广东省高级人民法院行 政 判 决 书(2017)粤行终349号上诉人(原审原告)：朱宝林，男,1957年11月15日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：韶关市住房和城乡建设局。地址：广东省韶关市武江区西联镇芙蓉园**。法定代表人：梁韶灵，局长。委托代理人：范元葵，广东金韶律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：韶关市人民政府。。地址：广东省韶关市浈江区风度北路**法定代表人：骆蔚峰，市长。委托代理人：袁振超、李嘉，均是韶关市法制局工作人员。上诉人朱宝林因诉被上诉人韶关市住房和城乡建设局（以下简称“韶关市住建局”）、韶关市人民政府（以下简称“韶关市政府”）城乡建设行政管理纠纷一案，不服韶关市中级人民法院（2016）粤02行初字57号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：韶关市建筑工程质量安全监督站于2015年4月14日发出《房屋建筑工程质量投诉不符合条件告知书》，具体内容为，朱宝林先生：根据《广东省住房和城乡建设厅关于房屋建筑工程质量投诉的处理办法》您所投诉关于金旭大厦901房有关问题不在房屋建筑工程质量投诉的处理范围内。依据《广东省住房和城乡建设厅关于房屋建筑工程质量投诉的处理办法》第十条第一款，不符合受理条件。“韶关市住建局”于2015年4月30日作出《关于朱宝林信访事项的答复》，具体内容为：“朱宝林先生：您于2015年4月27日向我局反映，您所居住的金旭大厦90l唐某擅自更改室内结构造成楼下801(即您居所)天花板长期漏水，并伴有恶臭，严重影响了您的正常生活。您向市建筑工程质量监督站和我局反映要求协调处理。经研究认为，住户擅自更改室内结构从而导致侵犯他人合法权益的行为，职能不在我局，属于民法调整范围。建议您聘请有资质的房屋鉴定公司调查取证，向法院提请诉讼。对本答复不满意的，可在十五日内向我局提请信访复查。”朱宝林于2015年5月5日写了一份《关于投诉武江北路金旭大厦901业主唐春平的信访复查的请求》，具体内容为：“韶关市住房和城乡建设局：本人依法到你局信访室，对武江北路金旭大厦901业主唐春平投诉，2015年5月4日，收到你局的答复，本人很不满意。因为这是行政不作为而直接导致的民事侵权案件。事实与根据如下：一、事实：2004年7月，金旭大厦901业主唐春平装修时，将没有防水要求的卧室改为洗澡间，在801卧室和厕所顶部楼板中间砌筑2道实体墙，当时就遭到801业主的反对。经开发商工程部和总经理亲自出面制止唐春平的行为无效，挨了一顿骂。2010年，导致801卧室漏水，浸湿一半顶部和3侧墙壁；另一处是大阳台西头顶部楼板漏水，用大铝盆接约l0多公斤水。2011年7月8日，再次发生801主人房厕所窗户上方滴水；另一处是大阳台东头顶部楼板漏水，部分涂料层脱落并浸湿衣物，用大铝盆接约20多公斤水。2012年5月3日下午，锦信物业公司总经理林秀芳、业委会主任丘新德，到801家中进行了三方现场勘验、鉴定、签字确认。唐春平无视国家禁令，故意将没有防水要求的卧室改为洗澡间，在801卧室和厕所顶部楼板中间砌筑2道实体墙，已给801的身心健康、房屋安全、环境污染等，造成直接的、长期的、严重的威胁。二、根据：中华人民共和国建设部令第ll0号《住宅室内装饰装修管理办法》第五条规定：住宅室内装饰装修活动，禁止下列行为：(一)未经原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出设计方案，变动建筑主体和承重结构；(二)将没有防水要求的房间或者阳台改为卫生间、厨房间；承重结构，包括承重墙体、立杆、柱、框架柱、支墩、楼板……等。第二十一条规定：任何单位和个人对住宅室内装饰装修中出现的影响公众利益的质量事故、质量缺陷以及其他影响周围住户正常生活的行为，都有权检举、控告、投诉。第三十八条规定：住宅室内装饰装修活动有下列行为之一的，由城市房地产行政主管部门责令改正，并处罚款：(一)将没有防水要求的房间或者阳台改为卫生问、厨房间的，或者拆除连接阳台的砖、混凝土墙体的，对装修人处5百元以上l千元以下的罚款，对装饰装修企业处l千元以上l万元以下的罚款；第四十三条规定：有关部门的工作人员接到物业管理单位对装修人或者装饰装修企业违法行为的报告后，未及时处理，玩忽职守的，依法给予行政处分。三、请求：本人反映的问题，不属于房屋质量优劣的鉴定问题，而是行政执法问题。你局作为城市房地产行政主管部门，是否应当责令其改正并拆除?请求你局给予如下明确的答复：901业主唐春平，无视国家禁令，将没有防水要求的卧室改为洗澡间，在801卧室和厕所顶部楼板中间砌筑2道实体墙的行为，是属于国家法规明令禁止的违法行为?还是属于国家倡导的正当行为?”