广西壮族自治区南宁市武鸣区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0122民初3346号 原告:刘君薇，女，1982年4月10日出生，汉族，户籍登记住址广西岑溪市，现住南宁市邕宁区。 被告:柳州市汇森建筑劳务有限公司。住所地：柳州市东环大道**万达广场******。统一社会信用代码：91450200685183531R。 法定代表人：蔡家泽，董事长。 委托代理人：蓝健，广西广正大律师事务所律师。 委托代理人：雷家茂，广西广正大律师事务所实习律师。 原告刘君薇与被告柳州市汇森建筑劳务有限公司（下简称“汇森劳务公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月12日受理后，依法组成合议庭，于2018年11月22日公开开庭进行了审理。原告刘君薇，被告柳州市汇森建筑劳务有限公司的委托代理人蓝健、雷家茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘君薇诉称：原告于2017年6月2日进入被告单位工作，在南宁市武鸣里建东盟商业广场项目任合约经理，每月工资13000元，被告未按照法律规定与原告签订劳动合同。2018年3月7日上午下班时，被告通知原告把手上工作交接给新来的员工，并告知岗位有新人接替，工作时间只做到交接完成之日。原告要求被告结算工资并支付解除劳动关系经济补偿金等，被告却不予理睬。2018年5月8日，原告向南宁市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，9月13日仲裁委作出裁决书，特起诉至法院，诉讼请求：1.被告支付原告2017年6月至12月的休息日加班工资55545.4元；2.被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金26000元；3.被告支付原告2018年3月工资少发的333.33元；4.判令被告支付原告劳动期间的社保；5.被告支付原告2017年10月节假日加班工资5318.18元；6.被告支付原告2017年6月2日至2018年3月10日未签订劳动合同的二倍工资115300.34元（总计230600.68元，扣除已经支付的115300.34元，还有115300.34元未支付）。 原告刘君薇为证实其主张，向本院提交以下证据：1.岗位办公软件设备移交单，拟证明原被告的劳动关系；2.未足额支付工资聊天记录，拟证明被告未足额支付工资；3.未支付休息日及节假日加班工资聊天记录，拟证明被告未支付加班工资；4.工资条，拟证明劳动关系及工资标准；5.关于40天工资发放规定的通知，拟证明仲裁裁决书及送达回证，拟证明休息日及节假日加班工资的依据；6.日常工作流程签字表，拟证明原被告的劳动关系；7.工资银行流水账单，拟证明劳动关系及工资数额；8.被告公司经营信息，拟证明被告的身份情况；9.仲裁裁决书及送达回证，拟证明本案已经过仲裁裁决，原告依据其裁决结果提起诉讼。 被告汇森劳务公司辩称：首先，被告的确与原告存在劳动关系，原告是在2017年6月2日到被告处工作，期间并不是一直在被告处工作，只是断断续续来里建东盟广场项目部工作。其次，被告是劳务公司，原告是临时雇佣的，是项目部一般职员，按每月工作量支付工资，每个月5850元左右，均通过转账至原告银行卡支付。对原告提供的户名为刘绍文、刘长坤账号的银行流水不予认可，不是被告向原告支付的工资。再次，在2018年3月7日交代原告做工作交接时原告就离开了，被告只好将原告作自动离职处理。最后，原告诉请的第一、第二、第四、第五项没有事实和法律依据，请法院予以驳回。原告诉请的第三项有误，原告2018年3月工资的确是333.33元，该笔款项的确尚未发放。原告第六项诉讼请求违反仲裁前置规则，请求法院予以驳回。 被告汇森劳务公司未向本院提交证据。 双方当事人争议的焦点是：原告与被告因何故解除劳动关系？原告主张的各项事项是否有依据？如需支付，数额如何确定？ 经审理查明：原告于2017年6月2日到被告处工作，双方一致确认2018年3月7日解除劳动合同，期间双方一直未签订劳动合同。2017年7月28日、8月22日、9月29日、11月3日、11月28日、2018年1月12日、1月31日、2月11日、3月27日、4月28日，被告通过银行向原告转支工资分别为8601.66元、5855元、5855元（5255元＋600元）、5855元、5855元、5855元、5315元、5855元、3200元、2000元。2018年3月7日，被告通知原告把手上工作交接给新来的员工，之后原告未回被告处上班。 另查明：原告刘君薇提供的中国农业银行账户户名为刘绍文的银行流水清单记载，2017年9月29日、11月3日、11月28日及2018年1月12日、1月31日、2月11日、3月27日分别有摘要为“工资”的收入3500元（3150元＋350元）、3500元、3500元、3500元、3150元、3500元、1866.68元；原告刘君薇提供的中国农业银行账户户名为刘长坤的银行流水清单记载，2017年9月29日、11月3日、11月28日及2018年1月12日、1月31日、2月11日、3月27日、4月28日分别有摘要为“工资”的收入3500元（3150元＋350元）、3500元、3500元、3500元、3150元、3500元、1866.68元、2000元。 