山东省威海市文登区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1003民初3217号 原告：文登市森歌家居装饰材料店，经营场所：威海市文登区米山路99-7-8号。 经营者：闫涛，男，1971年9月23日出生，汉族，居民，住威海市文登区。 委托诉讼代理人：于兆燕，山东康桥（威海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹广甜，山东康桥（威海）律师事务所律师。 被告：威海万润置业有限公司，住所地威海市文登区天福办米山东路西15号。 法定代表人：荀维亮，经理。 委托诉讼代理人：高梅基，乳山持正法律服务所法律工作者。 被告：宫润轩，男，1957年9月17日出生，汉族，居民，住乳山市城区。 委托诉讼代理人：高梅基，乳山持正法律服务所法律工作者。 被告：宫本利，男，1964年3月26日出生，汉族，居民，住乳山市。 委托诉讼代理人：高梅基，乳山持正法律服务所法律工作者。 被告：荀维亮，男，1976年2月1日出生，汉族，居民，住乳山市。 被告：北京泓天意华投资有限公司，住所地北京市朝阳区幸福村中路锦绣园1楼1408号。 法定代表人：张晨慧，经理。 原告文登市森歌家居装饰材料店（以下简称“森歌家居”）与被告威海万润置业有限公司（以下简称“万润置业”）、宫润轩、宫本利、段英文、荀维亮、北京泓天意华投资有限公司（以下简称“泓天投资”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，原告申请撤回对段英文的起诉，本院已另行制作民事裁定书予以准许。第一次庭审，原告森歌家居之委托诉讼代理人于兆燕、尹广甜、被告万润置业、宫润轩、宫本利之共同委托诉讼代理人高梅基到庭参加了诉讼，被告荀维亮、被告泓天投资经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼；第二次庭审，原告森歌家居之委托诉讼代理人尹广甜到庭参加了诉讼，五被告经本院合法传唤无正当理由均拒不到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。 森歌家居向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告万润置业支付原告工程款136万元，并自2016年3月11日起至实际履行之日止，按照银行同期贷款利率的1.3倍支付原告违约金；2.判令被告宫润轩、宫本利、荀维亮、泓天投资在瑕疵出资额度内及其侵犯被告万润置业权益范围内对被告万润置业的债务承担连带赔偿责任。3.诉讼费用、担保费由五被告共同承担。事实和理由：2015年4月10日，原告与被告万润置业签订《文登区华府明珠花园售楼处装修工程施工合同协议》一份，约定原告为文登区华府明珠花园售楼处进行装修，装修面积2100平方米，原告包工包全部装修材料，并约定了工期、工程价款的支付、工程的验收及工程款的结算等事宜。合同签订后，原告按照合同约定对房屋进行了装修并经被告万润置业的验收合格交付使用。双方于2015年10月19日确认工程款总价为206万元，2015年10月19日前已经支付70万元，尚余136万元未付。双方约定顶房部分款项变更为现金支付，2016年3月10日前分5期支付76万元，若按约定支付，则原告放弃其他权利；若逾期支付，则被告万润置业需支付款项136万元。协议签订后被告万润置业未按约定支付款项。被告宫润轩、宫本利系被告万润公司的发起人，起诉时被告宫润轩、荀维亮、泓天投资仍系被告万润置业的股东，四被告均未实际出资，故要求四被告在其瑕疵出资额度内依法对被告万润置业的债务承担补充连带责任。此外，被告宫润轩、宫本利与被告万润置业之间资金来往频繁、数额巨大，被告宫润轩、宫本利与被告万润置业构成资产混同，应当对被告万润置业的全部债务承担责任。被告荀维亮作为公司高管之一，对被告万润置业的资产和权益疏于管理，乃至帮助股东（或高管）被告宫润轩、宫本利占用、混同公司财产，对被告万润置业的债务应当承担连带责任。为维护原告的合法权益，根据《合同法》、《公司法》的有关规定提起诉讼。 万润置业、宫润轩、宫本利辩称，原告所主张的涉案工程欠款属实，但在施工前被告万润置业提供了强化复合地板、地板砖及卫生间地砖、墙砖价值20余万元，要求从欠款中扣除。被告宫本利非被告万润置业股东，请求驳回对被告宫本利的起诉。 荀维亮、泓天投资未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。 原告森歌家居围绕诉讼请求于第二次庭审依法提交了证据，五被告未到庭质证，视为放弃质证的权利，本院依法对证据进行了审查。原告提交的《文登区华府明珠花园售楼处装修工程施工合同协议条款》、2015年10月19日威海万润置业有限公司与原告委托代理人、施工队负责人签订的还款《协议书》、威海万润置业有限公司工商登记信息、威海万润置业有限公司账户资金往来明细、山东省威海市经济技术开发区人民法院（2016）鲁1092刑初125号刑事判决书、山东省威海市经济技术开发区公安分局对宫润轩的询问笔录、王文涛的讯问笔录、银行回单等证据符合证据的真实性、关联性、合法性特征，本院予以确认并在卷佐证。 根据以上证据及当事人陈述本院认定本案事实如下：2015年4月10日，万润置业与森歌家居签订《文登区华府明珠花园售楼处装修工程施工合同协议》一份，约定万润置业将文登区华府明珠花园售楼处的装饰装修工程发包给森歌家居，由森歌家居包工、包全部材料，并约定了工程期限、工程款、工程变更、工期延误、工程验收等事项，并约定欠付工程款的违约金按日万分之二计算。