重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0108民初12743号原告：重庆江山多娇房地产开发有限公司，住所地重庆市南岸区黄桷垭镇崇文路136号，统一社会信用代码91500108771756498Y。法定代表人：蒋国梁，该公司董事长。委托诉讼代理人：李某某，重庆渝和律师事务所律师。被告：重庆华城电力设备安装工程有限公司，住所地重庆市渝北区花卉园东路137号，统一社会信用代码91500112671014972L。法定代表人：欧青华，总经理。委托诉讼代理人：伍某某，南岸区峡口法律服务所法律工作者。原重庆江山多娇房地产开发有限公司（以下简称江山多娇公司）诉被告重庆华城电力设备安装工程有限公司（以下简称华城电力公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后依法由审判员李明刚适用简易程序公开开庭进行了审理。江山多娇公司的委托诉讼代理人李某某、华城电力公司的委托诉讼代理人伍某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江山多娇公司向本院提出的诉讼请求为：1.华城电力公司履行《江山多娇•天池林海500KVA施工用电增容工程承包合同》；即将500KVA箱变迁移完善至江山多娇•天池林海项目宋窖公园内；2.若华城电力公司逾期仍不履行，由江山多娇公司委托第三方机构代华城电力公司履行上述义务，所产生的费用20万元（暂计）由华城电力公司承担；3.华城电力公司赔偿损失10万元（暂计）４.本案诉讼费用、保全费用华城电力公司承担。事实和理由：2014年7月，原被告双方签订《江山多娇•天池林海500KVA施工用电增容工程承包合同》,约定：华成电力公司承接重庆市南岸区南山街道南山路79号天池林海500KVA施工用电增容工程，合同暂定价款49万元；价款包括本工程的设计费、监理费、规费等；结算方式为竣工验收合格后结算；工程具备验收条件，须按国家工程竣工验收有关规定，向江山多娇公司提供完整竣工资料及竣工验收报告，包括竣工图、施工中间检查记录、各种原材料等材质证明等。因箱变位置变动，和原有指定安放点有出入。原电缆沟设计长度为500米，实际施工长度为170米。2014年9月22日，华城电力公司承诺因工期紧，箱变位置产生变动，和原有指定安放点有出入；箱变需要变动时，负责完善迁移。2017年6月30日，江山多娇公司通知华城电力公司将案涉箱变迁移至项目内宋窑公园内，费用合计约20万元，要求其在2017年7月30日前完善迁移工作。但华城电力公司拒绝履行合同，故江山多娇公司诉至本院。华城电力公司辩称：江山多娇公司的第一项诉讼请求已经过一审、二审、再审处理并被驳回，根据一事不再理的原则，应当驳回其在本案提出的起诉。因江山多娇公司主张损失的不存在，并一直使用华城电力公司安装的电力设备，且已过质保期间，故不应支持。江山多娇公司举证如下：1.《江山多娇•天池林海500KVA施工用电增容工程承包合同》、《工程质量保修协议》、500KVA配电箱报价清单，拟证明：2014年3月，原被告就天池林海项目500KVA施工用电增容工程签订《江山多娇•天池林海500KVA施工用电增容工程承包合同》，约定相关权利义务。质量保修期自工程竣工验收之日起计算为12个月，江山多娇公司按综合单价进行报价，并约定华城电力公司同意其单方委托第三方审计机构进行结算审计并认可审计结论。2.监理日志５份、收方单、监理机构及人员信息，拟证明：案涉工程改变高压电缆沟施工完毕，原电缆沟设计长度为500米，实际施工长度为150米。3.收据２份、发票３份、银行流水３页，拟证明：江山多娇公司向华城电力公司支付工程款合计415200元。4.电气设计图、承诺书，拟证明：华城电力公司承诺依据图纸进行施工并签订合同。后未按此图纸施工，并于2014年9月承诺因工期紧，箱变位置产生变动，和原有指定安放点有出入。箱变需要变动时，负责完善迁移。故案涉工程尚未竣工。5.工作联系函、EMS专递详单、重庆日报2017.07.13（第十一版）公告，拟证明：2017年6月至7月，江山多娇公司要求华城电力公司履行迁移义务并告知其法律后果，并已送达。华城电力公司质证意见：证据１、2、3、4的真实性无异议，但均经之前法院审理过程中进行过举证、质证，并通过判决的形式对上述证据予以评判和认定，驳回了江山多娇公司的诉讼请求。根据一事不再理的原则，本案应当不再进行评判、认定。证据５中的工作联系函不认可，华城电力公司没有收到相关材料，江山多娇公司举示的EMS清单证明邮件已被退回。