海南省第二中级人民法院   民事判决书   (2018)琼97民初80号   1   海南省第二中级人民法院   民事判决书   （2018）琼97民初80号   原告（申请执行人）:儋某，统一社会信用代码9146900355738972XT。   法定代表人：钟某，该农信社理事长。   原告（申请执行人）:三亚农村商业银行股份有限公司，统一社会信用代码91460000201353654U。   法定代表人：赵某，该公司董事长。   原告（申请执行人）:海南白沙农村商业银行股份有限公司，统一社会信用代码91469030552797775D。   法定代表人：林某，该公司董事长。   原告（申请执行人）:琼中黎族苗族自治县农村信用合作联社股份有限公司，统一社会信用代码91460000201726641A。   法定代表人：陈某1，该公司董事长。   以上四原告共同委托诉讼代理人：黄某。   以上四原告共同委托诉讼代理人：唐某。   被告（案外人）：田某，住重庆市万州区。   委托诉讼代理人：覃某，重庆夔府律师事务所律师。   被告（被执行人）：儋州天易实业有限公司，统一社会信用代码91469003721268154G。   法定代表人：颜某。   委托诉讼代理人：陈某2。   原告儋某（以下简称儋州农信社）、三亚农村商业银行股份有限公司（以下简称三亚农商行）、海南白沙农村商业银行股份有限公司（以下简称白沙农商行）、琼中黎族苗族自治县农村信用合作联社股份有限公司（以下简称琼中农信社）与被告田某、儋州天易实业有限公司（以下简称天易公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告儋州农信社、三亚农商行、白沙农商行、琼中农信社共同委托诉讼代理人黄某、唐某，被告田某的委托诉讼代理人覃某，被告天易公司委托诉讼代理人陈某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告儋州农信社、三亚农商行、白沙农商行、琼中农信社向共同本院提出诉讼请求：1.判令对田某提出执行异议的“儋城壹品”项目××栋房产可继续执行；2.判令被告承担本案的案件受理费。事实和理由：一、原告对田某提出执行异议的房产享有抵押权，抵押权的设定时间在被告与儋州天易实业有限公司签订购房合同之前。原告与天易公司于2012年12月11日签订了《借款合同》，约定：天易公司向原告借款7000万元，用于开发建设“儋城壹品”项目，以该公司名下位于儋州市××镇南侧地块30478平方米土地使用权及该地块上的“儋城壹品”项目在建工程89891.42平方米提供抵押担保，并于2013年1月23日办理了抵押登记。因天易公司不按合同约定归还贷款本息，原告起诉至法院，法院判决原告对“儋城壹品”项目4栋B单元208号房产享有优先受偿权。二、田某的执行异议请求不符合相应的法律规定，无法排除对执行标的物的执行。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条之规定，田某只出示其在儋州市无其他用于居住的房屋的证明，并未出示其在户口所在地名下无其他用于居住的房屋的证明。田某无法证明所购商品房系用于居住且其名下无其他用于居住的房屋。综上，请求法院判如所请。   被告田某辩称：一、原告以在建房屋设立的抵押登记只是一种预告登记，此项目下的抵押物权并未成立生效。在建房屋抵押预告登记并不产生债务人不履行债务时从拍卖在建房屋的价款中优先受偿的法律后果，而只是对将来建成房屋所作的一种事先约束，以约束债务人以将来建成房屋作为抵押标的物。“儋城壹品”4栋房屋尚在建筑中，并未建成，原告并未取得“儋城壹品”4栋房屋的物权，因此，原告以此为由主张优先受偿权不能成立。二、我与天易公司于2014年12月2日签订《商品房买卖合同》，并在签订合同签订当天向天易公司付清购房款17458元，我购买此房确用用居住，且原告提供的证据不能证明田某还有其他用于居住的房屋。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条的规定，田某的××排房的执行。综上，田某认为原告的起诉缺乏事实和法律依据，请法院驳回原告的诉讼请求，维持（2018）琼97执异43号裁定，中止对“儋城壹品”4栋A单元302房的执行。   被告天易公司辩称，田某已经按照购房合同约定向其支付购房款，请求法院驳回原告的诉请。   原告围绕诉讼请求依法提交证据：（2016）琼97民初7号和（2017）琼民终48号民事判决书，拟证明天易公司已经将涉案房产抵押给原告，且在儋州市国土环境资源局、儋州市住房和城乡建设局办理抵押登记，原告享有抵押权。上述判决确认了原告享有的涉案房产抵押权。   被告田某质证：对其真实性、合法性无异议，关联性有异议，该证据是原告与天易公司的金融借款纠纷，依法原告不能以此为由主张优先受偿权。   被告天易公司质证：对证据真实性、关联性、合法性无异议。   被告田某围绕诉讼请求依法提交如下证据（与执行异议时提供的证据一致）：   证据1.商品房买卖合同，拟证明田某和天易公司于2014年12月2日签订合法有效的商品房买卖合同。   证据2.销售不动产统一发票、收据、转账小票等，拟证明田某已向天易公司支付涉案房屋全部购房款。   原告质证：对证据1、2的真实性、关联性、合法性无异议。   被告天易公司质证：对证据1-5的真实性、关联性、合法性无异议。   本院认证：对原告所举证据，鉴于原告的证据为人民法院发生法律效力的裁判，且天易公司对证据真实性、关联性、合法性无异议，本院对其真实性、关联性、合法性予以确认。对田某所举证据，鉴于原告及天易公司对田某提供的证据真实性、关联性、合法性无异议，本院对其真实性、关联性、合法性予以确认。   经审理查明：2012年12月11日，儋州农信社、三亚农商行、琼中农信社及白沙农商行与天易公司共同签订《海南省农村信用社固定资产社团借款合同》，约定借款金额为7000万元，借款期限为60个月，借款起止时间为自2012年12月11日至2017年12月11日,借款用途为开发建设“儋城壹品”项目。2012年12月11日，原告与天易公司签订了《抵押合同》，约定以天易公司名下位于儋州市××镇南侧地块30478平方米土地使用权以及该地块上的“儋城壹品”项目在建工程89891.42平方米为该笔借款提供抵押担保，并于2012年12月14日在儋州市国土环境资源局、儋州市住房和城乡建设局为上述设定抵押的土地和在建工程办理土地使用权他项登记。儋他项（2012）第449号证书记载的他项权利种类及范围登记为，他项权利：国有土地使用权抵押权；抵押贷款金额：人民币7000万元；抵押期限：5年（2012年12月11日至2017年12月11日）；抵押面积：30478平方米；土地证号为：儋国用（那大）第0125**。