镇江市润州区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1111民初558号原告：江苏兴澳混凝土有限公司，住所地镇江市司徒镇河阳工业园。法定代表人：吴正青，该公司董事长。委托诉讼代理人：何之奇，江苏瀛镇律师事务所律师。委托诉讼代理人：仇昊，江苏瀛镇律师事务所律师。被告：镇江汇成置业有限公司，住所地镇江市丹徒新城长山路194号。法定代表人：邢木平，该公司董事长。委托代理人：赵春林，该公司法务。被告：南京市第六建筑安装工程有限公司，住所地南京市高淳区淳溪镇镇北路29号。法定代表人：张祥生，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵爱平，该公司员工。原告江苏兴澳混凝土有限公司（以下简称兴澳公司）与被告镇江汇成置业有限公司（以下简称汇成公司）、南京市第六建筑安装工程有限公司（以下简称南京六建公司）定作合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告兴澳公司的委托诉讼代理人何之奇，被告汇成公司的委托诉讼代理人赵春林到庭参加了诉讼，被告南京六建公司经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令两被告给付3532269元及违约金；二、本案诉讼费用及保全费用由两被告承担。事实和理由：两被告因被告南京六建公司开发“山泽园一期、二期”项目建筑生产需要，向原告定作了商品混凝土。原告已按约提供了混凝土，但截至目前仍有部分欠款不能给付，原告多次催要无果，请求法院公正裁决。被告汇成公司辩称：2011年6月1日原告与被告汇成公司签订的预拌混凝土定作合同，被告已经支付了部分款项。对于2015年5月8日原告与被告南京六建公司、汇成公司签订的预拌混凝土定作合同，根据付款协议的约定，本息是4359740元，被告已经支付了300万元，剩余1359740元没有支付，原告对于此数额还主张了利息和违约金，被告认为过高，请法院酌情认定。对于2011年6月1日原告与被告汇成公司签订的预拌混凝土定作合同，原告供应的混凝土数量严重不足，价格也没有按照合同约定进行计算。被告要求扣减相应的数量，根据合同约定的价格进行计算。被告南京六建公司未发表答辩意见。本院经审理认定事实如下：2011年6月1日，原告兴澳公司与被告汇成公司签订预拌混凝土定作合同一份（以下简称一期合同），约定兴澳公司向汇成公司供应混凝土，工程名称为山泽园、基桩及土建工程，地点为镇江市学府路，定作时间自2011年5月至2012年9月，合同约定了混凝土的标号、单价、数量等，协议中约定混凝土款以结算为准。协议约定了其他事项。同日，双方签订补充协议一份。2012年3月18日、2012年5月13日，原告向被告汇成公司发调价函两份。审理中，原告向本院提交材料显示就上述合同被告汇成公司共计向原告支付混凝土款16915925元。现原告主张被告汇成公司尚欠原告混凝土款1912357元未支付，原告要求被告支付上述款项并承担违约金。审理中，被告汇成公司提出一期合同原告供应的混凝土数量严重不足，价格也没有按照合同约定进行计算，双方对此发生争议。2015年5月8日，原告兴澳公司与被告南京六建公司、汇成公司签订预拌混凝土定作合同一份（以下简称二期合同），约定兴澳公司向南京六建公司供应混凝土，被告汇成公司系担保方，工程名称为山泽园二期，定作时间自2015年5月至2016年9月，合同约定了混凝土的标号、单价、数量等，协议中约定混凝土款以结算为准。合同约定，合同签订后，原告先供应混凝土，被告南京六建公司在当月1日至5日对上月供应方量确认后，在当月10日前付清原告上月所供混凝土款，如未能支付，需书面承诺还款期限并支付延期付款年息12%的利息，以此类推。到年终结算，如年终未能全部支付款项，则余额加付利息(利息比例同上，混凝土结束后，一年内结清余款)，此款由汇成公司担保到位。2015年5月22日，被告南京六建公司向原告出具委托书一份，写明山泽园二期工程混凝土委托赵爱平作结算单，委托赵正义、赵焕、杨建平签收混凝土收货单。