湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0106民初3480号原告：湖北某某粮油股份有限公司，住所地武汉市洪山区工业园书城路18号。法定代表人：李某某。委托诉讼代理人：熊斌，湖北联正律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘刚，北京隆安（武汉）律师事务所律师。被告：大安市某某饲料有限公司，住所地大安市安广工业园内。法定代表人：梁某某。被告：梁某某，男，1975年2月8日出生，汉族，住吉林省农安县，被告：刘某某，男，1962年9月16日出生，汉族，住吉林省农安县，原告湖北某某粮油股份有限公司（以下简称某某粮油公司）与被告大安市某某饲料有限公司（以下简称大安公司）、刘某某、梁某某民间借贷纠纷一案，本院于2018年3月15日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年12月10日公开开庭进行了审理。原告某某粮油公司的委托诉讼代理人熊斌到庭参加诉讼，被告大安公司、刘某某、梁某某经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。某某粮油公司向本院提出诉讼请求：1、判令大安公司向某某粮油公司支付货款共计5,000,000元，刘某某、梁某某对上述款项承担连带支付责任；2、大安公司向某某粮油公司支付违约金1,200,000元，刘某某、梁某某对上述款项承担连带赔偿责任；3、被告承担本案诉讼费用及某某粮油公司为实现债权支出的费用（律师费等）。事实与理由：2015年10月8日和2015年11月3日，某某粮油公司与大安公司签订了两份《玉米购销合同》，约定了采购方式、支付方式、利润分配、货款担保等合同条款。某某粮油公司依约向大安公司转账2300万元用于收购玉米，并交付至大安公司指定的仓库。大安公司销售玉米后，将部分款项1800万元转入某某粮油公司账户，尚欠500万元未支付。2016年11月29日，三被告向某某粮油公司出具《关于承诺支付货款的函》，承诺尚欠某某粮油公司500万元，货款及利息于2016年12月20日之前付清，刘某某、梁某某为该笔货款及利息担保。嗣后，某某粮油公司多次要求大安公司偿还拖欠的货款，三被告均未按承诺的事项履行。综上，三被告违反合同约定，对某某粮油公司造成了严重的经济损失，故某某粮油公司诉至法院请求判如所请。大安公司、刘某某、梁某某在法定期限内未向本院提交答辩意见。某某粮油公司围绕诉讼请求依法提交了证据并当庭予以出示，大安公司、刘某某、梁某某在法定期间内未提交证据，亦未到庭参加质证。结合某某粮油公司提交的证据，本院认定如下事实：2015年10月8日，某某粮油公司作为合同甲方，与大安公司作为合同乙方，签订《玉米购销合同》，约定甲方委派2人到大安市与乙方共同采购2015年新产玉米，计划以市场价格采购2015年新产玉米2000万斤，在没有出售给中储粮吉林省2015年玉米临时收储仓库之前，由乙方租赁仓库，玉米所有权归甲方，仓库租赁费由乙方承担。在国家2015年玉米临时收储政策启动后，出售给中储粮吉林省分公司指定2015年玉米临时收储仓库。若不能出售给中储粮吉林省2015年玉米临时收储仓库，一切损失均由乙方承担。归还甲方货款及应分配利润。运杂及临时储存费用由乙方承担，在途升损（包括货物保险）均由乙方负担。甲方根据采购玉米所用货款的数量，一次性将货款两千万元打给乙方公司指定专项账户。自甲方付款之日起，期间乙方在2015年国家玉米临时收储政策启动后，三个月终前还清甲方货款。如乙方逾期未还清甲方货款，乙方须另外支付1%/天（未付款额）的违约金。且甲方随时终止合同，并向甲方所在地武汉市所属区法院诉讼。双方共同联系汽车或火车，确定运输价格，运输费用及在途升损（包括货物保险）均由乙方负担。乙方每市斤每月付给甲方利润零点零三元，2000万斤三个月利润壹佰捌拾万元，一次性汇给甲方指定账户，或者三个月内分期将货款及应分配利润汇给甲方指定账户。乙方将该公司157亩未抵押土地、地上资产和法人梁某某、总经理刘某某个人资产作为第三方抵押。供货时间及周期自2015年10月中旬开始至2016年1月中旬结束（以甲方货款汇出之日算起）。违约责任按照《中华人民共和国合同法》协商处理。某某粮油公司、大安公司均加盖合同专用章，刘某某在乙方授权代表、单位盖章处签名。同日，大安公司、梁某某、刘某某向某某粮油公司出具《货款担保书》，载明“我公司与贵公司进行玉米购销业务，作为双方于2015年10月8日签订的《玉米购销合同》的补充文件，我公司承诺，将我公司157亩未抵押土地、地上资产和法人梁某某、总经理刘某某个人资产作为贵方2000万元货款的第三方抵押。”大安公司在该货款担保书上盖章，梁某某在“法人”一栏签名，刘某某在“总经理”一栏签名。2015年10月15日，某某粮油公司通过银行转账向大安公司支付10,000,000元；2015年10月16日，某某粮油公司通过银行转账向大安公司支付10,000,000元，大安公司出具了收据。2015年11月3日，某某粮油公司作为合同甲方，与大安公司作为合同乙方，签订《玉米购销合同》，约定甲方委派2人到大安市与乙方共同采购2015年新产玉米，计划以市场价格采购2015年新产玉米300万斤，甲方根据采购玉米所用货款的数量，将货款三百万元打给乙方公司指定专项账户。乙方每市斤玉米0.09元，300万斤利润27万元，连同货款一次性汇给甲方指定账户。供货时间及周期自2015年11月4日开始至2015年12月31日。其他权利义务的约定与2015年10月8日《玉米购销合同》中的约定一致。2015年11月4日，某某粮油公司通过银行转账向大安公司支付3,000,000元，大安公司出具了收据。