广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂0512刑初111号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 被告人叶发奇，曾用名叶发祥，男，1992年2月12日出生于广西北海市，汉族，初中文化，农民，户籍地为广西北海市银海区，现住址为广西北海市海城区。曾因犯贩卖毒品罪，2012年4月18日被北海市海城区人民法院判处有期徒刑1年，2012年9月6日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年4月14日被执行逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 辩护人梁武诚、冯一笑，广西众言律师事务所律师。 北海市铁山港区人民检察院以北铁检公刑诉〔2018〕99号起诉书指控被告人叶发奇犯贩卖毒品罪，于2018年11月14日向本院提起公诉。本院根据北海市中级人民法院指定管辖决定立案受理，依法组成合议庭，于2018年12月3日公开开庭审理了本案，北海市铁山港区人民检察院指派检察员李盛有出庭支持公诉，被告人叶发奇及其辩护人梁武诚、冯一笑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 北海市铁山港区人民检察院指控，2016年11月10日晚上，廖某1与被告人叶发奇联系购买毒品“K粉”后。当晚22时许，叶发奇驾驶的桂Ｅ×××××丰田轿车搭乘梁某华（已判刑）来到交易地点北海市，以人民币35000元的价格将“K粉”贩卖给廖某1。随后，梁某华被公安民警当场抓获，叶发奇逃脱。公安民警当场查获“K粉”疑似物505.86克。经鉴定，从查获的“K粉”疑似物中检出氯胺酮，氯胺酮含量为59.4%。2018年4月14日，被告人叶发奇被抓获归案。 对上述指控的事实，公诉机关提供了相应证据，认为被告人叶发奇贩卖毒品氯胺酮，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人叶发奇对公诉机关指控的罪名和贩卖毒品的主要事实无异议，但辩解称涉案的毒品是梁某华所有，毒品的交易是梁某华与廖某1联系商量好的，当晚毒品交易的路上也是梁某华拿其手机与廖某1联系的，其的作用只是协助梁某华贩卖毒品。其辩护人提出的辩护意见是：1、叶发奇不是涉案的毒品所有者，在毒品交易中叶发奇都是听从梁某华的指令跟随一起去贩卖毒品的，起辅助作用，系从犯；2、本案使用特情介入，且涉案毒品是在公安机关特情介入下实施查获的，没有流入社会，对社会危害性不大；3、叶发奇归案后如实供述，认罪态度好。综上，请法院在量刑时应从轻处罚。 经审理查明，2016年11月10日晚上，廖某1与被告人叶发奇电话联系购买毒品“K粉”后，在北海市海城区台越野车上叶发奇拿来毒品“K粉”样板给廖某1试食验货，并双方约定，叶发奇贩卖给廖某1500克毒品“K粉”。当晚22时许，被告人叶发奇驾驶的桂Ｅ×××××丰田轿车搭乘梁某华（已判刑）来到交易地点北海市，以人民币35000元的价格将“K粉”贩卖给廖某1，在梁某华随同廖某1等人到另一辆车上拿钱时，梁某华被监控的公安民警抓获，叶发奇驾车逃跑。公安民警当场查获“K粉”疑似物一包，净重505.86克。经鉴定，查获的“K粉”疑似物中检测出氯胺酮,氯胺酮含量为59.4%。 2018年4月14日，被告人叶发奇被抓获归案。 上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实： 1、户籍证明，证实叶发奇于1992年2月12日出生，已达负刑事责任年龄。 2、受案登记表、抓获经过，证实叶发奇于2018年4月14日在北海市海城区止泊园小区被公安民警抓获。 3、提取笔录、称量笔录、称量照片、扣押清单，证实2016年11月10日公安民警在北海市抓获同案人梁某华，并查获扣押毒品疑似物1包，毒品疑似物净重505.86克。并依法提取毒品可疑物5克作为送检检材。 4、毒品移交收据，证实北海市公安局兴港派出所于2017年1月9日依法将扣押的毒品氯胺酮500.86克移交北海市公安局禁毒支队。 5、通话清单，证实公安机关调取了廖某1、叶发奇、梁某华的手机通话记录，2016年11月10日，廖某1（183××××6713）与叶发奇（136××××0853）有过16次通话；廖某1（183××××6713）与梁某华（182××××3244）没有通话记录。 