安徽省黄山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖10民终744号 上诉人（原审原告）：黄山烟草迎客松宾馆，经营场所安徽省黄山市黄山区玉河开发区。 负责人：孙中华，总经理。 委托诉讼代理人：郑文兵,安徽地平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：饶飞,安徽地平律师事务所律师 被上诉人（原审被告）：杜秋红，女，汉族，住安徽省黄山市黄山区。 委托诉讼代理人：周丰收,安徽徽润律师事务所律师。 上诉人黄山烟草迎客松宾馆因与被上诉人杜秋红劳动合同纠纷一案，不服安徽省黄山市黄山区人民法院（2018）皖1003民初610号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄山烟草迎客松宾馆上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判黄山烟草迎客松宾馆无需向杜秋红支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额14960元及杜秋红2016年年休假工资1306.6元；2.一二审诉讼费用由杜秋红承担。事实与理由：黄山烟草迎客松宾馆与杜秋红在劳动关系存续期间，经双方协商一致，并签订了固定期限劳动合同，不存在未签订无固定期限劳动合同情形，也无需支付双倍工资差额。一审法院判决中，黄山烟草迎客松宾馆和杜秋红原被告身份颠倒。本案中，杜秋红在2016年7月之前一直处于待岗休假状态，未实际提供劳动，其休息权利已经实现，若其主张年休假权力得到支持，于用人单位不公，且违背立法精神。 杜秋红答辩称，黄山烟草迎客松宾馆上诉的事实和理由不能成立。黄山烟草迎客松宾馆违反了劳动合同法的规定。杜秋红在黄山烟草迎客松宾馆工作了十年以上，每年一签固定期限劳动合同，黄山烟草迎客松宾馆从未提出过签订无固定期限合同。杜秋红已在黄山烟草迎客松宾馆处工作十年以上，每年享有十天的年休假，但黄山烟草迎客松宾馆未安排年休假，应当依法支付年休假工资。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。 黄山烟草迎客松宾馆向一审法院提出诉讼请求：1、黄山烟草迎客松宾馆无需向杜秋红支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额14960元；2、黄山烟草迎客松宾馆不支付杜秋红2016年年休假工资1306.6元。 一审法院认定事实：2006年3月，杜秋红应聘至黄山烟草迎客松宾馆，从事客房服务工作。2008年3月1日，双方签订为期三年的《劳动合同书》。2012年至2016年间，双方先后签订五份为期一年的《劳动合同书》。2016年12月28日，双方签订为期一个月的《劳动合同书》。合同期届满后，双方终止劳动关系。 另查明，2016年1-7月间，黄山烟草迎客松宾馆因宾馆改造，安排杜秋红待岗，并按黄山区最低工资标准的70%每月发给杜秋红生活费805元。2016年8月，杜秋红重返工作岗位，月工资1800元。在该年度内，黄山烟草迎客松宾馆未安排杜秋红休带薪年休假。 再查明，2018年5月4日，黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员会就杜秋红与黄山烟草迎客松宾馆因宾馆支付工资、经济补偿金和缴纳社会保险费争议一案，作出（2017）黄劳人仲字第64号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人黄山烟草迎客松宾馆于本裁决生效后十日内，支付申请人杜秋红未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额14960元；二、被申请人黄山烟草迎客松宾馆于本裁决生效后十日内，支付申请人杜秋红2016年年休假工资1306.6元……。 一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，约定订立劳动合同。劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。《劳动合同法》第十四条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）……；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”出现了本条规定的三种情形之一的，只要符合一定条件，应当订立无固定期限劳动合同。具体为：劳动者提出续订、订立无固定期限劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同；劳动者提出续订、订立固定期限劳动合同的，应当订立固定期限劳动合同；用人单位提出续订、订立无固定期限劳动合同，劳动者同意的，应当订立无固定期限劳动合同；用人单位提出续订、订立劳动合同，劳动者同意的，即使是用人单位提出续订、订立的是固定期限劳动合同的，也应当订立无固定期限劳动合同。考虑到实践中，用人单位在绝大多数情形下都处于强势地位，劳动合同双方当事人地位不平等，为防止出现劳动者为保住工作，不敢提出订立无固定期限劳动合同的要求，导致本条规定的落空，因此，本条实际上将订立无固定期限劳动合同的主动权都给了劳动者，有利于保护劳动者的合法权益。杜秋红自2006年3月起即在黄山烟草迎客松宾馆处工作，双方建立了劳动关系。从2008年到2016年，双方连续七次签订固定期限劳动合同。黄山烟草迎客松宾馆无证据证明自2013年1月1日后签订的五份固定期限劳动合同系杜秋红提出订立的，显然违反了前述法律规定，依法应当承担不与劳动者签订无固定期限劳动合同的法律责任，即自应当订立无固定期限劳动合同之日----2013年1月1日起向杜秋红每月支付二倍工资。故黄山烟草迎客松宾馆有关无需向杜秋红支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额的诉求，不予支持；杜秋红的抗辩理由成立，予以采信。 关于黄山烟草迎客松宾馆应否支付杜秋红2016年年休假工资，截止2016年底，杜秋红在黄山烟草迎客松宾馆累计工作已满十年，其2016年法定年休假为10天。2016年1-7月间，杜秋红处于待岗状态，是黄山烟草迎客松宾馆因宾馆改建所作出的具体安排，不属于《职工带薪年休假条例》第四条所列举的不享受带薪年休假待遇的情形。因此，黄山烟草迎客松宾馆应支付杜秋红2016年度10天的年休假工资。（2017）黄劳人仲字第64号《仲裁裁决书》裁决黄山烟草迎客松宾馆应支付杜秋红2016年年休假工资1306.6元，于法有据。故黄山烟草迎客松宾馆的诉求不成立，不予支持；杜秋红的抗辩理由成立，予以采信。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第八十二条第二款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、黄山烟草迎客松宾馆于本判决书生效后十日内，给付杜秋红未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额14960元；二、黄山烟草迎客松宾馆于判决书生效后十日内，给付杜秋红2016年年休假工资1306.6元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由黄山烟草迎客松宾馆负担。 二审中，双方当事人没有提交新证据，所举证据与一审相同，相对方的质证意见同一审。黄山烟草迎客松宾馆对劳动合同书补充举证意见：几份劳动合同书均载明是根据劳动合同法有关规定，经双方平等自愿协商签订，双方就合同形成已达成一致，2015年的劳动合同书是黄山市黄山区人力资源和社会保障局印制。 二审查明事实与一审法院一致，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）……；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”本案中，黄山烟草迎客松宾馆和杜秋红连续签订七次固定期限劳动合同，黄山烟草迎客松宾馆未提交证据证明杜秋红在连续两次签订固定期限劳动合同后曾提出过订立固定期限劳动合同，且杜秋红在该宾馆已经连续工作满十年，黄山烟草迎客松宾馆的相关上诉理由不能成立，本院不予支持。 2016年1月至7月杜秋红因黄山烟草迎客松宾馆改造被安排待岗，工资也未足额发放，不属于《职工带薪年休假条例》第四条所规定的不享受当年的年休假的情形，一审判决黄山烟草迎客松宾馆应支付杜秋红2016年年休假工资并无不当。对于一审判决书中原被告身份颠倒问题，一审判决已对该笔误进行补正。综上，黄山烟草迎客松宾馆上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人黄山烟草迎客松宾馆负担。 本判决为终审判决。 审判长 黄 征 审判员 余淑媛 审判员 戴英杰 二〇一八年十二月二十六日 书记员 吕 琳 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。