海口市龙华区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）琼0106民初15957号 原告:深圳广和生物能源有限公司，住所地广东省深圳市福田区，统一社会信用代码×××。 法定代表人：邓素云，董事长。 委托诉讼代理人：李胜华，广东冠鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：易彩梦，广东冠鼎律师事务所实习律师。 被告:李雄,男,1972年3月8日出生,汉族,住海南省万宁市。 被告:万宁长丰佳源生物能源厂，住所地海南省万宁市长丰镇长丰村委会新村，统一社会信用代码×××。 经营者：林昌博，男，1979年11月13日出生，汉族，住海南省宁市长丰镇长丰村委会新村，身份证号×××。 第三人：海南广鑫生物能源有限公司，住所地海南省海口市龙华区世贸东路，统一社会信用代码×××。 法定代表人：涂俞国，执行董事。 委托诉讼代理人：李胜华，广东冠鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：易彩梦，广东冠鼎律师事务所实习律师。 原告深圳广和生物能源有限公司与被告李雄、万宁长丰佳源生物能源厂（以下简称佳源厂）及第三人海南广鑫生物能源有限公司损害公司利益责任纠纷一案，本院于2018年11月5日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告及第三人的委托诉讼代理人李胜华和易彩梦、被告李雄、佳源厂的经营者林昌博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告深圳广和生物能源有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告李雄向第三人赔偿损失1325669.93元及利息50000元（暂计2018年7月30日止，其余则按中国人民银行同期贷款利率计算自2017年6月30日起至被告实际履行之日止），两项共计1375669.93元；2.判令被告佳源厂对上述债务承担连带清偿责任；3.判令两被告承担本案的全部诉讼费。事实和理由：原告与被告李雄系第三人的发起人，双方于2016年12月19日股东会决议发起设立第三人。股东会决议任命被告李雄出任第三人的总经理，负责第三人日常经营管理、技术、生产和销售团队组建于管理等全部日常工作。其在任职经理期间，违反公司高级管理人员的忠实勤勉义务，多次挪用公司资金以第三人名义对外签订合同，为其实际控制的被告佳源厂购买生产设备、原材料、扩建厂区，严重损害第三人利益，使第三人遭受重大财产损失。依据《中华人民共和国公司法》第一百四十九条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。被告李雄任职第三人公司经理期间违反忠实勤勉义务，多次使用第三人资金为其实际控制的佳源厂的利益购买机器设备、扩建厂区，具有主观过错，造成第三人遭受重大财产损失的损害的客观结果，依法应当向第三人承担赔偿责任。被告佳源厂为被告李雄实际控制，同时作为合同受益方，购买原材料、机器设备及扩建厂区工程的利益均由佳源厂实际享有，其基于与被告李雄的共同故意，造成第三人的损失，依法应当与被告李雄承担连带赔偿责任。原告系第三人股东，书面要求第三人监事周永红起诉两被告以维护第三人合法权益，但被明确拒绝。原告为维护第三人合法权益即股东利益不受损失，现依据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条、第一百四十九条、第一百五十一条的规定，向法院提起诉讼，望判如所请。 被告佳源厂辩称，对原告的诉讼请求及事实与理由都不认可。佳源厂的实际控制人为李雄，李雄以佳源厂的现有厂房设备及技术作为投资与原告合作，第三人只是原告在海南管理财务运作的一个机构。在合作中，原告的资金流向都是给第三人，经过审批后第三人再将资金批给佳源厂进行厂房的建设和经营。所以佳源厂是在双方合作基础上扩大生产，不存在佳源厂挪用第三人的资金，佳源厂本身就是第三人旗下的加工厂。 被告李雄辩称，其意见与佳源厂的答辩意见一致。 第三人海南广鑫生物能源有限公司述称，被告李雄未经第三人许可，擅自将第三人资金用于被告佳源厂的厂房建设，被告李雄的行为给第三人造成了损失，应当承担赔偿责任。被告李雄担任第三人的经理再组织工作期间严重失职，将上述资金擅自挪用给佳源厂使用，为佳源厂扩建厂房、购买生产资料等，佳源厂应当对被告李雄的债务承担连带清偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交了以下证据：1.海南广鑫生物能源有限公司章程；2.原告提请第三人监事周永红提起诉讼通知、回复函、监事身份证复印件；3.YK-2017-01-19《木屑颗粒生产线成套设备买卖及安装合同书》、编号HNGX-SG-20170310和编号HNGX-SG-20170515《产品销售合同》；4.《工程机械购销合同》；5.编号YZ20170223002《工矿产品购销合同》；6.编HNGX-GX-20170118、HNGX-GX-20170228《商品混凝土购销合同》、7.《海南万宁佳源厂扩建工程施工承包合同》、8.与陈亚光签订《围墙施工合同》、与占达卿签订《临时围墙施工合同》；9.与文孔燕签订《原材料收购合同》、与刘运海签订《原材料收购合同》；10.第三人记账凭证、付款申请单、银行业务回单、发票。两被告对原告提交的上述证据的真实性均无异议，证明内容有异议，认为根据李雄与原告的合作协议第三条出资方式，该条所指的海南省万宁市生物质颗粒厂即佳源厂，佳源厂是以口头评估后入资第三人的；佳源厂所用的款项需要经过第三人和原告批准，都是通过OA系统，也有文字材料，原告所说原告与第三人不知情与事实不符。