四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0191民初4547号 原告：成都云端助手科技有限公司，住所地成都高新区世纪城南路599号天府软件园D区6栋505号。 法定代表人：杨云，公司总经理。 委托诉讼代理人：王麒麟，男，布依族，原告成都云端助手科技有限公司法务专员。 被告：深圳市拇指游玩科技有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道高新中一道长园新材料港1栋4层北侧。 法定代表人：程宵，公司总经理。 委托诉讼代理人：秦新，湖北典恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王康，男，汉族，被告深圳市拇指游玩科技有限公司员工。 原告成都云端助手科技有限公司（以下简称“云端助手”）与被告深圳市拇指游玩科技有限公司（以下简称“拇指游玩”）合同纠纷一案，本院于2018年3月9日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告云端助手的委托诉讼代理人王麒麟，被告拇指游玩的委托诉讼代理人秦新、王康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告云端助手向本院提出以下诉讼请求：判令1、被告偿还拖欠游戏分成款共计人民币306932.82元（暂算至2017年12月份），以及支付延迟支付游戏分成款违约金10万元；2、被告承担公证费等诉讼费用。事实与理由：原告与被告于2016年3月24日签订了《手机游戏软件授权运营合作协议》（含附件：合作游戏清单）。自合作以来，截至2017年12月25日，被告基于合同义务尚欠原告应付合作游戏收益分成款共计人民币306932.82元（大写：叁拾万零陆仟玖佰叁拾贰元捌角贰分）。其中游戏分成款304535元，、、、、、、、游戏分成款2397.82元。迄今为止，经过我公司工作人员多次催收，被告一直对我方催收人员进行塘塞、拖延，至今仍尚未按合同约定支付上述款项，其行为已属严重违约，对我司的合法权益造成了极大的损害。原告与被告之间的债权债务合法明确，拖欠游戏分成款数额及支付该款时间明确具体，违约金亦按合同约定主张。为了维护原告的合法权益特向贵院提起诉讼。 被告拇指游玩答辩称，我方确实存在拖欠原告的游戏分成款的事实，但是数额没有原告诉请那么高。案涉游戏中关于、、、、、、、的欠付分成款按照惯例一般会累计到一定额度才会开票付款，所以出现了迟延付款的情形。关于游戏我方没有付款是因为履约过程中服务器出现问题，双方一直在协商过程中，所以没有按时付款。原告诉请的违约金过高，请求人民法院予以调整。 经审理查明，2016年3月31日，原告（乙方）与案外人北京触讯科技有限公司（甲方）签订《游戏联合运营协议》（合同编号：CX-R-201605-00005），约定双方在合作期限2016年3月31日起至2018年3月30日期间，联合运营手机游戏及，甲方提供合作游戏及其下载、升级等相关服务，乙方通过联运平台向用户提供合作游戏服务。协议一方北京触讯科技有效公司变更为北京世界星辉科技有限责任公司后，双方将《游戏联合运营协议》中的合作游戏清单增加游戏，授权推广期限为2016年8月1日至2016年8月31日。 2016年11月1日，原告与案外人苏州蜗牛数字科技股份有限公司签订《游戏联合运营合作协议》，苏州蜗牛数字科技股份有限公司授权原告在协议合作期限（2016年11月1日至2017年10月31日）内在原告自有渠道及其合作渠道推广、发行、运营合作游戏、。 2016年4月25日，原告与案外人杭州网易雷火科技有限公司签订《游戏授权推广运营合作协议》，杭州网易雷火科技有限公司授权原告在协议合作期限（2016年4月25日至2018年4月24日）内按照约定条件在合作平台上发布并宣传推广及运营合作游戏、及。 2016年8月11日，原告与案外人成都动鱼数码科技有限公司签订《游戏授权运营合作协议》，成都动鱼数码科技有限公司授权原告推广游戏，推广期限自2016年8月11日至2017年8月10日止。 2016年11月10日、2017年4月1日，案外人上海黑桃互动网络科技有限公司与江苏有量科技有限公司分别签订《游戏授权运营合作协议》，上海黑桃互动网络科技有限公司授权江苏有量科技有限公司在合作期限2016年11月11日至2017年11月10日、2017年4月1日至2018年3月31日内运营游戏。江苏有量科技有限公司向原告出具《授权书》授权其运营游戏，授权期限为2016年8月11日至2018年3月31日。 2017年6月1日，原告与案外人深圳雷霆信息技术有限公司签订《游戏授权运营合作协议》（合同编号：SZLX-HT-2017-171），深圳雷霆信息技术有限公司授权原告在协议合作期限（2017年6月1日至2018年5月31日）内在原告自有渠道及其合作渠道推广、发行、运营手机游戏软件V2.0。