成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0116民初10537号 原告：钟鑫凯，男，1973年7月31日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人：沈辉，四川循定律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李兰，四川循定律师事务所律师。 被告：成都海光核电技术服务有限公司。住所：成都市双流区协和街道办事处长顺大道一段328号。 法定代表人：陈文，系公司总经理。 委托诉讼代理人：许耀，四川顺泰律师事务所律师。 原告钟鑫凯与被告成都海光核电技术服务有限公司（以下简称海光公司）劳动合同纠纷一案，本院于2018年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告钟鑫凯及其委托诉讼代理人沈辉，被告海光公司的委托诉讼代理人许耀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 钟鑫凯向本院提出诉讼请求：1.判令海光公司支付违法解除劳动合同的赔偿金136366.69元；2.判令海光公司支付2009年2月至2017年7月4日的加班工资25816.54元；3.判令海光公司支付强制取消探亲应当支付的工资收入8021.57元；4.判令海光公司支付2017年6月1日以后未签订劳动合同而实际连续用工的双倍工资16043.14元；5.判令海光公司退还原告《特种作业操作证》；6.判令海光公司支付因开具失实离职证明造成无法获取失业保险金损失（按深圳标准计算）。事实与理由：2009年2月，钟鑫凯到海光公司工作，双方分别于2011年、2012年、2014年签订了固定期限劳动合同，最后一次劳动合同期限为2014年6月1日到2017年6月1日。钟鑫凯在海光公司工作期间，海光公司强迫钟鑫凯加班，但未向钟鑫凯支付加班工资。且工作期间，海光公司强制取消钟鑫凯2017年度的探亲假，依照《国务院关于职工探亲待遇的规定》，钟鑫凯与配偶、父母分居两地，对钟鑫凯未享有的探亲假，海光公司应予补偿。劳动合同到期后，钟鑫凯继续在海光公司工作，钟鑫凯要求签订无固定期限劳动合同，但海光公司以各种理由拒签。2017年6月28日，海光公司通知钟鑫凯前往医院进行离职体检，2017年7月通知钟鑫凯办理离职手续，双方于2017年7月5日办理完毕离职交接审批手续。钟鑫凯要求海光公司支付赔偿金及加班工资、探亲假补偿，海光公司拒不支付，还扣留了钟鑫凯的《特种作业操作证》和离厂《体检报告》。2017年7月28日，海光公司向钟鑫凯发送《解除劳动合同通知书》，称钟鑫凯“自2017年7月6日开始未出勤、未请假、无故旷工至今未到公司上班”，认定钟鑫凯违反《员工考勤管理规定》，解除与钟鑫凯的劳动关系。通知书中所述情况与事实不符，海光公司解除劳动合同的行为不符合法律的规定。钟鑫凯向成都市双流区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称双流劳动仲裁委）申请仲裁，但双流劳动仲裁委作出的裁决认定事实不清，适用法律错误。钟鑫凯为维护合法权益，故诉至法院，望判如所请。 海光公司辩称，1.海光公司不应支付钟鑫凯违法解除劳动合同赔偿金。海光公司的《员工考勤管理规定》和《员工休假管理规定》均由职代会通过并实施，钟鑫凯也于2017年5月9日接受对上述规章制度进行的专项培训，当日的培训记录上有钟鑫凯本人的亲笔签名，故上述规章制度对钟鑫凯具有约束力。海光公司与钟鑫凯签订的劳动合同于2017年6月1日到期届满，钟鑫凯一直在公司项目部工作，海光公司也想继续与钟鑫凯建立劳动关系，海光公司从未提出过不续签劳动合同，反而是钟鑫凯因其自身原因不想继续在海光公司上班，于2017年7月4日向公司提出辞职并填写“员工离职交接表”。且在仲裁审理过程中，根据钟鑫凯提交的视频证据可知钟鑫凯已于2017年7月5日自动离职，双方劳动关系已经解除，海光公司于2017年7月28日作出解除劳动合同的行为已经不发生法律效力。