广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初14194号原告：谢松生，男，1985年12月27日出生，汉族，身份证住址湖南省衡南县，被告：广州扬步鞋业有限公司，住所地广东省广州市白云区石门街红星村工业路5号D-2-1。法定代表人：蔡荣通。委托诉讼代理人：黄小藜，女，1984年1月19日出生，汉族，身份证住址广东省海丰县。原告谢松生与被告广州扬步鞋业有限公司劳动争议一案，本院于2018年10月19日受理后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告谢松生、被告的法定代表人蔡荣通及委托诉讼代理人黄小藜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2018年3月3日入职被告处工作，从事包装管理职务。双方约定基本待遇为基本工资5000元+0.3-0.5元/对当月产量提成工资。4月26日下午，被告以电话方式口头通知原告放假一个月，当天开始放假。在原告休息期间，被告于5月10日以微信方式发放发放了3月至4月份工资。6月5日，原告休完假期回工厂上班时才被告知原告的岗位有人顶替了，叫原告不用来上班了，并且拒付原告3、4月份休息日期间的加班工资和5月份放假期间的工资。为此，原告向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁。9月27日，仲裁委作出裁决书。原告认为，仲裁委对本案证据认定不足，存在随意性、片面性，导致事实认定不清、适用法律错误。一、关于加班工资问题。1、原、被告双方事实约定原告的工资为5000元+0.3-0.5元产量提成/月，双方所提交的工资单、内容、工资实际发放数目，双方确认一致均无异议。但仲裁委却认定应视为原告已经获得相应的加班工资而不予支持原告加班工资的请求，其认定事实不清且缺乏法律依据。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》【劳社部发[2008]3号】的规定和《广东省工资支付条例》第20条2项规定，被告应当依法支付原告3、4月份休息日的加班工资。原告3月份出勤28.5天-21天工作日=7.5天休息日工作天数；4月份出勤24.5天-21天工作日=3.5天，3、4月份休息日工作天数共计11天，故加班工资为5000元/月÷21.75天×200%×11天=5057元。据此，原告主张5057元的休息日加班费，符合国家法律法规，依法应当得到支持。2、根据《广东省工资支付条例》第十七条规定，用人单位支付工资时，应当向劳动者提供其本人的工资清单。用人单位延长劳动者工作时间或者再休息日、法定休假日安排劳动者工作的，应当在工资清单中列明相应的工资报酬；未列明且无法举证已支付的，视为未支付相应的工资报酬。据此，原告手持被告提供的工资单与被告电脑表格上所显示的工资单内容基本一致，其中并未载有已付休息日加班工资内容及工资数目，并且当月也没有安排相应的补休。在仲裁期间，被告也未能出具其已经支付休息日加班费的事实，那么仲裁委又凭什么认定被告已经支付原告休息日加班费的事实？3、加班费与提成性质问题。加班费是劳动者通过额外劳动付出所产生的工资收入，是受国家法律法规保护的，不得克扣或削减。提成是双方协商一致并且根据实际生产情况所产生的奖励性工资收入，或多或少由双方共同协商而来，不违反法律法规。对此，仲裁委将原告的基本工资、加班工资和提成工资等混为一谈，缺乏法律依据。二、关于解除劳动关系赔偿金的问题。原告平均工资计算为：5718元（3月份工资）+5395元（4月份工资）+5057元（3、4月份未足额支付的休息日加班余额工资）=16188元÷2个月=8094元/月。经济赔偿金计算为：8094元/月×0.5个月×2倍=8094元。之前，原告将0.5个月按1个月计算确实存在错误，请求法院给予更正，而仲裁委没有将被告尚未支付的5057元休息日加班工资作为计算范畴，缺乏法律依据。据此，被告尚未支付的休息日加班工资5057元也是原告平均工资中的一部分，依法应当将此作为原告平均工资的计算范畴。三、关于原告的5月份工资问题。仲裁委以原告2018年5月份没有提供正常劳动为由而不予支持，存在事实查明不清、证明不足。