广东省高级人民法院民 事 裁 定 书（2018）粤民初103号原告:中粮包装投资有限公司。住所地：浙江省杭州经济技术开发区白杨街道围垦街********。法定代表人：张新，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈有西，浙江京衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴东波，浙江京衡律师事务所律师。被告：王老吉有限公司。住所地。住所地：香港特别行政区皇后大道中**新纪元广场中远大厦****iv>代表人：陈鸿道，该公司董事。委托诉讼代理人：杨铁军，广东道里律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱晨星，广东道里律师事务所律师。被告：冯志敏，男，1965年8月14日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。委托诉讼代理人：杨铁军，广东道里律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱晨星，广东道里律师事务所律师。被告：张树容，男，1962年8月31日出生，汉族，香港特别行政区永久居民，住。第三人：清远加多宝草本植物科技有限公司。住所地：广东省清远市佛冈。住所地：广东省清远市佛冈县汤塘镇脉塘村tyle='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：张树容，该公司董事长。原告中粮包装投资有限公司（以下简称中粮公司）与被告王老吉有限公司（以下简称王老吉公司）、冯志敏、张树容及第三人清远市加多宝草本科技有限公司（以下简称加多宝公司）股东出资纠纷一案，本院于2018年8月8日立案。原告中粮公司诉称，2017年11月30日，中粮公司及王老吉公司就加多宝公司增资事宜，与案外人智首有限公司（以下简称智首公司）共同讨论并作出了《清远加多宝草本植物科技有限公司股东会决议》（以下简称《股东会决议》）。《股东会决议》载明，同意增加加多宝公司的注册资本至16,985万美元，其中王老吉公司以持有的商标向加多宝公司出资7791万美元，出资期限为2018年4月30日；中粮公司以货币和实物向加多宝公司出资5194万美元，出资期限为2019年4月30日。同时，该《股东会决议》同意变更公司类型、修改章程。修改后的《章程》第九条规定，王老吉公司的出资期限为2018年4月30日。2017年12月8日，加多宝公司完成工商变更登记。变更登记后，加多宝公司的股权结构为智首公司持股23.55%，王老吉公司持股45.87%，中粮公司持股30.58%。但是，王老吉公司怠于履行出资义务，虽经中粮公司多次催告，其至今尚未履行出资义务。王老吉公司的该行为给加多宝公司造成了重大经济损失。以王老吉公司应出资的7791万美元为基数，按照出资期限最后一天即2018年4月30日的外汇管理局美元外汇中间价6.3393换算后计人民币493,894,863元，按照中国人民银行一至五年期贷款基准利率4.75%，自2018年5月1日起计算，至2018年8月5日，该经济损失已达人民币6,321,168元。鉴于王老吉公司一直未履行出资义务，且中粮公司作为加多宝公司的股东之一多次催告无果，中粮公司遂委托浙江京衡律师事务所于2018年7月2日向加多宝公司董事会、监事、董事即张树容和冯志敏致函，要求其依法履职，敦促王老吉公司严格按《章程》规定缴付出资，并在必要时提起诉讼，避免加多宝公司利益受损。该律师函于2018年7月5日前分别送达各方。但是，董事会、监事、董事张树容和冯志敏至今均未依法履职催告或起诉。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条规定，中粮公司有权提起本案诉讼，请求判令王老吉公司全面履行出资义务。张树容及冯志敏作为加多宝公司董事及高级管理人员，执行公司职务不当，违反忠实、勤勉义务，给加多宝公司造成损失应当承担连带赔偿责任。综上，请求依法判决：1.王老吉公司履行《股东会决议》，立即向加多宝公司履行出资义务，将涉案商标转让至加多宝公司名下，并协助办理变更登记；2.王老吉公司向加多宝公司赔偿迟延出资的经济损失（以7791万美元为基数，按照2018年4月30日当天外汇管理局美元中间价6.3393换算后计人民币493,894,863元，按照中国人民银行同期贷款基准利率，自2018年5月1日起，计算至商标全部变更登记至加多宝公司名下之日止，暂计至2018年8月5日，利息损失为人民币6,321,168元）;3.