广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初15561号原告：广州市亿登龙建筑装饰有限公司，住所地广州市白云区石井兆丰路350号第六层605房。法定代表人：吕金龙。委托诉讼代理人：王学进，广东华盈律师事务所律师。被告：张先，男，1986年11月22日出生，汉族，身份证住址湖南省，原告广州市亿登龙建筑装饰有限公司与被告张先劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月8日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广州市亿登龙建筑装饰有限公司的委托诉讼代理人王学进以及被告张先到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：1、确认原告与被告之间不存在劳动关系；2、确认原告的无需支付工资及支付二倍工资差额给被告；3、被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告系2016年3月11日由吕金龙独资注册成立的有限责任公司。2016年5月被告与吕金龙按照各占公司50%的比例合伙经营原告公司，被告担任公司总经理，全面负责公司的经营管理的各项工作，吕金龙作为股东配合参与管理。直到2017年8月19日，吕金龙与被告签订了一份《合作终止协议书》，被告退出公司的合伙经营事务。被告是公司的经营者、高级管理人员，其基于股东及合伙人的身份为原告提供服务，而不是基于劳动者身份提供劳动。被告的工作目标、工作内容全部由自己安排，故与原告不构成劳动关系。故诉至法院，请求判如所诉。被告辩称：我认可仲裁裁决内容。经审理查明：原告系2016年3月11日注册成立的自然人独资的有限责任公司，吕金龙为法定代表人亦为公司的唯一股东，具有合法用人资格。被告主张于2016年5月1日入职原告处工作，担任总经理，双方没有签订劳动合同，原告也没有为被告购买社会保险。双方于2017年8月19日签订《合作终止协议书》，约定自协议签订之日起被告退出原告公司，原告应支付100000元的利润分红给被告，但被告未收到原告上述款项，并认为原告拖欠工资以及未与其签订劳动合同，于2018年1月15日向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，请求原告：1、支付2017年5月至2017年8月期间工资11700元；2、支付2016年5月1日至2017年8月18日未签订劳动合同二倍工资差额46987元；3、支付100000元利润分红。2018年10月19日仲裁委作出了穗云劳人仲案字[2018]313号裁决书，裁决原告须向被告支付2017年5月1日至2017年8月18日期间工资11700元、2017年1月6日至2017年8月18日未签订劳动合同二倍工资差额35628.68元和驳回被告其他仲裁请求。原告对裁决书不服遂诉至本院。庭审中，原告提交了以下证据：1、财税代理服务协议书；2、房屋租赁合同；3、消毒品厂装修项目工程单价；4、施工安全责任承诺书；5、请（领）款单；6、被告任职原告公司总经理的名片。经质证，被告对上述证据没有异议，其确认为公司的负责人，在履行总经理的职责。被告提交了以下证据：1、工资统计表；2、银行对账单；3、合作终止协议书；4、工地未完成事件统计表、欠款明细表、工程未付人工费用等。经质证，原告认为证据1是被告自行制作的；证据2显示原告的法定代表人吕金龙账户不定期汇款至被告的账户，从2016年10月1日开始每次汇款金额为4500元并备注为“支付张总X月份工资”，原告认为该款项不是工资，是给两位股东的补贴，发给吕金龙是每月3500元、被告是每月4500元，显示工资是因为被告审批的时候自己以工资名义填上去，然后交给财务发放；证据3可以证明被告与吕金龙之间的合伙事实；确认证据4等材料的真实性，但在被告退出合伙之后产生的材料不能证明双方存在劳动关系。以上事实，有营业执照、名片、财税代理服务协议书、房屋租赁合同、消毒品厂装修项目工程单价、施工安全责任承诺书、请（领）款单、工资统计表、银行流水、合作终止协议、欠款明细、仲裁裁决书以及当事人的陈述等证据证明。本院认为，本案的争议焦点为原、被告是否存在劳动关系。原告主张其法定代表人吕金龙与被告为合伙关系，但双方未签订相关合作协议，对企业运营成本支出、亏损承担、公司决策权限等问题亦无相关证据证明双方曾经进行明确约定。即使吕金龙与被告存在合伙关系，但吕金龙与被告的合伙关系并不排斥原告与被告成立劳动关系。本案是双方以劳动关系作为基础法律关系进行诉讼，劳动者作为用人单位的成员为单位提供劳动，亦有权要求用人单位支付相应的报酬并享有法律赋予的各种劳动权利。原告提交的证据多为显示被告在履行原告公司总经理、负责人的职责，即证明被告为原告提供了劳动，虽然被告在离职时与原告的法定代表人吕金龙签订《合作终止协议》，但根据吕金龙向原告转账都备注为“工资”，该款项应认定为劳动报酬。原告辩称该“工资”系给被告的职位补贴，“工资”的备注系被告在审批的时候自己以工资的名义填上去交给财务发放，对此原告并未提交证据证明，且该“工资”发放持续了一年以上，如果原告有异议应该及时提出修正，故原告该主张无依据，本院不予采信。结合双方提交的名片以及被告作为原告公司的总经理、负责人名义对外作出各项的行为表示的证据，可以证实被告是从事原告安排的工作，领取原告发放的工资报酬，双方构成劳动关系。原告主张与被告不存在劳动关系的诉请无法律与事实依据，本院不予支持。关于被告2017年5月1日至2018年8月18日期间的工资。根据被提交的银行流水，吕金龙最后一笔转账的工资系2017年7月15日，汇款摘要信息为“支付张总四月份工资”，被告为原告工作至2017年8月18日，原告应向被告支付2017年5月1日至2018年8月18日的劳动报酬，原告未有证据证明其已向被告支付2017年5月以后的工资，故原告应向被告按4500元/月的标准支付拖欠的工资，经核算，仲裁委裁决的11700元未超过本院核算的金额，被告亦未对该数额提出异议，故本院对仲裁委该项裁决予以支持。关于未签订劳动合同二倍工资差额。与劳动者签订书面劳动合同，为用人单位的法定义务。原告未与被告签订书面劳动合同，不履行法定义务，应向被告支付未签订劳动合同二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被告主张其于2016年5月1日进入原告公司工作，原告对此未提出异议，故本院采信被告于2016年5月1日入职。直至2017年5月1日时，原、被告已满一年仍未签订书面劳动合同，即视为原、被告已订立无固定合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，原告应向被告支付每月两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日（2016年6月1日），截止时间为补订书面劳动合同的前一日（2017年4月30日，即原、被告视为已签订无固定合同的前一日）。又因被告于2018年1月15日才申请劳动仲裁，被告主张的2017年1月16日之前的未签订劳动合同二倍工资差额已超过一年仲裁时效，故未签订劳动合同二倍工资差额的计算时间应为2017年1月16日计算至2017年4月30日，按照4500元/月的标准，金额为15568.97元（4500元/月×3个月+4500元/月÷21.75天×10天）。被告主张超出部分，本院不予支持。对于仲裁裁决书其他裁决项，原、被告均未提出诉讼，应视为其认同仲裁裁决，故本院对其他仲裁请求的处理不予调处。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、于判决生效之日起三日内，原告广州市亿登龙建筑装饰有限公司向被告张先支付2017年5月1日至2017年8月18日的工资11700元；二、于判决生效之日起三日内，原告广州市亿登龙建筑装饰有限公司向被告张先支付2017年1月16日至2017年4月30日未签劳动合同二倍工资差额15568.97元；三、驳回原告广州市亿登龙建筑装饰有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广州市亿登龙建筑装饰有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 许 伟二〇一八年十二月六日异书记员 陈月明