广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤13民终5546号上诉人（原审原告）：卢艳妮，女，汉族，1983年04月11日出生，住址：惠州市惠城区，委托诉讼代理人：顾伟雄，广东鸿浩律师事务所律师被上诉人（原审被告）惠州市东铭电工材料有限公司，住所地：惠州市惠城区水口镇同福北路23号二楼。法定代表人：薛群。委托代理人：李锦永，广东金卓越律师事务所律师。上诉人卢艳妮与被上诉人惠州市东铭电工材料有限公司劳动争议一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2018）粤1302民初9909号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月09日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人卢艳妮与被上诉人惠州市东铭电工材料有限公司均同意本案书面审理。本案现已审理终结。卢艳妮上诉请求：1、请求贵院判令撤销(2017)粤1302民初9909号民事判决书，并舍清案情后依法改判，驳回被上诉人的全部诉讼请求。2、判令被上诉人承担本案全部诉讼费。上诉理由：一、一审法院认定案件的事实不够清楚准确，没有根据本案的复杂性、特殊性，运用透过现象看本质的科学方法准确认定案件客观事实，只是生搬硬套机械地从形式上的所谓证据认定表面的所谓事实，且据此作为定案的事实依据，应予纠正改判。本案事情真相及复杂性、特殊性体现在：本案“名为维权仲裁诉讼”实际是为获取巨额非法所谓赔偿、隐瞒重要事实，恶意诉讼的严重违法行为。上诉人保留追究被上诉人包括刑事责任在内的一切法律责任的权利。首先，2016年5月20口，卢艳妮以需要办事为由欺骗公司得以批准请假，实际其是偷偷到广东睡冬宝生态家居股份有限公司办理入职手续并上班，一直请假去睡冬宝公司上班到2016年6月12日才到回公司办理离职申请。也没有按规定提出离职申请一个月后才正式离职，申请当天就离职离厂，赶到广东睡冬宝生态家居股份有限公司继续上班。被上诉人恶意欺骗上诉人所谓请假，竟然谋算拿着上诉人公司的工资给其他公司(睡冬宝公司)上班，被上诉人在睡冬宝公司领取2016午5月20日—2016年6月13日的工资，又于2016年6月28日，到劳动监察大队恶意投诉，到仲裁庭恶意申请仲裁；2016年8月又到贵惠城区人民法院提起所谓诉讼。显然这是“恶意诉讼”、且讹诈公司嫌疑，是严重违法行为。其次，被上诉人身为上诉人公司人事部门负责人(自2013年9月1日至离职之日任人事部副主任，主持人事部全面工作，是该部门最高负责人，该部门未设正主任)，掌管公司的一切人事事务和全部档案资料，但没有进行详细负责任的交接，导致公司许多重要档案资料无法找到，卢艳妮反而以此为由起诉公司10多万的天价所谓赔偿，情节非常严重，手段非常恶劣，给公司造成损失非常巨大。二、关于“支付加班工资”问题。上诉人公司每月支付给被上诉人的劳动报酬已经包含正常工作时间工资和加班工资。正如卢艳妮投诉所言，入职前双方就算已经说清楚的，周六如果遇到赶货什么的，办公室人员是要协助生产部门完成交货工作的，是要值班(加班)的，每个月除了正常时间工资一千三百多元外，公司再支付包括加班费、职务津贴等项目在内的奖金共若干元【户艳妮2015年后每月1100元；详见证据10薪酬制度管理规定及附表的项目c“月度奖金(元／月包含加班费以及职务津贴)”】。一个月正常工作时间工资加上加班费在内的奖金1100，共领取约两千八日多元的报酬。可见，该“1100元奖金”是包含加班工资的。所以，依据粤高法发[2008]13号文件《指导意见》第二十七条“……用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。……”之规定，实际卢艳妮已经领取了每月份的全部报酬，包括加班工资。现在卢艳妮竟然明知故要，是恶意钻空子，不符合劳动法的本意的。三、关于支付2016年5月、6月(2016.5.1—2016.6.12)的工资问题。1、上诉人公司发现卢艳妮欺骗我司请假去睡冬宝公司上班这个事情之前(2016．7．18)，我司一直都在催促卢艳妮到公司结算签字领取5月、6月的工资；多次催促卢艳妮到公司完成离职详细的工作交接手续(因为卢艳妮是人事部负责人，全部重要的合同等文件资料都由她处理、使用和保管；必须做一个详细的交接公司才能正常运转)。但卢艳妮—直不肯来公司进行具体工作交接，不肯来公司结算签领工资，逼公司把工资打到她的卡上。导致我司—度运转混乱，损失巨大。这个是卢艳妮不肯履行劳动者离职必须完全完成离职工作交接义务，不肯签名领取工资，不是我司不给工资。