山西省岚县人民法院   民事判决书   （2018）晋1127民初806号   原告：李某1，汉族，河北省邯郸市鸡泽县人，住鸡泽县。   委托诉讼代理人：王某，山西云石律师事务所律师。   被告：杜某，汉族，河北省邯郸市鸡泽县人。   被告：北京众智佳华科技有限公司。   法定代表人：李某2，该公司总经理。   原告李某1与被告杜某、北京众智佳华科技有限公司“（以下简称佳华公司）”提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李某1及其代理人王某，被告杜某，被告佳华公司的法定代表人李某2到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：1.二被告连带支付原告医疗费10001元、住院伙食补助费3200元、交通费684.5元，合计13884.5元，伤残赔偿金等项目待鉴定后确定；在诉讼中，原告将诉讼请求变更为医疗费11293.4元、住院伙食补助费3200元、营养费4500元、误工费53187元、护理费15349元、残疾赔偿金122192元、伤残鉴定费1500元、精神抚慰金10000元、交通费2000元，共计223221.4元。2.诉讼费由被告负担。事实和理由：2017年7月15日，被告佳华公司与被告杜某签订一份《施工合同》，将位于山西省××县的山西康农署业有限公司的育苗温室大棚的施工发包给被告杜某。合同签订后，被告杜某雇佣原告等人施工。2017年12月7日11时许，原告在工作过程中，从温室大棚的横梁上摔下，后被送到岚县人民医院和山西医科大学第二医院治疗，诊断为：胸3.4椎体爆裂骨折，左桡骨远端骨折，右侧桡骨远端骨折，尺骨小头脱位，左侧正中神经损伤，应激性溃疡。医疗费有相关票据，有二院出院时有相关医嘱需要复查等检查，需要继续治疗。住院伙食补助费住院32天，每天100元；营养费有山西省标准，酌情90天，4500元；误工费有山西标准，根据河北省建设行业标准计算，原告在北京、天津工作等城市工作，按365天计算；护理费按150天，参照河北省居民服务业标准37349元计算；鉴定费1500元有发票；残疾赔偿金，原告在城镇买房，在天津、北京等地工作，按城镇标准计算。精神损害抚慰金，构成九级，以10000元计算，交通费，酌情主张2000元。被告杜某为原告转账500元予以认可，就是用于还房贷。   被告杜某辩称，原告来工地只是锻炼没有提到工资多少，被告杜某与原告是合伙关系。安装大棚过程中反复强调系安全带、不能熬夜，但是原告一直熬夜，存在重大过失。原告受伤后得到了很好的治疗，还为原告交纳了医疗费。已尽到救助义务，不同意赔偿。有住院产生的医疗费原件票据，但是现在没有带。曾转账500元，不属于医疗费中的一项，500元用于还房贷。   被告佳华公司辩称，原告从受伤之日到出院花费医疗费136381元，其中被告佳华公司支付71042元，被告杜某支付医疗费65339元；另被告杜某还支付护理费720元，住宿费5000元；误工费没有依据，原告受伤前一直待业；护理费在医院已经支付；残疾赔偿金，原告系农民，按照法律规定，伤残九级，河北邯郸2017年农村居民收入13151元，吕梁7644元，按照13151元计算也到不了原告诉求的数额；精神损害抚慰金没有法律依据；交通费没有票据。原告22岁应当知道有风险，施工要求带安全帽和安全带，但原告没有带。熬夜是不允许的，但是原告还是熬夜，原告承担很大的过失。   原告为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：   1.二被告之间的施工合同，证明被告佳华公司将康农署业工程发包给杜某，杜某没有任何资质；   2.祁云风的证人证言，证明原告在参与发包工程，双方之间存在劳务关系；   3.山西急诊病历、病危通知书、二院门诊病历本、二院检验报告单、二院诊断建议书、出院证、河北医科大学附属医院诊断报告单、山西省医疗住院预交款统一收据、门诊票据，证明原告伤情及相关医嘱；   4.段江芬身份证和户籍，证明2份，证明段江芬系原告母亲以及段江芬的误工和工作情况。   5.鉴定费发票和司法鉴定意见书，证明原告构成九级伤残，开支鉴定费1500元。   6.商品房买卖合同、身份证、河北浩哲物业服务有限公司证明，证明原告发生事故前在城镇居住情况。   7、交通费票据，证明交通费开支情况。   被告佳华公司的质证意见为：对证据1.2无异议。医疗费，2017年12月7日受伤，2018年1月9日出院，出院时已经康复，河北产生医疗费不认可；在二院、岚县医院垫付136381元，从住院到出院，原告没有花钱，都是被告佳华公司和杜某垫付；原告家人去了太原后的陪护费都是被告杜某出的；交通费只认可邯郸至太原的；护理费只认可二院住院期间的，其他不认可；段江芬是农民没有误工证明，也没有收入，没有法律依据；鉴定费1500元和鉴定报告认可；居住证明、身份证、户口本属于农村户口，我们调查原告没有固定工作，伤残赔偿金应当按邯郸当地或岚县标准计算；商品房买卖合同和精神损害抚慰金不认可。   被告杜某的质证意见为：对证据2有异议，祁云风只知道我们是在一起干活，但是否知道我为李某1干活，还是李某1为我干活；对证据1无异议；为原告请护工护理原告，护理费共交了两次，第一次720元，第二次1500元。其他质证意见同被告佳华公司的质证意见一致。   被告佳华公司为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：   1.（2018）晋1127民初353判决书，证明原告与我公司没有劳动关系，原告与杜某有劳务关系，修建大棚不需要质证。   2.山西省医疗住院预交款统一收据和明细表，证明垫付情况。   