广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初27404号原告：彭人燕，女，1991年9月12日出生，住址广西来宾市兴宾区。委托代理人：宋剑文，广东凡天律师事务所律师。委托代理人：曹海军，广东凡天律师事务所律师。被告：深圳市福田区宠爱有家宠物生活馆，经营场所深圳市福田区福保街道桂花路朗庭豪园一楼7-9号铺，统一社会信用代码92440300MA5ERTTG03。经营者：荣栋良。委托代理人：曾平，广东华商律师事务所律师。上列原告诉被告劳动争议、人事争议纠纷一案，本院受理后，于2018年11月9日依法公开开庭进行了审理。原告彭人燕及其委托代理人宋剑文、被告的委托代理人曾平到庭参加庭审，本案现已审理终结。相关案情一、劳动关系：原告主张其于2017年11月1日入职被告处，双方未签订劳动合同，与被告存在事实劳动关系。原告提交了《陈某证人证言》、工作期间的照片、微信聊天记录、录音材料及光盘作为证据。被告对原告提交的《陈某证人证言》、工作期间的照片、微信聊天记录的真实性认可，对录音材料及光盘不认可。被告辩称，原告于2017年11月从宠物美容学校毕业后，有意自己开一家宠物店，由于没有开店和实际工作经验，经人介绍来到被告处学习。原告与被告不存在劳动关系，原告没有提交劳动合同、社保、工资单、招工表、工作证、上岗卡、考勤记录等证据证明双方存在劳动关系。被告提交《陈某劳动合同》、《陈某证人证言》证明在被告处工作的员工陈某有签订劳动合同，陈某推翻其之前为原告作出的证人证言，强调其并不知晓原告是否作为正式员工在被告处学习。经查，原告提交的《陈某证人证言》记载“本人于2018年1月1日入职宠爱有家，担任宠物美容师职位，在本人入职前，店里已经有另外一个宠物美容师，即彭人燕女士。2018年2月6号，彭人燕女士打电话给宠爱有家负责人王荣君，告知对方要回家过年，从当天起正式离职（先前已经与宠爱有家负责人沟通过离职事宜），对方接到电话也明确表示同意。”被告提交的《陈某证人证言》记载“1、我到宠爱有家入职时，确实看到彭人燕经常来店里，但她并不怎么做事，只是在忙时帮下忙。和她聊天时，她说来学习，准备自己开一家宠物店。2、2018年2月6日，彭人燕确实打电话给王荣君告诉他自己回家。但宠爱有家的负责人是荣栋良先生，王荣君只是经常过来闲聊，听他说，他是房东，是洗衣店老板”。两份证言均有陈某的签名和指纹印，本院认为，证人陈某先后出具两份证言，两份证言前后矛盾，且证人陈某本人未出庭作证，故本院对陈某出具的两份证人证言均不予采信。根据原告提交且被告确认真实性的微信聊天记录，2017年11月1日之前，原告对“宠爱有家，老板娘”说：“下个月1号就可以正式上班”，2017年11月7日，“宠爱有家，老板娘”对原告说：“今天买狗粮那只狗狗要来洗澡”，原告回复：“嗯嗯”。2017年12月13日“宠爱有家”对原告说“因为你的服务各方面做的好，客户回头率在上涨，前厅工作量也在增大。还有进店咨询的。”2017年12月21日原告对“宠爱有家”说：“今天辞职，你看工资什么时候结给我，今天晚上去拿我东西。”“宠爱有家”回复说：“公司的辞职也是有程序的，工资发放也是由专人负责，请致电136××××6686。”2018年2月7日原告对“宠爱有家”说：“现在正式跟你说一声，我回家了。”“宠爱有家”于2018年2月11日发信息给原告：“彭人燕你好！今天股东回来询问，由于你不打招呼擅自离岗，影响公司正常经营接待服务客户，甚至对你自己预约好的客户由于擅自离岗没有履行应有的承诺和美容服务，对公司整体经营造成极其恶劣的影响。请问你擅自离岗有提交任何书面辞职申请吗？你没有任何书面申请只当你自己擅自离岗，公司保留对你追加对公司造成经济损失的责任。”庭审查明，微信昵称“宠爱有家，老板娘”的微信号为被告处女性主管，微信昵称“宠爱有家”的微信号为被告所有。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。