湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）湘0105民初3570号 原告（反诉被告）：重庆西南铝装饰工程有限公司，住所地重庆市九龙坡区西彭镇。 法定代表人：代仁军，总经理。 委托诉讼代理人：贾锷，男，1983年8月2日出生，汉族，住湖南省长沙县，系该公司员工。 委托诉讼代理人：蒋烨丽，湖南融源律师事务所律师。 被告（反诉原告）：湖南金色地标房地产开发有限公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段288号1幢A单元2层205房。 法定代表人：蒋辉，董事长。 委托诉讼代理人：汪莉，女，1992年7月13日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。 委托诉讼代理人：杜雯娟，湖南中楚律师事务所律师。 原告重庆西南铝装饰工程有限公司（以下简称西南铝公司）诉被告湖南金色地标房地产开发有限公司（以下简称金色地标公司）及反诉人金色地标公司诉被反诉人西南铝公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员夏记香、李益芳、房淼淼组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，夏记香任审判长，代理书记员宋敏担任庭审记录。西南铝公司的委托诉讼代理人贾锷、蒋烨丽，金色地标公司的委托诉讼代理人汪莉、杜雯娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告重庆西南铝装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付欠付的工程款6436357.33元及利息（利息按同期人民银行贷款利率，从2014年3月28日起算，计算至清偿之日止）；2、判令被告向原告支付未按时付款的违约金410527.15元；3、判令被告承担本案全部诉讼费、保全费、鉴定费等费用。事实及理由：2012年8月8日，原被告签订了一份《华尔街中心写字楼外装饰工程施工承包合同》，约定由原告承包由被告开发的华尔街中心写字楼的建筑外墙面装饰工程，工程所在地为开福区芙蓉中路一段288号，合同还对工程款的支付方式、时间及违约责任作了相应规定。合同签订后，原告按被告要求于2012年11月1日进场施工，于2014年3月完成工程施工，随即被告公司就将其投入使用。原告应被告要求在2014年6月10日向被告提交竣工资料及竣工验收申请报告，但被告却以各种理由一直拖延办理竣工验收手续。在被告一再拖延办理竣工验收的情况下，原告于2014年12月1日递交了该工程的结算资料。此后原告多次催促被告办理华尔街中心写字楼竣工验收及结算手续，被告以各种理由拖延；原告要求被告按合同约定进度支付工程款项，被告以还未进行工程验收结算为由予以拒绝。近日原告在长沙市城市建设档案查询得知，华尔街中心写字楼的建设单位即被告、主施工方、监理方、勘察设计单位相关单位于2014年3月28日已办理竣工验收手续。迄今工程完工已两年，根据原被告双方施工合同约定被告应支付全部工程款，但被告一直拒绝为原告办理竣工验收及结算手续，并拒绝支付剩余工程款。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中华人民银行发布的同期同类贷款利率计息”和第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日”的规定，故申请人特申请增加欠付工程款的利息这一诉讼请求。同时合同第14.1.6条约定了未按时支付进度款的违约金，根据合同9.2条约定可知，被告也一直拖欠工程进度款，依据合同约定应该承担对应违约金。因利息是法定的孳息，与合同约定的违约金是可以同时并存的，并且二者针对的内容和范围也不一致，请求法院对利息和违约金均予以支持。诉讼过程中，被告一直采取各种手段拖延诉讼，申请鉴定不缴费或拖延缴费，通过鉴定达到拖延诉讼时间的目的，现在即使利息和违约金同时适用也无法弥补原告长达几年的各项损失。综上，被告违反合同拖欠进度款和欠付工程款，造成了原告大量损失，特诉诸法律，请求判如所请。 被告湖南金色地标房地产开发有限公司辩称：一、被答辩人起诉的金额过高，明显与事实不符。被答辩人在诉讼请求中要求答辩人支付所欠工程款6436357.33元，支付逾期付款违约金410527元，该诉讼请求与事实不符。至今，答辩人与被答辩人结算并没有办理完毕，双方也未约定结算资料审核时间和逾期未审核的后果，未约定以送审价为准，故被答辩人以自行制作的结算资料作为结算依据，没有事实和法律依据，且与被答辩人实际施工的工程量不符。答辩人现已支付被答辩人工程款1459万元，根据答辩人内审的结论，已基本支付完毕；二、答辩人未支付被答辩人工程款事出有因，于法有据，并非恶意拖欠。