广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0305民初5007号原告：邹治明，男，1947年8月16日出生，汉族，户籍地委托诉讼代理人：邹建锋，男，1978年12月22日出生，汉族，户籍地址，系原告儿子。被告：杨浩，男，1987年12月12日出生，汉族，户籍地址被告：许志军，男，1979年12月8日出生，汉族，户籍地址被告：何远，男，1977年1月21日出生，汉族，户籍地址被告：深圳市南油开发建设有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道东滨路南油文化广场二楼，统一社会信用代码9144030061888037XT。法定代表人：陈志辉，该公司总经理。委托诉讼代理人胥虎，男，汉族，1981年11月28日出生，该公司员工。被告：深圳市万豪投资有限公司，住所地深圳市南山区南油大道新保辉大厦6L（辅楼），统一社会信用代码914403007576088197。法定代表人：吕建生，该公司董事长。委托诉讼代理人：张明平，广东联建律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪祺，广东联建律师事务所实习律师。原告邹治明诉被告杨浩、许志军、何远、深圳市南油开发建设有限公司（以下简称“南油公司”）、深圳市万豪投资有限公司（以下简称“万豪公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，公开开庭进行了审理。原告邹治明的委托诉讼代理人邹建锋，被告杨浩、许志军、何远，被告南油公司的委托诉讼代理人胥虎，被告万豪公司的委托诉讼代理人张明平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邹治明向本院提出诉讼请求：1.五被告连带赔偿原告医疗费17477.64元、误工费49326元、护理费41087元、住院伙食补助费2600元、营养费10000元、交通费2000元、残疾赔偿金53559.96元、鉴定费800元、精神抚慰金40000元，合计216850.6元，扣除已支付的60000元，还应连带赔偿156850.6元；2.诉讼费用由五被告承担。原告诉称，2016年7月2日上午，深圳市南山区月亮湾花园业主自发维权，抗议南油公司、万豪公司拆除月亮湾花园界墙，两公司雇请的保安杨浩、许志军、何远对维权的原告进行殴打，原告被打伤后，被送往南山医院治疗，被诊断为：左侧第4-7肋骨骨折、左侧外伤性闭合性血气胸，双肺挫伤，双侧多发性肺大疱，腰椎退行性变，右额裂伤，全身多处皮肤软组织挫裂伤、左肾囊肿。经广东中一司法鉴定中心鉴定为轻伤二级，并经司法鉴定达到十级伤残等级，原告住院26天。杨浩、许志军、何远的行为因已构成故意伤害罪，并被判处刑罚。被告杨浩、许志军、何远的犯罪行为致使原告经济及精神上遭受巨大损失。由于被告杨浩、许志军、何远系被告南油公司、万豪公司雇请的保安，依照法律规定，原告受到的损失应由雇主南油公司、万豪公司与雇员杨浩、许志军、何远连带赔偿。被告杨浩、何远、南油公司辩称，不同意原告的诉讼请求。被告许志军辩称，不同意原告的诉讼请求，已赔偿过原告。被告万豪公司辩称，万豪公司不是本案适格的主体，本案中，直接侵害原告的被告杨浩、许志军、何远并非万豪公司的员工，万豪公司与前述被告之间不存在劳动关系，万豪公司也无权指示前述被告对原告进行侵权行为，前述被告的行为系其个人行为，与万豪公司无关。原告所得的赔偿款也并非万豪公司支付。万豪公司主观上没有侵犯原告的故意，客观上未实施或指示前述被告对原告进行侵权行为，原告人身权利损害结果的发生与万豪公司之间无因果关系。即使万豪公司需要承担赔偿责任，原告主张的额赔偿金亦畸高。再者，原告对损害结果的发生亦存在过错，其对损害结果的发生至少应承担与万豪公司相当的责任。经审理查明，2016年7月2日，因万豪掬月半山小区准备拆除其与深圳市南山区月亮湾花园小区之间的围墙，月亮湾花园部分业主不同意，并聚集在两个小区之间的城市支路上阻止万豪掬月半山小区的施工，双方因此发生争执、发生厮打，被告杨浩、许志军、何远系万豪掬月半山小区保安，期间将原告殴打致伤，构成轻伤二级。被告何远、杨浩、许志军已共同赔偿了原告60000元。深圳市南山区人民检察院以被告杨浩、许志军、何远犯故意伤害罪依法提起公诉，深圳市南山区人民法院依法判处被告杨浩、许志军、何远犯故意伤害罪，并均处以刑罚，同时确认原告对涉案事故的发生存在一定过错。庭审中，五被告均认可被告杨浩、许志军、何远系南油公司员工。原告提交湖南省邵阳市公平司法鉴定所鉴定意见书，证明原告伤残等级为十级。五被告对该证据的真实性、合法性、关联性不予认可，称该鉴定意见所依据的鉴定材料为原告伤情未稳定时制作，并且无具体的委托材料，故对该鉴定意见不予认可。