浙江省嘉兴市南湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0402民初2684号 原告:嘉兴市天天农展会有限公司。住所地：嘉兴市南湖区城南路578号。统一社会信用代码：91330402689978462C。 法定代表人：丰晨怡，董事长。 委托代理人：洪涛，浙江三利律师事务所律师。 委托代理人：张维一，浙江三利律师事务所实习律师。 被告：嘉兴市国农贸易有限公司。住所地：嘉兴市南湖区东栅经济园区纺工路与纬一路口1幢238室。统一社会信用代码：913304023369082075。 法定代表人：盛奇萍。 被告：嘉兴天天农展会电子商务有限公司。住所地：嘉兴市南湖区东栅经济园区纺工路与纬一路口1幢239室。统一社会信用代码：91330402336995769X。 法定代表人：盛奇萍。 原告嘉兴市天天农展会有限公司（以下简称天天农展会公司）与被告嘉兴市国农贸易有限公司（以下简称国农公司）、嘉兴天天农展会电子商务有限公司（以下简称天天电商公司）合同纠纷一案，本院于2018年4月24日立案后，依法适用简易程序。因被告国农公司、天天电商公司下落不明，本案于2018年7月4日转为普通程序。本院依法组成合议庭，于2018年10月8日公开开庭进行了审理。原告委托代理人洪涛、张维一到庭参加诉讼。被告国农公司、天天电商公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.二被告共同支付欠款556497.18元及利息（自起诉之日起计算至款清之日止）；2.本案诉讼费由二被告共同承担。庭审中，原告将第一项诉讼请求变更为：1.二被告共同支付欠款546497.18元[其中因二被告自行采购商品而应向原告支付销售额2%的费用为407605.75元、货款95965.43元、冷冻库租金（租金按2000元/月，自2016年9月29日起暂计至2018年3月28日为36000元，要求计算至实际腾退之日止)、冷冻库水电费6926元]及利息（利息按银行基准利率以546497.18元为基数，从2018年4月24日起计算至实际清偿之日止），同时撤回要求被告支付场地租金的请求。法庭辩论终结前，原告将诉讼请求中货款的金额变更为105965.43元。庭后，原告将诉讼请求中的货款数额再次变更为95965.43元，同时撤回要求被告支付冷冻库水电费的诉讼请求。事实与理由：原告（乙方、原名嘉兴市农产品展销配送有限公司）于2015年4月与第一被告（甲方）签订《天天农展会农产品电子商务合作协议》。协议约定：一、以双方名义共同成立嘉兴天天农展会电子商务有限公司（即第二被告），运作网上“天天农展会”，开展农产品销售业务。电商公司（即第二被告）由甲方等经营，经营风险、盈亏责任、法律责任由甲方等承担。乙方不参加经营性盈利分配。二、公司运作安排：甲方负责电子商务平台（网站）建设、运营维护、营销推广、经营业务的订单受理、物流、商品售后服务、消费投诉和客户维护等；电商公司获得的各项补助和奖励，扣除费用后，按照公司注册资本比例分配；甲方必须每月及时报送电商公司财务统计报表给乙方；如果甲方不完全履行《商品购销合同》，乙方有权终止本合同。协议签订后，第二被告于2015年4月15日经注册登记设立，第一被告法定代表人盛奇萍亦担任其法定代表人。根据2015年4月8日双方签订的《商品购销合同》约定，二被告销售商品需全额向原告采购，其自行采购商品应向原告支付销售额的2%费用。经审计确认2015年销售额为10135556.46元，2016年销售额为10395565.93元。扣除向原告采购150835.03元外，二被告自行采购20380287.36元，应向原告支付407605.75元费用。此外，二被告尚拖欠货款95965.43元未付。二被告向原告承租嘉兴市国际中港城部分场地及冷冻库，按约定应每月支付租金各1000元、2000元。至今年4月，租赁期限早已届满，但二被告仍继续占用租赁场所，尚欠相应的租金及占用费46000元、水电费6926元（暂计至2018年3月，请求计算至实际腾退之日），故诉。 被告国农公司、天天电商公司未作答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告国农公司、天天电商公司未到庭质证，亦未提供证据。原告提供的天天农展会农产品电子商务合作协议、商品购销合同、还款协议书、场地使用协议、中港城冷冻库租赁协议、律师函及附件、原告及被告的工商登记材料、租赁合同等证据均系原件，本院予以确认并在卷佐证；结算通知、2016年结算通知为原告单方制作，未经对方确认，对其证据效力，本院不予认定；天天电商公司的净资产专项审计报告、资产负债表、利润表不能证明待证事实，对其证据效力，本院不予认定；民事判决书与本案无关联性，本院不予认定；房屋租赁合同虽系复印件，但首页有合同双方当事人加盖印章，结合本案的其他证据，对该页内容的真实性本院予以认定；收付款业务回单结合原告的陈述，能证明天天电商公司的付款情况，本院予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年4月8日，原告作为乙方、国农公司作为甲方签订《天天农展会农产品电子商务合作协议》，约定：以双方名义共同成立天天电商公司运作网上“天天农展会”，开展农产品销售业务，注册资本600万元，甲方等占65%，乙方占35%，注册所需资金由甲方等出资，乙方以“天天农展会”品牌使用权折合35%股份。