河北省武安市人民法院民 事 判 决 书(2018)冀0481民初3095号原告：王更奎，男，1952年12月25日出生，汉族，武安市人。原告：史磊磊，男，1982年1月9日出生，汉族，武安市人。二原告共同委托诉讼代理人：张冠男、温海宁，河北三和时代律师事务所律师。被告：平兆波，男，1976年9月27日出生，汉族，邯郸市丛台区人。委托诉讼代理人：邢保文，河北现代恒远律师事务所律师。原告王更奎、史磊磊诉被告平兆波合同纠纷一案，本院受理后，依法向被告平兆波送达起诉状副本、应诉通知书、诉讼须知、举证通知书及开庭传票，被告平兆波提起反诉，于2018年11月26日，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王更奎及原告王更奎、史磊磊共同委托诉讼代理人张冠男、温海宁、被告平兆波及委托诉讼代理人邢保文到庭参加诉讼。被告平兆波放弃对原告王更奎、史磊磊的反诉。本案现已审理终结。王更奎、史磊磊向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告之间签订的《武安市南井村金龙山铁矿股权转让协议》，被告将武安市南井村金龙山铁矿返还原告；2、被告支付原告违约金12576000元；3、诉讼费由被告支付。事实及理由：2014年3月16日，原、被告双方签订了《武安市南井村金龙山铁矿股权转让协议》，约定原告将其所有的武安市南井村金龙山铁矿全部股权转让给被告，股权转让款总计人民币2500万元，被告首次支付转让款1100万元，余款在2014年12月底前付清。如被告不能按时支付股权转让价款的，应按月支付余款2%的违约金。协议签订后，被告仅支付股权转让款1190万元，余款1310万元始终未能支付，经原告屡次催告，被告分别于2015年12月及2016年9月5日出具还款承诺，约定最迟2017年6月底前还清，然而被告至今未能支付剩余股权转让款。被告屡次迟延支付股权转让款，已经构成根本违约，应当承担违约责任。综上，原告特诉请法院，望法院依法裁判，维护原告的合法权益。平兆波庭审中辩称1、原告主体不适格。本案涉及的转让协议系武安市南井村金龙山铁矿与平兆波签订，本案原告不是合同签订主体无权依据转让协议主张任何权利；2、金龙山铁矿与平兆波签订的转让协议不具备合同无效的情形，应依法确认转让协议有效；3、金龙山铁矿存在违约行为。根据转让协议第三条约定金龙山铁矿收到原告首付款时负责到工商行政机关办理变更登记手续，但是时至今日上述变更手续仍未办理；4、原告要求违约金没有事实根据和法律依据。综上，请求驳回本案二原告的诉讼请求。诉讼中，当事人围绕各自主张的事实和理由出示了证据，各自就对方出示的证据进行了质证。王更奎、史磊磊出示的证据及平兆波质证意见如下：1、《武安市南井村金龙山铁矿股权转让协议》1份，证明原、被告双方签订转让股权协议，约定合伙份额转让兑价为2500万元，首付款1100万元，乙方不能按时给甲方应付股权转让价款，视为乙方违约应按月支付余款2%的违约金。平兆波对协议的真实性无异议，但认为转让协议甲方是武安市南井村金龙山铁矿并加盖该铁矿公章而金龙山铁矿是普通合伙性企业，史磊磊是合伙执行人并有史磊磊签名，因此根据合同相对性作为自然人的本案二原告不具有适格的主体，根据协议第三条被告支付首付款后金龙山铁矿要协助办理工商变更登记手续，然而被告支付1190万元以后金龙山铁矿没有按照约定履行自己的变更义务，违约在先，再有，原告仅凭该协议不能证明被告存在违约行为，由于原告违约在先被告有权拒绝履行相应的义务。金龙山铁矿是普通合伙性质企业不是依据公司法成立的公司，因此不存在股权之谈，该协议并不违背法律规定，在被告交纳1190万元后案涉矿山已经实际交由被告管理，被告接手后又进行了大量的投资，转让协议不仅有效而且已经实际履行；2、工商登记证明页、户口页、证明各1份，证明原告在签订金龙山铁矿转让协议时合伙人为刘先云、史磊磊；证明刘先云为王更奎配偶；证明刘先云同意王更奎以自己名义出让合伙企业份额给被告。