江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏02民初290号原告：江苏资产管理有限公司，住所地江苏省无锡市金融一街8号。法定代表人：华伟荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴开琴，江苏辰庚律师事务所律师。委托诉讼代理人：周燕娜，江苏辰庚律师事务所律师。被告：无锡鑫乐金属材料有限公司，住所地江苏省宜兴市官林镇工业集中区新宜金线。法定代表人：史秋敏，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：颜晓明，江苏金乐律师事务所律师。被告：无锡海德电子有限公司，住所地江苏省宜兴市丁蜀镇陶都工业园。法定代表人：王召领，该公司总经理。被告：程元平，男，1955年1月1日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：颜晓明，江苏金乐律师事务所律师。被告：吴燕，女，1959年10月1日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：颜晓明，江苏金乐律师事务所律师。被告：海达电子有限公司，住所地香港特别行政区九龙旺角花园街2-16号好景商业中心1007室。法定代表人：王召领，该公司执行董事。原告江苏资产管理有限公司（以下简称资产公司）与被告无锡鑫乐金属材料有限公司（以下简称鑫乐公司）、无锡海德电子有限公司（以下简称海德公司）、程元平、吴燕、海达电子有限公司（以下简称海达公司）进出口押汇纠纷一案，本院于2017年4月20日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年11月5日公开开庭进行了审理。原告资产公司的委托诉讼代理人周燕娜，被告鑫乐公司、程元平、吴燕的共同委托诉讼代理人颜晓明到庭参加诉讼，被告海德公司、海达公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告资产公司向本院提出诉讼请求，要求判令：1、鑫乐公司归还欠款本金11070161.56元及支付相应利息（截至2015年12月3日的利息为993024.62元；以本金7134838.06元为基数，自2015年12月4日起至实际给付之日止，按年利率3.54%上浮50%计算；以本金3935323.5元为基数，自2015年12月4日起至实际给付之日止，按年利率3.83%上浮20%计算）；2、鑫乐公司承担律师费291147元；3、海德公司、程元平、吴燕对鑫乐公司的上述债务承担连带担保责任；4、海达公司对海德公司的担保责任承担清偿义务；5、各被告共同承担本案的诉讼费用。事实与理由：交通银行股份有限公司无锡分行（以下简称交行无锡分行）、交通银行股份有限公司宜兴官林支行（以下简称交行官林支行）与鑫乐公司于2014年2月至7月签订了两份《进口押汇合同》，鑫乐公司向交行无锡分行及交行官林支行共计借款美元187.5万元。海德公司、程元平、吴燕与交行无锡分行、交行官林支行分别签订了两份《最高额保证合同》，为鑫乐公司的上述债务提供连带保证责任。2016年1月25日交行无锡分行与资产公司签署《单户资产转让协议》，约定将相关债权转让给资产公司。海达公司为海德公司的独资股东，应对海德公司的债务承担清偿责任。被告鑫乐公司辩称：一、借款发生时是以美元换算的，对于还款时美元与人民币的换算基准日不清楚，故对于借款应还款数额不清楚；二、律师代理合同的真实性无法确认，且资产公司未提供相应发票，该费用没有实际发生，故不予认可。被告程元平、吴燕辩称：一、涉案保证合同的保证期间已经过了，在保证期间资产公司并未就本案债务提起诉讼，保证人享有先诉抗辩权。现保证期间经过，保证人不需承担连带保证责任；二、律师代理合同的真实性无法确认，且资产公司未提供相应发票，该费用没有实际发生，故不予认可。被告海德公司、海达公司未到庭，亦未发表答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年2月7日，交行官林支行与鑫乐公司签订了编号为BOCGL－A021（2014）－1004的《进口押汇合同》（以下简称1004号合同），约定：鉴于执行信用证项下的对外付款时资金短缺，鑫乐公司向押汇行交行官林支行申请进口押汇。信用证编号为LCB6600201301726，金额为美元128.538004万元，期限90天，押汇款为美元114万元，放款日为2014年2月7日，由押汇行指定代付银行直接对外划款支付对应信用证下款项。