贵州省贵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔01民终8970号 上诉人（原审原告）:龙江**，男，1990年11月20日出生，汉族，住重庆市渝**。 委托诉讼代理人：郭元江，北京市京师（重庆）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：贵州康源置业有限公司，住所地贵州省贵阳市经济技术开发区黄河路**。 法定代表人：廖艳明，系该公司董事。 委托诉讼代理人：蒲如华，贵州大谋律师事务所律师。 上诉人龙江**因与被上诉人贵州康源置业有限公司（以下简称康源置业公司）劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市花溪区人民法院（2018）年0111民初1591号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 龙江**上诉请求：1、请求撤销(2018)黔0111民初1591号民事判决，并依法改判；2、本案诉讼费用由康源置业公司承担。事实和理由：康源置业公司发放龙江**2017年7月的工资为5315元、2017年8月的工资为2751.68元，这远远低于此前十二个月的月平均实发工资6831.19元，更低于每月应发薪酬7750元（龙江**举证的2017年6月员工薪酬发放表记载了工资构成的及应发总额），可见康源置业公司克扣了龙江**2017年7、8月的工资，其应当按照每月应发薪酬补足差额部分。龙江**举证的《7月份员工考勤表》记载，龙江**7月应出勤21天，但实际出勤31天，表明龙江**2017年整个7月周末都存在加班的情况，龙江**举证的《离职移交手续清单》记载，龙江**2017年8月1日至8月16日共出勤14天，该证据系原件且有财务及各级领导的签字批示予以确认，因此进一步证明了龙江**存在周末加班的事实，应当认定龙江**的主张的加班事实成立，要求支付加班的诉讼请求应当予以支持。康源置业公司于2017年1月23日向龙江**支付的附言为“工资”的款项8390.50元为2016年度的年终奖，该年终奖也是劳动者工资组成部分，龙江**2017年应当取得不低于上一年度的年终奖，按龙江**2017年实际上班天数计算，金额为5241元（228天/365天×8390.5元）。康源置业公司未足额发放劳动报酬且未支付违法解除劳动合同经济补偿金的事实清楚，龙江**在索要无果后向劳动行政部门投诉，但劳动行政部门未依法履行职责，没有责令用人单位支付工资和经济赔偿金，也没有责令康源置业公司支付加倍赔偿金。劳动行政部门是否责令康源置业公司支付不在龙江**掌控范围，龙江**依据劳动合同法第八十五条主张加倍赔偿金，依法应当支付。 康源置业公司辩称，龙江**每月工资应当为3000元，根据龙江**提供的银行流水，每月实发金额从5000多元到7000多元不等，超出部分系康源置业公司根据公司效益自主分配的补贴补助或者报销的费用，龙江**主张月固定工资为7750元没有事实依据。康源置业公司已经足额支付龙江**劳动报酬，并无拖欠和扣留。龙江**主张加班工资，却并未提供加班的证据证明其有加班事实，龙江**在一审中提交了一份《7月份员工考勤表》，但该表并没有康源置业公司盖章或法定代表人的签字予以认可，根据康源置业公司提供的考勤光盘显示，龙江**并不存在加班的情形，故龙江**主张加班工资没要事实和法律依据。年终奖属于公司对勤恳敬业的员工设定的一种奖励，并且没有法律规定必须要发年终奖，故年终奖并非属于员工必然会取得的收入，公司有权决定是否发放。康源置业公司已经足额向龙江**发放工资，工资标准也高于当地最低工资标准，故不应当向龙江**支付拒不支付工资的赔偿金，龙江**该项主张没有事实和法律依据，也不属于人民法院受理范围。龙江**在履行职务中存在重大过错，严重失职，给康源置业公司造成重大经济损失，康源置业公司解除劳动关系系合法解除，不应承担违法解除劳动合同的赔偿金及赔偿所谓的失业金。 龙江**向一审法院起诉请求：1.康源置业公司支付龙江**违法解除劳动合同的经济赔偿金42246元；2.康源置业公司支付龙江**2017年7月1日至2017年8月16日期间未足额支付的工资5384元；3.康源置业公司支付龙江**2015年6月23日至2017年8月17日期间周末加班工资76965元；4.康源置业公司支付龙江**因拒不支付工资、加班工资、经济赔偿金的加付赔偿金124595元；5.康源置业公司支付龙江**年终奖5241元；6.康源置业公司支付龙江**2017年未休年休假工资3338元；7.康源置业公司支付龙江**因未缴纳社会保险而产生的失业金损失7056元；8.康源置业公司支付龙江**因未缴纳社会保险造成的经济损失60450元；9.案件受理费由康源置业公司承担。 一审法院认定事实：康源置业公司于2010年1月12日经工商行政管理部门登记注册成立。龙江**自2015年6月23日起到康源置业公司工作。2015年7月24日，康源置业公司作为甲方，龙江**作为乙方，双方签订《劳动合同书》，约定甲方聘用乙方在工程技术部工作，期限从2015年6月23日起至2018年6月22日止，每月基本工资2000元、岗位津贴1000元，乙方绩效奖金、补贴等其他待遇按照甲方依法制定的工资分配制度执行，甲方当月发放乙方上月工资。2017年8月15日，康源置业公司作出《关于处罚汤秀苗等同志的通报》（贵康置[2017]27号文件），以龙江**履行工作职责不到位给康源置业公司造成重大经济损失为由解除劳动关系。