浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0122民初5193号 原告：无锡北大建筑工程有限公司，住所地：江苏省无锡市锡山经济技术开发区。 法定代表人：梅晓军。 委托诉讼代理人：王毅，江苏创凯律师事务所律师。 被告：深圳市博大建设集团有限公司，住所地：广东省深圳市福田区。 法定代表人：徐凯宏。 委托诉讼代理人：沈剑，浙江仁策律师事务所律师。 第三人：蒋颖，男，1974年1月15日出生，汉族，住上海市黄浦区。 原告无锡北大建筑工程有限公司（以下简称北大公司）与被告深圳市博大建设集团有限公司（以下简称博大公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月12日预立案。本案审理过程中，本院依法追加蒋颖为本案第三人。第三人蒋颖于2018年8月23日申请对案涉工程造价进行鉴定，本院依法予以准许，并依法委托杭州永信工程造价审计招标代理有限公司进行鉴定，该公司于2018年10月30日出具了杭永工审（2018）758号司法鉴定报告。预立案情形消除后，本案于2018年11月26日立案受理。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告北大公司的委托诉讼代理人王毅、被告博大公司的委托诉讼代理人沈剑、第三人蒋颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告北大公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付工程款176187.76元及相应利息(从起诉之日到被告实际清偿之日按照中国人民银行同期贷款利率计算)。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:原告与被告签订有《宋都大奇山郡湖西别墅项目样板房(7幢)工程》合同，约定由原告承包宋都大奇山郡湖西别墅样板房外墙涂料工程。现原告已根据双方的合同约定，完成了全部工程项目的建设施工，并且该项目已于2015年12月28日竣工验收合格并交付使用。2013年10月18日，被告向原告出具了工程决算书，经结算审定工程款为355436.76元。然而被告却并未按照合同约定支付工程款，至今仅支付了工程款179249元，尚余176187.76元未支付，原告多次向被告催讨均未果。现为维护原告合法权益，根据《民事诉讼法》的有关规定，特向贵院提出诉讼，请予支持原告诉讼请求。 原告北大公司为支持其诉讼主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料： 1、宋都·大奇山郡湖西别墅项目样板房（7幢）工程合同协议书及合同条款，用以证明双方存在建筑施工合同关系及约定了双方的权利义务； 2、外墙涂料工程决算书，用以证明案涉工程决算情况； 3、短信聊天记录、联系函，用以证明工程完毕后，原告方已将结算情况交付给被告，但被告迟迟以单项工程未有竣工验收报告不与原告进行结算； 4、工程联系单，用以证明增加的工程量； 5、付款凭证，用以证明被告支付的工程款。 被告博大公司辩称：1、项目是有的，但是原告和被告之间实际没有合同关系，虽然原告提供了合同，但是我们对合同公章的真实性予以否定,对合同的内容予以认可，同意按合同内容来结算。项目是蒋颖的人在当地找到该项目，其不具有资质故找到博大公司要求挂名，借用施工名义普遍存在。实际是蒋颖以被告公司名义与发包方签订施工合同，蒋颖又和被告约定由其施工完成，被告收取蒋颖5－6%的管理费用，被告公司已经根据项目发包方扣除相关费用后将工程款都支付给蒋颖了。2、即便原告举证的合同是真实的，根据合同第四条付款方式第9小条的规定，项目没有完成竣工验收，原告也没有提供结算资料，所以依鉴定意见95%的工程款同意支付，但5%质量保证金尚未具备付款条件。 被告博大公司为支持其诉讼主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：收付款凭证，用以证明被告扣除税费后，其余钱都付给了蒋颖，蒋颖是挂靠博大公司的。 第三人蒋颖述称：合同内容属实，但是合同章现在还有看法，并没有承认。合同内容有两项东西，跟结算金额是冲突的，合同内容中写的是质感涂料，但是原告在诉讼请求里面要求有一份是弹性涂料，质感涂料是有单价依据的，但是弹性涂料的这部分价格依据是没有的。也就是构成原告诉请的17万多元的总价有异议，我也同意审计，依审计结果进行结算。原告没有提供结算资料，所以根据合同和鉴定意见95%的工程款同意支付，但5%质量保证金尚未具备付款条件。 