1、双方签订的《华尔街中心写字楼外装饰工程施工承包合同》第9.2.4约定，工程完工后经甲方、监理及相关部门验收合格付至已完工程造价的85%；第9.2.5约定，工程竣工验收合格并办理完竣工结算后1个月内付至结算金额的95%。据此约定，华尔街中心幕墙工程直至2015年5月27日才通过长沙市建筑节能与新型墙体材料管理办公室的验收，完成建筑节能专项验收备案，故自2015年5月27日起，答辩人才应支付工程造价的85%。2016年1月15日，华尔街中心写字楼完成竣工验收备案，但未办理完竣工结算，故根据合同第9.2.5约定，在此之前，答辩人无需支付被答辩人工程款至95%。2、被答辩人拖欠答辩人发票，根据承包合同，答辩人有权延期支付剩余工程款。3、被答辩人承包施工的幕墙工程存在严重的质量问题，自2014年开始，被答辩人安装的安全中空玻璃就经常发生爆裂和损坏（2014年9块、2015年22块、2016年12块，至今共计42块），玻璃碎片大面积散落在写字楼地面、车库顶棚、车顶，造成不小的损失，且存在重大的安全隐患，且经多次沟通，被答辩人一直不予维修和更坏，答辩人有权推迟结算付款。虽然工程通过了竣工验收，不意味着被答辩人免除了整改的义务。 被告（反诉原告）湖南金色地标房地产开发有限公司提出反诉请求：1、请求判令被反诉人立即更换华尔街中心写字楼不具备强制性产品认证证书（即3C认证）的安全玻璃，赔偿反诉人经济损失570万元；2、请求判令被反诉人支付反诉人因工程质量问题造成的第三方索赔17829元，并承担违约金2673.75元；3、请求判令反诉人不予支付被反诉人质保金95万元；4、请求判令被反诉人支付反诉人未能按期完成整改的违约金38万元；5、请求判令被反诉人支付反诉人延误工期的违约金38万元；6、请求判令被反诉人承担反诉人支付的律师费10万元；7、请求判令被反诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2012年8月8日，反诉人与被反诉人签订了一份《华尔街中心写字楼外装饰工程施工承包合同》，约定由被反诉人承包华尔街中心写字楼外装饰工程，合同对工程概况、承包范围及承包方式、工期、质量标准、价款支付、竣工验收、违约责任等作了相应约定。2016年7月7日，被反诉人以反诉人拖延办理竣工验收及结算手续为由，向贵院提起诉讼，并申请了财产保全，给反诉人正常运营造成极坏影响，而其实，被反诉人在合同履行过程中存在诸多违约行为，一、被反诉人安装的安全中空玻璃存在重大的质量问题。自2014年开始，被答辩人安装的安全中空玻璃就经常发生爆裂和损坏（2014年9块、2015年22块、2016年10块，至今共计41块），其中2016年5月2日31楼玻璃爆裂造成玻璃碎片大面积散落在大厦西面、南面，造成6台停放车辆人及一层西向车库入口顶棚玻璃受损，反诉人因此赔偿车辆损失费用17829元。根据《建筑安全玻璃管理规定》、《建筑玻璃应用技术规程》等要求，华尔街中心幕墙工程必须使用安全玻璃（含安全中空玻璃），而安全中空玻璃是指组成安全中空玻璃的两片或多片玻璃都是安全玻璃，必须取得强制性产品认证证书（即3C认证），但被反诉人安装的安全中空玻璃全部只有一面具备3C认证标识，结合玻璃损坏，反诉人认为其安装的安全中空玻璃存在重大的质量问题，根据《合同法》第111条及合同第14.1.1项，请求法院判令被反诉人立即更换不具备3C认证的玻璃，并赔偿损失570万元及车辆损失费用17829元，并按约支付车辆损失费的15%违约金即2673.75元。二、被反诉人违反工程质量保修义务。根据《工程质量保修书》3.3约定，被反诉人承诺在保修期内至少每半年向住户回访一次，回访比例不低于10%，并做好回访记录交反诉人存档，没有回访记录，反诉人有权没收全部质保金。至今，被反诉人没有进行任何回访，故反诉人有权没收质保金，暂按合同包干总价计算为95万元。三、被反诉人未能按期完成整改。根据合同第14.1.4项，被反诉人应按反诉人要求的期限完成整改并达到合同约定的质量标准。但至今被反诉人未能整改到位并达到合同要求，为此被反诉人应向反诉人支付合同价款的2%违约金，暂按合同包干总价计算为38万元。四、被反诉人应承担延误工期的违约责任。合同约定工期总日历天数为313天，开工日期暂定为2012年8月10日，竣工日期为2013年6月30日。事实上，华尔街中心写字楼外装饰工程于2012年8月10日开工，直至2014年3月27日都未完工，被反诉人延误工期270天，根据合同第14.1.2项约定，被反诉人应向反诉人支付不超过合同总价2%的违约金，暂按合同包干总价计算为38万元。 原告（反诉被告）重庆西南铝装饰工程有限公司对反诉提出答辩：一、玻璃标识及质量问题。1、答辩人在履行施工合同过程中使用的安全中空玻璃无论是认证标识还是玻璃质量，都符合国家相关标准。2、经答辩人今年2016年6月到城建档案馆查询得知华尔街中心写字楼早在2014年3月28日就由被答辩人湖南金色地标房地产开发有限公司办理完了竣工验收手续。