广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤15刑终405号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）温维蕉，男，1993年8月16日出生，广东省陆丰市人，汉族，初中，无业，户籍地：陆丰市，现住陆丰市。因本案于2018年4月29日被抓获，同日被刑事拘留，同年5月26日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人庄俊超，汕尾市公职律师事务所律师，由汕尾市法律援助处指派。广东省陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人温维蕉犯贩卖毒品罪一案，于2018年9月6日作出（2018）粤1581刑初344号刑事判决。宣判后，原审被告人温维蕉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷和上诉材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人温维蕉吸毒成瘾以贩养吸，于2018年4月份间在陆丰市碣石镇滨海树脚下二次贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员章某吸食，在碣石镇桂林村路口贩卖毒品甲基苯丙胺一百元给另一个男子吸食。2018年4月29日14时许，公安机关在陆丰市碣石镇滨海小学对面路段抓获被告人温维蕉，现场在其身上查获白色结晶状物甲基苯丙胺7小包净重合计4.31克。原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的如下证据证实：（一）书证1.陆丰市公安局碣北派出所《受案登记表》、陆丰市公安局《立案决定书》证实，陆丰市公安局决定对温维蕉贩卖毒品案立案侦查。2.陆丰市公安局碣北派出所《抓获经过》证实，被告人温维蕉于2018年4月29日在陆丰市碣石镇北斗新区滨海小学对面路段被抓获，当场在其身上查获疑似冰毒7小包。3.被告人温维蕉手机短息提取照片4张证实，“烧鸡豪”发给被告人温维蕉的短信内容：4月3日“拿二百下来”、4月20日“要东西”、4月21日“东西拿一百给我”，被告人温维蕉对以上内容进行了确认；陈某发给被告人温维蕉的短息内容：4月7日“在吗？问你拿点”、“我今晚身上没钱，拿二百元，过两天给你，我们也认识”，被告人温维蕉及证人陈某对上述内容均进行了确认。4.温维蕉137××××6060手机号码开户信息及通话清单。5.陆丰市公安局碣北派出所《现场检测报告书》、《吸毒成瘾严重认定书》、陆丰市公安局《行政处罚决定书》证实，被告人温维蕉的尿液经现场检测呈冰毒阳性，吸毒成瘾严重。陆丰市公安局决定对被告人温维蕉处行政拘留十五日，对吸毒人员章某处强制隔离戒毒二年。6.陆丰市公安局碣北派出所《户籍证明》证实，被告人温维蕉的出生日期为1993年8月16日等基本情况。（二）鉴定意见汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2018]05011号《检验报告》证实，2017年4月29日公安机关下午在被告人温维蕉身上查获的疑似毒品结晶状物7小包。经送检，检材中均检出甲基苯丙胺的成分。（三）勘验、检查笔录1.陆丰市公安局碣北派出所《现场勘验笔录》、《提取痕迹、物证登记表》、《现场勘验情况分析报告》、《扣押清单》、现场图、现场照片证实，现场位于陆丰市碣石镇滨海大道树脚下，中心位置是碣石镇滨海树脚圆墩旁边，圆墩东北边是北新大道，东边是北斗内路，西边是滨海大道，南边是一内街小巷。同时检查温维蕉，在温维蕉身上当场缴获疑似冰毒白色结晶体7小包（用白色塑料封口袋子包装），依法对查获的毒品及温维蕉的手机予以扣押。侦查人员同时制作现场图并拍摄现场照片。2.陆丰市公安局碣北派出所《称量笔录》、称量照片证实，在被告人温维蕉身上查获的7小袋疑似冰毒净重共计为4.31克。（四）证人证言1.吸毒人员章某证言：我有吸食毒品，所吸食的毒品是向“阿蕉”（温维蕉）购买的。2018年4月初的时候，我在碣石镇滨海树脚向“阿蕉”购买了五十元冰毒，当天就用于自己吸食，接下来就没有再吸食。到了4月21日的时候我又发信息给“阿蕉”，向他再次购买了五十元冰毒，当天晚上自己一个人偷偷吸食了。“阿蕉”的手机号码存在我的手机里面，我记不起来，记得是招待的“招”字。我是直接电话信息联系“阿蕉”向他购买冰毒，我至今向他购买了二次冰毒，每次五十元，具体多少克不知道。经过对混合相片进行辨认，吸毒人员章某辨认出本组7号相片中的男子（温维蕉）就是贩卖毒品的“阿蕉”。2.证人陈某证言：我认识一个开发廊叫“阿展”的朋友。