文书内容重庆市开州区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0154民初8513号原告：谭成毅，男，1979年4月23日出生，汉族，住重庆市开州区。委托诉讼代理人：陈联，重庆弘全律师事务所律师，系特别授权。委托诉讼代理人：骆红卫，重庆帅风律师事务所律师，系特别授权。被告：谢家田，男，1962年11月25日出生，汉族，住重庆市开州区。委托诉讼代理人：雷志江，重庆四方律师事务所律师，系特别授权。被告：四川长寿坊房地产开发有限责任公司，住所地四川省眉山市彭山区滨江大道一段238号，统一社会信用代码91511422326954939E。法定代表人：刘玉国，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：雷志江，重庆四方律师事务所律师，系特别授权。第三人：任崇喜，男，1986年10月14日出生，汉族，住重庆市开州区。原告谭成毅与被告谢家田、四川长寿坊房地产开发有限责任公司、第三人任崇喜合同纠纷一案，本院于2018年10月25日受理后，依法适用简易程序，分别于2018年11月27日、2018年12月10日公开开庭进行了两次审理。两次庭审中，原告谭成毅及其委托诉讼代理人陈联、骆红卫，被告谢家田的委托诉讼代理人雷志江，被告四川长寿坊房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人雷志江到庭参加诉讼，第三人任崇喜经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告谭成毅向本院提出诉讼请求：1、判决被告谢家田偿还原告投资款6360000元，并从2015年12月13日起按照月利率2%支付资金利息直至还清款项为止。2、被告四川长寿坊房地产开发有限责任公司对被告谢家田应当偿还的本息承担担保责任。3、诉讼费、保全费由被告承担。事实及理由：2015年原告与万录山、万永志、周本玄合伙开发四川眉山市彭山区房地产项目，并于2015年1月6日成立了四川长寿坊房地产开发有限责任公司，专门用于运营该项目，其中原告实际出资7200000元，占有四川长寿坊房地产开发有限责任公司13%的股份。因该项目资金组织不到位，经原告与万录山、万永志、周本玄协商，原告前期已经投资的7200000元不作为投资入股金，由万录山、万永志退还原告投资款，并按照月利率3%计算资金利息，原告退出项目开发，被告谢家田作为新股东入股四川长寿坊房地产开发有限责任公司，原告按照被告的要求于2015年10月12日将自己持有的13%的股份转让给谢家田。原告退出项目开发后，被告万录山、万永志等人向原告偿还了740000元，剩余6460000元约定由谢家田向原告偿还，并按照月利率3%计算资金利息，被告万录山、万永志提供连带担保，被告谢家田于2015年9月21日向原告出具了借条一张。2016年1月15日，四川长寿坊房地产开发有限责任公司、四川飞洋置业有限公司、重庆君宏信用担保有限公司签订《协议》，约定四川飞洋置业有限公司应退还给重庆君宏信用担保有限公司33180000元，委托四川长寿坊房地产开发有限责任公司直接支付给债权人，其中应支付给原告6460000元。另被告谢家田于2016年2月5日偿还了100000元，2018年2月1日由领地集团支付了530000元。因被告未按照约定支付剩余款项及利息，经原告多次催收无果，为维护自身合法权益，特起诉至法院，要求判如所请。被告谢家田辩称，1、原告诉称的成立四川长寿坊房地产开发有限责任公司开发彭山区房地产项目属实。但原告诉称的实际出资以及谢家田在接手长寿坊时，与原告陈述的作价52000000元不属实。因为谢家田对原告所负有的义务是基于52000000元的四川长寿坊房地产开发有限责任公司资产为基数，按原告所转让股权13%计算而来。谢家田接手后，发现四川长寿坊房地产开发有限责任公司有大量的虚报票据，所以认为原告与谢家田之间的股价款应当重新计算。2、在股权转让完成后，周本玄在2015年11月10日向原告转账250000元，该款应当从实际的转账中品除。3、谢家田现在收到同类性质的杨兆沛起诉，陈述其有1%的股权是在谭成毅13%的股权范围内，对应价款为520000元，该案已向人民法院起诉。