浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0603民初9884号 原告：刘思全，男，1965年7月11日出生，汉族，住四川省隆昌县。 委托诉讼代理人（特别授权）：杨光梅，女，系绍兴市越州法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人（特别授权）：魏立业，男，系绍兴市越州法律服务所法律工作者。 被告：项水刚，男，1969年6月22日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。 委托诉讼代理人（特别授权）：潘兆忠，浙江德顺律师事务所律师。 被告：李祥根，男，1952年9月19日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。 被告：童园仙，女，1982年11月13日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。 被告：李立华，男，1981年10月26日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。 原告刘思全与被告项水刚、李祥根、童园仙、李立华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月21日立案，依法适用简易程序，于2018年10月30日公开开庭进行了审理，原告刘思全及其委托诉讼代理人杨光梅，被告项水刚及其委托诉讼代理人潘兆忠、被告李立华到庭参加诉讼，被告李祥根、童园仙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告刘思全向本院提出诉讼请求（变更后）：1.判令四被告共赔付给原告各项经济损失182,655.82元。2.判令被告项水刚与被告李祥根、童园仙、李立华负连带责任；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：原告从2003年来绍兴打工。自2013年1月起受雇于被告项水刚，在被告项水刚手下从事油漆工的工作，双方未签订雇佣协议，而是按照做一天算一天，工资220元/天计算。2017年7月7日原告受被告项水刚指派，同其一起到被告李祥根、童园仙、李立华处去进行自建房（共三楼）装修的油漆工作。上午9时左右，因被告项水刚未采取适当的安全防护措施，致使原告从二楼与三楼楼梯位置（高度大约5米）高处摔下来，当即由被告童园仙送到江桥人民医院治疗，当天12时左右又因伤势严重转至绍兴市中心医院救治，转院由被告项水刚和被告童园仙陪同进行。经入院诊断为1.下颌骨骨折;2.皮肤裂伤;3.创伤性牙齿脱落;4.牙脱位;5.多发性肋骨骨折;6.多处挫伤。第一次住院治疗28天，医疗费已经由被告项水刚支付。因原告的伤还在后续治疗期，2017年9月至12月29日期间共花去门诊治疗费1025.78元。又因原告的创伤性牙齿脱落的情况，分别于2018年4月22日至2018年5月21日因镶牙补牙支付治疗费门治费7148.24元；住院期间伙食补助840元和交通费600元，实际产生损失为9604.12元。原告的摔伤脱落的牙齿虽补好了，但上下牙齿不对齐闭合（上下嘴巴合不拢）。给日常生活、饮食（咀嚼）、说话（发音）及工作带来一定的影响。因原告的牙齿装的是义齿，有一定的使用年限，尚需后续治疗费。原告找四被告协商赔偿事宜，因原告未作伤残鉴定，缺乏协商基础而未果。又因具体赔偿数额需由法院指定司法鉴定机构鉴定评定伤残、误工期、营养期、护理期以鉴定为准。原告认为，原告虽然受雇于被告项水刚，对于原告的受损依法应当担责；但被告李祥根、童园仙、李立华作为原告工作成果的受益者，亦应承担相应责任，具体分担份额由法院判定。为此，只得起诉贵院，盼判如所请。 被告项水刚辩称,我们认为本案被告项水刚和刘思全都是提供劳务者，不构成原告所诉称的雇佣劳动关系，我们要求刘思全和房东构成法律意义上的劳务法律关系，要求依法判决驳回对被告项水刚的诉讼请求。 被告李祥根、童园仙未作答辩。 被告李立华辩称，这个事情和我没有关系的，他来干活不是我叫来的。事故确实是诉状上讲的地方发生的，是他用很小的油漆和梯子搭搭起来的，包头也就是被告项水刚没有将相应的东西给他。我认为责任应该由包头来承担。包头就是被告的老婆有家衣服店开着，她说她老公是做油漆的，所以我们叫他来做油漆的，而原告是被告项水刚他叫来做油漆的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年7月7日上午，原告受被告项水刚雇佣在被告李祥根、童园仙、李立华家登高从事油漆工时不慎从高处摔下受伤，当即被送至当地医院救治，因伤势严重，于当天被送至绍兴市中心医院住院治疗28天，出院诊断：1.下颌骨骨折;2.皮肤裂伤（颏部及右膝部）;3.创伤性牙齿脱落;4.牙脱位;5.多处挫伤；6.多发性肋骨骨折（左侧第3-5肋骨）。经本院委托绍兴明鸿司法鉴定所对原告伤残等级及误工、护理、营养期限进行鉴定，鉴定意见为：①被鉴定人刘思全于2017年7月7日因故致伤，致下颌骨正中部骨折，双侧下颌骨髁状突骨折伴双侧颞颌关节脱位等，经治疗，其目前遗留的张口受限Ⅰ度的后遗症构成人体损伤十级伤残；②根据被鉴定人刘思全的人身损伤情况，建议给予误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。原告系农业家庭户，其因本次损伤可纳入赔偿范围的损失为：（1）医疗费33,989.12元（包括四被告垫付的住院费25,579.10元）；（2）护理费10,043.67元；（3）营养费1200元；（4）住院伙食补助费560元；（5）误工费20,087.34元；（6）残疾赔偿金49,912元;（7）交通费500元;（8）鉴定费1900元；（9）精神损害抚慰金5000元，以上总计123,192.13元。事发后被告项水刚垫付24,579.10元，被告李祥根、童园仙、李立华垫付1000元，原告其余损失未获得赔偿，遂成讼。 同时查明，被告李立华、童园仙系夫妻关系，李祥根系李立华父亲。原告系由被告项水刚叫去到被告李祥根家做油漆工，工价为每天220元，做一工算一工，被告李祥根、童园仙、李立华与被告项水刚按照“点工”形式计酬，即由双方进行记账，并上墙公布，结算时按照实际出工天数计算，截止事发时为止，原告共计做30.5工，按每工220元计算计6710元，该款由被告项水刚与李祥根、童园仙、李立华进行结算后转付给原告。