四川省资阳市雁江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）川2002刑初395号 公诉机关四川省资阳市雁江区人民检察院。 被告人杨国文（绰号“杨胖子”），男，1982年5月17日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，初中文化，无业，现住资阳市雁江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月8日被刑事拘留，2018年1月12日被逮捕。现羁押于资阳市看守所。 辩护人敖红燕，四川法助律师事务所律师。 被告人肖林（绰号“幺弟”），男，1983年4月28日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，初中文化，无业，现住资阳市雁江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月8日被刑事拘留，2018年1月12日被逮捕。现羁押于资阳市看守所。 辩护人李强，四川发现律师事务所律师。 被告人覃文中（绰号“覃文”），男，1973年10月12日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，中专文化，无业，户籍所在地资阳市雁江区，现住资阳市雁江区。因犯贪污罪、行贿罪、诈骗罪于2012年1月16日被本院被判处有期徒刑六年，于2016年9月7日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月15日被刑事拘留，2018年2月13日被逮捕。现羁押于资阳市看守所。 辩护人胡志强，四川雁南飞律师事务所律师。 被告人方洪，男，1985年8月30日出生于四川省成都市简阳市，汉族，初中文化，无业，现住四川省简阳市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月5日被刑事拘留，同月25日被取保候审；经资阳市雁江区人民检察院决定于2018年3月12日被取保候审；经本院决定于2018年9月18日被取保候审，于2018年12月12日被逮捕。现羁押于资阳市看守所。 被告人李友昌（绰号“茄子”），男，1969年9月1日出生于四川省简阳市，汉族，小学文化，无业，现住四川省简阳市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月24日被资阳市公安局取保候审；经资阳市雁江区人民检察院决定2018年3月12日被取保候审；经本院决定于2018年9月18日被取保候审，于2018年12月12日被逮捕。现羁押于资阳市看守所。 被告人陈光建（绰号“光建”），男，1974年2月13日出生于四川省简阳市，汉族，初中文化，司机，户籍所在地四川省简阳市，现住四川省简阳市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月24日被取保候审；经资阳市雁江区人民检察院决定2018年3月12日被取保候审。经本院决定于2018年9月18日被取保候审。 四川省资阳市雁江区人民检察院以雁检公诉刑诉[2018]387号起诉书指控被告人杨国文、肖林、覃文中、方洪、陈光建、李友昌犯开设赌场罪一案，于2018年9月17日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2018年10月10日、12月12日公开开庭审理了本案。四川省资阳市雁江区人民检察院指派检察员苏冯柯、书记员邱北森出庭支持公诉。上列被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 公诉机关指控： 2017年8月到12期间，被告人杨国文、肖林等人轮流在资阳市雁江区宝台镇、临江镇、松涛镇、丰裕镇、碑记镇、内江市资中县龙结镇等乡镇多个窝点,以营利为目的用麻将牌“炸对子”的方式多次开设赌场,每天参与人员众多,涉案金额巨大，抽头渔利64万元。 2017年10月中旬赌场在雁江区松涛镇世外桃源农家乐附近发生伤人事件。2017年10月26日杨国文、肖林又伙同被告人方洪、覃文中、彭徐宁等人在上述地点继续开设赌场。