西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0113民初12674号原告：唐伟，男，1976年9月2日出生，汉族，住陕西省城固县。委托代理人：沈杨，辛亮，陕西丰瑞律师事务所律师。被告：刘文杰，男，1989年11月3日出生，汉族，住西安市未央区。被告：朱锐，男，1988年12月7日出生，汉族，住西安市雁塔区。共同委托代理人：刘冰、沈晓庆，陕西韬达律师事务所律师。原告唐伟诉被告刘文杰、朱锐合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告唐伟委托代理人沈杨、辛亮,被告刘文杰、朱锐共同委托代理人刘冰、沈晓庆到庭参加了诉讼，本院依法进行了审理。本案现已审理终结。原告唐伟诉称，2016年2月，原告在“58同城”网站上看到朱锐发布的网吧转让信息显示：“东大街品牌网咖，影响力大。每日网费收入10000多，超市3000。合同还有7年，各项费用低。接手大盈利”。原告看到消息后，就和被告联系网吧转让事宜，在和被告见面洽谈中，被告告知原告网吧经营证照齐全，且每月营业额保持在30多万元，高峰期每月营业可达35万元左右，后在原告的要求下被告给原告查了网吧2015年经营过程中几个月的营业额，从原告看到的其中几个月的营业额中显示在30万元。基于此，原告对被告转让网吧的营业情况信以为真，于2016年4月4日向被告支付了20万元定金。2016年4月8日，原被告签订了《网吧转让合同》，合同约定：被告以人民币300万元的价格将西安市新城区门头：焦糖网吧（执照爱图网吧）整体转让给原告，由原告获得经营权和资产所有权，原告全权经营管理，付清全款后原告方可进场管理。合同签订后，原告按照合同约定于2016年4月8日将280万元转让款支付给了被告刘文杰。原告正式管理网吧之后，发现网吧的经营证照及月营业额的情况和被告在签订合同前所述存在很大差异。通过原告核实了解，被告在58同城上发布的信息和给原告陈述的网吧经营证照齐全及月营业额的情况，明显是在虚构事实、隐瞒真相，对此原告及时找到被告协商，均遭到被告的无理拒绝。原告认为，原告本着被告转让的网吧“证照齐全、日入10000、月营业额30多万元”的目的和被告签订《网吧转让合同》，然而，被告却故意隐瞒网吧营业额及经营证照不全的真实情况，虚构实际营业额欺骗原告，使原告在违背真实意思的情况下与之签订《网吧转让合同》，造成原告损失。综上，请求法院判令：1、撤销原、被告于2016年4月8日签订的《网吧转让合同》。2、被告返还原告已付网吧转让款3000000元，并支付自2016年4月8日至实际支付之日的利息（按照中国人民银行同期贷款利率暂计算3003625元）；3、本案诉讼费由被告承担。二被告共同答辩：第一，答辩人自始未欺骗被答辩人，依据《网吧转让合同》的约定，答辩人转让给被答辩人的是爱图网吧的经营权和资产所有权。如被答辩人认为答辩人欺诈，应举证证明答辩人在爱图网吧的经营权和资产所有权这两方面存在欺诈行为，但被答辩人并无相关证据证明。答辩人已经将爱图网吧的经营权和资产所有权全部交付给被答辩人，已经全面履行了《网吧转让合同》的约定，且答辩人给被答辩人的转让费用相对较低。第二，被答辩人并未因为答辩人的宣传而产生错误认识。答辩人在58同城上发出的信息仅为要约邀请。被答辩人在多次考察了爱图网吧的实际情况后，向被答辩人发出转让费300万元的邀约。被答辩人并未因答辩人发出的要约邀请而产生错误认识，而是在考察后向答辩人发出新的要约。被答辩人提交的所谓真假营业报表，认为是答辩人伪造虚假的营业收入导致其陷入错误认识而签订《网吧转让合同》。该份证据资料形成时间是在被答辩人起诉后，其次答辩人从未向被答辩人出示过爱图网吧的营业收入报表。被答辩人如何因营业报表而陷入错误认识。第三，《网吧转让合同》已经履行完毕。爱图网吧的法定代表人已于2016年4月18日变更为被答辩人，被答辩人履行了《网吧转让合同》约定的转让经营权的约定。2016年4月8日，答辩人已将爱图网吧所有资产交付给被答辩人。被答辩人实际控制爱图网吧已经一年之余，全面掌握了爱图网吧所有的商业信息，被答辩人履行了《网吧转让合同》约定的转让资产所有权的约定。第四，如果要撤销《网吧转让合同》，应双向返还。被答辩人在2016年4月8日接手爱图网吧后，实际经营至2016年9月份，被答辩人的房租交付至2016年9月后不再交纳。后因拖欠房租，房东于2017年4月将爱图网吧强行清理，将物品收集另行存放后，将房屋另作他用。爱图网吧的经营场所已经实际不存在，爱图网吧的装修损失因被答辩人的过错已经形成。如果《网吧转让合同》被撤销，被答辩人应当将装修损失返还给答辩人。因被答辩人的过错，房东将爱图网吧的物品另行存放。现爱图网吧的电脑能否继续使用，电脑的损坏等情况等都不明确。如果《网吧转让合同》被撤销，被答辩人应当赔偿答辩人实际损失。因被答辩人的过错导致爱图网吧的经营场所不存在，因此而造成的损失，应由被答辩人承担。爱图网吧在2016年4月8日交付被答辩人后，被答辩人已经实际掌握了爱图网吧的所有商业秘密，包含客户信息、运营模式等，合同被撤销后，如何恢复原状，如果赔偿损失。因被答辩人经营不善，爱图网吧已经于2016年9月停业，现各种证照能否正常使用，不能正常使用的，被答辩人应将损失赔偿答辩人。