广西壮族自治区河池市金城江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1202民初2866号 原告：黄胜，男，1978年11月15日生，壮族，住广西河池市金城江区。 委托诉讼代理人：郭明森，广西捷鑫律师事务所律师。 被告：河池市人民医院。住所：河池市金城江区金城中路455号。社会信用代码：12451200499579110H。 法定代表人：梁涛，院长。 委托诉讼代理人：吴海晖，广西金城江律师事务所律师。 第三人：深圳市尚荣医院后勤物业管理有限公司河池分公司，营业场所：广西河池市人民医院。统一社会信用代码：91451200061749648D。 负责人：纪晓青。 第三人：深圳市尚荣医院后勤物业管理有限公司，住所地：广东省深圳市龙岗区宝龙工业城尚荣科技工业园1号一楼H区。统一社会信用代码：91440300726166317B。 法定代表人：张明正，该公司董事长。 上列第三人委托诉讼代理人：陈敏，深圳市尚荣医院后勤物业管理有限公司职员。 原告黄胜与被告河池市人民医院，第三人深圳市尚荣医院后勤物业管理有限公司（以下简称尚荣公司）、深圳市尚荣医院后勤物业管理有限公司河池分公司（以下简称尚荣河池分公司）劳动争议一案，本院于2018年12月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人郭明森、被告的委托诉讼代理人吴海晖到庭参加诉讼，第三人尚荣公司及其河池分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告黄胜向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告从2015年11月3日起至2018年6月27日期间存在劳动关系；2、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金15600元，并支付解除劳动合同经济补偿金7800元；3、判决被告支付2017年7月至2018年6月（11个月）期间不签订书面劳动合同双倍工资差额28600元；4、判决被告支付原告休息日及法定节假日加班工资34905元；5、判决被告支付失业保险金损失16128元；6、判决被告支付未休年休假工资3586元；7、第三人对上述请求事项承担连带责任；8、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：2015年11月3日，原告到被告单位食堂工作，被告和第三人没有与原告签订劳动合同，也没有为原告办理社会保险登记和缴费。至2016年7月1日，第三人与原告签订了为期1年的劳动合同。2018年6月27日，被告违反法律规定解除与原告的劳动关系。原告工作年限为2年4个月。原告到被告单位工作之日起，双方即建立劳动关系。解除劳动关系后，被告应当支付原告经济补偿、赔偿金、加班工资、未休年休假工资等。一、原告与被告在2015年11月3日至2018年6月27日期间存在劳动关系。原告在被告食堂工作期间，由被告管理。2016年5月1日起，被告与第三人分两次签订《河池市人民医院食堂用工人事委托管理协议》，期限至2018年6月30日。该委托管理协议约定，被告将对外招聘工作人员的劳务人事关系，全部委托第三人管理，还约定了其他权利义务。被告与第三人为委托代理关系，用工主体仍然是被告，原告与被告存在劳动关系。二、被告应当支付原告违法解除劳动合同赔偿金和解除劳动关系经济补偿。原告在被告单位工作年限2年8个月，解除劳动关系前原告月平均工资2600元，被告食堂正常经营，不存在客观情况不能履行劳动合同的情况，被告单方面强行解除劳动关系，没有法律依据。依据法律规定，应当按经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金15600元，并向原告支付经济补偿7800元。三、2017年6月30日原告与第三人签订的劳动合同期满后，被告、第三人没有与原告续签订书面劳动合同，依据《劳动合同法》的规定，被告应当向原告每月支付二倍工资，即支付原告2017年8月至2018年6月27日期间二倍工资差额28600元。四、2016年3月至2018年6月27日期间，原告休息日上班96天、法定节假日上班10天。被告应支付原告休息日加班工资17655元，支付法定节假日加班工资2758元。合计20413元。五、原告在被告单位工作满2年，失业后可领取6个月的失业金，被告没有为原告办理失业保险登记和缴费，造成原告的该项损失，被告应当按失业保险金标准的二倍支付赔偿金16128元。六、原告在被告单位工作满2年，可享受10天带薪年休假，被告没有安排原告的假期，应当按工资收入的300％支付工资2758.5元。 被告河池市人民医院辩称：一、被告将医院食堂外包给第三人进行管理，由第三人与原告签订劳动合同并向原告支付工资和缴纳社会保险费用。