成都市龙泉驿区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0112民初6032号 原告：先恩标识公司（上海）有限公司，住所地上海市金山区枫泾镇环东一路65弄4号3559室。 法定代表人：许勇，总经理。 委托诉讼代理人：蔡章生，男，系该公司员工。 被告：成都百城投资有限责任公司，住所地四川省成都市龙泉驿区大面街道办事处金桉路1号。 法定代表人：贾涛，董事兼总经理。 被告：成都百城投资有限责任公司希尔顿逸林酒店分公司，住所地四川省成都市龙泉驿区大面街道办事处金桉路1号。 负责人：ARGYRIDISFILIPPOS。 共同委托诉讼代理人：江雪，女，系成都百城投资有限责任公司员工。 原告先恩标识公司（上海）有限公司（以下简称先恩公司）与被告成都百城投资有限责任公司（以下简称百城公司）、成都百城投资有限责任公司希尔顿逸林酒店分公司（以下简称希尔顿酒店）定作合同纠纷一案，本院于2018年10月24日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案当事人的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 先恩公司向本院提出诉讼请求：1.判令百城公司、希尔顿酒店支付工程款546994元；2.判令百城公司、希尔顿酒店支付违约赔偿金28974.64元（以487994元为基数，按照银行同期贷款利率4.75%自2017年6月30日起计算至2018年10月20日）。事实和理由：2015年1月12日，百城公司与先恩公司签订《百悦云景项目酒店及总部办公楼室外标识牌制作及安装工程》的施工合同，合同包干总价为118万元，前期已付款633006元，尚欠546994元未予支付。2017年6月，本合同已全部完工，百城公司已使用至今但仍未按合同付款。后百城公司成立希尔顿酒店全权管理和经营酒店项目，希尔顿酒店作为百城公司的分公司及实际使用人，应对相应工程款承担偿还责任。 百城公司辩称，1.合同约定包干总价为118万元，扣减先恩公司未按约支付的履约保证金59000元后百城公司实际支付692006元，即便按合同结算总价的95%计算也仅欠付487994元而非546994元；2.案涉工程于2017年4月28日竣工，但尚未经竣工验收合格，先恩公司也未按约提交竣工结算资料以办理结算手续，故双方合同约定的付款条件未成就。同时，因先恩公司未提供发票，根据双方合同约定百城公司享有先履行抗辩权，有权拒绝付款，并不存在违约行为，不应承担违约责任。综上，请求驳回先恩公司的全部诉讼请求。 希尔顿酒店辩称，先恩公司的合同相对方系百城公司，希尔顿酒店并非合同当事人，不应承担款项支付责任。 本院经审理认定事实如下：希尔顿酒店系百城公司下设的分支机构。2015年1月12日，百城公司（甲方）与先恩公司（乙方）签订《百悦云景项目酒店及总部办公楼室外标识牌制作及安装合同》，约定由先恩公司负责为百城公司位于成都市龙泉驿区大面镇金旗大道百悦云景项目酒店及总部办公楼室外（屋顶及入口雨棚）LOGO标识进行制作及安装，合同包干总价为118万元，酒店项目为70万元，办公楼项目为48万元。合同第五条约定“5.2甲方每次付款前乙方应提供真实、合法、有效、足额发票，否则甲方有权拒绝支付款项，且不承担逾期付款的违约责任；5.5.4本合同项下所有标识标牌安装完成，经政府相关部门、甲方、监理验收合格后（酒店项目还需酒店管理公司验收合格）且甲乙双方办理完结算手续后，甲方在15个工作日内支付至合同结算总价的95%；5.5.5剩余5%即作为质保金，质保金的退付按照13.2条约定执行。”合同第十三条约定“13.2工程质检验收合格之日起满2年，经甲方及物管公司或酒店管理公司办理书面质保手续后甲方在一个月内支付乙方质保金（无息）。”合同第十四条约定“14.2甲方未按本合同约定支付工程款，延期15个工作日（不含）以上，乙方有权对甲方进行书面催告，甲方收到乙方书面催告后7个工作日无正当理由仍不支付工程款的，自乙方催告的付款之日起承担100元/天的违约金。”