河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀02民初372号 原告：唐山华岩房地产开发有限公司，住所地：河北省唐山市路南区新华贸。 法定代表人：姚远，该公司总经理。 委托诉讼代理人：申淑婷，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：杨志会，河北三汇律师事务所律师。 被告：迁西县隆景房地产开发有限公司，住所地：河北省迁西县南环路与西峰南路交叉口北行100米。 法定代表人：晏良福，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王兴，河北乾伦律师事务所律师。 被告：晏金意，男，1966年9月16日生，汉族，现住河北省迁西县。 原告唐山华岩房地产开发有限公司（以下简称华岩公司）与被告迁西县隆景房地产开发有限公司（以下简称隆景公司）、晏金意合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2018年8月1日立案后，依法适用普通程序，于2018年11月26日公开开庭进行了审理。原告华岩公司的委托诉讼代理人杨志会、被告隆景公司的委托诉讼代理人王兴到庭参加诉讼。被告晏金意经传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 华岩公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令隆景公司、晏金意向华岩公司支付合作利润2400万元；2、依法判令隆景公司、晏金意按照月利率1%支付自2015年1月16日至实际还款日的利息，暂计610万元整；3、由隆景公司、晏金意承担本案诉讼费、保全费等费用。诉讼过程中，华岩公司变更诉讼请求第2项为依法判令隆景公司、晏金意以2400万元为基数按照月息1%自2015年1月1日起至2018年6月25日止支付利息，并以2400万元为基数按照月息2%自2018年6月26日起至实际履行给付义务之日止支付利息。另，华岩公司增加一项诉讼请求为依法判令隆景公司、晏金意赔偿因诉讼保全产生的费用6万元。事实和理由：2011年9月27日，华岩公司与隆景公司签订《房地产项目合作开发协议》，合作开发迁西盛世·峰景项目。合同签订后，原告先后共出资5080万元，并按合同约定履行了合作开发的全部义务，合作项目于2014年顺利完成并取得了可观的收益。双方经过对账核算，隆景公司尚欠华岩公司利润分配款2400万元。2014年7月9日，二公司的法定代表人代表公司签署《借款协议》确认该欠款事实并约定了还款期限。到期后，被告未能偿还欠款。2015年1月16日，双方法定代表人代表公司再次协商还款事宜并达成了《补充借款协议》，延长还款期限并约定按照月利率1%支付利息，逾期每日支付1‰的滞纳金，到期后被告仍未清偿欠款。在原告多次催讨下，2017年6月26日，双方法定代表人代表公司再次签署《借款协议》确认欠款的事实，并将还款期限展期至2018年6月25日，但至今该被告仍未清偿欠款本金及利息。隆景公司系一人有限责任公司，晏金意占有该公司100%的股份，个人财产与公司财产长期混同，依照法律规定应该为公司债务承担连带清偿责任。现还款期限已经过，二被告始终未能偿还欠款本金及利息。 隆景公司答辩称，1、华岩公司对隆景公司提出的诉讼请求情况属实，但其要求自2015年1月16日按照月利率1%支付利息没有依据，双方就本案所涉及的事实是在2011年9月27日由双方的法定代表人签订的合作协议。合作到期后，二公司于2014年7月9日签订了终止房地产项目开发合作协议，双方并不存在借贷关系，只是合作利润的分配问题。对此，华岩公司共向隆景公司投入5080万元，其已收回投资及利润7600万元，在本案中主张2400万元也属于双方约定的利润，对此迁西县地税局在国地税合并之前，就已经通知被告缴纳所得税事宜。2、华岩公司要求自2015年1月16日支付利息没有事实根据，双方当事人只存在着对其主张的2400万元中的1000万元约定了1%的利息，其也只能在2015年1月16日以1000万元为本金主张利息，对于剩余的1400万元，不能按照此标准主张利息。3、隆景公司系独立法人单位，原、被告双方的合作是两个公司的合作，虽然另一被告晏金意作为隆景公司的法定代表人享有100%的股权，但该公司的各项财务制度和账册齐全，公司每年均依法进行审计。基于公司股东是否对公司债务承担责任的13种规定，隆景公司有足够的财产偿还华岩公司应分得的合作利润，不影响其权利的实现。因此，华岩公司的诉讼请求，应由隆景公司独立承担。 晏金意未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、因隆景公司对于华岩公司的提交的全部证据的真实性未提出异议，本院对上述证据的真实性予以认定；2、针对隆景公司提出异议的证据情况，认定如下：（1）对于华岩公司提交的银行转款凭证及收据，主要记载了隆景公司与华岩公司之间就合作开发房产业务的款项往来情况，与晏金意本人是否存在关联，缺乏相关证据佐证，故对上述证据用以证明晏金意应当承担连带清偿责任的证明目的不予认定。