江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0982民初5163号原告：杨国平，男，汉族。委托诉讼代理人：刘应华，盐城市大丰区经济开发区法律服务所法律工作者。被告：江苏涵诚建设工程有限公司，统一社会信用代码91320982072703311Y，住所地盐城市大丰区白驹镇大白路38号。法定代表人：王小军，该公司董事长。被告：江苏创世纪置业有限公司，统一社会信用代码913209037899217976，住所地盐城市盐都区新区刘朋村。法定代表人：朱海中，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈广信，江苏锐智律师事务所律师。原告杨国平与被告江苏涵诚建设工程有限公司（以下简称涵诚公司）、江苏创世纪置业有限公司（以下简称创世纪公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年9月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨国平及其委托诉讼代理人刘应华，被告创世纪公司的委托诉讼代理人陈广信到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨国平向本院提出诉讼请求：1、判令被告涵诚公司、创世纪公司共同给付原告杨国平工程款人民币4345924.28元，并承担该款自2016年8月20日起至实际履行之日止按年利率6%计算的利息；2、原告在被告所欠工程款范围内享有对香堤水榭小区5#、12#楼建筑物变卖、拍卖所得价款优先受偿权；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告创世纪公司将其开发的香堤水榭小区5#、12#楼土建及水电安装工程交由原告以江苏爱琛建设有限公司的名义实际施工，其中5#楼于2012年12月1日开工，主体工程于2013年6月16日通过合格验收，12#楼于2012年12月1日开工，主体工程于2013年12月21日通过合格验收。期间，被告创世纪公司一直拖延支付工程进度款，甲供材料不能满足工程进度要求，加之直接分包项目进度严重滞后，导致工程于2016年8月20日才通过单位工程竣工验收。工程完工后，原告即将竣工决算资料和工程资料交被告创世纪公司，但被告迟迟不予审核结算，原告多次催其审结，其虽承诺期限，但未能兑现。根据原告自行按照约定结算，5#楼总价为15290889.02元（其中土建14561636.25元，水电安装729252.77元）；12#楼总价为13037614.17元（其中土建12489427.50元，水电安装548186.67元），合计价款28328503.19元，被告仅支付了原告1500余万元，余款经原告催要未果。综上，请求支持原告的诉讼请求。被告涵诚公司未答辩、举证。被告创世纪公司辩称，1、我公司不认可原告有关借用江苏爱琛建设有限公司（以下简称爱琛公司）名义施工的陈述。根据建设工程施工合同约定，创世纪公司是与爱琛公司签订的施工合同，系合法有效的合同，创世纪公司与本案原告没有直接的合同关系，也没有证据证明创世纪公司明知本案原告是挂靠的爱琛公司，因此，原告突破合同相对性要求创世纪公司与涵诚公司承担工程款的连带给付责任，没有法律依据。2、退一步讲，即使原告是涵诚公司的实际施工人，创世纪公司也应当在欠付工程款范围内对原告的债权承担连带清偿责任，而不是如原告所诉请的直接承担连带责任，两者存在本质的区别。3、涉案工程至今未通过政府部门的竣工验收，而结合原告在诉状中自认的付款金额及创世纪公司与爱琛公司签订的建设工程承包合同第五条第二项、第三项之规定，没有证据证明创世纪公司欠爱琛公司工程款。根据建设工程合同第五条第二项之约定，主体验收合格付暂定总价的30%，工程验收合格一个月内付不超过暂定总价的70%。创世纪公司已经按照合同约定向爱琛公司支付了工程款。至于爱琛公司与原告是如何约定工程款给付的，创世纪公司不知情，也不对创世纪公司产生约束力。