安徽省阜阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）皖12刑终120-2号 原公诉机关阜阳市颍泉区人民检察院。 上诉人（原审被告人）史颍杰，男，汉族，1974年12月20日出生于安徽省阜阳市，大学文化，阜阳市丰成机械有限公司负责人，住阜阳市颍泉区。因涉嫌犯诈骗罪于2015年5月20日被阜阳市公安局颍泉分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年6月25日阜阳市颍泉区人民检察院以事实不清、证据不足作出不批准逮捕决定，次日被取保候审，2016年6月25日被解除取保候审，2017年8月1日经阜阳市颍泉区人民检察院决定被取保候审。现在家。 辩护人杜占华，广东邦罡律师事务所律师。 辩护人王国忠，安徽天宽律师事务所律师。 阜阳市颍泉区人民法院审理颍泉区人民检察院指控原审被告人史颍杰犯诈骗罪一案，于2018年6月7日作出（2017）皖1204刑初320号刑事判决。史颍杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜阳市人民检察院指派检察员王平伟、检察官助理胡钊珲出庭履行职务，上诉人史颍杰及其辩护人杜占华、王国忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判认定，2014年3月3日，阜阳市颍泉区征迁安置指挥部成立“颍河综合治理太和路路网工程、泉源三皇棚户区改造和筑梦广场项目组”；同年3月6日制定并下发了“颍河综合治理太和路路网工程、泉源三皇棚户区改造和筑梦广场项目居民房屋拆迁补偿安置方案”（以下简称补偿安置方案），对无房屋所有权证、建设工程规划许可证、无97航测图显示的房屋处理，该方案载明：“第二条4.（1）被拆迁人属本项目区内的当地居民，符合一户一宅条件，未享受过政策性分房和拆迁安置待遇，其房屋在2006年阜城房屋航测图有显示的，在本方案规定的签约期限内签订拆迁补偿协议并按时完成搬迁的，可按不超过人均60平方米认定为合法房屋补偿。（2）被拆迁人属于原汾泉河治理、北京路拓宽等国家大中型水利工程、城市基础设施建设项目拆迁户，未享受过集中安置政策，由所在街道、社区分散安置在该地自建房屋居住，在本方案规定的签约期限内签订拆迁补偿协议并按时完成搬迁的，可按不超过人均60平方米认定为合法房屋补偿。5.按上述办法认定合法房屋后，再多出的房屋和其他不符合认定合法房屋的一律认定为违法建筑。第三条家庭人口认定家庭人口是指居住在一起，共同生活，有法定抚（赡）养义务的直系亲属，并以户口登记为准。第五条住宅房屋按照被拆迁合法房屋建筑面积10元／平方米计算搬迁补偿。…实行货币化补偿的一次性支付10个月临时安置补偿费。第七条拆迁奖励1.（1）凡在本方案规定签约期限第一阶段签订协议并按时完成搬迁的，实行货币化补偿的部分按该部分被拆迁合法房屋评估价值的10%给予奖励；实行产权调换的部分属应调换房屋建筑面积1:1以内的免予结算差价，全部合法房屋建筑面积达不到人均27.6平方米的，可以按综合成本价购买至人均27.6平方米。因设计、建筑等方面的原因，按就近上靠户型选择产权调换房屋的户型建筑面积超出应调换房屋建筑面积1:1的部分，在被拆迁合法房屋建筑面积10%以内的，可以按综合成本价结算，再超出的按照标准安置价结算（被拆迁人要求上跨户型安置的不享受此项奖励结算政策）。（2）2006年以后的违法建筑在本方案规定的签约期限第一阶段内主动拆除的，每平方米奖励发给自拆费300元......。第九条签约期限和搬迁期限，其中2014年3月6日至3月15日为宣传动员阶段；签约第一阶段从2014年3月16日至5月15日，第二阶段从2014年5月16日至5月31日。