方洪、覃文中在分别缴纳1万元现金后作为赌场股东在赌场占一成的股份充当赌场老板非法获利。其中方洪入股的1万元股金分别为:方洪出资4000元,被告人陈光建出资3000元、被告人李友昌出资3000元。 被告人杨国文、肖林、方洪、覃文中被挡获后如实供述犯罪事实。被告人陈光建、李友昌自动投案并如实供述犯罪事实。 上述事实，公诉机关当庭宣读或出示了书证、证人证言、被告人供述、辨认笔录等证据证实，认为被告人杨国文、肖林、方洪、覃文中、陈光建、李友昌为他人赌博提供场所、赌具、设定赌博方式，其行为已构成开设赌场罪。其中杨国文、肖林、情节严重。被告人覃文中在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人李友昌、陈光建自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可从轻或者减轻处罚；被告人杨国文、肖林、覃文中、方洪如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。诉请本院依法判处。 各被告人对指控的事实均无异议。 杨国文的辩护人辩称，本案不应认定为情节严重。 肖林的辩护人辩称，侦查人员在扣押被告人及相关证人的手机时程序违法，不能依据证人手机内恢复的数据来认定本案各被告人的违法所得金额；本案不应认定为情节严重，肖林是从犯，有自首情节，请求从轻处罚。 经审理查明，2017年8月19日到10月19日期间，被告人杨国文、肖林伙同张文成、赖强、邓家辉（均另案处理）轮流在资阳市雁江区宝台镇、临江镇、松涛镇、丰裕镇、碑记镇等乡镇十几个地点,以营利为目的用麻将牌“炸对子”的方式多次开设赌场,每天参与人员众多,涉案金额巨大，抽头渔利金额巨大。赌场共分为11份股份，其中杨国文负责赌场管理，安排他人负责记账、管账，占赌场2.5成股份，张文成派人帮其记账，占赌场3.5成股份，邓家辉在赌场上占2成股份，并自己要对抽头所得进行清理，肖林通过杨国文加入，占赌场1成股份，赖强通过张文成加入，占赌场1成股份。2017年10月17日凌晨，赌场在雁江区松涛镇世外桃源农家乐附近发生伤人事件，股东解散赌场停业。期间，各股东共分配抽头渔利金额51万元。 2017年10月26日被告人杨国文、肖林、方洪、覃文中、陈光建、李友昌伙同彭徐宁（另案处理）等人在上述地点继续开设赌场。彭徐宁、覃文中在分别缴纳1万元现金后作为赌场股东在赌场占一成的股份。方洪出资4000元、陈光建出资3000元、李友昌出资3000元共计1万元以方洪的名义入股赌场作为股东。至2017年11月初赌场被公安机关两次查获，之后赌场便解散。期间，赌场共计抽头渔利13万元，杨国文将抽头金额用于退还了覃文中、方洪、陈光建、李友昌、彭徐宁等人的入股资金。 另查明，被告人杨国文、肖林、方洪、覃文中被挡获后如实供述犯罪事实。被告人陈光建、李友昌自动投案并如实供述自己的犯罪事实。案发后肖林主动上缴违法所得2万元。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过、强制措施文书，证实侦查机关于工作中发现杨国文、张文成等人涉嫌赌场，遂于2017年10月30日立案侦查。杨国文、肖林、覃文中、方洪被抓获到案，陈光建、李友昌系自动投案。各被告人均被采取强制措施。 2.户籍资料，证实各被告人的基本情况。 3.刑事判决书、释放证明、行政处罚等材料，证实： （1）覃文中因犯贪污罪、行贿罪、诈骗罪于2012年1月16日被资阳市雁江区人民法院被判处有期徒刑六年，于2016年9月7日刑满释放。 （2）杨国文2014年11月11日因赌博被处以行政罚款。 4.情况说明，证实侦查机关在2017年10月底就掌握了肖林参与开设赌场的犯罪线索，于2017年12月7日将肖林抓获归案。 5.搜查笔录、扣押物品清单、发还清单，证实侦查机关依法对杨国文等人进行了搜查，扣押了杨国文金色外壳苹果5手机一部，金色外壳苹果6手机一部，现金2600元；扣押肖林VIVO手机一部；扣押覃文中褐色苹果7手机一部；扣押方洪白色VIVO手机一部，金色外壳直板手机一部，2018年3月5日将金色直板手机发还；扣押桌布两张、骰子玖个等赌博工具。扣押灰色华为手机一部，黄色长安金牛星面包车一辆；扣押刘某1白色手机一部；刘某黑色vivo手机一部；扣押刘某2黑色苹果7手机一部，人民币3959元。 