原告有权对授权游戏以互联网运营的方式提供给用户，有权将授权游戏在其自有或被授权人合作的第三方网站和相关产品上进行发布，供用户下载，且不受数量限制。 2016年3月24日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《手机游戏软件授权运营合作协议》，主要约定：乙方授权甲方按本协议约定在合作平台（甲方拥有所有权或有合法授权运营的移动应用推广运营下载平台）上发布、宣传、推广及运营合作游戏（乙方提供的其拥有知识产权的或有合法授权的、乙方通过本协议并按照约定条件给予甲方适当授权运营推广的手机游戏产品），甲方应对因宣传、推广、运营合作游戏所带来的可分配收益按本协议约定的分成比例向乙方支付分成款。合作期限为1年，从2016年3月24日至2017年3月23日（均含当日）。甲方应向乙方开通可查询合作游戏消费总额的后台、通道，并应保证乙方可通过该后台、通道可查询到精确到每个合作游戏的终端用户的详细的消费数据信息。分成比例见具体的合作游戏在附件一《合作游戏清单》中的约定，分成款为可分配利益*分成比例，可分配收益＝消费总额*（1－支付渠道渠道费率）。甲方对乙方的结算周期为1个月，各月的结算金额按本协议约定的分成比例计算出甲方应向乙方支付的各期分成款。甲方应当在每个自然月第10个工作日之前通过快递或电子邮件向乙方提供加盖甲方公章或财务专用章的上一个结算周期（即上一个月）的结算数据（或对账单）的原件或扫描件。若乙方对结算数据、对账单有异议的，通过电子邮件向甲方提出异议，甲方应当在收到乙方书面异议后的1个工作日内进行复核并将复核的详细依据及复核结果通过电子邮件书面通知乙方，经复核，乙方对数据、对账单有异议时，则按复核后的数据（金额）进行结算。若甲方未在每个自然月第10个工作日之前向乙方提供上一个计算周期的结算数据（对账单）或甲方在收到乙方的书面异议后未按本协议约定期限将复核结果通知乙方的，乙方有权将己方自行计算（统计）的相关数据作为上一个结算周期的结算数据，甲方应当按乙方提供的结算数据（对账单金额）进行结算、付款，甲方对该结算数据不得提出异议。双方计算出乙方应得分成款后的3个工作日内，乙方需向甲方出具同等金额的增值税专用发票。甲方应当将乙方每个自然月应得分成款至迟在下一个月的第25个工作日之前支付至乙方指定的银行账户。甲方若逾期支付的，则每逾期一天应按逾期支付金额的百分之一向乙方支付违约金。甲方没有按本协议约定履行其相关义务（包括但不限于甲方没有按约及时足额向乙方支付分成款）的，应当承担违约责任。甲方应当向乙方支付违约金10万元。因甲方违约行为给乙方造成损失的，甲方还应当向乙方承担赔偿责任。甲方违约时，乙方可以采取一切措施（如立即关闭服务器、停止合作）以防止违约损失的扩大。甲方违约时，乙方可以单方解除本协议，并有权要求甲方支付（承担）应付的分成款及违约所致的一切损失（包括但不限于违约金、违约所致损失、诉讼费、律师代理费、财产保全费、交通费等）。双方于2016月3月24日、2016年6月30日、2016年12月8日分别签订的附件《合作游戏清单》载明：的合作分成比例为3（甲方）:7（乙方），收入小于50万的支付渠道费率为0，50-100万之间的渠道费率为2%，大于100万的渠道费率为4%，合作期限为2016.3.24-2017.3.23；、等游戏的合作分成比例均为50:50，支付渠道费率为5%，合作期限为2016.5.30-2017.5.29；合作分成比例为50:50，渠道费率为3%，合作期限为2016.1.1-2017.12.31；合作分成比例为40（甲方）:60（乙方），支付渠道费率为0%，合作期限为2016.4.1-2017.12.31；合作分成比例为50:50，渠道费率为0%，合作期限为2016.8.1-2017.7.31；合作分成比例为55（甲方）:45（乙方）（大于50万的合作分成比例为60:40），渠道费率为10%，合作期限为2016.9.1-2017.8.31；合作分成比例为50:50，渠道费率为5%，合作期限为2016.9.1-2017.8.31；合作分成比例为50:50，渠道费率为10%，50万以上的合作分成比例为55（甲方）:45（乙方），渠道费率为5%，100万以上的合作分成比例为55:45，渠道费率为10%，合作期限为2016.11.20-2017.11.19。 合同签订后，原被告即开始合作运营。庭审中，原告陈述，合同履行过程中被告并未按照合同约定向乙方开通可查询合作游戏消费总额的后台、通道，双方均通过服务器平台对相关数据进行结算，具体操作方式为，终端用户通过第三方平台充值后，第三方平台将相关数据通知被告，被告获取到相关数据后通过服务器传输至原告方的服务器，原告在其服务器查询到终端用户的该笔订单信息后，才会向终端用户发送等额的充值道具，至此完成整个充值流程。