天天电商公司由甲方等经营，经营风险、盈亏责任、法律责任由甲方等承担。乙方不参加经营性盈利分配。合作期间，乙方“天天农展会”品牌使用权双方协商折合210万元，不再另行评估作价。品牌所有权仍属乙方所有。210万元品牌使用费，由甲方等直接拨给天天电商公司，作为乙方投资电商公司注册资金。乙方以投入电商公司的注册资金为限对外（包括对甲方）承担各种可能发生的偿还等责任。甲方出任总经理，乙方出任公司董事长，总经理为公司法人代表。如甲方不完全履行《商品购销合同》，乙方有权终止本协议等。协议上加盖了双方的公章。 同日，原告作为乙方、国农公司作为甲方签订《商品购销合同》一份，约定：乙方允许甲方在本合同履行期间，以乙方“天天农展会”品牌对外进行销售和推广。甲方销售的商品需全额向乙方采购，如乙方同意甲方自行采购的品种，甲方须向乙方支付商品销售额的2%的费用；若未经乙方同意，甲方私自进行场外采购的，乙方有权单方面终止双方合作。乙方以市场正常零售价的9.6折供货给甲方，并向甲方提供商品报价单（列明为折扣后价格）等。协议上加盖了双方的公章。 2015年4月9日，国农公司成立。2015年4月15日，天天电商公司成立。 浙江江南大厦股份有限公司向嘉兴嘉斯茂商业发展有限公司承租了国际中港城商贸城D区1-4层、地下一层。其中地下一层建筑面积3693.6平方米、使用面积2216.16平方米，租赁期限自2013年1月1日起至2022年12月31日止。原告作为乙方、浙江江南大厦股份有限公司作为甲方曾签订《场地使用协议》一份，约定甲方将其租赁的国际中港城商贸城D区地下一层建筑面积3693.6平方米、使用面积2216.16平方米转借给乙方用于开设农产品展销中心，使用期限自2013年1月1日起至2022年12月31日止。双方对于使用费及支付方式等事项进行了约定。原告与天天电商公司曾签订《租赁合同》一份，约定：原告将位于中港城百货区靠近后门位置出租给天天电商公司，租赁期限自2016年7月13日至2017年7月12日，场地租金为每月1000元，总计12000元。租金三月一交，上交时间分别为2016年7月13日、2016年10月13日、2017年1月13日、2017年4月13日前。 2016年9月29日，原告作为甲方、天天电商公司作为乙方签订《中港城冷冻库租赁协议》一份，约定：甲方将位于中港城天天农展会的冷藏库租赁给乙方使用，租赁采取包租的方式，由乙方自行维护、维修管理。租赁期限从2016年9月29日起，租赁费用为每月2000元，费用每季度一付，先付后用。乙方应于应付租金月10日前向甲方支付租金，如逾期15天未支付，自第16天起向甲方按万分之五每日支付滞纳金。乙方向甲方支付一个月的租赁费用2000元作为保证金，在租赁合同到期，乙方付清所有费用，检查冷库运转正常后，甲方返还保证金等。 2017年3月15日，天天电商公司支付原告租金、水电费10000元。2017年5月31日，天天电商公司支付原告货款10000元。 2017年5月3日，天天电商公司出具还款协议书一份，载明：截至2017年2月28日，天天电商公司尚欠原告货款105965.43元，天天电商公司分期偿付原告欠款，具体还款时间及数额如下：1.2017年4月30日前支付42870.00元，2017年5月31日前支付40001.5元，2017年6月15日前支付23093.93元。 因两被告未按约付款，原告委托浙江三利律师事务所向两被告发送律师函催讨款项，但未实际送达两被告。在律师函中，原告自认2017年5月3日的《还款协议书》中所涉货款105965.43元，两被告已支付10000元，场地租赁费及冷冻库租赁费应支付56000元，已支付10000元，尚欠租赁费46000元及水电费6926元。 另查明，原告原名为“嘉兴市农产品展销配送有限公司”，于2016年5月17日更名为“嘉兴市天天农展会有限公司”。被告天天电商公司设立时股东有自然人股东盛奇萍、企业法人股东国农公司及原告，盛奇萍为法定代表人。2018年8月3日股东变更为盛奇萍、国农公司。 本院认为，本案系一起合同纠纷。原告与被告国农公司签订的《商品购销合同》、原告与被告天天电商公司签订的《中港城冷冻库租赁协议》及被告天天电商公司出具的还款协议书，系各方当事人的真实意思表示，应为合法有效，各方当事人均应按合同约定行使权利，按合同约定及自己的承诺履行义务。现原告要求两被告共同承担的款项主要有三部分组成：一是天天电商公司出具的还款协议书中所欠原告的货款；二是商品购销合同中约定的应支付给原告的商品销售额2%的费用；三是因冷冻库租赁协议而产生的租金。 一、关于原告主张的货款。至2017年5月3日，天天电商公司尚欠原告货款105965.43元，有天天电商公司出具的还款协议书予以证实，欠款事实清楚、证据确实充分，天天电商公司理应按承诺期限支付货款，现付款期限已届满，天天电商公司未按约及时足额支付货款，已构成违约，原告要求天天电商公司支付货款并承担相应的违约责任，有事实及法律依据，本院予以支持。关于货款的数额，天天电商公司未举证证明付款的事实，本院按原告自认的10000元予以认定，对于货款本院按95965.43元予以支持。原告主张利息损失自起诉之日起（2018年4月24日）计算，本院予以准许，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准予以支持。 二、关于原告主张的销售额2%的费用。商品购销合同中明确约定国农公司销售的商品需全额向原告采购，如原告同意国农公司自行采购的品种，国农公司须向原告支付商品销售额2%的费用。