福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0582民初11162号 本诉原告（反诉被告）：泉州协力模具有限公司，住所地晋江市经济开发区（五里园），统一社会信用代码91350582739537690E。 法定代表人：蔡笃瑜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：郭其桓，福建晋贤律师事务所律师。 本诉被告（反诉原告）：晋江市振康鞋材有限公司，住所地晋江市陈埭镇岸兜村，统一社会信用代码913505821543536268。 法定代表人：丁建康，该公司董事长。 被告：丁建康，男，1962年11月26日出生，回族，住晋江市。 两被告的共同委托诉讼代理人：吴坚平、杨艳芳，北京中银（泉州）律师事务所律师。 原告泉州协力模具有限公司（下称协力公司）与被告晋江市振康鞋材有限公司（下称振康公司）、丁建康定作合同纠纷一案，本院于2018年9月4日立案后，被告振康公司提起反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。协力公司的委托诉讼代理人郭其桓，振康公司及丁建康的共同委托诉讼代理人吴坚平、杨艳芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 协力公司向本院提出诉讼请求：1.振康公司支付协力公司定作款853365元及自起诉之日起至判决确定还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的违约金；2.振康公司支付协力公司按853365元的20%计算的违约金；3.振康公司承担按993700元的10%计算的税费；4.丁建康对上述债务承担连带清偿责任；5.丁建康在未出资的本息范围内对振康公司不能偿还的债务承担赔偿责任。 事实和理由：自2015年起，振康公司多次向协力公司定作模具，并就每笔交易签订《定作合同书》，振康公司于2017年11月24日确认拖欠993700元，后还款140335元，尚欠853365元。振康公司未按约定还款，应按《定作合同书》的约定支付20%的违约金。振康公司系一人有限责任公司，丁建康作为公司的唯一股东，未能证明其财产独立于振康公司，应对涉案债务承担连带清偿责任，且其未能履行出资义务，应在未出资本息范围内对振康公司不能清偿的债务承担赔偿责任。 振康公司及丁建康共同答辩称，因协力公司未向振康公司开具增值税发票，故振康公司有权拒绝付款。《定作合同书》约定按合同金额的20%计付违约损失，系格式条款，应按银行同期贷款利率计算。丁建康已实际出资，且与振康公司财产相互独立，丁建康无需承担还款责任。 振康公司反诉请求判决：协力公司向振康公司开具金额993700元的增值税发票。 振康公司、丁建康对协力公司提供的《定作合同书》（一组）、结欠条、内资企业登记表的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。《定作合同书》明确约定“本合同内容经双方共同协商确定，如有争议任何一方均不得视为格式合同”，故振康公司、丁建康主张《定作合同书》系格式合同，本院不予认定，对《定作合同书》的证明力予以确认。双方庭审确认欠款数额为853365元，本院予以确认。协力公司另提供的对账单，系其单方制作，本院对该证据的真实性不予认定。 本院经审理认定主要事实如下：振康公司向协力公司定作模具，于2017年11月24日确认拖欠定作款993700元，后支付140335元，尚欠853365元。振康公司系一人有限责任公司，丁建康系公司唯一股东。 本院认为，协力公司与振康公司的定作合同关系合法有效，应受保护。振康公司拖欠协力公司定作款，应予偿还。每笔交易双方均签订《定作合同书》，该《定作合同书》虽约定违约方应按合同金额20%赔偿守约方损失，但双方的交易自2015年持续至2017年，期间振康公司陆续付款，而协力公司从未主张违约损失，振康公司在2017年11月24日出具涉案结欠条时，双方亦未对违约损失予以明确，在此情况下，双方以实际行动变更了《定作合同书》中关于违约损失的约定，更符合双方的真实意思表示及交易习惯，故协力公司请求振康公司按欠款金额853365元的20%计付违约损失，缺乏事实依据，本院在自起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率的标准范围内予以支持。丁建康作为振康公司的唯一股东，未能证明其财产独立于公司，应对涉案债务承担连带清偿责任。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第二十条“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任”的规定，协力公司主张丁建康未全面履行出资义务，首先应对此提供初步的证据证明，现协力公司未对此举证证明，本院对协力公司的该部分诉讼请求不予支持。《定作合同书》对税费种类、额度、开票事宜均未作约定，本院对协力公司、振康公司关于开具增值税发票及负担税费部分的诉讼请求，均不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款、第一百零八条的规定，判决如下： 一、晋江市振康鞋材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付泉州协力模具有限公司定作款853365元并支付自2018年9月4日起至判决确定还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失； 二、丁建康对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回泉州协力模具有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回晋江市振康鞋材有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉受理费14016元，由泉州协力模具有限公司负担3369元，晋江市振康鞋材有限公司负担10647元。反诉受理费100元，因合并审理依法减半收取50元，由晋江市振康鞋材有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判长  庄马炮 审判员  陈凯思 审判员  戴晓燕 二〇一八年十二月十一日 书记员  吕超群 附件：本案所适用的法律法规 《中华人民共和国民法通则》 第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 法官提示： 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －8－ －7－