辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）辽1324民初2652号原告王成兵，男，1972年2月14日出生，汉族，住山东省郓城县。委托代理人马丹丹，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。被告朝阳中天伟业房地产开发有限公司，住所地喀左县大城子镇健康路B-2-1。法定代表人张海东，董事长。被告沈阳泰发装饰工程有限公司，住所地沈阳市铁西区保工南街125号。法定代表人陈敏，执行董事。被告杨基青，男，1969年3月22日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。原告王成兵与被告朝阳中天伟业房地产开发有限公司、沈阳泰发装饰工程有限公司、杨基青建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年12月13日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王成兵的委托代理人马丹丹、被告朝阳中天伟业房地产开发有限公司的法定代表人张海东到庭参加诉讼。被告沈阳泰发装饰工程有限公司、杨基青经公告传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王成兵诉称，原告与被告杨基青约定喀左财富领域步行街石材干挂工程由原告进行实际施工，并于2014年9月左右与杨基青签订《喀左财富领域步行街（外墙干挂石材施工承包合作合同）》，合同约定：工程名称“喀左财富领域步行街石材干挂工程”，工程地点“喀左县财富领域”，工程内容“石材干挂、钢架制作和安装”、合同为固定综合单价，工程量以实际量为准进行结算。原告于2014年10月进场施工，因严重拖欠工程款于2015年9月15日停工。杨基青于2016年2月28日出具《工程量统计确认单》，确认工程量并按合作合同计算应付工程款981510.00元。但截止至今，杨基青仅向原告支付14万余元工程款，剩余工程款以没钱为由未付。因三被告资金问题，导致中途停工，但已完成焊接骨架钢结构未完成干挂部分的石材，原告已从第三方石材矿采购完毕，共计石材款为173424.00元，现仍存放在第三方石材矿处，该笔石材款应由被告承担。本案被告朝阳中天伟业房地产开发有限公司是诉争工程的建设单位，被告沈阳泰发装饰工程有限公司是诉争工程的承包单位，被告杨基青是诉争工程直接分包给原告的分包人。因此请求：1、请求判令被告向原告支付拖欠的工程款834510.10元；2、请求判令被告向原告支付已购石材款173424.00元；（1、2项诉求共计1007934.10元）3、请求判令被告向原告支付拖欠的工程款及石材款违约金至实际还清之日止，按同期人民银行贷款利率计算；4、请求判令三被告承担1-3项连带支付责任；5、请求判令三被告承担本案全部诉讼费用。庭审时原告对诉状进行补充、更正，1、杨基青仅向原告支付14.7万元；2、杨基青是分包给原告的转分包人。被告朝阳中天伟业房地产开发有限公司（下称中天公司）未作书面答辩，庭审时辩称，一、我公司不应作为本案被告，中天公司未与原告签订任何合同，工程也不是我们发包给原告的；二、杨基青将工程转包未经我公司任何人同意，属于非法转包；三、我公司已经不欠被告沈阳泰发公司任何工程款，而且杨基青还欠我公司商场租赁款70万元，拖欠电费12万元；四、本院所涉工程于2015年9月15日停工，不是我公司未给付杨基青款而是杨基青未给付原告款，我公司给付杨基青款让他另作他用，至于杨基青是否给付原告款与我公司无关；五、原告诉我公司为被告追要拖欠工程款，我公司认为原告对我公司主张诉讼权利已经过诉讼时效；六、我公司认为原告与被告沈阳泰发公司、杨基青涉嫌共谋虚假诉讼，为的是共同合伙想让我公司承担给付工程款的义务。被告沈阳泰发装饰工程有限公司(下称泰发公司)未作答辩。