广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1973民初10663号原告：东莞市冠峰混凝土有限公司，住所地广东省东莞市谢岗镇勒竹排工业区。法定代表人：赖俊荣。委托代理人：王国国，广东和语律师事务所律师。委托代理人：卢洁莲，湖南旷真（深圳）律师事务所律师。被告：汕头市潮阳第七建筑总公司，住所地广东省汕头市潮阳区西胪建筑大楼。法定代表人：陈柳鸿，职务系总经理。委托代理人：李涛，国信信扬律师事务所律师。委托代理人：邹菲依，国信信扬律师事务所律师。第三人：郑克龙，男，汉族，1972年1月23日出生，住广东省汕头市潮阳区，原告东莞市冠峰混凝土有限公司（以下简称“冠峰公司”）诉被告汕头市潮阳第七建筑总公司（以下简称“潮阳公司”）、买卖合同纠纷一案，本院受理后，适用简易程序审理，后潮阳公司向本院申请追加郑克龙作为第三人参加诉讼，本院予以准许并依法将本案转为普通程序，组成合议庭，于2018年11月7日公开开庭进行了审理。冠峰公司委托代理人王国国、潮阳公司的委托代理人李涛及第三人郑克龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冠峰公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告货款807252.50元；2、被告向原告支付截至2018年6月5日止的违约金286913.52元，并按年利率24%（合同约定违约金为2‰，原告自愿降低）标准支付自2018年6月6日起至货款付清之日止的后续违约金；3、被告向原告支付为实现债权而支出的律师费60000元；4、被告承担本案担保费5770元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2017年9月15日，被告因承建“桥头镇山河村美丽幸福村居”项目，与原告签订了《商品混凝土销售合同》，合同编号为GF[2017]销售字第0901号，合同约定违约金为日2‰，双方对质量及价格结算、付款方式、争议解决方式等内容进行了约定。合同签订后，原告严格按照合同约定向被告供货，但被告未按约定支付货款，已构成严重违约，截至2018年6月5日，被告尚欠原告货款807252.50元未予支付，故被告应向原告支付截至2018年6月6日止的违约金28913.52元，并按年利率24%（合同约定违约金为2‰，原告自愿降低）标准支付自2018年6月6日起至货款全部付清之日止的后续违约金，以及原告为实现债权所支付的律师费60000元。潮阳公司答辩称，对冠峰公司的诉讼请求不予认可，理由如下：1.潮阳公司不是涉案工程的施工人，本案的实际施工人是第三人，虽然涉案的混凝土销售合同载明的相对方是冠峰公司与潮阳公司，但是实际的履行人是第三人；2.通过冠峰公司提交的证据可以看出是第三人直接向冠峰公司支付货款，但是冠峰公司收到货款后没有向潮阳公司出具发票等收款凭证，证明了原告事先知道履行合同义务的是第三人，并非潮阳公司；3.涉案的工程尚未结算，第三人在没有收到工程款的情况下是不会向潮阳公司转付的，冠峰公司在明知第三人是实际施工人的情况下，又向潮阳公司主张货款明显不符合常理。郑克龙述称，其与冠峰公司签订混凝土销售协议，目前项目完工，甲方没有拿到多少工程款项，国家有规定要先解决工人工资，所以导致现在的混凝土款没有支付，工程完工后，验收过程中，发现了混凝土质量有问题，导致项目完工后结算推迟，后来找了好多关系才办理了竣工验收及相关手续，其才没有及时付款给潮阳公司。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月15日，冠峰公司（乙方）与潮阳公司（甲方）签订了《商品混凝土销售合同》（编号为GF[2017]销售字第0901号），约定：潮阳公司向冠峰公司采购商品混凝土，实际供货量以现场甲方实际签收送货单为准；交货地点是桥头镇山和村美丽幸福村居建设工程，施工单位为潮阳公司；交货时间2017年9月15日起至2017年12月15日以实际工程进度需求调整；质量标准必须符合GB14902-2012《预拌混凝土》及有关国家、行业和地方的规范标准，强度试验结果评定以GBJ107《混凝土强度检验标准》为准；合同第六条约定了结算方法，双方在每月凭签认的《商品混凝土销售月结对账单》核对各强度等级的混凝土供应数量并依本合同第二条所列的单价计算货款金额，双方确认后，在《商品混凝土结算单》上签字或盖章，遇有甲方不能盖章时，由甲方授权指定的业务经办人签字确认，如因甲方原因造成无法签字盖章，以乙方发货单为准，且乙方有权停止供货；合同第七条约定付款方式，双方每月结算一次，每月8日前对账，每月15号前付清上月货款，月结80%，余款20%在工程完工后或2017年12月31日前付清（两付款节点以先到为准），在未征得乙方书面同意的情况下，甲方若不按时付款，乙方有权停止供货，且拒绝向甲方提供相应的混凝土技术资料，如建设工程在建中停供混凝土超过一个月，甲方应当自停供之日起一个月内向乙方付款全部货款，甲方未按合同规定付款，乙方有权停止供货，并按所欠货款每延期一天加收2‰的违约金，直至付清为止；合同第八条为送达条款，双方同意，相关书面文件除直接送达外，还可按下列地址、收件人向对方邮寄相关书面文件或电子邮件：甲方联系人为郑克龙，地址东莞市长安镇长安商贸城；第九条约定违约责任，若甲方中途单方面终止合同的，应按未履行部分货款总值的20%计付违约金赔偿给乙方，任何一方违反本合同约定，除应当依照本合同其他条款承担违约责任外，还应当赔偿守约方的经济损失，守约方的经济损失包括但不限于直接损失、为解决纠纷所发生的诉讼费、律师费等。