第三人蒋颖未提供证据。 本院依法出示了杭州永信工程造价审计招标代理有限公司于2018年10月30日出具的杭永工审（2018）758号司法鉴定报告和竣工验收备案表。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告和第三人对原告提供的证据1内容予以认可，故本院予以认定；对证据2、3真实性、关联性、合法性均有异议，本院经审查认为前述证据与司法鉴定报告不一致，故不予认定；对证据4真实性有异议，本院经审查认为该证据系复印件，缺乏其他证据予以佐证，故不予认定；被告对证据5表示不清楚，第三人对证据5无异议，本院经审查对证据5予以认定。原告对被告提供的证据关联性有异议，本院经审查认为该证据系被告与第三人之间的经济往来，与本案没有客观联系，故不予认定。对本院依法出示的证据予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年，原、被告签订《宋都·大奇山郡湖西别墅项目样板房（7幢）工程合同协议书及合同条款》1份，约定：工程名称为宋都大奇山郡湖西别墅样板房外墙涂料工程，承包范围为宋都大奇山郡湖西别墅7栋样板房涂料工程施工图纸中，包含质感涂料原材料供应及施工、保修，具体工作包括但不限于以下项目：（1）对墙体基层的处理；（2）外墙满刮腻子，在充分干燥后，涂刷底漆；（3）外墙质感涂料施工；（4）外墙幕墙、门窗及管道的保护；（5）承包范围内工程保修及维护工作；（6）涂料施工垃圾清运。本工程合同质感涂料施工全费用单价为人民币65元/㎡。合同总价在进场后根据现场实际情况，在双方协商后进行临时指定，最终按实结算。本合同约定的单价包含:材料费、人工费、辅材费、机械费、技术措施费、组织措施费、管理费、利润、税金等。具体明细见附件报价清单。因本合同总价低，故双方约定无履约保证金及预付款。承包人完成腻子批刮，发包人付至本批次进场施工范围内暂定总价的50%;质感涂料施工完成后，并一次性通过验收将付至本批次进场施工范围内暂定总价的95%;验收完毕后承包方在一个月内向发包方递交结算所需资料，发包方在审核无误下付至结算总金额的95%，余5%质量保证金在6个月后一次性付清。合同还对其他权利义务作了约定。合同签订后，原告按约进行了施工。被告博大公司通过第三人蒋颖已陆续支付原告工程款179249元。 2015年11月30日，大奇山郡湖西二期7幢等房屋经竣工验收合格，在桐庐县住房和城乡建设局备案。 杭州永信工程造价审计招标代理有限公司于2018年10月30日出具了杭永工审（2018）758号司法鉴定报告，鉴定意见为案涉工程造价为318769元。 本院认为：原告与被告博大公司签订的合同协议书及合同条款系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规规定，应合法有效。当事人应当按照约定履行自己的义务。案涉工程竣工验收已有三年，被告及第三人均没有提供证据证实原告施工的外墙涂料工程存在质量问题，故对其不同意支付质量保证金的辩解不予采信。依鉴定机构出具的鉴定意见，案涉工程造价为318769元，被告已支付工程款179249元，尚应支付工程款139520元。原、被告双方均没有按合同约定进行结算，双方均有过错，故对原告要求支付利息损失的诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条之规定，判决如下： 一、深圳市博大建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付无锡北大建筑工程有限公司工程款139520元； 二、驳回无锡北大建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务或者其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。 案件受理费3824元，减半收取计1912元，由无锡北大建筑工程有限公司负担367元，深圳市博大建设集团有限公司负担1545元。 原告无锡北大建筑工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。被告深圳市博大建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  吴海祥 二〇一八年十二月五日 法官助理罗迪 书记员许棋 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。