广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）桂刑终356号 原公诉机关广西壮族自治区贵港市人民检察院。 上诉人（原审被告人）谢乐华，曾用名谢海林，绰号“贵州佬”，男，1989年2月10日出生于广西壮族自治区平南县，汉族，小学文化，农民，住平南县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年10月1日被刑事拘留，因涉嫌犯故意杀人罪于同年11月8日被逮捕。现羁押于平南县看守所。 指定辩护人覃国前，广西方圆律师事务所律师。 原审被告人谢乐荣，绰号“有焕”，男，1987年11月5日出生于广西壮族自治区平南县，汉族，初中文化，农民，住平南县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年10月1日被刑事拘留，因涉嫌犯故意杀人罪于同年11月8日被逮捕。现羁押于平南县看守所。 广西壮族自治区贵港市中级人民法院审理广西壮族自治区贵港市人民检察院指控原审被告人谢乐华、谢乐荣犯故意杀人罪、原审附带民事诉讼原告人谢某8提起刑事附带民事诉讼一案，于2018年9月20日作出（2017）桂08刑初33号刑事附带民事判决。在法定期限内，附带民事部分的判决没有上诉、抗诉，已经发生法律效力；原审被告人谢乐华对刑事部分的判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人谢乐华、谢乐荣，听取指定辩护人的意见，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人谢乐华、谢乐荣与被害人谢某1（殁年52岁）均是平南县六陈镇周隆村银塘屯村民，双方因修路问题素有积怨。2016年9月30日中午，谢乐荣、谢乐华、谢某2、谢某5等人认为自己的土地被谢某3、谢某1等人修路侵占，经商量后决定去撬开谢某3、谢某1等人修路用的石头。谢乐荣、谢乐华预料可能会引起打架，遂准备两把砍刀放置于谢乐华的摩托车上并带至银塘屯大道口处（地名）。在谢某2、谢某5等人撬石头过程中，谢某3来到并打电话告知谢某1、谢某9达等人。尔后，谢某3与谢乐荣、谢乐华发生争打。之后，谢某1来到现场继续与谢乐华、谢乐荣等人争吵，接着持一把锄头与各持一把砍刀的谢乐荣、谢乐华打斗，谢乐华用砍刀砍中谢某1的颈部一刀。谢某1被砍后倒在地上，经医生现场抢救无效死亡。经鉴定，谢某1系被利器砍击颈部致颈动脉、静脉离断大出血死亡。谢乐华作案后，搭乘何某2的摩托车到平南县公安局六陈派出所投案。 原判认定以上事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 一、证人证言 1.谢某2证实，2016年9月30日中午，其在家中告诉谢乐荣、谢乐华、谢某5等人，谢某3、谢某1、谢某9达、谢某7在大道口修路占用了其四人的土地并提议把修路的石头撬开，谢乐华、谢乐荣、谢某5均表示同意。于是，其在家里拿了锄头和钢钎前往大道口。其在出发时听到谢乐荣叫拿刀。其到大道口后便和谢某5拿工具撬石头，谢乐华、谢乐荣、何某2、何某1在旁边看。在撬石头的过程中，谢某3来到大道口修路处并和谢乐荣发生打斗。