第三人对原告所举证据没有异议。经审查，本院对原告所举上述证据的真实性、关联性、合法性均予以确认。被告佳源厂向本院提交了以下证据：1.第三人2017年第二季度经营计划；2.第三人员工的证人证言；3.第三人经营场所要迁移到佳源厂的注册材料；4.生物质能源利用合作协议。原告及第三人对被告佳源厂提供的证据1认为是两被告自己草拟的，对其三性不予认可；对证据2认为证人应当出庭当庭接受询问，员工的证词都是在被告李雄的指导下做出，对其三性不予认可；对证据3认为与本案并没有关联性；对证据4认为是原告与被告李雄之间签署的合作意向，并未落实也没有就双方建厂的具体做出安排，并没有约定第三人应向佳源厂投资，因此对其关联性不予认可。被告李雄对佳源厂的证据没有意见。经审查，佳源厂的证据2证人证言未申请证人出庭接受询问，本院对其真实性不予确认，其他证据的真实性、关联性、合法性均予以确认。被告李雄提交一份记账帐簿，证明第三人对佳源厂的日常账目。原告及第三人认为这些账册是被告李雄在担任第三人经理期间，指示相关人员所作的记载，对证据的关联性不认可。佳源厂对李雄的证据没有意见。经审查，李雄提交的证据与佳源厂提供的证据能够相互佐证，本院对其真实性、关联性、合法性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月19日，被告李雄（乙方）与原告（甲方）签订一份《生物质能源利用合作协议》，第一条合作方式约定：甲乙双方共同出资，设立有限责任公司（下称标的公司），以股权合作的方式开展生物质能源综合利用相关业务，甲方在海南标的公司占股比例为51%，乙方在海南标的公司占股比例为49%，甲方在云南标的公司的占股比例为70%，乙方在云南标的公司占股比例为30%。第二条合作范围约定：甲乙双方拟于海南省和云南省分别设立标的公司以开展公司所在省区内的业务，日后根据双方在标的区域的合作成效，再行商定后续继续扩大合作区域。第三条出资方式约定：海南公司（新设立公司，以工商核准名称为准），乙方以其拥有完全所有权固定资产评估作价出资，固定资产分别位于海南省万宁市的块状颗粒厂；甲方以现金出资对应股权比例。第四条标的公司的经营管理方式中约定：双方合作的本协议内容及生物质能源综合利用项目，隶属于深圳市广华生物能源股份有限公司的业务体系，标的公司按照授权模式经营，财务由深圳市广华生物能源股份有限公司统筹管理，甲方指派人员出任标的公司执行董事、副总经理、财务经理、会计、出纳，甲方负责经营战略管理和日常经营管理配合，乙方出任总经理，负责日常经营管理、技术、生产和销售团队组建与管理。第三人于2016年12月21日登记成立，股东为原告及被告李雄，法定代表人及执行董事为涂俞国，李雄为经理，周永红为监事。佳源厂于2011年4月14日登记成立，经营者为林昌博，原、被告均认可李雄为佳源厂的实际控制人。2017年1月-6月期间，第三人与他人签订多份合同为佳源厂购买设备及原材料、扩建厂房等，共支付1325669.93元。原告认为，上述合同均为李雄以第三人名义对外签订，李雄作为第三人的总经理存在挪用公司资金、损害公司利益的行为，在原告书面要求第三人监事周永红起诉两被告以维护第三人合法权益，但被明确拒绝后，原告遂诉至本院。 另查，2017年6月、7月期间，第三人向工商局申请将住所地变更为海南省万宁市长丰镇长丰村委会新村佳源新燃料能源厂，并出具《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》，委托蒋建华办理第三人名称变更事宜。 再查，原告提供的付款申请单、入库单等凭证中多次出现第三人监事周永红及蒋建华的签名。被告提供的第三人2017年第二季度经营计划显示，第三人的经营计划包括扩建颗粒厂、颗粒生产销售等，该计划表的编制人员亦为蒋建华。 本院认为，本案的争议焦点为：被告李雄是否应承担损害赔偿责任，被告佳源厂是否应对此连带清偿？李雄与原告签订的《生物质能源利用合作协议》约定，双方共同出资设立标的公司，以股权合作的方式开展生物质能源综合利用相关业务，且李雄以其拥有的包括海南省万宁市的生物质颗粒厂在内的固定资产评估作价出资。结合第三人向工商局申请将住所地变更为海南省万宁市长丰镇长丰村委会新村佳源新燃料能源厂的事实，可以证明《生物质能源利用合作协议》中约定设立的标的公司即第三人，海南省万宁市的生物质颗粒厂即指被告佳源厂。第三人为佳源厂购买设备、扩建厂区等的付款申请单上均有第三人监事周永红及蒋建华等人的签名，入库单及第三人2017年第二季度经营计划中亦有蒋建华的签名，而蒋建华系第三人办理住所地变更手续被指定的第三人的代理人。综合上述事实，可以相互佐证证明：虽当事人尚未办理佳源厂评估作价出资的书面手续，但各方当事人在实际操作中均已认可佳源厂实际上系第三人的资产，且第三人用于佳源厂的资金系经过第三人正常的审批流程。故被告关于资金经过审批，佳源厂系第三人旗下的加工厂的抗辩意见，本院予以采信。因此，原告以李雄擅自将第三人资金用于佳源厂建设给第三人造成损失为由，主张李雄赔偿相应损失1325669.93元、利息及要求佳源厂承担连带清偿责任的诉求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条规定，判决如下： 驳回原告深圳广和生物能源有限公司的诉讼请求。 案件受理费16731元，由原告深圳广和生物能源有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 长  王晓静 人民陪审员  李 芳 人民陪审员  邢益长 二〇一八年十二月二十九日 书 记 员  谢春梅 速 录 员  骆天霞 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。