“韶关市住建局”于2015年5月15日作出《韶关市住房和城乡建设局信访事项中请复查受理告知书》，具体内容为：“来访人：朱宝林。申请复查的事实理由；信访人反映所居住的金旭大厦901唐某擅自更改室内结构造成楼下801(即信访人家)天花板长期漏水，并伴有恶臭，严重影响了正常生活。我局建议信访人聘请有资质的房屋鉴定公司调查取证，向法院提请诉讼。信访人认为，根据《住宅室内装饰装修管理办法》，城市房地产行政主管部门有权责令改正。现向我局申请启动信访复查程序。申请复查受理告知；你(们)对2015年5月14日收到韶关市住房和城乡建设局出具的信访事项处理意见不服，申请复查，予以受理。按照《信访条例》规定，将于2015年6月14日（注：最长不超过复查申请受理后30日）前办结并书面答复你(们)。在期间，不应重复上访或越级上访。特此告知。”“韶关市住建局”于2015年6月8日作出《关于朱宝林信访事项复查的答复》，具体内容为：“朱宝林同志：您信访反映武江北路金旭大厦901号房屋业主唐春平房屋装修改变结构问题，我局答复后您不满意并要求复查。您在复查请求中提出，金旭大厦901号房屋业主唐春平于2004年7月装修时，将没有防水要求的卧室改为洗澡间等，从而导致您所居住的801号房屋漏水，给您的生活带来负面影响。因此，您要求我局行政执法责令唐春平改正并拆除。我局复查认为，您所反映唐春平的行政违法行为，至今已超过十年时间，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。因此，您提出的复查请求不能成立，您反映的民事侵权问题可以通过民事诉讼等其它法律途径解决。特此答复。”朱宝林于2015年6月15日写了一份《对关于朱宝林信访复查的答复的情况反映》，具体内容为：“韶关市住房和城乡建设局、梁局长：你局作为韶关市城市房地产行政主管部门，总把自己的行政执法权推卸给人民法院，会给国家建筑市场经济秩序和社会民生带来灾难。从我家现在2套住房的现状，已经带来了无法居住的严重灾难!请你看看工程实体、视频和照片，室内墙壁开裂，天上漏水，地，地下一片沼泽谁不感觉到这种情况实为罕见呢?你局6月8日给我的答复是：我局复查认为，你所反映唐春平的行政违法行为，至今已超过十年时间，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给与行政处罚。因此，你提出的复查请求不能成立，你反应的民事侵权问题可以通过民事诉讼等其他法律程序解决”。我连续十年向你们反映，你们不予处理。你们执法，对国家法律只断章取义地执行《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条的前半条，后半条的实质性内容可以不执行吗?《中华人民共和国行政处罚法》第一条为了规范行政处罚的设定和实施，保障和监督行政机关有效实施行政管理，维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人或者其他组织的合法权益，根据宪法，制定本法。第二十九条违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。第六十二条执法人员玩忽职守，对应当予以制止和处罚的违法行为不予制止、处罚，致使公民、法人或者其他组织的合法权益、公共利益和社会秩序遭受损害的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。国家的其他法律、条例是这样规定的：中华人民共和国《住宅室内装饰装修管理办法》第五条住宅室内装饰装修活动，禁止下列行为：(二)将没有防水要求的房间或者阳台改为卫生间、厨房间；第三十八条住宅室内装饰装修活动有下列行为之一的，由城市房地产行政主管部门责令改正，并处罚款：(一)将没有防水要求的房间或者阳台改为卫生间、厨房间的，或者拆除连接阳台的砖、混凝土墙体的，对装修人处5百元以上l千元以下的罚款，对装饰装修企业处l千元以上l万元以下的罚款。第四十三条有关部门的工作人员接到物业管理单位对装修人或者装饰装修企业违法行为的报告后，未及时处理，玩忽职守的，依法给予行政处分。《中华人民共和国建筑法》第六十三条任何单位和个人对建筑工程的质量事故、质量缺陷都有权向建设行政主管部门或者其他有关部门进行检举、控告、投诉。第七十条违反本法规定，涉及建筑主体或者承重结构变动的装修工程擅自施工的，责令改正，处以罚款；造成损失的，承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。《建设工程质量管理条例》第七十六条国家机关工作人员在建设工程质量监督管理工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予行政处分。由此可见，国家所有建设工程质量的法律、法规、条例，没有把建设行政主管部门的执法权推卸给人民法院的条文。”