云南省勐腊县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)云2823民初1143号 原告：王相柱，男，1962年9月23日出生，汉族，住曲靖市。 委托诉讼代理人：玉旺坎，云南律政律师事务所律师。特别授权代理。 被告：云南瑞宁电力安装工程有限公司,住所地云南省昆明市高新区。 法定代表人：张霁东，职务总经理。 委托诉讼代理人：周澜，云南天之泰律师事务所律师。特别授权代理。 委托诉讼代理人：张治国，云南天之泰律师事务所律师。特别授权代理。 原告王相柱与被告云南瑞宁电力安装工程有限公司（以下简称瑞宁公司）承揽合同纠纷一案，本院于2017年11月13日立案后，依法适用普通程序于2018年1月11日公开开庭进行第一次审理。原告王相柱委托诉讼代理人玉旺坎、被告瑞宁公司委托诉讼代理人周澜到庭参加诉讼。诉讼中，原告王相柱申请对其施工完成的实际工程量和造价是多少进行评估鉴定，本院于2018年1月17日移送云南鼎丰司法鉴定中心进行鉴定，云南鼎丰司法鉴定中心于2018年2月11日以鉴定材料不齐为由退卷，经原告王相柱再次申请，本院于2018年3月2日再次委托西双版纳瑜兴司法鉴定所进行鉴定，西双版纳瑜兴司法鉴定所于2018年9月29日制作司法鉴定意见书1份。本案于2018年11月19日恢复审理，本案于2018年11月28日公开开庭进行了第二次审理。原告王相柱委托诉讼代理人玉旺坎、被告瑞宁公司委托诉讼代理人张治国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王相柱向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告劳务费29870元及违约金8961元，共计38831元（暂时计算）。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年9月18日，原、被告签订了1份《三丘田村低电压台区综合改造工程劳务用工协议书》，工程施工地点位于云南省西双版纳州勐腊县易武乡，因合同中仅约定了项目单价，未对合同总价进行约定，同时约定了本案总计施工费按原告实际施工的工程量进行结算，合同签订后原告按照合同约定履行义务。现该综合改造工程已全部安装完毕，被告也已把该工程交付发包人云南电网有限责任公司西双版纳供电局使用，但被告从未与原告进行过工程款结算，也未向原告支付过任何劳务费，按合同第五条约定的付款方式，目前合同中的工程已全部安装完毕，被告理应向原告支付相应劳务费，但被告迟迟未履行义务。按照双方签订的合同约定的违约责任，被告未按合同约定支付劳务费已构成根本性违约，应承担相应违约责任。现原、被告协商未果，故原告依法具状起诉。 庭审中，原告表示撤离工地的时候已按被告的要求完成了施工任务，不存在没有按协议完成施工的情况。如果即使存在停电事实，原告也是能够按期完工的，因为高压电台安装需要被告停电，原告才能施工，何时停电由被告电话通知原告，电力部门没有按时停电造成工期延误，工期延误不能归责于原告，原告不存在违约的情形。 被告瑞宁公司辩称，合同履行过程当中原告存在违约行为，原告与被告2016年对麻黑线低电压工程签订协议书，协议约定被告将该工程劳务分包给原告施工，低电压工期为2016年10月9日上午8时至10月11日20时，高压工期为2016年11月23日8时至23日20时，原告需严格按照国家标准施工，且约定如造成返工，一切费用由原告方承担，任何一方未履行协议或者未完全履行协议应承担违约责任，违约责任按每违约一项为本协议总价的30%交纳违约金，如因违约导致损失超过违约金的还应支付赔偿金。协议签订后，原告对上述工程进行施工，施工期间原告无视协议约定，消极怠工，工期届满仍未施工完毕，且完成的工程存在严重质量问题，无法投入使用。被告要求原告返工修复，并给原告时间对余下的工程继续施工，但原告未予返工，向被告索要高额工程款未果后离开，给被告造成严重的经济损失和恶劣影响。