平兆波对以上证据的真实性没有异议，对其关联性有异议，认为工商登记信息证实合同签订方也就是金龙山铁矿是独立的民事主体，不能证明本案原告主体适格。其他没有意见；3、备忘录、欠条、被告被执行人信息查询记录各1份，证明被告未依据合同约定时间支付转让款1130万元，且原告履行进行催告，被告均不能履行，而且该备忘录以及欠条已经显示，不是原告怠于履行变更工商登记的义务而是被告自身不愿意履行，如果被告以原告未进行工商登记为由拒绝支付转让款则依据交易惯例双方应就剩余的转让款以及工商变更时间另行达成补充协议，而实际上被告只字未提变更工商登记的事项，因为该合伙企业份额转让不能由原告单方进行变更也不能由金龙山铁矿单方进行变更，而是一个双方配合完成的行为，被告怠于履行原告对此无能为力。另外根据原告查询得知被告早在2015年期间已经大规模涉诉，依据法院公开的被执行人信息可以得知被告有至少四起案件未能执行，已经被人民法院列为被失信人，此种情况已经表明被告实际上不仅欠缺履行意愿，而且欠缺履行的能力，该合同实际无法履行，依据合同法第94条规定，原告依法进行催告，被告不能履行，原告得以行驶法定解除权；证明被告确认欠付原告转让款1310万元，并承诺2016年春节前先支付300-500万元，证明原告已经依法催告，被告在合理期限不履行合同主要义务；证明被告无继续履行转让协议的意愿及能力，本协议已无继续履行的可能性。平兆波对备忘录以及欠条真实性没有异议，但认为备忘录是原告书写的，欠条是被告所书写，被告之所以在上述备忘录和欠条签名是迫于原告不办理工商登记变更而不得以为之，并且备忘录和欠条也没有对转让协议第三条关于工商登记变更的时间作出重新的约定，故上述证据既不能认定被告存在违约行为也不能否认原告未按照协议履行义务的违约行为。对被失信人信息查询记录有异议，认为该证据与本案没有关联性；4、铁矿石平均价格指数，证明2014年3月17日以后被告接管金龙山铁矿，金龙山铁矿在2014年至2016年期间每年年产至少铁矿5万吨或6万吨，以2014年3月至2018年8月之间国内铁矿石价格平均值550元一吨进行计算，被告在此期间获利保守估计为130982500元，此期间利润至少为65491250元，被告在此期间所得已经远超违约金的数额，属于原告的实际损失，原告现在仅依据原协议主张违约金数额合理合法，依法应当得到支持，且被告在此期间其获利丰厚的情况下并没有及时支付转让款，也足以证明被告没有支付转让款履行合同主观意愿，而目前却要求继续履行协议，依法不应当得到支持。金龙山铁矿收入丰厚，足以支付转让款，但被告没有履行合同义务的意愿。平兆波对该证据有异议，认为首先该证据来源不明，其次该证据与本案争议焦点问题没有关联性；原告依据价格指数所推断的利润属于刻舟求剑、主观臆断没有任何事实根据。王更奎申请证人曹某出庭作证。其证人证明内容及当事人质证意见如下：证人曹某证明，我原先在金龙山铁矿干活，王更奎将金龙山铁矿转让给平兆波的矿是我介绍的，平兆波没有给够钱，一共2500万左右，才给了900多万。王更奎、史磊磊认为证人已经清晰表明该股权转让协议签订后被告一直没有履行付款义务，并且催告时并未向原告要求工商变更，工商变更是原被告双方共同履行才能进行的事务，被告不进行配合，原告不可能进行变更。证人所述股权转让价格不对，其他无异议。平兆波有异议，认为，1、该证人与原告存在利害关系，所证内容在关键之处没有如实称述；2、证人证言与本案的焦点问题不具关联性。证人与原告的关系是同一村街坊关系，曹某叫王更奎爷爷的，是曹某给我说的。平兆波出示了工商登记信息1份，证明到目前为止金龙山铁矿也没有进行变更登记。