后来，谢某1开摩托车来到现场并从车尾拿出一把锄头，谢乐荣就拿一把刀和谢某1对打，谢乐华见状也拿刀冲过去打谢某1。在谢乐荣、谢乐华与谢某1打斗过程中，“三弟”（谢某4）、谢某6、谢某7、覃某1、谢某3的妻子陆续来到现场并围住谢乐荣。后来，谢某1倒在地上，“三弟”喊：“跌了一个（意思死了一个）。”接着，“三弟”、谢某9达等人拿工具将其打伤，谢乐荣在现场附近被打晕，后其和谢乐荣被送到医院治疗。 2.何某1证实，2016年9月30日13时许，其看见谢乐华、谢乐荣、谢某2、谢某5在大道口撬修路的石头。谢某3和谢乐华等人争吵，谢乐荣和谢某3发生冲突。后来，谢某3的妻子、覃贞兰各拿一把锄头来到现场，双方继续争吵。过了约五分钟，谢某1开一辆摩托车来到现场并拿出一把工具说：“哪个最凶就打死哪个。”接着，谢某1抱住谢乐荣，谢某3等人拿锄头上前打谢乐华等人，其就抓住谢某3的锄头柄，谢某3将其甩到水沟并用拳头打其面部。其从水沟站起来时，看见谢某9富、谢某9达、“三弟”已经来到现场，谢某9达等人正在殴打谢乐荣、谢某2，听到“三弟”说：“大豹（谢某1）死了。”后来，谢乐荣、谢某2倒在路边，何某2开摩托车搭谢乐华离开现场。 3.谢某3证实，2016年9月30日13时许，其在六陈镇周隆村黎竹社的碾米铺看见谢某2、谢某5、谢乐荣、谢乐华、何某1、何某2共开三辆摩托车往周隆村银塘屯大道口。其估计谢乐华等人是因修路的事情去大道口，就在附近找到谢某1并叫谢某1和其一起去大道口看看，谢某1说迟点再去。其开车去到大道口时看见谢某5等人正在撬大道口路边的石头就打电话通知谢某9达、谢某1、谢某7。尔后，其开车到大道口修路处与谢乐荣等人争吵并打起来。后来，韦某、覃某1、谢某1等人陆续来到现场。期间，谢乐荣、谢乐华跑去摩托车车尾拖出蛇皮袋，谢某5在旁边叫谢乐华、谢乐荣不要拿刀出来。谢某1来到现场后，谢乐荣、谢乐华马上从蛇皮袋里面各拿出一把砍刀冲向谢某1，然后抱住谢某1。接着，其就拿锄头背打了一下谢某2的头部，何某1从其身后拖其并和其一起跌到旁边的水沟里，其在水沟里打了两下何某1的右眼部和右颈部。其从水沟起来后，看见谢某1趴到在大路边，颈部、肩膀出血，谢乐荣的胸口、肩膀位置沾有血，谢乐华往二级公路方向跑。后来，其看见谢某2、谢乐荣、谢某5倒在路边，谢某9达拿一把洋铲打谢某2的脚。之后，其看见有两把带血的砍刀扎在覃某2的摩托车尾，谢某1一动不动地趴在地上。不久，公安民警和医生来到现场。 4.谢某4证实，2016年9月30日12时许，其看见“石某”（谢某3）和“相某”（谢某2）、谢某5、“有焕”、“海林”等人在大道口吵架，谢某2、谢某5各拿一条钢钎撬路边的石头。后来，谢乐荣、谢乐华两人从一辆摩托车车尾的一个黄色蛇皮袋各拿出一把长刀出来，谢乐荣大声对其这方人员喊：“你们拿锄头出来，我们拿刀出来。”过了几分钟，谢某1开一辆蓝色男装摩托车来到现场并走向谢乐荣等人，谢某1不准谢乐荣等人撬石头。接着，谢乐荣右手拿一把刀砍谢某1，谢某1拿一把工具和谢乐荣打了起来，谢乐华见状也拿一把刀走过去和谢乐荣一起砍谢某1，谢某3跑过去帮谢某1时被何某1拦住并推到路边的水沟里。之后，谢某1的颈部被谢乐荣、谢乐华用刀砍中后倒在路边的木薯地旁，颈部位置不断流血出来。谢某1被砍伤后，谢乐荣等人就逃跑，其追上谢乐荣后朝他的背部锄了一下。