浙江省瑞安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0381刑初1422号 公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。 被告人余昌发，男，1962年1月25日出生于江西省修水县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地江西省修水县。曾因犯盗窃罪，于2002年3月6日被本院判处有期徒刑七个月；因犯开设赌场罪，于2011年9月1日被本院判处有期徒刑六个月；又因犯故意伤害罪，于2013年4月8日被本院判处有期徒刑七个月，于2013年7月27日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月21日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕，后因严重疾病于同年11月27日被指定监视居住，同年12月11日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。 辩护人黄李燕，浙江瑞越律师事务所律师（法援）。 瑞安市人民检察院以瑞检刑诉[2018]1501号起诉书指控被告人余昌发犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，于2018年9月17日向本院提起公诉。本院于次日以普通程序立案，并依法组成合议庭，同年10月23日公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员黄荷出庭支持公诉，被告人余昌发及辩护人黄李燕到庭参加诉讼。现已审理终结。 瑞安市人民检察院指控： 一、寻衅滋事事实 2017年4月5日，被告人余昌发因被害人何某欠其赌债不还而发生口角，后因觉得丢面子而怀恨在心，遂持杀猪刀到瑞安市莘塍街道星火村民莘东路92号天马驾校内追砍被害人何某，并捅伤被害人何某的右小腿。 二、开设赌场事实 2017年10月下旬至2018年1月5日间，被告人余昌发伙同吴某1在瑞安市莘塍街道下山根山上、瑞安市莘塍街道南垟村工地、瑞安市等地开设赌场十余天，组织赌客陈某、姜某等三、四十人以“三公”的形式进行赌博，按照庄家赢钱额5%抽取头薪，抽取头薪共计人民币5万余元。其中被告人余昌发负责召集赌客、抽取头薪、发放红钱。 公诉机关对于指控的事实，提供了相应的证据，认定被告人余昌发的行为已构成寻衅滋事罪、开设赌场罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条之规定予以惩处。 被告人余昌发对指控的寻衅滋事没有异议，辩称开设赌场抽取头薪仅8000元。 辩护人的辩护意见，一、对指控的开设赌场罪没有异议。二、被告人余昌发有预谋殴打他人，不具有随意性，侵犯的对象是特定的，不符合寻衅滋事罪构成要件，不构成寻衅滋事罪。三、量刑方面：1、被告人余昌发认罪、悔罪态度好。2、被告人余昌发主观恶性小、犯罪情节较轻。综上，请求从轻处罚。 经审理查明。 一、寻衅滋事事实 2017年4月5日，被告人余昌发因何某欠其赌债不还而发生口角，后因觉得丢面子而怀恨在心，遂持杀猪刀到瑞安市莘塍街道星火村民莘东路92号天马驾校内追砍被害人何某，并捅伤被害人何某的右小腿。同年4月19日，被告人余昌发调解赔偿被害人何某经济损失人民币5万元。 二、开设赌场事实 2017年10月下旬至2018年1月5日间，被告人余昌发伙同吴某1（已判）在瑞安市莘塍街道下山根山上、瑞安市莘塍街道南垟村工地、瑞安市等地开设赌场十余天，组织赌客陈某、姜某等三、四十人以“三公”的形式进行赌博，按照庄家赢钱额5%抽取头薪，抽取头薪共计人民币5万余元。其中被告人余昌发负责召集赌客、抽取头薪、发放红钱。 2018年5月21日，被告人余昌发被公安机关抓获。 另查明，余某1、朱某、吴某2分别退出违法所得人民币2000元、3000元、2000元。 上述事实，有当庭出示并质证、认证的下列证据予以证实：1、被告人余昌发的供述，供认其摆设赌场，辩解抽头仅8000元，同时供认其因何某不还钱，为了面子遂持刀砍伤何某。2、被害人何某的陈述，证实其因欠赌债未还与余昌发发生口角便掀翻桌子，几天后被余昌发持刀砍伤。同时证实其去过3次余昌发的赌场赌博，余昌发与吴某1负责打皮，每天约打皮8000元，三天至少24000元。辨认笔录，辨认出余昌发。3、同案证人吴某1的证言，证实其去过几次下山根山上的赌场，南垟村工地、永兴庙的赌场各去过一次，庄家是余昌发，赌客大概三、四十人，赌博形式是“三公”，抽头5%，一天抽头约8000元。辨认笔录，辨认出余昌发。4、同案证人朱某的证言，证实赌场的摆设地点、参赌人员、赌博形式、打皮方式。其在赌场负责望风，累计望风约15次，获利3000元。赌场是余昌发与吴某1开的，他们两人都有发过红钱、安排望风位置、打皮、告知赌场位置等。辨认笔录，辨认出余昌发。5、同案证人吴某2的证言，证实赌场的摆设地点、参赌人员、赌博形式、每天打皮约5000元。其在赌场负责望风，累计望风约10次，获利约2000元。赌场是余昌发开的。辨认笔录，辨认出余昌发。6、同案证人余某1的证言，供认赌场的摆设地点、参赌人员、赌博形式。其在赌场负责运送赌具，累计参与约10次，获利约2000元。赌场是余昌发与吴某1开的，赌场内基本上由余昌发负责抽头，每天打皮约5000元，十天累计5万元。余昌发在赌场内发过红钱、打皮、告知赌场位置等。辨认笔录，辨认出余昌发。7、证人陈某的证言，证实赌场系吴某1与余昌发摆设，赌场每天打皮5000元以上，累计5万元以上。8、证人姜某、徐某1的证言，证实赌场系余昌发摆设，每天打皮约1万元，累计10万元以上。辨认笔录，辨认出余昌发。9、证人余某2的证言，证实赌场系余昌发摆设，每天打皮约七八千元。辨认笔录，辨认出余昌发。10、通话记录，证实被告人余昌发手机通话情况。11、受案登记表，证实案件受理情况。12、体表原始伤情记录表、住院病历、手机记录单、检查报告单、出院记录，证实被害人何某的伤势。13、刑事判决书、释放证明，证实被告人余昌发的前科情况。14、调解协议书，证实被告人余昌发调解赔偿何某人民币5万元。15、抓获经过、人口信息，证实被告人余昌发归案及身份情况。上述证据经当庭质证和审查，均合法、有效，并能相互印证证实本案事实。被告人余昌发辩解抽头仅8000元，与证人朱某、余某1、徐某1、姜某、余某2等人的证言不符，不予采纳。 本院认为，被告人余昌发持凶器随意殴打他人，又结伙开设赌场，情节严重，其行为均已触犯刑律，分别构成寻衅滋事罪、开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人余昌发逞强耍横，向他人索取赌债未果，便持凶器随意殴打他人，破坏社会秩序，应以寻衅滋事罪追究刑事责任。辩护人提出被告人余昌发不构成寻衅滋事罪的辩护意见，不予采纳。被告人余昌发犯数罪，依法数罪并罚；系累犯，依法从重处罚；在庭审中对部分犯罪事实认罪且已赔偿被害人经济损失，酌情从轻处罚。辩护人提出相关从轻处罚的辩护意见予以采纳。为严明国法，惩罚犯罪，维护社会管理秩序，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人余昌发犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币35000元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币35000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；被指定监视居住的，指定监视居住二日折抵刑期一日；即自2018年5月17日起至2022年5月27日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人余昌发对本院（2018）浙0381刑初738号刑事判决确定的责令吴某1退出违法所得人民币43000元承担共同责任。款限判决生效之日起十日内缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审  判  长 尹志望 人民 陪 审员 潘建斌 人民 陪 审员 叶玲玲 二〇一八年十二月十四日 （代）书记员 朱晓敏