年利率为3.54%，占用天数从放款日计算至到期日，放款方式为“由押汇行指定代付银行直接对外划款支付对应信用证下款项”的，代付银行划款之日为放款日，逾期罚息按约定利率上浮50%，依逾期的金额和实际天数（自逾期之日起，计至本息清偿之日）计算。利息于偿还对应的本金时一并支付。鑫乐公司未按时足额偿还押汇款本金、支付利息的，应当承担押汇行为实现债权而支付的催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。2014年2月7日放款通知凭证显示，押汇金额为美元114万元，押汇到期日为2014年8月7日。2014年7月9日，鑫乐公司与交行无锡分行签订编号为BOCGL－A021（2014）－1009的《进口押汇合同》（以下简称1009号合同），约定：鉴于执行信用证项下的对外付款时资金短缺，鑫乐公司向押汇行交行无锡分行申请进口押汇。信用证编号为LCB6600201400421，金额为美元80.207678万元，期限90天，押汇款为美元73.5万元，放款日为2014年7月9日，到期日为2015年1月7日，由押汇行指定代付银行直接对外划款支付对应信用证下款项。年利率为3.83%，占用天数从放款日计算至到期日，放款方式为“由押汇行指定代付银行直接对外划款支付对应信用证下款项”的，代付银行划款之日为放款日，逾期罚息按约定利率上浮20%，依逾期的金额和实际天数（自逾期之日起，计至本息清偿之日）计算。利息于偿还对应的本金时一并支付。鑫乐公司未按时足额偿还押汇款本金、支付利息的，应当承担押汇行为实现债权而支付的催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。2014年7月11日放款通知凭证显示，押汇金额为美元73.5万元，押汇到期日为2015年1月7日。2013年5月21日，海德公司、程元平、吴燕分别与交行官林支行签订《最高额保证合同》，约定：鉴于债权人交行官林支行已经或将要向鑫乐公司提供一系列授信，为保障债权人债权的实现，保证人海德公司、程元平、吴燕愿意为债权人基于该等授信对债务人享有的债权提供最高额保证担保。保证人为债权人与债务人在2013年5月21日至2014年4月23日期间签订的全部主合同提供最高额保证担保。前款所称主合同指：债权人与债务人因信用证、进口押汇而订立的授信业务合同。保证人担保的最高债权额为人民币1800万元。本合同项下的保证为连带责任保证。保证的范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用。保证期间为债务履行期限届满之日起，计至全部主合同中最后到期的主合同约定的债务履行期限届满之日(或债权人垫付款项之日)后两年止。2014年5月22日，海德公司、程元平、吴燕分别与交行无锡分行签订《最高额保证合同》，约定：鉴于债权人交行无锡分行已经或将要向鑫乐公司提供一系列授信，为保障债权人债权的实现，保证人海德公司愿意为债权人基于该等授信对债务人享有的债权提供最高额保证担保。保证人为债权人与债务人在2014年5月22日至2015年4月24日期间签订的全部主合同提供最高额保证担保。前款所称主合同指：债权人与债务人因信用证、进口押汇而订立的授信业务合同。保证人担保的最高债权额为人民币1800万元。本合同项下的保证为连带责任保证。保证的范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用。保证期间为债务履行期限届满之日起，计至全部主合同中最后到期的主合同约定的债务履行期限届满之日(或债权人垫付款项之日)后两年止。2016年1月25日，交行无锡分行与资产公司签订《单户资产转让协议》，约定：交行无锡分行将其对鑫乐公司在编号为BOCGL－A021（2014）－1004、BOCGL－A021（2014）－1009贷款合同项下的债权自交割日起转让给资产公司，截至转让基准日2015年12月3日该债权本金余额为11070161.56元，利息993024.62元。与该债权有关的全部从权利，包括但不限于保证债权、抵押权、质押权，也同时由交行无锡分行转移至资产公司。2016年4月7日，交行无锡分行与资产公司在《江苏法制报》第3版发布《债权转让暨债务催收联合公告》（以下简称《催收公告》），载明：根据交行无锡分行与资产公司达成的债权转让安排，交行无锡分行将其对公告清单所列贷款人及其担保人享有的主债权、担保合同项下的全部权利及实现和执行资产包括各项资产相关的全部权利和法律救济，包括但不限于转让方已经缴纳的诉讼费、保全费转让给资产公司。