2018年4月25日，原告还在正常上班。同月26日上午，原告以电话方式向上级领导请过一上午的假（短暂请假一般都是口头或电话方式告知对方），当天下午，上级领导来电通知原告不用去上班了，因为是淡季，当月确实很少事。就此，原告在5月份也没有去上班。由于被告并没有明确指出原告不用上班的真正含义（是放假还是辞退），原告当时认为是被告给原告放假，导致原告5月份在家待业。原告认为：1、若当时被告明确指出原告不用上班指的是辞退，被告应当向原告出具书面解除劳动关系证明，证明劳动关系已解除，而原告5月份则不用在家待业，可以重新就业，5月份就不会有工资性收入损失。根据《劳动合同法》第八十九条规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。据此，被告应当依法对原告5月份工资收入损失承担赔偿责任。2、在仲裁期间，被告没有证据足以证明是原告的原因造成原告5月份停工的。根据《广东省工资支付条例》第三十五条规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。据此，原告主张5月份6700元的工资，符合法律法规，依法应当得到支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》《广东省工资支付条例》及《关于职业全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》【劳社部发[2008]3号】等相关法律法规，原告诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付2018年3月、4月未足额支付的休息日加班费共计5057元（3月份休息日加班7.5天，4月份休息日加班3.5天，共计11天）；2、被告向原告支付解除劳动关系赔偿金8094元；3、被告向原告支付2018年5月放假期间的工资6700元。被告辩称：一、原告陈述的事实与客观情况不符，其主张没有事实和法律依据，我方不同意原告的全部请求。二、关于原告的第一项请求。事实上，双方建立的是不定时工作制，因为即使原告出勤，大多也只是工作半天时间。根据国家法律规定，对于不定时工作制，我方无须支付非法定节假日期间的加班工资。即使按原告的说法，加班工资也计算错误，而且我方已经按原告的出勤情况支付了工资，原告现再主张200%的加班工资明显错误。三、关于原告第二、三项请求。事实上，原告在2018年4月22号已在微信申请离职，同时我方已在微信聊天记录中同意其离职。原告于4月26日拿走个人物品后离开工厂，根本不存在我方通知其5月份放假一个月的可能。根据国家法律规定，原告无故解除劳动关系的，我方无须支付经济赔偿金和5月份的工资。四、如前所述，原告在4月份已经单方辞职，其提交的5月份工资记录情况实际上是我方应原告的要求，帮助其申办信用卡而出具的。事实上，原告5月份已不在我方处工作，现原告歪曲事实并申请劳动仲裁有违诚信，该事实有我方提供的微信聊天记录等证据可以证实。经审理查明：被告系于2018年5月7日经工商登记成立的有限责任公司，经营范围为皮革、毛皮、羽毛及其制品和制鞋业。2018年3月3日，原告入职被告处，从事包装管理工作，双方没有签订书面劳动合同。原告于2018年4月26日离职。诉讼中，双方对原告的加班工资和离职原因存在较大争议。原告主张其2018年3月、4月份分别出勤28.5天、24.5天，休息日加班天数共计11天（3月份休息日加班7.5天，4月份休息日加班3.5天），故被告应支付原告该11天的加班工资5057元；原告2018年4月26日请假一天，但当天下午即被电话告知不用再回来上班，且被告没有说明理由。对此，原告提交了以下证据：1、2018年3月、4月、5月的工资单，显示原告每月工资构成为固定工资5000元+房租补贴+提成金额，该三个月的工资分别为5718元、5395元、6700元。2、3月、4月工资单截图，显示原告每月工资构成为固定工资5000元+房租补贴+提成金额，该两个月的工资分别为5718元、5395元，出勤天数分别为28.5天、24.5天。经质证，被告认为：证据1是我方应原告办理信用卡的要求才帮忙出具的工资凭证，其中3月、4月的工资属实，5月的工资不属实，原告在4月底就已经离职了；对证据2予以确认。