广西壮族自治区横县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0127民初3627号 原告：蒙绍芳，女，1962年6月12日出生，汉族，住广西横县。 委托诉讼代理人：袁高松，广西志明律师事务所律师。 被告：横县粤香食品加工厂，住所地：横县横州镇环城西路金城广场****房，统一社会信用代码：92450127MA5L8LUFXO。 经营者：陈堃培，男，1993年03月29日出生，汉族，住横县。 委托诉讼代理人：韦莉莉，广西任钒律师事务所律师。 被告：陈霞，女，1966年6月15日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：韦斯任，广西任钒律师事务所律师。 原告蒙绍芳与被告横县粤香食品加工厂、被告陈霞养老保险待遇纠纷一案，本院于2018年10月8日立案后，依法适用简易程序，于2018年12月4日公开开庭进行了审理。原告蒙绍芳的委托诉讼代理人袁高松，被告横县粤香食品加工厂的委托诉讼代理人韦莉莉、被告陈霞的委托诉讼代理人韦斯任到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒙绍芳向本院提出诉讼请求：一、判令被告横县粤香食品加工厂和被告陈霞连带赔偿原告蒙绍芳不能依法享受社会保险待遇的损失共计人民币125286.6元（按2018年南宁市灵活就业人员每月缴纳养老保险费944.8元、医疗保险费283.5元计算，时间102个月即2008年7月26日至2016年12日25日）；二、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告于2008年7月26日至2016年12月25日在被告处工作，后经南宁市中级人民法院（2017）桂01民终字4894号判决书认定原告与被告之间存在劳动关系。在原告与被告存在劳动关系期间，被告未给原告缴纳过一分的社会保险，致使原告现在无法在社会保险经办机构补办相关手续，导致原告无法享受社会保险待遇。原告认为，由于被告的过错，致使原告现在无法享受社会保险待遇，已严重侵害了原告的合法权益，请求法院判令被告赔偿原告不能依法享受社会保险待遇的损失共计人民币125286.6元。陈霞是粤香饼屋经营者，所产生的义务由经营者承担。被告横县粤香食品加工厂承担赔偿责任，被告陈霞承担连带赔偿责任。 原告蒙绍芳为证明其主张提供的证据有：1、身份证复印件，证明原告的身份情况；2、判决书复印件，证明原告与被告之间存在劳动关系的事实；3、不予受理业务告知书复印件，证明原告现在无法补办相关社会保险手续的事实；4、南宁市养老、医疗灵活就业人员2017年度月缴基数表以及计算方法和依据，证明赔偿数额的计算方式。 被告横县粤香食品加工厂辩称，横县粤香食品加工厂于2016年8月18日注册登记，根据《国务院关于工人退休、退职暂行办法》（国发{1978}104号）第一条的规定，原告于2012年6月11日年满50周岁，已经达到退休年龄；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者已达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。所以原告和横县粤香食品加工厂不存在劳动关系，无法定义务为原告缴纳社会养老保险，在养老社会保险退休待遇赔偿法律关系上，横县粤香食品加工厂与原告不存在利害关系，人民法院应驳回原告对横县粤香食品加工厂的起诉。 被告横县粤香食品加工厂没有提供反驳证据。 被告陈霞辩称，一、陈霞曾于2010年7月16日注册登记横县粤香饼屋，2016年8月10日注销，根据《国务院关于工人退休、退职暂行办法》（国发{1978}104号第一条的规定，原告于2012年6月11日年满50周岁，已经达到退休年龄；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者已达到法定退休年龄的，劳动合同终止”所以原告和横县粤香饼屋存在劳动关系的时间具体应为2010年7月16日至2012年6月11日。二、根据《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门责令限期缴纳”。如果原告认为横县粤香饼屋未按规定足额足月为其缴纳养老保险费，导致其达退休年龄后未能领取养老保险金，应向劳动保险行政部门等行政部门申请解决，未经此法定程序直接向人民法院提起民事诉讼，明显不属于人民法院管辖民事案件的范围。