原告工人的工资被告已结算完毕，施工期间原告及雇佣的工人因工钱问题产生争议，双方协商后由被告直接支付给原告的工人，工程款在施工完毕竣工结算时抵扣，现工人工资已由被告结算完毕，并有工人签字确认。综上所述，原告在本合同中存在违约的事实，请法院查明本案事实的基础上依法作出公正判决，驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告向本院提交了如下证据： 1、王相柱的身份证复印件1份，欲证明原告的诉讼主体资格。 2、（甲方）云南瑞宁电力安装工程有限公司版纳项目部与（乙方）王相柱于2016年9月18日签订的《三丘田村低电压台区综合改造工程劳务用工协议书》复印件1份（与原件核对无异），欲证明原、被告双方的合同关系及权利义务，合同约定了单价，施工总费用的计算方式为按实际工程量进行计算的事实。 3、云南电网有限责任公司西双版纳供电局于2016年12月9日制作的《关于邓之舒、王相柱信访的回复》复印件1份（与原件核对无异），欲证明被告欠付原告劳务费，原告向云南电网有限责任公司西双版纳供电局信访的事实。 4、本院（2017）云2823民初39号民事判决书复印件1份（与原件核对无异），欲证明该民事判决书认定事实部分明确了被告已将原告负责施工的工程交付发包人，原告已履行完毕了合同义务的事实。 经质证，被告认可原告证据1、2、3的真实性、合法性、关联性。认可证据4的真实性、合法性，不认可关联性，认为不能证明原告已履行完毕合同义务的事实。 被告向本院提交了如下证据： 1、（甲方）云南瑞宁电力安装工程有限公司西双版纳项目部与（乙方）王相柱于2016年9月18日签订的《三丘田村低电压台区综合改造工程劳务用工协议书》复印件1份（与原件核对无异），欲证明原、被告双方存在劳务合同关系及违约责任的事实。 2、低压配电网工作票、电力线路安全技术交底单复印件各1份（与原件核对无异），欲证明原告的施工人数、施工时间、地点及违约事实。 3、大漆树村、麻黑村、三丘田村劳务用工出勤表1份、情况说明2份、证明5份、2016年10KV麻黑线大漆树村、麻黑村、三丘田村配网技改劳务工资表5份（均为复印件，与原件核对无异），欲证明原告工人的出勤情况，以及被告为原告垫付了18名工人工资的事实。 经质证，原告对被告证据1、2的真实性、合法性、关联性无异议，不认可被告主张的原告违约的举证观点。认为证据3系被告单方制作，无法核实真实性，情况说明属于证人证言，证人未出庭作证，不能核实证明内容的真实性，不认可大漆树村、麻黑村、三丘田村劳务用工出勤表、情况说明、证明的真实性、合法性、关联性；认为2016年10KV麻黑线大漆树村、麻黑村、三丘田村配网技改劳务工资表系被告单方制作，且该表抬头载明是根据三个合同制作，如果属实，则应该根据合同进行划分，被告也没有针对每个工人在三个不同工地的劳务费进行划分，故不认可被告的举证观点。 诉讼中，经王相柱申请，本院委托西双版纳瑜兴司法鉴定所对涉案实际工程量和造价进行评估鉴定，西双版纳瑜兴司法鉴定所于2018年9月29日制作司法鉴定意见书1份，该鉴定意见书载明的鉴定意见为：勐腊县易武乡三丘田村低电压台区综合改造工程造价为21902元。本院将该鉴定意见书送达被告后，被告于2018年10月27日向本院提出书面异议，表示对鉴定意见书载明的工程总量及造价的真实性、合法性认可，不认可关联性，认为鉴定的工程总量与本案无关，因为原告未按协议约定的时间，按质按量完成，存在重大安全隐患，只完成了整个工程量的三分之一，原告所做的工程未完工，且质量不达标，被告不得不重新组织了胡荣、何家东、朱金城、王兆云等人员对涉案工程重新强化施工，鉴定出来的工程总量系第三方施工队完成，不是原告独立完成，鉴定意见与本案无关。