4、建设工程优先受偿权是承包人基于合法有效的建设工程施工合同所享有的权利，而本案创世纪公司作为发包方，其对应的承包人是爱琛公司，杨国平并非承包人，其无权要求主张优先受偿权。5、2016年7月15日，创世纪公司曾要求爱琛公司将审计结算资料递交给创世纪公司，以完成工程价款的审计，但是创世纪公司至今未收到爱琛公司的材料，目前工程的最终价款无法确定。综上，请求依法处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了（2015）盐民初字第00118号民事判决书、建设工程承包合同、承诺书等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对证据本身的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告杨国平提交的：1、变更签证汇总单，证明案涉工程施工过程中工程量变更情况及相应的价格。被告创世纪公司对此提出异议，鉴于该汇总表系原告自行制作，故本院对该证据的真实性、合法性、关联性依法不予认定。2、主体分部工程质量验收报告，证明5#、12#楼主体工程分别于2013年6月16日、2013年12月21日通过合格验收，2016年8月20日通过单位工程竣工验收。被告创世纪公司对此提出异议，称未有政府质量监督部门的盖章，不能证明已经通过竣工验收，且工程至今未通过验收。鉴于上述验收报告已加盖被告创世纪公司的印章，故本院对该证据的真实性依法予以认定。3、土建及水电安装工程结算书，证明工程完工后，原告已将竣工结算资料交被告创世纪公司，系创世纪公司未及时审核结算。被告创世纪公司对此提出异议，因该结算书系原告自行制作，故本院对该证据的真实性、合法性、关联性依法不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年5月22日，创世纪公司（甲方）与江苏爱琛建设有限公司（以下简称爱琛公司，乙方）签订了《建设工程承包合同》一份，约定由爱琛公司对创世纪公司中标的5#、6#、7#、8#、9#、10#、11#、12#楼土建工程进行施工，建筑面积30230㎡，结构为框架，工程承包范围为：香堤水榭5#、6#、7#、8#、9#、10#、11#、12#楼土建工程及水电安装（桩基、土方、防水、门窗、护栏、扶手、外墙装饰、外墙保温等除外），承包方式为包工包料（双方约定的甲供材料除外）。开竣工日期为2011年5月26日开工，2012年5月26日竣工，合同工期总天数为360天（含晴、雨天在内），工程造价暂定为3000万元人民币。另，关于工程造价及结算方式，双方合同载明：“2、本工程按2004年《江苏省建筑工程计价表》、2004年《安装工程计价表》为结算依据，并执行施工期间的各项政策性调整。3、工程竣工决算取费标准：按2008年《建设工程工程量清单计价规范》进行结算。4、工程结算按工程竣工决算总价审计后税前下浮13.5%结算，增加变更项目按相应计价表子项目套用，签证项目的实际材料价格不下浮。在下浮后的总价中已综合了各种费用、天气变化、道路维护、周围环境和不同专业施工交叉等各种费用。5、施工现场安全文明施工费，如创市文明工地，双方约定为工程定额基价的1%，否则不计。6、工程所需材料由业主指定两到三个符合国家标准的品牌让爱琛公司选定，价格按主体和安装两个阶段施工期内的盐城市造价信息表中在建期间的价格累加除以在建期间月数以月平均价计算，参与下浮。非指定品牌禁止进入工地。7、造价信息外的特种材料价格最终以业主指定品牌、认定价格为结算依据不予下浮。8、工程配合费：本工程所有需配合的项目及配合过程中产生的材料和人工费按人民币壹拾伍万元计取，一次性包干使用且不予调整，电梯、桩基、防水、门窗（含嵌缝）、护栏、扶手、外墙涂料等工程在内，并做好成品保护的相关工作，不得人为损坏。”工程款支付方式部分载明：“1、别墅基础出土到正负零付本幢楼暂定价的10%，主体施工至顶层付本幢楼暂定价的20%，主体验收合格后付暂定总价的40%，工程竣工验收合格一个月内付款不超过暂定总价的70%。