广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)桂0103民初332号 原告（第三人）：广西红海人力资源有限公司，住所地：南宁市青秀区东葛路**联发臻品******。 法定代表人：熊颖，执行董事。 委托诉讼代理人：陈贤富，南宁市青秀法律事务中心法律工作者。 委托诉讼代理人：陈锋，南宁市青秀法律事务中心法律工作者。 被告（被告）：李杨明，男，1987年2月9日出生，汉族，住广东省雷州市。 第三人（原告）：中国邮政集团公司广西壮族自治区南宁邮区中心局，营业场所：南宁市西乡塘区安吉大道40号。 负责人：黄明智，副总经理。 委托诉讼代理人：邓坚，广西欣源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨耿荣，广西欣源律师事务所实习律师。 原告（第三人）广西红海人力资源有限公司与被告（被告）李杨明、第三人（原告）中国邮政集团公司广西壮族自治区南宁邮区中心局劳动争议一案，本院分别立案后，并案并依法适用普通程序，于2017年10月18日公开开庭进行了审理。原告（第三人）广西红海人力资源有限公司（以下简称红海公司）的委托诉讼代理人陈贤富、被告（被告）李杨明、第三人（原告）中国邮政集团公司广西壮族自治区南宁邮区中心局（以下简称南宁邮区中心局）的委托诉讼代理人邓坚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 红海公司向本院提出诉讼请求：1、红海公司不支付李杨明终止劳动合同经济补偿金42500元；2、红海公司不支付李杨明2016年6月至8月工资12500元；3、本案诉讼费用由李杨明承担。事实与理由：红海公司成立于2008年8月19日，营业期限自2008年8月19日至2018年8月19日。红海公司与李杨明在2014年7月1日才成立劳动关系，至2016年6月30日终止劳动关系。双方签订有书面劳动合同，期间红海公司为李杨明缴纳了社会保险，没有拖欠李杨明任何工资、奖金、福利。双方劳动关系终止的原因为红海公司提出维持原有合同待遇不变的情况下续订劳动合同，李杨明不同意续订，双方协商无法达成一致，导致劳动关系终止。李杨明主张红海公司强迫其签订承揽合同不是事实。红海公司不需支付李杨明经济补偿金。 南宁邮区中心局向本院提出诉讼请求：1、确认南宁邮区中心局不对红海公司支付给李杨明的终止劳动合同经济补偿金35940.16元承担连带赔偿责任；2、本案案件受理费由李杨明承担。事实与理由：在李杨明与红海公司签订的劳动合同到期后，李杨明不同意与红海公司续订劳动合同，坚持要求与南宁邮区中心局签订长期劳动合同。李杨明不同意就续订劳动合同进行协商，造成红海公司不可能而且也无必要再实施在“用人单位维持或者提高劳动合同约定条件”下与李杨明协商续订劳动合同事宜。李杨明提供的证据只能证实其因劳务派遣在南宁邮区中心局工作，不能证实其与南宁邮区中心局建立过劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条并不适用于劳务派遣，只是规定在用人单位的工作年限应合并计算，并未规定在用工单位的工作年限要合并计算。终止劳动合同经济补偿金与用工单位无关，并无劳务派遣单位给劳动者造成损害的劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任的规定，南宁邮区中心局不应对红海公司支付给李杨明的终止劳动合同经济补偿金承担连带赔偿责任。 李杨明辩称：李杨明于2008年8月入职南宁市邮政局（现为南宁邮区中心局）。从2008年8月起南宁邮区中心局又安排李杨明与广西四方汇通人才服务有限责任公司（以下简称四方公司）、广西楷模人力资源服务有限公司（以下简称楷模公司）签订劳动合同，最后一次所签订的劳动合同期满后，上述公司未为李杨明办理终止或解除劳动关系手续和支付经济补偿金。2014年7月1日起，南宁邮区中心局安排李杨明与红海公司签订劳动合同，在劳动合同到期后，李杨明屡次与红海公司、南宁邮区中心局协商，要求签订无固定期限劳动合同，但均不同意，却要求将劳动合同变更为承揽合同。在南宁邮区中心局工会介入协调下，仍不能达成。与红海公司签订劳动合同前在南宁邮区中心局工作的年限应合并计算为红海公司的工作年限。2016年8月12日，红海公司向李杨明送达解除劳动合同证明，但拒绝发放工资和经济补偿金。 经审理查明，南宁邮区中心局原为南宁市邮政局、广西壮族自治区邮政公司南宁邮区中心局。2014年7月1日，红海公司（甲方）与原广西壮族自治区南宁邮区中心局（乙方）签订了期限为2014年7月1日起至2016年6月30日止的《劳务派遣协议》，约定甲方根据乙方的业务需求派出员工到乙方提供的场所工作，根据劳动法律的相关规定和甲方乙方协议约定对派遣人员进行管理。同日，红海公司与李杨明签订期限为2014年7月1日起至2016年6月30日止的《劳动合同》，约定红海公司派遣李杨明到南宁邮区中心局工作，红海公司结合其生产经营特点和经济效益确定其工资分配制度，并根据其工资分配制度结合李杨明的劳动技能、强度、贡献等确定李杨明的工资水平。上述劳动合同期满后，红海公司与李杨明对继续签订劳动合同进行了协商沟通，但未能达成一致意见。红海公司于2016年8月12日作出《解除劳动合同证明》，决定于2016年7月1日与李杨明终止劳动合同关系，李杨明于2016年8月15日签收该份证明。 李杨明上班至2016年7月1日，红海公司向李杨明发放工资至2016年7月1日，2016年7月1日已经支付李杨明工资361元。