陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕08民终4530号上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司，住所地：内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区东环路**街坊宏源一品商住小区D-7-701。负责人：王建勋，该公司总经理。委托诉讼代理人：武则丞，该公司员工。被上诉人（原审原告）：吴举福，男，汉族，住神木市。委托诉讼代理人：李瑞霞，陕西英培律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晓丹，陕西英培律师事务所实习律师。原审被告：马凤义，男，汉族，现住辽宁省。上诉人中国大地财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司（以下简称大地保险公司）因与被上诉人吴举福、原审被告马凤义机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2018）陕0881民初780号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年12月4日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理，本案现已审理终结。大地保险公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判；2、对被上诉人吴举福的伤残等级、护理依赖程度进行重新鉴定；3、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、鉴定机构依据《人体损伤程度致残程度分级》第5.4.1.3之规定，以被上诉人颅脑损伤致右侧肢体偏瘫为由将被上诉人评为4级伤残，但未对右侧肢体肌力进行测量，也未记载测量数据及测量方式，而且评定护理依赖程度时也未记载对日常活动能力的测算过程，依据不足。上诉人在一审期间申请重新鉴定，一审法院未予准许，系认定事实不清，适用法律错误。2、根据法律规定，赔偿权利人需要继续护理的，人民法院可按情况要求赔偿义务人赔付5-10年的相关费用，一审判决一次性赔付，有失公平。吴举福辩称，鉴定意见系有鉴定资质的鉴定人员作出，程序合法，一审法院认定事实清楚，判决正确，应予维持。马凤义未发表陈述意见。吴举福向一审法院起诉请求：1、法判令马凤义、大地保险公司赔偿吴举福医疗费85121.73元、住院期间护理费13169.4元、交通费3806元、住宿费278元、住院伙食补助费2340元、营养费1560元、误工费23806元、残疾辅助器费420元、残疾赔偿金143710元、后续治疗费12000元、护理依赖费616260元、被扶养人生活费13028.4元、精神损害抚慰金35000元，合计950499.53元；2、本案诉讼费用由马凤义、大地保险公司承担。一审判决认定的事实：2017年12月17日18时许，马凤义驾驶蒙*****9号小型轿车，沿店塔镇梁麻塔通村公路由南向北行驶至吴安塔村路段处，撞于道路行人吴举福，结果造成吴举福受伤，马凤义车受损。此次事故经神木市公安局交通管理大队出具事故责任认定书，认定马凤义承担此次事故的全部责任、吴举福无责任。事故发生后，吴举福被送往神木市医院抢救，经诊断为：脑挫伤、创伤性脑出血、肺挫伤、寰枢关节半脱位，颜面部裂伤，吴举福在该院住院治疗4天，支出医疗费9237.4元；后吴举福转院至鄂尔多斯市中心医院住院治疗，在该院住院74天，支出医疗费75884.33。吴举福的伤情经吴举福申请，该院依法委托陕西公正司法鉴定所进行了鉴定，经鉴定吴举福颅脑损伤致右侧肢体偏瘫属四级伤残，后续治疗费预计为12000元，护理依赖程度为部分护理，护理期最长不超过20年。事故发生后，马凤义和大地保险公司各向吴举福垫付了10000元医疗费，此后马凤义、大地保险公司未与吴举福协商赔偿事宜，故吴举福提起诉讼。另查明，马凤义驾驶的蒙*****8号小轿车在大地保公司投保交强险和商业第三者责任险，其中商业险的保额为50万元，保险期限为2017年1月16日至2018年1月15日，事故发生在保险期限内。事故发生后，吴举福申请诉前财产保全，该院依法作出（2017）陕0881财保302号民事裁定书扣押了马凤义所有蒙*****8号小轿车，吴举福支出保全费1020元。一审法院认为，马凤义驾驶其所有蒙*****8号小轿车与道路行人吴举福相撞，致吴举福受伤,交警部门对事故的认定事实清楚，该院予以确认。马凤义所有的蒙*****8号小轿车在大地保险公司投保交通事故责任强制险和商业第三者责任险，故对吴举福的损失首先由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分在商业险范围赔偿，再有不足部分由马凤义承担赔偿责任。吴举福请求赔偿的项目及标准应参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定执行。