现原告提供的证据系天天电商公司的审计报告、利润表及负债表，不能证明国农公司自行采购商品的销售额，原告的该项请求无相应证据佐证，本院不予支持。 三、关于冷冻库租金。原告与天天电商公司签订的租赁协议中对租金及支付期间等进行了明确的约定，天天电商公司应按约支付租金，现天天电商公司未按约支付租金，已构成违约，原告要求天天电商公司支付租金并承担违约责任，有事实及法律依据，本院予以支持。虽然天天电商公司于2017年3月15日已支付租金、水电费10000元，考虑到天天电商公司与原告之间另行签订有场地租赁协议，且该协议的租赁起始、租金的支付时间均在冷冻库租赁协议相应的时间之前，故原告主张天天电商公司支付的该10000元系支付场地租金等的主张，本院予以采纳。在天天电商公司未举证证明已支付冷冻库租金的情况下，对原告主张的租金本院按2000元每月自2016年9月29日起予以支持，暂计算至2018年3月28日为36000元，此后按每月2000元计算至实际腾退之日止。原告主张租金的利息损失按36000元为基数自2018年4月24日起计算，本院予以准许，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率予以支持。 另外，关于国农公司是否应承担共同清偿责任问题。原告认为根据其与国农公司签订的《天天农展会农产品电子商务合作协议》中关于“天天电商公司由甲方等经营，经营风险、盈亏责任、法律责任由甲方等承担”的约定，对于天天电商公司的债务，国农公司应承担共同清偿责任。对此本院认为，原告与国农公司之间合作协议的签订时间在天天电商公司成立之前，其效力也仅及于协议双方。《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”原告与国农公司的约定，与该条规定相悖。天天电商公司为企业法人，具有独立的法人资格和财产，其对外所负的债务应以其全部财产承担责任。国农公司虽为天天电商公司的股东，在原告未举证证明天天电商公司的财产不足以清偿债务的情况下，原告要求股东之一的国农公司对天天电商公司的上述债务承担共同清偿责任，无事实及法律依据，本院不予支持。本案宣判前，原告自愿撤回对水电费的主张，同时将货款从105965.43元，重新变更为95965.43元，系其对自己民事权利的正当处分，于法不悖，应予以准许，但相应的诉讼费用应由原告自行承担。诉讼中，国农公司、天天电商公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦不答辩和提供证据，视为放弃一审抗辩的权利并自行承担由此带来的相应法律后果，本院依法可以缺席判决。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第四款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告嘉兴天天农展会电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告嘉兴市天天农展会有限公司货款95965.43元并赔偿利息损失（以95965.43元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2018年4月24日起计算至实际清偿之日止）； 二、被告嘉兴天天农展会电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告嘉兴市天天农展会有限公司冷冻库租金（自2016年9月29日起暂计至2018年3月28日为36000元，此后以每月2000元，计算至实际腾退之日止）并赔偿利息损失（以36000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2018年4月24日起计算至该款实际清偿之日止）； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9364元、公告费460元，合计9824元，由原告嘉兴市天天农展会有限公司负担7494元，由被告嘉兴天天农展会电子商务有限公司负担2330元，于判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审 判 员  邬勤怡 人民陪审员  朱玉根 人民陪审员  闻燧龙 二〇一八年十二月十二日                                                                                                                      法官助理 李强                                                                                                                      书记员   黄洁 附页 1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，具体交纳数额以《预交上诉案件受理费通知书》为准。 逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。 2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。