基于此种操作模式，原告得以查询到精确到每个合作游戏的终端用户的详细的消费数据信息并据此形成对账单。2016年4月10日，原告以该种对账方式形成案涉游戏在结算周期2016年3月1日至2016年3月31日内应付游戏分成款2744元的《分成结算确认函》，被告盖章予以确认。 庭审中，原告自认被告分别于2016年9月12日、2017年2月28日向原告支付游戏分成款19043.25元、22554.34元。原告主张两笔款项中用于支付涉案9款游戏的分成款共计40101.52元，剩余款项1496.08元用于支付案外其他游戏的分成款。 2018年4月27日，原告的委托代理人王磊向四川省成都市国力公证处申请办理公证，王磊在公证人员的监督下在电脑上打开浏览器，使用相应登录名及密码登录了原告工作人员的邮箱，查阅了原被告工作人员有关2016年10月至2017年7月期间对账单的往来邮件并予以保存，国力公证处据此于2018年5月7日作出（2018）川国公证字第48073号《公证书》。《公证书》载明的内容显示：双方对账均是以原告向被告发送载明相应期间各个游戏分成款金额的对账单的形式进行。其中，游戏项下2016年10月至2017年2月期间双方对账确认的分成金额为21977.2元，原告在对账单中列明的2017年3月及5月的分成款分别为2021.6元、1478.4元，被告工作人员对该两笔分成款金额回复意见为“皇室战争不是说过不用结算了吗？”；游戏项下2016年10月至2017年7月期间双方对账确认的分成金额为155.7元；游戏项下2016年10月至2017年3月期间双方对账确认的分成金额为433.2元；游戏项下2016年11月至2017年6月期间双方对账确认的分成金额为2037.83元；游戏项下2016年11月至2017年2月期间双方对账确认的分成金额为615.6元；游戏项下2016年10月至2017年4月期间双方对账确认的分成金额为62.7元；游戏项下2016年12月期间双方对账确认的分成金额为2.85元；游戏项下2017年1月期间双方对账确认的分成金额为5.7元。 除欠付上述部分已对账分成款外，原告还主张被告欠付双方合作期间其他已对账和未对账的分成款。2018年8月7日，原告委托代理人王麒麟、吴成双向四川省成都市国力公证处申请办理证据保全公证，吴成双在公证员的监督下登录“金山云”服务平台，进入数据库，输入用户名和密码，执行相应代码，导出案涉9款项游戏的相应充值数据，并加以保存。国力公证处据此于2018年8月9日做出（2018）川国公证字第88418《公证书》。《公证书》载明的数据显示：每一游戏项下任一充值明细包括“渠道”为被告以及相应的充值金额、游戏订单号、渠道订单号、订单状态、IP、创建时间、游戏名字等信息。原告对上述信息进行了统计，统计结果显示：游戏项下2016年4月至2017年11月期间的充值金额共计456081元，扣除渠道费后按约定分成比例计算的分成金额（下同）为319256.7元，其中2016年10月至2017年2月期间的统计金额与双方对账金额明细一致，扣除2016年9月12日已支付的14721.7元后，尚欠金额为304535元；游戏项下2016年4月至2017年10月期间的充值金额共计26416元，分成金额为13186.98元，其中2016年10月至2017年7月期间的统计金额与双方对账金额明细一致，扣除2016年9月12日及2017年2月28日已支付的13041.11元后，尚欠金额为145.87元；游戏项下2016年5月至2017年3月期间的充值金额共计17996元，分成金额为10797.6元，其中2016年10月至2017年3月期间的统计金额与双方对账金额明细一致，扣除2016年9月12日及2017年2月28日已支付的10587.6元后，尚欠金额为210元；游戏项下2016年11月至2017年6月期间的充值金额共计4658元，分成金额为2096.1元，除2016年12月统计金额为1165.5元、对账金额为1107.23元一处不一致外，剩余统计金额与双方对账金额明细一致，扣除2017年2月28日已支付的109.8元后，尚欠金额为1928.03元；游戏项下2016年9月至2017年2月期间的充值金额共计1532元，分成金额为620.46元，其中2016年11月至2017年2月期间的统计金额与双方对账金额明细一致，扣除2017年2月28日已支付的596.16元后，尚欠金额为24.3元；游戏项下2016年8月至9月期间的充值金额共计1868元，分成金额为934元，扣除2017年2月28日已支付的934元后，尚欠金额为0元；游戏项下2016年6月至2017年4月期间的充值金额共计258元，分成金额为122.55元，其中2016年10月至2017年4月期间的统计金额与双方对账金额明细一致，扣除2016年9月12日及2017年2月28日已支付的99.75元后，尚欠金额为22.8元；游戏项下2016年12月期间的充值金额共计6元，分成金额为2.85元，与双方对账金额明细一致，尚欠金额为2.85元；游戏项下2016年6月及2017年1月期间的充值金额共计36元，分成金额为17.1元，其中2017年1月期间的统计金额与双方对账金额明细一致，扣除2016年9月12已支付的11.4元后，尚欠金额为5.7元；综上，被告欠付原告的金额共计306874.55元。 