四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0191民初10980号 原告:卓可,男,汉族,1974年3月8日出生,住四川省新津县。 被告:中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司,住所地:成都市高新区繁雄大道西段399号城南科技广场5号楼1207号。 负责人：熊锦，该公司经理。 被告:中国第四冶金建设有限责任公司,住所地:江西省贵溪市建设路436号。 法定代表人：林铁生，该公司董事长。 二被告共同委托诉讼代理人:李毅，江西豫章律师事务所律师，一般授权代理人。 第三人:李林涛，男，汉族，1969年9月20日出生，住成都市锦江区。 原告卓可诉被告中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司（以下简称四冶四川公司）、中国第四冶金建设有限责任公司（以下简称四冶建设公司）、第三人李林涛合同纠纷，本院于2018年6月20日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卓可、被告四冶四川公司、四冶建设公司的共同委托诉讼代理人李毅到庭参加诉讼，第三人李林涛经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 卓可向本院提出以下诉讼请求：1、判令二被告向原告退还剩余保证金120万元；2、判令二被告向原告支付保证金逾期退还资金占用利息，按年息24%的标准计算（2016年8月22日至2017年1月22日按150万元保证金计算资金利息共计15万元，2017年1月22日至2018年1月4日按120万元保证金计算资金利息共计273600元）；3、判令二被告向原告赔偿违约金50万元；4、以上合计费用总金额2123600元，起诉之日起至二被告支付清以上金额之日止，期间利息另行计算；5、判令二被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由:2016年7月14日四冶四川公司与卓可签订了凤鸣翠围项目一期工程土建施工承包框架协议。根据协议，卓可委托琚海牛向四冶四川公司账户转入保证金人民币150万元。卓可已按协议约定金额及时间及时足额缴纳保证金，履行相应义务。四冶四川公司出具收据并加盖公司财务章。按照协议约定，在卓可打入全额保证金150万元后一个月内，如因四冶四川公司原因，卓可未能进入凤鸣翠围项目进行施工，四冶四川公司无条件全额退还保证金150万元，且卓可继续按原条件承包该工程；在打入全额保证金150万元后三个月内，如因四冶四川公司原因，卓可仍未能进入凤鸣翠围独一项目进行施工，视为四冶四川公司违约，应赔偿违约金50万元整，框架协议自动解除。因四冶四川公司原因，项目迟迟不能开工，截至目前已超出协议约定的进场时间超过1年时间，四冶四川公司方严重违约。卓可以多次催促四冶四川公司退还保证金，支付逾期利息并赔偿违约金，四冶四川公司于2017年1月24日退还30万元保证金后，至今仍未退还剩余保证金，支付逾期利息并赔偿违约金。 四冶四川公司、四冶建设公司答辩称，一、卓可无施工资质，属于违法分包，案涉协议应无效，亦不应计算违约金。二、第三人李林涛以个人名义向卓可出具的承诺书，约定的利息条款对四冶四川公司、四冶建设公司无法律效力，应驳回卓可关于违约金和利息的诉讼诉请。三、第三人李林涛应承担向卓可返还保证金的责任。 第三人李林涛经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状及证据资料。 经审理查明，四冶四川公司系四冶建设公司的分支机构。 2016年7月14日，四冶四川公司（甲方）与卓可（乙方）签订《建筑工程承包框架协议》（以下简称框架协议），约定甲方将凤鸣翠围项目一期工程土建施工承包给乙方（建筑面积约60000㎡，项目地址：崇州市三郎镇天国村）。框架协议第一条约定：乙方同意承包凤鸣翠围项目一期工程土建施工，甲方承诺进场后首次开工面积不低于10000㎡。第二条约定：乙方同意向甲方缴纳150万保证金，分三次缴纳。在签订本框架协议后当日内，缴纳保证金50万；2016年7月18日（下周一），缴纳保证金50万；剩余50万保证金下周五之前缴纳。保证金打入甲方指定子账户。第三条约定：在乙方打入全额保证金150万元后一个月内，如因甲方原因，乙方未能进入风鸣翠围项目进行施工，甲方无条件全额退还乙方保证金150万元，且乙方继续按原条件承包该工程；在乙方打入全额保证金150万元后三个月内，如因甲方原因，乙方仍未能进入凤鸣翠围项目进行施工，视为甲方违约，甲方赔偿乙方违约金50万元整，本框架协议自动解除。第七条约定：未尽事宜，双方另行签订补充协议。双方在框架协议中约定卓可委托琚海牛将保证金转入四冶四川公司指定的账户，四冶四川公司退还保证金的账户为琚海牛的转款账户。 上述框架协议签订后，卓可委托琚海牛分四笔通过协议约定账户向四冶四川公司指定的收款账户支付保证金共计150万元整。分别为：2016年7月14日转款50万元整；2016年7月18日转款50万元整；2016年7月21日转款35万元整；2016年7月22日转款15万元整。 2016年7月22日，四冶四川公司向卓可出具加盖其财务专用章的收据，载明“收到卓可三郎镇项目工程保证金150万元整”。 在卓可向四冶四川公司支付保证金后，四冶四川公司并未按照框架协议约定的时间通知卓可进入项目场地施工。2016年8月22日，四冶四川公司负责人即第三人李林涛向卓可出具《承诺书》，载明：“我公司与卓可签订的工程协议，按原协议顺延一个月，顺延期间保证金按2%每月支付利息，其余条款不变”。