安徽省马鞍山市花山区人民法院 执 行 裁 定 书 (2019)皖0503执异49号 申请人（申请执行人）：姚鸣放，男，1957年12月29日出生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。 被申请人（被执行人）：阜阳市搏胜投资咨询有限公司，住所地：安徽省阜阳市。 法定代表人：何振，该公司执行董事兼总经理。 被申请人（第三人）：何振，男，1980年7月3日出生，汉族，住安徽省阜阳市利辛县，系阜阳市搏胜投资咨询有限公司法定代表人、股东。 被申请人（第三人）：冷延敏，女,1968年6月4日出生,汉族,住安徽省马鞍山市雨山区，系阜阳市搏胜投资咨询有限公司的股东。 本院在执行申请执行人姚鸣放与被执行人阜阳市搏胜投资咨询有限公司(以下简称阜阳搏胜公司)民间借贷纠纷一案中，申请执行人姚鸣放于2019年6月4日向本院提出申请，要求追加第三人何振、冷延敏为该执行案件的被执行人。本院立案后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请人姚鸣放认为，被执行人阜阳搏胜公司现无财产可供执行，并被列入经营异常名录。申请人现发现该公司于2014年6月13日注册资金变更为5000万元，2016年6月6日投资人变更为何振、冷延敏，何振认缴出资日期为2014年1月8日、认缴出资额为3850万元（占77%），冷延敏认缴出资日期为2014年1月3日、认缴出资额为1150万元（占23%）。但上述二股东均未实缴各自所认缴的出资额。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条的规定，应追加第三人何振、冷延敏为本案被执行人。同时，其提交了阜阳搏胜公司在《国家企业信用信息公示系统》的查询情况的打印件一组。 本院查明，2018年12月1日，本院受理并审结原告姚鸣放与被告阜阳搏胜公司、欧阳邦义、冷延敏等民间借贷纠纷一案,并作出了（2018）皖0503民初2741号民事判决。判决:一、被告阜阳搏胜公司应于本判决生效之日起五日内偿还原告姚鸣放借款本金29880元，并以29880元为基数、自2017年7月1日起、按年利率6%的标准计付利息损失至本金实际清偿之日止;二、驳回原告姚鸣放对被告欧阳邦义、冷延敏的诉讼请求。该判决生效后，2019年4月4日，申请执行人姚鸣放向本院申请，要求对被执行人阜阳搏胜公司进行强制执行。本院立案后，编立执行案件（2019）皖0503执943号，并向被执行人阜阳搏胜公司下达《执行通知书》和《当事人缴纳款项通知书》等执行法律文书，要求其履行（2018）皖0503民初2741号民事判决所确定义务。该执行案件现正在执行中。 本院认为，申请人姚鸣放认为第三人何振、冷延敏为被执行人阜阳搏胜公司的股东，且均未在规定的期限内实缴各自所认缴的出资额等为由，要求追加该第三人为本案被执行人。经查，申请人姚鸣放现所提交的证据，均不能证明第三人何振、冷延敏在作为被执行人阜阳搏胜公司的股东时未在规定的期限内对各自所认缴的出资予以足额认缴。故其要求追加第三人何振、冷延敏为（2019）皖0503执943号执行案件中的被执行人的理由，并不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”的规定。故申请人姚鸣放现要求追加第三人何振、冷延敏为本案被执行人的请求，既无事实根据，亦无法律依据。本院对此不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二条第三款、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条第一项等规定，裁定如下： 驳回申请人姚鸣放要求追加第三人何振、冷延敏为（2019）皖0503执943号执行案件的被执行人的申请。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向马鞍山市中级人民法院申请复议。 审判长  杨祖怀 审判员  郭 庆 审判员  鲍 军 二〇一九年六月二十日 书记员  汪 洁 安徽省马鞍山市花山区人民法院 民事判决书 （2018）皖0503民初2741号 原告:姚鸣放，男，1957年12月29日出生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区红星村12栋308室，身份证号码3405041957××××××××。 委托诉讼代理人：叶发志，安徽鉴知律师事务所律师。 被告：阜阳市搏胜投资咨询有限公司，住所地：安徽省阜阳市颍州区文峰办清河东路新大陆小区19号楼402室，统一社会信用代码：9134120009075493X7。 