河南省洛阳市瀍河回族区人民法院刑 事 判 决 书(2018)豫0304刑初97号公诉机关洛阳市瀍河回族区人民检察院。被告人刘芝贞，女，曾用名刘慧，1972年11月9日出生，河南省洛阳市人，汉族，初中毕业，户籍所在地河南省洛阳市洛龙区,现住洛阳市瀍河区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年3月28日被洛阳市公安局瀍河分局刑事拘留，经洛阳市瀍河回族区人民检察院批准，于2018年5月2日被洛阳市公安局瀍河分局执行逮捕。辩护人卢晓昆，河南洛浦律师事务所律师。被告人程贺华，男，1970年2月21日出生，河南省上蔡县人，汉族，初中毕业，户籍所在地河南省驻马店市上蔡县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年3月28日被洛阳市公安局瀍河分局刑事拘留，经洛阳市瀍河回族区人民检察院批，于2018年5月2日被洛阳市公安局瀍河分局执行逮捕。辩护人杨刚，河南中冶律师事务所律师。辩护人李战勋，河南宛洛律师事务所律师。洛阳市瀍河回族区人民检察院以洛瀍检诉刑诉（2018）93号起诉书指控被告人刘芝贞、程贺华犯贩卖毒品罪，于2018年9月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年10月29日公开开庭审理了本案，洛阳市瀍河回族区人民检察院指派检察员尚双辉出庭支持公诉，被告人程贺华及其辩护人杨刚、李战勋、被告人刘芝贞及其辩护人卢晓昆等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。洛阳市瀍河回族区人民检察院指控：自2017年以来，被告人刘芝贞曾多次向吸毒人员杨某、芮某、王某等人贩卖毒品“黄皮”。2018年3月27日上午,被告人程贺华独自驾驶豫Ｐ×××**黑色大众牌轿车携带毒品“黄皮”从周口市通过二广高速到达洛阳市瀍河回族区中州东路恒大绿洲附近与被告人刘芝贞进行毒品交易，刘芝贞携带购买毒品的现金坐上程贺华轿车副驾驶座位，二人在车内进行毒品交易时被民警当场查获。从轿车副驾驶座前地板上查缴毒品“黄皮”99.4克（检出海洛因成分为61.4%），辅料400.25克（检出巴比妥成分），毒资10.5万元。当日，对被告人刘芝贞位于洛阳市瀍河回族区恒大绿洲74号楼1801号房间进行搜查，查出毒品“黄皮”18.94克（检出海洛因成分为57%），辅料376.58克（检出巴比妥成分）。公诉机关认为，被告人刘芝贞、程贺华贩卖毒品（刘芝贞贩卖毒品海洛因118.34克，辅料巴比妥776.83克；被告人程贺华贩卖毒品海洛因99.4克，辅料巴比妥400.25克），其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘芝贞对起诉书指控其与被告人程贺华，在2018年3月27日上午进行毒品交易的犯罪事实没有异议。但辩解称其不认识起诉书上的杨某等三名吸毒人员，也未曾向该三人贩卖毒品；从其住处搜查出的毒品“黄皮”及辅料、二个电子秤、分装白色塑料袋均系其在路上捡的。被告人刘芝贞辩护人的辩护意见是：一、刘芝贞当庭认罪认罚，建议法庭对其减轻处罚。二、同意公诉人起诉的毒品数量，但是海洛因的含量应为66.698克，且双方交易的黄皮并不是海洛因，只是海洛因的变种，量刑时应酌情从宽，关于毒品中出现的辅料因没有达到1000克应不按毒品来处理，量刑时应不考虑。三、被告人刘芝贞是初次犯罪，且认罪，希望从轻处罚。被告人程贺华对起诉书指控的犯罪事实有异议，辩解称其开车来洛阳找刘芝贞就是玩的，其没有贩卖毒品，毒品是刘芝贞拎上车的，被警察拦下时，刘芝贞顺手将毒品丢在其车上。