三、原告于2012年6月11日年满50周岁，已经达到退休年龄，时隔近6年之久才提起退休待遇赔偿诉讼，明显已超诉讼时效。四、严格来说，个体户陈霞不是法律上的用人单位。就算用人单位缴纳养老保险，因为原告在用人单位工作不够15年。按法律规定，原告达到法定退休年龄后，是根本不能享受医疗保险待遇，也就不存在赔偿保险待遇的损失。 被告陈霞没有提供反驳证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下： 陈霞于2010年7月16日注册登记横县粤香饼屋，经营场所为横县横州镇金域广场****房，并于2016年8月10日注销横县粤香饼屋。陈堃培于2016年8月18日注册登记横县粤香饼屋，经营场所，经营场所为横县横州镇金城广场****房17年7月6日更名为横县粤香食品加工厂。蒙绍芳于l962年6月l2日出生，2010年7月16日至2016年8月10日，蒙绍芳与陈霞作为经营者的横县粤香饼屋存在劳动关系；2016年8月18日至2016年12月25日，蒙绍芳与陈堃培作为经营者的横县粤香食品加工厂存在劳动关系，蒙绍芳每月工资为2000元。2015年度广西职工月平均工资3904元。原告蒙绍芳与两个被告之间双方均没有签订劳动合同。横县粤香饼屋和横县粤香食品加工厂没有为蒙绍芳缴纳社会保险费。 2016年12月25日，蒙绍芳与横县粤香食品加工厂解除劳动关系。2017年3月20日，蒙绍芳向横县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。同年3月20日，横县劳动人事争议仲裁委员会以蒙绍芳的仲裁请求已超过申请时效为由作出横劳人仲字[2017]第10号《不予受理决定书》。蒙绍芳不服该决定，于2017年3月29日向本院提起诉讼。同年，本院作出（2017）桂0127民初1011号民事判决，驳回蒙绍芳的诉讼请求。蒙绍芳不服判决，向南宁市中级人民法院提起上诉。2018年3月1日，二审法院作出（2017）桂01民终4894号民事判决，判决撤销一审判决，并予以改判。2018年5月11日，蒙绍芳向横县社会保险事业局申请，以其与横县粤香食品加工厂、陈霞发生劳动争议为由，请求按照行政条例对横县粤香食品加工厂进行处理，给蒙绍芳支付社会养老保险费及滞纳金。同年8月1日，横县社会保险事业局作出《不予受理业务告知书》答复蒙绍芳：“根据《中华人民共和国劳动合同法》和《中华人民共和国社会保险法》中的有关规定，经审核，你（注：蒙绍芳）已超过法定的退休年龄。不能以灵活就业人员身份参加职工基本养老保险”。 原告蒙绍芳遂于2018年10月8日向本院提起诉讼。2018年12月14日，原告蒙绍芳向本院提交《关于原告蒙绍芳要求劳动保险赔偿的计算方法和依据》载明：“原告既然无法补缴养老保险，那么原告的损失理应参照能补缴老保险的情况下计算其损失。而按照广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于进一步规范补缴企业职工基本养老保险费有关工作的通知[桂人社规(2018)2号]第三条第二款的规定“（二）关于补缴基数。职工以本人所欠缴企业职工基本养老保险费之月的上年度本人月平均工资收入为缴费工资基数，其中职工月平均工资收入超过上年度全区在岗职工月平均工资水平（其中2002年及之前年度为全区职工月平均工资，下同）或自治区统一规定的核定缴费工资基数计算依据标准300%以上的部分，不计入缴费工资基数；不足上年度全区在岗职工月平均工资水平或自治区统一规定的核定缴费工资基数计算依据标准60%的，按上年度全区在岗职工月平均工资水平或自治区统一规定的核定缴费工资基数计算依据标准60%确定缴费工资基数。”即原告蒙绍芳劳动保险的损失为：(944.8+283.5)×60%×102=75171.96元。”双方就赔偿问题协商不下，原告蒙绍芳遂起诉至本院。 双方当事人争议的焦点：一、本案是否是人民法院受案范围？二、本案是否超过诉讼时效？三、原告与被告是否存在劳动关系以及原告能否享受社会保险待遇？四、原告未能享受社会保险待遇的过错责任如何承担？五、原告诉请连带赔偿损失数额的标准如何确定？ 本院认为，一、关于是否是人民法院受案范围和是否超过诉讼时效问题。 2016年12月25日，蒙绍芳与横县粤香食品加工厂解除劳动关系，2017年3月20日蒙绍芳申请劳动仲裁，之后向本院起诉，即（2018）桂0127民初1011号案，2018年3月1日，二审作出终审判决。原告蒙绍芳于2018年10月8日又向本院提起本案诉讼。