山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0102民初5581号原告：山东省再担保集团股份有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：袭某某，董事长。委托诉讼代理人：陈某，山东国曜律师事务所律师。被告：莱阳新盛食品有限公司，住所地山东省莱阳市。法定代表人：宋某某，执行董事。委托诉讼代理人：徐某某，山东元德律师事务所律师。被告：烟台万斯特有限公司，住所地山东省莱阳市。法定代表人：邹某某，总经理兼执行董事。委托诉讼代理人：刘某，男，该公司员工。被告：山东新冷大食品集团有限公司，住所地山东省莱阳市。法定代表人：宋某某，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：徐某某，山东元德律师事务所律师。委托诉讼代理人：张某某，男，该公司员工。被告：莱阳新茂食品有限公司，住所地山东省莱阳市。法定代表人：宋某某，执行董事。委托诉讼代理人：徐某某，山东元德律师事务所律师。被告：莱阳市新大新食品有限公司，住所地山东省莱阳市。法定代表人：宋某某，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：徐某某，山东元德律师事务所律师。被告：北京新冷大餐饮管理有限公司，住所地北京市。法定代表人：宋某某，执行董事兼总经理。被告：宋某某，男，1955年9月23日出生，汉族，住山东省莱阳市。委托诉讼代理人：徐某某，山东元德律师事务所律师。被告：李某，女，1958年4月16日出生，汉族，住山东省莱阳市。委托诉讼代理人：徐某某，山东元德律师事务所律师。原告山东省再担保集团股份有限公司（以下简称山东省再担保公司）与被告莱阳新盛食品有限公司（以下简称莱阳新盛公司）、烟台万斯特有限公司（以下简称烟台万斯特公司）、山东新冷大食品集团有限公司（以下简称山东新冷大公司）、莱阳新茂食品有限公司（以下简称莱阳新茂公司）、莱阳市新大新食品有限公司（以下简称莱阳市新大公司）、北京新冷大餐饮管理有限公司（以下简称北京新冷大公司）、宋某某、李某追偿权纠纷一案，本院于2018年7月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东省再担保公司的委托诉讼代理人陈某，被告莱阳新盛公司、山东新冷大公司、莱阳新茂公司、莱阳市新大公司、宋某某、李某的委托诉讼代理人徐某某，烟台万斯特公司的委托诉讼代理人刘某，山东新冷大公司的委托诉讼代理人张某某到庭参加诉讼，被告北京新冷大公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东省再担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令莱阳新盛公司偿还山东省再担保公司代偿的借款本息8170000.28元，并支付自代偿之日起至全部偿还完毕之日止的利息，暂计算至2018年7月18日为1779466.75元（以代偿金额的日万分之五计算）及相应违约金817000.03元，以上总计10766467.06元；2.判令本案诉讼费、保全费、律师费等全部费用由被告承担；3.判令烟台万斯特公司、山东新冷大公司、莱阳新茂公司、莱阳市新大公司、北京新冷大公司、宋某某、李某对上述款项承担连带担保责任；4.判令山东省再担保公司对山东新冷大公司提供质押的股权享有优先受偿权。事实与理由：2016年5月13日，山东省再担保公司与莱阳新盛公司签订编号为：第号、第号《借款担保协议》，莱阳新盛公司通过北京凤凰理理它信息技术有限公司运营管理的凤凰金融平台（网址：jr.ifeng.com,www.fengjr.com）借款两笔，每笔500万元，借款期限12期，出借人为在凤凰金融平台注册的投资人，山东省再担保公司分别为每笔中的400万提供按份保证责任。同日，山东省再担保公司分别与莱阳新盛公司签订编号为号《委托担保合同》，合同约定若莱阳新盛公司不履行主合同约定的还款义务导致山东省再担保公司承担保证责任的，莱阳新盛公司应按代偿金额的10%向山东省再担保公司支付违约金，并自山东省再担保公司代偿之日起至莱阳新盛公司还清全部代偿金额之日止，按照代偿金额的万分之五每日计算向山东省再担保公司支付利息。同时烟台万斯特公司、山东新冷大公司、莱阳新茂公司、莱阳市新大公司、北京新冷大公司、宋某某、李某就上述两笔借款分别向山东省再担保公司出具了《不可撤销的反担保函》，为莱阳新盛公司向山东省再担保公司提供了连带保证责任的反担保。同时山东新冷大公司以其持有莱阳市新大公司的股权为上述债务向山东省再担保公司提供质押反担保措施。借款期满后，莱阳新盛公司未按照约定履行还款义务，山东省再担保公司按合同约定代偿了相关款项。山东省再担保公司为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。莱阳新盛公司辩称，对山东省再担保公司主张的代偿事实没有异议，但是其主张的利息没有法律和合同依据，其主张的违约金过高，请求法院依法予以调整。烟台万斯特公司辩称，山东省再担保公司主张烟台万斯特公司、山东新冷大公司、莱阳新茂公司、莱阳市新大公司、宋某某、李某承担反担保责任，已超出法律规定的担保期间，请求法院予以驳回。