贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黔01民初730号原告：周东阳，男，1969年07月05日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。被告：龙彪，男，1981年03月09日出生，汉族，住贵州省。被告：贵州黔龙宏阳包装有限公司，住所地贵州省清镇市站街铝精深加工园区，统一社会信用代码：91520000076035015W。法定代表人：龙彪。二被告共同委托诉讼代理人：李康春，贵州威驰律师事务所律师，执业证号：15201200210575414。第三人：李崇喜，男，1972年6月5日出生，汉族，住贵州省。第三人：何艳萍，女，1967年10月9日出生，彝族，住贵州省贵阳市南明区。原告周东阳与被告贵州黔龙宏阳包装有限公司、龙彪及第三人李崇喜、何艳萍股权转让纠纷一案，本院于2017年10月11日作出（2017）黔01民初586号民事判决，龙彪不服该判决，向贵州省高级人民法院提出上诉。贵州省高级人民法院认为原判决认定事实不清，于2018年6月19日作出（2018）黔民终114号裁定，裁定撤销（2017）黔01民初586号民事判决，发回本院重审。本院于2018年07月24日受理后，另行组成合议庭于2018年10月15日公开开庭进行了审理。原告周东阳、二被告贵州黔龙宏阳包装有限公司、龙彪共同委托诉讼代理人李康春到庭参加诉讼，本案第三人李崇喜、何艳萍依法经传唤未到庭，本院缺席审理。本案现已审理终结。周东阳向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告支付原告欠款867811元；二、判令被告支付原告第一期欠付款利息25098元，第二期欠款利息（利息按本金867811元的年利率24%计算自2015年6月1日计算至本金支付完毕为止）；三、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告周东阳曾为贵州黔龙宏阳包装有公司股东，持有公司股份28%，龙彪为公司法定代表人。2014年11月12日，周东阳与贵州黔龙宏阳包装有限公司签订《贵州黔龙宏阳包装有限公司股东退股协议》，双方约定：周东阳将公司28%的股份（280万元）以180万元的价格转让给贵州黔龙宏阳包装有限公司。股权转让价180万元分两期付清。第一期在2014年12月30日之前支付80万元，第二期在2015年6月1日之前支付人民币100万元。贵州黔龙宏阳包装有限公司如果违约应承担按实际欠款金额的4%利率按月向周东阳支付利息。协议签订时，第一期应当支付的80万元实际尚欠162975元。双方约定由公司提供等值货物抵账。龙彪于协议签订当时向原告出具欠条。公司和龙彪一直到2015年7月21日，才开始用货物抵账，至2016年9月13日，共用货物抵账295164元，尚欠付原告本金867811元，被告一直拒绝支付本金和违约利息。贵州黔龙宏阳包装有限公司辩称，1、对第一次审理判决的66万余元没有异议。2、关于利息，利息不应该判决，理由如下：一是六盘水钟山区法院要求冻结，依法不能付给周东阳；二是支付主体不能确定；三是涉及账目款项对账。龙彪辩称，龙彪不是适格的被告，因为他没有个人行为在本案中。第三人李崇喜、何艳萍未到庭，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告周东阳向本院提交如下证据：第一组证据：贵州臻信融合会计师事务的有限公司于2013年8月28日向贵州黔龙宏阳包装有限公司出具的《验资报告》、《验资报告》附件1：《注册资本实收情况明细表》、《验资报告》附件2：《验资事项说明》；平坝鼎立村镇银行于2013年8月28日出具的《银行询证函》；平坝鼎立村镇银行《进账单》。该组证据证明：周东阳曾为贵州黔龙宏阳包装有限公司股东，通过现金方式实缴注册资金280万元，出资比例为28%。二被告质证意见：对验资报告是借用平台公司出具的，所以不具备客观性，是虚假的。