山东省济南市天桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0105民初2396号 原告：张欢，女，出生，汉族，个体工商户，住济南市。 委托诉讼代理人：武磊，山东顺周律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏继文，山东顺周律师事务所律师。 被告：章永祥，男，出生，汉族，济南宁燕商贸有限公司职工，住济南市。 委托诉讼代理人：刘跃，男，出生，汉族，济南宁燕商贸有限公司监事，住济南市。 原告张欢与被告章永祥民间借贷纠纷一案，本院立案后，被告章永祥在提交答辩状期间对本案管辖权提出异议，本院裁定驳回被告章永祥对本案管辖权提出的异议。被告章永祥不服提起上诉，济南市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张欢、被告章永祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张欢向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的《借款合同》；2、判令被告向原告归还借款本金人民币6000000元（大写：陆佰万元整）及利息（利息计算方式：按借款合同约定10%年利率自借款实际发生之日起计算至借款实际偿还之日）；自暂计算至起诉之日为30万元。3、判令被告向原告支付违约金1800000元（大写：壹佰捌拾万元整）；4、本案诉讼费、保全费、律师费20万元由被告承担。事实与理由：，被告与原告签订借款合同，并立下借据向原告借款600万元，借款期限为一年，年息10%。另外，双方约定由被告负责协调济南泰康食物有限公司（以下简称泰康公司）为其借款提供担保，若泰康公司不能为被告提供担保，则被告自愿用其持有的泰康公司31%股权为原告作质押。但目前距离原告借款给被告600万元已半年多，被告即未争取到泰康公司为其担保，也未用其持有的股权为原告作股权出质登记，原告恐慌不已，在提起本案诉讼之前，已多次向被告催促为原告作股权出质登记，但被告无动于衷，此事至今无果。无奈，原告只能提起诉讼，望法院在查清事实的基础上，支持原告的全部诉讼请求。 章永祥辩称，1、借款合同中没有股权质押的条款。2、章永祥两次配合张欢到工商局办理股权质押手续时，工商局提出没有质押合同不能办理，章永祥要求重新签订质押合同但张欢不同意，所以，张欢放弃办理质押手续，在办理股权出质手续时需要公章和公司的营业手续，这些手续均在张欢处保管，章永祥短信提醒张欢一定要携带这些手续，但张欢没有携带，这也是造成股权出质手续未能办理的原因。综上所述，不能办理出质手续的责任在于张欢而不在于章永祥。同意解除双方签订的借款合同。而且，章永祥已于（比约定的还款期限提前四天）通过转账将借款本金600万元及利息60万元全部归还给张欢。不同意承担张欢所主张的违约金及律师费，因为章永祥没有违约。 本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院确认如下：张欢与章永祥签订借款合同一份，内容为：甲方张欢，乙方章永祥，甲乙双方就乙方向甲方借款600万元的相关事宜，在平等自愿、协商一致的基础上达成如下协议：一、借款用途：乙方因购买张家顺持有的济南泰康食物有限公司股权向甲方借款；二、借款金额和还款时间：乙方章永祥向甲方张欢借款人民币600万元，乙方于还清甲方本金及利息；三、借款期限及付款、还款方式：借款期限壹年，自至止，甲方将600万元以转账方式支付至乙方账户（乙方另行出具借据）；四、还款方式：乙方应按照本协议规定的借款期限主动偿还甲方借款本金及利息，乙方到期还清所有本协议规定的款项后，甲方收到还款后将借据交还给乙方；五、借款利息：自借款之日起，以600万元为基数，按年息10%计算，乙方可于提前偿还一次借款本金及利息，如不能偿还可于借款到期之日一次性支付借款本金及利息。乙方如果到期不能偿还借款本金及利息，则应以600万元为基数，按年息20%向甲方支付借款利息，直至全部借款本金付清之日止；六、甲方有权监督借款使用情况，乙方必须按借款合同规定的用途使用借款，不得挪作他用，不得用借款进行违法活动。甲方有权了解乙方的偿债能力等情况，乙方应该如实提供有关的资料。乙方如不按合同规定使用上述借款，甲方有权随时收回上述借款本金及利息，乙方应按本合同约定借款利率双倍向甲方支付借款利息。乙方可提前还款，还款时按约定利率支付未还借款本金利息；七、乙方负责协调济南泰康食物有限公司为其提供担保，公司定于召开股东会，届时会对公司为乙方提供担保等事宜进行决议，如股东会决议通过后公司在该借款合同上盖章，自盖章之日起公司对乙方借款及借款利息承担连带保证责任。另，丙方为乙方提供担保之日，即在本合同上盖章之日将其名下位于市中区经二路办事处经二路220号1幢建筑面积楼房房产证原件交于甲方保管，在担保期间不得出售、抵押该房产，也不得挂失、补办房屋产权证书，否则视为违约。