河南省武陟县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0823民初1598号原告（被告）：马宜学，男，1990年2月15日出生，汉族，住河南省温县。委托诉讼代理人：孟海峰，河南飞龙律师事务所律师。被告（原告）：河南小趣领航食品有限公司（原河南品一食品有限公司），住所地：河南省武陟县产业集聚区11号楼。法定代表人：林峰霞，董事长。委托诉讼代理人：赵玉平，该公司员工。被告：河南容熙食品有限公司，住所地：河南省武陟县产业集聚区。法定代表人：付品义，董事长。原告马宜学与被告河南小趣领航食品有限公司（原河南品一食品有限公司）、河南容熙食品有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，河南小趣领航食品有限公司又以马宜学及河南容熙食品有限公司为被告向本院提起诉讼，本院一并予以受理后，于2018年5月28日作出（2018）豫0823民初1610号民事裁定，将（2018）豫0823民初1610号劳动争议案件并入本案即（2018）豫0823民初1598号案件审理。后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。马宜学的委托诉讼代理人孟海峰，河南小趣领航食品有限公司的委托诉讼代理人赵玉平到庭参加诉讼，被告河南容熙食品有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马宜学向本院提出诉讼请求，一、要求撤销武陟县劳动人事争议仲裁委员会“武劳人仲案字（2017）053－007号”仲裁裁决书。二、要求与被告解除劳动合同关系。三、要求被告支付原告2017年3月26日至2017年6月16日的工资6533元，奖金3580元，差旅费1207.5。四、要求被告按原告所领工资数额向原告支付双倍工资的一倍工资47833元，起算时间从2016年5月4日到2017年6月16日止。五、要求被告支付原告经济补偿金5250元（按月工资3500元标准计算1.5个月）。六，要求被告支付原告职工社会保险费损失5740元，（按工资47833元的12％计算，起算时间从2016年5月4日到2017年6月16日止）。七、要求被告支付原告一个月工资3500元的赔偿金。八、要求二被告互相承担连带责任。九、要求被告承担案件诉讼费。事实和理由：原告是被告河南容熙食品有限公司的职工，2016年5月4日到被告河南容熙食品有限公司单位上班，任营销主管，工资每月3500元。上述工作期间，被告没有和原告签订书面劳动合同。2017年4月，二被告因公司股权结构调整，河南品一食品有限公司将承接河南容熙食品有限公司厂房、债权债务、公司员工、商标、生产许可手续、业务合作客户等一切有型和无形资产（具体调整方案原告不清楚，二被告没有公开告知员工），两个公司并行运营至今，公司管理层和员工没有发生根本变化，属于平稳过度。2017年6月16日，原告突然在内部微信工作群中收到被免除岗位的通知，鉴于公司经常拖欠工资的现象，原告遂向公司口头提出辞职申请，公司有关人员口头同意了原告的辞职申请，但原告没有收到公司的正式解除劳动合同的通知。2017年8月11日，原告到武陟县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2018年3月30日，武陟县劳动人事争议仲裁委员会向原告送达“武劳人仲案字（2017）053－007号”仲裁裁决书，裁定被告河南品一食品有限公司支付仅原告工资4200元，经济补偿金4200元，差旅费1207.5元，并驳回了原告的其它仲裁请求。原告认为，武陟县劳动人事争议仲裁委员会“武劳人仲案字（2017）053－007号”仲裁裁决书存在如下认定事实不清和适用法律错误的问题，原告不服，现提起诉讼。一、月工资数额认定错误。2017年6月16日前，原告任营销主管，按照公司的规定和实际发放的情况，原告的工资构成是2800元基本工资加700元绩效工资（或称奖金），裁决书仅凭被告出具的4月份发放的基本工资流水，认定原告的工资2800元，显然是错误的。二、发放一个半月工资的时间认定错误。被告单位的工资发放周期是从上个月26日到次月25日为一个月工资的计算周期，计算一个月工资，工资到次月25日的下个月20日左右发放。原告的工资至今只发放到了2017年4月25日前的基本工资，2017年3月26日到4月25日的绩效工资未发，以及4月26日以后到6月16日的基本工资和绩效工资都没有给原告支付，且拖欠时间应该为70天。三、适用法律错误问题。