湖南省长沙县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0121民初3565号 原告肖娜，女，1985年10月23日出生，汉族，住长沙市雨花区。 被告长沙县湘郡未来实验学校，住长沙县泉塘办事处黄兴大道与博雅路交汇处。 法定代表人李旭，董事长。 委托代理人王远，湖南通达恒信律师事务所律师。 委托代理人伍先华，男，1969年9月13日出生，汉族，住长沙市天心区，系被告副校长。 原告肖娜与被告长沙县湘郡未来实验学校（下简称被告学校）劳动争议一案，本院于2018年5月28日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，现已审理终结。 原告请求本院判令：1.解除原、被告之间的劳动合同关系；2.被告退还其履职押金5645.3元；3.被告向原告支付应支付而未支付的产假工资差额12633.49元；4.被告向原告支付因解除劳动合同补偿金39517.1元；5.被告向原告支付2017年 12月22日至2018年3月2日应支付而未支付的工资11687.59元；6.被告向原告支付应支付而未支付的2017年年终奖金18000元；7.被告承担诉讼费。 被告学校答辩要点：1.原被告之间的劳动合同关系已因肖娜连续旷工而按照学校的规章制度予以依法解除。2.学校并未向原告扣留履职押金，根据民事诉讼法之规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，肖娜并未提供任何扣留履职押金的证据，在不能查明是否存在这一事实及该事实是否已经超过诉讼时效期间的情况下，不应得到法庭的支持。3.学校的产假期间工资发放政策与学校的薪酬制度相关联，且并未低于肖娜在产假前的标准。4.肖娜与学校的劳动合同关系因肖娜违反学校考勤规章制度，由学校作出旷工处理予以合法解除，故学校不存在要支付经济补偿金。而肖娜所称学校违反《劳动合同法》第三十八条第一、二、三、四款，与事实不符。5.原告要求学校支付2017年12月22日至2018年3月2日这段时期的工资毫无事实依据。6.学校不予发放年终奖系行使合同不安抗辩权，同时根据学校的年终福利发放政策，同庆奖、第十三个月工资、年终绩效考核奖这些年终福利本应当在教职工返岗时发放，因肖娜产假结束后并未办理正式返岗，故无法予以发放。 查明的事实 根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： 一、双方无争议的事实 1.2011年9月1日原告入职被告学校，担任中学数学教师，双方签订有劳动合同。双方在2017年6月26日签订了《教师聘用合同书》，服务期约定至2018年6月30日。 2.2017年7月，原告向被告学校办理产假请假手续，原告于2017年8月1日生育一女，从2017年7月17日起至2017年12月21日享受产假待遇，原告产假期间前98天由生育保险经办机构发放生育津贴、生育补助金共计8876元，该生育津贴由生育保险经办机构发放至被告账户后，由被告支付给原告本人，原告产假期间后60天视同出勤，由被告支付该两个月视同出勤工资。原告认可被告已支付2017年7月至12月产假期间生育津贴、生育补助金和视同出勤工资分别为4839.87元、5540.82元、3271.65元、3084.08元、1337.3元、1320.07元，补发产假工资202.63元，以上合计19596.42元。 3.原告的工资构成由基本薪酬与可变薪酬组成。基本薪酬包括基本工资与绩效工资，绩效工资以实际工作量为准。原告基本工资为1170.3元，绩效工资部分中的满工作量工资原告以1545元居多。可变薪酬部分制度执行奖800元寒暑假不发放（每年7月、1月），住房补贴500元、交通补贴300元均为每月发放。办学绩效不固定发放。 4.被告学校于2018年1月18日向原告发送《岗位调动通知书》要求原告在2018年1月25日之前办理返岗联络函，在2018年3月2日前到小学部报到上班，逾期未报到者，视为旷工。原告未前往被告学校办理返岗手续。2018年1月24日原告通过电子邮箱向被告学校寄送辞职通知书。2018年2月4日，被告学校向原告邮寄《返岗通知书》，称原告寄来的《辞职通知书》已收悉，但学校不同意原告离职，要求原告于2018年3月2日到校工作，逾期未报到者，视为旷工，旷工达三日以上者，按学校考勤制度将被视为自动离职，学校将按相关规定处理。原告未按要求按时至被告学校上班工作，被告学校又于2018年3月4日向原告发放信息，告知原告3月2日至4日未到学校上班已属旷工，要求原告于3月5日到校说明情况。原告未按时到校说明情况，被告学校遂向工会提出报告，称因原告旷工自离，被告学校将于2018年3月15日与其解除劳动关系。工会于当日作出回复，称同意学校决定。