在《承诺书》约定的顺延期限届满后，卓可仍不能进场施工。2017年1月24日，四冶四川公司通过原其收款账户向卓可委托的琚海牛的转款账户转款30万元，备注为“退三郎镇工程保证金”。 另查明，四冶四川公司于2017年6月26日将负责人由李林涛变更为熊锦。 以上事实，有当事人在庭审中的陈述与答辩，框架协议、收据、《承诺书》、转款凭证、企业信用公示信息等证据在卷佐证。上述证据经本院审查，均具有真实性、合法性，与本案的待证事实具有关联新，本院予以采信。 本院认为，卓可与四冶四川公司就围绕凤鸣翠围项目一期工程土建施工承包项目签订的框架协议系当事人在平等、自愿协商基础上所形成的真实意思表示，协议条文的内容清楚、明确，对双方均具有约束力。在协议签订后，卓可根据约定向四冶四川公司于2016年7月22日支付完毕保证金150万元；但其在协议约定的时间内未能成功进入项目场地开展施工建设。根据框架协议的约定，在卓可全额打入保证金后三个月内如未能进场施工，则框架协议自动解除。从法庭审理查明的情况来看，在双方签订框架协议过后，卓可从未能进入现场开展施工建设。因此，根据约定，在卓可提起本案诉讼之时，框架协议就已经解除。因此，对四冶四川公司、四冶建设公司提出的框架协议无效的答辩意见，本院不予采纳。由于框架协议已经解除，且四冶四川公司已经向卓可退还了保证金30万元，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”之规定，卓可有权要求四冶四川公司退还其剩余的保证金。因此，对卓可提出的要求退还保证金120万元的诉讼请求，本院予以支持。 关于利息及违约金的支付问题。由于四冶四川公司的原因，卓可在框架协议约定的期限内不能进场施工，四冶四川公司的负责人李林涛向卓可出具《承诺书》，施工协议顺延一个月，顺延期间按照2%的月利率标准支付利息。2016年7月22日，卓可已经全额支付了保证金，结合框架协议第三条的约定来看，由于卓可在打入保证金后一个月内并未能入场施工，则四冶四川公司应当全额退还保证金。根据《承诺书》载明的内容，“顺延一个月”应当系将退还保证的时间进行顺延，也因此李林涛才在《承诺书》中载明在顺延期间将按照2%的月利率支付保证金利息。即在2016年8月22日至9月22日期间，四冶四川公司应当按照2%的月利率标准向卓可支付利息。卓可在书面诉状中要求从2016年8月22日起按照2%的月利率标准收取利息至实际偿还保证金之日，虽然《承诺书》中未明确载明顺延期限届满后如仍不退还保证金的利率标准，比照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”及第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，对卓可提出的按照年息24%的标准要求支付利息至实际偿清保证金之日的诉讼请求，本院亦予以支持。此其一。 其二，本院认为，违约金主要适用于因违约方的违约行为给守约方所造成的利益损失，就本案来看，四冶四川公司未按合约定及时足额地退还保证金的行为已属违约，该行为必定导致卓可应获得而未获得的资金被占用期间的利益的损失。由于卓可主张的按照24%的年利率标准支付利息的诉讼请求，本院已经予以了支持，根据该利率标准所支付的利息足以弥补其资金被占用期间的可得利益的损失。因此，对卓可提出的要求支付违约金的诉讼请求，本院不再予以支持。 关于李林涛的责任承担问题。从四冶四川公司的企业信用公示信息来看，在2017年6月26日之前，李林涛系该公司的负责人，且四冶建设公司在法庭审理中亦对李林涛曾系其分支机构四冶四川公司的负责人的身份予以确认。根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受”之规定，由于李林涛在签署框架协议时系四冶四川公司的负责人，根据框架协议的约定，卓可将保证金打入了四冶四川公司的账户，且后来退还的部分保证金亦系从四冶四川公司的银行账户退出。因此，框架协议的主体应为四冶四川公司而非作为签约的负责人李林涛。对四冶四川公司、四冶建设公司提出的应当由李林涛承担还款责任的答辩意见，本院不予采纳。 关于四冶建设公司的责任承担问题。因四冶四川公司为四冶建设公司的分公司，根据相关法律规定，四冶建设公司应当对作为其分公司的四冶四川公司在民事法律行为中所产生的义务承担法律责任。故对卓可提出要求四冶建设公司与四冶四川公司共同承担责任的诉讼请求，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下： 一、被告中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司、中国第四冶金建设有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告卓可退还保证金120万元并支付利息（利息的支付方式为：从2016年8月22日至2017年1月24日，以150万元为本金，按年利率24%标准计付；从2017年1月25日起，以120万元为本金，至本金偿清之日止，按年利率24%标准计付）； 二、驳回原告卓可的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费11894元，由原告卓可负担4400元，被告中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司、中国第四冶金建设有限责任公司负担7494元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  晏锐 二〇一八年十二月七日 书记员  舒婷