湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂08民初300号原告：湖北京山农村商业银行股份有限公司。法定代表人：孙绪平。委托诉讼代理人：周华，湖北新天律师事务所律师。被告：荆门欣鑫房地产开发有限责任公司。法定代表人：张兵。委托诉讼代理人：刘传政，男，1958年8月4日出生，汉族，住荆门市掇刀区月亮湖居委会172，公民身份号码：420802195808048013，系该公司股东原法定代表人。被告：刘传政，男，1958年8月4日出生，汉族，住荆门市掇刀区，被告：郭绪英，女，1968年9月3日出生，汉族，住荆门市掇刀区。委托诉讼代理人：刘传政，男，1958年8月4日出生，汉族，住荆门市掇刀区月亮湖居委会172，公民身份号码：420802195808048013。原告湖北京山农村商业银行股份有限公司（以下简称京山农商行）与被告荆门欣鑫房地产开发有限责任公司（以下简称欣鑫公司）、刘传政、郭绪英金融借款合同纠纷及担保合同纠纷一案，本院于2018年10月8日立案后，依法适用普通程序，于2018年11月30日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人周华，被告欣鑫公司、郭绪英的委托诉讼代理人刘传政及被告刘传政到庭参加诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。京山农商行向本院提出诉讼请求：判令1、欣鑫公司清偿京山农商行借款本金4353万元，并以4353万元为基数自2014年4月12日起按年利率9.225%计算利息至借款本金清偿完毕之日止，以4353万元为基数自2015年5月21日起按年利率4.6125%计算罚息至借款本金清偿完毕之日止；2、以拍卖、变卖欣鑫公司抵押物（包括记载于荆门市房建屈家岭字第ZJ0473号，荆土他项抵第2012068号、2012070号，沙洋县房建沙洋镇字第××号，沙土他项2012第20120302121号）优先清偿前项请求中的借款本金、利息和罚息；3、刘传政、郭绪英对第一项诉讼请求中的债务承担连带清偿责任；4、诉讼费用由欣鑫公司、刘传政、郭绪英承担。在庭审中，京山农商行将第二项诉讼请求中荆土他项抵第2012068号变更为荆土他项（2014）第2014070号、荆门市房建屈家岭字第ZJ0473号变更为荆门市房他证屈家岭字第××号，变更的原因是荆土他项抵第2012068号、荆门市房建屈家岭字第ZJ0473号是在建工程抵押，后来办理了正式抵押，抵押权证发生了变化。事实与理由：2012年5月22日，京山县农村信用合作联社屈家岭信用社（以下简称京山联社屈家岭信用社）与欣鑫公司签订了一份《最高额抵押合同》，合同约定，欣鑫公司以位于五三国际俱乐部的在建工程及沙汉津花园的在建工程为其向京山联社屈家岭信用社借款提供抵押担保，合同担保的主债权为自2012年5月22日至2015年5月21日止，在5000万元的最高余额内，京山联社屈家岭信用社依据与欣鑫公司签订的借款合同、银行承兑汇票以及其他的文件而享有的对欣鑫公司的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。抵押担保范围包括：主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权和抵押权的其他应付费用。合同签订后，京山联社屈家岭信用社及欣鑫公司共同向房地产登记表机关办理了抵押登记。2012年5月22日，京山联社屈家岭信用社与刘传政、郭绪英签订了一份《最高额保证合同》，合同约定，刘传政、郭绪英为欣鑫公司向京山联社屈家岭信用社借款5000万元提供连带责任保证。同日，京山联社屈家岭信用社与欣鑫公司签订了一份《固定资产借款合同》，合同约定京山联社屈家岭信用社向欣鑫公司提供借款5000万元，借款期限为36个月，借款利率8.3125‰，如欣鑫公司未按照约定的期限归还借款的，在上述约定的利率基础上加收50%罚息。2012年9月5日至2012年10月17日，京山联社屈家岭信用社分五次共向欣鑫公司发放贷款4920万元。2013年1月9日，京山县农村信用合作联社改制为京山农商行，其债权债务由京山农商行承担。2015年5月20日，欣鑫公司的贷款到期，京山农商行多次向欣鑫公司进行催收并要求保证人履行保证责任，但欣鑫公司及保证人均未履行还款义务。截止原告京山农商行提起诉讼，欣鑫公司尚欠京山农商行借款本金4353万元，利息仅支付至2014年4月11日。欣鑫公司、刘传政、郭绪英答辩称，对京山农商行的起诉原则上没有异议，欠钱就应该还账，在欣鑫公司运作的时候还款的速度和金额是足额，态度也是积极的，2014年7月都还过20万元的利息，2014年8月欣鑫公司彻底垮台了，资产全部抵债了，在没有办法的情况下才未偿还贷款，同意用15000万元的抵押财产变卖后抵债。