6、摄像头轨迹照片，证实案发当晚叶发奇驾驶桂Ｅ×××××的银白色丰田轿车。 7、北公物鉴（理化）字〔2016〕398号鉴定文书，证实缴获疑似毒品物中检测出氯胺酮。 8、北公物鉴(理化)字[2018]82号理化检验报告，证实公安机关提取涉案毒品可疑物做纯度鉴定，氯胺酮含量为59.4%。 9、现场勘验笔录，证实贩卖毒品现场位于广西北海市。 10、（2012）海刑初字第223号刑事判决书、刑满释放证明书，证实叶发奇于2012年4月18日因犯贩卖毒品罪被北海市海城区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；2012年9月6日刑满释放。 11、证人廖某1证言：2016年11月9日，其因吸食毒品被公安机关抓获，为了立功，其答应协助公安人员抓毒贩；2016年11月10日19时许，其得知“校长”有“K粉”需要出手，就当公安人员的面用手机联系“校长”购买毒品“K粉”，“校长”说有500克的“K粉”，价格每克70元，其跟“校长”说要500克。“校长”说可以要拿样品给其先尝试，并约定见面地点。20时许，其和“二哥”开车到北海市海城区等“校长”。试完货后，“校长”让其到其他地方等他。21时许，“校长”打电话叫其带钱到北海工业园交易。21时30分许，“二哥”提出让“校长”到北海交汇处红绿灯附近交易。随后其和“二哥”来到约定地点，“校长”和“华仔”开车过来停车在我们车的左手边后面。确认是“K粉”后，梁某华就跟随到“二哥”的车上拿钱时，梁某华被公安民警抓获，“校长”开车跑了。其和“华仔”是在2016年5月在包厢内吸食毒品认识的，和“校长”是2013年一起在和安打工认识的。 12、证人陈某证言及说明，证实2016年11月10日梁某华打电话到艺盛租赁有限公司租赁一辆车牌为桂Ｅ×××××的银色汽车，是“校长”到其公司将车开走；该车已由公安机关发还其公司。 13、同案人梁某华的供述：2016年11月10日晚上8点多我在福成镇三角坡吃宵夜时，接到“校长”的电话叫我跟他去办点事。21时许，“校长”开着一辆银白色丰田卡罗拉来接我，我上车后看见副驾驶位置下面放着一个黑色塑料袋包装的“K粉”，“校长”说“阿仰”要拿500克的“K粉”，他已经在里面冲了360克的底粉，要拿去北海工业园区以每克70元的价格卖给“阿仰”。21时30分许，我和“校长”开车来到北海市工业园区的路口时，看见“阿仰”和他的朋友在一辆车上，“校长”一直跟“阿仰”联系，叫他们跟着开车到一条小路去交易，但“阿仰”说里面太黑，他们不敢进，要求到北海工业园区北海大道的一个红绿灯那里交易。双方碰面后，“阿仰”和他的朋友上了“校长”的车，“阿仰”试完“K粉”后，“阿仰”的朋友说钱在他们的车上，让我们其中一人跟去拿钱，我就下车跟着到“阿仰”的车副驾驶窗边位置，这时，被到达现场的公安民警抓获，“校长”见状就开车跑了。 14、被告人叶发奇在侦查阶段的供述：2016年11月的一个晚上，“阿仰”打电话问我哪里可以购买“K粉”，我就打电话问梁某华是否有“K粉”，梁某华说有，我回电话给“阿仰”可以买到“K粉”，在电话中“阿仰”提出要验货，我到梁某华告诉我的出租屋拿了小袋“K粉”到北海市茶亭路口给“阿仰”在车上验货，验货后“阿仰”提出想购买500克的“K粉”，并约好交易地点在北海市工业园区附近。下车后，我打电话给梁某华说对方要购买500克“K粉”，梁某华让我到茶亭路艺胜租车行租一辆车，我到租车行后打电话让梁某华与老板沟通租用了一辆银色小汽车，车牌为336，我驾驶租用的汽车到福成梁某华的家，到家门口看到梁某华拿着一包“K粉”，梁某华上车后坐在副驾驶室，把“K粉”放在脚下，我们直接开车去工业园，梁某华在车上先用我手机联系“阿仰”确定交易地点，后面我手机没有电了，梁某华又用他手机打给“阿仰”。当晚23许，我们和“阿仰”在北海交汇处红绿灯附近进行毒品交易，“阿仰”试完货后，“阿仰”拿着毒品让梁某华跟随到越野车上拿钱，我看到梁某华和他们两个上了越野车，大约两分钟，有几辆车开到我附近，我把车挪了一下，就驾车逃跑了。 15、辨认笔录，证实“校长”就是叶发奇，“阿仰”就是廖某1，“华仔”就是梁某华。 16、公安机关出具的办案说明，证明叶发奇外号“校长”案发当晚驾车逃跑。 