又查明：2018年7月18日，刘君薇作为申请人，以被告柳州市汇森建筑劳务有限公司为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1.被申请人支付申请人2017年6月2日至2017年12月30日的休息日加班工资55545.4元；2.被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金26000元；3.被申请人支付申请人2018年3月少发的工资333.33元；4.被申请人支付申请人劳动期间的社保；5.被申请人支付申请人2017年10月节假日加班工资5318.18元。2018年9月13日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字〔2018〕第1446号仲裁裁决，认为申请人刘君薇未能提交证据证实申请人有向被申请人提供劳动、接受被申请人的管理并从被申请人处领取劳动报酬的事实，对申请人与被申请人存在劳动关系的主张不予采信，裁决：对申请人刘君薇的全部仲裁请求不予支持。刘君薇不服该仲裁裁决，于2018年10月12日诉至本院，提出如前所述诉讼请求。 本院认为：一、关于原、被告何时因何故解除劳动关系的问题。原被告双方一致确认，原告于2017年6月2日到被告处工作，双方双方2018年3月7日解除劳动关系，期间双方一直未签订劳动合同，对此本院予以确认。至于解除劳动关系的原因，用人单位应当严格依照《中华人民共和国劳动法》的规定进行，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，被告汇森劳务公司应对自己主张的合法解除劳动关系承担举证责任。本案中，被告于2018年3月7日通知原告把手上工作交接给新来的员工，并自即日起解除劳动合同，其行为不符合《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第二十六条、第二十七条等规定的情形，对被告辩称解除劳动关系的原因是原告自动离职的辩解意见，因被告未能举证证明合法解除与原告的劳动关系，应当承担举证不利的法律后果，本院认定本案被告的行为属于违法解除劳动合同的行为。总而言之，即使原被告双方协商一致解除劳动合同，被告汇森劳务公司都应当依据《中华人民共和国劳动法》第二十八条的规定，用人单位依据本法第二十五条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。 二、关于原告主张的各请求事项及数额如何确定的问题。 （一）被告应否支付原告2018年3月少发的工资333.33元。在庭审过程中，被告对原告主张2018年的3月工资，认为原告该月的工资就是333.33元，且尚未发放。本院认为，不管原告刘君薇的月工资标准多少，对于认定的未能发放或者足额发放的工资，被告均应当足额发放，故对原告要求被告支付2018年的3月工资333.33元的诉讼请求，本院予以支持。 （二）原告刘君薇的月工资。原告2017年6月2日到被告处工作，至2018年3月7日解除劳动合同，期间工作9.17个月（9个月又5天），未满一年。对原告提交的《柳州市汇森建筑劳务有限公司工资表》（2018年2月份），无原件及其他证据相佐证，以及与“会计黄兰云”、“韦善忆”的QQ聊天记录，属于电子证据，因通讯双方的身份无法查实确认，且与原告银行卡流水清单记载的被告实际支付的工资数额出入很大，被告又不予认可，故对原告关于双方约定的月工资13000元的主张，本院不予采信。原告刘君薇的月工资应当为劳动合同解除前十二个月的平均工资，因原告在被告处工作时间未满12个月，其月平均工资应当以实际工作时间平均计算，即按照用人单位实际支付给劳动者的工资报酬进行计算，原告刘君薇主张其月工资为双方约定的13000元，本月发放上个月的工资，发放的方式为被告向其本人和父亲刘绍文、哥哥刘长坤的银行账户转账支付，本院认为，根据劳动合同的相对性，用人单位应当向劳动者本人支付劳动报酬，原告刘君薇没有提交证据证实账户户名为刘绍文、刘长坤中“工资”的收入系被告支付原告本人的工资报酬，应当承担举证不利的法律后果，对此本院不予采信，应当以被告认可的原告刘君薇提供的户名为刘君薇本人的银行账户中的“工资”的收入，加上2018年的3月工资333.33元作为计算依据。据此，原告刘君薇的月工资为（8601.66元＋5855元＋5855元＋5855元＋5855元＋5855元＋5315元＋5855元＋3200元＋2000元＋333.33元）÷9.17个月＝54579.99元÷9.17个月＝5952.02元。 （三）被告应否支付原告2017年6月至12月的休息日加班工资55545.4元及2017年10月节假日加班工资5318.18元的问题。原告的计算方法是，其月工资13000元，每个月实际工作天数30天－每个月4个周末共8天＝22天，2017年6月至12月的非工作日为8天×7个月＝56天，每个月的非工作日都加班共计加班56天，其中法定节假日即2017年10月国庆节3天，其余53天均为休息日加班天数，故休息日加班工资计算为13000元÷22天×56天×200%＝62636.36元（起诉时主张55545.4元），法定节假日基本工资计算为13000元÷22天×3天×300%＝5318.18元。