河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀06民终7251号 上诉人（原审被告）：任大平，男，1984年3月10日出生，汉族，住河北省涿州市。 委托诉讼代理人：徐君，河北博典律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：屈永利，男，1980年8月26日出生，汉族，住河北省涿州市清凉寺区。 委托诉讼代理人：耿振军，河北路达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王君其，男，1985年7月18日出生，汉族，住河北省涿州市。 上诉人任大平因与被上诉人屈永利、王君其提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省涿州市人民法院（2018）冀0681民初899号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 任大平上诉请求：上诉人对一审法院判决上诉人赔偿屈永利258131.01元不服，请求二审法院依法裁判。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。1.一审法院认定上诉人与屈永利存在劳务关系没有何事实和法律依据。事实是上诉人与屈永利一起为本色洗浴进行空调移机，两人是合伙关系，都是用自己的劳动力换报酬。根据王君其的举证，可以证实本色洗浴的经营者张洪文才是两人的雇主；我方也申请追加了张洪文为本案共同被告，并已提供其详细的身份信息。一审法院未审查上诉人的经济能力、负担能力、风险承受能力，依此为由来认定劳务关系也没有法律依据。2.被上诉人屈永利做为一个成年人，应知道在四楼移机的危险性，且其也经常从事空调移机的工作，却在未系安全绳的情况下盲目进行，对自己的损失也存在一定过错。依据《侵权责任法》第三十五条的规定，屈永利存在重大过错，应自行承担一半的责任。一审法院认定其负担10%的责任没有法律依据。二、一审法院审理程序违法。被上诉人王君其向一审法院提交了股权转让的书面证据并申请了追加本色洗浴的经营者张洪文为本案的共同被告，一审法院未依法进行追加。综上所述，一审判决事实不清，程序违法。上诉人的上诉请求有充分的事实和法律依据，请二审法院予以公正裁决。 屈永利答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉、维持原判。 王君其未答辩。 屈永利向一审法院起诉请求：1.判令二被告连带赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、抚养人生活费、精神损失费、二次手术费共计313463.12元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2015年8月13日，原告与被告任大平为涿州市本色洗浴进行空调移机。移机过程中，原告从四楼摔伤。后被送往涿州市医院入院治疗至2015年10月4日。2015年10月4日，涿州市医院出具诊断证明载明“……建议：注意休息（约四周），加强功能锻炼，加强营养；3个月后行颅骨修补术；4周后门诊复查，不适门诊随诊……”。2016年3月31日，经本院委托，北京隆晟交通事故司法鉴定所出具北龙交司鉴临鉴字[201603026]号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见载明“（一）屈永利损伤分别构成VIII级、IX级、IX级、X级、X级伤残；（二）建议拟屈永利误工期限、护理期限为伤残评定前一日止，营养期限150日；（三）目前屈永利需要部分护理依赖；（四）屈永利需择期行颅骨修补术，费用约人民币4万元；由于后续治疗存在诸多不确定因素，建议以实际发生为准。……”。 另查明，原告因此次事故产生医疗费81300.9元，其中被告任大平垫付67422.9元，原告自行支付13878元；鉴定费5850元。2016年5月13日，涿州市清凉寺办事处大沙坎村村民委员会出具证明一份，内容为：“我村村民姜敏青身份证号1324301948××××××××与丈夫（已去世）育有三子女，儿子屈永利…长女…二女…”。屈永利尚有一子屈晋（2010年出生）。 再查明，原告屈永利入院后，被告任大平及妻子曾对其进行护理。事发前被告任大平经营一家电器电脑销售维修部，但营业执照已经过有效期。经本院询问，任大平陈述：平时都是自己接活，活多的话，跟人合伙。之前曾雇过跟原告同村的村民。干活的工具、车辆都是自己出。原告屈永利、被告任大平均无从事相关空调安装工作的执业资质。 一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。双方争议的焦点问题为原告与被告任大平之间关系认定及赔偿责任主体。纵观原、被告陈述、举证，结合被告任大平曾经营电器电脑销售维修门市、亦曾雇佣他人、并以自有工具出工等事实及原告屈永利与被告任大平的经济能力、负担能力、风险承受能力，原告陈述及举证的证明力明显优于被告任大平，且任大平未能提供证据证实其与屈永利存在合伙关系，故法院认定双方之间存在劳务关系。原告屈永利为提供劳务一方，被告任大平为接受劳务一方。公民的人身健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。