郑州铁路运输中级法院行 政 判 决 书（2018）豫71行终251号上诉人暨诉讼代表人（原审原告）黄波，男，1981年10月24日出生，汉族，住河南省郑州市金水区柳林镇柳林村109号一队。上诉人暨诉讼代表人（原审原告）成永，男，1971年1月21日出生，汉族，住河南省郑州市金水区柳林镇柳林村421号三队。上诉人（原审原告）黄百林，男，1957年10月22日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。上诉人（原审原告）杨露鹏，男，1989年6月16日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。上诉人（原审原告）汤建勋，男，1972年3月9日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。上诉人（原审原告）王代友，男，1966年3月27日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。上诉人（原审原告）黄俊杰，男，1987年1月14日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。上诉人（原审原告）冯建科，男，1986年11月12日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。上诉人（原审原告）汤发才，男，1947年11月30日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。上诉人（原审原告）汤鹏，男，1982年7月25日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。上诉人（原审原告）汤长松，男，1968年1月16日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。上述上诉人共同委托代理人王雷，北京市盛廷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）郑州市国土资源局，住所地河南省郑州市中原区淮河西路11号。法定代表人吕安民，局长。委托代理人邓小青，该局工作人员。委托代理人杨磊，河南荟智源策律师事务所律师。被上诉人（原审被告）河南省国土资源厅，住所地河南省郑州市金水东路18号。法定代表人朱长青，厅长。委托代理人张少青，该厅工作人员。委托代理人马玉飞，河南大正律师事务所律师。上诉人黄波、成永、黄百林、杨露鹏、汤建勋、王代友、黄俊杰、冯建科、汤发才、汤鹏、汤长松（以下简称黄波等11人）因与被上诉人郑州市国土资源局（以下简称郑州市国土局）、被上诉人河南省国土资源厅(以下简称河南省国土厅)不履行法定职责及行政复议一案，不服郑州铁路运输法院（2018）豫7101行初172号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，现已审理终结。一审法院查明，2016年5月21日，黄波等郑州市金水区柳林镇柳林村村民向郑州市国土局提交了《关于郑州市金水区柳林镇柳林村“城中村改造项目”违法征地行为的查处申请书》，请求郑州市国土局依职权对金水区柳林镇柳林村“城中村改造项目”违法征地行为予以立案查处。同年6月22日，郑州市国土局作出《关于请求对金水区柳林镇柳林村“城中村改造项目”违法征地行为予以立案查处的情况回复》（以下简称《情况回复》），回复称：经对该案件进行了调查核实，黄波等人反映的情况处于对群众思想发动、宣传和入户调查阶段，无违法征地和非法占地行为。同年6月26日，黄波等人针对郑州市国土局《情况回复》向河南省国土厅提起行政复议，请求撤销郑州市国土局作出的《情况回复》并责令郑州市国土局对其所反映情况立案查处。河南省国土厅于2016年8月23日作出豫国土资复[2016]33号《驳回行政复议申请决定书》，认为郑州市国土局《情况回复》并未直接侵犯黄波等村民的合法权益，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第二项的规定，决定驳回其行政复议申请。黄波等人不服该《驳回行政复议申请决定书》，向一审法院提起诉讼。2017年12月20日，郑州铁路运输法院作出（2017）豫7101行初253号《行政判决书》，判决撤销豫国土资复[2016]33号《驳回行政复议申请决定书》，并责令被告重新作出处理决定。2018年3月19日，郑州铁路运输中级法院（2018）豫71行终71号《行政判决书》维持了一审判决。河南省国土厅于2018年5月15日作出豫国土资复[2016]33－1号《驳回行政复议申请决定书》，认为被申请人收到申请人的查处申请后进行调查核实，并书面回复申请人，应视为已经履行法定职责。