江苏省扬中市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏1182民再4号再审申请人(原审被告)：毛月芹，女，1963年12月15日出生，汉族，住扬中市。委托诉讼代理人：蒋莉圆，江苏瀛镇律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐金生，扬中市城镇法律服务所法律工作者。原审原告：冯美珍，女，1955年5月11日出生，汉族，现住扬中市。委托诉讼代理人：陈爱民，江苏江洲律师事务所律师。原审原告冯美珍与原审被告毛月芹民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月30日作出的(2015)扬新民初字第106号民事判决已经发生法律效力。原审被告毛月芹不服该判决，向镇江市中级人民法院申请再审。镇江市中级人民法院提审后，于2016年12月6日作出（2016）苏11民再32号民事裁定，撤销本院(2015)扬新民初字第106号民事判决，以未经合法传唤缺席判决，程序违法，且认定事实不清为由发回本院重审。本院立案受理后，因原审被告毛月芹涉嫌非法吸收公众存款罪被公安机关立案侦查，本案中止审理，现已恢复审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原审原告冯美珍及其委托诉讼代理人陈爱民、原审被告毛月芹的委托诉讼代理人徐金生、蒋莉圆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯美珍向原审法院起诉，本院于2015年1月5日立案受理，请求判令：1.被告立即偿还借款1389000元，并承担自起诉之日起至实际还款期间的同期银行贷款利息;2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年10月29日，原告借给被告现金1389000元，且被告出具了借条给原告。后原告多次向被告催要借款，被告多次许诺还款但均未兑现，故诉至法院。原审查明：原告冯美珍与被告毛月芹系朋友关系，被告毛月芹从2000年起即以资金紧张为由向原告冯美珍借款，后经结算，截止2012年10月29日，被告毛月芹共欠原告冯美珍借款人民币合计1389000元，被告毛月芹并于当日出具欠条一份，载明：“今欠到冯美珍人民币转账壹佰叁拾捌万玖仟元整。此据毛月芹2012.10.29.”，并口头约定借款利率为月利率二分。后经原告多次索要，被告仅偿还部分款项以抵还所欠利息，原告于2015年1月5日诉至本院，请求判令被告偿还借款1389000元，并承担自起诉之日起按照人民银行同期贷款利率计算的利息，诉讼费由被告承担。审理中，因被告毛月芹长期外出，下落不明，本院依法向被告毛月芹公告送达起诉状副本、举证通知书等应诉材料及开庭传票，限其期限内到庭参加诉讼。公告期满后被告毛月芹未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了本案。原判决认为：被告毛月芹结欠原告借款有其出具的欠条为凭，本院依法予以认定；被告尽管在所具欠条上未注明借款利率，但原告诉称双方口头约定借款利率为月利率二分，且被告已偿还部分利息，符合我市民间借贷的交易习惯，本院依法予以认定；原告仅要求从起诉之日起由被告承担同期银行贷款利率的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持，但只能计算至本判决确定的还款之日止。本院于2015年7月30日作出(2015)扬新民初字第106号民事判决：被告毛月芹借原告冯美珍人民币1389000元，承担利息（利率按中国人民银行同期同类型贷款基准利率、自2015年1月5日起至本判决确定的还款之日止计算），限于本判决生效后十日内还清。原审被告毛月芹申请再审称，本案欠条是其所写，内容是欠冯美珍转账款，欠条真实，但未收到该笔转账款。即使借款存在，其于2013年4月10日-2014年9月5日已分7次通过银行汇款合计115万元偿还给原审原告。双方未约定利息，故还款中不含利息，只是本金。就该欠条的形成，原审被告毛月芹说明如下：毛月芹系镇江润宸电器有限公司（以下简称润宸公司）的法定代表人，其和润宸公司系扬中市天益农村小额贷款有限公司（以下简称天益公司）的股东,所以润宸公司与天益公司系关联公司。2011年9月，润宸公司因经营困难急需资金，本想向天益公司借款，但又担心可能会造成两公司财产混同等法律风险，故毛月芹要求冯美珍出面向天益公司借款100万元，并口头约定每月的利息和到期本金均由润宸公司负责归还。2011年9月21日，冯美珍出面与“天益公司”签订借款合同，约定借款本金100万元，借期11个月，自2011年9月21日起至2012年8月21日止，月利率1.2%。当日，润宸公司替冯美珍领取了借款。借款到期前，因润宸公司无法支付到期本金，故冯美珍出面申请并经天益公司同意，借款展期至2013年1月21日。2012年10月29日，冯美珍担心润宸公司履行能力有限，要求毛月芹出具一份欠条，并口头约定万一润宸公司未能按时归还借款本息，导致冯美珍承担责任的，冯美珍可以据此向毛月芹主张权利。本案在发回重审期间，毛月芹经查账得知，润宸公司于2012年12月26日向朱祥梅转账4009700元，朱祥梅代支付了1002400元，已如约支付了借款本息。请求驳回原审原告冯美珍的诉讼请求。原审原告冯美珍称，1389000元借款系历史累积形成，借款是通过现金形式交给原审被告毛月芹，2012年10月29日欠条中载明的“转帐”是指双方经过结账，将2011年5月25日的1485000元借条经过结账换据转成2012年10月29日的欠条，原借条原件已给了原审被告毛月芹。