江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0723民初1021号 原告周军，男，1973年10月13日生，汉族，居民，住湖北省竹溪县。 委托诉讼代理人徐建玉，灌云县东王集法律服务所法律工作者。 被告灌云歌友会娱乐有限公司。住所地，灌云县伊山镇伊山中路246号。 法定代表人王立，该公司总经理。 委托诉讼代理人龚卫明，江苏同科律师事务所律师。 原告周军与被告灌云歌友会娱乐有限公司（以下简称歌友会娱乐公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年2月5日立案受理后，依法由审判员王建军适用简易程序于2018年3月27日公开开庭进行了审理，原告周军及其委托诉讼代理人徐建玉，被告歌友会娱乐公司的委托诉讼代理人龚卫明到庭参加诉讼。因案情复杂，本案转为普通程序，依法组成合议庭于2018年12月25日再次公开开庭进行了审理，原告周军及其委托诉讼代理人徐建玉，被告歌友会娱乐公司的委托诉讼代理人龚卫明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周军向本院提出的诉讼请求：请求判令被告歌友会娱乐公司支付装修工程款150000元（原诉讼请求判令为支付工程款250000元，在对涉案的工程价款进行鉴定后进行变更）；本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年9月，被告歌友会娱乐公司就其经营场所房屋装修、设备安装的施工与原告签订《装修合同》，合同约定了“装修结束验收合格后，以项目清单为依据，结合实际情况确定造价”“剩余工程款待工程结束后一次性付百分之九十，余款两个月内付清”。嗣后原告组织带领工人进行工程施工，2016年一月底完成工程施工并交付被告使用，被告分期分批支付工程款450000元，根据原告的“项目清单”“工程结算表”，被告尚欠工程款250000元经原告多次催要至今未付。原告为维护合法权益，特向人民法院提起本案民事诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 原告周军为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据： 证据一、原告的身份证复印件及被告歌友会娱乐公司的企业登记信息，证明原、被告双方信息情况。 证据二、装修合同，证明原告承建涉案装修工程与被告签订了书面合同事实。 证据三、原告制作的项目清单，证明其承建涉案装修工程具体项目工程量及价款，经被告法定代表人王立进行更改（但没有签名确认）。 证据四、原告制作的工程结算表10张，证明根据证据三更改后项目及价款制作的工程总价款为712815.98元。 证据五、银行汇款凭证（中国银行交易明细），证明被告已支付工程款共计450000元，其中工程施工期间给付400000元，工程结束后2016年1月25日支付50000元。 被告歌友会娱乐公司辩称，一、2015年10月10日，我公司就经营的场所装修工程与原告签订《装修合同》，合同明确约定，装修工程所需材料和辅材均由我公司采购提供，工程验收合格后以项目清单为依据确定工程造价，工程期限为2015年12月5日。合同签订后，原告施工期间我公司已相继向其支付工程款450000元。原告单方制作的“工程项目清单”“工程结算表”确认的工程价款过高，未经我公司确认，我公司不予认可；二、原告承建的我公司经营场所装修工程质量不合格，没有全部完成，也未经验收；三、按合同约定工程期限为2015年10月10日至2015年12月5日，但至2016年1月底原告仍未能完成收尾工程，明显违约，致使我公司不能在春节前开业，给我公司造成巨大损失，为此我公司就原告未完成及不合格部分工程项目交由他人施工，支付了工程款166000元。综上所述，原告未按约完成全部工程施工，完成的工程质量不合格，我公司不存在欠其工程款事实，请求法院依法驳回其诉讼请求。 被告歌友会娱乐公司为证明其答辩意见，向本院提交一下证据： 证据一、装修合同，证明涉案装修工程的所有材料均由被告公司购买提供，工程工期为2015年10月10日至2015年12月5日，原告未按约定工期完成工程施工，存在违约。 证据二、被告列举的需被告整改的工程项目明细，证明被告于2015年11月31日给原告下达整改项目通知，同时证明原告完成的工程存在质量问题。 证据三、涉案装修工程现场照片及视频光碟，证明原告完成的工程质量问题需整改返工重做的事实。 证据四、章某的收条两张，证明被告为有质量问题的工程项目整改返工重做支付章某的166000元。 证据五、银行交易记录，证明被告支付章某维修费150000元（包含在证据四的166000元之中）。 证据六、工程报价单，证明原告所报的工程价款明显过高事实。 