云南省大姚县人民法院民 事 判 决 书(2017)云2326民初1008号原告：高文辉，男，1975年2月14日生，汉族，初中文化，农民，住大姚县。委托诉讼代理人:周文波，云南金碧律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：华正平，男，1981年4月13日生，汉族，初中文化，农民，住大姚县。委托诉讼代理人:李秋蓉，云南楚北律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：李家忠，男，1965年8月16日生，汉族，初中文化，农民，住大姚县。(未到庭）。被告：兰准仁，男，1969年1月12日生，畲族，住浙江省温州市苍南县，（未到庭）。被告：酉阳县宏达矿业有限公司。住所地：重庆市酉阳县钟多镇。法定代表人：单建华。职务：执行董事（未到庭）。原告高文辉与被告华正平、李家忠提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月2日作出（2016）大民初字第1017号民事判决，判决后被告华正平不服判决上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院，楚雄彝族自治州中级人民法院审理后于2017年10月23日以原判认定事实不清，作出（2017）云23民终942号民事裁定，裁定撤销本院（2016）大民初字第1017号民事判决发回本院重审。本院立案后，依法另行组成合议庭公开进行了审理，审理中原告高文辉申请追加兰准仁、酉阳县宏达矿业有限公司作为本案被告参与诉讼，本院同意追加并书面通知兰准仁、酉阳县宏达矿业有限公司作为本案被告参与诉讼。原告高文辉及其委托诉讼代理人周文波、被告华正平及其委托诉讼代理人李秋蓉到庭参加诉讼，被告李家忠、兰准仁、酉阳县宏达矿业有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告高文辉向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令四被告共同连带赔偿原告护理费8442元、住院伙食补助费2800元、误工费16884元、营养费2700元、残疾赔偿金27320元、后续治疗费12000元、精神抚慰金10000元、交通费1000元、鉴定费1200元，合计82346元。2、案件受理费由四被告承担。事实和理由：被告华正平与李家忠系合伙关系，二人合伙在重庆市酉阳县承包矿山开采。2015年9月华正平、李家忠雇请原告、邹某、殷某等人到二被告承包的工程处做工，二被告约定每人每月工资4500元。原告到工地后，二被告安排原告打炮眼，2015年11月10日16时许，原告和殷某一起去打炮眼，二人在进入矿洞行走的过程中，矿洞顶部的石头掉落打在原告脚上，导致原告受伤。原告伤后被送往重庆市酉阳县人民医院住院治疗，原告的伤经诊断为“左胫腓骨骨折”。经鉴定：原告的伤构成九级伤残，需后续治疗费12000元，护理期限为90日，营养期限为90日。此后，原告多次找被告华正平要求赔偿，被告以各种理由推诿。综上所述原告在做工过程中受伤，原告无过错，四被告作为雇主依法应当承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律规定，依法向人民法院起诉，请人民法院依法判决，支持原告的诉讼请求。被告华正平辩称：1、我与李家忠原本是打算邀请一些工人到重庆酉阳县承包矿山开采的。工人是被告李家忠开车去请的，具体怎么谈的不清楚。当时打算的是我与李家忠去重庆酉阳县找老板谈承包，谈得成就承包，结果后来没谈成，我就没有在矿上干，直接回大姚了。但是原告等人继续留在矿上工作，我没有在矿上干过一天的工作，所以我与原告之间不存在劳务关系。2、原告提交的欠条，的确是我书写的。因兰准仁工地上拿不出钱支付工人工资，原告等便在工地上闹，兰准仁认为是我找去的人，于是让我帮忙协商一下，原告等人认为我是大姚本地人，要求我写欠条，他们才认可。本着工人的确是我找的，也希望帮他们拿到工钱，于是我就写了，欠条也无法反映我与原告之间存在劳务关系。原告如何受伤，受伤当时的情形如何，我不在现场，原告住院期间打电话给我，我才知道他受伤的。