广西壮族自治区南宁市邕宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0109民初1685号 原告：广西嘉润混凝土有限公司，住所地南宁市邕宁区银峰路**，统一社会信用代码91450100672488520P。 法定代表人：植玲，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张蔼，广西金卡律师事务所律师。 被告：谢鼎,男，1980年11月7日出生，汉族，住南宁市青秀区。 被告：中王帝印建筑工程集团有限公司,,住所地钦州市沙岗路**统一社会信用代码91450700201149768D。 法定代表人：冯暖茹，该公司董事长。 委托诉讼代理人：何雪梅，广西桂京律师事务所律师。 被告：王立朋,男，1986年6月6日出生，汉族，身份证住黑龙江省肇州县朝阳沟镇发展村何金窝棚屯。 原告广西嘉润混凝土有限公司（简称嘉润公司）与被告谢鼎、被告中王帝印建筑工程集团有限公司（简称中王公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年11月14日受理并适用普通程序于2018年6月19日第一次公开开庭进行审理。原告嘉润公司的委托诉讼代理人张蔼、被告中王公司的委托诉讼代理人何雪梅到庭参加诉讼，被告谢鼎经本院公告送达传票传唤未到庭参加诉讼。2018年6月22日本院根据被告中王公司的申请依法追加王立朋为本案被告参加诉讼并于2018年10月30日第二次公开开庭进行了审理，原告嘉润公司的委托诉讼代理人张蔼、被告中王公司的委托诉讼代理人何雪梅到庭参加诉讼，被告谢鼎、被告王立朋经本院公告送达传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告嘉润公司诉称：2015年3月至4月，被告谢鼎以被告中王公司的名义向原告购买混凝土用于广西南宁市邕宁区消防大队八鲤消防站工程施工，经原告与被告谢鼎结算，货款总金额为135260元，至今两被告分文未付。由于被告谢鼎不具有施工资质，其挂靠被告中王公司进行施工，因此，被告中王公司应与被告谢鼎共同支付货款及承担违约金。原告曾多次向两被告催款，均无结果，为维护自身的合法权益，特提起诉讼，请求法院判令：1.两被告共同支付拖欠原告的混凝土货款120260元、违约金43836.74元（从2016年4月1日起暂计至2017年10月27日止，以各期欠款为基数，按每日0.5‰计付（详见违约金计算表）以后另行计算，至付清全部货款之日止），两项合计164096.74元；2.本案诉讼费用由两被告承担。本案审理中，对于被告中王公司申请追加的被告王立朋，原告嘉润公司请求被告王立朋与被告谢鼎、被告中王公司共同对本案债务承担支付责任。 原告嘉润公司向本院提供的证据及主张的内容是：1.《广西嘉润混凝土有限公司混凝土结算清单》（两份），证明双方已经对货款进行结算和被告付款情况；2.《广西嘉润混凝土有限公司催告函》，证明原告曾向两被告追索货款、两被告违约；3.《广西嘉润混凝土有限公司货款及违约金金额汇总表》，证明被告欠款金额、被告违约。 被告中王公司口头辩称：1.根据事实及法律中王公司不应有承担本案债务的义务，应由被告谢鼎承担支付货款义务，本案所涉及的工程是由中王公司转包给王立朋，再由王立朋转包给谢鼎，中王公司在2015年3月至2015年7月已经将所有的工程款（包含混凝土货款）支付给王立朋，王立朋也结清所有款项给谢鼎；2.根据合同相对性原则，应由被告谢鼎承担支付货款义务，不管是根据合同相对性原则还是根据已结清工程款情况，我方都不需要承担支付货款的连带责任；3.本案被告谢鼎购买的混凝土除本案工程，还有其他工程项目，不能确定涉及本案工程还是他个人承包的其他工程。综上，中王公司不应承担本案的共同支付责任及违约责任。