安徽省灵璧县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1323民初5110号 原告：济宁国泰君安机械设备安装有限公司咸宁分公司，住所地湖北省咸宁市咸安区浮山办事处沿河村海德公馆A1幢21层2101号，统一社会信用代码91421202MA491CAL6U。 负责人：伍海俊。 委托诉讼代理人：朱其秋，该公司工作人员。 被告：宿州市久瑞置业有限公司，住所地安徽省灵璧县灵城西关宿泗路南侧0205室，统一社会信用代码91341302394260912C（1-1）。 法定代表人：穆莉莉，该公司执行董事。 诉讼委托代理人：张万富，灵璧县灵城镇法律服务所法律工作者。 原告济宁国泰君安机械设备安装有限公司咸宁分公司（以下简称国泰咸宁分公司）因与被告宿州市久瑞置业有限公司（以下简称久瑞公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2018年10月24日向本院起诉，本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告国泰咸宁分公司的负责人伍海俊及其委托诉讼代理人朱其秋、被告久瑞公司的法定代表人穆莉莉及其委托诉讼代理人张万富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 国泰咸宁分公司向本院提出下列诉讼请求：1、判决被告解除合同理由不成立；2、判令被告返还合同履约保证金10万元、开工仪式费用5万元及进场路基维修11000元、项目生活（含水电）开支3000元、工人工资*元、办公设备18980元等投入共182980元；并承担工程间接损失；3、本案受理费由被告承担。事实与理由：原、被告经多次协商，于2018年4月28日达成合意，双方订立了灵璧县大庙白龙文化旅游生态园项目《工程代建协议书》。根据该协议书约定，原告2018年5月8日在规定时间按被告要求举行开工仪式，为此原告花费5万元，之后原告因修整进场路基及添置办公设备，生活费用、工人工资等增加成本支出共182980元。然而4月28日被告又节外生枝，要求原告再签补充协议一份，规定“进场三天内，乙方向甲方交纳两百万元项目履约保证金”，否则无条件退场。依照2003年3月8日正式施行的七部委《工程建设项目施工招标投标办法》第62条规定精神，发包方要求承包方提交履约保证金的，发包方应当同时向承包方提供工程款支付担保。这是合同双方当事人权利对等原则的体现。5月14日，双方因此再次签订了第二份补充协议，明确“因甲方（即被告）不能及时提供施工手续和施工蓝图，逾期所造成的一切经济损失和责任，由甲方负责承担”。6月12日，原告根据补充协议1第三条“甲乙双方违约条件对等”的规定，在被告多次承诺提供资金保函背信的情况下，向被告送达了要求提供合法有效的施工手续，蓝图和合法的资金来源证明的通知书。7月23日原告重复通知被告履行上述三项法定义务，均无回应。需要进一步说明的是，原告根据2018年4月28日被告出具的授权委托书项目分包权限，将项目劳务进行了分包，因书写合同名称发生瑕疵，遭原告方总公司法务部门质疑，要求更正，为了规范项目管理，在原告技术专员全额到位的情况下，7月26日原告主动终止了外包合同，并于当日上午电告被告，同日下午被告倒打一耙，通知原告清场，意图单方解除合同，原告对自我规范民事行为完善内部管理的做法，遭至被告毁约的后果，感到一头雾水和憋屈。2018年8月13日，被告进而委托律师发函，正式解除合同，其理由是：1、根据补充协议第二条约定，进场三天内你公司必须向我公司缴纳200万履约保证金，如违约甲方有权取消合同，乙方无条件退场。2、“贵公司（原告）在合同签订后没有按约定履行合同，违法将工作整体转包，被收取20万元的转包费，己构成违约”。原告认为，被告解除合同理由过于霸道牵强。根据《工程建设项目施工招标投标办法》第62条、原、被告双方《补充协议》1第三条、《补充协议》2第二条及原告6月12日、7月23日通知书内容。在原告5月14日已先行预交10万元履约保证金后，被告应对等提供工程款支付能力证明或保函，否则原告可依法行使不安抗辩权，采取缓交的办法，以维护自身合法权益，避免经济损失的继续扩大。另外原告根据被告授权，对项目进行分包，因分包合同与主合同要求有悖，原告总公司在审查分包合同时，己要求规范管理，原告接令后迅速自我纠正完善管理措施，主动终止外包合同。同时告知被告纠正结果，令人不解的是，被告在收到原告提前排除外包合同，消除影响主合同效力的因素之后，居然“借尸还魂”，逆向适用主合同解除的“成就”性约定条款，实乃“欲加之罪”。综上所述，被告依据《工程代建协议书》、补充协议中的没有成就的单方解除合同条款而行使合同解除权，理由不成立，恳请贵院依法确认。同时对被告自合同订立以来，不能提供施工许可手续（〈中华人民共和国建筑法〉第7条款）、蓝图以及工程款支付能力证明，导致原告无法施工所增加的成本和造成的经济损失予以赔偿。 