钟鑫凯的员工离职交接审批表落款处明确载明为“辞职人“，在钟鑫凯与公司员工卢婷婷谈话中，钟鑫凯明知员工离职交接审批表内容的情况下仅对了结权利的条款提出异议，因此，双方劳动关系的解除是由于钟鑫凯辞职而解除，不是公司违法解除，故海光公司不应支付违法解除劳动合同赔偿金。2.海光公司不应支付钟鑫凯2009年2月至2017年7月4日的加班工资。钟鑫凯应就其主张的加班事实承担举证责任，否则应承担举证不力的法律后果。钟鑫凯主张的加班工资超过了仲裁时效，不应支持。且公司《员工休假管理规定》第14条规定，员工选择调休假就不能再享受加班补贴。海光公司提供的证据证明钟鑫凯已经享受2016年、2017年的调休假，其不能再要求加班工资。3.钟鑫凯与海光公司劳动合同于2017年6月1日到期，合同到期后一个月内属于双方签订新劳动合同的协商期，在该协商期内海光公司不应向钟鑫凯支付双倍工资。4.海光公司不应支付钟鑫凯强制取消探亲假的工资收入。从《国务院关于职工探亲待遇的规定》第二条的规定可知，享受探亲假的主体是国家机关、人民团体、事业单位工作满一年的固定职工，而钟鑫凯不符合该主体条件，不能享受探亲假。5.钟鑫凯的《特种作业操作证》在海光公司处，但培训的费用都是海光公司承担的，如钟鑫凯将该费用支付给海光公司，可以马上退还证件。6.海光公司不应支付钟鑫凯无法获取失业保险金的损失。海光公司不存在乱开证明的行为，且失业保险的损失不属于劳动争议案件的受案范围。综上，钟鑫凯的全部诉讼请求应予驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据材料，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年6月1日，钟鑫凯与海光公司签订《劳动合同》，约定钟鑫凯在海光公司所属的工作区域（即项目部）从事核电维修、核电技术服务、工程改造等工作，该份合同期限至2014年6月1日至2017年6月1日。 上述劳动合同期限届满前，海光公司与钟鑫凯协商续签劳动合同事宜。2017年5月10日，海光公司将《劳动合同续签意见书》交由钟鑫凯填写，在该意见书中，海光公司填写钟鑫凯个人信息为：姓名钟鑫凯，部门核电工程部，入职时间2009.02.01，上期合同签订周期2014.06.01-2017.05.31。在意见书“上期合同周期内工作自评”处，钟鑫凯填写“技能及其精湛，认真；按程序执行工作，一丝不苟。加班未付相应加班费，尤为不尊重劳动法”；在“本人申请”一栏，钟鑫凯在“同意续签，员工提出相关要求”选项处打勾，并自行书写下列内容：“1.加班应按劳动法支付加班费，不强制加班，2.工资年收入不低于25万，月收入不低于1万”。钟鑫凯填写意见后交由海光公司，海光公司部门主管在意见书中“部门主管意见一栏”填写“部门同意在维持原有劳动合同相关条款的情况下续签。由于该名人员现有技能不能达到其要求年薪水平，故不予续签”；人力资源主管领导意见为“同意部门意见”，分公司/项目部经理意见为“同意部门意见，不续签合同”，审签日期为2017年5月31日。 2017年5月11日，钟鑫凯向海光公司提起年休假申请并经审批批准，该次年休假起止日期为2017年6月7日至2017年6月27日，返回上班时间为2017年6月28日。 2017年6月30日，钟鑫凯在深圳市职业病防治院进行体检，体检指引单上载明体检类型为“离岗时职业健康检查”。同时，海光公司发布的《体检通知》载明，因人员离职需要做离岗体检，质安部安排以下人员于2017年6月30日到深圳职业病防治院进行体检，当天体检人员中含钟鑫凯，庭审中，钟鑫凯与海光公司均确认该次体检为离职体检。 2017年7月4日，钟鑫凯填写海光公司《员工离职交接/审批表》并进行工作交接流程。该审批表下方“离职声明”一栏有如下内容：本人已经办理完成所有离职手续，与公司所签劳动合同自动终止，与公司再无劳动关系及基于劳动关系的所有权利与义务，今后本人一切事务与公司无关。劳动关系的解除/终止符合本人的意愿……，等。钟鑫凯未在声明后“辞职人签名”处签名及捺印。 2017年7月5日，钟鑫凯与海光公司人事部门工作人员卢婷婷就其离职事宜进行协商，双方通话中，钟鑫凯表示因不能认可《员工离职交接/审批表》中“离职声明”内容，钟鑫凯不放弃加班费、休假、经济补偿金等权利，故无法签字；卢婷婷表示要向领导汇报后才能继续办理钟鑫凯的离职流程；同时，双方确认钟鑫凯不再打考勤。