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第一项的规定，决定驳回其行政复议申请。黄波等人不服该《驳回行政复议申请决定书》，遂提起诉讼。一审法院认为，本案原被告双方争议的关键点在于郑州市国土局是否履行了法定职责。本案中，黄波等金水区柳林镇柳林村村民向郑州市国土局提交了《关于郑州市金水区柳林镇柳林村“城中村改造项目”违法征地行为的查处申请书》，郑州市国土局根据该申请，经调查核实后向黄波等人作出《情况回复》，应视为已履行了法定职责。河南省国土厅作出的豫国土资复[2016]33-1号《驳回行政复议申请决定书》认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。另外河南省国土厅辩称其根据法院生效判决作出的执行行为不具有可诉性，经查，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款第七项规定，下列行为不属于人民法院行政诉讼的受案范围：（七）行政机关根据人民法院的生效裁判、协助执行通知书作出的执行行为，但行政机关扩大执行范围或者采取违法方式实施的除外；根据该条规定行政机关依照人民法院生效裁判作出的行为，本质上属于履行生效裁判的行为，并非行政机关自身依职权主动作出的行为，亦不属于可诉的行为。而郑州铁路运输法院（2017）豫7101行初253号生效判决的内容为责令被告重新作出处理决定，河南省国土厅作出的豫国土资复[2016]33-1号《驳回行政复议申请决定书》是基于其自身法定职责而重新作出的行政行为，并非是执行行为，故该行为可诉。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回黄波等11人的诉讼请求。案件受理费50元，由黄波等11人负担。黄波等11人上诉称，一、一审法院认定事实不清。相关部门对上诉人房屋实施拆迁的行为已经实际构成非法征收占用土地的行为，违法事实已经存在，被上诉人依法应予查处。郑州市金水区柳林村搬迁指挥部在没有征地批文等集体土地征收手续的情况下，以“城中村改造”的名义对上诉人房屋进行拆迁，系非法占用上诉人依法使用的集体土地的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第七十六条之规定。没有征地批文的城中村改造行为是违法的，而实施违法征地拆迁是一个过程，其中包含对群众思想发动、宣传和入户调查阶段。一审法院以郑州市国土局进行了书面答复就认定已履行法定职责，却未查清实际情况与《情况回复》的认定是否存在不一致，对于案件事实情况的认定不清。二、郑州市国土局虽作出《情况回复》，但实质上仍是未履行法定查处职责的行政不作为行为。郑州市国土局未实际到上诉人房屋所在区域进行实地勘察调查情况，仅根据郑州市金水区国土资源局的答复作出案涉答复不当。郑州市国土局作为一级国土部门，对上诉人的申请负有查处职责，但其在无任何法律授权的情况下，将本属于其自身的查处职责转交郑州市金水区国土资源局调查处理，违反《国土资源行政处罚办法》第六条之规定。相关人员对开户商户实施打砸、禁止商户合法经营的行为，其实质是实施暴力手段进行搬迁，以达到非法征用占用上诉人土地的目的。综上，请求二审法院判令：一、撤销一审判决，发回重审或依法改判；二、诉讼费用由被上诉人承担。郑州市国土局答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。河南省国土厅答辩称，其已在法定期间内执行了判决，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，据已查明的事实，被上诉人郑州市国土局收到黄波等人提交的查处申请后，依据《国土资源行政处罚办法》第五条之规定，及时要求郑州市金水区国土资源局对上诉人反映的违法征地情况进行调查。经查案涉地块无违法征地和非法占地行为，郑州市国土局即向上诉人作出《情况回复》，应认定其已经依法履行了法定职责。黄波等11人的上诉理由均不能成立，本院依法不予支持。如上诉人认为存在违法征地和非法占地行为，其可另行解决。综上，郑州市国土局作出的案涉《情况回复》、河南省国土厅作出的豫国土资复[2016]33-1号《驳回行政复议申请决定书》认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人黄波、成永、黄百林、杨露鹏、汤建勋、王代友、黄俊杰、冯建科、汤发才、汤鹏、汤长松共同负担。本判决为终审判决。审 判 长  张昕欣审 判 员  李建锋审 判 员  王建平二〇一八年十二月七日法官助理孟岚代理书记员  刘 爽附法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；