西双版纳瑜兴司法鉴定所于2018年11月5日制作《关于鉴定被申请方对[（2017）云2823民初1143号劳务合同纠纷案]质证意见的回复》，内容为：“勐腊县人民法院委托鉴定目的：“鉴定原告王相柱为被告云南瑞宁电力安装工程有限公司施工完成的三丘田村低电压台区综合改造工程的工程量及造价进行评估鉴定。”我所按照委托事项进行鉴定。对工程“重新强化施工和质量缺陷落实整改”不在此次鉴定范围内。 经质证，原告对西双版纳瑜兴司法鉴定所制作的鉴定意见书无异议。被告对鉴定意见书载明的工程量及造价的真实性、合法性认可，认为鉴定的工程量与本案争议无关，不认可关联性，因为原告未完成施工任务，完成的工程存在质量瑕疵。 本院认为，原告证据1，被告无异议，本院予以采信。原告证据2和被告证据1一致，双方当事人认可真实性，能证明被告将勐腊县易武镇麻黑线大漆树村低电压台区综合改造工程劳务分包给原告进行施工的事实，本院予以采信。证据3能证原告向云南电网有限责任公司西双版纳供电局提交信访材料，向云南电网有限责任公司西双版纳供电局反映被告拖欠其劳务施工费，经云南电网有限责任公司西双版纳供电局组织调解无果的事实，本院予以采信。证据4系本院制作的民事判决书，且该民事判决书现已生效，对生效法律文书认定的事实，本院予以采信。被告证据2，原告质证无异议，本院予以采信。证据3系工人出勤表，以及支付工资表，因出勤表、情况说明、证明上签名的人均未出庭作证，无法确认证据内容是否客观真实，本院不予采信；2016年10KV麻黑线大漆树村、麻黑村、三丘田村配网技改劳务工资表，原告不认可，且领取工资的人未到庭接受法庭质询，部分领款人未签名确认，从工资表内容来看，工资表载明的工人工资不仅包含了本案工程中的工资，还包含了案外2个工程的工人工资，客观上无法区分每一个工人在本案中的实际工资，本院不予采信。西双版纳瑜兴司法鉴定所制作的鉴定意见书系司法鉴定人员按照规范的方式、方法和步骤，遵守和采用相关技术标准和技术规范进行鉴定后，对本案所涉工程量及造价出具的专业性鉴定意见，鉴定机构到现场查看时，被告也指派了相关工作人员参与，针对被告提出的异议，鉴定机构也对其异议作出了合理的回复，故该鉴定意见与本案具有关联性，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年9月18日，（甲方）云南瑞宁电力安装工程有限公司版纳项目部与（乙方）王相柱签订《三丘田村低电压台区综合改造工程劳务用工协议书》1份，约定工程名称为10KV麻黑线三丘田村低电压台区综合改造工程，工程地点为云南省景洪市勐腊县易武乡三丘田村。工程内容：1、10KV线路新立Φ190×12m电杆2根（台变杆），新安装拉线2套；2、更换S13-315KVA变压器1台，JP柜-315KVA1台；3、0.4KV线路新立Φ190×12m（6+6）分段杆8根，Φ190×15m（9+6）分段杆1根，新安装拉线7套；4、改造0.4KV架空线路0.428Km，其中：双回架设0.033Km，单回架设0.395Km，导线采用JKLGYJ-1KV-70/10绝缘线架设0.267Km，采用JKLGYJ-1KV-120/20绝缘线架设0.194Km；5、新安装重复接地2套。本协议工作范围包括以下工作内容：1、严格按照设计要求，甲方安全及技术管理要求进行施工。2、线路复测分坑，铁塔基础开挖、浇制、回填及接地网系统安装制作。3、负责工程施工所需材料的运输、其中含基础钢筋加工、运输及安装。4、工程内容所涉及的改造项目内容。5、负责“计量装置装拆记录单”填写。6、拆除旧线路及设备应登记造册后，运送到甲方指定地点。7、负责做好隐蔽工程记录，对铁塔接地应测量好接地电阻值。8、负责提供编制竣工资料所需要的现场资料及图纸。9、除工程所需材料由甲方提供外，施工现场所需的安全警示设置、施工器具及安全器具等需由乙方自行负责准备。协议价款为0.4KV线路架设33000元/公里，新装变压器5600元/套，总计施工费用按实际工程量结算。工程完工验收合格后，依据本工程结算总金额，并向乙方支付至本协议施工费用。