2、多层基础出土到正负零付本幢楼暂定价的10%，主体施工至4层付本幢楼暂定价的20%，主体验收合格后付暂定总价的30%，工程竣工验收合格一个月内付款不超过暂定总价的70%。3、工程竣工后，创世纪公司在收到爱琛公司正式竣工结算报告三个月内完成决算审计，经确认决算审计后6个月内，业主支付至审计总价的95%，留5%质保金（质保期按国家规定期限执行）。4、双方明确在前述约定的爱琛公司垫资期间，创世纪公司不支付利息。”双方职责及权利部分载明：“业主指派朱海中、朱国顺同志为经济方面的代表，负责签证、指定品牌、确认其价格及一切需由业主负责的有关经济方面的事项。其他人有关施工经济等方面的签字一律无效。…5、本工程爱琛公司不得转包，爱琛公司项目经理及项目班子成员每月必须保证在施工现场达26天以上，外出必须向创世纪公司请假。……11、工期：爱琛公司必须确保工程施工工期，因创世纪原因及不可抗拒事件，可以延迟工期，但以创世纪公司书面确认为准，如爱琛公司施工原因造成工期拖延，每拖延一天罚款工程审计总价的万分之四，作为违约金在工程结算时扣除。”其他条款部分载明：8、爱琛公司不得因在本工程中垫资而向创世纪公司计取任何利息等。合同签订后，原告杨国平即组织人员、材料、机械等对香堤水榭花园5#、12#楼进行了实际施工。2011年7月26日，创世纪公司向爱琛公司出具了中标通知书一份，载明：“江苏爱琛建设有限公司：大丰香堤水榭花园5#、12#楼及售楼处工程的评定工作已结束，根据工程招标投标的有关法律、法规、规章和本工程招标文件的规定，确定你单位为中标人。我方将依据本工程招标文件、你方的投标文件与你方洽谈并签订施工合同。你方中标条件如下：1、中标内容：大丰香堤水榭花园5#、12#楼及售楼处工程的施工。2、中标价：人民币贰仟零壹拾叁万柒仟伍佰柒拾捌元贰角捌分（￥20137578.28元）。3、中标工期：280日历天。4、中标质量标准：合格。5、中标项目经理姓名、资质等级及资格证号：李浩、贰级、0029471。”2013年6月，5#楼主体分部工程质量验收，形成报告一份，载明：“1、分部工程所含分项工程的质量均验收合格。2、质量控制资料完整。3、主体结构分部工程有关安全及功能的检验和抽样检测结果符合有关规定。4、观感质量验收符合要求。”6月14日，爱琛公司在该报告上加盖印章，并由监理单位工作人员签名。创世纪公司于6月16日加盖印章。2013年8月1日，原告杨国平（乙方）与爱琛公司（甲方）补签订了《建设工程承包合同》一份，约定：工程承包范围为：香堤水榭5#、6#、7#、8#、9#、10#、11#、12#楼土建工程、水电安装及附属工程（桩基、防水、窗、电梯除外）。开竣工日期：本工程定于2012年8月8日开工，于2013年8月8日竣工，合同工期总天数为360天。工程造价暂定为4000万元人民币。工程结算按工程竣工结算总价审计后税前下浮16.5%结算。工程中配合费：本工程所有需配合的项目及配合过程中产生的材料费、人工费合计壹拾伍万元（电梯、防水、桩基、窗）。工程款支付方式为：1、别墅基础出土到正负零付本幢楼暂定价的10%，主体施工至顶层付本幢楼暂定价的20%，主体验收合格后付暂定总价的20%，工程竣工验收合格一个月内付款至暂定总价的70%。2、多层基础出土到正负零付本幢楼暂定价的10%，主体施工至4层付本幢楼暂定价的20%，主体验收合格后付暂定总价的30%，工程竣工验收合格一个月内付款至暂定总价的70%。3、工程竣工后，爱琛公司在收到杨国平正式竣工结算报告（具体时间为爱琛公司代表收到杨国平结算报告签字日起算）内完成决算审计，经确认决算审计后6个月内，业主支付至审计总价的95%，留5%质保金（质保期按国家规定期限执行）。（爱琛公司决算日期和确认日期共计180天，否则工程审计总价按杨国平结算报告报价视同认可）。4、双方明确在前述约定的杨国平垫资期间，如果爱琛公司不能按照合同履行付款，按国家法规的相关规定执行。按合同支付爱琛公司不支付利息。