福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终6535号 上诉人（原审被告）：吕联长，男，1982年4月18日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：王晓贵，福建华达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘宏胜，福建华达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：泉州市名扬机械工贸有限公司，住所地福建省晋江市安海镇坝头村东升路**。 法定代表人：王青酒,该公司总经理。 原审被告：吕荣福，男，1970年11月10日出生，汉族，住福建省南安市。 上诉人吕联长因与被上诉人泉州市名扬机械工贸有限公司（下称名扬机械公司，由晋江市名扬电梯贸易有限公司变更而来）、原审被告吕荣福合同纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2018）闽0583民初2680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吕联长的委托诉讼代理人王晓贵、潘宏胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吕联长上诉请求：一、撤销一审判决，将本案发回重审，或依法改判驳回名扬机械公司的全部诉讼请求；二、名扬机械公司向吕联长提供购买电梯的《增值税发票》；三、本案上诉费用由名扬机械公司承担。事实和理由：1.吕联长委托吕荣福向名扬机械公司购买电梯，双方签订《设备代购合同》记载购买方是吕联长，吕荣福只是代表人。电梯安装在吕联长私宅，合同的权利义务均应由吕联长享有和承担。吕联长对此事也予以认可。一审判决认定吕荣福、吕联长向名扬机械公司购买电梯，属于认定诉讼主体资格错误。吕荣福与本案无关，应依法改判驳回名扬机械公司对吕荣福的起诉。2.合同约定电梯在安装验收合格后30日内支付3.6万元的安装费，根据常识电梯每月应进行两次保养，名扬机械公司未提供保养。名扬机械公司违反了合同约定及相关行业规定，违约在先。吕联长享有先履行抗辩权。3.电梯出现故障后，吕联长通知名扬机械公司维修。名扬机械公司的工作人贝将电梯主控系统、轿厢通讯板、PG卡等设备拆除，称需要带回公司维修，吕联长多次催促名扬机械公司进行维修安装。但迟迟未维修好。致使吕联长很长一段时间无法使用电梯。吕联长只好另行购买被拆除的设备共计20900元进行安装调试，电梯才能进行使用。电梯是属于机械特种设备，需要定时进行保养。名扬机械公司对电梯未进行保养，导致电梯出现故障。即使名扬机械公司提供了《电梯监督检验报告》证明电梯经检验合格，并不能证明电梯未保养，不会出现故障。综上，吕联长认为名扬机械公司未提供保养服务，致使电梯出现故障。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条的规定，吕联长有权选择减少价款的方式要求名扬机械公司承担违约责任。故不存在吕联长还需支付尾款的责任，更不存在支付违约金的责任。请求法院查明事实真相依法改判或者发回重审。 名扬机械公司、吕荣福均未作答辩。 名扬机械公司向一审法院起诉请求：1.判令吕荣福、吕联长支付名扬机械公司货款46000元及其逾期违约金（其中36000元的逾期违约金从2016年1月18日起至支付款项之日止，按月利率1.5%计算，暂计起诉之日止为13500元，10000元的逾期违约金从2017年1月18日起至支付款项之日止，按月利率1.5%计算，暂计起诉之日止为1950元）；2.本案诉讼费用由吕荣福、吕联长承担。 一审法院认定的事实：2014年8月13日，由吕荣福、吕联长向名扬机械公司购买电梯，型号TKJ800/1.0-JXW，并由名扬机械公司负责安装在吕联长私宅，双方签订《设备代购合同》。合同约定，合同总价146000元，含设备、安装、验收费及井道穿墙、机房钢丝绳取孔费、运输，含税价。合同签订后，名扬机械公司依照合同约定提供并安装电梯，并于2015年12月18日由福建省特种设备检验研究院作出监督检验报告，确认检验合格。合同约定，吕荣福、吕联长需要在设备安装验收完毕后，在30日内向名扬机械公司支付安装款3.6万元，剩余尾款1万元作为质保金，在保质期12个月到期后30日内付清。但吕荣福、吕联长虽经名扬机械公司多次催讨，至今剩余尾款4.6万元拒不支付。 