河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1302民初6271号原告南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司，住所地南阳市建设路666号。法定代表人赵广东，任公司董事长职务。委托代理人刘永志，河南问鼎律师事务所律师，特别授权。被告南阳香苑商贸有限公司，住所地南阳市建设路173号1幢2楼202室。法定代表人刘书吾，任总经理职务。被告南阳鼎名商贸有限公司，住所地南阳市光武东路万正阳光海岸一楼商铺。法定代表人徐莲克，任总经理职务。被告刘书吾，男，汉族，1976年9月12日出生，住郑州市管城回族区。被告余金巧，女，汉族，1980年9月19日出生，住址同上，系被告刘书吾配偶。被告徐莲克，男，汉族，1984年6月27日出生，住镇平县。被告杨明玉，女，汉族，1982年1月10日出生，住址同上，系被告徐莲克配偶。被告刘玉峰，男，汉族，1971年1月2日出生，住内乡县。被告杨彩英，女，汉族，1971年4月5日出生，住址同上，系被告刘玉峰配偶。原告南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司诉被告南阳香苑商贸有限公司、南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余金巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英金融借款担保合同纠纷一案。本院受理后，依法向各被告送达了民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书和开庭传票。并依法组成合议庭，于2018年12月17日公开开庭审理了本案。原告南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司的委托代理人刘永志到庭参加了诉讼。被告南阳香苑商贸有限公司、南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余金巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司诉称：2017年3月，被告南阳香苑商贸有限公司拟向中原银行股份有限公司南阳分行（以下简称中原银行）借款，遂向原告申请，其与原告签署委托担保合同，原告同意为其向中原银行借款提供保证担保。之后，被告南阳香苑商贸有限公司与中原银行签订《流动资金贷款合同》，由中原银行借给被告南阳香苑商贸有限公司人民币300万元，并约定了月利率、逾期还款的违约金等。原告与中原银行签订了保证合同，由原告作为保证人为被告就借款合同项下款项的偿还向中原银行承担保证责任。为确保原告追偿权的实现，被告南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余新巧、徐莲克、杨明玉、刘玉锋、杨彩英与原告签订反担保保证合同，为向被告南阳香苑商贸有限公司的此笔借款提供保证反担保。后中原银行依约发放了贷款。贷款到期后，被告南阳香苑商贸有限公司未按期支付借款本金及部分利息、违约金。2017年12月30日、2018年3月15日和2018年7月12日，中原银行依据保证合同的约定，分三次扣划了原告账户资金共计3214168.03元用于偿还被告南阳香苑商贸有限公司所欠借款本息。至此原告已承担了保证合同所约定的保证责任。原告代为偿还后，向被告追要，被告不予偿还。故诉至法院，请求：1、判令被告南阳香苑商贸有限公司立即偿还原告贷款3214168.03元，其中代偿款100765.98元自2017年12月31日起按月息2分支付违约金至款项完全付清之日止，代偿款1927413.77元自2018年3月16日起按月息2分支付违约金至款项完全付清之日止，代偿款1185988.28元自2018年7月13日起按月息2分支付违约金至款项完全付清之日止，（至2018年9月1日，被告需支付违约金291100.26元）：2、判令被告南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余金巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英就上述借款的偿还、违约金的支付承担连带责任；3、本案诉讼费等其他费用由被告承担。被告南阳香苑商贸有限公司、南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余金巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英在法定期限内未向法庭提交答辩意见，亦未到庭，视为放弃答辩权利。原告为支持自己的诉讼请求，向法庭提交证据如下：1、原告南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司的企业法人营业执照、法人职务证明和法定代表人身份证复印件，以证明原告的诉讼主体资格。2、被告南阳香苑商贸有限公司、南阳市鼎名商贸有限公司的营业执照复印件和被告刘书吾、余新巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英的身份证和结婚证复印件，以证实八被告的诉讼主体资格和婚姻关系。3、中原银行贷款合同和保证合同各一份，以证明：2017年3月2日，原告为被告南阳香苑商贸有限公司向中原银行股份有限公司南阳分行借款300万元提供保证担保。4、委托担保合同一份，以证明原告为被告南阳香苑商贸有限公司向中原银行股份有限公司南阳分行借款300万元提供保证担保，合同约定，原告代偿后违约金按代偿金额的日万分之八计算至款项完全付清之日止（依照现行法律规定，现主张按月息2分支付违约金至款项完全付清之日止）。5、反担保保证合同一份，以证明南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余新巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英向原告为南阳香苑商贸有限公司的上述借款担保提供反担保保证。6、中原银行扣款凭证三张，以证明被告南阳香苑商贸有限公司借款逾期，原告替被告南阳香苑商贸有限公司分三次向中原银行代偿3214168.03元的事实。