河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终5652号上诉人（原审原告）：张庆楼，男，汉族，1958年7月15日出生，住孟津县。被上诉人（原审被告）：洛阳洛钢集团钢铁有限公司。住所地：孟津县送庄镇送庄村东。法定代表人：许新朝，总经理。委托诉讼代理人：贾安，河南洛神律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕玲玉，河南洛神律师事务所律师。上诉人张庆楼因与被上诉人洛阳洛钢集团钢铁有限公司（以下简称洛钢公司）劳动争议纠纷一案，孟津县人民法院于2017年6月30日作出（2017）豫0322民初765号民事判决，张庆楼不服向本院提起上诉。本院审理后，作出（2017）豫03民终4477号民事裁定书，撤销孟津县人民法院一审判决，将本案发回孟津县人民法院重审。孟津县人民法院重审后，于2018年7月25日作出（2018）豫0322民初158号民事判决。张庆楼不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张庆楼上诉请求：一、请求依法撤销一审判决，并依法改判支持上诉人的各项诉求。二、一审、二审、重审及本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：双方劳动合同终止时间应该是2017年6月22日，一审法院认定为2016年12月25日是错误的。一审法院未支持上诉人主张的未签订劳动合同双倍工资的主持，于法无据。上诉人要求被上诉人支付自解除或终止劳动合同之日（2016年12月25日）起至享受失业保险金前，按照孟津县最低工资标准每月1450元发放基本生活费暂计算6个月即8700元，有事实和法律依据。因为双方之间造成解除劳动合同的过错方完全在于被上诉人，被上诉人确实存在以下违法事实：双方劳动合同没到期情况下因其单位生产经营状况不好需裁减人员单方无故违法解除。在履行合同期间被上诉人未依法为上诉人缴纳社会保险。故一审法院未支持上诉人关于请求被上诉人支付经济补偿金的诉求，是错误的。一审判决驳回上诉人要求被上诉人支付的最低生活保险待遇，以及上诉人提出的赔偿其社会保险五个险种待遇损失86616.46元于法无据。依据《劳动合同法》相关规定，为职工缴纳社会保险系用人单位的法定义务，是强制性的，被上诉人未依法为上诉人缴纳社会保险长达十二年，上诉人因此根本无法享受到法定退休之后的正常养老待遇。故被上诉人赔偿上诉人五个险种待遇损失理所应当，合理合法。另外，本案是劳动者与用人单位之间发生的社会保险争议，而不是上诉人与行政机关发生的社会保险争议，根据《劳动争议仲裁法》第2条、第42条和《社会保险法》第83条之规定，上诉人此项诉求应属劳动仲裁和人民法院受理范围。一审庭审时上诉人向法庭提供了上诉人以灵活就业身份自费代单位缴纳的部分社保缴费单据，而一审法院以不属于受理范围而不予审理。这严重侵犯了上诉人的合法权益，请求二审法院在查清事实的基础上支持此项诉求。一审法院驳回被上诉人加班和带薪年休假期间工资3480元并加付100%赔偿金3480元的请求是故意偏袒被上诉人，侵害了上诉人合法权益。仲裁委及一审法院以被上诉人单位从未执行企业职工带薪年休假上述规定，就以不属于仲裁委受理范围而驳回明显不当。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，望二审法院在查清事实基础上依法撤销原审并依法改判支持上诉人诉求。洛钢公司辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。2016年下半年，被上诉人洛钢公司经济效益不好，企业融资困难，经公司决定全公司职工放假，并面向全体职工发布《关于公司9.11停厂报告通知》的文件，待经济效益好转再通知广大职工进厂上班，后洛钢公司陆续通知员工去厂里上班，一些员工由于农忙、已另行就业、联系不上未到厂。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。根据该条规定，劳动者应提前通知用人单位，在此之前，用人单位无为劳动者出具证明的强制性义务。在一审庭审中，被上诉人同意上诉人继续回厂上班，上诉人表示不愿意回厂上班，未提出解除合同的申请，被上诉人未做出解除或终止劳动合同的行为，故不需向上诉人出具终止劳动合同的书面证明。另根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，经济补偿金与经济赔偿金均不适用本案。2016年9月12日被上诉人洛钢公司经济形势不好，等到经济形势好转，洛钢公司多次通知劳动者来企业上班，但是劳动者不来上班，因此劳动关系因上诉人的过错而终止，被上诉人洛钢公司不应支付上诉人经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”因此经济赔偿金只有用人单位违法解除或者终止劳动合同的情况下才能使用，本案中用人单位洛钢公司并未违法解除或终止劳动合同，故不用支付经济赔偿金。关于上诉人提到的为其补缴社会保险的请求，社保机构对于用人单位欠缴费用负有征缴的义务，劳动者、用人单位与社保机构就欠费发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议，故上诉人请求用人单位为其补缴社会保险费，不属于人民法院民事案件裁判范围，上诉人在一审中未举证其无法参保缴费的证据和赔偿其社会保险五个险种待遇损失的具有因果关系的客观事实，因此一审法院认定事实清楚，适用法律正确。二、关于上诉人提到未与其签订无固定期限劳动合同问题，没有相关证据支持。