安徽省宣城市宣州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1802民初3531号 原告:刘胜年,女,住安徽省宣城市。 委托诉讼代理人：李明皋，男,住安徽省宣城市。 原告:刘胜忠,男,住安徽省宣城市。 原告:李明皋,男,住安徽省宣城市。 被告:宣城市进晶玻璃有限公司,住所地安徽省宣城市。 法定代表人：徐进，该公司总经理。 被告:徐进,男,住安徽省宣城市。 被告:徐程,女,住安徽省宣城市。 委托诉讼代理人：戴金莲，宣城市宣州区西林法律服务所法律工作者。 被告：熊国珍，女，住安徽省宣城市。 委托诉讼代理人：徐进,汉族,住安徽省宣城市。 原告刘胜年、刘胜忠、李明皋与被告宣城市进晶玻璃有限公司（以下简称进晶玻璃公司）、徐进、徐程、熊国珍追偿权纠纷一案，本院于2018年6月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘胜年的委托诉讼代理人暨原告李明皋、原告刘胜忠，被告进晶玻璃公司法定代表人、熊国珍的委托诉讼代理人暨被告徐进、被告徐程的委托诉讼代理人戴金莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 三原告向本院提出诉讼请求：1.被告进晶玻璃公司立即偿还三原告代偿款399.5万元及利息（自2018年6月6日起计算到实际付清之日止按照年利率7.28%计算），违约金40万元；2.三原告就四被告分别按照《担保合同》（分别在2017年和2014年签订）、《动产抵押登记书》（分别在2017年和2015年签订）、《公证书》、《委托担保合同》、《承诺书》、《借条》（分别在2015年和2013年签订）、《关于要求依照进晶玻璃公司执行和解请求执行的请求》、《执行和解请求》、《发生宣担抵字[2014]103号抵押反担保合同的背景》、《反担保函》、《股东会决议》等，提供反担保抵押的窑炉、厂房、机器设备、房屋等抵押物，在折价或者变卖、拍卖后享有优先受偿权；3.被告徐进、徐程、熊国珍对第1项、第2项诉讼请求中的债务承担连带清偿责任；4.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2014年11月12日，宣城市振宣中小企业融资担保有限公司（现用名：宣城市振宣融资担保集团有限公司、以下简称“振宣担保公司”）为进晶玻璃公司向宣城皖南农村商业银行股份有限公司水东支行（以下简称皖南农商行水东支行）借款400万元提供担保。原告刘胜年、刘胜忠以共同所有的坐落于宣州区花屋新村的一幢房产（房地权证号：房地权宣城字第00021244，土地使用权证号：宣国用[2007区]字第2018号）为进晶玻璃公司向振宣担保公司提供反担保，担保金额为360万元。后应原告要求，被告与原告签订了《担保合同》（分别在2014年和2017年签订）、《动产抵押登记书（分别在2015年和2017年签订）、《公证书》、《委托担保合同》、《承诺书》、《借条》（分别在2013年和2015年签订）、《关于要求依照进晶玻璃公司执行和解请求执行的请求》、《执行和解请求》、《发生宣担抵字[2014]103号抵押反担保合同的背景》、《反担保函》、《股东会决议》等，以煤气发生窑炉2套、人工池窑炉1套、厂房（钢结构库房和工业厂房）、相关设备（变压器1台、配电柜2组、柴油发电机1台）、房屋（产权证号3425002500434）、相关设备等财产向原告提供抵押反担保，并办理了抵押权登记。进晶玻璃公司与皖南农商行水东支行签订贷款合同后，获得贷款400万元，后进晶玻璃公司未能按照合同约定履行支付利息、归还本金的义务，致振宣担保公司履行担保义务，代进晶玻璃公司偿还了贷款本息。在支付代偿款后，振宣担保公司诉至法院，要求原告与被告连带偿还振宣担保公司代偿款。依据宣州区人民法院（2016）皖1802民初645号民事判决书，原告履行担保义务，于2018年3月20日-6月20日向振宣担保公司支付代偿款399.5万元。进晶玻璃公司未能按照借款合同约定清偿借款本息，致原告承担连带保证责任，原告代偿后依法享有代偿款的追偿权和依法实现反担保物抵押权。进晶玻璃公司以自由财产提供抵押反担保。徐进、徐程、熊国珍向原告出具《借条》、《承诺书》等，并有《反担保函》、《股东会决议》等证明材料，依法应当承担相应法律责任。 进晶玻璃公司辩称：用原告方的房产向振宣担保公司提供抵押反担保是事实，用进晶玻璃公司的财产向原告方提供抵押反担保也是事实，原告方代被告公司偿还了399.5万元属实，现在公司对债务无异议，只是没有经济能力偿还，只能将抵押物拍卖或者是公司其他东西拍卖后或者是有其他人来被告公司融资后才能还原告方的钱。 徐进及熊国珍辩称：是公司的债务，与个人无关，不同意个人承担责任，应该由公司承担责任。 