如股东会决议不能为乙方提供担保，则乙方自愿用其持有的济南泰康食物有限公司百分之三十一的股权及其股权相对应的济南泰康食物有限公司资产提供抵押，乙方须协助甲方办理相关股权及资产抵押手续，乙方借款到期如数归还借款的，抵押权消灭；八、本协议系双方自愿达成，甲乙双方须全面履行合同内容，任何一方违约，违约方需向守约方支付违约金180万元，如违约金不足以弥补守约方损失的以实际损失为准，违约方还须承担守约方因此产生的包含但不限于诉讼费、保全费、律师代理费等一切费用；九、本合同履行过程中发生的争议，由当事人双方友好协商解决，也可由第三人调解，协商或调解不成的，可依法向人民法院起诉；十、本合同自双方签章之日起生效，本合同一式贰份，双方各持壹份，具有同等法律效力。 同日，就上述借款合同中的借款600万元，章永祥向张欢出具借据一份，双方均在借据中签字。张欢于通过银行转账方式向章永祥支付了借款600万元。 在本案诉讼过程中，章永祥于通过转账方式将借款本金600万元及利息60万元偿还给了张欢，借款本息已全部偿还完毕。 张欢于本案开庭前向本院提交申请书一份，以章永祥于已偿还了600万元借款本金及利息为由，申请撤回其第二项要求章永祥向其归还借款本金600万元及利息的诉讼请求，并申请法院按其实际主张的数额收取诉讼费，其余诉讼费予以退回。 对有争议的证据及事实，本院认定如下：张欢要求解除其与章永祥签订的借款合同（包括借据），认为在其起诉时章永祥并没有偿还任何本金及利息，且章永祥也未按约定给其办理担保手续即股权质押手续，其合理怀疑章永祥没有能力履行还款义务，所以根据《合同法》第九十四条第二款的规定，要求解除双方签订的借款合同。章永祥同意解除双方签订的借款合同（包括借据），但认为张欢的起诉没有事实及法律依据，其配合张欢到工商局办理质押手续，当时是因为张欢没有携带公章及营业手续，未能办理，责任不在其本人，其没有不履行义务的行为，张欢要求解除合同的理由不能成立，且在借款合同签订之后，在没有履行担保合同的前提下张欢就将借款转给了其本人，这说明张欢自始至终就相信其有还款能力，其现在同意解除合同是因为主合同已履行完毕。 张欢提交证据1、2018年1月5日济南泰康食物有限公司的证明一份，证明泰康公司拒绝对涉案的借款提供担保；提交证据2、EMS单据一份及催告函一份，证明其于向章永祥寄送催告函，催促章永祥对借款提供担保；提交证据3、电话录音光盘一张（电话录音三段）及电话录音文字整理材料三份，证明章永祥对提供担保一事予以推诿，且至今未办理任何的担保。章永祥对张欢以上证据1的真实性无异议，但认为泰康公司的股东会没有开成，更没有形成任何的决议，该公司的公章就由张欢保管，是张欢制作了该文件之后加盖的公章；对证据2的真实性及证明的内容均无异议，其在收到了该催告函；对证据3的真实性无异议，但认为该证据无法证明张欢的主张，对证明内容不予认可，在该电话录音中的第一份录音第二页第五行可以证明张欢让其作假，使股东王孝德签字。对张欢以上证据的真实性，本院予以认定。 章永祥提交其给张欢发送的手机短信截屏打印件一份，证明其在收到张欢的以上催告函之后，其约张欢于在大观园工商所见面共同办理质押手续，并在短信中提示张欢要带上公司公章，从而证明其要履行股权质押的义务，但因张欢不带公司公章及营业手续，也不按照工商所的要求签订股权质押合同，所以未能办成股权质押手续。张欢对章永祥以上证据的真实性无异议，认可其收到了该短信，但认为该短信的内容只是章永祥自行编辑并发送的，表达的只是文字意义而不能证明章永祥具有积极办理股权质押的行为和意图，至今章永祥也未给其办理股权质押手续，其向章永祥出借了如此大额的借款，其没有动机拒绝章永祥给其办理质押的意图，并且，在长达一年的时间内其与章永祥去工商局的次数寥寥无几，每次均是因章永祥的原因无法办理质押，章永祥长时间的对股权质押一事的推诿也可以证明章永祥发短信的行为仅仅是形式告知，而非实际行动。对章永祥以上证据的真实性，本院予以认定。 张欢要求章永祥向其支付违约金180万元，认为根据双方签订的借款合同第八条的约定，章永祥未按约定为其提供600万元借款的担保，构成违约，依据该约定章永祥应向其支付违约金180万元。章永祥不同意向张欢支付违约金180万元，认为其没有违约事实，因为没有办理成担保或股权质押的责任不在其本人，其不构成违约，如果构成违约，张欢以上主张的违约金180万元也过高，要求法院依法予以调整。 张欢要求章永祥向其支付律师费20万元，认为根据双方签订的借款合同第八条，双方对律师费的承担进行了约定，因章永祥违约导致其起诉，由此其支出了律师费20万元，该费用应该由章永祥承担。对此张欢提交其与山东顺周律师事务所签订的委托代理合同一份、律师费发票一张及中国建设银行个人活期账户交易明细一份，证明其因本案诉讼支出律师费20万元，且其向山东顺周律师事务所通过转账支付了该律师费20万元。章永祥对张欢以上证据的真实性无异议，但认为其没有违约，其不应承担该费用，且该收费超过了山东省律师收费标准。 本院认为，本案中，张欢与章永祥之间属于民间借贷纠纷。关于张欢要求解除其与章永祥签订的借款合同（包括借据）的主张，在本案诉讼过程中，章永祥已偿还了600万元借款本息，章永祥也同意解除双方签订的借款合同（包括借据），因此，对张欢以上主张，应予支持。 