法定代表人：何振，该公司执行董事兼总经理。 被告：欧阳邦义，男，1984年1月15日出生，汉族，住江西省赣州市安远县龙布镇龙布圩夹江路115号，身份证号码3607261984××××××××。 被告：冷延敏，女，1968年6月4日出生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区雨田路雨田村2栋1单元503室，居民身份证号码3405041968××××××××。 原告姚鸣放与被告阜阳市搏胜投资咨询有限公司(以下简称阜阳搏胜公司)、欧阳邦义、冷延敏民间借贷纠纷一案,本院立案受理后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姚鸣放及其委托诉讼代理人叶发志到庭参加诉讼,被告阜阳搏胜公司、欧阳邦义、冷延敏经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告姚鸣放向本院提出诉讼请求：1、判令被告阜阳搏胜公司立即向原告清偿借款本金26560元(起诉时为29880元,庭审中变更为26560元)，并以此为基数，按年利率6%的利息标准支付自2017年7月1日起至该欠款实际支付完毕之日止的利息;二、判令被告欧阳邦义、冷延敏就上述请求的款项承担一般保证清偿责任;三、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由，2015年12月30日被告阜阳市搏胜公司向原告借本金40000元用于公司经营活动，约定借款期限为2016年6月28日还款，但被告阜阳搏胜公司末还款,向原告出具了收据,收回了原合同。2016年7月12日，被告欧阳邦义、冷延敏向原告出具《担保书》，承诺“姚鸣放先生在我公司本金肆万元,在2016年10月4日前兑付,如未兑付由我兑付”。因被告阜阳搏胜公司与他人借款合同还款出现违约，原告要求被告阜阳搏胜公司提前还款，2017年1月20日被告阜阳搏胜公司与原告签订《还款协议》，约定原告“自愿抵扣相应红包、利息，介绍费及各项补贴，拿回剩余本金33200元”，被告阜阳搏胜公司承诺2017年1月28日返还上述款项的10%，2017年6月底、2017年12月底、2018年6月底分别返还上述款项的20%，2018年12月底返还上述款项的30%。但被告阜阳搏胜公司未于2017年6月底、2017年12月底返还约定款项。经原告多次催要，被告阜阳搏胜公司拒不履行合同义务,被告欧阳邦义、冷延敏亦未履行担保义务。原告依法起诉，请求法院依法支持原告诉讼请求。 被告阜阳搏胜公司、欧阳邦义、冷延敏未到庭答辩,亦未提交证据材料。 原告围绕其诉请，向法庭举证并作说明如下：1、原、被告的身份证复印件、公司企业信息打印件各一份，证明原、被告的身份事项及诉讼主体资格；2、收据、还款协议原件各一份，证明被告阜阳搏胜公司与原告之间存在民间借贷合同关系，借款金额为40000元,欠款数额为33200元,除去按协议部分偿还外，现尚欠本金29880元;3、担保书原件一份，证明被告欧阳邦义、冷延敏对被告阜阳搏胜公司债务承担一般保证责任；4、电话录音记录一份，证明原告于2017年1月19日向欧阳邦义追讨欠款的事实。 经审理本院认定事实如下:2016年6月28日，被告阜阳搏胜公司向原告出具一份收到投资款的40000元收条,该收条数额包含借方搏胜公司承诺优惠给红包3200元和己拿利息3600元。2016年7月12日，因阜阳搏胜公司与他人借款合同还款出现违约，原告要求被告阜阳搏胜公司还款,为此,欧阳邦义、冷延敏共同向原告出具担保书一份，内容为:“姚鸣放先生在我公司本金肆万元,在2016年10月4日前兑付,如未兑付由我兑付”。2017年1月20日阜阳搏胜公司与原告签订《还款协议》一份，约定原告“自愿抵扣相应红包、利息，介绍费及各项补贴，拿回剩余本金33200元”，阜阳搏胜公司承诺2017年1月28日返还上述款项的10%，2017年6月底、2017年12月底、2018年6月底分别返还上述款项的20%，2018年12月底返还上述款项的30%。但阜阳搏胜公司只给付了部分款项,未能按还款协议于2017年6月底、2017年12月底返还约定款项,现尚欠本金29880元未还。2017年1月19日,原告通过电话与欧阳邦义通话，要求还款,承担保证责任,欧阳邦义的回复内容大致为：叫原告找阜阳搏胜公司要款,没有明确自己承担还款责任。原告催款无果,因而成讼。 本院认为：债务应当清偿。综合本案相关证据,2015年12月30日，原告向被告阜阳搏胜公司所放的投资款应视为出借款，阜阳搏胜公司至今欠原告29880元未按还款协议约定偿还，被告欧阳邦义、冷延敏于2016年7月12日为该借款提供了一般保证等事实,本院依法应当认定。