上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初67993号原告：金会元，男，1946年3月22日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：金天明。委托诉讼代理人：张斌，上海申京律师事务所律师。被告：上海峥嵘工程机械配件厂(普通合伙)，住所地上海市浦东新区。执行事务合伙人：奚荣汀，厂长。委托诉讼代理人：顾龙飞，上海宸豪律师事务所律师。第三人：奚荣汀，男，1950年3月17日出生，汉族，住上海市浦东新区康桥镇火箭村XXX号。第三人：奚卫刚，男，1976年3月24日出生，汉族，住上海市浦东新区康桥镇火箭村XXX号。第三人：徐卫军，男，1975年3月16日出生，汉族，住上海市浦东新区周浦镇周园路XXX弄XXX号。原告金会元与被告上海峥嵘工程机械配件厂(普通合伙)(以下简称峥嵘厂)、第三人奚荣汀、奚卫刚、徐卫军股东资格确认纠纷一案，本院于2018年9月5日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。于2018年10月15日、2018年11月22日公开开庭进行了审理，原告金会元及其委托诉讼代理人金天明、张斌，被告峥嵘厂的委托诉讼代理人顾龙飞、第三人奚荣汀、奚卫刚、徐卫军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金会元向本院提出诉讼请求：1.确认原告享有被告17%的股权；2.判令被告及第三人配合原告办理股权变更、转让、登记相关事宜；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：1990年12月31日，原告金会元与第三人奚荣汀、案外人郑某某三人约定设立上海峥嵘工程机械配件厂，并订立股份协议，共同设立合伙企业。之后，三人依约出资、出力和提供技术、劳务、业务渠道等多种资源，共同开创企业。原告本以为自己是注册的合法股东，但至今才知道奚荣汀等人未依约将原告的名字和股权份额予以登记。原告多次向被告、第三人要求应得的份额和利益，但被告方等人拒绝。故诉请来院。被告峥嵘厂辩称，不同意原告的诉讼请求。原告与奚荣汀、郑某某签订的股份协议没有实际履行，只有奚荣汀真正出资并且组织生产、承担风险。原告没有参加任何经营活动，没有出资，没有承担风险。原告、郑某某离开了企业，即便存在过合伙也已经终止。被告自2001年以来就由奚荣汀、奚卫刚、徐卫军三人共同运营，与原告无关。第三人奚荣汀、奚卫刚、徐卫军陈述，不同意原告的诉讼请求，同意被告的意见。经本院审理查明事实如下：1990年12月31日，原告金会元与第三人奚荣汀、案外人郑某某签订《股份协议》，载明：为了发展生产和经济经营(推土机风扇项目)由金会元，郑某某，奚荣汀(原文奚荣汀均笔误写为奚永汀)三人合股，各出其力。经三人商量决定金会元、郑某某投入业务供销，技术资料和生产技术决策。郑某某投入日常费用。奚荣汀投入生产，材料，设备需用的资金。各所投入的资金出纳的账目三人签字为准。原告提供1991年10月15日天津工程机械研究所出具的《1060风扇试验报告》，载明参加实验人员有上海峥嵘机械配件厂金会元、张占原。1992年7月20日，黄河工程机械厂与南汇县横沔建筑分公司签订《加工定作合同》，定做物品是T220.0021.2风扇。1993年10月10日，黄河工程机械厂出具《鉴定书》，载明：峥嵘厂从1991年为黄河工程机械厂配套生产的T220.0021.2风扇和T180.1.14.31风扇经长期使用一直性能良好，无质量问题。原告还提供2018年9月28日由被告开具给案外人上海善奕实业有限公司的增值税专用发票，对应货物是TY220风扇。原告认为，其参与研制风扇，其研制的风扇被告至今都在销售，用以证明原告以技术、劳务和销售渠道进行了出资。审理中，原告申请证人郑某某出庭作证，郑某某称其与原告金会元、第三人奚荣汀签订《股份协议》，约定成立合伙企业，对应的企业名称就是上海峥嵘工程机械配件厂。当时三人口头约定合伙份额为每人各三分之一。