江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0117民初5285号原告：南京星能传动机械有限责任公司，住所地南京市溧水区经济开发区琴音大道168号。诉讼代表人：南京星能传动机械有限责任公司管理人。委托诉讼代理人：方磊，江苏世纪同仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：祝创杰，江苏世纪同仁律师事务所律师。被告：太仓市大方机电物资有限公司,住所地太仓市城厢镇郑和西路280号1幢11室。法定代表人：徐健,该公司总经理。委托诉讼代理人：刘立胜，江苏万禾律师事务所律师。原告南京星能传动机械有限责任公司（以下简称星能公司）与被告太仓市大方机电物资有限公司（以下简称大方公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。星能公司委托诉讼代理人方磊、大方公司法定代表人徐健及委托诉讼代理人刘立胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。星能公司向本院提出诉讼请求：判令被告立即返还款项328493.28元。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：请求确认2015年4月30日原、被告签订的《轴承采购合同》已解除。事实和理由：2017年8月1日溧水法院裁定受理天水星火机床有限责任公司对原告的破产清算申请，并指定江苏世纪同仁律师事务所作为原告管理人。根据管理人核查，原告向被告订购货物，原告已付货款总额为495406.78元，但被告仅提供价值166913.5元的货物，尚有价值328493.28元的货物未能给付，因原告已进入破产程序，故请求被告返还未履行的款项328493.28元。管理人履行管职责，为维护原告合法权益特提起诉讼。大方公司辩称，1、原告的诉请没有事实和法律依据，本案合同是双方订立，真实有效，对双方均具有法律约束力，原告主要义务是支付货款，现因原告自身原因，未能按照双方约定履行付款义务，我们认为原告的行为构成了违约，原告在合同没有被解除或者被撤销的情况下主张返还已经支付的货款没有事实和法律依据。2、被告已交付的货物价值是258280.25元，其余货物也早已具备交付条件，只因原告未能按照约定付款被告暂停交付货物，只要原告能够付款并承担违约责任，被告可以随时交付货物。3、2015年9月7日双方达成的合同补充协议，系双方的真实意思，对双方均具有约束力，原告应当按照补充协议约定的内容承担违约责任。4、原告的违约行为给被告方造成了重大损失，应当就其违约造成被告方的损失承担赔偿责任。因原告违约应向被告承担违约责任具体的金额为：因15万元履约保证金是违约金性质，该款无需返还，另原告逾期支付货款给被告造成利息损失66910.48元也属逾期付款的违约金，上述款项均用于抵销原告的诉请金额。本院经审理认定事实如下：2015年4月30日，原告星能公司作为需方与被告大方公司作为供方签订《轴承采购合同》（合同编号XN15043001）一份，约定大方公司按照星能公司提供的规格型号参数向其提供NSK品牌轴承137套，合同金额为860000元。合同生效后，现货6月20日前交货，最后一批在2015年7月15日前交清，逾期按照合同金额的1%每天扣款。供方承担运输费用，按需方要求送至指定地点。结算方式为自合同签订日起，预付10万（承兑）定金合同生效，交货期内提货再付20万（承兑），需方收到合同项下全部货物后2-3天内以电汇（现金方式）支付至合同总额的95%，预留5%质保金待产品安装使用一年后结清。2015年9月4日，星能公司向大方公司转账支付280000元。2015年9月6日，因星能公司未能按合同约定支付10万元合同定金，大方公司致函星能公司称已备齐采购清单列明的轴承，但因星能公司逾期支付定金，且未按约定日期提货，给大方公司造成经济损失，询问星能公司是否接受补充协协议约定的条款。2015年9月7日，星能公司（甲方）与大方公司（乙方）签订《合同补充协议书》，约定经双方协商依据实际情况，在原合同基础上变更合同条款部分内容，订立补充协议：一、甲、乙方约定的轴承采购合同（合同编号XN15043001）中，甲方于2015年9月4日已支付28万元给乙方，现将结算方式做以下调整，将合同总额下调5%，按双方签订的采购明细中台令划分，乙方需先将台令为11H、8V、10V、12V、14V中所有商品轴承交付至甲方指定地点，此次提货总金额在13万以内，剩余15万作为甲方的合同履约保证金。本次提货后，剩余台令的所有物品轴承甲方将在一个月内以电汇或承兑方式支付给乙方53.7万元，乙方提供68.7万元的剩余商品轴承，如乙方在收到甲方支付的货款后必须在3个工作日内将合同剩余部分未交货的商品轴承交付至甲方指定地点。如甲方在一个月内未将采购合同清单的剩余轴承提走，那么15万履约保证金作为违约金赔偿给乙方。二、协议由甲乙双方共同商议决定，违约责任由违约方承担。三、本协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等的法律效力。除本协议中明确所作修改条款之外，原合同的其余部分完全继续有效，本协议与原合同有互相冲突时，以本协议为准。原、被告对上述内容均加盖公章予以确认。2015年12月3日，星能公司向大方公司转账支付45000元；大方公司于2016年2月向星能公司供货超过13万元货值。2016年2月2日，大方公司向星能公司开具金额共计142071.5元的增值税专用发票。