被告亦提交了《皇室战争》游戏项下的充值数据明细，经比对其提交的数据包含于原告提交的数据中，统计金额与原告主张的欠付款金额存在差额。 另查明，2017年12月14日，原告向被告邮寄送达《催款函》，要求其于2017年12月20日前支付截至2017年12月24日欠付的合作游戏收益分成款304535元，逾期不付款应支付相应利息及违约金。 庭审中，被告主张合同履行过程中原告提供的游戏更新软件包导致游戏渠道发生变化，使得在被告网站下载游戏的终端客户不再进入被告的服务器，给其造成了损失，但被告未能就此提交证据予以证明。 上述事实，有原、被告的当庭陈述以及原告提交的《游戏授权推广运营合作协议》及《合作游戏清单》、《游戏授权运营合作协议》及附件、《游戏联合运营合作协议》、《游戏联合运营协议》及补充协议、《手机游戏软件授权运营合作协议》、《催款函》、微信聊天截图、分成款对账明细、分成结算确认函、（2018）川国公证字第48073号《公证书》、（2018）川国公证字第88418号《公证书》，被告提交的充值数据明细等证据在卷佐证。 本院认为，原、被告签订的《手机游戏软件授权运营合作协议》系双方当事人真实意思表示，内容不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的违法情形，应属合法有效，对双方均具有约束力。合同签订后，原告向被告提供了游戏软件，被告利用相应平台进行游戏的发布、宣传、推广及运营，终端用户实际已进行了消费，支付了价款，按照约定，被告应当按月与原告进行对账并支付分成款。关于应付游戏分成款的数额，实际履约中，被告并未按约按月与原告进行账目核对，亦未向原告开放可供其查询对账数据的相关后台，对账明细均由原告自行统计后台数据形成，且被告亦按此支付了部分款项。基于此，原告提交往来邮件及原始充值数据明细证明案涉欠付金额，其能够说明原始充值数据证据的形成及提取过程，相应数据亦经过公证予以固定，结合双方的结算习惯及部分数据确认情况，本院认为，原告已完成举证，应对原告举示的数据明细予以采信。被告虽然也提交了部分数据明细，但未能就数据提取过程、明细内容及与原告数据不一致的部分进一步举证予以说明，故本院对其提交的数据明细不予采信。被告还辩称原告在履行合同过程中存在违约情形，但其未能举证予以证明，故本院不予采纳。被告未按约与原告进行对账，亦未足额向原告支付游戏分成款的行为已构成违约，应承担相应的法律责任。因此，原告有权要求被告立即支付游戏分成款306874.55元并支付违约金。关于违约金数额，被告认为违约金的计算标准过高，对此，本院认为，确认违约金数额是否过高，应以实际损失数额作为基础，本案中，原被告双方均未提供证据证明被告逾期支付游戏分成款给原告造成的实际损失是多少，因此，本院无法根据实际损失与违约金的差额做出违约金是否过高的判断。本院综合衡量认为，逾期付款损失为收款方即原告的资金占用损失，同时考虑到《中华人民共和国合同法》规定违约金过分高于或低于违约造成的损失可予以调整的立法本意，旨在以弥补损失为基准点，同时适度体现一定的惩罚性，因此，案涉协议约定的违约金计算标准过高，本院综合考虑合同的履行情况、被告的过错程度，兼顾公平及诚实信用原则，酌情确定被告应向原告支付违约金60000元。关于原告主张的财产保全费用、公证费用，因其未能举证证明费用明细，本院对其诉请不予支持。 综上，本院对原告的诉讼请求部分予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条之规定，判决如下： 一、被告深圳市拇指游玩科技有限公司自本判决生效之日起十日内向原告成都云端助手科技有限公司支付游戏分成款306874.55元并支付违约金60000元； 二、驳回原告成都云端助手科技有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3702元、保全费2555元，共计6257元，由被告深圳市拇指游玩科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  董淼 二〇一八年十二月四日 书记员  汤丹