昆明市呈贡区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)云0114民初3552号 原告：谢志顺，男，1958年10月7日出生，汉族。 委托诉讼代理人：王祖碧，云南智金律师事务所律师，特别授权代理。 被告：熊定雨，男，1984年6月28日出生，汉族。 委托诉讼代理人：李崇祥，云南祥宇律师事务所律师，特别授权代。 原告谢志顺与被告熊定雨提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月29日受理后，依法适用简易程序于2018年10月9日在本院公开开庭进行审理。原告谢志顺及委托诉讼代理人王祖碧，被告熊定雨及其委托诉讼代理人李崇祥到庭参加诉讼。庭后原、被告双方申请调解，本院依法扣除两个月审限。本案现已审理终结。 原告谢志顺向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付提供劳动受损害的伤残赔偿金、误工费等共计292372.08元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告系呈贡区龙城冷库的带班工头，雇佣原告等人为其砍菜（挑选菜的工作，把菜的根部及不好叶子拿棹），工资按挑选的菜数量计算。2017年9月29日原告在劳动过程中不慎摔伤，摔伤后入住呈贡区人民医院，入院诊断为左侧股骨颈基底部骨折，进行了左侧股骨颈基底部骨折切开复位内固定术治疗，住院20天出院。经昆明医科大学司法鉴定中心昆医大司法鉴定中心〔2018〕（临床）鉴字第752号、第753号、第754号《司法鉴定意见书》鉴定，本次损害构成九级伤残、需后期治疗费16000元，误工期365日、护理期为150日、营养期为180日。为维护原告的合法权益，特依据相关法律、法规的规定向法院提起诉讼，望法院依法支持原告诉讼请求。 被告熊定雨辩称，1、被告主体不适格，原、被告之间不存在雇佣关系，原告系自行前往冷库找工作过程中受到的伤害,其损害后果跟被告之间不存在任何因果关系；2、原告未经带班人也就是本案的被告同意，而自行前往工地工作，其再次摔伤明显存在自身存在很大的过失，不利后果应由其自身承担。3、原告受伤后，被告出于人道主义已经为其垫付医疗费两万多元，原告现将自身的损害全部转嫁于被告，有失公平，且原告的诉求主张的费用明显过高。 综合原、被告的诉辩主张，本案的争议焦点是：1、原、被告是否存在雇佣关系，被告熊定雨是否应承担责任；2、原告主张的各项费用是否合理；3、本案中原告是否有过错，是否应分担责任。 本案当事人围绕诉讼请求、答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认为，原告谢志顺提交的租房协议、居住证、暂住证符合证据的形式要件，且能相互印证明原告在昆明市连续居住超过一年的事实，本院予以采信；被告提交的关于三期鉴定，与法律规定不符，本院不予采信；被告申请的证人蒋某、代某的出庭证言其证明力本院将综合其他证据随后进行评判 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2017年9月28日原告谢志顺到龙城冷库上班，从事砍菜工作，工资按挑选的菜数量按天计算。2017年9月29日原告在砍菜过程中不慎摔伤，当天送呈贡延安医院救治，医院诊断为：1、左侧股骨基底部骨折；2、右侧胫骨骨折骨术钢板排异反应；3、右侧胫腓骨下段骨折术骨性愈合，原告住院20天出院。出院医嘱为：注意休息，加强营养，定期复查，避免负重走、剧烈运动。经昆明医科大学司法鉴定中心昆医大司法鉴定中心〔2018〕（临床）鉴字第752号《司法鉴定意见书》鉴定，原告本次损害构成九级伤残、需后期治疗费16000元，为此原告支出鉴定费1800元。另查明，被告熊定雨系呈贡区龙城冷库的带班工头，在贡区龙城冷库的打工人员由其决定录用并进行管理。原告住院期间被告熊定雨垫付住院费用24150.54元、给了原告3000元生活费。原告谢志顺在龙城冷库打工期间因之前摔伤，右侧胫骨骨折上有钢板，且伤口化脓未愈合。谢志顺在2016年曾在龙城冷库打过工。 本院认为，关于本案争议焦点1、原、被告是否存在雇佣关系，被告熊定雨是否应承担责任的问题，庭审中，被告熊定雨认可其在呈贡区龙城冷库是带班工头，到龙城冷库干活的人员都必须经其同意，由其发放劳动报酬，被告辩称不知道原告在冷库干活，不符合常理，原告在2016年也曾在龙城冷库干活，此次原告是在龙城冷库干活时受伤，对被告抗辩其不是适格的主体本院不予支持。另，本院对原告进行了询问，龙城冷库的经营者是谁，被告未作答复。故，本院认为，被告熊定雨与原告存在雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”被告熊定雨作为雇主应对原告受到的损害应当承担赔偿责任。关于争议焦点2、原告主张的各项费用是否符合法律规定的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活以及康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”对原告主张的医药费有医疗费发票，本院予以支持227.22元。对原告主张的残疾赔偿金，因原告提交了证据证实其在昆明市居住生活一年以上，其主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，有事实和法律依据，本院予以支持123984元（30996元×20年×20%）；对原告主张的误工费，依据原告接受治疗的医院出具的证明，以及因其持续误工，则计算至定残日前一天为201天，因原告不能举证证明其近三年的平均收入状况，结合原告的工作情况，参照受诉地法院农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资计算为32307元（58667元÷365天×201天）；对原告主张的护理费，根据《人身损害赔偿解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。……”，本院结合原告的住院天数20天予以支持3000元（150元/天×20天）；对原告主张的营养费，有医院加强营养的医嘱，本院予以支持1000元（50元/天×20天）；原告主张的住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）有事实和法律依据，本院予以支持；原告主张的交通费，本院酌情支持400元；原告主张的后期治疗费16000元有鉴定意见为依据，本院予以支持；原告主张的司法鉴定费系为鉴定所支出，本院予以支持1800元。对原告主张的精神抚慰金，本院酌情支持3000元；综上，原告本次受伤造成的损失，本院作如下认定：1、医疗费227.22元；2、残疾赔偿金123984元；3、误工费32307元；4、护理费3000元；5、营养费1000元；6、住院伙食补助费2000元，7、交通费400元，8、后期治疗费16000元，9、精神抚慰金3000元，10、鉴定费1800元，上述费用共计183718.22元。关于争议焦点3、本案原告是否有过错，是否应分担责任的问题，原告当日受伤入院记录中医院诊断有右侧胫骨骨折骨术钢板排异反应，原告也认可到冷库干活之前因摔伤，右腿上还打有钢板，且伤口化脓未愈合，由此可知原告当时的身体状况并不适宜外出打工，且原告是上班第二天就因自己不慎滑倒摔伤，故原告自身对损害的发生存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”结合查证的事实，本院认为原告对损害结果的发生应承担40%的责任。综上所述，被告熊定雨应向原告赔偿各项经济损失的60%即110230.9元，扣减被告给原告的3000元生活费，被告还应向原告赔偿损失107230.9元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条之规定，判决如下： 一、被告熊定雨于本判决发生法律效力之日起十日内向原告谢志顺赔偿各项损失共计107230.9元； 二、驳回原告谢志顺的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2842.5元，由原告谢志顺负担1952.5元；被告熊定雨负担890元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 审判员  字艳秋 二〇一八年十二月十日 书记员  马立艳