宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁0106民初3440号 原告：沈海生，男，1976年10月15日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区 委托诉讼代理人：仲家喜，宁夏金世永业律师事务所律师。 被告：邓凤伟，男，1971年11月11日出生，回族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区 委托诉讼代理人：李雪，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：银川新田国际贸易有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市高新区 法定代表人：邓凤伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李雪，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：宁夏北方精工钢结构实业有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县 法定代表人：杨文平，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨飞，宁夏灵州律师事务所律师。 原告沈海生与被告邓凤伟、银川新田国际贸易有限公司（以下简称新田公司）、宁夏北方精工钢结构实业有限公司（以下简称北方精工公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月24日立案后，依法适用简易程序，于2018年6月25日公开开庭进行了审理。原告沈海生的委托诉讼代理人仲家喜、被告邓凤伟及新田公司的委托诉讼代理人李雪、北方精工公司的委托诉讼代理人杨飞均到庭参加了诉讼。庭审后，双方当事人庭外和解无果。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告邓凤伟支付借款400万元，并按月利率2%支付借款日起至清偿日止的借款利息，暂计算至2018年4月16日的利息为99万元，两项共计499万元；2.判令被告新田公司、北方精工公司承担以上债务的连带清偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年9月9日，被告邓凤伟因资金周转，与原告签订《借款合同》。合同约定被告向原告借款400万元，借款日期为2014年9月9日，到期日为2014年12月8日，借款月利率为4%,如逾期还款，每日在原利率基础上加收1‰的罚息。同日，被告新田公司与原告签订《保证合同》，合同约定由被告新田公司为以上借款承担连带责任担保，担保范围为主合同项下一切费用，保证期间从主合同项下债务履行期间届满之后两年。合同签订后，原告立即向被告邓凤伟支付借款400万元，但被告邓凤伟未按合同约定向原告偿还借款，也未按合同约定向原告支付利息，仅付利息80万元。经原告多次催要，2016年6月23日，被告邓凤伟、新田公司向原告出具承诺书，承诺于2016年7月11日偿还借款本息合计640万元。2016年2月29日，被告北方精工公司与新田公司签订《合作协议书》，约定新田公司的全体股东拟通过股权转让的方式将公司全部股权进行转让，北方精工公司受让全部股权后，依法取得公司全部资产，同时北方精工公司承担公司全部债务；北方精工公司受让公司全部股权后，将对公司的资产、债务进行重组，并按照与债权人达成的协议逐步清偿债务。2017年5月24日，被告北方精工公司向原告出具承诺书，承诺自愿承担该债务的连带清偿责任。各被告至今未偿还借款本息，原告为维护合法权益，故提起本案诉讼，请依法判如所请。 被告邓凤伟、新田公司辩称，被告邓凤伟向原告借款本金400万元属实，但被告邓凤伟自2014年9月借款以后，自2014年10月14日起至2015年3月25日连续六个月按月息4%偿还借款利息共计96万元。根据民间借贷司法解释的规定，利息不得超过年息36%，原、被告之间约定的月息4%明显超过上述法律规定，被告邓凤伟已经偿还的96万元中超出年息36%的部分应当冲抵本金。因此，被告邓凤伟欠原告的借款本金应按实际金额计算；逾期还款利息的起算时间应从2015年3月26日起计算。对原告主张被告新田公司承担连带责任无异议。 被告北方精工公司辩称，原告诉请被告北方精工公司对涉案借款本息承担连带清偿责任系事实不清，证据不足。理由如下： 一、被告新田公司与原告签订的《保证合同》及被告邓凤伟、新田公司于2016年6月23日向原告出具的《承诺书》、被告北方精工公司与新田公司签订的《合作协议书》均无效，依法不能作为本案裁判的依据。1.被告邓凤伟向原告借款、被告新田公司与原告签订《保证合同》时，新田公司股东包括邓凤伟、杨峰源，新田公司在2016年5月18日进行了股权变更，股东由邓凤伟、杨峰源变更为邓凤伟、被告北方精工公司，被告北方精工公司受让了原股东杨峰源的股权，成为新田公司新的股东，股权数额为330万元，邓凤伟的股权数额为670万元。