广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0108民初220号 原告：张祖森，男，瑶族，1974年3月16日出生，住南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：陈洁，广西鼎峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周雨奇，广西鼎峰律师事务所实习律师。 被告：南宁市金众经贸有限责任公司，住所南宁市青秀区竹溪路**山水花都秀竹花园******，统一社会信用代码91450100677708254Y。 法定代表人：苏有济，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韦松宁，广西伟宁律师事务所律师。 被告：河北建设集团股份有限公司，住所，住所河北省保定市竞秀区鲁岗路**社会信用代码911306007006711044。 法定代表人：李宝忠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邹小松，广西中钧律师事务所律师。 原告张祖森与被告南宁市金众经贸有限责任公司(以下简称金众公司)、河北建设集团股份有限公司(以下简称河北公司)、广西集宇建筑工程有限公司(以下简称集宇公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月15日立案。张祖森于2018年2月12日以集宇公司已支付欠付的工程款为由申请撤回对该公司的起诉，本院审查后准予其撤回对该公司的起诉。本院依法适用简易程序，于2018年3月13日公开开庭进行了审理。因案情复杂，依法转入普通程序，于2018年8月30日公开开庭进行了审理。原告张祖森的委托诉讼代理人陈洁、周雨奇，被告金众公司的委托诉讼代理人韦松宁、被告河北公司的委托诉讼代理人邹小松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张祖森向本院提出诉讼请求：1.判令金众公司支付原告工程款252400元及逾期利息(以210880.6元为基数，按中国人民银行同期贷款利率4倍，自2013年11月28日起计算至该款付清之日止；以41519.4元为基数，按中国人民银行同期贷款利率4倍，自2017年3月11日起计算至该款付清之日止)；2.判令河北公司在欠付工程款范围内对原告承担付款责任。事实和理由：1.原告为案涉工程实际施工人，该工程已验收合格，有请求工程款的法定权利。原告与金众公司于2013年8月22日签订《沥青路面工程施工合同》，约定由原告以包工包料方式承包南宁市良庆区排水道路工程1标(以下简称1标工程)的路面沥青铺设工程。合同签订后，原告即组织劳务队进行施工。在施工过程中，原告实际还施工了南宁市良庆区排水道路工程2标(以下简称2标)的路面沥青铺设工程。两项工程于2013年10月28日实际完工，后又于2014年4月期间进行增量工程的施工。两项工程于2016年3月11日验收合格。原告和金众公司均无相应工程承包资质，双方签订的《沥青路面工程施工合同》为无效合同，但工程已经验收合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，原告有权请求工程款及利息的法定权利。2.原告主张的工程款有事实及法律依据。《沥青路面工程施工合同》中的工程标的属于1标的是东湖一街、东湖二街、益民路、景华路东，根据竣工的相关图表，该标的工程价款为746636.2元；该合同中表明属于二标的为永兴路和西六巷北一里，根据竣工的相关图表，竣工图表中永兴路与（含西六巷北一里)合同工程内容一致的“1.0cm改性乳化沥青封层、6cm中粒式沥青混凝土、4cm细粒式改性沥青混凝土”的工程总量为989㎡+7807㎡=8796㎡，2标工程价款为800436。实际施工过程中，原告按被告要求增加了工程量，其中东湖三街亦属原告实际施工的范围，由于该条路与景华路是同一时间施工的，可通过测量鉴定的手段进行证明，并测定相关工程量。工程完工后，经原告与金众公司工作人员在工地现场进行验收核实，原告承包的两个工程总价款为1663127元，原告已实际收到工程款1285000元，金众公司仍有378127元工程款未支付给原告。原告起诉后，集宇公司于2018年2月11日向原告支付2标工程款本息145409元(工程款125700元，利息19709元)，为此，金众公司仍应支付原告工程款252400元。原告实际施工的工程已于2013年10月28日完工并实际交付，根据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，原告请求金众公司支付欠付工程款及相应的利息于法有据。3.河北公司将工程转包给金众公司，主观存在过错，违反了法律规定，应当在欠付工程款范围内对原告承担支付责任。金众公司无承包案涉工程的资质，河北公司将1标工程转包给金众公司，也必然能推测日后金众公司会将工程违法分包给其他无资质的主体进行施工，河北公司存在主观过错，其转包行为违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款的规定。河北公司作为金众公司的上一手发包人，应当按照《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，在欠付工程款范围内向原告承担支付责任。 金众公司辩称，1标工程系金众公司股东与河北公司合作中标所得，之后由金众公司承包该标段的一部分工程。二标工程系集宇公司转包给金众公司。金众公司将承包的1标工程和2标工程的沥青路面铺设工程分包给原告，工程款共计1285000元，已全部付清给原告，不存在拖欠原告工程款的事实。退一步讲，如果金众公司尚未付清工程款给原告，金众公司最后一次付款给原告的时间为2014年9月5日，此后，原告未曾就争议的工程欠款向金众公司主张过权利，其诉讼请求已超过诉讼时效期间。综上所述，原告要求金众公司支付工程欠款及利息，无事实和法律依据，应依法驳回其诉讼请求。 河北公司辩称：1.原告主张的工程款包括河北公司中标的1标工程和集宇公司中标的2标工程，原告提出的工程款无法区分该两标工程各欠多少工程款，其针对河北公司的诉讼请求金额不明确，不符合受理的条件。