该借贷关系发生在《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》施行(2015年9月1日起施行)前，依法应予支持。关于借款利率，双方口头约定按月利率2%计算，以前借款都是一年连本带利一块算，2011年12月1日向薛柏年借来后借给毛月芹的承兑汇票款385590.9元，至2012年1月12日的还款397500元亦能证明关于利息的约定。借条原件在原审中已提交法院，原审被告毛月芹每次还清借款或换据都会收回借条原件，且原审被告毛月芹于2014年11月3日给其一张转账支票欲还款，到2014年11月16日可支取1000000元，但11月6日相关账户被查封，该款未能取出，充分证明原审被告毛月芹尚欠原审原告借款未还。认可原审被告毛月芹2013年4月10日至2014年9月5日毛月芹提出的还款1150000元中的1050000元，但其中2014年还的5笔款计950000元，还的是本案及同时进行再审的原(2015)扬新民初字第107号((2017)苏1182民再5号)案件中2011年4月20日1190000元借款的部分利息。本院认为，本案的争议焦点为：1.原审原告冯美珍与原审被告毛月芹之间是否存在1389000元的借贷关系；2.如认定双方存在1389000元的借贷关系，双方就该借款有无约定利率。关于争议焦点1，原审原告冯美珍虽未提供证据证明其实际向原审被告毛月芹履行了1389000元款项交付义务，但根据原审被告毛月芹2012年10月29日向原审原告冯美珍出具的欠条，结合原审原告冯美珍对欠条形成过程的陈述，以及原审被告毛月芹曾准备还款的100万元转账支票，应当认定双方之间存在1389000元的借贷关系。原审被告毛月芹辩称涉案借款是由原审原告冯美珍出面向天益公司所借，由天益公司直接支付给润宸公司，截止2012年12月26日，润宸公司已替原审原告冯美珍还清借天益公司的本息，故原审原告冯美珍并未实际向其交付1389000元的借款，双方之间不存在1389000元的借贷关系。对该辩称，原审被告毛月芹提供润宸公司和天益公司的基本信息查询、自然人借款申请审批表、借款合同、借款展期申请审批表、江苏农贷借款借据、中国工商银行业务委托书回执、江苏正信会计师事务所有限公司出具的证询函、润宸公司银行明细单、润宸公司农商银行账户明细单、代付款证明、现金缴款单、江苏农贷还款凭据予以证明，但上述证据反映的是原审原告冯美珍与天益公司以及润宸公司之间的往来，故原审被告毛月芹提供的上述证据与本案无关，本院不予认定。关于争议焦点2，本案中，原审被告尽管在所具欠条上未注明借款利率，但综合原审原告、原审被告现有证据并结合交易习惯和日常生活经验来判断，双方之间应该认定为有约定借款利率，理由如下：根据交易习惯，借款出具借条，借款还清借条收回。如已经还清涉诉的1389000元借款，原审被告毛月芹应当已经收回借条原件，但原审被告毛月芹于2014年11月3日向原审原告冯美珍出具一张1000000元的转账支票，原审原告冯美珍称该转账支票系偿还剩余的借款，原审被告毛月芹对其向原审原告冯美珍出具1000000元转账支票未作出合理说明，其亦未收回1389000元借款的借条原件，不符合交易习惯。故本院认定原审原告、原审被告之间就涉诉的1389000元借款约定借款利率为月利率2%。原审原告关于2014年1月15日还款200000元、5月21日还款200000元、6月12日还款150000元、7月30日还款200000元、9月5日还款200000元合计950000元系偿还本案1389000元借款及本院(2017)苏1182民再5号案件中1190000元借款的部分利息的主张，不违反法律法规规定，亦符合双方约定，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。原审被告毛月芹于2014年还款计950000元，应首先抵充(2017)苏1182民再5号案件中1190000元及本案1389000元借款的部分利息，故原审被告关于上述款项偿还本案借款本金的抗辩意见本院不予采信。2013年4月11日的还款100000元双方无争议，本院予以确认。该笔还款已在(2017)苏1182民再5号案件中扣减。综上，原审被告尚欠原审原告借款本金1389000元。原审原告诉请要求原审被告承担自起诉之日起至实际还款之日止，按照同期银行贷款利率计算的期间利息符合法律规定，本院予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百零七条第一款规定，判决如下：原审被告毛月芹于本判决生效后十日内偿还原审原告冯美珍借款1389000元及利息（按本金1389000元计，自2015年1月5日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费17301元、公告费560元、保全费5000元合计22861元，由原审被告承担。如不服本判决，可在本判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状正本一份及副本二份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费，并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。审 判 长 朱    琴    梅人民陪审员 张宝元人民陪审员杨怀荣二〇一八年十二月十九日法官 助理 朱         莲书 记 员 钱         薪