被告杨基青未作答辩。经审理查明，2014年9月22日被告中天公司（甲方，建设单位）、泰发公司（乙方，承包单位）签订《喀左财富领域干挂理石施工合同》，合同约定：一、工程内容为步行街地下网点外墙和柱干挂理石安装工程。二、工程承包范围：甲方将喀左财富领域步行街地下网点外墙和柱干挂理石安装工程承包给乙方施工，甲方负责乙方在施工过程中的总承包管理和施工配合。三、工程承包方式：本工程采用图纸范围内单价承包方式，甲方以包二次深化设计及通过设计审查、包工、包料、……。五、合同价款及结算：1、合同价款承包价：石材幕墙（不含石材材料款）285元/平方米；保温层为70厚岩棉，90元/平方米；石材为荔枝面珍珠花花岗岩27-30厚，90元/平方米；圆柱石材采用剖光面27-30厚，370元/平方米。以上价格为含税价格。六、工程款支付：甲乙双方签订合同后，乙方应及时组织人员和材料进场施工，甲方按乙方完成的施工进度（以乙方报表为准）按月支付工程款，……。十二、违约、争议及诉讼：1、甲方没有按照本合同约定向乙方支付工程款，则从合同应付工程款之日后起，每逾期一日，按应付未付款的银行同期贷款利息双倍向乙方支付违约金。……十三、合同解除：2、当乙方将已承包的全部或部分工程转包给他人，或肢解后以分包的名义分别转包给他人，甲方有权解除合同。……。合同还就其他事项作出相关约定（以上为合同摘录）。甲方代表刘国、乙方代表杨基青分别在合同上签字。上述合同签订后，被告杨基青与原告王成兵签订《喀左财富领域步行街外墙干挂石材施工承包合作合同（最终版）》，将中天公司、泰发公司所签合同涉及的干挂理石工程转包给原告王成兵。合同约定：甲方：杨基青、乙方：王成兵。第1条工程概况工程名称：喀左财富领域步行街石材干挂工程、工程内容：石材干挂的石材采购、钢架制作和安装。第2条工程承包范围和承包方式承包方式：包石材、包人工、包钢材辅料。承包范围：喀左财富领域步行街干挂幕墙工程，以甲方提供的设计图为施工范围。……。第4条材质要求及允许偏差选择石材：山东矿产荔枝面珍珠花石材（以甲方提供样板为准）。……。第5条合同价款石材墙面约元/㎡（单位）、80（综合单价）、3000（数量）、240000（合价、万元）；圆柱石材约元/㎡（单位）、360（综合单价）、460(数量)、165600（合价、万元）；石材干挂约元/㎡（单位）、260（综合单价）、3460（数量）、899600（合价、万元）；总价合计1305200元，石材金额40.56万元+干挂石材施工89.96万元=130.5万元。合同价格包括石材和制作安装。……。第6条工程付款方式：6.1石材部分销售金额合计405600元、安装金额合计899600元、两项合计1305200元。（实际数量按甲乙双方最终测量为准），安装进度款：①、石材陆续进场干挂预埋总体完成槽钢开始施工后付款一次，付款比例为安装总工程款的30%，付款金额391560元；②、钢骨架制作安装完成经甲方检查合格后，进入下一施工程序石材安装前付款一次，付款比例为安装总工程款的30%，付款金额391560.00元；③、石材干挂制作安装完成经甲方检查合格后，进入下一步施工程序打胶清洗前付款一次，付款比例为安装总工程款的30%，付款金额391560.00元；④、打胶清洗全部完工经甲方验收合格后一个月内付清剩余安装总工程款的10%，付款金额130520元。……。第12条工程结算：12.1本工程采用固定总价和固定综合单价不变。……。第13条违约责任13.3材料管理进场材料必须符合合同要求及“封样”的各项标准。……。第16条合同生效与终止本合同双方签字盖章后生效；乙方向甲方交付竣工工程，竣工结算价款支付完毕后终止。合同还就其他相关事项作出约定（以上为合同摘录）。原告王成兵、被告杨基青分别在合同上签字。对被告杨基青转包工程被告中天公司否认知情、不予认可。原告于2014年10月进场施工，期间被告杨基青给付原告工程款14.7万元，因被告杨基青拖欠应付工程款，原告于2015年9月15日中途停工。