安徽省灵璧县人民法院刑 事 判 决 书（2018）皖1323刑初273号公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。被告人赵彬彬，男，1991年1月31日出生于河南省周口市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地周口市川汇区，现住周口市川汇区。曾因犯传播淫秽物品牟利罪于2016年12月27日被江苏省徐州市泉山区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，2017年3月4日刑满释放。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2017年11月29日被灵璧县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，2018年1月5日被灵璧县人民检察院批准逮捕，当日被灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于灵璧县看守所。辩护人宋颖，安徽坦途律师事务所律师。安徽省灵璧县人民检察院以灵检刑诉〔2018〕257号起诉书指控被告人赵彬彬犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年6月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年8月7日、8月30日、11月13日公开开庭审理了本案。灵璧县人民检察院以需要补充侦查为由向本院申请延期审理。灵璧县人民检察院指派检察员朱某、张某出庭支持公诉，被告人赵彬彬及其辩护人宋颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽省灵璧县人民检察院指控：2017年4月至11月，被告人赵彬彬开设名为“天使资源网”的淫秽网站，并将存有淫秽视频的百度网盘链接和相关视频截图上传至该网站，吸引他人通过开通会员，够买积分或者上传淫秽视频的方式获得下载积分后从该网站上下载淫秽视频。同时，被告人赵彬彬用在网站上购买的“王光雄”、“卜键”等人虚假身份证、银行卡、电话卡绑定微信和支付宝，用于收取开通网站会员和贩卖淫秽视频的费用，共获利人民币177904元。经审查，被告人赵彬彬经营的“天使资源网”有注册用户12893个，其上传的百度网盘内有721个淫秽视频。2018年11月29日，被告人赵彬彬被公安机关抓获。公诉机关针对指控的事实，在庭审中，宣读、出示了书证、物证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、在线提取笔录、电子数据等证据。公诉机关认为被告人赵彬彬以牟利为目的，传播淫秽物品，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任，被告人赵彬彬系累犯，应从重处罚。提请本院依法判处。被告人赵彬彬对公诉机关指控的罪名没有异议，其辩解：一、“天使资源网”内的淫秽视频有重复的，网站后台有回收站，已经删除到网站后台回收站的视频，还有在他被抓获后会员上传的视频，不应计入传播视频数额内，他传播的淫秽视频没有达到公诉机关认定的721个；二、注册会员与会员不同，注册是免费的，支付钱开通会员才能下载视频；三、公诉机关认定他传播淫秽视频牟利17万余元不正确；四、他向公安人员提供一个叫“张乾”的QQ号，后公安机关以此为线索抓获“张乾”，其具有立功表现。辩护人的辩护意见：一、对公诉机关指控的罪名无异议；二、公诉机关认定被告人赵彬彬于2017年4月份开始传播淫秽视频721个是错误的，被告人赵彬彬供述其从2017年10月份开始传播淫秽视频牟利，之前的淫秽视频不应认定为被告人赵彬彬传播，公诉机关的证据无法证实被告人赵彬彬传播了721个淫秽视频，以此视频数作为对被告人赵彬彬量刑的依据，显示公平；三、注册用户不同会员用户，注册用户不是犯罪的量刑情节；四、公安机关在被告人赵彬彬供述后才侦查到犯罪嫌疑人“张乾”的犯罪行为，被告人赵彬彬具有立功表现。经审理查明：2017年6月至11月份，被告人赵彬彬开设名为“天使资源网”的淫秽网站，并将存有淫秽视频的百度网盘链接和相关视频截图上传至该网站，吸引“天使资源网”的注册用户通过付款开通会员、够买积分或者上传淫秽视频的方式获得下载积分后从该网站上下载淫秽视频。