重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝0242民初3159号 原告：冉茂才，男，1952年12月11日生，重庆市酉阳县人，住本县。 委托诉讼代理人：倪伟珂，重庆渝鑫律师事务所律师。 被告：王应锋，男，1992年3月17日生，重庆市酉阳县人，住酉阳县。 委托诉讼代理人：王洪廷（王应锋之父），男，1965年2月7日生，重庆市酉阳县人，住址同上。 被告：重庆九五运输有限公司綦江分公司（以下简称九五运输綦江公司），住所地：重庆市綦江区文龙街道长生路**1-5。 负责人：魏福书。 统一社会信用代码：91500222699277619X。 委托诉讼代理人：黄宏（该公司员工），男，1986年10月16日，重庆市江**人，住该区。 被告：华安财产保险股份有限公司重庆分公司綦江支公司（以下简称华安保险綦江公司），，住所地：重庆市綦江区古南街道中山路** 负责人：张天勇。 统一社会信用代码：9150022230502816XB。 委托诉讼代理人：秦程（该公司员工），男，1990年5月21日生，重庆市丰都县人，住该县。 原告冉茂才与被告王应锋、九五运输綦江公司、华安保险綦江公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月6日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2018年9月21日、12月19日公开开庭进行了审理。原告冉茂才及其委托诉讼代理人倪伟珂、被告王应锋的委托诉讼代理人王洪廷、被告九五运输綦江公司的委托诉讼代理人黄宏、被告华安保险綦江公司的委托诉讼代理人秦程到庭参加了第一次庭审，原告冉茂才及其委托诉讼代理人倪伟珂参加了第二次庭审。本案现已审理终结。 原告冉茂才向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、鉴定费、精神损害抚慰金，合计97,685.8元。（前述费用先由华安保险綦江公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分由华安保险綦江公司在机动车商业保险范围内予以赔偿，超出前述保险赔偿范围部分由法院依法判决。）2.判令由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年11月20日，被告王应锋驾驶号牌为渝BQXX**的重型仓栅式货车沿省道304线由酉阳县桃花源镇小坝工业园区向酉阳县龚滩镇方向行驶，11时30分许，行驶至省道S304线183km+550m两罾乡内侄溪隧道路段时，刮撞行人刘素鲜、冉茂才夫妻二人，致刘素鲜受伤抢救无效死亡，冉茂才受伤的交通事故。原告受伤后，被紧急送往酉阳县人民医院住院治疗，经医院诊断为：左侧第11肋骨骨折，腰椎1-4椎体左侧横突骨折，全身多处软组织伤，额面部皮肤擦伤。原告在酉阳县人民医院住院治疗66天后于2018年1月25日出院，原告在酉阳县人民医院期间产生医疗费已由被告支付。经查被告王应锋驾驶的号牌为渝BQXX**车辆登记所有人为被告九五运输綦江公司，且已在被告华安保险綦江公司投保了交强险和商业三者险。2017年12月14日，重庆市酉阳土家族苗族自治县公安局交通巡逻警察大队对本次交通事故作出了渝（酉阳）公交认字[2017]第00223号道路交通事故认定书，认定被告王应锋应承担此次交通事故的全部责任，刘素鲜与冉茂才不承担责任。2018年5月13日，重庆市酉阳司法鉴定所作出渝酉司鉴所[2018]临鉴字第58号司法鉴定意见书，对原告因本次交通事故所受伤害其鉴定结论为：1、冉茂才车祸致右肩关节功能丧失43.33%属十级伤残。2、冉茂才伤后误工期为150日，护理期、营养期均为90日。因本案的当事人双方对赔偿事宜未能达成一致，为维护原告合法权益，特向法院起诉。 审理过程中，原告变更了第一项诉讼请求为：请求被告赔偿原告医疗费1,002.5元、残疾赔偿金51,508.8元、误工费15,000元、护理费10,800元、营养费4,500元、交通费1,660元、住宿费1,300元、住院伙食补助费3,960元、鉴定费1,300元、精神损害抚慰金10,000元，合计101,031.3元。 被告王应锋辩称，车祸是事实，但是应该由保险公司赔偿，且我们当时垫付了40,000元现金及医药费19,621元。应扣除垫付的医药费及现金。 