工期：杨国平必须确保工程施工工期，因爱琛公司原因不可抗拒事件，可以延迟工期，但以爱琛公司书面确认为准。如杨国平施工原因造成工期拖延，每拖延一天，罚款工程审计总价的日万分之四，（在合理的法定工期以内，不可抗力除外），造成的损失由杨国平承担。其它条款：2、由于杨国平在施工中污染周围环境、施工噪音干扰他人等所引起的政府职能部门罚款或停工整改或引起周围居民纠纷和索赔时，其所有发生的费用与损失将全部由杨国平承担。（在规定的噪音范围内和因拆迁遗留问题除外）。3、杨国平必须确保安全施工，若发生安全问题，由杨国平自行处理并承担一切责任。杨国平须根据安全施工的法律、法规规定组织施工，实施安全、监督、管理。杨国平对各专业工程的专业承包单位的施工安全管理负总责。如发生安全质量事故或人身伤害事故，杨国平应承担一切法律责任（包含应负责的连带责任），概与爱琛公司无关。如杨国平更不能及时处理所发生的问题和责任，并且影响到发包人的工程进度及相关工作，爱琛公司有权从杨国平的相应阶段工程款中扣除用于直接支付费用以处理相关事务（分包项目除外）。……8、杨国平不得因在本工程中垫资而向爱琛公司计取任何利息（严格执行合同支付工程款不计利息）。其余内容同创世纪公司与爱琛公司签订的《建设工程承包合同》内容。2013年12月，12#楼主体分部工程质量验收，形成报告一份，载明：“1、本工程主体分部、分项、检验批划分正确，全部合格，符合施工质量验收规范的要求。2、质量控制资料齐全、完整。3、原材料质保资料齐全，复检全部合格，砼的试块的留置符合规范要求，符合设计及施工质量验收规范的要求。4、观感质量好、无缺陷，轴线、几何尺寸、标高等均符合设计及施工质量验收规范要求。”12月19日，爱琛公司加盖印章；12月20日，监理单位加盖印章；12月21日，创世纪公司加盖印章。另有设计勘探单位责任人在该报告上签名。2016年7月15日，创世纪公司向爱琛公司、杨国平出具了承诺一份，载明：“2011年5月22日，我公司与你方签订建设工程承包合同一份，该合同约定我公司将香堤水榭5#、12#土建工程和水电安装发包给你方施工。在合同履行过程中，你方实际施工5#、12#的土建和水电安装。到目前为止，对你方施工的工程仍然没有审计。现我公司承诺在收到你公司决算报告后3个月内将你方施工的工程无条件审计结束，并将审计结果以书面形式通知你方。如违反承诺，我公司仍按原合同的义务自愿履行，并承担你方的一切损失。你公司必须在2016年8月2日前提交竣工验收全部资料。”后就原告杨国平施工的香堤水榭5#、12#楼各形成单位工程竣工验收证明书一份，载明的开工日期均为2012年1月16日，竣工日期均为2016年8月20日，且该两份单位工程竣工验收证明书上的验收意见均为：该工程按照合同要求已完成，并且符合图纸设计及相关规范要求，勘察设计施工质量文件及工程技术资料齐全，达到合格标准。爱琛公司、创世纪公司分别在施工单位和建设单位处加盖了公章。因被告创世纪公司与被告涵诚公司之间就本案所涉工程的工程款未进行结算，原、被告之间就原告杨国平应得工程款及被告已付原告杨国平的工程款数额未能达成一致意见，2017年9月14日，原告杨国平向本院提起诉讼。因被告对原告主张的应得工程款数额提出异议，经原告杨国平申请，本院委托江苏天正工程造价咨询有限公司进行鉴定，该公司于2018年10月23日作出工程造价鉴定意见书一份，载明鉴定意见为：1、以江苏创世纪置业有限公司与江苏爱琛建设有限公司签订的合同（下浮13.5%）为依据计算的工程造价结果为20301306.71元。2、以江苏爱琛建设有限公司与杨国平签订的合同（下浮16.5%）为依据计算的工程造价结果为19605239.70元。