2016年2月28日被告杨基青审核确认原告施工已完成工程量：一、钢骨架、理石干挂、打胶已完成数量（含钢材、石材、人工、辅料）1、墙面干挂理石完成面积1918.49平米×375元/平米=719433.75元；2、圆柱干挂完成部分面积197.2平米×655元/平米=129166元。二、钢骨架已完成数量（含钢材、人工、辅料）1、地下商铺以完成面积613.3平米×165元/平米=101194.5元；2、地下圆柱已完成面积261平米×165元/平米=43065元；3、楼梯方柱已完成面积100平米×165元/平米=16500元；4、楼梯侧面已完成面积280平米×165元/平米=46200元。上述价款合计1055559.25元，原告称该工程款依中天公司与泰发公司签订的合同，应由中天公司给付泰发公司。原告称依原告与被告杨基青签订的合同，一、钢骨架、理石干挂、打胶已完成数量的价款为1、墙面干挂理石完成面积1918.49平米×340元/平米=652286.6元；2、圆柱干挂完成部分面积197.2平米×620元/平米=122264元。二、（该部分数量、价款不变）。上述价款合计981510.00元，原告认为该工程款应由被告杨基青给付。被告杨基青与原告确认上述工程量的同日，杨基青与中天公司通过《喀左财富领域项目杨基青步行街干挂理石工程量统计》表确认：干挂理石完成面积1918.49（数量㎡）375/㎡（单价）719433.75（小计）；圆柱干挂理石完成面积197.2（数量㎡）655元/㎡（单价）129166.00（小计）；合计848599.75元。原告王成兵在施工过程中采购了用于工程的石材，除部分用于已完工程，尚有价值173424.00元石材留置于石材厂家，因2015年9月15日中途停工，原告未将该部分石材运至施工场地。2016年10月24日，被告中天公司、杨基青达成《协议书》，约定：中天公司（甲方）、杨基青（乙方）。1、乙方为甲方提供相关材料并且进行施工，价值大约40万元，具体以实际产生的费用为准。2、甲方以地下停车位为抵押物，合计8个。3、双方约定抵押期限为两个半月，如甲方在约定期限内未结清账款，则约定的地下停车位所有权转给乙方。4、乙方需保证在2016年11月5日之前将所需施工材料供应到位和施工，并且要在2016年11月30日前完工。……。原告举此协议书以证明中天公司欠付泰发公司工程款，中天公司对此回应称：“这个协议书和抵押停车位事实存在，2016年10月政府成立工作组，为了推进未完工程。这里面涉及到沈阳泰发工程没干完，沈阳泰发要钱，但中天公司没钱，所以以工作组的名义给泰发公司押了8个车位是为了保证让他干未干完的活，但最后没继续干活，所以这8个车位也就没给他，车位现在工作组控制，我们也没处置”。原、被告认可上述《协议书》协议的内容没有履行。庭审时被告中天公司提交两份自己公司制作的给付杨基青工程款的统计表，但未提交相关的付款凭证、收据及支出账目，原告对此加以否认，结合2016年10月24日中天公司、杨基青达成协议书的内容，可认定中天公司未付泰发公司工程款（已完工程），至于数额，应以杨基青与中天公司2016年2月28日确认的工程量（价值848599.75元）为准。其他原告完成钢骨架安装未完成石材安装的部分，只有杨基青与原告确认该部分工程量（价值206959.50元），不见中天公司与泰发公司对该部分工程量的确认，基于此中天公司应给付泰发公司该部分工程款的数额本院无法确定。庭审时原告称，被告杨基青系被告泰发公司法定代表人陈敏丈夫的胞兄，是否系泰发公司的员工不能确定，杨基青无泰发公司股份。另查，本案诉讼期间原告申请对被告杨基青财产进行诉讼保全，支出保全担保保险金2020.00元。