甲方和乙方必须认真履行自己的职责，如任何一方未履行本协议义务、或未完全履行本协议义务约定的要求，应承担违约责任。违约责任按每违约一项按本协议总价的2%交纳违约金，若违约给对方造成的损失超过违约金的，还应支付赔偿金，补偿违约金不足的部分。该协议还约定了质量要求、验收标准、保修等其他权利义务。该协议签订后，王相柱开始组织工人进行施工。现瑞宁公司已将涉案的三丘田村低电压台区综合改造工程交付发包人云南电网有限责任公司西双版纳供电局使用。王相柱与瑞宁公司至今未对涉案工程的劳务费和工程量进行结算。 诉讼中，经王相柱申请，本院委托西双版纳瑜兴司法鉴定所对涉案实际工程量和造价进行评估鉴定，西双版纳瑜兴司法鉴定所于2018年9月29日制作司法鉴定意见书1份，该鉴定意见书载明的鉴定意见为：勐腊县易武乡三丘田村低电压台区综合改造工程造价为21902元。 本院认为，被告将从云南电网有限责任公司西双版纳供电局承包取得的10KV麻黑线三丘田村低电压台区综合改造工程以劳务分包的方式交由原告进行施工，原告按照被告的要求进行施工，并向被告交付劳动成果，被告按约定支付原告劳动报酬，本案为承揽合同纠纷。原、被告双方签订的《三丘田村低电压台区综合改造工程劳务用工协议书》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。对被告辩称原告没有按协议约定完成全部施工任务，以及完成的工程存在质量问题的辩解，因原告不认可，认为其已按协议约定及被告的要求完成了全部施工任务。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任当事人承担不利的后果。”的规定，故被告应举证证明存在原告实际完成的工程数量与协议约定不符的事实。现被告的辩解，仅有陈述，而未能提供其他证据佐证，并不足以证实其主张，故应承担举证不能的责任，对该辩解，本院不予采纳。现原告施工完成的工程已由被告交付发包人使用，故被告应按协议约定支付原告劳务费，因双方至今未对劳务费进行结算，故对原告要求被告支付劳务费29870元的诉讼请求，结合鉴定意见书载明的内容，本院予以支持劳务费21902元。因原告对工期延误的情形并未否认，延误工期的行为，本身已属违约，对劳务费未能结算的事实，双方均负有同等责任，对原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。对被告辩称已支付了原告工人工资，已不欠付原告劳务费的辩解，虽被告提交了支付工人工资的工资支付表，但领取工资的人未到庭接受法庭质询，无法确认款项是否领取，也无法确认领取的款项是否是本案的劳务工资，从证据内容来看，领款人涉及的工资还包含了案外麻黑村、大漆树村低电压台区综合改造工程的工资，无法区分清楚涉案工资的具体组成情况，原告也不予认可，故对被告的该辩解，证据不足，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十三条的规定，判决如下： 一、被告云南瑞宁电力安装工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告王相柱劳务费21902元； 二、驳回原告王相柱的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费771元，由原告王相柱负担336元，由被告云南瑞宁电力安装工程有限公司负担435元；鉴定费10000元，由原告王相柱负担5000元，由被告云南瑞宁电力安装工程有限公司负担5000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。 双方当事人在上诉期限内均未提起上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。 审 判 长  朱正武 人民陪审员  黄 荣 人民陪审员  李 莉 二〇一八年十二月十四日 书 记 员  盘丽珍