河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0303民初2179号原告：贾大庆，男，汉族，1969年5月3日出生，住洛阳市西工区。委托诉讼代理人：姜玉松，河南洛源律师事务所执业律师。被告：张举英，男，汉族，1971年1月3日出生，住洛阳市西工区。被告：潘佳佳，女，汉族，1986年11月19日出生，住洛阳市涧**。以上二被告共同委托诉讼代理人：何耀芳，河南明洛律师事务所执业律师。被告：常景贤，男，汉族，1971年7月15日出生，户籍地洛阳市涧**，现羁押于河南省平顶山监狱。原告贾大庆诉被告张举英、潘佳佳、常景贤民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告贾大庆及其委托诉讼代理人姜玉松，被告张举英、潘佳佳的委托诉讼代理人何耀芳、被告常景贤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贾大庆向本院提出诉讼请求：1、判决被告张举英、潘佳佳共同偿还原告贾大庆借款715000元；2、被告常景贤对被告张举英、潘佳佳的上述债务承担连带清偿责任；3、由三被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告贾大庆于2014年4月4日、2014年6月30日、2014年6月7日与河南春满园投资有限公司（后更名为河南益园房地产营销策划有限公司）签订了三份《委托投资管理合同》，金额分别为50万元、5万元、16.5万元，共计71.5万元。合同约定如借款方不能按期足额支付收益及投资本金，由河南春满园投资有限公司三日内无条件代偿。合同签订后，原告如约支付了款项，被告常景贤（系该公司经理）每月按2分支付利息。合同到期后未能还款，河南春满园投资有限公司也没有代偿。被告常景贤一直支付利息到2014年12月，后来原告多次找河南春满园投资有限公司要求代偿，该公司一直推诿。2016年7月19日，原告又找该公司要钱，被告常景贤向原告出具书面保证书，保证公司在2016年8月31日前还款，逾期不还自己愿意承担清偿责任。经查河南春满园投资有限公司更名为河南益园房地产营销策划有限公司，现已注销。被告张举英、潘佳佳为公司股东，注册资本为认缴，没有实缴到位。根据《公司法》及司法解释相关规定，股东应当对公司债务承担连带还款责任。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。张举英辩称，2014年4月4日、2014年6月30日、2014年6月7日与河南春满园投资有限公司（后更名为河南益园房地产营销策划有限公司）签订了三份《委托投资管理合同》，金额分别为50万元、5万元、16.5万元，共计71.5万元。合同约定如借款方不能按期足额支付收益及投资本金，由河南春满园投资有限公司三日内无条件代偿。2016年7月被告常景贤已通知并经贾大庆同意，原河南春满园投资有限公司、河南益园房地产营销策划有限公司的所有债务由笑春风公司承担，河南笑春风养老服务有限公司向其出具了《代偿承诺书》，原债务主体已经变更为笑春风公司，本案债务已与河南春满园投资有限公司无任何关联性。2016年7月19日河南春满园投资有限公司在处理完债权债务后依法注销，答辩人不应承担河南春满园投资有限公司注销后股东责任。综上，答辩人不是本案适格被告，贾大庆要求答辩人偿还借款的诉求无任何事实和法律依据。潘佳佳辩称，1、答辩人不是本案的适格被告，应依法驳回对答辩人的起诉。潘佳佳既不是本案诉讼合同的借款人，未接收和使用贾大庆任何款项，亦不是债务承担人，潘佳佳仅作为河南益园房地产营销策划有限公司（已注销）的股东，该公司已经合法程序注销，且潘佳佳不存在《公司法》等相关法律规定的股东承担责任的情形，不应承担任何赔偿或连带责任。2、贾大庆要求答辩人偿还借款的诉求无任何事实和法律依据。2016年7月经贾大庆同意，河南笑春风养老服务有限公司向其出具了《代偿承诺书》，原河南春满园投资有限公司、河南益园房地产营销策划有限公司的所有债务由笑春风公司承担，原债务承担主体已经变更为笑春风公司。贾大庆在同意本案债务承担主体发生变更的前提下，只能向笑春风公司主张债务，不能向答辩人主张。2016年7月，河南益园房地产营销策划有限公司已经注销，作为该公司股东的潘佳佳不存在《公司法》等相关法律规定的股东承担责任的任何情形，不应承担任何赔偿或连带责任。综上，答辩人不是本案适格被告，应依法驳回对答辩人的起诉。常景贤辩称，借款事实无异议，说过由笑春风公司代偿，但代偿的前提是笑春风公司的项目开始建设，但到现在这个项目还没开始。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，并查明：1、2013年10月5日贾大庆与河南春满园投资有限公司签订《委托管理投资合同》和收益计划书，同时河南春满园投资有限公司向贾大庆出具承诺函一份，贾大庆以自有资产50万元委托河南春满园投资有限公司投资于国家新型养老示范基地洛阳项目部，投资期限是2013年10月5日至2014年4月4日止，共六个月，河南春满园投资有限公司每月向贾大庆支付10000元投资收益，如到期借款方不能按期支付收益与资产的，河南春满园投资有限公司三日内无条件代偿。