济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0112民初9218号 原告：刘怀敬，男，1970年6月28日出生，汉族，住济南市。 委托诉讼代理人：王娟，山东思圆行方律师事务所律师。 被告：杨志明，男，1977年2月9日出生，汉族，住济南市。 委托诉讼代理人：亓东星，济南历城君合法律服务所法律工作者。 原告刘怀敬诉被告杨志明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年10月24日公开开庭审理了本案，原告刘怀敬及委托诉讼代理人王娟、被告杨志明及委托诉讼代理人亓东星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘怀敬向本院提出诉讼请求：1、判令被告杨志明赔偿原告刘怀敬医疗费8778.17元、住院伙食补助费600元、伤残赔偿金161871.60元、误工费24000元、护理费6600元、营养费6000元、被抚养人生活费8460元、交通费600元、鉴定费2300元、精神损害抚慰金3000元，共计222209.77元；2、诉讼费用由被告杨志明承担。事实与理由：2018年5月18日，被告杨志明从劳务市场雇佣原告刘怀敬、案外人赵明达、刘乃增等三人进行墙体拆除施工作业，原告三人到干活地点，被告杨志明安排原告刘怀敬先砸东西墙、再砸顶墙，安排完后便去其他工地。原告按照被告要求进行施工作业时，墙体突然倒塌，将正在施工作业的原告及案外人刘乃增砸伤，原告受伤后被送至济南市第三人民医院住院治疗6天。该事故给原告造成诸多损失，原告多次找被告杨志明协商未果，故诉至法院，请法院支持原告的诉讼请求。 被告杨志明辩称：原告三人承包的拆除村委会院落三层墙体工程，一切安全事故均由原告自行承担，与我无关。原、被告系承包关系并非雇佣关系，原告刘怀敬受伤与我无关，请求法院驳回原告刘怀敬的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：被告承包历城区董家街道东杨家村委会的村委大院三层楼房的第三层墙体拆除工程，被告于2018年5月18日上午经徐某介绍并电话联系原告，将该墙体拆除工程交由原告及案外人赵明达、刘乃增三人进行施工。同日9时左右，原告在拆除墙体作业过程中，因墙体倒塌将原告及刘乃增砸伤，原告被送往济南市第三人民医院治疗，原告住院6天，原告之伤为头皮裂伤、腰椎骨折（L20）、腰椎横突闭合性骨折、肋骨骨折、胸腔积液、鼻骨闭合性骨折。 对双方当事人有争议的事实和证据，本院认定如下: 一、关于原、被告之间的法律关系及双方的过错问题。原告主张原、被告系雇佣关系，系在被告指示范围内提供劳务换取报酬，被告作为雇主应承担本案全部赔偿责任。被告对原告的该主张不予认可，主张其与原告系承包关系，其通过徐某介绍联系原告，由原告承包该墙体拆除作业，承包费1800元，原告等三人看过作业现场同意上述承包价格后便进行施工作业。原告提供证人赵明达、刘乃增证言证实其主张。证人赵明达、刘乃增出庭作证，证言内容为：其与原告是在郭店劳务市场干活认识，为被告进行墙体拆除作业时认识的。被告通过徐某介绍找到其与原告三人，由原告三人进行将三楼一米以上的墙体全部拆除工钱共计1800元，其三人到作业现场察看后认为工资太低，与被告协商200元/天，工资由被告发放。其三人的工作内容是拆除杨家村村委大院三层楼的第三层的墙体。在其与原告三人作业时，被告没在现场亦未按排安全管理人员、没有采取安全防护措施；三人自行决定具体作业分工，刘乃增当时正在用电锤凿角，因为山墙顶着，没想到山墙往里歪，墙体倒塌后将刘乃增与原告砸伤。原告对证人赵明达、刘乃增的证言无异议。被告对该证言不予认可，认为其与原告三人为承包关系并提供证人**年证言，**年出庭作证，其证言内容为：其与被告系同村村民，其不认识原告；2018年5月份，原告等三人在东杨家村委会门口等着，其为他们开村委会的大门，他们去三楼看怎么施工，被告来后与原告等三人商量工钱，其听到价格为1800元。被告让他们注意安全，拆除的楼房第三层墙体工程由被告承包东杨村委会，拆除的房屋是村委会临时使用的。原告对该证言不予认可，被告对该证言予以认可。本院认为，证人赵明达、刘乃增、**年的证言及原、被告陈述，可以证实原告及案外人赵明达、刘乃增三人与被告之间存在劳务合同关系，原告与案外人赵明达、刘乃增三人为提供劳务一方，被告支付劳务报酬系接受劳务一方。被告将承揽的第三层楼房拆除工程承包给没有施工资质的原告及案外人赵明达、刘乃增三人施工，被告没有现场安全管理人员，又没有提供安全防护措施，在本案中具有过错。原告及案外人赵明达、刘乃增三人进行人工拆除施工作业，应从上而下、逐层拆除，其三人违反上述操作规程而采用掏掘、推倒的方法施工作业致使墙体倒塌被砸伤，原告及案外人赵明达、刘乃增三人对事故发生具有重大过错。 二、关于原告提供的济南三和司法鉴定所出具的鉴定意见书的证据效力问题。2018年8月16日，原告刘怀敬向济南三和司法鉴定所申请对其伤残等级、误工时间、护理时间及人数、营养时间进行鉴定。2018年8月29日，济南三和司法鉴定所出具济三和司鉴所【2018】临鉴字第363号司法鉴定意见书，结论为：1、刘怀敬左侧多发肋骨骨折构成九级伤残；腰椎压缩骨折构成十级伤残。2、刘怀敬伤后误工时间为120天。3、刘怀敬伤后护理时间为60天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理。4、刘怀敬伤后营养时间为60天。经质证，被告对鉴定意见书不予认可，认为该意见书系原告自行委托，原告提交的住院病历不完整、检材没有经过其质证，且鉴定没有达到鉴定时间，在鉴定时被告也未到场，剥夺了其合法权益，鉴定违反法定程序，应为无效证据。经本院询问被告，被告表示不申请重新鉴定。