四川省遂宁市船山区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0903民初3186号 原告：刘素兰，女，汉族，1967年8月4日生，住四川省遂宁市船山区。 委托诉讼代理人：姚丽，三凤法律服务所法律工作者。 委托代理人：刘毅，四川明炬（遂宁）律师事务所律师。 被告：深圳市蓝山生态园林工程有限公司，住所地：深圳市宝安区西乡街道建安二路河东综合市场1栋326号。 法定代表人：李艳丽，该公司总经理。 委托诉讼代理人：代建新，重庆誉和誉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄敏，重庆誉和誉律师事务所律师。 原告刘素兰诉被告深圳市蓝山生态园林工程有限公司（以下简称蓝山园林公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2018年6月14日起诉来院。本院立案受理后，依法使用普通程序，于2018年7月31日公开开庭进行了审理。原告刘素兰及其委托诉讼代理人姚丽、刘毅，被告深圳市蓝山生态园林工程有限公司的委托诉讼代理人代建新到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本案提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失121704元（医疗费2630元、住院伙食补助费595元、护理费5000元、营养费2100元、误工费12000元、残疾赔偿金73000元、鉴定费1850元、出院复查费437元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费17592元、交通费1500元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年3月23日，原告刘素兰经人介绍由被告雇请到被告承包的遂宁市河东新区保利·养生谷二期二段从事绿化种植养护工作，末签订劳动合同，未购买社会保险。2018年4月9日上年8时许，原告刘素兰按照当天的工作安排对树木浇水，由于被告要求从树木顶端至树根的顺序进行浇水，且被告在路边修建了下水井未铺盖井盖也未采取任何防护措施、也未设立标示标牌和警告标志，导致原告刘素兰跌落到下水并中受伤。受伤后，原告刘素兰的同事将其送到永兴镇陈代军诊所医治，简单治疗后疼痛加重，后到遂宁市中医院住院治疗，于2018年4月25日进行右侧肋骨骨折切开复位内固定术，2018年5月15日出院回家休息至今。后经四川中益司法鉴定中心鉴定为：人身损害伤残十级，误工期120日，护理期50日，营养期60日。事故发生后，被告垫付了27068．28元的住院费用，原告多次与被告协商解决赔偿事宜未果。为维护原告的合法权益，特起诉来院。 被告蓝山园林公司辩称，1、原告的损害应当由四川顺程建工（集团）有限公司承担赔偿责任；2、原告与被告之间不存在劳务关系；3、原告与唐杰之间系劳务承揽关系，被告不存在选任和指示过错，被告对原告的损害发生没有过错；4、原告对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任；被告已经垫付医疗费27068元，应当予以抵扣。 根据当事人陈述和经审查确认的证据本院认定事实如下：原告刘素兰经人介绍在被告承包的遂宁市河东新区保利．养生谷二期二段从事绿化种植养护工作。2018年4月9日上年8时许，原告刘素兰按照工作安排对树木浇水期间，路边的下水井未铺盖井盖，也未采取任何防护措施或设立标示标牌和警告标志，导致原告刘素兰跌落到下水井中受伤。原告受伤后，被送到永兴镇陈代军诊所医治，后因疼痛加重，转到遂宁市中医院住院治疗。经诊断，原告刘素兰因跌倒致胸部内伤，遂宁市中心医院对原告进行了右侧肋骨骨折切开复位内固定术，术后予抗感染、止血、对症等治疗。2018年5月15日，原告出院。原告刘素兰因本次受伤花费医疗费用29698元。2018年5月28日，四川中益司法鉴定中心对原告刘素兰因本次受伤造成的伤残等级等事项进行了鉴定，并出具川中司鉴[2018]临鉴字第611号《鉴定意见书》。经鉴定原告的伤残程度为十级，误工期120日，护理期50日一人护理，营养期60日。此次鉴定产生费用1800元。被告深圳市蓝山生态园林工程有限公司事故发生后垫付了27068．28元的住院费用。 