海南省三亚市城郊人民法院行政判决书（2018）琼0271行初371号原告陈进国，男，1968年2月2日出生，黎族，现住三亚市。系三亚天鹿湾休闲观光农民专业合作社经理。委托代理人陈忠新，男，汉族，1955年10月11日出生，现住三亚市。系三亚天鹿湾休闲观光农民专业合作社副经理。被告三亚市吉阳区城市管理局，住所地三亚市榆亚大道25号。法定代表人李灵，该局局长。委托代理人林振美，该局工作人员。委托代理人吴开诚，海南同玺律师事务所律师。原告陈进国诉被告三亚市吉阳区城市管理局（以下简称吉阳城管局）行政处罚纠纷一案，于2018年10月31日向本院提起行政诉讼。本院于2018年11月5日立案后，于2018年11月15日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年12月6日公开开庭审理了本案。原告陈进国及委托代理人陈忠新，被告吉阳城管局的委托代理人林振美、吴开诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案被诉行政行为：2018年1月4日，被告执法人员在吉阳区鹿回头村四组发现原告在经营的场所搭建一排木围栏。被告执法人员经过询问得知，原告搭建木围栏未取得相关审批许可。被告认为根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，原告在城市规划区范围内搭建构筑物，应依法取得建设工程规划许可证；且原告搭建木围栏的区域距离海岸线较近，属于行人通行的道路公共区域，违反了《海南省城乡容貌和环境卫生管理条例》第十八条和《三亚市城乡容貌和环境卫生管理办法的通知》第九条之规定。被告于当日将原告搭建的木围栏予以强制拆除。原告陈进国诉称，被告于2018年1月4日强制拆除原告土地范围内的附属设施木围栏，该行为违法。《中华人民共和国行政处罚法》第六条规定：“公民、法人或者其他组织对行政机关给予的行政处罚，享有陈述权、申辩权；对行政处罚不服的，有权依法申请行政复议或者行政诉讼”。被告在没有下达《调查通知书》、《处罚告知书》、《处罚决定书》等任何法律文书的情况下，强制拆除我们土地范围内的设施木围栏，程序违法。原告于2018年1月5日到被告处投诉，至今没有答复。综上，为了维护原告的合法权益，请求法院判决：确认被告于2018年1月4日拆除原告土地范围内的附属设施木围栏的行政行为违法。原告陈进国向本院提交以下证据材料：1、（2018）琼0271行初169号《行政裁定书》，证明：本案没有过诉讼时效；2、12345政府热线回复，证明：原告投诉的事实；3、集体土地使用权证，证明：木围栏在原告土地范围内；4、土地租赁合同，证明：2011年签订该协议时围栏外边的土地还不是沙滩；5、录像、照片，证明：被告违法执法的行为及原告建设的围栏是2005年村里要求统一建设的。被告吉阳城管局辩称，被告实施的拆除行为认定事实清楚，适用法律正确。2018年1月4日，被告执法人员在吉阳区鹿回头村四组发现原告在经营的场所搭建一排木围栏。被告执法人员经过询问得知，原告搭建木围栏未取得相关许可。根据我国《城乡规划法》第四十条的规定，原告在城市规划区范围内搭建构筑物，应当依法取得建设工程规划许可证。原告搭建木围栏的区域距离海岸线较近，属于行人通行的道路公共区域。原告搭建木围栏的行为违反了《海南省城乡容貌和环境卫生管理条例》第十八条、《三亚市城乡容貌和环境卫生管理办法的通知》第九条之规定。原告未经许可，擅自搭建木围栏，违法事实清楚。被告作为吉阳区综合行政执法机关，有权依法对影响城乡规划、影响市容市貌的违法行为进行查处，因此，被告依法拆除原告木围栏的行为有事实根据和法律依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告吉阳城管局向本院提交了以下证明被诉行政行为合法的证据、依据：1、《三亚市城乡容貌和环境卫生管理办法的通知》；2、《海南省城乡容貌和环境卫生管理条例》；以上两份证据证明：被告根据《三亚市城乡容貌和环境卫生管理办法的通知》第九条和《海南省城乡容貌和环境卫生管理条例》第十八条的规定依法拆除原告违法搭建的木围栏。经庭审质证，关于原告提交的证据：除原告提供的证据1与本案具有关联性，本院予以采信之外，原告提供的其他证据和本案没有关联性，不能作为认定本案事实的依据。被告提交的两份文件亦不能作为证明被诉行政行为合法的证据、依据。经审理查明，2018年1月4日，被告执法人员在吉阳区鹿回头村四组发现原告在经营的场所搭建一排木围栏。被告执法人员经过询问得知，原告搭建木围栏未取得相关许可。被告认为原告在城市规划区范围内搭建构筑物，未依法取得建设工程规划许可证，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定；且原告搭建木围栏的区域距离海岸线较近，属于行人通行的道路公共区域，被告根据《海南省城乡容貌和环境卫生管理条例》第十八条、《三亚市城乡容貌和环境卫生管理办法的通知》第九条之规定于当日将原告搭建的木围栏予以强制拆除。原告不服，遂向本院提起诉讼。本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十七条第一款的规定，被告作为具有行政处罚权的职能部门应在对违法行为人作出并送达行政处罚决定、履行行政处罚决定确定的义务的催告书、经催告逾期仍未履行行政处罚决定的情形下作出强制执行行为，方为合法。被告认为原告搭建木围栏的行为违反了《海南省城乡容貌和环境卫生管理条例》第十八条、《三亚市城乡容貌和环境卫生管理办法的通知》第九条之规定，在作出强制拆除行为前，未对原告作出行政处罚决定，也未对原告作出履行行政处罚决定确定的义务的催告书，未告知原告履行义务的期限、方式，依法享有的陈述权和申辩权，已违反了《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十七条第一款的规定，其强制拆除行为已程序违法，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第(三)项的规定，属于予以撤销的情形。但由于木围栏已强制拆除完毕，已不具有可撤销的内容，应确认被告吉阳城管局作出的强制拆除行为违法。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：确认被告三亚市吉阳区城市管理局于2018年1月4日强制拆除原告陈进国搭建的木围栏的行政行为违法。案件受理费50元,由被告三亚市吉阳区城市管理局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审 判 长 柴 华人民陪审员 谭建成人民陪审员 于洨丽 二〇一八年十二月十日书 记 员 李佳佳附：相关法律条文《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（—）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十七条  经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：           （—）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据：（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第四十四条  对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。              《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条  行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。