河北省唐山市路北区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0203民初4319号 原告：西安陕鼓动力股份有限公司，住所地西安市高新区沣惠南路**，统一社会信用代码：91610131628001738N。 法定代表人：李宏安，董事长。 委托代理人：吉泽伟、刘盾，陕西永嘉信律师事务所律师，一般代理。 被告：唐山冶金矿山机械厂，住所地唐山路**缸窑路**，统一社会信用代码：91130200104743634D。 法定代表人：陈思，厂长。 委托代理人：高其慧，女，汉族，员工，1984年8月17日生，住唐山市路**，一般代理。 第三人：唐山唐冶输送设备制造有限责任公司，住所地唐山路**缸窑路**，统一社会信用代码：91130203734368250B。 法定代表人：张友志，董事长。 委托代理人:董志奎，男，汉族，副总经理，1947年2月2日生，住唐山市路**，一般代理。 原告西安陕鼓动力股份有限公司与被告唐山冶金矿山机械厂、第三人唐山唐冶输送设备制造有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告西安陕鼓动力股份有限公司委托代理人吉泽伟、刘盾（实习），被告唐山冶金矿山机械厂委托代理人高其慧，第三人唐山唐冶输送设备制造有限责任公司委托代理人董志奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告西安陕鼓动力股份有限公司向本院提出诉讼请求：1请求依法判令解除原告与被告签订的《设备采购供货合同》（111043022-WB）；2、请求依法判令被告赔偿原告损失572,660.00元、资金占用费532,014.25元、仓储费758,485.41元，合计1,863,159.66元；3、请求依法判令由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2011年5月4日，原告与本案第三人签订《设备采购供货合同》（以下简称：“合同”），合同约定第三人向原告采购用于永昌五号烧结机总包工程的主抽风机一套（规格型号：SJ11200），合同总价220万元（人民币贰佰贰拾万圆整，含17%税）。约定付款方式为:预付款30%（卖方在合同生效后2日内将收款收据快递买方，买方在5日内付款，款项晚到交货期顺延）、发货款50%、试车款10%、质保金10%。合同生效后，原告按照合同约定进行设计、投料生产和外配套设备采购工作。本案第三人于2011年5月向原告支付了45万元预付款，后本案原被告及第三人于2011年8月23日签订《合同变更说明》，将合同原买方主体权利义务概括转移至本案被告。原告依约将设备产成，但本案被告经合同变更成为该SJ11200抽风机组买方后，未实际履行任何合同义务。原告多次要求被告付款提货，被告均以各种理由推诿。原告无奈，将1,177,340.00元的外配套设备进行利库止损处理。截止目前，本合同仅支付预付款45万元，造成原告损失572,660.00元。同时，由于被告逾期付款提货，还给原告造成资金占用费损失532,014.25元、仓储费758,485.41元。原告按照合同约定履行义务，被告未按合同约定支付价款且以自己的行为表明不再履行合同义务已构成严重违约，其违约行为给原告造成重大损失，致使原告合同目的无法实现。故原告诉至法院，恳请贵院判如所请，维护原告合法权益。 被告唐山冶金矿山机械厂辩称：首先，我方与原告就“设备采购供货合同”没有达成最终合意，双方没有签订合同、没有合同关系。 第二，我方与原告、第三人在2011年8月23日签订的《合同变更说明》，是三方对45万元预付款的处置所做的单项说明，甲、丙双方加盖的也是财务章，而非合同章，该说明不能替代乙方与丙方应签订的“采购合同”。该说明中有乙、丙双方签订“采购合同”的约定，但双方并未最终达成合意而签订合同，所以该《合同变更说明》并没有实际履行。且因没有合同作为基础，该份说明中有关预付款处置事项也无法履行。据以上，因原、被告之间没有合同关系，原告诉请不能成立。请法庭在查明事实的基础上，依法驳回原告的诉请，维护我方的合法权益。 第三人唐山唐冶输送设备制造有限责任公司述称：本案三方当事人没有就合同转让形成书面的合同，并且45万元是第三人给原告的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理，本院认定事实如下：2011年5月4日，原告西安陕鼓动力股份有限公司（卖方）与第三人唐山唐冶输送设备制造有限责任公司（买方）签订《设备采购供货合同》（111043022-WB）及附件《技术协议》，合同约定买方向卖方采购用于永昌五号烧结机总包工程的主抽风机一套，标号TY2011-YC001，规格型号：SJ11200，金额220万元（人民币贰佰贰拾万圆整，含17%税），交、提货时间合同生效后150天。