（2）对于隆景公司的工商登记信息，可以证明晏金意在签订《借款协议》、《补充借款协议》、《借条》时系公司法定代表人，且为公司的唯一股东。（3）对于《借款协议》、《借款补充协议》、《借条》、《催告函》、录音资料、微信截图等证据的真实性予以认定，上述证据证实了双方当事人对合作利润款的数额、性质、利息等问题重新达成合议的相关情况。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年9月27日，华岩公司（乙方）与隆景公司（甲方）签订《房地产项目合作开发协议》，约定二公司合作开发河北省迁西盛世·峰景项目，共需投入项目资金10000万元，双方以现金方式按照6:4的比例投入资金，隆景公司投入了6000万元、华岩公司投入4000万元，双方应得利润按6:4的比例分配。上述协议第二条第4项约定“甲方承担合作项目开发的相关全部税费”；第二条第5项约定“乙方派驻财务管理人员对项目的资金进行监管，项目资金收付须经乙方指派的财务人员签字认可”；第二条第6项约定“甲方保证当项目决算纯利润不超过8500万元时，乙方获得纯利润3200万元，当项目决算纯利润大于8500万元时，甲乙双方应得利润按6:4的比例分配”；第二条第8项约定“在保证项目建设的前提下，甲乙双方可以根据合作项目的资金情况按比例回收投入资金，双方投入资金全部回收后，乙方首先获得应得的3200万元利润以后甲方再回收其在合作项目应得的利润”；第三条第1项约定“甲乙双方同意甲方账户…双方共同监管此账户资金运作，除非甲乙双方书面同意以外，项目开发相关的所有资金投入、销售收入、土地款、工程款等收入与支出均需通过此账户进行”；第三条第3项约定“甲方负责项目日常财务管理工作，但合作项目所有收支须由乙方指派的财务人员签字认可”；第四条第2项约定“甲方以其在合作项目的全部权益作抵押保证乙方投入资金的成本及利润的回收…”；第五条约定“乙方的权利与义务1、乙方保证按照合同约定的比例按时投入项目的建设资金。2、对合作项目的规划设计、工程建设、营销管理等工作给予支持…。3、乙方可以对甲方项目运作中增加的项目风险和影响项目利润的重大事项进行监督”；第六条第1项约定“甲乙双方按照合同约定投入资金，任何乙方未案约定投入资金时，违约方按照资金差额每日千分之一的利息支付违约金给守约方，违约方超过30日仍未能按约定投入资金的，守约方可以单方面解除本合同，违约方赔偿守约方600万元违约金并赔偿相关损失”；第七条第2项约定“本合同甲乙双方法定代表或者其授权代表签字并加盖单位公章后生效，在乙方回收全部投入资金和应得利润后合同自动解除”。基于上述协议第四条第2的约定，双方并未就合作项目办理过抵押登记。合同签订后，华岩公司分别于2011年10月10日、2013年6月4日、2013年6月17日、2013年7月26日先后向隆景公司支付合作投资款2000万元、600万元、2000万元、480万元，合计5080万元。2012年9月4日、2013年10月28日、2013年12月17日、2014年5月14日、2014年7月10日（共计付款2笔），隆景公司向华岩公司返还了投资款及部分利润款800万元、1000万元、1000万元、800万元、1480万元、2520万元，合计7600万元。经双方当事人核算，隆景公司尚欠华岩公司利润分配款2400万元。 2014年7月9日，晏金意（乙方）与姚远（甲方）签订《借款协议》，约定借款2400万元，借款期限为2014年7月9日至2015年7月31日，其中2014年12月31日前归还1000万元、2015年7月31日前归还1400万元。2015年1月16日，晏金意（乙方）与姚远（甲方）签订《补充借款协议》，记载“乙方于2014年7月9日向甲方借款2400万元，（见借款协议）。乙方上述借款于2014年12月31日到期1000万元，现乙方就此1000万元提出延期申请，经甲方同意，现达成以下补充协议：1、借款延期期限至2015年2月15日；2、借款利息：月息l%;3、还款方式：到期还本付息（即到期归还1015万元）；4、如乙方未按此协议约定时间归还借款利息及本金，甲方有权按未收回的本息(1015万元)每日收取l‰的滞纳金；5、原借款协议其他条款不变，协议继续有效”。2017年6月26日，晏金意（乙方）与姚远（甲方）签订《借款协议》，约定借款为2400万元，借款期限暂定为1年。以上协议记载的2400万元款项系华岩公司与隆景公司所签《房地产项目合作开发协议》产生的合作收益款。晏金意与姚远多次签订借款协议的目的系确认双方合作利润款的欠款及利息约定的相关情况。2018年7月5日，姚远亦出具《说明》，证实其作为华岩公司的法定代表人针对华岩公司与隆景公司的合作利润款及追偿事宜签订了2014年7月9日的《借款协议》、2015年1月16日的《补充借款协议》和2017年6月26日《借款协议》，上述行为系其履行职务的行为，涉案的2400万元系隆景公司拖欠华岩公司的利润分配款。2018年5月18日，华岩公司向隆景公司、晏金意送达《催告函》，请求其返还2400万元利润分配款，并按照月利率1%支付利息。上述函件于2018年5月18日签收。