由于卢艳妮一直不到回公司结算签领工资，于是2016年7月7日我司就根据考勤情况和公司的有关制度结算并全额支付了卢艳妮5月、6月的工资，转账到卢艳妮的工资卡。2、但后来我们知道卢艳妮欺骗我司请假去睡冬宝公司上班这个事情之后，我司要求卢艳妮退回5月、6月的工资，因为事实上卢艳妮于2016年5月19日已经恶意离职。四、关于申请所谓“赔偿社保损失”事项。1、本身给公司人员购买社保事项都是公司人事部负责人卢艳妮的职责，是她本人的主要工作。这个时段卢艳妮没有购买社保，是因为卢艳妮自己为了节省自己要承担的每月两百多的个人部分，而利用职务之便，违反规定不给自己买这段时间的社保，这只能证明卢艳妮失职渎职，是卢艳妮自己造成的。2、而且后来公司高层也已经责令原告卢艳妮履行职责，依法购买各种社会保险，原告在职期间已经及时补办了社保手续。原告直到2016年1月也没有失业，没有失业损失等社保损失。所以，公司没有过错没有责任，无需赔偿原告任何损失。五、另外，被上诉人恶意离职没有彻底交接，致使公司在其离职之后无法找到其劳动合同后，向劳动监察大队恶意投诉，向劳动仲裁庭恶意申诉，申请“未按规定签订劳动合同，支付我双倍工资118400元”，明显是恶意诉讼，并有讹诈公司巨额财产的嫌疑。因为卢艳妮离职前是我司人事部负责人，本身由卢艳妮全权专门负责公司人事管理事项及管理保管全部档案资料。而且由于卢艳妮不肯到公司办理全面离职交接手续，我司现在很多资料无法找到，造成我司运转困难重重，究竟是卢艳妮做手脚藏起来了，还是给她偷偷带走了，还是她在任职时没有完全履行本职工作，在职时没有制作、收集、保管好相关档案资料呢，现任我司还在想办法调查核实中。被上诉人惠州市东铭电工材料有限公司辩称：上诉方法律证据不足，上诉方陈列的单据只能说明其持有本店的收据，并不能说明其在本店购买过一得阁墨汁。请维护法律的严谨性和事实依据性。1.随着时代的进步，新产品，新材料的出现，己大大的改变了人们的书写方式。近几年，环保，经济的“万能水写布”的出现，基本取代了传统的墨汁，我店开业三年来，就没有进购过墨汁了。我想上诉方很快就会成为手机中的诺基亚了。2.我店在案前几个月顶让过隔壁店面及其货物。我店接到传票时，对货物中有疑似不合格产品，已经彻底清查，并销毁处理。并不存在主动违法现象。3.本店一贯宗旨是合法，诚信经营，拒绝销售假货及三无产品。在维护法律尊严方面，我店也是受害者。对于本店的疏忽大意，店也主动承担了相应的法律责任，同时也受到相应的处罚。但是在本店经营的名誉上的损失是巨大的。(几家与本店合作的事业单位，得知此事后，主动解除了合作，对本店的打击沉重，损失巨大，因此本店为此付出巨大的代价)4.上诉方要求赔偿，不排除目前社会上利用这种手段，与某些厂家、公司合作分成，成为某些人，某些集团敛财的工具。中国范围那么大，要求赔偿如此高，请估算收入数额。在当前经济下行的情况之下，又面临电商网店的围堵的情况之下，该交的税我们一分不少，惠州税收可以使惠州的天更蓝，水更绿，路更宽，地方税收可以改善地方民生，请惠州的父母官为惠州人民的民生福祉着想，不能成为他们的利用工具。综上所述，答辩人认为我店也是受害者，也受到了惩罚，同时对上诉人也付了相应的法律责任。拒绝上诉方不合理且高额处罚，并且维护了法律的尊严。卢艳妮原审法院起诉请求:一、判令被告向原告支付加班工资23614.26。二、判令被告向原告支付2016年5月至2016年6月的扣发工资346.4元。三、判令被告赔偿原告因未办理社保及缴纳社保造成的经济损失4828.08元；判令被告向原告支付失业金损失2160元。原审法院认定事实：原告卢艳妮于2013年2月27日入职被告东铭公司处上班，入职岗位为生产部打标员。2013年9月份转入人事部副主任，于2016年6月12日离职。原告卢艳妮陈述其入职时没有签订劳动合同，但被告东铭公司陈述其入职时签订了劳动合同，被告东铭公司提供了一份《劳动合同签收公示表》，显示原告卢艳妮在签收栏中签名，但被告东铭公司未能提供双方签订的劳动合同。被告东铭公司提供了原告卢艳妮2013年5月份至2015年期间的工资单明细表，这些工资单显示原告卢艳妮工资明细项目包括：基本工资、奖金、全勤奖、伙食费和住宿费，扣款明细包括：婚嫁、事假、病假、迟到、厂服、社保、伙食费、住宿费等，但均并没有列明加班费。被告东铭公司陈述其工资单中列明的“奖金”是包含加班费的。被告东铭公司提供了一份《月薪人员工资系列表及岗位工资控制表》，该表列明各级别工资序列，包括正常工作时间日工资、正常工作时间月工资、月度奖金（包含加班费及职务津贴）、勤工奖等项目。该表是打印版本，原告卢艳妮没有在该表签名确认。被告东铭公司也提供了一份《月薪员工工资等级对照表》，该表列明了包括原告卢艳妮在内的其他员工的入职时间、职务、工资等级、日基本工资、月基本工资、奖金、勤工奖、食宿补贴、平时加班、周末加班等内容，其中三个员工在平时加班、周末加班一栏列明具体数额，原告卢艳妮在平时加班、周末加班一栏没有具体数额。