被告南阳香苑商贸有限公司、南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余金巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英缺席，视为放弃质证权利和举证权利。经审理查明：2017年3月2日，借款人南阳香苑商贸有限公司与贷款人中原银行股份有限公司南阳分行签订编号为中原银（南阳）流贷字2017第93008号的《人民币流动资金贷款合同》一份，约定：（第二条）借款金额：人民币叁佰万元整，贷款期限壹年自2017年3月2日起至2018年3月2日止；（第三条）贷款用途：购买茶叶；（第四条）贷款利率以贷款实际提款日的中国人民银行同期同档次贷款基准利率4.35%上浮95.4%的利率；（第六条）还款：定期付息，到期还本；（第八条）担保：本合同下贷款由南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司、刘书吾提供担保；（第十三条）违约责任：借款人有下列情形之一的，贷款人有权停止发放未发放的借款，并要求借款方立即偿还所有已提贷款、应付利息及借款方依法应承担的其他费用，同时依法采取相应的措施……。2017年3月2日，保证人（甲方）南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司与债权人（乙方）中原银行股份有限公司南阳分行签订编号为中原银（南阳）保字2017第93008-1号的《保证合同》一份，约定（摘抄）：为确保乙方与南阳香苑商贸有限公司签订的编号为中原银（南阳）流贷字2017第93008号（人民币流动资金贷款合同）的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为乙方依据主合同对主合同债务人享有的债权提供保证担保，乙方同意接受甲方所提供的保证担保。根据《中华人民共和国担保法》等法律、法规的规定，甲、乙双方经平等协商一致同意，达成协议如下：（第一条）债权数额人民币叁佰万元整。（第二条）保证范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、乙方实现债权的费用和甲方其他所有应付的费用。（第三条）保证方式本合同保证方式为连带责任保证。（第四条）保证期间为主债务履行期限届满之日起二年。（第八条）保证责任的承担8.1在本合同有效期内，发生下列情形之一的，乙方有权要求甲方承担保证责任或对甲方或甲方的资产采取相应的法律措施：8.1.1主债权履行期限届满（含提前到期）而乙方未受清偿的，或主合同债务人违反主合同其他约定的（其他条款略）8.4如甲方未按本合同第6.5款、第6.6款、第8.1款、第8.2款的约定履行义务的，或甲方承担保证责任时无法偿还或支付同一顺序的全部款项时，甲方授权乙方直接从甲方在中原银行开立的任何账户中扣收和／或对乙方合法占有和管理的甲方的资产行使处分权利，以用于清偿主债务。2017年3月2日，甲方南阳香苑商贸有限公司与乙方南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司签订编号为宛区兴宛委保字【2017】第05号的《委托担保合同》一份，约定：（第一条）甲方拟向中原银行南阳魏公桥支行借款，借款金额为300万元，期限为12个月。经甲方申请，乙方同意为该借款提供担保。（第二条）甲方选择的方式连带责任保证担保。（第三条）委托担保的保证期间及其起算按照乙方与贷款银行签订的保证合同为准。（第四条）委托担保的范围按照乙方与贷款银行签订的保证合同为准。（第五条）担保费按照国家有关规定计算，在乙方与该行签订保证合同之前以现金支付，一次付清。（第六条）在乙方与贷款银行签订保证合同前，甲方需向乙方应提供反担保。具体的反担保措施按照乙方的风险控制制度及业务管理制度办理；（第七条）甲方在乙方与贷款银行签订保证合同前以现金的方式向乙方支付保证金，保证金数额按照甲方在贷款银行的借款数额的10%计算，即30万元。甲方按照其与贷款银行签订的借款合同的约定按时偿还借款本、息的，保证金在贷款银行向乙方出具担保责任解除函等证明一份保证责任解除的书面文件后20日内无息退还甲方。甲方未按时还本付息导致乙方承担保证责任的，乙方有权没收保证金；该保证金没收后乙方继续行使承担保证责任后的追偿权及本合同约定的其他权利；（第十二条）甲方未能按借款合同的约定还款致使乙方承担保证责任的，除偿还乙方承担保证责任产生的代偿金额外，甲方还应当以代偿额为基数，自代偿之日起按代偿金额的日万分之八乙方支付违约金。上述费用从代偿之日起开始计收直至代偿资金全部收回时至。追偿权行使所需的诉讼费、保全费、执行费、公告费、拍卖费、合理的律师费、交通费等由甲方承担。乙方行使追偿权时，有权实施反担保措施。（第十三条）乙方担保责任解除前，存在甲方出现停止偿还银行债务，或表示其不能偿还到期银行债务等违反与贷款银行之间的借款合同的行为的；乙方有权从甲方交存的风险保证金中直接扣除本合同违约金，保证金不足以支付违约金的，不足部分由甲方另行支付。反担保人与乙方的相关反担保合同中关于反担保人的违约责任，乙方也有权从甲方提交的保证金中扣除。2017年3月2日，保证人南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余金巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英与债权人南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司签订编号为兴宛反保字【2017】第05号的《反担保保证合同》一份，约定：为实现2014012号《委托担保协议》的约定，因债权人为南阳香苑商贸有限公司在中原银行南阳魏公桥支行叁佰万元借款提供保证担保。为保障债权人在承担保证责任后的追偿权及《委托担保合同》项下相关权利的实现，反担保保证人愿意向本合同债权人提供保证反担保。保证人（反担保）、债权人依照我国有关法律、法规，经协商一致，订立本合同：（第一条）《委托担保合同》中受托人（即本合同债权人）的所有权利；债权人依据其与贷款银行的保证合同承担保证责任后享有的追偿权；实现上述所有权利的费用，包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、拍卖及变卖相关财产的费用、差旅费、公告费、律师代理费等。