另查明，原告刘素兰母亲李仕凤生于1945年9月4日，其母育有三名子女。原告与其母亲均系农村户口。 根据四川省统计局发布的2017年有关统计数据，四川省农村居民人均可支配收入为12227元，全省农村居民人均生活消费支出为11397元。居民服务、修理和其他服务业平均工资为37401元。 本院认为，本案的争议焦点为：一、原、被告之间关系的认定；二、原告的伤残等级是否需要重新鉴定。 关于争议焦点一，被告蓝山园林公司辩称其与原告刘素兰与被告之间不存在劳务关系，其以口头约定的方式将案涉工程的劳务和机械部分承包给了案外人唐杰。被告对原告损害发生没有过错，不应承担赔偿责任。本院审理认为，被告虽然主张其已将劳务、机械分包给案外人唐杰，但其向本院出示的账户明细及银行电子回单不能达到其证明目的。且根据原告提交的被告蓝山园林公司向政府相关部门出具的《事故处理报告书》载明的内容，被告蓝山园林公司未否认原告的工人身份，也承诺将与道路施工单位共同承担原告的医疗费用和赔偿费用。因此，在被告没有证据足以推翻其在报告书中的陈述的情况下，应当承担举证不能的不利后果。因此，本院认定原告受伤时是在为被告蓝山园林公司提供劳务，双方是劳务合同关系。 关于争议焦点二，被告蓝山公司认为原告单方委托鉴定机构进行的鉴定程序不合法，应当重新鉴定。本院审查认为，我国法律或行政法规并未规定，进行人体损伤致残等级承担鉴定必须要劳动关系的双方当事人共同委托进行。四川中益司法鉴定中心系由合法资质的鉴定机构，在被告没有证据证明其鉴定报告鉴定程序有误，可能影响鉴定结论的情况下，本院对于该鉴定报告予以采信并作为定案依据。 原告刘素兰在被告蓝山园林公司在被告承包的遂宁市河东新区保利.养生谷二期二段从事绿化种植养护工作期间，被告蓝山园林公司未保证工作环境安全、为工人提供安全保护措施，同时疏于对安全生产教育。应当对原告的受伤承担主要责任，即70%。原告刘素兰作为完全民事行为能力人，应当对自身安全负有谨慎注意义务。其工作时应当对周边环境审慎注意。原告未发现水井情况，导致自身跌落，应当对自己本次受伤承担次要责任，即30%。 原告刘素兰因此次事故产生的损失确认如下：1、医疗费用30135.28元，其中包括复查费437元；2、残疾补偿金，12227元×20年×10%=24454元；3、交通费，原告主张1500元，结合原告住院的时间及地点，酌情支持1000元；4、误工费，原告没有提供证据证明其收入情况，但主张的每天100元，低于2017年四川省居民服务修理和其他服务业人员年平均工资，该主张并不损害被告的权益，系原告对自身权利的处分，本院予以支持。误工费为100元/天×120天=12000元；6、住院伙食补助费，20元/天×17天=340元；7、营养费，20元/天×60天=1200元；8、鉴定费按票据为1800元；9、护理费，护理时限为鉴定的50天，原告主张按100元/天计算，符合遂宁当地医院护工工资100元/天标准，本院予以支持，故护理费为100元/天×50天=5000元；10、被抚养人生活费：11397元/年×8年×10%÷3=3039.2元。以上损失共计113168.48元。该损失按照原告与被告按照双方责任比例划分。原告应当承担：113168.48元×30%=33950.45元（保留小数点后两位）；被告应当承担：113168.48元×70%=79217.94元（保留小数点后两位）。原告主张精神抚慰金，原告主张5000元，本院结合本地司法实际，结合原被告双方的过错程度支持为1500元，由被告蓝山园林公司承担。品迭被告蓝山园林公司已垫付的27068.28元，被告还应赔偿53649.66元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 被告深圳市生态园林工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘素兰医疗费、误工费等各项经济损失共计53649.66元； 二、驳回原告刘素兰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费1100元，由原告负担964元，被告四川合泽欣农业开发有限公司负担136元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审 判 长 王 剑 人民陪审员 杨 强 人民陪审员 韦 芬 二〇一八年十二月十日 书 记 员 古雪丁