龙江**陈述自己在微信工作群中看到该通知。龙江**实际工作至2017年8月16日，并于2017年8月17日办理离职移交手续。康源置业公司未缴纳龙江**社会保险。龙江**2017年共调休3.5天、请年休假3天。关于工资，龙江**提交2015年8月20日至2017年12月7日期间的中国银行交易流水明细清单显示，龙江**领取工资的情况为2016年8月6575元、9月6575元、10月7565元、11月7016元、12月7070元，2017年1月7070元、2月7070元、3月7070元、4月7070元、5月6418.27元、6月7160元、7月5315元、8月2751.68元，总额81974.27元（6575×2+7565+7016+7070×5+6418.27+7160+5315），折合为平均每月工资6831.19元。2017年12月14日，龙江**向贵阳市花溪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.康源置业公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金42246元；2.康源置业公司支付2017年7月1日至2017年8月16日期间未足额支付的工资5384元；3.康源置业公司支付因拖欠工资的赔偿金124595元；4.康源置业公司支付年终奖5241元；5.康源置业公司支付2015年6月23日至2017年8月17日期间周末和法定节假日加班工资76965元；6.康源置业公司支付2017年未休年休假工资3338元；7.康源置业公司支付龙江**因未缴纳社会保险而产生的失业金损失7056元；8.康源置业公司支付龙江**因未缴纳社会保险造成的经济损失60450元。该委经审理后，裁决康源置业公司支付龙江**违法解除劳动合同关系赔偿金37652元、2017年带薪年休假工资3116.03元，驳回龙江**的其余仲裁请求。龙江**对仲裁结果不服，遂诉至一审法院，诉请如前。另，康源置业公司不服仲裁结果，亦向一审法院提起（2018）黔0111民初1768号案件诉讼，请求判决不应支付龙江**违法解除劳动合同关系赔偿金37652元、2017年带薪年休假工资3116.03元，一审法院经审理后判决驳回康源置业公司诉请。审理中，康源置业公司提交延期交房违约金明细表、贵阳银行电子凭证，康源置业公司于2017年5月14日作出的《处罚通知单》，以及案外人重庆华兴工程咨询有限公司贵州分公司出具的《证明》等，用于证明因龙江**失职给康源置业公司造成重大损失，康源置业公司对其罚款1000元，康源置业公司解除劳动关系合法。一审法院认为，当事人对自己提出的主张及所依据的事实和理由，有责任提供证据加以证明。康源置业公司于2017年8月15日作出《关于处罚汤秀苗等同志的通报》，以龙江**履行工作职责不到位给康源置业公司造成重大经济损失为由解除劳动关系，所提交的案外人重庆华兴工程咨询有限公司贵州分公司出具的《证明》，因出具单位不具备独立的法人主体资格，对该证明的合法性不予采信，康源置业公司提交的延期交房违约金明细表、贵阳银行电子凭证、处罚通知单等证据，均不能直接证明确因龙江**的失职行为造成了康源置业公司的经济损失，康源置业公司亦未提供证实其解除龙江**的行为合法，应认定康源置业公司违法解除劳动关系，其应依法支付违法解除劳动关系赔偿金。龙江**陈述自己在微信工作群中看到该通知。龙江**实际工作至2017年8月16日，并于2017年8月17日办理离职移交手续。故应认定双方劳动关系于2017年8月17日解除。龙江**于2015年6月23日入职，工作年限为两年零两个月，结合其在双方解除劳动关系前12个月的平均每月工资为6831.19元的实际，康源置业公司应支付违法解除劳动关系赔偿金为6831.19元/月×2.5×2=34155.95元。龙江**诉请康源置业公司支付2017年7月1日至次月16日期间的差额工资共5384元，鉴于康源置业公司已发放龙江**该期间的工资为2017年7月5315元、8月2751.68元，而龙江**实际工作至2017年8月16日，折合为其2017年8月的工资标准为2751.68÷16×31=5331.38元，康源置业公司在2017年7月、8月发放龙江**的工资标准均高于双方所签订《劳动合同书》约定的龙江**每月工资3000元的标准，故不予支持龙江**该项诉请。关于龙江**主张的2017年未休年休假工资3338元，其实际工作时间为2015年6月23日至2017年8月16日，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”以及《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）”，第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”，第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”的规定，龙江**2017年1月1日至2017年8月16日期间的年休假天数应折算为（365-15-30-31-30-31）÷365×5=3.12天，鉴于龙江**2017年已请年休假3天，康源置业公司不应支付其2017年未休年休假工资，对龙江**该项诉请不予支持。龙江**诉请康源置业公司支付周末加班工资76965元、年终奖金5241元，未提供证据予以证实，不予支持。