安徽省合肥市蜀山区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）皖0104行初167号 原告安徽正泰司法鉴定所，住所地阜阳市颍州中路正泰楼。 负责人胡广军。 被告安徽省司法厅，住所地安徽省合肥市清溪路100号。 法定代表人姜明，厅长。 委托代理人李果，安徽省司法厅司法鉴定管理处工作人员。 委托代理人许一云，安徽睿正律师事务所律师。 原告安徽正泰司法鉴定所（以下简称正泰鉴定所）不服被告安徽省司法厅（以下简称省司法厅）皖司复决【2018】23号驳回其行政复议申请的行政复议决定，于2018年8月21日向本院提起行政诉讼。本院于2018年8月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年10月25日公开开庭审理了本案。原告正泰鉴定所负责人胡广军，被告省司法厅委托代理人李果、许一云到庭参加了诉讼。现已审理终结。 被告省司法厅对原告正泰鉴定所要求依法确认阜阳市司法局行政不作为和责令阜阳市司法局限期履行法定职责的行政复议申请，于2018年8月11日作出皖司复决【2018】23号行政复议决定，认为根据《中华人民共和国行政许可法》（以下简称《行政许可法》）第二十四条第一款、《司法鉴定机构登记管理办法》第十条第（二）项、第十一条规定，其可以委托被申请人阜阳市司法局协助其办理本行政区域内的司法鉴定机构登记管理工作。同时，根据皖司通【2006】53号《安徽省司法厅关于委托各市司法局协助办理司法鉴定管理有关事项的通知》第一条第2项，其已将阜阳市区域内司法鉴定许可申请的受理、审核和材料报送工作委托阜阳市司法局协助办理。根据《行政许可法》第二十四条第二款规定，其对阜阳市司法局实施《安徽省司法厅关于委托各市司法局协助办理司法鉴定管理有关事项的通知》第一条第2项行政许可行为的后果承担法律责任。因此，即便阜阳市司法局在上述工作中的行为不作为，相应的法律责任依法应由其承担。申请人应以其作为被申请人向相应的复议机关申请行政复议，而不应以阜阳市司法局作为被申请人申请行政复议。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》（以下简称《行政复议法实施条例》）第四十八条第一款第（二）项规定，驳回申请人正泰鉴定所的行政复议申请。 原告正泰鉴定所诉称，其于2018年4月12日通过EMS特快专递向阜阳市司法局报送增加法医临床司法鉴定业务变更登记申请材料。阜阳市司法局不受理、不书面告知、不审核、不上报，侵害其合法权益。2018年5月18日，其向被告省司法厅申请行政复议，但被告作出的行政复议决定违法。一、被告作为阜阳市司法局的上级行政机关，依法负有对阜阳市司法局的具体行政行为的复议审查职责。二、被告在复议中，没有审查阜阳市司法局的行政不作为。三、被告认定阜阳市司法局没有受理、审核、上报的法定职责，没有事实和法律依据。综上诉求：1.确认被告作出的行政复议决定违法，撤销该复议决定；2.责令被告重新依法作出行政复议决定；3.对被告不依法履职，违法作出行政复议决定行为向同级政府提出相应的司法建议；4.诉讼费用由被告承担。 原告正泰鉴定所提供的证据，1、原告的许可证书（副本）复印件；2、原告的EMS特快专递单及物流截图证明；3、原告负责人身份证复印件；4、被告的行政复议决定书。 被告省司法厅辩称，一、2018年5月18日，原告正泰鉴定所因阜阳市司法局收到其申请增加法医临床司法鉴定业务许可材料后，“不受理、不书面告知、不审核、不上报”,认为属行政不作为，向省司法厅申请行政复议。经审理，其根据《行政许可法》第二十四条第一款、第二款，《司法签定机构登记管理办法》第十条、第十一条以及《安徽省司法厅关于委托各市司法局协助办理司法鉴定管理有关事项的通知》第一条第1项的规定，认为阜阳市司法局系依法接受其委托，协助其办理阜阳市区域内司法鉴定许可申请的受理、审核和材料报送工作。其作为委托人依法须对阜阳市司法局的行为承担法律责任。因此，如果原告认为阜阳市司法局的行为不当，原告只能将其作为被申请人。据此，其根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第一款第（一）项、第四十八条第一款第（二）项的规定，作出被诉行政复议决定，事实认定清楚，依据适用正确。二、其于2018年5月18日受理原告行政复议申请后，于2018年5月24日对阜阳市司法局作出行政复议答复通知书。其经延期审理后，于2018年8月11日作出被诉行政复议决定，并予以送达。三、原告认为阜阳市司法局行政不作为，但行政不作为的前提条件是行政机关具有相关法定职责。阜阳市司法局在司法鉴定机构登记工作中，不具有相应的法定职责。根据《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》第三条“国务院司法行政部门主管全国鉴定人和鉴定机构的登记管理工作。省级人民政府司法行政部门依照本决定的规定，负责对鉴定人和鉴定机构的登记、名册编制和公告。”《司法鉴定机构登记管理办法》第十条“省级司法行政机关负责本行政区域内司法鉴定机构登记管理工作，依法履行下列职责……（二）负责司法鉴定机构的审核登记、名册编制和名册公告工作；”《安徽省司法鉴定管理条例》第五条第一款“省人民政府司法行政部门负责本省行政区域内司法鉴定活动的监督管理，依法履行司法鉴定机构和司法鉴定人的登记、名册编制、公告等管理工作。”