被告学校于2018年3月15日在学校内网通报原告旷工自离，并向原告邮寄《解除劳动通知书》将原告作出解职处理。 5.劳动关系解除后，原告肖娜作为申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告学校支付拖欠的产假工资、待岗期工资、2017年年终奖、经济补偿、退还扣押的押金。被告学校作为反申请人亦向该会申请仲裁，要求原告赔偿被告学校因擅自离职造成的直接经济损失、赔偿多缴纳的社保及公积金、履行工作交接义务。长沙县劳动人事争议仲裁委员会2018年5月3日作出长县劳人仲字[2018]第124号仲裁裁决书，裁决如下：“一、被申请人在本裁决书生效之日起十日内向申请人支付生育津贴6306.89元；二、驳回申请人其他仲裁请求。三、驳回反申请人仲裁请求。”原告不服仲裁，诉至本院，提出如上诉讼请求。被告学校亦不服仲裁，诉至本院，要求不予支付仲裁内容，并要求原告支付被告学校因擅自离职造成的直接经济损失、赔偿多缴纳的社保及公积金、履行工作交接义务，本院立案号为（2018）湘0121民初3724号。 6.被告学校为原告缴纳社会保险至2018年4月。公积金缴至2018年2月，公积金缴费金额为417元。 二、双方有争议的事实 1.原告离职前月平均工资。原告主张是5645.3元，被告主张是4722.41元。为了证明其主张，原告提交了工资发放一览表，被告对真实性予以认可，本院依法予以采信。原告自休产假后再未上班，故离职前的月平均工资计算周期为2016年7月至2017年6月，根据该工资发放一览表，本院依法核算出原告产假前十二个月平均实发工资为4181.18元，加上原告社保、公积金、所扣税费，依原告主张的计算方法，原告离职前月平均工资为4918.35元。 2.原告产假期间应获得的工资待遇数额。被告主张即为被告学校向原告发放的数额为19596.42元，学校已足额发放。原告主张19596元还包括原告7月1日至16日平均工资为2498元，除此之外按原告离职前月平均工资计算被告还少发了12633.49元。本院审查认为，原告要求按其休产假前月平均工资计算产假工资没有法律依据，原告产假期间的工资待遇为在岗工资待遇，即按一般工作量计算的在岗工资，可变薪酬部分遵照低档部分计算（可不发部分则不加入，如办学绩效工资）应为基本工资1170.3元加满工作量工资低档1545元、住房与交通补贴800元、开学期间的制度执行奖。经计算，原告应享受的产假工资每月应不低于4163.4元（1170.3+1545+800×（158-30）天÷158天≈4163.4元） 3.原告劳动关系解除的方式。原告主张是因被告未为其及时足额支付劳动报酬和未依法缴纳社会保险，于2018年1月24日发函解除了。被告主张是原告连续旷工超过三天，报送工会听取意见后，发送解除劳动合同通知书解除了。为了证明自己的主张，原告提交了工资清单、银行流水、参保证明、返岗联络函。被告提交了行政执法局监督检查记录、返岗通知书、邮箱、短信、考勤制度、解除劳动合同通知书等。本院认为，除《劳动合同法》规定的法定情形及合同另有约定外，法律赋予劳动者提前三十天通知用人单位即可解除劳动合同的权利，故2018年1月24日原告通过电子邮箱向被告学校寄送辞职通知书，2018年2月23日双方劳动关系解除。 4.原告是否于2017年12月1日到被告学校办理了返岗手续。原告主张在产假行将结束的2017年12月1日到被告学校办理返岗手续，被要求本学期暂时待岗，2017年11月至2018年2月单位与个人部分公积金须原告本人承担、2018年1至2月单位与个人部分五险须原告承担，遂起争议。原告为证明自己的主张向本院提交了《返岗联络函》与《五险一金结算联络单》。被告学校主张没有，称是2018年1月18日向原告发出《岗位调动通知书》，要求原告返岗。本院审查认为，《返岗联络函》与《五险一金结算联络单》有被告学校主管领导与负责人签字，部分内容可以相互印证，本院依法采信原告该两份证据的真实性，原告曾于2017年12月1日至被告学校办理返岗手续，因被要求交纳五险一金费用办理未果。 判决理由与结果 本院认为，1.关于原告要求解除原、被告之间的劳动合同关系，本院认为，双方劳动合同已于2018年1月24日原告提出，在2018年2月23日双方劳动关系已依法解除，故原告该项诉讼请求本院依法不予支持。 2.关于原告要求被告退还其履职押金5645.3元，原告主张入职初期，被告学校每月从工资中扣除了履职押金5645.3元，原告为证明自己的主张向本院提交了其2011年工资银行流水，本院审查认为，工资表仅能表现工资发放情况，因原告工资包括绩效工资，每月工资发放均不是固定数额，故原告工资表证据不能证明被告学校有收取原告履职押金的事实，原告该项诉讼请求本院依法不予支持。 3.