山东新冷大公司、莱阳新茂公司、莱阳市新大公司、宋某某、李某辩称，同烟台万斯特公司的答辩意见。北京新冷大公司未作答辩。北京新冷大公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，视为放弃举证和质证的权利。山东省再担保公司围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月13日，出借人、莱阳新盛公司、山东省企业融资担保有限公司、山东省再担保公司及山东省乐岱小企业服务股份有限公司签订涉案两份《借款担保协议》，莱阳新盛公司通过北京凤凰理理它信息技术有限公司运营管理的凤凰金融平台（网址：jr.ifeng.com,www.fengjr.com）借款两笔，每笔500万元，借款期限12期，还款方式为按月还息到期还本，借款利率（年化）为8.5%，借款用途为企业融资，出借人为在凤凰金融平台注册的投资人，山东省企业融资担保有限公司、山东省再担保公司按照1:4的比例份额（即100万元：400万元）对上述每笔借款提供按份连带保证责任。协议第3.5条约定，在莱阳新盛公司未按照本协议约定按时、足额清偿任何一期借款利息或本金时，凤凰金融接受出借人委托向山东省再担保公司发出代偿通知书。山东省再担保公司需要在接到书面代偿通知书后15日内，将代偿资金划转至凤凰金融指定代偿监管账户，视为山东省再担保公司履行了保证责任，出借人不得再向山东省再担保公司主张权利；3.6条约定，山东省再担保公司如按照本协议履行了代偿的保证责任，出借人不可撤销的委托凤凰金融代为向山东省再担保公司出具《代偿证明》；3.7条约定，对于凤凰金融受出借人委托出具的代偿证明，莱阳新盛公司无条件认可其真实性及效力，视为山东省再担保公司已履行保证责任的有效证明文件。同日，山东省再担保公司与莱阳新盛公司签订涉案两份《委托担保合同》，合同约定由山东省再担保公司对莱阳新盛公司的上述每笔借款中的本金400万元及利息提供借款担保。合同第六条违约责任约定，若莱阳新盛公司不履行主合同约定的还款义务导致山东省再担保公司承担保证责任的，莱阳新盛公司应按代偿金额的10%向山东省再担保公司支付违约金，并自代偿之日起至其偿还全部代偿金额之日止，按照代偿金额的万分之五每日计算向山东省再担保公司支付利息。第七条追偿权约定的追偿范围为：1、山东省再担保公司代莱阳新盛公司偿付的全部款项（包括但不限于借款本金、利息、罚息、复息及莱阳新盛公司按照主合同之约定所承担的其他款项）、本合同约定的违约金及代偿款利息；2、山东省再担保公司为实现债权发生的费用（包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费、财产保全费等）；3、因莱阳新盛公司给山东省再担保公司造成损失而应赔偿的其他款项。合同第五条反担保措施还约定由烟台万斯特公司、山东新冷大公司、莱阳新茂公司、莱阳市新大公司、北京新冷大公司提供连带责任反担保；宋某某、李某夫妻提供个人连带责任反担保；莱阳市新大公司100%股权质押。同日，烟台万斯特公司、山东新冷大公司、莱阳新茂公司、莱阳市新大公司、北京新冷大公司、宋某某、李某就上述两笔借款担保分别出具了《不可撤销反担保函》，为莱阳新盛公司提供了连带责任反担保。烟台万斯特公司、山东新冷大公司、莱阳新茂公司、莱阳市新大公司、北京新冷大公司、宋某某、李某的反担保范围为：山东省再担保公司代莱阳新盛公司偿还的债务本金、利息、罚息及由莱阳新盛公司承担的其他费用；涉案两份《委托担保合同》中约定的违约金、代偿款应计利息及其他费用；山东省再担保公司为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费、财产保全费、评估费、拍卖费、抵押物过户需缴纳的各项税费等）。反担保保证期间为山东省再担保公司承担保证责任代莱阳新盛公司偿还债务之日起两年。同日，山东省再担保公司与山东新冷大公司签订《反担保质押合同》，山东新冷大公司以其持有的占莱阳市新大公司注册资本100%的股份为莱阳新盛公司向山东省再担保公司提供反担保。质押反担保范围为：1、山东省再担保公司代莱阳新盛公司偿付的全部款项，包括但不限于主合同约定的本金、利息、由莱阳新盛公司承担的其他费用等；涉案《委托担保合同》中约定的由莱阳新盛公司承担的违约金、代偿款应计利息及其他费用等。2、山东省再担保公司为实现债权、质权而产生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费、财产保全费、评估费、拍卖费、出质股权转让登记需缴纳的各项税费等）。质权登记期间为自出质股权在法定登记机关办理出质登记之日至山东省再担保公司向债权人实际承担保证责任之日后两年止。2016年6月3日，双方在莱阳市市场监督管理局办理了股权出质登记手续。2016年5月13日，山东省企业融资担保有限公司、山东省再担保公司向涉案《借款担保协议》的借款人出具《担保函》，山东省企业融资担保有限公司、山东省再担保公司按照1:4的比例份额（即100万元：400万元）对上述每笔借款提供按份连带保证责任。