乙方另行支付自乙方代偿次日起的代偿资金占用费”，日万分之五的资金占用费合计年利率为18%，加上20%的违约金明显高于年利率24%的利率上限，因此被告百货大楼公司关于原告主张的部分诉讼请求不符合法律规定，违约金显然过高的答辩意见于法有据，本院予以采纳，故应按年利率24%计算案涉代偿资金的违约金及资金占用费。因案涉代偿资金分三笔支付，第一笔400万元于2018年3月30日支付，第二笔300万元于2018年4月18日支付，利息于78万元于2018年6月12日支付，所以被告大货大楼公司承担代偿资金占用期间利息的计算时间亦应分别从上述时间的次日开始。 当事人之间约定以法定财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。本案中虽然原告与被告帝邦服饰公司之间明确约定了抵押物，但对约定抵押物并未依法办理登记手续，因此该合同并未生效，该约定对原告及被告帝邦服饰公司之间不产生约束力，因而原告对案涉抵押物并未依法取得抵押权，从而不享有优先受偿权，故被告帝邦服饰公司仅依约承担信用担保责任。两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。本案中被告帝邦服饰公司、陈庆、石军分别与原告签订了信用担保合同，对被告百货大楼公司的上述债务承担连带担保责任，且三被告并未约定各自应承担的担保份额，因而对原告所主张的金额应依法承担连带担保责任，故原告宿州融通公司关于判令被告帝邦服饰公司、陈庆、石军对案涉资金承担连带担保责任的诉讼请求于法有据，本院予以支持。 当事人对其主张的事实或反驳对方所主张的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或所提交的证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告宿州融通公司虽然请求判令本案被告承担原告因追偿债务所产生的一切费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、执行费、拍卖费、送达费、催收费用、差旅费等费用，但并未提交证据证明上述费用是否已经发生及具体金额，因此应承担举证不能的不利后果，可待费用发生后另案主张，本院暂不予以处理。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十一条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第一款、第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定判决如下： 一、被告宿州市百货大楼有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告宿州市融通融资担保有限公司代付的借款本息778万元及相应利息（第一笔400万元自2018年3月31日起、第二笔300万元自2018年4月19日起、第三笔78万元自2018年6月13日起至实际履行完毕之日止，按年利率24%计算）； 二、被告宿州市帝邦服饰有限公司、陈庆、石军对被告宿州市百货大楼有限公司上列第一项的债务承担连带清偿责任； 三、被告宿州市帝邦服饰有限公司、陈庆、石军在履行上列第二项义务后，可在其履行义务的范围内向被告宿州市百货大楼有限公司追偿； 四、驳回原告宿州新区融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费80043元、保全费5000元，合计85043元，由被告宿州市百货大楼有限公司承担，被告宿州市帝邦服饰有限公司、陈庆、石军承担连带责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状或直接向安徽省宿州市中级人民法院递交上诉状（同时预缴上诉费80043元，上诉费账号12×××75-608，开户行中国农业银行宿州城中支行，收款人宿州市财政局。请务必在汇款用途栏注明编码05301-053101，并在汇款后3个工作日内将银行回执交付我院，否则按自动撤回上诉处理），并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  史经一 人民陪审员  张体华 人民陪审员  张 震 二〇一八年十二月十七日 书 记 员  臧栩萌