交行无锡分行特公告通知各借款人及担保人。资产公司作为债权的受让方，现公告要求公告清单中所列债务人及其担保人（以及债务承继人），从公告之日起立即向资产公司履行主债权合同及担保合同约定的还本付息义务或相应的担保责任，以及交行无锡分行对涉诉债权所主张的权利。其中债权公告清单第38项为涉案借款，截至交易基准日2015年12月3日，1004号合同项下的债权本金为7134838.06元，1009号合同项下的债权本金为3935323.5元，两份合同列明的担保人有海德公司、程元平、吴燕。资产公司在本案诉讼中出具的《关于诉讼标的金额的说明》载明：本案涉及两个合同，根据交行无锡分行与资产公司签订的转让协议，确认转让基准日为2015年12月3日，当日的汇率为6.3989。1004号合同，已还款24989.91美元，截至2015年12月3日，结欠本金1115010.09美元，欠息103227.17美元，按汇率计算出结欠人民币为本金7134838.06元、利息660540.3381元。1009号合同，已还款120000美元，截至2015年12月3日，结欠本金615000美元，欠息51959.6美元，按汇率计算出结欠人民币为本金3935323.5元，利息332484.2844元。综上，截至2015年12月3日，涉案债权本金余额为11070161.56元，利息993024.62元。2017年2月22日，资产公司与江苏辰庚律师事务所(以下简称辰庚所)签订《诉讼代理委托协议》，约定资产公司因与鑫乐公司等金融借款合同纠纷一案，委托辰庚所代理，代理费291147元，代理费的交付时间为案件结案前一次性付清等。另查明：海德公司成立于2000年12月13日，原为由宜兴市海德电子有限公司、香港海达电子有限公司中外合资的有限责任公司，2014年8月15日变更为由海达公司独资，成为由台港澳法人独资的有限责任公司。本院认为：本案被告海达公司注册于香港特别行政区，涉及海达公司连带清偿责任的审理因具有涉港因素而存在法律适用问题。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条第一款规定，法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。海德公司的注册登记地在中国内地，故对于海德公司的股东海达公司连带清偿责任的审理应参照适用中国内地法律。本案争议焦点：一、鑫乐公司应还款金额及利息的数额确定；二、程元平、吴燕保证合同的保证期间是否已经经过；三、各被告是否应承担资产公司为本案支出的律师费用。本院认为：交行无锡分行、交行官林支行与鑫乐公司签订的《进口押汇合同》，与海德公司、程元平、吴燕签订的《最高额保证合同》均系合同当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，均合法有效，各方应按照约定全面履行合同义务。关于第一个争议焦点，鑫乐公司因资金短缺，向交行无锡分行、交行官林支行申请进口押汇。交行无锡分行、交行官林支行对外汇付了信用证项下款项，其已适当履行了放款义务。在押汇到期后，鑫乐公司并未足额偿付押汇款和利息。根据《单户资产转让协议》记载，鑫乐公司在1004号、1009号合同项下的债权本金余额总计11070161.56元、利息993024.62元，《催收公告》上载明1004号合同债权本金余额为7134838.06元、1009号合同债权本金余额为3935323.5元。因本案所涉债权已转让给资产公司，故资产公司有权向鑫乐公司主张债权。综上，资产公司向鑫乐公司主张还本付息的诉讼请求具有事实依据，本院予以支持。关于第二个争议焦点，程元平、吴燕应按照《最高额保证合同》的约定承担保证责任。理由是：《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，《最高额保证合同》约定：“本合同项下的保证为连带责任保证。保证期间为债务履行期限届满之日起，计至全部主合同中最后到期的主合同约定的债务履行期限届满之日(或债权人垫付款项之日)后两年止。”1004号合同的押汇到期日为2014年8月7日，1009号合同的押汇到期日为2015年1月7日，2016年4月7日，交行无锡分行与资产公司联合发布《催收公告》，明确要求清单中所列的担保人承担相应的担保责任，并列明了1004号、1009号合同的保证人程元平、吴燕。