2016年5月19日，被告邓凤伟和北方精工公司将在新田公司的股权出质给宁夏黄河农村商业银行股份有限公司。据原告所诉，被告新田公司于2014年9月9日为被告邓凤伟所借400万元提供连带责任担保，被告邓凤伟、新田公司于2016年6月23日向其出具了还款承诺书。依据《公司法》第十六条的规定，新田公司为股东邓凤伟个人债务提供担保，必须经过股东会或者股东大会决议，且邓凤伟本人不得参加表决。但上述《保证合同》签订时未经当时的股东吴立新、杨峰源决议同意，《承诺书》作出时也未经当时的股东被告北方精工公司决议同意，而是作为新田公司股东和法定代表人的邓凤伟本人私自向原告出具，故依法应当认定《保证合同》、《承诺书》无效；2.被告北方精工公司与新田公司于2016年2月29日签订的《合作协议书》作为认定本案事实的重要证据，其有效性法庭应当予以审查。根据原告所诉，被告北方精工公司与新田公司签订的《合作协议书》约定，新田公司的全体股东拟通过股权转让的方式将公司全部股权进行转让。被告北方精工公司受让公司的全部股权后，依法取得公司的全部资产，同时，北方精工公司承担公司的全部债务；被告北方精工公司受让公司的全部股权后，将对公司、企业的资产、债务进行重组，并按照与债权人达成的协议逐步清偿债务。依据《公司法》第十五条：“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人”的规定，被告北方精工公司在2016年5月18日已经成为新田公司股东。因此，不论新田公司为邓凤伟向原告所借400万元提供连带责任保证是否有效，被告北方精工公司对于新田公司的债务承担连带责任违反上述法律禁止性规定而归于无效。另外，被告北方精工公司并未按《合作协议书》的约定受让新田公司的全部股权，仅受让了一小部分股权，未取得新田公司全部资产，未对新田公司进行重组，也未与原告达成清偿债务的协议，故被告北方精工公司履行《合作协议书》的条件未成就，原告诉请被告北方精工公司承担涉案借款连带责任无事实基础，依法应驳回其对被告北方精工公司的诉讼请求。 二、被告北方精工公司于2017年5月24日向原告出具的《承诺书》不是被告北方精工公司真实意思的表示，属无效承诺。2016年12月26日，被告北方精工公司与邓凤伟签订了一份《承包协议》，约定由邓凤伟承包被告北方精工公司公司经营权，期限自2017年1月1日至2021年12月30日。《承包协议》第四条第（二）款第七项明确约定“……严禁将乙方（邓凤伟）原有的债务转移至甲方（被告北方精工公司）”。2017年5月8日，为便于邓凤伟承包经营，被告北方精工公司公司法定代表人由陈卿变更为邓凤伟。在邓凤伟担任被告北方精工公司公司法定代表人期间，其利用职务之便，恶意转嫁债务给被告北方精工公司。2017年11月8日，被告北方精工公司公司股东陈卿、马伟、杨林召开股东会，决议免去邓凤伟法定代表人职务。因此，2017年5月24日的《承诺书》系邓凤伟利用职务之便恶意转嫁其个人债务的形成的，该《承诺书》的作出未经被告北方精工公司公司股东会决议同意，违反《公司法》第十六条的规定，不具有法律效力，依法应当认定为无效承诺。退一步讲，即便法庭认定该《承诺书》有效，依据《担保法》第二十六条第一款：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”。据此，被告北方精工公司的保证期间也已届满，保证责任依法应当予以免除。 三、关于借款时支付的利息96万元如何认定的问题。该96万元是借款后陆续支付的利息，则应按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条之规定计算利息，并从原告所诉利息中予以扣减。综上所述，依法应驳回原告对被告北方精工公司的诉讼请求。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。对原告提交的《借款合同》、《保证合同》、个人业务交易凭证、收条、《承诺书》、银川市中级人民法院（2016）宁01执异74号执行裁定书，被告邓凤伟提交的个人业务交易凭证，被告北方精工公司提交的《承包协议》、企业信用信息公示报告等证据，本院经审查认为，各项证据具有真实性、合法性和关联性，各证据之间能够相互印证，能够作为本案的定案依据，均予以确认；被告新田公司未向法庭提交证据材料。 根据双方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年9月9日，原告与被告邓凤伟签订一份《借款合同》，约定被告邓凤伟向原告借款400万元，用于资金周转；借款期限为91天（2014年9月9日至2014年12月8日），借款月利率4%。同日，被告新田公司与原告签订一份《保证合同》，约定由被告新田公司为被告邓凤伟向原告借款400万元提供担保，保证方式为连带责任担保，担保范围包括但不限于主合同项下全部本金、利息等一切费用；保证期间为：债务履行期间届满之后两年。 上述合同签订后，原告于当日将借款400万元转入被告邓凤伟指定的户名为王吉文的银行卡内，被告邓凤伟给原告出具收条一张。 借款后，被告邓凤伟于2014年10月14日向原告还款16万元，于2014年11月18日向原告还款16万元，于2014年12月17日向原告还款16万元，于2015年1月20日向原告还款16万元，于2015年2月12日向原告还款16万元，于2015年3月25日向原告还款16万元，共还款96万元。