关于张欢要求章永祥向其支付违约金180万元的主张，张欢认为章永祥未按约定为600万元借款提供担保，构成违约，章永祥认为没有办理成担保或股权质押的责任不在其本人，其不构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条规定：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十四条第一款、第二款规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，张欢与章永祥在借款合同第七条约定：“乙方（章永祥）负责协调济南泰康食物有限公司为其提供担保，公司定于召开股东会，届时会对公司为乙方提供担保等事宜进行决议，……如股东会决议不能为乙方提供担保，则乙方自愿用其持有的济南泰康食物有限公司百分之三十一的股权及其股权相对应的济南泰康食物有限公司资产提供抵押，乙方须协助甲方（张欢）办理相关股权及资产抵押手续，乙方借款到期如数归还借款的，抵押权消灭。”在张欢向章永祥寄送的催告函中载明：“先生：根据我与你在签订的《借款合同》，至今你未给我办理股权出质登记，已构成严重违约。我方限你在三日内给我方办理济南泰康食物有限公司31%股权出质登记，以此作为《借款合同》的担保。逾期不办理的，我方将依法解除与你方的《借款合同》。特此函告。望你慎思并妥善对待。催告人：张欢。”根据双方以上约定，章永祥负责协调济南泰康食物有限公司为其提供担保，如该公司股东会决议不能为章永祥提供担保，则章永祥自愿用其持有的该公司百分之三十一的股权及其股权相对应的该公司资产提供抵押，章永祥须协助张欢办理相关股权及资产抵押手续。在济南泰康食物有限公司未能提供担保的情况下，章永祥没有按约定将其持有的该公司股权及其股权相对应的该公司资产为借款提供抵押担保，且在张欢以催告函的形式向章永祥催告后，章永祥也没有以其持有的济南泰康食物有限公司的股权提供质押担保，也没有提供其他形式的担保。章永祥未按合同约定为借款提供担保，其已构成违约，其行为能够让张欢认为其不能履行合同义务，因此张欢在合同履行期限届满之前要求其承担违约责任，并要求解除借款合同，符合以上法律规定，应予支持。张欢要求章永祥按约定支付违约金180万元，章永祥认为张欢主张的违约金偏高，要求予以调整。根据以上法律规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，应予调整，因章永祥违约，张欢提起本案诉讼而支出律师代理费20万元，该费用应属于章永祥违约而给张欢造成的损失，因此，本院酌情将张欢主张的违约金调整为该律师代理费20万元的30%，即违约金为6万元。张欢主张的违约金超出部分，不予支持。章永祥提交的证据不能证明是因张欢的原因造成其不能提供股权质押担保及用其股权相对应的济南泰康食物有限公司资产提供抵押，对章永祥认为没有办理成担保或股权质押的责任不在其本人，其不构成违约的主张，不予支持。 对于张欢主张的律师代理费20万元，根据以上所述，在借款合同中双方对律师代理费的承担作出了约定，章永祥构成违约，其应承担张欢因诉讼而支出的律师代理费20万元，该20万元律师代理费也未超过相关的收费标准，因此，张欢的该主张符合法律规定，并无不当，应予支持。 根据《诉讼费用交纳办法》第二十一条第（二）项规定：当事人在诉讼中变更诉讼请求数额，案件受理费依照下列规定处理：（一）当事人增加诉讼请求数额的，按照增加后的诉讼请求数额计算补交；（二）当事人在法庭调查终结前提出减少诉讼请求数额的，按照减少后的诉讼请求数额计算退还。本案中，张欢申请撤回其第二项要求章永祥向其归还借款本金600万元及利息的诉讼请求，并申请按其实际主张的数额收取诉讼费，其余诉讼费予以退回。根据以上规定，对张欢的上述主张，应予准许。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（二）项、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条第一款、第二款、第一百九十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《诉讼费用交纳办法》第二十一条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下： 一、解除张欢与章永祥签订的借款合同（包括借据）； 二、章永祥向张欢支付违约金6万元，于本判决生效之日起10日内付清； 三、章永祥向张欢支付律师代理费20万元，于本判决生效之日起10日内付清； 四、驳回张欢的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已由张欢预交69900元，收取22900元，由张欢负担19923元，章永祥负担2977元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判长  张清国 审判员  曹新建 审判员  朱广民 二〇一八年十二月五日 书记员  汪 煜