广东省揭阳市榕城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤5202民初1537号原告：刘友元，男，1954年8月24日出生，住：湖北省鄂州市鄂城区，委托诉讼代理人：蔡佳盛，广东冠法律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢勤伟，广东冠法律师事务所实习律师。被告：林必德，男，1982年3月10日出生，住址：福建省莆田市秀屿区，被告：中国平安财产保险股份有限公司莆田市涵江支公司，地址：莆田市涵江区涵东涵梧路口3号区第二层，统一社会信用代码：91350303749055839X。负责人：张金辉。委托诉讼代理人：**通，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈静燕，广东遵道律师事务所律师。被告:莆田市中顺物流有限公司，住所：莆田市涵江区白塘镇集奎村南环路，统一社会信用代码：913503035709881104.负责人:张如英。原告刘友元诉被告林必德、中国平安财产保险股份有限公司莆田市涵江支公司（下称保险公司）、莆田市中顺物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年8月22日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘友元的委托诉讼代理人蔡佳盛、谢勤伟，被告保险公司的委托诉讼代理人陈静燕到庭参加诉讼。被告林必德、莆田市中顺物流有限公司经本院传票传唤，无正当理由没有到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:一、判令第二被告在机动车交强险和商业第三者责任险的责任限额内赔偿原告经济损失共计人民币383882元，其中护理费明确为26958元，判令被告一、被告三对原告超出前述保险赔偿限额部分的赔偿额承担连带赔偿责任。二、本案一切诉讼费用由两位被告承担。事实与理由：2018年01月03日09时15分左右，第一被告林必德驾驶闽Ｂ×××××号重型普通货车在广东省××市空港经济区××函××路中段红绿灯路口向右变更车道时，碰撞到正常行驶的由原告刘友元驾驶的无牌轻便二轮摩托车，造成原告刘友元受伤入院的交通事故。事故发生后原告刘友元随即被送往汕头市中心医院就医，伤情经医院诊断为：“左足毁损伤”。2018年01月25日揭阳市公安局交警支队市区三大队出具的公交认字[2018]第B0010号《道路交通事故认定书》认定第一被告林必德负事故全部责任，原告刘友元无责任。2018年05月04日广东广济司法鉴定所出具的广济司鉴[2018]临鉴字第22号《司法鉴定意见书》确认原告刘友元为：“1.被鉴定人刘友元左足毁损伤，左足1-3趾缺失，4趾活动不能，5趾活动受限，评定为八级伤残。2.误工期109天、护理期90天，营养费1500元（建议：伤后前20天配备护理人员2名/天；余70天配备护理人员1名/天）”的鉴定意见。第二被告中国平安财产保险股份有限公司莆田市涵江支公司作为第一被告林必德驾驶的闽Ｂ×××××号重型普通货车所投保的保险公司，应承保车辆在保险期间发生的交通事故，本次交通事故对原告造成的损失，第二被告保险公司应在机动车交强险限额范围内和商业险限额范围内赔偿原告；第一被告林必德作为车辆驾驶员应当赔偿保险不足部分。综上，原告认为，被告的侵权行为对原告造成了巨大的人身损害和经济损失，为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，特向贵院提起诉讼，请求法院依法判决！被告保险公司辩称：一、原告已获得的赔偿应在其损失中扣除。答辩人已在保险责任限额范围内垫付1万元至汕头市中心医院作为原告治疗费用，应在原告请求中抵除。被保险人如有垫付费用，也应在原告请求中抵除，被保险人已支付的费用由其另行向答辩人理赔，答辩人不同意在本案中赔付。二、本案中，答辩人已在庭前申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，具体理由详见答辩人开庭前提交的书面《重新鉴定申请书》，请求人民法院依法准许，并指定适格的鉴定机构进行鉴定。同时请求人民法院勒令原告提供其全部病历材料（如病历、长期医嘱、临时医嘱、病程记录、出入院记录、检查记录、CT片及报告单、X光片及报告单、护理记录、诊断证明等材料）以供鉴定。三、原告请求医疗费用必须提供病历材料、有效票据及用药清单核实，答辩人已在庭前申请对对原告医疗费用中非医保费用具体金额或比例进行鉴定，应待鉴定结论出来后扣除非医保费用部分。另外，原告请求在湖北省××城区××马山村卫生室治疗的医疗费并没有提供相关的病历材料，无法证实是因治疗此次交通事故受伤的费用，应予以剔除；请求外购药部分并没有提供相关医嘱不应支持。四、原告请求残疾赔偿金，但答辩人不认可伤残等级，对伤残赔偿指数不认可，伤残赔偿金应待重新鉴定后予以确定。如法院不同意答辩人的重新鉴定申请，因原告户口为农业户口，原告没有提供充分证据证明原告在城镇居住满一年以上，且收入来源于城镇的事实，原告提供的居住证明没有负责人的签名，且没有附上相关调查资料，该证据无法证明其事故发生前一年在揭阳城镇居住和工作的事实，因此原告主张伤残赔偿金按照受诉法院所在地的城镇居民人均可支配收入予以计算没有依据，原告的伤残赔偿金应按照2017年广东省一般地区农村居民年人均纯收入计算。