徐程辩称：徐进在徐程不知情的情况下用其身份证成立公司，股东会决议上的签字也是徐进签的，徐程在公司是冒名股东，对整个债务不承担责任，应该由进晶玻璃公司承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对当事人无异议的证据即三原告所举的原告身份证复印件3份，进晶玻璃公司营业执照、组织机构代码证复印件各1份，徐进、徐程身份证复印件各1份，振宣担保公司收据复印件8份、情况说明复印件1份，银行汇款单复印件12份，《担保合同》、《动产抵押登记书》、借条复印件各2份、授权委托书、《委托担保合同》、《承诺书》、《关于要求依照进晶玻璃公司执行和解请求执行的请求》、《执行和解请求》、《公证书》、《发生宣担抵字[2014]103号抵押反担保合同的背景》、《反担保函》、判决书复印件各1份，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1.徐程对原告所举的股东会决议上徐程的签字有异议，本院经审查认为，徐程未提供证据证明股东会决议不是其本人签字，故本院对该份证据予以采纳；2.被告进晶玻璃公司、徐进、熊国珍所举的进晶玻璃公司资产盘存书1份，与本案关联性不足，本院不予采纳；3.徐程所举的证明、工人工资表，未提交其他证据予以印证，未能形成完整的证据锁链，本院不予采纳。 根据确认的证据，结合当事人的当庭陈述，本院认定的案件事实为：2014年12月1日，进晶玻璃公司向皖南农商行水东支行借款400万元并委托振宣担保公司提供担保，刘胜年、李明皋、刘胜忠、向翠兰以其共有的位于宣城市区花屋新村1幢房屋（房地权证号：房地权宣城字第00021244号）向振宣担保公司提供抵押反担保。刘胜年、李明皋、刘胜忠、向翠兰（甲方）与进晶玻璃公司（乙方）分别于2015年1月19日、2017年5月22日签订了两份《担保合同》，约定乙方为甲方的抵押反担保提供担保。2015年1月19日签订的《担保合同》中乙方以公司的池窑炉（抵押金额200万元）、人工池窑炉（抵押金额50万元）、煤气发生窑炉（抵押金额50万元）、三座窑炉所在的工业厂房（抵押金额60万元）为甲方的抵押反担保提供担保，担保期限为一年，并办理了动产抵押登记（编号：056301002015014）。2017年5月22日签订的《担保合同》第二条第二项约定“乙方提供以下财产为抵押物：（一）煤气发生窑一整套：1.窑（换热式溶窑）40.2㎡一座；2.炉，直径2.6m（含其配套设备一套）；3.其他配设备：①动力柜（5m料道升温调控器、窑底电极变压器）；②动力柜2组（3m料道）。4.辅助设备及材料：①加料机一台；②搅拌机一台；③冷风机一台；④电动葫芦一台、⑤卷扬机各一台。（二）煤气发生窑炉一整套：池窑16㎡一座；2.煤气发生炉，直径2m（含其配套设备一座，煤气管道整套设备）；3.其他相关设备、材料等项。（三）人工池窑炉一整套。（四）厂房：1.钢结构库房（北面库房）768㎡一套；2.工业厂房：主车间（10间×18m×4×4层）；圆炉车间（9间×15m×4×3层）、老车间（9间×15m×4×3层）。（五）相关设备：200KVA变压器一台、配电柜（高、低压）2组、柴油发电机（135KV）一台”，乙方为甲方的抵押反担保提供担保，并办理了动产抵押登记（编号：056301002017037）。两份《担保合同》约定的担保范围为甲方代乙方向振宣担保公司履行抵押担保义务后产生的对乙方的债权及为实现债权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、差旅费、交通费等。 2016年2月5日，振宣担保公司将进晶玻璃公司、刘胜年、刘胜忠、徐进、徐程诉至本院。2016年5月27日，本院作出的（2016）皖1802民初645号民事判决：“一、被告宣城市进晶玻璃有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司代偿款5955606.51元及利息（其中：23053.33元自2015年3月26日起，67845.56元自2015年5月27日起，66733.34元自2015年7月28日起，68957.78元自2015年9月25日起，112839.91元自2015年12月23日起，5543376.58元自2016年1月15日起，均按年利率7.28%计算至实际付清之日止）；二、被告宣城市进晶玻璃有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司律师代理费22000元；三、如被告宣城市进晶玻璃有限公司未按期履行上述第一、二项给付义务，原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司有权以刘胜年、刘胜忠所有的位于宣城市区花屋新村1幢房屋（房地权证号：房地权宣城字第00021244号、宣城共字第00000448号，）在主债权360万元及抵押担保范围内、徐进所有的位于宣州区水东镇兴东路西侧房产（房地权证号：房地权宣城字第00019341号）在主债权40万元及抵押担保范围内、被告宣城市进晶玻璃有限公司所有的位于宣州区水东镇兴东路约6525㎡的土地使用权【宣国用（2011区）第1035号】在主债权60万元及抵押担保范围内、土地上的吹泡房在主债权70万元及抵押担保范围内、被告宣城市进晶玻璃有限公司自有机器设备（详见清单）在主债权20万元及抵押担保范围内折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、如以本判决第三项确定的抵押物被告宣城市进晶玻璃有限公司所有的土地使用权、吹泡房、机器设备折价或以拍卖、变卖所得价款不能清偿上述判决第一、二项确定的给付义务，则被告徐进、徐程对未受清偿部分承担连带清偿责任；五、驳回原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求”。 