贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0330民初4334号原告龚某，男，汉族，1969年11月29日出生，四川省合江县人，住四川省合江县。原告刘某，女，汉族，1963年10月1日出生，贵州省赤水市人，住贵州省赤水市。原告蔡某，男，汉族，1967年3月24日，贵州省习水县人，住贵州省习水县。原告赵某，男，汉族，1964年3月6日出生，贵州省习水县人，住贵州省习水县。原告黄月，男，汉族，1970年8月21日出生，贵州省习水县人，住贵州省习水县。原告吕某，男，汉族，1976年4月2日出生，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市汇川区。六原告共同委托代理人冯杰，贵州名城（习水）律师事务所律师。六原告共同委托代理人倪邦宝，贵州名城（习水）律师事务所实习律师。被告贵州省习水县汽车贸易城有限公司（以下简称“汽贸城公司”），地址：贵州省习水县东皇镇大陆村。法定代表人邓跃文。被告习水渝黔置业有限公司（以下简称“渝黔置业”），地址：习水县东皇街道大陆村七树坡旁。法定代表人邓跃文。二被告共同委托代理人林刚，重庆圣世律师事务所律师。二被告共同委托代理人任家永，重庆圣世律师事务所实习律师。被告习水县富星房地产开发有限公司（以下简称“富星公司”），地址：贵州省习水县寨坝镇胜利南街。法定代表人张天利。原告龚某、刘某、蔡某、黄月、吕某、赵某诉被告习水县富星房地产开发有限公司、贵州省习水县汽车贸易城有限公司、习水渝黔置业有限公司承揽合同纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告龚某、蔡某、刘某、黄月、吕某以及六原告的共同委托代理人冯杰、被告贵州省习水县汽车贸易城有限公司、习水渝黔置业有限公司的共同委托代理人林刚、任家永到庭参加诉讼；被告习水县富星房地产开发有限公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决解除原告龚某与被告习水县富星房地产开发有限公司于2014年7月9日签订的《建筑工程施工协议》；二、请求依法判令三被告共同向六原告退还保证金400万元，并按年利率24%，自2014年7月12日起计算至保证金还清之日止（暂计至起诉日2018年10月8日的利息407,408,200元）；三、由被告承担本案诉讼费用和保全费。事实与理由：2014年5月28日，习水县人民政府与被告习水县富星房地产开发有限公司（以下简称“富星公司”）签订《习水县汽车贸易城建设项目合同书》，约定将“习水县汽车贸易城”交由被告富星公司完成。2014年7月9日，被告富星公司将“土建项目”发包给原告龚某（龚某与其余五原告系合伙关系），双方签订《建设工程施工协议》，原告龚某于2014年7月11日按约定通过工商银行把4,000,000.00元保证金打入被告富星公司指定的被告贵州省习水县汽车贸易城有限责任公司（以下简称：“汽车贸易城公司”）的银行账户，被告富星公司出具收条。合同签订后，因被告富星公司、汽车贸易公司原因，原告龚某一直未能进场开工，且被告富星公司已将工程发包给他人进行施工，导致原告龚某无法进场施工，实现合同目的。后查明富星公司与习水县人民政府签订的《习水县汽车贸易城建设项目合同书》所确定的权利务已由习水渝黔置业有限公司继承（以下简称“渝黔置业公司”)，渝黔置业公司现阶段正在销售习水县汽车贸易城的房屋。现原告为维护自己的合法权益，特依法诉讼前来，请求贵院判决支持原告诉请。被告渝黔置业、汽贸城公司的共同辩称，我们两公司不是本案适格被告，与龚某签订合同的是被告富星公司，汽车贸易城公司并非合同当事人；虽然龚某将保证金打入汽贸城公司账户，但汽贸城公司不是合同相对人，不能因为汽贸城公司加入了债的关系而附有相应的返还义务，汽贸城公司不应当承担责任。龚某无施工资质，其与富星公司签订的合同应当无效，那么，原告的第一项诉请，不应当得到支持。习水县公安局出具的鉴定意见通知书上得出鉴定通知书，汽贸城公司没有实际占用过龚某交的保证金。原告刘某、蔡某、黄月、赵某、吕某不是合同当事人，不是适格原告。因合同无效，对违约责任约定也无效，且龚某对合同无效有重大过程，其诉请的违约金不应支持。被告富星公司未到庭，也未答辩。经审理认定事实如下：2014年5月28日，富星公司与习水县人民政府签订《习水县汽车贸易城建设项目合同书》，富星公司取得开发习水县汽车贸易城项目的权利。同日，签订《补充协议》，约定了土地价款、履约保证金等事宜。2014年7月9日，龚某（乙方）与富星公司（甲方）签订《建设工程施工协议》，约定富星公司将习水县汽车贸易城项目工程发包给龚某施工，龚某需交纳履约保证金500万元（合同签订3日内提交400万元，进场后7个工作日内再交纳100万元）。还约定发包方违约责任，如甲方未按合同时间通知乙方进场开工，推迟开工时间，甲方需按乙方交给甲方的肆佰万元保证金每月甲方应支付给乙方十二万元的资金占用费，直到乙方进场开工日期为止。另外，合同结尾手写注明收款单位：贵州习水汽车贸易城有限责任公司，开户银行：招商银行贵阳分行营业部，账号：85×××01。龚某按照合同约定，向贵州习水汽车贸易城有限责任公司账户打款400万元保证金。同日，黄晓利出具收条收到龚某保证金肆佰万元，并加盖富星公司印章。龚某一直未能进场施工，且富星公司已将工程发包给他人施工。2016年6月1日，富星公司（乙方）、渝黔置业（丙方）、习水县人民政府（甲方）签订《习水县汽车贸易城建设项目合同权利义务转让三方协议书》，约定乙方将甲、乙双方于2014年5月28日签订的原合同中乙方享有和承担的全部权利义务转让至丙方，丙方同意接受并承担甲、乙双方于2014年5月28日签订的原合同中所约定应由乙方享有和承担的全部权利义务，即丙方取代乙方的位置。