上海市杨浦区人民法院执 行 裁 定 书（2018）沪0110执异195号申请执行人：瑞仕格(上海)商贸有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区浦东南路**浦发大厦****。法定代表人：谢伟，董事长。委托诉讼代理人：全芸，北京炜衡(上海)律师事务所律师。被执行人：上海安义商贸有限公司，住所地，住所地上海市杨浦区iv>法定代表人：朱侠。第三人：刘锦，男，1985年11月1日出生，汉族，户籍地上海市虹口区水电路******。委托诉讼代理人：陈玲，上海宇钧律师事务所律师。在本院执行(2017)沪0110执2011号申请执行人瑞仕格(上海)商贸有限公司与被执行人上海安义商贸有限公司(下简称安义公司)买卖合同纠纷一案中，申请执行人以第三人刘锦系安义公司股东，但刘锦在安义公司增资过程中抽逃注册资金，应依法就安义公司所负债务承担清偿责任为由，申请追加刘锦为被执行人。本院受理该申请后，依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。申请执行人瑞仕格(上海)商贸有限公司称，关于其与安义公司之间的买卖合同纠纷，已经法院审理并作出生效判决。因安义公司未履行付款义务，申请执行人遂向法院申请执行，但因安义公司名下无可供执行财产而执行未果。而第三人刘锦与案外人朱侠、罗玮莹、吴昌裕均是安义公司股东，安义公司曾于2011年4月将企业注册资本由50万元增加至1000万元，刘锦与朱侠、罗玮莹、吴昌裕作为公司股东在验资完成后即将增资注册资金950万元全部抽逃，其中刘锦抽逃出资金额为300万元。申请执行人为此曾向法院提出要求追加朱侠、罗玮莹、吴昌裕为本案被执行人，由朱侠、罗玮莹、吴昌裕在抽逃资金范围内对(2016)沪0110民初字第10374号民事判决书所列确认的安义公司对申请执行人应履行的付款义务承担清偿责任，该追加申请已获得法院支持。因刘锦的抽逃资金行为使安义公司不能履行对申请执行人的偿债义务，其理应在抽逃注册资金范围内承担安义公司对申请执行人的债务清偿义务。故现申请追加刘锦为本案被执行人，并要求刘锦在抽逃资金范围内对(2016)沪0110民初10374号民事判决书所列确认的安义公司对申请执行人应履行的付款义务承担清偿责任。第三人刘锦称，安义公司自开立以来一直由公司法定代表人朱侠实际控制，第三人未参与公司经营管理，也不清楚本案纠纷的发生及诉讼、执行情况。第三人未参加该增资议程的股东会决议，也未签署公司章程，对2011年4月安义公司的增资过程完全不知情，更没有向被执行人交付300万元增资款的事实，因此也不存在抽逃出资的情形，不应承担抽逃出资的法律责任。故不同意申请执行人提出的追加被执行人申请。经审查查明,安义公司于2010年10月12日经工商管理部门核准成立，注册资金人民币50万元，公司股东及出资额分别为朱侠25.5万元、刘锦15万元、罗玮莹2万元、吴昌裕7.5万元。2011年4月21日，原上海市工商行政管理局杨浦分局向被执行人出具准予变更登记通知书，准予被执行人办理注册资本、实收资本、出资情况变更登记。在所附申请变更材料中，被执行人提交如下材料：1、2011年4月20日的《股东会决议》，内容为朱侠、罗玮莹、吴昌裕、刘锦决议追加对安义公司的投资，其中朱侠追加投资484.5万元，刘锦追加投资285万元，罗玮莹追加投资38万元，吴昌裕追加投资142.5万元。追加投资后朱侠出资额为510万元，出资比例为51%；刘锦出资额为300万元，出资比例为30%；罗玮莹出资额为40万元，出资比例为4%；吴昌裕出资额为150万元，出资比例为15%。2、《章程修正案》，内容为将安义公司注册资本由50万元变更为1000万元，朱侠、刘锦、罗玮莹、吴昌裕的出资额分别为510万元、300万元、40万元、150万元。另查明，2018年2月7日，本院作出(2018)沪0110执异27号执行裁定书，裁定追加朱侠、罗玮莹、吴昌裕为被执行人，朱侠、罗玮莹、吴昌裕在各自抽逃出资范围内对(2016)沪0110民初10374号民事判决中被执行人不能清偿部分的债务承担补充赔偿责任。该裁定作出后，罗玮莹、吴昌裕向本院提起执行异议之诉。2018年5月22日，本院作出(2018)沪0110民初6222号民事判决书，判令驳回罗玮莹的诉讼请求。该判决查明如下事实：2011年4月20日，案外人顾某某由其帐号为XXXXXXXXXXX********的账户中向朱侠、罗玮莹、吴昌裕、刘锦开立于中国农业银行北外滩支行的账户中转款共计950万元，其中转至朱侠账户484.5万元，转至刘锦账户285万元，转至罗玮莹账户38万元，转至吴昌裕账户142.5万元。同日，朱侠、刘锦、罗玮莹、吴昌裕分别通过其名下中国农业银行北外滩支行账户向被执行人开设于中国光大银行北外滩支行XXXXXXXXXXXXXXXXX账户汇入484.5万元、285万元、38万元、142.5万元，累计950万元。同日，上海君开会计师事务所有限公司向安义公司出具沪君会验(2011)YN4-304号验资报告，验资报告内容包括：“贵公司原注册资本为50万元，实收资本为50万元，根据贵公司增加注册资本的股东会决议以及修改后的章程规定，贵公司申请增加注册资本950万元，由全体股东于2011年4月20日之前缴足，变更后的注册资本为1000万元。经我们审验，截至2011年4月20日止，贵公司已收到全体股东缴纳的新增注册资本(实收资本)合计950万元。股东以货币出资。同时我们注意到，贵公司本次增资前的注册资本50万元，实收资本50万元，已经上海永得信会计师事务所有限公司审验，并于2010年9月29日出具永得信验[2010]01-11396号验资报告。截止2011年4月20日，变更后的累计注册资本1000万元，实收资本1000万元”。