6月1日以后为依法强拆阶段……。第十条2.凡未在本方案规定时间内签订拆迁补偿协议搬迁的，将严格按照阜阳市现行的房屋拆迁补偿办法实施拆迁。属于违法建筑的一律依法无偿拆除。3.本方案未尽事宜由颍泉区征迁安置指挥部根据实际情况按照有关政策处理”。2014年3月15日阜阳市颍泉区征迁安置指挥部办公室形成“关于解决颍河综合治理太和路路网工程、泉源三皇棚户区改造和筑梦广场项目征迁安置过程中有关问题”会议纪要（四）（以下简称会议纪要），会议决定对当地居民要求参照集体土地拆迁补偿安置政策办理的，可按如下办法办理：（1）按人均60平方米，认定合法面积。（2）按人均27.6平方米，给予安置，不找差价。（3）合法面积货币化补偿价格按框架结构760元／平方米、砖木结构520元／平方米、简易房340元／平方米执行。第一时间段签订协议的增加20%的奖励；第二时间段签订协议增加10%的奖励。（4）第一阶段住宅房屋按照被拆迁合法房屋建筑面积10元／平方米计算搬迁补偿。……实行货币化补偿的一次性支付10个月临时安置补偿费……”。 被告人史颍杰2008年建造的324平方米的房屋为被拆迁对象，为多得补偿款，其将该房屋登记在阜阳市颍泉区中市街道办事处泉北社区居民王某（系2001年阜阳市颍泉区汾泉河三期治理工程房屋被拆迁人）名下，使用王某的二拆户资格进行上报。2014年3月26日，经安徽省金业房地产估价有限责任公司按假定合法方式进行价格评估，该324平方米房屋金额为1239300元（3825元／平方米）。同日，被告人史颍杰让王某的儿子汪永明与征迁安置指挥部签订“房屋拆迁补偿安置协议”，2014年3月29日、2014年4月2日共获得七口人的补偿款1437750元，其中房屋补偿1239300元、搬迁奖励123930元、附属物及装饰装修补偿32400元、住宅房屋搬迁补偿3240元、住宅房屋临时安置补偿10个月38880元。事后，史颍杰支付4万元给汪永明作为使用王某二拆户的报酬。 另查明，被告人史颍杰与其妻祁怀芳系1998年登记结婚，婚后生一女、一子，共同生活，其妻祁怀芳系泉北社区居民，2009年10月16日史颍杰户籍由阜阳市颍东区变动至阜阳市颍泉区泉北居委会，属当地居民。按照上述阜阳市颍泉区征迁安置指挥部办公室形成的会议纪要，并结合补偿安置方案，被告人史颍杰家庭人口四人，可以获得房屋补偿918000元、搬迁奖励183600元、附属物及装饰装修补偿24000元、住宅房屋搬迁补偿2400元、住宅房屋临时安置补偿10个月28800元、84平方米自拆补助费25200元，合计1090200元。被告人史颍杰采取欺骗手段多获得补偿款255750元。 原判认定上述事实的证据有： （一）公诉机关提供的证据 1.书证 （1）被告人史颍杰常住人口户籍信息表、户籍证明，证明史颍杰达到完全刑事责任年龄。其儿子登记在其名下。2009年10月16日史颍杰户籍由阜阳市颍东区变动至阜阳市颍泉区泉北居委会。 （2）被告人史颍杰涉嫌诈骗案原拆迁房屋旧址现场方位示意图及现场照片，证明史颍杰被拆迁房屋现场情况。 （3）祁怀芳、汪永明户籍证明，证明祁怀芳户籍地址在2008年12月3日由阜阳市颍泉区坝北67户变动为阜阳市颍泉区坝北67-1户；其女儿登记在其名下。汪永明系非农业家庭户，有与其母亲王某等七人户口，户籍地址阜阳市颍泉区坝北70户。 （4）阜阳市颍泉区征迁安置指挥部泉征指[2014]3号文件载明，2014年3月3日“颍河综合治理太和路路网工程、泉源三皇棚户区改造和筑梦广场项目组”成立。 （5）“颍河综合治理太和路路网工程、泉源三皇棚户区改造和筑梦广场项目居民拆迁补偿安置方案”载：第二条4.