后来，谢某9达在现场拿了一把铁铲打了谢乐荣和谢某2的脚部，一名何姓男子开一辆摩托车来到现场附近的水泥路边搭谢乐华逃跑，谢乐荣、谢某2随后往公路方向逃跑。不久，公安民警和医生来到现场，医生现场抢救谢某1后称谢某1已经死亡。 5.谢某5证实，几年前，其和谢乐荣等人想修路通往新建的房子，谢某3、谢某1等人不同意。2016年9月底，谢某3、谢某1等人用石头砌路基占用了其家的农田，其和谢某2商量后决定将路基撬烂。2016年9月30日13时许，其和谢乐华、谢乐荣、谢某2开车去到大道口谢某3、谢某1砌石头的泥路处撬石头。期间，谢某3来到大道口处打电话通知人过来，并和谢乐荣等人发生争吵。过了几分钟，谢某1开着一辆摩托车来到并拿一把锄头过去骂谢乐荣，然后拿锄头向谢乐荣跑过去，谢乐荣转身就跑但被谢某3拿锄头拦住。何某1见状就跑过去抱住谢某3并和谢某3打起来。谢某1用锄头打谢乐荣的后背和脚，谢某3等人想打谢乐荣、谢乐华，谢乐荣、谢乐华大声喊：“去拖刀来和他们打过。”谢乐华、谢乐荣就跑到停车的地方，谢乐华将放在他摩托车上的一个蛇皮袋拿下来，从里面拿出两把砍刀和谢乐荣一人拿一把砍刀转身走向谢某1，谢某1等人继续拿锄头打谢乐荣，谢乐荣就拿刀冲到谢某1身旁，两人面对面地抱着对方的肩膀纠缠。后来，其看到谢乐荣、谢某1被人分开，谢某1倒在地上。谢某9达、谢某9富等人来到现场后，谢乐华、谢乐荣就逃跑并把刀丢在路上，谢乐荣顺泥路往公路外面跑，谢乐华跑到何某2旁边后搭何某2的车开往六陈方向。不久，公安民警来到现场将其等人带回公安机关调查。 6.覃某1证实，其家、谢某1家和谢乐华、谢乐荣两家因修路问题曾发生过争吵。2016年9月30日中午，其去到大道口时看见谢某3被何某1摔倒在路边的小水沟，谢乐荣、谢乐华各拿一把长刀一起打谢某1，谢某1被砍倒在地上。后来，谢某9达、谢某9富一起去追谢乐华、谢乐荣。 7.韦某证实，谢某1和谢某3想修路进入银塘屯旧屋，但谢某2、谢某5、谢乐华、谢乐荣不同意。2016年9月30日13时许，其听说在大道口有人打架就从家里拿了一把锄头去到大道口，看见谢某2、谢某5、谢乐华、谢乐荣和谢某3因修路问题发生争吵。接着，双方发生打斗，谢某3被何某1推倒并互相打了起来。尔后，谢某1开一辆摩托车来到现场，谢乐华、谢乐荣就拿砍刀追砍谢某1并将谢某1砍倒在地上。之后，谢乐荣、谢乐华逃离现场，公安民警和医生陆续赶到现场，医生检查后称谢某1已经死亡。 8.覃某2证实，2016年9月30日13时许，其开摩托车途经大道口时，看见谢某6夫妇、谢某3夫妇和谢乐华、谢乐荣、谢某2、谢某5发生争吵和打斗，谢某1被人砍死。谢某6这边的人手拿铁铲、锄头等工具在木薯地边冲出来，谢某2一方在其开车途经的路上站着或坐着，谢乐荣已经受伤坐在地上。谢某9达等人拿着铁铲等工具围着谢某2等人打，谢某2等人被打后四处逃跑。后有人将两把刀塞到其摩托车尾的胶带并叫其把刀带走，其刚想离开时被谢某6等人拦住。 9.何某2证实，2016年9月30日13时许，其开车到在大道口附近时看见谢某3、谢某9达等人和谢乐荣、谢乐华等人打架，谢乐华沿着河堤跑向其，谢某9达在后面追。谢乐华跑到其停车处并叫其搭去派出所报警，其立即搭谢乐华去六陈派出所。谢某3、谢某9达、谢某9富、“三弟”、谢某1等人与谢某2、谢某5、谢乐荣、谢乐华等人有道路纠纷，双方不和。 10.