2.原告与河北公司不存在合同关系，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定针对的是工程业主，不适用于河北公司，原告要求河北公司在欠付工程款范围内对其直接承担支付义务，无法律依据，应予驳回。 综合原被告的诉辩意见，本案主要争议焦点为：1.张祖森是否是案涉沥青路面铺设工程的实际施工人，施工范围如何确定，工程款如何确定，是否存在尚欠工程款，应否计算利息；2.河北公司应否承担工程款支付义务；3.原告的诉讼请求是否已超过诉讼时效期间。 张祖森围绕诉讼请求依法提交了证据，金众公司、河北公司均未提交证据。本院组织当事人对原告的证据进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并附卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认证如下：证据10、证据11与金众公司确认案涉沥青路面铺设工程为原告实际施工之事实相印证，本院认定具有证明力；证据12《南宁市金众经贸有限责任公司沥青路面项目完成工程量》无被告签字确认，无其他证据佐证，本院认定不具有证明力；证据13证明金众公司已支付工程款1285000元，金众公司予以确认该事实，本院对原告主张金众公司已付工程款1285000元的事实予以确认；证据14中的对账确认书，无原件核对，原告主张金众公司持有该证据原件，无证据证明，本院不予采信，认定该证据不具有证明力；证据14中的手机短信，无其他证据证明短信发送人的身份情况，本院认定该证据不具有证明力。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年1月28日，河北公司中标南宁市良庆区片区市政道路改造工程－道路排水(二期)1标工程(以下简称1标工程)的施工，中标/成交金额16562900元。2011年4月8日，南宁市良庆区城市管理局作为发包人，河北公司作为承包人，双方就1标工程签订《南宁市良庆区片区市政道路改造工程－道路排水(二期)1标工程施工合同》，工程内容(承包范围)为南宁市良庆区五象大道南银海大道东片区内D、E、F、G小分区中的道路排水工程。合同协议书对合同工期未载明。 2011年1月21日，集宇公司中标南宁市良庆区片区市政道路改造工程－道路排水(二期)2标工程(以下简称2标工程)的施工，中标/成交金额7472400元。2011年7月21日，南宁市良庆区城市管理局作为发包人，集宇公司作为承包人，双方就2标工程签订《南宁市良庆区片区市政道路改造工程－道路排水(二期)2标工程施工合同》，工程内容(承包范围)为南宁市良庆区银海大道以西片区范围内道路排水工程，开工日期为2011年7月6日(以总监理工程师开具并有发包人签认的开工令为准)，竣工日期为2011年10月23日，合同工期总日历天数90天，工程质量标准：合格。 金众公司将1标工程的部分路面沥青铺设工程分包给张祖森施工，在施工过程中，金众公司还将2标工程的部分路面沥青铺设工程分包给张祖森施工。2013年8月22日，金众公司作为发包方、甲方，张祖森作为承包方、乙方，双方签订一份《沥青路面工程施工合同》，约定承包方式为包工包料；工程规模及内容：东湖一街1741平方米上4cm下6cm，东湖二街1566平方米上4cm下6cm，益民路2396平方米上4cm下6cm，永兴路6798平方米上4cm下6cm，景华路东4315平方米上4cm。工期为20天，计划工期为2013年8月11日至2013年8月30日，进场时间为2013年8月11日。合同价款及其他费用：4cm厚AC-13细粒式碎石每厘米厚按10元/㎡、6cm厚AC-20中粒式沥青碎石每厘米厚按8元/㎡、1.0cm普通乳化沥青封油层按3元/㎡计算，该单位包含材料、机械、设备安装、设备进退场所、临时设施等级所有费用；工程中的工程营业税金由甲方负责；工程总造价以施工完成后双方现场计量面积乘以相应包干单价得出的结算造价为准。工程款的支付与结算：1.签订合同后，乙方在双方约定的时间内进场施工。乙方施工机械(沥青摊铺机、压路机)进场后第二天支付5万元的机械进场费及前期开支。施工过程中，每层完成500平方米工程量，甲方按乙方完成产值的80%支付工程进度款，在分项工程完工一个月内支付完成工程量的15%，余下的5%作为质量保证金，待下一年质保期验收合格后支付。如由于甲方提供的路基下沉造成龟裂等由甲方负责；2.乙方施工完成后，甲方应尽快进行工程结算，结算造价=工程量×相应包干单价(工程量—设计图纸、设计变更等以及结合现场实际计量的面积为结算依据)；3.超厚1cm、面积超过200平方米，甲方按实际厚度计付给乙方。 合同签订后，原告组织人工进场施工。工程于2016年3月11日通过施工单位、监理单位、设计单位和建设单位四方竣工验收合格。根据竣工材料中的《路面工程数量表》《E道路工程量表》《F道路工程量表》《G道路工程量表》：1.东湖一街长度为255m，道路路幅为(3+7+3）m，加铺沥青罩面1785㎡；2.东湖二街长度为201m，道路路幅为(3+8+3）m，加铺沥青罩面1616㎡；3.益民路长度为362m，道路路幅为(3+8+3）m，加铺沥青罩面2888㎡；4.永兴路长度为709.715m，1.0cm改性乳化沥青封层：宽度11.0m、厚度1cm、数量7.807千平方米，6cm中粒式沥青混凝土：宽度11m、厚度6.0cm、数量7.807千平方米，4cm细粒式改式沥青混凝土：宽度11m、厚度4cm、数量7.807千平方米；5.景华路东长度为436m，道路路幅为(3+10+3）m，加铺沥青罩面4358.43㎡。景华路东，原告实际仅施工4cm细粒式改式沥青混凝土铺设。 本院认为，案涉道路属城市道路，根据《城市道路管理条例》第十六条“承担城市道路设计、施工的单位，应当具有相应的资质等级，并按照资质等级承担相应的城市道路的设计、施工任务”的规定，承包城市道路施工的单位应当具有施工资质，张祖森和金众公司均不具有施工资质，双方就本案工程签订的《沥青路面工程施工合同》，违反了行政法规的强制性规定，应属无效合同。