黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑01民初2123号原告：黑龙江辰能担保有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区长江路**辰能大厦**。法定代表人：刘静，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓航宇，黑龙江友翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘子荣，黑龙江友翔律师事务所律师。被告：巴彦县隆孚化工经贸有限公司，住所地，住所地黑龙江省巴彦县兴隆镇工业园区iv>法定代表人：鲍增益，该公司总经理。被告：鲍增益，男，汉族，1978年2月3日出生，巴彦县隆孚化工经贸有限公司总经理，住黑龙江省巴彦县。被告：教富佳，女，汉族，1986年12月11日出生，无业，住黑龙江省鹤岗市工农区。委托诉讼代理人：鲍增益（与教富佳系夫妻关系），男，汉族，1978年2月3日出生，巴彦县隆孚化工经贸有限公司总经理，住黑龙江省巴彦县。原告黑龙江辰能担保有限公司（以下简称辰能担保公司）与被告巴彦县隆孚化工经贸有限公司（以下简称隆孚公司）、鲍增益、教富佳合同纠纷一案，本院于2018年11月16日立案后，依法适用普通程序，于2018年12月17日公开开庭进行了审理。原告辰能担保公司的委托诉讼代理人邓航宇、被告隆孚公司的法定代表人鲍增益、被告鲍增益、教富佳的委托诉讼代理人鲍增益到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辰能担保公司向本院提出诉讼请求:1.隆孚公司偿还辰能担保公司向哈尔滨城郊农村信用合作联社跃进信用社(现更名为哈尔滨城郊农村商业银行股份有限公司跃进支行)代偿的贷款本息6,078,957.16元，支付逾期担保费用暂计2,487,611.00元及代偿罚息暂计2,336,652.41元，合计10,903,220.57元；2.隆孚公司支付2018年11月1日至全部代偿本金还清之日的逾期担保费用及代偿罚息；3.鲍增益、教富佳对上述全部债务承担连带清偿责任；4.隆孚公司承担违约金180万元、鲍增益承担违约金60万元，合计240万元；5.隆孚公司、鲍增益、教富佳连带承担辰能担保公司支付的律师代理费4万元；6.隆孚公司以其提供的担保物对上述全部款项承担担保责任；7.三被告共同承担案件受理费等全部诉讼费用。事实和理由：（一）借款和担保情况。2015年7月8日，隆孚公司与案外人哈尔滨城郊农村信用合作联社跃进信用社（以下简称跃进信用社）签订《流动资金借款合同》，约定“借款金额600万元，借款期限2015年7月8日至2016年7月7日”。跃进信用社为保证自己债权的实现，于同日与辰能担保公司签订了《保证合同》，双方约定由辰能担保公司为隆孚公司提供连带责任保证。（二）反担保情况。为保证辰能担保公司利益，约定由隆孚公司、鲍增益、教富佳向辰能担保公司提供反担保，反担保物、保证责任范围均对应上述全部债权及因追偿而产生的全部费用，具体情况如下：（1）隆孚公司：2015年7月8日，辰能担保公司与隆孚公司签订了《委托保证合同》、《反担保（房地产抵押）合同》、《反担保（设备抵押）合同》、《协议书》及《补充协议书》，并出具了《承诺书》，合同中分别约定，逾期担保费用自委托担保债务逾期之日起按日万分之五比例计算，代偿罚息自代偿之日起按日万分之五比例计算，借款人隆孚公司以其名下巴彦县工业园区20000平米工业用地一块、巴彦县××街房屋两套和24台（套）设备提供抵押反担保，若发生代偿承担不低于保证金额10%的违约责任。据此，双方已于2015年7月办理了土地、房产抵押和动产抵押登记。（2）鲍增益：2015年7月8日，鲍增益向辰能担保公司出具了《连带责任承诺书》，担保方式为连带责任保证，保证期限为两年。同日，辰能担保公司与鲍增益签订《反担保股权质押合同》，合同中约定，鲍增益以其持有的隆孚公司股权质押，为隆孚公司提供反担保，若发生代偿承担不低于保证金额10%的违约责任。