同时，被告人赵彬彬用在网站上购买的“王光雄”、“卜键”等人虚假身份证、银行卡、电话卡绑定微信和支付宝，用于收取开通网站会员和贩卖淫秽视频的费用。经审查，被告人赵彬彬经营的“天使资源网”有注册用户12893个，其上传的百度网盘内有721个淫秽视频。2018年11月29日，被告人赵彬彬在家中被公安机关抓获。被告人赵彬彬于2016年12月27日曾因犯传播淫秽物品牟利罪被判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，并于2017年3月4日刑满释放。另查明:公安机关在被告人赵彬彬家扣押电脑主机一台、硬盘二个、手机三部、身份证三张、银行卡八张及电子口令卡五个。上述事实，有控方提交的，并经当庭质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。一、书证（一）《常住人口信息表》证明，被告人赵彬彬年龄、住址等自然状况。（二）《抓获经过》证明，被告人赵彬彬被抓获的时间、地点等情况。（三）（2016）苏0311刑初408号《刑事判决书》等材料证明，被告人赵彬彬曾因犯罪被判刑的情况。（四）被告人赵彬彬的微信和支付宝交易记录证明，被告人赵彬彬从2017年6至11月份传播淫秽视频牟利的事实。（五）QQ、微信的聊天记录及“天使资源网”的截图等证明，被告人赵彬彬利用购买的虚假证件贩卖淫秽视频牟利等事实。（六）《关于补充材料的具体说明》、《情况说明》及《关于天使资源网所下载的视频审核日期》证明，公安机关通过技侦手段发现“听弦段”的QQ为张乾使用及被告人赵彬彬传播淫秽视频时间、牟利数额等情况的说明。法院卷（七）《搜查笔录》、《扣押物品、文件清单》等证明，灵璧县公安局从被告人赵彬彬家扣押物品种类、数量的情况。二、现场勘验、检查等笔录在线提取笔录、电子数据检查报告、淫秽物品审查鉴定书等证明，公安机关通过对被告人赵彬彬手机及“天使资源网”淫秽网站勘查，发现并固定被告人赵彬彬开设的“天使资源网”传播淫秽视频牟利的证据，及对该网站下载的947个视频予以审核鉴定，认定其中有721个淫秽视频等情况。三、证人证言腾某供述证明，2016年12月份他开始通过网上卖黄色视频挣钱，一部分视频是从网上下载的，一部分是自己找女人自拍的。他共制作26部“T先生”系列淫秽视频，第1至3部有33个视频，是从那个9iu8（网址：angei8.xyz/portat.pnp）网站下载的；第4至26部都是一个视频，有的从一个叫丝袜论坛里下载的，有的是他自己找人拍摄的。他对上述视频剪辑后，在视频上加“T先生”挂到70网站上销售。他把视频剪辑好以后，保存到他的百度网盘里。70网站在视频售卖24小时之后通过支付宝的方式，将销售视频的钱转到他的187××××8292支付宝账户里。他在70发卡网站有两个账号tenghu520和yangsao087。他在70发卡网站上卖的是T先生系列淫秽视频。还卖这26部合集图片介绍，卖了4万多块钱，具体数额在70发卡网站销售记录上。四、被告人的供述与辩解赵彬彬供述证明，他有6个QQ号，3个微信号，三步手机里有5个号码，3个支付宝账号。上述QQ号、微信号等都是他个人使用。他有一个“天使资源网”，“就爱U吧”（××）,“天使资源网”里面都是黄色淫秽视频，平时在上面收钱后帮人开通会员，这个网站靠开通会员或者下载视频挣钱。开通不同期限会员需要不同的价格，分别是半年期限会员的价格是299元、一年期限会员价格499元和永久期限会员699元。会员下载视频不要钱，不是会员的注册用户需要购买棒棒糖才能下载，棒棒糖是100元购买200个。刚开始网站收银台的微信和支付宝的收款二维码都是那个卖网站人的，其收钱以后就用支付宝和微信转给他，但是后来他发现那个人扣他钱，他就用从网上购买的假身份证办理的银行卡绑定微信和支付宝，并让卖网站的人帮他把网站收银台的二维码换成他的，有需要开通会员的就扫描网站收银台上的二维码，他收到钱后就会给这个用户开通会员。不是会员的用户如果想从他这个网站下载视频就需要“棒棒糖”（网站积分），如果他们通过签到和发帖子免费获取的“棒棒糖”不足，就要通过网站收银台购买“棒棒糖”以后才能下载网站里的视频。他还用QQ号卖过淫秽视频。有人从“天使资源网”上看到他留在网站上的两个QQ后，直接加他QQ向他购买的话，他告诉对方要购买视频的价格，然后让对方扫描网站上收银台二维码付款，他通过QQ发文件压缩包或百度网盘链接给对方。