江苏省扬中市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1182民初4413号原告：江苏玖润电气科技集团有限公司，统一社会信用代码XXXXXXXXX，住所地江苏省扬中市新坝镇五一村。法定代表人：严孝根，董事长。委托诉讼代理人：陈庭福，扬中市开发法律服务所法律工作者。被告：孙三代（别名孙连发），男，1971年7月21日生，汉族，住江苏省淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：陆龙，江苏禾邦（扬中）律师事务所律师。原告江苏玖润电气科技集团有限公司（以下简称玖润公司）与被告孙三代劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月5日立案受理后，依法由审判员常红适用简易程序于2018年12月4日公开开庭进行了审理。原告玖润公司的委托诉讼代理人陈庭福、被告孙三代及其委托诉讼代理人陆龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告玖润公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告只需支付被告应得工资及加班工资;2.判令原告无需支付被告解除劳动合同赔偿金33192元；3.判令原告无需支付被告失业保险待遇损失4080元。事实与理由：1.原、被告之间的工资尚未结算，且被告在平时已通过预领的方式支取过部分工资，故仲裁裁决书中的工资金额不准确的。被告未有加班情形，故不存在加班工资；2.被告在原告用工期间，多次违反劳动纪律，原告不存在违法解除劳动合同的情形；3.因被告申请，原告已将社会保险费中应当由原告承担的部分以现金形式支付给被告，故原告不应承担被告的失业保险待遇损失。被告孙三代辩称：1.被告提供的2018年1月份至5月份的工资表及2018年1月份至7月份的考勤表，足以证明被告的工资是确定的。被告预领2018年的工资3000元；2.根据被告提供的考勤表可以看出，被告在国家法定节假日上班，根据相关法律规定，原告应按照平时工资的3倍支付被告工资；3.被告并不存在违反劳动纪律的情形，被告提供的2018年8月1日录音文件足以证明原告无任何理由口头辞退被告，该解除系违法解除，应当支付违法解除劳动合同的赔偿金；4.职工应当参加失业保险，由用人单位和职工缴纳失业保险。根据我国失业条例的规定，领取失业的期限主要依据失业前用人单位和本人缴纳失业保险的年限来确定，原告未为被告缴纳失业保险，应当承担相关责任。综上，扬中市劳动人事争议仲裁委员会的裁决具有事实和法律依据。对有争议的证据，本院认证如下：1.对被告提供的2018年1月至5月工资表、2018年1月至7月考勤表，原告对真实性虽不予认可，但未提交相应的证据予以反驳，结合审理过程中，原告称原、被告之间依据朱永贵上报的产值量进行工资结算的陈述与被告提交的由朱永贵制作的考勤表可以相互印证，被告主张的工资亦符合双方劳动合同中约定每年工资不低于45000元的约定，故对被告提供的上述证据，本院予以认定；2.原告提供申请一份，证明被告要求将原告应当承担的五险一金金额以现金形式支付被告，被告对此申请的真实性有异议，但其未在法定期限内申请对该签名进行司法鉴定，应当承担举证不能的不利后果，对原告提交的申请本院予以认定。本院经审理认定事实如下：2016年1月1日，被告孙三代进入原告玖润公司从事打磨工作，工资实行计件制。双方订立最后一份劳动合同期限自2018年1月1日至2018年12月31日，每年工资总额不低于45000元。期间，被告孙三代向原告出具申请一份，内容为：本人申请在本人劳动合同期内由贵公司承担的五险一金的金额以现金形式支付给本人。2018年8月1日，原告原法定代表人王理平口头解除与被告孙三代的劳动关系，此后被告孙三代再未至原告公司上班。2018年8月16日，被告向扬中市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原告支付2018年1月至7月工资39025元、解除劳动合同赔偿金33192元、法定节假日加班工资等。2018年10月12日，扬中市劳动人事争议仲裁委员会作出扬劳人仲案字（2018）第592号仲裁裁决书，裁决原告支付被告2018年1月至7月工资36025元、法定节假日加班工资1536.9元、解除劳动合同赔偿金33192元、失业保险待遇损失赔偿4080元。2018年11月5日，原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。审理过程中，双方均认可2017年工资共计66795元已结清。被告孙三代自认2018年其预借工资3000元。另查明，被告孙三代解除劳动关系前十二个月平均工资为5532元/月。以上事实有劳动合同书、2017年2-12月工资表、2018年1-5月工资表、2018年1-7月考勤表、录音、申请、扬劳人仲案字（2018）第592号仲裁裁决书及当事人的陈述在卷作证，本院予以认定。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的法律后果。被告孙三代提供了2018年1月至5月工资表及2018年1月至7月考勤表证明其工资数额为39025元，扣减其预领的3000元仍欠36025元，原告玖润公司对被告孙三代主张的工资数额有异议，依据“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”之规定，用人单位应当对劳动者的工资发放记录承担举证责任，现原告未提供相应工资发放记录证明被告的工资数额以及其已向被告孙三代支付上述工资，应当承担举证不能的法律后果。故原告应当向被告孙三代支付2018年1月至5月工资表及2018年1月至7月工资36025元。关于加班工资，用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。被告孙三代主张清明节、端午节期间加班工资，并提交了考勤表予以证明，原告玖润公司虽有异议但未提供考勤记录等证据反驳原告的主张，应当承担举证不能的不利后果。故对原告需支付被告2018年4月5日、6月18日法定节假日加班工资1536.9元。关于解除劳动合同赔偿金，原告称被告在用工期间，多次违反劳动纪律，但未提供证据予以证明原告公司存在相应的合法的规章制度、该规章制度已向劳动者进行公示、劳动者存在违反劳动纪律的客观事实，其解除劳动合同程序合法，故原告需承担举证不能的不利后果，对原告的该项辩称意见本院不予采信。被告提供的录音足以证明原告于2018年8月1日单方无故解除劳动关系，故应当承担违法解除劳动合同赔偿责任。用人单位违法解除劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当按照经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。据此，原告玖润公司应当按照5532元月工资标准支付被告孙三代2016年1月至2018年7月违法解除劳动关系赔偿金。经计算，违法解除劳动关系赔偿金为33192元（5532元/月×3个月×2）。关于失业保险待遇损失，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。据此，劳动者要求用人单位支付失业保险待遇，应同时具备用人单位未按规定缴纳失业保险费、劳动者处于失业状态并符合失业保险申领条件三要素。本案中，原告未为被告孙三代缴纳社会保险费导致其不能享受失业保险待遇系被告孙三代自身原因导致，故原告要求不予支付失业保险待遇损失依法应予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《江苏省工资支付条例》第十二条第一款、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告江苏玖润电气科技集团有限公司于本判决生效后十日内支付被告孙三代2018年1月至7月的工资36025元、2018年4月5日、6月18日法定节假日加班工资1536.9元，合计37561.9元；二、原告江苏玖润电气科技集团有限公司于本判决生效后十日内支付被告孙三代解除劳动合同赔偿金33192元；三、原告江苏玖润电气科技集团有限公司无需给付被告孙三代失业保险待遇4080元。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告江苏玖润电气科技集团有限公司负担（该款已预交）。如不服本判决，可在本判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状正本一份及副本二份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费，并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。审判员  常红二〇一八年十二月二十日法官助理朱莲书记员郭晨