甲方同意上述权利义务的转让。乙方向甲方交纳的土地出让金3,000万元归丙方所有，因带来的权利和义务也属丙方，本协议签订之前在原合同项下所有已投资建设的地上附属物的所有权属丙方。另查明，富星公司于2011年11月14日登记成立，法定代表人张天利，股东包括张天利、黄晓利。张天利任公司执行董事兼总经理，黄晓利任公司监事。该公司的实际投资人和控制人、经营者均系黄晓利。汽贸城公司于2014年6月5日登记成立，法定代表人张天利，系张天利个人独资，但该公司实际投资及控制人、经营者均系黄晓利。黄晓利成立汽贸城公司是为了开发习水县汽车贸易城项目。2015年4月21日，该公司法定代表人变更为邓跃文，股东包括邓跃文、陈刚、**、黄晓利，张天利不再担任法定代表人并退出该公司。渝黔置业于2016年1月5日登记成立，法定代表人邓跃文，股东包括邓跃文、陈仁玖、徐辉、陈刚，邓跃文任执行董事兼总经理。2016年11月10日，习水县公安局对张天利、黄晓利职务侵占一案受理，并与2017年1月9日决定立案。习水县公安局聘请有关人员对1、龚某汇入习水县汽车贸易城有限公司账户上的400万元工程保证金和赤水市监护安装工程有限公司余记清汇入习水县富星房地产开发有限责任公司账户上的200万元工程保证金是否入习水县汽车贸易城有限公司财务账，2、审计习水县汽车贸易城有限公司2014年1月至2015年5月的财务账，进行了司法会计鉴定。鉴定意见是：龚某、余记清交的习水县汽贸城项目建设保证金共计600万元在习水县汽车贸易城有限责任公司未入账，张天利在汽贸城财务上收支平衡，黄晓利在汽贸城公司借款6万元未入账。以上事实，有《建设工程施工协议》、《习水县汽车贸易城建设项目合同书》、《补充协议》、《习水县汽车贸易城建设项目合同权利义务转让三方协议书》、营业执照、鉴定意见通知书、受案回执、立案告知书、讯问笔录、原、被告当庭陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，龚某系自然人，不具有承包建筑工程的资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”之规定，龚某与富星公司签订的《建设工程施工协议》应当为无效合同。无效合同，自始不具有法律效力，无需解除。合同无效，富星公司应当返还龚某交纳的工程保证金4,000,000元。富星公司将工程另发包他人，导致龚某未能进场施工，富星公司至今未退还龚某工程保证金，占用龚某资金，给龚某造成损失是事实，应当对此承担责任。对龚某的损失确定为以4,000,000元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率从2014年9月26日起至付清之日止为宜。从富星公司与汽贸城公司在人员构成、股东投资、实际控制经营者看，两公司实质上由黄晓利一人控制经营；结合龚某支付的工程保证金打入了汽贸城公司账户，以及汽贸城公司设立是为了开发汽贸城项目的事实，可以认定富星公司和汽贸城公司人员组成、管理、财务上存在严重混同，不能清楚地进行区分，在收取龚某保证金这件事上，汽贸城公司的法人人格独立性丧失，因此，汽贸城公司在本案中应当与富星公司共同承担责任。渝黔置业通过签订三方协议的方式取代富星公司在开发汽贸城项目中的地位，未支付任何对价，取得富星公司交纳的土地出让金的权利、义务以及已建设的地上附属物的所有权，富星公司和汽贸城公司在汽贸城项目上的所有投入全部转移给了渝黔置业，由此产生的权利和义务归渝黔置业，并且邓跃文同时是渝黔置业和汽贸城公司两个公司的股东和法定代表人，可认定渝黔置业和汽贸城公司在管理和项目经营上混同，不能清楚进行区分，在本案中同样应当与富星公司、汽贸城公司共同承担责任。《建设工程施工合同》的合同当事人是龚某和富星公司，刘某、蔡某、黄月、吕某、赵某并非合同当事人，合同具有相对性，刘某、蔡某、黄月、吕某、赵某在本案中无权主张权利。对此，本院另行制作裁定书处理。刘某、蔡某、黄月、吕某、赵某与龚某之间因合伙关系而对涉案工程保证金享有的权利，与本案不属同一法律关系，本案中不予处理。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第五十七条、《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告习水县富星房地产开发有限公司、贵州省习水县汽车贸易城有限公司、习水渝黔置业有限公司于本判决生效后三十日内支付原告龚某工程保证金4,000,000元以及以4,000,000元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率从2014年9月26日起至付清之日止的资金占用费；二、驳回原告龚某的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费68,354元，由被告习水县富星房地产开发有限公司、贵州省习水县汽车贸易城有限公司、习水渝黔置业有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期不上诉，本判决则发生法律效力。本判决生效后，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院诉请执行。审 判 长 何 义 义人民陪审员 刘 仕 德人民陪审员 张  丽二〇一八年十二月二十日书 记 员 林雪依婷