河北省平泉市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0823民初4409号 原告：平泉砼实建筑材料有限公司，住所地平泉市平泉镇红山嘴村。 法定代表人：任会东，总经理。 委托诉讼代理人：刘凤海，男，1965年1月20日出生，汉族，公司经理，住平泉市。 委托诉讼代理人：张利民，河北张利民律师事务所律师。 被告：康国富，男，1964年2月4日出生，满族，农民，住平泉市。 被告：平泉瑞邦建筑安装工程有限公司，住所地平泉市平泉镇向阳街。 法定代表人：张琳琳，总经理。 委托诉讼代理人：陈宝庆，平泉市天平法律服务所法律工作者。 原告平泉砼实建筑材料有限公司与被告康国富、平泉瑞邦建筑安装工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告平泉砼实建筑材料有限公司的委托诉讼代理人刘凤海、张利民，被告康国富，被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司的委托诉讼代理人陈宝庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告平泉砼实建筑材料有限公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告立即给付混凝土款55017.50元，并按合同约定承担延期给付货款的违约责任；2.诉讼费用由被告负担。事项和理由：2014年9月至11月期间，被告在承建平泉南岭医院和滨河世家住宅楼工程期间，使用原告混凝土，双方口头约定了混凝土的单价，约定货到后付款，双方没有签订书面合同。自2014年9月22日至2014年11月28日，原告总计供被告混凝土718.5立方，货款合计235017.50元。被告收到货后，自2014年9月22日至2014年11月28日,原告总计供给被告混凝土718.5立方，货款合计235017.50元。被告收到货后，自2014年11月2日至2015年2月16日分四次给付原告货款180000.00元，尚欠原告货款55017.50元。原告多次找被告催收货款，被告久拖不还。无奈原告特向法院起诉，请法院支持原告的诉讼请求。 被告康国富辩称：我是平泉瑞邦建筑安装工程有限公司，其行为是公司行为。我当时确实用了原告的混凝土，我跟他们没有任何接触，跟当时叫张瑞德的口头协议，说先送混凝土后开票，先开收据统一开发票，后来多次要求开发票，他们要是给我开了发票，钱就差下了。原告所诉的混凝土数据没有和被告公司核对，数字不准确。我签的单子我承认，欠债还钱天经地义，是我给工地送的我一分钱不差地给他。2014年11月28日15张单据不是我签的字，我不承认，没有这回事。综上。请法院驳回原告的诉讼请求。 被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司辩称：我公司成立于2015年10月15日，工商局颁发营业执照是2016年1月10日，我公司与原告没有任何买卖合同关系，也没有承建南岭医院和滨河世家的建筑工程，同时也没有收到原告所称的混凝土。按原告所称该笔买卖发生在2014年9月至2014年11月，我公司当时还没有注册，所以请驳回原告对我公司的起诉。本案另一被告康国富是我公司的工作人员，是在我公司成立后入职，其入职后发生的购销业务由我公司承担法律责任。综上，请法院回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2014年9月22日至2014年11月28日期间，被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司在承建平泉南岭医院和滨河世家住宅楼工程期间，向原告平泉砼实建筑材料有限公司购买商品混凝土，双方口头约定了混凝土的单价，约定货到后付款，双方没有签订书面合同。自2014年9月22日至2014年11月28日，原告平泉砼实建筑材料有限公司总计供给被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司混凝土718.5立方，货款合计235017.50元；1、2014年9月22日平泉县南岭医院使用C30标号22立方金额6270.00元；2、2014年10月15日平泉县南岭医院使用C30标号218立方金额66490.00元：3、2014年10月22日平泉县南岭医院使用C30标号31立方金额8835.00元：4、2014年10月28日滨河世家住宅楼使用C15标号16立方金额4400.00元：5、2014年10月31日滨河世家住宅楼使用C30标号63立方金额19215.00元：6、2014年11月3日滨河世家住宅楼使用C30标号22立方金额6710.00元：7、2014年11月6日滨河世家住宅楼使用C30标号8立方金额2940.00元：8、2014年11月8日平泉县南岭医院使用防冻C30标号125立方金额41875.00元：9、2014年11月11日平泉县南岭医院使用防冻C30标号2.5立方金额887.50元：10、2014年11月14日滨河世家住宅楼使用早强防冻C30标号45立方金额15975.00元：11、2014年11月28日滨河世家使用早强防冻C35标号166立方金额61420.00元。被告收到货后，自2014年11月2日至2015年2月16日分四次给付原告货款180000.00元，尚欠货款55017.50元至今未给付原告。 被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司成立于2015年10月15日，营业期限自2015年10月15日至2035年10月14日，注册资本500万元，经营范围为在资质证核定的范围内从事铝合金门窗安装、建筑钢结构安装、管道和设备安装；公路工程建筑、房屋防水工程、市政道路工程建筑、土石方工程建筑；室内外装饰装修、园林绿化工程服务、古建筑工程服务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 以上事实有当事人陈述、2016年11月10日平泉县工商行政管理局颁发的平泉瑞邦建筑安装工程有限公司的《营业执照》、平泉砼实建筑材料有限公司产品发货单、2014年11月2日平泉砼实建筑材料有限公司开具的平泉瑞邦建筑安装工程有限公司入账的收到商混款60000.00元的0000152号《收据》、2014年11月19日平泉砼实建筑材料有限公司开具的平泉瑞邦建筑安装工程有限公司入账的收到商混款30000.00元的0003138号《收据》、2014年11月29日平泉砼实建筑材料有限公司开具的平泉瑞邦建筑安装工程有限公司入账的收到商混款40000.00元的0000522号《收据》、2015年2月16日平泉砼实建筑材料有限公司开具的平泉瑞邦建筑安装工程有限公司入账的收到商混款50000.00元的0002943号《收据》以及2014年11月2日平泉砼实建筑材料有限公司签字盖章的平泉瑞邦建筑安装工程有限公司入账的《商品混凝土对账单》在卷佐证，足以证实。 