1、二倍工资认定问题。根据《劳动合同法》第八十二条和《劳动合同法实施条例》第六条、第七条的规定，用人单位不与劳动者签订书面劳动合同，应当支付二倍工资，期满一年，视为签订无固定期限劳动合同，但仍应当签订书面劳动合同，否则，一年后的工作时间仍应当支付二倍工资。该裁决书错误的认为，支付二倍工资的时间是用工之日起的一年，一年以后就视为签订了无固定期限劳动合同，无需支付双倍工资，显然是适用法律错误。混淆了视为签订劳动合同和签订书面劳动合同的概念。原告认为，法律规定的本意，就是倒逼用人单位要用书面劳动合同的形式，确定劳动者与用人单位的劳动关系，否则，就应当支付二倍工资。该二倍工资应当从原告上班的2016年5月4日计算到2017年6月16日。2、二倍工资仲裁时效问题。第一、原告是一个普通工人，在本次申请仲裁之前，并不知道劳动合同法有关二倍工资的法律规定，虽然劳动合同法规定的仲裁时效为一年，但劳动合同法同时又规定，仲裁时效从知道或者应当知道权利被侵害之日起计算，原告是在与被告发生劳动争议后，准备提起仲裁时，通过学习法律，才知道法律有二倍工资的规定，所以仲裁时效应当从原告提起仲裁之日开始计算。第二、原告在提起本次仲裁前，是被告单位的一个员工，在与被告解除劳动合同之前，也不敢提起二倍工资的仲裁诉请，该原因应当视为《劳动仲裁法》第二十七条规定的仲裁时效中止情形。第三、二倍工资问题属于劳动报酬争议纠纷，是劳动者依法应当获得的报酬，依据《劳动仲裁法》第二十七条第四款规定，应当不受仲裁时效规定的限制。第四、原告在被告单位工作的近四年时间，被告从未与原告签订劳动合同，是一种连续侵权行为，原告认为，侵害之日应当从侵权结束之日计算，不应当从开始之日计算，结束之日应当是2017年6月16日。3、社会保险费问题。社会保险费是法律规定劳动者应当拥有的基本权利和福利，是劳动者劳动报酬的一个组成部分。被告没有给原告交纳社会保险费，这已经是一个不争的事实，是对原告权利的一种侵害，原告要求被告赔偿原告因被告未给原告交纳社会保险费造成的利益损失，应当依法支持。4、被告应当负举证责任。仲裁过程中，被告方就双方争议的许多问题，不予举证，或者伪造证据，原告认为，根据法律规定，劳动争议案件，用人单位应当承担举证责任，否则应当承担举证不能的不利后果。5、原告要求的奖金和提成是原告劳动报酬的组成部分，应当依法保护。6、经济补偿金的计算标准，应当按照原告最后一个月的工资每月3500元的标准计算，不应当按2800元基本工资计算。7、要求支付一个月的工资是原告依据《劳动合同法》第八十五条规定，要求被告支付的赔偿金，应当依法支持。综上所述，原告认为，原告在被告单位工作期间，被告应当支付拖欠原告的工资、奖金、业绩提成；被告未与原告签订劳动合同，应支付原告双倍工资，该双倍工资应当从原告上班之日起计算，至2017年6月16日止；未依法给原告交纳职工社会保险费，应当赔偿原告社会保险费的损失；无故经常违法拖欠原告的工资报酬，原告要求再支付一个月工资，解除劳动合同，并支付相当于1.5个月工资额的经济补偿金。鉴于二被告目前的公司股权变化情况，权利关系不明确，原告要求二被告互相承担连带责任。以上合计70143.5元，于法有据。武陟县劳动人事争议仲裁委员会作出的“武劳人仲案字（2017）053-007号”仲裁裁决书，认定事实不清，适用法律错误。因此，特向法院提起诉讼，请求依法保护原告的合法权益。河南小趣领航食品有限公司辩称，一、河南小趣领航食品有限公司与马宜学之间无劳动关系。马宜学要求与河南小趣领航食品有限公司解除劳动合同关系的诉讼请求是不成立的，河南小趣领航食品有限公司与马宜学并没有建立劳动关系。在劳动争议仲裁开庭时，河南容熙食品有限公司认可与马宜学存在劳动关系，并已提供证据证明因马宜学长期旷工，违反公司管理制度，他们之间已经解除劳动关系。二、马宜学各项诉请无依据不能成立。1、要求河南小趣领航食品有限公司支付2017年3月26日至2017年6月16日的工资、奖金及差旅费，因马宜学是与河南容熙食品有限公司存在劳动关系，其工资、奖金应当由河南容熙食品有限公司按照基本工资和业绩考核决定，差旅费应当按照河南容熙食品有限公司报销审批制度办理。河南小趣领航食品有限公司不应支付。2、要求河南小趣领航食品有限公司按原告所领工资数额向马宜学支付双倍工资的一倍工资，计算时间从2016年5月4日到2017年6月16日，这期间与河南小趣领航食品有限公司没有劳动关系不应支付，向河南容熙食品有限公司主张已超过时效。3、要求河南小趣领航食品有限公司支付马宜学经济补偿金，因马宜学严重违反公司管理制度，已经被河南容熙食品有限公司发公告解除了劳动关系，依法不应当赔偿经济补偿金，仲裁委员会判令河南小趣领航食品有限公司支付经济补偿金也是错误的。