福建省南平市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2018)闽07民撤1号 原告：彭淑霞，女，1965年11月17日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 委托诉讼代理人：郭奕芬，福建海山律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林茜，福建海山律师事务所律师。 被告：于小榕，男，1953年11月27日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：卓文彬，上海建纬（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王雨晴，上海建纬（福州）律师事务所律师。 被告：武夷山市龙鼎置业有限公司，住所地福建省武夷山市度假区苏闽步行街28-8。 法定代表人：林连珠，董事长。 被告：武夷山兴盛永置业有限公司，住所地福建省武夷山市度假区双利新村。 法定代表人：吴永新。 委托诉讼代理人：罗殿民，天津民合律师事务所律师。 第三人：吴永新，男，1967年9月14日出生，汉族，户籍地福建省邵武市，现羁押于福建省武夷山监狱。 委托诉讼代理人：罗殿民，天津民合律师事务所律师。 第三人：魏季峰，男，1969年8月3日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 原告彭淑霞与被告于小榕、武夷山市龙鼎置业有限公司（以下简称龙鼎公司）、武夷山兴盛永置业有限公司(以下简称兴盛永公司)及第三人吴永新、魏季峰第三人撤销之诉一案，本院于2018年5月22日立案后，依法进行了审理。 彭淑霞向本院提出诉讼请求：1.撤销福建省南平市中级人民法院2015年8月31日作出的（2015）南民初字第204号民事调解书；2.本案诉讼费用由各被告承担。事实与理由：彭淑霞是兴盛永公司除吴永新以外的唯一股东，长期旅居阿根廷。2017年12月27日，彭淑霞回国后无意间听闻兴盛永公司涉诉，遂于当日委托律师前往福建省南平市中级人民法院调取相关诉讼材料。经查阅发现，兴盛永公司涉诉案件的案号为（2015）南民初字第204号，该案原告为于小榕，被告为龙鼎公司、兴盛永公司，兴盛永公司的委托诉讼代理人为夏威，该案最后以调解的方式结案。经彭淑霞审慎调查后发现，该案存在违反法律规定的情形，（2015）南民初字第204号民事调解书应当予以撤销。具体理由如下：一、该案程序违法。1.福建省南平市中级人民法院对原案没有管辖权。案涉《借款合同》明确约定，双方如有纠纷应向合同签订地北京市有管辖权的人民法院提起诉讼。2.原案遗漏必要共同当事人。于小榕在明知主债务人吴永新被刑事羁押的情况下，未对其提起诉讼，福建省南平市中级人民法院亦未追加吴永新参加诉讼，遗漏了必要共同诉讼人，导致本案事实无法查清。当时吴永新被拘留于邵武市看守所，完全可以参加庭审，但南平市中级人民法院仍在未查清事实的情况下作出民事调解书。3.夏威向法院出具的《授权委托书》及《法定代表人身份证明书》系非法形成或伪造，其没有得到合法授权。夏威向法院提交的《授权委托书》《法定代表人身份证明书》显示，该授权文件的出具时间为2015年8月25日。然而，兴盛永公司的法定代表人已于2015年8月19日被刑事拘留，根本无法授权给夏威。故夏威所持有的《授权委托书》系伪造的，而法院在夏威未提供医保、社保等证据的情况下，认可夏威的代理人身份，程序违法。况且，2015年8月3日，彭淑霞与吴永新共同向武夷山市公安局出具《公章遗失补办申请书》，兴盛永公司的原公章已失去法律效力，夏威如何取得兴盛永公司的原公章无法确认。二、于小榕与夏威串通进行调解，严重侵犯兴盛永公司的合法权益，也严重损害了彭淑霞的合法权益，应属无效行为。1.龙鼎公司、兴盛永公司出具的综合办（2014）第010号《关于于小榕同志总经理的人事任命通知》中明确：任命于小榕为龙鼎公司及兴盛永公司总经理，负责公司的日常全面经营管理工作；解聘吴永新总经理的职务。即夏威向法院出具《法定代表人身份证明书》时，吴永新并未担任兴盛永公司的总经理职务。若夏威真是兴盛永公司的员工，那么便不会向法院提交吴永新担任兴盛永公司总经理的《法定代表人身份证明书》。