据此，双方已于2015年7月14日办理了股权出质设立登记。（4）教富佳：2015年7月8日，教富佳向辰能担保公司出具了《承诺书》，承诺用其与鲍增益的所有夫妻共同财产承担连带责任担保。（三）代偿情况。2016年10月12日，因隆孚公司没有按期偿还借款，由辰能担保代偿贷款，跃进信用社出具《还款证明》，代偿本息合计6,364,957.16元，贷款本息结清，辰能担保责任解除。2017年1月23日至2018年10月8日，隆孚公司已偿还代偿本金286,000.00元，代偿余额为6,078,957.16元。（四）追偿及管辖。辰能担保公司承担保证责任后，依法取得追偿权，有权向债务人进行追偿以弥补自己的损失。同时，依据《委托保证合同》、《反担保合同》中关于争议解决方式约定的管辖条款，向辰能担保公司所在地具有管辖权的人民法院提起诉讼。隆孚公司辩称：对代偿本金数额无异议，对于逾期担保费用及代偿罚息有异议，隆孚公司每月都在偿还，对于承担抵押担保责任无异议，对于违约金180万元有异议。鲍增益、教富佳辩称：对于要求承担连带清偿责任有异议，因为隆孚公司抵押的财产足以清偿，对于要求鲍增益承担违约金60万元有异议，主张的律师费过高。辰能担保公司围绕诉讼请求提交如下证据：证据一、隆孚公司营业执照复印件，鲍增益、教富佳身份证复印件，鲍增益、教富佳结婚证复印件。拟证明：本案三被告主体资格及身份；鲍增益、教富佳系夫妻关系。证据二、《流动资金借款合同》（合同编号：201507081405581）、《保证合同》（合同编号：201507081405581）。拟证明：2015年7月8日，隆孚公司与跃进信用社签订《流动资金借款合同》，借款金额600万元，借款期限自2015年7月8日至2016年7月7日；辰能担保公司为隆孚公司提供连带责任保证。证据三、《还款证明》、《贷款还款凭证》、《汇兑凭证》。拟证明：1.辰能担保公司因隆孚公司逾期未支付贷款，依合同承担保证责任，于2016年10月12日向跃进信用社支付流动资金贷款本息合计为：6,364,957.16元，其中：贷款本金6,000,000元，利息155,437.16元，逾期罚息209,520.00元；2.辰能担保公司承担保证责任后，有权向债务人追偿。证据四、《委托保证合同》（合同编号CNDB-W-15014）。拟证明：1.该合同为相关反担保抵押、质押、保证及承诺的主合同；2.反担保人为隆孚公司、鲍增益、教富佳；3.隆孚公司逾期贷款由辰能担保公司代偿，依据合同第八条8.3款，自委托担保债务逾期之日2016年7月8日起，隆孚公司应按代偿总额的每日万分之五比例支付逾期担保费用，至2018年10月31日逾期担保费用计2,487,611.00元，2018年11月1日之后逾期担保费用应计算至全部代偿本金还清之日；4.隆孚公司逾期贷款由辰能担保公司代偿，依据第八条8.4款，自辰能担保因履行保证责任代偿之日2016年10月12日起，隆孚公司应按代偿总额的每日万分之五比例支付担保代偿罚息，至2018年10月31日担保代偿罚息计2,336,652.41元，2018年11月1日之后代偿罚息应计算至全部代偿本金还清之日。证据五、《反担保（房产抵押）合同》（合同编号：CNDB-F-15014A）、巴他项（2015）第31号他项权证；《反担保（房产抵押）合同》（合同编号：CNDB-F-15014B）、巴房巴他字第23429号他项权证；《反担保（设备抵押）合同》、巴工商抵登字201501008号动产抵押登记证书；《协议书》3份、《补充协议》《反担保抵/质押合同补充协议》、《承诺书》、隆孚公司股东决议。拟证明：1.隆孚公司向辰能担保公司提供抵押反担保，抵押物为坐落于巴彦县工业园区面积为20000平方米国有工业用地使用权，土地证号为：巴国用（2011）第260005**，并办理了巴他项（2015）第31号《他项权证》；2.隆孚公司向辰能担保公司提供抵押反担保，抵押物为坐落于巴彦县××街建筑总面积2391平方米的房屋两座，房产证号为：巴房权证兴隆镇字第**、巴房房权证兴隆镇字第**，办理了巴房巴他字第23429号《他项权证》；3.