广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）桂0105刑初417号 公诉机关广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院。 被告人张丽蓉，女，1985年9月18日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业，住南宁市江南区（户籍所在地：福建省漳州市云霄县）。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年5月25日被拘传，次日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人李贵增，广西明峻律师事务所律师。 广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院以南市江检刑检刑诉[2017]242号起诉书指控被告人张丽蓉犯非法经营罪，于2017年10月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。南宁市江南区人民检察院指派检察员彭伟出庭支持公诉，被告人张丽蓉及其辩护人李贵增、实习律师潘某到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院指控，2017年3月至5月25日期间，被告人张丽蓉在未取得烟草专卖许可证的情况下，低价购入假冒卷烟并存放于南宁市江南区福建路10-24号良种场村集体公房2栋某房、南宁市江南区福建路10-3号祥达花园小区某杂物房，后再加价卖出以获利。2017年5月25日，公安机关在上述地点抓获被告人张丽蓉，并在现场扣押到2953条假冒卷烟。经鉴定，该批假冒卷烟均为假冒注册商标且伪劣的卷烟，共价值人民币362240元。 对指控的事实，公诉机关向法庭宣读和出示了受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、情况说明、物流托运单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、移送物品委托保管函、电子证据检查笔录、南宁市江南区烟草专卖局证明、涉案卷烟明细、鉴定聘请书、卷烟委托检验协议书、现场检测报告书、2017年卷烟牌号价格目录的通知、先行登记保存物品清单、鉴定意见书、收据等书证；证人苏某1、何某、苏某2的证言；烟草产品质量检验报告、烟草专卖品案值估价证明；被告人张丽蓉的供述和辩解；辨认笔录及照片、辨认现场及照片、现场勘验检查工作记录及照片等证据。 公诉机关认为，被告人张丽蓉违反国家规定，非法经营卷烟，情节特别严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人张丽蓉对起诉书指控其犯罪的事实及罪名无异议，但辩称自己系初犯，且自己卖的是假烟，应该不值指控的30多万，请求法院对其从轻处罚。 张丽蓉的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人张丽蓉在本案中应属犯罪未遂；2.被告人张丽蓉系初犯、偶犯，且认罪态度好，请求法院对其从轻处罚，并适用缓刑。 被告人张丽蓉及其辩护人均没有证据向法庭提交。 经审理查明，2017年3月至5月25日期间，被告人张丽蓉在未取得烟草专卖许可证的情况下，低价购入假冒卷烟并存放于南宁市江南区福建路10-24号良种场村集体公房2栋某房、南宁市江南区福建路10-3号祥达花园小区某杂物房，后再加价卖出以获利。2017年5月25日，公安机关在上述地点抓获被告人张丽蓉，并在现场扣押到2953条假冒卷烟。经鉴定，该批假冒卷烟均为假冒注册商标且伪劣的卷烟，共价值人民币362240元。 上述事实，有下列由公诉机关提供并经控辩双方庭审举证、质证的证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实2017年5月25日，公安机关接南宁市江某区烟草专卖部门的报案，到南宁市江南区福建路10-3号祥达花园某楼查获了一批非法卷烟，并于当日对本案立案侦查。 2.抓获经过，证实2017年5月25日，公安人员在南宁市江南区福建路10-3号祥达花园某楼抓获本案被告人张丽蓉。 3.户籍证明，证实被告人张丽蓉的基本身份情况，案发时已达负完全刑事责任的年龄。 4.搜查证、搜查笔录及扣押决定书、扣押清单，证实公安人员依法对张丽蓉所在的南宁市江南区福建路10-3号祥达花园小区某房屋及3栋1单元某杂物房进行搜查，在2栋2单元某右侧房屋客厅发现23个装有香烟的纸箱，在厨房发现5个装有香烟的纸箱，在卧室发现25个装有香烟的纸箱，打开纸箱均发现里面有“双喜”、“云烟”、“玉溪”、“白某”等各类香烟共计1595条；在3栋1单元317杂物房内发现一个绿色编织袋，内有香烟，同时还发现“白某”、“云烟”、“黄鹤楼”等香烟共计1358条。