如其所述属实，谭成毅应当再品除520000元的转让价款。所以谢家田对于原告的诉请不予认同，也将会另案起诉撤销双方的转让或重新确价。四川长寿坊房地产开发有限责任公司辩称，我司的义务是源自谢家田与原告转让真实价款而来，如果谢家田上述答辩属实，我司也只能在谢家田应付款范围内依法承担责任。本院经审理认定事实如下：（2017）渝0154民初3388号生效民事判决书查明的事实载明了如下主要内容：“2015年4月10日，四川长寿坊公司召开第二次股东会决议，参加人为万永志、周先均、罗仕川、张勇、周本玄、谭成毅，一致同意通过以下决议：1、变更股东、股权：1）同意万永志将其持有的在公司的21%（出资额2268000元）股权对外转让给周本玄；2）同意万永志将其持有的在公司3%（出资额324000元）股权对外转让给谭成毅；3）同意张勇将其持有的在公司10%（出资额1080000元）股权对外转让给谭成毅；4）其他股东放弃优先购买权。2、同意免去张勇在公司监事的职务，任周本玄为公司监事。3、同意并通过修改后的公司新章程。2015年10月12日，四川长寿坊房地产开发有限责任公司召开第三次股东会决议，参加人员为谢家田、万永志、周本玄、谭成毅、周先均、罗仕川，决议内容为“根据《公司法》、《公司章程》的规定召开股东会、代表公司100%表决权的股东当场行使表决权。此股东会作出如下决定：1、决定免去万永志四川长寿坊房地产开发有限责任公司执行董事及法定代表人职务；2、决定任命谢家田为四川长寿坊房地产开发有限责任公司执行董事及法定代表人职务；任期三年，可连选连任；3、决定免去罗仕川四川长寿坊房地产开发有限责任公司经理职务；4、决定任命谢家田为四川长寿坊房地产开发有限责任公司经理职务；任期三年，可连选连任；5、股东全体通过决定将万永志16%股份（出资额：1728000元）、谭成毅13%股份（出资额：1404000元）、周本玄4%（出资额：432000元）转让给谢家田，转让后谢家田共占四川长寿坊房地产开发有限责任公司33%股权（出资额：3564000元）。并一致推举谢家田为四川长寿坊房地产开发有限责任公司执行董事及法定代表人。6、一致通过《公司章程修正案》。”2015年4月17日，作为项目牵头人的万录山、万永志给原告出具《补充协议》一份，主要内容为：为保证彭山区房地产开发项目的正常运行，项目牵头人万录山、万永志承诺于2015年5月15日前融资不低于40000000元（大写：肆仟万元整），并承诺后期将拍卖土地所需款项交齐百分之五十后，能够办足百分之五十的国有土地使用证，基于上述承诺为满足融资所需资料，全体项目合伙人于2015年4月17日签订彭山房地产开发项目股份协议、制定公司章程、并于工商管理部门登记核准。若上述承诺不能兑现，现所签订彭山房地产开发项目股份合伙协议无效。谭成毅前期所借入资金7200000元（大写：柒佰贰拾万元整）仍属项目牵头人万录山、万永志借支，不属于项目投资入股金，项目牵头人万录山、万永志承诺于2015年6月30日前按照原借款日期月息3分连同本金一次性退还借款人谭成毅。周本玄作为在场人在该协议上签名、捺印。2015年9月21日，被告谢家田给原告谭成毅出具《借条》一张，主要内容为：今借到谭成毅现金陆佰肆拾陆万元（小写：6460000元）人民币，从借款之日起按3%计算月息，还款期限为两个月，到期时连本带息一并结算清楚。注：此款为谭成毅退出四川长寿坊项目的全部股本金。并在近期内还该借款1000000元本金。借款人：谢家田。担保人：万录山、万永志。在场人：周本玄。2016年1月15日，由四川飞洋置业有限公司、重庆君宏信用担保有限公司、四川长寿坊房地产开发有限责任公司签订《协议》一份“甲方：四川飞洋置业有限公司法人代表：周先均乙方：重庆君宏信用担保有限公司法人代表：万永志丙方：四川长寿坊房地产开发有限责任公司法人代表：谢家田甲乙丙三方就2016年1月15日甲方与丙方以及重庆君宏信用担保有限公司签订协议中事项，达成如下协议：1、甲方应退还给乙方的33180000元，甲方现委托丙方支付给乙方，为了便于乙方支付对外所签（应付）的款项，乙方直接委托丙方支付给乙方指定的债权人。2、乙方指定丙方支付给下列人员：谭成毅6460000元蒋中强480000元廖代华320000元周本玄14000000元杨兆沛520000元万录山4200000元。