广西壮族自治区梧州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂04刑终249号 原公诉机关广西壮族自治区梧州市龙圩区人民检察院。 上诉人（原审被告人）戴永宁，绰号“阿罩”，男，1992年8月6日出生于广西壮族自治区梧州市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：广西壮族自治区梧州市龙圩区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年8月12日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕，同年9月4日被取保候审。2018年8月31日被决定逮捕，同日被执行逮捕，现羁押于梧州市看守所。 辩护人梁雄元，广西广合（梧州）律师事务所律师。 广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院审理广西壮族自治梧州市龙圩区人民检察院指控原审被告人戴永宁犯故意伤害罪一案，于二〇一八年八月三十一日作出（2018）桂0406刑初142号刑事判决。原审被告人戴永宁不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。梧州市人民检察院指派副检察长彭永雄出庭履行职务，上诉人（原审被告人）戴永宁及其辩护人梁雄元到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判以经庭审举证、质证，查证属实的书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、被告人供述等证据认定，2015年10月11日22时许，被告人戴永宁伙同戴某1、戴某2、戴某3（均已判刑）等人驾车到梧州市龙圩区龙圩镇苍海湖会展中心对出位置，持木棍、铁管、砍刀等工具，无故对被害人钟某进行追逐殴打，致使钟某受伤。经鉴定，被害人钟某左手腕部的损伤程度为轻微伤；左手舟骨骨折的损伤程度为轻伤二级；左手除拇指外其余四指轻微挛缩，对指、握物不能的损伤程度为重伤二级；右小腿的损伤程度为轻伤二级；左手腕和右小腿的损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人戴永宁于2017年8月12日自动投案。 原判认为，被告人戴永宁伙同他人持凶器故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪。在共同犯罪中，持棍以及开车接送的行为起辅助作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法减轻处罚。戴永宁伙同他人持凶器伤人，对其酌情从重处罚。被告人的亲属代为赔偿了被害人的经济损失并取得谅解，对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款，第二十七条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人戴永宁犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。 上诉人戴永宁上诉称，原判对其量刑过重。理由：其是从犯，案发后，自动投案，有自首情节，且与其他同案人赔偿了被害人所造成的经济损失，取得了被害人的谅解，其是初犯，案发前一贯表现良好，有悔罪表现，其家庭困难等。综上，请求本院撤销原判，依法改判，并宣告缓刑。其辩护人亦提出了相同的辩护意见，并向法庭提交三份材料，拟证明戴永宁有立功表现且符合缓刑的条件。 出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。对于辩方提出戴永宁有立功表现的问题，由二审核实戴永宁是否有立功表现的事实，依法作出裁判。 经审理查明，2015年10月11日22时许，上诉人戴永宁伙同戴某1、戴某2、戴某3（均已判刑）等人驾车到梧州市龙圩区龙圩镇苍海湖会展中心对出位置，持木棍、铁管、砍刀等工具，无故对被害人钟某进行追逐殴打，致使钟某受伤。经鉴定，被害人钟某左手腕部的损伤程度为轻微伤，左手舟骨骨折的损伤程度为轻伤二级，左手除拇指外其余四指轻微挛缩，对指、握物不能的损伤程度为重伤二级，右小腿的损伤程度为轻伤二级，左手腕和右小腿的损伤程度为轻伤二级。案发后，上诉人戴永宁于2017年8月12日自动投案，如实供述了自己的涉案事实。 另查明，梧州市龙圩区人民法院作出（2016）桂0406刑初151号、（2017）桂0406刑初25号、（2016）桂0406刑初150号的生效刑事判决认定戴某2、戴某3、戴永宁、戴某1的亲属于2016年10月10日代为赔偿了被害人钟某的经济损失人民币80000元，并得到了被害人钟某的谅解。 认定上述事实的证据有书证受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、刑事判决书、调查评估意见书，证人戴某1、戴某2、戴某3的证言，被害人钟某的陈述，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录，被告人戴永宁的供述等。 二审期间，辩方向本院提交如下三份材料： 1.公安机关出具的证明，拟证明戴永宁在公安机关取保候审期间有向公安机关检举、揭发他人犯罪行为，有立功表现。经查，该份材料来源的真实性存疑，其所证明的内容亦存疑，且取证的合法性有瑕疵，不能作为证明戴永宁有立功表现的证据，本院不予采纳。 2.村委会证明及戴永宁家庭情况的户籍证明，这二份材料虽然可以作为本案的证据使用，但其所证明的内容与戴永宁的定罪量刑问题无关。 本院认为，上诉人戴永宁伙同他人持凶器故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪。在共同犯罪中，戴永宁持棍以及开车接送的行为，起辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。戴永宁自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。戴永宁伙同他人持凶器伤人，可以酌情从重处罚。戴永宁的亲属代为赔偿了被害人的经济损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚。对于原判给予戴永宁的法定、酌定情节并对戴永宁决定减轻处罚的意见，本院予以确认。二审庭审查证的事实可以证实戴永宁的行为符合缓刑的条件，可以对其适用缓刑。 对于上诉人戴永宁及其辩护人提出戴永宁是从犯，案发后，自动投案，有自首情节，且与其他同案人赔偿了被害人所造成的经济损失，取得了被害人的谅解，戴永宁是初犯，案发前一贯表现良好，有悔罪表现，戴永宁家庭困难等，原判对戴永宁的量刑过重，请求本院撤销原判，依法改判并宣告缓刑的意见。经查，二审庭审与原判均查证戴永宁是从犯、有自首情节，积极赔偿了被害人的经济损失并取得了被害人的谅解，有悔罪表现等，本院认为，根据本案的事实、性质、情节及对社会危害程度等，戴永宁的行为符合缓刑的条件，可以对其适用缓刑。对于戴永宁及其辩护人提出戴永宁适用缓刑的意见，本院予以采纳。 对于上诉人及其辩护人提出戴永宁有立功表现的意见。经查，无证据证实戴永宁有立功表现的行为，辩方提出戴永宁有立功表现的意见不成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但鉴于戴永宁的行为符合缓刑条件，依法对其适用缓刑。上诉人戴永宁请求依法改判，宣告缓刑的上诉理由成立，本院予以采纳。出庭检察员的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二和第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院（2018）桂0406刑初142号刑事判决，即被告人戴永宁犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月； 二、上诉人（原审被告人）戴永宁犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 本判决为终审判决。 审判长 周 猛 审判员 卢元元 审判员 蒋 纬 二〇一八年十二月二十四日 书记员 范 影 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。