第二组证据：原告与被告于2014年11月12日签订的《贵州黔龙宏阳包装有限公司股东退股协议》；龙彪于2014年11月12日向周东阳出具的欠条；股东出资信息。证明：周东阳于2014年11月12日将其拥有的贵州黔龙宏阳包装有限公司28%的股份作价180万元转让给被告。经双方结算实际欠款为1162975元。二被告质证意见：欠条是龙彪写的，对该组证据不持异议。第三组证据：欠款抵扣明细单。证明：至2016年9月13日，龙彪共用货物抵账295164元，尚欠付原告本金867811元。二被告质证意见：对该组证据不持异议，80多万的账务还没有对清楚，希望和原告私下协商。第四组证据：2013年1月28日核算的宏阳总账三股东签字确认的证据，拟证明双方在办厂初期是经过核算的，对于南宁派吉18×××××.25元的债务是宏阳公司所欠，并非是个人债务。二被告质证意见：认可。二被告向本院提交以下证据：第一组证据：对账说明（20万元）、欠条181140元（复印件）。证明原告周东阳收到我公司的支付给南宁派吉公司支付20万元货款，但南宁公司说没有收到，该笔钱由周东阳领走，其中20万元是周东阳收了货款未支付给南宁公司。欠条上的181140元的金额我们代周东阳支付了。原告周东阳质证意见：该笔钱是我欠南宁公司的，我打了欠条给南宁公司的，是我私人借的，具体金额我记不清楚了。对欠条的真实性无异议。但上面的金额是181140元，可以从我退股的金额里面予以抵扣，但欠条原件必须返还给我。至于对账说明上面的20万元我不予认可。第二组证据：提交财务做账表。证明账单中有20万元是作为原告的入股金，我公司予以支付，但是在南宁公司的欠条中载明的是181140元，两个金额不一致，说明原告存在挪用公款的行为。原告周东阳质证意见：对该组证据的三性不予认可，因为没有盖章。第三组证据：两份六盘水法院协助执行通知书315号及306号，证明这个钱我们不能给周东阳，因为周东阳涉及另外两个执行案子，法院让我们不要给他，执行法院转交给债权人。原告周东阳经质证：是真实的，但他们没有给法院，就是因为没有给我才起诉的。根据当事人陈述以及经审查认可的证据，本院认定事实如下：2014年11月12日，贵州黔龙宏阳包装有限公司（甲方）与周东阳（乙方）签订《贵州黔龙宏阳包装有限公司股东退股协议》（以下简称《退股协议》），协议约定：“1、乙方将其持有公司28%的股份人民币280万元转让给甲方；2、甲乙双方确定的转让价格为人民币壹佰捌拾万元。3、本次股权转让完成后，甲方即享受28%的股权并承担义务。合同约定股权转让价格人民币180万元，分两期付清，第一期在2014年12月30日之前支付人民币捌拾万元，支付方式为减去乙方现欠公司各项款项……。折抵之后尚欠162975元，该余款由甲方提供等值货物抵账。第二期在2015年6月1日之前支付壹佰万元。同时，该协议第三条第1款约定：“本协议正式签订后，甲方如果违约应承担按实际欠款金额的百分之四利率计算按月向乙方支付利息。”。《退股协议》上有龙彪签名及宏阳公司的公章。同日，宏阳公司的法定代表人龙彪向周东阳出具欠条一份，内容载明：“今欠周东阳贵州宏阳公司退股金人民币壹佰捌拾万元（小写1800000元），注：公司已付一部分，实际按财务数据、账目为准，付款按公司退股协议执行。欠款人：贵州黔龙宏阳包装有限公司龙彪”此后，原告因被告未按约支付股权转让款，遂诉至法院，提出如前诉请。另查明，2015年1月28日，贵州黔龙宏阳包装有限公司、南宁派吉纸业有限公司出具对账说明，其内容为：“经过2015年1月28日双方对账确认贵州宏阳包装有限公司欠南宁派吉纸业有限公司货款：贰拾壹万柒仟贰佰零肆元柒角整（小写217204.7元），因质量问题南宁派吉纸业有限公司赔偿我公司贰万元整，现欠壹拾玖万柒仟贰佰零肆元柒角整（小写197204.7元）我公司承诺于2015年3月20日前归还。注：之前周东阳所打欠条货款已结清，南宁派吉纸业有限公司并把该欠条寄回我公司，便于我方与周东阳对账。