6.电子证据勘验工作记录及情况说明，证实侦查人员在扣押杨国文、肖林、刘某2、王某、刘某3、刘某、覃文中、方洪的手机后，切断了手机和外界联系保证数据的客观性、真实性。之后严格按照封存、拍照、录像等程序将扣押手机移交鉴定勘验，在对手机的电子数据进行勘验后，在对嫌疑人讯问、对证人询问过程中将数据内容打印并让嫌疑人、证人进行了辨认、说明、确认。 7.辨认现场笔录，证实杨国文、刘某、刘某2、刘某4、方洪、彭徐宁、张文成、刘某1、王某对十余处开设赌场的地点进行了辨认。王某对赌场工具进行了辨认。 8.行政处罚决定书、询问笔录、现场勘验笔录等行政处罚相关材料，证实资阳市公安局雁江区分局碑记镇派出所、丰裕镇派出所分别于2017年9月14日、2017年11月10日对杨国文在碑记镇人乐村六组48号茶馆、丰裕镇二郎村五组31号刘某3院坝开设的赌场进行查处，并对当时的参赌人员进行了行政处罚。 9.开设赌场地点统计表，证实侦查人员根据杨国文、肖林、王某等人微信聊天记录整理出杨国文等人开设赌场地点，从2017年8月22日开始，8月共开了6天，2017年9月2日至10月18日每天都开设赌场，2017年10月26日至11月2日每开开设，涉及赌场共有十余处。 10.证人证言及相关书证、辨认笔录； （1）刘某的证言及手机记事本数据内容、辨认笔录，证实他的绰号叫“三友”，他从2017年6月开始到杨国文的赌场上班，一直到2017年11月。2017年8月开始杨国文开设的赌场是以用麻将炸对子的方式来进行的赌博。赌场要抽取盅盅钱。在杨国文开设的赌场上班的主要有洗发牌的牌手,有负责开车接送工作人员和赌客的司机,有看安全的工作人员,还有的就是赌客。他知道的赌场股东有杨国文、张文成、肖林、覃文中、彭徐宁，另外有几个他不清楚。他到赌场管账时是和张文成的弟弟张某一起管理的，他对杨国文负责。他主要负责清理赌场上提取的盅盅钱以及支付赌场的费用，赌场的开支包括赌场内吃饭的钱、红赌客发放的红皮、赌场工作人员的工资，具体发放多少由杨国文决定。他的工资是每天200元。他知道杨国文等人开设的赌场股东是变化的，最开始是十成，后来变成了十三成。他收过覃文中、方洪、彭徐宁入股的资金各1万元，都是给了杨国文的。他负责记账的时候，每天是将抽头的金额减去开销用了的金额,余下的利润全部拿现金给杨国文,如果赌场上需要用钱就直接找杨国文拿钱。他有时候是用手机记录有时候是用笔记本记录。每天的账目他都要通过微信发给杨国文让他知晓核对。手机记录的账目他删除了，笔记本记录的账目每天都发给杨国文后就销毁了。对应他和杨国文的微信聊天记录和他手机里面的记事本中恢复的数据，他确定赌场是从2017年8月19日开始炸对子的一直记录到11月5日。9月2日、3日没有记可能是他那两天没有去，一直到2017年10月18日在世外桃源伤到人赌场都在开。世外桃源伤到人后赌场停了几天。2017年10月26日赌场又开起了，开了9天到11月3日除没开的时间赌场一共开了68天。2017年8月19日到2017年11月3日期间赌场“上1127000元，下533450元”，可以算出这个期间赌场除开各项费用和股东在赌场输的钱赌场共计获得593550元，实际上赌场提取的盅盅钱远远比这个金额多，他估计应该在150万以上，赌场每天支付各项费用要2万多。通过记事本内容显示赌场有分钱的情况：9月21日上17900元，总的结余有221600元，结算剩余1600元说明这天赌场的股东分了22万元。9月25日上30400元，总的结余有83600元，结算剩余28600元说明这天赌场股东分了55000元。9月26日上30300元，总的结余58900元，说明这天赌场股东又分了55000元。10月10日上62800元，总的结余150000元，减60000说明赌场分了6万元。10月13日上25400，总的结余188000元，减120000说明赌场股东分了12万元。10月29日上10400元，分了130000元。这样看他就回忆起了在世外桃源出事前赌场股东总计分了51万元现金，世外桃源出事后赌场的新股东分了13万元的现金。所以他在赌场期间赌场的股东就分了64万元。 刘某还供述了赌场工作人员具体的分工并对赌场老板、赌场工作人员及部分参赌人员进行了辨认。 （2）刘某2的证言及相关书证及辨认笔录，证实他和杨国文是朋友，杨国文在被抓获前在雁江区范围内开设赌场,是以炸对子的方式进行赌博。他从2017年9月开始在杨国文开的赌场上帮杨国文放水，同时在赌场上和刘某一起帮忙清点盅盅钱，每天200元的工资。杨国文的赌场是和别人合伙开设的，在世外桃源农家乐出现伤人事件前的老板有杨国文、肖林、张文成、谢某、赖强。到10月中旬后变成了杨国文、肖林、覃文中、彭徐林、方洪。杨国文负责整个赌场的管理工作，决定哪些人可以到赌场来上班以及每天赌场开在哪里。赌场老板就是靠赌场在赌博期间抽取的盅盅钱除开场地费、伙食费、望风人员工资、司机费用、红皮等费用后剩下的钱就是赌场的利润。赌场老板每人占多少股份，分多少钱他不清楚，他数盅盅钱时一天赌博两场下来，多的时候有三四万元，少的时候就一两万元。 杨国文对赌场老板、在赌场上工作的刘某等人进行了辨认，还对其手机中的放水钱的账单、视频照片进行了辨认。 （3）张某的证言及辨认笔录，证实2018年8月他哥哥张文成让他到赌场上去帮忙数盅盅钱和记账。他知道的赌场股东有张文成、杨国文、谢某、肖林。他知道帮数盅盅钱的有刘某、何平、邓家辉，他每天将除开赌场费用后剩下多少盅盅钱报给张文成，他知道张文成分了一万多元钱，因为赌场算了账后扣了股东输的钱他帮张文成大概领了一万多。赌场开设的地点十几个，赌场每天少的时候有二三十人，多的时候有五六十人。张某对赌场老板和工作人员进行了辨认。 （4）王某的证言及辨认笔录，证实他和杨国文多年前就认识。他用自己的长安金牛星面包车帮杨国文开设的赌场接受赌客、工作人员以及搬运赌博工具。开赌场的地点是杨国文定的，他也联系了一些地方。赌场从2017年8月初开始炸对子，一直到11月底12月初，中间有时候停几天。王某对长期在赌场内参与赌博的人员及赌场内的工作人员进行了辨认。 （5）谢某的证言及辨认笔录，证实他认识杨国文后，因为自己女朋友王某1要到杨国文的赌场上去赌博，他也到赌场上耍。在王某1不在时他也要参与赌博。邓家辉通过他认识杨国文，然后邓家辉自己去杨国文赌场内占股份获得赌场收益。谢某对赌场老板和工作人员进行了辨认。 （6）刘某5、王某2、李某、刘某4的证言，证实他们都是在杨国文开设的赌场上作牌手，给赌客发牌、搞吃赔及抽盅盅钱。杨国文开设的赌场地点不固定，时常在换，地方不少。开始杨国文每人每场给他们发一百元工资，后来因为庄家会给他们小费或红皮，就不领工资了，他们每天能分到200至500元不等的小费。赌场上很多时候都有五六十人同时参与赌博，少的时候也有二三十人。杨国文主要负责在赌场现场安排，肖林、张文成等人主要是坐庄凑人气。四人对赌场股东杨国文、肖林、覃文中、方洪、彭徐林、赖强、张文成等人及赌场工作人员进行了辨认。 （7）刘某1、陈某的证言及辨认笔录，证实二人均用自己的车帮杨国文的赌场接送赌客。杨国文通过微信将开设的地点发给他们，他们将赌客送去，根据地点的远近收取费用。近一点的150元一场，远一点的就200元一场。赌场上的赌客人多的时候有五六十人，人少的时候也有二三十人。二人对赌场老板杨国文进行了辨认，还对赌场上的部分工作人员及参赌人员进行了辨认。 （8）魏某、黄某、李某1、陈某1的证言，证实在杨国文开设的赌场上班，负责看安全。 （9）李某2、王某1、曾某、朱某、蒲某、赵某、张某1、李某3、彭某、罗某、伍某等人的证言，证实在杨国文开设的赌场上参与赌博。 （10）刘某6、付某、朱某1、王某3的证言，证实有人租用自己家里废弃的厂棚、院坝、茶馆进行赌博活动。 （11）陈某2、李某4的证言，证实从2017年9月至10月给杨国文开设的赌场送餐，每天送900元的饭菜，按照15元一个人的标准来煮，刘某1开车去接。 （12）袁某、袁某1的证言，证实袁某在杨国文开设的赌场上了三天班，主要负责看安全。2017年10月17日凌晨袁某1在杨国文等人开设的赌场散场后因与赌场上放水的曾某1开玩笑发生纠纷被曾某1喊了六七个小混混刺伤。 （13）张文成的证言及辨认笔录，证实2017年8月初杨国文说开了一个炸对子的赌博场子让他去圆堂子，分给他两成股，之后他就到了堂子上参与赌博并成为赌场股东。赌场是流动的，都是在雁江区城乡接合部或者农村乡镇上找的一些农户或农家乐的院坝，每天支付租金。他安排自己的弟弟张某到赌场帮他记账。直到2017年10月18日赌场发生伤人事件他就给杨国文说要退股，杨国文答应了。