另，对鉴定意见的说明载明：1、本次鉴定系根据委托鉴定的相关资料进行的，该资料的真实性、合法性和完整性由提供单位负责；我们的责任是根据委托方提供的鉴定资料得出结论并出具真实、合法、公正的司法鉴定意见书；2、桩基工程不在本次鉴定范围内；3、工期及质量奖罚未考虑；4、施工用水电费含在总价内，由当事人根据实际使用情况自行处理；5、以江苏创世纪置业有限公司与江苏爱琛建设有限公司签订的合同（下浮13.5%）为依据计算的工程造价中涉及材料与设备检验试验费为31084.81元，以江苏爱琛建设有限公司与杨国平签订的合同（下浮16.5%）为依据计算的工程造价中涉及材料与设备检验试验费为30006.73元，最终由法院根据项目的实际情况进行裁定；6、香堤水榭5#、12#楼工程（安装未完成部分）：以江苏创世纪置业有限公司与江苏爱琛建设有限公司签订的合同（下浮13.5%）为依据涉及的工程款为926063.28元，以江苏爱琛建设有限公司与杨国平签订的合同（下浮16.5%）为依据涉及的工程款为893945.48元等。关于工程税金，该工程造价鉴定意见书载明：1、下浮13.5%：5#楼土建工程为315530.46元，12#楼土建工程为302294.84元，土建签证部分为13421.75元，5#楼安装实际施工为20672.49元，12#楼安装实际施工为17484.56元，签证工程安装实际施工为42.33元。2、下浮16.5%：5#楼土建工程为304638.35元，12#楼土建工程为291868.19元，土建签证部分为13110.69元，5#楼安装实际施工为19955.53元，12#楼安装实际施工为16878.16元，签证工程安装实际施工为42.33元。原告为此支付鉴定费233871元。鉴定过程中，2018年8月30日，被告涵诚公司向本院出具了情况说明一份，载明：“关于香堤水榭工程审计下浮点，我公司认为不符合，因为我公司与创世纪置业有限公司签订的合同第四大项约定工程结算按工程竣工决算总价审计后税前下浮13.5%结算，此工程虽被定性为杨国平挂靠实为杨国平出资及劳务人员我公司出技术及技术人员、管理人员、财务人员双方共同合作施工。而审计单位以我公司与杨国平签订的合同约定的16.5%下浮率为下浮点，这样就有损我公司及杨国平的利益，如果审计单位按16.5%下浮点下浮，是否变相要求我公司再次向创世纪开发公司主张3%权利，因此我公司认为：审计下浮点应当按我公司与创世纪开发有限公司约定的13.5%来计算。”另，审理中，被告创世纪公司称就本案所涉工程其合计已支付的工程款为18041536元，原告杨国平提出异议的部分为：1、被告创世纪公司代爱琛公司缴纳的40万元农民工保证金，杨国平称并未收到该笔工程款，经审查，被告创世纪公司对原告杨国平确未取得该笔40万元工程款没有异议。2、创世纪公司代爱琛公司开票的税金合计74万元，原告杨国平称按照下浮率13.5%计算工程款，创世纪公司代缴的税金已超出经鉴定机构确定其应付的工程税金63553.57元，应予扣减。3、2013年7月24日记账凭证上载明的两笔20万元，原告杨国平对此不予认可，后被告创世纪公司提交了其于2013年7月1日及2013年7月5日分别向盐城爱琛商贸有限公司各支付20万元的进账单予以证实，原告杨国平就收到上述款项予以确认。4、2014年8月31日，创世纪公司代付的225000元，原告杨国平称未收到该款项，创世纪公司陈述，该225000元系爱琛公司承诺向创世纪公司工作人员朱国顺支付的管理费，且朱国顺自认已收到该笔款项，但未提交相关的书面证据予以证实。5、因原告杨国平未施工完成，由创世纪公司另请他人进行水电扫尾工程施工发生的工程款66万元，鉴于原告主张的工程款中未包含该水电扫尾工程，被告创世纪公司对该款不计入杨国平的已得工程款没有异议。6、被告创世纪公司另计“爱琛工程款扣税金”312600元，原告杨国平陈述被告创世纪公司举证的已发生的扣税金数额已超出鉴定机构确定的原告应承担的税金数额，被告创世纪公司另计没有依据。基于上述陈述，原告杨国平自认施工过程中及施工结束后其合计已得工程款为16380382.43元。又查，2014年6月4日，爱琛公司被涵诚公司吸收合并，合并协议载明“被吸收方爱琛公司所有的债权债务均由吸收方涵诚公司承继”，爱琛公司于当天登记注销。本院认为，原告杨国平与爱琛公司虽在协商一致的基础上签订了建设工程承包合同，约定由原告杨国平对案涉香堤水榭小区5#、6#、7#、8#、9#、10#、11#、12#楼土建、水电安装及附属工程进行施工，但因原告杨国平不具备案涉工程的承包施工资质，故该协议应为无效。