2011年4月21日，安义公司由其开设于中国光大银行北外滩支行XXXXXXXXXXXXXXXXX账户向该公司开立的交通银行开鲁路支行XXXXXXXXXXXXXXXXXXX10账户转入9,500,131.94元。同日安义公司由交通银行开鲁路支行账户向上海玲乐投资管理有限公司中国工商银行吴淞路支行XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的账户转入9,500,100元。同日，上海玲乐投资管理有限公司由其中国工商银行吴淞路支行XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的账户分别向案外人顾某某XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的账户转入4,900,000元、4,599,800元，共计9,499,800元。判决后，吴昌裕不服原判，向上海市第二中级人民法院提出上诉。2018年9月6日，上海市第二中级人民法院作出(2018)沪02民终6011号民事判决书，判令驳回上诉，维持原判。再查明，2017年1月12日,本院对瑞仕格(上海)商贸有限公司诉被告上海安义商贸有限公司买卖合同纠纷一案作出了(2016)沪0110民初10374号民事判决书，判令：一、上海安义商贸有限公司应于判决生效之日起十日内支付瑞仕格(上海)商贸有限公司货款3,992,000元；二、上海安义商贸有限公司应于判决生效之日起十日内支付瑞仕格(上海)商贸有限公司逾期付款利息(以人民币664,000元为基数，自2013年9月1日起算至判决生效之日止，按照每日万分之三计算；以1,664,000元为基数，自2014年9月17日起算至判决生效之日止，按照每日万分之三计算；以人民币1,664,000元为基数，自2014年11月17日起算至判决生效之日止，按照每日万分之三计算)。判决并判令本案案件受理费45,690元，保全费5,000元，由被告上海安义商贸有限公司负担。因被执行人在上述判决生效后未履行付款义务，申请执行人于2017年5月2日向本院申请执行，执行中因无被执行人可供执行财产，本院于2017年10月12日作出(2016)沪0110执2011号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。本案审查中，第三人刘锦提交签约时间为2016年5月25日，签约当事人为朱侠(甲方)、刘锦(乙方)的《代持股协议》，协议内容为：甲方系公司实际控制人，因公司其他股东均要求退出，鉴于《公司法》规定有限公司股东必须为2人以上，经与乙方协商，达成如下代持股协议：一、甲方拥有上海安义商贸有限公司全部股份，甲方占公司股权比例为70%，乙方占公司股权比例为30%，乙方30%的份额为代甲方持有；二、甲方为股权的实际持有者，享有股东权利、承担股东义务。代持期间，因股权产生的红利、收益均归甲方所有，产生的亏损亦由甲方承担；三、甲方担任公司的法定代表人，负责公司的日常经营管理事务，公司的经营方针、决策权均由甲方享有，乙方配合甲方办理相应与公司股东会决议有关的签字手续；四、代持期间，乙方以乙方的名义在工商登记股东中具名；五、代持期间，乙方必须保证股权的完整性和安全性，非经甲方同意不得对外转让股权、办理股权质押等处置股权的行为；六、公司的经营过程中产生的股东责任均由甲方承担，与乙方无关；七、代持期间，甲方有权要求乙方将其名下的股权转让给甲方或甲方指定的第三方，因股权转让产生的费用由甲方承担；八、代持期间，甲方对公司所作的增资、减资、股权转让等行为，与乙方无关；九、本协议未尽事宜，双方协商解决，如有争议，由公司注册地法院管辖。本院认为,根据相关生效判决已查明的事实，安义公司在2011年4月的增资注册资本来源于案外人顾某某，资金流转过程为由顾某某将950万元分别划转至被执行人股东朱侠、罗玮莹、吴昌裕、刘锦开立于中国农业银行北外滩支行的账户，上述股东再划转至被执行人验资账户，在验资完成后经核准变更企业登记当日又经上海玲乐投资管理有限公司转回顾某某账户，因此对于朱侠、罗玮莹、吴昌裕、刘锦作为公司股东抽逃出资的事实应予确认。本案审查中，第三人刘锦虽辩称其仅为公司名义股东，未参与2011年4月公司注册资本增资过程，不应承担抽逃出资责任的辩称意见，没有事实及法律依据，本院不予采信。被执行人在本案执行依据生效后未履行付款义务，且本院经强制执行后已查明被执行人名下已无可供执行财产。因此，对申请执行人申请追加刘锦为被执行人的请求，本院应于支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十四条第二款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加刘锦为本案被执行人；二、刘锦在2,850,000元范围内对(2016)沪0110民初10374号民事判决中上海安义商贸有限公司不能清偿部分的债务承担补充赔偿责任。如不服本裁定，可自本裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。审 判 长  施文汇审 判 员  何 群人民陪审员  刘海根二〇一八年十二月十二日书 记 员  姚晓冬附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：……（十一）其他需要裁定解决的事项。……。二、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条……公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。三、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。