（1）被拆迁人属本项目区内的当地居民，符合一户一宅条件，未享受过政策性分房和拆迁安置待遇，其房屋在2006年阜城房屋航测图有显示的，在本方案规定的签约期限内签订拆迁补偿协议并按时完成搬迁的，可按不超过人均60平方米认定为合法房屋补偿。（2）被拆迁人属于原汾泉河治理、北京路拓宽等国家大中型水利工程、城市基础设施建设项目拆迁户，未享受过集中安置政策，由所在街道、社区分散安置在该地自建房屋居住，在本方案规定的签约期限内签订拆迁补偿协议并按时完成搬迁的，可按不超过人均60平方米认定为合法房屋补偿。5.按上述办法认定合法房屋后，再多出的房屋和其他不符合认定合法房屋的一律认定为违法建筑。第三条家庭人口认定家庭人口是指居住在一起，共同生活，有法定抚（赡）养义务的直系亲属，并以户口登记为准。第五条住宅房屋按照被拆迁合法房屋建筑面积10元／平方米计算搬迁补偿。实行产权调换的住宅房屋按产权调换房屋建筑面积每月每平方米12元发给临时安置补偿费。过渡期限从搬迁之月起至产权调换房屋交付后4个月止，暂定30个月。…实行货币化补偿的一次性支付10个月临时安置补偿费。第七条拆迁奖励1.（1）凡在本方案规定签约期限第一阶段签订协议并按时完成搬迁的，实行货币化补偿的部分按该部分被拆迁合法房屋评估价值的10%给予奖励；实行产权调换的部分属应调换房屋建筑面积1:1以内的免予结算差价，全部合法房屋建筑面积达不到人均27.6平方米的，可以按综合成本价购买至人均27.6平方米。因设计、建筑等方面的原因，按就近上靠户型选择产权调换房屋的户型建筑面积超出应调换房屋建筑面积1:1的部分，在被拆迁合法房屋建筑面积10%以内的，可以按综合成本价结算，再超出的按照标准安置价结算（被拆迁人要求上跨户型安置的不享受此项奖励结算政策）。（2）2006年以后的违法建筑在本方案规定的签约期限第一阶段内主动拆除的，每平方米奖励发给自拆费300元......。第九条签约期限和搬迁期限，其中2014年3月6日至3月15日为宣传动员阶段；签约第一阶段从2014年3月16日至5月15日，第二阶段从2014年5月16日至5月31日。6月1日以后为依法强拆阶段……。第十条2.凡未在本方案规定时间内签订拆迁补偿协议搬迁的，将严格按照阜阳市现行的房屋拆迁补偿办法实施拆迁。属于违法建筑的一律依法无偿拆除。3.本方案未尽事宜由颍泉区征迁安置指挥部根据实际情况按照有关政策处理。 （6）2014年3月15日阜阳市颍泉区征迁安置指挥部办公室“关于解决颍河综合治理太和路路网工程、泉源三皇棚户区改造和筑梦广场项目征迁安置过程中有关问题”会议纪要（四）载：会议决定对当地居民要求参照集体土地拆迁补偿安置政策办理的，可按如下办法办理：（1）按人均60平方米，认定合法面积。（2）按人均27.6平方米，给予安置，不找差价。（3）合法面积货币化补偿价格按框架结构760元/平方米、砖木结构520元/平方米、简易房340元/平方米执行。第一时间段签订协议的增加20%的奖励；第二时间段签订协议增加10%的奖励。（4）第一阶段住宅房屋按照被拆迁合法房屋建筑面积10元/平方米计算搬迁补偿。……实行货币化补偿的一次性支付10个月临时安置补偿费。（5）对实际用于生产经营的房屋，增加150元/平方米的一次性补偿。 （7）安徽省金业房地产估价有限责任公司“房屋评估分户评估单”载明：被征收人王某，06后混合结构324平方米建筑面积，按假定合法方式进行价格评估评估价1239300元，附属物、装修价28492元，合计1267792元。 （8）编号为［2014］01-0233“房屋拆迁补偿安置协议”、王某2001年11月“阜阳市颍泉区汾泉河三期治理工程房屋拆迁安置协议书”、“拆迁人口确认表”（7人）、按汾泉河三期拆迁户安置的申请、史颍杰与祁怀芳“放弃权益承诺书”、房屋拆迁奖金（搬迁保证金）领款单、房屋拆迁补偿资金领款单、王某颍泉农商银行商贸城支行账户交易记录、银行凭证等拆迁档案材料。