其工程项目已由被答辩人及政府相关职能部门验收合格并投入使用，并时间已超过两年半。因此，其反诉所称的玻璃的标识、玻璃的质量有问题，要求答辩人更换玻璃及赔偿损失、赔偿第三方索赔、承担违约金等无理要求都是被答辩人为其恶意拖欠工程款所找的借口，其索赔金额更是信口开河，均没有任何事实及法律依据。二、关于是否违反工程质量保修义务的问题。华尔街中心写字楼早在2014年3月28日已由被答辩人湖南金色地标房地产开发有限公司办理完了竣工验收手续。虽然华尔街中心写字楼早在两年半以前就已投入使用并在政府相关职能部门办理了竣工验收手续，但被答辩人为了拖延向答辩人支付工程款项，一直欺骗答辩人竣工验收一事、办理竣工验收是确定保修期起止时间的前提，被答辩人竣工验收手续都不给我们办理，现在又以未履行保修义务一事要求赔偿，是倒打一耙。三、关于整改问题。1、被答辩人提出整改的工程联系单时间为2014年9月13日，而根据原告提供的证据，被答辩人早就2014年3月28日确认对全部工程验收合格并向政府职能部门办理了竣工验收手续。既已被答辩人确认竣工验收合格，那就证明其认可工程质量达到了合同约定的质量标准，被答辩人称答辩人未能整改到位并达到合同要求，也不过是借口。2、因被答辩人的蒙蔽，答辩人不知早已竣工验收，在收到工程联系单后，还是积极、认直、及时的完成了被答辩人的整改要求，并有被答辩人的签字认可。2014年9月之后，被答辩人未再就前述所谓整改事项向我司发函，亦可证明答辩人已完成相关工作。四、关于工期问题。1、答辩人所承建工程的实际开工日期是2012年11月1日，有被答辩人及监理公司的开工报告及开工报审表为证。2、答辩人所承建的分项工程，施工进度是跟着主体工程施工进度进行的，主体工程迟延，答辩人所承建的分项工程就会被拖延。3、被答辩人所提供的石材供应长期迟延到货，为此答辩人曾三番五次口头或书面向被答辩人提醒，并提出过迟延供货索赔签证，被答辩人也在签证单回复认可此事。4、被答辩人在工程施工期间和工程完工后，包括竣工验收、投入使用后两年半的时间里，都从未提及答辩人有延误工期的问题。故答辩人没有延误施工工期，不应当承担相应违约责任。 本院审理查明：2012年8月8日，原告（反诉被告）重庆西南铝装饰工程有限公司（承包人、乙方）与被告（反诉原告）湖南金色地标房地产开发有限公司（发包人、甲方）签订《华尔街中心写字楼外装饰工程施工承包合同》，合同约定：原告承包华尔街中心写字楼幕墙、门窗、百叶、雨棚、装饰线条等施工，承包方式为包深化设计、包工包料（除发包人独立分包项目和发包人提供材料外）、包检测、包工期、包质量、包安全、包文明施工、包竣工验收合格、包质量保修等。工期总日历天数为313天，开工日期暂定为2012年8月10日，竣工日期为2013年6月30日。具体开工时间以监理书面通知为准。根据发包方的安排，整个外墙装饰工程分成三段进行施工，第一段为1-13层，完工时间为2012年10月31日，其中10层样板层玻璃幕墙、铝合金门窗必须在2012年9月15日前完工；第二段为14-32层；第三段33-38层及屋顶。承包方应根据发包方的整体建设进度计划安排施工，应严格按照整个项目建设进度计划完成本合同内工程，不得影响发包方整体工程进度，其中10层样板层玻璃幕墙、铝合金门窗必须在2012年9月15日完工验收合格，否则每延迟一天承包方需向发包方支付1万元违约金，如承包方提前完成，每提前一天发包方奖励承包方1万元。合同4.2约定，由以下原因造成工期延误，经发包方书面确认后，工期相应顺延：发包方不能按约定时间提供开工条件；不可抗力；其他经双方认可的原因。承包方在以上情况发生后48个小时内，就延误的内容向发包方提出报告，发包方在收到报告后48小时内予以确认、答复。承包方未在以上情况发生后48小时内提出延期报告，视为承包方不需顺延工期。合同约定，发包方代表易智监督工程质量和工程进度，确认指令、通知、设计变更、现场签证、工程进度款。发包人代表可委派现场工程师负责对现场工程进度、质量进行监督、管理、协调，其他职权不可委托。刘伏初为承包人项目经理，承包人依据合同发出的通知，以书面形式经项目经理签字后送交发包人代表和监理工程师，发包人代表和监理工程师在回执上签署姓名和收到时间后生效。承包人负责向监理、发包方提供材料的相关质量证明资料和本工程的相关检测报告（材料入湘的节能备案，提供相关竣工资料，办理节能备案手续），并在合同约定的承包范围内按发包方及监理人审定的施工组织设计施工，并对其质量负责。合同约定，合同含税总价为1900万元，合同总价中石材暂定价为220元每平米，如实际价格有调整，则只调整石材的价差和税金，其它费用不予调整。石材、铝合金为甲指品牌，承包人应根据发包人指定的品牌进行采购并对质量、采购周期负责，如甲指材料的质量、供货周期不能满足现场需求，承包人可以要求发包人进行协调处理，发包人协调后仍然不能满足时，承包人可以要求更换品牌。本合同采用可调总价包干方式确定（即对招标图纸和招标文件总价包干）。