他接手“天使资源网”站后开通20多个会员，收了八九千元，通过QQ买了四五千元。他没向“天使资源网”上传淫秽视频，网站上有原来接手时的一部分视频，还有后来别的会员为了赚取棒棒糖（网站几分）上传一部分；通过QQ销售的淫秽视频，是他在QQ上购买的，他从昵称“听弦断”处购买300多部淫秽视频，共计给对方八九千元；从昵称“①VIP接待”购买“T先生”淫秽视频二三部，每部几十元，还支付300元从那个人手中购买过“分子吧”网站的会员。五、视听资料光盘两张及U盘一个证明，被告人赵彬彬传播淫秽视频牟利的具体事实。关于被告人赵彬彬辩解“天使资源网”内的淫秽视频有重复的，网站后台有回收站，已经删的视频，还有在他被抓获后会员上传的视频，他传播的淫秽视频没有721个；及辩护人提出被告人赵彬彬于2017年10月份开始传播淫秽视频牟利，公诉机关认定其于2017年4月份开始传播淫秽视频是错误的，故被告人赵彬彬传播淫秽视频没有721个。经查，赵彬彬供述证明，他有一个“天使资源网”，网站里面都是黄色淫秽视频，这个网站靠开通会员和下载视频挣钱。他在上面收钱后帮人开通会员，开通不同会员需要不同价格，会员分为半年期、一年期和永久期，会员在期限内随便下载网站里淫秽视频。不是会员的注册用户需要花钱购买棒棒糖才能下载淫秽视频。他还用QQ号卖过淫秽视频；证人藤某供述证明，他从“天使资源网”下载30余部淫秽视频；被告人赵彬彬的财付通及支付宝交易记录证实，被告人赵彬彬于2017年6月份开始传播淫秽视频谋取牟利，其用于收取贩卖淫秽视频费用的微信和支付宝显示有300余笔交易记录；灵璧县公安局《淫秽物品审查鉴定书》及《情况说明》证明，被告人赵彬彬被抓获前其开设的“天使资源网”内有721个淫秽视频。上述证据相互印证，足以认定被告人赵彬彬传播了721个淫秽视频并牟取利益的事实。故上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。关于被告人及其辩护人提出公安机关根据赵彬彬供述侦破“张乾”犯罪行为，被告人赵彬彬具有立功表现。经查，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条规定，犯罪分子有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实，应当认定为立功表现。被告人赵彬彬归案后供述其从QQ昵称为“听弦断”的人手中购买淫秽视频，只是供述自己的犯罪事实，不属于检举、揭发他人的犯罪或提供侦破他人案件的重要线索。且公安机关是通过侦查发现昵称“听弦断”QQ的使用人为“张乾”，而非被告人赵彬彬供述。故被告人及其辩护人的辩解和辩护意见，本院不予采纳。本院认为：被告人赵彬彬以牟利为目的，传播淫秽物品，情节特别严重，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人赵彬彬犯传播淫秽物品牟利罪的主要事实存在，罪名成立。被告人赵彬彬归案后供述了主要犯罪事实，本应从轻处罚，但其因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人及辩护人提出注册用户不同会员用户等合理的辩解和辩护意见，本院予以采纳。根据本案的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十五条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条之规定，判决如下：一、被告人赵彬彬犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月29日起至2028年11月28日止；罚金于判决生效后三十日内缴纳）。二、被告人赵彬彬违法所得依法予以追缴。三、被告人赵彬彬作案工具电脑主机一台、硬盘二个、手机三部、身份证三张、银行卡八张及电子口令卡五个，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  戚 伟审 判 员  马自卫人民陪审员  陈 亚二〇一八年十二月二十日书 记 员  张 楠附：本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作。复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。