关于原告要求被告支付应支付而未支付的产假工资差额12633.49元，原告产假期间可享受的工资待遇为21927.25元（4163.4÷30天×158天=21927.25元）。本案中双方均认可被告2017年7月至12月已支付原告生育津贴、生育补助金和视同出勤工资合计19596.42元，其中7月实发工资为4839.87元，7月1日至16日平均工资为2498元，7月17日至31日产假工资为2341.87元，折合被告学校支付给原告的产假工资为17098.42元，仍需支付原告生育津贴差额4828.83元（21927.25-17098.42≈4828.83元）。原告该项诉讼请求本院依法在4828.83元范围内予以支持。 4.关于原告要求被告支付解除劳动合同补偿金39517.1元，原告认为被告在其产假期间少发工资、要求其自行承担社保、产假结束后待岗侵犯自己的劳动权益，故而解除双方的劳动合同并要求被告支付经济补偿。被告学校认为这些理由均不存在，产假工资已发给原告、社保给原告缴纳到2018年4月，本院审查认为，因被告学校存在少发原告产假期间视同出勤工资、要求原告承担单位缴纳社会保险部分行为违反劳动合同法、侵犯女职工合法权利，原告以此为由解除劳动合同并要求被告学校支付经济补偿于法有据，被告学校应向原告支付2011年9月1日至2018年2月23日经济补偿31969.28元（4918.35×6.5个月≈31969.28元），原告该项诉讼请求本院依法在31969.28元范围内予以支持。 5.关于原告要求被告支付2017年12月22日至2018年3月2日应支付而未支付的工资11687.59元，本院审查认为，2017年12月22日至2018年1月23日，系因被告学校要求原告承担本因要学校缴纳的社保费导致原告无法返岗上班，责任在被告，依法律规定，被告学校须向原告支付该一个月在岗工资，一个月之后可以长沙经开区最低工资80%计发待岗工资，2017年12月22日至2018年1月21日工资以原告离职前月平均实发工资计为4181.18元，1月22日、23日按长沙经开区最低工资1580元80%计算两天工资为84.27元（1580元/月×80%÷30天×2天≈84.27元）。2018年1月24日，原告向被告学校寄送辞职通知，表明其无意再向被告履行劳动合同，亦未再到学校办理返岗报到手续，未再向被告学校履行劳动合同，故原告要求被告学校支付2018年1月24日至3月2日的工资于法无据。综上，原告该项诉讼请求本院依法在4265.45元范围内予以支持。 6.关于原告要求被告支付应支付而未支付的2017年年终奖金18000元，原告主张按被告提供的年终奖政策，其年终奖包括1.期末工作补贴；2.全年安全奖；3.春节慰问费；4.同庆奖；5.第十三个月工资；6.继续教育奖；7.学期绩效考核奖；8.年度绩效考核奖。被告认为按学校政策，只有返岗女教师才享受年终奖，原告并未返岗上班故不享受年终奖。本院认为，年终奖发放与否由用人单位自主决定，原告该项诉讼请求本院依法不予支持。 综上，依照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条，参照《湖南省工资支付监督管理办法》第二十条、第二十三条之规定，判决如下： 一、限被告长沙县湘郡未来实验学校在本判决书生效之日起十日内向原告肖娜支付产假工资差额4828.83元； 二、限被告长沙县湘郡未来实验学校在本判决书生效之日起十日内向原告肖娜支付经济补偿31969.28元； 三、限被告长沙县湘郡未来实验学校在本判决书生效之日起十日内向原告肖娜支付2017年12月22日至2018年1月23日工资4265.45元； 四、驳回原告肖娜其他诉讼请求。 以上（一）（二）（三）项共计41063.56元，限被告长沙县湘郡未来实验学校在本判决书生效之日起十日内向原告肖娜支付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元，由原告肖娜负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审判员  许云莉 二〇一八年十二月十二日 法官助理毛蓉 书记员刘蹈 本判决所依据的法律条文 《劳动合同法》 第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…… 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 《湖南省工资支付监督管理办法》 第二十条……女职工产假、哺乳假、节育手术假期间的工资、生育津贴待遇，按国家和本省有关生育保险、计划生育的规定执行。 第二十三条非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。