协议签订后，奚荣汀出资购买原材料和设备，其以劳务出资，负责日常管理，金会元以技术出资。对于1993年4月至1994年3月，金会元停职留薪期间在被告处工作，其是知晓的。由于没有分红，其于1991年风扇试验报告出来后就退出合伙，之后没有去过合伙企业。对此，被告认为证人证言印证了郑某某没有参与经营，金会元仅仅提供技术帮助，不能证明《股份协议》得到实际履行。还查明，1993年3月30日，上海市南汇制钉厂(甲方)与上海市南汇县横沔建筑分公司(乙方)签订《债权转移协议书》，涉及：甲方同意本厂职工金会元留职停薪1年援助乙方。2010年2月1日，金会元与峥嵘厂签订《退休员工再就业协议书》，金会元从事模具工作，按照峥嵘厂制度执行考核，遵守峥嵘厂规章制度，每月10日发放上月工资。2003年1月，峥嵘厂向金会元、王美仙、沈海军等人发放2002年度年终分配。金会元与峥嵘厂分别于2014年3月1日、2016年3月1日签订《退休人员劳务约定》，双方建立劳务关系，并约定了期限、工作内容、工作时间、地点及报酬等。劳务期间，峥嵘厂向金会元发放劳务报酬。被告主张，金会元在1993年4月至1994年3月停职留薪期间在被告处工作，之后返回原单位，直到退休后又到峥嵘厂提供技术帮助，但是与技术、劳务出资无关。原告主张，自峥嵘厂成立开始，原告就持续提供技术帮助，是技术出资，其自1992年开始就向被告、第三人要求分红，但被告一直未向其分红。另查明，被告前身是上海峥嵘浮雕工艺品厂，于1992年8月24日成立，法定代表人吴龙海。1993年，上海峥嵘浮雕工艺品厂改名为上海峥嵘工程机械配件厂，负责人变更为奚荣汀。2001年，上海峥嵘工程机械配件厂进行企业转制，解除与南汇县建筑总公司横沔分公司的挂靠关系，奚荣汀、奚卫刚、徐卫军承诺转制后承担上海峥嵘工程机械配件厂在资产评估和产权查证中所反映的所有债权债务。根据被告工商内档资料显示，2001年6月29日，奚荣汀、奚卫刚、徐卫军签订《合伙协议确认书》和《合伙协议》。《合伙协议确认书》载明：三人共同出资组建设立合伙企业上海峥嵘工程机械配件厂，奚荣汀实物出资，认缴出资额人民币(以下币种同)26万元，奚卫刚货币出资，认缴出资额24万元，徐卫军货币出资，认缴出资额24万元。以上事实，由经庭审质证的股份协议、债权转移协议书、退休员工再就业协议书、退休人员劳务约定、年终分配表、被告工商内档材料等证据以及当事人陈述在案佐证，本院予以确认。本院认为，《股份协议》是协议主体的真实意思表示，合法有效。本案的争议焦点系《股份协议》是否实际履行。根据被告工商内档材料，被告是2001年上海峥嵘浮雕工艺品厂转制形成的合伙企业，合伙人是奚荣汀、奚卫刚、徐卫军。现有证据不足以证明《股份协议》项下原告、奚荣汀、郑某某三人合伙设立的企业是被告，也不足以证明奚荣汀、奚卫刚、徐卫军一致同意原告加入被告这一合伙企业。另外，《债权转移协议书》、《退休员工再就业协议书》、《退休人员劳务约定》和年终分配表可以证明原告为被告提供劳务、技术帮助，被告为此支付了相应报酬，但原告的劳务、技术被告并未作为出资予以过确认，不足以证明原告提供的劳务、技术是出资性质。故原告请求确认原告享有被告17%的股权，并判令被告及第三人配合原告办理股权变更、转让、登记相关事宜，缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合伙企业法》第十六条、第四十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告金会元的全部诉讼请求。案件受理费20,100元，减半收取计10,050元，由原告金会元负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  杨立转二〇一八年十二月五日书记员  张怡湘附：相关法律条文一、《中华人民共和国合伙企业法》第十六条合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。第四十三条新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……