另，晏金意系隆景公司的唯一股东，持有该公司100%的股权。且上述借款协议签订时，晏金意系隆景公司的法定代表人。 本案提起诉讼之前，华岩公司向本院提出诉前保全申请，并由中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司提供了担保。本院于2018年7月5日作出（2018）冀02财保6号民事裁定书，对隆景公司、晏金意名下的部分房产及土地使用权、银行账户、股权等进行了查封。华岩公司向上述保险公司交纳保险费6万元。本案审理过程中，经华岩公司提出申请，对隆景公司名下的部分房产予以解封。本院亦作出（2018）冀02民初372号之一民事裁定书，依法予以解封。 本院认为，原告华岩公司与被告隆景公司签订的《房地产项目合作开发协议》系当事人的真实意思表示，合法有效。根据上述协议的约定可以证实，二公司系分别投入资金，并由隆景公司负责项目的开发建设，华岩公司参与经营、监督，双方共同管理资金的使用，并按照比例分享项目利润等情况。而协议第六条第1项关于未按时投入资金时违约责任的约定亦反映了双方共担风险的情况。综上，双方当事人作为均具备房地产开发资质的企业基于《房地产项目合作开发协议》的约定形成了合作开发房地产合同关系，本院对上述协议的效力予以认定。 关于欠付合作利润以及是否应当支付利息的问题。因隆景公司认可欠付华岩公司合作利润款2400万元的事实，本院予以认定。鉴于上述款项至今未能偿还，根据《房地产项目合作开发协议》第七条第2项的约定，则该合作开发述协议尚未履行完毕。则晏金意作为隆景公司的时任法定代表人签订的《借款协议》、《补充借款协议》、《借款协议》等行为，系对《房地产项目合作开发协议》内容的补充和变更。双方当事人基于2400万元合作利润款形成了新的借贷法律关系。鉴于《补充借款协议》对涉案款项中的1000万元作出过按照月息1%支付利息的约定，可以证明双方存在借贷利息的合议。而华岩公司于2018年7月5日向隆景公司、晏金意送交的《催告函》，请求二被告偿还2400万元，并以2400万元为基数按照月息1%支付利息的主张，因二被告在本案立案之前并未对上述主张提出异议，本院予以认定。鉴于双方当事人就合作利润款最早于2014年7月9日签订借款协议，并对此延长借款期限，则华岩公司请求自2015年1月1日起支付利息的主张，理据充分，本院予以支持。对于华岩公司提出的按照月利率2%支付利息的主张，并未提供相关证据予以证明，本院不予采信。 关于被告晏金意是否应当承担还款责任的问题。因本案所涉2400万元系华岩公司与隆景公司因开发房地产项目产生的合作利润款，属于企业的生产经营所得，系因隆景公司不能按时偿还而转化为借款，故上述款项仍应认定由隆景公司使用。而晏金意作为隆景公司的时任法定代表人及唯一股东以个人名义签订《借款协议》、《借款补充协议》等的行为，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款，关于“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的人民法院应予支持”中规定的情形，且其对华岩公司提出的主张亦未提出异议，故应当承担共同还款责任。 关于原告华岩公司诉请的保险费问题，本案系因被告未能按照约定履行还款义务导致诉讼，对于其违约行为应当赔偿相应的损失。本案的保险费用系因华岩公司依法提出财产保全而产生的合理损失，且已实际发生，应当予以赔偿。 综上所述，被告隆景公司、晏金意应当偿还合作利润款2400万元，并以2400万元为基数自2015年1月1日起至实际履行给付义务之日止按照月息1%支付利息，另需赔偿损失6万元。本院依照《中华人民共和国合同法》第二条、第十六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百九十六条、第一百九十七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十五条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十九条、第二十三条第二款、第二十六条第一款、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告迁西县隆景房地产开发有限公司、晏金意于本判决生效之日起3日内向原告唐山华岩房地产开发有限公司偿还借款2400万元，并以2400万元为基数按照月利率1%自2015年1月1日起至实际履行给付义务之日止支付利息； 二、被告迁西县隆景房地产开发有限公司、晏金意于本判决生效之日起3日内向原告唐山华岩房地产开发有限公司赔偿损失6万元； 三、驳回原告唐山华岩房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费192600元，诉前保全费5000元，共计197600元，由被告迁西县隆景房地产开发有限公司、晏金意负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审判长  刘蒙蒙 审判员  孙乾辉 审判员  王 健 二〇一八年十二月二十八日 书记员  刘 杨