文书内容重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0116民初11794号原告：重庆竞博控股(集团)股份有限公司，住所地重庆市江津区几江琅山社区，统一社会信用代码915001167935007411。法定代表人：董新桥，董事长。委托诉讼代理人：刘年坤，重庆君策律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：杜志炜，重庆君策律师事务所实习律师，一般代理。被告：陕西城化股份有限公司，住所地陕西省汉中市城固县大东关137号，统一社会信用代码91610000709902861K。法定代表人：周承荣，董事长。委托诉讼代理人：陈玲，陕西时代潮律师事务所律师，一般代理。被告：许峰，男，汉族，1966年10月9日出生，住陕西省西安市雁塔区。被告：吴晓东，男，汉族，1973年10月24日出生，住陕西省城固县。原告重庆竞博控股(集团)股份有限公司（以下称竞博公司）与被告陕西城化股份有限公司（以下称城化公司）、许峰、吴晓东合同纠纷一案，本院于2018年10月11日立案受理后，依法由审判员林杨独任审判，适用简易程序于2018年11月15日公开开庭进行了审理。原告竞博公司委托诉讼代理人刘年坤，被告城化公司委托诉讼代理人陈玲，被告许峰、吴晓东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告竞博公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告陕西城化股份有限公司向原告归还500万元。2、依法判决被告陕西城化股份有限公司向原告支付逾期利息(以500万元的债权为基数，从2018年6月28日起，按年利率24%计算直至清偿为止为3、依法判决被告陕西城化股份有限公司向原告支付因逾期还款产生的违约金(以500万元的债权为基数，从2018年6月28日起，按每日千分之一计算直至清偿为止4、依法判决被告许峰、吴晓东对被告陕西城化股份有限公司的上述债务承担连带清偿责任。本案诉讼费由三被告承担（以上暂计：500万元)。事实及理由：2018年6月28日，原告与三被告因债权事宜签订了《协议》。根据该协议第四条第三款约定，被告陕西城化股份有限公司应于2018年9月30日前支付原告债权人民币500万元;且在该协议第四条第五款中明确约定，若乙方(即被告城化公司)未按约定时间还款，则视为违约，且被告城化公司须从该协议签订之日起按每天千分之一计算利息，同时按每天千分之一计算违约金，直至清偿为止;另外，协议第四条第四款约定，被告许峰、吴晓东对被告陕西城化股份有限公司的债务承担连带担保责任。现协议约定的履行期限已经届满，经原告多次催告，被告仍未按上述协议约定履行合同义务，给原告造成严重影响。为维护原告的合法权益，根据我国民事诉讼法的相关规定，特向你院提起民事诉讼，望依法判决如请求事项。被告陕西城化公司辩称：债务500万元是真实的，原告主张的利息和违约金过高，不适用于合同法。无论是利息还是违约金都是基于购销合同产生的，应该按照人民银行同期贷款利率计算。被告许峰辩称：1、原告主张的债务清偿，是基于2018年6月28日原告与三被告共同签订的四方协议，协议第四款第1条约定：“协议各方同意在本协议签订后30天内对帐确认，否则以此数据为准。”后经陕西城化股份有限公司、许峰、吴晓东发函协调，原告同意将债权债务确认时间调整至2018年8月31日前。但时至今日，原告完全没有对协议中的债权债务确认履行自己的责任，协议各方也只是函件往来，并未对债权债务的实际确认达成一致性意。因此，原告主张的的债务清偿，只是原告的单方意思，不能作为实际的债权债务确认结果。2、原告主张的债权债务，包含了竞博集团本部、骄王农开、禾丰化工、重锅能源科技、重庆贾康科技、重庆津茂肥业、重庆农资连锁、董新桥等企业和个人，均为独立的法人和自然人，债权的主体并非原告独享，四方协议各方也并未与债权债务的其他主体达成一致的处置意见和协议，因此原告没有主张涉及其他债权人债权清偿的权利，答辩人对相应的连带担保责任不能认可。3、原告、陕西城化股份有限公司等在股权转让过程中存在合同欺诈的嫌疑，被告许峰并已经多次向原告提出了撤销(解除)股权转让协议的函告，股权转让是答辩人承担债权债务连带责任的基础，在存在股权转让争议的情况下，答辩人认为连带担保责任自然灭失，不应承担担保责任。双方应该就债务进行确认，在正式确认前，被告许峰认为没有违约。被告吴晓东辩称：愿意承担担保责任。因为当时审计结果出来后，没有人来确认，所以没有违约，主张双方协商为主。经审理查明：2018年6月28日，甲方竞博公司，乙方城化公司、丙方许峰、丁方吴晓东四方经协商，签订《协议》。”