2017年4月7日那天，“阿展”打电话给我借钱，我说没钱，他就叫我帮他跟温维蕉联系，向温维蕉赊二百块钱冰毒，我就给温维蕉发短信，向他赊二百元冰毒。因为温维蕉不肯赊，后来我就叫他拿一百块钱的冰毒到碣石镇北斗树脚旁边“阿展”的发廊里。当晚温维蕉就拿了一百元冰毒到“阿展”的发廊里给我，我拿了冰毒付钱后就打电话给“阿展”，叫他回去发廊里拿冰毒。“阿展”是开发廊的，我只记得他好像姓陈，发廊的名字叫“苹果发艺”。我以前不认识温维蕉，4月7日温维蕉拿冰毒到“阿展”的发廊去给我时，我第一次见到他，温维蕉的电话号码也是那天“阿展”报给我的。经过对混合相片进行辨认，证人陈某辨认出本组9号相片的男子（温维蕉）就是贩卖冰毒的人。（五）被告人供述与辩解被告人温维蕉供述：今天（2018年4月29日）下午2点左右，有人打电话给我说要向我拿二个货，一个是一百元，我问对方是谁，对方回答说以前曾经向我拿过货。我就约好对方在碣石镇滨海大树下拿货，当我到约定地点准备拿货给人时就被警察抓住，并在我身上当场搜出七小包疑似冰毒的白色结晶体。七小包疑似冰毒是用白色塑料包装袋子包装的，然后放在一个红色小布袋里面。我的手机号码是137××××6060。向我拿二个货就是向我买二小包冰毒的意思。这七小包冰毒中一包大一点的我准备卖人民币二百元；四包小一点的是各五十元；二小包是各一百元的。这七小包疑似冰毒的重量大约是四克多一点，经现场称量是4.31克。除了今天有人向我购买冰毒之外，还有“烧鸡豪”向我拿过二次冰毒，以及一个不认识的男青年（大约是二十多岁）向我拿过一次冰毒。“烧鸡豪”第一次向我购买冰毒是在今年4月1日左右的时候在碣石镇滨海树脚下购买的；第二次是在今年4月20日左右，地点也是在碣石镇滨海树脚下购买的，他每次向我购买五十元，是通过短信向我联系的。另外一个不认识的男青年则是打我电话，约好在碣石桂林村路口圆墩处交易，时间是在今年4月21日，当时是卖了一百元冰毒给他。“烧鸡豪”与我短信联系信息其中4月20日和4月21日的“要东西”和“东西拿一百元给我”就是要向我拿冰毒的情况。我从今年4月初开始用“放包仔”的方式拿冰毒给他人，我有吸食冰毒，向从中赚一点可以供自己吸毒。我的冰毒是到桂林村一个病老人“阿老”购买的，不知道他的姓名，年龄有六十多岁。我没有贩卖毒品给陈某和“苹果发艺”的“阿展”，我不认识陈某，但是“苹果发艺”的“阿展”（陈秋展）是我的朋友，陈某想向我赊账二百块钱冰毒，我就推辞掉了，后来也没有联系了。经过对混合相片进行辨认，被告人温维蕉辨认出本组6号相片中的男子（章某）就是向他购买毒品冰毒的“烧鸡豪”。原审法院认为，被告人温维蕉违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。被告人温维蕉是以贩养吸的零散贩卖人员，又能坦白自己的犯罪事实，能认罪悔罪，依法给予从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节、性质和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人温维蕉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币3000元。二、缴获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。上诉人温维蕉及辩护人上诉提出其是法盲、以贩养吸，且当庭认罪、有悔罪表现；其与吸毒人员章某没有现金交易；认定其贩卖毒品给陈某证据不足；请求二审法院从轻处理。本院经二审查明，原审判决列举了认定本案事实的证据，所列证据均已在原审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对原审判决认定的事实及所列证据予以确认。本院认为，上诉人温维蕉无视国家法律，违反国家对毒品的管制，多次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。依法应当惩处。针对上诉理由，经查，原审认定上诉人温维蕉贩卖毒品给吸毒人员章某、陈某的犯罪行为，有上诉人温维蕉的供述与证人章某、陈某的证言能够相互印证，足资认定；法律意识淡薄、法盲不是从轻处罚的法定理由，且原审鉴于上诉人温维蕉是以贩养吸的零散贩卖人员，归案后如实供述所犯罪行，已经给予从轻处罚，现二审请求再从轻处罚的理据不足，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄海钦审判员  陈朝伟审判员  陈世礼二〇一八年十二月四日法官助理蔡育青书记员钟斯琳附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。