广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0118民初4293号原告：卢彩彬，女，1976年3月30日出生，汉族，住广东省广州市增城区，委托诉讼代理人：冯国斌，广东晟晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈立，广东晟晨律师事务所律师。被告：毛带勋，男，1963年9月25日出生，汉族，住广东省广州市增城区，被告：增城市安达国际旅行社，住所地广州市增城区。法定代表人：钟健生。委托诉讼代理人：刘国萍，广东致亮律师事务所律师。原告卢彩彬诉被告毛带勋、增城市安达国际旅行社（以下简称“安达旅行社”）民间借贷纠纷一案，本院于2018年6月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卢彩彬的委托诉讼代理人冯国斌、被告毛带勋、被告安达旅行社的委托诉讼代理人刘国萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢彩彬向本院提出诉讼请求：1、判令被告毛带勋向原告卢彩彬归还借款本金10万元及利息（利息按月利率2%的标准从2016年7月11日计算至实际清偿之日止，暂计至2018年6月10日为46000元）；2、判令被告安达旅行社对被告毛带勋上述债务承担连带清偿责任；3、本案受理费由两被告承担。事实和理由：2016年7月11日，被告毛带勋、安达旅行社与原告卢彩彬签订《借款合同》，合同约定：被告毛带勋向原告卢彩彬借款10万元用作资金周转，借款期限为60天，自2016年7月11日至2016年9月8日，借款利息月利率为35‰，借款利息按月支付、到期利随本清，若被告毛带勋到期未能归还本金的，在逾期十五天内，按照未能归还部分的借款金额按月利率50‰支付利息，在逾期十六天起按照未能归还部分金额按月利率60‰支付利息至全部借款还清之日止。被告安达旅行社作为担保人在上述借款合同上签字盖章，对被告毛带勋的债务承担连带清偿责任。借款合同签订后，原告卢彩彬依约向被告毛带勋发放了借款，但被告毛带勋并未依约按时向原告支付利息，且借款到期后也并未还本付息。原告认为，两被告的行为已经严重侵害其合法权益。被告毛带勋辩称，毛带勋原是安达旅行社法人代表，于2016年7月11日向卢彩彬借款10万元，担保方为安达旅行社一事，事实具在，本人不予否认，但该款实际借给安达旅行社急用的，该点起诉方也十分清楚，而且办妥借款后直接委托挂绿广场物业管理公司全额划到担保方公司账户，当时主要是担保方资金困难，本人第一次代表公司向卢彩彬借款（估计在2016年4-5月间）10万元，借款方为安达旅行社担保人为本人，已在6月还清，该笔诉讼借款是重新借款10万元，双方协商好由本人借款，安达旅行社担保借款还是划入安达旅行社公账。到期因公司困难未能还款，借贷双方口头协商在2017年4月开始归还（因为那时候是景区桑果节和五一黄金周），期间安达旅行社收入较好，但本人于2017年4月21日被停职，权利配合财务检查，到2018年7月20日被免职，期间没有参与经营，2017年本人也将起诉方的有关借款情况汇报给安达旅行社经营组，遗憾到现在未能处理。本人认为款项实际是借给安达旅行社的，起诉方也清楚，另外，在本人原是法人代表期间，还向卢彩彬借款6万元，借款人是安达旅行社，担保人是本人，款也是全额划给安达旅行社公司账户。被告安达旅行社辩称，涉案《借款合同》未经安达旅行社的上级国资监管部门（原国资办）审批，毛带勋自行签的借款合同行为无效，并损害安达旅行社的合法权益，属于无效合同，增城区财政局根据《广州市增城区财局关于印发2016年增城区国资监管企业财务检查工作计划的通知》（“广州市增城区财政局增财【20161】244号”文）要求，在2017年6月12日至2017年9月28日由区财政局财监科组成检查财政小组对安达旅行社2003年2月至2017年4月的财务收支等经济活动进行检查，通过检查发现毛带勋在任职安达旅行社法定代表人兼总经理期间，存在有未经审批自行签订借款合同、投资协议等系列违规行为，广州市增城区人民政府国有资产监督管理局在2018年7月9日免去毛带勋安达旅行社总经理、法定代表人职务。