总价由综合单价乘以工程量后进行汇总，综合单价指完成工程量清单中一个规定计量单位项目所需的人工费、材料费、检测费、机械使用费、管理费、利润、规费、税金，并考虑物价浮动等风险因素、政策性文件规定及可预见的任何合理的必不可少的费用。除非合同另有约定，均不得调整。工程量清单分为:分部分项工程量清单、措施项目清单。合同签订后，合同工作范围内工程量清单中的项目划分和各子项工程量固定包死，任何情况下，发包人不接受任何基于承包人未能对发包人提供的工程量清单进行任何必要的复核或复核工作存在任何性质的疏漏、差错而提出的任何索赔或损失。措施费固定包死，结算时不再调整，不随发包人发布的洽商、变更及施工单位签证的内容或工程量造成任何形式或程度的变化而改变。合同工程量清单中的各项综合费率、税金的取费水平固定不变，任何情况下不得调整并贯穿整个施工过程。特别强调，承包合同总价包括且不限于图纸和清单所对应的全部施工工作内容，还包括招标工程量清单与实际量的差异、图纸和清单范围的差异、施工现场实际情况和图纸清单内容描述的差异等。如无设计变更，该总价就是结算价，如有设计变更，设计变更工程的单价套用合同单价或按合同组价原则进行组价。发包人改变外装饰标准或使用功能，结算时按本合同综合单价调整合同价款，合同中没有适用的综合单价双方协商确定（定价原则按已有合同综合单价确定原则）。施工过程中发生的变更、签证，经发包人审核后按本合同综合单价按实调整。另，合同约定，工程进度款按形象节点进行支付。1、完成14层以下幕墙10天内付至已完工程造价的70%进度款；2、完成14层以上幕墙总工程量的50%（含形象进度至28层）10天内付至已完工程造价的70%进度款；3、完成全部幕墙工程量10天内付至已完工程造价的70%进度款；4、工程完工后经甲方、监理及相关部门验收合格付至已完工程造价的85%；5、工程竣工验收合格并办理完竣工结算后1个月内付至结算金额的95%，5%的余款作为质量保修金，质量保修金在质量保修期满一个月内无息返还。每次付款前承包人须提供开福区地方税务局第三税务分局开具的建筑安装业等额发票，否则，发包人可顺延付款或扣除相应税金后支付。发包人向承包人支付到95%的款项时，承包人须向发包人提供100%有效的并经发包人确认的发票。 合同约定，发包人在接到工程竣工验收报告后七天内组织相关单位进行工程竣工验收，并在验收后三天内给予批准或提出整改意见，承包人在收到整改意见后应在规定的时间内完成整改工作，达到合同约定的质量标准，直至验收合格。竣工验收前一周内，承包方向发包人提交质量保修书，幕墙、铝合金窗工程质量保修期为2年，从竣工验收合格之日起计算。质保期内由于施工质量造成的问题，承包方应在接到发包方通知后24小时内负责解决，并承担因此给发包方造成的全部损失。 合同对违约责任约定如下：保修期内，因承包人的工程质量问题造成客户向发包人索赔，承包人承担因此造成的全部损失。发包人因自身原因不能按时付款的，每逾期一天，须向承包方支付应付而未付款的万分之二的违约金，但累计违约金总额不得超过合同总价的2%。 合同附件《工程质量保修书》中约定，保修期从工程竣工验收合格并交付甲方使用之日起计算。双方根据国家有关规定，结合本工程约定质量保修期如下：幕墙、铝合金窗工程质量保修期为2年。保修期头三个月内，乙方应派出足够的维修和管理人员常驻现场负责维修工作，乙方维修负责人每天与甲方工程部及相关部门主动联系一次，在甲方维修备案本上签到。乙方承诺在保修期内至少每半年向住户回访一次，回访比例不低于10%，并作好回访记录交甲方存档，没有回访记录，甲方有权没收全部质保金。由于乙方质量缺陷造成甲方向住户所需承担的违约和赔偿责任以及给甲方造成的损失概由乙方承担。乙方授权甲方全权代表乙方与相关住户进行谈判，乙方应在甲方通知有关费用的3天内向甲方支付，否则甲方加15%的违约金从保修金中扣除，并要求乙方补充保修金。经甲方或甲方委托的物业管理公司验收后无质量问题，验收合格之日满2年，并且乙方已认真履行工程维修责任，甲方支付结算总价的5%（在保修期内保修金不计利息）。保修费用由造成质量缺陷的责任方承担。 合同签订后，2012年8月10日，被告（反诉原告）金色地标公司向原告（反诉被告）西南铝公司出具开工令，开工令载明：本工程写字楼幕墙10层样板层段现已具备开工条件，开工日期为2012年8月10日，合同工期为37日历天，请贵单位立即组织开工。原告（反诉被告）西南铝公司按开工令对样板间进行了施工。2012年8月21日，原告（反诉被告）西南铝公司就整个幕墙工程提起开工审批，2012年11月1日，被告（反诉原告）金色地标公司在审批单上签字，同意开工。2014年3月28日华尔街中心写字楼工程进行竣工验收，湖南省勘察设计院（勘察）、湖南省建筑设计院（设计）、中浩建设股份有限公司（施工）、湖南建科工程项目管理有限公司（监理）、湖南金色地标房地产开发有限公司（建设）等单位在竣工验收备案表上签署意见，同意竣工验收。