河南省鲁山县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2018）豫0423刑初408号公诉机关暨附带民事公益诉讼起诉人河南省鲁山县人民检察院。被告人潘东风，男，1960年5月21日出生于河南省鲁山县，身份证号码，汉族，初中文化，个体户，住鲁山县城关镇郭家胡同**。因涉嫌生产、销售不符合安全标准的食品罪，2018年10月9日被鲁山县公安局刑事拘留，同日被取保候审。辩护人陈志勇，河南龙云律师事务所律师。鲁山县人民检察院以鲁检公诉刑诉（2018）333号起诉书指控被告人潘东风犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，于2018年11月16日向本院提起公诉。在诉讼过程中，鲁山县人民检察院向本院提起附带民事公益诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。鲁山县人民检察院指派检察员杨光亮出庭支持公诉，公益诉讼机关鲁山县人民检察院指派检察员邵军到庭参加诉讼，被告人潘东风及其辩护人陈志勇到庭参加诉讼。现已审理终结。鲁山县人民检察院指控，2017年11月29日，被告人潘东风在鲁山县城北后街经营“鲁山县潘东风油条店”，从事油馍头的制作、销售。2017年12月份，被告人潘东风从鲁山县城老商场一家日杂店购买明矾，用于制作油馍头，对外销售牟利。2018年3月1日，鲁山县食品药品监督管理局在抽检中，将被告人潘东风销售的油馍头抽样送检。经河南三方元泰检测技术有限公司检验，被告人潘东风制作的油馍头中，铝残留量（以干基计）检测结果为233mg/kg（标准值为100mg/kg），为不合格。2018年4月23日，鲁山县食品药品监督管理局工作人员将被告人潘东风店内尚未使用的3.3千克明矾扣押。针对指控，公诉机关提供了被告人供述，证人证言，现场勘验检查笔录及照片，鉴定意见，认为被告人潘东风已构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，请求依法惩处。公益诉讼机关鲁山县人民检察院诉称，2017年11月29日，被告人潘东风在鲁山县城北后街经营“鲁山县潘东风油条店”，从事油馍头的制作、销售。2017年12月份，被告人潘东风从鲁山县城老商场一家日杂店购买明矾，用于制作油馍头，对外销售牟利。2018年3月1日，鲁山县食品药品监督管理局在抽检中，将被告人潘东风销售的油馍头抽样送检。经河南三方元泰检测技术有限公司检验，被告人潘东风制作的油馍头中，铝残留量（以干基计）检测结果为233mg/kg（标准值为100mg/kg），为不合格。并请求被告人在判决生效后30日内，在鲁山县电视台向社会公众赔礼道歉连续播放5日。被告人潘东风对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。针对公益诉讼机关的请求，被告人同意在判决生效后30日内，在鲁山县电视台向社会公众赔礼道歉连续播放5日。经审理查明，2017年11月29日，被告人潘东风在鲁山县城北后街经营“鲁山县潘东风油条店”，从事油馍头的制作、销售。2017年12月份，被告人潘东风从鲁山县城老商场一家日杂店购买明矾，用于制作油馍头，对外销售牟利。2018年3月1日，鲁山县食品药品监督管理局在抽检中，将被告人潘东风销售的油馍头抽样送检。经河南三方元泰检测技术有限公司检验，被告人潘东风制作的油馍头中，铝残留量（以干基计）检测结果为233mg/kg（标准值为100mg/kg），为不合格。2018年4月23日，鲁山县食品药品监督管理局工作人员将被告人潘东风店内尚未使用的3.3千克明矾扣押。上述事实，有下列证据证实：1、被告人潘东风供述，供述了在2017年11月29日注册的工商营业执照，租赁华东晓的一间门面，口头约定每年租金4800元开油条店，只卖油馍头，平时销售给周围的居民和做生意的商户了。2018年3月初，鲁山县食品药品监督管理局的工作人员到油条店进行检查，把油馍头抽样带走检测。同年4月份早上七八点钟，药监局的工作人员到油条店告知3月份抽检的油馍头中明矾添加超标了，检测值是铝残留量233mg/kg，自己制作的超过了133mg/kg。药监局的工作人员在店里扣押明矾和小苏打，没收29806.8元违法所得，并罚款10000元，进行了行政处罚决定。于2018年10月9日到鲁山县公安局治安大队投案自首的事实。2、证人匡某证言，食品药品监督管理局稽查队工作人员。证明2018年3月1日，根据抽检行动的要求，对县城部分饭店、摊贩经营的早餐销售的油馍头等进行抽样，当天早上对潘东风的油馍头进行了提取抽样。2018年4月8日上午，到潘东风的油条店进行了检查，并对该店内的明矾和小苏打进行扣押，通知潘东风下午到该局接受调查。对潘东风作出行政处罚决定，没收明矾3.3千克，不合格油馍头1、7千克，生面6.5千克，小苏打0.3千克，违法所得29806.8元，罚款10000元。3、证人梁某证言，油条店工人。