山东省青岛市李沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0213民初3952号 原告：青岛银天翼通讯贸易有限公司，住所地青岛市李沧区枣园路26号百通大厦二期5层202户。 法定代表人：栾晓萍，职务总经理。 委托诉讼代理人：周玉萍，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：方琦，上海锦天城（青岛）律师事务所实习律师。 被告：臧远凤，女，1980年10月23日出生，汉族，住青岛市李沧区。 原告青岛银天翼通讯贸易有限公司与被告臧远凤确认劳动关系纠纷一案，本院于2018年9月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青岛银天翼通讯贸易有限公司委托诉讼代理人周玉萍、被告臧远凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 青岛银天翼通讯贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告与被告自2011年10月1日至2018年5月21日期间不存在劳动关系；2、判决原告不向被告支付解除劳动合同赔偿金76420元；3、判决原告不向被告支付2017年度带薪年休假工资3513元；4、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年11月2日，被告在向前工作单位提出辞职后，入职原告处，双方建立劳动关系，原告自2017年11月6日起依法为被告缴纳社会保险，但被告在未与原告解除劳动关系的情况下，又于2018年1月至5月期间与青岛风和云顺通讯有限公司建立劳动关系，因此，原被告双方的劳动关系存续期间应为2017年11月6日至2017年12月31日。因被告擅自离岗至青岛风和云顺通讯有限公司工作，原告向其发出《限期上班通知书》《解除合同通知书》，于2018年5月21日依法与被告解除劳动关系，不存在违法解除劳动关系的情形。综上，原告对李沧仲裁委的裁决结果不服，诉至法院，请求依法判如所请。 臧远凤辩称，原告的诉讼请求不成立，仲裁裁决是正确的，请求法院支持仲裁的裁决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院认定如下： 1、原、被告提交一致的《青岛市职工社会保险参保证明》一份；2、被告提交的社保缴费明细一宗；3、被告提交的《限期上班通知书》《解除合同通知书》各一份；4、原告提交的付款回单三份。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、被告提交：劳动合同两份，以证明劳动合同签订以后原告没有按合同约定履行完毕。经庭审质证，原告因该两份合同是被告与青岛信德前程人力资源服务有限公司签订，故对其真实性无法确认。 被告提交的劳动合同系原件，在合同中载明“本合同属于代理服务协议，企业与员工存在劳动关系，委托青岛信德前程人力资源服务有限公司代理缴纳社保及报销等事务，青岛银天翼通讯贸易有限公司承担员工的社保、工资及作为用人单位应承担的一切费用，行使相关权利义务和责任，青岛信德前程人力资源服务有限公司与被告无劳动关系属于第三方托管关系”，且原告认可2017年11月6日至2017年12月31日双方存在劳动关系，上述期间在该两份劳动合同约定的期限内，故本院对该组证据的真实性予以确认。 二、被告提交：工作状况证明一份，该证据系原告向被告出具的，时间是2016年11月13日，以证明被告在原告处从事销售工作已有十二年，远远超过仲裁认定的劳动期限。经庭审质证，原告对该证据的真实性不予认可，原告成立于2009年3月16日，至2016年仅存续八年时间，与被告所称工作十二年明显不符。 因原告在仲裁庭审时对被告提交的工作状况证明真实性无异议，其虽在本案庭审中对此提出异议但未提交相反证据予以证明，故本院对该证据真实性予以确认。 三、被告提交：对话录音5段，分别是2018年4月16日、2018年5月18日中午及下午、2018年5月19日、2018年5月23日被告与原告总经理王孔海的对话录音，以证明原告在没有履行正常手续情况下擅自解除了与被告的劳动合同，违反了劳动合同法的有关规定，所以应当支付违法解合赔偿金。经庭审质证，原告对2018年5月19日和5月23日两段录音的真实性认可，但对证明事项有异议，两段录音中均为被告单方陈述其入职的时间，王孔海在录音中并没有对该事实予以认可，只是提出了解决问题的方式即解除劳动合同和劳动仲裁，并且王孔海也强调被告自2018年1月份到了另一家公司，但被告始终未到原告处办理解除合同及交接手续，因此，原告认为该证据的证明事项不能成立。 本案庭审中被告虽未提供2018年4月16日、2018年5月18日中午及下午录音的原始载体，但因被告在仲裁庭审时已出示原始录音，原告对被告提交的录音真实性均无异议，且本案中被告提交的录音与仲裁提交的录音一致，故本院对该组证据的真实性予以确认。 