借款后，因莱阳新盛公司未按照约定履行还款义务，北京凤凰理理它信息技术有限公司分别于2017年3月13日、2017年4月13日、2017年5月15日向山东省再担保公司发送六份《代偿通知书》，要求山东省再担保公司履行担保义务向北京凤凰理理它信息技术有限公司分别代偿涉案每份《借款担保协议》项下第10期利息28333.464元、第11期利息28333.464元、第12期利息28333.464元及本金400万元。山东省再担保公司如约代偿上述本金及利息。北京凤凰理理它信息技术有限公司分别于2017年3月13日、2017年4月13日、2017年5月15日出具的《代偿证明》载明，山东省再担保公司已按照涉案《借款担保协议》约定，将上述本金及利息的担保代偿款付至指定代偿监管账户，其保证责任已全部解除。另查明，山东省再担保公司因本案纠纷发生律师代理费3万元。本院认为，被告北京新冷大公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为放弃答辩和对证据进行质证的权利。出借人、莱阳新盛公司、山东省企业融资担保有限公司、山东省再担保公司及山东省乐岱小企业服务股份有限公司签订的《借款担保协议》、山东省再担保公司与莱阳新盛公司签订的《委托担保合同》均系各方当事人真实、自愿意思表示，符合合同的生效要件，不违反法律的强制性规定，各方应当依约履行合同义务。因莱阳新盛公司未按时履行还款义务，导致山东省再担保公司代为清偿，山东省再担保公司有权依据上诉协议约定向其追偿，对山东省再担保公司要求支付代偿款、代偿利息、违约金以及为实现债权发生的律师费的诉求，有事实和法律依据，本院予以支持。但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金和其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。山东省再担保公司一并主张逾期利息和违约金的，利息和违约金之和超过年利率24%的部分本院不予支持。烟台万斯特公司、山东新冷大公司、莱阳新茂公司、莱阳市新大公司、北京新冷大公司、宋某某、李某出具的《不可撤销反担保函》，亦系其真实意思表示，合法有效。根据《不可撤销反担保函》的约定，烟台万斯特公司、山东新冷大公司、莱阳新茂公司、莱阳市新大公司、北京新冷大公司、宋某某、李某均为莱阳新盛公司提供连带责任反担保，保证期间为山东省再担保公司代莱阳新盛公司偿还债务之日起两年，对山东省再担保公司要求烟台万斯特公司、山东新冷大公司、莱阳新茂公司、莱阳市新大公司、北京新冷大公司、宋某某、李某承担相应连带责任的诉求，有事实和法律依据，本院予以支持。山东省再担保公司与山东新冷大公司签订的《反担保质押合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律强制性规定，为合法有效合同，且办理了出质登记，故质押权有效成立，山东省再担保公司要求对山东新冷大公司提供质押的股权享有优先受偿权亦有事实和法律依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条等规定，判决如下：一、被告莱阳新盛食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付山东省再担保集团股份有限公司代偿款本金8170000.28元；二、被告莱阳新盛食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付山东省再担保集团股份有限公司违约金及利息（违约金及利息计算如下：第一笔代偿款违约金为5666.76元，利息以56666.76元为基数，自2017年3月13日起按日万分之五计息至实际给付之日；第二笔代偿款违约金为5666.76元，利息以56666.76元为基数，自2017年4月13日起按日万分之五计息至实际给付之日；第三笔代偿款违约金为805666.68元，利息以8056666.76元为基数，自2017年5月15日起按日万分之五计息至实际给付之日；以上每笔违约金和利息之和均不得超过年利率24%的标准）；三、被告莱阳新盛食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付山东省再担保集团股份有限公司律师费30000元；四、被告烟台万斯特有限公司、山东新冷大食品集团有限公司、莱阳新茂食品有限公司、莱阳市新大新食品有限公司、北京新冷大餐饮管理有限公司、宋某某、李某对上述第一、二、三项支付义务承担连带清偿责任；五、原告山东省再担保集团股份有限公司对被告山东新冷大食品集团有限公司的出质股权（质权登记编号：）享有优先受偿权。若未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费86400元，财产保全费5000元，均由被告莱阳新盛食品有限公司、烟台万斯特有限公司、山东新冷大食品集团有限公司、莱阳新茂食品有限公司、莱阳市新大新食品有限公司、北京新冷大餐饮管理有限公司、宋某某、李某共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员 阮 斌人民陪审员 刘 丽人民陪审员 张某霞二〇一八年十二月二十四日书 记 员 陆福乾