四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川3401民初5158号 原告：高兴才，男，住四川省西昌市。 委托诉讼代理人：卢欣，四川万鑫律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：褚亮，男，汉族，住四川省西昌市。 委托诉讼代理人：刘枞、高瑞峰，四川鼎仁律师事务所律师，代理权限为特别授权。 第三人：西昌市福麟实业有限公司 法定代表人：褚亮，总经理。 委托诉讼代理人：刘枞、高瑞峰，四川鼎仁律师事务所律师，代理权限为特别授权。 原告高兴才与被告褚亮、第三人西昌市福麟实业有限公司合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员龙晓鸿适用简易程序，书记员田野担任记录，于2018年10月30日公开开庭进行了审理。原告委托代理人及被告到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告高兴才向本院提起诉讼请求：1、请求依法解除原告与被告之间于2012年10月23日签订的《股权转让协议》，2、判令被告归还原告在第三人处原持有的30%的股权，并配合做好股权变更登记；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2009年2月,原告与被告及案外人钱兴勇成立西昌市福麟实业有限公司,公司注册资金1000万元,其中原告认缴人民币400万元,占注册资本40﹪,被告认缴人民币400万元,占注册资本40﹪,钱兴勇认缴人民币200万元,占注册资本20﹪。原告任总经理，被告任执行董事长，钱兴勇任监事。公司成立时向相关部门履行了所有注册验资等手续。2012年10月，被告找到原告及钱兴勇签订《股权转让协议书》,原告作价300万元转让30﹪股权给被告，钱兴勇转让给被告15﹪的股权，并变更登记。由于原被告的合作关系多，虽协议约定付款时间和付款方式，但原告未要求被告立即支付转让款。此次变更原告持有股权10﹪、被告85﹪、钱兴勇5﹪。2018年3月，原告作为法人的美姑宝投矿业有限公司与福霖公司产生的借款合同纠纷中，被告即否认其借款是支付原告的股权转让款，又未对何时支付股权转让款作出明确表示，据此，原告有理由相信被告不愿支付300万元，双方合同目的不能实现。根据相关法律规定，原告为维护其合法权益诉求至法院。 被告褚亮、西昌市福麟实业有限公司答辩：原告起诉的《股权转让协议》并不是双方真实意思表示，根据法律规定无效。原告撤离全部出资并且之后亦未履行出资义务，导致其丧失福麟公司股东资格。 西昌市福麟实业有限公司由高兴才、褚亮、钱兴勇三人于2009年2月9日设立，注册资本金1000万元，三人出资比例为：高兴才40%、褚亮40%，钱兴勇20%。《西昌市福麟实业有限公司章程》第八条：股东应于2009年2月28日之前一次性全部足额缴纳所认缴的出资。2009年2月9日公司成立之日，原告将800万元投资款项汇入福麟公司账户，同日四川世润会计师事务所对公司注册资本金缴纳情况进行验资并出具验资报告。 但2009年2月12日，原告因别处商业活动导致其资金紧张，不得已放弃了原本对于福麟公司的投资计划，于2009年2月12日，即公司成立的第三天就将800万元投资款项全部撤离，之后福麟公司未收到过原告任何出资，现有福麟公司完全系被告个人出资的基础之上发展、累积而来（包括因原告撤资产生的800万元资金空缺）。涉案《股权转让协议》系当时福麟公司因经营规模扩大需要的情况下，被告询问原告是否愿意出资占股，原告告知被告其矿山企业资金紧张，无力出资，为了不占人头，愿意将登记股份变更归还被告。在此背景之下，考虑到效率和节省成本以及当时当事人对除了买卖以外的变更股权方式不熟悉等因素，双方签订了《股权转让协议》，用于办理工商变更登记。另一份《股权转让协议》（10%）上，原告的签字确为被告代签，但签字前被告通过电话征询原告意见，原告表示无力对福麟公司进行出资的，愿意将股权返还被告，但因其在外地不便本人签字，所以同意由被告代签，该协议同样仅用于办理变更公司登记。 资本维持原则系公司法的基本原则，股东的股权是建立在对公司的出资基础之上的权利，虽然高兴才签订了《西昌市福麟实业有限公司章程》，从工商登记上看其身份为公司股东，但是工商登记仅有公示效力，并非确权或证权效力且公司股东身份认定遵循公司内外有别的原则，对于公司内部来讲，是否具有股权，其核心的认定标准是要看出资（认缴或实缴只是出资方式不同），因为只有出资才是维系有限责任公司存在的根本，也只有出资充足的有限责任公司才能保障市场经济的体质正常运作。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十八条第一款的规定：有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。该司法解释规定充分说明了在股东抽逃全部出资和没有出资的情况下，公司有权直接将该股东除名，也间接说明了没有任何出资的股东根本不是股东。 我们不否认原被告曾经关系很好，有经济往来，所以被告及福麟公司并没有通过除名的方式来剥夺原告的资格，而是为了双方的友谊及福麟公司的长远发展，通过协商一致的方式高兴才将股份归还给褚亮，虽然双方表面上签订了《股权转让协议》约定了价款及支付方式，但是双方此举根本不具备买卖股权的意思表示，因为原告根本就没有股份，也并不是公司股东，该协议仅仅只是为了办理工商变更登记，使得登记公示的股东股权和公司实际的股东股权一致。根据《民法总则》第一百四十六条规定：“行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。” 被告诉称：“在诉讼过程中，被告既否认了股权转让款其借款是支付原告的股权转让款……”系有意混淆事实，曲解了人民法院裁判文书。 