另外公安人员还发现一批物流货运单。公安人员将现场查获的共2953条各类香烟及货运单等予以扣押。 5.现场勘验检查工作记录、现场图及现场照片，证实本案现场位于南宁市江南区福建路10-3号祥达花园小区某楼住宅及3栋1单元某杂物房内。 6.现场指认照片，证实经被告人张丽蓉对本案现场及在现场查扣的香烟进行指认。 7.委托检验协议书及抽样检验清单、广西壮族自治区烟草产品质量监督部门出具的检验报告、涉案烟草专卖品价值证明，证实涉案的卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计362240元。该检验报告结果已依法告知被告人张丽蓉。 8.证人苏某1的证言及辨认笔录，证实2014年3月19日至今，有一个女子来租其单位公房，即南宁市江南区福建路10-3号祥达花园小区2栋2单元某房。 苏某1的辨认笔录，证实其辨认其证言所称租房的女子时本案被告人张丽蓉。 9.证人何某的证言，证实其系南宁市江某区烟草专卖局的工作人员。其在本案案发前一周，接到举报称有人在南宁市江南区福建路10-3号祥达花园2栋2单元2楼从事贩卖假烟的活动，其派人去调查，但没有结果。2017年5月25日中午，其和同事再次去到现场，发现了可疑人物，并在现场发现各类香烟，于是报警。 10.证人苏某2的证言及在现场发现的托运单，证实其系南宁吉庆畅达物流分理处的负责人。其对向其出示的“昆明桂滇物流有限公司南宁吉庆畅达托运单”进行核对后，称这些物流货运单均是在其处办理的寄往外地，这些东西都是用黄色纸箱包装，但都被云南昭通县烟草专卖局的执法人员扣押了，当时开箱查验发现里面都是香烟，为此执法人员还开具扣押单据给其。 11.被告人张丽蓉的供述，证实南宁市江南区福建路祥达花园小区2栋2单元2楼的房子是其租住的，楼下的杂物房也是其租的。从2017年3月份开始，其经人介绍买了些香烟来贩卖。其购进的香烟有红双喜、红河、玉溪、中华、黄金叶等多个品牌，这些烟每条进货价是2元-10元不等，其跟卖烟的人进了两次货，大约有56箱。其购进香烟后就加价进行贩卖，都是买10多元一条。这些烟其放在租住的房屋及杂物房内，如果有人买烟其就用电单车送过去。到目前为止其总共才卖出10条红双喜，得100元。其贩卖香烟主要是为了赚点钱补贴家用。 本院认为，被告人张丽蓉违反国家规定，未经许可经营卷烟，货值达36万多元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人张丽蓉犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人张丽蓉非法经营情节特别严重，依法应在五年以上有期徒刑幅度内量刑，但鉴于其归案后如实供述自己主要犯罪事实，可以依法从轻处罚。 对于被告人张丽蓉提出的辩解及其辩护人所提辩护意见，经查：1.初犯、偶犯并非法定从轻处罚情节，故被告人张丽蓉及辩护人提出据此从轻处罚的理由不充分，本院不予采纳；2.本案中，被告人张丽蓉在庭审中仅对涉案假烟货值计算结果提出异议，其认为货值计算有误但却不能说明具体理由，而本案涉案烟草的货值系由相关烟草行政主管部门依据法定程序并根据广西壮族自治区烟草专卖行政主管部门出具的卷烟价格目录计算得出，且已于庭前及时依法告知张丽蓉，因此对于被告人张丽蓉提出涉案假烟货值不足30多万的辩解，本院不予采纳；3.虽然涉案伪劣烟草大部分尚未销售即被查扣，但根据张丽蓉的供认，其从2017年3月开始就已经在非法贩卖卷烟，且根据本案现场发现的托运单据及承运人苏某2的证言，亦可间接证实了张丽蓉有向外地贩卖卷烟的事实，因此辩护人提出的被告人张丽蓉属犯罪未遂的辩护意见理由不充分，本院不予采纳。 综上，根据被告人张丽蓉的犯罪事实、具体情节及对社会的危害程度，并结合其归案后表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十九条之规定，判决如下： 被告人张丽蓉犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处没收个人财产人民币3万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月25日起至2022年5月24日止） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。 审 判 长  李升云 人民陪审员  雷艳萍 人民陪审员  邓贞勤 二〇一八年十二月五日 书 记 员  黄海飞 适用法律： 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十九条【没收财产的范围】没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 ——