“韶关市住建局”于2015年7月30日发出《调查通知书》，具体内容为：金旭大厦901房：因801房对你住房室内装修改动投诉，为查明有关事实，依据《中华人民共和国行政处罚法》第三十六条、第三十七条的规定，本机关决定对有关情况进行调查，请予以配合。请业主或使用人于2015年8月3日下午三点到你住宅配合调查，并携带如下资料：1、本房屋所有权证。2、身份证。3、相关室内装修资料。当事个人或单位法定代表人(或负责人)因故不能接受调查的，所委托人员必须持有当事个人或单位的授权委托书。以上提供材料需提供原件供查验，如提供复印件的，需你(单位)加盖鲜章予以确认。逾期不到或不如实提供相关证据材料和接受调查，你(单位)将承担相应的法律后果。韶关市建筑工程质量安全监督站于2015年8月6日发出《关于金旭大厦801房业主朱宝林投诉的答复》，具体内容为：“市住房和城乡建设局：受韶关市住房和城乡建设局委托，我站工作人员于2015年7月30日前往金旭大厦901房调查投诉人金旭大厦801房业主朱宝林所反映其楼上住户擅自改变房屋使用功能一事。金旭大厦901房业主不在家，我工作人员无法进入其住所对投诉人反映的情况进行核查，按规定在901房门口粘贴调查通知书，预约于2015年8月3日15：00时上门调查取证。2015年8月3日我站工作人员按照预约时间到达金旭大厦901房进行现场查勘，该住户家中只有女孩在家，无法配合对室内进行调查取证。对于金旭大厦801房业主朱宝林所投诉901房业主擅自改变使用功能，据投诉人朱宝林所述901业主于2004年就已经对其房屋使用功能进行了改变，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定：违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚。投诉人反映的民事侵权问题请通过民事诉讼等其他法律途径解决。”“韶关市住建局”于2015年8月24日作出《关于金旭大厦801房业主朱宝林投诉的回复》具体内容为：“朱宝林先生：您好!您向我局投诉金旭大厦901业主擅自改变房屋构造一事，经核查，现答复如下：我局工作人员分别与2015年6月l4日、7月30日、8月3日前往投诉的房屋核查情况。但该房屋业主均不在家，为此我局工作人员在其门口粘贴了调查通知书预约了日期，仍未能如约进入金旭大厦901房进行现场查勘，无法进入室内进行调查取证。对于金旭大厦801业主朱宝林所投诉901房业主擅自改变使用功能，据您所述901业主于2004年就已经对其房屋使用功能进行了改变，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定：违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚。投诉人反映的民事侵权问题，请通过民事诉讼等其他法律途径解决。该回复是我局对该投诉的最终处理意见。如仍存疑，请向韶关市政府信访局申请信访复核。”韶关市信访局于2015年9月11日作出韶信（访）2015号《信访事项不予（再）受理告知书》，具体内容为：“朱宝林先生：您于2015年9月11日通过走访信访向我局(党委或政府)提出的信访事项，根据国务院《信访条例》和《广东省信访条例》的相关规定，按下列()项处理：1、属人民代表大会及其常务委员会、人民法院、人民检察院职权范围的信访事项，政府信访工作机构依法不予受理．()。2、已经或应当通过诉讼、仲裁、行政复议等法定途径解决的，应当依照有关法律、行政法规规定程序向有关机关提出()。3、对有关行政机关作出的处理意见(复查意见)不服，可在收到答复意见30日内到申请复查(核)()。4、属未依法逐级走访的信访事项，我局不予受理()。5、信访事项已经受理且正在办理期限内的，我局不予受理()。6、已经复核终结，各级人民政府信访工作机构和其他行政机关不再受理()。7、对信访事项的处理(复查)意见不服，超过复查(复核)期限的，政府信访工作机构依法不再受理。”朱宝林于2015年9月14日写了一份《行政复查申请书》具体内容为：“申请人：朱宝林。住址：韶关市武江区武江北路金旭大厦801。被申请人：梁韶灵单位：韶关市住房和城乡建设局职务：局长。一、请求：1、撤销2015年8月24日韶关市住房和城乡建设局《关于金旭大厦801房业主朱宝林投诉的回复》中：……根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定：违法行为在二年内未被发现的，不再给与行政处罚”的‘最终处理意见’。2、对金旭大厦901业主唐春平擅自在我家卧室和厕所顶部楼板中间砌筑实体墙，将没有防水要求的房间改为洗澡间，直接、长期、多次侵害我家的违法行为，依法给予处罚。二、事实。(一)、最初的投诉；2004年7月，我发现金旭大厦901(901和1001合并为复式)房业主唐春平装修时，擅自在我家卧室和厕所顶部楼板中间砌筑实体墙，将没有防水要求的房间改为洗澡间，违反国家法律强制性规定，遭到我的反对。