谢某6证实，2016年9月30日13时许，谢某3、韦某、覃某1与谢乐荣、谢乐华、谢某2、谢某5等人在大道口争吵，谢某3说对方拿刀出来杀人。当时谢某1已一动不动地趴在地上，身上和旁边的地上有很多血，身体已经僵硬。之后，其看到一辆摩托车的车尾有两把砍刀，刀上都有血，其怀疑谢乐荣等人用这两把刀杀死谢某1，便拦住覃某2不让他开车离开。谢某9达发现谢某1死亡后，拿一把洋铲打谢某2，谢乐荣、谢乐华、谢某2、谢某5就逃跑。后来，何某2开摩托车搭谢乐华离开，谢乐荣等人往村外逃跑。过了十几分钟，派出所的民警来到现场处置。案发前几天，谢某1、谢某3、谢某7、谢某4为了扩宽案发当天谢某1躺着的那条泥路的路基，将一些大石头埋到泥路路基的两边，后其了解到泥路旁边的地是谢乐荣、谢乐华、谢某5、谢某2的，谢某2等人不同意埋石头在那里。 11.谢某7证实，其听说有人在大道口打架后就前往大道口，途中看见谢乐华从田基走到水泥路，何某2开一辆摩托车搭谢乐华离开。当其走到大道口的一个岔路口时，看见谢某1一动不动地躺在木薯地旁的路边，覃某1、韦某、谢某6、谢某9达、谢某9富、谢某3、谢某4等人和谢某2、谢乐荣、谢某5等人在吵架，谢乐荣身上的衣服有血迹，现场有人手里拿着锄头，覃某2的摩托车车尾处用胶带绑有两把刀，刀面上有血迹。过了一会，谢乐荣往黎竹社方向逃跑，谢某9富、谢某9达跑去追谢乐荣。 12.何某3证实，谢某3和谢乐荣两家都是从旧村搬到二级公路边建房。2015年开始，双方因修路问题发生过争吵，谢乐荣一方要铺水泥路，谢某9达、谢某9富等人不同意。2016年9月30日13时许，谢乐荣打电话告诉其在大道口打架，其意识到是谢乐荣一方和谢某3一方打架，遂打电话向谢某3了解情况，谢某3称死了一个人。 13.覃某3证实，2016年9月30日12时许，谢某2、谢乐荣、谢乐华、谢某5经过商量后，决定拿工具去大道口撬石头。谢某2拿锄头和钢钎绑在摩托车尾部后开车离开家中。十五分钟左右，其前往大道口的途中看见谢某1开的摩托车车尾绑有一把锄头。其到达大道口时，看见谢某1躺在其家木薯地的路边，谢乐华、谢乐荣躺在前往覃屋方向的大路边。后来，谢某9达来到现场并拿一把铁铲打了两三下谢某2、谢乐荣的腿部，然后又去打谢乐华。谢乐荣、谢乐华被打后就往外跑，谢某9富、谢某9达等人拿工具去追谢乐荣、谢乐华。谢某3、谢某1两家人想拉石头修通往老屋银塘屯的道路，占用了其和谢乐荣、谢乐华、谢某5的田地。 14.谢某8证实，其家和谢乐荣等人因修路产生矛盾，双方因为修路问题争吵了两三次。2016年9月30日中午，其回到家中得知父亲谢某1等人因修路问题发生打架，谢乐荣和他的弟弟拿刀砍死了谢某1。 15.覃某4证实，2016年9月30日14时许，其看见有二三十个群众和派出所的民警在周隆村银塘屯的一处田垌处，一个约40岁的男子俯睡在地上。其对该男子进行检查时，发现该男子左颈部被到砍伤，脉搏、颈动脉已无跳动。其现场告知民警该男子已经死亡。 16.丘某证实，其和覃某4去到案发现场后，看见一个40多岁的男子趴在地上。经检查，该男子已经没有呼吸、心跳，颈部有一个约10厘米长的伤口。 二、现场勘查笔录、现场图、现场照片、提取痕迹、物品登记表证实，案发现场位于平南县口覃立才稻田东侧的机耕路上。公安机关在现场提取了锄头5把、铁锹1个、钢钎2根、黑色刀套1个、褐红色刀套1个、砍刀2把、血迹8处等痕迹、物证。 