五、本案中答辩人庭前申请对原告的残疾辅助器具费及更换次数进行鉴定，因原告请求残疾辅助器，但没有提供证据证明原告因此次交通事故受伤确实需要配制残疾辅助器，原告请求残疾辅助器没有依据。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”，请求法院支持答辩人鉴定申请。六、原告请求误工费毫无依据，事故发生时原告已64周岁，以达法定退休年龄，不应支持其误工请求。退一步，如确有误工，原告并没有提供证据证明持续误工的事实，故原告的误工费请求缺乏事实依据，请人民法院依法驳回。如原告有提供充分的误工证明，法院支持误工损失，因原告为农业户口，误工费应按照农业标准计算，另外误工期105天过长。七、原告请求护理期过长，护理费过高，缺乏依据。且因原告不能举证其雇佣护工护理，应认定为亲属护理的，其亲属为农业户口，护理费应参照广东省国有单位同行业中农业行业年收入的标准计算。八、原告请求康复费没有事实依据，应待实际发生后另行请求；原告请求的营养期90天过长，也没有相关医嘱，请人民法院不予支持。九、原告请求精神损害抚慰金15000元没有依据，应待重新鉴定后予以确定赔偿系数。十、原告请求的交通费，没有提供有效的票据证明，请人民法院依法驳回。十一、鉴定费属原告举证费用，应由原告负责。诉讼费用属于保险人责任免除范围，答辩人没有过错，不应承担诉讼费用。被告林必德没有答辩。被告莆田市中顺物流有限公司没有答辩。本院经审理查明，2018年01月03日09时15分左右，被告林必德驾驶闽Ｂ×××××号重型普通货车在广东省××市空港经济区××函××路中段红绿灯路口向右变更车道时，碰撞到正常行驶的由原告刘友元驾驶的无牌轻便二轮摩托车，造成原告刘友元受伤及二车不同程度损坏的交通事故。事故发生当天，原告刘友元被送往汕头市中心医院住院治疗，诊断为：“左足毁损伤”，住院41天，至2018年2月13日治愈出院。原告为此支付67950.9元。2018年01月25日揭阳市公安局交警支队市区三大队作出公交认字[2018]第B0010号《道路交通事故认定书》，认定林必德负事故全部责任；刘友元无责任。原告出院后自行委托广东广济司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期限及人数、营养费进行鉴定，该所于2018年05月04日出具广济司鉴[2018]临鉴字第22号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1.被鉴定人刘友元左足毁损伤，左足1-3趾缺失，4趾活动不能，5趾活动受限，评定为八级伤残。2.误工期109天、护理期90天，营养费1500元（建议：伤后前20天配备护理人员2名/天；余70天配备护理人员1名/天）。为此，原告支付鉴定费2190元。被告保险公司对该《司法鉴定意见书》有异议，请求予以重新鉴定，并对“伤残器具费用和更换次数及非医保用药”进行鉴定。肇事车辆闽Ｂ×××××号重型普通货车车主是被告莆田市中顺物流有限公司，该车已向被告保险公司投保了交强险和含不计免赔的100万元商业第三者责任保险，事故发生于保险有效期限内。事故发生后，被告保险公司在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元。上述事实，有原告身份证、户口簿、医疗证明书、住院病历、出院小结、医疗费票据、用药清单，保险公司的《企业信用信息公示报告》、保险单、《交通事故认定书》、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票及庭审笔录在卷为证。本院认为，本案是交通事故责任纠纷。对双方的争议分析如下：一.对于原告的户口性质，原告提供“征用承包土地证明、居住证明”，拟证明事故发生前原告在城镇居住超一年的事实。但“征用承包土地证明”与本案缺乏关联性，“居住证明”没有单位负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，其真实性存疑，况且原告没有提供在本地有固定收入的证据，故原告提交的证据不足以支持其主张。原告的户口性质本来属于农业户口，应当按照农业户口对待。二.对于医疗费部分，原告的伤情是因被告林必德所引起而住院治疗，原告没有义务知道基本医保标准，而药物的使用是由医院根据病人的伤情决定的，并非原告私自用药，被告保险公司提供的保险合同格式条款不能对抗善意的当事人，所以保险公司的非医保用药不承担赔偿责任要求不合理，本院不予采信。同理，被告保险公司申请对“非医保用药进行鉴定”缺乏必要性，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条第一款的规定，本院不予准许。对原告提交的两张马山村卫生室医疗收费发票及外购药三七粉的这两票据的发票3402.1元问题，因原告系痊愈出院，产生手术费、西药费、一般诊疗费等缺乏事实依据，外购药三七粉也没有处方，故该笔费用本院不予采信。三.