河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀06民终6990号 上诉人（原审原告）：郭军，男，1990年12月25日出生，汉族，住安徽省霍邱县。 委托诉讼代理人：王同林，北京市浩东律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：涿州市金九房地产开发有限公司，住所地涿州市松林店镇艾潮村南大街**。 法定代表人：陈汉毅，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘然，河北燕赵众诚律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：北京迎龙房地产经纪有限公司，，住所地北京市密云区鼓楼东大街**山水大厦****-2221 法定代表人：冯朝彬，该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡斌，系该公司员工。 上诉人郭军、涿州市金九房地产开发有限公司（以下简称金九公司）因与被上诉人北京迎龙房地产经纪有限公司（以下简称迎龙公司）商品房销售合同纠纷一案，不服河北省涿州市人民法院（2018）冀0681民初3198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 郭军上诉请求：撤销河北省涿州市人民法院（2018）冀0681民初3198号民事判决，发回重审或改判支持上诉人的全部诉讼请求；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。上诉人交纳购房首付款由涿州市久康房地产开发有限公司（以下简称久康公司）直接收取，是否移交给被上诉人金九公司一审法院未查明。二、一审法院程序违法。一审法院应追加久康公司为本案被告，因为合同无效后久康公司收取的首付款应返还给上诉人，但一审法院拒绝上诉人书面追加申请，且未出具书面裁定。三、一审法院适用法律错误。首先，被上诉人金九公司与被上诉人迎龙公司应承担连带责任。二被上诉人属于委托代理关系，金九公司未取得预售许可证进行销售商品房的行为属于违法行为，迎龙公司作为专业房地产经纪公司，其知道或应当知道金九公司未取得预售许可证，因此应承担连带责任。其次，被上诉人应赔偿上诉人一倍购房款。《合同法》第42条规定：“故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，给对方造成损失的，应承担赔偿责任”；《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第68条规定：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为”。被上诉人没有取得商品房预售许可证的信息需要开发商主动向购房者进行披露，不能以购房者疏于履行自己的注意义务而免除开发商隐瞒事实的法律责任。根据双方提供的证据，均证明开发商没有履行其法定的告知义务，构成对购房者的隐瞒，应当承担全部法律责任。综上所述，一审法院认定事实不清，程序违法，适用法律错误。 金九公司辩称：1、我公司没有欺诈行为，不应当承担加倍的偿还责任；2、我公司与迎龙公司是居间合同关系，不是委托代理关系；3、我方不知道上诉人是否申请过追加久康公司，按照司法解释规定，必要的共同诉讼参与人没有参与诉讼的人民法院进行处理，如果不是必要的共同诉讼参与人可以不予处理。根据合同相对性原则，本案的合同与久康公司无关。 迎龙公司辩称：不同意撤销一审判决。所有的信息均是金九公司和久康公司提供的，金九公司造成的合同无效与我公司无关。涿州当时的房价在17000元/平-20000元/平左右，业主购买时在9000元/平-10000元/平左右，业主有炒房行为，双方均有过错。 金九公司上诉请求：1、上诉人与郭军签订的是商品房买卖合同，并未签订居间合同，而原判第三项所涉及的是二被上诉人之间的居间合同的内容。上诉人未参与居间合同的签订，亦未收取任何费用，依据合同相对性原则，一审法院要求上诉人承担连带返还居间行为所产生的费用3万元及利息的责任毫无道理。郭军在一个案件中起诉两个不同的合同中的费用是错误的，商品房买卖合同和居间合同不是同一法律关系，一审法院不应一起审判。2、一审判决既然已经认定买卖合同无效是买卖双方的过错，又让上诉人单方承担利息显属自相矛盾。依据一审判决书的思路，即使把利息作为损失，也应当由买卖双方各自承担一半。上诉人认为，因双方未对利息问题进行约定，原判不应支持任何利息。 郭军辩称：根据《合同法》第58条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第2条、第17条规定，一审法院判令金九公司承担相应利息没有问题。 迎龙公司辩称：同意一审判决，同意金九公司的观点，迎龙公司不应承担利息，且应与金九公司对电商费连带清偿责任。 郭军向一审法院起诉请求：1、确认原告与被告涿州市金九房地产开发有限公司在2017年3月18日签订的商品房买卖协议无效。2、二被告返还原告首付款264475元、推广服务费30000元。3、二被告赔偿原告一倍购房款264475元及利息15339元（从2017年3月18日暂计至2018年7月16日，主张到实际清偿之日）；4、案件诉讼费由被告负担。共计574289元。 