4、要求河南小趣领航食品有限公司支付马宜学职工社会保险费的诉请无依据，社保纠纷不属于劳动争议范围。5、要求河南小趣领航食品有限公司支付马宜学一个月工资，不符合法律规定。三、河南小趣领航食品有限公司依法不承担责任。马宜学要求河南小趣领航食品有限公司、河南容熙食品有限公司互相承担连带责任是没有任何法律依据的。因两个公司是独立的法人，且河南容熙食品有限公司曾经与马宜学之间存在劳动关系，产生纠纷应由双方协商处理。河南小趣领航食品有限公司不应承担连带责任。河南小趣领航食品有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令河南小趣领航食品有限公司不支付马宜学工资4200元、经济补偿金4200元、住宿费900元、交通费307.5元；2、本案各项费用由被告承担。事实与理由：河南小趣领航食品有限公司与马宜学不存在劳动关系。马宜学与河南容熙食品有限公司存在劳动关系，马宜学所从事的工作业务以及人事安排和工资待遇均是河南容熙食品有限公司的管理范围。河南小趣领航食品有限公司与河南容熙食品有限公司各是独立的法人，不存在合并、收购、重组的法律行为，河南小趣领航食品有限公司也从未接受河南容熙食品有限公司的人员和债权债务。河南容熙食品有限公司的责任不应当由河南小趣领航食品有限公司承担。马宜学因严重违反公司管理制度己经被河南容熙食品有限公司发公告解除了劳动关系，依法不应当赔偿经济补偿金。仲裁委员会判令原告支付经济补偿金是错误的，假如关系成立也是不对的。一是河南容熙食品有限公司提交的马宜学的基本工资为1800元，应当据此计算经济补尝金；二是仲裁委是认为2017年4月1日的《公司名称变更通知函》导致了河南小趣领航食品有限公司与马宜学发生了劳动关系，那么到2017年6月马宜学离职，工作年限也就是1年2个月，计算为1800元×1.5＝2700元。仲裁委裁決河南小趣领航食品有限公司支付马宜学住宿费900元、交通费307.5元是错误的。裁决依据的是河南容熙食品有限公司制订的《营销中心车辆补助办法》和《2017差旅费报销管理制度》与河南小趣领航食品有限公司没有任何关系，河南小趣领航食品有限公司也没有依据这些制度办法管理马宜学等人。而且在制度和办法中是规定了严格的审批手续，仲裁委在不清楚出差的地点天数和住宿标准等情况下妄加裁决显然是不合情理的。综上所述，仲裁裁决书认定河南小趣领航食品有限公司承担法律责任无事实根据和法律依据，不应当支付马宜学的工资和经济补偿金等费用，逾期利息更无依据。马宜学辩称，关于河南品一食品有限公司与河南容熙食品有限公司的关系。2017年4月1日，河南品一食品有限公司与河南容熙食品有限公司因公司股权结构调整，河南品一食品有限公司承接了河南容熙食品有限公司的厂房、债权债务、公司员工、商标、生产许可手续、业务合作客户等一切有形和无形资产（具体调整方案马宜学不清楚，至今二公司没有公开告知员工关于该方案的任何细节），两个公司并行运营至今，公司管理层和员工没有发生根本变化，属于平稳过渡。现对外几乎全部以河南品一食品有限公司名义发生业务。2017年4月以后，对员工以河南品一食品有限公司名义发放工资，且让包括马宜学在内的所有业务销售人员通知所有公司客户，此后以河南品一食品有限公司名义发生业务关系，停止以河南容熙食品有限公司的名义发生业务。《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第三十四条规定：“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人、或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行”、“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行”。该规定采用“等事项”“等情况”的列举式表述方式，二公司无论以何种变更情况，均应当适用该规定，河南品一食品有限公司必须承接和履行河南容熙食品有限公司的劳动合同的权利和义务。二、河南容熙食品有限公司的解除劳动关系的方式，马宜学不知情，该方式也不合法，也不因该解除劳动关系的方式而免除河南品一食品有限公司承担经济补偿金的法律责任。三、关于马宜学经济补偿金，应从马宜学2016年5月1日到被告河南容熙食品有限公司单位上班算起。需要说明的是，马宜学2016年5月1日到被告河南容熙食品有限公司单位上班，任营销主管，工资每月3500元，上述工作期间，被告没有和原告签订书面劳动合同。