一审法院认为，吕荣福、吕联长向名扬机械公司购买电梯，双方之间的合同关系主体适格，内容合法，意思表示真实，合同关系依法成立，受国家法律保护，对名扬机械公司、吕荣福、吕联长双方均具有约束力。名扬机械公司已经依照合同约定提供设备安装电梯，并经相关部门确认检验合格，名扬机械公司提供给吕荣福、吕联长的电梯质量并不存在问题，吕荣福、吕联长应在检验验收完毕后30日内向名扬机械公司支付安装费3.6万元且应于2017年1月18日前支付10000元尾款，但吕荣福、吕联长均至今未支付，已属违约，名扬机械公司依法可以要求吕荣福、吕联长履行还款义务，故名扬机械公司要求吕荣福、吕联长支付名扬机械公司货款46000元，于法有据，应予支持。关于1万元质保期尾款，在检验安装确认检验合格后，名扬机械公司有按合同约定按时保养，吕荣福、吕联长应在2017年1月18日支付1万元尾款，但吕荣福、吕联长至今未支付。吕荣福、吕联长称应当以质保金作为维修费，根据合同约定，名扬机械公司没有存在违约行为，吕荣福、吕联长要求将质保金1万元作为维修费，没有事实和法律依据，不予支持。关于逾期违约金，名扬机械公司主张按月利率1.5%要求吕荣福、吕联长支付违约金，符合合同约定，且并不违反法律规定，应予支持。吕荣福、吕联长陈述的名扬机械公司没有进行维修保养及取走电梯配件，没有证据证明，吕荣福、吕联长提供的电梯更换配件规格表，无法证明与本案的关联性，吕荣福、吕联长没有提供证据证明名扬机械公司存在违约行为，应承担举证不能责任。吕荣福经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：吕荣福、吕联长应于判决生效之日起三日内偿还名扬机械公司货款人民币46000元及其逾期违约金（其中36000元的逾期违约金从2016年1月18日起至支付款项之日止，按月利率1.5%计算；10000元的逾期违约金从2017年1月18日起至支付款项之日止，按月利率1.5%计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1336.50元，减半为669元，由吕荣福、吕联长共同负担。 二审期间，吕联长围绕上诉请求，提供一份录音资料，记载2018年5月16日一审开庭后，吕联长打电话给王声君，双方之间对话：吕联长称……你现在上法庭，你把我的芯片拿走。咱们无非是这个芯片拿走的时候，咱们在为这个价钱的事情谈不拢。是吗？谈不拢咱们可以坐下来谈。你现在承认这个芯片你没有拿走。咱们堂堂一个男子汉，敢做不敢承认。这样有什么意思？王声君回应：是你没诚意。……，吕联长称王声君是名扬机械公司办理本案电梯交易的经办人，以此证明名扬机械公司拆除电梯设备的事实。名扬机械公司未到庭质证，视为其放弃质证的权利。 本院认为，二审期间，吕联长提供的录音资料内容体现的是其单方的陈述，名扬机械公司的工作人员对吕联长的陈述未予认可，故本院对该份证据的证明力不予确认。名扬机械公司诉讼请求吕荣福与吕联长共同偿还本案债务，一审判决予以支持，吕荣福未针对该项请求提出上诉，视为服判，且根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本院对吕联长关于吕荣福是否为本案适格的被告的问题，不予审理。名扬机械公司已履行安装电梯义务，并经有资质部门验收合格，名扬机械公司要求吕联长、吕荣福支付电梯安装费3.6万元，并承担逾期付款的违约责任，符合双方当事人签订的合同的约定，应予支持。且本案并无证据证明吕联长、吕荣福曾要求名扬机械公司对其提供免费保养义务，名扬机械公司予以拒绝，因此，吕联长、吕荣福不能以此作为拒付电梯安装费的理由。吕联长、吕荣福未提供有效的证据证明合同约定的质保期内电梯存在质量问题，现质保期已过，名扬机械公司要求吕联长、吕荣福返还质保金1万元，有理有据，亦应予以支持。 综上，吕联长上诉主张其免于支付电梯安装费3.6万元及返还质保金1万元，缺乏事实和法律依据，不予支持。二审期间，吕联长上诉要求名扬机械公司履行开具增值税发票的合同义务，为了减少当事人诉累，保障合同公平履行，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省南安市人民法院（2018）闽0583民初2680号民事判决； 二、泉州市名扬机械工贸有限公司在吕荣福、吕联长付清款项的同时，向吕联长、吕荣福交付票面值146000元的增值税发票。 二审案件受理费1336元，由上诉人吕联长负担。 本判决为终审判决。 审判长  王经艺 审判员  王一平 审判员  孙志坚 二〇一八年十二月十九日 书记员  赖俊杰  5