广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂10民初47号 原告：中国农业银行股份有限公司田阳县支行，住所地：广西田阳县田州镇民权街104号。 负责人：黄拥新，该行行长。 委托诉讼代理人：麻连新，中国农业银行股份有限公司百色分行员工。 委托诉讼代理人：苏潮德，中国农业银行股份有限公司田阳县支行员工。 被告：广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司，住所地：广西田阳县田州镇三雷农副综合批发市场二楼。 法定代表人：梁伟，该公司董事长。 被告：梁伟，男，1970年1月19日出生，汉族，住广西南宁市。 被告：梁勇，男，1972年3月19日出生，汉族，住广西南宁市。 被告：刘哲，男，1966年3月30日出生，汉族，住广西百色市右江区。 委托诉讼代理人：张湘宇，广西友宁律师事务所律师。 被告：农彩金，女，1962年9月18日出生，壮族，住广西南宁市青秀区。 原告中国农业银行股份有限公司田阳县支行（以下简称农行田阳支行）与被告广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司（以下简称古鼎香公司）、梁伟、梁勇、刘哲、农彩金金融借款合同纠纷一案，本院于2016年11月28日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本院作出（2016）桂10民初25号民事判决，原告农行田阳支行，被告古鼎香公司、刘哲因不服上述判决向广西壮族自治区高级人民法院提起上诉。广西壮族自治区高级人民法院作出（2017）桂民终560号之一民事裁定书，撤销本院（2016）桂10民初25号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭重新审理了本案。原告农行田阳支行的委托诉讼代理人麻连新、苏潮德和被告刘哲的委托诉讼代理人张湘宇到庭参加诉讼，被告古鼎香公司、梁伟、梁勇、农彩金经本院合法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告农行田阳支行向本院提出诉讼请求：1、判决被告古鼎香公司归还原告贷款本金13900万元，利息378.3077万元（利息暂计至2016年7月6日，2016年7月6日以后按照借款合同约定利率另计至实际还清日）；2、判决连带保证责任人梁伟、梁勇、刘哲、农彩金对上述债务承担连带清偿责任；3、判决贷款抵押合法有效，原告对贷款抵押物处置所得款享有优先受偿权；4、判决被告承担本案受理费755715元、保全费5000元、律师费100000元以及为实现债权产生的其他必要费用。事实和理由：2012年1月11日，原告与被告古鼎香公司签订编号为45010520120000004的《固定资产借款合同》，借款合同约定：被告向原告借款16000万元，期限8年，利息以人民银行公布的同期同档次基准利率基础上浮15%，按月结息，分期使用贷款，逾期还本付息应支付罚息和复利，贷款担保方式为抵押担保和保证担保。同日，原告与被告古鼎香公司签订《抵押合同》，为原告与被告古鼎香公司签订的《固定资产借款合同》中的16000万元贷款本息提供抵押担保，并分别到田阳县国土资源局和田阳县房产管理所办理抵押登记，具体抵押情况如下：（一）贷时抵押情况。1、土地使用权抵押。抵押的6宗国有土地使用权面积共计192322.44平方米（四本证共六宗地）：其中，国有土地使用权权证号为阳国用（2011）第009012号面积94913.59平方米，阳国用（2011）第009013号面积73638.85平方米；（2014）第200315、200316、200317、200321号，四宗地抵押面积合计23770平方米。2、在建工程抵押。古鼎香公司抵押给原告在建工程（建成）共966（间/套）：原来抵押给917（间/套），已经销售31（间/套），追加抵押80（间/套），现在实际抵押面积117035.5平方米，抵押登记证432份。（二）正常销售情况。自贷款发放以来原告解押的面积共计5140平方米，偿还贷款本金2100万元。（三）后期追加调整抵押情况。1、追加抵押情况。（1）追加抵押服务配套7的情况。