证明：阜阳市颍泉区征迁安置指挥部与被拆迁人王某于2014年3月26日签订坐落在阜阳市颍泉区泉北社区324平方米的房屋拆迁安置补偿协议，其中房屋评估补偿金额1239300元、搬迁奖励123930元、附属物及装饰装修补偿32400元（100元／平方米）、住宅房屋搬迁补偿3240元、10个月安置补偿费38880元，共计1437750元。2014年3月29日、4月2日王某账户分别收到1313820元、123930元，同日该款转账到祁怀芳账户。 （9）拆迁补偿安置档案材料，证明阜阳市颍泉区征迁安置指挥部与被拆迁人史颍杰、祁怀芳于2014年3月17日签订的编号为[2014]01-0025坐落在阜阳市颍泉区泉源社区201.91平方米的房屋拆迁补偿安置协议，共获得补偿853104元。附：房屋拆迁安置协议书、拆迁人口确认表（四人）、房屋拆迁领款单等。 （10）颍泉区征迁安置指挥部2015年6月16日出具的关于“二拆户”规定的说明，证明“颍河综合治理太和路路网工程、泉源三皇棚户区改造和筑梦广场项目房屋拆迁补偿安置方案”第二条第四款第二项的规定：“被拆迁人属于原汾泉河治理、北京路拓宽等国家大中型水利工程、城市基础设施建设项目拆迁户，未享受过集中安置政策，由所在街道、社区分散安置在该地自建房屋居住，在本方案规定的签约期限内签订拆迁补偿协议并按时完成搬迁的，可按不超过人均60平方米认定为合法房屋补偿。”具体办理流程为：由被拆迁人提出书面申请，同时提供其户口本身份证、原拆迁协议书原件或有关单位出具的原拆迁身份证明材料，所在社区审核签署意见并加盖公章，人口审核组审核认定其拆迁人口数，评估公司按认定的人口数计算合法房屋面积并出具价值评估单，最后协议组签订房屋拆迁补偿安置协议。 （11）安徽省金业房地产估价有限责任公司于2017年8月17日出具的“关于无法鉴定阜阳市公安局颍泉分局委托鉴定房屋的说明”，证明史颍杰涉案房屋324平方米，因委托方未提供证明该房屋为合法房屋的其他资料，无法进行鉴定评估。 2.证人证言 （1）汪永明证言：我家里四口人，母亲王某。我认识史颍杰。我家的房屋好像是2005年、2006左右因为汾泉河治理拆迁的。编号［2014］01-0233房屋拆迁补偿安置协议，不是我签的。拆迁协议上有被拆迁人王某的名字是史颍杰拆迁的时候套用的我家的户口拆迁的。好像是我们的户口属于汾泉河治理拆迁的，我们有拆迁证，拆迁证是我母亲的名字，史颍杰就找到了我，用我家的拆迁证。史颍杰找我说：他在附近盖的房子，要我户口、拆迁证给他用，他好拆迁。过了两三天我在家中找到了拆迁证，我把拆迁证、身份证、户口本都给史颍杰了。东西给他后，他具体咋办我就不知道了，我就继续上我的班，后来中间有需要签名的时候，史颍杰让我去签名，我记得我去拆迁办签字了四五回，签字的都是啥内容我没看，他说在哪签我就在哪签字。他当时没有给我钱，他说等他拿到补偿款后再给我钱。后来他拿了拆迁的钱就把四万元钱给我了。拆迁安置协议名字是王某，银行账户是我妈妈王某，我和史颍杰一起去的银行，我和我妈的身份证、拆迁补偿款、银行卡什么的都是史颍杰拿的，我不签字银行不给他转，所以我和史颍杰一起去的，我签字后史颍杰直接把这一百多万转走了。在史颍杰拆迁安置协议过程中，没有相关拆迁办的工作人员或是政府工作人员来调查。史颍杰盖的房子是不是合法建筑我不知道，我连这个房子啥时候盖的我都不知道。在纪委工作人员向我调查了解时，我说的不是事实。泉河派出所给我打电话，说有事情找我，当时我在外地，我就打电话跟史颍杰联系，我说：泉河派出所找我干啥？