上诉人没有证据证明被上诉人不愿与其签订无固定期限劳动合同，上诉人工龄满十年时并未向被上诉人提出签订无固定期限劳动合同或者申请变更正在履行的两年期限劳动合同为无固定期限劳动合同，根据上述法律规定，被上诉人没有违法事实，其责任应由上诉人承担。三、洛钢公司不应向上诉人支付基本生活费。根据劳动和社会保障部、财政部《关于切实做好国有企业下岗职工基本生活保障制度向失业保险制度并轨有关工作的通知》第三项，明确指出：“2005年底，原则上停止执行国有企业下岗职工基本生活保障制度。并轨人员和企业新裁减人员没有实现再就业的，按规定享受失业保险或城市居民最低生活保障待遇”。综上所述，上诉人与洛钢公司解除或终止劳动合同后，上诉人参加失业保险的，应当申请失业保险待遇，没有参加的，向政府相关部门申请最低生活保障待遇。上诉人离岗后并未再给被上诉人提供劳务，双方的劳动关系实际已不存在，一审法院判决正确。四、被上诉人不应支付申请人带薪年休假期间的工资。根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，若劳动者未向人民法院提交有效证据证明其延时加班事实的存在，应承担举证不能的后果，在仲裁审理中，上诉人已放弃该项诉求，希望二审法院依法审理，作出公正判决。张庆楼向一审法院起诉请求：1、要求被告向原告出具终止或者解除劳动合同的书面证明。2、被告因未与原告签订无固定期限劳动合同，要求被告支付原告二倍的工资即107880元。3、要求被告支付原告自解除或终止劳动合同之日（2016年12月25日）起至享受失业保障金前，按照孟津县最低工资标准1450元/月发放的基本生活费暂计算六个月，即8700元。4、被告支付原告解除或终止劳动合同应一次性支付的经济补偿金41760元（原告前12个月平均工资3480元×12个月）和二倍赔偿金83520元。5、责令被告依法为原告补办各项社会保险，若拒不办理或者无法办理，导致原告无法享受社会保险待遇的，被告应依法赔偿原告养老险（2016年同级标准435.28元/月）、医疗险（2016年同级标准160.37元/月）、失业险（2016年同级标准27.49元/月）、工伤和生育五项保险的损失共计623.14元/月×13个月=86616.46元。6、被告支付原告加班和带薪年休假期间的工资3480元并加付100%赔偿金3480元。7、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原被告之间的劳动争议纠纷，2017年2月28日原告向孟津县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称孟津仲裁委）申请仲裁，原告提供了下列证据：1、用人单位发给原告的胸卡工牌一张、就餐卡一张。2、河南农村信用社出具的原告工资账户《历史交易明细清单》。被告提供了下列证据：1、原告参加社保的领取失业金，没有参加的向政府相关部门申请最低生活保障的材料一份；2、2016年12月洛钢公司向员工打电话记录，要求员工上班；3、洛钢公司停产报告一份；4、劳动合同一份。孟津县仲裁委对原被告提供的上述证据经审理予以确认并于2017年4月5日作出孟劳人仲案字【2017】029号仲裁裁决书。对原告的各项请求均没有支持，原告不服，向一审法院提起民事诉讼。经查原告于2005年6月7日入职被告处工作，炼钢厂电工，月工资额不等。被告未为原告办理社会保险参保缴费手续。原告入职后，原被告每两年签订一份劳动合同。最后一份劳动合同签订的时间为2014年12月20日，期限为两年，自2014年12月26日至2016年12月25日。2016年9月9日被告因市场形势不好经营发生严重困难作出决定并下发通知，从2016年9月11日起停产，全体职工放假，原告因此离厂下岗。至今原告没有到被告处上班。原告没有申请解除劳务合同，被告也未作出辞退或开除原告的决定。审理中被告同意原告继续到被告公司上班，原告以被告不给其办理养老保险，表示不愿再到被告处上班。原被告共认被告未执行自2008年1月1日生效施行的《职工带薪年休假条例》。原告未能提供其在职期间加班的相关事实证据，其在仲裁庭审过程中自动放弃了要求支付加班费的仲裁请求。原告未举证出无法参保缴费的证据和赔偿其社会保险五个险种待遇损失的具有因果关系的客观事实及必备的法律事实。一审法院认为，一、原告与被告签订的劳动合同于2016年12月25日到期，原告已明确表示不愿再到被告处上班。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，双方的劳动合同终止，被告应根据法律规定终止劳动合同时出具终止劳动合同的证明。二、原告第二项诉求，不符合劳动法第十四条的规定，要求支付双倍工资107880元的请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，故对此请求不予支持。三、关于原告所提支付终止其劳动合同的经济补偿金41760元和二倍赔偿金83520元的请求问题，因原告没有证据证明被告不愿继续签订劳动合同或违法解除劳动合同，因被告违法解除合同的事实不存在，故原告主张不符合支付经济补偿金的规定，更不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的二倍赔偿金等内容规定，故此，对原告此项请求不予支持。