庭审期间，原告将其诉求第1项变更为：解除原、被告之间的建设工程施工合同；第2项诉求增加工人工资18万元。 久瑞公司辩称：一、原告济宁国泰君安机械设备安装有限公司咸宁分公司（以下简称济宁公司）与久瑞公司在2018年4月28日签订的“工程代建协议书”及两份补充协议合法有效。首先，该合同主体适格，无违法条款。其次、该合同第二条约定，合同签订后10日内济宁公司应进场施工。合同第三条规定，济宁公司不得倒卖转包合同标的，否则合同自动解除，乙方无条件退场。合同第四条规定总价款为3亿元。合同第十条约定了双方的违约责任，即违约方应赔偿守约方合同总价款2%的违约金，即600万元。补充协议一再次约定济宁公司进场三日内应向九瑞公司缴纳200万元的履约保证金，否则九瑞公司有权取消合同，济宁公司无条件退场。但是在合同签订生效后，济宁公司违反合同约定，将合同标的倒卖给嵊州市运良建筑劳务有限责任公司（以下简称嵊州公司），并获取暴利5000万元，并且济宁公司于2018年7月14日收取了嵊州公司20万元的履约保证金，济宁公司的行为是属于严重违约行为。 二、久瑞公司在“工程代建协议书”签订后没有任何违约行为。首先，原告称久瑞公司没有及时交付施工蓝图不是事实，事实是久瑞公司已于2018年5月9日将三份施工蓝图交付给原告方，有原告方的收条佐证，在原告方施工过程中，有原告方的施工代表姚建新在指导施工人员的工作过程中，逐项手工制作图纸，要求施工人员按照施工要求施工，姚建新的手工施工图纸就是来源于被告方给付的施工蓝图。至于原告方陈述的姚建新不属于原告方职工显然是违背事实，在被告方提供的一份证据即“施工联系单”可以看出嵊州公司施工时均是接受姚建新指导，并按其要求施工。姚建新是原告方的工地代表，还有证人胡某出庭作证给予证实。其次，原告方提出所谓2018年6月12日及2018年7月23日两份通知向久瑞公司索要施工蓝图是属于故意扰乱视线，依合法手段掩盖自己违约、非法倒卖合同标的非法目的。至于原告方提出其倒卖合同标的行为是九瑞公司的授权分包行为纯属无稽之谈。2018年4月28日久瑞公司给原告的授权委托书的内容，明确表述的是可以责任分包，不得出现倒卖转包现象。而原告与嵊州公司的合同中明确获利5000万，且收取嵊州公司的保证金，并已经实际收取20万元。久瑞公司为此于2018年7月26日发现济宁公司有违约行为后及时给原告方下达了清场通知，并在原告方置之不理的情况下于2018年8月13日给原告下发了解除合同律师函。第三、原告方在庭审中提到的已认识到倒卖合同的错误给嵊州公司下发了清场通知，其主要原因是原告方向嵊州公司索要保证金未果所做出的行为，事实上嵊州公司在2018年8月8日仍在继续施工，这一点从2018年5月28日济宁公司的一份承诺书及2018年8月8日姚建新的一份承诺书可以证实，这二份承诺说明，原告方不但没有按照合同约定向被告方缴纳保证金，而且在2018年8月8日时姚建新仍然继续指导嵊州公司施工，所以原告给嵊州公司下发的清场通知等行为纯属虚假行为。至于原告方提出被告所提供蓝图属虚假蓝图，且多次通知久瑞公司穆总也属捏造事实，事实上穆总在2018年6月20日到7月4日因重病在灵璧县人民医院重症监护室进行住院治疗，没有接到原告方任何通知，更不存在原告所述的强力推荐嵊州公司之说，同时久瑞公司对工程建设的设计是委托江苏省昆山市建筑设计有限公司进行蓝图设计，而不是原告方所提出的浙江某公司，所以原告方的各种行为均是想掩盖自己的违约责任。 三、原告的诉讼请求没有事实和法律依据。久瑞公司穆总收取的10万元是按照合同约定收取的费用，与原告方应当赔偿的违约责任还相差很远，显然不应当返还。另外收取的1万元是属于工程开工时原告方拖欠的演出费用，至今还尚欠5000元，有2018年8月8日姚建新书写的欠条为证，至于原告提出的其他工资等费用均与本案无关，拿着本单位职工（姚建新）的领条，自己给自己做出的工资表，自己购买自己使用的生活用品发票，来找被告给付真是贻笑大方。给胡某打款更无权向被告主张权利。 四、依据合同法及最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释的相关规定，原告方有严重的违约行为，致使合同无法履行，原告方应当赔偿被告方的经济损失，解除双方签订的合同。 综上，请求依法解除原、被告之间签定的“工程代建协议书”及两份补充协议，驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：2018年4月28日，原、被告签订一份《工程代建协议书》，被告将灵璧县大庙白龙文化旅游生态园项目发包给原告施工，合同约定，合同工期两年，在合同签订后10天内，原告应组织施工人员进场施工，10天后施工人员还没有进入施工场地，则视为违约，并承担违约金，被告有权终止合同并另行发包；合同价款约30000万元，最终按实际发生工程量计算；违约责任：合同双方之任何一方不能全面履行合同条款，均属违约；合同履行中任何一方无正当理由而单方面提出终止合同均属单方违约，毁约方除承担赔偿因此造成对方的全部经济损失外，还必须向对方支付合同价款2%的违约金；合同并约定了其他事项。