四川省成都市新都区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0114民初8212号 原告：四川力天工程建设有限公司商品混凝土分公司，住所地：成都市高新区桂溪工业园。 负责人：程兵,经理。 委托代理人：贺震彬，四川公生明律师事务所律师。（特别授权） 被告：重庆明龙建筑工程（集团）有限公司新都分公司，住所地：成都市新都区金鹏路马超社区。 负责人：肖延亮，经理。 被告：重庆明龙建筑工程（集团）有限公司，住所地：重庆市铜梁区巴川街道办事处玉皇村四社。 法定代表人：曹帮华，总经理。 二被告共同委托代理人：罗亚林，男，1965年6月11日出生，汉族，户籍所在地四川省达县，现住成都市新都区。（系公司员工，特别授权） 原告四川力天工程建设有限公司商品混凝土分公司（以下简称：四川力天工程公司）与被告重庆明龙建筑工程（集团）有限公司新都分公司（以下简称：重庆明龙新都分公司）、重庆明龙建筑工程（集团）有限公司（以下简称：重庆明龙公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月8日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员罗勇独任审判，于2018年12月4日、12月14日在第四、二审判庭公开开庭进行了审理。原告四川力天工程公司的委托代理人贺震彬到庭参加诉讼；被告重庆明龙公司的法定代表人曹帮华到庭参加诉讼；被告重庆明龙新都分公司、重庆明龙公司的委托代理人罗亚林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 四川力天工程公司向本院提出诉讼请求：1、判令重庆明龙新都分公司、重庆明龙公司立即支付四川力天工程公司货款5331544.89元及违约金（违约金以所欠货款为基数按每日千分之三的标准从2016年5月31日起计算至货款付清之日止）；2、本案诉讼费用由重庆明龙新都分公司、重庆明龙公司承担。事实及理由：2013年10月1日，四川力天工程公司与重庆明龙新都分公司签订《成都市预拌（商品）混凝土加工合同》，合同约定四川力天工程公司向重庆明龙新都分公司供应商品混凝土。合同签订后，四川力天工程公司按照合同约定向重庆明龙新都分公司保质保量的供应了商品混凝土。根据所欠合同约定，重庆明龙新都分公司最迟应该在2016年5月31日前付清全部货款，但时至今日重庆明龙新都分公司尚有货款5331544.89元未付。根据合同约定，重庆明龙新都分公司应当按每日千分之三的标准支付逾期付款的违约金。重庆明龙新都分公司系重庆明龙公司设立的分公司，所以重庆明龙公司应该承担重庆明龙新都分公司的民事责任。现为维护四川力天工程公司的合法权益，故诉至法院。 重庆明龙新都分公司、重庆明龙公司辩称：四川力天工程公司所诉事实不成立，且主张的违约金过高，应予调整，本案案涉合同我方已经将全部货款支付给了四川力天工程公司，我方确实欠四川力天工程公司货款，但不是本案案涉项目，是另一项目所差货款，但该项目还未进行结算，现无法确定时间所欠金额。故请求驳回四川力天公司的诉讼请求。 四川力天工程公司为证明其主张的事实，在举证期限内向本院举出以下证据，予以证明： 1、四川力天工程公司、重庆明龙新都分公司及重庆明龙公司的主体身份信息； 2、四川力天工程公司与重庆明龙新都分公司于2013年10月1日签订的《成都市预拌（商品）混凝土加工合同》一份，实际供应混凝土时间是从2012年12月21日至2016年5月31日，合同第五条第一款第三项约定本工程主体断水后五日内乙方将砼决算办理完毕并交甲方审核，甲方在收到砼决算15日内审核完毕，并返还乙方，若甲方在20日内未提出异议，则以乙方提交的砼决算为准，合同第五条第二款第二项约定混凝土的付款时间方式甲方每月支付砼产值的80%，在主体浇筑完毕后，甲方应在三个月内付清所有款项，合同第十条第二款第三项约定了违约金，违约金按每日千分之三计算； 3、四川力天工程公司向重庆明龙新都分公司报送的决算书，决算书以电子邮件的形式在2016年3月23日向重庆明龙新都分公司的预算负责人杜超发送，报送金额为21810637.9元； 4、商品混凝土决算书，决算金额为21783197.78元，主体断水及浇筑完毕时间为2014年11月。 经庭审质证，重庆明龙新都分公司、重庆明龙公司对四川力天工程公司所举证据1、2的三性无异议；对证据3的三性不予认可；对证据4的三性无异议。 