山东省蓬莱市人民法院民 事 判 决 书（2018)鲁0684民初2092号原告：王某1，女，2001年7月1日出生，汉族，城镇居民，住龙口市。法定代理人：王某2（系原告父亲），男，1969年5月14日出生，汉族，城镇居民，住龙口市。委托诉讼代理人：李海善，山东崇真律师事务所律师。委托诉讼代理人：**，山东崇真律师事务所律师。被告：蓬莱蔚阳物流有限公司，住所地蓬莱市北沟镇栾家口村北。法定代表人：王德涛，任总经理。被告：山东蔚阳集团有限公司运输分公司，住所地蓬莱市北沟镇孙陶村西北。负责人：林安文，任经理。上述二被告共同委托诉讼代理人：王运长（系单位员工），女，1978年9月15日出生，汉族，农民，住蓬莱市。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司烟台中心支公司，住所地烟台市莱山区迎春大街170号。负责人：李宏宇，任经理。委托诉讼代理人：魏敏（系单位员工），女，1982年9月10日出生，汉族，城镇居民，住公司宿舍。原告王某1与被告蓬莱蔚阳物流有限公司（以下简称蔚阳公司）、山东蔚阳集团有限公司运输分公司（以下简称蔚阳分公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年8月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王某1的委托诉讼代理人李海善、被告蔚阳公司、被告蔚阳分公司的共同委托诉讼代理人王运长、被告太平洋保险公司的委托诉讼代理人魏敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王某1向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费22559.99元、住院伙食补助费1300元、护理费1403.67元、营养费1500元、伤残赔偿金147156元、交通费500元、鉴定费2800元、精神抚慰金5000元，共计182219.66元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年4月21日11时10分许，在蓬莱市交叉路口西，曲以悦驾驶鲁Ｆ×××××号重型半挂牵引车牵引鲁Ｆ×××××号重型厢式半挂车沿206国道由东向西行至事故地点，与前顺行马建军驾驶的鲁Ｆ×××××号大型普通客车追尾相撞，造成了乘坐该车的王某1等人受伤。经交警认定，曲以悦驾驶机动车未与前车保持安全距离，负全部责任，王某1等人无事故责任。鲁Ｆ×××××号“陕汽”牌重型半挂牵引车，车主为被告蔚阳公司，有道路交通事故第三者责任险，投保被告太平洋保险公司，鲁Ｆ×××××号“兴华”牌重型厢式半挂车，车主为被告蔚阳分公司，有道路交通事故第三者责任强制保险，投保被告太平洋保险公司。被告蔚阳公司、蔚阳分公司辩称，曲以悦系被告蔚阳公司员工，事发时他驾驶肇事车辆，属于职务行为。鲁Ｆ×××××号主车在被告太平洋保险公司投保交强险和保额为100万元的商业第三者险（含不计免赔），挂车在被告太平洋保险公司投保保额为5万元的商业第三者险（含不计免赔），事故发生在保险期间，原告的损失应由被告太平洋保险公司赔偿。被告太平洋保险公司辩称，鲁Ｆ×××××号主车在我公司投保交强险和保额为100万元的商业第三者险（含不计免赔），挂车在我公司投保保额为5万元商业第三者险（含不计免赔），事故发生在保险期间。交强险限额内医疗费10000元，已经赔偿其他伤者，死亡伤残限额中的11万元已经赔付其他伤者51785元，尚余58215元，我公司同意在交强险数额限额内赔偿。因本案涉案车辆超载，我公司同意在商业险赔偿合理损失的90%。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对蓬公交认字【2018】第120180000054号道路交通事故认定书、医疗费的真实性、护理费计算标准均无异议，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据与事实，本院认定如下：1、关于医疗费。被告主张应扣除原告医疗费中15%的非医保用药，但本院认为，用药是医院的行为，受害人以及肇事者等均不是专业人员，不可能判断哪些是医保用药，哪些是非医保用药，只有专门医务人员才可能控制用药的范围。即使将医疗费的赔偿范围限定在医保用药范围，超过医保用药范围的过错不在于受害人以及肇事者，故被告的上述主张本院不予支持，本院认定原告的医疗费为。2、关于烟台北海法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书。被告对该意见书有异议，认为系原告单方委托，且鉴定等级过高，营养期过长，故对该鉴定书不予认可。本院认为，被告无证据足以反驳该意见书，故对被告的主张本院不予支持，对该鉴定意见书本院予以认定。3、关于住院伙食补助费。原告要求住院伙食补助费按每天100元计算，本院认为住院伙食补助费应按每天30元计算，共计390元。4、关于营养费。在烟台北海法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中，营养期综合评定为30天，原告主张的营养费及要求营养费每天按50元计算，符合法律规定及实际情况，本院予以支持。5、原告系学生，在鲁东大学蓬莱就读，尽管其住所地为龙口市，但其大部分时间居住在蓬莱城区，其支出高于农村，故其伤残赔偿金应按城镇居民身份计算。6、关于鉴定费。本院认为该费用是为了明确原告的损失所支付的必要的、合理的费用，故应由被告太平洋保险公司承担。7、关于精神损失费。