17、公安民警办案的情况说明，证明2016年11月9日晚抓获吸食“K粉”廖某1，为争取宽大处理，廖某1供述称绰号叫“校长”贩卖过“K粉”，并11月10日在公安禁毒大队民警（化名“二哥”）的面前拨打叶发奇的电话联系购买毒品“K粉”，随后叶发奇、梁某华与廖某1进行的毒品交易都是在公安民警的控制下进行的，毒品也被查获。 以上证据相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人叶发奇违反国家对毒品的管理规定，向他人贩卖毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖数量大，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以确认。被告人叶发奇曾因犯贩卖毒品罪被判处过有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑之罪的，系累犯，同时构成毒品再犯，依法应从重处罚。在叶发奇、梁某华贩卖毒品的共同犯罪中，被告人叶发奇实施了联系毒品的交易，毒品交易数量、交易价格、交易时间、交易地点等主要事项也是叶发奇与廖某1之间直接联系确定达成的，起主要作用，应认定为主犯；有在案的证人廖某1的证言、公安民警的办案情况说明、同案犯梁某华的供述、通话清单记录等证据予以佐证且相互印证。故被告人叶发奇及其辩护人提出“毒品的交易是梁某华与廖某1之间联系商量好的，叶发奇只是听从梁某华的指令跟随一起去贩卖毒品，在毒品交易中叶发奇起协助作用，系从犯”的辩解理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳；对于被告人叶发奇及其辩护人提出涉案的毒品是同案人梁某华提供的，不是叶发奇所有，经查，仅有叶发奇一人供述和辩解，没有其他证据予以印证，本院不予采信。在庭审中，被告人叶发奇当庭表示自愿认罪，有悔罪的表现，可酌情从轻处罚；本案系特情介入而破获，涉案毒品已当场查获，未流入社会，可酌情从轻处罚；对辩护人提出与前述相符的辩护意见，本院予以采纳。综上，根据被告人叶发奇犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十一条、第六十五条、第六十四条、第四十七条、第五十九条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第七项的规定，判决如下： 被告人叶发奇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月14日起至2033年4月13日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长 邹 雪 人民陪审员 黄 秀 人民陪审员 李世凤 二〇一八年十二月二十五日 书 记 员 杨中文 附：本判决书引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 2、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”： （一）可卡因五十克以上； （二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡一百克以上； （三）芬太尼一百二十五克以上； （四）甲卡西酮二百克以上； （五）二氢埃托啡十毫克以上； （六）哌替啶（度冷丁）二百五十克以上； （七）氯胺酮五百克以上； （八）美沙酮一千克以上； （九）曲马多、γ-羟丁酸二千克以上； （十）大麻油五千克、大麻脂十千克、大麻叶及大麻烟一百五十千克以上； （十一）可待因、丁丙诺啡五千克以上； （十二）三唑仑、安眠酮五十千克以上； （十三）阿普唑仑、恰特草一百千克以上； （十四）咖啡因、罂粟壳二百千克以上； （十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮二百五十千克以上； （十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮五百千克以上； （十七）上述毒品以外的其他毒品数量大的。 国家定点生产企业按照标准规格生产的麻醉药品或者精神药品被用于毒品犯罪的，根据药品中毒品成分的含量认定涉案毒品数量。