王更奎、史磊磊有异议，认为该证据合伙人信息记载为史磊磊、刘先云和平兆祥，因为合伙企业合伙人变更必须要全体合伙人同意并修改合伙企业章程，平兆祥未经合伙人同意擅自加入的，其与被告什么关系，请向法院释名。本院经审理，根据当事人的陈述、举证及质证意见，对本案事实确认如下：武安市南井村金龙山铁矿系刘先云（与王更奎系夫妻关系）、史磊磊出资成立的普通合伙企业，法定代表人史磊磊。2014年3月16日，以甲方（转让方）：史磊磊、王更奎、乙方（受让方）：平兆波，签订了《武安市南井村金龙山铁矿股权转让协议》。约定甲方现将所拥有的武安市南井村金龙山铁矿全部股权转让给乙方，转让价格为贰仟伍佰万元；本协议签订后，乙方分二次将股权转让总价款付给甲方指定的账号，乙方首次支付转让金1100万元；收到首付款时，甲方负责到武安市工商管理部门办理股东和法定代表人变更登记，将法定代表人变更到乙方指定的人员名下。股权登记和法定代表人变更登记完成后，剩余款项，乙方在2014年底付清；如乙方在商定的期限内不能按时付给甲方应付股权转让价款，视为乙方违约，乙方应按月支付余款2﹪的违约金，期限最长不得超过六个月。如逾期仍不能支付，甲方按照所剩余款数占有此矿山股份。协议签订后，平兆波给付王更奎1190万元，下欠1310万元，经王更奎多次催要，2016年9月5日，平兆波向王更奎出具欠条载明：欠条今欠王更奎现金壹仟叁佰壹拾万元整（13100000元）到2016年9月底以前贷款下来，偿还伍佰万元整（5000000元）剩余部分，2017年6月底还清。武安市南井村金龙山铁矿矿山有什么变更或者转让必须通过债权人王更奎。平兆波至今没有给付王更奎欠款。本院认为，合同签订后，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。合同解除后，当事人可以要求赔偿损失。本案武安市南井村金龙山铁矿系刘先云、史磊磊出资成立的普通合伙企业，将自己在其企业持有的全部股权转让给平兆波，属股权转让纠纷。王更奎与刘先云系夫妻关系，股权转让时刘先云委托其丈夫王更奎办理，股权转让协议履行对象均是王更奎，故该案王更奎、史磊磊主体适格。股权转让协议签订后，平兆波给付部分转让款后，余款经王更奎、史磊磊多次催要拒不履行，其行为构成违约，符合法定的合同解除条件，故双方签订的《武安市南井村金龙山铁矿股权转让协议》应予解除，王更奎收取平兆波的股权转让款1190万元应当予以返还；平兆波应将武安市南井村金龙山铁矿返还王更奎、史磊磊。平兆波违约致使合同目的无法实现，理应承担相应违约责任，故王更奎、史磊磊要求平兆波按照协议约定给付12576000元违约金，本院予以支持。平兆波辩称给付首付款后，王更奎没有办理变更工商登记，平兆波可以行使先履行抗辩权，本院认为，双方于2015年12月5日签订的备忘录以及平兆波于2016年9月5日所书写的欠条视为对原有的股权转让协议的变更，故平兆波辩称王更奎违约，没有办理工商过户登记没有事实和法律依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、解除王更奎、史磊磊与平兆波签订的《武安市南井村金龙山铁矿股权转让协议》，王更奎于本判决书生效后十日内返还平兆波股权转让款1190万元，平兆波于本判决书生效后十日内将武安市南井村金龙山铁矿返还给王更奎、史磊磊；二、平兆波于本判决书生效后十日内给付王更奎、史磊磊违约金12576000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费97256元，由平兆波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。审 判 长  董耿耿审 判 员  孙海永人民陪审员  王彦斌二〇一八年十二月十日书 记 员  李玉生附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少。