姑且不论原告认为福麟公司与宝投公司的借款系股权转让款这种说话存在金额不符和主体不适格的问题，该案件的裁判文书（（2018）川3401民初845号民事判决书）判决美姑宝投矿业有限公司返还借款的核心依据在于福麟公司于款项支付之时就已经在转款凭证上注明了款项用途为：“借款”，而被告未能举证证明该“借款”与本案股权转让有任何关联性。如果原告真的认为该218万元款项系股权转让款，那么在收到款项后应当立即退还款项或提出异议，因为原告作为一个从事商业活动及公司经营为生的完全民事行为能力人，应当非常清楚“借款”和“股权转让款”的性质差别非常之大，但是从收到该款项、使用该款项一直到福麟公司诉至人民法院要求还款，原告从未提出过该笔注明为“借款”的款项系股权转让款，反倒是被告褚亮提交证据证明起诉前发短信要求原告返还借款，原告不予回复。因此，原告起诉称：“被告既否认了股权转让款其借款是支付原告的股权转让款……”有歪曲事实之嫌疑，因为从一开始这笔款项就是借款，双方从来就没有认可过该笔款项系股权转让款，谈何“否认”？ 综上所述，原告诉讼请求没有法律依据，恳请人民法院予以驳回。 原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，对原、被告提交的证据，本院经审查认定如下：原、被告提交的证据客观真实，来源及方式不违反法律规定，本院对真实性予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年2月,原告与被告及案外人钱兴勇成立西昌市福麟实业有限公司,公司注册资金1000万元,其中原告认缴人民币400万元,占注册资本40﹪,被告认缴人民币400万元,占注册资本40﹪,钱兴勇认缴人民币200万元,占注册资本20﹪。2009年2月9日,四川世润会计师事务所有限责任公司向西昌市福麟实业有限公司出具的验资报告载明:"截止2009年2月9日,贵公司已收到全体股东缴纳的注册资本1000万元”。2012年10月23日,西昌市福麟实业有限公司召开股东会议形成《股权转让协议书》,涉案内容约定原告将持有的西昌市福麟实业有限公司的30﹪股权以300万元转给被告,付款时间2012年10月23日…。同日,西昌市福麟实业有限公司在工商登记机关将股权变更为原告持有股权10﹪、被告85﹪、钱兴勇5﹪。由于被告至今未履行《股权转让协议书》约定的给付义务.故原告诉求解除原告与被告之间于2012年10月23日签订的《股权转让协议书》,由被告归还原告在第三人处原持有的30﹪的股权,并配合办理股权变更登记. 另查明,2009年2月9日,原告转入西昌市福麟实业有限公司投资款800万元,2009年2月12日,原告又将该800万元转入其个人帐户。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。原、被告签订的《股权转让协议书》系双方真实意思表示，未违反法律强制性规定，该协议合法有效，双方应按约定履行己方义务。原告按约完成了股权变更登记，被告逾期未履行给付股权转让款的义务。庭审中被告抗辩该协议是为了在工商办理变更登记形成的虚假合同的主张无事实和法律依据。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形的当事人可以解除合同（四）规定，当事人一方延迟履行债务或者有其他违法行为致使不能实现合同目的。故原告主张解除《股权转让协议书》的请求符合法律的规定，本院予以支持。原告拥有西昌市福麟实业有限公司的股东身份，但其是否构成抽逃出资、是否当然享有《股权转让协议书》约定的30﹪股权属另一法律关系，本案不作审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告高兴才与被告褚亮于2012年10月23日签订的《股权转让协议书》； 二、驳回原告高兴才的其他诉讼请求。 案件受理费100.00元，减半收取50.00元，由被告褚亮负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 法律文书生效后，当事人不履行义务的，享有权利的当事人可在本判决书规定的履行期限届满后，向人民法院申请强制执行，包括原告所垫付的诉讼费。申请执行的期间为二年。 审判员  龙晓鸿 二〇一八年十二月十一日 书记员  田 野 附证据目录： 原告举证： 第一组、1、公司设立登记申请书、2、西昌市福麟实业有限公司法定代表人登记表、3、四川世润会计书事务所验资报告、4、注册资本实收情况明细表、5、福麟公司股东会决议（2009年2月1日）、6、福麟公司经营许可证、7、办理福麟公司设立登记的委托代理人证明、8、福麟公司发起人名录、9、福麟公司章程、10、福麟公司颁证及归档记录表 第二组1、福麟公司股东会决议（2012年10月23日）、2、高兴才与褚亮的股权转让协议书（2012年10月23日）、3、钱兴勇与褚亮的股权转让协议书（2012年10月23日）、4、办理福麟公司变更登记的委托代理人证明（2012年10月23日）、5、福麟公司变更登记申请书（2012年10月23日）、6、福麟公司股东出资信息（2012年10月23日）、7、福麟公司章程修正案（2012年10月23日） 第三组1、西昌市人民法院（2018）川3401民初845号判决书。 被告褚亮及西昌市福麟实业有限公司举证： 1、中国农业银行进账单1式1页（2009年2月9日）。 证明目的2009年2月9日（福麟公司成立之日），高兴才将投资款800万元，从其个人账户转入西昌市福麟实业有限公司账户。 2、中国农业银行转账凭证1式1页（2009年2月12日）。 证明目的：2009年2月12日，高兴才将投资款800万元从西昌市福临实业有限公司账户上全部转出，并注明：退投资款，表明不再对福麟公司进行投资的撤资意图。 附相关法律条款： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条有下列情形的当事人可以解除合同（四）规定，当事人一方延迟履行债务或者有其他违法行为致使不能实现合同目的。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。