隆孚公司向辰能担保公司提供抵押反担保，抵押物为抵押人所有的24台/套机器设备，并办理了巴工商抵登字201501008号动产抵押登记证书《动产抵押登记书》；4.根据上述反担保合同第三条3.1款，抵押反担保范围包括：全部债权、利息、违约金、赔偿金、以及被保证人应当向抵押权人交纳的担保费、罚息、抵押权人实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；5.根据上述反担保合同第十一条11.6款，若发生代偿，抵押人应当向抵押权人按照上述三份合同分别承担不低于保证金额10%的违约责任。证据六、《反担保股权质押合同》（合同编号：CNDB-G-15014）、（巴彦市监）股质设立准字[2015]第13号《股权出质设立登记核准通知书》。拟证明：1.鲍增益向辰能担保公司提供反担保股权质押，质押物为质押人鲍增益持有的隆孚公司全部股权，并在巴彦县工商行政管理局办理了股权出质登记手续；2.根据股权质押合同第二条2.2款，质押担保范围包括：借款债权本金、罚息、复利、违约金、赔偿金、保管费用、实现质押权的费用和所有其它应付费用；3.根据股权质押合同第七条7.4款，若发生代偿，出质人应当向质押权人承担不低于保证金额10%的违约责任。证据七、《连带责任承诺书》、《承诺书》。拟证明：1.鲍增益、教富佳向辰能担保公司提供保证反担保，保证方式为连带保证责任；2.保证反担保范围包括：债权本金及利息、违约金、赔偿金合辰能担保实现债权而发生的一切费用（包括并不限于诉讼费、律师费、评估拍卖费等）；3.保证人及夫妻财产共有人鲍增益、教富佳以个人财产、夫妻共有财产承担保证责任；4.辰能公司有权要求保证人首先承担连带保证责任。证据八、《诉讼案件委托代理合同》。拟证明：辰能担保公司为实现债权所发生的律师费用4万元，根据反担保合同及承诺书，该费用应由三被告承担连带清偿责任。隆孚公司、鲍增益、教富佳质证意见:对上述证据的真实性及证明问题均无异议。隆孚公司、鲍增益、教富佳均未向本院举示证据。本院认证：上述证据来源合法，真实客观，本院予以采信。本院认定事实如下：2015年7月8日，隆孚公司与跃进信用社签订《流动资金借款合同》，约定：隆孚公司向跃进信用社借款金额600万元，借款期限：2015年7月8日至2016年7月7日。同日，辰能担保公司与跃进信用社签订《保证合同》，约定：辰能担保公司为隆孚公司与跃进信用社签订的借款合同承担连带责任保证，保证范围为主合同项下全部债务，保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年。同日，辰能担保公司与隆孚公司签订《委托保证合同》，约定：辰能担保公司为隆孚公司上述借款提供连带责任保证及相关反担保措施；自主债务逾期之日起，辰能担保公司按日万分之五收取担保费；自代偿之日起，按照日万分之五收取罚息。2015年7月8日，辰能担保公司与隆孚公司签订《反担保（房产抵押）合同》（合同编号：CNDB-F-15014A）并办理了《他项权证》，约定隆孚公司以其工业用地使用权为辰能担保公司提供反担保，土土地证号为：巴国用（2011）第260005**反担保范围为主合同项下全部主债权及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及担保费、罚息、抵押权人实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；若发生代偿，抵押人应当向抵押权人承担不低于保证金额10%的违约责任。同日，辰能担保公司与隆孚公司签订《反担保（房产抵押）合同》（合同编号：CNDB-F-15014B）并办理了《他项权证》，约定隆孚公司以其所有的两套房产为辰能担保公司提供反担保，房产证号：巴房权房权证兴隆镇字第**、权证房权证兴隆镇字第**，范围为主合同项下全部主债权及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及担保费、罚息、抵押权人实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；若发生代偿，抵押人应当向抵押权人承担不低于保证金额10%的违约责任。