及时向开发商的工程部部长凌某某和总经理反映，总经理亲自在一楼售楼部当面制止唐春平的行为，而唐春平大骂总经理不堪入耳，毫无结果。当时售楼部主管郭云梅等都在现场，还有很多围观的人。之后，我分别于2004年11月4日、11月l9日、2005年6月19日、l0月9日等4次给开发商书面反映，强烈要求处理。开发商总经理说，我们已经尽了力了，都无结果，你要想解决，只能自己向政府主管部门投诉。无奈，2005年l0月l0日，我向韶关市建筑工程质量安全监督站书面投诉(见附件)。但他们作为负责全市房屋建设工程质量和安全监督管理部门、建设局下属的主管职能单位，对于投诉这种违法的行为，竟然不受理，行政不作为!(二)、直接、长期、多次受到严重的侵害；由于唐春平的违法行为，致使我家直接、长期、多次受到严重的侵害，她从来置之不理。1、2010年，致使我家室内二处屋顶漏水，其中卧室漏水，浸湿顶部和3侧墙壁；另一处是室内阳台顶部漏水，用大铝盆接约l0多公斤水。保安员及时通知她，但她却不承认，不理不睬，经再三催促，拖了很久才进行维修(见附件)。2、2011年7月8日，我家室内再次发生二处屋顶漏水，一处在厕所上方滴水；另一处是室内阳台顶部漏水，涂料层脱落并浸湿衣物，用大铝盆接约20多公斤水。保安员及时通知她，她还是不承认，不理不睬，经再三催促，7月10日唐春平夫妇到我家查看，面对一大盆正在滴着的水，她却说：不是她家漏的水。我反问她：如果不是你家漏的水，难道是11楼漏水，会隔着你家9楼和l0楼，漏到我家8楼?唐春平既不承认，也不维修，更没有一句感到愧疚和道歉的话。水一直漏下去。无奈，我于2011年7月10日，在一楼大厅内粘贴了《关于终止继续侵害金旭大厦801住户合法权益的通知》，以公告送达唐春平。要求她：l、必须及时维修；2、必须诚恳地道歉和赔偿造成的损失；3、若置之不理，将诉求必要的赔偿(见附件)。经锦信物业公司保安和总经理多次催促，才进行维修，此次室内整整漏水l0天。时隔l0个月，2012年5月3日下午，锦信物业公司总经理林秀芳、业主委员会主任丘新德，到我家室内现场验证、鉴定、签字确认：至今日，801住室屋顶和两面墙上部，仍然有大面积渗水现象。901住户还没有处理”(见附件)。而且至今仍然没有处理。3、2015年元旦，我家厕所天花板被浸泡，每天顺墙壁流下很多黑褐色、粘稠状、臭味很大的液体污物，从房项流到地面，洗澡的热水器上也粘有污物。我拍照后通过值班保安反映给唐春平，但她还是置之不理，没看过一眼，没问过一句，更不予维修。经保安和锦信物业公司总经理林秀芳多次催促，还是无济于事(见附件)。无奈，我于2015年2月l6日，在一楼大厅内粘贴了《对901唐春平的公告》通知她(见附件)。她才于2015年3月19日给予维修。由于厕所吊顶是密封的铝板，漏下屎尿赃物80天，上面积聚了很重的大量污物，木条和铁钉腐烂锈蚀，随时都会有掉下来的危险。就这样整整80天，每天早晨顺墙壁流下很多臭味很大的脏物，我家过春节也是如此，生活中还有哪家人可以接受这样严酷侵害的现实呢?唐春平将卧室改为洗澡间，在楼板上砌筑实体墙，已给我家人的身心健康和房屋安全、环境污染等，造成直接、长期、多次严重的侵害。她一直以来对邻居非常冷漠，对给别人造成的多次损害，毫无愧疚和忏悔感。(三)、艰难的信访。由于遭受唐春平违法行为11年之久的多次侵害，我家无法承受。我2015年又向韶关市建设行政主管执法部门进行信访。1、2015年4月8曰，我又向韶关市建筑工程质量安全监督站投诉(见附件)。但2015年4月14日得到的《告知书》是‘不符合受理条件’(见附件)。2、2015年4月27日，我向韶关市住房和城乡建设局投诉(见附件)。但2015年4月30日得到的《答复》是‘职能不在我局，属于民法调整范围’(见附件)。对此，本人不服。因为这是行政不作为直接导致的侵害。本人反映的问题，不属于房屋质量优劣的鉴定问题，而是行政执法范畴的问题。3、2015年5月5日，我再次向韶关市住房和城乡建设局投诉。特别请求给予如下明确的答复：‘901业主唐春平，无视国家禁令，将没有防水要求的卧室改为洗澡间，在801卧室和厕所顶部楼板中间砌筑2道实体墙的行为，是属于国家法规明令禁止的违法行为?还是属于国家倡导的正当行为’(见附件)。2015年5月14日，韶关市住房和城乡建设局又重新受理，办理了《受理告知书》(见附件)。但2015年6月8日得到的《答复》是：‘你所反映唐春平的行政违法行为，至今已超过十年时间，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给与行政处罚。因此，你提出的复查请求不能成立，你反应的民事侵权问题可以通过民事诉讼等其他法律程序解决’(见附件)。对于唐春平的违法行为，是我及时发现，遭受多次长期的侵害。明明是你们行政不作为所致，使我从2005年10月l0日至今，已经投诉了11年，为什么是‘二年内未被发现’呢?