该表也没有原告卢艳妮本人签名。原告卢艳妮离职后，被告东铭公司已支付了2016年5月份至6月份的工资。另查明，原告卢艳妮提交了原告卢艳妮提供了其于2015年1月份至2016年5月份的考勤打卡记录，显示周六基本都有打卡上班情况，并提交了其从2013年至2016年6月份周六日加班天数以及年休假情况的统计表。另查明，根据当事人提交的工资单显示，原告卢艳妮在2014年1月至2015年4月份的基本工资为1414元，2015年5月份至2016年6月份基本工资为1459.12元。原告卢艳妮认为被告东铭公司从2014年3月份才给原告卢艳妮办理社保手续并缴纳社会保险费，为此，要求被告东铭公司赔偿社会保险费损失。以上事实有当事人提交的诉讼主体资料、裁决书、考勤记录、组织架构图、签卡通告、员工用餐登记表、社保申请表、离职申请表、工资表、工资支付凭证请假单、薪酬管理规定附表、工资等级对照表、社保费增减登记表、劳动合同签收表等证据材料以及庭审笔录在卷佐证。原审法院认为:本案当事人争议的主要焦点是被告东铭公司是否已经足额支付了原告卢艳妮的加班费。这需要根据双方当事人提交的证据材料以及双方举证责任来确定。加班费是否支付以及支付方式，主要依据双方的劳动合同约定。由于双方当事人未能提供书面劳动合同，双方对加班费的支付以及计算无法确定。工资单是被告东铭公司作为用人单位向劳动者发放工资的凭条，该工资单载明的项目和内容是工资结构和数额的主要依据。根据被告东铭公司提交的原告卢艳妮工资单明细，原告卢艳妮工资的项目只是列明了基本工资、奖金、勤奖、伙食费和住宿费，扣款明细包括：婚嫁、事假、病假、迟到、厂服、社保、伙食费、住宿费等，并没有列明加班费。被告东铭公司认为其支付的工资中奖金一栏是包括加班费的，其为此提供了《月薪人员工资系列表及岗位工资控制表》、《月薪员工工资等级对照表》，尽管该两份表格均列明奖金中包括加班费，但该两份表没有经过原告卢艳妮签名确认，也没有充分证据显示原告卢艳妮与被告东铭公司把该两份表格作为劳动合同的部分内容。因此，被告东铭公司认为其向原告卢艳妮发放的工资包括了加班费，缺乏充分事实根据。原告卢艳妮提供了2015年1月以来的考勤打卡记录，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十九条第二款规定：“劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护。”原告卢艳妮主张的加班费应计算至离职前两年时间。被告东铭公司未能提供原告卢艳妮加班考勤以及年假休假情况，本院将根据原告卢艳妮提供的加班考勤以及年休假情况来计算其加班费。根据原告卢艳妮提交的证据材料，2014年7月至2015年4月周六日加班天数为43天，2015年5月至2016年6月周六日加班天数为59天，其加班费为13507.134元（1414÷21.75×43天×2+1459.12÷21.75×59天×2），年休假期间加班工资为402.52元（1495.12÷21.75×2天×3），以上两项合计13909.65元。双方确认2016年5月至2016年6月份的工资已经发放，原告卢艳妮认为被告东铭公司存在克扣工资的情况，没有充分事实根据予以证实。关于原告卢艳妮提出的未办理社保造成损失的争议问题，是发生在2014年3月之前的争议，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”其主张权利已超过一年的时效。原告卢艳妮的诉讼请求，合理部分，本院予以支持，不合理部分，本院予以驳回。本案经调解未成。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告惠州市东铭电工材料有限公司应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告卢艳妮支付加班工资共13909.65元。二、驳回原告卢艳妮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免受案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷，根据上诉人与被上诉人在二审的上诉理由和答辩意见，本案争议焦点为:综上所述，卢艳妮上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案为劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审判长  冯思华审判员  朱莉娜审判员  张斯姝二〇一八年十二月二十九日法官助理周厚伟书记员张云辉