史颍杰说：派出所找你能是啥事呢？等你回来之后再说。我回阜阳后先找到了史颍杰，他说可是房子的事情，要有人找你问你房子事情，你就说那个地是你的，房子是我们两个人合盖的，钱我们两个人平均分的，一人60万，我的60万元借给他用一年给我7万元利息。我到纪委后，我按着史颍杰跟我说的交待的。那都是史颍杰教我说的假话。 （2）祁怀芳证言：我与史颍杰是夫妻关系。史颍杰买地的事情我不知道。拆迁房子的赔偿款去向我不知道。拆迁的房子是哪一年盖的我记不清了。我很早的时候听他说过要盖房子。在泉北社区坝子旁边。我也没有去过这房子，我不知道。房屋拆迁的事宜具体是谁操作的我不知道，他都不和我说。泉北户口四口人，史颍杰和儿子在一起，我和闺女在一起，都属于泉北社区。我家在泉河北没有其他住处，就盖那一次。用我名字祁怀芳开户尾号为8772账号，我不知道，我的身份证、户口本都是史颍杰拿着的。我父母和我兄弟姐妹户口都在泉河北，我娘家就我90岁的老母亲一人，其他兄弟姐妹都分过家了，但是他们户口也都在泉河北。 （3）刘贺光（曾用名刘四）2015年6月10日证言：大约七八年前的一天，史颍杰找到我说要买我在泉河桥坝子附近的地，平时和他关系也不赖，当时我也同意了，我和史颍杰谈了价格，我们两个人也没有签啥协议，史颍杰给我14000元左右，我就把地卖给他了。地在泉××坝子附近，属于泉北社区花园居，约有两三分地（大概面积有200㎡），原来这个地是河岔子的沟边，最早是我家鱼塘的边，后来我把鱼塘填上了，就是这个地。史颍杰买过我的地后盖了房子，后来他在这个盖的房子处居住过一段时间，后来他办个厂，他就搬厂里住了，他是不是当地居民我不知道，他妻子祁怀芳是的。那时候盖房子没有人问。卖地的时候没有相关土地手续。没有到相关部门备案。我从那经过，一开始看到是两层的，后来从二层顶上楼梯间又盖了两三间房。多少面积我不知道。 （4）张爱臣证言：2014年筑梦广场项目改造时我在中市办任职，在筑梦广场拆迁时，我被抽调到征迁指挥部任办公室副主任，主要负责宣传工作。登记摸排是社区和评估公司做的工作，对于违法房屋拆除的问题政府不安置给一定的补助。2014年3月15日的会议纪要（四）是对2014年3月6日补偿安置方案的补充，是在实际征迁时，社区实施方案过程中遇到的一些问题和困难，又开会研究的形成的补充方案，即会议纪要。安置标准还是以前的安置标准。会议纪要仅仅是一种安置方案的补充。2014年拆迁时认定史颍杰涉案房屋系违法房屋的依据具体情况不是很清楚。我们只是政策上的解释。违法房屋拆除后按照政策是一律不安置的。会议纪要（四）中“对当地居民要求参照集体土地拆迁补偿安置政策办理的，可按如下办法办理：（1）按人均60平方米认定合法面积”，该条中若是人均面积超过60平方米，即就是违法的面积了。在拆迁方案中有对集体土地政策拆迁补偿的安置政策标准，这个会议纪要中的这条，是对集体土地拆迁补偿安置政策的一种补充，并行执行。也就是当地居民根据自身的家庭状况、人口、房屋面积、房屋年限等可以选择利于自己的拆迁安置方案和标准。 3.被告人的供述与辩解 我在房屋拆迁过程中使用了不正当的手段，多骗取了国家房屋拆迁赔偿款。我自己2008年盖的房子，房子位于阜阳市泉河桥西侧坝子北侧，面积有320多平方米，2014年拆迁赔偿的时候按照当时拆迁政策能赔偿个80、90万元，我为了多赔偿点钱款，我就用汪永明的拆迁证进行赔偿，最后赔偿了120多万。我借汪永明的拆迁证的时候，整个拆迁过程都是我跑的，与汪永明和其他人无关，我用这个拆迁证之前，汪永明借我有四万多元钱，我就不要了，这个四万多元算是汪永明帮我忙了我的酬谢。这个拆迁的房子所有权是我的。这个地也是我的。2008年左右我从本庄的一个姓刘的手里买的（名字想不起来了），该处房屋拆迁手续都是我来跑着弄的。