龙江**诉请康源置业公司支付单位应缴纳而未缴纳的社会保险费用60450元，并支付因未缴纳社会保险而产生的失业保险金损失7056元，不符合法律规定，不予支持。龙江**诉请康源置业公司支付因拒不支付工资、加班工资、经济赔偿金的加付赔偿金124595元，缺乏法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告贵州康源置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告龙江**违法解除劳动关系赔偿金人民币34155.95元；二、驳回原告龙江**的其余诉讼请求。案件受理费人民币10元，由被告贵州康源置业有限公司承担。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：为证明龙江**存在加班事实，龙江**在一审中提交了《贵州康源置业有限公司7月份员工考勤表》及《离职移交手续清单》，《考勤表》上记录的员工仅有龙江**及田文奇，二人出勤天数均为31天，负责人、复核人、制表人处均无相关人员签字，该《考勤表》也未加盖康源置业公司印章。《离职移交手续清单》上“本人出勤情况”载明，从8月1日至8月16日出勤14天。在“总经办经办人”有重复没有？处签有“胥其萍”，“备注”处载有“9日-16日按公司领导要求工程部可不打卡上班”的内容。康源置业公司对龙江**提交的上述证据均不予认可。龙江**在二审中表示，其对一审判决判令康源置业公司向其支付违法解除劳动关系赔偿金34155.95元予以认可，并不再主张未休年休假工资、失业金损失和未缴纳社会保险造成的经济损失。除此之外，二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于龙江**要求康源置业公司支付2017年7月1日至8月16日期间未足额支付的工资5384元的请求，从龙江**与康源置业公司签订的劳动合同约定来看，龙江**每月的固定工资为3000元，其余工资组成则由康源置业公司自主进行分配。从龙江**的工资发放情况来看，龙江**每月实际领取的工资数额均高于3000元，各月工资数额均不相等，工资的实际发放与双方签订的劳动合同约定相符。龙江**2017年7月领取的工资为5315元、8月实际工作至8月16日，领取的工资为2751.68元，折合月工资为2751.68÷12×23=5274.05元，均高于双方签订的劳动合同约定的每月固定工资3000元的标准。因其他工资组成属于康源置业公司自主进行分配的范畴，故并不能以2017年7月至8月的工资低于其他月份的工资水平即认定康源置业公司存在未足额支付龙江**2017年7月至8月的工资的事实，龙江**主张康源置业公司未足额支付2017年7月至8月的工资无事实依据，一审判决不支持龙江**要求康源置业公司支付2017年7月1日至8月16日期间未足额支付的工资5384元的请求并无不当，本院予以维持。 关于龙江**要求康源置业公司支付2015年6月23日至2017年8月17日期间周末加班工资76965元的请求，龙江**为证明其存在加班事实，提交了《贵州康源置业有限公司7月份员工考勤表》及《离职移交手续清单》。但《考勤表》上仅有龙江**及田文奇的考勤记录，且无相关人员的签字，也未加盖康源置业公司的印章，康源置业公司对《考勤表》亦不予认可，龙江**不能证实该《考勤表》的完整性及真实性，故本院不予采信。《离职移交手续清单》上“本人出勤情况”虽载明龙江**从8月1日至8月16日出勤14天，但在“总经办经办人”“备注”处载有“9日-16日按公司领导要求工程部可不打卡上班”的内容，即2017年8月9日至8月16日康源置业公司并未对龙江**打考勤。因《离职移交手续清单》中关于龙江**的出勤记录相互矛盾，故本院对《离职移交手续清单》不予采信。龙江**并未提供充分有效的证据证明其存在加班的事实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，一审判决对其要求康源置业公司支付2015年6月23日至2017年8月17日期间周末加班工资76965元的请求不予支持并无不当，本院予以维持。 关于龙江**要求康源置业公司向其支付2017年年终奖5241元的请求，龙江**虽然举证证明康源置业公司向其支付了2016年度的年终奖，但并不能证明该部分报酬属于龙江**的固定工资组成部分，龙江**仅以康源置业公司向其发放了2016年度的年终奖主张其2017年也应获得年终奖依据不足，一审判决对其该项请求不予支持并无不当，本院予以维持。 关于龙江**要求康源置业公司向其支付因拒不支付工资、加班工资、经济赔偿金的加付赔偿金124595元的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”的规定，龙江**并未提供充分有效的证据证明其该项主张已经过劳动监察程序处理，一审判决对其该项请求不予支持并无不当，本院予以维持。 龙江**对一审判决判令康源置业公司向其支付违法解除劳动关系赔偿金34155.95元予以认可，对其一审诉请的未休年休假工资、失业金损失和未缴纳社会保险造成的经济损失表示不再主张，故本院对一审判决的该部分判项，予以维持。 综上所述，龙江**的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由龙江**负担。 本判决为终审判决。 审判长  朱小龙 审判员  邓 艳 审判员  李婷婷 二〇一八年十二月二十日 书记员  吕伊玲