河北省秦皇岛市海港区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0302民初9875号 原告阎立生，男，1977年9月13日出生，汉族，现住秦皇岛市海港区。 委托诉讼代理人刘洪德，河北秦海律师事务所律师。 委托诉讼代理人赵伟，河北秦海律师事务所律师。 被告赵金辉，男，1971年9月9日出生，汉族，现住秦皇岛市海港区。 委托诉讼代理人孙玉仁、白子龙，河北昊宇律师事务所律师 原告阎立生与被告赵金辉农村土地承包合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告阎立生、被告赵金辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告阎立生向本院提出诉讼请求：一、判令被告履行与原告签订的《荒山转包合同》，在诉讼过程中，原告诉讼请求变更为：1、判令被告立即偿还原告借款本金300000元及自2018年1月至判决确定的履行期限届满日止的利息，利率按年利息36%计算；2、本判决生效后被告不能再判决确定的履行期限内全部履行，判决确定的金钱给付义务，请求判令依法拍卖本案荒山经营权已偿还被告对原告的债务。事实和理由：2003年4月20口，秦皇岛市海港区北港镇芽子山村村委会与杨某签订《荒山承包合同》，由杨某承包经营该村西老成山荒山。2010年3月25日，杨某与被告赵金辉签订《荒山转包合同》，杨某将该承包地转包给被告赵金辉。2017年2月21日，被告与原告签订《荒山转包合同》合同约定被告赵金辉将该承包地转包给原告。原告及时给付了被告承包款，但被告至今不履行合同，至今不做交接。为此。原告诉至人民法院，请求人民法院判如所请。 被告赵金辉辩称，1、根据最高院司法解释《民间借贷适用法律规定》（简称《借贷规定》）（法释（2015）18号）第24条，本案并非承包合同纠纷，而是民间借款纠纷，应当驳回原告起诉。 2、2017.2.21原告给被告转款288000元，即，借款本金为288000元，而非300000元，因为事先扣除了一个月利息12000（月利率4分，即月利率4%） 3、自2017.3.22起至2018.1.10止，按月利率4%偿还了10个月利息合计120000元。如果不是民间借贷，为何有规律地每月偿还利息？如果是转包，转包费至少3000000元，同时，根据《借贷规定》第26条，超过年利率36%（月利率3%）部分无效，故应当退回利息33600元（按月利率3%还利息应为288000×3%×10=86400，退还利息120000元-86400=33600） 4、自2018年1月份以后的利息按年利率24%，本金288000偿还； 5、被告转包过来时，就是荒山，承包后被告平整土地，场地硬化2000多平米，在上面建厂房2100米，建平房140平米，安装变压器等设备总共价值300余万元，如果是转包关系，转包费至少应3000000余元，因此不可能以300000元转包出去。 被告补充答辩称，首先借款本金为288000元并非300000元，其次双方并没有约定利息，原告主张的36%的利息没有依据，且被告已经分多次共计偿还原告120000元。 本院经审理认定事实如下：2017年2月21日，原告向被告转账支付288000元，双方签订了《荒山转包合同》。后被告自2017年3月22日起至2018年1月10日，每月向原告转账支付12000元，共计120000元。 原告称，2003年4月20日，秦皇岛市海港区北港镇芽子山村村委会与杨某签订《荒山承包合同》，由杨某承包经营该村系老成荒山。2010年3月25日杨某与被告赵金辉签订《荒山转包合同》，杨某将该承包地转包给被告赵金辉。2017年2月21日，被告赵金辉与原告签订《荒山转包合同》，合同约定被告赵金辉将该承包地转包给原告。原告及时给付被告赵金辉承包款，但被告至今未履行合同，至今不做交接。 原告提交： 证据一、2003年4月20日由芽子山村委会和村民杨某签订的荒山承包合同复印件1份3页，证明杨某自芽子山村委会取得该村西老城山荒山的承包权； 证据二、2010年3月25日由杨某和赵金辉签订的荒山转包合同复印件1份1页，证明本案被告赵金辉取得该荒山的部分转包权； 证据三、2017年2月21日由本案被告赵金辉与本案原告阎立生签订的荒山转包合同复印件1份1页，证明本案被告赵金辉将第二份证据中的荒山转包给本案原告阎立生，阎立生取得承包权，本案被告赵金辉应在2017年2月21日将该荒山的承包权转让给本案原告阎立生，并应当及时交接，其未按合同约定及时交接应当承担该荒山的占用费； 证据四、2017年3月7日荒山转包证明复印件1份1页，证明由芽子山村委会盖章并由村法人王立民签字的确认同意赵金辉将荒山转包给本案原告； 证据五、2017年3月7日由原承包人杨立民作无异议签字认可的荒山转包证明复印件1份1页，证明原承包人同意次承包人赵金辉将荒山转包给再次承包人本案原告的事实； 综上，本案原告阎立生依法取得荒山的承包权，其承包合法有效，被告应当按照转包协议履行交付承包权的交接手续，其未能按合同约定及时交接，应当承担或向原告支付占用费。 