湖北省枣阳市人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0683民初5406号原告：袁勇，男，1968年7月19日出生，汉族，住枣阳市，原告：李三元，男，1968年4月8日出生，汉族，住枣阳市西城开发区，原告：马景付，男，1966年8月14日出生，汉族，住枣阳市，三原告共同委托诉讼代理人：张坚，湖北联邦律师事务所律师。被告：湖北盛隆建设集团有限公司。住所地：武汉市东湖开发区汤逊湖北路**华工科技园创新基地****。统一社会信用代码91420000271751199W。法定代表人：沈新安，该公司董事长。委托诉讼代理人：张学山，襄阳市樊城区长宏法律服务所法律工作者，系该公司法律顾问。原告袁勇、李三元、马景付与被告湖北盛隆建设集团有限公司襄阳高鑫分公司（以下简称盛隆高鑫分公司）、湖北盛隆建设集团有限公司（以下简称盛隆公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼中，原告方向本院申请撤回对盛隆高鑫分公司的起诉，本院裁定予以准许。原告袁勇、李三元、马景付共同委托诉讼代理人张坚，被告盛隆公司委托诉讼代理人张学山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。袁勇、李三元、马景付向本院提出诉讼请求：1、依法确认原与盛隆高鑫分公司签订的《项目合作意向协议书》无效；2、判令被告退还保证金100万元，赔偿资金占用费（从2014年4月8日起至退还保证金之日止，按年利率10%计算）；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年4月8日，盛隆高鑫分公司就原告方参与枣阳史岗还建房小区建设事宜，邀请原告参加该项目投标并与原告签订《项目合作意向协议书》，约定：原告方向被告盛隆高鑫分公司交纳工程履约保证金壹佰万元；盛隆高鑫分公司应在2014年5月30日前同原告方签订施工合同，否则，原告方有权解除签订的协议书，盛隆高鑫分公司退还保证金并承担资金占用费，其标准按年利率10%结算，时间按实际交付保证金之日起至退还保证金之日止。原告方在协议签订当日向盛隆高鑫分公司支付履约保证金100万元，后盛隆高鑫分公司未与原告方签订施工合同，也未退还保证金及资金占用费。盛隆高鑫分公司是盛隆公司的分公司，盛隆公司应对盛隆高鑫分公司的债务承担责任。为此，要求依法支持原告方的诉讼请求。盛隆公司辩称，1、原告方第一项诉讼请求缺乏事实依据，在庭审之前原告方已对盛隆高鑫分公司撤诉，并且人民法院予以准许，后面的诉讼活动没有盛隆高鑫分公司主体。2、原告方与盛隆公司不存在项目合作意向协议。3、原告方没有按照2014年4月8日签订的所谓《项目合作意向协议书》的约定，将100万元保证金打到盛隆高鑫分公司，即协议书上的甲方资金账户上。4、原告方不具备承揽工程的主体资格，为了私利不顾法律规定而承揽工程，从而上当受骗，自身有重大过错。5、本案符合合同诈骗罪的构成要件，刘军秋涉嫌伪造企业印章、合同诈骗等犯罪行为，已被襄阳市公安局高新技术产业开发区分局立案侦查，原告方的保证金也是直接打到刘军秋个人账户上。6、本案既过了除斥期间，也过了诉讼时效，《项目合作意向协议书》第五条明确约定在2014年5月30日前不签订施工合同，原告方有权解除合同，至今没有提起解除合同之诉，除斥期间已过，从2014年5月30日算起，不论按照我国民法通则的2年诉讼时效规定，还是按照我国民法总则的3年诉讼时效规定，均超过诉讼时效。综上，本案应当驳回原告方的起诉，或者依据人民法院在审理经济纠纷案件涉嫌刑事犯罪的司法解释规定，将本案移送公安机关。经审理查明：2014年4月8日，盛隆高鑫分公司与袁勇、李三元、马景付协商签订《项目合作意向协议书》约定，盛隆高鑫分公司为甲方，袁勇、李三元、马景付为乙方，甲方邀请乙方参加枣阳史岗还建房小区建设项目的投标，为保证本工程项目顺利进行，乙方同意向甲方交纳工程履约保证金壹佰万元，承担工程项目1.5万平方米（履约保证金70元/㎡）；乙方同意签订盛隆高鑫分公司的《安全文明施工合同》，并按其条款和公司《项目管理标准化手册》执行；工程履约保证金交纳时间：双方达成意向协议后交纳，资金到达甲方账户后签订合同；履约保证金退还时间：工程竣工验收合格后第二月内付清；本工程开工时间：以枣阳市政府通知开工时间为准，暂定2014年5月30日前开工，甲方应在2014年5月30日前同乙方签订施工合同，否则，乙方有权解除本协议，甲方退还保证金并承担资金占用费，其标准按年利率10%结算，时间按实际交付保证金之日起至退还保证金之日止。