对于残疾辅助器具费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”的规定，广州博尔特假肢矫形器有限公司汕头市分公司具有法人资格，从事辅助器具的配制，该配制机构出具的证明“适合装配国产普通型半掌专用假肢，价格为人民币12800元，该假肢使用寿命为2年”可以作为合理费用标准计算。被告保险公司申请对“伤残器具费用和更换次数进行鉴定”缺乏必要性，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条第一款的规定，本院不予准许。参照该配制机构的证明，原告更换假肢的次数为4次，每次费用12800元，为51200元。四.对于原告的伤残等级是否需要重新鉴定问题，本院庭审后发函征询广东广济司法鉴定所意见，该所函复本院，对关于是否明确区分足结构缺失和功能障碍、关于第4、5趾功能障碍是否适用足功能丧失分值评分、关于足结构缺失和功能障碍分值的计算进行分析，称“意见书说理充分，条款清晰，鉴定意见客观公平，并不存在未区分左足1—3趾结构缺失与左足第4、5趾活动功能障碍的情形而导致伤残评定不合理的情况”。本院认为该鉴定意见依法有据，被告保险公司申请重新鉴定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，本院依法不予准许。该鉴定意见本院依法予以确认。五.对于误工费，虽然原告在发生交通事故时已到达退休年龄，但仍然存在一定程度的劳动能力，因交通事故致残确实造成误工，应当计算误工费，可按赔偿标准的70%计算。六.对于鉴定费，这是为了查清原告因本次交通事故造成的伤情的必要合理的费用，该费用是原告的一种损失，应当由侵权人等承担。对于诉讼费，是基于《诉讼费交纳办法》的规定，当事人参加诉讼均有义务缴纳诉讼费用，诉讼费用由败诉方负担。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况确定当事人各自负担的诉讼费用数额。本次交通事故致刘友元伤残事实清楚，揭阳市公安局交通警察支队市区三大队作出的《交通事故认定书》，原、被告没有异议，该责任认定本院予以确认。被告保险公司对肇事车辆予以承保，则应当承担相应的保险责任。原告的赔偿项目有医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费、鉴定费依法有据，赔偿数额可依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》予以确定。1.医疗费67950.9元。2.住院伙食补助费4100元（住院41天×每天100元）。3.营养费，参照鉴定意见为1500元。4.残疾辅助器具费为51200元（12800元/次×4次）。5.残疾赔偿金为75744元（15780元/年×16年×30%）。6.精神损害抚慰金为15000元。7.误工费为8482元（40578元/年÷365天×109天×70%）。8.护理费为26957元（89449元/年×20天×2人＋89449元/年×70天×1人）。9.交通费，原告未能提供交通费发票证明其主张，但原告就医期间须支出交通费这一事实应得到确认，结合原告就医的地点、住院天数及就医地点与住所地公共交通的价格、合理陪护人员等因素，本院酌情认定原告因就医支出的合理交通费酌定为1230元。10.鉴定费，按票据为2190元。对于原告请求康复费，因没有事实依据，本院不予采信。上述10项合计254353.9元。由被告保险公司在交强险限额内承担：1、医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，该费用被告保险公司已经支付；2、护理费、康复费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费赔偿11万元，对于超过交强险部分134353.9元，由被告保险公司在商业第三者责任保险中承担。原告请求的数额超出部分，依法予以驳回。被告林必德、莆田市中顺物流有限公司本院传票传唤没有理由拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司莆田市涵江支公司应于本判决生效之日起10日内于第三者责任强制保险赔偿原告刘友元人民币11万元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司莆田市涵江支公司应于本判决生效之日起10日内于第三者责任商业保险赔偿原告刘友元人民币134353.9元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7058.23元，由原告负担2438.23元，被告中国平安财产保险股份有限公司莆田市涵江支公司负担4620元，保险公司负担的受理费应于本判决生效后10日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于揭阳市中级人民法院。审 判 长  黄玩城代理审判员  谢树英人民陪审员  陈楷娜二〇一八年十二月十七无书记员黄佳敏附：裁判依据的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条、侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。