江苏省沭阳县人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）苏1322民初9589号 原告:江苏唯秀文化传媒有限公司，住所地江苏省沭阳县苏奥电商产业园S1幢401-403、408-409号商铺。统一社会信用代码×××14Ｃ。 法定代表人：蒋红章，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张新明，江苏序阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱艳秋，江苏序阳律师事务所律师。 被告:陈娟,女,1985年6月11日出生，江苏省沭阳县人，居民，住江苏省沭阳县。 委托诉讼代理人：周丁业，江苏华脉律师事务所律师。 原告江苏唯秀文化传媒有限公司与被告陈娟演出合同纠纷一案，本院于2018年6月5日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年7月31日、11月13日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告的法定代表人蒋红章及其委托诉讼代理人张新明、被告的委托诉讼代理人周丁业到庭参加诉讼；第二次庭审，原告的委托诉讼代理人朱艳秋、被告陈娟及其委托诉讼代理人周丁业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令解除原被告双方签订的《艺人培训及演艺经纪合同》；判令被告返还原告其所得收益44651元，支付原告违约金219180元，合计263831元；本案诉讼费、律师费由被告承担。事实和理由：原告于2017年8月中旬花高价对被告进行全方位培训。经培训合格后，原被告双方于2017年8月23日签订《艺人培训及演艺经纪合同》附《签约主播管理制度》合作协议一份，协议期限为三年。协议约定，被告为原告独家签约主播，原告提供的直播平台是被告从事网络直播活动的独家及唯一平台，且被告需遵守《签约主播管理制度》，到原告提供的场地按时按量完成直播活动，并按协议约定获取报酬。后被告依约履行协议六个月，却在未提出书面解约申请的情况下即于2018年3月中旬缺席直播活动至今，原告多次与其交涉无果。请求支持原告的诉讼请求。 被告陈娟辩称：本案纠纷是劳动争议纠纷，应经劳动仲裁程序，原告直接起诉至法院违反程序，理由是：原被告是管理和被管理关系，被告受到原告方管理、受原告方安排工作时间及工作内容、遵守原告方管理制度、所工作的内容是原告单位业务的重要组成部分，所以双方是劳务关系；本案是原告违约。原告未按约对被告进行培训、未按约提供唯一直播平台、未按约定发放工资、未依法为被告购买社会保险；违约金约定违反劳动法规定，原告请求赔偿无依据。 经审理查明：2017年8月23日，原告江苏唯秀文化传媒有限公司（甲方）与被告陈娟（乙方）签订《艺人培训及演艺经纪合同》附《签约主播管理制度》一份，《合同》约定：一、培训及演艺经纪内容。1.1甲方针对乙方展开全方位专业培训、制定培训计划，通过对乙方进行演艺技巧、形体、仪态、气质、语言表达等方面培训，将乙方由一名零基础新人打造成符合在线演艺主播条件的专业艺人；1.2双方进行独家排他性的在线演艺经纪管理合作，甲方根据本协议担任乙方独家经纪管理人。合作区域为全世界范围。自本合同生效之日起，乙方为甲方的独家签约主播，原告提供的直播平台是被告从事网络直播活动的独家及唯一平台；1.3在本合同期内，甲方即为乙方在合同区域内从事演艺事业的经纪人，乙方不得再同任何其他自然人、法人或者其他组织签订任何形式的经纪合同、演艺合同、唱片合同等任何与乙方工作性质相关或与娱乐行业相关的合同；1.5甲方为乙方经纪人，乙方的工作安排、商业定价、商业合同的签订等须甲方书面确认；二、合同期限为三年，自2017年8月23日至2020年8月22日。合同期满后，乙方如在同等条件下未优先与甲方续约的，乙方应返还因本合同所得全部收益，并向甲方支付100万元或乙方因违反优先续约约定而获取或可能获取的所有收益的20倍（以较高者为准）作为违约金。三、甲方的权利义务。3.1甲方独家拥有乙方在线演艺直播活动的音视频内容及其关联内容的版权；3.2甲方有权使用乙方的名称和肖像进行宣传；四、乙方的权利义务。4.1……，4.5乙方应遵守甲方为实施本合同而制定的各项规定、制度和规划安排；4.8乙方承诺，对于有效直播自然天数及时长要求无条件遵守《江苏唯秀文化传媒有限公司（签约主播）管理制度》的规定；4.9乙方承诺向甲方提供的个人信息真实合法有效，确保甲方在合理时间内，一天24小时均能与乙方联络并发出通告。五、收益分配。