三、鉴定意见 1.法医学尸体检验鉴定书、法医学文证审查报告书、尸检照片证实，谢某1系被利器砍击颈部致颈动脉、静脉离断大出血死亡。 2.法医学人体损伤程度鉴定书证实，谢乐荣、谢某2的损伤程度均属于轻微伤。 3.生物物证鉴定意见书、法庭科学DNA鉴定书证实：（1）从现场提取的1-1号砍刀的刀柄擦拭的两份检材、刀体擦拭的五处检材以及1-2号砍刀的刀体擦拭的五处检材检出上述STR分型与谢某1的心血相应STR分型相同；（2）谢某1的心血与谢某8的血样上述基因座相应的每个基因型至少有一个等位基因，符合单亲遗传规律；（3）在谢乐荣外套右衣袖前面剪片提取斑迹一份、在谢乐华上衣前面中间剪片提取斑迹一份检出上述基因座的基因型与谢某1的心血相应基因座的基因型均一致。 四、书证 1.受案登记表、立案决定、抓获经过证实，2016年9月30日13时28分，公安机关接到覃可成报警后，前往平南县六陈镇周隆村银塘屯大道口处警，谢乐荣因伤被公安民警送到六陈镇卫生院治疗，谢乐华主动到平南县公安局六陈派出所投案。同日，公安机关以聚众斗殴罪对谢某3、谢乐荣等人立案侦查。 2.提取笔录、扣押物品清单证实，公安机关提取了谢某1心血一份，谢乐荣指血一份，谢乐华指血一份、上衣一件、裤子一条、手机一台，谢某8指血一份等有关痕迹、物证。 3.入院、出院记录证实，谢乐荣、谢某2因伤于2016年9月30日15时到平南县中心卫生院治疗，谢乐荣诊断为全身多处软组织挫擦伤，右肘部软组织挫裂伤，脑震荡，谢某2诊断为全身多处软组织挫擦伤，脑震荡。 4.通话清单、手机开户信息证实，谢乐华、谢乐荣等人在2016年9月30日的通话记录情况。 5.辨认笔录、照片证实，经公安机关组织辨认，谢乐华、谢乐荣分别辨认其作案时使用的刀具、刀套；谢某4辨认出“石某”是谢某3，“相某”是谢某2，“有焕”是谢乐荣，“海林”是谢乐华，“相辅”是何某1。 6.户籍证明证实，谢乐华出生于1989年2月10日，谢乐荣出生于1987年11月5日，案发时均已达应负刑事责任年龄。 五、视频制作说明、手机视频证实，谢乐华在逃离现场过程中拍摄案发现场的部分情况。 六、物证 1.刀柄带环的砍刀一把及红褐色刀套一个，经庭审出示，被告人谢乐华确认是其打架时用于砍击谢某1颈部的作案凶器以及用于装砍刀的刀套。 2.刀柄环绕铜线的砍刀一把及黑色刀套一个，经庭审出示，被告人谢乐荣确认是其打架时用于砍击谢某1的作案凶器以及用于装砍刀的刀套。 3.白色间纹上衣一件、手机一台，经庭审出示，被告人谢乐华确认是作案时所穿的上衣及用于拍摄视频的手机。 4.浅蓝色的上衣一件、深蓝色裤子一条，经庭审出示，被告人谢乐荣确认是其作案时所穿的衣服。 七、被告人的供述 1.谢乐华供述，2016年9月30日12时30分许，其和谢某5、谢某2、谢乐荣等人在谢某2家聊天时，提到谢某3等人修路擅自占用了其四人的土地，遂决定将修路的石头撬开。其四人和谢某3、谢某1等人因修路问题曾发生过矛盾，其和谢乐荣担心去撬石头会引起打架，就用蛇皮袋装了两把砍刀放在摩托车车尾。其和谢乐荣、谢某5、谢某2等人去到平南县口后，其发现自己的田地有部分已经被谢某3、谢某1等人用石头和泥土铺成路基，谢某2、谢某5就用钢钎把石头撬出来并扔到路边。期间，谢某3开摩托车来到，谢某3叫其四人不要撬石头。