本案的争议焦点是：一、原告杨国平主张的工程款给付义务主体及责任承担方式？二、原告杨国平余应得的工程数额如何确定？三、原告杨国平主张的优先受偿权应如何认定？关于争议焦点一，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告杨国平施工的工程已经验收合格，故原告主张被告涵诚公司作为爱琛公司权利义务的承继者对案涉工程款按照原告与爱琛公司之间的建设工程承包合同约定承担给付义务，本院依法应予支持。原告杨国平主张按照下浮比例13.5%计算其应得工程款数额，根据其与爱琛公司建设工程承包合同的约定，“工程结算按工程竣工结算总价审计后税前下浮16.5%结算”，但被告涵诚公司在审理中出具情况说明自认应按照13.5%的下浮比例对原告杨国平的工程款进行结算，系其对自身权利的处分，本院依法予以认定。原告杨国平主张因被告创世纪公司明知爱琛公司以收取管理费的方式将工程转包给其施工，应对其主张的工程款承担共同给付责任，被告创世纪公司对此提出异议，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，原告杨国平与被告创世纪公司之间并未直接建立工程承、发包合同关系，被告创世纪公司亦未向原告杨国平承诺对原告主张的工程款承担共同给付责任，且原告杨国平未能提供充分证据证实被告创世纪公司在与爱琛公司签订合同时系明知爱琛公司以收取管理费的方式将工程转包他人施工，故本院对原告主张被告创世纪公司承担的超出欠付工程款范围内连带责任的诉请依法不予支持。被告创世纪公司抗辩，原告杨国平系建设工程的转承包人，承包的系土建及安装工程，并非涉及农民工工资的劳务分包，其不应按照上述规定承担欠付工程款范围内的连带责任，本院认为，原告杨国平作为不具有从事建筑活动主体资格的个人，其以个人名义自爱琛公司处承接了案涉工程并组织人员、材料、机械等进行了实际施工，并非不涉及农民工工资，故被告创世纪公司的此项抗辩依据不足，本院不予采纳。关于争议焦点二，原告杨国平主张在鉴定机构确定的工程总价款之外应另计10元/立方米的商砼补偿款合计225000元作为其应得工程款数额，被告创世纪公司对此提出异议，因原告提交的作为225000元工程款主张依据的记账凭证、资金使用单及载有承诺内容的明细均未明确被告创世纪公司或案外人朱国顺代表被告创世纪公司曾向原告杨国平承诺过支付该225000元的款项，且被告创世纪公司对此提出异议，故本院对原告杨国平的该项主张依法不予支持。鉴于原告杨国平亦未收到该225000元款项，故本院对原告杨国平主张该款不计入其已得工程款的范畴，依法应予支持。被告创世纪公司抗辩其于2013年1月30日代爱琛公司缴纳的40万元农民工保证金应视为其就本案所涉工程支付的工程款，因该款系向相关主管机构缴纳，杨国平并未实际收到该笔款项，故本院对原告杨国平主张该笔40万元不计入其已取得的工程款内依法应予认定。被告创世纪公司抗辩，应另计“爱琛工程款扣税金”312600元，原告杨国平对此提出异议，因该款并非杨国平实际所得工程款，且被告创世纪公司未举证证明该款系原告杨国平应承担的工程款税金，被告创世纪公司亦未实际支付，故本院对被告创世纪公司的此项抗辩意见不予采纳。原告杨国平主张被告创世纪公司陈述的陈宏生水电扫尾工程款66万元并未计入鉴定机构确定的原告应得工程款总额，不应计入原告杨国平的已得工程款，被告创世纪公司对此没有异议，本院依法予以认定。综上，根据法定鉴定机构按照13.5%下浮比例确定的工程款数额20301306.71元，扣减原告杨国平自认的其已取得的工程款数额16380382.43元，本院认定原告杨国平余应得的工程款数额为3920924.28元。