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……”和《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。……”的规定，本案的仲裁时效和诉讼时效均没有超过，被告陈霞的抗辩与法相悖。在劳动关系存在期间，被告未为原告办理社会保险手续，且社会保险机构不能补办导致原告无法享受社会保险待遇事实存在，原告亦以此为由请求被告赔偿社会保险待遇损失而发生争议。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定，本案属于人民法院受案范围。 二、关于原告与被告是否存在劳动关系以及原告能否享受社会保险待遇问题。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”和《中华人民共和国劳动法》第七十三条“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。”的规定，并参照《最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》，达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同的终止，应当以劳动者是否享有养老保险待遇或者领取退休金为标准。因此，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的劳动合同终止，即劳动者依法享有养老保险待遇，是劳动者与用人单位劳动劳动合同（关系）终止的法定原因。虽然《中华人民共和国劳动合同法实施条例》赋予了用人单位在劳动者已达法定退休年龄时享有对劳动关系的终止权，但该终止权的行使，并不意味着用人单位与已达法定退休年龄的员工形成的劳动关系，在劳动者已达法定退休年龄时就自动终止。被告横县粤香食品加工厂认为“原告于2012年6月11日年满50周岁，已经达到退休年龄，原告和横县粤香食品加工厂不存在劳动关系”的辩称理由不成立。 根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。依法缴纳社会保险费是用人单位与劳动者共同法定义务，该义务具有强制性，本案中，蒙绍芳与陈霞作为经营者的横县粤香饼屋、与陈堃培作为经营者的横县粤香食品加工厂之间不同时期存在劳动关系，作为劳动者的原告蒙绍芳依法应享有《中华人民共和国劳动法》规定的各种劳动保险、福利待遇。因此，依照上述法律规定，被告应为原告蒙绍芳办理社会保险。这就是说，缴纳社保费是用人单位的法定义务，用人单位应缴纳劳动关系存续期间的社保费，但是被告未为原告缴纳社保费，违反了法律的强制性规定，依法承担相应的法律责任。虽然陈霞作为经营者的横县粤香饼屋已经于2016年8月1O日注销，但是陈霞作为出资人，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。”的规定，陈霞理应是本案的适格被告。横县粤香饼屋与横县粤香食品加工厂是互为独立的组织机构，责任承担方式亦不相同，法律规定的连带责任是有严格的法定要件，原告请求两个被告承担连带赔偿责任的理由缺乏法律依据，本院不予支持。 三、关于原告未能享受社会保险待遇的责任承担以及赔偿标准依据问题。 本案中，生效裁判业已确认2010年7月16日至2016年8月10日，蒙绍芳与陈霞作为经营者的横县粤香饼屋存在劳动关系，2016年8月18日至2016年12月25日，蒙绍芳与陈堃培作为经营者的横县粤香食品加工厂存在劳动关系。在劳动关系存在期间，被告未为原告缴纳社保费事实清楚，虽然原告蒙绍芳在被告处工作仅6年多且达到法定退休年龄时累计缴费未满15年，但是原告蒙绍芳自己可以退出养老保险，提取个人账户养老余额或者继续缴纳满15年后再开始领取，可是由于被告的原因，导致原告未能补缴，故原告未能领取基本养老金，过错责任在被告，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十六条和《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第（二）项、第八十六条“劳动合同依照本法第二十六条规定被确认无效，给对方造成损害的，有过错的一方应当承担赔偿责任。”的规定，原告蒙绍芳请求被告赔偿原告不能依法享受社会保险待遇的损失，符合法律规定，本院予以支持。