其说地是其四人的。于是，谢某3打了三四个电话，内容都是说要打架了，叫人快点过来。谢某3打电话后，谢某1、“谢某11”（谢某4）、覃某1、谢某3老婆（韦某）陆续来到现场。谢某1来到后就说谁撬大路就打谁，然后在谢乐荣身后抱住谢乐荣，把谢乐荣摔倒在地上并用拳头打谢乐荣。其见状就想制止，但谢某1依然抱住谢乐荣不放，这时谢某4等人拿锄头去打谢乐荣，其就走到其的摩托车拿出砍刀叫谢某1等人停手，但谢某1等人没有停手，其就站在谢某1的左后方，左手拿砍刀砍向谢某1的背部，砍的瞬间谢某1突然蹲下，砍到了谢某1左颈部位置，谢某1的颈部位置马上出了很多血，有些血溅到其衣服上，有些沾到刀上。其砍了一刀谢某1后，害怕不够谢某1那方人打就往村口方向逃跑。其在逃跑过程中把刀放到路边，拿手机出来拍摄谢某9达用洋铲打谢乐荣、谢某2的经过。其逃跑到对面村时，看见谢某9富夫妇来到现场，谢某9富、谢某4拿锄头继续打谢乐荣和谢某2。之后，其叫何某2搭其去派出所报警。其砍人的刀长约70至80厘米，单刃，钢质，弯弯的尖头，木质刀柄并用铜线圈住，刀套类似黄色的皮质。谢乐荣拿的刀和其用的刀特征差不多，单刃，平头，刀套黑色仿真皮。 2．谢乐荣供述，2016年9月30日13时许，其和谢某2、谢乐华、谢某5等人在谢某2家一起聊天，谢某2提到谢某3、谢某9达、谢某1、谢某7拉石头到大道口修路占用了其四人的土地，其四人经商量后决定把谢某3等人修路的石头撬开。于是，谢某2开摩托车拉两把锄头和两条钢钎从家中先出发，其和谢乐华商量后决定拿刀去大道口（谢某2证实听到谢乐荣叫拿刀），然后用一个蛇皮袋装好两把砍刀，将刀绑在谢乐华摩托车尾部后开车前往大道口。在大道口撬石头时，其看见谢某3在村口的桥边边打电话边开车过来，谢某3来到后便喊打喊杀，其就和谢某3发生争吵并打起来。后来，谢某3的妻子（韦某）、覃某1、谢某6、谢某4、谢某1陆续来到。谢某1开摩托车来到后就从车尾拿出一把锄头出来喊打架。其见对方人多就走去摩托车尾拿刀出来。这时，谢某1拿锄头冲过来，其便拿刀冲过去但被谢某1用手勒住腰部，接着其后背被打。于是，其用刀背砍了两三下谢某1的左脚大腿，谢某1转身过来抢其的刀，其和谢某1在抢刀过程中，谢某1左边的脖子有血喷到其身上，然后慢慢倒地。其见谢某1倒地后就拿刀往后退，谢某4等人继续用锄头打其。后来，其走到路边把刀放在地上并坐在路边，谢某9达、谢某9富夫妇、谢某7等人来到现场发现谢某1死亡后，谢某9达、谢某9富就过来打其和谢某2，后又去追打谢乐华。其被打晕，醒来时已经在医院。其拿的刀长约60厘米，两边有木柄夹住的铁柄，单刃平头，谢乐华用那把刀长约60厘米，有木片夹住的铁柄，外边绕了一圈铜丝，尖头、单刃。 原判认为，被告人谢乐华、谢乐荣故意非法剥夺他人生命，致一人死亡，其二人的行为构成故意杀人罪。在共同犯罪中，谢乐华持刀砍击谢某1颈部并直接致谢某1死亡，是起最主要作用的主犯，谢乐荣持砍刀积极参与砍打谢某1，是作用较小的主犯。谢乐华在作案后主动到公安机关投案，如实供述主要犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。谢乐荣到案后如实供述罪行，依法可从轻处罚。