故夏威与于小榕显然存在恶意串通，夏威也根本未得到兴盛永公司的授权。作为兴盛永公司总经理的于小榕，在非法占用兴盛永公司原公章的情况下，擅自作出超出权限范围的授权委托，不具有法律效力。而且于小榕与夏威之间的关系尚需法院予以查明。据了解，夏威并非兴盛永公司的员工，法院应当排除夏威与于小榕之间的利害关系。2.于小榕与夏威的调解行为严重损害了彭淑霞作为兴盛永公司股东的权利，也严重侵犯了兴盛永公司的诉讼权利。该调解协议中，龙鼎公司、兴盛永公司承担的还款义务与于小榕的诉讼请求完全一致，不存在任何减免，这明显不符合常理，不排除于小榕与夏威存在恶意串通的情形。三、案涉《借款合同》的担保条款及《担保承诺书》未经过股东会决议表决通过，应属无效。1.于小榕未提供龙鼎公司、兴盛永公司的股东会决议，其作为龙鼎公司、兴盛永公司的总经理，对公司为他人担保需要经过股东会决议是明知的，故于小榕并非善意相对人。2.根据《中华人民共和国公司法》第十六条、第一百四十八条的规定，公司为公司股东或实际控制人提供担保，必须经过股东会表决通过，且吴永新既是借款人，又是兴盛永公司的股东，无权对担保事项进行表决。故即便担保行为属实，因未经兴盛永公司股东会表决通过，也应认定《借款合同》中的担保条款及《担保承诺书》无效。四、案涉借款的真实性存疑，于小榕与吴永新之间是否系真实的借贷关系无法确认，于小榕的行为涉嫌虚假诉讼。1.于小榕刻意回避管辖约定，未对主债务人吴永新提起诉讼。而在如此之巨大金额借款的情况下，法院亦未追加吴永新到庭参加诉讼，导致该案的真实借贷关系无法查清。2.于小榕虽有提供向吴永新账户转账3000万元的证据，但鉴于于小榕未在诉讼中将吴永新列为被告，导致吴永新未参加本案诉讼，无法查明诉争资金的流向。故于小榕与吴永新之间也可能存在恶意串通，共同侵占兴盛永公司财产。 本院经审查认为，本案系第三人撤销之诉。第三人撤销之诉是对因客观原因未能参加前诉但却受前诉生效裁判拘束的第三人提供救济的诉讼制度。因涉及生效裁判的稳定性，法律对第三人撤销之诉的原告主体资格作了严格的限制，即依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼……”的规定，提起第三人撤销之诉的原告，必须是前诉的有独立请求权第三人或者无独立请求权第三人。具体到本案中：首先，前诉即本院（2015）南民初字第204号案件的诉讼标的是于小榕与兴盛永公司的保证合同关系，而彭淑霞对该诉讼标的显然不享有独立请求权，故其并非前诉的有独立请求权第三人。其次，因彭淑霞与兴盛永公司存在投资关系，前诉的处理结果确实与彭淑霞有经济上的牵连，但并不会导致彭淑霞直接承担法律义务或责任，对彭淑霞个人也没有拘束力。故前诉的处理结果与彭淑霞并无法律上的利害关系，彭淑霞也并非前诉的无独立请求权第三人。最后，在公司的对外诉讼中，股东所享有的间接利益已被公司的直接利益所吸收，股东个人意志如符合公司利益，也应当通过公司进行表达。否则，所有的公司对外诉讼都需要通知股东作为第三人参加诉讼。综上，彭淑霞不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定的第三人撤销之诉的原告主体资格，其无权提起本案诉讼。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回原告彭淑霞的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审判长  熊建安 审判员  邱丽琴 审判员  吴彦瑾 二〇一八年十二月七日 书记员  张 隽 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。 对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。 前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外；（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。第二节审理前的准备需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。