被告华安保险綦江公司辩称，被告驾驶的车辆渝BQXX**在我方购买的交强险、三者责任险100万元并投保了不计免赔，被保险人为潘阳平，车辆所有人为重庆九五运输綦江公司，事故发生在保险期间内，由于该车辆是营运货车且审查了从业资格证、驾驶证及行驶证，但是缺少营运资格证，且相应责任人在7个工作日内提交，依据我审查的行驶证，事故责任认定为被告王应锋承担全责，我们已经预付8,000元医药费，请求在判决中予以抵扣。医疗费无异议，在三者险种扣除20%的非医保用药费用，原告已经满65岁达到退休年龄，其误工费不认可，营养费无医嘱不予认可，交通费可酌情认可500元，住宿费不予认可，住院伙食补助费不予认可，精神抚慰金由于被告王应锋已经承担刑事责任，那么被告就不应承担精神抚慰金，鉴定费、诉讼费不在保险范围内，不应当承担。 被告九五运输綦江公司辩称：1.该公司对本次交通事故发生的事实及责任划分无异议；2.华安保险綦江公司应在交强险内优先赔偿；3.华安保险綦江公司应在商业三者险赔偿限额内承担足额赔偿责任；4.原告医疗费不属于医保范围的用药不予认可，与本次事故无关联性的用药不予认可；原告已经达到法定退休年龄，无相应用工合同、用人单位缴纳社保证明、工资证明、停发工资证明等证据证明其收入，不应支持误工费；原告的护理费应根据治疗机构及司法鉴定机构意见判定，按80元/天计算；原告长期居住在农村，原告的妻子另案中也是按照农村标准计算残疾赔偿金，原告的残疾赔偿金也应按照农村标准计算；肇事车辆驾驶员王应锋因本次事故承担了相应的刑事责任，精神抚慰金不应得到支持；5.根据汽车挂靠经营合同，挂靠车辆在运营期间发生的交通事故及债权债务均由王应锋承担，故保险公司在承保范围内承担责任后不足部分应由实际车主王应锋承担，该公司不承担赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2017年11月20日，被告王应锋驾驶号牌为BQXXXX的重型仓栅式货车沿省道304线由酉阳县桃花源镇小坝工业园区向酉阳县龚滩镇方向行驶，11时30分许，行驶至省道S304线183km+550m两罾乡内侄溪隧道路段时，刮撞行人刘素鲜、冉茂才夫妻二人，致刘素鲜受伤抢救无效死亡，冉茂才受伤的交通事故。当日，原告被送往酉阳县人民医院进行治疗，入院诊断为：左侧第11肋骨骨折；腰椎1-4椎体左侧横突骨折；全身多处软组织伤；额面部皮肤擦伤。原告住院治疗66天后于2018年1月25日出院，出院医嘱为：1、院外继续休养1月，避免体力活动；2、伤后满3、6、12月按时复查X片，了解骨折愈合情况，并至我科阅片；3、院外加强关节功能锻炼，右肩部功能障碍必要时康复理疗科继续治疗；4、病情变化及时就诊，我科门诊随访。为此原告产生医疗费18,820元，由被告华安保险綦江公司垫付了8,000元，其余费用由被告王应锋垫付。2017年12月14日，重庆市酉阳土家族苗族自治县公安局交通巡逻警察大队对本次交通事故作出了渝（酉阳）公交认字[2017]第00223号道路交通事故认定书，认定被告王应锋应承担此次交通事故的全部责任，刘素鲜与冉茂才不承担责任。2018年4月24日，原告到西南医院复查，花去医疗费877.1元，原告及其子冉华明、其婿付德煌每人花去交通费110元，均由原告垫付。经原告方委托，重庆市酉阳司法鉴定所于2018年5月13日作出了渝酉司鉴所[2018]临鉴字第58号司法鉴定意见书，认定：1、冉茂才车祸致右肩关节功能丧失43.33%属十级伤残；2、冉茂才伤后误工期为150日，护理期、营养期均为90日。原告为此垫付了鉴定费1,300元。2018年9月21日庭审过程中被告华安保险綦江公司向本院申请对原告冉茂才的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。经本院组织，本案当事人共同选择了重庆法正司法鉴定所进行重新鉴定，该所于2018年11月14日作出了渝法正[2018]医鉴字第2090号司法鉴定意见书，认定：1、冉茂才腰椎横突骨折的伤残等级属十级；2、冉茂才误工时限综合评定以150日为宜；3、冉茂才护理时限综合评定以伤后90日为宜；4、冉茂才营养时限综合评定以伤后60日为宜。为此，原告花去检查费125.5元，原告及其子冉华明、其婿付德煌每人花去交通费220元，共花去住宿费100元。 冉茂才系农村户口，生于1952年12月11日。被告王应锋与被告九五运输綦江公司2017年8月14日签订了《汽车挂靠经营合同书》，约定挂靠车辆渝BQXX**发生交通事故等产生的债务由被告王应锋承担。被告九五运输綦江公司为渝BQXX**的重型仓栅式货车在被告华安保险綦江公司投保了交强险和赔偿限额为100万元的商业三者险并购买了不计免赔，本次事故发生在保险期内。 本案审理过程中，被告华安保险綦江公司和被告王应锋主张将垫付的费用一并处理，本案当事人均同意将交强险剩余的112,000元优先赔付给本次事故的另案受害者刘素鲜。 