被告歌友会娱乐公司对原告周军提交证据质证意见为：对证据一、证据二、证据五均无异议；证据三、证据四由原告单方制作，真实性、合法性、关联性均有异议。 原告周军对被告歌友会娱乐公司提交的证据质证意见为：对证据一部分内容系被告后添加的，对添加部分不予认可；对证据二的真实性有异议，被告从来没有向原告下达整改通知一事，也没提出质量问题要求原告返工；对证据三不能证明原告完成的涉案装修工程存在质量问题；证据四、证据五与本案无关；证据六不具有真实性。 本院对原、被告提交的证据审查认为：1、对原告提交证据一、证据二、证据五，被告均无异议，本院予以确认。但对证据二的效力问题，因本案涉及的工程项目包括瓦工、木工、水电安装内容施工，工程量较大，工程造价较高，应当属于建设工程范围，而原告作为自然人承包该工程，不是取得相应资质的建筑施工企业，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，该装修合同应认定无效。证据三、证据四系原告单方制作，没有得到被告确认认可，依法不予确认。2、对被告证据一，该合同与原告提交的合同制式及填写“装修结束验收合格后，以项目清单为依据，结合实际情况确定造价”部分相同一致，本院予以认定。对证据二因系被告单方制作，本院不予确认。对证据三不能证明原告完成的工程项目存在质量问题，本院也不予确认。对证据四、证据五，因没有其他相关证据印证与本案具有关联性，本院不予确认。证据六不具有合法性、真实性，本院不予确认。 经审理查明，2015年10月初，原告周军与被告歌友会娱乐公司签订《装修合同》，被告将其位于灌云县（联通营业厅南边）经营KTV娱乐场所（共三层）的瓦工、木工、水电安装等项目内容装修工程承包给原告施工。合同中约定：装修结束，验收合格后，以项目清单为依据，结合实际情况确定造价；工程所需材料和工程所需的消耗品由被告采购；被告负责装修设计施工图纸及材料明细，双方认可后，该材料作为本合同不可分割的一部分，由于设计的缺陷造成追加投资，及方案设计时材料计划不足需增加的投资由被告负责。合同签订后，原告即组织工人，根据被告提供装修设计施工图纸（包括室外台阶贴砖、外墙面小红砖、装饰安装，二层、三层卫生间装修，二层、三层走廊部分装修）进行施工，施工期间被告相继分期向原告支付工程款共计400000元。原告完成装修工程施工后，双方没有组织工程验收，但被告实际进行经营使用。就工程造价双方也未进行结算确认。 另被告于2016年1月25日向原告又支付工程款50000元。 根据原告的申请，本院依法委托江苏鼎新工程咨询有限公司对涉案的装修工程造价进行评估鉴定，该公司组织双方到工程现场对工程项目、工程量等进行勘验、测量确认，于2018年11月9日作出苏鼎造（2018）第167号《关于灌云歌友会KTV装饰装修工程造价鉴定报告》（原告支付鉴定费20000元），鉴定结论灌云歌友会KTV装修工程造价为人民币540150.93元。该报告鉴定说明：1、灌云歌友会KTV装饰装修工程工程量按现场测量及装饰装修图纸计算；2、人工及材料价格按合同签订当期平均信息指导价；3、所有的油漆项目（包括木材、抹灰面、石膏板面、玻璃面、金属面）的材料是否由甲方（被告）供存在争议，本报告中已记取，共计24911.90元，是否记取由法院裁定；4、室外台阶贴砖、外墙面小红砖、装饰面安装等项目施工的人工费存在争议，本报告中已记取，共计17215.70元，是否记取由法院裁定；5、二层、三层卫生间部分的装修工程人工费存在争议，本报告中已记取，共计12348.40元，是否记取由法院裁定；6、二层、三层走廊天棚人工费存在争议，本报告中已记取，共计12786.63元，是否记取由法院裁定；7、本工程所有的水电安装部分未提供施工图纸且是隐蔽工程无法测量，涉及水电安装部分的建筑面积为1037.09平方米，按现场施工的工作内容，市场价格约为每平方米50元，由法院裁定；8、原告周军对预报告提供的质证意见：第1、2、3、7项已作为单位工程-周军11月9日质证部分计入报告，第4项机柜制作部分房间已在预报告中评估，未评估房间已计入单位工程-周军11月9日质证部分，第6项工作内容包含在水电安装中，未计入本报告；9、本报告中的管理费已扣除企业管理费用，报告中计入的管理费为现场管理费。对该报告原告没有异议，被告对该报告真实性没有异议，但认为应当扣除有争议部分的价款，油漆材料费由被告提供不应计入工程价款中，现场管理费因原告没有项目经理资质也应扣除。本院认为，该鉴定报告对涉案装修工程项目、工程量等进行勘验、测量确认，作出的工程造价客观、准确，并对部分存有争议的人工费、材料费等作了详细的说明，能够作为本案的定案依据，予以确认。 另需说明的问题，一、在本案简易程序庭审中，被告认为原告未在约定期限内完成工程施工或工程质量造成其损失166000元，提起反诉要求被告赔偿损失166000元、承担违约金90000元（但未依法缴纳反诉费），在普通程序庭审中明确表示撤回反诉,因不违反法律规定，本院依法予以准许。