财政局并将毛带勋上述系列违规行为交由财政局纪委进一步调查处理（现尚在调查当中）。至于本案，原告卢彩彬与毛带勋签订所谓的《借款合同》后，原告卢彩彬利用增城市挂绿广场物业管理有限公司将该笔借款划入到安达旅行社的账户，该笔借款在《借款合同》中明确借款人是毛带勋私人，担保人为安达旅行社，为何出借人要将借款汇入安达旅行社账户中？又为什么出借人要通过第三方增城市挂绿广场物业管理有限公司划入到安达旅行社账户中？《借款合同》的签订很明显有好多疑点，同时，原告卢彩彬据涉案《借款合同》可以获取高额利息收益，存在损害安达旅行社的合法权利行为。另外，毛带勋在未经安达旅行社授权或得到上级主管部门国有资产监督管理局（原国资办）、工交经营公司同意的情况下，行以安达旅行社名义为涉案“借款”提供担保，从而让安达旅行社为涉案“借款”埋单，将可能会造成国有资产流失，严重损害安达旅行社合法权益。因此，根据《中华人民共和国民法总则》第一百五十四条“行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为无效”之规定，涉案《借款合同》无效。安达旅行社从未为毛带勋向原告卢彩彬“借款”提供担保，所谓的“担保”是毛带勋个人使用公章所为，原告卢彩彬明知毛带勋没有经过授权就用安达旅行社名义为涉案“借款”提供担保，担保无效。首先，根据《中华人民共和国公司法》第十六条“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额”和第六十六条“国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权”之规定，安达旅行社作为全民所有制企业（国企），对外担保前须完成国有资产管理玓审批程序，即安达旅行社若为他人提供担保，必须先经国有资产监督管理局（原国资办）或工交经营公司审批同意方可。国有资产监督理局（原国资办）或工交经营公司从未批准过安达旅行社为毛带勋借款进行担保，故该担保行为无效。其次，根据《中华人民共和国担保法司法解释》第四条“董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任”和第十一条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表为有效”之规定，原告卢彩彬在明知安达旅行社是国有独资国企，不可能随便对外担保；明知毛带勋作为安达旅行社的法定代表人可随意使公司公章，但其在涉案《借款合同》上加盖安达旅行社公章时不能供相应授权材料的情况下仍然接受“担保”，即卢彩彬是知道毛带动违反规定，未经得公司同意、和公司上级主管国有资产部门审批，明显越权的情况下利用职务便利而使用安达旅行社作出涉案“担保”的，故该担保无效。除了本案，安达旅行社在毛带勋任法定代表人，主持经营期间，没审批签订了很多．类似本案要支付高额利息的借款。经查，涉案《借合同》就是毛带勋未经审批擅自签订的，安达旅行社对担保行为并不知情，也无过错，无需对涉案款项承担责任。保证期间已过，安达旅行社无需为涉案债务向卢彩彬承担保证责任。涉案借款的借款期限为2016年7月11日至2016年9月8日，毛带勋未经安达旅行社以及国有资产主管部门同意在“担保人”处自行盖上安达旅行社的公章，涉案保证无效。另外，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”之规定，该保证属于连带责任担保。又根据《中华人民共和国担法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”之规定，涉案债务的履行届满期为2016年9月8日，至今远超六个月，保证期已过，安达旅行社可免除保证责任，即安达旅行社无需为涉案债务向原告卢彩彬承担保证责任。综上所述，涉案《借款合同》无效，担保条款无效，安达旅行社在此过程中无过错，而且担保期间已过，请求依法驳回原告卢彩彬要求安达旅行社对涉案债务承担连带责任的的诉讼请求。另外，由于涉案借款存在有造成国有资产流失的可能性，故安达旅行社建议法院待安达公司上级国资主管部门对毛带勋任法定代表人经营期间，未经审批签订合同导致国有资产收益流失、未经审批自行签订借款合同、投资协议等违规行为作出处理结果后进行开庭审判，本案现应当中止审理。