该处房屋拆迁手续有个我和家属放弃房屋所有权的说明和一个王某对房屋声明有所有权的申请也是假的。其他有没有假的我记不清了。出具这些虚假材料是为了多赔偿些钱，我用汪永明妈妈王某的拆迁证，拆迁领导小组说的拆迁有流程内容，我按照他们的工作流程内容，提供着相关虚假材料。房屋赔偿了120多万。拆迁的房子的位置在泉河桥坝北附近我岳父祁振帮家西边100多米，属于泉北社区。我是当地的常住居民，我的户口就在那，我家属从小在那长大，我结婚后我就把户口迁到我家属那了，我和岳父祁某在一起，后来我和我的小孩舅关系不好，我就又在岳父家西边盖的房子（就是这次拆迁的房子）。房子的赔偿款从王某账户上转到我家属祁怀芳徽商银行卡上了。当时政策允许进户口，当地居民每人27.6的赔偿面积，我和岳父、小孩舅户口都在，一起大概有十多口人，当时因为我和我小孩舅关系不好，我就没想用他的，当时要用户口乘以27.6，赔偿面积和我实际面积差不多的。拆迁政策是拆迁办的解释的，具体哪个人我想不起来了，当时解释的我按人口算的话也是可以赔偿300多平方米的房子。在拆迁安置过程中作假的情况，拆迁办和社区工作人员收材料时候也没有工作人员问我真假，我没和他们说是假材料，我认为只要我提供的东西符合拆迁政策就行，我不知道他们是否知情。我不认为当时拆迁过程中我有造假行为，我理解是政策需要啥我就提供啥材料，我这个是跑流程按着流程弄的，我按着我的户口弄的话赔偿和这个也是一样的。 （二）被告人史颍杰及其辩护人提供的证据 1、2001年11月21日祁振帮与颍泉区泉北办事处汾泉河三期工程拆迁指挥部签订的《房屋拆迁安置协议书》，证明祁振帮属于汾泉河治理等项目的拆迁户，以实际人口2人获得补偿。 2、祁振帮户口簿，证明祁某址阜阳市颍泉区坝北67户。祁怀芳、史忬雨户籍于2001年8月2日登记在祁振帮名下，史淑博户籍于2003年12月18日登记在祁振帮名下。 3、史颍杰与祁怀芳的结婚证，证明史颍杰与祁怀芳系1998年1月13日结婚。 4、阜阳市颍泉区人民检察院不批准逮捕决定书，证明2015年6月25日，阜阳市颍泉区人民检察院以被告人史颍杰涉嫌诈骗犯罪事实不清、证据不足，决定对史颍杰不批准逮捕。 5、阜阳丰成机械有限公司营业执照、商标注册证、史颍杰荣誉证书、高新技术企业名单、实用新型专利证书，证明史颍杰及其公司获得的荣誉称号。 6、祁振帮、王冰、孙甜甜、于海玲、孙玉春、张鸣飞房屋拆迁补偿安置协议，证明认定为违法建筑的房屋，不完全是按照每平方米300元自拆费补偿标准，还享有按综合成本价购买安置房政策等其他约定。 7、现场拍摄照片两张，证明拆迁现场目前状况。 8、史培基身份证及户口簿载明其住址为安徽省阜阳市颍泉区居委会刘楼85号。 9、阜阳市循环经济园区管委会潘寨社区居委会出具的证明，证明史培基与史颍杰系父子关系。 一审法院认为，被告人史颍杰在房屋拆迁补偿安置过程中，以非法占有为目的，隐瞒真相，冒用他人名义，骗取房屋拆迁补偿款255750元，数额巨大，其行为构成诈骗罪，结合被告人的犯罪数额及本案的具体情节，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人史颍杰犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；二、被告人史颍杰违法所得255750元予以追缴，上缴国库。 史颍杰上诉称，一审法院据以定案的补偿安置方案、会议纪要等文件，属于违法主体按违法程序制定的文件，实体内容也严重违反征收补偿条例，不应作为定案依据；上诉人应当享受二拆户政策，同时其家庭人口应认定为六人；上诉人没有非法占有公私财物的主观目的，从上诉人的一贯表现来看，即使认定上诉人有罪，也应该适用缓刑，甚至不予刑事处罚。 