福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0206民初8811号 原告：厦门托美尔装饰工程有限公司，住所地福建省厦门市湖里区仙岳路**牛头山文创园**之一。 法定代表人：叶选红，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张作勇，上海段和段（厦门）律师事务所律师。 被告：林石基，男，1992年5月10日出生，汉族，住福建省福鼎市。 委托诉讼代理人：谢静，福建旭丰律师事务所律师。 原告厦门托美尔装饰工程有限公司（以下简称托美尔公司）与被告林石基劳动争议一案，本院于2018年10月30日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告托美尔公司的委托诉讼代理人张作勇，被告林石基的委托诉讼代理人谢静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 托美尔公司的诉讼请求：托美尔公司无需向林石基支付工资差额16221元、加班工资45747.13元、二倍工资差额55000元。 案件事实 一、入职时间：2017年4月1日。 二、签订劳动合同情况：无。 三、双方约定的每月工资数：月工资5200元（含全勤奖200元）。 四、劳动者实际的每月工资数：2017年4月、5月、6月为5000元，2017年8月为4331元，9月4785元，10月、11月、12月4795元，2018年1月5000元，2月1718元，2018年3月、4月尚未发放工资。 五、劳动关系解除时间：2018年4月24日。 六、申请仲裁时间：2018年8月9日。 七、仲裁请求：1.双方自2018年4月24日起解除劳动关系；2.托美尔公司支付2017年4月1日至2018年4月24日期间工资差额16221元；3.托美尔公司支付2017年4月1日至2018年4月24日期间的休息日加班工资47577.01元；4.托美尔公司支付2017年4月19日至2018年4月24日期间未休年休假工资3586.21元；5.托美尔公司支付2017年5月1日至2018年3月31日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额57200元；6.托美尔公司支付经济补偿金7800元；7.托美尔公司支付报销款3826.3元；8.托美尔公司支付2017年年终奖4167元。 八、仲裁结果：厦门市湖里区劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月19日作出厦湖仲案[2018]366-2号裁决书，裁决托美尔公司向林石基支付拖欠工资差额16221元、加班工资45747.13元、二倍工资差额55000元，合计116968.13元；驳回林石基的其他仲裁请求。 争点分析 一、托美尔公司应否支付林石基工资差额16221元 托美尔公司主张其已按时发放工资，并未拖欠工资。双方约定月工资5200元，含200元全勤奖。该全勤奖只有待林石基每月提供全勤劳动后才可享有，但是林石基至今未提供证据证明其已提供全勤劳动，其请求支付工资差额证据不足，应予驳回。为此，托美尔公司提供考勤记录。 林石基辩称根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，考勤记录和工资发放记录的举证责任在用人单位。托美尔公司提供的考勤记录真实性无法确认，依法应当支付工资差额16221元，其中2017年8月工资差额654元，2018年2月工资差额3227元，2018年3月工资差额5200元、2018年4月工资差额4200元，其他月份均为200元的全勤奖。 本院认定及理由：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，考勤记录和工资发放记录均为托美尔公司掌握管理的证据，然其提供的考勤记录未经林石基的确认，也缺乏其他证据互相印证，本院依法不予采信。托美尔公司依法应当支付工资差额16221元。 二、托美尔公司应否支付林石基加班工资45747.13元 托美尔公司主张双方未约定加班费的计算基数，应当按照厦门市最低工资标准计算。退一步而言，也应按照林石基从托美尔公司实际领取的工资予以认定。此外，托美尔公司对林石基主张的加班时间也有异议，应以托美尔公司提供的考勤记录为准。 林石基辩称托美尔公司请求按照厦门市最低工资标准计算加班费依据不足，应当按照林石基的月平均工资标准计算，包括托美尔公司未足额发放的工资在内。关于加班时间，在仲裁阶段，林石基主张周末加班95天，法定节假日加班3天，托美尔公司予以确认。现托美尔公司不予认可，与其在仲裁阶段的陈述不符，且其提供的考勤记录真实性无法确认，不足以否定加班的事实。 本院认定及理由：在仲裁程序中，托美尔公司确认林石基周末加班95天，法定节假日加班3天。现托美尔公司不予认可，然其提供的考勤记录不足以否认其在仲裁程序中认可的事实，自行承担不利后果，本院依法对林石基主张的加班时间予以确认。又，双方没有约定加班费的计算基数，托美尔公司主张按照厦门市最低工资标准计算缺乏事实和法律依据，本院亦不予采纳。双方约定月工资5200元，含全勤奖200元，扣除非按月支付的专项奖金，托美尔公司依法应当支付加班费45747.13元（5000/21.75*95*2+5000/21.75*3*3=45747.13）。 三、托美尔公司应否支付林石基二倍工资差额55000元 托美尔公司主张二倍工资差额应当以林石基从托美尔公司领取的工资作为计算依据。 林石基辩称双方约定林石基月工资5200元，然而托美尔公司并未足额发放工资，因此林石基已经领取的工资不足以证明实际月平均工资标准。 本院认定及理由：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”林石基2017年4月1日入职，双方约定月工资5200元，含全勤奖200元，扣除非按月支付的专项奖金，托美尔公司依法应当支付林石基二倍工资差额55000元（5000*11=55000）。托美尔公司主张以林石基已经领取的工资作为计算依据缺乏事实和法律依据，本院依法不予采纳。 裁判结果 本院认为，托美尔公司作为用人单位，未及时足额支付劳动报酬，未及时与劳动者签订书面劳动合同，依法应当支付林石基工资差额16221元、加班工资45747.13元以及未签订书面劳动合同的二倍工资差额55000元。托美尔公司主张仲裁裁决没有在主文中对双方解除劳动关系的时间加以认定，故其后续就工资差额、加班工资以及二倍工资差额的认定均属错误。对此，仲裁裁决中已经确认双方自2018年4月24日解除劳动关系，托美尔公司对该解除劳动关系的时间也没有异议，仲裁裁决遗漏该项仲裁请求并不影响上述对工资差额、加班工资以及二倍工资差额的认定。托美尔公司以仲裁裁决遗漏仲裁请求为由提出的异议理由不能成立，本院依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、原告厦门托美尔装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告林石基工资差额16221元、加班工资45747.13元以及未签订书面劳动合同的二倍工资差额55000元。 二、驳回原告厦门托美尔装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 如果厦门托美尔装饰工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告厦门托美尔装饰工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 李艳斐 二〇一八年十二月八日 代书记员 陈钦红 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  1