3、丙方支付给乙方指定的人员和款项之后，甲方、丙方不再有支付义务，三方之间所委托支付的事务履行完毕，不再有牵扯。4、本协议三方签字后生效，一式六份，各持二份。甲方：四川飞洋置业有限公司周先均乙方：重庆君宏信用担保有限公司法定代表人：万永志丙方：四川长寿坊房地产开发有限责任公司法定代表人：谢家田”。2016年8月23日，谭成毅、任亚英（甲方，任亚英系谭成毅合伙人）与谢家田（乙方）以及重庆尊诚房地产开发有限公司（丙方）共同签订了《协议书》一份，主要内容如下：一、乙方欠甲方6360000元的来源。1.2015年甲方谭成毅与万录山、万永志、周本玄拟合伙开发四川省眉山市彭山区房地产项目，谭成毅共计出资7200000元，此款由谭成毅转账支付给周本玄，周本玄转账给万录山、万永志。因该项目资金欠缺，万录山、万永志于2015年4月17日签署补充协议，同意谭成毅投资的7200000元作为借款而非出资，2015年4月17日之后万录山、万永志已经向谭成毅归还借款740000元，尚欠6460000元。2.2015年9月，万录山、万永志将该项目转让给谢家田，并约定将公司股份全部转让给谢家田，因谢家田未实际向万录山、万永志付款，万录山、万永志的股份在工商尚未变更登记，甲方谭成毅的股份已经变更给乙方。3．工商变更登记时，甲乙双方签订了股份转让协议，股份转让协议上约定的转让款系满足工商登记的需要，其约定的股份转让款非甲乙双方真实意思表示，且未实际支付。4．经万录山、万永志、周本玄、谢家田、谭成毅协商一致，万录山、万永志向谭成毅借支的尚欠款6460000元由谢家田负责偿还，2015年9月21日乙方向甲方出具了借条一张。5.2016年2月6日乙方向甲方归还了100000元，至本协议签订之日，乙方尚欠甲方本金6360000元。二、乙方至今尚欠甲方的本息情况。1.2015年9月21日，乙方出具的借条约定月息为3%，经2016年8月21日双方协商，从2015年11月7日起利息将为月息2.5%。2.2015年11月7日前乙方已经按照月息3%支付完毕。3.2015年11月7日-2016年8月21日乙方应向甲方支付利息1505200元。4．至2016年8月21日，乙方尚欠甲方本息合计7865200元。5．甲乙双方对以上借款本息计算无异议。三、乙方尚欠甲方本息7865200元归还的约定。1．丙方自愿代乙方偿还该7865200元。2.2016年8月23日甲方任亚英与丙方签订了80份《商品房买卖合同》，合同总金额合计7915200元，丙方同意以乙方欠甲方的7865200元借款本息作为甲方任亚英购买丙方80个车位的购房款，差额50000元因利息下降，乙丙方同意免除该50000元。四、甲方不能实际取得该车位的相关约定。1、如因乙方重复销售、抵偿、抵押或该80个车位被司法保全等任何原因导致甲方不能实际取得该车位，则：（1）乙方应归还该6360000元尚未归还的部分，并从2015年11月7日起按照月利率2.5%支付资金利息直至本息全清为止，丙方自愿为该笔借款本息承担连带担保责任直至本息全清为止；（2）该80个车位如部分车位已经被甲方实际取得，已经取得的车位的价款优先作为利息偿还给甲方；（3）造成诉讼的，乙方还应按照争议金额的3%赔偿甲方的律师费。2、如甲方不能实际取得该80个车位的产权，对不能取得产权的车位甲方有权单方解除本协议，解除本协议后，乙方应按照本协议的约定归还借款本息。3、乙方系向谭成毅借款，因任亚英与谭成毅系合伙关系，各方对任亚英购买80个车位而以乙方向谭成毅的借款本息抵偿购房款无争议。后因上述《协议书》中的丙方（担保人）重庆尊诚房地产开发有限公司被本院立案受理并进入破产清算程序，破产管理人对重庆尊诚房地产开发有限公司将80个车位用于抵偿谢家田偿还谭成毅债务的行为提出异议，2018年11月15日，破产管理人与谭成毅、任亚英、谢家田以《会议备忘录》的形式协议解除了该《协议书》。