辩护人除同意上诉人上诉理由外，并认为一审判决后，史颍杰积极缴纳罚金，退出违法所得，并有立功表现，应予从轻处罚。 出庭检察员认为，原判认定史颍杰犯诈骗罪的事实清楚，数额适当，量刑适当。建议本院在核实立功线索的情况下依法判处。 经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实无异。对原判认定的事实及证据，本院予以确认。 二审另查明，一审判决宣判后，上诉人史颍杰主动缴纳罚金10万元，退出违法所得255750元，并协助公安机关抓捕在逃犯杨东升。认定上述事实的证据有颍泉区人民法院标的款收据、颍泉区伍明派出所出具的情况说明、到案经过。 关于上诉人及其辩护人称补偿安置方案违法，上诉人应按六口人享受二拆政策补偿方案的上诉理由及辩护意见，经查，行政行为一经作出，即具有公定力、执行力，上诉人未经法定机关依法定程序确认，即认为补偿安置方案程序和实体违法缺乏事实依据，且行政行为的合法性审查不属于刑事诉讼范畴；其家庭实际人口包括其本人、妻子及其子女共四人，其父亲和其岳母各有其居住地，并不在涉案被拆迁房屋内居住，也不属于其户口登记簿中所登记人口；史颍杰不属于原汾泉河治理被拆迁户，其于2008年从他人手中买入涉案房屋所占土地建房后，才将户口迁入现居住地，其不属于二拆户，不应享受二拆户的补偿政策。此节上诉理由及辩护人相关辩护意见不能成立，本院不予支持。 关于上诉人及其辩护人称其没有非法占有目的的上诉理由及辩护意见，经查，史颍杰明知其不属于二拆户，不应享受二拆户政策，为多得补偿款，在房屋拆迁摸底登记过程中，将其房屋登记在属于二拆户的王某名下。对该事实，史颍杰在侦查阶段及审判阶段均予以认可，其非法占有的主观故意明显。此节上诉理由及辩护人相关辩护意见不能成立，本院不予支持。 关于辩护人称史颍杰积极退赃、缴纳罚金、有立功表现，应予从轻处罚的辩护意见，经查，上述事实，已经二审审理查明，予以认定，依法可对其从轻处罚。辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。 本院认为，上诉人史颍杰以非法占有为目的，在房屋拆迁过程中，冒用他人名义，骗取拆迁补偿款255750元，数额巨大，其行为构成诈骗罪，应予惩处。其如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚，原判认定事实清楚，审判程序合法。二审期间，史颍杰积极退赃、缴纳罚金，可酌情从轻处罚；其有立功表现，依法可从轻处罚。根据史颍杰的犯罪情节、社会危害程度及其悔罪表现，经社区矫正机构评估，其符合缓刑适用条件，依法可以宣告缓刑。故对史颍杰适用缓刑的上诉请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下： 一、维持阜阳市颍泉区人民法院（2017）皖1204刑初320号刑事判决第一项，即被告人史颍杰违法所得255750元予以追缴（已追缴），上缴国库。 二、撤销阜阳市颍泉区人民法院（2017）皖1204刑初320号刑事判决第一项，即被告人史颍杰犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。 三、上诉人（原审被告人）史颍杰犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 本判决为终审判决。 审判长 刘 琦 审判员 袁理想 审判员 周国清 二〇一八年十二月四日 书记员 白 育 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。