5.1甲乙双方对于在线演艺直播收益按照《江苏唯秀文化传媒有限公司（签约主播）管理制度》进行分配；5.2在线演艺直播收益外的其他商业行为产生的收益分配方式按照甲方40%、乙方60%比例分配。六合同的解除、终止及违约责任。6.3本合同期内，乙方有违反本合同第四条约定、第七条约定的乙方义务的，或者有本合同6.1款约定之情形导致甲方解除合同的，乙方均应当向甲方支付违约金100万元或乙方因违反合同而获取或可能获取的所有收益的20倍（以较高者为准）作为违约金。《签约主播管理制度》主要内容：一、签约主播要求，1.培训及直播演艺期间签约主播需服从公司的管理与安排；2.签约主播满足以下条件：（1）遵守管理规定、无违规记录；（2）每月最低有效播出自然天数>26天（每天播出6小时以上为“有效播出天数”）。三、主播管理制度。1.合同签订后，公司即为签约主播提供网络视频真人秀推广服务平台及场地。主播应遵守场地开放的时间安排及其他管理规定。2.主播每月演艺时间为26天，每天演艺时间为8小时。3.主播未按照约定的演艺时间进行直播活动，公司有权按照以下方式在应结算给主播的收益款项中扣除部分作为违约金：（1）迟到30分钟以内扣30元；（2）迟到30分钟至1小时以内的扣除当月公司应结算给主播的基本生活费经折算后的半天收益；（5）请假1天，扣除当月公司应结算给主播的生活费经折算后的一天收益。4.主播不能进行直播表演的，应当提前一天向公司请假，并且填表说明，当天请假的，视为缺席；主播缺席的，公司有权按照以下方式在应结算人主播的收益款项中扣除部分作为违约金或者解除合同。四、主播收益结算方式。1.每月15－20日，公司与主播就上个月的收益进行结算；2.考虑主播基本生活保障问题，公司与签约主播一致同意分配给主播的收益由如下四部分组成：基本生活费+业绩提成+业绩奖励+公司其他奖励；4.根据考核转为正式主播后，收益计算方式如下：（1）签约主播当月完成26天有效直播天数，收益计算方式：基本生活费+业绩提成+业绩奖励+全勤奖+业绩最高奖+提供住宿。8.主播应当服从并完成公司就演艺事项的合理安排，主播无正当理由拒绝、不服从、敷衍、消极对待公司合理的演艺事项安排，在公司内部产生恶劣影响的；或者经公司二次函告、警示，仍然无正当理由拒绝、不服从、敷衍、消极对待公司合理的演艺事项安排的，公司有权单方面解除合同，扣除应结算给该主播的当月全部收益，并按照约定追究违约责任。合同和管理制度还约定了其他内容。被告在原告处从事网络直播近7个月，并且领取了相关的薪酬，后因被告离开原告公司而引起诉讼。为本次诉讼原告与江苏序阳律师事务所签订委托代理合同，支出代理费5000元。 本案在审理过程中，被告申请两名证人（原告公司签约主播）出庭作证，证人称在原告公司是管制的，每天上班采取指纹打卡，上播之前要到管理人处签名，开播前在电脑上打卡，下播也要打卡；开会迟到会被罚款；说满三个月购买五险一金的，也没有购买；正常请假一天内需要管理人批准，多休会被扣工资；工作地点是固定在公司直播间，银行卡绑定、身份认证都是公司的；报酬是底薪加提成。 上述事实，由原告陈述、被告答辩、艺人培训及演艺经纪合同、签约主播管理制度、证人证言、微信截图、委托代理合同、发票等证据证实。 本案的争议焦点是：原、被告之间是合同关系还是劳动关系？ 本院认为：原、被告之间系劳动关系。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原、被告符合法律法规规定的主体资格。双方之间签订艺人培训及演艺经纪合同，同时将签约主播管理制度作为合同的附件，在签约主播管理制度中规定了严格的管理规章制度和薪酬计算方式，且约定原告针对被告展开全方位专业培训、制定培训计划，原告独家拥有被告在线演艺直播活动的音视频内容及其关联内容的版权。被告工作时间及工作场所均需按照签约主播管理制度要求执行。综上，原、被告之间具有明显的人身从属性，符合劳动关系特征。原、被告之间产生的纠纷属于劳动争议范畴，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。本案原告直接提起诉讼，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十二条之规定，如下： 驳回原告江苏唯秀文化传媒有限公司的起诉。 案件受理费5258元（原告已预交2629元），退还原告。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费5258元。 审 判 长  赵大权 人民陪审员  单继亭 人民陪审员  单月香 二〇一八年十二月四日 书 记 员  耿 静 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。