惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1391刑初322号公诉机关：惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。被告人：林思斌，男，1995年4月15日出生，汉族，高中文化，户籍地广东省惠州市惠阳区。因涉嫌犯抢劫罪于2018年6月18日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事拘留，同年7月25日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人：魏慧芳，广东宝晟律师事务所律师。被告人黄建华，男，1996年10月9日出生，汉族，中专文化，户籍地广东省惠州市惠阳区。因涉嫌犯抢劫罪于2018年6月18日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事拘留，同年7月25日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人：观文春，广东宝晟（大亚湾）律师事务所律师。公诉机关以惠湾检公诉刑诉〔2018〕334号起诉书指控被告人林思斌、黄建华犯抢劫罪，向本院提起公诉。本院于2018年11月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年12月3日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员涂乔楚出庭支持公诉，被告人林思斌及其辩护人魏慧芳、被告人黄建华及其辩护人观文春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2018年6月17日23时许，被告人林思斌向被告人黄建华提出一起到大亚湾西区抓运送嫖客的摩的司机，后再利用工作证件及警械（两人均系公安局当辅警）等来索取对方钱财。之后，两人在大亚湾西区路边选择了一名叫周某2摩的司机并乘坐上其摩托车。在乘坐过程中，林思斌、黄建华两人向周某2假装提出要去找卖淫小姐，让其带路去找卖淫小姐，并承诺找到后支付酬劳。于是周某2就载着林思斌、黄建华二人去比亚迪附近寻找卖淫女。到达龙富路与东联大道交界路口时，林思斌、黄建华提出下车上厕所，周某在路口拐弯处停下了摩托车。下车后，林思斌与黄建华向周某2出示了工作证、手铐称是公安局的工作人员，要求并当场从周某2身上搜走268元现金。周某听到自己将会被交给公安局处理后，被迫先交出身份证给林思斌和黄建华，并请求以5000元私了此事。但由于周某2当时身上没有这么多钱，双方就约定次日由周某2取5000元换回被林思斌与黄建华扣押的身份证。次日上午，周某2到西区派出所报警，并协助警方在淡水立交桥附近将林思斌、黄建华抓获归案。公诉机关向法庭提供了被害人陈述、书证、现场勘查笔录及照片、证人证言、被告人的供述和辩解等证据予以证实。认为被告人林思斌、黄建华的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，应当以抢劫罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人林思斌辩称其没有搜身，对起诉书指控的其他犯罪事实不持异议，表示认罪。其辩护人提出如下辩护意见：1、从抢劫罪与敲诈勒索罪的威胁区分、暴力程度的区分、取得财物的区分来看，本案应认定为敲诈勒索罪较为合适。2、被告人林思斌具有以下从轻、减轻处罚情节：①被告人事实敲诈勒索的犯罪行为由于意志以外的原因未能得逞，属于敲诈勒索罪未遂。②被告人林思斌如实供述自己的犯罪行为，属于酌定从轻处罚情节。③被告人林思斌当庭自愿认罪，认罪态度较好，请求法院酌定从轻处罚。④林思斌是初犯、偶犯，主观恶性较小。被告人黄建华辩称其只是摸了一下被害人的口袋，没有搜身，对起诉书指控的其他犯罪事实不持异议，表示认罪。其辩护人提出如下辩护意见：认可第一辩护人的辩护意见。1、对指控罪名定性存有异议，认为本案应以敲诈勒索罪追究其刑事责任。