同日，辰能担保公司与隆孚公司签订《反担保（设备抵押）合同》并办理《动产抵押登记证书》，约定隆孚公司以其以其自有的生产设备作为抵押物，向辰能担保公司提供抵押担保并办理了动产抵押登记；抵押担保范围为主合同项下全部主债权及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；若发生代偿，抵押人应当向抵押权人承担不低于保证金额10%的违约责任。同日，辰能担保公司与隆孚公司、鲍增益签订《反担保抵/质押合同补充协议》，约定隆孚公司、鲍增益为辰能担保公司提供的反担保物分别对应全部债权，不因登记机关登记金额受限。2015年7月8日，辰能担保公司与隆孚公司、鲍增益签订《反担保股权质押合同》，约定：鲍增益以其持有的隆孚公司价值1200万元的全部股权向辰能担保公司提供反担保股权质押，并于2015年7月14日在巴彦县工商行政管理局办理了股权出质登记手续，巴彦县工商行政管理局出具（巴彦市监）股质设立准字[2015]第13号《股权出质设立登记核准通知书》。质押担保范围包括：借款债权本金、罚息、复利、违约金、赔偿金、保管费用、实现质押权的费用和所有其它应付费用；若发生代偿，出质人应当向质押权人承担不低于保证金额10%的违约责任。同日，鲍增益、教富佳出具《连带责任承诺书》、教富佳出具《承诺书》。鲍增益、教富佳承诺以其个人财产及夫妻共有财产为隆孚公司的600万元贷款向辰能担保公司承担无限连带保证责任；保证反担保范围包括：债权本金及利息、违约金、赔偿金合辰能担保实现债权而发生的一切费用（包括并不限于诉讼费、律师费、评估拍卖费等）；自愿放弃要求辰能担保公司首先执行担保物权的权利，辰能担保公司有权直接要求鲍增益承担无限连带担保责任。鲍增益系隆孚公司的法定代表人，鲍增益与教富佳系夫妻关系。2016年7月7日借款期限届满，隆孚公司未向跃进信用社偿还借款。2016年10月12日，辰能担保公司向跃进信用社代偿贷款本金600万元，利息155,437.16元，罚息209,520元。合计6,364,957.16元。同日，跃进信用社向辰能担保公司出具还款证明。辰能公司贷款本息结清，担保责任解除。2018年9月19日，黑龙江友翔律师事务所与辰能担保公司签订《诉讼案件委托代理合同》。约定：辰能担保公司支付律师服务费4万元。2018年9月26日，辰能担保公司向法律服务费黑龙江友翔律师事务所支付法律服务费4万元。截至2018年10月8日，隆孚公司向辰能担保公司偿还代偿款本金286,000元。本案争议焦点：一、辰能担保公司主张的担保费、罚息和违约金是否超出法律规定的标准；二、关于辰能担保公司主张的律师费应否予以支持。本院认为，案涉《流动资金借款合同》、《保证合同》、《委托保证合同》均为当事人真实意思表示，其内容不违反法律和相关法规的禁止性规定，合法有效。隆孚公司未按约定及时偿还借款本息，辰能担保公司依据《保证合同》的约定，为其履行代偿义务。依据《担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，辰能担保公司取得追偿权。隆孚公司对辰能担保公司为其代偿的本金600万元，利息155,437.16元，罚息209,520元，扣除已偿还的286,000元后应予偿还。关于抵押权、质权部分。辰能担保公司与隆孚公司签订的《反担保（房地产抵押）合同》、《反担保（设备抵押）合同》、《反担保抵/质押合同补充协议》均合法有效。借款到期后，隆孚公司未偿还借款，辰能担保公司履行代偿义务。依据《担保法》第五十三条的规定，辰能担保公司可以案涉抵押物折价或者以拍卖、变卖案涉抵押物所得价款在其担保债权范围内优先受偿。依据《担保法》第七十八条的规定，辰能担保公司可以案涉股权折价或者以拍卖、变卖上述质押股份所得的价款优先受偿。关于律师费部分。在案涉三份反担保合同及承诺书中均有反担保的范围包括律师费的约定内容。