协议”认为，鉴于：1、截止2018年5月31日，甲方及其控股公司重庆禾丰化工股份有限公司合并持有目标公司股份4，393.63万股，持股比例为56.33%；2、与乙方有关联关系的陕西省城固化工有限责任公司(统一社会信用代码9161072222650914X)的股东赖云超(身份证号码：510225196505xxx)、张峻(身份证号码：510225197108xxx)和法人代表赖云超为甲方关联人;3、截止2018年5月31日，甲方及其关联单位和个人(含竞博集团本部骄王农开、禾丰化工、重锅能源科技、重庆嘉康科技、重庆津茂肥业、重庆农资连锁、董新桥等相关单位和个人)合法持有乙方债权约3，301.21万元人民币(以审计为准，附审计报告或相关方签章的对帐单)，该债权由乙方所欠甲方及其关联单位和个人货款、借款、利息、代付款等组成；4、截止2018年5月31日，甲方为乙方在金融单位的部分融资提供了连带担保责任;5、甲方与丙方于2017年10月26日签定了所持乙方1，300万股的《股权转让协议》，该协议存在法律上的瑕疵。为此，为了支持乙方的发展，经协议各方友好协商，就甲方及其关联方持有乙方的权益(股权和债权)和相关责任整体处置，达成以下协议：一、甲方及其控股公司重庆禾丰化工股份有限公司合并持有乙方股份转让约定：甲方及其控股公司重庆禾丰化工股份有限公司合并持有乙方股份4，393.63万股，持股比例为56.33%，作价1，000万元人民币(大写：壹仟万元整)转让给丙方(需单独签订股份转让协议用于依法变更登记)，该股份转让款在本协议签定后5日内由丙方支付到甲方指定的银行帐户。二、陕西省城固化工有限责任公司股份转让约定：甲方关联人赖云超和张峻合并持有陕西省城固化工有限责任公司(统一、社会信用代码：91610722222650914X)的股份1，386万股，持股比例为100%，作价2元人民币(大写：贰元整)转让给丙方(需单独签订股份转让协议用于依法变更登记)，该股份转让款在本协议签定后5日内由丙方支付到赖云超、张峻指定的银行帐户或支付现金，并在相关协议生效后15日内由丙方在工商管理部门进行股份和法定代表人的变更登记，甲方、乙方协助。三、甲方为乙方在金融单位融资提供的所有担保责任处理约定：1、甲方为乙方在金融单位融资提供的所有担保责任，在每笔融资到期后由乙方负责归还并解除甲方连带担保责任，同时应尽快消除近期已发生的金融风险(如征信降级等;2、若因乙方原因致使金融单位追究甲方的经济和法律责任时，甲方有权追究乙方、丙方、丁方相应的责任。四、甲方及其关联单位和个人所持乙方债权偿付约定：1、甲方及其关联单位和个人(含竞博集团本部、骄王农开、禾丰化工、重锅能源科技、重庆嘉康科技、重庆津茂肥业、重庆农资连锁、董新桥等相关单位和个人)合法持有乙方债权约3，301，21元从民币(大写：叁仟叁佰零壹万贰仟壹佰元整)，协议各方同意在本协议签定后30天内对帐确认，否则以此数据为准；2、本协议各方同意，该债权在协议各方确认后的金额基础上优惠700万元后，则余额部分在甲方收到乙方按本协议约定时间内支付完该全部债权后由甲方与其关联单位和个人结算，乙方不再承担该债权对甲方及其关联单位和个人的偿付责任;3、本债权由乙方分三次支付：(1)在本协议签定后于2018年9月30日前由乙方支付给甲方500万元;(2)在2018年12月31日前，由丁方负责将债权中重庆嘉康科技、重庆津茂肥业、重庆农资连锁三单位对应的未发尿素按双方商定的相关购货合同约定发运完成;(3)余额由乙方在2020年12月31日前，或在乙方开始享受国办发(2017)77号文件的配套政策及地方政府和相关部门下发的文件和政策时，以先到的时间为准，一次性付清；4、该债权和包括但不限于利息、违约金及收取该债权发生的所有费用(如有)由丙方、丁方提供个人连带担保责任;5、乙方在本协议约定时间内还款时，该债权不计利息;若乙方未按约定时间还款，视为违约，则该债权优惠约定无效，且乙方须从本协议签订之日起按每天千分之一计算利息，同时按每天千分之一计算违约金，直至清偿为止。五、特别约定1、本协议经协议各方签字、盖章，并在丙方支付1，000万元人民币的股份转让款后生效，甲方和丙方即办理股权交割手续;2、本协议为框架性协议，因涉及标的较多，本协议各方应签订相关的子合同，作为本协议的补充协议，但只有在本协议生效的前提下，相关的子合同才具有法律效力;3、由甲乙双方对甲方转让给丙方的1，300万股股份按照法律规定予以完善，消除法律上的瑕疵;4、若乙方未按本协议第四条第3款第(2)小款之约定履行义务时，重庆嘉康科技、重庆津茂肥业、重庆农资连锁三单位可不受本协议第四条第2款之约定，单独向江津区人民法院提起诉讼;5、本协议签定后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，经书面告知仍不履行或不完全履行的，即构成违约，违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的损失6、任何一方违约时，守约方有权解除或要求违约方继续履行本协议;7、凡因履行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，协议各方应当通过友好协商解决，如协商不成，则向守约方所在地人民法院提起诉讼;8、本协议各方确认，甲方工商注册地址为甲方的法律文书传递收取地址，乙方工商注册地址为乙方、丙方、丁方的法律文书传递收取地址。