眉山市东坡区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1402民初4862号 原告：金阳，男，1971年5月27日出生，汉族，四川省眉山市东坡区人，住东坡区。 委托诉讼代理人：蒋国安，四川达宽（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋如峰，四川达宽律师事务所律师。 被告：黄廷兴，男，1965年3月15日出生，汉族，四川省射洪县人，住东坡区。 被告：刘桂芳，女，1970年2月9日出生，汉族，眉山市东坡区人，住东坡区。 原告金阳与被告黄廷兴、刘桂芳民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金阳及委托诉讼代理人蒋国安、蒋如峰、被告黄廷兴、刘桂芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金阳向本院提出诉讼请求：1.二被告归还借款40万元及违约金（违约金以40万元为基数，从2016年1月1日起至付清日止按照月息2%计算，至起诉之日约5万元）；2.以二被告所有的房屋（档案保管号：00XXX16、房屋唯一号3XXX71）的价款优先受偿。3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年12月初，二被告夫妻向原告出具借条，借款32万元，期限1年，与另案的黄德春、另案的林思军和黄彩霞夫妻三方共同筹集72万元，用于以黄德春名义向游利康缴纳工程保证金后承包位于洪雅县的“洪州壹号”工程，口头约定利息为3分，借条出具后，原告按照被告的意见直接将借款转给游利康。二被告还以自己所有的房屋为本案借款办理了抵押担保登记。后被告于2015年2月1日重新出具本息40万元的借条，约定在2015年12月30日前归还借款，逾期未还按日千分之三支付违约金。但被告至今未归还借款。为此，特具状诉至法院，望判如所请。 被告黄廷兴、刘桂芳辩称：2013年12月初，被告和黄德春、金阳、林思军、黄彩霞（夫妻）系生意上的合作伙伴，共同筹集90万元作为洪州壹号工程向游利康交纳保证金（其中72万元由金阳出，18万元由林思军、黄彩霞夫妻出）各自所占比例详见2013年12月21日协议书（协议上窦燕作为介绍人占股15%），此协议可鉴定真伪出自2013年12月21日，当日有见证人石某等，因原告称72万元是向其朋友借来，故被告用自己位于东坡区桃园东街的门面作为抵押（押金50万元）。当事人几方约定月息3分，签订合同之日起，被告每月支付21600.00元现金，直至2014年底已无力支付。2015年2月1日借条的由来：因大家都是生意上的合作伙伴，在2014、2015、2016年又共同修建思蒙康复中心，象耳卫生院、广济中心卫生院（被告与林思军是现场负责人，金阳掌管经济，负责筹资和工程资金支配，黄德春是法人）这几处工程。在2015年初，金阳自拟借条，把被告夫妻叫到其楼底下，让被告签这张借条，当时被告说，被告的房产证还在原告手里押着，被告不签。原告说，大家是合伙人，工程项目分摊赚了10万元，就签40万元，后又说为了给其老婆一个交代，后在原告的威胁下，被告夫妻连条子内容都没有看就签了。试想，如果在同一年2015年2月初，借款40万元，又在同一年12月底还款40万元，房屋所有权又被抵押，还有被告根本就没有借过一分钱，只是为了金阳所说的应付家庭矛盾发生的所作所为。正因为如此，基于合作人之间的信任，被告所付每月21600.00元的利息也从未让原告打过一张收条，40万元的款被告没有收过一分。综上，恳请法院驳回原告诉求，归还被告东坡区桃园东街XXX-XXX号房屋产权证。 本院经审理对证据和事实认定如下： 一、无争议证据及事实认定 原告对其诉讼请求提交的原告身份证、被告黄廷兴四川省人口信息（户籍）证明、被告刘桂芳身份证、借条、房屋抵押合同、房屋抵押信息、中国农业银行银行卡取款凭条、中国农业银行打款流水、举报书复印件、眉东公（经）撤案字【2015】7号撤销案件决定书复印件、游利康出具的收条复印件。被告对上述证据的真实性不持异议，本院予以确认，并在卷佐证。 据上述证据的佐证结合庭审中双方当事人的当庭陈述，综合印证事实如下： 2015年2月1日，二被告向原告出具《借条》，借条载明：“今借到金阳肆拾万圆整(大小写上均捺印)于2015年12月30日前归还，如到期未还。那么借款方每天应向金阳支付千分之三的违约金。以及金阳向人民法院起诉后而产生的诉讼费、律师费、误工费、车旅费等一切费用。而且任意处置其抵押（捺印）给金阳的位于东坡区桃园东街XXX、XXX.X层的门面。另：借款方与金阳的一切债务只以此借条为准，其余的无效。借款方：黄廷兴（捺印）、刘桂芳（捺印）2015年2月1号”。借条上载明的被告位于东坡区桃园东街XXX、XXX.X层的抵押门面，为2013年12月20日，原、被告签订的《房屋抵押合同》，该合同主要约定，二被告以此房产(房屋唯一号3XXX71档00XXX16)向原告抵押50万元债权，期限自2013年12月20日至2014年12月20日止。合同签订当天，原、被告到原眉山市房管局办理了抵押登记（抵8XXX3）。签订、办理抵押合同前的2013年12月7日、2013年12月9日，原告通过中国农业银行分别向游利康转款30万元、40万元。该70万元款为建设洪雅“洪州壹号”工程向游利康交纳的保证金。 2015年黄德春向眉山市公安局东坡分局报案，提交了游利康出具的《收条》，其载明：“今收到洪州壹号黄德春交来保证金￥900000.00元，另外30万元为90万当中结算利息总合计为120万（大写壹佰贰拾万元正）收款人游利康2014、4、21”。该90万元保证金中的70万元为上述原告所转给游利康的70万元。