被告人程贺华辩护人的辩护意见是：一、刘芝贞在侦查阶段没有供述其余程贺华进行毒品交易的事实，只是开庭当天变更供述，不认可当庭供述的真实性，在程贺华车上搜出的资金及毒品不能证明属程贺华所有，且刘芝贞在抓获前一直所提的袋子，相关证据不能证明袋子里只有现金；没有证据程贺华曾贩卖毒品，但起诉书上指控刘芝贞有贩卖毒品的事实，不排除刘芝贞携带毒品要跟他人交易；且一直没有查清程贺华毒品的来源，因此起诉书指控程贺华贩卖毒品的事实不清、证据不足。二、被告人程贺华行为不符合贩卖毒品的犯罪构成，被告人程贺华驾车来洛阳找刘芝贞只为一起游玩、吃饭，其本人没有贩卖毒品的主观想法及客观行为。综上，被告人程贺华应为无罪。经审理查明：自2014年以来，被告人刘芝贞曾多次向吸毒人员杨某、芮某、王某等人贩卖毒品“黄皮”。2018年3月27日上午,被告人程贺华携带毒品独自驾驶豫Ｐ×××**黑色大众牌轿车，从周口市通过二广高速，到达洛阳市瀍河回族区中州东路恒大绿洲附近，与被告人刘芝贞进行毒品交易，刘芝贞携带购买毒品的现金坐上程贺华轿车副驾驶座位，二人在车内进行毒品交易时被民警当场查获。从轿车副驾驶座前地板上查缴毒品“黄皮”99.4克（检出海洛因成分），辅料400.25克（检出巴比妥成分），毒资10.5万元。当日，对被告人刘芝贞位于洛阳市瀍河回族区恒大绿洲74号楼1801号房间进行搜查，查出毒品“黄皮”18.94克（检出海洛因成分），辅料376.58克（检出巴比妥成分）。上述事实有公诉机关提供，并经法庭当庭示证、质证、认证的下列证据予以证实。1、被告人的供述与辩解（1）被告人刘芝贞当庭供述，证实其与被告人程贺华事先在电话中约定，其以10.5万元购买100克黄皮，并约定了交易时间。2018年3月27日上午,被告人程贺华独自驾驶豫Ｐ×××**黑色大众牌轿车从周口市通过二广高速，到达洛阳市瀍河回族区中州东路恒大绿洲附近，其从恒大绿洲家中出发，携带黑色塑料袋，内有购买毒品的现金10.5万元，上车坐到副驾驶座位上，其就把钱拿出来了，同时程贺华给其一个装着毒品的黑色袋子，当时其有些后悔，不想交易了，因此把钱跟毒品都放在了副驾驶座上，后被民警当场查获。（2）被告人程贺华的供述与辩解，证实2018年3月27日上午，其独自开着一辆黑色大众朗逸轿车（车牌号：豫Ｐ×××**)从周口项城上高速去洛阳市找“慧”玩（女，不知大名，电话尾号9851）。从瀍河收费站下高速以后，大约走了一公里之后，“慧”上车并坐到了车的副驾驶位置上，“慧”给我指着路，车子开出去一段后，“慧”让其把车停在路边，那儿停车不到一分钟，公安民警就把其和“慧”控制了，民警当场从其驾驶的轿车里面查获了一个蓝色塑料袋子和一个黑色或灰色塑料袋子装着的物品，具体装的什么其不知道，是谁的也不知道，只知道“慧”上车后就出现这些东西了。其上次见“慧”大约是在二十天前的一天下午三点钟以前，当时也是其驾车下瀍河收费站后行驶一公里左右在路边见的面，见面后“慧”上车，在车上说了几句话说了2到3分钟，她就下车，其开车走了。2、证人证言（1）证人杨某证言，证实从2014年开始，其驾驶出租车拉着王巧丽去跟“小会”（音）买了三四次毒品“黄皮”，其在车上趁着吸过，每次其和王巧丽去找“小会”，从李楼乡的一个路口进去，王巧丽下车跟“小会”买过“黄皮”后，“小会”都从车边经过，王巧丽给其说过这人就是“小会”，因此其见过“小会”几次。（经其辨认“小会”即被告人刘芝贞）。（2）证人芮某证言，证实了从2017年冬天开始，“小会”（音）多次向其出售毒品“黄皮”。（经其辨认“小会”即被告人刘芝贞）。