他确定的股东有杨国文、肖林、赖强和他，赖强开始在赌场上参与赌博，后来找到他说要到赌场上占点股份。他让赖强给他6000元让赖强占一股。根据杨国文手机内的记账单显示他在赌场内占有3.5万的股份，“龙”是代表他在赌场内的一成股份，其实这一成股份是赖强的。他具体在赌场内分了多少钱他记不清楚了，刘某在赌场内负责记账，以刘某的记录为准。实际上他分的钱在赌场参与赌博期间输完了。 （14）赖强的证言，证实2017年8月至10月他基本上天天到杨国文、张文成、肖林开设的赌场去参与赌博。因张文成和他是同学，他找到张文成说想占点股份。国庆节期间张文成让他给了6000元钱就占了1股。谢某说帮邓家辉在赌场占了2成股份。他没有分到钱。 （15）邓家辉的证言，证实2017年8月中旬他到杨国文开设的赌场内耍，碰到谢某，谢某称杨国文让其在赌场内占2成股份，谢某不愿意。他想到占成就可以分得赌场的利润，找到谢某，让谢某给杨国文说自己想占股。谢某找杨国文说了后他交了2万元入股占2成股份。赌场一直是杨国文在管理，他找到杨国文说要参与数盅盅钱，杨国文安排他和刘某、张某等人一起数盅盅钱，一直到在世外桃源发生伤人事件，他共分得盅盅钱3万元，获得数盅盅钱的工资1.5万元。 （16）彭徐宁的证言，证实在2017年10月中旬通过资阳的一个赌客认识杨国文。杨国文给他打电话让他入一万元的股一起开赌场。他在2017年10月26日给了刘某1万元作为股东，他是在2017年11月3日退的股，因为11月2日赌场被公安查获了，他害怕被抓提出退股，杨国文把他入股的1万元退给了他。 11.被告人供述及辨认笔录； （1）杨国文的供述及辨认笔录，2017年8月初他就伙同他人开设炸对子赌场直到11月底。2017年8月起到2017年10月中旬赌场在世外桃源杀到人期间的赌场老板有他、肖林、张文成、赖强、飞娃（飞娃是通过谢某介绍来的）。杀到人过后停了几天就是到了2017年10月20多号，赌场的老板就变更为他、肖林、覃文中、彭徐宁、方洪。他负责联系赌场工作人员如司机、望风人员和场地、伙食等安排事项。其他的股东就是通过他知道在哪里开设赌场后就来赌场参与赌博并邀约自己熟悉的赌客来参与赌博，把赌博堂子兴起整闹热点，争取更多的赌客来参与赌博，这样赌场才有利润赚取更多的钱。 在世外桃源发生伤人事件之前他在赌场内占有2.5成股份、肖林占1成股份、张文成占有4.5成股份、飞娃占有2成股份、赖强在赌场内占有1成股份，赌场共计11成股份。当然这个股份不是一成不变的，有些时候人员有些变化股份也就有些变化，大部分时间都是这样的。伤人事件后赌场再次兴起后覃文中、彭徐宁、方洪在赌场入股分别投入1万元现金在赌场占1成的股份，他和肖林在赌场各占5成的股份，整个赌场共计13成股份。赌场分抽头钱也是按照这个比例在分配。刘某代表他监督盅盅钱并且每天通过微信给他报每天赌场进出的金额，刘某记录的账目可以非常准确地反映出赌场的输赢和获利情况。 根据刘某所记账目核算他们开设的炸对子的赌场在伤到人之前分了51万元的抽头现金，伤到人后赌场分了13万元的抽头现金。他几乎都没有拿到现金，因为都拿去抵赌债了。伤到人后赌场再次兴起分的13万元是退还赌场老板些入股的本金，覃文中、彭徐宁、方洪分别退了1万元的本金。但是大家都没有拿到现金，都把这个钱拿去抵了赌债。从账面上看他共计分了16.59万元，但没有拿到多少现金，都拿去抵债了。 杨国文辨认了赌场股东及赌场的部分工作人员、赌客。 （2）肖林的供述及辨认笔录，2017年9月他看到杨国文在开赌场就找到杨国文想占点股份，杨国文同意了。他没有投入资金，赌场的股东具体每个人占多少股他不清楚，赌场多的时候有七八十人在赌博，少的时候有三四十人。赌场上的事，前期杨国文和张文成商量，但大多数是杨国文一个人说了算。 赌场在开设期间的总账他不清楚，他当股东期间就分了5000元左右。根据杨国文手机中的账单显示，在世外桃源发生伤人事件之前赌场上共有11成股份，杨国文占2.5成、张文成占3.5成、他占1成。账单上的83600-55000=28600表示这段时间赌场的盅盅钱获得83600元，赌场拿了55000元来分配每成分5000元，写有“杨”那一排扣10000元说明杨国文之前在堂子上借了1万元所以只分了2500元，他分了5000元，张文成分了17500元。账单具体是哪天分的他记不清楚了，赌场什么时候分钱怎么分都是杨国文说了算。