广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初25617号原告（被告）：创锐软件科技（深圳）有限公司，住所地深圳市福田区深南大道北侧浩铭财富广场A座8DE，统一社会信用代码914403007451623622。法定代表人：DAVIDJ.PETERSEN。委托代理人：袁迪平，广东宝城律师事务所律师。被告（原告）：王义山，男，1979年11月22日出生，住址河南省罗山县。委托代理人：张财生，广东鹏瑞律师事务所律师。委托代理人：宋美英，广东上兵律师事务所律师。上列原告诉被告劳动争议纠纷一案，本院受理后，于2018年11月28日依法公开开庭进行了审理。原告创锐软件科技（深圳）有限公司的委托代理人袁迪平及被告王义山的委托代理人张财生到庭参加庭审，本案现已审理终结。相关案情一、入职时间：2015年10月28日。二、工作岗位：业务高级顾问。双方当事人对以上仲裁查明的被告入职时间及工作岗位均无异议，本院予以确认。三、月工资构成及标准：原告主张被告的包月工资为21250元（税前）；绩效奖金以3750元为考核基数，根据公司的相关薪酬制度、经营状况、员工表现等因素计发。被告主张双方约定被告的月基本工资为21250元，另每月绩效奖金3750元，工资总额为25000元每月。双方均提交的2015年10月28日起至2016年10月27日止的《劳动合同书》、银行账户交易明细，被告还提交电话录音证明原告处工作人员承认被告每个月的工资和绩效共计25000元。原告对电话录音不认可。因电子证据存在易被篡改、修改的特点，被告未做电子证据固化，且原告不认可，故本院对电话录音不予采信。根据双方提交的《劳动合同书》显示，绩效奖金以3750元为考核基数，根据公司的相关薪酬制度、经营状况、员工表现等因素计发。被告未能就其主张提交有效的证据证明，结合双方提交的银行账户交易明细，本院依法采信原告的主张，认定被告的工资构成为基本工资21250元/月+绩效工资3750元/月（每月不固定支付），被告的工资标准为21250元/月。四、工资支付时间：仲裁查明，原告每月支付被告上个月的工资，双方对此无异议，本院予以认可。五、最后一天上班时间及劳动关系解除时间：仲裁查明，被告最后一天上班时间为2018年1月31日，双方对此无异议，本院予以确认。六、关于正常工作时间工资的请求：原告主张，被告2017年3月1日至2018年1月28日应发工资为215431元[21250元/月×10个月+21250元-（21250元/月÷21.75天×3天）]，原告共支付被告109754.8元，仅欠被告105676元，原告提交银行账户交易明细作为证据。被告主张，原告拖欠其2017年3月1日至2018年1月31日期间正常工作时间工资275000元。银行账户交易明细中的工资为2017年2月份以前的工资，其中交易日期为20170207，名称为“代发工资”的款项为报销款；交易日期为20170210，名称为“代发工资”的款项为元宵利是；交易日期为20170210，名称为“代发工资”的款项为2016年10月份工资；交易日期为20170316，名称为“代发工资”的款项为2016年11月份工资；交易日期为20170330，名称为“代发工资”的款项为2016年12月份工资；交易日期为20170331，名称为“代发工资”的款项为报销款；交易日期为20170504，名称为“代发工资”的款项为2017年1月份部分工资；交易日期为20170705的转账款项系原告委托陈嘉祈向被告支付的报销款；交易日期为20170712，名称为“代发工资”的两笔款项分别是2017年2月份部分工资和2017年1月部分工资；交易日期为20170808，名称为“代发工资”的款项为2017年2月部分工资；交易日期为20170811，尹志艳向被告转账的款项系2016年绩效奖；交易日期为20170818，肖凌云向被告转账的款项系原告的房租水电费和报销款；交易日期20171010，蔡庶晖向被告转账的款项系2016年的绩效奖金。本院认为，双方提交的银行账户明细中有关工资的款项均没有写明具体月份，原告也未向被告发放工资条，原告不能就其主张提交有效的证据证明，应承担举证不能的不利法律责任，故原告应向被告支付2017年3月1日至2018年1月31日期间正常工作时间工资233750元（21250元/月×11个月）。七、关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额：原告主张，在期限为2015年10月28日至2016年10月27日的劳动合同届满前双方于2016年10月续签了《劳动合同》二年，从2016年10月27至2018年10月27日。被告诉称，原告与被告签订的书面劳动合同期限为2015年10月28日至2016年10月27日，期满后仍在原告处上班，但原告未与被告续签劳动合同。原告称已过诉讼时效的主张明显缺乏法律依据，原告未与被告签订劳动合同是一个整体的违法行为之责，不应认为割裂。原告与被告未签订劳动合同的期限为14个月，因未签订劳动合同应支付的两倍工资差额合计35000元[（21250元/月+3750元/月）×14个月]。原告主张其与被告续签了期限从2016年10月27日起至2018年10月27日止的《劳动合同》，但未提交相应证据，应承当举证不能的不利法律后果。