辽宁省锦州市太和区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0791民初318号原告：盛文强，男，1965年7月7日生，汉族，农民，住湖北省云梦县。委托诉讼代理人：刘贵金，系辽宁华峰律师事务所律师。被告：锦州经济技术开发区第二建筑工程有限公司，住所地锦州经济技术开发区渤海大街四段**。法定代表人：刘宏伟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：马建伟，系辽宁金钟律师事务所律师。被告：贾士玉，男，1966年7月13日生，汉族，农民，住江苏省淮安市。委托诉讼代理人：王博迪，男，1948年4月15日生，汉族，住锦州市古塔区。第三人：锦州亿达房地产开发有限公司，住所地辽宁省锦州经济技术开发区锦港大街4号法定代表人：陈焕岐，系该公司董事长委托诉讼代理人：杨菡婷，辽宁凌飞律师事务所律师。原告盛文强诉被告锦州经济技术开发区第二建筑工程有限公司（以下简称二建公司）、贾士玉劳务合同纠纷一案，本院于2017年9月25日作出（2017）辽0791民初703号民事判决书，二建公司不服该判决提出上诉。锦州市中级人民法院作出（2018）辽07民终224号民事裁定书发回重审。本院立案受理后，追加第三人锦州亿达房地产开发有限公司（以下简称亿达公司）参加诉讼，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人刘贵金、被告二建公司委托诉讼代理人马建伟、被告贾士玉的委托诉讼代理人王博迪、第三人亿达公司的委托诉讼代理人杨菡婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告及第三人立即给付原告工程款总计4367195.10元；2、增加诉讼请求由第三人返还原告交付的130万元保证金。事实和理由：2014年8月6日,亿达公司作为开发商与二建公司签订《工程协议书》,贾士玉以二建公司委托代理人身份在协议书上签字,二建公司加盖公章。2015年4月9日,开发商与二建公司又签订《建设工程施工合同》,约定工程名称为:梦蓝湾国际酒店、水上娱乐中心及产权式公寓项目,合同及协议约定该项目由二建公司承建。2014年11月21日,二建公司法定代表人刘宏伟正式为贾士玉出具《授权委托书》并加盖单位公章,授权贾士玉并表明其所做授权范围内的一切行为,该公司予以承担一切法律后果。2014年9月28日,贾士玉与原告签订《建设工程施工劳务分包合同》,合同约定了分包内容为公寓项目、工期为2014年9月28日至2015年11月28日、质量标准、劳务报酬及支付、争议及解决办法。同日,签订《分包合同补充条款》等6个合同附件。合同签订后,原告组织施工队伍进场并按合同约定施工,被称为湖北队。截至2015年10月16日,经双方签字确认，工程款总计为7465866.10元，上述人工费经双方确认已给付3098671元，尚欠4367195.10元未给付。原告另向第三人交付保证金130万元。经催要无果,无奈起诉至贵院,请求支持原告诉求。为印证上述所称事实，原告向本院提供了下列证据：1、工程协议书。2、授权委托书。3、锦州仲裁委员会裁决书（锦仲裁字（2017）第013号）。4、工程确认单及停工补助单。5、银行转账凭条及存款凭条。被告二建公司辩称，被告不拖欠原告工程款，原告系告诉无理，应驳回诉求。理由如下：1、2014年8月6日亿达公司作为开发商与答辩人签订《工程协议书》是意向协议，不是正式合同，答辩人只是委托贾士玉代签协议，并不等于该协议中的建筑工程就是发包给贾士玉；2、2014年9月28日贾士玉与原告签订的《建设工程施工劳务分包合同》及《分包合同补充条款》与答辩人无关，合同的权利义务只能在签约双方之间发生，如欠款也是贾士玉欠款，因为此时，答辩人未委托贾士玉对外签订合同。3、2014年11月21日答辩人与贾士玉签订《授权委托书》，但在2014年11月26日答辩人与贾士玉又签订《工程项目经理负责制协议书》，对其授权进行了禁止，协议书第二条规定：“项目部在施工期间不经公司同意，不得以公司名义与其他单位及个人签订任何协议，否则与公司无任何经济连带关系，给公司造成不良影响者，公司给予罚款。如有诉讼官司的一切后果及经济责任由项目部经理承担”。所以在2014年11月26日之前和之后，未经答辩人同意所签的所有合同，都与答辩人无关，责任自负。特别是在2015年7月15日，答辩人作出《授权委托的废止决定》，此后贾士玉无任何权利；4、2015年5月22日亿达公司与盛文强签订的《锦州亿达希尔顿大酒店及产权式公寓项目工程款支付明细》证明，本案的所谓工程款亿达公司已经以房产抵扣了，不存在欠款。