根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条的规定，要形成劳务关系，需一方接受劳务，一方提供劳务，并由接受劳务一方支付报酬而建立的民事权利义务关系。虽然我与李家忠曾向原告等人发出打工的邀请，但是因情况有变，原告没有给我提供劳务，我也没有支付劳动报酬给原告，二者之间不存在劳务关系，原告的损失不合由我赔偿，原告已经与兰准仁协商过，他们签订过赔偿协议。请求驳回原告的诉讼请求。被告李家忠、兰准仁、酉阳县宏达矿业有限公司未到庭参加诉讼，也未向本院提交答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告高文辉提交的工资证明、华正平出具的工资欠条复印件，被告华正平提交的酉阳县宏达矿业有限公司证明、兰准仁出具的工资欠条，结合庭审中双方陈述以及殷某、邹某的证言，能综合证实酉阳县宏达矿业有限公司与兰准仁系承包关系，兰准仁与华正平系劳务作业分包关系。原告在重庆市酉阳县桂花萤石矿进行矿山施工作业，每月保底工资4500元。工程结束后兰准仁差欠华正平人工工资240600元，被告华正平差欠原告等人务工工资39349元，后通过诉讼被告华正平已支付原告高文辉、殷某、邹某工资的事实，对以上事实本院予以确认。2、原被告共同提交的协议书及原告提交的兰准仁出具的欠条一份，能证实2015年11月10日原告高文辉在重庆市酉阳县桂花萤石矿进行矿山施工作业中受伤，住院期间住院费、护理费、住院生活补助费由兰准仁支付；2015年12月23日，兰准仁作为甲方代表与原告高文辉签订了赔偿协议书，双方达成协议由甲方一次性补偿高文辉52600元；协议签订后，甲方代表兰准仁并未按协议履行，出具50000元的欠条一份交原告收执，对以上事实本院予以确认。根据庭审中查明的事实以及对上述证据的质证、认证，本院认定本案法律事实如下：2013年酉阳县宏达矿业有限公司与兰准仁签订了矿山工程承包合同。2015年9月经兰准仁邀约，华正平到达酉阳县宏达矿业有限公司桂花萤石矿工地，双方进行商谈后兰准仁将矿山开采劳务作业分包给华正平。华正平遂邀约、组织原告高文辉、殷某及邹某等人到重庆市酉阳县桂花萤石矿工地务工，华正平与原告高文辉等人口头约定每月保底工资4500元。同年11月10日，在进行矿山施工作业过程中原告高文辉被矿顶掉下的石头砸伤左腿，原告伤后被送往重庆市酉阳县人民医院住院治疗23天，诊断为：“左侧胫腓骨中段骨折”,住院期间的住院费、护理费、住院生活补助费由兰准仁支付。经鉴定，原告高文辉的伤残等级为九级，需后续治疗费12000元，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。2015年12月23日兰准仁作为甲方代表人与高文辉作签订了赔偿协议，协议书主要内容为:经双方协调达成协议由甲方一次性支付乙方补偿金52600元。同日兰准仁出具欠条一份交原告收执，内容为:今欠到高文辉于2015年12月23号因工伤补偿金。人民币50000元（大写伍万元整）元月20号之前归还。欠款单位：酉阳县宏达矿业有限公司，欠款人：兰准仁。后高文辉多次找华正平索要伤后经济损失未果，遂诉讼至法院。同时查明，2015年12月21日工程结束后，兰准仁无钱支付华正平的劳务工资，通过结算兰准仁出具欠条一份交华正平收执，欠条载明“今欠到华正平农民工资2015年9月份-12月份合计240600元（大写贰拾肆万零陆佰元整）”。次日，被告华正平出具工资“欠条”一份交原告收执，“欠条”上载明:今欠到重庆酉阳工地兰准仁工地工资39349元，叁万玖仟叁佰肆拾玖元整，务工1500元大写壹仟伍佰元整借支未扣到拿钱扣除。欠款人：华正平。欠：邹某、高文辉、殷剑武。后通过诉讼华正平支付了高文辉、殷某（殷剑武）、邹某三人的工资。本院认为，被告酉阳县宏达矿业有限公司作为发包人将矿山开采工程承包给被告兰准仁，兰准仁又将劳务作业分包给被告华正平，被告华正平组织原告高文辉、殷某、邹某等人到重庆市酉阳县桂花萤石矿工地务工，被告华正平与原告等人口头约定每月保底工资4500元，劳务报酬由被告华正平支付，该事实有被告华正平出具的工资“欠条”、兰准仁出具的工资“欠条”、证明及证人殷某、邹某的证言等证据予以证明，原告高文辉与华正平等人虽未签订书面用工合同，但双方达成的口头协议并未违反法律规定，其劳务合同关系成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被告华正平作为雇主，应向雇员提供安全的工作场所，必要的劳动设备，原告高文辉在施工作业中受伤，被告华正平作为接受劳务一方，未尽到相应的安全管理义务，应承担主要责任。