成都市郫都区人民法院 民 事 判 决 书 （2017)川0124民初346号 原告：四川民正建设有限公司五分公司，营业场所：四川省崇州市崇阳镇三和集中居住区。 负责人：李勇，经理。 委托诉讼代理人：袁小兵，四川蜀缘律师事务所律师。（特别授权） 被告：成都三杰置业有限公司，住所地：成都市郫都区安德镇政府路2号。 法定代表人：林雨丹。 委托诉讼代理人：周黎波，男，1979年9月4日出生，汉族，系公司员工。（一般代理） 委托诉讼代理人：廖勇，四川英济律师事务所律师。（特别授权） 第三人：四川民正建设有限公司，住所地：成都市武侯区少陵东街28号。 法定代表人：黎杨，总经理。 委托诉讼代理人：牛朝毅，四川蜀缘律师事务所律师。（特别授权） 原告四川民正建设有限公司五分公司（以下简称民正五分公司）与被告成都三杰置业有限公司（以下简称三杰公司），第三人四川民正建设有限公司（以下简称民正公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月13日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告民正五分公司的负责人李勇及委托诉讼代理人袁小兵，被告三杰公司的委托诉讼代理人周黎波、廖勇及第三人民正公司的委托诉讼代理人牛朝毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告民正五分公司向本院提出诉讼请求：1、被告立即支付原告工程欠款人民币15125203.91元；2、被告支付原告资金占用损失暂计1000000元（要求从2014年7月起至实际全部付清日止，以15125203.91元为基数，按照同期贷款利率汁算）;3、被告承担本案诉讼费、保全费。案件审理过程中，民正五分公司将诉讼请求第一项、第二项变更为：工程款为12324203.91元，保证金500000元，诉请第二项的资金占用损失为3301000元。后又将诉讼请求减少为退还保证金500000元及利息。事实与理由：原、被告于2012年6月20日签订了《建设工程总承包施工协议》,被告将郫县安德镇XXX安置点工程承包给原告，并于2013年3月21日签订《郫县安德镇XXX安置点清单报价建设工程总承包施工补充协议》。后，原告按照约定组织进场、施工，该工程于2014年竣工，验收合格，原告共完成产值29556151.60元，并于2014年7月10日向被告提交《工程结算书》，至今尚欠原告工程款15125203.91元。根据《补充协议》第五条约定，被告应当向原告承担欠付工程款的资金占用损失。为此，原告诉至本院。 被告三杰公司辩称，1、案涉工程系原告施工，且尚欠原告工程款，对此无异议；2、工程款是否双方认可，需要核实，原告施工的质量和数量不清楚；3、工程还未竣工验收，虽然案涉项目很多居民已经入住，但均不是被告安排入住；4、不清楚期限、造价、标的，施工过程的签证资料等均不明确。综上，除了原告施工且尚欠工程款予以认可，其他均不明确。另，保证金应当退还。 第三人民正公司述称，部分协议是由总公司盖章，但是承建该项目的是民正五公司，具体施工也是民正五公司完成，工程款也应该直接向民正五公司支付。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人提交的《建设工程总承包施工协议》、《郫县安德镇XXX安置点清单报价建设工程总承包施工补充协议》、竣工验收报告资料交接单、审计公司抽签的确认单等证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年6月20日，三杰公司作为甲方与成都民正建设有限公司崇州分公司（以下简称民正崇州分公司）作为乙方签订一份《建设工程总承包施工协议》，约定：1、三杰公司将其拟建的郫县安德镇XXX安置点工程发包给民正崇州分公司建设；2、工程承包范围：甲方提供设计施工图范围内的土建、装饰、安装工程以及普通消防工程（自消、电梯、暖通工程除外）；3、该工程在合同签订后，甲方通知乙方进场之日起10日内，乙方向甲方支付履约保证金2190112元。（备注:按工程暂定总造价的5%）；4、结算方式：该工程最终结算价按2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》、《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2008）和工程施工时段政府及相关部门颁发的相关文件及政策进行结算,其中材料单价依据施工同期的信息价和市场价进行核实并签订核定单。该工程结算按工程开工时间及施工图文件发付时间段进行审计核算。工程结算内容及范围为：甲方提供设计施工图范围内的基础、土建、装饰（不含2装）、水电安装（自消、电梯、暖通工程除外）；电气中的弱电部分至计算弱电的暗管穿丝敷设/开关盒/箱体的安装；排水算至出户口的第一个检查井（不含检查井）,电气算至单元配电箱（含单元配电箱的安装费）；给水算至单元住户水表箱(不包括单元住户水表箱)；室外散水部分(900mm)；5、工程款支付约定：按各安置点的施工完成进度付款：主体全部完工经相关单位验收合格后，在15个工作日内支付经双方核实已完工程量的75%；工程全部竣工经相关单位验收合格后，在15个工作日内支付至经双方核实己完工程量的80%；竣工结算后1个月内支付至已核实总价的90%,待交付完整竣工资料后，在2个月内办理相应的竣工结算，审计核算后15个工作日内支付审计额度的97%剩余3%作为质保金，质保金在质保期限满后不计利息支付给乙方（或施工单位）。