根据被告人谢乐华、谢乐荣犯罪的事实、性质、犯罪情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第五十五条第一款、第五十六第一款、第五十七条第一款、第四十七条、第六十一条、第六十四条、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条、第二条的规定，作出判决：一、被告人谢乐华犯故意杀人罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；二、被告人谢乐荣犯故意杀人罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年；三、随案移送的作案凶器砍刀两把，予以没收；四、被告人谢乐华、谢乐荣连带赔偿附带民事诉讼原告人谢某8物质损失人民币30120元。限在本案判决生效后三十日内履行完毕。 上诉人谢乐华辩称，其在不能制止谢某1等人殴打谢乐荣的情况下，欲用刀砍谢某1背部时，因谢某1突然蹲下而意外砍到他的颈部，其没有杀人的故意，其行为属于防卫过当，且其具有自首情节，被害人有过错，应以故意伤害罪判处其十年左右有期徒刑。指定辩护人提出，上诉人谢乐华没有非法剥夺被害人生命的故意，原判认定谢乐华犯故意杀人罪定性错误；被害人对引发本案具有刑法意义上的过错；谢乐华有自首情节，且系偶犯、初犯，原判对其量刑过重。请求二审法院改判谢乐华犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年。 本院经审理查明的事实、证据与一审相同。本案证据已经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人谢乐华、原审被告人谢乐荣故意非法剥夺他人生命，致一人死亡，其二人的行为构成故意杀人罪。在共同犯罪中，谢乐华持刀砍击谢某1颈部并直接致谢某1死亡，是起最主要作用的主犯，谢乐荣持砍刀积极参与砍打谢某1，是作用较小的主犯。谢乐华在作案后主动到公安机关投案，如实供述主要犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。谢乐荣到案后如实供述罪行，依法可从轻处罚。对上诉人谢乐华及其指定辩护人提出的辩解、辩护意见。经查，在场证人谢某2、谢某4等人证实谢乐荣持刀与谢某1互殴时，谢乐华见状拿刀冲过去打谢某1，谢乐荣亦供述其拿刀背砍谢某1大腿并与谢某1抢刀时发现谢某1脖子喷血，证实谢乐华、谢乐荣共同与谢某1相互斗殴的事实，谢乐华持砍刀斗殴并砍中谢某1脖子，原判认定其犯故意杀人罪正确，谢乐华行为系防卫过当的辩解、是故意伤害的辩护意见与事实不符，本院不予采纳；多名证人及谢乐华、谢乐荣均证实谢乐华、谢乐荣等人在撬开被害人一方铺路石头时引发双方斗殴，且事先准备了砍刀。因此，虽然双方因修路问题素有积怨，但引发双方斗殴直接起因是谢乐华、谢乐荣等人于案发当天没有通过合法合理方式解决矛盾，而是结伙持械撬开谢某1等人铺路石头，故提出被害人对引发本案有过错的辩解、辩护意见不能成立；对谢乐华具有自首等从轻情节，原判在量刑时已充分考虑，对以此再要求从轻处罚的辩护意见不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  叶烽火 审判员  张柚生 审判员  雷 胜 二〇一八年十二月二十一日 书记员  冷 凯