还查明，原告谭成毅的投资款转账明细如下：于2014年11月2日向万永志转款480000元；于2014年11月15日向周本玄转账480000元；2015年1月15日向万录山转款500000元；2015年2月1日向万录山转款400000元；2015年2月9日向万录山转款200000元；2015年2月14日向万录山转款200000元；2015年2月17日向万录山转款500000元；2015年2月18日向万录山转款300000元；2015年3月13日向万录山转款500000元；2015年3月26日向周本玄转款1500000元；2015年3月27日向周本玄转款1740000元；2015年3月30日向周本玄转款500000元，以上合计7300000元。万永志的还款情况如下：2015年7月8日，万永志向谭成毅转款300000元；2015年8月1日万永志向谭成毅的合伙人任亚英转款240000元；2015年8月14日，万永志向谭成毅的合伙人任亚英转款200000元，以上合计740000元。上述事实，有原告谭成毅的陈述、被告四川长寿坊房地产开发有限责任公司、谢家田的答辩，（2017）渝0154民初3388号生效民事判决书、2015年4月17日的《补充协议》、2015年9月21日的《借条》、2016年1月15日的《协议》、2016年8月23日的《协议书》、对私客户账户明细、《谭成毅缴纳投资款明细表》、《万永志、万录山还本明细》等证据在卷予以佐证，足以认定。本院认为：原告谭成毅与被告谢家田于2016年8月23日签订的《协议书》中对双方借贷关系的由来及金额作出了明确的约定，即2015年原告谭成毅与案外人万录山、万永志、周本玄拟合伙开发四川省眉山市彭山区房地产项目，谭成毅共计出资7200000元（实际转款金额为7300000元，协议退还7200000元），此款分别转给了给周本玄、万录山、万永志。因该项目资金欠缺，作为项目牵头人的万录山、万永志于2015年4月17日签署补充协议，同意谭成毅投资的7200000元作为借款而非出资，2015年4月17日之后万录山、万永志已经向谭成毅归还借款740000元，尚欠6460000元。后万录山、万永志将该项目转让给谢家田，并约定将公司股份全部转让给谢家田，因谢家田未实际向万录山、万永志付款，故万录山、万永志对谭成毅的债务履行义务由谢家田代为履行。原告提交的（2017）渝0154民初3388号生效民事判决书、2015年4月17日的《补充协议》、2015年9月21日的《借条》、2016年1月15日的《协议》对上述债务转化过程能相互印证。因本案借款系被告谢家田代原告谭成毅的原债务人万永志、万录山偿还相应债务而来，且被告谢家田出具借条一张对该笔债务予以了确认，并履行了部分偿还义务，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第二款之规定，被告谢家田于2015年9月21日向原告谭成毅出具的借条，应视为以协商方式达成的意思自治行为。原、被告通过该意思自治行为已将谭成毅与万录山、万永志之间的债权债务关系以及万录山、万永志与谢家田之间的部分债权债务关系以借条形式转化为民间借贷关系，该《借条》中载明的本金为6460000元，月利率为3%。被告谢家田作为借款人所出具的借条对其具有约束力，其应诚实、全面地履行其在借条上承诺的还款义务。该《借条》中约定的还款期限早已届满，被告谢家田却没有按照约定履行还款义务，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，本院对原告谭成毅要求被告谢家田偿还借款本息的诉讼请求予以支持。对于借款本金如何认定的问题。被告谢家田于2015年9月21日给原告谭成毅出具借条后的还款情况，原、被告在庭审中予以了确认，即周本玄分别于2015年10月14日、2015年10月19日代谢家田向原告转账支付的150000元、100000元；2016年2月5日任崇喜代谢家田向原告转账支付的100000元；2018年1月31日四川凯旋房地产开发有限公司代谢家田向原告转账支付的530000元。首先，对于周本玄分别于2015年10月14日、2015年10月19日代谢家田向原告转账支付的150000元、100000元，共计250000元款项的性质认定问题。被告认为该款项为偿还的借款本金，原告认为是2015年9月21日至2015年11月7日之间的利息，从原告谭成毅与被告谢家田之间于2016年8月23日签订的《协议书》中可以看出，双方在已归还的本金条款中并没有将该两笔还款约定为归还的本金，故本院认定上述两笔款项共计250000元为被告谢家田向原告谭成毅支付的利息。