2、被告人黄建华与林思斌自犯罪预备至完成过程中主观上均体现敲诈勒索的故意，并无抢劫的故意。3、被告人于现场取得的财物系被害人周某1因自身违法犯罪行为而自愿交出“充公”的，并非靠被告人通过以暴力压制的手段而取得的。4、当场使用暴力或以当场使用暴力相威胁并取得财物的，是抢劫罪与敲诈勒索罪的疑似之处，辨别两罪关键是看暴力或暴力威胁在通常情况下能否抑制被害人的反抗，以及暴力或暴力威胁与其取得财物是否具有时空上的紧密性。只有两个条件同时具备才能构成抢劫罪。5、被告人黄建华具有坦白、认罪悔罪、初犯偶犯、同意退赃等从轻情节，建议以敲诈勒索罪（未遂）判处被告人黄建华有期徒刑六个月至一年，缓刑二年。6、被告人黄建华归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，主观恶性较小，系初犯、偶犯，具有悔罪表现。经审理查明：2018年6月17日23时许，被告人林思斌向被告人黄建华提出一起到大亚湾西区抓运送嫖客的摩的司机，后再利用工作证件及警械（两人均系公安局当辅警）等来索取对方钱财。之后，两人在大亚湾西区路边选择了一名叫周某1摩的司机并乘坐上其摩托车。在乘坐过程中，林思斌、黄建华两人向周某1假装提出要去找卖淫小姐，让其带路去找卖淫小姐，并问被害人此前有无拉过嫖客的行为。于是周某1就载着林思斌、黄建华二人去比亚迪附近寻找卖淫女。到达龙富路与东联大道交界路口时，林思斌、黄建华提出下车上厕所，周某1在路口拐弯处停下了摩托车。下车后，林思斌与黄建华向周某1出示了工作证、手铐称是公安局的工作人员，并称已将和被害人周某1的谈话进行手机录音，要求被害人周某1拿出身上所有物品，被害人周某1从身上拿出268元、电话本、储蓄卡，被告人林思斌叫被害人拿出的268元充公。被告人林思斌、黄建华以将周某1交给公安局处理进行要挟，周某1听到自己将会被交给公安局处理后，被迫先交出身份证给林思斌和黄建华，并请求以5000元私了此事。但由于周某1当时身上没有这么多钱，双方就约定次日由周某1取5000元换回被林思斌与黄建华扣押的身份证。次日上午，周某1到西区派出所报警，并协助警方在淡水立交桥附近将林思斌、黄建华抓获归案。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）物证1．林思斌、黄建华的辅警工作证二张。2．周某1的身份证。3．手铐一副。4．警用伸缩棍一把。（二）书证1．常住人口信息，证实被告人林思斌、黄建华的出生时间等身份情况，被告人已达刑事责任年龄。2．到案经过，证实林思斌、黄建华于2018年6月18日在惠阳区淡水立交桥工商银行被抓获到案。3．惠州市公安局惠阳区分局出具的证明。4．手机号码为134××××6167、183××××9600的开户信息及6月10日至6月19日的通话记录。5．林思斌、黄建华的社会危险性情况说明表。6．关于黄建华的相关情况证明。7．随案移送清单。8．扣押笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单。（三）被害人的陈述周某1的陈述：2018年6月18日凌晨1时许，我开着摩托车到干部小区的夜宵档时，有两名男子上了我的车，其中一个问我哪里有小妹，我说不清楚，我们到比亚迪一期门口时，另一个摩的司机说有小妹，我让他们坐那个摩的去找小妹，他们不同意。我载着他们到西区塘尾村委会往美泰天韶小区转角处时，他们下车上厕所，我熄火等他们，过来没多久他们回来了，一个走到我车头，一个走到我后面，那个胖胖的男子拿出手铐将我的双手铐上，他们拿出一个工作证，说他们是公安局，他们让我脱掉头盔，用手机拍我身体照，让我拿出身份证并拍照，同时用手机录音，接着说把我带回公安局，坐牢一年，罚款15000元人民币，我说我只是跑摩的没有犯法。胖胖的男子问那个瘦瘦的男子，说不要将我带回公安局派出所了，让我交一万元给他们，就不带我去公安局了。我说我没钱，他们拿了我的手机和微信密码，由于没信号就查不到，他们让我打电话给女儿，叫我女儿转1400元到我微信上。因为银行卡的问题，我女儿没有转钱过来。