余款未还。 2016年6月23日，被告邓凤伟给原告出具《承诺书》一份，载明“我本人邓凤伟欠沈海生现金400万元整（4000000.00元），利息贰佰四十万元整（2400000.00元），合计陆佰四十万元整（6400000.00元）。本人承诺于2016年7月11日前一次性偿还本金及利息，支付给沈海生本人。新田国际为该笔借款的担保方，新田国际和我本人承担一切经济和法律责任。特此承诺。”除被告邓凤伟以欠款人身份在《承诺书》上签字外，被告新田公司以担保方的身份在《承诺书》上加盖公司印章。该承诺作出后，被告邓凤伟、新田公司飞未按承诺期限偿还借款本息。 2016年12月26日，被告邓凤伟（乙方、承包方）与北方精工公司（甲方、发包方）签订《承包协议》，约定经甲方股东会批准，将公司经营权在本合同期限内发包给乙方以供经营；经营期限为五年，从2017年1月1日起至2021年12月30日止；承包内容为：全面承包甲方现有的经营业务，并开拓装配式建筑工程市场，积极化解银行债务，协调政府关系，每年上缴1200万管理费；承包经营期间，乙方行使总经理的职权，乙方在承包期内对公司享有自主、独立的经营权……。2017年5月8日，被告北方精工公司的法定代表人由陈卿变更为被告邓凤伟。 2017年5月24日，被告北方精工公司为原告出具《承诺书》一份，该《承诺书》载明：“2016年3月，我公司与银川市新田国际贸易有限公司签订《合作意向书》，约定我公司收购银川市新田国际贸易有限公司（新田公司）67%的股权，承诺对新田公司债务进行重组。同年5月5日，正式签订《股权转让协议》，该协议第五条第一款规定，我公司对新田公司资产、债务进行重组，并根据与债权人达成的协议清偿债务。据此，我公司作出如下承诺：1、请贵方与我公司在2017年6月30日前共同确认债权债务金额。2、债权债务关系确认后，我公司向贵方出俱还款计划，确定具体还款期限、方式。3、如还款计划没有得到切实履行，我公司自愿承担连带清偿责任。4、以上承诺为不可撤销的承诺，具有法律效力。”该承诺书上加盖了被告北方精工公司的印章。 另查明，在申请执行人宁夏昊运物资有限公司与被执行人银川新田国际贸易有限公司、银川中城房地产开发有限责任公司邓凤伟借款合同纠纷一案执行过程中，申请执行人宁夏昊运物资有限公司申请追加第三人北方精工公司为被执行人。银川市中级人民法院审理查明，2016年2月29日，北方公司与新田公司签订《合作协议书》，约定新田公司的全体股东拟通过股权转让的方式将公司全部股权进行转让。北方公司受让公司、企业的全部股权后，依法取得公司、企业的全部资产，同时，北方公司承担公司、企业的全部债务。北方公司受让公司、企业的全部股权后，将对公司、企业的资产、债务进行重组，并按照与债权人达成的协议逐步清偿债务。2016年5月5日，邓凤伟、杨峰源与北方公司签订《股权转让协议》，新田公司股东会决议，同意公司股东邓凤伟、杨峰源分别将其持有的公司57%、10%的股权转让给北方公司。北方公司成为新田公司的股东后，将对公司、企业的资产、债务进行重组，并按照与债权人达成的协议逐步清偿债务。2016年5月18日，新田公司在银川高新技术产业开发区工商行政管理局对上述《股权转让协议》进行备案登记，但北方公司未支付股权转让资金，也未用股权转让金进行债务清偿。银川市中级人民法院认为，被执行人新田公司与第三人北方公司于2016年2月29日签订的《合作协议》及2016年5月5日签订的《股权转让协议》是双方真实意思的表示，上述二份协议明确约定新田公司将其67%的股权转让给北方公司，北方公司对新田公司的资产、债务进行重组，并承担新田公司的全部债务。协议签订后，新田公司与北方公司已按协议约定进行了股权转让登记，协议已实际履行，第三人北方公司作为被执行人新田公司的实际控制人，应按协议承诺承担新田公司的债务。新田公司不能履行本案执行依据确定的义务，本院可以裁定北方公司作为义务承担者承担责任。故申请执行人昊运公司申请追加第三人北方公司的请求成立，本院予以支持。银川市中级人民法院据此作出追加北方精工公司为被执行人的裁定。 现原告向三被告主张还款，双方产生争议，故诉至本院。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，一、关于未还借款本息的认定。原告与被告邓凤伟签订《借款合同》，将400万元借给被告邓凤伟，履行了出借义务，被告邓凤伟即应按约定还本付息。双方约定的利息为月息4%，高于法律规定的标准，被告邓凤伟按照该标准支付了自2014年10月至2015年3月25日连续六个月的利息共计96万元，其中超出月息3%的部分被告邓凤伟主张冲抵借款本金，本院予以采纳，冲抵后，截至2015年3月25日，被告邓凤伟尚欠原告借款本金为3792227元（计算方式附后）。