2013年10月，被告古鼎香公司后续抵押服务配套7，抵押面积544.90平方米。（2）追加抵押服务配套6的情况。2014年12月，被告古鼎香公司后续抵押服务配套6-1、6-2、6-3，抵押面积共8454.06平方米。（3）追加抵押4宗国有土地使用权的情况。被告古鼎香公司后续抵押分别于2015年8月26日、2015年9月2日追加位于田阳县宗国有土地使用权，权证号为阳国用（2014）第200315、200316、200317、200321号，抵押面积合计23770平方米。2、置换抵押情况。被告古鼎香公司将未建设的酒店式公寓改建成服务配套9-1、9-2，并于2016年5月27日将酒店式公寓抵押置换为服务配套9-1、9-2抵押，面积共计3868.94平方米。（四）保证担保情况。2012年1月11日原告与被告梁伟、梁勇、刘哲、农彩金签订编号为450100120120001273的《保证合同》，由梁伟、梁勇、刘哲、农彩金为原告与被告古鼎香公司签订的《固定资产借款合同》中的16000万元贷款提供连带保证责任。二、履行合同情况。（一）原告履行合同情况。原告与被告古鼎香公司签订《固定资产借款合同》后，被告古鼎香公司从2012年1月31日至2012年8月15日共分19笔使用了16000万元的贷款。原告已按合同约定完全履行合同义务。（二）被告履行合同情况。1、截止2016年7月6日，被告古鼎香公司未按合同约定归还到期贷款本金500万元以及相关利息378.3077万元（其中最长逾期时间达到108天）。由于被告未按合同约定及时归还贷款本息，已构成违约。2、被告古鼎香公司存在多起涉诉案件，有多笔大额债务轮候执行，显示财物恶化，还款能力大幅下降。3、被告古鼎香公司在桂林兴安农村合作银行贷款本金1500万元于2015年9月28日到期，该笔贷款风险形态为次级类。根据《固定资产借款合同》第5.2款第（1）项“借款人或者保证人违约”、第（2）项“借款人或者保证人还款能力可能发生重大不利变化”、第（5）项“借款人对其他债权人发生重大违约”的约定，补充协议1第六条的规定，贷款人有权解除合同，宣布贷款提前到期并主张抵押、保证等权利。2016年7月8日，原告向被告古鼎香公司送达贷款提前到期通知书，但被告古鼎香公司、梁伟、梁勇、刘哲、农彩金均拒绝签收，原告即办理公证送达手续。原告认为，原被告主体适格；借款、抵押、保证意思表示真实、清楚；资金交付事实客观存在；借款、抵押、保证合同、补充协议合法有效；抵押经合法登记；被告违约事实符合合同约定的提前到期条件，原告履行了贷款提前到期告知义务。根据本案《保证合同》的约定以及《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，原告可依照合同的约定，有权以物的担保实现债权，也有权要求保证人承担保证责任的方式来实现债权。因此，为维护原告合法权益诉特至法院请求判准原告诉请。 原告为证明其主张提供了如下证明材料：1、营业执照、身份证复印件，证明原、被告双方均具有民事诉讼主体资格；2、董事会决议、固定资产（中长期）借款申请书，证明古鼎香公司董事会通过借款决议并向原告发出借款要约；3、借款合同，证明原告与被告之间存在借款合同关系；4、保证合同，证明原告与被告之间存在借款保证合同关系；5、抵押合同，证明原告与被告之间存在借款抵押合同关系；6、借款凭证，证明原告已按借款合同约定向被告提供借款，履行了合同义务，被告已收到借款资金；7、抵押（房产）资产清单，证明抵押物位置、面积、抵押权证号等详细情况；8、土地他项权证，证明抵押物经合法登记，原告享有优先受偿权；9、补充协议书，证明原、被告对还款期限的调整及对期限调整的条件重新约定；10、在建工程他项权证、不动产登记证明，证明抵押物经合法登记享有优先受偿权；11、公证书，证明原告履行贷款提前到期通知义务；12、委托代理协议及中国农业银行业务凭证，证明原二审产生的律师费用。对于原告提交的上述证据，经被告刘哲质证，意见如下：对证明材料1的真实、合法、关联性均无异议；对证明材料2真实、合法性无异议，认为仅是古鼎香公司的董事会决议；对证明材料3的真实性无法核实，因被告刘哲不是借款合同的当事人；对证明材料4真实性无异议，但对合法及关联性有异议，认为签订保证合同时原告向被告刘哲承诺仅为程序需要并不需承担责任，同时借款双方当事人还隐瞒借新还旧的事实；证明材料5、6、7、8、10的真实、合法、关联性无异议；对证明材料9的补充协议三性由法院依法认定；对证明材料11的真实性无异议，但被告刘哲并未收到原告寄出的邮件；对证明材料12的真实性无法核实，但从协议内容第一条的案由是空白的，付款凭证也未注明原因，故不能认为与本案有关。 