京山农商行为证明其主张的事实，提交了以下证据：第一组：诉讼主体的证据。1、京山农商行营业执照复印件、中国银监会湖北监管局文件，拟证明京山农村信用联社的债权债务由京山农商行承担，京山农商行是企业法人，享有诉讼主体地位。2、欣鑫公司的企业信用信息、刘传政、郭绪英的身份证复印件，拟证明被告是适格诉讼主体地位。欣鑫公司、刘传政、郭绪英质证称，对证据真实性没有异议。经审核，欣鑫公司、刘传政、郭绪英对证据的真实性没有异议，对第一组证据予以采信。第二组：担保的证据。3、欣鑫公司与京山联社屈家岭信用社签订的《最高额抵押合同》及抵押物清单一份，拟证明欣鑫公司以位于屈家岭和沙洋的不动产设定抵押的事实，欣鑫公司用五三国际俱乐部在建工程（门面、住宅及土地）及汉津花园在建工程（门面）作为抵押物在5000万元最高余额内承担担保责任。4、他项权证五份（荆门市房他证屈家岭字第××号、荆土他项（2014）第2014070号、荆土他项抵第2012070号、沙洋县房建沙洋镇字第××号、沙土他项2012第121号），拟证明前项证据中设定抵押的抵押物依法办理了抵押登记，抵押权依法设立。5、刘传政、郭绪英与京山联社屈家岭信用社签订的《最高额保证合同》一份，拟证明刘传政、郭绪英为欣鑫公司的借款在约定期限和5000万金额内提供担保的事实。欣鑫公司、刘传政、郭绪英质证称，对证据真实性、合法性、证明目的均没有异议。经审核，欣鑫公司、刘传政、郭绪英对证据的真实性、合法性、证明目的没有异议，且京山农商行提交了证据原件供核对，京山农商行的陈述及证据之间能互相印证，客观真实，对第二组证据予以采信。第三组、金融债权的证据。6、欣鑫公司与京山联社屈家岭信用社签订的《固定资产借款合同》一份。7、借据五份（2012.7.26日放款440万元；2012.9.5日放款800万元；9.21日放款1000万元；9月25日放款1000万元；10月17日放款1320万元），拟证明京山联社屈家岭信用社分五次向欣鑫公司发放贷款4560万元。欣鑫公司、刘传政、郭绪英质证称，是属实的，收到了上述贷款。经审核，欣鑫公司、刘传政、郭绪英质证称，对证据的真实性没有异议，认可收到上述贷款，且京山农商行提交了证据原件供核对，京山农商行的陈述及证据之间能互相印证，客观真实，对第三组证据予以采信。第四组、诉讼时效和保证人保证责任的证据。8、贷款核实、催收通知书，拟证明京山农商行于2016年6月17日向欣鑫公司主张债权，其中贷款核实及通知书上将结息情况和贷款余额情况载明，上面有欣鑫公司的法定代表人签字和公司盖章确认。9、履行保证责任通知书两份。拟证明京山农商行在保证责任期限内向保证人刘传政、郭绪英主张保证责任的事实。欣鑫公司、刘传政、郭绪英质证称，对证据真实性、合法性、关联性均没有异议。经审核，欣鑫公司、刘传政、郭绪英对证据的真实性没有异议，认可贷款核实、催收通知书及履行保证责任通知书上签名、盖章的真实性，对贷款核实、催收通知书上载明的结欠余款和利息截止日没有异议，且京山农商行提交了证据原件供核对，京山农商行的陈述及证据之间能互相印证，客观真实，对第四组证据予以采信。欣鑫公司、刘传政、郭绪英未提交证据。结合当事人提交的证据以及陈述，查明事实如下：2012年5月22日，京山联社屈家岭信用社与欣鑫公司签订了一份《最高额抵押合同》，合同约定，本合同所担保的主债权为自2012年5月22日至2015年5月21日止，在5000万元的最高余额内，京山联社屈家岭信用社依据与欣鑫公司签订的借款合同、银行承兑汇票、银行保函以及其他的文件而享有的对欣鑫公司的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。抵押担保范围为主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权和抵押权的其他费用（包括但不限于律师费、诉讼费及评估费）；欣鑫公司以五三国际俱乐部的在建工程（门面、住宅）及土地和汉津花园的在建工程（门面）抵押给京山联社屈家岭信用社。2012年5月25日，双方在沙房地产管理局办理了抵押登记，取得证号为沙洋县房建沙洋镇字第××号权利证书。2012年7月16日，双方在沙洋县人民政府办理了抵押登记，取得证号为沙土他项2012第121号权利证书。2012年8月29日，双方在荆门市国土资源局办理了抵押登记，取得证号为荆土他项抵第2012070号权利证书。2014年4月1日，双方在荆门市房地产产权管理处办理了抵押登记，取得证号为荆门市房他证屈家岭字第××号权利证书。2014年8月22日，双方在荆门市国土资源局办理了抵押登记，取得证号为荆土他项（2014）第2014070号权利证书。