原告的质证意见为：对证据1判决书无异议，对证明目的有异议，我们认为杜某是佳华公司的职工；佳华公司将工程发包给的杜某，我们受杜某雇佣。证据2是开支过，但具体垫付多少不知道，如果被告拿出医疗票据原件予以认可，没有原件不予认可。   被告杜某为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：祁云风、施某、李合丰的证人证言，证明李某1妈系我姐姐，当时李某1在家没事做，我姐让我带他一下当时没有约定工资。我与原告不存在雇佣关系，是合伙关系。   原告的质证意见为：祁云风、施某、李合丰，该三人与我是在一起安装过大棚，但是对证明内容不认可。因为我们工作时都没有系安全带。证人施某是杜某岳父，祁云风和李合丰与杜某是一个村的，而且是邻居。证明效力有问题。   本院经原告申请，向山西医科大学第二医院调取原告住院病历，原、被告对该病历均无异议。   本院经审理认定事实如下：2017年7月15日，原告（甲方）与杜某（乙方）签订《施工合同》，合同主要内容为：甲乙双方对康农署业智能温室项目达成了协议，施工地点为山西省××县，工期为50天，乙方的主要责任为，对施工过程的安全事故负责，乙方自行解决施工所需工具以及按期完成工程等内容。甲方的主要责任为，提供图纸，技术指导，供货等内容。合同签订后，杜某雇佣原告等人施工，2017年12月7日11时许，原告在施工过程中，从温室大棚的横梁上摔下，导致原告受伤。原告受伤后，先在岚县人民医院治疗,后在山西医科大学第二医院住院治疗，出院诊断为：“胸3.4椎体爆裂骨折，左桡骨远端骨折，右侧桡骨远端骨折，尺骨小头脱位，左侧正中神经损伤，应激性溃疡。”住院32天。出院后，又在河北医科大学第三医院和白求恩国际和平医院检查。经原告申请，本院委托山西医科大学司法鉴定中心对原告的伤残进行了鉴定，鉴定结论为：“李某1的损伤构成九级（玖级）伤残。”   上述事实有（2018）晋1127民初353判决书、住院病历、医疗票据以及原、被告的陈述等证据予以证明，本院予以确认。   本院认为，本案的争议焦点为：1.原告损失应如何确定；2、赔偿责任应如何承担。对争议焦点1.（1）医疗费，原告主张11293.4元（未包含二被告支付的医疗费），有票据佐证，予以支持。（2）住院伙食补助，原告主张3200元，符合法律规定，予以支持。（3）营养费，参照《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，支持60日，计算为60×50=3000元。（4）护理费，原告虽提供了护理人段江芬的有关证明，但未能证明实际误工收入，故应参照居民服务业计算；护理期，参照《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，支持60日,2017年山西省城镇单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资为38547元，计算为38547÷365×60=6336.4元。（5）交通费，结合票据，支持1000元。（6）误工费，原告提供的证据不足以证明其主要收入来源于城镇，原告系农户，受伤时间为2017年12月7日，定残时间为2018年12月2日，共计11个月零24天，2017年河北省城镇单位农、林、牧、渔业的平均工资为23384元，计算为23384÷12×11+23384÷365×24=22972.8元。（7）残疾赔偿金，原告为农户，2017年河北省农村居民人均可支配收入为12881，计算为12881×20×20%=51524元。（8）精神损害抚慰金，原告构成9级伤残，支持10000元。（9）鉴定费1500元，被告无异议，予以支持。以上金额合计110826.6元。焦点2.根据《中华人民共和国侵权责任法(?http:?/??/?www.shigu.org?/??)》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权(?http:?/??/?www.shigu.org?/??)责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案原告系完全民事行为能力人，在提供劳务的过程中，未尽到安全注意义务谨慎施工，其行为存在过失，故由原告承担30%的责任。被告杜某作为接受劳务一方，以承担65%的责任为宜，计算为110826.6×65%=72037.2元，因已给付500元，故还需给付71537.2元。被告佳华公司作为受益人也应适当补偿，以给付5%为宜，计算为110826.6×5%=5541.3元。二被告辩称的已给付的其他金额，因原告不认可，二被告又未提供原件，本院不予认可。被告杜某辩称的双方系合伙关系或原告是跟他锻炼，相互矛盾，不予支持。   综上，依照〈最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见试行〉第一百五十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：   一、杜某于判决生效后的三十日内给付李某1残疾赔偿金、误工费等各项损失合计71537.2元；   二、北京众智佳华科技有限公司于判决生效后的三十日内给付李某1残疾赔偿金、误工费等各项损失合计5541.3元；   三、驳回李某1的其他诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4440元，杜某负担3108元，李某1负担1332元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。   审 判 长 梁玉明   审 判 员 曹国强   人民陪审员 李怀林     二〇一八年十二月二十七日   书 记 员 李晓琴