对于唐春平连续或者继续状态的违法行为，至今还没有终了，违法行为日期计算还没有开始，为什么是‘你所反映唐春平的行政违法行为，至今已超过十年时间呢?’4、2015年6月15日，我直接向韶关市住房和城乡建设局梁韶灵局长递交了《对〈关于朱宝林信访复查的答复〉的情况反映》(见附件)。特别提出：‘第二十九条违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算’、‘我连续l0年向你们反映，你们不予处理。你们执法，对国家法律只断章取义地执行《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条的前半条，后半条的实质性内容可以不执行吗？……由此可见，国家所有建设工程质量的法律、法规、条例，没有把建设行政主管部门的执法权推卸给人民法院的条文’。因此，建设局再次重新受理该信访事件。指派韶关市建筑工程质量安全监督站长进行处理。5、2015年7月30日，韶关市住房和城乡规划局向金旭大厦901号房业主唐春平发出了《调查通知书》‘逾期不到或不如实提供相关相关证据材料和接受调查，你（单位）将承担相应的法律后果’（见附件）。但2015年8月6日，在韶关市建筑工程质量安全监督站给韶关市住房和城乡建设局的《关于金旭大厦801号房业主朱宝林投诉的回复》中说：‘……该住户家中只有女孩在家，无法配合对室内进行调查取证。……根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定：违法行为在二年内未被发现的，不再给与行政处罚。……’。2015年8月24日，韶关市住房和城乡建设局以此作出《关于金旭大厦801房业主朱宝林投诉的回复》‘……根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定：违法行为在二年内未被发现的，不再给与行政处罚’的‘最终处理意见’(见附件)。唐春平逾期不到，也不如实提供相关证据材料和接受调查，更没有承担相应的法律后果。6、韶关市住房和城乡建设局，自己受理信访，自己负责复查，又让我向韶关市政府信访局申请复核，执法错误。9月11日，韶关市人民政府信访局自然就依法不予受理。三、理由：1、韶关市住房和城乡建设局，作为韶关市人民政府的建设行政主管和执法部门，断章取义执行国家的法律条款，行政不作为。有损于国家法律的权威和尊严，有损于人民政府的为民形象、有损于政府官员的公信力，有悖于人民渴望社会稳定、公平、公正的愿望。2、韶关市住房和城乡建设局，以‘该住户家中只有女孩在家，无法配合对室内进行调查取证’为由，对为该事件投诉ll年之久的信访人作出这样的‘最终处理意见’。实为拿政府机关的行政执法行为当儿戏、走过场、做样子。他们执法没有‘以事实为依据，以法律为准绳’，在没有调查取证的情况下，仅靠自己的；主观意识做出‘最终处理意见’，是很不负责任、失信于民的失职、渎职行为。3、建设局自己受理，自己复查，又误导我向韶关市信访局申请复核，实为执法渎职。4、根据中华人民共和国《行政处罚法》、《建筑法》、《住宅室内装饰装修管理办法》、《建设工程质量管理条例》、《信访条例》等有关条款以及法律责任，他们反复多次作出这样的《回复》和‘最终处理意见’，都是不以法律和事实为依据的错误结论。‘有法必依、执法必严、违法必究’，任何组织和个人，都必须遵纪守法、依法办事；必须维护法律的权威和尊严；如果政府的执法部门行政不作为，就会使违法的人天天横行霸道，守法的公民处处受害遭殃，就会激化社会矛盾，造成社会不公平、不稳定的严重后果。”“韶关市政府”于2015年9月24日作出韶府复受[2015]75号《复议案件受理通知书(一)》，具体内容为：“朱宝林：你本人不服被申请人2015年8月24日作出的关于金旭大厦801号房业主朱宝林投诉的回复的具体行政行为的复议申请书，本府已于2015年9月22日收到。经审查，符合《中华人民共和国行政复议法》第六条、第九条、第十条、第十一条、第十三条之规定，决定予以受理，请将《法定代表人身份证明书》、《授权委托书》填写好送回本府(市政府行政复议办公室地址：韶关市风度北路l25号，邮编：512002)。特此通知。”“韶关市政府”于2016年4月11日作出韶府行复[2015]75号《恢复审理通知书》，具体内容为：“朱宝林：你对韶关市住房和城乡建设局2015年8月24日作出的《关于金旭大厦801房业主朱宝林投诉的回复》不服，向市政府申请行政复议，本府受理后于2015年11月18日召集争议双方就本案举行了听证审理，在审理过程中，双方存在调解意向。因此，根据相关法律规定，自2015年11月19日起中止对该案的行政复议审查，现因双方未能达成调解，行政复议中止的原因已消除，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十一条第二款的规定，从即日起恢复该行政复议案件的审理。