广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0305民初5657号原告：范宝钧，男，汉族，1964年6月29日出生，身份证住址甘肃省兰州市城关区，委托诉讼代理人：黄怡钦，广东金地律师事务所律师。被告：深圳欢旅科技有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道科技园科苑路10号东方科技大厦2509，社会统一信息代码914403005554428736。法定代表人：冯震维。委托诉讼代理人：郑秋娇，广东华商律师事务所律师。原告范宝钧诉被告深圳欢旅科技有限公司计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2018年2月9日受理后，由审判员崔婷婷于2018年5月16日适用简易程序公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人黄怡钦和被告的委托诉讼代理人郑秋娇到庭参加了诉讼；后本案依法转为普通程序，由审判员崔婷婷担任审判长，与人民陪审员马虹、蔡宝妮组成合议庭，于2018年9月14日再次公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人黄怡钦和被告的委托诉讼代理人郑秋娇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告范宝钧提出诉讼请求：1、判令解除合同编号为ZG-2016-00004的《软件技术服务合同》和《消费交易系统合同补充协议书》；2、判令被告向原告返还开发、维护消费系统软件经费人民币190000元；3、判令被告向原告支付违约金人民币220000元；4、判令被告承担本案的全部诉讼费。事实和理由：2016年1月29日，原告与被告签订合同编号为ZG-2016-00004的《软件技术服务合同》（以下简称“主合同”），双方约定：原告委托被告开发、维护消费交易系统软件，总金额为人民币36万元，原告分阶段向被告支付上述款项，其中，原告于主合同签订之日起3个工作日内，向被告预付款人民币15万元；项目工期自2016年2月15日至2016年6月1日，项目开发完成后，经被告书面通知后三个工作日内，原告组织验收，验收合格的，签署《项目完工报告》；违反合同约定的，由违约方向守约方支付相当合同总金额的50%的违约金。2016年2月01日，原告依约委托案外人杨学国通过其个人银行账户将主合同预付款项人民币15万元转账支付至被告指定的吕楚涛个人银行账户中。2016年3月30日，原告与被告签订《消费交易系统合同补充协议书》（以下简称“补充协议”），双方就主合同补充约定：消费交易系统微信客户端的软件开发工作，功能需求与主合同APP功能需求相同；补充协议总金额为人民币8万元，原告分阶段向被告支付上述款项，其中，原告自补充协议签订之日起3个工作日内，向被告预付款人民币4万元；微信客户端开发工期：2016年3月30日至2016年4月15日完成微信客户端初版，2016年4月30日前完成微信客户端正式版；除补充协议中明确所作修改的条款之外，主合同的其余部分完全继续有效。2016年4月1日，原告依约委托案外人杨学国通过其个人银行账户将补充协议预付款项人民币4万元转账支付至被告所指定的吕楚涛个人银行账户中。然而，在原告依约先行向被告履行上述预付款义务后，被告却未如约向原告交付任何主合同和补充协议中约定的创作成果，已构成根本违约。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判决。被告深圳欢旅科技有限公司辩称：1、本案涉案合同的签署及涉案款项的支付均在被告股权交割日前，依照被告与原股东签署的《股权转让合同书》约定，本案如存在债务应当由原股东吕楚涛、邱素兰承担；2、涉案合同已经全部履行完毕，原告请求被告返还合同价款及支付违约金，于法无据；3、即使被告构成违约，原告主张按合同总价款的50%向其支付违约金，显然过高，请法庭依法予以调整。经审理查明，2016年1月29日，原告范宝钧（合同甲方，下同）与深圳市专购科技有限公司（合同乙方，下同）签订了《软件技术服务合同》（以下简称《合同》），约定甲方委托乙方开发、维护消费交易系统软件，并主要达成以下协议：1、关于“乙方的义务”：乙方需按照甲方提供的软件需求完成软件开发工作，具体工作详见合同附件。2、关于“合同金额、付款类型和付款方式”：合同金额总计（不含税）人民币360000元，本合同签订之日起3个工作日内,甲方向乙方预付合同金额150000元，项目初步验收合格并经甲方书面确认之日起3个工作日内，甲方向乙方支付合同金额150000元，项目最终验收合格之日起一个月内，由甲方对系统软件进行运行观察，如果系统业务运行正常，甲方书面确认并向乙方支付合同金额40000元。