被告古鼎香公司、梁伟、梁勇、农彩金未出庭应诉，亦未提交答辩意见和证据材料，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利。 经审查，原告提供的上述证明材料1至11属实，本院予以确认。对于证明材料12，因《委托代理人协议》并未约定为本案诉讼的委托代理，并且原告以此向被告请求支付律师费并无法律依据，故本院不予采纳。 被告刘哲答辩称：1、被告古鼎香公司于2012年1月11日以项目需要为由向原告借款是借新还旧，原告对此知情，但原告与被告古鼎香公司并未向被告刘哲披露该事实，同时还向刘哲说明仅是作程序的需要，而不需承担责任。根据担保法第三十条及其司法解释第四十条的规定，在本案中，被告刘哲可以免除担保责任。2、本案已形成新的债权债务关系，被告刘哲也不需承担保证责任。原告与古鼎香公司及其他保证人签订三次补充协议，被告刘哲并不知情，该补充协议对借款金额、期限、还款方式等均进行补充修改，新的债权债务关系已经形成，同时，被告刘哲在补充协议保证人一栏中也未签名，故被告刘哲不承担保证责任。3、原告主张的利息及罚息同时计算，不符合法律规定且计算过高，只应计算一项。4、被告古鼎香公司当时提供的抵押物价值达四个多亿，现在价值已达六个多亿，远远超过原告的债权，故不应要求作为保证人的自然人承担责任。此外，原告未提供与律师签订的合同及律师事务所收费收据，故原告请求的律师费不应得到支持。综合上述，请求法院驳回原告对被告刘哲的诉讼请求。被告刘哲对其辩解未提供相关证明材料。 综合当事人提供的证据及庭审查明，本院确认本案法律事实如下：2012年1月11日，原告与被告古鼎香公司签订《中国农业银行股份有限公司固定资产借款合同》（合同编号：45010520120000004），合同约定：被告向原告借款16000万元，期限8年，利息以人民银行公布的同期同档次基准利率基础上浮15%，按月结息，分期使用贷款，逾期还本付息应支付罚息和复利，贷款担保方式为抵押担保和保证担保。同日，原告与被告梁伟、梁勇、刘哲、农彩金签订《保证合同》（合同编号：45100120120001273），由梁伟、梁勇、刘哲、农彩金为该笔借款承担连带保证责任。原告又与被告古鼎香公司签订《抵押合同》，被告古鼎香公司以其名下的两宗国有土地使用权（国有土地使用权证号分别为阳国用（2011）第009012号和田阳县田州镇东江村“中国-东盟（田阳）蔬菜综合批发市场一期”在建工程148691.74平方米[其中1#-5#交易区面积96152.85平方米，服务配套1-9（除4、6、7外）面积41829.53平方米，酒店式公寓面积10709.36平方米]提供抵押担保。合同签订后，原告农行田阳支行依约向被告古鼎香公司发放贷款16000万元，被告古鼎香公司于2012年1月31日至8月15日分19笔使用了该笔贷款。在合同履行期间，被告古鼎香公司又陆续以服务配套7，面积544.90平方米；追加抵押服务配套6-1、6-2、6-3，面积8454.06平方米；追加四宗国有土地使用权[土地使用权权证号为阳国用（2014）第200315、200316、200317、200321号]；另被告古鼎香公司以酒店式公寓抵押置换为服务配套9-1、9-2，面积3868.94平方米提供抵押担保。至此，被告古鼎香公司以国有土地使用权、在建工程及房产为涉案贷款提供抵押担保，并均已办理抵押登记手续。后由于被告古鼎香公司未依约归还到期贷款本息，原告认为被告财务恶化，还款能力大幅下降，即依照《固定资产借款合同》第5.2款第（1）项“借款人或者保证人违约”、第（2）项“借款人或者保证人还款能力可能发生重大不利变化”、第（5）项“借款人对其他债权人发生重大违约”的约定，宣布合同项下的贷款提前到期，并于2016年7月6日将《贷款提前到期通知书》邮寄送达被告古鼎香公司、梁伟、梁勇、刘哲和农彩金，且于2016年11月28日向本院提起诉讼。