原告和被告具有法律、法规规定的主体资格，从上述微信聊天记录中可以看出，原告为被告提供劳动，原告离职需向被告提交书面辞职申请，受被告处的劳动管理，原告提供的劳动亦为被告处的业务组成部分，故本院认定原告与被告之间存在事实劳动关系。原告主张其入职时间为2017年11月1日，最后工作日为2018年2月6日，被告认为，原告于2017年11月1日到被告处学习，2018年2月6日为原告在被告处的最后学习时间，根据本院前述对双方劳动关系的认定，本院对原告关于其入职时间为2017年11月1日，最后工作日为2018年2月6日的主张予以认可。二、月工资的约定：原告主张其职位是宠物美容师，工资构成为4000元/月加上15%提成，工资由被告的员工王荣君通过微信转账的形式发放。原告提供了录音材料及光盘作为证据，被告对该证据不予认可，因该证据未经电子证据固化，且被告不认可，故本院对录音材料及光盘不予采信。被告辩称，被告不清楚原告与王荣君约定的工资情况，王荣君是被告店铺的房东，不是被告的员工，也不是被告的负责人，原告所谓的工资应该是由王荣君通过微信转账给原告的2000元劳务费。被告提交了《房屋租赁合同》作为证据。《房屋租赁合同》的出租方（甲方）为王荣君、承租方（乙方）为荣栋良，落款处甲方有王荣君签名和指纹印，联系电话为136××××6686。原告提交的被告认可真实性的微信聊天记录显示原告于2017年12月21日对“宠爱有家”说：“今天辞职，你看工资什么时候结给我，今天晚上去拿我东西。”“宠爱有家”回复说：“公司的辞职也是有程序的，工资发放也是由专人负责，请致电136××××6686。”从该对话可以看出，手机号为136××××6686的人负责被告处的工资发放和离职手续，被告提供的《房屋租赁合同》显示王荣君的手机号为136××××6686，故本院认定王荣君为被告处的工作人员，负责工资发放和办理离职手续。原告于2018年1月2日问“王荣君，宠爱有家负责人”：“什么时候发工资”，该微信号于当天向原告转账2000元，该转账显示已被领取。“王荣君，宠爱有家负责人”于2018年2月10日问原告：“讲到原话，我当时答应给你多少钱？”原告回复：“10000块，压2000。说要是我回去就给剩下的。提成就先不算，后面再算，我的车费报销问题也是后面再谈。说6号回家给。”“王荣君，宠爱有家负责人”：“我记得是9000压2000吧”。原告回复称：“4000乘以3=12000。之前给了2000压2000，是8000。”“王荣君，宠爱有家负责人”：“先这样吧，我跟老荣说一声回复你。”随后“王荣君，宠爱有家负责人”又向原告转账2000元，并说：“先给你2000，我要和老荣说一下”。转账未显示被领取，原告回复“王荣君，宠爱有家负责人”：“你们谈好了，再给我吧。”王荣君回复说：“你放心回家吧，没事的，你说我是骗子我心里不好受”。被告在庭审中确认微信昵称“王荣君，宠爱有家负责人”为王荣君的微信号。根据本院前述认定，王荣君在被告处负责工资发放，原告与王荣君在微信聊天记录中虽未明确原告的工资待遇问题，但在原告提出其工资计算方式为“4000乘以3=12000”时，王荣君未表示异议，而是回复“先这样吧，我跟老荣说一声回复你”，之后双方的聊天记录中未显示双方就原告工资计算的问题再进行沟通。本院认为，原告在提出其工资计算方式时，王荣君未表示异议，也未提出新的计算方式，随后还向原告转账2000元，表示王荣君认可原告对其工资的计算方式，原告主张其工资构成为底薪4000元/月加15%提成，因原告未提交双方有关于提成工资的约定的证据，应承担举证不能的不利法律后果，故本院认定原告的工资为每月4000元。三、未签订书面劳动合同的双倍工资差额：根据前述认定，原被告双方之间存在事实劳动关系，原告入职时间为2017年11月1日，最后工作日为2018年2月6日，双方未签订书面劳动合同，故被告应支付原告2017年12月1日至2018年2月6日期间未签订书面劳动合同的工资差额8735.6元（4000元/月×2个月+4000元/月÷21.75天×4天）。