本院认为，该鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质且鉴定机构对原告查体，鉴定意见所依所据的检材真实可信，鉴定意见有依据；被告虽对鉴定意见书有异议，但未提交相反证据，也未申请重新鉴定，故本院对济三和司鉴所【2018】临鉴字第363号司法鉴定意见书的证据效力予以确认。原告支付鉴定费2300元。 三、关于原告的各项损失问题。 1.原告主张医疗费8778.17元及住院伙食补助费每天按100元计算共计600元，并提交济南市第三人民医院住院病历1份、费用清单1份、门诊病历1份、诊断证明1份、住院发票1张、门诊发票5张予以证实。被告虽有异议但未能提供证据予以推翻。原告提供的济南市第三人民医院的病历、诊断证明、医疗费发票、费用清单客观真实，能相互佐证，本院对上述证据的证明效力予以确认，对原告主张医疗费8778.17元及住院伙食补助费600元，符合法律规定，予以确认。2.关于原告主张残疾赔偿金161871.60元及被扶养人生活费并提交村委会证明1份、刘淑莲身份证复印件及户口本复印件各1份，主张伤残赔偿金按照2017年山东省城镇居民人均可支配收入36789元/年计算；被扶养人生活费按照2017年山东省城镇居民人均消费性支出23072元/年计算为8460元（23072元/年×5年×0.22÷3人）。被告对该村委会证明的真实性不予认可，认为村委会证明应当有村主任签名，该证明没有村主任的签名，不符合法律规定，应为无效证据；对其他证据均无异议；对计算标准有异议，认为原告为农民，残疾赔偿金及被扶养人生活费均应按农村标准计算。本院认为，原告居住地为历城区董家街道且其不以农业收入为主要来源，故本院对原告的残疾赔偿金按2017年山东省城镇居民人均可支配收入36789元/年计算20年确定为161871.60元（36789元/年×20年×22%）。关于被扶养人生活费，原告提交的证据可以证实其确需赡养其母亲刘淑莲，其母77周岁，但计算标准应按2017年山东省农村居民人均消费性支出10342元/年计算确定为3792.07元（10342元/年×5年×0.22÷3人）。3.关于原告误工费，其主张误工费按照每天200元计算120天为24000元。被告不予认可，认为应按农村标准计算。本院认为，原告有劳务收入但不是固定收入，其主张每天按200元计算误工费没有证据证明，本院按2017年山东省城镇居民人均可支配收入36789元/年标准计算，自其伤后至定残前一日的时间为101天，故原告误工费本院确认为10179.97元（36789/年÷365天×101天）。4.关于原告主张护理费并提交护理人员原告妻子张兆兰及原告姐姐刘怀英身份证复印件各1份，主张护理费按护工标准100元/天计算66天，为6600元。被告对二名护理人员的身份证复印件均不予认可，认为原告应当提交原件。本院认为，原告主张的护理费计算标准不超出法律规定，对原告主张的护理费6600元予以认定。5.关于原告主张的营养费，其主张营养费按每天100元计算60天，为6000元。原告伤后营养时间为60天，其主张的营养费按每天30元计算为1800元。6.关于原告主张的交通费600元，并未提交相应的证据，本院结合原告住院天数、距离及其必要的护理人员因就医或者治疗的实际情况酌情交通费为300元。7.关于原告主张的精神损害抚慰金3000元。原告在本案中具有过错，对其精神损害抚慰金酌定为1000元。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案中，原告作为提供劳务一方因劳务自已受到损害，应根据双方的过错确定赔偿责任，原告在本案中具有重大过错，在本案中承担主要责任，被告作为接受劳务一方在本案中亦存在过错，应承担次要责任；本院根据双方过错程度确定由被告承担40%的民事赔偿责任。原告要求被告赔偿其医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金（包含被抚养人生活费）、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费共计196221.81元的40%即78488.72元的诉讼请求，本院依法予以支持；对超出部分，不予支持。原告要求被告赔偿精神损害抚慰金1000元的诉讼请求，本院依法予以支持；对超出部分，不予支持。被告所辩其与原告为承包关系并非雇佣关系，一切安全事故均由原告自行承担，与其无关的意见，违反法律规定，本院不予采信。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十八条之规定，判决如下： 一、被告杨志明于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘怀敬医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）、误工费、护理费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计78488.72元。 二、被告杨志明于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘怀敬精神损害抚慰金1000元。 如果被告杨志明未按本判决指定的期间履行给付赔偿义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 三、驳回原告刘怀敬的其他诉讼请求。 案件受理费4634元，减半收取2317元，由原告刘怀敬负担1488元、被告杨志明负担829元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  钱虎 二〇一八年十二月十日 书记员  李雪