主要证据的分析与认定：1、对于原告所提供的平泉砼实建筑材料有限公司产品发货单，载明送货的型号、吨数等要素，有平泉瑞邦建筑安装工程有限公司工地收货人员签字，本院予以确认。2、对于2014年11月2日商混款60000.00元的《收据》、2014年11月19日商混款30000.00元、2014年11月29日商混款40000.00元的《收据》、2015年2月16日商混款50000.00元的《收据》，原告提供了存根联，被告康国富另案（2018）冀0823民初4128号提供了收据联，本院在另案审理过程中，曾到平泉瑞邦建筑安装工程有限公司向会计核实，该公司会计将上述入账的会计凭证复印并标明“此件与原件一致”，本院对于本院核对与原件一致的会计凭证予以确认。3、对于被告康国富另案（2018）冀0823民初4128号提供的2014年11月2日《商品混凝土对账单》，对账单载明2014年9月22日平泉县南岭医院使用C30标号22立方金额6270.00元，2014年10月15日平泉县南岭医院使用C30标号218立方金额66490.00元，2014年10月22日平泉县南岭医院使用C30标号31立方金额8835.00元，2014年10月28日滨河世家住宅楼使用C15标号16立方金额4400.00元，2014年10月31日滨河世家住宅楼使用C30标号63立方金额19215.00元，经本院到瑞邦建筑公司向会计核对，该公司会计将上述对账单复印并标明“此件与原件一致”，本院对于本院核对与原件一致的会计凭证予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第二条规定“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”《中华人民共和国民法总则》第七十五条规定“设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。”被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司在设立过程中，由被告康国富代表平泉瑞邦建筑安装工程有限公司以承德宏宇建筑有限公司的名义向原告平泉砼实建筑材料有限公司购买商品混凝土，被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司成立后将涉案商品混凝土买卖的财务单据入账，并已经实际给付原告货款180000.00元，尚欠原告货款55017.50元，事实清楚，证据充分，本院在认定事实时已经对此予以确认。原告要求被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司给付货款55017.50元，与实相符，与法有据，本院据实依法予以支持。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”法人原被告口头订立买卖合同没有约定违约金，有约定从约定，无约定从法定。原告要求被告承担逾期给付货款的违约责任，本院予以支持。原告要求被告康国富给付货款，经审查原告在（2018）冀0823民初4128号单独起诉被告康国富买卖合同案审理过程中撤诉，说明原告选择向被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司主张权利，故本院不予支持。被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司辩称其与原告之间不存在买卖合同关系不给付原告货款不承担违约责任，与实不符，与法无据，本院不予采纳。被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司辩称应该先由原告开具发票再由被告公司给付货款，原告公司没有按照商规开具发票就向被告公司索要货款应予判决驳回原告诉讼请求，经审查原被告之间没有签订书面合同，双方对此并无明确约定，从既往法人被告给付货款的情况来看，双方进行商品混凝土买卖给付货款并不以开具发票为给付货款的前提，且开具发票问题涉及到税法调整，不属于民事受案范围，故本院不予采纳。被告康国富辩称对于不是其本人签字的产品发货单不予认可不给付此部分货款，经审查自然人被告康国富为设立中的法人被告联系商品混凝土，原告向设立中的被告公司承建工程的工地送货由当时工地接收人签字符合实际，全由被告签字既不可能也不现实，且其在（2018）冀0823民初4128号作为唯一被告时辩称其行为系代表法人被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司应由其所在单位承担给付货款的责任，故本院对自然人被告康国富在本次诉讼中的答辩观点不予采纳。为保护当事人的合法权益，维护社会经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百二十五条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第二条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下： 一、被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告平泉砼实建筑材料有限公司商品混凝土货款55017.50元，并支付自2014年11月29日起至实际给付货款日止期间按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算的逾期给付货款的利息。 二、驳回原告平泉砼实建筑材料有限公司对被告康国富的诉讼请求。 案件受理费1175.00元，减半收取计587.50元，由被告平泉瑞邦建筑安装工程有限公司负担，于本判决生效之日起十日内交纳。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。同时交纳二审案件受理费1175.00元。 审判员  李国华 二〇一八年十二月十八日 书记员  刘广生