眉山市公安局东坡分局受理后在同年5月29日作出眉东公（经）撤案字【2015】7号撤销案件决定书，以无犯罪事实发生，撤销了游利康合同诈骗案。 2016年6月28日，被告黄廷兴与黄德春、窦燕、林思军书面举报，书写的《举报》载明：“事情的经过是这样的：大约在2013年12月初，经窦燕、祝荣华介绍认识游利康，就洪雅洪州一号工程项目一事，当事人要求交纳保证金900000.00元（大写玖拾万元整）。附注：当时因怕有风险，问祝荣华有没有问题，他说游利康东郊九组修的安置房余款大约有三百万可收回，不存在风险。游利康声明此工程在2013年12月初开工，在12月15号左右，我们去了现场，当时有他的师傅宋永利带我们去现场，过了几天我们问游利康工程什么时候进场，在当时他就不怎么见人，也不怎么接电话，我们感觉不对，又去了洪雅洪州一号住房部见着了负责人，负责人介绍游利康根本没有此工程。这样我们在东坡区经侦大队报案，在2014年4月经侦大队抓回了游利康，后经经侦大队调查游利康不属于诈骗，所以当时就放了他，但要求在一年之内还清此款，并与我保持电话畅通。可接下来的时间里却再也联系不上他了。请各级领导为我们主持公道，重新立案抓回此人！因这笔钱全部由自己的房子抵押而借的钱，而今这笔钱已无法还上，很快我们的房子将会被卖掉，我们将没有住的地方了。望各级领导帮我们追回此款给我们一个安身之地！！谢谢！受害人：黄德春（捺印）1389035……、黄廷兴（捺印）13440167……、窦燕（捺印）1355055123……、林思军（捺印）136289923……。2016年6月28日”。 2018年9月，原告服刑一年期满，随后向本院提起本案诉讼。 本院据原告诉称的事实与理由及上述证据印证的事实，以事实间相互的关联性认定如下：被告黄廷兴、刘桂芳为投资“洪州壹号”工程项目，以其所有的房产（档00XXX16）向原告金阳抵押借款32万元，用于向游利康交纳工程保证金90万元，原告直接将32万元借款通过银行转付了游利康。借款后被告黄廷兴、刘桂芳向原告支付了每月三分，即21600.00元的部分利息。2015年被告黄廷兴、刘桂芳重新向原告金阳出具借条，借款本金40万元（含13个月的利息8万元）。被告与他人合伙向游利康交纳90万元保证金后，承建项目未果。合伙人黄德春遂向公安机关报案，案件撤案后，因游利康未返还90万元保证金。被告等人再次举报。 二、争议证据及事实认定 被告黄廷兴、刘桂芳提交2013年12月21日《协议》，协议载明：“1.今有黄廷兴、刘桂芳门面两间抵押与金阳人民币500000.00元，（大写：伍拾万元整）。作为洪洲一号工程投资。2.林思军，门面一间，住房两套抵押500000.00元，（大写：伍拾万元整）。作为洪洲一号工程投资。3.黄德春投资机具模板。黄德春入股40%马金阳入股15%窦燕介绍人入股15%黄廷兴、刘桂芳入股共15%林思军入股15%黄廷兴、刘桂芳的门面在2014年6月30号前拿回。经手人：黄德春签字：黄廷兴（捺印）签字：林思军（捺印）签字：窦燕（捺印）签字：黄德春（捺印）2013年12月21日”。被告以此证明原告与被告是合伙人。原告持《协议》没有原告金阳签名，原告没有参与洪州壹号的合伙。 在本院认定事实的基础上，被告提交的该证据，不能证明原告金阳是合伙人。对被告举证抗辩的事实本院不予采信。 另被告黄廷兴、刘桂芳提交的象耳卫生院、广济卫生院、思蒙康复中心的相关建设合同及金阳出具的收据，证明原告是以上三个工地建设的合伙人。原告持该三个工地都是原告垫资金建设，与洪州壹号的借款无关联性。在本院查明事实的基础上，被告提交的该证据证明的事实与本案不存关联性，本院不予采信。 本院认为，被告黄廷兴、刘桂芳与原告金阳之间建立的抵押借款关系，合法有效，受法律保护。原告向被告支付借款32万元，被告支付了部分利息，对借款32万元及未付利息向原告重新出具40万元借款的借条，其8万元的利息未超过年利率24%。符合最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可以认定为后期借款本金；……”原告主张被告返还该40万元借款本金，依法予以支持。在此基础上，原告请求被告对40万元借款，从逾期之日的2016年1月1日起以月利率2%支付逾期利息的请求，虽是对借条约定违约金过高的调整，但其利率请求不符合最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款规定：“按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”故，原告的该逾期利息的请求，依法应调整为以借款32万元本金为基数，按月利率2%计付至款付清之日止。原告请求对被告提供的抵押房产优先受偿，合法有效，予以支持。被告对其抗辩应承担举证不利的法律后果，其抗辩，依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零一条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四规定判决如下： 一、在本判决生效之日起十日内由被告黄廷兴、刘桂芳返还原告金阳借款40万元及以32万元为基数从2016年1月1日起按月利率2%计算至款付清之日止的利息支付； 二、原告金阳对被告黄廷兴、刘桂芳所有的位于东坡区桃园东街XXX.XX号X层抵押房产（档0XXX16）的折价或者拍卖、变卖所得价款在上述债权范围内优先受偿； 三、驳回原告金阳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7300.00元，减半收取3650.00元，由原告金阳负担650.00元，由被告黄廷兴、刘桂芳负担3000.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  杨文俐 二〇一八年十二月十七日 书记员  熊 玲