胖胖的男子就搜我的身体，搜出约350元人民币，说是充公，微信上的400元由于没信号转账不成功。我说我存折有5000元，他们叫我拿存折去取，我说晚上取不到，最后他们说让我交5000元。他们叫我第二天取钱五千元到公安局，没有说哪一个公安局，胖胖的男子留了个电话给我。胖胖的男子说明天拿钱给他们，否则要通缉我，我女儿书都没得读。第二天早上，我过来派出所了解，发现没有这两名男子的情况。因为我以前拉过嫖客，对方说要带我回公安局派出所，说让我坐牢，我因为害怕，所以就给他们了。（四）被告人的供述和辩解1．林思斌的供述和辩解：2018年6月17日晚上大概11点半的时候，我和同学黄建华开摩托车到大亚湾西区干部小区找宵夜吃，停车后，黄建华招来路边的摩托车司机，黄建华说给司机50元小费让他带我们找小姐。摩托车司机把我们带到大亚湾比亚迪，但是找不到小姐，他问另一个摩托车司机但是该司机不肯带路。兜了大概二十分钟在大亚湾西区，我们让摩托车司机停下来，黄建华拿出他的工作证司机看，我把工作证戴在身上，并对司机说“我们是公安局的，你涉嫌介绍他人卖淫嫖娼，请将摩托车熄火。”该司机熄火下车了。黄建华用手机拍了该司机的正面照和身份证，我叫司机将身上的物品全部拿出来，他把身上的散钱（268元人民币）、电话本和一张建设银行的储蓄卡拿出来了。黄建华问他知不知道这是违法的，是要坐牢的。他问我们可不可以给他一次机会，罚点钱算了。黄建华说最少罚款一万人民币，司机说五千行不行。我就说罚他五千吧。我拿过他的手机查看他的微信红包，只有四百块，听他说是孩子的生活费，我们就没有让他转。由于没钱，司机说让我留个号码给他，并将其身份证交给我，承诺明天早上九点联系我们钱给我们，我们就回去了。第二天早上大概11点的时候，我打电话给司机问他为什么没送钱来，大概过了半个小时，摩托车司机让我去立交桥的工商银行拿钱，去了就被派出所的人抓了。我们身上有两条警棍，但是没有拿出来，还有一副手铐。我是惠阳上塘派出所的辅警，我的同伙是我的同学，现在在坪山公安局做辅警。我认为我和黄建华的行为不是抢劫，而是敲诈勒索他人的钱财。我们利用那名摩托车司机承认之前有拉嫖客的行为，向那名司机出示警察证，要挟对方给钱。我们两人在去西区的路上有商量过如何实施。2．黄建华的供述和辩解：2018年6月17日23时30分许，林思斌打电话叫我接他，去抓拉皮条的，我就开摩托车到淡水立交桥南阳酒店旁接到林思斌，他说去西区东联市场附近抓拉皮条的。我们到东联市场后，在路边拦摩托车，摩的往比亚迪开，林思斌问摩的司机有没有小妹，司机说最近比较严，没有小妹，摩的司机把我们拉到比亚迪附近，他想让其他司机带我们去找小姐，但是林思斌不同意。在回东联市场的路上，林思斌拿出手机录音，问摩的司机有没有拉过皮条。司机说拉过几次，昨天还拉过一次。后来我们叫他停车，我们出示了工作证，林思斌从口袋拿出了一副手铐，我们两个表明身份，还说有录音，司机才承认自己有拉皮条几次。摩的司机问这样处理，林思斌说去公安局交罚款，司机就说不要去公安局只交罚款，我跟对方说一万，他说五千行不行，林思斌说可以。摩的司机打电话给其女儿，他的女儿没钱。林思斌查看他手机微信红包也是没钱的。摩的说没钱，钱在存折里面拿不出来，明天去银行取了给林思斌。说好了之后，林思斌用手摸了一下裤袋外面，叫他把身份证押给我们。我们叫对方的零钱全部充公，就回去了。第二天去银行的目的是跟摩的司机拿5000元还有把身份证还回给对方。我觉得是敲诈勒索行为，我没有使用暴力殴打他。林思斌事先只说去抓拉皮条的，然后弄点钱，事先也没有说搞到钱分钱给我。我们拿出手铐但是没有拿出警棍，警棍放在裤袋。（五）相关笔录1．辨认笔录，证实林思斌辨认出黄建华，辨认出开摩的的男子就是周某1。2．辨认笔录，证实黄建华辨认出林思斌，辨认出摩的司机就是周某1。3．辨认笔录，证实周某1辨认出林思斌、黄建华。4．现场勘验笔录，证实案发地点位于广东省惠州市大亚湾经济技术开发区西区东联路美泰天韵路段。（六）视听资料1．现场照片，证实案发地点位于的交界路段，经林思斌、黄建华指认。2．录音文件一份，证实被害人周某1讲话的内容。以上证据由公诉机关提供，来源合法，经庭审质证，可以作为认定本案事实的根据。