原告曾在被告营养食堂工作是事实，但2016年7月1日原告与第三人签订劳动合同时起，与河池市人民医院已不存在劳动关系；二、自2016年7月1日起原告与被告之间不存在劳动关系，原告请求解除劳动合同经济补偿金和经济赔偿金没有事实和法律依据；三、自2016年7月1日起原告与被告之间不存在劳动关系，被告不是劳动合同一方主体，不存在用工和未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题；前期与被告虽有劳动关系，但原告至2018年10月才主张，已超过仲裁时效，其主张不受法律保护；四、通过《考勤表》可以证明，原告获得合法休假，不存在拖欠加班工资的问题，因原告已经离职，其请求2017年10月以前的加班费，已超过仲裁时效。五、原告并没有因2016年6月30日与被告之间的劳动关系终止而失业，不存在失业问题，请求被告支付失业保险金损失，没有事实和法律依据，且已过仲裁时效；六、原告请求被告支付未休年休假工资，已明显超过仲裁时效，不受法律保护。综上，原告各项诉请主张均缺乏事实及法律依据，请求法院驳回其全部诉讼请求。 第三人尚荣公司、尚荣河池分公司未到庭参加诉讼，庭前提交书面答辩共同陈述称：一、第三人是应被告市医院的请求，接受委托代发被告食堂用工工资，与原告之间并不存在劳动关系或劳务用工关系，原告请求第三人承担连带责任是没有事实和法律依据的。第三人与原告之间并不存在实质性的劳动关系或劳务用工关系，被告食堂用工的招聘、工资标准及人员管理均由被告管理，第三人是接受其委托代发食堂用工工资，该委托是便于第三人对被告进行医院后勤管理而做出的统一安排。二、退一万步讲，即便原告的主张部分成立，也是被告与原告之间存在劳动关系或劳务用工关系，劳动关系或劳务用工关系中并不存在连带责任，应由相应的责任方依法承担相应的法律责任。综上，原告要求第三人承担违带责任没有事实和法律依据，请求人民法院在查清事实的基础上，依法作出公正判决，驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定法律事实如下： 2015年11月3日原告黄胜应聘到河池市人民医院食堂工作，担任厨师，月工资2500元，双方未签订劳动合同。 2016年5月9日河池市人民医院与深圳市尚荣医院后勤物业管理有限公司（以下简称深圳尚荣公司）签订《河池市人民医院食堂用工人事委托管理协议》，将医院食堂的用工人事等事宜委托给深圳尚荣公司管理，该协议的主要内容为：甲方（河池市人民医院）根据食堂用工需要所有对外招聘工作人员的劳务人事关系，全部委托给乙方（深圳尚荣公司）管理，乙方按甲方要求，与食堂员工签订劳动合同，按时足额为甲方甲方食堂用工发放工资和缴纳社会保险，甲方按时在每月10日前将上月食堂员工工资和社会保险费支付给乙方，甲方根据员工考勤情况和工资名册，经审核无误后拨付给乙方，再由乙方将每个员工的工资转到其银行卡户，乙方负责到社会保险机构为员工办理缴纳社会保险费用，甲方按每月支付食堂员工工资及社会保险费总金额5％的比例支付给乙方管理费及5.7％的法定税费，食堂由甲方自主经营和管理，乙方不参与食堂的日常经营和管理，但需要为甲方提供专业的管理及服务意见，乙方负责处理甲方有关食堂用工的劳务纠纷，有可能出现的赔偿由甲方负责，合同期由2016年5月1日至2017年4月30日。2017年5月4日，河池市人民医院与深圳尚荣公司再次签订内容相同的《河池市人民医院食堂用工人事委托管理协议》，协议期限自2017年5月1日至2018年6月30日。 2016年7月1日，原告黄胜（乙方）与深圳市尚荣医院后勤物业管理有限公司河池分公司（甲方，以下简称深圳尚荣河池分公司）签订了一份为期一年的固定期限《劳动合同》，约定期限自2016年7月1日至2017年6月30日，乙方工作岗位为“厨师”，工资标准2300元/月，每月休息4天，正常休息休假或法定节假按国家标准执行，如甲方与被告河池市人民医院签订的《河池市人民医院后勤委托管理合同》期限届满或因故终止，本劳动合同有效期终止，深圳尚荣河池分公司无需作任何赔偿。合同还对其他事项进行了约定。 原告黄胜与深圳尚荣河池分公司签订的劳动合同到期后，双方未续签劳动合同，原告继续在医院食堂原工作场所、工作岗位工作，享受原工资待遇。从2016年7月1日起至2018年6月27日期间，原告的工作由深圳尚荣公司给予考勤，工资由深圳尚荣公司发放。 2018年6月27日，被告河池市人民医院向原告发出了《终止劳动关系通知书》，该通知书内容为：“黄胜，因食堂经营情况已经发生了变化，医院决定终止与你的劳动关系，请接到本通知后于2018年6月27日前到我院办理相关手续，并结算工资”。原告收到该通知书后，认为河池市人民医院单方非法解除劳动关系，遂向河池市人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1、确认黄胜与河池市人民医院于2015年11月3日至2018年6月27日期间存在劳动关系；2、裁决河池市人民医院为黄胜缴纳“五险一金”27716元；3、裁决河池市人民医院支付未签订书面劳动合同二倍工资差额28600元；4、裁决河池市人民医院支付带薪年休假工资7531.03元；5、裁决河池市人民医院支付失业保险金损失13440元；6、裁决河池市人民医院支付违法终止劳动关系赔偿金13000元；7、裁决河池市人民院支付加班费25462.07元；8、裁决河池市人民医院支付拖欠劳动报酬经济补偿金6365.5元。