成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0116民初10432号 原告：成都双流盛昌实业有限责任公司，住所地成都市双流区西航港经济开发区空港5路580号。 法定代表人：黎昌云，总经理。 委托诉讼代理人：曾祥宏，四川新开元律师事务所律师。 委托诉讼代理人：雷杨，四川新开元律师事务所律师。 被告：陈玲，女，1979年11月13日出生，汉族，住成都市天府新区。 委托诉讼代理人：刘雅洁，四川蜀航律师事务所律师。 原告成都双流盛昌实业有限责任公司（以下简称盛昌公司）诉被告陈玲劳动合同纠纷一案，本院于2018年8月31日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。盛昌公司的委托诉讼代理人曾祥宏、雷杨到庭参加诉讼，陈玲及其委托诉讼代理人刘雅洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 盛昌公司向本院提出诉讼请求：1、判令盛昌公司不向陈玲支付2017年5月23日至2018年4月29日期间的加班工资合计12330元；2、判令盛昌公司不向陈玲支付2017年未休年休假的工资报酬1101元。事实和理由：盛昌公司与陈玲于2013年8月1日建立劳动合同关系，约定陈玲工资为月薪2000元（试用期工资为每月1800元）。合同签订后，盛昌公司严格依据劳动法及劳动合同法的相关规定履行了用人单位的所有义务，没有任何拖欠工资（含加班工资）、未购社保或未签合同的违法行为，也依据陈玲工作岗位的特殊性，分段安排陈玲休带薪年假。2018年4月30日，陈玲严重违反盛昌公司劳动纪律，在未履行任何请假手续的情况下以生病为由擅自离开工作岗位，事后未向盛昌公司提供任何其生病的检查结果或门诊记录，也未回到盛昌公司处说明情况。因陈玲擅自离职，盛昌公司没有替代人选，公司生产受到严重影响，造成严重经济损失。2018年5月8日，在陈玲擅自离职一星期后，盛昌公司书面通知陈玲回公司说明情况并履行手续，但陈玲不予理睬。虽陈玲擅自离职，但盛昌公司仍未其购买社保至2018年7月份。陈玲的行为严重违反了劳动纪律和双方《劳动合同》的约定，给盛昌公司管理带来了极为恶劣的影响，给盛昌公司造成了巨大损失。陈玲滥用诉权向双流区劳动争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委于2018年8月15日作出双劳人仲委裁字（2018）第198号裁决，盛昌公司不服裁决结果，认为不应再向陈玲支付任何费用。为维护其自身的合法权益，盛昌公司诉至法院，请求依法判决。 陈玲辩称，1、盛昌公司并无证据证明陈玲工资包括加班工资且已安排分段年休，仲裁裁决关于此事实的认定清楚，适用法律正确，应当以仲裁裁决的内容为准。陈玲自入职以来，几乎没有假期，平均每月工作30天。公司加班考勤记录主要以班组手写签到的形式，自己也向法庭提供了该签到表的复印件作为表面证据以证明用人单位掌握加班事实存在，该复印件中可以看出公司员工每人每月平均工作时间在28-30天之间。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释三》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”可知，原则上是由劳动者本人承担证明加班事实的举证责任，但相关证据掌握在用人单位手中，则应由用人单位承担举证责任。而盛昌公司在庭审中并没有提供已经支付陈玲实际加班工资且已安排分段年休的证据，盛昌公司的主张无事实依据和法律依据，应当承担举证不能的不利后果。2、陈玲不存在违反劳动纪律的行为，即使存在，也应当支付加班工资及年休假工资报酬。陈玲因为工作原因造成腿教无法长期站立及耳鸣，需要看病医治，但盛昌公司不予准假，且向陈玲发出通知要求其三日之内说明情况否则按离职处理，解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，如若盛昌公司认为陈玲因患病无法胜任其岗位，也应当提前三十日书面通知陈玲，盛昌公司并未在此规定时间之前通知，已违反法律相关规定。陈玲曾在仲裁庭审中主张经济补偿金，但仲裁裁决并未支持该项请求，陈玲也并没有以此为由再次起诉，说明其对经济补偿金或赔偿金已作放弃。盛昌公司以违反劳动纪律为由要求不支付加班工资及年休假工资报酬，显然不应当被支持。况且，即使陈玲真的存在违纪行为，盛昌公司可以根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定解除劳动合同，但仅可以无需支付经济补偿金或赔偿金，而不是加班工资和年休假工资报酬。综上，盛昌公司的诉讼请求没有事实和法律依据，支持仲裁裁决结果。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据材料，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 陈玲于2013年7月28日同盛昌公司签订《劳动合同》（以下简称合同），约定：劳动期限自2013年8月1日起至2018年8月1日止；试用期自2013年8月1日起至2013年11月1日止；陈玲的岗位为检验包装；每天工作8小时，工作岗位分早中晚三班轮换进行工作，每月休息时间4天；工资每月2000元，其中试用期间为1800元，如有加班，加班工资当月据实发放。合同同时约定了双方的权利和义务。2018年4月30日，陈玲以生病为由离开公司。2018年5月8日，盛昌公司向陈玲发出通知，载明：“你于2018年4月30日以生病为由离开公司至今，未向公司汇报检查结果，也未向公司履行任何请假手续，经班组长、公司多次通知后仍拒不回公司按公司规定履行相关手续。鉴于你上述行为已严重违反公司规定，给公司带来了极为恶劣的影响，务请你在收到本通知三日内回公司说明情况并履行相关手续。