本院认为：被告人林思斌、黄建华以非法占有为目的，对被害人实施威胁或要挟，向被害人索取财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控被告人林思斌、黄建华犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名不当，本院予以纠正。参照《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条“行为人冒充正在执行公务的人民警察‘抓赌’、抓嫖’，没收赌资或者罚款的行为，构成犯罪的，以招摇撞骗罪从重处罚；在实施上述行为中使用暴力或者暴力威胁的，以抢劫罪定罪处罚。行为人冒充治安联防队员‘抓赌’、抓嫖’、没收赌资或者罚款的行为，构成犯罪的，以敲诈勒索罪定罪处罚；在实施上述行为中使用暴力或者暴力威胁的，以抢劫罪定罪处罚。”在具体到本案中，首先，被告人林思斌、黄建华主观上是以被害人有违法犯罪行为，要对其移交到公安局处理进行要挟，从而使被害人产生恐惧心理，被害人基于恐惧心理而交出财物，其主观上是属于敲诈勒索的主观故意。其次，在当时情境来说，被害人并未丧失选择的余地，被害人还是可以跟被告人林思斌、黄建华到公安局进行处理的，但被害人选择私下解决；再次，被告人林思斌、黄建华并未对被害人实施暴力或者以暴力相威胁的行为，被害人交出268元财物的行为并非是被告人林思斌、黄建华基于暴力或以暴力相威胁的情况下交出的，从被害人周某1的陈述中可知，被害人是基于害怕被送到公安局进行处罚而被迫交出的，第四，敲诈勒索罪既可以当场取得财物，也可以事后取得财物，而抢劫罪的特征是必须当场取得，被告人林思斌次日准备向被害人收取5000元属于事后取得，故本案被告人林思斌的行为性质应认定为敲诈勒索罪。被告人林思斌、黄建华的辩护人均提出本案应认定为敲诈勒索罪的辩护意见，理由成立，予以采纳。在共同犯罪中，被告人林思斌、黄建华均起主要作用，是主犯，但被告人黄建华的犯罪地位略小，可酌情从轻处罚。被告人林思斌、黄建华归案后如实供述自己的罪行，属坦白，予以从轻处罚。被告人林思斌、黄建华索取5000元财物后，因意志以外的原因未得逞，属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。辩护人魏慧芳提出被告人林思斌犯罪未遂、坦白情节、当庭认罪、属初犯，请求从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。辩护人观文春提出被告人黄建华具有坦白、认罪悔罪、初犯、未遂等情节，请求从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。被告人林思斌、黄建华利用其辅警身份进行敲诈勒索，酌情从重处罚。故辩护人提出对被告人黄建华适用缓刑的辩护意见，理由不成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人林思斌犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月18日起至2019年1月17日止。罚金应在本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）二、被告人黄建华犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月18日起至2019年1月17日止。罚金应在本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）三、责令被告人林思斌、黄建华退赔被害人周某1268元。四、缴获的辅警工作证二张、手铐一副、警用伸缩棍一把，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  卓建新审 判 员  房耀庆人民陪审员  张 帆二〇一八年十二月七日书 记 员  林淑凝附：《中华人民共和国刑法》第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。