《项目合作意向协议》签订当日，李三元支付35万元，盛隆高鑫分公司当日给李三元出具了编号为2928277的收据一份，收据载明：入账日期2014年4月8日，交款单位李三元，人民币叁拾伍万元整￥350000.00，收款事由枣阳史岗还建房工程保证金1，收据左下角有王辉国签名，收据下方的记账处有赵辉签名、出纳处有李红霞签名，并加盖了盛隆高鑫分公司印章；同日，袁勇支付33万元，盛隆高鑫分公司当日给袁勇出具了编号为2928278的收据一份，收据载明：入账日期2014年4月8日，交款单位袁勇，收款方式转账，人民币叁拾叁万元整￥330000.00，收款事由枣阳史岗还建房工程保证金2，收据左下角有王辉国签名，收据下方的记账处有赵辉签名、出纳处有李红霞签名，并加盖了盛隆高鑫分公司印章；同日，马景付支付33万元，盛隆高鑫分公司当日给马景付出具了编号为2928279的收据一份，收据载明：入账日期2014年4月8日，交款单位马景付，收款方式转账，人民币叁拾贰万元整￥320000.00，收款事由枣阳史岗还建房工程保证金3，收据左下角有王辉国签名，收据下方的记账处有赵辉签名、出纳处有李红霞签名，并加盖了盛隆高鑫分公司印章。此后，甲乙双方没有按《项目合作意向协议书》执行，而盛隆高鑫分公司一直没有退还袁勇、李三元、马景付合计交纳的100万元履约保证金，引起本案诉讼。另查明：本案在审理过程中，湖北盛隆建设集团有限公司于2017年10月13日在工商部门办理了企业名称变更登记，公司名称变更为湖北联峰建设集团有限公司，但在2018年4月17日，公司名称又变更回之前的名称湖北盛隆建设集团有限公司。2016年3月6日开始，襄阳市公安局高新技术产业开发区分局决定对刘军秋涉嫌伪造公司印章、合同诈骗、集资诈骗、贷款诈骗行为立案侦查。以上事实有《项目合作意向协议书》、收据、盛隆公司和盛隆高鑫分公司及湖北联峰建设集团有限公司企业信用信息公示报告、开庭笔录等在卷证实。本案争议的主要焦点是以盛隆高鑫分公司名义与原告袁勇、李三元、马景付签订的《项目合作意向协议书》及该分公司给三人出具的保证金收据中盛隆高鑫分公司的印章是否系该分公司负责人刘军秋伪造？该印章真假是否影响盛隆公司责任承担？本院认为，首先，被告盛隆公司虽然辩称是其高鑫分公司负责人刘军秋伪造单位印章后与原告方签订了《项目合作意向协议书》并出具收据，从而骗取原告方交纳保证金。从《项目合作意向协议书》形式和内容上看，以盛隆高鑫分公司名义与原告方签订的协议中直接加盖的是该分公司印章，并无其单位负责人刘军秋的签名；该分公司给原告方出具的收据中除加盖分公司印章外，还有其财会主管、出纳和记账人员的签名，故不能证明是盛隆高鑫分公司负责人刘军秋单独直接与原告方接洽进而签订意向协议，出具收据。其次，《项目合作意向协议书》的内容主要是约定原告方如何参与盛隆高鑫分公司有关建设项目的问题，双方约定事项完全属于盛隆高鑫分公司正常的业务内容。最后，盛隆高鑫分公司出具的收据中不但加盖有单位印章，还有单位财务主管、出纳、记账人员的签名，上述情况，足以让原告方相信自己是与该单位发生正常的、真实的业务关系。即使加盖在《项目合作意向协议书》及收据上的单位印章虚假，相对人袁勇、李三元、马景付作为一般人员，也无能力辩识出该公章的真伪，其按通常的交易习惯与对方单位签订协议，无论该印章真假，盛隆高鑫分公司作为合同相对方均应对此承担责任。由此可以确定本案的审理结果不需要首先对印章真伪进行鉴定，也不需要以该分公司负责人刘军秋是否涉及刑事犯罪的审理为前提，若该枚印章虚假，其公司可另行追究刘军秋的相应责任。原告方与盛隆高鑫分公司签订的《项目合作意向协议书》，因原告方个人不具备承揽工程的主体资格，双方的行为违反法律、行政法规的强制性规定，依据我国合同法第五十二条第（五）项的规定，应属无效合同；同时，原告方请求盛隆高鑫分公司按约定退还其交纳的100万元保证金，并从实际交付保证金之日起到退还保证金之日止，按年利率10%支付资金占用费，符合我国合同法第五十八条规定，本院予以支持。我国公司法第十四条第一款规定，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。故本案中，原告方申请撤回对盛隆高鑫分公司的起诉，并请求盛隆公司退还保证金100万元，支付资金占用费并无不当；盛隆公司辩称意见，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，判决如下：袁勇、李三元、马景付与湖北盛隆建设集团有限公司襄阳高鑫分公司签订的《项目合作意向协议书》无效。二、湖北盛隆建设集团有限公司退还袁勇保证金330000元，并支付资金占用费（从2014年4月8日起至付清之日止，按年利率10%计算），于本判决生效后七日内付清。三、湖北盛隆建设集团有限公司退还李三元保证金350000元，并支付资金占用费（从2014年4月8日起至付清之日止，按年利率10%计算），于本判决生效后七日内付清。四、湖北盛隆建设集团有限公司退还马景付保证金320000元，并支付资金占用费（从2014年4月8日起至付清之日止，按年利率10%计算），于本判决生效后七日内付清。案件受理费13800元，由湖北盛隆建设集团有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，帐号：17×××56。上诉人也可将上诉案件受理费交到本院或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期间满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。审判长 徐 波审判员 李朝文审判员 肖利军二〇一八年十二月十七日书记员 钟俊杰