合同签章处有冠峰公司及潮阳公司的盖章确认。合同还约定了其他内容。潮阳公司于2017年9月14日向冠峰公司出具了一份《授权委托书》，载明“我公司现委托下列人员作为我方签订《混凝土购销合同》所涉桥头镇山和村美丽信服村居建设工程以及对相关混凝土送货单、每月的混凝土方量及金额进行统计、确认的代表：委托郑灿为混凝土每批次订货代表、混凝土送货单签字代表，委托庄岳卿为每月对账单（包括总方量和总金额等）的签字代表，委托郑克龙为《混凝土购销合同》及相关补充协议（包括确认函在内）的签字代表”，授权委托书上有上述被授权委托代表的签字确认，潮阳公司表示对上述代表签字确认的相关法律文件均予认可，并愿意承担相应的法律责任。经双方对账确认，2017年10月对账单累计货款金额为28035元，购货单位一栏有庄岳卿签名捺印；2017年11月对账单累计货款金额为392640元，购货单位一栏有郑克龙签名捺印；2017年12月对账单累计货款金额为703807.50元，已支付28000元，剩余货款金额675807.50元，购货单位一栏有庄岳卿签名捺印；2018年1月对账单累计未付货款金额为807252.50元，购货单位一栏有郑克龙签名捺印。当事人有争议的证据及事实部分如下：一、冠峰公司提交了《委托代理合同》、律师费发票及担保费发票，以证实为实现本案债权支出了律师费60000元，担保费5770元。2018年6月5日，冠峰公司与广东和语律师事务所签订了《委托代理合同》，约定冠峰公司委托广东和语律师事务所代理本案诉讼，律师费60000元，广东和语律师事务所于2018年11月5日向冠峰公司开具了增值税发票；担保费增值税发票载明的价税合计为5770元。潮阳公司与郑克龙对上述证据真实性确认，但对关联性不确认，认为与本案无关，不能证明冠峰公司的损失，认为不应该支付律师费和担保费。二、潮阳公司提交了《东莞桥头镇山和村美丽幸福村居建设工程施工合同》以证明案涉工程项目合同价款情况，提交了《项目承包人管理规则》、《税收明细表》、《管理费扣款单》，以证明潮阳公司与郑克龙之间为挂靠及被挂靠关系，提交了《银行收款凭证》以证明发包人已支付工程进度款金额，提交了《付款凭证》、《银行汇款凭证》及《收款收据》以证明潮阳公司向郑克龙支付代收工程款的金额。郑克龙对上述证据予以确认。冠峰公司认为上述证据与本案无关，其亦没有参与其中，故对真实性与合法性无法确认。另查明，冠峰公司于2018年6月11日向本院提出财产保全申请，请求查封、扣押、冻结潮阳公司相应价值1154166.02元的财产，本院于2018年6月15日作出（2018）粤1973民初10663号民事裁定书，裁定查封、扣押、冻结潮阳公司相应价值1154166.02元的财产。庭审中，冠峰公司明确违约金标准按照合同第七条约定的日利率2‰计算。潮阳公司称根据建筑市场的特殊情况，实际施工人往往掌握市场业务信息但不具备相关资质，所以一般以有资质的企业来承包工程，案涉合同名义上是潮阳公司签订的，实际是郑克龙与冠峰公司签订的，潮阳公司与郑克龙之间的合作是由特定的市场环境决定的，冠峰公司应该知道郑克龙的真实身份，且对违约金标准有异议，合同第七条第三项条款只在潮阳公司没有完全履行合同的情况下才能适用，现本案纠纷是冠峰公司已经完成了交货义务的情况下，即使要适用，也应参照合同的相关违约责任条款计算，第九条违约责任约定也不明确，冠峰公司的货物质量导致了货物延迟交付才影响结算进度，冠峰公司在合同履行中存在过错。冠峰公司对此不予确认，称案涉合同相对方就是冠峰公司与潮阳公司，从合同中看出潮阳公司已经确认郑克龙是潮阳公司的联系人，从授权委托书也可以看出郑克龙是潮阳公司的受托人。以上事实，有冠峰公司提交的《商品混凝土销售合同》、《授权委托书》、对账单、付款凭证、《委托代理合同》、律师费发票、担保费发票，潮阳公司提交的证据以及本院庭审笔录附卷等为证。本院认为，本案为买卖合同纠纷。潮阳公司与冠峰公司签订《商品混凝土销售合同》（合同编号为GF[2017]销售字第0901号），合同约定潮阳公司向冠峰公司下单采购商品预拌混凝土，冠峰公司依约向潮阳公司指定的工地项目送货，双方已成立买卖合同关系。双方每月进行对账，对账单上均有冠峰公司盖章以及潮阳公司授权的人员签名、捺印，双方对未付货款金额为807252.50元亦予以确认。