登记时间为2012年12月14日的在建工程（期房）抵押登记证明记载，抵押人：天易公司；在建工程坐落：儋州市那大镇大州新村大州路南侧；债权数额：7000万元；抵押物为：1号楼A单元40套、1号楼B单元21套、1号楼C单元30套、2号楼A单元18套、2号楼B单元26套、3号楼A单元148套、3号楼B单元148套、4号楼A单元148套、4号楼B单元148套，合计727套，面积49576.08平方米。登记时间为2013年1月23日的在建工程（期房）抵押登记证明记载的抵押人、在建工程坐落、债权数额与上述登记内容一致，其抵押物登记为：住宅**、商业楼共**，合计22042.67平方米。以上两次办理抵押登记的在建工程（期房）面积总计为71618.75平方米，扣除重复抵押登记的××楼两套房的面积122.9平方米，以及原告发函同意解除抵押的192套房面积15907.76平方米，现已实际抵押登记的在建工程（期房）面积为55588.09平方米。   天易公司未按照借款合同的约定偿还借款本金及利息，原告于2015年2月28日向天易公司送达了《宣布借款提前到期通知书》，宣布借款提前到期，并要求其立即偿还全部借款本息。   另查明，本院分别于2015年6月11日、2015年8月27日以（2015）海南二中民一初字第9-1号、第9-2号民事裁定书，查封了天易公司位于儋州市××镇南侧地块30478平方米土地使用权以及该地块上的“儋城壹品”项目房产。   本院于2016年7月13日作出（2016）琼97民初7号民事判决，判决：原告对天易公司名下位于儋州市××镇南侧地块30478平方米土地使用权以及该地块上的“儋城壹品”项目已实际抵押登记的在建工程（期房）面积55588.09平方米在借款64589629.6元本息范围内享有优先受偿权。天易公司不服判决，提起上诉。海南省高级人民法院于2017年6月6日作出的（2017）琼民终48号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。   因天易公司不履行生效判决确定的金钱给付义务，本院于2018年6月25日以（2018）琼97执恢13号之一执行裁定书，裁定评估、拍卖天易公司位于儋州市××镇南侧地块30478平方米土地使用权上的“儋城壹品”项目716套房产及相应土地使用权。   田某于2018年7月24日对执行“儋城壹品”商品房项目4栋A单元302号房产提出书面异议。本院于2018年8月28日作出（2018）琼97执异43号执行裁定，裁定：中止对“儋城壹品”项目4栋A单元302号房产的执行。   再查明，田某和天易公司于2014年12月2日签订《商品房买卖合同》，约定田某购买天易公司开发的预售商品房“儋城壹品”项目4栋A单元302号房，建筑面积共58.58平方米，总价款174568元。合同签订后，田某已向天易公司付清购房款174568元。2014年12月14日，天易公司向田某出具上述房款购房发票一张。   经查，田某在涉案房屋所在地儋州市并无其他用于居住的房产。   案件审理过程中，本院根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零八条的规定，依法追加天易公司作为本案被告参加诉讼。   本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条规定：“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。”本案中原告作为申请执行人提起执行异议之诉，田某作为案外人应当就其对执行涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。   《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定：“金钱债权执行中,买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”经查，田某在人民法院2015年查封前，即2014年已签订合法有效的书面买卖合同；田某所购涉案房屋性质为住宅，系为了居住，且在涉案房屋所在地儋州市，其名下无其他能够用于居住的房屋；田某已于2014年12月14日支付涉案房屋全部价款，且天易公司开具发票。依照上述法律规定，田某对执行涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益，故原告关于继续执行涉案房屋的主张，本院不予支持。   综上所述，原告提起的执行异议之诉不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十三条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：   驳回原告儋某、三亚农村商业银行股份有限公司、海南白沙农村商业银行股份有限公司、琼中黎族苗族自治县农村信用合作联社股份有限公司的诉讼请求。   案件受理费3794.36元，由原告儋某、三亚农村商业银行股份有限公司、海南白沙农村商业银行股份有限公司、琼中黎族苗族自治县农村信用合作联社股份有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省高级人民法院。   审判长 赖永驰   审判员 吴育森   审判员 马 康      二○一八年十二月十七日   法官助理 王 沛   书记员 吴淑骞   附：本案适用的相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。   第三百一十三条对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：   （一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；   （二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。   《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》   第二十九条金钱债权执行中,买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：   （一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；   （二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；   （三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。