2015年5月27日，长沙市建筑节能的新型墙体材料管理办公室对华尔街中心写字楼项目进行建筑节能专项验收备案，湖南金色地标房地产开发有限公司、湖南建科工程项目管理有限公司、中浩建设股份有限公司、湖南省建筑设计院四家单位在备案表上签署同意验收和申报意见。 另查明，至今，原告（反诉被告）西南铝公司共收到工程进度款1409万元，收到退回押金款50万元，共开具发票1320万元。 经委托，国众联建设工程管理顾问有限公司分别根据原告（反诉被告）西南铝公司提供的未盖章白图和被告（反诉原告）金色地标公司提供的三方盖章图作为鉴定基础，就工程整体造价和争议部分造价分别进行了鉴定。其中，总价鉴定意见为：如果以未盖章白图即合同约定的“招标图”为鉴定基础，整体部分造价为19931760.64元，以三方盖章施工图理解为招标图为鉴定基础，整体部分造价为19628468.8元。争议部分造价鉴定以被告（反诉原告）金色地标公司提交的《华尔街中心写字楼外装饰工程结算内审》为基础，在内审结算金额16412907.35元上列举应扣减和增加的项目及对应金额，即就双方有争议的部分4113449.98元进行鉴定。其中以未盖章白图即合同约定的“招标图”为鉴定基础，争议部分造价为-594596.69元，以三方盖章的施工图为鉴定基础，整体部分造价为-897888.53元。 以上鉴定均设单列项，单列部分造价包含：1、单列合同内保温岩面及防火岩棉造价为124185.19元；2、单列签证造价为74211.68元（包括仅监理确认签证造价为19407.39元、单列被告方刘斌签字无易智签字的签证造价为54804.29元）；3、单列图差部分造价（由招标图与施工图差异造成）为303291.84元。以白图为基础造价鉴定已包含第3项图差部分，但第1、2项未包含在鉴定总价内。 庭审中，被告（反诉原告）金色地标公司陈述2014年工程完工至今，玻璃多次爆裂，2014年7月至2016年7月共计41块、2017年16块、2018年6块，造成了维修损失及他人财物损害，其中2016年5月2日31楼玻璃爆裂造成玻璃碎片大面积散落，造成6台停放车辆受损，车辆损失为17829元，被告向法庭提交了玻璃爆裂的现场图片、客户证明、损坏车辆维修单等进行证明，并提供其项目所属物业公司长沙首发物业管理有限公司与长沙亚商装饰工程有限公司2016年9月20日签订《幕墙玻璃维修及安装协议》，协议载明由长沙亚商装饰工程有限公司对案涉工程幕墙部分玻璃进行更换维修，维修含税造价为肆万元。 经本院委托，湖南省建设工程质量检测中心出具《盛大金禧国际金融中心写字楼（原华尔街中心）玻璃幕墙安全性能司法鉴定意见书》，意见书载明分析结论：1、该幕墙部分中空钢化玻璃爆裂现象多为玻璃自爆引起，个别爆裂现象为使用不当造成。2、该幕墙淋水试验处立柱边缘出现渗漏现象由安装密封胶条老化等原因所致；底部铝合金横梁出渗漏由铝合金横梁与露台间防水不到位所致。3、该幕墙立柱上开关部位出现漏水现象由幕墙渗水引起。4、该幕墙中空内侧玻璃未见“3C”标志，经试验碎片状态、抗冲击性能符合规范要求。鉴定意见：1、该幕墙出现自爆的玻璃建议由该幕墙原安装施工单位进行更换、维修等恢复处理。2、该幕墙出现渗水，建议按双方合同进行修复、恢复处理。3、该幕墙出现开关盒漏水现象建议对幕墙渗水修复后再对损坏的开关进行更换。 以上事实有《华尔街中心写字楼装饰工程施工承包合同》及附件、开工令、开工复工审批表、竣工验收表、工程联系单、签证单、《工程造价鉴定报告》、《关于石材综合费率9.5的说明》、《盛大金禧国际金融中心写字楼（原华尔街中心）玻璃幕墙安全性能司法鉴定意见书》、当事人陈述、庭审笔录等在卷佐证，本院予以认定。 本院认为，双方当事人签订的外装饰工程施工承包合同，是双方真实意思表示，合法有效，双方应按协议履行。西南铝公司已完成约定的施工内容，工程已竣工验收合格并交付使用，金色地标公司应依按合同约定向西南铝公司支付工程款，因工期延误、未履行约定的回访等质保义务，西南铝公司应按合同分别承担相应的责任。本案中，双方的争议焦点为：一、工程造价；二、工期；三、工程质量；四、质保金是否扣除；五、违约金和逾期付款利息。 关于双方的争议焦点，本院分别认定如下： 争议焦点一：工程造价。在各方当事人对工程款的结算无法达成一致的情况下，本院经摇珠确定委托国众联建设工程管理顾问有限公司对工程造价进行鉴定。该公司就整体和与被告内审结算表存在差异的部分经过多次反复鉴定和质证，分别出具了整体和争议部分造价鉴定报告（正稿），各方当事人对鉴定报告书正稿分别提出了具体的质证意见，根据被告申请，鉴定人出庭，并对当事人及专家辅助人的质证意见当庭进行了答复，本院亦对双方有争议部分的检材另行了组织了质证。本院认为，虽双方对造价鉴定结论争议较大，但经摇珠确定的鉴定公司以及具体的鉴定人员具备资质，鉴定结论依据充分，本院予以采信。另一方面，因整体造价与争议部分造价数据基本吻合，本院采用整体造价鉴定意见作为基础，并根据原被告双方的异议，结合具体的法律规定与合同约定进行分析和调整。鉴定报告载明：整体部分造价为19931760.64元（以白图为基础），含合同内造价为17694784.18元，签证部分造价为1930963.33元，印花税费用为2721.29元。