2016年11月29日，大安公司向某某粮油公司出具《关于承诺支付货款的函》，载明“某某粮油公司：我公司与贵公司分别于2015年10月8日、11月3日签订《玉米购销合同》，贵公司共计支付货款2300万元。截止目前我公司已经归还货款1800万元，尚欠500万元。我公司承诺尚欠货款在2016年12月20日前、尚欠利息在2016年12月10日之前付清。董事长梁某某、总经理刘某某为该笔贷款及利息担保，担保期两年”。大安公司在该函上加盖公章，刘某某在总经理一栏签名并捺印，“法人代表”一栏加盖有梁某某的私人印章。某某粮油公司提交其与湖北联正律师事务所签订的委托合同、律师代理费发票、小额来账凭证，拟证明其为本案花费律师费40,000元。关于合同履行情况，某某粮油公司陈述其委派了两个人起监督作用，但实际收购及其他操作均由大安公司进行，与中储粮吉林省2015年玉米临时收储仓库之间的买卖合同系大安公司签订。在大安公司将玉米出售给中储粮吉林省2015年玉米临时收储仓库后，大安公司再向某某粮油公司支付货款和利润，某某粮油公司未给大安公司开具发票。上述事实，有玉米购销合同、货款担保书、关于承诺支付货款的函、网上银行付款回单、电子转账凭证、收据、银行账户交易明细、委托代理合同、发票、小额来账凭证等予以证实。本院认为：大安公司、刘某某、梁某某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见，视为其放弃答辩的权利。某某粮油公司与大安公司签订的《玉米购销合同》，系双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效。该《玉米购销合同》虽名为购销合同，但约定的内容中并不包含大安公司向某某粮油公司出售玉米的意思表示。双方在合同第一条第一项约定某某粮油公司委派2人与大安公司共同采购玉米，《玉米购销合同》的约定实际为联营合同。合同中关于“若不能出售给中储粮吉林省2015年玉米临时收储仓库，一切损失均由大安公司承担，归还某某粮油公司货款及应分配利润”，并约定按每市斤每月付给大安公司利润零点零三元，2000万斤三个月利润180万元，上述约定系保底条款。合同虽然约定了由某某粮油公司委派2人与大安公司共同采购玉米，但某某粮油公司陈述2人仅为监督，实际收购及其他操作均由大安公司进行，上述事实表明某某粮油公司亦未参与共同经营。依照最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条第二项的规定，企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷。故某某粮油公司与大安公司之间实为民间借贷关系，本案案由应为民间借贷纠纷。网上银行付款回单、电子转账凭证、收据、银行账户交易明细相互印证，能够证明某某粮油公司向大安公司提供2,300万元借款的事实。大安公司在《关于承诺支付货款的函》中确认其尚欠“货款”500万元，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，对某某粮油公司要求大安公司支付本金500万元的诉讼请求，本院予以支持。大安公司在《关于承诺支付货款的函》中承诺尚欠货款在2016年12月20日付清，《玉米购销合同》中约定了大安公司逾期未还清货款时按日1%支付违约金，现大安公司要求某某粮油公司支付违约金1,200,000元，折算后的利率不超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定的标准，对大安公司要求某某粮油公司支付违约金1,200,000元的诉讼请求，本院予以支持。关于某某粮油公司要求大安公司支付律师费的诉讼请求，双方在合同中未约定实现债权费用的承担，该诉讼请求无事实法律依据，本院对此不予支持。刘某某在《关于承诺支付货款的函》上签名捺印，梁某某在该函上加盖私章，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立”的规定，刘某某、梁某某与某某粮油公司之间的保证合同成立。《关于承诺支付货款的函》中未写明保证方式及保证份额，依照《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。”的规定，刘某某、梁某某对大安公司对某某粮油公司偿还的借款本金及利息承担连带共同保证。某某粮油公司系在《关于承诺支付货款的函》载明的保证期间内要求刘某某、梁某某承担担保责任，对某某粮油公司要求刘某某、梁某某承担连带支付责任的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第三十条、最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告大安市某某饲料有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告湖北某某粮油股份有限公司偿还借款5,000,000元；二、被告大安市某某饲料有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告湖北某某粮油股份有限公司支付违约金1,200,000元；三、被告刘某某、梁某某对上述第一、二项确定的债务承担连带清偿责任。承担责任后，刘某某、梁某某有权向大安市某某饲料有限公司追偿；四、驳回原告湖北某某粮油股份有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费55,200元、公告费1,035元，由被告大安市某某饲料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定，预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 张 敏人民陪审员 于 艳人民陪审员 张光荣二〇一八年十二月十四日书 记 员 邓雅欣