上述事实，有原、被告当庭陈述，有原告提交的：原告身份证复印件、户口簿复印件、企业信用信息公示报告、渝（酉阳）公交认字[2017]第00223号道路交通事故认定书、渝酉司鉴所[2018]临鉴字第58号司法鉴定意见书、酉阳县人民医院病历材料及1张医疗发票、西南医院诊断报告单及2张医疗发票、鉴定费发票2张、XXXXX村村委会出具的证明1份、重庆市人民医院医疗费发票2张、汽车票复印件3张、汽车票6张、住宿费发票1张；有被告华安保险綦江公司提交的：调查笔录复印件1份、公安局出具的户籍信息复印件1份；有被告九五运输綦江公司提交的：营业执照复印件、公司法人信息、（2018）渝0242民初3197号民事判决书复印件1份、保险单复印件2张、汽车挂靠合同经营书1份、安全责任合同1份、渝法正[2018]医鉴字第2090号司法鉴定意见书等证据在案佐证，事实清楚，足以认定。 本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。本案中，各方当事人对道路交通事故责任认定书均未提出异议，本院予以认可，根据该认定书认定的事实及双方过错，原告的损失由被告王应锋承担全部责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，被告王应锋与被告九五运输綦江公司是挂靠关系，二被告应对原告的损失承担连带赔偿责任。由于渝BQXX**车辆在被告华安保险綦江公司投保了交强险和商业三者险，对于原告的损失应由保险公司在交强险赔偿限额内赔偿，剩余部分由保险公司在商业三者险赔偿限额内赔偿，仍有不足部分由被告王应锋与被告九五运输綦江公司连带赔偿。 对原告的各项损失，分别评述如下：1.医疗费。被告华安保险綦江公司抗辩认为超过8,000元部分医疗费应扣除20%非医保用药费用，但其未举示证据证明哪些费用属非医保用药费用，也未举示证据证明保险合同对此作了特别约定且其对此约定向投保人尽到了说明告知义务，本院对其抗辩意见不予支持。被告九五运输綦江公司抗辩认为不属于医保范围的用药不予认可，与本次事故无关联性的用药不予认可，但其未举示证据证明哪些费用属非医保用药费用，哪些费用与本次事故无关，本院对其抗辩意见不予支持。根据原被告举示的医疗费发票可以认定冉茂才共产生的医疗费为19,822.6元，其中被告王应锋垫付10,820元，被告华安保险綦江公司垫付8,000元。2.残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”受害人冉茂才系农村户口，原告提交的证据不足以证明其长期居住在城镇且由正当收入，根据被告华安保险綦江公司对原告之婿付德煌的调查笔录，原告年满60周岁以上且一直在务农，应按农村居民标准计算残疾赔偿金。受害人冉茂才定残之日（2018年5月13日）时65.42岁，残疾赔偿金应计算14.58年。计算所得残疾赔偿金为12,638元/年（重庆市上一年度农村居民人均可支配收入）×14.58年×10%（十级伤残的赔偿系数）=18,426.2元。3.误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。根据现有证据能证明原告虽然已满60周岁但仍有劳动能力，但原告未提交证据证明其具体收入，结合本地标准，本院酌情按100元/天计算，误工时间根据医嘱“院外继续休养1个月”，按照66天+30天=96天计算，其误工费为100元/天×96天=9,600元。4.住院生活补助费。参照本地标准，原告住院伙食补助费按60元/天计算，原告实际住院66天，本院酌情支持原告住院伙食补助费60元/天×66天=3,960元。5.护理费。根据医嘱，参照本地标准，原告护理费按120元/天计算，原告的伤后护理期按鉴定意见的90天计算（包含住院治疗期间），本院酌情支持原告的护理费为120元/天×90天=10,800元。6.营养费。医嘱虽未载明加强营养，但原告构成十级伤残，本院酌情支持原告营养费600元。7.交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”2018年4月23日原告之子、之婿陪同原告从酉阳到重庆西南医院复查的交通费，必要的陪同人员酌情认定1人，本院酌情认可220元；原告举示的4月26日的2张从酉阳县龚滩镇到重庆的汽车票时间与原告就诊时间不符，姓名也非原告，本院不予支持；2018年11月4日原告之子、之婿陪同原告从酉阳到重庆市人民医院检查，11月5日从重庆返回酉阳的交通费，必要的陪同人员酌情认定1人，本院认可440元。本院认可原告交通费共计660元。8.住宿费。