山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1302民初9515号 原告：董某香，女，1966年9月23日生，汉族，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：诸葛绪国，临沂兰山嘉信法律服务所法律工作者。 被告：刘某平，男，1977年8月22日生，汉族，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：邵丽友，山东国耀（临沂）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王加涛，山东国曜（临沂）律师事务所律师。 被告：杨某勇，男，1984年9月28日生，汉族，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：朱景慧，山东正之源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王光友，山东正之源律师事务所律师。 被告：杨某国，男，1956年1月11日生，汉族，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：朱景慧，山东正之源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王光友，山东正之源律师事务所律师。 原告董某香与被告刘某平、杨某勇、杨某国生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年5月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告董某香及其委托诉讼代理人诸葛绪国、被告刘某平的委托诉讼代理人王加涛及被告杨某勇、杨某国的共同委托诉讼代理人朱景慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董某香向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付原告各项损失共计136803.63元；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，董某香变更第1项诉讼请求为“判决被告支付原告各项损失共计142366.63元”。事实与理由：2017年5月4日10时许,原告等在被告刘某平的建筑队干活,在给被告杨某勇、杨某国的三层楼上的提升机加盖小屋时,被告刘某平和杨某勇让原告、董某香、赵某旺三人坐提升机上楼顶,到两层半的时候提升机的架子塌了,原告三人掉下来受伤,120拉到第四人民医院治疗。当场有人报过警,临沂市公安局兰山分局速河南街派出所出警到现场。原告出院后,被告刘某平仅支付部分医疗费,对其余损失未予赔偿。为保护原告的合法权益,特具状请求法院依法支持原告的诉讼请求。 刘某平辩称，原告受雇于被告给被告杨某勇盖房属实，原告受伤原因系被告杨某勇所焊提升机发生故障坠落致使包括原告在内的三人受伤，事故直接原因并非被告过错。被告杨某勇将三层楼房承包给无相应资质的被告，根据法律规定应承担相应责任。原告明知提升机只能载物不能载人，应对事故的发生承担相应责任。原告主张赔偿数额过高，依法予以减少。 杨某勇辩称：一、本案被告杨某勇不符合我国民诉法规定的被告诉讼主体资格,不应当是本案的诉讼当事人。理由如下：本案建筑标的是农村宅基地住房，从本案房屋的土地使用证及房屋产权证可以看出,本案房屋所有人为杨某勇的父亲杨某国,而不是杨某勇。建房的决定和实施以及建房出资都由杨某国负责,由于杨某国年龄大了,只是委托杨某勇代理建房的相关事直。根据相关法律规定,被告杨某勇诉讼主体不适格,原告把杨某勇列为被告,与我国民诉法第一百零八条之规定相违背。应驳回原告的诉讼请求。二、被告刘某平(包工人)与房主之间是承揽关系,房主没有过错,不应该承担责任。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。第二百五十三条第一款规定：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作,但当事人另有约定的除外。当时双方商定:由于水泥、钢筋、砖的质量关乎房屋的质量,这些主要材料由房主杨某国购买，其他如人工调配管理、施工机械的租赁适用、施工期间的安全防护都由刘某平负责,承包费为160元每平方米。所以,被告刘某平(包工人)与房主之间完全符合承揽关系的法律特征,系承揽关系。房主作为定作人在定作、指示等方面亦未存在过失。没有过错,不应该承担赔偿责任。三、原告董某香施工中自身存在一定的过错,应在自身的过错范围内承担相应的民事责任。本案中,原告本人在施工过程中,对施工安全并未引起足够重视,对自身安全的注意不够,亦存在过错,根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。原告董某香应在自身的过错范围内承担相应的民事责任。综上,本案被告杨某勇诉讼主体不适格。应驳回原告的诉讼请求。原告接受被告刘某平的指派进行施工。原告的损失应由被告刘某平和原告本人在自身的过错范围内承担相应的民事责任。 杨某国答辩意见同杨某勇。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，董某香提交了临沂市精神卫生中心住院的住院病历、诊断证明书、手术记录、出院记录复印件、临沂市精神卫生中心住院病人费用明细汇总清单、住院门诊收费票据、山东医专附属医院司法鉴定所出具的医专司鉴字（2018）临鉴字第1048号司法鉴定意见书、鉴定费票据、兰山区兰山街道南道村民委员会出具的证明、护理人员邵某春身份证、邵某春出具的收到条；刘某平提交了山东临沂兰山农村商业银行股份有限公司出具的刘某平的银行卡交易明细；杨某勇提交了杨某国的土地使用证、房屋产权证、兰山区兰山街道郭庄村民委员会出具的证明、刘某平出具的房屋建设承包费收据。