另，单列造价为198396.87元，包含：1、单列合同内保温岩面及防火岩棉造价为124185.19元；2、单列签证造价为74211.68元（包含仅监理确认签证造价为19407.39元、单列被告方刘斌签字无易智签字的签证造价为54804.29元）；3、单列图差部分造价（由招标图与施工图差异造成）为303291.84元（以白图为基础造价鉴定已包含）。 具体分析如下： 1、图差部分。原被告各提供了一份施工图作为招标图，被告（反诉原告）金色地标公司提供的图纸加盖有原被告双方及湖南长冶建设工程施工图审查有限公司三方印章，但其中部分图纸落款时间为2012年10月，即该图纸最后定稿时间迟于招标合同签订时间（2012年8月6日），故本院对该图纸不予采信。原告（反诉被告）西南铝公司提供的招标图纸为白图，没有加盖公司印章，但原告同时提交了2012年7月9日金色地标公司与西南铝公司的电子邮件往来。根据举证责任的分配原则，结合电子邮件的投递方式，本院采信制作及落款时间为2018年6月的白图作为招标图，以蓝图为二次优化图纸。根据合同第8.3.1条约定，合同价款采用可调总价包干方式确定（即对招标图纸和招标文件总价包干）。故应以白图作为造价鉴定的基础，图差部分造价应计入工程总造价。 2、单列部分造价。关于单列签证造价为74211.68元（包含仅监理确认签证造价为19407.39元、单列被告方刘斌签字无易智签字的签证造价为54804.29元），原告（反诉被告）提出异议，认为该部分签证应计入造价。本院认为，合同有明确约定，易智作为发包人确认现场签证，且该职权不可委托，故对该部分签证造价不予列增。关于单列合同内保温岩面及防火岩棉造价124185.19元，根据现有保温岩棉进场验收记录，鉴定结论推测现场100厚岩棉按50厚岩棉施工，50厚岩棉按30厚岩棉施工，将单价依合同下浮2%，予以扣减。原告（反诉被告）提出异议，主张保温岩棉已进行隐蔽工程验收，隐蔽工程验收的效力应大于材料进场验收效力。本院认为，工程虽已进行隐蔽工程验收，但相关材料的进场验收记录与合同约定明显不符，原告（反诉被告）主张进场验收记录不完整，但未提交其他保温岩棉材料采购、运输、进场的证据，鉴定人根据合同报价清单面积和公式进行的推算与进场记录相吻合，更符合常理，故本院采信鉴定意见，对此单列项不予列增。 3、综合费率扣减。被告（反诉原告）主张根据合同约定在石材中按综合费率9.5%进行扣减。根据合同第8.3.2.2条约定，合同工程量清单中的各项综合费率、税金的取费水平固定不变，任何情况下不得调整并将贯穿整个施工过程。但同时合同第8.1.1条约定：合同总价中石材暂定价为每平方米220元，如实际价格调整，则只调整石材的价差和税金，其他费用不予调整。本院认为，合同中虽规定综合费率贯穿始终，但对石材进行了单列，只调整价差和税金，不包含综合费率，故不予扣减。 4、转扣万春石材37万。原告（反诉被告）主张签证单和内审结算表中已写明“转扣万春石材”，此款项应由被告（反诉原告）直接支付。经审查，原告重庆西南铝装饰工程有限公司（乙方）、被告湖南金色地标房地产开发有限公司（甲方）及长沙市芙蓉区万春石材商行（丙方）签订《写字楼幕墙石材采购三方协议》，协议约定，如果因为丙方供货时间违约，造成乙方工期延误及人员机械窝工的损失赔偿标准，按甲方与丙方签订的《写字楼外墙石材采购合同》中第九款第2条执行，甲方负责协商，由丙方承担赔偿费用。39号工程签证单审批表中，易智签署意见：“同意工程部意见，因签证原因牵扯石材供货商，须三方协商处理。”内审结算表载明：“转扣万春石材，以外审金额为准”。本院认为，根据三方协议，第三方万春石材负赔偿责任，被告方仅负责协商，没有证据表明万春石材已对该赔偿金额予以确认，内审结算表和签证单也不能发生直接发生债务转移的法律效力，故此项金额应从工程款总价中予以扣减。 除上述意见外，对双方关于造价鉴定报告的其他质证意见，因鉴定人已出具书面答复，并在庭审时对鉴定的依据和计算方式进行了充分的阐述和分析，本院认为，鉴定报告其他结论可以采纳，不再予以调整，判决中也不予赘述。经计算，根据鉴定意见，对工程总价认定为19561760.64元，扣除已支付14090000元，未支付工程款为5471760.64元，含结算款5%的质保金978088元。 争议焦点二：是否延误工期及违约金认定。原被告双方对于涉案工程的开工、竣工时间及工期延误的原因争议较大，且对开工施工竣工交付过程不能作出一致陈述。本院综合双方证据及庭审查明的事实，作出如下认定：开工日期。开工审批单载明玻璃幕墙2012年11月1日整体开工，开工令载明2012年8月10日样板间玻璃幕墙开工，本院认定开工时间为2012年11月1日，但因样板间玻璃幕墙施工为整体玻璃幕墙施工的一部分，工期37个工作日直接计入实际施工工期。