本案审理中，中王公司以本案公司为涉案工程总承包人，已将工程施工转包给王立朋，王立朋是实际承包人，中王公司已结清工程款给王立朋，王立朋与本案有利害关系等为由，申请追加王立鹏为本案被告，并认为本案欠原告债务应由王立朋承担。 被告中王公司向本院提供的证据及主张的内容是：1.《说明》，由被告谢鼎出具，证明被告谢鼎是本案工程的实际施工人，中王公司不应承担本案货款的共同支付责任；2.《项目经营目标管理及安全生产责任书》，证明中王公司将涉案工程转包给被告王立朋，具体是由被告王立朋进行施工管理，被告王立朋是本案工程的实际承包人，与本案有直接利害关系，应当列为本案的共同被告，查清本案事实。本案的欠款情况与中王公司没有关系；3.王立朋身份证复印件，证明被告王立朋的身份情况和诉讼主体资格；4.《广西北部湾银行电子回单》，证明中王公司已结清工程款给王立朋，中王公司对该工程的工程款没有存在拖欠的情况，因此不应承担本案的共同付款义务，根据合同相对性原则，也应当由谢鼎个人承担。 被告谢鼎、被告王立朋均未提出答辩意见，亦未向本院提供证据。 本案各方当事人主要争议焦点是：1.本案商品混凝土的购买方是谁，欠货款120260元有何事实根据；2.本案被告谢鼎、被告中王公司、被告王立朋是否应承担支付货款的责任，应如何承担；3.本案违约金是否应当支付，应如何计付？ 本案经庭审举证质证，综合各方的意见和案情，本院认为原告嘉润公司提供的证据1、2，被告中王公司提供的证据1、2、3、4，均可以反映本案的真实情况，证据的来源与形式符合法律规定且与本案有关联性，部分证据之间可以相互印证，可以作为本案事实认定的根据。至于原告嘉润公司提供的证据3，是原告单方制作，未经需方签字确认，对其中有关违约金数额及计算标准的内容不予采纳和确认。 根据上述确认的证据和当事人在庭审中的陈述，本院查明以下案件事实： 2015年3月、4月期间，原告嘉润公司分别于2015年3月31日、2015年4月1日、2015年4月2日、2015年4月3日、2015年4月6日、2015年4月7日共6次向广西南宁市邕宁区消防大队八鲤消防站施工项目工地供应混凝土，对此供、需双方未签订有书面合同。对于上述供货，供方嘉润公司于2015年4月8日制作一份《广西嘉润混凝土有限公司混凝土结算清单》并加盖嘉润公司销售结算专用章，2015年4月13日谢鼎在需方处签名，该清单记载：需方单位中王公司，工程名称广西南宁市邕宁区消防大队八鲤消防站，施工日期2015年3月31日，浇筑部位边坡，标号C15碎石泵送，数量30m³，单价330/m³，金额9900元，本期账款合计9900元，上月末欠款0元，本月回款0元，本月发生货款9900元，本月末累计欠款9900元，本月按合同应付款100%（9900元）等内容。2016年4月22日供方嘉润公司制作一份《广西嘉润混凝土有限公司混凝土结算清单》并加盖嘉润公司销售结算专用章，2015年4月28日谢鼎在需方处签名，该清单记载的需方单位、工程名称同上，记载：施工日期为2015年4月1日、2日、3日、6日、7日，浇筑部位边坡或者路面，标号C15碎石泵送或者C15碎石，数量390m³，单价330元/m³（泵送）或者320元/m³（自卸），金额125360元，本期账款合计125360元，上月末欠款9900元，本月回款0元，本月发生货款125360元，本月末累计欠款135260元，本月按合同应付款100%（135260元）等内容。2016年4月22日，原告嘉润公司盖章出具一份抬头为中王公司的《广西嘉润混凝土有限公司催告函》，主要内容是：感谢贵公司承建的广西南宁市邕宁区消防大队八鲤消防站项目使用我公司的商品混凝土。从2015年3月31日开始供砼到2015年4月7日，且2015年4月8日起到至今都未使用混凝土，我公司已供应混凝土总方量为420m³，混凝土总货款135260元，到目前已支付我公司总砼款0元，尚欠135260元。现郑重告知贵公司必须于本月30日前付清所欠货款。