再结合利息的支付时间来看，被告谢家田分别于2015年10月14日、2015年10月19日向原告偿还了两次利息，结合本金数额、利率标准（注：原告认为从被告出具借条后的月利率就调整为了2.5%，被告认为在2015年11月7日之前的月利率是3%，因涉及抵扣本金的问题，原告自认的利率标准对被告并无不利，故本院按照原告自认的利率标准予以计算和抵扣）以及被告支付利息的时间，经过抵扣，截至2015年10月19日，被告谢家田尚欠原告谭成毅本金6355262.73元。其次，对于2016年2月5日任崇喜代谢家田向原告转账支付的100000元的性质认定问题。由于原、被告双方在2016年8月23日签订的《协议书》中明确约定了该笔还款为本金，加之原、被告双方在庭审中对该笔还款的性质并无争议，故本院对该笔100000元还款确认为被告谢家田向原告谭成毅偿还的借款本金，即截至2016年2月5日，被告谢家田尚欠原告谭成毅本金6255262.73元。最后，对于2018年1月31日四川凯旋房地产开发有限公司代谢家田向原告转账支付的530000元的性质认定问题。被告认为该款项为偿还的借款本金，原告认为是偿还的利息，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，按照先息后本的原则，本院对该笔530000元的还款认定为利息。据前述分析，原告自认从出具借条之日（2015年9月21日）起的利息标准为月利率2.5%，那么该530000元从2015年10月20日起，以6355262.73元本金为基数，按照月利率2.5%折合支付利息的天数为101天，即本院认定被告谢家田已将利息支付至2016年1月29日，对于从2016年1月30日起的未付利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，本院将利率标准调整为月利率2%。对于原告要求被告四川长寿坊房地产开发有限责任公司承担保证责任的问题。被告四川长寿坊房地产开发有限责任公司既没有在借条上以担保人身份签章，也没有单独出具担保函，原告在本案中主张该司承担保证责任的依据是四川长寿坊房地产开发有限责任公司向本院保全中心出具的《置换保全标的物申请书》，该司在申请书中表达了“愿意提供12000000元的担保金，直接汇入法院账户申请置换保全标的物，该笔担保金为被告四川长寿坊房地产开发有限责任公司、谢家田、任崇喜提供担保。若原告胜诉或者部分胜诉的，判决上述其中任何被告承担支付责任，在判决文书生效后，申请人同意按生效判决文书确定的金额支付原告”的内容，本院认为被告四川长寿坊房地产开发有限责任公司在《置换保全标的物申请书》中的承诺表达的是原告胜诉或者部分胜诉后，在法院判决四川长寿坊房地产开发有限责任公司、谢家田、任崇喜中的任何被告承担支付责任的情形下，四川长寿坊房地产开发有限责任公司愿意履行判决义务，即，该担保系在履行生效判决中的担保义务，而非直接为该笔借款提供担保。故本院对原告要求被告四川长寿坊房地产开发有限责任公司作为保证人而承担保证责任的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第二款、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告谢家田于本判决生效后十日内向原告谭成毅偿还借款本金6255262.73元。二、被告谢家田于本判决生效后十日内向原告谭成毅支付从2016年1月30日起，以借款本金6355262.73元为基数，按月利率2%计算至2016年2月4日的利息21184.21元。三、被告谢家田于本判决生效后十日内向原告谭成毅支付从2016年2月5日起，以借款本金6255262.73元为基数，按月利率2%计算至付清本金之日止的利息。四、驳回原告谭成毅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43284元，由原告谭成毅负担3284元，由被告谢家田负担40000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 员  陈     秀     娟二〇一八年十二月二十五日法官助理  骆云鹏书记员王黎