证据六、账号为622840646002315764户名为阎立生的中国农业银行《中国农业银行分户账（窄页）》复印件1份1页，证明在2017年2月21日，被告与原告签订转包合同的当日，原告即将承包款交付给被告； 证据七、申请证人杨某出庭作证，证人证明第一份证据荒山承包合同是其与芽子山村委会签订的，是真实有效的，证明杨某作为原承包人对本案被告赵金辉与本案原告阎立生所签订的荒山转包合同同意认可。 被告质证认为： 对证据一、二，真实性、合法性无异议，但与本案民间借贷关系不具有关联性； 对证据三、真实性、合法性无异议，与本案的民间借贷关系不具有关联性，该合同实际是民间借贷的担保形式，本案依然是民间借贷纠纷，该合同不应履行； 对证据四、真实性无法核实，不具有确认转包给原告的权利性质，不具有对外的法律效力，只是原告与村委会单方私下的证明，没有被告签字认可； 对证据五、不具有确认原被告双方具有转包关系证明力，证人也说原被告之间的转包合同与我无关。 对证据六、真实性、合法性、关联性均无异议。 对证据七、证人所述属实，可以完全证明本案原告依法取得荒山的承包权，其与被告赵金辉签订的荒山转包合同应当依约履行。 被告称，我与原告并不认识，是通过朋友马长顺介绍认识的，马长顺是通过王景江，认识的本案原告，2015年1月份当时我从马长顺朋友那里借了300000元，然后还了25个月利息，还了420000元，马长顺朋友侯明章和王海文合伙放贷的，因为利息还多了，怕我本金还不上，让马长顺在找一个放贷的，再借300000元把侯明章的那300000元还上，然后马长顺通过王景江认识了原告，借钱需要抵押手续，只有拿出了荒山承包合同做抵押，就签订了荒山转包合同作为担保，但是约定借300000元每月是4分利12000元，先扣利息12000元，后期连着打了10个月利息，后期因为公司经营不好利息都没还上，现在欠9个月利息了，再此期间原告多次找我要，现在没钱就还不上了，转包合同当时是买地的价格，后来我平整土地建厂房共计花费了3000000元，所以不可能按照300000元转包给原告。 被告提交： 证据一、农行、中行、微信转账交易单原件一组共11页，证明被告收到借款本金是288000元，每月有规律的偿还利息12000元，共10个月120000元，本案应为民间借贷纠纷。 原告质证认为： 对证一、对被告提交的这些转账交易单真实性予以认可，但关联性不予认可，对其证明目的不予认可，正如原告在发表原告证明目的中说被告迟迟未交接承包权，未按转包合同约定荒山及地上附着物等及时交付原告，所以被告应向原告每月支付12000元占用费或占地费，直至其应当实际交接完毕，其只交付了10个月的占地费，此后至今未向原告交付占地费，也未作承包权的交接，所以被告欲以此打款记录证明是民间借贷的证明目的不能实现，其也没有所谓的证明系借贷的其他证据，对其答辩或举证的证明目的不予认可。 另查，本案系原、被告以签订《荒山转包合同》作为民间借贷合同的担保，借款到期后被告不能还款，原告要求履行《荒山转包合同》，该案应按照民间借贷法律关系审理，并向原告释明变更诉讼请求。 本院认为，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。借款利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。原、被告系借款合同关系，原告预先扣除12000元利息，借款本金应为288000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息，人民法院应予支持”的规定，原、被告约定利息为月息4%，超过法律规定，被告已支付10个月的利息120000元，利息按月息3%计算，利息为86400（288000元×3%×10个月），无效部分利息为33600元（120000元-86400元），该部分利息应从利息总额中扣除。原告要求被告按年利息36%计算支付利息，不符合法律规定，应按年利率24%计算。原告要求，若被告不能履行本判决确定的金钱债务，要求依法拍卖本案荒山经营权偿还被告对原告的债务，符合法律规定，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十六条的规定，判决如下： 一、被告赵金辉偿还原告阎立生借款288000元，并自2018年1月起至履行之日止，按年息24%计算支付利息（扣除利息33600元），于本判决生效后五日内履行完毕。 二、如被告未履行本判决确定的上述款项，原告可以申请拍卖被告的荒山承包经营权，以偿还上述债务，就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，原、被告有权要求返还或补偿。 如果未按判决指定的期间履行给付上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取2900元，由被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审判员  毕海波 二〇一八年十二月二十三日 书记员  田晓欢