5、锦州亿达房地产开发有限公司未给答辩人拨付工程款、税金及管理费。工程款都是亿达公司拨付给贾士玉，而且多拨付了17643588.52元；6、应追加亿达公司为本案被告；7、本工程未竣工，未对工程进行验收，原告完成的工程质量是否合格，所以即使有欠款发生也不能给付。原告起诉劳务费用所涉及的工程不是二建承建，与二建无关。被告二建公司提供证据：1、建设工程施工合同。2、二建公司与贾士玉、郭帅签订的授权委托书3、二建公司与郭帅、贾士玉签订的工程项目经理部负责制协议书。4、二建公司做出的授权委托的废止决定。5、第三人亿达公司出具的二份书面材料。6、锦州亿达希尔顿工程款支付明细。7、（2015）开民初字762号民事判决书。被告贾士玉辩称，二建公司是希尔顿酒店工程项目的承接施工单位，二建委托我作为该项目的施工代理人。在本工程施工到正二层时，二建违约又与葫芦岛队签订施工合同，原施工的各个班组无奈退出，故我与原告及其他参与施工的人员、材料供应商、临时设施施工队等进行了工程价款的结算。原告所诉事实属实，同意原告的诉讼请求。第三人亿达公司意见：本案的诉讼与我方无关。贾士玉承包此工程期间是借用二建公司的资质进行施工，欠付原告的工程款的实际人为贾士玉。经过第三人与贾士玉及原告进行的收支及工资情况对账，第三人已经将全部工程款包括原告的班组费用支付完毕。现原告已与贾士玉共同将第三人作为工程款交付的房屋办理了相应的抵押担保借款，所以原告所诉没有任何的事实依据，更不应该追加我公司作为本案第三人，请求依法驳回原告对第三人的诉求。第三人提交证据：盛文强工程队的收支汇总表、班组收支表、已付工资款及欠付工资款的明细、工程款交付明细、收款收据、授权委托书、抵押担保借款合同。本院在案外人周某某处调取的证据：1、盛文强、贾士玉与周某某签订的抵押担保借款合同。2、贾士玉以二建公司名义出具的说明、盛文强出具的授权委托。3、锦州亿达希尔顿大酒店项目及产权式公寓项目工程款支付明细。4、亿达公司说明。5、案外人周某某支付借款的说明。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院亦调取相关证据并组织当事人对上述证据进行了质证，结合当事人质证意见及庭审陈述，本院对上述证据客观性予以确认并据此认定以下事实：2014年8月6日，锦州亿达房地产开发有限公司（甲方）与被告二建公司（乙方）签订工程协议书，由二建公司承建辽宁梦蓝湾五星级国际酒店、水上娱乐中心及产权式公寓，双方约定了相应权利义务。被告二建公司与亿达公司在合同尾部加盖公章，被告贾士玉在被告二建公司委托代理人处签名。2014年9月28日，原告与被告贾士玉签订建设工程施工劳务分包合同（公寓建筑工程主体），双方约定工程名称，锦州亿达希尔顿大酒店及产权式公寓（辽宁省锦州市梦蓝湾五星级国际大酒店水上娱乐中心及产权式公寓）；提供劳务内容，公寓项目，包括地下室、地上裙房A-X轴等施工图纸内的所有土建施工内容大约80000平方，独立完成本工程施工全过程，对工期、质量、安全、维修等负全责，具体施工内容为主体人工费、二次结构人工费、初装人工费、模板支撑系统费用等；工程开工日期为2014年9月28日，竣工日期为2015年11月28日；本工程采用包工不包料（负责施工中所有中、小型设备及采购低值易耗性材料的费用）一次包死，不再调整；劳务报酬，正负零以下包括基础底板600元/㎡,正负零以上560元/㎡;合同中还约定了其它权利义务。原告及被告贾士玉在合同尾部签名。合同签订后，原告入场施工，至2015年7月25日，原告完成了产权式公寓楼正二层的土建和电气水暖工程，正三层未全部完工。2015年10月16日，原告与被告贾士玉签订锦州开发区希尔顿大酒店公寓楼施工班组收支表，该表载明原告完成工程量为12688平方米，人工费总计为5209232元，筏板面积2770平方米，人工费总计为1337694元；退保险费30000元、计时工77125元、水电安装工程281815.1元、二层三段部分施工30000元。此外，双方还确认被告贾士玉已支付3098671元。2015年10月17日，被告贾士玉出具书面材料认可给付原告停工补助50万元。2015年4月28日，第三人亿达公司（发包人）与被告二建公司（承包人）签订备案合同。约定工程名称为梦蓝湾国际酒店、水上娱乐中心及产权式公寓项目一标段-梦蓝湾国际酒店、水上娱乐中心项目；承包范围：总包土建；工程内容，建筑面积：64311.28平方米，层数26层，结构形式框剪；计划开工日为2015年4月28日，计划竣工日期为2018年4月28日；合同还约定了其它权利义务。双方在合同尾部加盖公章。