另查明，2015年8月26日，原告与被告古鼎香公司及保证人梁伟、梁勇、农彩金三方就原《固定资产借款合同》借款期限及金额调整，借款金额附加条件，借款利息、结算，担保等情况另签订一份《补充协议》（编号：BSNH2015082）；2015年9月2日，原告与被告古鼎香公司及保证人梁伟、梁勇、农彩金就原《补充协议》第五条第二款即追加抵押的情况作出变更约定；2016年2月3日，被告古鼎香公司及保证人梁伟、梁勇、农彩金三方约定就借款期限、还款计划、还款方式、担保进行修改、补充。上述三份补充协议，被告刘哲均未签名。再查明，原告农行田阳支行分别于2016年6月17日和2017年5月4日向本院申请财产保全，本院均作出保全裁定。 本院认为，原告农行田阳支行与被告古鼎香公司签订的《固定资产借款合同》、《抵押合同》，原告与被告梁伟、梁勇、刘哲、农彩金签订的《保证合同》，当事人主体适格，意思表示真实，内容合法，合同有效。原告依约向被告古鼎香公司发放贷款16000万元，在合同履行过程中，因被告古鼎香公司未依约归还到期贷款本息，至2016年7月6日，尚欠本金13900万元，利息378.3077万元，其行为已构成违约，原告依约向被告古鼎香公司宣布提前收回已发放借款，并要求就已办理抵押登记国有土地使用权、在建工程及房产实现优先受偿权，有事实和法律依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定以及双方当事人签订的《保证合同》第六条第2、3款的约定，被告梁勇、梁伟、刘哲、农彩金对被告古鼎香公司的上述债务应承担连带保证责任。诉讼中，被告刘哲认为，因原告与被告古鼎香公司的借款是借新还旧，原告与被告古鼎香公司对保证人刘哲存在欺诈行为，故请求不承担保证责任，但是，原告并未提供相关证据予以证实，故对被告哲的该项主张，本院不予支持。虽然原告与被告古鼎香公司就本案的主合同约定的还款期限、追加抵押等内容作了变更，也未经保证人刘哲书面同意，但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第一、二款的规定，被告刘哲仍应在原《保证合同》约定的债务及保证期间范围内承担保证责任。关于原告诉请被告承担律师费的问题，由于原告的该项请求无法律依据，故本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零一条、第二百零五条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第四十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第一、二款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司偿还原告中国农业银行股份有限公司田阳县支行借款本金13900万元及利息378.3077万元[利息暂计至2016年7月6日，此后按本案《固定资产借款合同》（合同编号：45010520120000004）的约定利率计至借款本息还清之日止]； 二、原告中国农业银行股份有限公司田阳县支行在本判决第一项应收本金和利息的范围内对被告广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司已办理土地他项权证、在建工程他项权证、不动产登记证明的借款抵押物或同等价值的款项享有优先受偿权； 三、被告梁勇、梁伟、农彩金对被告广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司的上述债务承担连带保证责任，被告刘哲在原《保证合同》（合同编号：45100120120001273）约定的范围内承担连带保证责任； 四、驳回原告中国农业银行股份有限公司田阳县支行的其他诉讼请求。 上述应履行义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费755715元，保全费5000元，由被告广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司、梁勇、梁伟、刘哲、农彩金负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。 审判长  罗永勇 审判员  隆文雄 审判员  吴文良 二〇一八年十二月二十四日 书记员  莫礼容