经查，被告提交的书面劳动合同期限为2015年10月28日至2016年10月27日，合同期满后，被告仍在原告处上班，原告未提交有效证据证明其与被告续签了书面劳动合同，原告应支付被告2016年11月28日至2017年10月27日期间的未签订劳动合同的双倍工资差额，由于被告于2018年1月31日从原告处离职，于2018年1月29日向深圳市福田区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，故被告关于2016年11月28日至2017年1月29日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求已过诉讼时效，本院仅支持被告关于2017年1月30日至2017年10月27日期间的未签订书面劳动合同的双倍工资差额的请求，经核算，原告应支付被告2017年1月30日至2017年10月27日期间的未签订书面劳动合同的双倍工资差额191250元（21250元×9个月）。八、关于解除劳动合同经济补偿金的请求：被告诉称，2018年1月29日，被告向仲裁委提起劳动仲裁，此时原被告双方劳动关系处于存续状态，被告基于原告严重拖欠工资，违反《劳动合同法》第三十八条第二款规定向仲裁委要求仲裁裁决解除双方的劳动合同关系，并要求原告支付赔偿金。但仲裁委立案人员非要要求被告的代理律师将劳动合同解除时间明确表述为“2018年1月29日”，但事实和理由部分还是保留了被告的最初意思表示，即被告是基于原告未按时发放工资才要求仲裁委裁定解除的，被告认为申请仲裁就是最好的解除劳动合同的通知。经查，被告未向原告发送解除劳动合同的通知，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，有下列情形之一的，用人单位应向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……；（二）未及时足额支付劳动报酬的……本院认为，被告未能提交证据证明其因原告未及时足额支付劳动报酬而与原告解除劳动合同，应承担举证不能的不利法律后果，故被告关于解除劳动合同经济补偿金的诉请没有事实依据，本院不予支持。九、关于差旅费报销款：被告提交电话录音及电子邮件截图，证明原告仍拖欠被告差旅费报销款21787.08元。原告对电话录音及电子邮件截图不认可，认为即使电话录音是真实的，也是双方对本案调解或者和解的相关意见，不能作为认定案件事实的依据。本院认为，因电子证据存在易被篡改、修改的特点，被告未做电子证据固化，且原告不认可，故本院对电话录音及电子邮件截图不予采信。被告未提交其他有效证据证明其主张，应承担举证不能的不利法律后果，故，被告的该项诉请没有事实依据，本院不予支持。十、仲裁请求：被告要求：1、确认双方劳动关系已解除；2、原告支付2017年3月1日至2018年1月31日期间正常工作时间工资275000元；3、原告支付2016年11月28日至2018年1月27日期间未签订劳动合同二倍工资差额350000元；4、原告支付解除劳动关系经济补偿金75000元；5、原告支付差旅费报销款21787.08元。十一、仲裁裁决案号：深福劳人仲案[2018]238号。十二、仲裁裁决结果：1、原告与被告的劳动关系已解除；2、原告支付被告2017年3月1日至2018年1月31日期间正常工作时间工资233750元；3、原告支付被告2017年1月30日至2017年10月27日期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额191250元；4、驳回被告其他仲裁请求。十、诉讼请求：原告请求判令：1、原告不予支付被告2017年3月1日至2018年1月31日期间正常工作时间工资233750元、2017年1月30日至2017年10月27日期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额191250元。被告请求判令：1、确认双方劳动关系于2018年1月31日解除；2、原告向被告支付2017年3月1日至2018年1月31日期间正常工作时间工资275000元；3、被告向原告支付2016年11月28日至2018年1月27日期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额350000元；5、原告向被告支付差旅费报销款21787.08元；6、本案诉讼费由原告承担。判决结果依据本院认定的事实及《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《深圳市员工工资支付条例》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告（被告）创锐软件科技（深圳）有限公司与被告（原告）王义山于2018年1月31日解除劳动关系。二、原告（被告）创锐软件科技（深圳）有限公司支付被告（原告）王义山2017年3月1日至2018年1月31日期间正常工作时间工资233750元。三、原告（被告）创锐软件科技（深圳）有限公司支付被告（原告）王义山2017年1月30日至2017年10月27日期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额191250元。四、驳回原告（被告）创锐软件科技（深圳）有限公司全部诉讼请求。五、驳回被告（原告）王义山其他诉讼请求。以上款项，原告（被告）创锐软件科技（深圳）有限公司限于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告（被告）创锐软件科技（深圳）有限公司负担（已交纳）。本案财产保全费4128.93元，已由被告（原告）王义山缴纳，由原告（被告）创锐软件科技（深圳）有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。（此页无正文）审 判 长 单    琪人民陪审员 高    兰人民陪审员 曾  小  平二〇一八年十二月三日书 记 员 曾丽梨（代）