证明每月1200元工资在潘东风油条店当收银员，主要是卖油馍头的情况。4、证人华东晓证言，房东。证明潘东风租其房子一间，每年租金4800元卖油馍头。5、证人岳某证言，日杂部老板。证明2017年12月份的时候潘东风在其店里购买过十几斤明矾和十几斤白碱，2017年12月份以后没有再买过的情况。6、现场勘验笔录及照片，证明潘东风油条店屋内现场情况。7、河南三方元泰检测技术有限公司检验报告，证明检测潘东风经营的油馍头铝残留量检测值为233mg/kg，超出标准值≤100mg，不合格。8、行政处罚决定书，行政执法证，罚款收据，营业执照等，证明潘东风被处罚的情况。9、户籍证明，前科证明，案发证明，到案经过等证据证实，足以认定。本院认为，被告人潘东风生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食源性疾病，其行为已构成生产、销售不符合安全标准的食品罪。公诉机关指控被告人犯生产、销售不符合安全标准的食品罪的事实及罪名成立，本院予以确认。所举证据来源合法、客观、公正，本院予以采信。被告人潘东风案发后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，属自首，可对其从轻处罚。公益诉讼机关请求被告人在判决生效后30日内，在鲁山县电视台向社会公众赔礼道歉连续播放5日，被告人表示同意。鉴于被告人潘东风当庭自愿认罪，态度较好，鲁山县司法局对被告人进行了社区评估，其本人符合社区矫正的条件，对其判处缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对其从轻处罚并适用缓刑。为打击犯罪，结合本案事实、情节及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第六十七条第一款、第三十七条之一第一款、第二款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十五条、《最高人民法院最高人民检察院关于检察机关公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：一、被告人潘东风犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，判处拘役五个月，缓刑七个月，并处罚金人民币1000元。二、责令被告人潘东风在判决生效后30日内，在鲁山县电视台向社会公众赔礼道歉连续播放5日。三、本案扣押在案明矾3.3千克，由扣押机关依法处理。四、禁止被告人潘东风自本判决生效之日起四年内不得从事生产、销售食品的经营活动。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金待判决生效后十日内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  李中伟审 判 员  邓丽娜审 判 员  李永超人民陪审员  陈书伟高音王明阳单聪钰二О一八年十二月二十日法官助理赵红昕书记员郭家言附法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三十七条之一第一款、第二款因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四条侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。第十五条承担责任的方式主要有：1、停止侵害；2、排除妨碍；3、消除危险；4、返还财产；5、恢复原状；6、赔偿损失；7、赔礼道歉；8、消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独使用，也可以合并适用。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十五条对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。人民检察院在履行职责中发现破坏生态环境和资源保护、食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，在没有前款规定的机关和组织或者前款规定的机关和组织不提起诉讼的情况下，可以向人民法院提起诉讼。前款规定的机关或者组织提起诉讼的，人民检察院可以支持起诉。《最高人民法院最高人民检察院关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第二十条人民检察院对破坏生态环境和资源保护、食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的犯罪行为提起刑事公诉时，可以向人民法院一并提起附带民事的公益诉讼，由人民法院同一审判组织审理。人民检察院提起的刑事附带民事公益诉讼案件由审理刑事案件的人民法院管辖。