（周东阳于2014年3月27日收威宁货款20万元支付南宁派吉货款，但南宁派吉纸业有限公司未收到该笔货款。）”。同时查明，周东阳出具《说明》一份，内容为：“贵州宏阳包装有限公司欠南宁派吉纸业有限公司纸款人民币181140元，大写壹拾捌万壹仟壹佰肆拾元整，在2013年7月30日之前分批付清。”本院就该款项组织双方当事人进行对账，双方当事人均同意从股权转让款中予以扣减20万元。本次庭审中，周东阳、宏阳公司、龙彪对剩余的股权转让款金额为667811元，均无异议。还查明，贵州黔龙宏阳包装有限公司于2013年8月29日成立，股东为周东阳（28%）、李崇喜（16%）、龙彪（56%），注册资本为1000万元，股东李崇喜对原告周东阳与被告龙彪、宏阳公司签订的《退股协议》予以认可。后于2014年12月12日经工商行政管理局核准后的股东为何艳萍（43%）、李崇喜（15%）、龙彪（42%），注册资本仍为1000万元，股东何艳萍第一次庭审时认可在工商行政部门进行股东资格变更时，是周东阳亲自签名将其名下股份转让给何艳萍的。同时，周东阳、宏阳公司、龙彪均认可何艳萍成为宏阳公司股东之前曾向公司打款投资，宏阳公司和龙彪认可何艳萍在周东阳退股之前向公司打款200万元，此后何艳萍基于该投资获得了宏阳公司43%的股份。本案事实，有当事人的陈述及原告提供的《宏阳公司股东退股协议》、《欠条》、《对账说明》、《说明》、《验资报告》以及宏阳公司工商登记信息等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。本院认为，周东阳虽与宏阳公司签订了《贵州黔龙宏阳包装有限公司股东退股协议》，但周东阳在宏阳公司的股份实际并未由宏阳公司回购（占有），宏阳公司实际亦未办理减资等工商登记手续。周东阳退出宏阳公司后，周东阳在宏阳公司的股份变更登记在第三人何艳萍名下，第三人何艳萍基于之前对宏阳公司的债权作为对宏阳公司的出资。周东阳的股份实际系由宏阳公司代为转让给了何艳萍，宏阳公司实际代为收取了周东阳的股权转让款，且宏阳公司诉前已经支付过部分股权转让款，宏阳公司应将剩余的股权转让款667811元支付给周东阳。宏阳公司的法定代表人龙彪基于《贵州黔龙宏阳包装有限公司股东退股协议》在欠条上签名，欠条注明了宏阳公司回购周东阳股份的事宜，龙彪个人并非股权受让主体，亦未实际获得周东阳的股份，龙彪在欠条上签字的行为应视为职务行为，龙彪个人对此不承担责任。关于违约金的问题，根据《退股协议》的约定，被告未按时支付股权转让款时即构成违约，应承担支付欠款利息的责任，原告主张以年利率24%计算欠款利息并未超过法律规定的上限且低于双方合同的约定，本院从其自愿。在《退股协议》中约定第二期欠款应在2015年6月1日前支付100万元，否则承担违约责任，但双方在2016年9月13日仍在进行对账，应视为对欠款的支付时间做出了变更，故对原告主张第二期欠款利息自2015年6月1日起计算的理由，不予支持，本院认定利息从原告主张之日即2017年5月17日计算较妥。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第七十一条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条第一款、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告贵州黔龙宏阳包装有限公司在本判决生效后十日内支付原告周东阳股权转让款667811元及利息（利息以667811元为基数按年利率24%计算自2017年5月17日起至付清之日止）；二、驳回原告周东阳的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12729.09元，由贵州黔龙宏阳包装有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审判长  余长智审判员  吴永霞审判员  冯文婷二〇一八年十二月二十七日书记员  陈玉娇