特此通知。“韶关市政府”于2016年4月12日作出韶府复决[2015]75号《驳回行政复议申请决定书》，具体内容为：“申请人：朱宝林，身份证号码：4402031957********，住址：韶关市武江区武江北路金旭大厦**。被申请人：韶关市住房和城乡建设局。法定代表人：梁韶灵，局长。委托代理人：陈晖，广东金韶律师事务所律师。申请人不服被申请人2015年8月24日作出的《关于金旭大厦801房业主朱宝林投诉的回复》，向本府申请行政复议，请求作出处理。本府受理后，对被申请人的上述《回复》进行了审查，现已审查终结。申请人称：2004年7月，本人房子楼上的业主唐春平装修时，擅自在我家卧室和厕所顶部楼板中间砌实体墙，将没有防水要求的房间改为洗澡间，违反了相关法律规定。当时本人已及时向开发商投诉，但未得到处理，后于2005年10月10日向韶关市建筑工程质量安全监督站书面投诉，其不予受理。由于唐春平的违法行为，致使我家长期受到漏水的侵害，本人不间断的向被申请人投诉，其所作出的答复认为本人所投诉的违法行为已经超过了两年的处罚期限，因此，依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条‘违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。’本人认为，唐春平的违法行为属于连续或者持续状态的，至今没有终了，被申请人所作出的认定并非事实。本人对上述违法行为，投诉了10年，但一直未得到处理，被申请人对法律的理解也是断章取义的，其受理了信访，又自行进行复查，同时又要求我向韶关市信访局申请复核，明显是错误，请求政府依法纠正其错误的行为。被申请人辩称：1、本案中，答辩人在接到被答辩人的投诉后，就已经积极展开调查，并在2015年6月14日、7月30日、8月3日先后三次派工作人员前往金旭大厦901房(以下简称901房)调查，但是901房业主均不在家，为此，答辩人还向该房业主唐春平发出了《调查通知书》，与该房业主预约了调查日期，但是，答辩人因没有强制执行权，无法进入该房室内进行调查取证。因此，答辩人在本案中并不存在行政不作为的情况，对申请人投诉作了否定性的回答。2、根据《住宅室内装饰装修管理办法》(建设部110号)第三十八条、第三十九条的规定，对业主的室内装饰装修的违法行为应当分清类型，不同的违法行为属于不同的行政主管部门监督管理。结合到本案，对于901房业主唐春平的违法装修问题，可能涉及的部门包括韶关市城乡规划局、韶关市住建局等多家部门，如若唐春平违反的是第三十八条的规定，则应该由答辩人作出处罚决定，如若违反的是第三十九条的规定，则应该由韶关市城乡规划局作出处罚决定，因此，在确定其违法类别前，答辩人无权对901房业主唐春平作出行政处罚。另外，答辩人职能是协同有关部门查处建设工程建设违法、违规行为权力，并没有主导查处的权力，更没有强行对唐春平进行调查的权力。再者，被答辩人在其投诉和申请书中主张的901房存在将没有防水要求的房间改为洗澡间，违反国家强制性规定，给其造成重大的损失的事实均没有向被答辩人提供任何证据。因此，答辩人认为，根据现有证据，答辩人无权对901房业主唐春平作出行政处罚。3、根据被答辩人的陈述及答辩人的调查发现，金旭大厦901房业主早在2004年7月就对房屋进行了装修，但是，被答辩人直到2015年4月才向答辩人投诉，根据《行政处罚法》第二十九条违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚的规定，对901房业主行为的处罚已经超过了法律规定的时效。经查：2015年9月22日，申请人对被申请人2015年8月24日作出的《关于金旭大厦801房业主朱宝林投诉的回复》不服，向本府申请行政复议，请求1、撤销2015年8月24日韶关市住房和城乡建设局《关于金旭大厦801房业主朱宝林投诉的回复》中：……根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚的最终处理意见。2、对金旭大厦901房业主唐春平擅自在我家卧室和厕所顶部楼板中间砌筑实体墙，将没有防水要求的房间改为洗澡间，直接、长期多次侵害我家的违法行为，依法给予处罚。本府认为：被申请人依据《信访条例》与《广东省信访条例》的有关规定，于2015年8月24日对申请人提出的投诉事项所进行的《关于金旭大厦801房业主朱宝林投诉的回复》，属于信访类案件，申请人对上述《回复》不服，依法应该按照《信访条例》或《广东省信访条例》中的有关规定来解决其诉求。因此，申请人对上述《回复》不服所提出的行政复议申请不符合行政复议的受案范围。现根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第二项之规定，本机关决定：驳回申请人的行政复议申请。