二、原告庭审中自愿按其完成的装修工程造价5﹪扣减维修费。 本院认为，我国合同法及相关法律规定，合同无效，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款效力；建设工程施工合同承包人未取得建设施工企业资质的，认定合同无效；建设合同无效，建设工程验收合格，承包人要求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持；建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。 本案的争议焦点为:一、装修合同的效力问题。因涉案的KTV娱乐场所装修工程涉及包括瓦工、木工、水电安装等项目，且工程量较大、造价较高，应当属于建设工程施工合同，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，认定该装修合同无效；二、关于原告实际完成的工程项目、工程量、工程造价及是否存在质量的问题。接受委托鉴定机构依据装饰装修图纸，并经现场勘验、测量，在《关于灌云歌友会KTV装饰装修工程造价鉴定报告》中就涉案装修工程的项目、工程量作了详细记载表述，客观可信，以此作出的工程造价鉴定，本院依法予以采信、认定。就水电安装部分人工费，因未提供施工图纸且是隐蔽工程无法测量，按鉴定报告中载明的建筑面积为1037.09平方米及市场价格约为每平方米50元结算即51854.50元，计入工程造价中。就被告否认由原告完成的工程项目，因依据签订的装修合同，原告承包的是整体营业场所装饰装修工程，合同中没有进行例外约定，结合该项目包含在其向原告提供的装修设计图纸中，在其未提供充分证据证实非原告完成的情况，要求该部分工程款应当剔除，本院依法不予采信、采纳。鉴于原告工程施工结束后，虽没有进行验收，但被告已对装修后的歌友会KTV场所实际使用经营，同时也无充分证据证实装修工程存在质量问题，故对被告辩称工程存在质量问题也依法不予采纳、支持。在装修合同中明确工程所需材料由被告购买提供，原告称所有的油漆项目材料由其购买应当计入工程款中，但没有提供相关证据证实，本院依法不予支持。现场管理费是涉案工程施工中必然产生的费用，应当计入工程造价之中，被告辩称扣除没有依据，本院依法不予采纳。 原告自愿按工程造价的5﹪扣减维修费，是其自行处分民事权利的行为，不违反法律法规的规定，本院依法予以认定。 在诉讼过程中进行司法鉴定程序所产生的鉴定费用，应在案件诉讼费部分进行处理。原告预付的鉴定费20000元，根据引发本案纠纷诉讼原因及具体案情综合考量，本院依法确定由原、被告各半负担。 综上，原告完成的灌云歌友会KTV装饰装修工程造价为人民币567093.53元（540150.93元＋51854.50元－24911.90元），扣除被告已付工程款450000元和维修费28354.68元（567093.53元×5﹪），被告还应支付原告工程款88738.85元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（四）项、第五十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十三条之规定，判决如下： 一、被告灌云歌友会娱乐有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周军装修工程款人民币88738.85元。 二、驳回原告周军其余的诉讼请求。 如果被告灌云歌友会娱乐有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5060元，由原告周军负担3060元，由被告灌云歌友会娱乐有限公司负担2000元；鉴定费20000元，由原、被告各半负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费5060元，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 （此页无正文） 审 判 长  王  建  军 人民陪审员  孙  春  艳 人民陪审员  孙  东  方 二〇一八年十二月二十八日 法官 助理  王雪书记员穆涵 灌云县人民法院涉案标的款账号 户名：灌云县人民法院 帐号：3207230011010000042540 开户行：江苏灌云农村商业银行股份有限公司营业部 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二第（五）的规定，确认无效： 承包人未取得建筑施工企业或者超越资质等级的； 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。