此后，被告邓凤伟再未向原告还款，至2016年6月23日，被告邓凤伟欠原告本金应为3792227元，新产生利息1134551元（3792227×24%÷365天×455天），本息合计4926778元，被告邓凤伟于当日给原告出具承诺书，认可欠原告借款本金400万元，利息240万元，合计640万元，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中将借款利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证的规定，另原告在本案中除主张借款本金400万元外，仅主张2015年3月26日至2018年4月16日利息99万元，本息之和未超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24％计算的整个借款期间的利息之和，且远远低于被告邓凤伟承诺的金额，故本院对原告该项诉请依法予以支持；2018年4月16日之后的利息以400万元为基数，按年利率24%计算，由被告邓凤伟支付至本判决确定的给付之日；二、被告新田公司应承担的法律责任。借款伊始，被告新田公司即与原告签订《保证合同》，为被告邓凤伟向原告借款400万元提供连带责任保证担保，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年，即至2016年12月8日。2016年6月23日，被告新田公司在保证期间之内给原告承诺继续担保，表明原告已向保证人主张了借款本息的保证责任，保证责任的诉讼时效从该日起算，至本案原告提起诉讼尚未超过两年，被告无权再以保证期间经过为由要求免除保证责任。故对原告要求被告新田公司承担连带清偿责任的诉讼请求，本院依法予以支持；被告北方精工公司提出被告新田公司承担保证责任的期限届满、保证责任免除的答辩意见不能成立，本院不予采纳；三、被告北方精工公司应承担的法律责任。被告北方精工公司按其与新田公司签订的《股权转让协议》约定进行了股权转让登记，已成为被告新田公司的实际控制人，对被告新田公司的债务于2017年5月24日出具《承诺书》，故被告北方精工公司应承担还款责任。另因公司对股东或实际控制人进行担保、承诺是否经股东会或者股东大会决议通过，不影响保证合同的效力，对被告北方精工公司据此主张两份《承诺书》无效的答辩意见本院不予采纳。 依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条第一款、第二款第二项，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下： 一、被告邓凤伟于本判决生效之日起十五日内向原告沈海生偿还借款本金400万元，支付利息99万元（已算至2018年4月16日），本息合计499万元；2018年4月17日起的利息以借款本金400万元为基数，按年利率24%计算，付至本判决确定的给付之日； 二、被告银川新田国际贸易有限公司、宁夏北方精工钢结构实业有限公司对上述债务承担连带清偿责任； 被告银川新田国际贸易有限公司、宁夏北方精工钢结构实业有限公司承担保证责任后，有权向债务人邓凤伟追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。 案件受理费23360元，由被告邓凤伟、银川新田国际贸易有限公司、宁夏北方精工钢结构实业有限公司负担。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审判员  何玲 二〇一八年十二月二十四日 书记员  陈鑫 附1：2014年9月9日借款本金400万元，月息3% 1.2014年10月14日还款16万元，利息为14万元（400万元×3%÷30天×35天），还本金2万元，剩余本金为398万元； 2.2014年11月18日还款16万元，利息为135320元（398万元×3%÷30天×34天），还本金24680元，剩余本金为3955320元； 3.2014年12月17日还款16万元，利息为110749元（3955320元×3%÷30天×28天），还本金49251元，剩余本金为3906069元； 4.2015年1月20日还款16万元，利息为128900元（3906069元×3%÷30天×33天），还本金31100元，剩余本金为3874969元； 5.2015年2月12日还款16万元，利息为85249元（3874969元×3%÷30天×22天），还本金74751元，剩余本金为3800218元； 6.于2015年3月25日向原告还款16万元，利息为152009元（3800218元×3%÷30天×40天），还本金7991元，剩余本金为3792227元。 附2：本判决适用的法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24％，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24％，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。 按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24％计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）即未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 三、《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。