若逾期仍未支付，我司将通过法律途径向贵公司追讨所欠砼款及所产生的违约金，等等。在该份催告函空白处，有被告谢鼎签名及签写日期2016年4月28日。在庭审中原告自认，被告谢鼎于2016年12月16日支付给原告嘉润公司混凝土货款15000元。此后至今，需方没有再向原告嘉润公司支付过混凝土款项，总货款135260元扣减已付货款15000元后，至今尚有货款120260元未支付。 本案所涉的南宁市邕宁区八鲤消防站三通一平工程项目施工由中王公司承包。后中王公司南宁分公司（称甲方）将该工程项目转给被告王立朋（称乙方）施工，双方签订了一份《项目经营目标管理及安全生产责任书》，约定主要内容是：1.甲、乙双方就完成邕宁区八鲤消防站“三通一平”工程项目达成合作协议；2.该项目最终合同金额以甲方与建设单位签订的施工合同的相关条款结算为准，工期暂定30日历天；3.工程内容、承包范围、承包方式、合同工期、质量标准、竣工验收、工程结算、工程保修及工程相关施工条款等均按甲方与建设单位签订的施工合同的相关条款约定为准；4.甲方和业主签订施工承包合同，并对项目各项管理目标、施工进度、质量、安全、成本以及文明施工等进行全过程、全方面监管。甲方不投入任何资金和生产要素，不承担任何经营风险，也不享受任何利润分配；5.乙方以责任承包的方式负责本工程项目的所有工作内容的实施及交工、竣工验收及缺陷修复工作，根据甲方与业主签订的施工合同及本协议约定全面向甲方履约，承担相应责任，享受相应经营成果。乙方所承建的工程为独立核算，自负盈亏，不得再行转包或者将该项目的工程款挪至别用，否则取消其施工资格；6.甲方以与业主签订的《合同协议书》中的合同总价为基础，提取合同总结算价款（以审计部门审定的工程结算价为准）的4%（不含税金）用于甲方各项管理费用的支出。公司按合同总结算价款的万分之五（不含税金）以乙方名义转入帝印爱心基金，用于社会公益事业发展；7.乙方以甲方名义订购材料或设备，必须经过甲方同意并经甲方与销售单位订购购销合同，经甲方法定代表人签字，盖甲方公章方有效。未经甲方同意以甲方名义签订购销合同，所有债权均由乙方自理，甲方概不负责；8.未经甲方允许，乙方不得以甲方的名义进行赊、购、欠、贷等经济活动，不得对外签署任何增加甲方责任和义务的合同、协议，否则乙方负责因此造成的一切经济和法律责任；9.乙方同任何其他单位或个人的任何诉讼及债权债务关系均与甲方无关；等等。在合同落款甲方处有中王公司南宁分公司加盖的分公司印章；在乙方落款处有被告王立朋签名字和捺手指印。被告中王公司陈述，涉案的八鲤消防站工程项目已经施工完毕并且大部分已经结算，中王公司已向被告王立朋付清应得的工程款。为证明已向被告王立朋支付工程款，被告中王公司提交三份《广西北部湾银行电子交易回单》，分别主要载明以下内容：①交易时间为2015年3月9日的交易回单记载付款人户名为中王公司南宁分公司、收款人户名为王立朋、交易金额398620.72元，用途为其他合法性款项；②交易时间为2015年6月19日的交易回单记载付款人户名为被告中王公司、收款人户名为王立朋、交易金额551700元，用途为其他合法性款项；③交易时间为2015年7月1日的交易回单记载付款人户名为被告中王公司、收款人户名为王立朋、交易金额1049837.90元，用途为其他合法性款项。庭审时被告中王公司陈述，中王公司南宁分公司是被告中王公司的分支机构，办有营业执照，于2012年3月28日成立，2016年4月13日注销。 2018年6月17日，被告谢鼎出具一份《说明》，内容是：“本人谢鼎承包邕宁区八鲤消防站项目，所有材料款与中王帝印公司没有任何关系，中王帝印公司未拖欠任何款项。特此说明。”被告谢鼎在该份说明落款处签名字并捺手指印。 本院认为：依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告谢鼎、被告王立朋经本院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。 