空调移机具有一定的危险性，被告任大平无证据证实在雇佣屈永利期间对屈永利进行了安全教育以及安全提醒，对屈永利的损失应承担相应的赔偿责任。屈永利在从事空调移机过程中，没有佩戴安全头盔，也未系安全绳，未注意自我保护，自身存在一定过错。另，被告任大平曾提出追加本色洗浴经营者张洪文的申请并提供张洪文的身份信息及住址，法院邮寄送达回执显示查无此人。审理过程中，被告任大平也未提交有效证据证明事发时本色洗浴实际经营者的身份信息，该洗浴亦未进行过工商登记，实际经营者无法查明。其承揽本色洗浴空调移机工作，与本色洗浴之间构成承揽合同关系，本色洗浴经营者作为定作人，选任无资质的任大平为其从事高空空调移机工作，存在重大过失，应对原告屈永利的损失承担连带赔偿责任。经询问，屈永利表示只要求任大平承担赔偿责任，故被告任大平在履行完赔偿责任后，可就其与事发时本色洗浴实际经营者另行解决双方因该事故各自应承担的赔偿责任份额。被告王君其与本案无关，非本案赔偿责任主体。综上，法院酌定由被告任大平承担90%的赔偿责任，剩余10%由原告屈永利自行负担。 关于原告的具体损失，评述如下： 一、医疗费81300.9元。因该事故产生医疗费共计81300.9元，有票据为证，应予确认。 二、误工费13674元。按一审辩论终结时上一统计年度农林牧渔业平均工资21987元自原告发生事故之日起至定残前一日止计（21987/365*227）。 三、护理费68641元。定残前产生护理费13674元，定残后本院酌定部分护理依赖指数为50%、时间酌定5年共计54967元，因原告认可任大平护理20天，任大平就其主张的40天未能提供相关证据，故不予采纳。 四、交通费800元。根据原告住院时间、就医地点酌定。 五、住院伙食补助费5200元。原告该项主张计算依据、计算标准符合法律规定，予以确认。 六、营养费7500元。该项费用原告主张过高，按每日50元标准以鉴定意见载明的营养期限150天计。 七、残疾赔偿金95352元。根据原告的伤残等级，按照上年度年度农村居民人均年可支配收入（11919元）自定残之日起按二十年计算。 八、被扶养人生活费39192元。定残前，被侵权人的收入以误工费得到补偿，因此，将被扶养人生活费计算时间确定为定残之日起根据抚养人丧失劳动能力程度，按上年度河北省农村居民人均年生活消费支出（9798元）计算。 九、鉴定费5850元有票据为证，予以认定。 十、二次手术费40000元。有鉴定意见为证，且颅骨修补费用必然发生，结合原告实际情况，在该案中一并认定。 原告各项损失总额共计357509.9元，该损失由原告自负10%，被告任大平负担90%，扣除其已垫付的医疗费67422.9元及护理20天的费用1205元，经核，还应赔偿原告253131.01元。鉴于该次事故给原告造成后果较为严重，酌定精神损害抚慰金5000元，由被告任大平一并支付。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十一条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告任大平于本判决生效之日起十五日内赔偿原告屈永利各项损失共计人民币258131.01元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费6002元，由原告负担1080元，被告任大平负担4922元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院认为，根据一审双方的陈述并结合提交的相关证据，可以确认如下事实：上诉人任大平从事电器电脑等的维修工作，并有固定的经营场所及具备从事相关工作的必要工具。上诉人个人承揽相关工程并施工，也存在雇佣他人协助完成相关工作的情形。被上诉人屈永利有关本案所涉空调移机工作系由上诉人承揽并提供工具，其系受雇于上诉人的主张，具有合理性，一审法院对此予以认定，并无不当。上诉人主张其与被上诉人并不存在劳务关系，而是合伙关系，并无相应证据证明，本院对该主张不予支持。被上诉人屈永利作为成年人，且经常从事与案涉空调移机类似的工作，其应对操作中的风险性及采取保护措施的必要性有清醒的认识，在其未能采取相应保护措施而造成损害事故发生的情况下，其本人自身应承担相应责任。对此，本院认为，一审法院确认的双方的责任比例，有失公平，本院酌定由上诉人任大平承担事故损失70%的赔偿责任，被上诉人屈永利自身承担30%的责任。在程序方面，一审法院虽未追加本色洗浴实际经营者为当事人参与诉讼，但其判决中已就上诉人承担的责任与该经营者的关系进行了认定，本院对此予以支持。综上，结合被上诉人屈永利的实际损失，本院认定在扣除上诉人已垫付的医疗费67422.9元及20天的护理费1205元之后，上诉人还应赔偿被上诉人屈永利186629.03元。 综上所述，任大平的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省涿州市人民法院（2018）冀0681民初899号民事判决第二项，即“驳回原告的其他诉讼请求”； 二、上诉人任大平于本判决生效之日起十五日内赔偿被上诉人屈永利各项损失共计人民币186629.03元。 一审案件受理费6002元，由上诉人任大平负担3573元，被上诉人屈永利负担2429元。二审案件受理费5171元，由上诉人任大平负担3739元，被上诉人屈永利负担1432元。 本判决为终审判决。 审判长  刘克伟 审判员  刘 娟 审判员  王明生 二〇一八年十二月二十七日 法官助理王晓林 书记员李思奇