广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初6602号原告：莫绍聚，男，1984年10月4日出生，汉族，住广西灵山县，委托诉讼代理人：骆军辉、张璇芬，广东国灿律师事务所律师。被告：广州博斯际电子科技有限公司，住所地：广州市白云区松洲街槎龙村天枢街13号201。法定代表人：张博。被告：方小杰，男，1982年4月3日出生，汉族，住河南省邓州市，被告：杨威，男，1980年4月15日出生，汉族，住湖北省孝昌县，被告：邱志芳，男，1967年10月16日出生，汉族，住湖北省孝感市孝南区，被告：张博，男，1981年12月10日出生，汉族，住河北省张家口市桥西区，被告：刘志强，男，1988年9月17日出生，汉族，住江西省瑞金市，原告莫绍聚与被告广州博斯际电子科技有限公司（以下简称博斯际公司）、方小杰、杨威、邱志芳、张博、刘志强特许经营合同纠纷一案，本院于2018年5月25日立案后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告莫绍聚及其委托诉讼代理人骆军辉到庭参加诉讼。被告博斯际公司、方小杰、杨威、邱志芳、张博、刘志强经本院公告送达，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、请求法院依法判决解除原告与被告博斯际公司于2017年8月29日签订的《销售合同书》；2、请求法院依法判决被告返还原告的代理费用69800元及利息（利息按照中国人民银行同期利率从2017年8月30日计算至本息全部还清之日止）；3、请求法院依法判决本案的律师费2500元由被告承担；4、请求法院依法判决被告向原告支付违约金41880元；5、请求法院依法判决本案的全部诉讼费由被告承担。以上共计114180元。事实和理由：2017年8月29日，原告莫绍聚与被告博斯际公司签订《销售合同书》的加盟合同，期限为一年，约定由原告向被告博斯际公司申请开办“车仕奇”电动四轮车系列产品，经营地址为广西灵山县，在合同签订后原告向被告缴纳代理费69800元，被告博斯际公司同时承诺原告区域内每进货达到30辆，被告博斯际公司向原告返还代理费3万元，直至代理费全部返还为止。原告依约在签订合同后先后两次向被告博斯际公司支付了代理费69800元，第一次交付3000元定金，第二次通过银行转账47000元，第三次补交现金19800元，都有证据证明。在合同签订后原告进货一次之后被告博斯际公司及库房就从广州搬走，并且没有通知原告。经周折才联系上被告公司的负责人员，才得知现在公司已经搬到江苏省，而且对方声称自己没有通知的义务，并且此时被告博斯际公司提供的电动车价格比其他公司贵出5000元左右。因原告不同意被告在合同在6.5中表明的“乙方在合同期限内月进货额不低于人民币贰万元，年进货额不低于贰拾万元”以及违约条款7.1中表明的“乙方如果连续60天内没有补进货物，且无任何书面文字说明，将视为乙方违约，甲方有权解除合同，并取消乙方经营资格”的相关条款，双方在合同最后处表明“乙方后期进货没有额度上的限制”，故乙方可在需要时进货。原告认为合同签订后被告就一直处于敷衍的态度，没有认真负责帮助原告招商，在原告表明需要进货的时候被告博斯际均不履行合同义务，无故失联，给原告造成了不可挽回的损失。原告认为被告博斯际公司无缘无故失联，导致自己无法正常进货，不能正常销售，其行为严重违反了合同的约定，属违约行为，故向被告博斯际公司主张返还已支付的代理费69800元以及主张按照合同中规定的“违约金按违约所涉及的合同金额的60%”计算违约金为41880元，但都遭到拒绝。根据《中华人民共和国公司法司法解释三》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”以及十八条“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”之规定，该公司股东均为认缴出资，瑕疵股权可以转让，但对此应当承担连带责任。综上所述，原告认为被告博斯际公司的违约行为导致合同目的已不能实现，现原告为维护自己的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》相关规定，特诉至法院，请求贵院依法判决，支持原告的诉讼请求。六被告无答辩。经审理查明：2017年8月29日，原告（乙方）与被告博斯际公司（甲方）签订《销售合同书》，约定:第二条经营地域、地址及关系的确认2.1乙方经过详细的市场调查后，向甲方申请开办“车仕奇”电动四轮车系列体验馆并推广销售甲方的电动四轮车系列产品，经营地址为广西灵山县。乙方自愿接受甲方经营理念，认同甲方商品及价格体系，并服从甲方的经营管理制度。2.2在本合同执行期间，乙方有权使用“车仕奇”品牌电动四轮车、标识、外观设计、VI形象识别系统、产品标签、门店招牌、企业标志等知识产权产品。第三条相关费用支付、返利及奖励政策3.1乙方可根据自己资金及店面面积等情况选择适宜的级别店，本合同签订后乙方向甲方交纳代理费人民币（大写）陆万玖仟捌佰元；（此代理费不予退还，仅以进货累计返利的形式返还），该代理费是乙方在本合同约定区域内取得约定的产品销售权益的付出，甲方向乙方配送肆辆电动四轮车系列产品作为开业扶持（配送车辆均为甲方核定车辆）。3.2甲方对乙方代理费的返还，按该代理区域内所发展的经销商的进货总量进行计算，每累计进货达到叁拾辆，甲方返还乙方代理费叁万直到代理费全部返完为止。第四条甲方的权利和义务4.1甲方的权利1、对乙方店面的装修设计、装潢、店面招牌及室内布置等，乙方可参照甲方VI系统进行实施。