本院经审理认定事实如下：被告毛带勋向原告卢彩彬借款，卢彩彬为出借人（甲方）、毛带勋为借款人（乙方）、安达旅行社为担保人（丙方）于2016年7月11日签订的《借款合同》主要约定：借款金额及支付方式。甲方同意出借10万元予乙方；乙方同意上述借款金额及同意上述借款可由甲方和/或甲方指定的第三方以银行转账和/或现金支付给乙方和/或乙方指定的第三方。借款期限及利息。本合同项下借款的期限为60天，从贷款人付款之日计算，即从2016年7月11日至2016年9月8日；本合同项下借款的利息月利率为35‰。本合同项下的利息的支付是按月（30天）付息到期利随本清，若实际借款期限不足7天，按7天计算。违约责任。乙方未能按照合同约定在借款期限届满之日或因违约被解除合同之日归还全部借款本金的，在逾期十五天内，须按照未能归还部分的借款金额按月利率为50‰支付利息，在逾期第十六天起须按照未能归还部分的借款金额按月利率为60‰支付利息，直至全部借款还清之日。收到款项后，被告毛带勋立下《收据》给原告卢彩彬收执，该《收据》载明：借款人毛带勋金借到卢彩彬10万元；借款期限自2016年7月11日至2016年9月8日，借款利率为35‰，出借人卢彩彬委托增城市挂绿广场物业管理有限公司将款项10万元整划到借款人指定账户（户名：增城市安达国际旅行社、账号：44×××37、开户银行：农行增城市支行）；出借人卢彩彬；借款人毛带勋；担保人安达旅行社、法人代表毛带勋。另，原告卢彩彬提供了广州农村商业银行电子回单证明其通过银行转账10万元至被告安达旅行社的银行账户内。借款后，被告毛带勋、安达旅行社均未向原告卢彩彬归还借款本金及利息。因此，原告卢彩彬诉至本院。本院认为，本案属民间借贷纠纷。被告毛带勋向原告卢彩彬借款，双方签订《借款合同》约定涉案借款的相关事宜是双方当事人的真实意思表示，上述《收据》是被告毛带勋确认向原告卢彩彬借到款项10万元的有效凭证，本院予以确认。《收据》作为原告卢彩彬对被告毛带勋享有债权的凭证，借款后，被告毛带勋未向原告归还借款，现原告卢彩彬持《收据》等证据原件主张被告毛带勋归还涉案借款共10万元，证据充分，合理合法，本院予以支持。关于利息的问题。对于涉案借款10万元，双方约定的月利率为35‰超出法律规定，现原告卢彩彬主张月利率调整为2%，本院予以采纳，利息应自2016年7月11日起计算。关于被告安达旅行社是否应承担连带还款责任的问题。被告安达旅行社与原告卢彩彬签订《借款合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，本院予以确认。上述《借款合同》及《收据》中担保人一栏均有被告安达旅行社盖章及时任法定代表人（即被告毛带勋）签字，且该涉案款项划入被告安达旅行社的银行账户。因此，被告安达旅行社应对本案债务承担连带清偿责任。时任被告安达旅行社法定代表人毛带勋承认在还款期届满六个月内原告卢彩彬有向安达旅行社要求承担担保责任，故担保期间未过。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款的规定，判决如下：被告毛带勋应于本判决发生法律效力之日起十日内归还原告卢彩彬借款本金10万元及利息（利息从2016年7月11日起按月利率2%计算至付清款项之日止）；被告增城市安达国际旅行社对上述债务承担连带清偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3220元，由被告毛带勋、增城市安达国际旅行社负担。如不服本判决，可在送达判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  杨仕杰审 判 员  张小文人民陪审员  蒋碧玲二〇一八年十二月十日书 记 员  朱勇冬本判决所引用的法律条文：一、《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第九十条合法的借贷关系受法律保护第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。二、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。