合同签订后，森歌家居对涉案售楼处进行了装修。2015年10月19日，原、被告签订协议书一份，大体内容为：确认原告已按合同装修完毕，并经万润置业验收合格交付使用，确认万润置业欠付款项136万元以现金方式支付，如万润置业于2016年3月10日前按约定的5个时间点支付共计76万元，则原告同意仅收取该数额款项，若万润置业逾期支付约定的任一期款项，则原告有权要求一次性支付应付工程款136万元。签订该协议后，万润置业至今再未支付过原告款项。 第一次庭审中，万润置业、宫润轩、宫本利声称在施工前被告万润置业提供了强化复合地板、地板砖及卫生间地砖、墙砖价值20余万元，要求从欠款中扣除，但未提供证据证实该材料款真实存在且材料款未在双方签订还款协议时的结算过程中扣除。 国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告显示：万润置业于2015年4月13日成立，企业主营业务活动为房地产开发销售，成立时股东发起人为宫润轩、宫本利，宫润轩任执行董事兼总经理、公司法定代表人，宫本利任公司监事。2015年5月8日，段英文参股，并担任公司经理。2015年8月28日，宫本利退出参股。2015年12月23日，荀维亮参股并担任公司执行董事，为公司法定代表人，宫润轩退股并担任公司总经理，宫本利不再担任公司监事，由段英文担任公司监事。2016年2月5日，宫润轩重新参股。2016年3月4日，泓天投资参股，段英文退出参股。 上述企业信用信息公示报告同时显示：万润置业登记注册资本为3000万元，所有股东均为认缴出资，认缴出资方式为货币，认缴出资期限为2025年4月12日，该信息公示报告显示该公司未存在实缴出资额。 另查，2015年4月29日，宫润轩以抵押房证的形式，以需要投资文登峰西村旧村改造项目为由，向案外人王文涛借款300万元，借款打入宫润轩个人账户。2015年7月20日及2015年7月31日，万润置业分别向王文涛转账10万元、23万元，注明用途为利息。 同时查明，在宫润轩作为股东（发起人）并担任执行董事兼总经理期间、在宫本利作为股东（发起人）并担任公司监事期间，万润置业分多次向宫润轩、宫本利个人账户进行较大数额转账，且仅标注为往来款，宫润轩、宫本利未到庭对相应公司款项转入其个人账户作出合理解释、也未对相应款项的去向作出说明。 原告虽然主张被告荀维亮参股后存在损害公司债权人利益的行为，但未提供证据予以证实。 本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 庭审中被告虽然声称在施工前被告万润置业提供了强化复合地板、地板砖及卫生间地砖、墙砖价值20余万元，要求从欠款中扣除，但未提供证据证实该材料款真实存在且未在双方签订还款协议时的结算过程中扣除，所以，对于被告的该辩称，本院不予采纳。 本案中，被告万润置业未按双方还款协议约定的期限支付原告装修款，原告现要求其按还款协议的约定支付全部欠付的装修款136万元并支付自2016年3月11日起至实际履行之日止按同期银行贷款利率1.3倍计算的违约金，理由正当，本院予以支持。 现有证据虽显示万润置业的股东未存在实缴出资的情形，但该公司股东认缴出资的期限尚未到期，本案并无瑕疵出资的情形存在，所以，原告要求被告宫润轩、宫本利、荀维亮、北京泓天意华投资有限公司在其瑕疵出资额度内对被告万润置业的债务承担补充连带责任的请求，理由不当，本院不予支持。 在宫润轩作为股东（发起人）并担任执行董事兼总经理期间、在宫本利作为股东（发起人）并担任公司监事期间，万润置业分多次向宫润轩、宫本利个人账户进行较大数额转账，且仅标注为往来款，宫润轩、宫本利未到庭对相应公司款项转入其个人账户作出合理解释、也未对相应款项的去向作出说明，同时，在现有证据显示的万润置业的股东不存在实缴出资的情形下，被告宫润轩作为万润置业的股东，其以个人名义借款用于公司的工程项目，并由万润置业直接向出借人支付利息，应认定万润置业与作为股东（发起人）的宫润轩、宫本利之间资产存在不同程度的混同。被告宫润轩、宫本利作为被告万润置业公司的股东（发起人）以及公司的执行董事兼总经理、监事，滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害作为公司债权人的本案原告利益的行为可以认定。原告现要求被告宫润轩、宫本利对被告万润置业欠付原告的债务承担连带清偿责任，理由正当，本院予以支持。 原告虽然主张被告荀维亮参股后存在损害公司债权人利益的行为，但未提供证据予以证实，所以，对于原告要求被告荀维亮承担连带清偿责任的主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告威海万润置业有限公司支付原告文登市森歌家居装饰材料店装修款136万元，并支付原告文登市森歌家居装饰材料店自2016年3月11日起至实际履行之日止的违约金（以136万元为本金，按照同期银行贷款利率1.3倍计算），于本判决生效后十日内付清。被告宫润轩、被告宫本利对被告威海万润置业有限公司所负的上述债务及违约金承担连带清偿责任。 二、驳回原告文登市森歌家居装饰材料店的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17040元、诉讼保全费5000元，由被告威海万润置业有限公司、宫润轩、宫本利负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审 判 长  邓晓阳 人民陪审员  徐小万 人民陪审员  陈传毅 二〇一八年十二月二十四日 书 记 员  于 超