四川省营山县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1322民初3207号 原告：曹国庆，男，生于1957年8月23日，汉族，四川省营山县人,住四川省营山县。 委托诉讼代理人(特别授权)：黄绍军，四川首诺律师事务所律师。 被告：冯元全，男，生于1963年5月5日，汉族，四川省营山县人,住四川省营山县。 被告：冯小军，男，生于1982年5月4日，汉族，住四川省。 委托诉讼代理人(特别授权)：冯子全，男，生于1958年8月6日，四川省营山县人，住四川省营山县，系冯小军父亲。 原告曹国庆与被告冯元全、冯小军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年10月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹国庆及其委托代理人黄绍军、被告冯元全、被告冯小军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告曹国庆向本院提出诉讼请求：1.调解或判令二被告连带赔偿原告医疗费、护理费、残疾赔偿金等共计120,554.73元（详见赔偿清单）；2.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：被告冯元全承揽了被告冯小军家位于营山县灵鹫镇黄厚村5组的房屋修建，在施工过程中被告冯元全雇佣了曹国庆为其从事砌墙抹灰等砖工类工种。2018年6月6日早上8时许，原告曹国庆在二楼的自制简易临时吊架上进行抹灰作业过程中，吊架的“吊葫芦”装置的保险部位出现了故障，吊架一端下滑。曹国庆从四米左右的二楼摔至地面的砖堆中，致使原告头部、肋骨、胸椎等多处受伤。后经营山县人民医院住院治疗62天出院，经鉴定曹国庆的伤残等级构成9组伤残（详见鉴定意见书）的损害后果。被告冯小军垫付了医疗费人民币12,000元后，对其他赔偿事项置之不理。为维护原告地合法权益，特诉至法院，请示裁判。 被告冯元全辩称：我是在冯小军修房的地方做点工，180元一天，不存在雇佣，当天我在金垭做事就没有去冯小军处干活，他才去做几天活，他也是来做点工，也是180元一天，不是我雇佣的，出事那天我不在现场，也不是我搭的架。 被告冯小军辩称：请求驳回原告对答辩人的全部诉讼请求。一、原告与答辩人之间不存在任何雇佣关系，在此之前，答辩人根本不认识原告，也从未雇请过原告为其提供劳务，答辩人也从未与原告结算过任何工资、报酬，原告要求答辩人与被告冯元全对其损害承担连带责任，是没有任何事实依据的。二、答辩人与另一被告冯元全之间是事实上的承揽关系，答辩人将房屋的修建工程任务交由冯元全承揽，并按照双方的约定支付承揽报酬，且被告冯元全为完成承揽任务，还雇请了原告为其提供劳务，至于冯元全与他的工人包括原告如何结算工资答辩人不清楚，由此可知答辩人与被告冯元全之间为承揽合同关系。三、在此次事故发生后，答辩人出于人道主义为原告垫付了13,750元的医疗费用，在原告还在医院住院期间，原告的家人到答辩人家中，将答辩人年仅4岁的孩子强行抢走，后被要回来，后向派出所报案，现已过去几个月时间，答辩人家的孩子仍然没有恢复过来，看见陌生人会哭闹，人不与家人这外的任何人说话，答辩人在此保留追究其责任的权利。四、对于本案损害结果的发生，答辩人即使存在过错，亦属轻微过失，不应承担连带赔偿责任，应由雇主被告冯元全对原告的损失承担主要赔偿责任，而原告自己也应当承担责任，从医院的检查报告来看，原告自身在之前就患有顶骨钙华灶等疾病，而该疾病会造成人出现眩晕，在出事时，原告是同另外两个工人站在同一架上面做工，如果是因为吊架下滑导致原告摔下受伤，那另外两名工人也应该摔下来，但另外两个人还在架上做工。五、关于赔偿数额，答辩人认为：1、原告已年满六十周岁，不应该计算误工费。2、原告主张的精神抚慰金过高。3、原告主张的残疾赔偿金的计算方式不符，原告已年满六十一岁，不应该计算20年。4、后续治疗费过高，因为没有实际发生。5、交通费以原告提供的票据为准。6、护理费过高，应该以护理人员的工资收入为准。 本院经审理认定事实如下：2018年上半年，被告冯小军家里修建房屋，经被告冯小军与被告冯元全口头协商，约定由被告冯元全为冯小军位于营山县灵鹫镇黄厚村5组的两层农村房屋修建工程招集工人做工，由冯小军按每人每天180元计算工资给冯元全，再由冯元全计算给工人。房屋修建过程中，被告冯元全叫原告曹国庆去该房屋做抹灰的工作。2018年6月6日早晨8时许，原告曹国庆站在被告冯小军房屋二楼外墙处自制的吊架上进行抹灰作业时，不慎从吊架上跌落，导致原告曹国庆受伤。 事故发生后，被告曹国庆于2018年6月6日被送至营山县人民医院住院治疗。经营山县人民医院住院治疗62天，于2018年8月7日出院，出院诊断为：1、左侧颞叶脑挫伤2、创伤性蛛网膜下腔出血3、右颞部急性硬膜下血肿4、右颞项骨开放性粉碎性骨折5、右侧血所胸6、右侧多根肋骨骨折7、右肺挫伤8、右侧颧弓骨折9、胸3椎体爆裂性骨折10、头皮裂伤。原告在营山县人民医院住院治疗期间花费住院治疗费28,186.73元。原告曹国庆治疗终结后，于2018年9月10日委托南充鼎正司法鉴定所对原告曹国庆的伤残等级、续医费、康复费、护理时限及人数、营养时限、误工时限进行鉴定。2018年9月13日，南充鼎正司法鉴定所作出南鼎司鉴所[2018]法临鉴字第592号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人曹国庆其伤残程度评定为九级伤残。