广东省珠海市金湾区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0404刑初472号公诉机关珠海市金湾区人民检察院。被告人唐某标，绰号“标哥”，男，1976年8月9日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省普宁市，捕前住广东省珠海市高栏港经济区，装修工头。因本案于2018年7月31日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。辩护人林伟涛，广东瀛凯邦律师事务所律师。珠海市金湾区人民检察院以珠金检公诉刑诉[2018]470号起诉书指控被告人唐某标犯开设赌场罪，于2018年12月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭进行了审理。珠海市金湾区人民检察院指派检察员罗欢出庭支持公诉，被告人唐某标及其辩护人林伟涛到庭参加了诉讼。现已审理终结。珠海市金湾区人民检察院指控，2015年6月起，被告人唐某标从上家处获得赌博网站“M99”的会员账号，后将5个会员账号的用户名及密码提供给下家唐某、谢某、詹某、敬某、林某等人（均已判刑），上述五名下家接受周围赌博人员的“六合彩”投注，再登录该赌博网站填录投注信息和投注金额，待每期香港“六合彩”开奖后与被告人唐某标进行结算。被告人唐某标按照投注金额百分之十的比率返利给下家，并根据输赢情况从投注金额中获取百分之二十的提成。截至案发当日，被告人唐某标接受下家林某（会员账号为110）的投注额为人民币235,915元，接受下家敬某（会员账号为211）的投注额为人民币（下同）36,725元，接受下家詹某（会员账号为216）的投注额为72,146元，接受下家唐某（会员账号为206）的投注额为71,200元，接受下家谢某（会员账号为207）的投注额为16,276元，合计接受上述五名下家的投注额为432,262元。公诉机关认为，被告人唐某标担任赌博网站代理并接受下级投注，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。书面建议对被告人唐某标犯开设赌场罪判处三年以上五年以下有期徒刑。特提请依法惩处。被告人唐某标对公诉机关指控的开设赌场罪的主要事实及罪名没有异议，但辩称：（一）其本人使用的代理账号就是110号，林某使用的是另一个2字头的会员账号（具体不记得），林某这个会员账户投注额大约1-2万元，所以110账号中的金额235,915元是其本人接受的所有投注额。（二）其将会员账号交给林某、敬某等五人时，是给他们本人投注使用，并不知道这五个有接受其他人的投注。被告人唐某标的辩护人对公诉机关指控的主要事实和罪名无异议，提出如下辩护意见：（一）指控金额证据不足。理由有：1.林某于2015年被起诉时，检察院认定的投注额是1万元，法院也予认定并判处拘役五个月；2.林某并没有供述使用该110账户，自己供述的接受投注额就是1-2万元，符合判决的认定；3.证据截图中显示110是“代理”账户，代理账户要监管会员账户，其他2字头的账户是110账户下的会员账户，符合实际情况；4.其他2字开头的账户显示是“客户”，与代理账号是有区别的。故指控林某接受投注额235,915元不是事实，应认定被告人唐某标接受投注额最多是235,915元。刑期达不到“情节严重”标准，应是三年以下有期徒刑。（二）量刑方面：1.其如实供述自己的行为，具有认罪、悔罪表现；2.其参与开设赌场的行为获利小，愿意退赃4600元，且开设赌场时间较短，社会危害较小。也是初犯，没有任何前科；3.其家属愿意在能力范围内代为缴纳罚金；4.其所犯罪行轻微，家中有老人小孩需要抚养。建议对被告人唐某标从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，2015年6月起，被告人唐某标从上家处获得赌博网站“M99”的1个代理账号和5个会员账号，用于香港“六合彩”网络赌博。后其将110号代理账号留下自用，将另5个会员账号的用户名及密码提供给唐某、谢某、詹某、敬某、林某使用。上述五人作为被告人唐某标的下家，每期接受其他赌博人员的投注，再登录该赌博网站填录投注信息和投注金额，待每期香港“六合彩”开奖后与被告人唐某标进行结算。被告人唐某标以开奖后的输赢情况按百分之十的比率和下家结算赔付，并按获利数与上家按20%的比率计提获利。同年8月，公安机关查获此案，并于8月12日将同案人林某、敬某、詹某、唐某、谢某抓获归案。经公安机关侦查，被告人唐某标所使用代理账号110名下显示共接受投注额为235,915元，其中接受下家敬某（会员账号为211）的投注额为36,725元，接受下家詹某（会员账号为216）的投注额为72,146元，接受下家唐某（会员账号为206）的投注额为71,200元，接受下家谢某（会员账号为207）的投注额为16,276元。公安机关在林某的电脑上所调取到110的账户信息中，显示有“M99代理：110”内容，敬某等的2字头账户则显示有“M99客户”的内容，林某则拒绝在110账户截图上签名，也没有供述过该账户系其用于接受投注的账户。案发后，被告人唐某标外逃，公安机关对其发布了网上追逃信息。2018年7月31日下午16时许，广州铁路公安处珠海西车站派出所民警在广珠铁路珠海站货场将其抓获归案。另查明，同案人林某等五人后被珠海市金湾区人民检察院分别向本院提起公诉，经本院审理，认定以上五人均构成开设赌场罪，分别判处五个月拘役或六个月的有期徒刑。其中，并未指控和认定林某接受的投注金额。上述事实，有如下证据材料予以证实：1.书证：户籍资料、到案情况说明、赌博网站账户及投注信息等截图、通话记录、《刑事判决书》等；2.证人唐某、谢某、詹某、敬某、林某、温某、黄某、张某、邱某、陈某1、丁某、陈某2、刘某、杨某、马某等人的证言；3.被告人唐某标的供述；4.现场勘查、检查、辨认等笔录。以上证据材料，经庭审举证、质证，且各证据间能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人唐某标以营利为目的，利用计算机网络为赌博网站担任代理，接受他人投注，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人唐某标的犯罪事实清楚，证据确实充分，所指控罪名成立。但对于本案接受投注额的认定，由于公安机关并未完全调取到全部6个代理账号和会员账号，且林某并未承认110号账户系其使用的客户账号，结合本院审理的林某开设赌场案判决中也未认定其接受的投注金额，故公诉机关指控该110账户内的金额235,915元系林某所接受的投注，从而认为被告人唐某标接受投注金额共计432,262元的证据不足，被告人唐某标及其辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。故，应认定被告人唐某标所接受的投注额共计235,915元，且不属于刑法规定的“情节严重”情形，应在三年以下有期徒刑或拘役档次量刑。至于被告人唐某标辩称不明知下家有接受其他人的投注的意见不能成立，且也不影响本案定性和量刑。综上，被告人唐某标到案后如实供述犯罪事实，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。辩护人其余辩护意见成立，本院予以采纳。但综合全案来看，不适宜对被告人唐某标适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人唐某标犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月31日起至2020年7月30日止。罚金从判决发生法律效力第二日起七日内缴纳。）二、继续追缴被告人唐某标的犯罪所得人民币四千六百元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  曾 剑人民陪审员  杨世伟人民陪审员  肖晓丽二〇一八年十二月二十八日法官助理刘帆书记员袁嘉睿附《中华人民共和国刑法》条文：第三百零三条【赌博罪;开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条【罚金数额的确定根据】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十七条【自首和认罪态度】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。