双方当事人对上述证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：杨某国与杨某勇系父子关系，杨某国在位于临沂市兰山区原有自建住宅一处，杨某国预在此处建设三层楼房，2017年4月份，杨某勇联系到刘某平，双方商定由刘某平负责三层楼房的建设，总承包费为15.8万元。董某香于4月底受雇于刘某平在工地施工，每天劳务费140元。同年5月4日,董某香在施工过程中,与其他二名施工人员在乘坐杨某国自己焊接的提升机上楼顶时，因提升机焊接口断裂，造成三人坠落摔伤。事故发生后，董某香被送到临沂市精神卫生中心住院治疗27天，伤情经诊断为：1.左胫腓骨开放性骨折；2.腰4椎体爆裂骨折并椎管狭窄；3.右侧面部皮肤软组织损伤；4.头外伤反应。住院期间董某香由其配偶邵某春负责护理，共计花费医疗费34999.63元，刘某平垫付医疗费29000元。2017年8月24日，董某香委托临沂万龙司法鉴定所对误工期、护理期、营养期和后续治疗费进行鉴定，该所出具万龙司鉴所(2017)临鉴字第92号司法鉴定意见书，鉴定意见为： 1.被鉴定人董某香腰4椎体粉碎性压缩骨折(压缩比约0.42)属于十级伤残；2.被鉴定人董某香腰左胫腓骨开放性骨折行内固定术，误工期为180日,护理期为90日,营养期为90日；3.被鉴定人董某香左胫腓骨开放性骨折后,内固定物存留,折愈合后,需取出,其费用预计约需12000元,或参照疗医院证明为宜。董某香为此支付鉴定费1800元。后双方因赔偿款问题协商未果，引起诉讼。 诉讼过程中，杨某国对董某香委托的临沂万龙司法鉴定所出具的鉴定意见有异议，申请对董某香的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，本院委托山东医专附属医院司法鉴定所进行鉴定，该所出具医专司鉴所（2018）临鉴字第1048号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人董某香的损伤构成十级伤残；2.其误工期为180日，护理期90日，营养期90日。董某香、杨某勇、杨某国对该鉴定意见书均无异议，刘某平对伤残等级无异议，认为误工期、护理期、营养期过长。 本院认为，董某香受雇于刘某平，在为刘某平提供劳务过程中受伤，住院治疗27天，花费医疗费34999.63元的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。董某香在给刘某平提供劳务的过程中身体遭受损害，刘某平作为接受劳务方，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，应当承担侵权责任。董某香作为经常从事建筑工作的施工人员，应当意识到三名施工人员同乘自行焊接的用于装载货物的简易提升机有可能发生意外事故，没有尽到充分的安全注意义务，对其受伤自身存有一定的过错，根据上述侵权责任法第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，可以减轻刘某平的责任。本院酌定刘某平、董某香各自承担80%、20%的责任。 杨某国作为涉案房屋所有人及发包方，将三层楼房的建设工程发包给不具有建筑资质的刘某平个人承建，在选任上存在过错，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，应当与刘某平承担连带赔偿责任。杨某勇受其父杨某国委托，联系刘某平施工，并通过刘某平给董某香垫付医疗费，其作为受托人对董某香的受伤不负有赔偿责任。 关于赔偿项目及数额的认定：1.医疗费34999.63元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金73578元，住院伙食补助费810元、鉴定费1800元，均符合法律规定，且有相应证据提交，本院予以认定；2.误工费，因董某香因伤致残，误工时间可计算至定残前一日（2018年8月23日），误工时间应为81天，按每天劳务费140元计算，误工费应为11340元；3.护理费，按董某香实际住院天数27天，护工标准每日93.18元，应为2515.86元；4.交通费270元，董某香虽未提交相应的交通费票据，但结合董某香的伤情及住院天数，本院予以支持；5.营养费因无医师医嘱，对其主张的营养费不予认定；6.精神损害抚慰金，董某香主张2000元过高，本院酌定支持1000元。以上各项损失共计138313.5元，按责任比例，应由刘某平赔偿110650.8元（138313.5元×80%），扣除刘某平垫付的29000元，刘某平还应赔偿81650.8元。其余损失由董某香自行承担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告刘某平于本判决生效之日起十日内赔偿原告董某香因伤造成的各项损失共计81650.8元； 二、被告杨某国对前述第一项被告刘某平所负债务承担连带赔偿责任； 三、驳回原告董某香的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3086元，由原告董某香负担1770元，被告刘某平、杨某国负担1316元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  陈成合 人民陪审员  高 军 人民陪审员  亓春超 二〇一八年十二月十四日 书 记 员  王梦卿