庭审中，钟鑫凯与海光公司一致确认钟鑫凯自2017年7月6日起未返回海光公司上班。 2017年7月21日，海光公司人事部门工作人员卢婷婷电话通知钟鑫凯，告知来电目的为海光公司同意按照原劳动合同条款续签劳动合同，通知钟鑫凯续签劳动合同，双方通话内容摘要如下：“钟：把我辞了那么久，喊我回来签合同；卢：没有；钟：别扯了，考勤都给我停了……签合同我要签无固定期限合同，他们能签吗？卢：你的要求是签无固定期限合同是吧？钟：对啊，他们能签吗？咱不能不就完了……；卢：你这边是想要签那个无固定期限合同吗？钟：把我辞退到现在，又来签合同……；卢：没有辞退你啊；钟：体检都喊我去做了……”。 2017年7月26日，海光公司工程中心、综合管理部向公司工会发出《解除劳动合同通知工会函》，就钟鑫凯严重违反劳动纪律、海光公司拟于2017年7月28日与之解除劳动关系一事通知工会。2017年7月28日，海光公司工程中心作出《关于解除钟鑫凯劳动关系的通告》、《关于钟鑫凯通知严重违纪的通知》，并向钟鑫凯发出《解除劳动合同通知书》和《离职证明》，载明因钟鑫凯自2017年7月6日至7月28日无故旷工达17个工作日，海光公司通知其按上期劳动合同条款续签劳动合同达到十一次，均无任何回复，故依据公司《员工考勤管理规定》和劳动合同法，以钟鑫凯严重违反公司规章制度为由解除劳动合同。 2018年4月27日，钟鑫凯向双流劳动仲裁委提起仲裁，请求为：1.海光公司支付违法解除劳动合同赔偿金136366.69元；2.海光公司支付2009年2月至2017年7月4日的加班工资25816.54元；3.取消探亲应当支付的工资收入8021.57元；4.2017年6月1日以后未签订劳动合同而实际连续用工的双倍工资16043.14元；5.退还特种作业操作证和离厂体检报告；6.因开具失实离职证明造成无法获取失业赔偿金损失17040元（按深圳标准计算）。双流劳动仲裁委审理后，于2018年7月30日作出双劳人仲委裁字（2018）第204号仲裁裁决书，裁决驳回钟鑫凯的全部仲裁请求。钟鑫凯不服该裁决起诉来院，提出前述诉讼请求。 另查明，1.仲裁审理查明钟鑫凯离职前12月平均工资为8021.75元；2.钟鑫凯提交了其《特种作业操作证》照片，证件载明了证号、姓名、性别、作业类别、准操项目、初领日期、有效期限、复审日期等，证件右方为钟鑫凯的标准照。证件上无工作单位信息。 本院认为，对钟鑫凯提出的六项诉讼请求，本院逐一论述如下： 一、关于钟鑫凯主张海光公司支付违法解除劳动合同的赔偿金136366.69元的诉讼请求。本案中，海光公司与钟鑫凯签订的劳动合同于2017年6月1日到期，从现有证据可知，双方在劳动合同到期前对续签劳动合同事宜进行了协商，因钟鑫凯提出高于原劳动合同的续签条件，海光公司未予接受，故双方自2017年6月1日劳动合同到期终止后未能续签劳动合同。此后钟鑫凯仍在海光公司上班，双方形成的是事实劳动关系。钟鑫凯于2017年7月4日填写《员工离职交接/审批表》，于2017年7月5日与海光公司具有相关权限的工作人员确认不再打考勤，并于2017年7月6日起未在海光公司上班，因此，双方劳动关系应当已于2017年7月5日解除。此后，即便双方对续签劳动合同事宜进行过协商，但已互不负有劳动合同的权利义务，因此，海光公司于2017年7月28日发出的《关于解除钟鑫凯劳动关系的通告》、《解除劳动合同通知书》等亦不产生解除劳动关系的法律效力和法律后果。钟鑫凯主张海光公司违法解除劳动合同与审理查明的事实不符，对其主张的赔偿金，本院不予支持。 二、关于钟鑫凯主张海光公司支付2009年2月至2017年7月4日的加班工资25816.54元的诉讼请求。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。钟鑫凯于2018年4月27日向双流劳动仲裁委提起仲裁，故其主张的2017年4月27日前的加班费已超过仲裁时效，本院不予支持。对2017年4月27日至2017年7月4日期间的加班费，钟鑫凯应当对其主张的加班事实承担举证责任。