（3）证人王某证言，证实了2017年11月至今，其多次从居住在恒大绿洲的刘芝贞处购买毒品“黄皮”七八十克，价值七万余元的事实。（4）证人陈某证言，证实了王某曾经告诉其，王某多次从“小会”（音）处购买过毒品。在2018年4月19日，其和王某一起吸食毒品“黄皮”时，听王某说“小会”因毒品出事了。（5）证人刘某证言，证实其于2008年购买洛阳恒大绿洲74号楼1801室，其二姐刘芝贞平时在此居住。3、书证。（1）举报信，证实2018年1月16日，群众举报恒大绿洲74号楼刘芝贞（小慧）贩卖毒品。（2）抓获现场照片，毒品毒资照片，毒品取样和称重笔录，证实公安机关从被告人程贺华、刘芝贞乘坐的汽车内查获黄色粉末99.4克，棕色粉末400.25克，现金人民币10.5万元。（3）搜查证、搜查笔录、被告人住所照片及搜查的毒品和分装袋照片、毒品取样和称重笔录，证实公安机关对被告人刘芝贞位于洛阳市瀍河回族区恒大绿洲74号楼1801号房间的住处进行搜查，查出黄色粉末18.94克，棕色粉末376.58克，二个电子秤、分装白色塑料袋。（4）案发当天监控视频截图，证实了刘芝贞上程贺华车之前手提一个黑色袋子（与现场查获的装有现金105000元的袋子特征相符），同时印证了现场查获的装有毒品的袋子不是刘芝贞带上车的。（5）被告人刘芝贞（手机尾号9851、9949、7931、4874）与被告人程贺华（手机尾号8584）通话记录、被告人刘芝贞（手机尾号9851）与王某（手机尾号7231、2420）通话记录，证实自2017年12月13日至2018年3月27日，被告人刘芝贞与被告人程贺华电话联系51次，2018年2月28日17：00，程贺华在洛阳市洛龙区与刘芝贞电话联系，2018年3月27日12：10程贺华在洛阳与刘芝贞联系。2018年2月4日至2018年3月23日，被告人刘芝贞与王某电话联系124次。（6）情况说明，证实被告人程贺华曾多次独自驾驶豫Ｐ×××**驾车经过二广高速瀍河收费站，其中2018年2月28日16：23通过瀍河收费站到洛阳，16：37离开；2018年3月18日，再次独自驾驶该车于12：57到达该收费站，13：06离开；2018年3月27日12：31再次独自驾驶该车到达洛阳。（7）洛阳市公安局瀍河分局强制隔离戒毒决定书，证实因吸食毒品“黄皮”，2018年4月19日，王某被公安机关机关隔离戒毒二年；2018年4月19日，陈某被公安机关机关隔离戒毒二年。5、检验报告，证实了查获和搜查到的棕色粉末、黄色粉末中含有巴比妥、海洛因成分。6、辨认笔录，证实了经相关吸毒人员辨认出被告人刘芝贞，与证人证言相互印证。7、抓获经过，证实二被告人系被抓获到案的事实。8、户籍证明，证实二被告人现实表现情况。以上证据均来源合法，客观真实，彼此相互印证，可以作为定案的依据。本院认为，被告人刘芝贞贩卖毒品海洛因118.34克、巴比妥776.83克，被告人程贺华贩卖毒品海洛因99.4克、巴比妥400.25克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于被告人刘芝贞称其不认识起诉书上的三名吸毒人员，也未向该三人贩卖毒品，以及从其家中搜查出的毒品“黄皮”、辅料、电子秤、分装白色塑料袋均系其在路上捡来的辩解意见，经查，证人杨某、芮某、王某该三名吸毒人员均证实曾从被告人刘芝贞处购买毒品，并能辨认出被告人刘芝贞，且被告人刘芝贞与王某有多次通话记录，另被告人刘芝贞居住的恒大绿洲小区有群众举报其贩卖毒品，以上证据均可证实案发前，被告人刘芝贞向吸毒人员贩卖毒品的事实。