安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖1202民初5658号原告：熊立强，男，1974年10月3日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。委托诉讼代理人：孙超，安徽尊天律师事务所律师。委托诉讼代理人：李艳（实习），安徽尊天律师事务所律师。被告：徐立军，男，1973年5月6日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。委托诉讼代理人：李先芝，安徽仲天律师事务所律师。原告熊立强与被告徐立军保证合同纠纷一案,本院于2017年8月11日立案受理后，于2017年12月19日作出（2017）皖1202民初4937号民事判决书，熊立强不服判决，提出上诉。阜阳市中级人民法院于2018年5月16日作出（2018）皖12民终727号民事裁定书，裁定发回本院重审。本院于2018年9月17日重新立案后，依法适用普通程序，于2018年11月14日公开开庭进行了审理。原告熊立强及其委托诉讼代理人孙超、李艳，被告徐立军的委托诉讼代理人李先芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊立强向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即偿还原告借款本金490000元，利息51286元，合计541286元，并自起诉之日起继续按月息2%向原告支付利息；2、依法判令原告对被告位于御景城S1-A#商住楼2603室房屋享有抵押担保物权，并以该房屋折价或以拍卖、变卖该房屋的价款优先受偿权；3、本案的诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2014年12月5日，赵永芳从原告处借款50万元整，赵永芳给原告出具借条一份，被告徐立军自愿对赵永芳的该笔借款提供担保，并向原告出具《担保书》一份。随后，原告即向赵永芳支付了借款50万元。借款到期后，赵永芳和被告徐立军并没有按照约定归还借款。至2016年4月1日，被告徐立军向原告出具《还款承诺书》一份，载明：赵永芳于2014年12月5日借熊立强人民币50万元，由本人自愿承担偿还借款本息义务，并自愿用位于御景城S1-A#商住楼2603室作抵押，直至还清借款本息为止。期间本人保证不再该抵押房屋上设定其他权利。至2017年3月2日，被告徐立军又给又给出具《还款承诺书》一份，载明：本人徐立军（身份证号码）2016年4月1日给熊立强出具《还款承诺书》一份。现经结算，本人至2017年3月2日止尚欠熊立强人民币陆拾叁万元整。如在2017年4月1日付给熊立强人民币壹拾伍万元，2017年5月1日付给熊立强人民币壹拾伍万元，视为结清款项。如逾期，本人自愿按人民币陆拾叁万元付给熊立强，并自2017年3月2日开始按上述欠款金额的日千分之五向熊立强支付违约金。但随后，被告徐立军并没有按照约定还款，期间仅归还14万元。现原告为维护自己的合法权益，特依法诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告徐立军庭审中辩称:一、被告为赵永芳与原告借款提供担保属实，但是担保金额并不是50万元。实际原告仅支付赵永芳44.5万元；二、截至2017年4月2日被告及借款人赵永芳已经支付原告还款金额70万元，该笔借款已经清偿完毕。原告起诉的金额系按照月息5分，利滚利的方式产生的金额，并不是合法的债权。虽然被告为其出具还款承诺书，但是还款承诺书载明的金额，与真实合法的借款金额并不一致。在2016年3月2日出具还款承诺书以后，针对该高息产生的数额，被告又支付了14万元。因此，被告对原告与赵永芳之间的合法债权的担保已经全部支付完毕，并且多支付了其按照月息5分产生的违法所得部分。因此，原告再次起诉被告要求按照还款承诺书载明的金额，要求被告继续偿还无事实和法律依据，应依法予以驳回。经审理查明的事实为：2014年12月5日，赵永芳向原告熊立强借款50万元，并出具借条及收据各一张，载明身份证号码及银行卡号，约定借款期限为自2014年12月5日起至2015年3月4日止，逾期按日百分之五向出借人支付违约金,双方口头约定月利息5分。被告徐立军为此笔借款向原告出具担保书一份。原告于当日通过银行转账向赵永芳汇款44.5万元，并将现金5.5万元交给赵永芳。赵永芳于2014年12月5日偿还5万元，于2015年2月2日偿还2.5万元，于2015年3月24日偿还2.5万元。经原告催要，2016年4月1日，被告徐立军向原告出具《还款承诺书》一份，其内容为：“赵永芳于2014年12月5日借熊立强人民币50万元，由本人自愿承担偿还借款本息义务，并自愿用位于御景城S1-A#商住楼2603室作抵押，直至还清借款本息为止。期间本人保证不再该抵押房屋上设定其他权利。承诺人：徐立军2016年4月1日”。被告徐立军于2016年4月19日偿还4万元，于2016年4月20日偿还2万元，于2016年7月1日偿还5万元。