2012年5月22日，京山联社屈家岭信用社与刘传政、郭绪英签订了一份《最高额保证合同》，合同约定，第一条、本合同所担保的主债权为自2012年5月22日至2015年5月21日止，在5000万元的最高余额内，京山联社屈家岭信用社依据与欣鑫公司签订的借款合同、银行承兑汇票、银行保函以及其他的文件而享有的对欣鑫公司的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。第二条、本合同保证方式为连带责任保证。本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。第三条、本合同的保证范围包括：主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费）。第四条、若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。……第六条、（二）乙方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由主债务人提供还是由第三人提供，乙方有权要求甲方先承担保证责任，甲方承诺不因此而提出抗辩。乙方放弃、变更或丧失其他担保权益的，甲方的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。2012年5月22日，京山联社屈家岭信用社与欣鑫公司签订了一份《固定资产借款合同》，合同约定京山联社屈家岭信用社向欣鑫公司提供借款5000万元，借款期限为36个月，自实际发放日起算，实际放款日以借据记载为准。借款利率为月利率8.3125‰，罚息利率标准：借款人未按约定的期限归还借款的（含提前到期借款），在上述约定利率基础上加收50%罚息；借款人未按合同约定用途或者挤占挪用借款的，在上述约定利率基础上加收100%罚息。合同第八条约定，按月结息,结息日为每月20日,具体分期还款计划：2012年12月20日,还款200万元；2013年6月20日，还款500万元；2013年12月20，还款500万元；2014年6月20，还款1500万元；2014年12月20，还款1500万元；2015年3月20，还款800元。合同第十五条约定了担保，本合同项下借款为担保贷款的，具体担保人、担保方式或抵（质）押物为，用欣鑫公司位于五三国际俱乐部在建工程（含门面8211.75㎡及住宅）及占用范围土地和汉津花园在建工程（含门面2118.17㎡）作抵押。合同第十七条约定了违约责任，（二）发生下列情形之一的，构成借款人违约：1、借款人未按照约定的金额、时间支付本合同项下借款本金、利息或其他任何应付款项。（三）借款人违约，贷款人有权采取下列一项或多项措施：1、要求借款人限期纠正违约行为；3、宣布本合同和贷款人与借款人之间其他项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项；4、要求借款人赔偿因违约给贷款人造成的损失。合同第二十条约定争议的解决，首先应由双方协商解决，协商不成的，在贷款人所在地法院通过诉讼方式解决。京山联社屈家岭信用社于2012年7月26日向欣鑫公司发放贷款440万元，对应借款凭证上标注的到期日期为2015年5月20日、利率为8‰。京山联社屈家岭信用社分别于2012年9月5日、9月23日、9月25日、10月17日向欣鑫公司发放贷款800万元、1000万元、1000万元、1320万元，对应借款凭证上标注的到期日期均为2015年5月20日、利率均为9.225%。2013年1月9日，京山县农村信用合作联社改制为京山农商行，其债权债务由京山农商行承担。2015年5月20日，欣鑫公司的贷款期限到期。2016年6月17日，京山农商行向欣鑫公司下达贷款核实、催收通知书，贷款核实、催收通知书上载明借款本金结欠余额为4353万元，利息结止日均为2014年4月11日。欣鑫公司及其法定代表人在贷款核实、催收通知书上盖章、签名予以确认。同日，京山农商行向刘传政、郭绪英下达履行保证责任通知书，刘传政、郭绪英在通知书上签名。本院认为，京山联社屈家岭信用社与欣鑫公司签订的《最高额抵押合同》、《固定资产借款合同》，与刘传政、郭绪英签订的《最高额保证合同》，系当事人真实意思的表示，合同内容不违反法律法规强制性规定，应为合法有效，各方当事人应按合同约定全面履行自己的义务。京山联社屈家岭信用社于2013年改制为京山农商行，其债权债务由京山农商行承继，故本案债权应由京山农商行享有。京山农商行按照合同约定共计向欣鑫公司提供了4560万元的借款，欣鑫公司对借款凭证下的贷款未按合同约定的还款时间予以偿还，违反合同约定的义务，构成违约，应承担偿还贷款本金及利息。截止2016年6月17日，欣鑫公司欠借款本金4353万元，所有借款利息仅支付到2014年4月11日。