吴举福的损失经该院核实为：医疗费85121.73元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费2340元、护理费100元/天×78天+100元/天×365天×20年×50%=372800元（原告未提供证据证明护理人员的收入情况，护理费应按1人护理，100元/天计算，经鉴定吴举福的护理程度为部分护理依赖，出院后的护理应按50%的标准计算）、误工费61626元÷365天×131天=22117.8元（原告吴举福因伤致残，误工期限计算至伤残评定前一天，从2017年12月17日至2018年4月27日，共计131天），残疾赔偿金143710元，精神损害抚慰金35000元、残疾辅助器具费420元；吴举福请求的交通费、住宿费该院酌情认定为3000元，其请求营养费因无相关医嘱佐证，该院不予支持；综上吴举福的损失共计人民币676509.53元。大地保险公司对鉴定意见不服，提起重新鉴定，因该鉴定系该院依法委托，鉴定机构及鉴定人员具有相关资质，且大地保险公司未提供证据证明该鉴定意见违法，故该院不予准许。大地保险公司已在交强险范围内向吴举福垫付了10000元医疗费，故其在交强险范围内不再承担医疗费。马凤义向吴举福垫付的10000元医疗费在执行时予以扣除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、吴举福因本次交通事故受伤所产生的损失共计人民币676509.53元，已由中国大地财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司在交强险范围向吴举福赔偿了10000元，剩余666509.53元由中国大地财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司于本判决生效之日起七日内在交强险死亡伤残赔偿限额范围内向吴举福赔偿110000元，在商业第三者责任险范围内向吴举福赔偿500000万元，其余56509.53元由马凤义于本判决生效之日起七日内向吴举福赔偿（马凤义向吴举福垫付的10000元医疗费在执行时予以扣除）；二、驳回吴举福的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2426元，保全费1020元，由马凤义负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，各方当事人对上诉人承保的车辆在保险期间发生保险事故，致被上诉人吴举福受伤的事实不持异议，各方当事人争议的焦点是被上诉人吴举福的伤残等级、护理依赖程度、护理期限的认定问题。经陕西公正司法鉴定所鉴定，吴举福颅脑损伤致右侧肢体偏瘫属四级伤残；护理依赖程度为部分护理，护理期最长不超过20年。上诉人对该鉴定意见持有异议，并对吴举福的伤残等级、护理依赖程度申请重新鉴定。经查，该鉴定意见系一审法院委托的第三方作出，鉴定机构、鉴定人员均具有相应的鉴定资质，且上诉人未提交反驳该鉴定意见的相关证据，故一审法院未准许上诉人重新鉴定之申请，认定吴举福颅脑损伤致右侧肢体偏瘫属四级伤残、护理依赖程度为部分护理并无不当。上诉人还称，护理费应赔付5至10年，一审判决一次性赔付，有失公平。本院经审查认为，吴举福因颅脑损伤致右侧肢体偏瘫属四级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”之规定，并结合鉴定意见及吴举福年龄、健康状况等因素合理，一审法院确定吴举福的护理期限为20年并无不当，但该护理期限应从吴举福受伤之日起开始计算，一审判决从出院后开始计算，多计算护理费3900元（100元/天×50%×78天）虽有不当，但吴举福的合理损失超出保险限额已远大于3900元，故一审判决未损害大地保险公司的权益，且保险限额之外的损失承担者原审被告马凤义未提出上诉，故本院不予纠正。但一审判决大地保险公司在商业第三者责任险范围内向吴举福赔偿“500000万元”显系笔误，应为50万元，本院予以纠正。综上，大地保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决部分事实认定虽有不当，且判决内容存在笔误，但未损害大地保险公司的权益，故本院仅对笔误部分予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持陕西省神木市人民法院（2018）陕0881民初780号民事判决第二项及案件受理费、保全费部分；二、变更陕西省神木市人民法院（2018）陕0881民初780号民事判决为：被上诉人吴举福因本次交通事故受伤所产生的损失共计人民币676509.53元，已由上诉人中国大地财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司在交强险范围向吴举福赔偿了10000元，剩余666509.53元由上诉人中国大地财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司于本判决生效之日起七日内在交强险死亡伤残赔偿限额范围内向被上诉人吴举福赔偿11万元，在商业第三者责任险范围内向被上诉人吴举福赔偿50万元，其余56509.53元由原审被告马凤义于本判决生效之日起七日内向被上诉人吴举福赔偿（马凤义向吴举福垫付的10000元医疗费在执行时予以扣除）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费8965元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺金丽审判员  李文龙审判员  韩连梅二〇一八年十二月二十五日书记员  延尚真