（第二条）本合同项下的保证方式为连带责任保证。（第三条）本合同的保证期间为2年，自债权人作为保证人代偿担保范围内的最后一笔借款本金或利息、违约金等之日起开始起算。（第七条）保证人违反本合同的约定的义务的，按照债权人在原担保关系中代偿金额的20%承担违约责任。上述合同及协议签订后，2017年3月7日，中原银行南阳魏公桥支行通过受托支付的方式向被告南阳香苑商贸有限公司发放了300万元贷款。中原银行南阳魏公桥支行向被告发放贷款后，被告南阳香苑商贸有限公司未能按照合同约定向中原银行南阳魏公桥支行偿还借款本息，中原银行南阳魏公桥支行遂按照《保证合同》的约定要求原告南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司承担代偿责任。原告南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司替被告南阳香苑商贸有限公司代偿了贷款本息3214168.03元，其中代偿款100765.98元作为归还被告南阳香苑商贸有限公司逾期利息于2017年12月31日支付给中原银行南阳魏公桥支行，代偿款1927413.77元作为归还被告南阳香苑商贸有限公司贷款本息于2018年3月16日支付给中原银行南阳魏公桥支行，代偿款1185988.28元作为归还被告南阳香苑商贸有限公司贷款本息于2018年7月13日支付给中原银行南阳魏公桥支行了。原告南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司承担保证责任后，要求借款人南阳香苑商贸有限公司承担代偿款3214168.03元，其中代偿款100765.98元自2017年12月31日起按月息2分支付违约金至款项完全付清之日止，代偿款1927413.77元自2018年3月16日起按月息2分支付违约金至款项完全付清之日止，代偿款1185988.28元自2018年7月13日起按月息2分支付违约金至款项完全付清之日止，同时要求反担保人南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余金巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英承担连带支付责任。另查明：南阳香苑商贸有限公司在委托原告南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司为其向中原银行贷款提供担保时按照《委托担保合同》的约定交纳了30万元保证金。综上所述，本院认为：本案属借款追偿权纠纷。原告与被告南阳香苑商贸有限公司签订的《委托担保合同》及原告与被告南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余金巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英签订的《反担保保证合同》，系双方自愿，不违反法律规定，属有效合同。(1)中原银行南阳魏公桥支行向被告南阳香苑商贸有限公司发放借款300万元后，因被告不按合同约定偿还借款本息，出现违约，原告作为保证人，代被告南阳香苑商贸有限公司偿还了贷款利息100765.98元及本金和利息3113402.05元，共计3214168.03元，从而取得了要求被告南阳香苑商贸有限公司偿还借款本息并承担违约责任的追偿权。故原告南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司请求被告南阳香苑商贸有限公司支付代偿款损失3214168.03元，并根据《委托担保合同》第十二条的约定要求委托人南阳香苑商贸有限公司承担日万分之八的违约金，约定过高，自行调整为月息2分，符合法律规定，本院予以支持。其中南阳香苑商贸有限公司交纳的30万元保证金根据双方合同约定可以优先用于支付该违约金。（2）被告南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余金巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英作为反担保人，根据《反担保保证合同》第二条的约定，应当对借款本息、违约金及乙方为追回代偿款所支付的全部费用承担连带保证责任，故原告要求被告南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余金巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英承担代偿款损失3214168.03元及违约金符合合同约定，也应给予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限本判决生效后十日内，被告南阳香苑商贸有限公司支付给原告南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司代偿款本息3214168.03元及违约金。其中代偿款100765.98元自2017年12月31日起按月息2分支付违约金至款项完全付清之日止；代偿款1927413.77元自2018年3月16日起按月息2分支付违约金至款项完全付清之日止；代偿款1185988.28元自2018年7月13日起按月息2分支付违约金至款项完全付清之日止。二、被告南阳香苑商贸有限公司向原告南阳市宛城区兴宛信用担保有限公司缴纳的保证金30万元从代偿款中的违约金中优先扣除。三、被告南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余金巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英对上述代偿款及违约金承担连带支付责任。案件受理费34842元，由被告南阳香苑商贸有限公司、南阳市鼎名商贸有限公司、刘书吾、余金巧、徐莲克、杨明玉、刘玉峰、杨彩英负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长  梁延东审判员  曹 青审判员  沈宗善二〇一八年十二月二十七日书记员  杨顺超