阜阳搏胜公司未按还款协议约定偿还借款的行为己构成违约,依法应承担违约给付的责任。现原告诉请作为主债务人的阜阳搏胜公司还款付息,其要求债务人自违约时起、按年利率6%的标准计付因违约产生的相应利息损失,符合法律规定,本院依法应当支持。关于原告提出的被告欧阳邦义、冷延敏对本案债务承担的一般保证责任的诉请,本院不予支持。因为欧阳邦义、冷延敏出具的担保书,其内容载明:投资款即案涉债务到2016年10月4日前兑付,如到期无法兑付,由担保人兑付。己明确了债务履行届满期是2016年10月4日前,但未约定保证期间。根据《中华人民共和国担保法》第二十五条规定，一般保证的保证人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在保证期间内债权人未对债务人提起诉讼或申请仲裁的,保证人免除保证责任。很显然,本案原告在保证期间内(2017年4月4日之前)未向债务人提起诉讼或仲裁,即便原告提交的向欧阳邦义主张债务的电话通话记录,依法也不属于保证合同的变更、保证期间的延长或诉讼时效的适用。故,本案被告欧阳邦义、冷延敏对案涉债务的保证期间早已届满，依法应当免除保证责任。另,根据《中华人民共和国担保法》第二十四条规定,债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再承担保证责任。而本案阜阳博胜公司与原告在保证人提供担保之后签订的还款协议,系主合同变更,无证据证明已取得欧阳邦义、冷延敏的书面同意。综上,依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告阜阳市搏胜投资咨询有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告姚鸣放偿还借款本金29880元，并以29880元为基数、自2017年7月1日起、按年利率6%的标准向原告计付利息损失至本金实际清偿之日止; 二、驳回原告姚鸣放对被告欧阳邦义、冷延敏的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费548元，公告费300元，合计848元，由被承阜阳市搏胜投资咨询有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判长刘英静 人民陪审员杨小安 人民陪审员胡燕 二〇一八年十二月一日 书记员范 （2018）皖0503民初2742号 原告:姚鸣放，男，1957年12月29日出生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区红星村12栋308室，身份证号码3405041957××××××××。 委托诉讼代理人：叶发志，安徽鉴知律师事务所律师。 被告：阜阳市搏胜投资咨询有限公司，住所地：安徽省阜阳市颍州区文峰办清河东路新大陆小区19号楼402室，统一社会信用代码：9134120009075493X7。 法定代表人：何振，该公司执行董事兼总经理。 被告：欧阳邦义，男，1984年1月15日出生，汉族，住江西省赣州市安远县龙布镇龙布圩夹江路115号，身份证号码3607261984××××××××。 被告：许晓艳，女，1987年1月23日出生，汉族，住安徽省马鞍山市金家庄区金字塘1栋310号，身份证号码3416231987××××××××。 原告姚鸣放与被告阜阳市搏胜投资咨询有限公司(以下简称阜阳搏胜公司)、欧阳邦义、许晓艳民间借贷纠纷一案,本院立案受理后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姚鸣放及其委托诉讼代理人叶发志,被告许晓艳到庭参加诉讼,被告阜阳搏胜公司、欧阳邦义经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告姚鸣放向本院提出诉讼请求：1、判令被告阜阳搏胜公司立即向原告清偿借款本金18720元(起诉时为21060元,庭审中变更为18720元)，并以此为基数，按年利率6%的利息标准支付自2017年7月1日起至该欠款实际支付完毕之日止的利息;二、判令被告欧阳邦义、许晓艳就上述请求的款项承担一般保证清偿责任;三、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由，2016年3月15日被告阜阳市搏胜公司向原告借本金30000元用于公司经营活动，约定利息按年利率24%计付,借款期限为2016年3月15日至2017年3月14日，被告阜阳搏胜公司向原告出具了收据。