原告杨国平主张被告支付所欠工程款自2016年8月20日起按年利率6%计算利息，被告创世纪公司对此提出异议，依照相关规定，当事人对欠付工程价款计付标准没有约定的，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24条第4款的规定，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，故本院酌定利率标准为中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍。原告杨国平与爱琛公司之间签订的建设工程承包合同虽约定了付款时间，但因原告仅施工了部分工程，且该部分工程的合同价款未能另行确定，且原、被告之间未能就原告杨国平的应得工程款进行实际结算，综上，本院对原告杨国平主张的起诉之前超出按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率1.3倍计算的利息诉请依法不予支持。关于争议焦点三，原告杨国平主张对香堤水榭小区5#、12#楼拍卖、变卖价款享有优先受偿权，依照相关规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协商将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。建设工程已经竣工的，承包人的工程价款优先受偿权的行使期限自建设工程竣工之日起六个月，本案所涉工程的竣工日期系2016年8月20日，原告杨国平应当在2017年2月20日前主张相关的优先受偿权，鉴于原告杨国平与爱琛公司之间合同约定的系由原告杨国平对香堤水榭小区5#、6#、7#、8#、9#、10#、11#、12#楼土建、水电安装及附属工程进行施工，原告实际仅施工了5#及12#楼土建及部分安装工程，且该合同中未对5#楼、12#楼的合同价款进行明确区分，故在2017年2月20日前原告杨国平应得的合同暂定价及结算价均未确定，故原告杨国平就本案所涉工程所享有的优先受偿权行使期限应自实际结算之日起计算六个月，原、被告之间此前未进行结算，故原告杨国平起诉时主张就所欠工程款对案涉香堤水榭小区5#、12#楼变卖、拍卖的价款享有优先受偿权，本院依法应予支持。被告创世纪公司抗辩原告杨国平施工的案涉房屋已向他人出售并交付，原告已无法实现优先受偿权，但经本院释明后，被告创世纪公司未能就房屋全部出售并交付提供相关证据证实，故本院对被告创世纪公司的此项抗辩意见不予采纳。被告涵诚公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其对举证、质证等抗辩权利的放弃，后果自负。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江苏涵诚建设工程有限公司给付原告杨国平工程款人民币3920924.28元，并承付该款自2017年9月14日起至给付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率1.3倍计算的利息。二、原告杨国平就工程款人民币3920924.28元对盐城市大丰区香堤水榭小区5#、12#楼在折价、拍卖、变卖价款范围内享有优先受偿权。三、被告江苏创世纪置业有限公司在欠付江苏涵诚建设工程有限公司工程款范围内承担连带责任。上述一、三项义务于本判决生效后10日内履行完毕。四、驳回原告杨国平的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41567元，诉讼保全费5000元，鉴定费233871元，合计280438元，由原告杨国平负担27425元，由被告江苏涵诚建设工程有限公司、江苏创世纪置业有限公司负担253013元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并提出副本8份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  朱剑媚人民陪审员  肖书平人民陪审员  沈冠山二〇一八年十二月二十八日法官 助理  孙 静书 记 员  王 娟附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。