质保期限按国家规范规定的分部分项工程质保期为准；6、土建部分保修金在工程竣工满一年退50%总质量保修金；安装部分保修金在工程竣工满两年退30%总质量保修金；防水部份保修金在工程竣工满五年退20%总质量保修金（均为到期后7个工作日内支付）；7、工程竣工验收合格一月内，乙方提交工程竣工结算资料，并在相关部门办理完备案归档手续。甲方在收到结算资料后2月内完成最终审计，不得无故影响结算工作如期完成；8、主体分部完工经相关单位验收合格后，在15个工作日内退付履约保证金的50%;工程全部竣工经相关单位验收合格后，在15个工作日内退付履约保证金的50%。合同签订后，民正崇州分公司进场施工。2013年3月21日，三杰公司作为甲方与民正公司作为乙方签订《郫县安德镇XXX安置点清单报价建设工程总承包施工补充协议》，约定：1、原协议第5.1条约定的开工时间调整为“总工期待复工后双方约定的《施工进度总计划》执行，具体开工日期以双方签署的开工报告约定的开工时间为准”；2、原协议第8.1条约定的结算方式调整为“按3月21日甲乙双方约定的《郫县安德镇XXX安置点清单报价表》内的项目特征、工程量清单综合单价、规费费率、措施费费率等计算工程量造价，工程量依据施工图纸及相关设计变更文件计算。若双方对工程量有争议，最终依据审计部门审计的工程量为准；3、取消原协议第8.3条的约定；4、取消原协议第10.8条“违约责任：若不能按付款节点进行支付相应款项，将承担已核实未支付款5%的违约金。”增加条款“如复工后甲方资金不到位，拖延进度款超过20个工作日，则欠付工程款部分甲方按银行同期贷款利息的2倍支付乙方”；5、原协议11.3条“工程变更、变更价款、合同范围外增减工程量的确定……”调整为“工程变更、变更价款、合同范围外增减工程量按照3月21日甲乙双方约定的《郫县安德镇XXX安置点清单报价表》内的项目特征、工程量清单综合单价、规费费率、措施费费率等计算工程量造价计算工程造价。乙方提交的变更工程签证，必须经监理、甲方现场签字确认；6、乙方不得再追究原《建设工程总承包施工协议》中甲方所有的违约损失；7、由于XX#点未施工，退给乙方工程履约保证金。XX#点质量工程保证金按原合同执行。保证金与进度款一并支付；8、取消原合同10.1、10.2条。调整为“每月按实际完成工程量的80%支付进度款。”此后，民正崇州分公司继续施工完成。2014年7月12日，民正崇州分公司向三杰公司报送了《郫县安德镇XXX安置点A、C区工程结算书》，三杰公司工作人员罗锋进行了签收。2016年12月7日，民正崇州分公司向三杰公司报送了案涉项目的竣工验收报告。三杰公司工作人员廖茂辉签字确认。民正崇州分公司向三杰公司缴纳保证金2000000元，现已退还1500000元。2016年4月6日，民正崇州分公司更名为民正五分公司。现案涉安置房已入住。民正五分公司认为三杰公司迟延付款，故诉至本院。 本院认为，民正五分公司与三杰公司签订的《建设工程总承包施工协议》及《郫县安德镇XXX安置点清单报价建设工程总承包施工补充协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、法规强制性规定，应属合法、有效，双方均应当按照合同约定履行。本案中，三杰公司认可欠付民正五分公司工程款，但因双方未结算，故不清楚具体欠付数额，认可退还保证金。因案涉工程已经完工并验收合格，民正五分公司缴纳的履约保证金50万元应当退还，对于民正五分公司要求退还保证金的主张，本院予以支持。根据《建设工程总承包施工协议》约定，履约保证金应在工程全部竣工经相关单位验收合格后15个工作日内退付。本案中，民正五分公司未能提交证据证明竣工验收的具体时间，本院确定履约保证金应在其向三杰公司报送竣工验收报告日期即2016年12月7日后15个工作日内即2016年12月28日前退还。三杰公司至今未退还履约保证金给民正五分公司造成了损失，应当承担违约责任。对民正五分公司提出的按中国人民银行同期贷款利率计算资金占用损失的主张，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 被告成都三杰置业有限公司于本判决生效之日起五日内向原告四川民正建设有限公司五分公司退还履约保证金 500000元及利息（计算方式为：以500000元为基数，从2016年12月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至款项实际付清之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费8800元，由被告成都三杰置业有限公司负担（此款已由原告四川民正建设有限公司五分公司垫付）。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  刘 娟 人民陪审员  黄秀萍 人民陪审员  陈世超 二〇一八年十二月二十六日 书 记 员  李海林