判令张树容、冯志敏作为加多宝公司的董事和高级管理人员对第二项请求承担连带赔偿责任;4.本案诉讼费用由三被告共同承担。被告王老吉公司、冯志敏在提交答辩状期间提出管辖权异议称：本案原告中粮公司提起诉讼的事实依据是一份加多宝公司的《股东会决议》和修改后的《章程》，但这两份文件都是为了履行王老吉公司、中粮公司、智首公司、加多宝公司于2017年10月30日签订的《清远加多宝草本植物科技有限公司增资认购协议》（以下简称《增资协议》）而形成的文件，是该《增资协议》的一部分，是各方基于该协议而产生的部分合同权利义务。《增资协议》是主合同，《股东会决议》和修改后的《章程》是从属于主合同的从协议或附属文件。《增资协议》第12.2条约定：“凡因执行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议……则任何一方均可将该等争议提交至香港国际仲裁中心按照其有效的仲裁规则自香港通过仲裁予以解决……”。本案的争议是王老吉公司应否承担、用何种方式承担出资义务，该争议是基于《增资协议》产生的，也是协议的重要组成部分，当然也属于《增资协议》中约定的“与本协议有关的一切争议”范畴，根据各方的约定，本案应由香港国际仲裁中心管辖。并且，中粮公司已于2018年7月6日就王老吉公司的出资义务纠纷一案向香港国际仲裁中心提起了仲裁，目前仲裁正在审理程序当中。现中粮公司将附属于主合同的《股东会决议》和《章程》与主合同割裂，根据从合同和附属文件提起独立的诉讼，依法不能成立。基于以上事实和理由，根据《中华人民共和国仲裁法》第五条的规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”特提出管辖权异议，请求依法裁定驳回中粮公司的起诉。本院经审查认为，本案被告王老吉公司为在香港特别行政区注册成立的公司法人，故本案系涉港股东出资纠纷。王老吉公司认为本案争议属于《增资协议》中约定的争议范畴，《增资协议》约定有仲裁条款，且中粮公司已申请仲裁，本案应由香港国际仲裁中心管辖。本院认为王老吉公司的该管辖权异议不成立，理由如下：首先，本案的当事人与仲裁条款及仲裁案件的当事人不一致。本案的当事人除中粮公司和王老吉公司、加多宝公司外，还包括张树容、冯志敏。而《增资协议》由智首公司、王老吉公司、中粮公司所签订，中粮公司依据该协议提起的仲裁案件当事人为智首公司、王老吉公司、中粮公司和加多宝公司。其次，中粮公司本案的诉讼请求与其仲裁请求不同。中粮公司的诉讼请求为要求王老吉公司按照《股东会决议》和《章程》履行出资义务并赔偿加多宝公司的损失，同时张树容、冯志敏作为加多宝公司的董事承担连带赔偿责任。而中粮公司的仲裁请求为要求确认王老吉公司终止《增资协议》无效，并按《增资协议》约定履行出资义务及赔偿中粮公司的损失，智首公司、加多宝公司对此承担连带责任。最后，本案诉讼与仲裁所涉事实虽有部分相同，但所涉法律关系不同。本案诉讼是中粮公司作为加多宝公司的一方股东，依据《中华人民共和国公司法》的相关规定要求王老吉公司按《股东会决议》和《章程》履行作为加多宝公司股东的出资义务，并就迟延履行出资义务向加多宝公司承担赔偿责任，属于中粮公司代位加多宝公司向另一股东提起的诉讼。而中粮公司基于《增资协议》提起的仲裁，解决的是中粮公司和王老吉公司之间因《增资协议》关系而产生的纠纷，属于股东之间的纠纷。故本案不属于《增资协议》中仲裁条款所约定的争议解决范围。中粮公司诉讼请求的标的额已超过人民币2亿元，属于《最高人民法院关于明确第一审涉外民商事案件级别管辖标准以及归口办理有关问题的通知》（法〔2017〕359号）中确定的本院级别管辖范围。被告冯志敏的住所地在本院辖区范围内，且王老吉公司在内地有可供扣押的财产，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百五十一条的规定，并参照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十五条的规定，本院对本案具有管辖权。综上，王老吉公司、冯志敏的管辖权异议不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第二项的规定，裁定如下：驳回被告王老吉有限公司、冯志敏对本案管辖权提出的异议。案件受理费人民币100元，由王老吉有限公司、冯志敏共同负担。如不服本裁定，原告中粮包装投资有限公司、被告冯志敏可在裁定书送达之日起十五日内，被告王老吉有限公司、张树容可在裁定书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长  杜以星审判员  莫 菲审判员  李民韬二〇一八年十二月三日法官助理周瑾书记员刘碧华