四、被告提交：收据两张、工作证一份，以证明被告于2004年9月21日就到原告处上班，当时原告还没有成立，于是把被告派到青岛海易通电讯发展有限公司工作，该公司收取了被告的工作服押金100元、2008年10月9日该公司又收取了被告手机赔偿款1100元，被告的工作证也是海易通的。经庭审质证，原告对该组证据的真实性无法确认，收据及工作证均为海易通公司出具，与原告无关。 因被告未提交证据证明出具收据及工作证的青岛海易通电讯发展有限公司与原告的关联，故本院认为该组证据与本案无关，本院不予采信。 五、被告提交：表扬信一份，以证明王孔海为当时在青岛海易通电讯发展有限公司工作的被告出具表扬信，王孔海是海易通的法定代表人，也是原告公司法定代表人栾晓萍的丈夫，因此原被告之间的劳动关系存续时间远超出仲裁认定的期限。经庭审质证，原告对该证据的真实性无法确认，该表扬信与原告无关。 因被告未提交证据证明出具表扬信的青岛海易通电讯发展有限公司与原告的关联，故本院认为该证据与本案无关，本院不予采信。 六、原告提交：辞职信一份，以证明被告离职的原因是自动辞职，按照法律规定，不存在原告向被告支付违法解合赔偿金的情形。经庭审质证，被告对辞职信的真实性无异议，但称辞职没有实际履行，而且该辞职信也没有署名向哪个公司辞职，显然不是真实意思表示，2018年1月起被告受原告指派到青岛风和云顺通讯有限公司工作，但是社保一直由原告缴纳。被告提交微信聊天记录及青李劳人仲案字（2018）第97号调解书各一份，以证明辞职信是在原告业务经理王秀敏的要求下写的。原告对聊天记录的真实性无法确认，该聊天记录显示为海易通电讯团队群，与原告无关；原告对调解书的真实性予以认可，但认为王秀敏仅在青李劳人仲案字（2018）第97号案件中作为原告的代理人，不能证明其在群聊时的身份。 因原告对青李劳人仲案字（2018）第97号调解书的真实性无异议，故本院对该调解书予以采信；被告提交的聊天记录系原始载体，王秀敏作为原告的业务经理，在群聊中明确要求包括被告在内的员工写一份辞职信，原因是之前代缴社保的公司要解散，社保需要转回原告处缴纳，故该辞职信并非被告本人的真实意思表示，本院对原告提交的辞职信不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告成立于2009年3月16日。原告于2011年10月1日至2015年9月30日期间为被告投缴社会保险。2015年10月1日起，被告的社会保险由青岛信德前程人力资源服务有限公司代为缴纳，被告与青岛信德前程人力资源服务有限公司签有两份劳动合同，期限分别为自2015年10月1日起至2016年9月30日止、自2016年10月1日起至2018年9月30日止。劳动合同约定，被告从事营业员工作，工资标准为1800元/月，绩效工资（奖金）根据被告实际劳动贡献确定，每月19日前支付工资。另约定，本合同属于代理服务协议，青岛信德前程人力资源服务有限公司代理缴纳社保及报销等事务，青岛银天翼通讯贸易有限公司承担员工的社保、工资及作为用人单位应承担的一切费用，行使相关权利义务和责任，青岛信德前程人力资源服务有限公司与被告无劳动关系属于第三方托管关系。2017年11月1日起，由于青岛信德前程人力资源服务有限公司要解散，被告的社会保险转回原告处投缴，原告继续为被告投缴社会保险至2018年5月。 2018年4月16日，原告法定代表人的丈夫王孔海在与被告的对话中称“我为了给你们安排工作我给王孔涛出钱让王孔涛开这个店”，“这个店”指的是青岛风和云顺通讯有限公司。青岛风和云顺通讯有限公司分别于2018年3月2日、2018年3月30日、2018年4月29日向被告支付工资1900元、3017元、2984元。 2018年5月16日，原告向被告发出《限期上班通知书》，称被告自2018年1月1日旷工至今，公司多次电话通知未果，被告的行为严重违反公司规章制度，限被告于2018年5月19日前到原告处办理相关手续，可另行安排工作或办理工作交接手续。被告收到该通知后，于2018年5月19日到原告处，与原告法定代表人的丈夫王孔海有如下对话： “臧：从京口路撤厅公司安排我一直在这上班，你凭什么说我旷工。 王：你今天是来解决问题的，你想要什么？ 臧：是你说公司经营不下去了，那就公司单方面解聘。 王：公司经营不下去了，那我就给你单方面解除合同，按照劳动法赔偿，三天以内给办理。” 2018年5月21日，原告向被告发出《解除合同通知书》，称我司于2018年5月16日快递限期上班通知书，限你于2018年5月19日之前来公司办理相关手续，我们已多次电话联系通知，但你至今未到公司办理相关手续，故视为你自动放弃，2018年5月21日正式与你解除劳动合同，如因延迟办理手续造成的一切后果由你个人承担。 原被告一致确认被告离职前十二个月平均工资为3821元。 另查明，被告2008年12月至2011年9月的社会保险由青岛海易通电讯有限公司投缴，王孔海为该公司的法定代表人，原告的法定代表人栾晓萍为该公司股东，王孔海与栾晓萍系夫妻关系。2008年11月30日之前为被告缴纳社会保险的单位为青岛海兴泰商贸有限公司。 