在运行观察期间，如项目交付软件出现不能正常使用，用户体验差等BUG问题，乙方应根据甲方反馈及要求进行优化及修正。最终验收合格之日起到一年维护期满后，付淸20000元尾款。用转账的方式付款，收款人为吕楚涛，开户银行为招商银行深圳分行科技园支行。3、关于“项目验收”：系统开发完毕后布署上线进行初验，进入试运行状态；试运行3个月到期后，如果运行正常，则进行最终验收；最终验收合格后即进入维护期，为期一年。4、关于“违约责任”：甲方应根据本协议约定及时支付费用，否则，每逾期一日，由甲方向乙方支付应付未付金额千分之一的违约金。乙方应根据本协议约定及时向甲方提交项目工作成果（包括阶段性成果与最终成果），共保证该等成果符合本协议要求，逾期交付的，由乙方向甲方支付每日合同总金额千分之一的违约金，甲方有权从应付未付乙方的费用中扣除该等违约金。甲乙双方应遵守本协议（包括附件的约定）约定，如有违反，视为违约，由违约方向守约方支付相当于合同总金额的50%的违约金。该《合同》附件一为《项目工作说明书》该《项目工作说明书》包含以下与本案相关的内容：1、关于“项目工期”：2016年2月15日到2016年6月1日，项目开发完成后，经乙方书面通知后三个工作日内，甲方组织验收，验收合格的，签署《项目完工报告》，标志项目验收合格。2、关于“验收标准”：经调试，项目开发软件能正常使用，满足双方书面确认的附件上列明的功能。甲方人员在开发过程中可随时查阅文档和源码，甲方人员应在开发过程和最后移交中对源码进行详细串讲介绍,方便甲方人员了解系统,维护系统。乙方应该对甲方人员进行专门的培训方案，保证甲方能顺利进行维护和运营。3、关于“工作成果的提交”：软件服务工作经甲方书面确认，并且甲方支付完除尾款外的其它全部款项后，乙方将以电子载体的方式正式交付工作成果（包含源代码)。4、关于“项目交付物”包括可执行系统及源程序、完整可执行的APP(包括IOS和Android版本）及后台管理应用程序一套、UI设计效果图、后台管理用户手册、前台使用手册、安装布置配置说明书会、会员积分系统功能测试用例及电商性能测试用例、系统概要设计(包含数据库、API接口、系统架构）、提供服务器架构的解决方案及第三方托管商的系统备份、恢复方案。2016年3月30日，原告范宝钧（合同甲方，下同）与深圳市专购科技有限公司（合同乙方，下同）签订了《消费交易系统合同补充协议书》（以下简称《补充协议书》），双方约定在原合同基础上变更合同条款部分内容，与本案相关的主要内容为：1、消费交易系统微信客户端的软件开发工作，功能需求与原合同APP功能需求相同。2、补充协议合同金额总计人民币80000元。3、自本合同签订之日起3个工作日内，甲方向乙方预付合同金额40000元。微信客户端与原合同中的项目开发完成后，一起组织项目验收，验收合格并经甲方书面确认之日起3个工作日内，甲方向乙方支付补充协议剩余合同金额40000元。4、微信客户端开发工期:2016年3月30日到2016年4月15号完成微信客户端初版，2016年4月30日前完成微信客户端正式版。5、经调试，项目开发软件能正常使用，满足原合同附件上列明的功能。6、本协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等的法律效力。除本协议中明确所作修改的条款之外，原合同的其余部分应完全继续有效。案外人杨国学受原告范宝钧的委托，于2016年2月1日向吕楚涛指定的招商银行账户转账150000元，2016年4月1日向该账户转账40000元。2016年6月12日，深圳市专购科技有限公司名称变更为深圳欢旅科技有限公司，法定代表人由吕楚涛变更为冯震维，股东由吕楚涛、邱素兰变更为深圳超体互联网技术有限公司。原告当庭明确其主张的案由为计算机软件开发合同纠纷。原告还提交了以下证据：1、“云宝商城”APP上线时间统计截图；2、“云宝商城”APPIphone版和Android版开发者信息截图；3、“云宝商城”微信客户端账号主体信息截图；4、案外人深圳市万众云科技有限公司、深圳市万众云购科技有限公司出具的情况说明，上述证据用于证明“云宝商城”APP由案外人自主开发完成，与被告没有任何关系。其中，IOS版本完成时间为2016年的8月11日，安卓版本在腾讯应用宝中的完成时间为2016年8月25日。“云宝商城”微信客户端系由深圳市万众云购科技有限公司于2017年1月份自主开发完成，与被告没有任何关系。该微信客户端于2018年1月4日完成微信认证。被告对上述证据的真实性、合法性、关联性均有异议，主张被告是涉案软件的实际开发者，只是最终登记在案外人名下。