上述行为应视为在保证期间内，债权人要求保证人承担保证责任。因此，程元平、吴燕提出保证期间已过，不应承担保证责任的答辩意见，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于第三个争议焦点，本院认为，律师费属于实现债权的费用，本案律师费的数额亦符合江苏省司法行政部门作出的律师收费标准，现辰庚所已按约提供法律服务，即使律师费尚未实际支付亦不影响该费用的最终发生，故资产公司有权依据合同的约定要求鑫乐公司及保证人赔偿律师费损失。另外，资产公司主张依据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定要求海达公司承担连带清偿责任。因海德公司系外商独资的有限责任公司，根据特别法优于普通法的原则，应当适用《中华人民共和国外资企业法》及其实施细则的相关规定，外资企业必须在中国境内设置会计帐簿，进行独立核算，按照规定报送会计报表，并接受财政税务机关的监督。外资企业为有限责任公司的，外国投资者对企业的责任以其认缴的出资额为限。故《中华人民共和国公司法》中关于一人有限责任公司的相关规定并不适用于海德公司，因此，对资产公司的该项诉讼主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国外资企业法》第十四条、《中华人民共和国外资企业法实施细则》第十八条第二款，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、无锡鑫乐金属材料有限公司应于本判决生效后十日内向江苏资产管理有限公司归还1004号合同项下的欠款本金7134838.06元及支付相应利息（截至2015年12月3日的利息为660540.34元；以本金7134838.06元为基数，自2015年12月4日起至实际给付之日止，按年利率3.54%上浮50%计算）二、无锡鑫乐金属材料有限公司应于本判决生效后十日内向江苏资产管理有限公司归还1009号合同项下的欠款本金3935323.5元及支付相应利息（截至2015年12月3日的利息为332484.28元；以本金3935323.5元为基数，自2015年12月4日起至实际给付之日止，按年利率3.83%上浮20%计算）；三、无锡鑫乐金属材料有限公司应于本判决生效后十日内向江苏资产管理有限公司支付律师费291147元；四、无锡海德电子有限公司、程元平、吴燕对无锡鑫乐金属材料有限公司的上述债务在最高保证限额范围内承担连带保证责任，无锡海德电子有限公司、程元平、吴燕承担连带保证责任后可向无锡鑫乐金属材料有限公司进行追偿；五、驳回江苏资产管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费95926元、保全费5000元，合计100926元，由无锡鑫乐金属材料有限公司、无锡海德电子有限公司、程元平、吴燕承担（该款已由江苏资产管理有限公司预交，无锡鑫乐金属材料有限公司、无锡海德电子有限公司、程元平、吴燕应于本判决生效之日起十日内直接支付给江苏资产管理有限公司）。如不服本判决，江苏资产管理有限公司、无锡鑫乐金属材料有限公司、无锡海德电子有限公司、程元平、吴燕在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，根据《诉讼费交纳办法》预交上诉案件受理费，上诉于江苏省高级人民法院。审判长  张浩审判员  李骏审判员  酆芳二〇一八年十二月二十八日书记员  顾蔚本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国外资企业法》（2016年修正）第十四条外资企业必须在中国境内设置会计帐簿，进行独立核算，按照规定报送会计报表，并接受财政税务机关的监督。《中华人民共和国外资企业法实施细则》（2014年修订）第十八条外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准也可以为其他责任形式。外资企业为有限责任公司的，外国投资者对企业的责任以其认缴的出资额为限。外资企业为其他责任形式的，外国投资者对企业的责任适用中国法律、法规的规定。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条第一款法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。