合同第十五条约定“15.1履约保证金为合同包干总价的5%即59000元；15.2甲方与乙方签订本合同后5日内，乙方以转账方式转入甲方指定账户，本合同范围内所有标识标牌制作安装完毕后，甲方在一个月内无息退还。” 合同签订后，先恩公司并未向百城公司支付履约保证金59000元。后先恩公司进场于2017年4月28日完成了酒店及总部办公楼的标识标牌的制作及安装，但双方未进行竣工验收。自2017年6月30日起，百城公司及希尔顿酒店开始使用标识标牌至今。期间，百城公司共向先恩公司支付款项633006元，其余款项百城公司以标识标牌未经验收合格未结算为由拒绝支付，以至酿成纠纷。 本院认为，先恩公司与百城公司签订的《百悦云景项目酒店及总部办公楼室外标识牌制作及安装合同》符合定作合同的法律特征，双方形成的是定作合同法律关系。该合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，对双方当事人均具有约束力。先恩公司作为承揽人在按照定作人百城公司要求完成标识牌制作安装并交付后，有权要求百城公司支付报酬即双方约定对应价款。百城公司在标识标牌制作并安装完毕后，虽怠于进行验收，但已将该标识标牌于2017年6月30日起投入使用至今且一直未提出质量异议，故应认定案涉标识标牌质量合格。百城公司提出未经验收合格，付款条件未成就的抗辩，没有事实依据，不能成立。 双方合同虽约定先恩公司需向百城公司提供竣工资料，但并未明确约定，提供竣工资料是付款的前提，不提供则百城公司有权拒付价款，且双方之间订立的是定作合同，而非建设施工合同，本身亦不存在所谓竣工资料。因此，百城公司以先恩公司未提交竣工资料为由拒付价款，亦缺乏根据，不能成立。 根据合同约定百城公司应从此时起15日内向先恩公司支付结算总价95%的价款，质保期两年内支付剩余5%的价款。双方约定是总价包干，百城公司未提供证据证明包干总价存在需另行调整，另行结算的情形，故结算总价应按双方约定包干总价执行。 双方均认可款项支付方式为百城公司先同意付款后由先恩公司开具发票，再由百城公司支付相应款项。百城公司在标识标牌投入使用后，一直以未竣工验收未结算为由拒绝支付结算价款，本案中是百城公司明确拒绝付款在先，导致先恩公司未提交发票在后，并不存在先恩公司拒绝开具发票导致百城公司不付款的情形，百城公司提出其享有先履行抗辩，没有事实依据，本院不予采纳。 合同包干总价为118万元，百城公司现应按约向先恩公司支付合同结算总价即包干总价95%的工程款为1121000元，品迭已支付的633006元后，百城公司还应向先恩公司支付487994元。至于百城公司提出的履约保证金在价款中扣减问题，因双方约定履约保证金在所有标识标牌制作安装完毕后一个月内无息退还，此时退还条件也已成就，故该款百城公司应一并支付给先恩公司。其未按期支付的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。双方在合同中对逾期付款的违约金有明确约定为按每日100元计算，先恩公司主张28974.64元未超过双方约定标准，本院予以支持。合同约定合同结算总价5%即59000元作为质保金，在验收合格之日起满2年后一个月支付，现质保期尚未届满，先恩公司可待质保期届满以后另行主张。希尔顿酒店虽为实际使用者，但其与先恩公司并无合同关系，根据合同相对性原则，先恩公司要求希尔顿酒店支付工程款及利息于法无据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下： 一、成都百城投资有限责任公司于本判决生效后十日内向先恩标识（上海）有限公司支付工程款487994元及逾期付款违约金28974.64元，共计516968.64元； 二、驳回先恩标识（上海）有限公司的其余诉讼请求。 案件受理费9560元，减半收取计4780元，由成都百城投资有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 乐 曦 二〇一八年十二月二十一日 书记员 黄龙雪