2018年6月26日，被告向青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认原被告自2004年9月21日至2018年5月21日期间存在劳动关系；2、原告向被告支付2004年9月21日至2018年5月21日期间带薪年休假工资3513元；3、原告支付被告2004年9月21日至2018年5月21日期间违法解除劳动合同赔偿金106988元。李沧仲裁委于2018年8月15日裁决：1、确认原被告自2011年10月1日至2018年5月21日期间存在劳动关系；2、原告向被告支付2017年度带薪年休假工资3513元；3、原告支付被告2008年12月1日至2018年5月21日期间违法解除劳动合同赔偿金76420元。原告不服上述仲裁裁决，向本院提起诉讼。 本院认为，被告虽主张其自2004年9月21日起与原告建立劳动关系，但根据工商登记信息显示，原告成立于2009年3月16日，自2011年10月至2015年9月期间为被告投缴社会保险，故本院认为双方劳动关系的起始时间为2011年10月1日；2015年10月至2017年10月虽然由青岛信德前程人力资源服务有限公司为被告投缴社保，但被告与该公司的劳动合同明确载明“青岛银天翼通讯贸易有限公司承担员工的社保、工资及作为用人单位应承担的一切费用，行使相关权利义务和责任”，故本院认为原被告在2015年10月至2017年10月期间仍然存在劳动关系；后原告继续为被告投缴社会保险至2018年5月，并于2018年5月21日向被告发出《解除合同通知书》，与被告解除了劳动关系，即双方的劳动关系于2018年5月21日终止，故本院确认原被告自2011年10月1日至2018年5月21日期间存在劳动关系。 关于带薪年休假工资，被告已累计工作满11年，应享受的带薪年休假天数为10天，原告未提交证据证明2017、2018年度曾安排被告休带薪年休假，亦未向被告支付相应的未休带薪年休假工资，故原告应向被告补发2017年1月1日至2018年5月21日期间的未休带薪年休假工资4567元（3821元÷21.75×10天×200%+3821元÷21.75×3天×200%），李沧仲裁委裁决原告应支付被告2017年度带薪年休假工资3513元，未超过被告申请仲裁的数额且被告未对仲裁裁决提起诉讼，故本院认为原告应支付被告2017年度带薪年休假工资3513元。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原告称被告自2018年1月1日起擅自到青岛风和云顺通讯有限公司工作，属于旷工，但原告在此期间继续为被告缴纳社会保险，且从被告在收到《限期上班通知书》后与原告法定代表人丈夫王孔海的录音中显示，被告是在原告的安排下到青岛风和云顺通讯有限公司工作的，故原告以旷工为由解除双方的劳动关系无事实和法律依据，应当向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”根据该法第四十七条规定，经济补偿以劳动者解除或终止劳动合同前12个月平均工资计算，按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。另外，因原告的法定代表人栾晓萍同时系青岛海易通电讯有限公司的股东，且与该公司法定代表人王孔海系夫妻关系，根据被告提交的录音显示，王孔海亦负责原告的日常管理事务，故本院认为原告与青岛海易通电讯有限公司系关联企业，被告在两家公司的工作年限应合并计算；2008年11月30日之前为被告缴纳社会保险的单位为青岛海兴泰商贸有限公司，被告未提交证据证明该公司与原告的关联，故其在青岛海兴泰商贸有限公司工作的年限不予合并计算。因青岛海易通电讯有限公司为被告缴纳2008年12月至2011年9月的社会保险，故原告应向被告支付自2008年12月1日至2018年5月21日期间的违法解除劳动合同赔偿金72599元（3821元×9.5个月×2)。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下： 一、确认原告青岛银天翼通讯贸易有限公司与被告臧远凤自2011年10月1日至2018年5月21日期间存在劳动关系； 二、原告青岛银天翼通讯贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告臧远凤2017年度带薪年休假工资3513元； 三、原告青岛银天翼通讯贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告臧远凤2008年12月1日至2018年5月21日期间违法解除劳动合同赔偿金72599元。 如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告已预缴），由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  毛国宏 人民陪审员  梁秀红 人民陪审员  赵桂青 二〇一八年十二月十九日 法官助理韩璐 书记员王莉