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案原告受被告项水刚雇佣在被告李祥根、童园仙、李立华家登高从事油漆工作时不慎摔下受伤致残，由原告提供的其分别与被告项水刚和童园仙的通话录音资料、门诊病历、司法鉴定意见书等证据佐证，事实清楚，证据确凿，本院予以认定。被告项水刚辩称其和刘思全都是提供劳务者，不构成原告所诉称的雇佣劳动关系，要求刘思全和房东构成法律意义上的劳务法律关系，要求依法判决驳回对被告项水刚的诉讼请求，并提供考勤表、说明等证据佐证。经查，考勤表由被告项水刚制作，被告李立华亦表示认可，说明由原告出具给被告项水刚，证据来源真实、合法，但该两份证据结合原告提供的日期为2017年8月26日的收据，可以证实被告李祥根、童园仙、李立华与被告项水刚之间是一种“点工”关系，民间所称的“点工”又称“点包工”，是双方之间约定的按工计酬的方式，从法律意义上讲，还是一种发承包关系，本案被告李祥根、童园仙、李立华将油漆工作以“点工”形式交由被告项水刚完成，并与其约定按照实际工数结算，双方成立的是发承包关系，并不是雇佣关系，被告李祥根、童园仙、李立华系发包人，被告项水刚则为承包人。被告项水刚该项抗辩理由，与本案查证事实不符，本院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”据此法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害，适用过错责任原则确定当事人的责任。按照现代民法利益、风险、责任一致的理念，被告项水刚作为接受劳务一方，享受原告所提供劳务带来的利益，对于原告的劳务活动理应负起安全注意和劳动保护义务，对于原告的身体状况、劳动能力、工作环境、劳动强度等均具有审查、保障和合理安排的义务。本案事实表明，原告工作时，作为雇主的项水刚并未提供安全技术保障，更未采取安全措施防范事故的发生，以致发生原告从高处摔下的事故，被告项水刚主观上具有过错，依法应当承担侵权责任。被告李祥根、童园仙、李立华将其家油漆工作发包给承担责任能力十分有限的自然人被告项水刚完成，选任上有过错，依法应当承担相应的赔偿责任，原告登高作业时应注意自身安全，然其疏忽大意，以致发生本次事故，其对自己遭受的人身损害也有过错，可适当减轻被告的侵权责任，具体减轻比例，以10%为宜。各被告承担原告损失的比例，根据本案情况，以由被告项水刚赔偿原告物质性损失的50%计59,096.07元、赔偿精神损害抚慰金3000元，由被告李祥根、童园仙、李立华赔偿原告物质性损失的40%计47,276.85元、赔偿精神损害抚慰2000元为宜。对于如何认定原告因本次事故所造成的损失，现分述如下： 1.医疗费，本院根据原告票据和被告项水刚提供的说明认定为33,989.12元； 2.营养费，时间按照鉴定意见认定为60天，标准为20元/天，核定原告营养费为1200元（20元/天×60天＝1200元）； 3.护理费，护理时间按鉴定意见认定为60天，标准参照2017年度浙江省在岗职工年平均工资计算，具体为10,043.67元（61,099元/年÷365天×60天）。原告主张不合理，本院予以调整； 4.误工费，误工时间根据鉴定意见认定为120天，标准参照2017年度浙江省在岗职工年平均工资计算，具体为20,087.34元（61,099元/年÷365天×120天）。原告主张不合理，本院予以调整； 5.残疾赔偿金，本案原告系农业家庭户，其提供的流动人口居住登记证明，不足以证明其主要收入来源于城镇、主要生活消费地也在城镇的事实，缺乏有效证据必备的关联性要件，对其证明力本院不予确认，故本案应以2017年浙江省农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金，具体为49,912元（24,956元/年×20年×10%）。原告要求以城镇居民人均可支配收入标准计算，理据不足，本院不予认可; 6.鉴定费，结合鉴定费发票认定为1900元； 7.交通费，根据原告因伤就医治疗实际情况酌情认定为500元; 8.住院伙食补助费，本院根据原告住院时间结合相关标准认定为560元； 9.精神损害抚慰金，根据侵权人的过错程度、造成损害的结果及赔偿能力等因素酌定为5000元; 10.后续治疗费，因实际尚未发生，本案中不予认定，原告可在实际发生后另行主张。 综上，原告要求被告赔偿其损失的诉请，对其合理部分本院依法予以支持，对其不合理部分本院不予支持。被告李祥根、童园仙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本院根据查明之事实依法作出处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告项水刚应赔偿原告刘思全因本次事故所产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金等物质性损失118,192.13元的50%计59,096.07元，赔偿精神损害抚慰金3000元，合计62,096.07元，扣除其已支付的24,579.10元，实际尚应赔偿37,336.97元，限于本判决生效后十日内履行完毕； 二、被告李祥根、童园仙、李立华应赔偿原告刘思全因本次事故所产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金等物质性损失118,192.13元的40%计47,276.85元，赔偿精神损害抚慰金2000元，合计49,276.85元，扣除已支付的1000元，实际尚应赔偿48,276.85元，限于本判决生效后十日内履行完毕； 三、驳回原告刘思全的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3910元，减半收取1955元，由原告刘思全负担763元，由被告项水刚负担665元，由被告李祥根、童园仙、李立华负担527元，限被告项水刚和被告李祥根、童园仙、李立华于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  周国鑫 二〇一八年十二月十三日 书记员  李琼珏 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。