竣工日期，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（一）项规定：“建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期”，2014年3月28日，建设、施工、设计、监理等单位对工程进行了竣工验收，并签署了验收合格意见，应当认定竣工日期为2014年3月28日。顺延工期。根据合同4.2约定，由以下原因造成工期延误，经发包方书面确认后，工期相应顺延：发包方不能按约定时间提供开工条件；不可抗力；其他经双方认可的原因。承包方在以上情况发生后48个小时内，就延误的内容向发包方提出报告，发包方在收到报告后48小时内予以确认、答复。承包方未在以上情况发生后48小时内提出延期报告，视为承包方不需顺延工期。经本院审查，2013年6月8日原告（反诉被告）西南铝公司在工作联系单提出“公司第一批石材于2013年4月9日下单，至今时间已长达60天，还未到货，已超过合同约定时间30天，严重影响公司施工进度和工作安排，申请工期30天（至2013年6月8日），并保留追偿后续误工费用及工期的权利，直到石材供应完毕”。2013年11月5日，金色地标公司发出工程联系单，联系事项为“写字楼裙楼幕墙的石材由你司供材并加工，石材价格和甲供石材价格368元每平方一致”。2014年4月22日西南铝公司在工程签证单中提出，“现我司第一批石材2013年4月9日下单，2013年7月23日到货，扣除合同约定的30天内供货，工期超过74天，严重影响我司的施工进度和工作安排，造成大量人员机械窝工……”。根据上述证据，本院对原告（反诉被告）西南铝公司关于因石材供应扣除工期74天的主张予以支持。同时，因合同已对工期顺延的程序和权利主张作出了明确的约定，对原告（反诉被告）西南铝公司关于其他理由导致工期延误的主张，本院不予采纳。经计算，西南铝公司实际施工期合计为549天（2012年11月1日-2014年3月28日，另加37天样板间幕墙施工时间），比合同约定工期延长236天，扣除工期顺延74天，实际延误工期162天（236天-74天）。根据合同约定，每延迟一天应支付5万元违约金，但累计违约金总额不得超过合同总价的2%，即38万元。被告（反诉原告）金色地标公司要求支付延误工期违约金38万元的诉求有合同依据，本院予以支持。 争议焦点三：工程质量是否合格。被告（反诉原告）金色地标公司向法庭提交了2014至2018年玻璃爆裂的汇总表，并提供图片、物业公司及业主证明对玻璃爆裂的事实予以佐证。但根据湖南省建设工程质量检测中心出具的《盛大金禧国际金融中心写字楼（原华尔街中心）玻璃幕墙安全性能司法鉴定意见书》，通过对中空钢化玻璃现场取样抽检，采用落球冲击试验机对其进行碎片状态、抗冲击性能检测，所检玻璃碎片状态、抗冲击性能符合GB15763.2-2005《建筑用安全玻璃第2部分：钢化玻璃》标准要求。本院认为，产品已经竣工验收，玻璃碎片状态、抗冲击性能符合标准，虽鉴定出工程存在玻璃自爆、密封胶条老化、防水不到位等问题，但并不能直接推定工程主体质量不合格，被告（反诉原告）金色地标公司仍应按工程进度支付工程款；关于被告（反诉原告）金色地标公司主张幕墙中空内侧玻璃未见“3C”标志问题，根据《国家认监委关于进一步明确安全玻璃类产品强制性认证标志加施要求的通知》，构成安全中空玻璃所使用的另一单片安全玻璃可不再重复标注认证标志，且原告（反诉被告）西南铝公司提交了采购合同及采购单位中国国家强制性产品认证证书。故本院对被告（反诉原告）金色地标公司关于玻璃不合格要求 全部重新安装并赔偿其经济损失570万元的诉求不予支持。对被告（反诉原告）金色地标公司提出的2016年5月2日因工程质量问题造成的第三方索赔17829元，并承担违约金2673.75元的反诉请求，因工程已于2014年3月28日竣工验收，2016年5月2日已超过两年质保期，本院不予支持。对被告（反诉原告）金色地标公司关于未能按期完成整改的违约金38万元的诉求，因其未能举证证明原告（反诉被告）西南铝公司未按要求履行整改义务，故本院亦不予支持。 争议焦点四：关于是否退还质量保证金。合同附件《工程质量保修书》约定，乙方承诺在保修期内至少每半年向住户回访一次，回访比例不低于10%，并做好回访记录交甲方存档，没有回访记录，甲方有权没收全部质保金。被告（反诉原告）金色地标公司主张，原告（反诉被告）西南铝公司从未履行回访义务，且根据鉴定报告，施工工程存在玻璃自爆、密封胶条老化、幕墙渗水等问题。涉案工程幕墙玻璃与铝合金型材连接为中性硅酮结构密封胶，结构密封胶作为连接幕墙玻璃的主要构件，一般应具有较长的使用年限，并在使用年限内保持性能稳定。同时，我国《建设工程质量管理条例》第四十条规定，在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年。工程存在质量问题，原告（反诉被告）西南铝公司从未进行住户回访，质保金应全部扣除。本院认为，现施工工程已经竣工验收合格满四年，且经鉴定，玻璃碎片状态、抗冲击性能符合标准，虽存在玻璃自爆、密封胶条老化、幕墙渗水等问题，退还质保金并不影响原告（反诉被告）西南铝公司继续履行保修或维修义务。