但本案中，钟鑫凯举出的隔离报告无法反应其本人存在加班事实，钟鑫凯亦未举证证明加班事实的证据由海光公司掌握，钟鑫凯应当承担举证不能的法律后果，对其主张的加班费，本院不予支持。 三、关于钟鑫凯主张海光公司支付强制取消探亲假应当支付的工资收入8021.57元的诉讼请求。《国务院关于职工探亲待遇的规定》第二条规定：凡在国家机关、人民团体和全民所有制企业、事业单位工作满1年的固定职工，与配偶不住在一起，又不能在公休假日团聚的，可以享受本规定探望配偶的待遇；……。从上述规定可知，享受探亲假的主体为“在国家机关、人民团体和全民所有制企业、事业单位工作满1年的固定职工”，而海光公司为有限责任公司，钟鑫凯作为海光公司员工，不属于上述规定所列的主体，不符合享受探亲假的主体资格，故对钟鑫凯此项诉讼请求，本院不予支持。 四、关于钟鑫凯主张海光公司支付2017年6月1日以后的双倍工资16043.14元的诉讼请求。本案中，钟鑫凯与海光公司签订的劳动合同于2017年6月1日到期，双方未就续签劳动合同事宜达成一致，故未续签书面劳动合同，但钟鑫凯仍在海光公司工作，双方仍应在上一份劳动合同到期之日起一个月内订立书面劳动合同。如前所述，本院已认定双方劳动合同于2017年7月5日解除，故海光公司应当向钟鑫凯支付2017年7月1日至2017年7月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资。根据钟鑫凯的平均工资，本院核算上述期间的二倍工资应为8021.75元/月÷21.75天×3天=1106.45元。 五、关于钟鑫凯要求海光公司退还《特种作业操作证》的诉讼请求。本案庭审中，海光公司确认钟鑫凯的《特种作业操作证》由公司持有，未交予钟鑫凯；海光公司主张该《特种作业操作证》为公司承担培训费用后办理，如钟鑫凯支付上述费用，可以马上退还。本院认为，钟鑫凯系海光公司从事高压电工作的人员，双方关于《特种作业操作证》是否应当退还的争议属于履行劳动合同过程中产生的争议，应当是劳动争议案件的审理范围。《特种作业操作证》是国家有关部门对特种作业人员进行培训、考核合格后发给的从事特种作业的资格证书，相关人员从事特种作业时必须持证上岗。钟鑫凯作为具备该项资质的从业人员，《特种作业操作证》是其从海光公司离职后再就业所必需的证件，从钟鑫凯提交的《特种作业操作证》照片来看，该证件载明了钟鑫凯的姓名、性别，并将钟鑫凯标准照印制其上，该证件具有明显的人身属性，且并未载明工作单位等，不属于应当由用人单位保管的资料。因此，海光公司应当退还钟鑫凯《特种作业操作证》。海光公司辩称承担了培训费用，但其并未举证证明该费用发生属实，且在仲裁和诉讼中海光公司均未就该费用进行主张，本院对其抗辩意见不予采纳。海光公司如有证据证明钟鑫凯应当支付该《特种作业操作证》所涉的费用，可另案主张权利。 六、关于钟鑫凯主张海光公司支付因开具失实离职证明造成无法获取失业保险金损失的诉讼请求。根据本案查明的事实，钟鑫凯离职的情况并不属于《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的领取失业保险金的条件，故钟鑫凯此项请求并不具有事实基础，本院对其诉讼请求不予支持。 综上，对钟鑫凯要求海光公司支付二倍工资、退还《特种作业操作证》的诉讼请求，本院予以部分支持。钟鑫凯其他诉讼请求无事实依据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告成都海光核电技术服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告钟鑫凯2017年7月1日至2017年7月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资1106.45元； 二、被告成都海光核电技术服务有限公司于本判决生效之日起五日内退还钟鑫凯的《特种作业操作证》； 三、驳回原告钟鑫凯的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取计5元，由被告成都海光核电技术服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  周艳飞 二〇一八年十二月七日 书记员  王荟棋