原告嘉润公司向广西南宁市邕宁区消防大队八鲤消防站工程项目工地供应混凝土，供需双方未签订有书面买卖合同，相关证据证明作为需方的被告谢鼎收货、结算和支付部分货款，可以认定原告嘉润公司与被告谢鼎之间发生了买卖合同的法律关系，且没有违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方应当依法履行相关义务。原告供货并经催收后，被告谢鼎应当足额向原告支付混凝土货款。被告谢鼎未付清混凝土货款已构成违约，应当依照法律的规定承担支付货款等的违约责任。对于被告谢鼎尚欠原告混凝土货款120260元的事实，本院予以确认，原告要求被告谢鼎支付混凝土货款120260元的诉讼请求，本院予以支持。至于逾期付款违约金问题，本案原告没有提供证据证明供需双方对违约金进行了约定，原告提供的《广西嘉润混凝土有限公司催告函》虽然有将追讨所欠货款及所产生的违约金的内容，被告谢鼎只是在该函上签名收函而没有作出任何承诺，故不能据此认定双方对违约金问题事后达成了协议或重新约定。原告可以提出违约赔偿损失的请求但未提出。故原告要求支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。 本案所涉工程项目施工由被告中王公司承包，中王公司南宁分公司将工程项目转给被告王立朋施工，被告王立朋是实际施工人，中王公司南宁分公司与被告王立朋之间存在转承包或者挂靠关系。本案没有证据证明被告谢鼎是被告中王公司或者中王公司南宁分公司的职员、聘用人员或者受委托人员，也没有证据证明被告谢鼎签订、履行本案合同时存在使相对人相信其有代理权的行为，本案结算清单记载的需方中王公司是供方单方所为，况且被告谢鼎自己也承认本案所涉工程项目所有材料款与中王公司没有任何关系、中王公司未拖欠任何款项。被告王立朋虽然是本案所涉工程项目的实际施工人，原告嘉润公司所供混凝土也是用于该工程项目工地，但被告谢鼎与被告王立朋在本案所涉工程项目施工中是转承包关系、材料买卖关系、聘用关系或者是合伙关系，均没有任何证据证明。综上所述，虽然被告中王公司是涉案工程项目的承包方、被告王立朋是涉案工程项目的实际施工人、本案原告提供相关证据材料中记载的需方是被告中王公司，但要求被告中王公司、被告王立朋对本案被告谢鼎所欠本案债务承担共同清偿责任，没有事实和法律依据，故本院对原告嘉润公司的此项诉讼请求，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条第一款、第四十九条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 1被告谢鼎支付给原告广西嘉润混凝土有限公司混凝土货款120260元； 2驳回原告广西嘉润混凝土有限公司要求被告谢鼎支付违约金的诉讼请求； 3驳回原告广西嘉润混凝土有限公司对被告王立朋的诉讼请求； 4驳回原告广西嘉润混凝土有限公司对被告中王帝印建筑工程集团有限公司的诉讼请求。 案件受理费3582元（原告已预交），公告费350元（原告已支付），公告费260元（被告中王公司已支付），合计4192元，全部由被告谢鼎负担。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期履行则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  雷 邓 人民陪审员  许春华 人民陪审员  腾继业 二〇一八年十二月十日 法官助理伍茵茵 书记员韦书磊 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第10第一款当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。