当天，双方又签订一份补充协议，约定，原告进场后，必须无条件服从被告统一管理安排，进场三日内，原告向被告交纳200万元项目履约保证金，如违约，被告有权取消合同，原告无条件退场，原、被告双方违约条件同等。2018年5月14日，原、被告签订补充协议，约定，因被告不能及时提供施工手续和施工蓝图，逾期造成的经济损失和责任，由被告承担；并约定了合同其他事项。 2018年5月24日，被告收到原告交纳的履约保证金10万元。2018年5月28日，原告向被告承诺：1、施工队伍进场施工后，按政府相关文件交纳相应的农民工保证金；2、施工队伍进场正常施工后于2018年6月5日之前先交纳履约保证金50万元，剩余50万元于2018年6月10日前交纳，共计100万元履约保证金；3、以上第2条保证金在项目总工程量完成一半时，发包方要把保证金分二次退还。 合同签订后，原告举行了开工仪式，并安排人员进场施工，平整道路，并购买了一些办公用品、生活用品，进场约三个多月后退出施工。 另查明：2018年7月9日，原告与嵊州市运良建筑劳务有限公司签订协议书，原告将其承建的灵璧县大庙白龙文化旅游生态园项目以三亿五千万的价款转包给嵊州市运良建筑劳务有限公司施工，承包范围为园林绿化、土建、仿古建筑、道路、桥梁、管网、码头等项目所有内容。2018年7月13日，原告与嵊州市运良建筑劳务有限公司签订建设工程合作协议，并于当日通知嵊州市运良建筑劳务有限公司在2018年7月15日前进场施工。2018年7月20日，原告通知嵊州市运良建筑劳务有限公司在2018年7月21日前交纳履约保证金。2018年7月26日，原告通知嵊州市运良建筑劳务有限公司终止双方之间的施工合同及合作协议。同日，被告通知原告清场；2018年8月13日，被告以律师函的形式通知原告，称原告没有按约定交纳履约保证金，及违法将工程整体转包，收取20万元转包费等违约事由，解除双方之间的工程代建协议。 以上事实，有原、被告陈述、《工程代建协议书》、补充协议、收条、通知、微信记录、购物发票、工资单、协议书、建设工程合作协议、施工联系单、承诺书、律师函等相关证据在卷佐证，并经当庭质证核实。 本院认为：原、被告自愿签订的工程代建协议，是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。依法成立的合同对双方具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 本案中，原告在合同签订后，举行了开工仪式，并安排人员进场施工，平整道路，并购买了一些办公用品、生活用品，为合同的履行作了积极的准备工作，但是在进场之后，原告将承包的工程整体转包，并收取了转包方的履约保证金，原告的做法遭到被告的反对，后被迫终止合同的转包，双方之间也因此发生纠纷，后原告以被告未能提供合法有效的施工手续、蓝图和合法的资金来源证明等事由，要求追究被告的法律责任，被告则认为原告没有按约定交纳履约保证金，违法将工程整体转包，收取转包费，倒卖合同等事由要求解除双方之间的合同，原告也因此退出施工。原、被告之间的互不信任、互不配合，导致双方之间的合同不能继续履行，合同目的因此不能实现，现双方也均认为合同应予解除，因此，本院予以支持。 《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告在签订合同时向被告交纳了10万元履约保证金，现合同已不能继续履行，该笔保证金已无存在基础，因此，被告应予返还。 至于原告进场后已经履行的工程，则应根据施工量据实结算，其他支出（包括工资、购物费、办公用品、生活用品、水电费等）应当计入实际施工的工程中根据实际施工发生的费用一并计算，不应单独计算；本案中，原告未提交证据证明实际施工的工程量及应付的工程款；因此，该部分诉求，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第九十四条、第九十七条的规定，判决如下： 一、解除济宁国泰君安机械设备安装有限公司咸宁分公司与宿州市久瑞置业有限公司之间的工程代建协议及补充协议。 二、宿州市久瑞置业有限公司应于本判决生效后10日内退还济宁国泰君安机械设备安装有限公司咸宁分公司工程履约保证金10万元。 二、驳回济宁国泰君安机械设备安装有限公司咸宁分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3960元，减半收取1980元，由济宁国泰君安机械设备安装有限公司咸宁分公司承担990元，宿州市久瑞置业有限公司承担990元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员  李朝刚 二〇一八年十二月五日 书记员  李梦幻 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。