贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书(2018)黔0302民初10671号原告：何明开，男，1968年7月23日生，汉族，贵州省仁怀市人，住贵州省仁怀市。被告：陈光富，男，1951年6月21日生，汉族，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市红花岗区。被告：严福均，男，1965年9月1日生，汉族，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市红花岗区。（未到庭）第三人：黄邦模，男，1963年5月15日生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。原告何明开与被告陈光富、严福均，第三人黄邦模案外人执行异议之诉一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告何明开，被告陈光富到庭参加诉讼。被告严福均、第三人黄邦模经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何明开向本院提出诉讼请求：请求撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2018）黔0302执异49号裁定书。事实及理由：原告何明开与第三人黄邦模，于2017年1月9日签订《房屋买卖合同》，合同约定“房屋所有人黄邦模将其位于遵义市红花岗区××路××号房屋卖给何明开，买方支付购房款总计546000元，其中买方先支付446000元，余款10万元等办理完房屋过户手续后一并付清，办理房屋过户等一切手续由黄邦模承担。”合同签订后，买方按照合同约定履行了义务付清购房款，并在2017年1月11日买方到遵义市红花岗区地方税务局一分局交纳了该套房屋的契税，因黄邦模个人原因无法支付房屋土地税费问题，导致无法按时办理房屋过户。2017年1月16日原告何明开与黄邦模签订《房屋买卖补充协议》，约定“黄邦模在三个月内将房屋过户给何明开，并为何明开办理房屋抵押登记，将位于遵义市红花岗区××路××号房屋抵押给何明开。”期间原告何开明多次联系黄邦模办理过户手续，黄邦模以各种理由推脱不予配合。2018年7月31日原告到房管局咨询办理该套房屋过户手续税费问题时，得知该套房屋被遵义市红花岗区人民法院2017年10月19日作出的（2018）黔0302执1571号法律文书查封。原告一直对此事全然不知，随后原告于2018年8月27日向遵义市红花岗区人民法院提起案外人执行异议之诉，但是，遵义市红花岗区人民法院以原告与黄邦模是民间借贷关系，并不是房屋买卖合同关系，和原告银行流水不能全面反映购房款支付请款情况为由驳回了原告的异议申请。原告是真实购房人，与黄邦模签订的《房屋买卖合同》是真实意思表示，原告于2017年1月9日与黄邦模签订《房屋买卖合同》，并于2017年1月11日缴纳了房屋契税，在2017年9月6日搬家入住到遵义市红花岗区××路××号住屋。此住房是原告唯一的住房，黄邦模为原告办理房屋抵押登记，是因为黄邦模个人原因无法支付房屋土地税费问题，导致无法按时办理房屋过户手续，为了保护交易安全才将房屋暂时抵押给原告。现阶段该套住房已经由原告实际居住生活，其购房合同已经实际生效，买方义务己经实际履行完毕。原告认为遵义市红花岗区人民法院驳回原告执行异请求无事实依据和法律依据。原告为维护自己的权益，特向贵院提起上诉，恳请贵院依法判决。被告陈光富辩称，我们是执行黄邦模的财产，我们认为法院执行黄邦模的财产是正确的，我们认定法院的裁定书，因为黄邦模欠我们的钱。被告严福均本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。第三人黄邦模经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2016年10月14日，原告向黄邦模的贵川银行账户转款100000元，备注为购房，第三人向原告出具了收条，载明：今收到何明开现金78000元，并注明此款为购买协议中的已收款78000元；10月15日，原告向贵川银行账户转款50000元，第三人向原告出具了收条，载明：今收到何明开买房款160000元，并注明此款转入黄邦模贵川银行账户，于2016年10月14日、15日共计转入160000元。2017年1月9日，原告（乙方）与第三人黄邦模及蔡某（甲方）签订了《房屋买卖合同》，约定甲方将其于1993年向张某购买的位于遵义市红花岗区××路××号房屋以546000元出售给乙方，乙方已支付甲方446000元，余款于办理过户手续时一并付清；还约定，该房办理过户手续当日起，暂由甲方居住、保管半年，交付乙方，未交房期间该房的一切费用由甲方负责；2017年1月9日前所签订房屋买卖协议收款收据作废，以本合同为准；甲方在居住保管房屋的半年内，一次性付清乙方的总房款，乙方接受甲方无息买回此房，费用由甲方承担，保管期到，甲方必须将此房完整移交乙方。2017年1月16日，双方签订《房屋买卖合同补充合同》，约定双方在1月9日签订的房屋买卖合同，在办理过户时，由于各种原因不能办理不能，经双方协商补充以下条款：由甲方保管住房的时间6个月更改为4至5个月；过户时间更改为3个月内办理完毕，如超期视为违约；现暂办理房屋抵押，登记给原告所有，如提前办理过户取消此合同。同日，双方在不动产登记中心办理了抵押登记，权利人为原告及任国芳，义务人为第三人，抵押物为坐落于遵义市红花岗区××路××号房屋，债权数额为564000元，债务人为第三人及蔡某。被告陈光富、严福均与第三人黄邦模民间借贷纠纷一案，经本院审理后于2015年11月3日作出（2015）红民一初字第2194号民事调解书，给付内容为：由黄邦模于2017年4月30日前支付原告陈光富欠款105000元及利息；由被告黄邦模于2017年4月30日前支付第三人严福均欠款105000元及利息。因第三人未按期支付借款，二被告向本院申请执行，在执行中，本院于2017年10月17日以（2017）黔0302执1571号裁定书查封了登记在第三人黄邦模名下的位于遵义市红花岗区××路××号房屋。还查明，案涉房屋系第三人于1993年向张某购买，2003年办理了房屋所有权证书，产权证号为遵房权证红花岗区字第××号。本院认为，原告与第三人就案涉房屋签订了《房屋买卖合同》及《房屋买卖合同补充合同》，约定该房价款为564000元，虽然第三人向原告出具了收条，但原告所提交的银行明细不能反映其已支付全部购房款，且双方在合同中约定了继续由第三人居住、管理，并可在一定期限内赎回该房，不符合房屋买卖合同常情；因第三人向张某购买案涉房屋后办理了房屋所有权证书，该房具备了办理产权变更登记的条件，但原告仅就该房屋设定抵押，在合理的期限内未办理该房的所有权变更登记，亦未通过诉讼或者仲裁方式向第三人主张该房权利，根据《中华人民共和国物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条“金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”之规定，因原告未能证明其已支付全部房款，且其怠于履行不动产变更登记义务，导致案涉房屋所有权未发生变更仍属于第三人黄邦模所有，原告并未取得案涉房屋所有权，故原告何明开提出的排除执行异议理由不成立，本院不予支持。被告严福均、第三人黄邦模经本院合法传唤未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本案缺席判决。据此，依照《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》二十八条的规定，判决如下：驳回原告何明开的诉讼请求。案件受理费60元，由原告何明开承担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审 判 长  刘远贵人民陪审员  高德涛人民陪审员  申 慧二〇一八年十二月二十九日法官助理沈妍书记员张露旭