河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫06民终1716号上诉人（原审原告）：程红山，男，1956年4月12日出生，汉族，住河南省淇县。委托诉讼代理人：徐志萍，女，1965年3月14日出生，汉族，住河南省淇县，由淇县朝歌街道办事处石桥村村民委员会推荐。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。上诉人（原审被告）：李朋，男，1987年6月10日出生，汉族，住河南省淇县。委托诉讼代理人：王三妮（李朋之母），女，1965年6月13日出生，汉族，住河南省淇县。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审被告）：河南沧磊建筑工程有限公司，住所地河南省淇县北阳镇南宋庄107国道路西。法定代表人：常志华，该公司总经理。委托诉讼代理人：张云鹏，男，该公司员工。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。上诉人程红山、李朋因与被上诉人河南沧磊建筑工程有限公司（以下简称沧磊公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省淇县人民法院（2018）豫0622民初192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人程红山及其委托诉讼代理人徐志萍、上诉人李朋及其委托诉讼代理人王三妮、被上诉人沧磊公司的委托诉讼代理人张云鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程红山上诉请求：撤销原审判决，判令李朋、沧磊公司赔偿误工费20个月，营养费按30元/天计算，程红山不承担责任。事实与理由：李朋安排程红山站到拖拉机与车厢的牵引上，让程红山承担30%责任显失公平；误工时间应为20个月，营养费应按30元/天计算；沧磊公司明知李朋没有安全运输条件、营运证，让李朋运输钢筋笼，应承担连带责任。李朋辩称，同意撤销原判，判决沧磊公司共同赔偿。沧磊公司辩称，与沧磊公司无关，请求维持一审判决。李朋上诉请求：1、撤销原审判决，判令沧磊公司共同赔偿程红山损失。事实与理由：沧磊公司明知李朋没有营运条件和证件，让李朋计件运输，李朋系受沧磊公司雇佣，沧磊公司承诺去保险公司报销，应承担连带责任。程红山辩称，李朋上诉陈述属实，李朋与沧磊公司是如何约定的程红山不知情，程红山发生事故后，沧磊公司与程红山协商给其2、3万元，但程红山不同意，没有达成赔偿协议。沧磊公司辩称，程红山起诉后，沧磊公司只是找程红山问过情况，但没有承诺赔偿款项。程红山向一审法院起诉请求：判令李朋、沧磊公司连带赔偿程红山医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等各项损失共计161764.45元。一审法院认定事实：2017年3月10日，程红山受雇于李朋拉钢筋笼，劳务费为每日100元，当天绕行至淇县看守所门前时，司机杜有美为躲避车辆急转方向，致使站立在拖拉机与车厢之间牵引杆上的程红山摔下，被车轮碾轧双腿受伤。程红山在淇县人民医院住院治疗4天，支出医疗费5208.52元，其中治疗下肢静脉血栓医药费为112.28元；后转至新乡医学院第一附属医院住院治疗29天，支出医疗费32370.87元，其中治疗下肢静脉血栓医药费为2945.9元；2017年5月18日程红山因左下肢深静脉血栓形成再次住院治疗12天，支出医疗费10699.73元；出院后两次复查支出医疗费215元。经鉴定，程红山的伤情构成十级伤残，程红山下肢静脉血栓形成与其自身疾病及事故外伤都有关系，治疗双下肢静脉血栓的医药费具有部分合理性（外伤参与度建议50%左右），程红山的误工期限为200日，护理期限为90日，住院期间2人护理，出院后1人护理，后续内固定物取出治疗费为5800元。根据河南省统计局公布的数据，2017年河南省农村居民人均纯收入为12719.18元，居民服务业和其他服务业的年平均工资为36848元。程红山的合理损失有：关于医疗费，前两次住院费用清单中有治疗下肢静脉血栓的医药费共计3058.18元，第三次住院治疗的主因是左下肢深静脉血栓形成，程红山当庭又未能提交该次住院费用清单，根据鉴定意见，认定该次住院支出的医疗费10699.73元及前两次治疗下肢静脉血栓的医药费3058.18元的50%与本案有关，综上，程红山的合理医疗费为41400.17元；残疾赔偿金22894.52元（12719.18元/年×18年×10%）；住院伙食补助费1350元（30元/天×45天）；营养费450元（10元/天×45天）；误工费6969.41元（12719.18元/年÷365天×200天）；护理费13628.7元（36848元/年÷365天×45天+36848元/年÷365天×45天×2人）；精神损害抚慰金5000元（酌定），二次手术费5800元，以上共计97492.8元。李朋已给付程红山医疗费19000元。一审法院认为，程红山为李朋提供劳务，李朋按每日100元的标准给付劳务费，双方已形成劳务关系。程红山在从事劳务活动中受伤，应根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，程红山作为完全民事行为能力人，应当知道站立在拖拉机与车厢之间牵引杆上具有危险性，其站立在牵引杆上与其本人受伤有一定的因果关系，其本人主观上有过错，应对其合理损失承担30%的责任；李朋作为接受劳务方，未对程红山的危险行为进行制止，未提供必要的劳动安全防护措施，对事故的发生具有过错，其应承担70%的赔偿责任。程红山要求沧磊公司承担连带赔偿责任，缺乏事实根据，不予支持。综上，对程红山的诉讼请求，部分予以支持。一审法院判决：一、李朋于判决生效之日起十日内赔偿程红山医疗费、残疾赔偿金等损失共计68244.96元（李朋已给付的19000元应予扣除）；二、驳回程红山的其他诉讼请求。案件受理费3535.29元，鉴定费6720元，共计10255.29元，由程红山负担5900元，李朋负担4355.29元。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人程红山所提出的李朋安排程红山站到拖拉机与车厢的牵引上，让程红山承担30%责任显失公平；误工时间应为20个月，营养费应按30元/天计算的上诉理由。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。程红山在为李朋提供劳务中受伤，李朋作为雇主未提供必要的安全生产条件和保障，对事故的发生应承担主要责任，程红山未尽到谨慎注意义务，应承担次要责任，一审法院酌定李朋承担70%的赔偿责任，程红山承担30%的责任并无不当。一审法院按照10元/天计算营养费，符合规定，并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。经程红山申请，一审法院委托，安阳彰德法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见，认定程红山误工期限为200日，一审法院参照鉴定意见确定误工期限并无不当。上诉人程红山的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人程红山所提出的沧磊公司明知李朋没有安全运输条件、营运证，让李朋运输钢筋笼，应承担连带责任；以及上诉人李朋所提出的沧磊公司明知李朋没有营运条件和证件，让李朋运输，沧磊公司承诺去保险公司报销，李朋系受沧磊公司雇佣，应承担连带责任的上诉理由。本案中，根据沧磊公司、李朋的陈述，沧磊公司与李朋达成口头协议，由李朋为沧磊公司运输钢筋笼，每运输一个钢筋笼8元，并负责装卸，李朋按约运输沧磊公司的钢筋笼，并按运输的数量收取报酬，故沧磊公司、李朋之间成立运输合同法律关系，而非雇佣关系。沧磊公司系运输合同的一方，上诉人程红山、李朋提出沧磊公司明知李朋没有营运条件和证件，让李朋运输应承担连带责任，无明确法律依据。李朋主张系受沧磊公司雇佣、沧磊公司承诺由保险公司报销，但未提供充分有效证据，故一审法院认定沧磊公司不应承担责任，并无不当。上诉人程红山、李朋的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人程红山、李朋的上诉理由均不能成立，本院不予支持。河南省淇县人民法院一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1506元，由程红山负担364元，李朋负担1142元。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇一八年十二月十七日书记员  张亚楠