如不服本复议决定，可在收到本决定书之日起l5日内，依法向韶关市中级人民法院提起行政诉讼。”原告朱宝林不服复议申请决定，向原审法院提起行政诉讼，请求：1、判令撤销被告韶关市政府作出的《驳回行政复议申请决定书》韶府复决[2015]第75号。2、判令撤销被告韶关市住建局作出的《关于金旭大厦801房业主朱宝林投诉的回复》中：“……根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定：违法行为在二年内未被发现的，不再给与行政处罚”的最终处理意见。3、判令被告对金旭大厦901业主唐春平擅自在原告卧室和厕所顶部楼板中间砌筑2道实体墙，将没有防水要求的房间改为洗澡间，长期、多次侵害原告家人的违法行为，依法责令改正，并处罚款。4、判令被告承担本次行政诉讼的全部费用。原审法院认为，依据《中华人民共和国建筑法》第六十条：“建筑物在合理使用寿命内，必须确保地基基础工程和主体结构的质量。建筑工程竣工时，屋顶、墙面不得留有渗漏、开裂等质量缺陷；对已发现的质量缺陷，建筑施工企业应当修复。”第六十一条：“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”第六十二条：“建筑工程实行质量保修制度。建筑工程的保修范围应当包括地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及电气管线、上下水管线的安装工程，供热、供冷系统工程等项目；保修的期限应当按照保证建筑物合理寿命年限内正常使用，维护使用者合法权益的原则确定。具体的保修范围和最低保修期限由国务院规定。”第六十三条：“任何单位和个人对建筑工程的质量事故、质量缺陷都有权向建设行政主管部门或者其他有关部门进行检举、控告、投诉。”《建筑工程质量管理条例》第四条：“县级以上人民政府建设行政主管部门和其他有关部门应当加强对建设工程质量的监督管理。”第四十条：“在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。”《住宅室内装饰装修管理办》第五条第一款第二项：“住宅室内装饰装修活动，禁止下列行为；（二）将没有防水要求的房间或阳台改为卫生间、厨房间；”第三十八条：“住宅室内装饰装修活动有下列行为之一的，由城市房地产行政主管部门责令改正，并处罚款：(一)将没有防水要求的房间或者阳台改为卫生间、厨房间的，或者拆除连接阳台的砖、混凝土墙体的，对装修人处5百元以上l千元以下的罚款，对装饰装修企业处l千元以上l万元以下的罚款；(二)损坏房屋原有节能设施或者降低节能效果的，对装饰装修企业处1千元以上5千元以下的罚款；(三)擅自拆改供暖、燃气管道和设施的，对装修人处5百元以上l千元以下的罚款；(四)未经原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出设计方案，擅自超过设计标准或者规范增加楼面荷载的，对装修人处5百元以上l千元以下的罚款，对装饰装修企业处l千元以上l万元以下的罚款。”和第三十九条：“未经城市规划行政主管部门批准，在住宅室内装饰装修活动中搭建建筑物、构筑物的，或者擅自改变住宅外立面、在非承重外墙上开门、窗的，由城市规划行政主管部门按照《城市规划法》及相关法规的规定处罚。”的规定。一、原告朱宝林请求撤销“韶关市住建局”所作出的《关于金旭大厦801房业主朱宝林投诉的回复》理由不充分，朱宝林是于2004年购买金旭大厦801房并已交付使用，金旭大厦901房也在2004年进行了房间或者阳台改为卫生间、厨房间的行为，在保修维修质量期限五年内并未向建设行政主管部门投诉，而是在2015年5月5日向“韶关市住建局”投诉反映，在作出的投诉回复对其投诉的901房业主擅自改变使用功能，据其所述901业主于2004年就已经对其房屋使用功能进行了改变，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定：违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚。投诉人反映的民事侵权问题，请通过民事诉讼等其他法律途径解决。也将所查事实和理由履行了告知义务，所作的投诉回复，调查事实清楚，予以维持。二、原告朱宝林请求撤销“韶关市政府”作出的韶府行复[2015]第75号《驳回行政复议申请决定书》理由不充分，因所申请投诉事项属信访类案件，并不是行政机关作出的行政行为，应通过其他司法途径解决，所作出的驳回行政复议申请决定认定事实清楚，适用法律、法规正确，予以维持。三、请求对金旭大厦901业主的行为作出处理，可通过司法途径解决，不属行政案件受理范围。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告朱宝林的诉讼请求。一审案件受理费50元，由原告朱宝林负担。