否则，公司将依据《劳动法》、《劳动合同法》及劳动合同的规定和约定，视你行为按自动离职处理，并停止购买你社会保险。” 2018年5月22日，陈玲向仲裁委提起劳动仲裁，请求：1、确认陈玲与盛昌公司之间的劳动关系解除；2、2013年8月至今法定节假日加班工资18150元（110元/天×55天×3倍）；3、2013年至2017年年休假加班工资6600元（110元/天×3倍×5天×4年）；4、2013年至2017年休息日加班工资98384元（110元/天×2倍×104天×4.3年）；5、经济补偿11970元（2394元/月×5个月）；6、盛昌公司为陈玲进行离职体检；7、2013年9月至2014年8月期间未签劳动合同的二倍工资26334元（2394元/月×11个月）。该委经审理后作出双劳人仲委裁字（2018）第198号仲裁裁决书，裁决盛昌公司向陈玲支付2017年5月23日至2018年4月29日期间的加班工资12330元、支付2017年未休年休假工资报酬1101元，该裁决同时确认陈玲与盛昌公司的劳动关系于2018年5月12日解除，并驳回陈玲的其它仲裁请求。盛昌公司不服该仲裁裁决，诉至法院。陈玲未就该裁决向法院提起诉讼。 庭审中，盛昌公司提交了陈玲的工资统计表，用以证明陈玲的应发工资是包含了基本工资2000元和加班工资、补贴等的，陈玲认为其领取的工资里并不包含加班工资，但对包含了中夜班补贴以及金额予以认可。从2017年5月至2018年4月，陈玲领取的中夜班补贴共计1096元。陈玲提交了其从银行打印的工资流水，根据该工资流水显示，从2017年5月19日至2018年4月19日，陈玲实际领取的工资为2422元、171元、2042元、2800元、2552元、2520元、2441元、2207元、2556元、2759元、2281元、2909元，由此计算得出陈玲离职前12个月实发平均工资为2213.67元/月（2422元+171元+2042元+2800元+2552元+2520元+2441元+2207元+2556元+2759元+2281元+2909元-1096元）÷12。同时，陈玲提交了2018年3月及2018年4月的班组长手工记录单，上面分别载明“陈玲94.2×31=2920+139=3059”、“陈玲105×28＝2940﹢129＝3069”，用以证明盛昌公司并非实行月薪制，而是日薪制，陈玲每月领取的工资是按照每月上班的天数乘以每月的日工资，每月的日工资根据每月的工作不同而不同。因盛昌公司对陈玲2017年6月领取的工资为171元的事实不能作出合理解释，本院对陈玲提交的手工记录单予以采信，对陈玲主张其工资为日薪制而非月薪制的意见予以采纳。 本院认为，本案的争议焦点为：1、盛昌公司是否应当支付陈玲2017年5月23日至2018年4月29日的休息日及法定节假日加班工资12330元？2、盛昌公司是否应当支付陈玲2017年未休年休假的工资报酬1101元？ 对第一个争议焦点，陈玲主张其存在加班事实但从未领取过加班工资，盛昌公司认可陈玲存在加班并认为已实际发放了加班工资，但其提交的工资统计表上没有陈玲的签字确认，且陈玲对盛昌公司已发放加班工资的主张不予认可，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，本案中，盛昌公司掌握了加班事实存在的证据但未举证，故盛昌公司应当承担不利后果。陈玲主张其每月仅休1-2天，但具体休哪一天记不清楚了，因陈玲只提交了2018年3月、4月的手工记录单，该记录单显示2018年3月陈玲上班31天，4月上班28天，对于陈玲没有证据证明的其他月份，本院认定陈玲每月休息2天。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。陈玲2017年5月23日至2018年4月29日期间的休息日加班74天，法定节假日加班10天，且盛昌公司未安排补休，故盛昌公司应支付陈玲休息日的加班工资7531.57元(2213.67元/月÷21.75天×74天×100%)和法定节假日加班工资2035.56元(2213.67元/月÷21.75天×10天×200%)，以上共计9567.13元。 对第二个争议焦点，根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，陈玲2017年享有年休假5天。盛昌公司认为其于2018年3月向陈玲发放的工资中包含了2017年未休年休假的工资报酬，但其提交的证据不能达到其证明目的，且陈玲不予认可。故盛昌公司应当向陈玲支付未休年休假工资1017.78元（2213.67元/月÷21.75天×5天×200％） 陈玲未就仲裁裁决书提起诉讼，并认可仲裁裁决书的裁决，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条、第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下： 一、确认原告成都双流盛昌实业有限公司与被告陈玲的劳动关系于2018年5月12日解除； 二、原告成都双流盛昌实业有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付被告陈玲2017年5月23日至2018年4月29日期间的休息日及法定节假日加班工资合计9567.13元； 三、原告成都双流盛昌实业有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付被告陈玲2017年未休年休假工资1017.78元。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告成都双流盛昌实业有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  夏颜 二〇一八年十二月三日 法官助理苏小洋 书记员胥凤