重庆日报2017.07.13（第十一版）公告无异议，但江山多娇公司在2018.02起诉时（该案已撤诉），自称已找另外公司迁移相关电箱，且庭审中江山多娇公司举示证据表明已将20多万元的工程款付给具体实施迁移的公司。既然工程已迁移，不具备再找华城电力公司进行迁移设备的基础，公告无意义。庭审后，华城电力公司申请法院进行调查，发现该设备并没有迁移，至今仍使用安装的设备。同时，该设备在2015年时质保期已届满，不能再迁移，只能重新施工。华城电力公司向本院举示本院民事判决书、重庆市第五中级人民法院民事判决书、重庆市高级人民法院的裁定书各一份，拟证明：案涉事项已经审理终结，根据一事不再理的原则，本案应当驳回江山多娇公司的起诉。江山多娇公司质证认为对其真实性无异议，但不能达到华城电力公司的证明目的，前案系诉讼请求不够明确，现江山多娇公司基于电气设计图纸及华城电力公司出具的承诺书，要求其履行合同义务，于法有据，请予支持。经审理查明：2014年7月10日，江山多娇公司与华城电力有限公司签订《江山多娇•天池林海500KVA施工用电增容工程承包合同》一份，约定的主要内容为：江山多娇公司将位于重庆市南岸区南山街道南山路79号的天池林海项目500KVA施工用电增容工程发包给华城电力公司组织实施；工程内容包括完成从电源点10KV垭老支老山#2杆下线到箱变的低压配电柜出线端为止的所有内容，包括工程中所有电气设备、材料、电气试验、安装调试、用电验收手续的办理、协调等以及该工程的设计费、监理费及相关土建工程；竣工日期为合同签订后65个日历天；合同价款金额为49万元，合同价款包括本工程的设计费、监理费、规费、箱变基础、接地网安装、电缆通道的建设、高压电缆采购运输及安装、500KVA箱变采购及安装、办理验收及通电等相关手续费用，不包括临时接电费、电力负荷管理系统客户端装置费、并网接电技术服务费；计价方式为包干计价；结算方式为竣工验收合格后结算；承包方根据发包方指令完成相应工作，达到符合相关的技术规范要求，并经过发包方验收合格；本工程完工经发包方验收合格后，承包方须完成与相关单位移交，承包方根据发包方要求办理结算手续，并及时向发包方报送决算资料；结算手续资料经过发包方核实，符合发包方要求后，按照合同约定的计价方式办理结算；承包方结算资料须签字盖章完整，所有资料一次提交完毕后，补交资料均不作为结算依据；结算资料提交完毕后，由发包方和承包方的造价人员根据双方确认的资料进行办理；承包方承担因结算资料不全或资料错误所带来的结算损失和结算时间延长；承包方同意发包方单方委托第三方审计机构进行结算审计并认可审计结论；设备进场安装完成后支付工程总造价的70%，经供电局验收合格并通电后支付25%，剩余5%作为质保金，保修期一年满后不计利息退还质保金；工程质保期自工程安装完毕验收合格、通电后起算，质量保修期为一年。上述《江山多娇•天池林海500KVA施工用电增容工程承包合同》附件三为华城电力公司于2014年3月15日制作的《500KVA配电箱报价清单》，主要内容为：500KVA箱变安装1台，189500元；箱变基础费用1项，12000元；沟槽开挖500米，155000元；管沟铺设500米，75000元；电缆埋设500米，100000元；设计费1项，30295.50元；协调费1项，18000元，综合包干含税报价579795.50元。2014年7月10日，案外人朱小东以江山多娇公司发包人代表的名义签字并向华城电力公司送达了《进场施工通知书》。此后，华城电力公司实际组织实施了该工程。2014年8月25日，华城电力公司与案外人朱小东共同签署了《单位工程竣工报告》，该《单位工程竣工报告》载明：华城电力公司作为施工单位的江山多娇“天池林海”500KVA施工工程于2014年8月25日竣工，朱小东在该《单位工程竣工报告》中建设单位代表栏签名。2014年8月27日，案外人朱小东在华城电力公司制作的《工程竣工移交单》上签收人一栏签字，该《工程竣工移交单》载明：华城电力公司向江山多娇公司移交了江山多娇“天池林海”500KVA施工工程竣工资料原件1份。2014年9月1日，华城电力公司向江山多娇公司送达《图纸更改通知》一份，内容为：现因在“江山多娇•天池林海500KVA箱变工程”施工中，由于箱变的现摆放位置和设计图号“2014-099-04”设计图所示位置有出入，现箱变摆放位置在“垭老支老山2#杆”50米处，特改图留档。2014年9月5日，案外人朱小东在前述《图纸更改通知》中江山多娇公司签收意见栏签注了“同意”字样。