该鉴定意见的司法鉴定人员为李超群、戴建华，戴建华的执业证有有效期，李超群的执业证没有有效期，因此无法核实其是否有司法鉴定人员的资格。五被告当庭提出重新鉴定申请，本院依法予以准许，委托深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所对原告的伤残情况进行重新鉴定。该鉴定所出具的司法鉴定意见书，根据《道理交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准，鉴定原告为拾级伤残。被告南油公司预交了重新鉴定费3276元。根据原告向本院提交的深圳市暂住老人免费乘车证和深圳市居住证，本院确认截至涉案事故发生时，原告在深圳居住已逾一年。本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，任何人不得侵犯。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。被告杨浩、许志军、何远应对原告的损害后果承担赔偿责任。对原告的各项损失，本院依相关规定标准认定如下：1、医疗费：根据原告提交的医疗收费票据，本院确认原告支出医疗费17474.64元。2、误工费：涉案事故发生时原告已68周岁，达到法定退休年龄，且原告并未举证证明其确有劳动收入，故，对原告主张的误工费，本院不予支持。3、护理费：根据原告提交的疾病诊断证明书、出院小结、出院证，本院确认原告住院25天；原告的出院医嘱载明“1、全休三个月，避免剧烈运动及体力劳动；……3、住院期间陪护壹人。”，考虑到原告的年龄和伤情，本院确认原告出院休息期间有陪护1人。据此，本院认定原告的护理费为14550元（150元/天×25天+120元/天×90天）。4、住院伙食补助费：原告共计住院25天，本院确定其住院伙食补助费为2500元（100元/天×25天）。5、营养费：原告年逾六旬，因涉案事故受伤，身体受到伤害，其主张营养费有合法依据。又，经鉴定原告因涉案事故致拾级伤残，故，本院酌定营养费为5000元。6、交通费：经查，原告向本院提交的交通费票据共计881.4元，其中部分行程的票据并非发生于原告住院期间。考虑到原告因涉案事故住院治疗，确需支出交通费用，原告主张交通费2000元，数额过高，根据其就医时间，本院酌定交通费为800元。7、残疾赔偿金：涉案事故发生时原告68周岁，在深圳常住。故，原告应得的残疾赔偿金应按城镇居民收入标准计算。原告经鉴定构成拾级伤残，按照2016年度深圳市居民人均可支配收入48695元/年的标准，计算可得原告的残疾赔偿金为58434元（48695元/年×12年×10%）。原告主张残疾赔偿金53559.96元，于法有据，本院予以支持。8、鉴定费：涉案事故发生后，原告委托邵阳市公平司法鉴定所对其进行伤残评定，产生鉴定费800元，原告主张该鉴定费应由被告负担。经查，原告委托邵阳市公平司法鉴定所进行鉴定，事先并未与被告协商，被告对该次鉴定结论也不予认可，本院亦依各被告申请依法对原告进行重新鉴定，被告南油公司预交了全部的重新鉴定费用，重新鉴定结论经各方质证无异议，本院对该重新鉴定的司法鉴定意见书予以认可。故，本院对原告要求被告支付其自行委托鉴定的鉴定费800元的主张不予支持。9、精神损害抚慰金：原告因本案交通事故构成拾级伤残，本院酌定原告应得精神损害抚慰金10000元。以上合计103884.6元。鉴于原告对涉案事故的发生存在一定过错，本院酌定，应由被告杨浩、许志军、何远对原告的损失承担90%责任，其余10%的损失由原告自行负担。即，扣除被告已支付的60000元，被告杨浩、许志军、何远还应赔偿原告33496.14元（103884.6元×90%-60000元）。根据法律规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故应由南油公司承担上述赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条第一款、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳市南油开发建设有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告邹治明赔偿各项损失33496.14元；二、驳回原告邹治明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1718.51元，重新鉴定费3276元，由被告深圳市南油开发建设有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  张法民二〇一八年十二月二十六日书记员  吴佳妮