四、关于原告所提责令被告为其补办各项社会保险，若拒不办理或无法办理导致其无法享受社保待遇，赔偿其社会保险五个险种待遇损失86616.46元的请求问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第十六条、二十六条、二十七条、三十六条、四十五条、四十六条、四十七条、五十四条、八十四条、八十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条等规定，补办社会保险涉及参保和缴费手续，这是社会保险行政部门和社会保险费征收机构的法定职责，原告应到孟津县人社局劳动监察部门和孟津县社保中心主张该权利，此项事务的办理不属劳动仲裁处理职责范围，也不属于人民法院民事案件的裁判范畴，原告在一审法院审理中仍未举证出其无法参保缴费的证据和赔偿其社会保险五个险种待遇损失的具有因果关系的客观事实及必备的法律事实，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定应承担举证不能的后果，故此一审法院依法驳回原告该项请求。五、关于原告所提责令被告支付终止劳动合同后至享受失业待遇前的基本生活费的请求问题。一审法院认为，原告离岗后未再给被告提供劳务，原被告双方的劳动关系实际已不存在，原告没有证据证明被告解除或终止过劳动合同，原告此诉求没有事实根据和法律依据，一审法院驳回原告该诉求。六、关于原告所提责令被告支付其加班工资3480元和带薪年休假工资及赔偿金3480元的请求问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十五条等规定，原告未举证出加班的事实证据，应承担不利后果，且其在仲裁时自动放弃加班费请求，故此一审法院对该项请求不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十八条、第五十条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，经一审法院审判委员会讨论，判决：一、被告洛阳洛钢集团钢铁有限公司于判决生效后五日内应当给原告张庆楼出具劳动合同终止的书面证明。二、驳回原告张庆楼提出的责令被告洛阳洛钢集团钢铁有限公司因未签无固定期限劳动合同而应支付二倍工资107880元的诉讼请求。三、驳回原告张庆楼要求被告洛阳洛钢集团钢铁有限公司支付自解除或终止劳动合同之日（2016年12月25日）起至享受失业保障金前，按照孟津县最低工资标准1450元/月发放的基本生活费暂计算六个月，即8700元的诉讼请求。四、驳回原告张庆楼提出的责令被告洛阳洛钢集团钢铁有限公司支付终止劳动合同的经济补偿金41760元和二倍赔偿金83520元的诉讼请求。五、驳回原告张庆楼提出的责令被告洛阳洛钢集团钢铁有限公司为其补办各项社会保险，若拒不办理或无法办理导致其无法享受社保待遇，赔偿其社会保险五个险种待遇损失86616.46元的诉讼请求。六、驳回原告张庆楼提出的责令被告洛阳洛钢集团钢铁有限公司支付其加班工资和带薪年休假工资3480元和赔偿金3480元的诉讼请求。案件受理费10元，原告张庆楼负担5元，被告洛阳洛钢集团钢铁有限公司负担5元。本院对一审法院认定的事实予以确认外，另查明，张庆楼在2015年8月-2016年7月的月工资为3400元。本院认为，张庆楼在洛钢公司工作期满后，未续签劳动合同，劳动合同已经终止。张庆楼未在洛钢公司继续工作，故张庆楼请求用人单位支付未签订劳动合同的双倍工资于法无据，本院不予支持。用人单位并无证据证明劳动合同到期后，其在维持或提高劳动合同约定的条件下，劳动者不同意续订合同，因此用人单位应依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五款之规定向劳动者支付经济补偿金。经济补偿金的标准按每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。张庆楼2005年6月7日入职至2016年12月25日劳动合同终止，在劳动合同终止前每月工资为3400元，则洛钢公司应当向张庆楼支付的经济补偿金为40800元（3400×12个月=40800元）。张庆楼的该项上诉请求符合法律规定，本院予以支持。用人单位不按规定缴纳失业保险费，致使失业人员不能享受失业保险待遇，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的损失，本案中，洛钢公司未为张庆楼办理社保，导致其无法领取失业金，因此洛钢公司应赔偿失业保险待遇损失，具体以保险经办机构核算的数额为准。张庆楼上诉请求洛钢公司为其补交社会保险，而非要求赔偿因无法享受该社会保险而遭受的损失，该项请求不属于法院受理的范围，一审法院未予支持并无不当。张庆楼请求洛钢公司支付加班工资及带薪年休假工资，则应就加班及未休假的事实进行举证，因未就此举证，应承担不利的后果。综上，张庆楼的上诉请求部分成立，应予支持。一审法院适用法律不当，本院依法予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持河南省孟津县人民法院（2018）豫0322民初158号民事判决第一项、第二项、第五项、第六项；二、变更河南省孟津县人民法院（2018）豫0322民初158号民事判决第三项为，洛阳洛钢集团有限公司赔偿张庆楼失业保险待遇损失（具体以保险经办机构核算的数额为准）；三、变更河南省孟津县人民法院（2018）豫0322民初158号民事判决第四项为，洛阳洛钢集团有限公司于本判决生效后十五日内向张庆楼支付经济补偿金40800元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费10元，二审案件受理费10元，均由洛阳洛钢集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵国欣审判员  沈可可审判员  李依芳二〇一八年十二月二十八日书记员  李明波