上诉人朱宝林不服，向本院提出上诉称：2004年7月,上诉人居住的金旭大厦房子的楼上业主唐春平因在装修过程中擅自在卧室和厕所楼板中间砌筑2道实体墙，变动了房屋建筑主体和承重结构，并将没有防水要求的卧室改为洗澡间，造成楼下上诉人房屋的天花漏水、墙面渗水、楼板有裂缝等问题，严重影响了上诉人正常生活。上诉人发现该违法行为至今已有12年，从2005年10月10日开始向韶关市住建局投诉和控告，但一直未予处理。因此，韶关市住建局和原审判决认定违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚，不符合事实，适用法律也错误。韶关市住建局应依法对唐春平的违法行为责令改正，并处罚款，但韶关市住建局并未责令改正和罚款属不履行法定职责。上诉人的投诉不属信访事项，属于行政复议受案范围，韶关市政府作出《驳回行政复议申请决定书》，认定事实不清，适用依据错误，原审判决驳回上诉人诉讼请求错误。为此，请求撤销原审判决，支持上诉人的一审诉讼请求。被上诉人韶关市住建局答辩称：原审判决查明事实清楚，适用法律正确。一、上诉人投诉的违法行为已超过行政处罚追究时效。二、据现有证据证明韶关市住建局无权对金旭大厦901房业主所谓的违法行为进行查处。三、韶关市住建局在处理上诉人投诉上不存在不履行法定职责情况。四、上诉人的第四项诉讼请求目前没有事实依据，韶关市住建局无权对金旭大厦901业主唐春平作出行政处罚。被上诉人韶关市政府答辩称：原审判决认定事实清楚、证据确凿，上诉人的诉讼请求证据不足、理由不充分，被上诉人请求二审法院依法驳回上诉人的诉讼请求，作出公正的判决。经审查，本院对原审法院经审理查明的事实予以确认。本院认为，上诉人朱宝林居住在金旭大厦801房,其认为楼上业主唐春平在装修过程中擅自在卧室和厕所楼板中间砌筑2道实体墙，变动了房屋建筑主体和承重结构，并将没有防水要求的卧室改为洗澡间，造成其房屋的天花漏水、墙面渗水、楼板有裂缝等问题，严重影响其正常生活。为此，朱宝林向韶关市住建局投诉，该局于2015年4月30日向朱宝林作出《关于朱宝林信访事项的答复》，认为住户擅自更改室内结构从而导致侵犯他人合法权益的行为，协调处理职能不在该局，属于民法调整范围。建议朱宝林聘请有资质的房屋鉴定公司调查取证，向法院提起诉讼解决纠纷。朱宝林不服上述答复，向韶关市住建局申请信访复查。韶关市住建局于2015年6月8日作出《关于朱宝林信访事项复查的答复》称:朱宝林在复查请求中提出，金旭大厦901号房屋业主唐春平于2004年7月装修时，将没有防水要求的卧室改为洗澡间等，从而导致朱宝林所居住的801号房屋漏水，给其生活带来负面影响。因此，朱宝林要求该局行政执法责令唐春平改正并拆除。该局经复查认为，朱宝林所反映唐春平的行政违法行为，至今已超过十年时间，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。因此，朱宝林提出的复查请求不能成立，其反映的民事侵权问题可以通过民事诉讼等其它法律途径解决。朱宝林仍不服，再次向韶关市住建局投诉，韶关市住建局于2015年8月24日向朱宝林作出《关于金旭大厦801房业主朱宝林投诉的回复》，认为朱宝林反映901业主于2004年就已经对其房屋使用功能进行了改变，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定：违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚。投诉人反映的民事侵权问题，请通过民事诉讼等其他法律途径解决。该回复是该局对该投诉的最终处理意见。如仍存疑，请向韶关市政府信访局申请信访复核。由于韶关市住建局于2015年8月24日向朱宝林作出《关于金旭大厦801房业主朱宝林投诉的回复》（以下简称《回复》）的内容与韶关市住建局于2015年6月8日作出的《关于朱宝林信访事项复查的答复》的内容基本相同，并未设定新的权利义务。因此，上述《回复》是对朱宝林的一种信访复查行为，朱宝林不服上述《回复》申请行政复议，韶关市人民政府作出本案被诉行政复议决定，以信访答复行为不属于行政复议的受案范围为由，决定驳回朱宝林的行政复议申请，并无不当。本案朱宝林向原审法院起诉上述《回复》和被诉行政复议决定，原审法院判决驳回其诉讼请求正确，本院依法予以维持。上诉人朱宝林上诉主张，韶关市住建局应对上诉人投诉楼上业主的违法行为责令改正，并处罚款，并且其投诉行为不属于信访事项，属于行政复议受案范围，韶关市政府作出被《驳回行政复议申请决定书》，认定事实不清，适用依据错误，原审判决驳回上诉人诉讼请求错误，上诉请求撤销原审判决，改判支持其一审诉讼请求，因理据不足，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人朱宝林负担。本判决为终审判决。审判长  林俊盛审判员  杨雪清审判员  窦家应二〇一八年十二月十四日书记员  苏靖茹赖心仪