对此，原告刘君薇提交《关于40天工资发放规定的通知》及与“会计黄兰云”、“韦善忆”的QQ聊天记录以证实自己的主张，如前所述，QQ聊天记录属于电子证据，因通讯双方的身份无法查实确认，本院不予采信；对《关于40天工资发放规定的通知》，虽然系复印件，但是原件是被告应当保存的材料，通知落款处又盖有被告印章，作为劳动者的原告已经完成了举证责任，作为用人单位未能提供相反证据证实该通知的不真实性，应当承担举证不利的法律后果，故本院对该通知予以采信。但是，该通知中规定的“2017年37天假期工资”的具体范围（哪37天？上半年和下半年各多少天？）、如何计算等无法实际适用并计算。即便如此，正如前面所述，双方对月工资的数额说法不一，被告称所有工资、加班费都已经如数支付（除了2018年的3月工资333.33元），所以对被告每月支付至原告银行卡的工资可能已经包含当月加班费，而且被告坚称没有加班，原告也没有证据证实存在加班的事实，其所计算的加班时间完全涵盖除正常工作日以外的所有节假日、休息日，与其提交的证据《柳州市汇森建筑劳务有限公司工资表》（2018年2月份）记载的“出勤工日（天）16，缺勤工日（天）12”明显矛盾，故本院对于原告主张存在加班因此要求支付加班费的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。 （四）关于被告应否支付原告劳动期间的社保的问题。我国的社会保险包括基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等，依法由用人单位和个人缴纳社会保险费，以保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十九条、第六十一条、第六十三条的规定，社会保险费的征收机构为县级以上人民政府的社会保险费征收机构，如用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，应由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足，而非由用人单位直接支付给劳动者个人。因此，关于交纳社会保险金不属于人民法院民事诉讼主管范围，应当依法另行反映解决。 （五）关于被告应否支付原告2017年6月2日至2018年3月10日未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔２００１〕１４号）第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”原告刘君薇在本次诉讼中提出的未签订劳动合同的二倍工资差额的诉讼请求，虽然未在仲裁时提出，但是该项诉讼请求与本案讼争的劳动争议具有不可分性，本院依法合并审理。对被告以该项诉讼请求未经劳动仲裁，请求法院予以驳回的抗辩意见，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，签订劳动合同是法律对用人单位的一种强制性规定，原告刘君薇于2017年6月2日入职，至2018年3月7日解除劳动合同，工作时间未满一年。期间被告一直未与原告签订劳动合同，故被告应当支付原告2017年7月2日至2018年3月7日共计8.17个月（8个月又5天）未签订劳动合同的二倍工资差额，即5952.02元/月×8.17个月=48628元。 （六）关于被告是否应当支付原告解除劳动关系经济补偿金问题。如前所述，被告汇森劳务公司都应当支付原告刘君薇解除劳动关系经济补偿金。根据本案事实，原告2017年6月2日到被告处工作，至2018年3月7日解除劳动合同，期间工作超过6个月，未满一年。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，被告应当支付原告解除劳动关系经济补偿金5952.02元（即一个月的工资标准）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七第一款、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第五十九条、第六十一条、第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔２００１〕１４号）第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕12号）第十三条的规定，判决如下： 一、被告柳州市汇森建筑劳务有限公司支付原告刘君薇2017年7月2日至2018年3月7日未签订劳动合同的二倍工资差额48628元； 二、被告柳州市汇森建筑劳务有限公司支付原告刘君薇解除劳动关系经济补偿金5952.02元； 三、被告柳州市汇森建筑劳务有限公司支付原告刘君薇2018年3月份工资333.33元； 四、驳回原告刘君薇要求被告柳州市汇森建筑劳务有限公司支付被告支付2017年6月至12月的休息日加班工资55545.4元的诉讼请求； 五、驳回原告刘君薇要求被告柳州市汇森建筑劳务有限公司支付被告支付2017年10月节假日加班工资5318.18元的诉讼请求。 案件受理费10元，由被告柳州市汇森建筑劳务有限公司负担。 上述金钱给付义务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黄成果 人民陪审员  李志明 人民陪审员  韦长信 二〇一八年十二月二十六日 法官 助理  陆明宇 书 记 员  苏倩玉