2、被鉴定人曹国庆续医费、康复费7,500元。3、被鉴定人曹国庆的护理时限及人数：住院治疗期间以及出院后（平均）每天给予1人护理，共计算65天。4、被鉴定人曹国庆营养时限为70天（2100.00）元。5、被鉴定人曹国庆误工时限酌定为180天。审理中被告冯小军对鉴定结论有异议，并申请重新鉴定，但在委托鉴定中不配合选择鉴定机构，导致鉴定程序无法继续进行，鉴定申请被退回，故对该鉴定结论本院予以采信。被告冯小军在事故发生后已垫付原告曹国庆费用13,750.00元。 另查明，原告曹国庆系农村户籍。事故发生时，被告冯元全在另一工地做事，并没有在现场。原告曹国庆工作的吊架由原告曹国庆与其他工人用被告冯小军订做铝合金门窗老板遗留在现场的材料共同搭建,原告工作时没有带保险绳或安全帽。原告申请鉴定支付鉴定费2,600元。 上述事故发生后，原、被告就赔偿事宜协商未果，原告遂诉至本院，请求如前。 认定上述事实，有原、被告身份信息证明、住院病历、治疗费票据、鉴定意见书、鉴定费发票、房屋照片、以及当事人的当庭陈述等为据。 本院认为,案涉房屋修缮工程系由被告冯元全与户主冯小军商讨工人工资等相关事宜，组织人员施工，提供施工用具。在施工过程中，原告听从被告冯元全的指挥、安排。施工完毕后，由被告冯元全负责与户主冯小军结算工资，再将工资发放给原告等人。因此，被告冯元全在该施工队中处于组织指挥和管理地位，原告曹国庆由被告冯元全召集做粉刷工，双方形成劳务关系，原告曹国庆为提供劳务方，被告冯元全为接受劳务方，根据相关法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告作为完全民事行为能力人，应预知房屋修建过程中存在的危险并加以注意，其在施工过程中自身未充分尽到安全注意义务，在4米高的吊架上进行施工作业，没有采取任何防护措施，本身也存在一定过错，根据本案实际，本院酌定原告曹国庆自行承担30%的赔偿责任。对于赔偿责任的划分，结合原、被告双方过错大小，由被告冯元全承担40%的赔偿责任为宜。被告冯元全以自己的设备、技术和劳力，并按照被告冯小军的要求完成修建房屋的工作，并由被告冯小军支付报酬，被告冯元全与被告冯小军之间系承揽合同关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”之规定，被告冯小军系本案定作人，被告冯元全系承揽人，虽法律对农民自建低层住宅的建设活动的施工单位没有相应的资质等级证书的要求，但是冯小军作为定作人，其应当对承揽人提供必要的材料、设备及安全的工作环境。故冯小军对曹国庆的损害具有一定过错，应承担相应的赔偿责任，由被告冯小军承担30%为宜，对于被告冯小军已垫付13,750元的费用，应予以扣除。 关于原告曹国庆的损失，本院根据原告的诉讼主张及各方的举证质证情况，认定如下：1、医疗费28,186.73元；2、后续医疗费、康复费7,500元，以鉴定结论为准；3、营养费2,100元，以鉴定结论为准；4、住院伙食补助费1,860元，原告曹国庆在营山县人民医院住院治疗62天，按30元/天计算；5、护理费6,500元，根据鉴定结论，曹国庆的护理时限及人数：住院治疗期间以及出院后（平均）每天给予1人护理，共计算65天，根据本案实际及双方意见，本院酌定按100元/人/天计算；6、误工费18，000元，根据鉴定结论，误工期从原告曹国庆误工时限酌定为180天，根据原告曹国庆工作性质及本地实际情况，本院酌定误工费按100元/天计算；7、伤残赔偿金46，462元，原告曹国庆生于1957年8月23日，赔偿年限为19年，其伤残等级为九级，赔偿系数为20%，按四川省2017年度全省农村居民人均可支配收入12,227元计算；8、交通费酌定为1,000元；9、精神损害抚慰金10,000元，根据原告曹国庆伤残等级，本院酌定精神损害抚慰金10,000元；10、鉴定费2,600元，以鉴定费发票为准。上述费用共计124,208.73元。 具体赔偿，被告冯元全赔偿原告曹国庆49683.48元（124208.73×40%=49683.48元）。被告冯小军赔偿原告曹国庆23512.62元（124208.73×30%-13750=23512.62元）。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下: 一、被告冯元全在本判决书发生法律效力之日起十五日内赔偿原告曹国庆医疗费、后续医疗费、残疾赔偿金、护理费、营养费、误工费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计49683.48元； 二、被告冯小军在本判决书发生法律效力之日起十五日内赔偿原告曹国庆医疗费、后续医疗费、残疾赔偿金、护理费、营养费、误工费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计23512.62元； 三、驳回原告曹国庆的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1356元，由被告冯元全负担542.40元，由原告冯小军负担406.80元，由原告曹国庆负担406.80元。 如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于南充市中级人民法院。 审判员  孙莉 二〇一八年十二月二十五日 书记员  陈婷