2017年2月21日，赵爱平向原告出具还款承诺一份，写明南京六建公司在2016年12月10日前支付原告4112962.71元，因资金困难，暂时付不出此款项，承诺在2017年6月10日前支付上述款项，同时支付6个月欠付利息246777.76元，即在2017年6月10日前支付原告4359740.47元，该还款承诺中注明回弹费用12900元及2015年12月结算误差705元未扣，赵爱平在该承诺中签字。2017年7月9日，原告兴澳公司（乙方）与被告汇成公司（甲方）签订付款协议一份，协议写明甲方山泽园二期工程于2017年6月10日欠乙方砼款及利息4359740元，因甲方资金困难，甲方承诺分期分批支付给乙方，具体为2017年7月10日前支付100万元；2017年8月10日前支付50万元，利息43597元，合计支付543597元；2017年9月10日前支付50万元，利息33597元，合计支付533597元；2017年10月10日前支付50万元，利息28597元，合计支付528597元；2017年11月10日前支付50万元，利息23597元，合计支付523597元；2017年12月10日前支付50万元，利息18597元，合计支付518597元；2018年1月10日前支付50万元，利息13597元，合计支付513597元；2018年2月10日前支付359740元，利息12195元，扣检测费12900元及结算误差705元，本次支付358330元。协议约定，以上每月付款前，乙方开具有效发票，甲方办理付款程序。若甲方当月付款有困难，需征得乙方同意后，下月一起支付两个月的本息款，若甲方在下月还是不能兑现，乙方可再次起诉，甲方除承担合同中约定的违约金，另再自行罚款10万元给乙方。协议约定了其他事项。该协议签订后被告汇成公司向原告支付300万元，审理中双方无异议。对于山泽园二期工程（二期合同），现原告要求被告支付1619912元（4359740元+173777元+100000元-12900元-705元-3000000元）。审理中，被告汇成公司认为原告主张的1619912元包含利息及罚款不合理。在案件的审理过程中，原告向本院提交申请一份，因被告汇成公司就山泽园一期合同原告供应的混凝土方量及价格等存在争议，双方分歧较大，原告在本案中暂不主张一期合同所涉及的货款等。以上事实，有预拌混凝土定作合同、决算单、委托书、承诺书、付款协议等证据材料及当事人的陈述在案佐证。本院认为：原告兴澳公司与被告汇成公司、被告南京六建公司及原告兴澳公司与被告汇成公司之间签订的预拌混凝土定作合同均系各方当事人的真是意思表示，合同成立、有效，各当事人应该按照合同的约定履行各自的义务。现原告仅要求本院就二期合同所涉及的款项进行处理，符合法律规定，对于一期合同所涉及的款项原告可另行主张权利。本案中，原告要求两被告支付1619912元的请求（二期合同）金额包含上述4359740元未支付部分亦包含原告与被告汇成公司签订的付款协议中载明的利息及罚款。本院认为，根据原、被告签订的二期合同，该合同中约定了延期付款的利息，本次原告主张的1619912元除付款协议约定的未付款项及罚款外，原告并未主张其他的利息或违约金，被告南京六建公司虽未参与原告与被告汇成公司签订上述付款协议，但原告主张的利息及罚款的金额并未超过二期合同约定及付款协议的约定，对于原告要求两被告支付上述1619912元的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告镇江汇成置业有限公司、南京市第六建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告江苏兴澳混凝土有限公司货款等共计1619912元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计9690元，财产保全费5000元，合计14690元，由被告镇江汇成置业有限公司、南京市第六建筑安装工程有限公司共同负担。此款原告已全部预交本院，故两被告应将所负担的诉讼费连同欠款一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。（附上诉须知）审判员  高景松二〇一八年十二月二十七日书记员  张梦南