张文成、赖强等人退股是和杨国文商量的。伤人事件后他向杨国文提出想多占点股份，他占多少股份都是杨国文在安排，之后的老板有他、杨国文、覃文中、彭徐林、方洪。因赌场生意不好还把抽头比例降了。在11月底实在没有生意就没有开了。伤人事件后分了13万元的抽头他有印象，但没有分到现钱，应该是拿去抵账了。 肖林对赌场的股东及部分工作人员进行了辨认。 （3）覃文中的供述及辨认笔录，2017年下半年他在杨国文开设的赌场上参与赌博。赌场是以炸对子的方式进行赌博。赌场是流动的。2017年10月中旬杨国文的赌场在世外桃源出事后，杨国文喊他交1万元现金到赌场入股，他就拿了1万元到赌场内占了一股。后来他在赌场上参与赌博时从刘某2那里借了1万元赌博。过了几天杨国文说赌场有赢利了把本金退给他，其实就是把他在刘某2那里借的1万元抵了。赌场兴起几天就连续被公安机关查处，就没有开了。他不负责赌场的任何事情，赌场上的所有事情都由杨国文安排，他每天去参与赌博就行为。他不清楚赌场每天的获利情况。 覃文中辨认出了赌场老板杨国文、肖林以及部分工作人员。 （4）方洪的供述及辨认笔录，他在杨国文的赌场以他的名义入股1万元占了1成股份。这1万元中陈光建出了3000元占0.3成，李友昌出了3000元占0.3成，他出了4000元占0.4成。这1万元他是交给杨国文，杨国文让刘某收的。他们成了股东后发现自己没有话语权，赌场生意也很差，入股没几天他们就提出退股。杨国文便将他们入股的1万元退给了他们。他也分别将陈光建和李友昌的钱退还给了两人。 方洪辨认出了赌场老板杨国文、肖林、陈光建、李友昌以及赌场内的工作人员在赌场内参与赌博的赌客。 （5）陈光建、李友昌的供述与方洪的供述相一致。 根据本案在案证据，针对控辩双方争议焦点，本院综合评判如下： 1.关于公诉机关指控被告人杨国文、肖林等人开设赌场获得的违法所得64万元能否认定的问题。被告人肖林的辩护人辩称侦查人员扣押、封存手机的程序违法，从手机中提取的数据不能作为定案依据的辩护意见，经查，侦查人员依法对涉案手机进行扣押后切断了手机的信号来源，之后通过封存、拍照后送检，在进行鉴定后将手机中与案件事实有关的信息进行打印后交由证人刘某辨认，刘某予以了确认，且上述内容与杨国文手机内的账单信息，杨国文等人的供述能够相互印证形成证据锁链，足以认定刘某手机上的账单是真实可信的。通过刘某手机上的账单及其证言及被告人杨国文的供述计算出赌场的违法所得为64万元事实清楚，证据确实充分，足以认定。辩护人的相关辩护意见不成立，本院不予采纳。 2.关于张文成、邓家辉、赖强伙同杨国文、肖林等人从2017年8月至2017年10月中旬开设赌场，非法获利51万元的行为能否认定为情节严重的问题。被告人及辩护人均辩称法律及相关司法解释未明确规定一般赌博中的“情节严重”，本案不应认定为情节严重。根据本案在案证据，杨国文等人在资阳市雁江区宝台镇、松涛镇等十几个地点开设赌场，赌场人员组织严密，分工明确，持续时间长达两个月，每天参与赌博的人员众多，非法获得金额达到50万元以上，应当认定为情节严重。被告人及辩护人的相关辩解辩护意见不成立，本院不予采纳。 3.关于各被告人在赌场中的地位作用。本案除被告人杨国文外，其余被告人及辩护人均辩称被告人是从犯。根据本案现有证据，本案被告人张文成、邓家辉及同案犯杨国文在从2017年8月炸对子的赌场开设之初就开始加入，占成比例均在2成以上。后肖林经杨国文允许加入，赖强通过张文成允许加入，均占赌场1成股份。杨国文负责对赌场的管理，包括赌场的工作人员安排、赌场地点的寻找、赌场账目的记录、赌场利润的分配等，张文成从炸对子赌场开始之初就通过其弟弟张某在赌场内记账，抽取盅盅钱，对赌场的情况予以掌控，且其所占股份至少是3.5成；邓家辉也是在8月赌场开始后就加入赌场，且自己在其中数盅盅钱，在赌场中占两成股份，三人均是了解赌场的抽头营利情况，且在赌场中所占股份较多，可认定为主犯；肖林、赖强均是在赌场开设一段时间后加入，在赌场中仅负责坐庄，且不负责赌场的管理，占成比例较少，故可认定为从犯；在杨国文、肖林、覃文中、彭徐宁、方洪、陈光建、李友昌等人开设赌场的过程中，覃文中、彭徐宁、方洪、陈光建、李友昌等人投入资金入股作为股东，仅参与赌博，不参与赌场管理，不清楚赌场的收入情况，也可认定为从犯。 4.