原告高文辉在提供劳务过程中其对自身安全问题未尽到注意防范义务，亦有一定的过错，亦应承担相应的责任。结合本案的具体案情，本院酌定原告高文辉的损失由被告华正平承担80%的赔偿责任，其余损失由原告自行承担。被告华正平辩解原告高文辉受伤后与兰准仁已经签订赔偿协议，自己不应承担赔偿责任，针对其辩解向本院提交了协议书。本院认为，虽然兰准仁与高文辉签订了赔偿协议书，但代表甲方的兰准仁并未按协议履行赔偿义务，高文辉伤后的经济损失并未得到赔偿，被告华正平提出的辩解与法律不符，本院不予采纳。被告酉阳县宏达矿业有限公司作为发包方，明知兰准仁没有施工资质还将矿山开采工程承包给兰准仁；而兰准仁明知华正平没有施工资质又将劳务分包给被告华正平；被告酉阳县宏达矿业有限公司及兰准仁皆存在选任错误。依照《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定。被告酉阳县宏达矿业有限公司及兰准仁在选任中存在选任错误，应该与被告华正平承担连带赔偿责任。根据庭审双方陈述和对证据材料分析，不能证实被告华正平与被告李家忠之间存在合伙关系，在整个施工过程中都是由被告华正平组织工人施工，在工程结束后也是由被告华正平与兰准仁及原告进行结算，并由被告华正平写下“欠条”交原告收执，故原告提出要求被告李家忠承担赔偿责任的诉讼请求于法无据，本院不予支持。原告的经济损失认定如下：（1）护理费，原告主张8442元（93.80元/天×90天），计算标准正确，但应扣除兰准仁支付的住院期间的23天，本院确认6284.6元（93.80元/天×67天）；（2）住院伙食补助费，原告主张2800元，由于在住院期间的生活费已由兰准仁支付，本院对该项请求不予支持；（3）误工费，原告主张16884元（93.80元/天×180天），计算标准正确，应该扣除住院期间的天数，本院确认14726.6元（93.80元/天×157天）；（4）营养费，原告主张2700元（30元/天×90天），计算标准过高，且应该扣减住院天数，本院确认营养费为1340元（20元/天×67天）；（5）残疾赔偿金，原告主张27320元（6830元/年×20年×20%），计算正确，本院予以确认；（6）后续治疗费，原告主张12000元，有鉴定意见予以证实，本院予以确认；（7）鉴定费1200元，有鉴定费发票予以证实，本院予以确认；（8）交通费，原告主张1000元，但未提供相应交通费票据，本院酌情确认原告从大姚到楚雄做鉴定来回支出的合理交通费用60元。关于原告主张的精神抚慰金10000元，本院认为，精神损害抚慰金包括以下方式：致人残疾的，为残疾赔偿金；致人死亡的，为死亡赔偿金。本案已对原告高文辉主张的残疾赔偿金进行了支持，原告再次主张精神抚慰金，本院不予支持。综上，原告高文辉的伤后各项经济损失为护理费6284.6元、误工费14726.6元、营养费为1340元、残疾赔偿金27320元、后续治疗费12000元、鉴定费1200元、交通费60元，合计62931.2元。原告的损失应当由被告承担80％的赔偿责任即50344.96元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告华正平赔偿原告高文辉伤后各项经济损失50344.96元，限于本判决生效后十日内履行完毕。二、由被告兰准仁、酉阳县宏达矿业有限公司对本判决第一项承担连带赔偿责任。三、驳回原告高文辉的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费523.46元，由原告承担105.46元，由被告华正平、兰准仁、酉阳县宏达矿业有限公司承担418元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。审判长  李宝翠审判员  邢永刚审判员  沙培虎二〇一八年十二月二十四日书记员  张 鸿