但案涉工程已经竣工验收并已投入使用，原告主张参照《沥青路面工程施工合同》约定的计价标准计算工程款，符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，本院予以支持。 关于工程范围和工程价款、利息等问题。《沥青路面工程施工合同》约定的施工范围包括东湖一街、东湖二街、益民路、永兴路、景华路东，对该部分工程，被告未能举出相反证据证明除了由原告实际施工外，还有其他施工人在施工，故本院认定该五条路的沥青路面铺设工程系原告实际施工。由于原告未能举证证明该五条路工程量结算情况，本院参照竣工《路面工程数量表》《E道路工程量表》《F道路工程量表》《G道路工程量表》与《沥青路面工程施工合同》载明相一致的工程内容、工程量，并参照《沥青路面工程施工合同》工程价款计算标准确定案涉工程价款，总工程款为1457073.2元(具体各条路的工程款见附表），扣除金众公司已支付工程款1285000元及集宇公司诉讼中支付的工程款125700元，金众公司尚应支付原告工程余款46373.2元。原告主张除上述五条路工程外，其还实际施工东湖三街和西六巷北一里，因无证据证明，金众公司不认可，本院不予采信，对其主张超出上述工程余款的工程欠款请求，本院不予支持。因原告与金众公司就工程量及工程款未作结算，在本案判决作出前尚无法确定工程款情况，原告请求支付逾期付款利息，没有事实和法律依据，本院不予支持。同理，案涉工程在本案诉讼前未经双方结算，无法确定工程款情况，原告的起诉未超过诉讼时效期间，金众公司主张原告的请求已过诉讼时效期间，本院不予采信。 关于河北公司是否承担工程欠款支付义务的问题。河北公司不是工程的发包方，原告主张根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，由河北公司在欠付工程款范围内向其直接支付欠付的工程款，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、《城市道路管理条例》第十六条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第二十六条第二款的规定，判决如下： 一、南宁市金众经贸有限责任公司于本判决生效之日起7日内向张祖森支付工程欠款46373.2元； 二、驳回张祖森的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。义务人不履行上述义务的，权利人可在本判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10275元，财产保全申请费3757元，合计14032元，由南宁市金众经贸有限责任公司负担1443元，张祖森负担12589元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李 愿 人民陪审员  蒙会江 人民陪审员  赖启布 二〇一八年十二月十七日 书 记 员  蒙玉莲                            张祖森与金众公司案工程价款表                               道路名称                       罩面面积(㎡)                       4cm厚细粒式碎石层价款(单价每厘米厚10元/㎡)                       6cm厚中粒式碎石层价款(单价每厘米厚8元/㎡)                       1.0cm厚改性乳化沥青封层价款(单价每厘米厚3元/㎡)                       工程款                               东湖1街                       1785                       1787×4×10=71400                       1787×6×8=85680                       1787×1×3=5355                       162435                               东湖2街                       1616                       1616×4×10=64640                       1616×6×8=77568                       1616×1×3=4848                       147056                               益民路                       2888                       2888×4×10=115520                       2888×6×8=138624                       2888×1×3=8664                       262808                               永兴路                       7807                       7807×4×10=312280                       7807×6×8=374736                       7807×1×3=23421                       710437                               景华路东                       4358.43                       4358.43×4×10=174337.2                                                                   174337.2                               合计                                                                                                               1457073.2