在当场查获被告人刘芝贞与被告人程贺华进行毒品交易后，民警随即对被告人刘芝贞位于恒大绿洲小区的住处进行搜查，查获毒品“黄皮”、辅料巴比妥、电子秤、分装白色塑料袋，结合被告人刘芝贞之前曾多次吸毒人员贩卖毒品的事实，从被告人刘芝贞住处查获的毒品（海洛因18.94克、巴比妥376.58克），应依法认定为其贩卖的毒品。被告人刘芝贞的上述辩解意见，本院不予支持。被告人刘芝贞的辩护人关于其贩卖海洛因的含量应为66.698克，且双方交易的黄皮并不是海洛因，只是海洛因的变种，量刑时应酌情从宽，关于毒品中出现的辅料因没有达到1000克应不按毒品来处理，量刑时应不考虑的辩护意见，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、三百五十七条之规定，贩卖毒品无论数量多少都应当追究刑事责任，毒品的数量以查证属实的贩卖毒品的数量计算，不以纯度计算，因此被告人刘芝贞贩卖毒品的数量为海洛因118.34克、巴比妥776.83克，辩护人的上述辩护意见不予采纳。被告人程贺华及其辩护人关于被告人程贺华来洛阳只是游玩，没有贩卖毒品、在其车上查获毒品不知道是谁的、被告人程贺华的行为不构成贩卖毒品罪的辩解及辩护意见，经查，被告人刘芝贞当庭供述了其与被告人程贺华的毒品交易过程，相关视频资料也能显示刘芝贞在上程贺华的车之前手上只提一个黑色袋子，该黑色袋子与装现金的袋子特征吻合，同时印证了现场查获的装有毒品的袋子不是刘芝贞带上车的，且两人系被公安民警当场查获，车内并无第三人存在，被告人程贺华无法合理解释装有毒品的袋子是谁所有，且与相关监控视频、双方通话记录、被告人刘芝贞的当庭供述相矛盾，因此，根据庭审查明事实，可以认定系被告人程贺华携带毒品与被告人刘芝贞进行毒品交易，被告人程贺华及其辩护人关于被告人程贺华无罪的辩解及辩护意见，本院不予支持。被告人刘芝贞当庭仅如实供述其与被告人程贺华贩卖毒品的犯罪事实，但当庭对其曾向吸毒人员贩卖毒品的事实予以否认、对其家中藏有毒品的事实亦未能作出合理解释，因此依法对其如实供述贩卖毒品海洛因99.4克、巴比妥400.25克的行为，认定为坦白及当庭认罪。鉴于被告人刘芝贞、程贺华均系初犯、无犯罪前科，依法可酌情对二被告人从轻处罚。根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款第三百五十七条第二款、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条、第六十一条、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》之规定，判决如下：一、被告人刘芝贞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币15万元。二、被告人程贺华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币14万元。三、扣押在案的毒品“黄皮”118.34克，辅料776.83克，涉案赃款人民币10.5万元由扣押机关依法没收，随案移送的作案工具手机四部、银行卡五张、电子秤二个予以没收。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刘芝贞刑期自2018年3月28日起至2033年3月27日止。程贺华刑期自2018年3月28日起至2033年3月27日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  贾瑞雪人民陪审员  刘待见人民陪审员  吕秀霞二〇一八年十二月十七日书 记 员  胡 萍