江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0923民初1204号原告：计道清，男，1971年10月8日出生，汉族，居民，住阜宁县。委托诉讼代理人：王艳军，江苏法震律师事务所律师。被告：茆荣军，男，1979年6月28日出生，汉族，居民，住阜宁县。委托诉讼代理人：朱清祥，阜宁县阜城工业园区法律服务所法律工作者。被告：江苏昊宇建设工程有限公司，住所地阜宁县板湖镇振兴路78号。法定代表人：武俊，该公司总经理。被告：阜宁县益林镇村镇房屋开发有限责任公司，住所地阜宁县益林镇人民政府东院西南小楼。法定代表人：张成涛，该公司总经理。被告：阜宁县益林镇村镇房屋开发有限责任公司信磊分公司，住所地阜宁县益林镇小上海商城第9幢5号。负责人：厉磊，该公司总经理。以上二被告共同委托诉讼代理人：陈洪祥，江苏阜一律师事务所律师。原告计道清与被告茆荣军、江苏昊宇建设工程有限公司（以下简称昊宇公司）、阜宁县益林镇村镇房屋开发有限责任公司（以下简称益林开发公司）、阜宁县益林镇村镇房屋开发有限责任公司信磊分公司（以下简称信磊分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告计道清及其委托诉讼代理人王艳军，被告茆荣军的委托诉讼代理人朱清祥，被告益林开发公司、信磊分公司的共同委托诉讼代理人陈洪祥到庭参加诉讼，被告昊宇公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。庭后，原告计道清撤回对被告昊宇公司的起诉。本案现已审理终结。原告计道清向本院提出诉讼请求：1.判令被告茆荣军给付原告计道清工程款416886.5元及利息（自起诉之日起至实际履行之日止，按年利率6%计算）；2.被告昊宇公司对被告茆荣军的上述第一项还款义务承担连带清偿责任；3.被告益林开发公司、信磊分公司在差欠工程款范围内承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由四被告承担。事实和理由：2013年1月份，茆荣军将承建的阜宁县益林淮海嘉园1#楼、2#楼人工承包给计道清施工，协议价格46元/㎡。2013年7月份，茆荣军又将承建的阜宁县益林淮海嘉园1#楼、2#楼内外粉刷、浇楼面找平承包给计道清施工，协议价格59元/㎡。计道清在施工过程中严格按照合同要求施工。2013年12月15日，茆荣军与计道清对人工费用进行确认和结算，总面积为11451.7㎡，单价合计105元/㎡（人工46元/㎡、粉刷59元/㎡），合计工程款1202428.5元，但茆荣军仅支付了413000元。另，计道清在施工过程中又补充了部分工作量，经与茆荣军结算，工程款确认为77458元。案涉阜宁县益林淮海嘉园是由益林开发公司和信磊分公司投资开发建设，昊宇公司负责承建，昊宇公司又将部分工程通过转包形式承包给不具备施工资质的茆荣军施工，茆荣军又将部分劳务和人工转包给计道清施工，故益林开发公司和信磊分公司作为发包方，昊宇公司作为建设承包方和违法转包方，茆荣军作为再转包方都有给付计道清工程款的义务。经计道清多次催要剩余工程款863000元，尚欠416886.5元。故诉至法院，恳判所请。被告茆荣军辩称，1.计道清要求茆荣军给付工程款416886.5元及利息是错误的，诉讼主体不当。因为淮海嘉园1、2号楼建设工程是茆艳华与信磊分公司签订的劳务分包合同，茆荣军仅是茆艳华雇佣的工地负责人，负责在施工过程中对计道清的工作量计算，计道清的工程款是由茆艳华审核后，由茆荣军负责给付。茆艳华因犯罪，现在南通监狱服刑，计道清所诉的工程账目都在茆艳华手中，因为茆艳华与信磊分公司签订的劳动分包合同，该工程款只能由茆艳华与信磊分公司结算，其他人不得结算。2.计道清诉称其是与茆荣军签订的施工合同，但该施工合同是应茆艳华的要求与计道清签订。综上，请求驳回对茆荣军的起诉，并申请追加茆艳华为本案的被告，才能查清本案事实，或至南通监狱对茆艳华进行调查核实该案的详细情况。被告昊宇公司未作答辩。被告益林开发公司、信磊分公司共同辩称，益林开发公司、信磊分公司与计道清没有任何关系，茆荣军与其余三被告也没有任何关系，计道清与茆荣军签订施工协议、分包协议书以及后续工程量增加施工协议、结算协议与益林开发公司、信磊分公司没有任何关系，也没有取得益林开发公司、信磊分公司的认可或同意，本案中计道清与茆荣军之外的其余三被告不存在建设工程的施工、承包、转包、分包关系，请求驳回对益林开发公司、信磊分公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合证据规则、具体案情和法律规定予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年10月5日，益林开发公司作为发包人、昊宇公司作为承包人签订《建设工程施工合同》一份，主要约定：工程名称为淮海嘉园；工程地点为阜宁县益林镇；工程内容为土建、安装工程施工；承包范围为土建、安装；开工日期为2012年10月；竣工日期为2013年9月；合同工期总日历天数330天；工程质量标准为合格；合同价款为按竣工结算价下浮80%，1100万元；工程款支付方式为按施工月进度支付工作量70%，竣工验收后付总价90%，一年后付清。2012年11月26日，信磊分公司与茆艳华签订《劳务分包合同》一份，约定：“一、工程名称：淮海嘉园1#、2#楼；二、承包工作内容：基坑挖土、清土、排水、降水；接桩、接桩部位混凝土浇筑；基础、主体部位所有梁、板、柱、墙、梯的混凝土浇筑；基础、主体、屋面部位所有墙体砌筑；室外散水施工；基础回填，场地平整、土方夯实、平整；平屋面找平、找坡，瓦屋面桁条、望板、铺瓦……。