以上规定可知，其具有本省行政区域内司法鉴定机构登记工作的法定职责。同时，结合《安徽省司法鉴定管理条例》第五条第二款“设区的市人民政府司法行政部门负责本行政区域内司法鉴定活动的监督管理，协助做好司法鉴定机构和司法鉴定人的登记、名册编制等管理工作。”、第十二条第一款“申请从事司法鉴定业务的法人或者其他组织，应当按照规定向设区的市人民政府司法行政部门提交申请材料。设区的市人民政府司法行政部门应当对申请材料进行核实，报省人民政府司法行政部门。”阜阳市司法局仅是协助其做好司法鉴定机构登记管理工作，对申请材料核实是其从事协助工作的具体方式和表现，非《行政许可法》第三十五条规定的下级行政机关承担的行政许可初审职责。因为，根据《行政许可法》第三十五条、第四十三条的规定，下级行政机关在行政许可申请中的初审职责表现为，其应在法定的期限内将初审意见和申请材料一并报送上级行政机关。显然，《安徽省司法鉴定管理条例》第十二条的规定并无此意，故原告以此认为被诉行政复议决定错误，是曲解该条立法原意所致。阜阳市司法局接受原告增加司法鉴定业务许可的申请，是基于其合法有效的委托，而非法定职责。综上，其作出的行政复议决定，事实认定清楚，依据适用正确，程序合法，请依法驳回原告的诉讼请求。 被告省司法厅提供的证据，1、原告的行政复议申请书；2、安徽省司法厅行政复议立案审批表；3、行政复议答复通知书及邮寄凭证；4、行政复议答复书、（当庭补充）行政复议延期审理通知书及邮寄凭证；5、行政复议决定书邮寄凭证及送达回证；法律依据：《行政许可法》、《司法鉴定机构登记管理办法》、《安徽省司法厅关于委托各市司法局协助办理司法鉴定管理有关事项的通知》等。 经庭审质证，原、被告双方对彼此所提供证据的真实性、合法性、关联性，均无异议。对此，本院经查并均予以确认。 经审理查明，2018年4月12日，原告正泰鉴定所通过邮寄方式向阜阳市司法局递交许可申请材料等，要求增加法医临床司法鉴定业务。4月13日，阜阳司法局收到原告上述材料。 2018年5月18日，原告正泰鉴定所向被告省司法厅申请行政复议，要求被告确认阜阳市司法局不作为，要求被告责令阜阳市司法局限期履行法定职责。被告立案受理后，于2018年5月24日向阜阳市司法局邮寄送达了行政复议答复通知书，要求予以答复和提供证据等。阜阳市司法局收到被告上述答复通知书后，于2018年6月1日作出阜司行复答字【2018】1号答复书，答复认为原告的申请材料不符合受理条件，其已经电话通知原告补正，原告至今未能补正。后被告经延期并审查，于2018年8月11日作出皖司复决【2018】23号行政复议决定。该复议决定的主要内容，认为其将阜阳市区域内司法鉴定许可申请的受理、审核和材料报送工作委托阜阳市司法局办理，其对阜阳市司法局协助办理司法鉴定行政许可事项的后果承担法律责任。原告应以其为被申请人向相应的复议机关申请行政复议，而不应以阜阳市司法局作为被申请人申请行政复议。原告请求确认阜阳市司法局行政不作为，并责令其限期履行法定职责的复议请求，不予支持。依据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项的规定，决定驳回原告的行政复议申请。 本院认为，本案的焦点问题为被告省司法厅驳回原告正泰鉴定的行政复议申请，是否符合法律规定。对此，《行政许可法》第三十五条规定，依法应当先经下级行政机关审查后报上级行政机关决定的行政许可，下级行政机关应当在法定期限内将初步审查意见和全部申请材料直接报送上级行政机关。上级行政机关不得要求申请人重复提供申请材料。《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第四条规定，……；行政许可依法须经下级行政机关或者管理公共事务的组织初步审查并上报，当事人对不予初步审查或者不予上报不服提起诉讼的，以下级行政机关或者管理公共事务的组织为被告。本案中，依据司法部《司法鉴定机构登记管理办法》第十条、第十一条的规定，阜阳市司法局具有对原告提交的申请材料进行初步审查并上报的行政管理职责。被告认为阜阳市司法局系其委托协助机关，原告应以省司法厅为被申请人提起行政复议，因与《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第四条规定不符，不能成立。本院不予支持。另外，依据《行政许可法》第三十二条第一款第（四）项、第二款之规定，阜阳市司法局在行政复议阶段仅辩称其已电话通知，显然不符合上述条款规定。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销被告安徽省司法厅作出的皖司复决【2018】23号行政复议决定； 二、责令被告安徽省司法厅对原告安徽正泰司法鉴定所的行政复议申请，于本判决生效六十日内重新作出复议决定。 案件受理费50元，由安徽省司法厅负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数递交上诉状副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  余松明 人民陪审员  周 雷 人民陪审员  韦章树 二〇一八年十二月六日 书 记 员  储铃芳 附本案适用法律： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。