2014年9月18日，江山多娇公司与涉案工程监理单位共同签署《收方单》一份，载明：500KVA施工用电增容工程现场PVC管路径长度为150米，电缆长度为170米。案外人朱小东以发包人项目部现场工程师的名义签名。2014年9月22日，华城电力公司向江山多娇公司出具《承诺书》一份，内容为：我单位在贵司所承接的“500KVA箱变施工工程”，由于现场工期紧，箱变位置产生变动，和原有指定安放点有出入；现承诺，今后在贵司箱变需要变动时，我单位接通知后，按时到现场负责完善迁移。涉案建设工程施工合同履行过程中，江山多娇公司累计向华城电力公司支付工程价款415200元。因江山多娇公司未按约支付工程款等款项，华城电力公司诉至本院。此后，本院于2016年8月29日作出（2015）南法民初字第11221号民事判决书。2017年4月20日，五中院作出（2017）渝05民终1986号终审判决，判决江山多娇公司支付华城电力公司案涉工程余款52500元、质保金24500元。在（2015）南法民初字第11221号案件中，江山多娇公司就本案诉讼请求提出反诉，后因诉讼请求不明确未予支持。2017年7月12日，江山多娇公司向华城电力公司的登记的住所地寄送《关于天池林海项目500KVA箱变迁移事宜工作联系函》，要求将案涉“500KVA施工用电增容工程”中的500KVA箱变迁移完善至江山多娇•天池林海项目宋窖公园内，并在2017年7月30日前按照合同及承诺完善迁移工作。但此后，该函件被退回。2017年7月13日，江山多娇公司在重庆日报11版发布公告，再次要求华城电力公司履行上述迁移工作。本院认为，江山多娇公司与华城电力公司之间订立的《江山多娇•天池林海500KVA施工用电增容工程承包合同》均系两方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，双方之间的建设工程施工合同依法成立并有效，各方均应全面诚信的履行各自合同义务。合同履行过程中，“江山多娇•天池林海500KVA箱变工程”施工中，由于箱变的现摆放位置和设计图号“2014-099-04”设计图所示位置有出入，故箱变摆放位置在“垭老支老山2#杆”50米处，并由双方确认。在此之后，华城电力公司于2014年9月22日向江山多娇公司出具《承诺书》一份，明确承诺其所承接的“500KVA箱变施工工程”，由于现场工期紧，箱变位置产生变动，和原有指定安放点有出入；现承诺今后在江山多娇公司箱变需要变动时，其接通知后，按时到现场负责完善迁移。基于该《承诺书》，现江山多娇公司要求华城电力公司履行《江山多娇•天池林海500KVA施工用电增容工程承包合同》；即将500KVA箱变迁移完善至江山多娇•天池林海项目宋窖公园内，事实清楚、证据充分，本院予以支持。华城电力公司辩称江山多娇公司在（2015）南法民初字第11221号案件中就本案诉讼请求提起反诉，并经一审、二审被驳回该项诉讼请求为由，认为本案系重复诉讼。然本院认为之所以江山多娇公司该项诉请未在上述案件中得到支持系诉讼请求不明确所致。现江山多娇公司的诉讼请求已明确，符合法院的受理案件条件，当可进行诉讼并审理。对于华城电力公司的上述辩称事由，本院不予采信。因江山多娇公司提出的第一项诉讼请求系特定履行合同行为，只有在华城电力公司履行不能的情况下方可产生第二项诉讼请求。现在第一项诉讼请求未进入实际履行和执行程序的情况下，对于江山多娇公司的该项诉讼请求暂不予支持。因江山多娇公司并未举证证明其因华城电力公司这一违约行为造成的具体损失，结合同性质、其催收时间、合同履行情况等因素，本院对于该项损失酌情予以支持4万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告重庆华城电力设备安装工程有限公司于本判决生效之日起5日内履行其与原告重庆江山多娇房地产开发有限公司《江山多娇•天池林海500KVA施工用电增容工程承包合同》，即将500KVA箱变迁移完善至江山多娇•天池林海项目宋窖公园内；二、被告重庆华城电力设备安装工程有限公司于本判决生效之日起5日内向原告重庆江山多娇房地产开发有限公司赔偿损失4万元；三、驳回原告重庆江山多娇房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2900元，诉讼保全费1520元，共计4420元，由原告重庆江山多娇房地产开发有限公司负担1500元，由被告重庆华城电力设备安装工程有限公司负担2920元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  李明刚二〇一八年十二月二十五日书记员  周 敏