四、关于差旅费用问题，马宜学是为公司工作而发生的该项费用，且无论之前以及以后、马宜学还是其他人，都是按照公司原规定报销和支付的。河南品一食品有限公司应当支付该费用。综上所述，马宜学认为，河南品一食品有限公司的起诉理由，无事实根据和法律依据，意图规避法律和逃避法律责任，请驳回其诉讼请求。河南容熙食品有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，故视为其放弃了自己质辩的权利。根据当事人的诉辩及陈述意见，本院归纳本案的争议焦点是：1、马宜学的各项诉讼请求有无事实及法律依据？应否得到支持？2、河南小趣领航食品有限公司关于不支付马宜学相应的工资或其他费用的理由是否成立？3、马宜学对河南容熙食品有限公司的各项诉讼请求有无事实及法律依据？应否得到支持？当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据本院综合审查认定，并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：河南容熙食品有限公司于2006年6月22日在武陟县工商行政管理局登记注册，具有独立的法人资格，该公司是从事饮料生产、销售的有限公司；河南品一食品有限公司于2013年5月15日在武陟县工商行政管理局登记注册，具有独立的法人资格，该公司是从事饮料生产、销售的有限公司。该公司又于2018年5月17日经武陟县工商行政管理局核准，公司名称由河南品一食品有限公司变更为河南小趣领航食品有限公司。马宜学于2016年5月4日到被告河南容熙食品有限公司单位上班，任营销业务主管。双方没有签订劳动合同，该公司没有为马宜学参加社会保险。马宜学没有提供支持其工资数额的证据，根据河南小趣领航食品有限公司提供的工资银行流水，马宜学月工资为2800元，由河南小趣领航食品有限公司发放。河南小趣领航食品有限公司及河南容熙食品有限公司均未提供马宜学2017年5、6月份的工资表。2017年7月1日河南容熙食品有限公司在公司公告栏张贴与马宜学解除劳动合同通知书。另查明，2016年4月21日《河南容熙食品有限公司账户变更的通知》主要载明：“为规范公司账务，同时保证经销商朋友的汇款安全，我公司收款账户自2016年4月21日起有所变更，请各位经销商按此变更信息安排付款，由此带来的不便敬请谅解。具体资料如下：个人账号：一、中国银行：6217858000046567886开户行：中国银行武陟县支行姓名：付淑军二、农业银行：6228482379498006879开户行：中国农业银行武陟县支行姓名：付淑军三、工商银行：6215591709000609296开户行：中国工商银行股份有限公司武陟县支行姓名：付淑军四、农村信用社：623059128800665778开户行：武陟县农村信用合作联社姓名：付淑军”。2017年4月1日《河南品一食品有限公司账户信息》主要载明:“为规范公司账务，同时保证经销商朋友的汇款安全，我公司收款账户自2017年4月1日起有所变更，请各位经销商按此变更信息安排付款，由此带来的不便敬请谅解。具体资料如下：对公账户：一、开户行：中国农业银行武陟县迎宾大道支行账号：16×××35二、开户行：中国建设银行股份有限公司武陟县支行账号：41×××70三、开户行：武陟县农村商业银行城鑫支行账号：00×××12；个人账号：一、中国银行：6217858000046567886开户行：中国银行武陟县支行姓名：付淑军二、农业银行：6228482379498006879开户行：中国农业银行武陟县支行姓名：付淑军三、工商银行：6215591709000609296开户行：中国工商银行股份有限公司武陟县支行姓名：付淑军四、农村信用社：623059128800665778开户行：武陟县农村信用合作联社姓名：付淑军”。2017年4月1日河南品一食品有限公司向各经销商发出《公司名称变更通知函》，主要载明：“我司为了业务扩展的需求，自2017年4月1日起公司名称由‘河南容熙食品有限公司’变更为‘河南品一食品有限公司’。现将有关事宜通知如下：一、公司的主体、法律地位不变：原河南容熙食品有限公司与贵司间的合同、订单继续有效，贵我双方须继续遵守及履行；二、我司银行账户也进行了变更。账户信息变更如下：名称：河南品一食品有限公司账号：41×××70开户行：中国建设银行股份有限公司武陟县支行三、我司开给贵司的发票，亦将以河南品一食品有限公司为收款单位……”。河南容熙食品有限公司截止2017年4月25日《业务主管销售达成排名》中载明：“陕甘宁区域：马宜学，任务目标：60000，……排名3”。