三原告于2018年3月20日至6月20日代进晶玻璃公司偿还振宣担保公司代偿款共计399.5万元。2018年6月8日，徐进向刘胜年、刘胜忠出具《反担保函》，因刘胜年、刘胜忠为进晶玻璃公司的债务提供了担保并代偿了债务，承诺自愿以自己所有财产向刘胜年、刘胜忠作反担保，反担保范围为：代偿款400万元（以实际代偿款为准）、自代偿之日起至追回之日止期间的利息损失（按同期银行贷款利率计算），追偿费用（含诉讼费、财产保全费、执行费、交通费、律师费等），徐进自愿就上述全部代偿款、利息、追偿费用等向刘胜年、刘胜忠提供连带保证责任。反担保函第四条约定：如果保证人没有履行连带偿付责任，保证人愿承担违约责任，违约金额为代偿款的10%。 另查明，2014年12月1日，进晶玻璃公司的股东为徐进和徐程。2015年3月13日，进晶玻璃公司的股东由徐进、徐程变更为徐进一人。 本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。三原告已为进晶玻璃公司向振宣担保公司履行了反担保责任，依法取得对进晶玻璃公司的追偿权，其要求进晶玻璃公司归还其为履行反担保责任支付的代偿款399.5万元及相应利息，符合法律规定，但利息应自起诉之日即2018年6月27日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，三原告诉请超出部分，本院不予支持。三原告要求进晶玻璃公司依据2015年1月19日签订的《担保合同》支付代偿款的10%即40万元的违约金，因三原告向振宣担保公司偿还代偿款系其本应承担的合同主义务，不能以此作为进晶玻璃公司的违约事由要求其承担代偿款项10%的违约金，故对三原告的违约金诉请，本院不予支持。进晶玻璃公司向三原告提供了公司生产设备、相关材料、及机械设备（详见清单）作为反担保抵押物，并办理了登记，三原告已依约代进晶玻璃公司偿还了振宣担保公司的代偿款，有权就反担保抵押物在担保主债权及抵押担保范围内优先受偿。因三原告与进晶玻璃公司在订立担保合同后未对进晶玻璃公司的厂房或土地办理抵押登记手续，导致三原告在上述厂房上抵押权未有效设立，故三原告要求其对进晶玻璃公司的厂房实现抵押权，缺乏法律依据，本院不予支持。徐进自愿为进晶玻璃公司向原告刘胜年、刘胜忠提供反担保，且未超过保证期间，现三原告要求徐进对进晶玻璃公司的债务承担连带保证责任，符合双方约定，但因进晶玻璃公司自身提供了公司生产设备、相关材料及机械设备进行抵押反担保，对三原告主张权利的顺序当事人没有约定，三原告应当先就该公司生产设备、相关材料及机械设备抵押担保实现债权，徐进对未受清偿部分承担连带清偿责任。三原告以徐程系进晶玻璃公司的股东要求其对公司债务承担责任，无法律依据，本院不予支持。三原告以熊国珍与徐进系夫妻关系要求熊国珍作为保证人承担责任，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条第二款、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下： 一、被告宣城市进晶玻璃有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告刘胜年、刘胜忠、李明皋代偿款399.5万元及利息（利息计算方式为：自2018年6月27日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）； 二、如被告宣城市进晶玻璃公司未按期限履行上述第一项给付义务，原告刘胜年、刘胜忠、李明皋有权以宣城市进晶玻璃公司所有的设备、相关材料（详见清单）折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿； 三、如以本判决第三项确定的抵押物被告宣城市进晶玻璃有限公司所有的设备、相关材料折价或以拍卖、变卖所得价款不能清偿上述判决第一项确定的给付义务，则被告徐进对未受清偿部分承担连带清偿责任； 四、驳回原告刘胜年、刘胜忠、李明皋的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费41960元（原告刘胜年、刘胜忠、李明皋已预交11960元，余款30000元缓交），由原告刘胜年、刘胜忠、李明皋负担3000元，被告宣城市进晶玻璃有限公司负担38960元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  胡光月 人民陪审员  徐成虎 人民陪审员  刘晓萍 二〇一八年十二月二十一日 法官助理王志卉 书记员王珍珍 附法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十一条…… 第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。