黑龙江友翔律师事务所与辰能担保公司签订的《诉讼案件委托代理合同》中有辰能担保公司支付律师服务费的约定。辰能担保公司亦支付律师费4万元，该费用已实际发生。辰能担保公司关于隆孚公司、鲍增益、教富佳承担律师费的主张成立，本院予以支持。关于辰能担保公司主张，自主债务逾期之日，隆孚公司向辰能担保公司按日万分之五支付担保费，自代偿之日按日万分之五支付罚息以及不低于保证金额10%的违约金，应否予以支持。隆孚公司未按约定期限偿还借款，辰能担保公司依约履行代偿义务，隆孚公司应按照约定向辰能担保公司支付担保费、罚息和违约金。但对于当事人约定的罚息、违约金及收取的各项费用等，各类利息、违约金及费用总额折算依据法律规定不得超过年利率24%，超过部分不予保护。本案中，辰能担保公司主张的担保费、罚息及违约金总额已超出上述法律规定的限额，对于超出部分，本院不予支持。关于鲍增益、教富佳应否承担连带保证责任的问题。鲍增益、教富佳共同向辰能担保公司出具的《连带责任承诺书》教富佳出具的《承诺书》，承诺以个人、夫妻共有财产及其他共有财产向辰能担保公司提供反担保保证，合法有效。现辰能担保公司已代偿完毕，依据《担保法》第六条“债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务”的规定，鲍增益、教富佳应对其保证的隆孚公司的债务承担连带保证责任。鲍增益、教富佳抗辩认为隆孚公司抵押的财产足以清偿，不同意承担连带清偿责任。本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”。本案中，鲍增益、教富佳出具的《连带责任承诺书》中承诺自愿放弃要求辰能担保公司首先执行担保物权的权利，辰能担保公司有权直接要求鲍增益承担无限连带担保责任。故辰能担保公司有权要求保证人承担保证责任。鲍增益、教富佳上述抗辩意见无依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条、第三十一条、第五十三条、第六十三条、第七十八条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、最高人民法院关于《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，判决如下：一、被告巴彦县隆孚化工经贸有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告黑龙江辰能担保有限公司代偿款6,078,957.16元；二、被告巴彦县隆孚化工经贸有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告黑龙江辰能担保有限公司担保费、罚息及违约金（以6,078,957.16元为基数，自主债务逾期即2016年7月8日至本判决确定的履行期限届满止，按年利率24%计算）；三、被告巴彦县隆孚化工经贸有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告黑龙江辰能担保有限公司律师费4万元；四、如被告巴彦县隆孚化工经贸有限公司未能偿付上述第一、二、三判项中的款项，黑龙江辰能担保有限公司可以巴彦县隆孚化工经贸有限公司提供抵押的房产和设备折价或者以拍卖、变卖上述抵押物的价款在抵押价值范围内优先受偿；五、如被告巴彦县隆孚化工经贸有限公司未能偿付上述第一、二、三判项中的款项，黑龙江辰能担保有限公司有权以鲍增益持有的巴彦县隆孚化工经贸有限公司100%股权折价或者以拍卖、变卖上述质押股份所得的价款优先受偿；六、鲍增益、教富佳对上述款项承担连带清偿责任；七、驳回黑龙江辰能担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费101,859.32元，由被告巴彦县隆孚化工经贸有限公司、鲍增益、教富佳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。审判长 王 泉审判员 于 敏审判员 杨凯声二〇一八年十二月二十六日书记员 胡恬田