2017年6月16日河南品一食品有限公司发出《通告》：“根据公司领导决定，自今日起，免去以下人员职务：……甘肃区域主管：马宜学，……”。根据庭审中河南品一食品有限公司（现在的河南小趣领航食品有限公司）的委托诉讼代理人（时任河南小趣领航食品有限公司的办公室行政部职员）陈述，其公司厂址与河南容熙食品有限公司的厂址系同一厂址。还查明，马宜学于2017年7月27日提出仲裁申请，提出要求与用人单位解除劳动合同关系等请求。本院认为：原、被告均符合法律规定的主体资格。根据《河南容熙食品有限公司账户变更的通知》、《河南品一食品有限公司账户信息》、《公司名称变更通知函》、河南容熙食品有限公司截止2017年4月25日《业务主管销售达成排名》、河南品一食品有限公司发出的《通告》无任命却免除了陈鹏的职务、河南品一食品有限公司厂址与河南容熙食品有限公司的厂址系同一厂址的事实，可以认定河南品一食品有限公司接收了河南容熙食品有限公司的账户、员工、办公场所且继续履行与河南容熙食品有限公司签有合同、订单的经销商的合同内容，并以河南品一食品有限公司为收款单位收取合同价款，可知河南品一食品有限公司承继了河南容熙食品有限公司的权利和义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条规定：用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。马宜学应享有的待遇由河南品一食品有限公司承担。因河南品一食品有限公司在诉讼中已变更成为河南小趣领航食品有限公司，故马宜学应享有的待遇由河南小趣领航食品有限公司承担。工资应当以货币形式按月支付给劳动者，不得克扣或无故拖欠。马宜学陈述的月工资3500元没有证据支持，河南小趣领航食品有限公司提供的银行流水证实，马宜学月工资为2800元。马宜学2017年5、6月份工资共计4200元（5月份2800元、6月份1400元）由河南小趣领航食品有限公司支付。河南容熙食品有限公司与马宜学解除劳动合同，且通过在公司公告栏公告的方式向其送达解除劳动合同通知书的送达方式，不符合规定，没有法律效力。公司没有为马宜学参加社会保险，且拖欠马宜学工资，马宜学要求与其解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金的诉讼请求，本院予以支持。故本院确认马宜学与用人单位的劳动合同关系于2017年7月27日马宜学提出该请求时解除。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。马宜学工作时间1年2个月，经济补偿金4200元由河南小趣领航食品有限公司承担。根据《2017年差旅费报销管理制度》中的相关规定，河南小趣领航食品有限公司还应支付马宜学住宿费900元、交通费307.50元。马宜学请求用人单位支付社会保险费损失，根据《中华人民共和国劳动法》第七十四条规定，社会保险基金由社会保险基金经办机构按照法律规定收支、管理和运营。马宜学要求用人单位将养老保险金给个人的请求，不符合法律规定，本院不予支持。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资．该二倍工资的其中一倍为劳动者的正常劳动所得，另一倍的工资是对用人单位的惩罚，应当受到仲裁时效的限制，马宜学双倍工资请求的仲裁时效应从入职的第2个月开始计算，本案中原告请求从参加工作之日起至2017年6月16日止，已超过时效，本院不予支持；鉴于马宜学申请与用人单位解除劳动关系，马宜学请求用人单位额外支付一个月工资的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持；马宜学请求的奖金提成没有相关证据，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、确认马宜学与河南小趣领航食品有限公司的劳动合同关系于2017年7月27日解除。二、河南小趣领航食品有限公司于本判决生效后十日内给付马宜学工资4200元、经济补偿金4200元、住宿费900元、交通费307.5元，共计9607.5元；三、驳回马宜学的其他诉讼请求；四、驳回河南小趣领航食品有限公司的诉讼请求。案件受理费20元，由河南小趣领航食品有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  冯立军人民陪审员  焦翠英人民陪审员  孙若愚二〇一八年十二月二十六日书 记 员  冯英英