重庆明龙新都分公司、重庆明龙公司为证明其主张的事实，在举证期限内向本院举出以下证据，予以证明： 1、重庆明龙新都分公司向四川力天工程公司付款的付款明细、原始凭证及回单，以此证实已向四川力天工程公司支付了114643800元货款，重庆明龙新都分公司已经将案涉货款全部支付给四川力天工程公司了； 2、四川力天工程公司向重庆明龙新都分公司出具的保利总表一份，以此证实已作决算的项目货款重庆明龙新都分公司已经付清，另因百合花园项目未决算，重庆明龙新都分公司尚欠四川力天工程公司400余万元货款。 经庭审质证，四川力天工程公司对重庆明龙新都分公司、重庆明龙公司所举证据1的三性部分予以认可，但对付款金额不予认可，被告向原告实际已支付部分货款，但不能证明涉案货款已经支付，原、被告双方合作的项目较多，但本案是双方合作的最后一个金额较大的项目，在被告的统计表上2014年8月11日付款2000000元备注是本案案涉项目，但其他款项均未明确备注是本案案涉项目款项，2018年2月2日600000元，原告未收到，2017年2月28日1350000元委托付款的委托书是空白委托书，没有四川力天工程公司的印章，该款项虽然在收据上四川力天工程公司有印章，但该款项实际未转账给四川力天工程公司；对证据2的三性不予认可，没有四川力天工程公司的签章。 本院经审查认定的事实如下：四川力天工程公司与重庆明龙新都分公司自2010年开始合作，双方发生合同关系，约定由四川力天工程公司向重庆明龙新都分公司供应商品混凝土，先后分别签订保利1期、保利2期、保利3期、保利百合花园、保利叶语、保利创智锦城六份《预拌（商品）混凝土加工合同》，另外，保利198项目系零星送货，未签订书面合同，但已履行完毕。六份合同均约定，由四川力天工程公司向重庆明龙新都分公司提供通过加工的预拌（商品）混凝土，数量和单价均在合同中作了明确约定。同时，在混凝土计计量结算以及付款办法也均在合同中作了明确约定，付款方为滚动付款，具体为在按每月供应砼产值的80%付款，剩余的20%在工程主体断水后三个月内结清所有货款。若未按合同约定支付工程货款，应当承担违约责任，供应方有权停工待款，并由需方支付违约金（违约金=未付货款×3‰×推延天数）。合同签订后，在履行合同的过程中，四川力天工程公司与重庆明龙新都分公司已就保利1、2、3期、保利叶语、保利创智锦城工程的供应作了双方结款，其中得利1、2、3期结款金额为67922863.50元；保利叶语结款金额为21783197.78元；保利创智锦城结款金额为1424671.50元，未签合同的保利198工程结款金额为100105元。双方当时就百合花园项目未作结算，但该项目已于2016年上半年完工。就该项目的结款问题，四川力天工程公司于2016年3月23日以电子邮件方式将该工程结款的决算资料发送给了重庆明龙新都分公司的预算负责人杜超，四川力天工程公司报送的预结款金额为28670803.14元，就该项目的结算问题，庭审中，重庆明龙新都分公司举出该结算认可的金额为28143935.59元，对该结算金额四川力天工程公司予以认可。 另查明，根据四川力天工程公司与重庆明龙新都分公司就所有混凝土货款已给对方金额为91230837.81元（保利1、2、3期67922863.50元+保利叶语21783197.78元+保利创智锦城1424671.50元+保利198为100105元），四川力天工程公司就保利百合花园工程款所做结算为28143935.59元，总计为119374773.40元，重庆明龙新都分公司就所有工程项目已支付给四川力天工程公司的货款为114043800元。结算货款与已付货款后，尚有5330973.40元未支付。 再查明，重庆明龙新都分公司系重庆明龙公司所设的分支机构。 本院认为，合同是双方的法律行为，本案中，四川力天工程公司与重庆明龙新都分公司所签订的《预拌（商品）混凝土加工合同》，系合同双方当事人的真实意思表示，且不违反相应的法律规定，为有效合同，应受法律的保护。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人均应按照约定履行自己的义务。合同当事人双方就保利1、2、3期、保利叶语、保利创智锦城、保利198六项的工程货款计算双方均认可，金额为91230837.78元，对此事实本院予以采信。 关于保利百合花园项目工程的货款，虽然没有形成当事人双方的决算书，但四川力天工程公司于2016年3月23日已将该工程决算资料以电子邮件的方式发送给了重庆明龙新都分公司，报送金额为28670803.14元，重庆明龙新都分公司收到该决算资料，庭审中重庆明龙新都分公司举出认可的金额为28143935.59元，对此结算金额，四川力天工程公司也予以认可，因此，本院予以确认。 