原告未提交证据证明其住宿费产生1,300元，根据原告举示的证据，本院只支持原告的住宿费100元。9.鉴定费。根据原告伤情和实际情况，鉴定项目符合规定，鉴定费发票总计金额1,300元，本院予以支持。10.精神损害抚慰金。被告华安保险綦江公司、九五运输綦江公司抗辩认为本案被告王应锋已经承担刑事责任，便不应该赔偿精神损害抚慰金。本院认为，虽然《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》[（法释2012）21号]第一百三十八条第二款规定“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”但是该解释第一百五十五条第三款规定“驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任”。而《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：…”同时，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款规定“道路交通安全法第七十六条规定的‘人身伤亡’，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。”《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”从前述法律及司法解释规定来看，交通肇事者承担刑事责任后仍然应当承担赔偿精神损害抚慰金的民事责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款的规定，冉茂才因本案交通事故造成残疾，给其造成了一定的精神损害，本院酌情支持精神损害抚慰金3,000元，在交强险赔偿限额内优先赔偿。 据此，对原告的各项损失，计算如下：1.医疗费：19,822.6元（已垫付18,820元）；2.残疾赔偿金：18,426.2元；3.误工费：9,600元；4.住院生活补助费：3,960元；5.护理费：10,800元；6.营养费：600元；7.交通费：660元；8住宿费：100元；9：鉴定费：1,300元；精神损害抚慰金：3,000元。以上费用共计68,268.8元。 关于被告华安保险綦江公司抗辩认为其不是直接侵权人，不应承担本案鉴定费、诉讼费。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”及第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，本案产生的鉴定费、诉讼费是合理的、必要的，保险公司未举示证据证明对该费用做了特别约定，因此该鉴定费、诉讼费应由保险公司在商业三者险赔偿限额内承担。 原告的上述各项损失，由于被告华安保险綦江公司在交强险赔偿限额项下已垫付原告医疗费8,000元，其余赔偿额已经另案赔偿完毕，扣除此部分后还需要赔付60,268.8元。其中57,268.8元由被告华安保险綦江公司在商业三者险赔偿限额内负担，其中3,000元精神损害抚慰金应由被告王应锋与被告九五运输綦江公司应承担连带责任，由于被告王应锋已实际垫付了原告10,820元，其汽车挂靠合同中内部责任也是约定由王应锋负担，为了节约诉讼资源，本案当事人又请求一并处理，该部分直接由被告王应锋负担，从其垫付费用中予以扣除，被告王应锋垫付费用为10,820元-3,000元=7,820元。故被告华安保险綦江公司在商业三者险赔偿限额内支付原告57,268.8元-7,820元=49,448.8元，支付被告王应锋已垫付的7,820元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决如下： 一、被告华安财产保险股份有限公司重庆分公司綦江支公司限于本判决生效之日起二十日内支付原告冉茂才各项损失共计49,448.8元； 二、被告华安财产保险股份有限公司重庆分公司綦江支公司限于本判决生效之日起二十日内支付被告王应锋垫付费用7,820元； 三、驳回原告冉茂才的其他诉讼请求。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 案件受理费876元，因适用简易程序减半收取438元，由被告华安保险綦江公司负担250元，由原告负担188元，原告预缴诉讼费余款688元退回原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。 审判员  邓升富 二〇一八年十二月二十五日 法官助理刘畅 书记员王鹤立