2016年2月16日，星能公司向大方公司交付金额146406.78元的商业承兑汇票。后星能公司未再向大方公司支付货款。2017年8月1日，本院以（2017）苏0117破5号民事裁定，裁定受理了天水星火机床有限责任公司对星能公司的破产清算申请，并指定江苏世纪同仁律师事务所作为星能公司管理人。另查明，为履行案涉2015年4月30日大方公司与星能公司签订的《轴承采购合同》及2015年9月7日签订的《合同补充协议书》，向上海恩斯凯轴承有限公司采购货物，大方公司于2015年5月7日与上海恩斯凯轴承有限公司签订销售合同向其采购相应轴承产品。又查明，2015年7月13日，原告星能公司作为需方与被告大方公司作为供方签订《轴承采购合同》（合同编号XN15071302）一份，约定大方公司按照星能公司提供的规格型号参数向其提供NSK品牌轴承，合同金额为24842元。合同生效后，现货7月16日前交清，结算方式为自合同签订日起，支付至合同总额的95%提货，预留5%质保金待产品安装使用一年后结清。星能公司于2015年7月24日向大方公司转账支付10000元，2015年7月27日支付14000元。庭审中，原、被告均认可对于该份合同双方已履行完毕无争议。庭审中，对于2015年4月30日双方所签《轴承采购合同》及2015年9月7日签订的《合同补充协议书》的实际履行情况，双方均认可星能公司向大方公司支付款项金额共计471406.78元。双方对大方公司向星能公司供货的金额存在争议：星能公司认可大方公司供货142071.5元；大方公司认为已供货金额为233438.25元，除星能公司认可的供货金额142071.5元之外，还存在91366.75元的供货。庭审中，大方公司提交了2016年2月25日及2月26日的送货单两张，金额共计91366.75元，签收人处系“陈先坤”；星能公司质证认为该签字非陈先坤本人所签，陈先坤原系星能公司员工，已离职。上述事实，由民事裁定书、决定书、债权汇总表、采购合同及订购清单、记账凭证、请款单、银行电子回单、收据、承兑汇票复印件、合同补充协议书、收款明细、送货单、函件及回执单、销售合同、当事人陈述等证据予以证实。本院认为，原告星能公司与被告大方公司之间存在买卖合同关系，双方之间签订的《轴承采购合同》及《合同补充协议书》系双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，应认定合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款规定：“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。”因本院于2017年8月1日裁定受理了天水星火机床有限责任公司对星能公司的破产清算申请，管理人未在破产申请受理之日起二个月内通知大方公司继续履行或解除合同，故双方之间签订的2015年4月30日《轴承采购合同》及2015年9月7日《合同补充协议书》应视为已于2017年10月1日解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原装、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”第九十八条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”。星能公司作为买方向大方公司支付款项的总金额为471406.78元，双方均予以认可，该款项其中15万元依据双方《合同补充协议书》第一条的约定属星能公司的履约保证金，系违约金性质，在案涉合同履行过程中星能公司未能按约支付货款并提货，故在星能公司存在违约的情况下，该15万元履约保证金应作为违约金支付给大方公司，大方公司有权不予退还。大方公司关于星能公司存在违约，15万元无需返还星能公司的抗辩有理，本院依法予以支持。关于大方公司向星能公司供货的金额，除双方无异议的供货金额142071.5元之外，大方提供了由星能公司员工签字的金额91366.75元的送货单，星能公司虽否认系其员工本人所签，但未提供证据予以反驳，故本院认定大方公司供货金额为233438.25元，对于大方公司收到的款项中扣除履约保证金15万元外超出供货金额部分的剩余货款87968.53元（471406.78元-15万元-233438.25元），大方公司应向星能公司予以返还。大方公司辩称星能公司逾期付款给被告造成利息损失66910.48元亦应在货款中抵销，本院认为，双方已在合同中明确约定了违约金金额15万元，且大方公司已主张该违约金，故不应再行主张逾期付款损失，故对被告的该项抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告南京星能传动机械有限责任公司与被告太仓市大方机电物资有限公司签订的《轴承采购合同》已于2017年10月1日解除；二、被告太仓市大方机电物资有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告南京星能传动机械有限责任公司返还货款87968.53元；三、驳回原告南京星能传动机械有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6227元，减半收取3113.5元，由原告南京星能传动机械有限责任公司负担2280.5元，由被告太仓市大方机电物资有限公司负担833元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员 韩 爽二〇一八年十二月五日书记员 甘菊兰