该委审理后作出河劳人仲字（2018）第120号仲裁裁决书，裁决：一、申请人黄胜与河池市人民医院自2015年11月3日起至2016年6月30日止存在劳动关系；二、申请人黄胜的第二项、第八项仲裁请求，不予审理；三、申请人黄胜的其他仲裁请求，不予支持。黄胜不服该仲裁裁决，遂向本院提起本案诉讼。 另查明，原告黄胜入职被告食堂工作期间，河池市人民医院及深圳尚荣公司均未为原告向社保机构缴纳社会保险费，但每月给予200元的社会保险费，以社保补助方式随工资发放给原告，根据原、被告提交的相关工资清单，减去每月200元的社保费后，原告被终止劳动合同关系前正常上班12个月的月平均工资为2292元。原告在市医院食堂工作期间，每月休息4天，由原告根据工作自行安排调休时间。2016年11月至2017年5月期间，原告因病请假7个月，请假期间不发放工资。2015年11月至2018年6月原告黄胜在法定节假日上班8天。 另查明，第三人尚荣公司于2000年12月12日登记成立，其经营范围包括劳务派遣。尚荣河池分公司系尚荣公司下属分公司，无独立法人地位。 以上事实，有原告提供的身份证、考勤表、工资表、银行交易明细单、终止劳动关系通知书、仲裁裁决书，被告提供的食堂用工人事委托管理协议、劳动合同书、深圳尚荣后勤公司的证明、考勤表、工资表、深圳尚荣后勤公司账户证明及庭审笔录在卷为证。 综合本案当事人的诉辩及主张，本院归纳本案的争议焦点为：一、原告、被告、第三人之间的法律关系应如何认定；二、原告的各项诉讼请求是否符合事实和法律规定；三、原告请求第三人承担连带责任是否有相应的法律依据。 本院认为：一、关于劳动关系问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”原告实际向被告提供劳动，双方之间存在劳动关系。虽然被告主张原告是与深圳尚荣公司建立劳动关系，但是从被告与第三人尚荣公司订立的食堂用工人事委托管理协议内容来看，被告将食堂的用工人事委托尚荣公司管理，尚荣公司是按被告要求与食堂员工签订劳动合同，如出现因用工劳务纠纷可能产生的赔偿由被告负责，这与尚荣公司派遣的劳动关系人员有所区别，即承担劳务纠纷的义务归属于被告，同时，结合终止劳动关系通知由被告出具的客观事实，应认定第三人尚荣公司虽然具有劳务派遣经营范围，但其与被告签订的食堂用工人事委托管理协议不具有劳务派遣性质，其实质为委托关系。根据合同法的相关规定，受托人以自己的名义，在委托人授权范围内与他人订立合同，他人知道或应当知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人。综上，原告与深圳尚荣公司签订的劳动合同效力及于河池市人民医院，即视为原告与被告河池市人民医院之间已经签订书面劳动合同，而非与深圳尚荣公司建立劳动关系，原被告之间的劳动关系应从2015年11月3日原告入职起至2018年6月27日被告通知终止劳动关系日止。 关于原告的各项诉讼请求是否符合事实和法律规定的问题。 1、关于违法解除劳动合同赔偿金及解除劳动合同经济补偿的问题。被告未依法定程序，单方终止与原告的劳动关系，其行为已构成违法解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，原告工作年限为2年8个月，被告应支付的经济赔偿金为（2292元×3个月）×2倍＝13752元。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿”的规定，因本院已支持原告关于赔偿金的诉请主张，对原告关于经济补偿的诉请主张，本院不予支持。 2、关于未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。根据对第一个争议焦点的分析，2016年7月1日原告与被告河池市人民医院之间已经签订为期一年的书面劳动合同，但2017年6月30日劳动合同期满后至2018年6月解除劳动关系期间，原告与被告、深圳尚荣公司均未续签劳动合同，故被告应向劳动者支付二倍工资差额为（2292元/月×11个月）＝25212元。 3、关于支付休息日及法定节假日加班工资的问题。从原、被告提交的考勤表来看，原告通过调休每个月至少得到休息4天，符合《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的相关规定。原告要求支付周末加班工资的主张，本院不予支持。2015年11月至2018年6月原告黄胜在法定节假日上班6天，被告应支付原告法定节假日加班工资（2292元÷21.75天/月×8天×3倍）＝2529元。 4、关于支付失业保险赔偿金的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”因此，按上述规定，受理该类案件，应具备用人单位未为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇两方面的条件。现原告未经社会保险经办机构是否能补办的程序，应先到社会保险经办机构进行补办。