但玻璃幕墙涉及公共安全，业主或住户为保修期满后玻璃幕墙维护的实际责任人，双方既已在《工程质量保修书》中明确约定对住户回访的时间和范围，须按合同全面履行义务，否则应承担违约责任。原告（反诉被告）西南铝公司主张被告（反诉原告）金色地标公司隐瞒华尔街中心写字楼竣工验收手续，使其无法履行保修义务，但工程竣工验收经过备案，系公开可查询的信息，西南铝公司的主张不符合常理，本院不予采纳。因被告（反诉原告）金色地标公司未能证明其实际遭受的损失，结合双方过错程度，本院酌情将扣除质保金金额调整为30万元。其余质保金应与工程款一并支付，但不予计算利息。 争议焦点五：关于逾期付款利息和违约金。合同第9.3条约定，每次付款前承包人须提供开福区地方税务局第三税务分局（湘雅路税务分局）开具的建筑安装业等额发票，否则，发包人可顺延付款或扣除相应税金后支付。被告（反诉原告）金色地标公司主张，西南铝公司未开出与付款金额等额的发票，其有权按合同约定顺延付款。根据原被告双方认可的付款表，被告（反诉原告）金色地标公司已支付工程款1409万元，原告（反诉被告）西南铝公司开具发票1320万元。本院认为，双方在合同中已明确约定，应按合同履行。西南铝公司对已支付的工程款尚未开具足额票据，违反合同义务在先，对原告（反诉被告）西南铝公司要求支付逾期付款违约金的诉求不予支持。但因双方对工程款造价存在较大争议，在双方正式结算前，原告（反诉被告）西南铝公司的开票金额属于不确定状态，故被告（反诉原告）金色地标公司不能以原告未履行开票义务，对抗剩余工程款本金和利息的支付。本案中当事人对欠付工程价款利息计付标准没有约定，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，因双方幕墙工程未组织单独的竣工验收，交付时间不确定，本院以整体工程竣工验收时间2014年3月28日作为利息的起算时间。 另，关于被告（反诉原告）金色地标公司请求判令被反诉人承担律师费10万元的反诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国建筑法》第六十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）湖南金色地标房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）重庆西南铝装饰工程有限公司工程款5171760.64元，其中4493672.64元从2014年3月28日起按同期人民银行贷款利率支付工程款利息，直至清偿之日止； 二、原告（反诉被告）重庆西南铝装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）湖南金色地标房地产开发有限公司延误工期违约金380000元； 三、驳回原告（反诉被告）重庆西南铝装饰工程有限公司及被告（反诉原告）湖南金色地标房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费59728元，保全费5000元，反诉费32257元，保全费5000元，造价鉴定费280000元、质量鉴定费150000元,共计531985元，原告重庆西南铝装饰工程有限公司承担103035元，被告湖南金色地标房地产开发有限公司承担428950元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  夏记香 审 判 员  李益芳 审 判 员  房淼淼 二〇一八年十二月二十日 法官助理姚晋子 代理书记员  宋 敏 附：法律条文 《合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。 第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 《中华人民共和国建筑法》 第六十二条建筑工程实行质量保修制度。建筑工程的保修范围应当包括地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及电气管线、上下水管线的安装工程，供热、供冷系统工程等项目；保修的期限应当按照保证建筑物合理寿命年限内正常使用，维护使用者合法权益的原则确定。具体的保修范围和最低保修期限由国务院规定。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。 当庭宣判的，应当在10日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。 宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。 宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。