四、2017年11月1日至2018年2月6日的工资：根据本院前述对原告工资标准的认定，被告应支付原告2017年11月1日至2018年2月6日的工资12735.6元（4000元/月×3个月+4000元/月÷21.75天×4天）。庭审中，双方均确认，王荣君通过微信转账已向原告支付2000元，故被告需向原告支付2017年11月1日至2018年2月6日的工资10735.6元。另，双方均确认，原告从被告处以员工价购买宠物产品，产品价钱从原告工资中抵扣。被告根据原告登记的原告购买货物进行计算，该批货物价值3069元，因双方不能协商确定该批产品的员工价，故本院酌定以该批货物的价值3069元的八折计算为员工价，即该批货物的员工价为2455.2元。该批货物以员工价从原告工资中直接抵减后，被告还需向原告支付2017年11月1日至2018年2月6日的工资8280.4元。五、经济补偿金：原告主张，因被告未及时足额支付工资及未为原告购买社会保险，2018年2月6日，原告被迫与被告解除了劳动关系。微信聊天记录显示，原告于2018年2月6日向“王荣君，宠爱有家负责人”，即王荣君发送信息：“今天最后一天上班，明天我回家了”。根据前述认定，被告确未及时足额向原告支付工资，故原告关于经济补偿金的主张，本院予以支持，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金2000元（4000元/月÷2）。六、律师费：原告因本案与广东凡天律师事务所律师签订委托代理合同，并支付6000元，原告诉请5000元，根据原告的胜诉比例，被告应支付原告律师费4428.26元[（8735.6元+8280.4元+2000元）÷（8735.6元+10735.6元+2000元）×5000元]。七、仲裁请求：原告要求：1、被告支付2017年12月1日至2018年2月6日未签订书面劳动合同的双倍工资差额8735.6元；2、被告支付2017年11月1日至2018年2月28日正常工作时间工资10735.6元；3、被告支付解除劳动合同经济补偿金2000元；4、被告支付律师代理费5000元。八、仲裁裁决案号：深福劳人仲不[2018]114号。九、仲裁结果：不予受理。十、诉讼请求：原告要求：1、被告支付2017年12月1日至2018年2月6日未签订书面劳动合同的双倍工资差额8735.6元；2、被告支付2017年11月1日至2018年2月6日正常工作时间工资10735.6元；3、被告支付解除劳动合同经济补偿金2000元；4、被告支付律师代理费5000元。判决结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条，《深圳市员工工资支付条例》第五条，《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告深圳市福田区宠爱有家宠物生活馆支付原告彭人燕2017年12月1日至2018年2月6日期间未签订书面劳动合同的工资差额8735.6元。二、被告深圳市福田区宠爱有家宠物生活馆向原告彭人燕支付2017年11月1日至2018年2月6日的工资差额8280.4元。三、被告深圳市福田区宠爱有家宠物生活馆向原告彭人燕支付解除劳动合同经济补偿金2000元。四、被告深圳市福田区宠爱有家宠物生活馆支付原告彭人燕律师费4428.26元。上述款项，被告深圳市福田区宠爱有家宠物生活馆应于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（已由原告预交），由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 张  立  颖人民陪审员 曾  小  平人民陪审员 郭  丙  英二〇一八年十二月十四日书 记 员 曾丽梨（代）