本案的争议焦点为：一、案涉货款807252.50元是否应由潮阳公司支付？二、违约金的标准如何计算？三、律师费、担保费应否由潮阳公司承担？关于焦点一。潮阳公司称其没有实际参与案涉《商品混凝土销售合同》的履行，其只是名义上的签订方，与冠峰公司签订合同的实际是郑克龙，郑克龙才是案涉合同权利义务的实际享有者及承担者，且28000元货款也是郑克龙支付给冠峰公司，故冠峰公司应当知道案涉合同实际是郑克龙签订的，案涉货款应由郑克龙承担。对此，本院认为，案涉《商品混凝土销售合同》是冠峰公司与潮阳公司签订，有双方加盖的公章予以确认，潮阳公司对合同的真实性亦无异议，《商品混凝土销售合同》上潮阳公司指定的联系人系郑克龙，《授权委托书》上亦明确授权郑克龙、庄岳卿、郑灿为《商品混凝土销售合同》、对账单、送货单等相关文件的签字代表，对前述签字代表签字确认的相关法律文件予以认可并愿意承担相应的法律责任，潮阳公司称冠峰公司签订合同时系明知郑克龙为实际合同相对方，以及主张冠峰公司货物存在质量导致货物延迟交付，但均未能提交证据证明，本院不予认可。根据现有证据显示，案涉《商品混凝土销售合同》的相对方应是冠峰公司与潮阳公司。冠峰公司已依约履行了供货义务，潮阳公司应向冠峰公司支付货款，潮阳公司作为付款义务一方，未向本院举证证明已支付了剩余货款，应承担举证不能的法律后果，故冠峰公司要求潮阳公司支付货款807252.50元，合法合理，本院予以支持。关于焦点二。根据《商品混凝土销售合同》约定，双方每月8号前对账，每月15日前需付清上月货款，月结80%，余款20%在工程完工后或2017年12月31日前付清（两付款节点以先到为准）。双方最后一次对账在2018年1月10日，潮阳公司应在2018年1月15日前付清货款，而潮阳公司至今仍未付款，已违约，冠峰公司有权要求潮阳公司支付逾期付款违约金。冠峰公司依据合同第七条约定“甲方未按合同规定付款，乙方有权停止供货，并按所欠货款每延期一天加收2‰的违约金，直至付清为止”要求潮阳公司支付违约金，潮阳公司则抗辩称该条约定系在潮阳公司没有完全履行合同的情况下才能适用，现本案纠纷是冠峰公司已经完成了交货义务的情况下，即使要适用，也应参照合同的相关违约责任条款计算，而第九条违约责任条款也约定不明。由于双方并未明确约定冠峰公司供货完成，合同终止后潮阳公司未付款时的违约金标准，对此，本院认为，买受人的逾期付款其实是变相地占用了出卖人的资金，这种损失对出卖人来说实际是资金被占用的利息损失，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，冠峰公司有权要求潮阳公司从2018年1月16日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款利率上浮50%的标准支付逾期付款违约金，对于超出该标准部分，本院不予支持。关于焦点三。《商品混凝土销售合同》第九条第（二）项约定了任何一方违反合同约定，除应依照合同其他条款承担违约责任外，还应当赔偿守约方的经济损失，守约方的经济损失包括但不限于直接损失、为解决纠纷所发生的诉讼费、律师费等。潮阳公司现违约，冠峰公司已诉至法院，并提交了《委托代理合同》、律师费发票、担保费发票以证实其为本案支出律师费60000元及担保费5770元，故冠峰公司要求潮阳公司赔偿律师费损失60000元及担保费5770元，并未违反法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，本院判决如下：一、限被告汕头市潮阳第七建筑总公司于本判决生效之日起十日内向原告东莞市冠峰混凝土有限公司支付货款807252.50元及违约金（违约金从2018年1月16日起按中国人民银行同期同类人民币贷款利率的1.5倍计算至清偿之日）；二、限被告汕头市潮阳第七建筑总公司于本判决生效之日起十日内向原告东莞市冠峰混凝土有限公司赔偿律师费损失60000元；三、限被告汕头市潮阳第七建筑总公司于本判决生效之日起十日内向原告东莞市冠峰混凝土有限公司赔偿担保费损失5770元；四、驳回原告东莞市冠峰混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费共20239元(原告已预缴），由原告东莞市冠峰混凝土有限公司负担4626元，由被告汕头市潮阳第七建筑总公司承担15613元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  周淑君人民陪审员  蔡雪萍人民陪审员  利见弟二〇一八年十二月三日书 记 员  吴珮君附相关法律法规条文：《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条：买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款:当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。