安徽省芜湖经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖0291民初4411号 原告：冶某某，男，1979年4月20日出生，汉族，住陕西省宝鸡市陈仓区。 委托诉讼代理人：郑轲语，陕西九成宫律师事务所律师。 委托诉讼代理人：付高尚，陕西九成宫律师事务所律师。 被告：汪某某，女，1963年6月20日出生，汉族，住芜湖市鸠江区。 委托诉讼代理人：殷昭芳，安徽平衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘涛，安徽平衡律师事务所律师。 原告冶某某与被告汪某某保证合同纠纷一案，本院于2018年11月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告冶某某委托诉讼代理人郑轲语,被告汪某某委托诉讼代理人殷昭芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冶某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告在上海悦胜芜湖药业有限公司向原告支付回购款及利息181963元的范围内承担连带担保责任；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年1月初，原告与上海悦胜芜湖药业有限公司（以下简称悦胜药业公司）签订《投资协议书》，协议约定：原告出资100万元，如悦胜药业公司不能在2013年12月31日成功上市，则原告出资款由悦胜药业公司回购，并按18%计算年回报率。投资协议签订后，原告依约履行了出资义务，后悦胜药业公司未能按照约定上市，在协商处理相关退回投资款的过程中，2015年8月30日被告与原告签订了《备忘录》，约定被告汪某某对悦胜药业公司履行《投资协议书》相关善后义务提供连带担保。直至2017年7月，因悦胜药业公司一直未按协议约定返还原告出资款并支付利息，原告将悦胜药业公司起诉至芜湖市经济技术开发区人民法院，现该案已经进入执行程序，由悦胜药业公司向原告支付回购款及利息1819863元，但其至今未向原告支付完毕全部应付款项。原告认为被告作为悦胜药业公司的实际控制人，又作为原告与悦胜药业公司履行《投资协议书》相关善后义务的保证人，悦胜药业公司如果不能或将继续履行债务，原告可以随时向被告主张由其承担连带保证责任。综上，原告认为，原告与被告签订的《备忘录》的保证条款合法 有效，被告应在悦胜药业公司支付原告回购款及利息的范围内承担连带担保责任。为维护原告的合法利益不受损失，原告遂提起诉讼，请求判如所请。 被告汪某某辩称，1.该案诉讼请求已于2017年向芜湖经济技术开发区人民法院提起诉讼并已进入执行程序，诉请与事实不符，债务人履行的金额不明；2.原告于2017年7月31日就同一事实及诉请，在芜湖经济技术开发区人民法院提起诉讼，案件审理中，原告放弃了向本案被告汪某某主张保证责任的权利，并与债务人悦胜药业公司达成调解协议，制作了（2017）皖0291民初3034号民事调解书，确定由债务人向原告履行退还投资款及利息的义务，保证人汪某某不再承担保证责任，故原告诉请无事实法律依据，请求法院驳回对被告的诉请；3.原审案件中，被告汪某某未出庭不影响案件的审理，原告可依据其诉讼请求要求法院依法判决；4.原审案件诉状材料按法定程序送达，原告在庭审后与债务人达成调解协议后撤回对被告汪某某的起诉，根据原审笔录中明确记载，原告已就该案无争议，视为原告以明示行为放弃了要求汪某某承担保证责任的意思表示，且在原告与债务人的调解协议中并无要求被告对调解协议的内容承担保证责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据部分，1.原告提交的《投资协议书》和《备忘录》，本院经审查认为，该组证据可以证明被告汪某某与原告曾就《投资协议书》中投资事项，悦胜药业公司终止上市后善后义务作出连带保证责任的事实，本院依法予以认定。2.原告提交的《芜湖经济技术开发区人民法院第一次开庭笔录》、《民事调解书》，经审查，该组证据可以证明原告与悦胜药业公司在本院达成调解协议的事实，本院依法予以认定，至于其是否能够达到证明被告汪某某需对该民事调解书归还投资款的约定承担连带保证责任，本院将在裁判理由部分予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年1月初，原告与上海悦胜芜湖药业有限公司（以下简称悦胜药业公司）签订《投资协议书》，协议约定：原告出资100万元，如悦胜药业公司不能在2013年12月31日成功上市，则原告出资款由悦胜药业公司回购，并按18%计算年回报率。投资协议签订后，原告依约履行了出资义务，后悦胜药业公司未能按照约定上市，在协商处理相关退回投资款的过程中，2015年8月30日被告与原告签订了《备忘录》，约定被告汪某某对悦胜药业公司履行《投资协议书》相关善后义务提供连带担保。因悦胜药业公司一直未按协议约定返还原告出资款并支付利息，2017年7月31日原告将悦胜药业公司、汪某某一起起诉至本院｛案号为（2017）皖0291民初3034号｝，因汪某某未能到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理，但开庭后该案原告冶某某与被告悦胜药业公司达成调解协议即：“一、当事人双方确认被告上海悦胜芜湖药业有限公司支付原告冶某某回购款及利息1250000元，被告上海悦胜芜湖药业有限公司承诺于前一次性支付原告300000元，剩余950000元被告承诺分3期支付，每期支付316667元，分别于前、前、前支付；二、如本协议约定的任何一期被告上海悦胜芜湖药业有限公司未按约履行支付义务，原告冶某某有权以诉请的1819863元标的额立即向法院申请强制执行；三、当事人双方就本案无其他争议；四、案件受理费减半收取10589元，由被告上海悦胜芜湖药业有限公司负担（于2017年11月10日前支付）。”同时，原告撤回了对被告汪某某的诉讼。 （2017）皖0291民初3034号民事调解书生效后，被告悦胜公司因未能自觉履行还款义务，原告遂向我院申请执行程序并要求悦胜药业公司向原告支付回购款及利息1819863元，但其至今未向原告支付完毕全部应付款项。 本院认为，本案中被告汪某某曾就原告与悦胜药业公司投资回购款及利息承担连带保证而非一般保证的事实，各方无异议，本案主要争议焦点为：原告当时撤回对被告汪某某的起诉，并与悦胜药业公司在本院达成民事调解协议并载明“当事人双方就本案无其他争议”,原告有无放弃了要求被告汪某某承担保证责任的请求。本案原告在（2017）皖0291民初3034号案件中，因当时被告汪某某未参与调解，遂与被告悦胜药业公司达成调解协议且同时撤回对被告汪某某的起诉。根据法律规定及相关法理，一般原告的撤诉行为并不是实体权利的放弃，但本案原告并非单一撤诉行为，其撤回案件中部分被告的起诉，但同时与同案被告悦胜药业公司达成调解协议，且作出“就本案无其他争议”的约定，应当可以认定原告具有与悦胜药业公司就案涉投资回购款及利息返还的纠纷达成终局性了结方案的意思表示。另一方面，从“就本案无其他争议”的内涵来说，应当指双方对包括但不限于诉争事实、债的履行主体、履行内容方面，明确再无其他争议的事实。此外，原告在调解过程中也未明确继续保留对被告汪某某主张保证责任的权利。况且原告在悦胜公司未能自觉履行民事调解书中确定的还款义务后又向人民法院申请强制执行，故在此情形下，可以认定本案原告已与悦胜药业公司达成调解协议，由被告悦胜药业公司承担案涉投资回购款及利息支付的义务，同时已放弃对被告汪某某承担保证责任的事实。 综上，原告的诉讼请求无事实与法律依据，本院依法不予支持。 据此，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告冶某某的诉讼请求。 案件受理费减半收取10589元，由原告冶某某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  奚正荣 二〇一八年十二月二十四日 法官助理伍昆 书记员周璇 附判决所依据的法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。