2016年6月9日，被告欧阳邦义、许晓艳向原告出具《担保书》，承诺“如3万元到2017年3月14日到期无法支付，我个人补足本金差额”。2016年6月9日因被告阜阳搏胜公司与他人借款合同还款出现违约，原告要求被告阜阳搏胜公司提前还款，2016年12月23日被告阜阳搏胜公司与原告签订《还款协议》，约定原告“自愿抵扣相应红包、利息，介绍费及各项补贴，拿回剩余本金23400元”，被告阜阳搏胜公司承诺2017年1月28日返还上述款项的10%，2017年6月底、2017年12月底、2018年6月底分别返还上述款项的20%，2018年12月底返还上述款项的30%。但被告阜阳搏胜公司未于2017年6月底、2017年12月底返还约定款项。经原告多次催要，被告阜阳搏胜公司拒不履行合同义务,被告欧阳邦义、许晓艳亦未履行担保义务。原告依法起诉，请求法院依法支持原告诉讼请求。 被告阜阳搏胜公司、欧阳邦义未到庭答辩。 被告许晓艳辩称:我和欧阳邦义是同事，是阜阳搏胜公司员工，我不认识原告，当时公司出现问题为了安抚客户，是欧阳邦义写了一份担保书，我正好在现场，原告当时觉得还不足以信服，要求我签字，我是法盲不懂法,我就在担保书上签了我的名字，我没有提供任何担保财产为公司担保，事情早已过去了,所以我现在不需要承担担保责任。 原告围绕其诉请，向法庭举证并作说明如下：1、原、被告的身份证复印件、公司企业信息打印件各一份，证明原、被告的身份事项及诉讼主体资格；2、收据、还款协议原件各一份，证明被告阜阳搏胜公司与原告之间存在民间借贷合同关系，借款金额为30000元,欠款数额为21060元,除去按协议部分偿还外，现尚欠本金18720元;3、担保书原件一份，证明被告欧阳邦义、许晓艳对被告阜阳搏胜公司债务承担一般保证责任；4、微信聊天记录一组，证明原告向欧阳邦义追讨欠款的事实。 被告阜阳搏胜公司、欧阳邦义、许晓艳未提交证据材料。 被告许晓艳对原告所举的上述证据真实性及合法性均无异议。 经审理本院认定事实如下:2016年3月15日，被告阜阳搏胜公司向原告出具一份30000元的收条,该30000元组成为:原告之前出借20000元,当日原告汇付5800元,借方博胜公司承诺优惠给红包4200元,合计30000元。原告实际只出借本金25800元。2016年6月9日，阜阳搏胜公司与他人借款合同还款出现违约，原告要求被告阜阳搏胜公司提前还款,为此,欧阳邦义、许晓艳共同向原告出具担保书一份，内容为:“姚鸣放在我工作单位搏胜公司投资的3万元到2017年3月14日到期,如到期无法支付，我个人补足本金差额(18600元)”。2016年12月23日，阜阳搏胜公司与原告签订《还款协议》一份，约定原告“自愿抵扣相应红包、利息，介绍费及各项补贴，拿回剩余本金23400元”，阜阳搏胜公司承诺2017年1月28日返还上述款项的10%，2017年6月底、2017年12月底、2018年6月底分别返还上述款项的20%，2018年12月底返还上述款项的30%。但阜阳搏胜公司只给付了部分款项,未能按还款协议于2017年6月底、2017年12月底返还约定款项,现尚欠本金18720元未还。2016年12月22日、23日原告通过微信与欧阳邦义通话要求还款,承担担保人的责任,欧阳邦义的回复内容大致为：叫原告找阜阳搏胜公司要款,没有明确自己承担还款责任。原告催款无果,因而成讼。 本院认为：债务应当清偿。综合本案相关证据,2016年3月15日，原告向被告阜阳搏胜公司所放的投资款应视为出借款，阜阳搏胜公司至今欠原告18720元未按还款协议约定偿还，被告欧阳邦义、许晓艳于2016年6月9日为该借款提供了一般保证等事实,本院依法应当认定。阜阳搏胜公司未按还款协议约定偿还借款的行为己构成违约,依法应承担违约给付的责任。现原告诉请作为主债务人的阜阳搏胜公司还款付息,其要求债务人自违约时起、按年利率6%的标准计付因违约产生的相应利息损失,符合法律规定,本院依法应当支持。关于原告提出的被告欧阳邦义、许晓艳对本案债务承担的一般保证责任的诉请,本院不予支持。因为欧阳邦义、许晓艳出具的担保书,其内容载明:投资款即案涉债务到2017年3月14日到期,如到期债务人无法支付，由担保人补足本金差额。此句明确了债务履行届满期为2017年3月14日,但未约定保证期间。根据《中华人民共和国担保法》第二十五条规定，一般保证的保证人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在保证期间内债权人未对债务人提起诉讼或申请仲裁的,保证人免除保证责任。很显然,本案原告在保证期间内(2017年9月14日之前)未向债务人提起诉讼或仲裁,即便原告提交的向欧阳邦义主张债务的微信通话记录,依法也不属于保证合同的变更、保证期间的延长或诉讼时效的适用。