河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫06民终1719号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司，住所地鹤壁市淇滨区兴鹤大街福源小区4-02号商业楼1-2层南第1-4间。代表人：曹军，该公司总经理。委托诉讼代理人：李国如，河南明星律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审原告）：睢克明，男，1965年11月21日出生，汉族，住鹤壁市山城区。被上诉人（原审被告）：韩建社，女，1974年1月1日出生，汉族，住河南省南乐县。被上诉人（原审被告）：张芙蓉，女，1996年4月28日出生，汉族，住鹤壁市山城区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司（以下简称平安财险鹤壁公司）因与被上诉人睢克明、韩建社、张芙蓉机动车交通事故责任纠纷一案，不服鹤壁市山城区人民法院（2018）豫0603民初819号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月28日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。平安财险鹤壁公司上诉请求：1、一审法院采信鹤壁天鹤临床司法鉴定所（2018）临鉴字第128号司法鉴定意见书错误。该鉴定意见书丧失公正性，程序违反规定，且超范围鉴定。2、没有证据显示睢克明构成伤残，所以伤残赔偿金、精神抚慰金都不应支持，误工期限、护理期限计算过长。3、诉讼费不应由平安财险鹤壁公司承担，应当由直接侵权人承担。睢克明辩称，一审中的鉴定符合事实及法律规定，其伤腿现在还不能正常走路，也未正常上班，一审法院计算的误工期限和护理期限是有依据的。韩建社辩称，诉讼费应由平安财险鹤壁公司负担。张芙蓉辩称，认可一审法院判决。睢克明向一审法院起诉请求：判决平安财险鹤壁公司、韩建社、张芙蓉赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、被扶养人生活费、鉴定费、财产损失、取出内固定手术费、二次手术护理费、二次手术误工费、精神损害抚慰金共计202673.47元。一审法院认定事实：2017年12月20日15时许，韩建社借用张芙蓉所有的豫Ｆ×××××号轿车在鹤壁市山城区××区院内与睢克明驾驶的两轮电动车发生交通事故，致使睢克明受伤，两轮电动车受损，该事故经鹤壁市公安局山城分局交管巡防大队认定，韩建社承担本次事故的全部责任，睢克明无责任。事故发生当时，韩建社驾驶资格合法，事故车辆豫Ｆ×××××号轿车处于审验有效期内，事故发生当时处于平安财险鹤壁公司承保的交强险及保险金额为500000元的商业第三者责任险（不计免赔）的保险期间内。事故发生当日，睢克明入鹤煤公司总医院接受治疗，入院诊断为右股骨中段骨折、右髋部软组织擦伤、全身多处软组织擦伤，住院期间行切开复位内固定术，并于2018年4月27日出院，共住院治疗128天。出院医嘱为：1、院外加强营养，出院后注意休息；2、出院后6个月1年来院复查，适当进行功能锻炼；3、不适随诊。睢克明在住院期间及出院复查共支出医疗费42843.87元，并支出一定数额的交通费。睢克明提出鉴定申请，经双方当事人协商确定，依法委托鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所对睢克明申请事项进行鉴定。鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所接受委托后于2018年8月31日作出鹤天鹤司鉴所[2018]临鉴字第128号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人睢克明外伤后导致右股骨中段骨折，目前遗留右膝关节功能活动受限，右膝关节功能丧失40%，其损伤程度构成十级伤残。评估意见：1、被评估人住院期间前期3个月需生活护理2人，其余住院期间内需要1人护理，被评估人出院后需要1人护理，护理期限为2-3个月；2、预计被评估人关于骨折内固定物取出术后续治疗费用约为8000元左右；3、被评估人在二次手术住院期间内需生活护理1人，护理期限为30日，出院后不再需要生活护理；4、误工期限为10个月左右。睢克明支出司法鉴定费4300元。本次事故致使睢克明的两轮电动车损坏，其为此支出维修费用920元。本次事故后，平安财险鹤壁公司为睢克明垫付了18000元，韩建社为睢克明垫付了14000元。睢克明于1965年11月21日出生，其户籍系居民家庭户口。睢克明之父睢风阁于1939年2月16日出生，亦系居民家庭户口，睢风阁育有子女四人。2016年12月至2017年11月期间，睢克明的日平均收入为（2706.54元+3557.45元+2735.74元+2865.13元+2921.52元+2913.25元+1531.01元+3046.99元+3599.07元+3304.52元+4016.40元+3464.32元）÷365天=36661.94元÷365天=100.44元／天。2018年1月至2018年6月期间，睢克明的收入合计为1792.59元（377.58元+141.14元+377.58元+283元+377.58元+235.71元），2018年7月、8月期间，睢克明无工资收入。一审法院认为，公民的人身权益受法律保护，韩建社驾驶车辆致使睢克明受伤及财产损失，被认定负担本次事故的全部责任。经审查，公安机关的事故责任认定符合法律规定，予以采信。一、关于睢克明的损失。1.医疗费，睢克明在住院期间及出院复查共支出医疗费42843.87元，予以支持。2.住院伙食补助费、营养费，睢克明在鹤煤公司总医院住院治疗128天，睢克明主张住院伙食补助费为3840元，营养费为1280元，予以支持。