四川省南充市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）川13刑终325号 原公诉机关四川省蓬安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李春江，男，生于1991年9月8日，汉族，四川省蓬安县人，初中文化，无业，住蓬安县。2015年7月1日因犯容留他人吸毒罪被四川省南充市顺庆区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3500元，2015年9月12日刑满释放。2018年2月4日因本案被蓬安县公安局刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于蓬安县看守所。 原审被告人张华，男，生于1990年5月19日，汉族，四川省南充市高坪区人，初中文化，无业，住南充市高坪区。2018年2月4日因本案被蓬安县公安局刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于蓬安县看守所。 原审被告人李小鹏，男，生于1998年7月22日，汉族，四川省蓬安县人，大专文化，无业，住蓬安县。2018年6月7日因犯容留他人吸毒罪被四川省蓬安县人民法院判处有期徒刑一年零四个月，刑罚执行中。现羁押于蓬安县看守所。 四川省蓬安县人民法院审理蓬安县人民检察院指控原审被告人张华、李春江、李小鹏犯贩卖毒品罪一案，于2018年11月7日作出（2018）川1323刑初154号刑事判决。原审被告人李春江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。合议庭经过阅卷，讯问了原审被告人李春江，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人张华和李春江等人商量由张华出钱购买甲基苯丙胺（冰毒）贩卖赚钱，由被告人李小鹏负责贩卖。2018年1月17日至20日，张华两次到南充市购买约8克甲基苯丙胺带到蓬安县李春江家中，张华、李春江、李小鹏多次进行贩卖。 一、2018年1月17日19时许，李小鹏在蓬安县药监局家属楼6楼卖给李某一小袋甲基苯丙胺，李某给了李小鹏现金人民币100元。 二、2018年1月17日晚9时，吕某1联系李小鹏购买甲基苯丙胺，并通过微信给李小鹏支付人民币100元，次日晚，李小鹏在蓬安县中医院门口将一小袋甲基苯丙胺交给吕某2（吕某1弟弟）。 三、2018年1月19日上午，李小鹏在谢某家里卖给潘某一小袋甲基苯丙胺，潘某通过微信支付给李小鹏人民币160元。 四、2018年1月19日下午，李小鹏在蓬安县药监局门口卖给李某一小袋甲基苯丙胺，李某通过微信支付给李小鹏人民币130元。 五、2018年1月19日下午，李小鹏在蓬安县路口卖给吕某2一小袋甲基苯丙胺，毒资尚未收取。 六、2018年1月20日凌晨1时许，李小鹏在李某家里卖给李某一小袋甲基苯丙胺，李某通过微信支付给李小鹏人民币100元。 七、2018年1月20日14时左右，李小鹏在谢某卧室里卖给潘某一小袋甲基苯丙胺，由林某通过微信支付给李小鹏人民币200元。 同时查明，李小鹏所卖毒品的毒资，一部分交给张华和李春江，一部分自己开支使用。 另查明，被告人李春江于2015年7月1日因犯容留他人吸毒罪被南充市顺庆区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3500元；2015年9月12日刑满释放。被告人李小鹏于2018年6月7日因犯容留他人吸毒罪被蓬安县人民法院判处有期徒刑一年四个月（刑期自2018年2月5日起至2019年6月3日止），并处罚金人民币3000元；该判决已生效并交付执行。 原判认定上述事实，有经庭审举证、质证和认证的下列证据证实：受案登记表、立案决定书；户籍信息；到案说明；行政处罚决定书；南充市顺庆区人民法院（2015）顺庆刑初字第189号刑事判决书及释放通知书、蓬安县人民法院（2018）川1323刑初107号刑事判决书及执行通知书（存根）；南充市高坪区东观镇明家庙村村民委员会出具的“证明”；检查笔录、扣押笔录及扣押清单、称重笔录、鉴定意见；证人谢某、李某、吕某1、吕某2、何某、潘某、林某的证言、辨认及对手机的检查情况记录；原审被告人张华、李春江、李小鹏的供述、辨认笔录及对手机的检查情况记录等。 原判认为，被告人张华、李春江、李小鹏明知是毒品而向他人贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，构成贩卖毒品罪。三被告人在犯罪过程中，分工合作、各司其职，系共同犯罪；三被告人在共同犯罪中，地位作用相当，不宜划分主从犯。三被告人多次向多人贩卖毒品，属“情节严重”，均应当在“三年以上七年以下有期徒刑”幅度内量刑处罚。