蓬莱市人民医院住院病历记载：原告车祸致伤头面部，右额见长约15cm弧形撕脱伤，延伸至顶部，深达颅骨…额部见长约3cm挫裂伤…。可见在本次事故中原告头面部受伤严重，严重影响其美观。原告系在校大学生，正青春年少，突然遭遇这种伤害，势必对其精神造成伤害。给予原告一定的精神损害赔偿金可以较好的体现人文关怀，树立原告生活学习的勇气，故原告主张精神损失费5000元，合法合理，本院予以支持。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月21日11时10分许，曲以悦驾驶鲁Ｆ×××××号重型半挂牵引车牵引鲁Ｆ×××××号重型厢式半挂车沿206国道由东向西行至206国道与海润南路交叉路口西，与前顺行马建军驾驶的鲁Ｆ×××××号大型普通客车追尾相撞，造成原告等十三人受伤、两车损坏的道路交通事故。经蓬莱市交通警察大队认定，曲以悦负事故的全部责任，原告等伤者无事故责任。曲以悦系被告蔚阳公司职工，其行为系职务行为。鲁Ｆ×××××号重型半挂牵引车，车主系被告蔚阳公司，在被告太平洋保险公司投保交强险和保额为100万元的商业第三者险（含不计免赔），鲁Ｆ×××××号重型厢式半挂车，车主系被告蔚阳分公司，在被告太平洋保险公司投保保额为5万元商业第三者险（含不计免赔），事故发生于保险期内。事发当日原告被送至蓬莱市人民医院，住院13天，花费医疗费22618.32元。原告在*****就读，原告住院期间由其母亲王智英护理，王智英在山东南山智尚科技股份有限公司上班，事发前三个月平均工资为2480元。原被告均认可原告合理交通费为200元。2018年7月25日原告委托烟台北海法医司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期及营业期、用药情况进行司法鉴定，2018年7月27日该鉴定所作出司法鉴定意见书，载明：“1、被鉴定人王某1构成九级伤残。2、被鉴定人王某1护理期综合评定为15天；营养期综合评定为30天。3、被鉴定人王某1用药合理”。原告支付鉴定费2800元。交强险限额内医疗费1万元，被告太平洋保险公司已赔付给其他伤者，死亡伤残赔偿金11万元已赔付其他伤者51785元，尚余58215元，原被告均同意被告太平洋保险公司在交强险限额内赔偿原告伤残赔偿金、护理费等损失58215元。被告蔚阳公司给付原告10058.33元，其中垫付医疗费58.33元。本院认为，本案的争议焦点为：本案肇事车辆超载，被告太平洋保险公司是否可以按商业险保险合同约定扣除10%的免赔率。关于该争议焦点，《中华人民共和国合同法》第40条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定的情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。被告太平洋保险公司主张被告蔚阳公司、蔚阳分公司在投保商业险时，其已向二被告就免责条款等做了详细的说明和提示，并提交保险合同、保险条款作为证据。经质证，原告及被告蔚阳公司、蔚阳分公司对被告太平洋保险公司的主张不予认可，认为从被告太平洋保险公司提交的客户投保告知书、投保人声明看出，上面日期是空白的，也未标注是针对哪份保单做的说明，且上述证据均系格式条款，由被告太平洋保险公司自己制作，故上述证据不能证明被告太平洋保险公司的主张。本院认为，保险人依法负有的于保险合同订立时向投保人提示和明确说明格式保险合同中免除保险人责任之条款的义务系基于保险法上最大诚信原则，应严格履行保险法规定的说明义务，包括保险人应对免责条款将会产生的法律后果以有效方式让投保人明确了解，保险人采用书面打印的形式作出特别提示，即便有投保人签字，但其性质仍应认定为以格式条款方式对格式条款中的免责条款重复确认的形式，尚不足以认定此种方式已经有效履行了保险法规定的明确说明义务，故本院认定被告太平洋保险公司提供的上述条款对被保险人不产生法律效力，其要求按照商业合同扣除10%免赔率的主张，本院不予支持。原告的合理损失有：医疗费22618.32元、住院伙食补助费390元、护理费1240元、营养费1500元、伤残赔偿金147156元、交通费200元、鉴定费2800元、精神抚慰金5000元，共计180904.32元，由被告太平洋保险公司在交强险范围内赔偿原告58215元，剩余损失由太平洋保险公司在商业险内予以赔偿。原告同意无需被告蔚阳公司反诉，直接返还被告蔚阳公司已给付原告的10058.33元，本院予以照准。综上所述，原告的诉讼请求符合法律规定部分，本院予以支持。被告蔚阳公司、蔚阳分公司答辩理由得当，本院予以支持。被告太平洋保险公司答辩理由不当部分，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险和商业第三者险范围内赔偿原告王某1医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金等共计178104.32元，限于本判决生效后十日内付清。二、原告王某1返还被告蓬莱蔚阳物流有限公司10058.33元。三、驳回原告对被告蓬莱蔚阳物流有限公司、山东蔚阳集团有限公司运输分公司的诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费2800元，由中国太平洋财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。案件受理费3944元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  杨仁果人民陪审员  梁志香人民陪审员  王秀华二〇一八年十二月四日书 记 员  宁 莉