被告不同意原告的上述主张，理由与答辩意见所述一致。对此，被告提交了以下证据：1、微信聊天记录截图（原告与被告厂长蔡荣鸿的聊天记录），显示原告于4月22日提出“做完这个月，下个月不做管理了”，拟证明原告于4月22日提出离职。2、黄小藜、胡明春、蔡荣鸿出具的《关于前包装管理离职证明》。拟证明原告于4月26日到被告处办理提成数额交接并取走私人用品。3、微信聊天记录截图（原告与被告财务黄小藜的聊天记录），拟证明被告应原告办理信用卡的要求才帮忙出具工资凭证（即原告的证据1）。4、微信聊天记录截图（原告与被告财务黄小藜在仲裁后的聊天记录），拟证实原告有意讹被告的钱。经质证，原告表示：证据1、3、4确实是我与被告工作人员的聊天记录，但这只是片面的，不是全面的，当时我确实有提出辞职的意向，但并没有主动提交辞职申请，只是在微信上随口说一句，但是被告厂长就打电话叫我不用回来上班了；证据2之前被告没有出示过给我看，仲裁时也没有。另查，2018年6月6日，原告向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，要求：1、被告支付2018年3月、4月期间的加班费5057元（3月份休息日加班7.5天，4月份休息日加班3.5天，共计11天）；2、被告支付解除劳动关系赔偿金16170元；3、被告支付2018年5月份的工资6700元。对此，仲裁委于同年9月27日作出穗云劳人仲案字[2018]1578号裁决书，裁决：一、被告一次性支付原告违法解除劳动关系赔偿金5556.5元；二、驳回原告的其他仲裁请求。后原告不服该裁决结果，并向本院提起本案诉讼，被告则没有提起诉讼。以上事实，有裁决书、工资单、微信聊天记录、书面证明及当事人陈述等证据证实。本院认为：原告入职被告处工作，双方建立劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。现本院对双方的争议焦点认定如下：关于加班工资。首先，原告的工资由固定工资5000元及提成等组成，由于提成是按照按劳分配、多劳多得的原则来激励劳动、促进生产，原告在标准工作时间以外工作的，其获得的劳动收入具有加班工资性质，应视为已经获得相应的加班报酬。其次，被告在职期间的月工资均在5000元以上，经折算，该工资收入不低于以广州市最低工资标准作为标准工时工资折算的工资总额。再次，现无证据显示原告在每月领取工资时曾就加班工资提出过异议。因此，现原告要求被告支付2018年3月、4月加班工资的请求，理据不足，本院不予支持。关于赔偿金。根据被告提交的微信聊天记录显示，原告于2018年4月22日通过微信方式向被告厂长发出“做完这个月，下个月不做管理了”，按照通常的文义和逻辑理解，原告所表达的意思即为向被告提出辞职。对此，原告称当时确实有提出辞职的意向，但并没有主动提交辞职申请，只是在微信上随口说一句，但无证据表明原告已向被告说明这只是一句玩笑话，且我国劳动法律法规亦无强制规定辞职必须提交书面申请，故被告于同年4月26日通知原告不用再回来上班并无不当。因此，本院认为原、被告之间的劳动关系系基于原告主动提出辞职申请，并经被告同意后于2018年4月26日解除的，被告不存在违法解除劳动关系的事实。故原告主张被告违法解除劳动关系而要求被告支付赔偿金的请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。但由于被告对上述仲裁裁决并未提起诉讼，视为其对裁决结果的认同，故被告仍须按照裁决结果向原告支付解除劳动关系赔偿金5556.5元。关于2018年5月份工资。基于上述认定，原、被告之间的劳动关系已于2018年4月26日解除，原告在2018年5月份并未为被告提供劳动，故原告主张2018年5月份工资的请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十二条的规定，判决如下：一、在本判决生效之日起七日内，被告广州扬步鞋业有限公司向原告谢松生一次性支付解除劳动关系赔偿金5556.5元。二、驳回原告谢松生的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告负担，并在本判决生效之日起七日内向本院交纳。本判决为终审判决。审判员  罗书佳二〇一八年十二月十四日书记员  林嘉颖