合同签订后贾大庆将50万元交付给常景贤，常景贤认可收到50万元，但称是代河南春满园投资有限公司收的，他本人是河南春满园投资有限公司的编外经理。合同到期后，双方又于2014年4月4日续签合同六个月，将投资期限延长至2014年10月3日，双方权利义务与之前2013年10月5日签订的合同一致。2、2013年12月31日贾大庆与河南春满园投资有限公司签订《委托管理投资合同》和收益计划书，同时河南春满园投资有限公司向贾大庆出具承诺函一份，贾大庆以自有资产5万元委托河南春满园投资有限公司投资于国家新型养老示范基地洛阳项目部，投资期限是2013年12月31日至2014年6月30日止，共六个月，河南春满园投资有限公司每月向贾大庆支付1000元投资收益，如到期借款方不能按期支付收益与资产的，河南春满园投资有限公司三日内无条件代偿。合同签订后贾大庆将5万元交付给常景贤，常景贤认可收到5万元，但称是代河南春满园投资有限公司收的，他本人是河南春满园投资有限公司的编外经理。合同到期后，双方又于2014年6月30日续签合同六个月，将投资期限延长至2014年12月29日，双方权利义务与之前2013年12月31日签订的合同一致。3、2014年6月7日贾大庆与河南春满园投资有限公司签订《委托管理投资合同》和收益计划书，同时河南春满园投资有限公司向贾大庆出具承诺函一份，贾大庆以自有资产16.5万元委托河南春满园投资有限公司投资于国家新型养老示范基地洛阳项目部，投资期限是2014年6月7日至2014年12月6日止，共六个月，河南春满园投资有限公司每月向贾大庆支付3300元投资收益，如到期借款方不能按期支付收益与资产的，河南春满园投资有限公司三日内无条件代偿。合同签订后贾大庆将16.5万元交付给常景贤，常景贤认可收到16.5万元，但称是代河南春满园投资有限公司收的，他本人是河南春满园投资有限公司的编外经理。4、河南春满园投资有限公司成立于2011年4月12日，法定代表人为张举英，股东有张举英和潘佳佳，2014年9月23日河南春满园投资有限公司进行变更登记，将公司名称变更为河南益园房地产营销策划有限公司，法定代表人变更为潘佳佳。2016年4月27日河南益园房地产营销策划有限公司召开股东大会通过股东会决议，因经营不善，决定公司予以解散，组成清算组依法对公司进行清算。2016年7月7日股东会决议显示，经代表公司表决权100%的股东同意，会议审议并通过了清算组的清算报告，如有遗漏债务由全体股东承担，而本案中贾大庆的债权并未在清算报告中显示。2016年7月8日河南益园房地产营销策划有限公司工商登记注销。对当事人有争议的证据和事实认定如下：1、落款为“常景贤”的保证书。贾大庆向本院提交落款为“常景贤”的保证书一份，并要求常景贤对本案债务承担连带清偿责任。“保证书”内容如下：“关于贾大庆先生委托河南春满园投资有限公司管理投资柒拾壹万伍仟元一事，公司保证于2016年8月31日前将所管理款项归还，逾期不还，我们自愿承担清偿责任”，落款为常景贤、2016年7月19日。常景贤对此不予认可，称手写部分并非是其本人签字。本院认为贾大庆虽然提供了“保证书”，在常景贤否认保证书真实性的情况下，贾大庆应继续举证，申请鉴定以此证明“保证书”内容的真实性，贾大庆明确表示不申请鉴定，应当承担举证不足的不利后果，故本院对贾大庆提交的“保证书”不予采信。2、本案中的债务转移问题。张举英、潘佳佳辩称河南春满园投资有限公司（后更名为河南益园房地产营销策划有限公司）的债务已经全部由河南笑春风养老服务有限公司承担，并提交由河南笑春风养老服务有限公司、河南益园房地产营销策划有限公司之间于2016年7月1日签订的“代偿承诺书”一份，贾大庆称并未接到该代偿承诺书，并未接受该代偿承诺，该承诺对其不产生效力。常景贤对“代偿承诺书”的真实性没有异议，但称河南笑春风养老服务有限公司项目到现在还没有建成。本院认为债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。张举英、潘佳佳主张河南春满园投资有限公司（后更名为河南益园房地产营销策划有限公司）的债务已经全部由河南笑春风养老服务有限公司承担，辩称他们不是本案适格被告，但没有证据证明该债务转移已经经贾大庆的同意，故该债务转移对贾大庆不产生效力，本院对张举英、潘佳佳的辩称不予采信。本院认为，债务应当清偿。贾大庆与河南春满园投资有限公司之间的债权债务关系，有《委托管理投资合同》、收益计划书、承诺函、银行流水等为证，本院予以确认。河南春满园投资有限公司后更名为河南益园房地产营销策划有限公司，河南益园房地产营销策划有限公司股东张举英、潘佳佳在公司登记机关办理注销登记时承诺如有遗漏债务由全体股东承担，现贾大庆要求张举英、潘佳佳对河南春满园投资有限公司的债务承担清偿责任，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、张举英、潘佳佳于本判决生效后十日内向贾大庆偿还借款本金71.5万元。二、驳回贾大庆的其他诉讼请求。如果张举英、潘佳佳未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10950元，保全费4095元，由被告张举英、潘佳佳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  刘伟国审 判 员  杨晓宇人民陪审员  王晓冬二〇一八年十二月四日书 记 员  任俊丽