一审法院认定事实：庭审中根据原、被告陈述及双方证据，能够证实原告与被告涿州市金九公司于2017年3月18日签订《商品房买卖协议》一份，约定原告购买被告开发的位于涿州市房屋。原告于当日交纳首付款264475元，并于2017年3月18日向被告北京迎龙公司交纳推广服务费30000元。截止到庭审结束之日，涿州市码头镇京南一品项目未取得商品房预售许可证。原告当庭提交追加涿州市久康房地产开发有限公司为被告申请，原告在诉状中陈述与被告涿州市金九公司签订商品房买卖协议，且其提供相关证据，证实从被告涿州市金九公司处购买楼房，且本案属于商品房销售合同纠纷，故对其申请本院不予支持。 一审法院认为，房地产开发公司及接受委托进行销售的经纪公司，在出售商品房时均应依法进行。截止到庭审结束之日，被告涿州市金九公司未取得涉案房屋商品房预售许可，原告诉请确认双方所签的商品房买卖协议无效，予以支持。原告以合同无效要求返还首付款及电商服务费的主张，予以支持。二被告主观均有过错，第一被告应返还原告交纳的房屋首付款264475元；第一、二被告应对收取的电商费30000元互负连带清偿责任。原告同时主张房屋首付款利息及赔偿原告一倍购房款264475元的损失，本院认为，合同无效后因合同取得的财产应当予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。原告签订合同时明知涉案房屋不具备预售许可等手续而与被告涿州市金九公司签订合同，主观上也存在一定过错。法院综合调整为支持其所主张的利息损失，自付款之日起按中国人民银行同期贷款利率计算利息至还款之日止。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第一百一十三条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告郭军与被告涿州市金九房地产开发有限公司于2017年3月18日所签商品房买卖协议为无效。二、被告涿州市金九房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内返还原告郭军房屋首付款264475元及利息（自2017年3月18日起至还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）。三、被告涿州市金九房地产开发有限公司、被告北京迎龙房地产经纪有限公司于本判决生效后十五日内连带返还原告郭军推广服务费30000元及利息（自2017年3月18日起至还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）。四、驳回原告郭军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9543元，由原告郭军负担4221元，被告涿州市金九房地产开发有限公司负担5322元。 二审中，当事人没有提交新证据。另，二审审理期间，第三人涿州市久康房地产开发有限公司自愿参加诉讼，并与上诉人郭军、金九公司于2018年12月18日达成调解协议，内容为“一、郭军与涿州市金九房地产开发有限公司于2017年3月18日签订的《商品房买卖协议书》无效；二、涿州市金九房地产开发有限公司、涿州市久康房地产开发有限公司共同给付郭军购房首付款264475元及利息（利息自2017年3月19日起至实际付清之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算），该款项于2019年8月1日之前一次性付清；三、一审案件受理费9543元，由郭军负担；二审案件受理费5267元，减半收取2633.50元，由郭军负担”。 二审查明的其他事实与一审认定事实一致。 本院认为，上诉人郭军、金九公司及第三人涿州市久康房地产开发有限公司在二审中对涉案的《商品房买卖协议书》效力和如何返还购房首付款及利息等问题均达成调解协议。经审查，二上诉人和案外第三人达成的调解协议符合法律规定。本院依法予以确认后，先行制作并送达了民事调解书。故对于上诉人郭军、金九公司利息部分的上诉请求，本判决不再予以确定。虽然推广服务费30000元由迎龙房地产收取，但该费用系购房户购买案涉房屋整体费用的一部分，现因金九房地产未取得商品房预售许可证等手续而导致合同无效，一审法院依据双方过错程度判令上诉人金九房地产对推广服务费及利息承担连带清偿责任，于法有据，并无不当。被上诉人迎龙公司虽未与上诉人郭军、金九公司调解并达成协议，但其并未对一审法院判令其与金九公司连带返还上诉人郭军推广服务费30000元及利息提起上诉，应视为认可该判项确定的义务。综上，依照《最高人民法院关于人民法院调解工作若干问题的规定》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 上诉人涿州市金九房地产开发有限公司、被上诉人北京迎龙房地产经纪有限公司于本判决生效后十五日内连带返还上诉人郭军推广服务费30000元及利息（自2017年3月18日起至还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）。 二审案件受理费550元，由涿州市金九房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘克伟 审判员  张晓清 审判员  王明生 二〇一八年十二月二十一日 书记员  戚园园