根据侵权责任法的基本原则，全部赔偿是侵权损害赔偿的基本规则，即侵权行为加害人承担赔偿责任的大小、应当以行为所造成的实际损失为依据，予以全部赔偿。不同劳动者根据各自缴费情况养老金金额各有不同，在没有养老保险缴费记录情况下，社保机构很难核算养老金金额，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》也未明确损失的确定标准和具体赔偿标准。鉴于社会保险损失核算的复杂性以及损失的不确定性，本案的赔偿标准应综合考虑被告未办理社保手续的原因、劳动者原告蒙绍芳本身的工资状况和原告在被告单位工作未满15年的实际情况，参照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于经济补偿的计算规定和广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅相关企业职工基本养老保险费有关工作的政策，结合各地司法实践，养老保险待遇损失可以参照社会保险经办机构对缴费年限补足的参保人员不延缴养老保险费的一次性支付标准，按照每满一年发给相当于一个月上一年度职工月平均工资标准一次性支付劳动者养老保险待遇赔偿。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的补偿。蒙绍芳与陈霞作为经营者的横县粤香饼屋存在劳动关系时间为6年零24天，被告陈霞应当支付原告蒙绍芳赔偿款为25376元【(3904元／月×6年)+（3904元／月÷2）=25376元】；蒙绍芳与陈堃培作为经营者的横县粤香食品加工厂存在劳动关系时间为4个月零7天，被告横县粤香食品加工厂应当支付原告蒙绍芳赔偿款为1952元（3904元／月÷2=1952元）。原告蒙绍芳主张按上年度全区在岗职工月平均工资水平或自治区统一规定的核定缴费工资基数计算依据标准60%确定缴费工资基数并参照南宁市灵活就业人员2017年度计算赔偿数额不合理，赔偿月数为102个月也不对，故本院不予支持。 综上，达到法定退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用人关系仍为劳动关系而非劳务关系，属于劳动法调整范围，劳动者以用人单位未为其缴纳养老保险费致使其不能依法享受养老保险待遇为由，请求用人单位赔偿养老保险待遇损失的，人民法院应当予以支持。被告陈霞辩称“原告和横县粤香饼屋存在劳动关系的时间具体应为2010年7月16日至2012年6月11日”以及被告横县粤香食品加工厂辩称“原告和横县粤香食品加工厂不存在劳动关系，无法定义务为原告缴纳社会养老保险”没有事实和法律依据，本院不予支持。由于被告未履行法定义务，且社会保险经办机构不能补办导致原告蒙绍芳无法享受社会保险待遇，被告的行为存在过错，应当承担赔偿责任，因此，原告请求被告赔偿原告不能依法享受社会保险待遇的损失，符合法律规定，本院予以支持。养老保险待遇损失可参照社会保险经办机构对缴费年限补足的参保人员不延缴养老保险费的一次性支付标准，按照每满一年发给相当于一个月上一年度职工月平均工资标准一次性支付劳动者养老保险待遇赔偿。即由被告陈霞赔偿原告蒙绍芳不能依法享受社会保险待遇损失25376元；被告横县粤香食品加工厂赔偿原告蒙绍芳不能依法享受社会保险待遇损失1952元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项、第四十七条、第二十六条第一款第二项、第八十六条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第四条的规定，判决如下： 一、被告横县粤香食品加工厂赔偿原告蒙绍芳不能依法享受社会保险待遇损失1952元； 二、被告陈霞赔偿原告蒙绍芳不能依法享受社会保险待遇损失25376元； 三、驳回原告蒙绍芳的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决书生效之日起十日内履行完毕，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，由被告陈霞和被告横县粤香食品加工厂各负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费10元（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  李雪波 二〇一八年十二月十九日 法官助理甘芳 书记员李靖