2015年7月至2016年6月李杨明的应发月平均工资为4492.52元。李杨明在2014年7月1日与红海公司订立劳动合同前就已经在南宁邮区中心局工作。 2016年8月26日，李杨明向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求裁令：1、红海公司支付李杨明终止劳动合同经济补偿金42500元；2、红海公司支付李杨明2016年6月、7月以及8月1日至15日工资12500元；3、红海公司支付李杨明失业金损失47040元；4、南宁邮区中心局对第一项、第二项、第三项请求承担连带责任。2016年12月16日，该委作出南劳人仲裁字〔2016〕第2195号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决书生效之日起三日内，红海公司向李杨明支付终止劳动合同经济补偿金35940.16元；二、南宁邮区中心局对以上第一项裁决承担连带赔偿责任；三、对李杨明其他仲裁请求，不予支持。红海公司、南宁邮区中心局均不服上述裁决，遂先后起诉至法院。 李杨明的南宁市社会保险参保缴费证明显示，2012年、2014年1月至7月，其单位名称显示为“广西楷模人力资源服务有限公司”，2014年8月至2016年6月，其单位名称显示为“广西红海人力资源有限公司”。 李杨明主张其于2008年8月入职原南宁市邮政局，2008年8月至2014年6月30日期间，原南宁市邮政局（现南宁邮区中心局）先后安排其与四方公司、楷模公司签订劳动合同，上述劳动合同均未办理终止或解除劳动关系手续，亦未支付经济补偿金；其与红海公司的劳动合同到期后，红海公司未按同等条件续签，而是要求签订劳务外包承揽合同。 南宁邮区中心局认可其曾与雁通公司、桂驿公司、四方公司、楷模公司签订有劳动派遣协议，李杨明曾受四方公司、楷模公司、红海公司派遣到南宁邮区中心局工作。 本院认为，李杨明未在规定的期限内向法院起诉，视为其已经接受仲裁裁决，故对于仲裁裁决第三项，本院予以确认，认定红海公司、南宁邮区中心局无需向李杨明支付2016年6月至8月15日工资、失业金损失。 红海公司与南宁邮区中心局签订《劳务派遣协议》，与李杨明签订了《劳动合同》，红海公司将李杨明派往南宁邮区中心局工作，三方系劳动派遣的用人单位、用工单位及劳动者。红海公司与李杨明签订的《劳动合同》期满后，双方虽对续订劳动合同事宜进行了协商，但红海公司未能证实其在协商时已经向李杨明提供了维持或者提高劳动合同约定条件，因李杨明不同意续订导致劳动合同终止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项的规定，红海公司应支付李杨明经济补偿。 李杨明及南宁邮区中心局均认可李杨明在与红海公司签订劳动合同前已由案外人派遣至南宁邮区中心局工作，李杨明的南宁市社会保险参保缴费证明记载的缴费单位情况亦可印证上述事实，可证实李杨明在与红海公司签订劳动合同前，已由其他派遣单位对其进行派遣，在南宁邮区中心局上班。南宁邮区中心局作为用工单位，在与红海公司形成劳务派遣协议前，即对李杨明有连续用工行为，但无证据证实南宁邮区中心局在对李杨明连续用工期间订立数个劳务派遣协议的合理性及必要性，亦无证据证实李杨明在此前已经获得经济补偿，故本院认定南宁邮区中心局亦给李杨明造成了损害，应就上述经济补偿金的支付与红海公司承担连带清偿责任。 李杨明受不同单位派遣为南宁邮区中心局提供劳动，此种情形仍应当适用“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限”的规定，即李杨明在用工单位的工作年限均应作为计算经济补偿的年限。南宁邮区中心局作为用工单位，亦有义务证实李杨明被派遣至其处工作的年限，南宁邮区中心局未能完成上述举证责任，应由其承担举证不能的不利后果，对李杨明主张的其于2008年8月到南宁邮区中心局上班，本院予以采信。故红海公司应支付李杨明终止劳动合同经济补偿金35940.16元（4492.52元/月×8个月）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项、第四十七条、第九十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下： 一、原告（第三人）广西红海人力资源有限公司支付被告（被告）李杨明终止劳动合同经济补偿金35940.16元； 二、第三人（原告）中国邮政集团公司广西壮族自治区南宁邮区中心局对上述第一项债务承担连带清偿责任； 三、原告（第三人）广西红海人力资源有限公司、第三人（原告）中国邮政集团公司广西壮族自治区南宁邮区中心局无需支付被告（被告）李杨明2016年6月至8月15日的工资、失业金损失。 案件受理费20元，由原告（第三人）广西红海人力资源有限公司负担10元、由第三人（原告）中国邮政集团公司广西壮族自治区南宁邮区中心局负担10元。 上述应付款项，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘柳恩 人民陪审员  李红艳 人民陪审员  陈 华 二〇一八年十一月二十三日 书 记 员  麦琼文 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十六条第五项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。 劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。