关于肖林的辩护人辩称肖林是在侦查机关进行一般性排查时被抓获，到案后如实供述自己的犯罪事实，之后才被刑事拘留，应当认定为自首的辩护意见。经查，公安机关的受案登记表、立案决定书上虽没有明确定有肖林的名字，但公安机关是以事立案，未完全写明公安机关已掌握的犯罪嫌疑人的名字是合理的，侦查人员已掌握了肖林的犯罪线索再将其抓获归案，肖林没有主动到案，虽其如实供述自己的犯罪事实只能认定为坦白，辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人杨国文、肖林、覃文中、方洪、陈光建、李友昌以营利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。其中，杨国文、肖林系开设赌场情节严重。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，杨国文系主犯，应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；肖林、覃文中、方洪、陈光建、李友昌系从犯，依法对其从轻或减轻处罚。覃文中在有期徒刑刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；陈光建、李友昌在案发后主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，依法对其从轻或减轻处罚；杨国文、肖林、覃文中、方洪到案后如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚；肖林主动上缴了部分违法所得，可酌情从轻处罚。根据陈光建的平时表现及认罪态度、悔罪表现等，对其判处缓刑不致再危害社会，对其所居住的社区无重大不良影响，依法对其适用缓刑。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及其认罪态度、悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下： 一、被告人杨国文犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月8日起至2021年6月7日止。罚金限至本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人肖林犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月8日起至2020年6月7日止。罚金限至本判决生效之日起十日内缴纳。） 三、被告人覃文中犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月15日起至2019年1月14日止。罚金限至本判决生效之日起十日内缴纳。） 四、被告人方洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原羁押21天应予折抵。即自2018年12月12日起至2019年7月21日止。罚金限至本判决生效之日起十日内缴纳。） 五、被告人李友昌犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月12日起至2019年6月11日止。罚金限至本判决生效之日起十日内缴纳。） 六、被告人陈光建犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限至本判决生效之日起十日内缴纳。） 七、追缴被告人杨国文、肖林违法所得51万元，上缴国库；追缴被告人杨国文、肖林、覃文中、方洪、陈光建、李友昌违法所得及违法资金13万元，上缴国库。 八、扣押在案的赌博工具、手机等物品予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  范 萍 人民陪审员  李勇英 人民陪审员  付 华 二〇一八年十二月十二日 书 记 员  梁新玉 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一、三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。