本案对此不予审理。 5、关于支付未休年休假工资的问题。年休假是一项法定权利，不属于劳动报酬范畴，该300%未休年休假工资报酬属于因用人单位未安排职工年休假而应当承担的一种法定责任，是一种惩罚性赔偿，适用一年仲裁时效。为此，对于原告请求2016年12月之前的未休年休假工资因超过仲裁时效，且未有证据证明存在仲裁时效中止、中断的情形，对该部分请求不予支持。2017年原告因病请假累计5个月，不应再享受当年的年休假，其请求2017年年休假的工资，本院不予支持。原告另请求2018年1月1日至6月27日未休年休假工资，本院予以支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”的规定，原告于2016年5月30日起至2018年6月27日在被告食堂工作，其工作期限已满2年，每年应当享受5天的年休假。被告没有安排原告2018年的年休假，应支付应休未休年休假的工资(2292元/月÷21.75天×2天×200%)＝421.5元。 三、关于原告请求第三人承担连带责任是否有相应的法律依据的问题。 本案劳动关系建立在原告与被告之间，第三人作为本案被告的受托人，依据与被告签订的《河池市人民医院食堂用工人事委托管理协议》履行合同义务，若第三人在履行受托事务过程中，损害原告合法权益，责任依法由委托人承担。至于第三人是否全面履行了委托合同约定的义务，属被告与第三人之间的另一民事合同法律关系，可由该民事合同关系的当事人另案处理。故原告请求第三人承担本案的连带责任，没有相应的法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条第一款、第一百六十二条、《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第二十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第四条第一款第三项、第五条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下： 一、原告黄胜与被告河池市人民医院于2015年11月3日至2018年6月27日期间存在劳动关系； 二、由被告河池市人民医院支付给原告黄胜违法解除劳动合同赔偿金13752元； 三、由被告河池市人民医院支付给原告黄胜未签订书面劳动合同二倍工资差额25212元； 四、由被告河池市人民医院支付给原告黄胜法定节假日加班工资2529元； 五、由被告河池市人民医院支付给原告黄胜带薪年休假工资421.5元； 六、驳回原告黄胜的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元（原告已预交5元），由被告河池市人民医院负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕，逾期则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起，二年内向本院或者向与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或河池市中级人民法院递交上诉状，同时按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费10元。款汇：广西壮族自治区河池市中级人民法院，账号20×××98，开户行：农行河池分行城东分理处。逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  石李春 二〇一八年十二月二十八日 书记员  张泰玮 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百六十一条民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。 第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。 《中华人民共和国劳动法》 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假： （三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期限享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间计算应休未休假天数并支付未休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数）÷365天）×职工本人全年应享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 义务人履行义务的方式告知： 义务人履行金钱给付义务（含诉讼费），可以直接支付给权利人，也可以将履行款存入本院账户（户名：河池市金城江区人民法院；账号：50×××99；开户行：农行河池分行白马街支行）由本院转交给权利人，汇款请注明案号、汇款用途。 请保管好你的义务履行凭证。