上述事实，有原告及被告中天公司庭审时的陈述、原告提交的2014年9月22日中天公司与泰发公司签订的《喀左财富领域干挂理石施工合同》、原告与杨基青签订的《喀左财富领域步行街外墙干挂石材施工承包合作合同(最终版)》、2016年2月28日杨基青审核确认的《喀左财富领域项目步行街干挂理石工程量项目确认单》、原告自己统计的《喀左财富领域项目、步行街干挂理石工程量及工程款明细》、施工现场照片、2016年2月28日中天公司与泰发公司确认的《喀左财富领域项目杨基青步行街干挂理石工程量统计》表、原告施工过程中石材采购明细、支出凭证、转账小票、银行流水、未使石材明细、石材存放现场照片、原告施工产生的部分费用（含支付凭证、购辅料票据、运输费票据）、2016年10月24日中天公司与杨基青签订的《协议书》及抵押停车位附表、原告办理保全担保保险的发票、保险单、保函、保险公司营业执照、被告中天公司提交的该公司自己制作的给付泰发公司工程款的统计表（2张）在卷佐证，并经庭审质证及本院审查，其所证明的事实本院予以采信。本院认为:被告中天公司、泰发公司签订的合同为有效合同；被告杨基青与原告签订的合同为无效合同；原告系本案所涉工程的实际施工人；上述有关合同性质及原告身份、所处地位的认定，符合法律的相关规定。被告杨基青代表泰发公司并以个人名义与原告签订合同将工程转包给原告，原告作为实际施工人按合同进行了施工。中途停工系因被告泰发公司、杨基青未按约定按时足数给付工程款。2016年2月28日原告与被告杨基青就已完工程确定了工程量、工程价款（981510.10元）后，被告泰发公司、杨基青仍未给付下欠的工程款，自此其应付违约责任，原告主张给付工程款并以计算利息的方式要求给付相应的违约金的请求合理，本院应予支持。被告中天公司虽称对泰发公司、杨基青的转包行为不知情，不同意，但实际情况是原告已进行并完成了部分施工，其作为工程发包人应在其欠付泰发公司的工程款范围内（848599.75元）承担连带给付责任。被告中天公司、泰发公司2016年2月28日确定工程量之外的原告已完成的钢骨架安装工程（未安装石材）这一部分工程价款，本院无法将其计算至中天公司欠付泰发公司工程款范围内。中天公司有关已给付、现已不欠泰发公司工程款的抗辩意见及其原告诉请已过诉讼时效的主张，因其不能举出相应证据，本院不予采纳。关于原告在履行合同、施工过程中采购而未使用的部分石材（价值173424元），因该石材未进入施工现场，所有权为原告，该损失属原告履行合同过程自己应该承担的风险，被告在承担违约责任的情形下，原告该赔偿请求不予支持。至于原告在诉讼过程中因申请财产保全而支出的保全保险费，该项费用作为原告实现债权产生的费用应属合理，主张由被告负担并无不妥。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条（五）项、第五十六条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告沈阳泰发装饰工程有限公司、杨基青于本判决生效后十日内共同给付原告王成兵工程款834510.10元及利息，利息自2016年3月1日始计算至付清之日止，利率按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算。二、被告沈阳泰发装饰工程有限公司、杨基青于本判决生效后十日内给付原告王成兵保全保险费2020.00元。三、被告朝阳中天伟业房地产开发有限公司对上述一、二项确定的给付内容在848599.75元范围内与被告沈阳泰发装饰工程有限公司、杨基青向原告王成兵承担连带给付责任。四、驳回原告王成兵的其他诉讼请求。被告如不能按本判决确定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13871.00元，由三被告共同负担12145.00元、原告负担1726.00元；诉讼保全费5000.00元，由三被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审 判 长  刘 锋审 判 员  张 建人民陪审员  方耀清二〇一八年十二月二十一日书 记 员  陈隆熙