就上述合计4353万元借款，京山农商行诉请的利息，包括借期内的利息及逾期罚息。对于借期内的利息，《固定资产借款合同》第五条约定借款利率为月利率8.3125‰，年利率为9.975%。2012年7月26日借款凭证载明利率为月利率8‰，年利率为9.6%,2012年9月5日、9月23日、9月25日、10月17日借款凭证上载明年利率为9.225%。京山农商行主张以4353万元为基数自2014年4月12日起按年利率9.225%计算利息至借款本金清偿完毕之日止，应视为对自己权利的处分，本院予以支持。借款合同中还约定，借款人未按约定的期限归还借款的，在上述计算利率基础上加收50%罚息，2015年5月20日，欣鑫公司的贷款期限到期，欣鑫公司未按合同约定期限还款，对京山农商行请求以4353万元为基数自2015年5月21日起按年利率4.6125%计算罚息至借款本金清偿完毕之日止的诉讼请求予以支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”本案中，欣鑫公司与京山农商行签订《最高额抵押合同》，第三条约定，欣鑫公司以五三国际俱乐部的在建工程（门面、住宅）及土地和汉津花园的在建工程（门面）作为抵押物为借款提供担保。合同签订后，双方依法办理抵押登记手续，抵押权设立。以拍卖、变卖记载于荆门市房建屈家岭字第ZJ0473号，荆土他项抵第2012068号、2012070号，沙洋县房建沙洋镇字第××号，沙土他项2012第20120302121号权利证书上的抵押物的价款，京山农商行在5000万元限额范围内对借款本金、利息和罚息享有优先受偿权。对京山农商行要求以拍卖、变卖抵押物，用拍卖、变卖后的价款优先清偿借款本息的请求，部分予以支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案债权既有物的担保，又有人的担保，据上述法律规定，在有约定的情形下，应当按照约定实现债权。《最高额保证合同》第一条约定，本合同所担保的主债权为自2012年5月22日至2015年5月21日止，在5000万元的最高余额内，京山联社屈家岭信用社依据与欣鑫公司签订的借款合同、银行承兑汇票、银行保函以及其他的文件而享有的对欣鑫公司的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。第二条约定，本合同保证方式为连带责任保证。第六条约定，京山农商行的主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由主债务人提供还是由第三人提供，京山农商行有权要求刘传政、郭绪英先承担保证责任，刘传政、郭绪英承诺不因此而提出抗辩。据此，刘传政、郭绪英在5000万限额范围内对本案借款本息承担连带清偿责任。京山农商行主张刘传政、郭绪英对本案借款本息承担连带清偿责任，符合法律规定与合同约定，部分予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、荆门欣鑫房地产开发有限责任公司偿还湖北京山农村商业银行股份有限公司借款本金4353万元，并以4353万元为基数自2014年4月12日起按年利率9.225%计算利息至借款本金清偿完毕之日止，以4353万元为基数自2015年5月21日起按年利率4.6125%计算罚息至借款本金清偿完毕之日止；二、以拍卖、变卖记载于荆门市房建屈家岭字第ZJ0473号，荆土他项抵第2012068号、2012070号，沙洋县房建沙洋镇字第××号，沙土他项2012第20120302121号权利证书上的抵押物的价款，原告湖北京山农村商业银行股份有限公司在5000万元限额范围内对借款本金、利息和罚息享有优先受偿权；三、刘传政、郭绪英在5000万限额范围内对第一项诉讼请求中的债务承担连带清偿责任；四、驳回湖北京山农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。上述第一项确定的金钱给付义务，于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费295950元，由被告荆门欣鑫房地产开发有限责任公司、刘传政、郭绪英共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费。款汇湖北省高级人民法院，开户银行：中国农业银行湖北省分行武汉东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，帐号：17×××69。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判长  丁俊蓉审判员  吴 琼审判员  鲁琼丽二〇一八年十二月二十六日书记员  肖 洋