安徽省马鞍山市花山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0503民初1041号 原告：刘群，女，1979年3月出生，汉族，无业，住安徽省马鞍山市花山区。 委托诉讼代理人：阮平，安徽明博律师事务所律师。 委托代理人：史永红，安徽明博律师事务所律师。 被告：马鞍山市花山区东苑口腔诊所，住所地安徽省马鞍山市花山区。 负责人：**荣，该诊所负责人。 委托诉讼代理人：杨何珍，安徽华冶（博望）律师事务所律师。 原告刘群与被告马鞍山市花山区东苑口腔诊所（以下简称东苑口腔诊所）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年3月5日立案后，依法适用简易公开开庭进行了审理。原告刘群及其委托诉讼代理人史永红，被告东苑口腔诊所的委托诉讼代理人杨何珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘群向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费17289元、误工费5400元（每天120元）、护理费1800元（每天120元）、营养费900元、交通费3600元、食宿费4000元、鉴定费660元、精神抚慰金20000元，以上共计53589元；2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2016年10月16日，原告因牙疼前往被告处治疗，医生王虹检查后给予根管治疗。此后，被治疗的牙齿反复疼痛无法治愈。2017年7月份，原告前往马鞍山市金鹰口腔诊所和马鞍山市中心医院检查，发现根管治疗的牙齿内留有断针，并建议原告去浙江省杭州邵逸夫医院治疗。原告因被告方的治疗失误，多次要求被告给予赔偿解决，被告以种种理由推诿拒绝。在纠纷解决过程中，原告得知医生王虹无医生从业资格证，并向相关部门进行了投诉。原告认为，被告方违规从事诊疗，导致原告身心受到巨大伤害，被告的行为严重损害原告合法权益。故原告具状法院请求判如所请。 东苑口腔诊所辩称，一、目前没有证据证明被告存在过错，被告不应承担赔偿责任。二、原告的赔偿项目有的没有依据，有的标准过高。 当事人围绕诉讼请求依法递交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对双方当事人无争议的证据依法予以认定。对双方有争议的证据，本院认定如下：一、刘群递交的门诊病历12份、医疗费发票17张、交通费票据42张、鉴定费单据、行政处罚结果回复书、社区证明具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院依法予以认定；二、刘群递交的《司法鉴定意见书》虽系刘群单方委托，但东苑口腔诊所申请重新鉴定后，又不预交鉴定费，放弃了鉴定申请，故其对刘群递交的《司法鉴定意见书》提出的抗辩意见不能成立，本院对刘群递交的《司法鉴定意见书》依法予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月16日，刘群因牙疼前往东苑口腔诊所治疗，该诊所医生对刘群检查后给予根管治疗，并建议年后做牙套。2017年7月，刘群前往马鞍山市金鹰口腔诊所和马鞍山市中心医院检查，发现根管治疗的牙齿内留有断针。2017年8月至2018年2月，刘群多次到浙江大学附属邵逸夫医院对受损的牙齿进行治疗。刘群因治疗支付医疗费16819.37元，支出交通费2505元。2018年1月12日，刘群委托安徽公正司法鉴定所对因上述治疗期间的误工期、护理期、营养期进行鉴定，安徽公正司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》认定：刘群的误工期以45日、护理期以15日、营养期以30日为宜。刘群支出鉴定费660元。本案审理中，东苑口腔诊所虽申请对刘群治疗的误工期、护理期、营养期进行鉴定，但未预交鉴定费。 另查明，2017年7月25日，东苑口腔诊所与刘群之间的医疗纠纷因协商未果，申请马鞍山市花山区卫生和计划生育委员会（以下简称花山区卫计委）进行调解。东苑口腔诊所因存在使用非卫生医疗人员从事医疗卫生技术的违法行为，被处以1000元罚款。刘群为劳务代理，无正式工作单位。 本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。刘群到东苑口腔诊所就诊，东苑口腔诊所使用非卫生医疗人员从事医疗卫生技术，违规从事诊疗，使刘群根管治疗的牙齿内留有断针。为此，刘群到多次到浙江大学附属邵逸夫医院对受损的牙齿进行治疗，上述治疗所产生的医疗费16819.37元及支出交通费2505元，东苑口腔诊所应予以承担。刘群上述治疗期间的误工期、护理期、营养期经马鞍山公正司法鉴定所鉴定，确定为误工期以45日、护理期以15日、营养期以30日为宜。刘群虽经鉴定护理期为15天，但鉴于刘群系治疗牙齿，并非行动不便需要护理，故对其主张的护理费不予支持。因刘群为劳务代理，无正式工作单位，其未能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因此参照批发和零售业的工资标准，刘群的误工费为4313.58元（34988元/365天×45天），以及刘群的营养费900元（30元/天×30天）、鉴定费660元，东苑口腔诊所均应予以承担。刘群主张的食宿费4000元，因刘群并未住院治疗，亦未提供住宿费发票，故对其该项诉讼请求不予支持。东苑口腔诊所违规从事诊疗，使刘群受到损害，但对刘群造成的损害并未构成伤残，故刘群主张的精神抚慰金20000元，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告马鞍山市花山区东苑口腔诊所于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘群医疗费16819.37元、误工费4313.58元、营养费900元、交通费2505元、鉴定费660元，合计25197.95元； 二、驳回原告刘群的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1140元减半收取570元，原告刘群负担355元，被告马鞍山市花山区东苑口腔诊所负担215元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  郭庆 二〇一八年十二月十二日 书记员  张玲 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。