2014年11月26日，被告二建公司出具授权委托书，载明被授权人为被告贾士玉及案外人郭帅，该授权委托书载明“现委托贾士玉、郭帅为我公司代理人负责锦州亿达房地产开发有限公司开发的辽宁锦州亿达希尔顿大酒店及产权式公寓建设工程施工事项，授权范围为该项目的招投标、合同签订、施工管理、工程款结算、劳务工班子调配，农民工工资发放、材料款支付及该项目房屋销售、转让、抵债等合同签字，其所做授权范围内一切行为我公司予以承认并承担一切法律后果。”被告二建公司在授权书加盖公章并由法定代表人签名，被告贾士玉及案外人郭帅在被授权人处签名。2014年11月26日，被告二建公司出具工程项目经理负责制协议书，该协议书载明“项目部在施工期间不经公司同意，不得以公司名义与其他单位及个人签订任何协议，否则与公司无任何经济连带关系，给公司造成不良影响者，公司予以罚款，如有诉讼官司的，一切后果及经济责任由项目部项目经理承担；锦州希尔顿大酒店及产权式公寓工程，除上交发票税金后按工程总造价1%收取企业管理费，按工程进度款扣除。工程竣工时，无论甲方是否欠工程款，企业管理费必须全部结清。”该协议书还约定了其他条款。被告二建公司在授权书加盖公章并由法定代表人签名，被告贾士玉及案外人郭帅在被授权人处签名。2015年7月15日，被告二建公司出具授权委托的废止决定，决定废止被告贾士玉及案外人郭帅的授权委托，同时废止2014年11月21日的授权委托书全部内容。2015年5月22日，亿达公司与被告二建公司、贾士玉、原告三方签订锦州亿达希尔顿大酒店项目及产权式公寓项目工程款支付明细，载明：亿达公司经项目总承包人二建公司代理人贾士玉、郭帅委托将房产以抵扣工程款方式支付给劳务分包队，其中给盛文强抵债房屋10套（合计房款为4364505.84元），由盛文强自行处理。同日，盛文强为亿达公司出具授权委托载明：“本人盛文强自愿将锦州经济技术开发区第二建筑工程有限公司全权代理人贾士玉、郭帅以工程款抵债的房产锦州开发区梦蓝湾二期十套房屋写在周某某名下”。2015年5月25日，第三人亿达公司出具说明：“我公司将锦州开发区梦蓝湾二期17号楼30户房屋以抵扣工程款方式支付给总承包人锦州经济技术开发区第二建筑工程有限公司下属劳务分包人盛文强、汪治林、孙爱军，我公司今后办理抵债房屋的产权登记、过户、借款抵押等手续。对其抵押、处分抵债房屋的行为不持异议。”同日，贾士玉以二建公司名义出具与亿达公司相同内容的说明。上述工程款支付明细、授权委托、贾士玉及亿达公司的说明等书面材料均交付给案外人周某某。盛文强、贾士玉作为借款人与出借人周某某签订抵押担保借款合同，以上述10套房屋作为担保，在周某某处借款170万元，同时约定借款仅限于支付工人工资。（同时该工程所涉的孙爱军与汪治林均以相同方式从周某某处借款170万元、160万元）。周某某出具证明：借款给盛文强、孙爱军、汪治林共计500万元，支付至盛文强银行卡20万元，支付至孙爱军银行卡20万元，支付至贾士玉妻子银行卡1912128元，其余借款代替贾士玉偿还材料款、购车款、欠款。2017年8月8日，锦州仲裁委员会对锦州亿达房地产开发有限公司与贾士玉的仲裁案件作出锦仲裁字（2017）第013号裁决书，裁决贾士玉返还锦州亿达房地产开发有限公司多付工程款17643588.52元，被告锦州经济技术开发区第二建筑工程有限公司对此项还款义务承担连带责任。该仲裁已经生效。本院认为，原告盛文强、第三人亿达公司、被告二建公司、贾士玉共同签订以10套房屋抵顶工程款支付明细，均认可上述房屋抵顶工程款并由原告自行处理。同时，亿达公司、二建公司、贾士玉均向案外人出具书面说明承诺“对其抵押、处分抵债房屋的行为不持异议”。且贾士玉、盛文强与案外人签订抵押借款合同，以上述房屋在案外人处抵押取得借款，是对上述抵顶工程款房屋的自主处分。仲裁裁决亦确认贾士玉应返还第三人多支付的工程款。因此，原告与被告二建公司、贾士玉之间就拖欠工程款问题已无纠葛。而原告与贾士玉共同从案外人办理抵押借款，原告作共同借款人未取得借款与本案建设工程施工合同纠纷不属于同一法律关系。因此，原告要求被告贾士玉、二建公司及第三人支付拖欠劳务费的诉讼请求，本院不予支持。原告在本次重审案件中增加诉讼请求，直接要求第三人返还交付的保证金130万元，此项诉求系原告与第三人之间的法律关系，本案不予调整。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下：驳回原告盛文强的诉讼请求。案件受理费41737元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长 秦 晋人民陪审员 葛 颖人民陪审员 计 月二〇一八年十二月二十二日书 记 员 刘子涵