福建省福州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）闽01民辖117号 原告：泉州永春乾通股权投资合伙企业(有限合伙)，住所地福建省泉州市永春县五里街镇八二三中路****102-4，统一社会信用代码91350525337625372J。 主要负责人：刘秋明，执行事务合伙人。 委托诉讼代理人：骆旭旭，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄骏迪，福建天衡联合（泉州）律师事务所实习律师。 被告：王琦，男，1979年3月16日出生，汉族，住福建省福州市马尾区。 原告泉州永春乾通股权投资合伙企业(有限合伙)诉被告王琦与公司有关的纠纷一案，晋安区人民法院于2018年8月9日立案。 原告诉称，福建六壬网安股份有限公司（以下简称六壬公司）拟进入资本市场，实现公司上市，原告作为投资方对六壬公司进行增资扩股。为达成前述原告增资事宜，被告自愿承诺于约定条件未满足时回购原告增资股票。就上述事宜，原告、被告、六壬公司及六壬公司的其他股东于2016年1月6日签署《泉州永春乾通股权投资合伙企业（有限合伙）与福建六壬网安股份有限公司及其股东股权投资协议》（以下简称投资协议)，原告、被告及六壬公司三方签署《泉州永春乾通股权投资合伙企业（有限合伙）与福建六壬网安股份有限公司及其实际控制人股权投资协议补充协议》（以下简称补充协议）。投资协议中约定原告以2140万元认购六壬公司增发股份，完成认购后原告获得3279546股六壬公司股份。原告已经依照约定将增资价款2140万元汇入六壬公司的账户。 lt Jl 吸 补充协议第四条股份回购约定，每个会计年度结束后，如果六壬公司当年的净利润未达到其承诺的预期净利润，原告可选择按照约定价格要求被告回购原告所持有的六壬公司的股份。其中，六壬公司承诺2016会计年度的净利润增长不低于30%。同时，第六条第二款约定，被告未按约定期限支付股份回购价款，原告有权每日向被告收取未付回购价款的万分之五作为违约金。据六壬公司2015年度、2016年度《财务报表》显示，六壬公司当年的会计年度的净利润分别为20160728.20元、-29441238.83元，并未达到其所承诺的预期净利润增长不低于30%。依据该情形，原告有权要求被告王琦按照补充协议约定的价格回购原告所持有的六壬公司的全部股份。原告在得知六壬公司的净利润未能到达其所承诺的预期净利润的情况后，已经多次向被告主张要求其回购原告所持有的六壬公司的股份，但被告均未履行回购义务。另，原告已于2018年4月27日向被告送达要求回购通知书，再次通知被告履行回购义务，但直至起诉前被告并未采取任何措施履行自己回购股份和支付回购款的义务。原告请求：1.判令被告王琦立即履行《泉州永春乾通股权投资合伙企业（有限合伙）与福建六壬网安股份有限公司及其实际控制人股权投资协议补充协议》项下回购义务，受让原告持有的六壬公司3279546股的股份，并支付原告股权转让款27613446.37元；2.判令被告王琦向原告支付违约金372781.53元（暂计至2018年6月22日止），违约金的计算方式为自2018年5月27日起至实际付款之日止，每日支付相当于上述第一条诉讼请求未付金额的万分之五，暂计至2018年6月22日止的违约金=未支付股权转让款27613446.37元×逾期天数27天×0.5‰=372781.53元；3.判令被告王琦承担原告因本案而支付的律师费347100元；4.判令被告王琦承担本案的全部诉讼费用。 晋安区人民法院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条第一款之规定：“对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖”，经查，被告王琦的户籍所在地位于福州市马尾区行政区划内，且本案无证据证明被告王琦经常居住地位于福州市晋安区，故马尾区人民法院对本案有管辖权。同时进一步认为，本案案由系与公司有关的纠纷，即使依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条关于“因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖”的规定确定管辖，因福建六壬网安股份有限公司住所地位于福州市马尾区试验区内），本案亦应由马尾区人民法院管辖，晋安区人民法院于2018年11月9日作出（2018）闽0111民初4219号民事裁定，将本案移送马尾区人民法院处理。 马尾区人民法院认为，原告泉州永春乾通股权投资合伙企业（有限合伙）与福建六壬网安股份有限公司、王琦等数人签订的《泉州永春乾通股权投资合伙企业（有限合伙）与福建六壬网安股份有限公司及其股东股权投资协议》、《泉州永春乾通股权投资合伙企业（有限合伙）与福建六壬网安股份有限公司及其实际控制人股权投资协议补充协议》属于公司增资法律行为，原告已按协议约定将增资款2140万元汇入福建六壬网安股份有限公司帐户，现原告依据《补充协议》第四条股份回购的约定，选择由王琦承担回购责任并以其为被告提起诉讼，本质上并不影响双方之间的纠纷属于公司增资纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条规定，因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖，及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十二条规定，因股东名册记载、请求变更公司登记、股东知情权、公司决议、公司合并、公司分立、公司减资、公司增资等纠纷提起的诉讼，依照民事诉讼法第二十六条规定确定管辖。故本案应由公司住所地法院管辖。福建六壬网安股份有限公司虽工商注册在福州市马尾区，但在该院受理的同类案件原告黄桂英与被告王琦与公司有关的纠纷一案中，被告王琦提出管辖异议，并提交公司位于“福州市晋安区秀峰路路188号福建闽台广告创意产业园第4幢第三层”的办公场所从2013年至2023年的租赁合同、2017年6月至2018年11月向租赁业主缴纳水电物业费发票及银行流水凭证等，以证明福建六壬网安股份有限公司实际在福州市晋安区经营的事实。该院审查认为，本案属于与公司有关纠纷，被告王琦作为福建六壬网安股份有限公司的控股股东及法定代表人，其提交的材料可以证明福建六壬网安股份有限公司主要办事机构所在地在福州市晋安区，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三条的规定，在福建六壬网安股份有限公司的主要办事机构所在地可以确定的情况下，该院对本案无管辖权，福州市晋安区人民法院依法具有管辖权。马尾区人民法院遂报请我院指定管辖。 本院认为，并非所有与公司有关的诉讼都属于公司诉讼，也并非所有与公司有关的诉讼都适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十二条规定，由公司住所地法院管辖。本案性质上属于股权投资纠纷，诉请要求履行回购义务，并支付股权转让款，属于具有给付之诉性质的诉讼，该案虽然涉及公司法上的权利义务关系，但并不具有组织法上纠纷的性质，仍属于传统民事纠纷范畴，应适用一般的民事诉讼管辖规定，即由被告住所地或合同履行地法院管辖。根据晋安区人民法院调取的材料，本案被告户籍所在地位于马尾区，故马尾区人民法院对本案有管辖权。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四十一条的规定，裁定如下： 本案由马尾区人民法院审理。 本裁定一经作出即生效。 审判长 杨 羽 审判员 潘晓慧 审判员 杨贵先 二〇一八年十二月十四日 书记员 黄正馨 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第三十七条有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。 人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第四十一条人民法院依照民事诉讼法第三十七条第二款规定指定管辖的，应当作出裁定。 对报请上级人民法院指定管辖的案件，下级人民法院应当中止审理。指定管辖裁定作出前，下级人民法院对案件作出判决、裁定的，上级人民法院应当在裁定指定管辖的同时，一并撤销下级人民法院的判决、裁定。 6-