关于重庆明龙新都分公司抗辩主张未付货款部分是保利百合花园项目的款项，而四川力天工程公司主张的未付货款是保利叶语项目工程的货款问题，重庆明龙新都分公司认为保利百合花园工程项目的货款部分未按双方结算，其他项目均已按双方结算，故所欠货款部分系保利百合花园项目的货款。双方在庭审中均认可合作项目较多，所付款项不能区分系支付某项目的结算款，应以总工程供货量、总价款确定。而客观事实上，重庆明龙新都分公司也认可尚欠四川力天工程公司货款，但是对欠款金额存在争议，认为应当减去四川力天工程公司主张的总货款中属于保利百合花园的货款大约1200000元左右，但重庆明龙新都分公司在四川力天工程公司向其发出结算书后，在合同约定的期间内并未对四川力天工程公司就保利百合花园工程项目的结算书提出异议，且在庭审中举出认可四川力天工程公司对该工程的结算单，该结算单上就货款金额存在差异，四川力天工程公司报送的结算金额为28670803.14元，而重庆明龙新都分公司认可的结算金额为28143935.59元，二者结算相差526867.55元。四川力天工程公司当庭对重庆明龙新都分公司该结算金额予以认可，对此，本院以双方所认可的结算金额为据确认。根据所查明的事实表明，四川力天工程公司与重庆明龙新都分公司双方的合作各项目，双方认可的总结算金额为119374773.40元，重庆明龙新都分公司已支付给四川力天工程公司的工程项目款为114043800元，二者相减后，重庆明龙新都分公司尚欠四川力天工程公司货款5330973.37元。 关于四川力天工程公司所主张违约金问题，根据庭审查明事实，当事人双方对合作项目均已作结算，根据结算时间推定，最迟结算的为2017年2月17日的保利叶语项目。双方合同约定，其货款应在工程主体砼浇筑完毕后，三个月内结清所有货款，四川力天工程公司所报送的结算书时，所有工程的主体已浇筑完毕，而重庆明龙新都分公司未按合同约定期间交付所欠货款，其行为已构成违约，应当承担违约责任。本案双方合同约定的违约金为每日千分之三，该约定的违约金计算标准偏高，应当作适当调整，考虑到商品混凝土行业系资金密集类型，对资金需求较大，资金周转频率较快的情况，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定精神，将本案违约金确定为以迟延支付货款本金为基数，按年利率24%计算。本案双方就合作项目的最后结算日为2017年2月17日，根据合同约定，买受方应在收到结算书15日内审查完毕，并将结算情况反馈给对方，若在收到结算书之日起20日内未提出书面异议，则以买受方的结算为准。其货款应在工程主体砼浇筑完毕后三个月内逐月结算所欠货款。四川力天工程公司所报结算均在重庆明龙新都分公司所承揽工程主体已浇筑完毕的情况下而作出的结算，故本院根据查明的情况，以最后结算的2017年2月17日起往后推三个月开始计算违约金，即从2017年5月17日起计算违约金，计算至本金付清之日止。 关于责任承担主体问题。重庆明龙新都分公司系重庆明龙公司所设的分支机构，《中华人民共和国民法总则》第七十四条之规定：“法人可以依法设立分支机构……分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”。根据该规定，本案付款责任应由重庆明龙公司承担，但可先以重庆明龙新都分公司所管理的财产承担，不足以承担的由重庆明龙公司承担。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告重庆明龙建筑工程（集团）有限公司新都分公司于本判决生效之日起十日内，以其管理的财产范围内支付所欠原告四川力天工程建设有限公司商品混凝土分公司货款5330973.40元，并支付违约金（违约金的计算方式为以5330973.40元为基数按月利率2%计算从2017年5月17日起至付清之日止期间的资金利息），计算至判决确定的履行之日止；若未按判决确定的期间履行付款义务，上述利息计算至本金付清为止，重庆明龙建筑工程（集团）新都分公司不足以承担的，由重庆明龙建筑工程（集团）有限公司承担。 二、驳回原告四川力天工程建设有限公司商品混凝土分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24560元（已减半收取），财产保全费5000元，共计29560元，由被告重庆明龙建筑工程（集团）有限公司、重庆明龙建筑工程（集团）有限公司新都分公司负担（此款已由原告垫付，执行时一并执行）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 罗 勇 二〇一八年十二月二十八日 书记员 谭梦薇