2、根据全国各地市场发展、变化情况，对乙方的货物品种配备方案，甲方有建议权和参考指导权。4.2甲方的义务1、甲方可根据市场和自身情况提供电动四轮车供应并依约向乙方供货及提供调换货服务。3、甲方负责向乙方提供统一的店面设计方案（以电子光盘形式）。第五条乙方的权利和义务5.1乙方的权利1、乙方可自办直营店或送货联营，获取零售利润。5、乙方可向甲方申请督导老师下店，开业选址及培训陈列服务，下店甲方承担路费，乙承担食宿。5.2乙方的义务1、规范操作，努力提高“车仕奇”电动四轮车系列体验馆的销售业绩，维护“车仕奇”的品牌形象。乙方在未经甲方同意的情况下，不得擅自改变品牌经销结构和经营其他产品。第七条违约责任7.1合同签订之日起，未经甲方书面同意的情况下，乙方只能在该代理区域内经营甲方所提供的系列产品，乙方不得跨区域经营;乙方如果连续60天内没有补进货物，且无任何书面文字说明，将视为乙方违约，甲方有权提前解除合同，并取消乙方经营资格。7.3合同履行期间，甲方在收到乙方货款后，应依约将货品发出，否则视为甲方违约。7.5任何一方违反本合同的约定事项，应向守约方支付违约金，违约金按违约所涉及的合同金额的60%计，如果违约金无法弥补对守约方造成的损失,守约方有权要求违约方进一步赔偿相关损失。合同另特别约定乙方后期进货没有限止额度。双方合同期限从2017年8月29日起至2018年8月28日止，有效期为壹年。被告博斯际公司出具了授权书，内容为：兹授权莫绍聚为“车仕奇”四轮车品牌系列产品广西省灵山县代理商。授权期限为2017年8月29日至2018年8月28日。合同签订当日，原告向被告博斯际公司支付了50000元定金，第二天给付19800元，共给付69800元代理费。被告博斯际公司向原告出具收据。2018年4月1日，被告博斯际公司因通过登记的住所或者经营场所无法联系而被广州市工商行政管理白云分局列入异常经营名录。原告为本案诉讼支出律师费2500元。以上事实，有销售合同书、授权书、收据、银行交易流水明细清单、股东（发起人）出资情况及当事人陈述等证据证实。本院认为：根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。本案中，从原告与被告签订的《销售合同书》内容看，被告授权原告在约定范围开设“车仕奇”电动四轮车系列体验馆，原告需接受被告的经营理念、价格体系，服从被告的经营管理制度，被告向原告提供开业选址及陈列培训服务，原告有权使用“车仕奇”电动四轮车知识产权，负有协助品牌形象的义务，同时原告需向被告支付费用后才获得被告的指导培训服务并取得“车仕奇”标识的使用许可。上述合同条款符合特许经营的法律特征，故《销售合同书》在性质上属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。关于原告主张解除合同的诉讼请求。现合同期限已经届满终止，失去解除合同的前提条件，故原告诉请要求解除合同缺乏依据，本院不予支持。关于返还特许经营费69800元的诉讼请求。合同期限已届满，无证据证实被告博斯际公司向原告提供了合同约定的服务，亦无证据证实原告使用了被告的经营资源，故原告要求退回特许经营费69800元合理合法，本院予以支持。因被告违约导致特许经营合同无法正常履行，被告应承担相应的违约责任。根据《销售合同书》第七条第五项：任何一方违反本合同的约定事项，应向守约方支付违约金，违约金按违约所涉及的合同金额的60%计，如果违约金无法弥补对守约方的损失，守约方有权要求违约方进一步赔偿相关损失。因此，原告请求被告支付违约金41880元，符合合同约定，本院予以支持。被告博斯际公司因违约向原告支付违约金，原告在没有提供证据证明造成的损失超过违约金41880元的情况下，再请求被告博斯际公司支付代理费的利息和律师费，缺乏依据，本院均不予支持。关于原告要求被告博斯际公司、方小杰、杨威、邱志芳、张博、刘志强共同承担赔偿责任的诉讼请求。根据《若干规定三》第十三条第二款规定：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院予以支持。由此可见，承担补充赔偿责任的前提条件是公司财产无法清偿债务，本案中原告提交的证据无法证实被告博斯际公司的财产已无法清偿债务，故原告要求被告博斯际公司的股东方小杰、杨威、邱志芳、张博、刘志强对本案债务承担共同赔偿责任缺乏事实及法律依据，本院不予支持。被告博斯际公司、方小杰、杨威、邱志芳、张博、刘志强经本院公告送达诉讼副本及开庭传票，公告期满无到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《商业特许经营管理条例》第三条、第七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国合同法》第九十四条，《若干规定三》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起五日内，被告广州博斯际电子科技有限公司返还原告莫绍聚特许经营费69800元；二、本判决生效之日起五日内，被告广州博斯际电子科技有限公司支付原告莫绍聚违约金41880元；三、驳回原告莫绍聚的其他诉讼请求。本案受理费2583.6元，由原告莫绍聚负担56.6元，被告广州博斯际电子科技有限公司负担2527（原告莫绍聚预交的受理费本院不予退回，被告广州博斯际电子科技有限公司负担部分于本判决生效之日起五日内向原告直接支付）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  张里活人民陪审员  龙展鹏人民陪审员  温志伟二〇一八年十二月二十九日书 记 员  叶东琳