经审理查明，2016年2月，原告唐伟通过58同城获知被告360万元转让“焦糖网吧”信息，后原告有受让意向，前往“焦糖网吧”实地考察，2016年4月4日原告唐伟为受让焦糖网吧将定金20万元整支付被告刘文杰、朱锐，被告刘文杰、朱锐出具收条。2016年4月8日原告唐伟与被告朱锐、刘文杰签订《网吧转让合同》，合同内约定：“第一条：乙方（朱锐、刘文杰）以人民币300万的价格将位于西安市新城区门头：焦糖网吧（执照：爱图网吧）整体转让给甲方，由甲方获得经营权和资产所有权，甲方全权经营管理；第二条：乙方转让网吧包括工商、文化、网监执照、机器、桌椅、空调、冰柜、设备和附属杂物。”同日，唐伟向刘文杰银行账户转款2800000元。2016年4月18日，西安爱图网吧负责人从朱锐变更为唐伟。后原告唐伟于2016年6月至2016年10月对外发布招聘信息，招聘涉案网吧工作人员。2016年4月至2016年9月原告唐伟实际已经经营“焦糖网吧（爱图网吧）”，同时原告表示在其接手后，交纳了“焦糖网吧（爱图网吧）”从2016年6月1日至2016年10月30日期间的房租。此后，房东要求按年交付房租，唐伟同意按月交付，原告与房东未达成一致。后唐伟实际未交付房租。西安爱图网吧系个人独资企业，西安爱图网吧对外经营名称为焦糖网吧，爱图网吧内置设施包括电脑、空调、装修等，原告受让时，上述设备仍在爱图网吧中。2015年6月26日至2016年4月18日的负责人是被告朱锐。合同签订后，被告已将消防证交付原告唐伟。另查，2016年4月19日原告唐伟向西安市未央区人民法院提起诉讼，提出撤销《网吧转让合同》等诉讼请求，后因被告刘文杰、朱锐提出管辖权异议移送至我院。我院于2017年11月28日作出判决，后被告不服上诉至西安市中级人民法院，西安市中级人民法院发回重审，本次为另行组成合议庭，重新审理。上述事实，有网吧转让合同、收条、银行流水明细、证明、证人证言、工商登记信息及庭审笔录等在卷佐证,并经当庭核对无误，可以作为认定本案案件事实的依据。本院认为，对于原告唐伟与被告刘文杰、朱锐之间的《网吧转让合同》是否属于可撤销合同。根据《合同法》第54条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(1)因重大误解订立的;(2)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销”。本案中原告唐伟主张对方有欺诈行为：一、原告唐伟称因被告刘文杰、朱锐在“58同城”网站上“每日网费收入10000多”的虚假宣传，使其产生错误意思表示。本院认为，其一，关于不当的广告宣传行为是否构成欺诈，不当广告行为并不等于欺诈行为，广告违法与广告欺诈亦有情节轻重之分。被告刘文杰、朱锐在58同城网上夸大营业额确有不当，然而其宣传用语表述上的瑕疵夸大尚不足以认定构成虚构事实或隐瞒真相。其二、广告宣传仅为要约邀请，当事人签订合同还经过双方磋商，且宣传营业额并未构成合同条款，唐伟所受让的“焦糖网吧”设施、地段等双方皆协商一致。其三，唐伟作为一个具有完全民事行为能力的人，且从事过网吧经营，经过现场考察，合同价以300万元收购，并非被告刘文杰、朱锐在58同城的定价，对其所收购的网吧应有基本的了解和认识，其因未尽合理的谨慎义务而作出购买的意思表示，不属于错误的意思表示，该意思表示的相应后果应由唐伟自行承担，与被告刘文杰、朱锐的58同城广告行为之间不存在法律上的因果关系；二、关于宣传广告是“焦糖网吧”证照是“爱图网吧”是否存在欺诈的问题，原告唐伟与被告刘文杰、朱锐签订合同时，合同上明确显示：“焦糖网吧（执照：爱图网吧）整体转让给甲方”，故对于焦糖网吧即爱图网吧的事实原告唐伟知情。故对原告唐伟的该主张本院不予支持。三、关于原告称被告篡改营业额的问题，原告称其在接手涉案网吧之前曾查看2015年几个月的营业额，均显示30万元左右，与其诉讼中称接手涉案网吧后所调出2015年1月1日至2016年3月30日期间营业报表金额不一致，原告称对方该段时间虚构营业额为4927765元，但实际营业额为3202485元，但这与原告签订合同前所从被告处了解的2015年中几个月营业额30万元左右并无矛盾，非合同签订前被告捏造月营业额数据让原告陷入错误认识，原告在签订合同前并未对其诉讼中所述的2015年1月1日至2016年3月30日营业额进行全面了解，未尽谨慎义务，故对原告唐伟主张被告提供虚假信息使其产生错误认识，本院不予认可。四、从合同实际履行情况来看，原告唐伟与被告刘文杰、朱锐签订合同后，爱图网吧工商登记信息已实际变更到原告唐伟名下，且实际完成了固定资产交付，原告唐伟对外发布招聘信息，并且向网吧所占用房屋房东交付部分房租，已实际经营该网吧数月，合同已实际履行。且原告之前也从事网吧经营行业，对行业情况有一定了解，商业风险不能等同于合同欺诈，故对原告唐伟要求撤销合同、被告返还网吧转让款并支付利息的诉讼请求本院不予支持。综上所述，根据《合同法》第三十二条、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告唐伟的全部诉讼请求。本案案件受理费30829元，由原告自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长 宁 莎人民陪审员 张 娜人民陪审员 肖宏伟二〇一八年十二月二十八日书 记 员 武 月