合同第3条约定，预付款30%，出卖人开具等额收款收据（卖方在合同生效后2日内将收款收据快递买方，买方在5日内付款，款项晚到交货期顺延）；发货前付货款50%；风机试车合格后付10%试车款；质保金10%。合同第5.2款约定，全部货物包括备品备件于2011年9月30日前交货。合同第29.1款约定合同自双方法定代表人（委托代理人）签字盖章且买方支付预付款之日起开始生效。该合同经加盖双方合同专用章确认效力。2011年5月5日，第三人唐山唐冶输送设备制造有限责任公司通过银行承兑汇票方式向原告西安陕鼓动力股份有限公司支付部分预付款45万元，原告确认收到款项后做下账处理。原告当庭称2011年7月第三人订购的设备即已产成待发，但未收到第三人的发货通知和发货款。2011年8月22日，原告西安陕鼓动力股份有限公司填报审批《合同变更评审表》，变更内容为买方唐山唐冶输送设备制造有限责任公司SJ11200一台，总价220万元合同变更主体为唐山冶金矿山机械厂。次日，唐山唐冶输送设备制造有限责任公司（甲方）、西安陕鼓动力股份有限公司（乙方）、唐山冶金矿山机械厂（丙方）签订《合同变更说明》，内容为“原甲方与乙方签订的220万元设备采购合同，改为由丙方与乙方签订等额采购合同。由此原甲方支付给乙方的预付款45万元，转为丙方支付给乙方的预付款，三方予以确认。同时，丙方给甲方开具等额收据。甲方给乙方开具等额收据，乙方给丙方开具等额收据，三方盖章生效”。该《合同变更说明》加盖了西安陕鼓动力股份有限公司公章和财务专用章、唐山唐冶输送设备制造有限责任公司财务专用章、唐山冶金矿山机械厂财务专用章。《合同变更说明》签订后，三方并未完成对开收据的约定。2012年3月8日，原告向唐山冶金机械厂（唐山重型装备集团有限公司）张天宝发送项目暂停通知，被告唐山冶金矿山机械厂承认张天宝系其单位销售人员，但并未授权其负责订购SJ11200抽风机事宜。 本院认为：当事人采用合同书的形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。本案原告西安陕鼓动力股份有限公司与第三人唐山唐冶输送设备制造有限责任公司签订的《设备采购供货合同》由双方签字盖章确认，合同成立。唐山唐冶输送设备制造有限责任公司若向被告唐山冶金矿山机械厂概括转让《设备采购供货合同》权利义务，需与被告达成意思合致，即成立转让合同，并经合同相对方西安陕鼓动力股份有限公司同意，为此三方形成了《合同变更说明》。按照合同的形式要求，自当事人签字或者盖章时合同成立。本案第三人唐山唐冶输送设备制造有限责任公司、被告唐山冶金矿山机械厂作为公司制企业，签订合同的意思表示要由法定代表人或代理人作出，而本案《合同变更说明》既没有法定代表人或者代理人签字，也没有加盖公章或合同专用章以代表公司的意志。而其所加盖的财务专用章是单位办理会计核算和银行结算业务时使用，不具有签订、变更合同的效力，即加盖财务章的《合同变更说明》仅是对合同履行的财务处理方式进行了约定，不能代表公司作出合同权利义务转移的意思表示。另外，根据《合同变更说明》内容显示，原、被告、第三人曾就《设备采购供货合同》权利义务概括转让进行磋商，并约定了“由丙方与乙方签订等额采购合同”“对开收据，三方盖章生效”等合同形式、效力的内容，但三方并未按照约定由原、被告签订采购合同，三方对开收据，原、被告之间也没有发生《设备采购供货合同》约定的提货、付款行为，因此《合同变更说明》并未得到实际的履行。综上，《合同变更说明》既没有被告的有效签字或者盖章，也没有原、被告相互间的履行行为加以补正，因此该说明因欠缺合同成立的形式要件而未发生合同权利义务移转，原、被告之间并未成立《设备采购供货合同》。原告主张解除与被告唐山冶金矿山机械厂签订的《设备采购供货合同》并赔偿损失的请求，由于合同在双方之间并不成立而无需解除，被告亦无需承担因违约行为导致合同解除的相应后果，故原告主张理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第三十七条、第八十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第五条之规定，判决如下： 驳回原告西安陕鼓动力股份有限公司的诉讼请求。 案件受理费21568元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 长  贾文茜 人民陪审员  吴晓文 人民陪审员  李素芹 二〇一八年十二月二十七日 书 记 员  王 欣