故,本案被告欧阳邦义、许晓艳对案涉债务的保证期间早已届满，依法应当免除保证责任。另,根据《中华人民共和国担保法》第二十四条规定,债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再承担保证责任。而本案阜阳博胜公司与原告在保证人提供担保之后签订的还款协议,系主合同变更,无证据证明已取得欧阳邦义、许晓艳的书面同意。综上,依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告阜阳市搏胜投资咨询有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告姚鸣放偿还借款本金18720元，并以18720元为基数、自2017年7月1日起、按年利率6%的标准向原告计付利息损失至本金实际清偿之日止; 二、驳回原告姚鸣放对被告欧阳邦义、许晓艳的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费326元，公告费300元，合计626元，由被承阜阳市搏胜投资咨询有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判长刘英静 人民陪审员杨小安 人民陪审员胡燕 二〇一八年十二月一日 书记员范怡 执行案件合议庭评议笔录 时间：2019年1月15日9：00-9：30 地点：本院执行庭717办公室 审判长：王益志 审判员：先尊富 审判员：周玉生 承办人：王益志 书记员：许奕帆 评议申请执行人马鞍山市康华化工有限公司与被执行人安徽润利建材贸易有限公司买卖合同纠纷一案，是否追加第三人顾德荣为本案被执行人。 王益志：现由我将本案执行情况汇报一下。马鞍山市康华化工有限公司与安徽润利建材贸易有限公司买卖合同纠纷一案。2017年12月25日，本院作出(2017)皖0503民初4015号民事判决:一、被告安徽润利建材贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马鞍山市康华化工有限公司支付货款256805.75元，并以256805.75元基数，按中国人民银行规定的银行贷款利率的1.5倍为计算标准，支付自2017年7月27日起至实际付清之日止的利息。二、驳回原告马鞍山市康华化工有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为2576元，由被告安徽润利建材贸易有限公司承担。安徽润利建材贸易有限公司不服该判决,向安徽省马鞍山市中级人民法院提起上诉,2018年4月11日,安徽省马鞍山市中级人民法院作出(2018)皖05民终397号民事判决:驳回上诉,维持原判。2018年6月6日，马鞍山市康华化工有限公司向本院申请执行。执行案号为（2018）皖0503执1432号。2019年3月17日，马鞍山市康华化工有限公司向本院申请追加安徽润利建材贸易有限公司的股东顾德荣为被执行人。本院查明：安徽润利建材贸易有限公司系由顾德荣、许文静共同出资组建，登记注册资本为206万元，其中顾德荣实际缴纳出资额195.7万元，许文静实际缴纳出资额10.3万元，于2011年9月23日缴存马鞍山市康华化工有限公司（筹）在徽商银行马鞍山花山支行开立的临时存款账户15×××78账号内。2011年10月10日，从该账户转账支取120万元至顾德荣在徽商银行马鞍山花山支行的账户(账号为15×××98)。被执行人安徽润利建材贸易有限公司无财产清偿债务，其设立时投资人投入的注册资金不实或者抽逃注册资金的，可以裁定追加其投资人顾德荣为被执行人，在注册资金不实或者抽逃注册资金的范围内，对申请执行人马鞍山市康华化工有限公司承担责任。申请执行人马鞍山市康华化工有限公司申请追加抽逃出资的股东顾德荣为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任，应当予以支持。请评议。 先尊富：同意承办人意见。 周玉生：同意承办人意见。 结论:依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条第二款、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条的规定,裁定如下：追加第三人顾德荣为本案被执行人。被执行人顾德荣在本裁定生效之日起三日内向申请执行人马鞍山市康华化工有限公司清偿债务256805.75元，并以256805.75元基数，按中国人民银行规定的银行贷款利率的1.5倍为计算标准，支付自2017年7月27日起至实际付清之日止的利息，承担案件受理费2576元,承担本案执行费3791元。