德阳市旌阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0603民初4098号 原告:邓益兴，男，1965年1月23日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 被告：德阳市万兴物业有限责任公司，住所地四川省德阳市区宝山街西侧，统一社会信用代码91510600744665523J（1-1）。 法定代表人：静婧，经理。 原告邓益兴与被告德阳市万兴物业有限责任公司（以下简称万兴物业）劳动争议一案，本院于2018年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓益兴，被告万兴物业的法定代表人静婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邓益兴向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金共计11225元（2245元/月×5年）；2.判令被告向原告支付带薪休假工资3096元（2245元/月÷21.75天/月×3年×5天×2倍）；3.判令被告向原告支付国家法定节假日加班工资13624元（2245元/月÷21.75天/月×11天×4年×3倍）。事实和理由：原告于2013年11月1日应聘于被告处从事保安工作，被告未依法为原告购买社保，其中，2013年11月-2015年7月上全白班，采取12小时工作制且月休息4天；2015年7月-2018年3月上长夜班，采取12小时工作制且月休息4天。12小时工作制的延时加班工资，克扣现象严重，原告在职期间被告从未安排原告休年假及国家法定节假日，且被告未支付原告年休假工资及法定假日加班工资。2018年3月被告召集原告所在工作的管理处保安宣告，2018年4月1日起实行24小时工作制，工作一天休息一天，且取消原有的每月4天休息时间，并安排了原职责以外的工作业务，原告认为其有递进增加劳动强度的迹象，于2018年3月底向被告提出口头辞职，被告亦安排其他员工接替原告工作，后原告在同年4月3日收到被告“未上班的情况说明”通知短信，原告于同年4月4日以邮寄方式将书面辞职书送达被告，后提起劳动仲裁。原告认为仲裁裁决错误，缺乏事实和法律依据。为维护原告的合法权益，特诉至法院。 万兴物业辩称，原告系自行离职，且作息时间的变更并未实际执行，不符合法律规定应支付经济补偿金的情形。答辩人按规定可以不给原告购买社保。未休假的工资已实际补发，未休年休假工资应不予支持。原告没有证据证明其加班时间，且被告已发放了加班工资，同时加班工资不应包含在基本工资中，基本工资应按1380元/月计算。 本院经审理认定事实如下： 原告于2013年11月进入被告处从事保安工作，月平均工资为2245元，每月休息4天。原告在工作期间，被告未为其购买社会保险。原告于2016年2月在被告处领取加班费及社会保险费补贴等费用6735元；2017年1月在被告处领取加班费及社会保险费补贴等费用6383元；2018年2月12日在被告处领取加班费及社会保险费补贴等费用6750元。 2018年1月10日，被告万兴物业与原告邓益兴签订《劳动合同书》，该合同主要约定：合同期限为2018年1月1日起至2018年12月31日止；原告从事秩序护卫工作，工作地点为德阳；工资标准详见工资表；如需加班应当按照流程向甲方提出书面加班申请，经部门主管和甲方经理签字批准后方可有效，并作为加班工资的依据。 2018年3月8日，被告万兴物业召集原告等人参加会议，会议主题之一为，从2018年4月1日起改革为24小时工作制要求参会人员表态。2018年3月31日，原告口头向被告提出辞职，从2018年4月1起未在被告处工作。 2018年4月4日，原告以邮寄方式向被告提交《辞职信》，认为被告单方变更工作条件和模式、未安排年休假，原告被迫辞职，被告应按劳动法的有关规定，向原告给予经济补偿。 2018年7月13日，原告向德阳市旌阳区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求为：1.确认双方于2018年3月31日解除劳动关系；2.支付解除劳动关系的经济补偿金11225元（2245元/月×5年）；3.支付2013年11月至2018年3月的带薪年休假工资3096元（2245元/月÷21.75天/月×3年×5天×2倍）；4.支付2013年11月至2018年3月的法定节假日加班工资13624元（2245元/月÷21.75天/月×11天×4年×3倍）。德阳市旌阳区劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月20日作出旌区劳人仲裁字[2018]463号仲裁裁决：1.原、被告双方劳动关系依法于2018年8月4日解除；2.被告在裁决生效后七日内支付原告2016年、2017年、2018年1月至3月的未休年休假工资1445元；3.被告在裁决生效后七日内支付原告2018年2月15日、2018年2月16日、2018年2月17日的法定节假日加班工资619.30元；4.驳回原告的其他申诉请求。原告对该裁决不服，遂向本院提起诉讼。 上述事实，有当事人陈述、劳动合同、仲裁裁决书、情况说明、辞职信等证据予以证实。 本案经开庭审理，原被告双方进行了当庭陈述、举证、质证及辩论，综合双方的意见和理由，本院对本案争议焦点及原告的诉讼请求分析评判如下： 一、关于解除劳动合同的时间问题 原告在诉讼中主张，原告于2018年3月31日口头向被告提出辞职，并于2018年4月4日以邮寄方式向被告提交《辞职信》，被告对此不持异议，因此，本院认定原、被告双方的劳动合同于2018年3月31日解除。 二、关于原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求 原告认为被告擅自改变工作时间，加大工作量，未按合同约定提供劳动条件，且未依法缴纳社会保险，按照《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同，被告应支付经济补偿金。对此，本院认为，2018年3月8日，被告组织包括原告在内的员工开会，就2018年4月1日起实施24小时工作制要求参会人员表态，仅表明被告提出了变更工作时间的意向，并不能证明被告已经变更了原告的工作时间、侵犯了原告的合法权益；同时，解除劳动合同系原告提出，因此，原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，缺乏相应的事实及法律依据，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。 三、关于原告要求被告支付未休年休假工资的诉讼请求 本院认为，首先，因被告在仲裁及诉讼中均未对原告的主张提出时效抗辩，依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十八条“法律对仲裁时效有规定的，依照其规定；没有规定的，适用诉讼时效的规定”，以及《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条“当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判”之规定，本院不应主动适用仲裁时效的规定对未休年休假工资进行审查。其次，诉讼中，被告既未举证证明原告在工作期间已享受带薪年休假或自愿放弃休假的事实，也未举证证明其已向原告发放未休年休假工资的事实，故本院对原告关于未休年休假工资的诉讼请求予以支持。根据《职工带薪年休假条例》关于职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天的规定，原告应休的年休假时间为16天（2015年至2017年的年休假均为5天，2018年的年休假经折算为1天），原告未休年休假的工资应为3303元（2245元/月÷21.75天/月×16天×2倍），因原告仅主张3096元，故本院按原告主张的金额予以支持。 四、关于原告要求被告支付法定节假日加班工资的诉讼请求 本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告未提供证据证明其存在加班的事实，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国民法总则》第一百九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条，《工资支付暂行条例》第十三条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十二条，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）规定，判决如下： 一、原告邓益兴与被告德阳市万兴物业有限责任公司的劳动合同于2018年3月31日解除； 二、被告德阳市万兴物业有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告邓益兴支付未休年休假工资3096元； 三、被告德阳市万兴物业有限责任公司无需向原告邓益兴支付法定节假日加班工资619.30元； 四、驳回原告邓益兴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告德阳市万兴物业有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员  陈太金 二〇一八年十二月二十六日 书记员  谭 琦