被告提交了以下证据：1、深圳市万众云科技有限公司和深圳市万众云购科技有限公司的工商信息查询打印件；2、深圳市万众云科技有限公司百度百科查询打印件；3、深圳市万众云科技有限公司官网网页打印件；4、“云宝商城”APP及微信客户端截图，上述证据1-4用于证明合同所涉系统用于案外人深圳市万众云科技有限公司运营的消费商城，2016年6月深圳市万众云科技有限公司消费商城正式上线，被告已经实际履行完毕合同约定义务，且原告已经实际使用被告所开发的产品。5、劳动合同、手机短信沟通记录打印件、电子邮箱沟通记录及附件资料打印件、微信聊天记录打印件，用于证明被告指派技术总监杨建军为原告开发消费商城系统；被告项目负责人李磊、杨建军、徐义恒全程跟进此项目；2016年2月3日及2016年3月3日，被告将消费交易系统项目前期开发《技术解决方案》及开发阶段的相关账户清单发送至原告邮箱；2016年3月29日原告需增加微信版开发，双方于2016年3月30日正式签署《消费交易系统合同补充协议书》；2016年4月23日，因项目开发合作发生变动，第三方唐文韬向被告提供三方合作方案；2016年4月26日，李磊通过邮件方式向原告提供此项目开发三方协议版本，虽未能签订纸质三方协议，但原告、被告及第三方唐文韬口头达成一致，项目开发的后期工作由第三方唐文韬负责，并且在实际中亦是按照三方口头达成的协议操作；2016年4月29日，被告项目负责人徐义恒通过邮件将项目开发进度表、电脑版平台原型及微信版UI效果图以电子方式正式交付至原告；2016年6月1日，原告告知被告，原告与第三方已完成项目开发并上线，被告发现原告使用的构架图，其中有使用被告开发的UI设计效果图。原告对上述证据1-4的真实性、合法性予以确认，对关联性不予确认，主张万众云消费移动商城是由案外人开发，与被告没有任何关系。原告对证据5的真实性、合法性、关联性和证明目的均不予认可。以上事实，有《软件技术服务合同》、《消费交易系统合同补充协议书》、收款收据、银行账户历史明细清单、网页查询打印件、往来邮件打印件、微信聊天记录及庭审笔录等为证，足以认定。本院认为，原告与被告签订的《软件技术服务合同》、《消费交易系统合同补充协议书》是双方真实意思表示，符合法律规定，合法有效，双方当事人均应依约全面履行合同义务。该合同属于计算机软件开发合同，根据双方合同的约定，原告支付首期款190000元后，被告应依约在合同规定的时间内为原告开发出符合合同标准的计算机软件，否则构成违约。被告提交的证据仅能证明“云宝商城”APP以及“云宝商城”客户端微信公众号已经上线，但不能证明上述软件由被告开发完成。被告称其已按合同约定履行了义务，但没有提供充分的证据予以证实，应承担举证不能的责任。综上，本院认定，因被告的违约使原告与之签订合同的目的不能实现，故原告请求解除《软件技术服务合同》和《消费交易系统合同补充协议书》并返还已支付的首期款190000元的诉讼请求符合合同约定及法律规定，应予以支持。原告主张违约金220000元，被告主张违约金过高，请求适当减少，审理认为，原告未举证证明其受到的实际损失，综合考虑合同的履行情况、被告的过错程度等情况，根据公平原则和诚实信用原则，本院确定被告向原告支付违约金60000元。被告辩称本案涉案合同的签署及涉案款项的支付均在被告股权交割日前，依照被告现股东与原股东签署的《股权转让合同书》约定，本案如存在债务应当由原股东吕楚涛、邱素兰承担，审理认为被告深圳欢旅科技有限公司作为独立的民事主体，成立于2010年4月26日，名称、股东等变更及股东间的《股权转让合同书》不影响被告承担涉案赔偿责任，对被告的相关辩解本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告范宝钧与被告深圳欢旅科技有限公司签订的《软件技术服务合同》和《消费交易系统合同补充协议书》；二、被告深圳欢旅科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告范宝钧已支付的首期款项人民币190000元；三、被告深圳欢旅科技有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告范宝钧违约金人民币60000元；四、驳回原告范宝钧的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币7450元，由原告范宝钧负担人民币2800元，由被告深圳欢旅科技有限公司负担人民币4650元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  崔婷婷人民陪审员  马 虹人民陪审员  蔡宝妮二〇一八年十二月十一日书 记 员  詹 红附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。