3.护理费及二次手术住院期间护理费，参考鉴定（评估）意见并结合睢克明的受伤情况，睢克明因本次交通事故致伤而产生的护理费应为：36848元／年÷365天×（90天×2人+38天×1人+75天×1人+30天×1人）=32606.85元。4.误工费及二次手术住院期间误工费，首先，睢克明于2017年12月20日发生交通事故，不能从事正常的生产活动致使其工资收入减少，且鹤天鹤司鉴所[2018]临鉴字第128号司法鉴定意见书于2018年8月31日确定睢克明所受伤情系十级伤残，故确定睢克明因本次交通事故而产生的误工期间为2017年12月20日至2018年8月30日，超出部分，不予认定，结合睢克明在发生交通事故前一年（2016年12月至2017年11月期间）日平均收入为100.44元／天的标准，并扣除睢克明在此期间内获得的相应收入，故误工费应为23719.17元（100.44元／天×254天-1792.59元）；其次，睢克明在发生交通事故住院期间亦存在相应的工资收入，故其在二次手术住院期间能否获得以及获得多少工资收入，依据本案现有情况无法确定，因此，对于睢克明在二次手术住院期间的误工费用亦无法予以判定，故对其主张的该项请求不予支持，但睢克明可在实际发生后另行主张。5.残疾赔偿金，（1）因睢克明于1965年11月21日出生，于2018年8月31日评定为十级伤残，故残疾赔偿金应为59116元（29558元×20年×10%），睢克明主张59115.72元，不违反法律规定，予以支持；（2）被扶养人生活费，本案现有证据不足以认定睢克明之父睢风阁符合无劳动能力又无其他生活来源的情形，故睢克明主张的被扶养人生活费不予支持。6.精神损害抚慰金，睢克明伤情已构成伤残，根据侵权人的过错程度以及受诉法院所在地平均生活水平等因素，确定睢克明精神损害抚慰金应为5000元。7.交通费及财产损失，因睢克明住院治疗128天，故确定交通费为1280元，结合睢克明提交的电动车维修票据，确定财产损失为920元。8.二次手术费用，参考鉴定（评估）意见，睢克明主张8000元，予以支持。9.鉴定费，因本案所涉鉴定费系诉讼过程中鉴定支出，作为诉讼费用应由人民法院依法决定当事人负担，睢克明作为损失主张，不予支持。综上，睢克明的合理损失合计应为178605.61元。二、本案事故责任的承担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，韩建社驾驶豫Ｆ×××××号轿车致使睢克明受伤，并负事故的全部责任，且事故车辆在平安财险鹤壁公司处投保有交强险及商业第三者责任险，故睢克明的上述损失首先应由平安财险鹤壁公司在承保交强险各分项限额范围内予以赔偿，对于超出交强险各分项限额范围之外的部分，由平安财险鹤壁公司在承保保险金额为500000元（不计免赔）的商业第三者责任险范围内予以赔偿。因平安财险鹤壁公司已为睢克明先行垫付18000元，即平安财险鹤壁公司实际承担的赔偿责任为160605.61元（178605.61元-18000元），加之韩建社已为睢克明先行垫付14000元，该部分款项亦应予以返还。一审法院判决：一、平安财险鹤壁公司于判决生效之日起十日内赔偿睢克明各项损失共计160605.61元（履行方式为：平安财险鹤壁公司实际赔偿睢克明146605.61元，支付韩建社垫付款14000元）；二、驳回睢克明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4340元，司法鉴定费4300元，合计8640元，由睢克明负担1026元，由平安财险鹤壁公司负担7614元。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人平安财险鹤壁公司所提出的一审法院采信鹤壁天鹤临床司法鉴定所（2018）临鉴字第128号司法鉴定意见书错误。该鉴定意见书丧失公正性，程序违反规定的上诉理由。本案中，该鉴定系受害人睢克明申请，人民法院依法委托有资质的鉴定机构进行的鉴定。该鉴定意见程序合法，内容客观，且一审中鉴定人已出庭接受质询，已将鉴定的具体规定及鉴定过程进行说明。平安财险鹤壁公司虽对该鉴定意见有异议，但并无足以反驳的相反证据和理由，故一审法院认定该鉴定意见的证明力并无不当。上诉人平安财险鹤壁公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人平安财险鹤壁公司所提出的不应支持睢克明残疾赔偿金、精神抚慰金，且误工期限、护理期限计算过长的上诉理由。本案中，睢克明因涉案交通事故受伤，并构成十级伤残，一审法院按照法律规定计算其残疾赔偿金并无不当。综合睢克明的伤情，一审法院酌定精神抚慰金为5000元有事实和法律依据。关于护理期限和误工期限，根据睢克明的伤情，其确实需要进行必要的护理和休息，故一审法院参照医疗机构的评估意见予以支持并无不当，故上诉人平安财险鹤壁公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人平安财险鹤壁公司所提出的其不应承担诉讼费、鉴定费的上诉理由。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。民事诉讼案件鉴定费属于诉讼费的范畴，一审法院根据案件的具体情况决定诉讼费用的分担并无不当，上诉人平安财险鹤壁公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人平安财险鹤壁公司的各项上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2218元，由中国平安财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇一八年十二月二十五日书记员  张立平