六、其他约定1、在甲方和丙方完成股权的转让和交割后，丙方即享受相应的股东权利和承担相应的义务;2、甲方指定收款银行帐户：(1)收款单位：重庆竞博控股(集团)股份有限公司(2)开户银行：中国工商银行重庆几江支行(3)收款帐号：3100092019200xxx。3、本协议一式四份，协议各方各一份，具有同等法律效力。另查明，2018年7月27日，被告城化公司、许峰、吴晓东向竞博公司去函，称已于2018年7月17日委托“汉中四方有限责任会计师事务所”对所涉及的债权债务进行第三人审计确认。2018年9月12日，被告许峰向竞博公司发出“关于撤销（解除）股权转让协议的函”，但未向人民法院请求确认。上述事实，有原告向本院提交的原、被告签订的协议书，被告城化公司提交的营业执照副本，被告许峰提交的重庆竞博控股（集团）有限公司关于督促《协议》各方认真执行协议约定的函及回函，有关债权债务问题的函，关于撤销（解除）股权转让协议的函，债权债务相关问题协商处理的函及函告，陕西城化公司融资方案，汉中四方有限责任会计师事务所报告书，资产负债表及利润表，经庭审质证和本院审查属实，在卷佐证。本院认为：被告许峰称原告主张的债务清偿，是基于协议第四款第1条约定：“协议各方同意在本协议签订后30天内对帐确认，否则以此数据为准。”对此，本院认为，该条款约定理解的实际意思是各方未在本协议签订后30天内对帐确认，那么就以此数据为准。且该条款所称确认的对象系涉案当事人及关联单位之间股权、股份、债权转让的内容条款，非被告许峰所指的500万元。该500万元系被告城化公司应向原告竞博公司支付的债权，是城化公司与竞博公司之间的债权债务纠纷，该债权债务内容的约定不违反法律法规的规定，被告许峰在对该债务进行担保前是否对其债务内容进行审查，是其被告许峰的权利。被告许峰自愿对协议约定城化公司的债务进行担保，是其真实意思表示，故被告许峰认为原告主张的债务是原告单方面意思，不能作为实际的债权债务确认结果没有事实依据，本院对该辩称不予认可。被告许峰称竞博公司与城化公司等在股权转让过程中存在合同欺诈的嫌疑，认为连带担保责任自然灭失无证据证明，本院对该辩称不予采信。鉴于此，原、被告签订的《协议》及协议内容符合法律规定，应为有效，各方应自觉履行其义务。现被告城化公司、吴晓东对该债务无异议，本院对该竞博公司享有城化公司债权500万元予以确认。关于被告城化公司辩称原告主张的利息和违约金过高，不适用于合同法，无论是利息还是违约金都是基于购销合同产生的，应该按照人民银行同期贷款利率计算以及被告吴晓东辩称因为当时审计结果出来后，没有人来确认，所以没有违约问题。本院认为，对于委托审计，并未征得竞博公司同意，该委托系被告单方行为，对竞博公司无约束力，被告以此行为认为没有按协议支付500万元不属违约的理由不成立，不符合协议约定。原、被告在“协议”中约定在2018年9月30日前由城化公司支付给竞博公司500万元，……。若城化公司未按约定时间还款，视为违约，则该债权优惠约定无效，且城化公司须从本协议签订之日起按每天千分之一计算利息，同时按每天千分之一计算违约金。根据该约定，违约金和利息之和为每天千分之二，即月利率为6%，超过法律法规规定的标准，应减至月利率2%标准内计算逾期利息，从双方约定的协议签订之日起开始计算至城化公司付清债务之日止，故被告该辩称理由部分本院予以采纳。故被告城化公司不按约定时间在2018年9月30日前向竞博公司支付500万元属违约行为，应承担支付责任，并承担由此产生的符合法律标准的逾期利息。为维护社会主义经济秩序，保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告陕西城化股份有限公司于本判决生效后十日内给付原告重庆竞博控股(集团)股份有限公司人民币500万元。二、被告陕西城化股份有限公司于本判决生效后十日内向原告重庆竞博控股(集团)股份有限公司支付利息及违约金。支付起止时间及方式：以所欠500万元为基数，从2018年6月28日起至借款付清时止，按月利率2%标准计付。三、被告许峰、吴晓东对被告陕西城化股份有限公司上述债务承担连带清偿责任。四、驳回原告重庆竞博控股(集团)股份有限公司的其余诉讼请求。如果被告陕西城化股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费23400元（已减半），由被告陕西城化股份有限公司、许峰、吴晓东负担。限被告陕西城化股份有限公司、许峰、吴晓东于本判决生效后七日内到本院缴纳。逾期未缴纳，本院将移送执行，所产生的执行费用由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 员 林杨二〇一八年十二月六日法官助理 江明书 记 员 钟越