李春江曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚；李小鹏因犯容留他人吸毒罪，在判决宣告后刑罚执行完毕之前，发现其在判决宣告前还有其他罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十条的规定，应当数罪并罚；李小鹏到案后如实供述其犯罪事实，庭审中自愿认罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚；张华、李春江在庭审中自愿认罪，酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，判决：一、被告人张华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元；二、被告人李春江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币4000元；三、被告人李小鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元；与前罪判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币3000元并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币7000元；四、对扣押在案的毒品予以没收。 原审被告人李春江的上诉理由及辩解意见是：1.2018年1月17日其参与了贩卖毒品，但1月19日至20日其没有参与，也不知情。2.其没有叫谢某帮忙卖甲基苯丙胺，也没有在谢的面前商量什么。3.转账记录不能证明其贩卖毒品的事实。4.其检举多人犯罪，被检举人现已被公安机关抓获，应认定有立功情节。综上，原判量刑过重，请求二审法院查明事实，依法改判。 经二审审理查明的事实和证据与原审法院判决认定的一致。 在二审审理期间，上诉人（原审被告人）李春江辩称检举了官红、蒲雄等人贩卖毒品，应认定有立功情节。经向侦查机关蓬安县公安局核实后，该局出示了情况说明，证实：李春江在供述中交代曾向龙国承、官红、蒲雄购买过毒品，龙国承已在李春江供述前就被抓获归案；官红涉嫌贩卖毒品一案，公安机关根据证人李某等人的证词和微信交易记录，并在高健的配合下将官红抓获归案；蒲雄涉嫌贩卖毒品一案，现蒲雄在逃，尚未归案。李春江配合公安机关对前述购买毒品的地点进行了指认。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）李春江、原审被告人张华、李小鹏明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和他人的生命健康，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。原审三被告人多次向多人贩卖毒品，应当依法认定为情节严重。在共同犯罪中，原审三被告人地位作用相当，原审法院未区分主、从犯恰当。李春江曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，在五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；李小鹏因犯容留他人吸毒罪，在判决宣告后刑罚执行完毕之前，发现其在判决宣告前还有其他罪没有判决，应当依法数罪并罚。原判关于李春江、张华在一审庭审中自愿认罪；李小鹏到案后如实供述其犯罪事实，庭审中自愿认罪，均可作为量刑情节予以考虑的认定正确。认定李春江参与了1月19日至20日贩卖毒品甲基苯丙胺，有其本人在公安侦查阶段的供述，有同案犯张华、李小鹏的供述印证，有证人谢某的证言证实，同时还有微信转账记录和微信聊天记录予以佐证，足以认定，故，李春江关于其对1月19日至20日贩卖毒品一事不知情的上诉及辩解意见不能成立。李春江关于“其没有叫谢某帮忙卖甲基苯丙胺”的上诉及辩解意见，经查，一审法院判决认定的事实中，并没有认定李春江叫谢某帮忙贩毒；其关于“原判量刑过重”的上诉及辩解意见，原审法院根据李春江等人的犯罪事实和情节，依法认定其具有“情节严重”的情形，对其所处刑罚并无不当。其关于“检举了多人贩毒，被检举人现已被公安机关抓获，应认定有立功情节。”的上诉及辩解意见，根据公安机关出具的情况说明，证实李春江供述了向自己出售毒品的上家，可以认定其有如实供述的情节，但公安机关抓获龙国承、官红并非基于李春江的检举，故，李春江虽能积极配合公安机关对购买毒品的现场进行指认和辨认，但不具备立功的法定要件，立功不能成立。综上，原审法院认定事实和适用法律正确，判处恰当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项即“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇一八年十二月二十七日 书记员 杜俊波