2016年8月11日，原、被告就被告所有的位于颍州区清河办事处颍州南路501号御景城小区S1-A#商住楼2603室办理了抵押权登记，证号为：皖（2016）阜阳市不动产证明第0015018号。被告徐立军于2016年11月17日偿还5万元，于2016年11月18日偿还10万元，于2017年1月24日偿还10万元。2017年3月2日，被告徐立军又给原告出具《还款承诺书》一份，其内容为：“本人徐立军（身份证号码）2016年4月1日给熊立强出具《还款承诺书》一份。现经结算，本人至2016年3月2日止尚欠熊立强人民币陆拾叁万元整。如在2016年4月1日付给熊立强人民币壹拾伍万元，2016年5月1日付给熊立强人民币壹拾伍万元，视为结清款项。如逾期，本人自愿按人民币陆拾叁万元付给熊立强，并自2016年3月2日开始按上述欠款金额的日千分之五向熊立强支付违约金。承诺人：徐立军2016年3月2日”。被告徐立军于2017年4月1日偿还5万元，于2017年4月2日偿还9万元。后经催要未果，原告诉至本院。上述事实有原告提供的身份证、借条、收据、担保书、银行交易记录、还款承诺书及及当事人当庭陈述在卷佐证。本院认为：被告徐立军自愿为赵永芳借原告50万元借款提供保证，并给原告出具担保书一份，原告予以接受，双方之间有效成立保证合同关系。双方对保证方式没有明确约定，被告应按照连带责任保证向原告承担担保责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期间届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。在债务人赵永芳未按照与原告的借款合同约定如期还款的情况下，原告可以向被告主张要求其承担保证责任。因借款时原告与赵永芳口头约定的利息为月息5分、逾期还款违约金的约定均明显过高，与被告约定的违约金也明显过高。就债务人赵永芳及被告自借款行为发生后，已经实际偿还原告的借款利息、违约金部分，本院一并按照年利率36%计算，对超过年利率36%的部分，折抵借款本金计算：1、赵永芳于2014年12月5日借款当日偿还的50000元，系原告预先扣除的2个月的借款利息，该笔还款应视为偿还借款本金；至此本金应为450000元；2、赵永芳于2015年2月2日偿还25000元，应作为利息，至此尚欠利息2000元；3、赵永芳于2015年3月24日偿还25000元，其中15500元应为利息，9500元应为偿还的本金，至此本金应为440500元；4、徐立军于2016年4月19、20日还款60000元，应作为利息，至此尚欠利息111795元；5、徐立军于2016年7月1日偿还50000元，应作为利息，至此尚欠利息111795元；6、徐立军于2016年11月17、18日偿还150000元,应作为利息，至此尚欠利息4300元；7、徐立军于2017年1月24日偿还100000元，其中30730元应为利息，69270元应为偿还的本金，至此本金应为371230元；8、徐立军于2017年4月1、2日偿还140000元，其中33410元应为利息，106590元应为偿还的本金，至此本金应为264640元。综上，被告还应偿还原告的借款本金264640元、利息（按年利率24%计算，从2017年4月3日起至款付清日止）。债务人不履行债务时，债权人有权对抵押财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。本案被告在2016年8月11日将其坐落于颍州区清河办事处颍州南路501号御景小区S1-A#商住楼2603室抵押给原告，作为35万元债务的抵押担保物，事实清楚。原告在35万元债权范围内，对该房屋享有抵押担保物权。被告辩称其担保金额并不是50万元，原告仅实际支付给赵永芳借款本金44.5万元、截至到2017年4月2日被告及借款人赵永芳已经偿还原告70万元，该笔借款已经清偿完毕。对其上述辩称事实，被告未向本院举证予以证明，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十三条、第四十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，建议作判决如下：一、被告徐立军于本判决生效之日起十日内偿还原告熊立强借款本金264640元及利息（按年利率24%计算，从2017年4月3日起至款付清日止）;二、原告熊立强在350000元债权范围内，对被告徐立军所有的位于颍州区清河办事处颍州南路501号御景城小区S1-A#商住楼2603室享有优先受偿权；三、驳回原告熊立强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费9213元，由原告负担4238元，由被告徐立军负担4975元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  杨占伟审 判 员  张 艺人民陪审员  赵培基二〇一八年十二月一日书 记 员  桂 成