四、付款方式:工程工资总价351元/㎡,具体付款方式：二层结束付总工资款12%，五层结束付总工资款11%，九层结束付总工资款的11%，主体验收结束付总工资款的11%，施工至内外抹灰结束后，付总工资款的10%，施工至拆除外脚手架后，付总工资款的10%，施工至竣工初验后，付总工资款的10%，竣工验收满一年，付总工资款的15%，竣工验收满二年，结清所有工资款。工期与进度：2012年12月20日开工，2013年8月30日完工”。后茆艳华因涉嫌票据诈骗犯罪于2013年12月7日被刑事拘留，于2014年1月11日被逮捕。2014年10月20日，盐城市亭湖区人民法院作出（2014）亭刑二初字第00177号刑事判决书，判决茆艳华犯票据诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二十万元。2013年1月14日，茆荣军作为甲方与计道清作为乙方签订《施工协议》一份，约定：“工程名称：淮海嘉园1#、2#楼；工程地点：阜宁县益林镇淮海西路；甲方将淮海嘉园1#、2#楼人工施工承包给乙方，协议价格46元/㎡；承包范围：瓦工（搅摔机，振动棒及其他小型机械设备辅助材料），本工程图纸所涉及瓦工项目：所有砌墙、浇混凝土；结算方式：按图纸面积结算；工程款支付：按照甲方与业主签订的大合同同步同期支付工程款。（主体验收后付至合同总价90%）……”。2013年7月25日，茆荣军作为甲方与计道清作为乙方签订《施工协议》一份，主要约定：工程名称为益林淮海嘉园；承包范围为内外粉刷、楼梯、地坪、交楼面地坪找平（注：室内外装修、保温、附属工程不在范围之内）；协议还对结算方式、付款方式、工期进度等进行了约定。2013年12月15日，计道清与茆荣军对案涉工程进行结算，工程总价款为1202428.5元，已经支付413000元，尚差欠789428.5元。2013年12月21日，计道清与茆荣军就后期补充工作量进行结算，工程总价款为77458元。结算清单上注明：所有工程完工后从工程款中支付。后信磊分公司向计道清支付450000元，尚欠416886.5元。案涉工程已经竣工并交付使用。案件审理过程中，本院与被告茆荣军核实案涉工程相关情况，其陈述：其与茆艳华系堂兄弟关系，茆艳华虽然名义上与信磊分公司签订《劳务分包合同》，但茆荣军为该合同的实际施工人和负责人，茆艳华几乎不在工地现场。茆荣军与计道清进行对账、结算，并由茆荣军在结算单上签字后，信磊分公司才对计道清支付工程款。信磊分公司为案涉工程的实际投资人，后该公司又挂靠昊宇公司承包案涉淮海嘉园工程。案件审理过程中，本院又与被告昊宇公司核实案涉工程相关情况，被告昊宇公司称：昊宇公司与益林开发公司签订的《建设工程施工合同》为备案合同，昊宇公司实际并未承建淮海嘉园工程，实际是由信磊分公司借用昊宇公司资质承建，并实际投资，工程款也不通过昊宇公司支付。本院认为，根据《中华人共和国建筑法》第二十六条第一款“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”的规定以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定，本案中，计道清与茆荣军均无建设工程施工资质，故双方之间订立的建设工程施工合同无效。但由于计道清承建的上述工程已经竣工并实际交付使用，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”之规定，计道清按照双方结算单据要求茆荣军支付剩余工程款416886.5元，符合法律规定，本院予以支持。关于计道清主张逾期利息的问题，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。故关于计道清主张按照年利率6%计算利息，对超出的部分本院不予支持。被告信磊分公司将涉案工程发包给无资质的个人施工，其应对违法分包人茆荣军对外所欠的工程款承担连带清偿责任，但应在欠付工程款范围内承担责任。对于被告信磊分公司提出本案被告茆荣军与其无施工、承包、转包、分包关系，该辩解与本案查明的事实不符，本院不予采纳。由于被告信磊分公司系被告益林开发公司的分支机构，其对外违法发包导致合同无效的民事责任应由被告益林开发公司承担；被告信磊分公司如有独立财产，也可以先以被告信磊分公司的财产承担，不足以承担的，由被告益林开发公司承担。原告计道清诉请被告信磊分公司与被告益林开发公司承担共同付款责任，故本院依据其起诉请求作为判决的基础。案件审理过程中，原告计道清自愿撤回对被告昊宇公司的起诉，是对其诉讼权利的自由处分，不违反法律、行政法规规定，本院依法予以准许。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告茆荣军于本判决生效后十日内给付原告计道清工程款416886.5元及利息（以416886.5元为基数，从2018年3月14日起至实际履行完毕之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；二、被告阜宁县益林镇村镇房屋开发有限责任公司信磊分公司在欠付被告茆荣军工程款范围内承担连带清偿责任，被告阜宁县益林镇村镇房屋开发有限责任公司对此承担共同付款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7553元，由被告茆荣军负担（原告已预交）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  郑文君人民陪审员  周立稳人民陪审员  薛 恒二〇一八年十二月十四日法官 助理  张 慧书 记 员  秦 昊