福建省福州市马尾区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0105民初1193号 原告：厦门骐俊物联科技股份有限公司，住所地厦门市思明区塔埔东路167号观音山国际商务营运中心8楼803D单元，统一社会信用代码91350200058354645K。 法定代表人：骆铁，总经理。 委托诉讼代理人：朱玥，北京观韬中茂（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许炜，北京观韬中茂（厦门）律师事务所律师。 被告：福建星海通信科技有限公司，住所地福州市马尾区星达路16号（自贸试验区），统一社会信用代码913501057796005273。 法定代表人：陈施清，董事长。 委托诉讼代理人：梁秋华，福建亚太天正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄书森，福建亚太天正律师事务所实习律师。 第三人：厦门六正电子有限公司，住所地厦门市湖里区安岭路1000号103-10室，统一社会信用代码9135020606587610XE。 法定代表人：黄谋峰，执行董事兼总经理。 原告厦门骐俊物联科技股份有限公司（以下简称骐俊公司）与被告福建星海通信科技有限公司（星海公司）、第三人厦门六正电子有限公司（六正公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2018年10月9日立案后，依法适用简易程序，于2018年11月29日公开开庭进行了审理。原告骐俊公司委托诉讼代理人朱玥、许炜，被告星海公司委托诉讼代理人梁秋华，第三人六正公司法定代表人黄谋峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告骐俊公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告向原告履行代位清偿义务，支付货款2131532.45元并赔偿违约金426306.49元，金额共计2557838.94元；2、请求依法确认被告履行完毕代为清偿义务后，原告对第三人、第三人对被告之间相应数额的债权债务关系即予消灭；3.请求依法判令本案全部诉讼费用（包括但不限于诉讼费、公告费、保全费等）由被告承担。事实与理由：原告、被告、第三人于2016年3月11日签订一份编号为XINGHAI-PD-2016-0204-2011的《三方供货协议》（下称“案涉合同”），就被告作为货物买受人，指定第三人向原告采购约定货物、货物质量、货物风险承担及付款方式等事宜达成合意，为促进交易便利，案涉合同的履行方式为，原告接受本案第三人的书面委托，通过电子邮件的方式接收被告指定发货至第三方的邮件。而后原告直接向第三方发货，原告履行发货义务后，被告向原告出具《收货回执》证明第三方收到相应的标的货物。但根据原告与第三人之间的发货与对账的统计结果显示，第三人尚欠原告货款共计3186287.47元，另第三人与被告的统计数据结果显示，现第三人对被告享有到期债务权（货款）金额2131532.45元，但第三人怠于追索该笔到期债权。根据《中华人民共和国合同法》第七十三条之规定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权……”第三人在被告没有付款的情况下，怠于继续向被告主张权利，致使原告的债权不能及时实现，故原告有权直接向被告提起代位权诉讼。本案中，三方案涉合同第7条货款支付和结算条款明确约定“每月25日-30日为甲方对账日，甲丙双方对账确认金额（该金额含17%税率）无误后，甲方根据丙方开具的发票，60天内支付货款。如果甲方未在60天内付款，则视为违约，丙方有权要求甲方支付逾期付款违约金，该违约金的计算方式：每逾期壹天，按付款金额的万分之二支付违约金，最高不超过逾期违约金额的20%”，经计算，被告未付款金额之违约金远超逾期款项的20%，故原告按被告未付款项金额20%计算结果为426306.49元。根据《中华人民共和国民事讼诉法》第二十一条之规定：“……对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖”，本案被告住所地为福州市马尾区，原告为维护其合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所诉。 被告星海公司答辩，一、本案中，答辩人星海公司向第三人六正公司购货，第三人六正公司向被答辩人骐俊公司购货，骐俊公司是案涉产品的生产商，无论是根据骐俊公司与星海公司签订的《OEM协议》，还是根据骐俊公司、星海公司、六正公司三方签订的《三方供货协议》，骐俊公司均对答辩人负有合同义务，应承担相应的违约责任。第三人六正公司之所以能够对答辩人星海公司享有债权，系根据与答辩人星海公司、被答辩人骐俊公司签订的《三方供货协议》约定，“甲方（星海公司）同意丙方（六正公司）作为甲方的供应商，甲方向丙方采购乙方（骐俊公司）的产品，产品质量需符合甲、乙双方所签订的《OEM协议》。甲方向丙方采购的车载终端产品属于《OEM协议》项下产品”，答辩人星海公司作为收货方对第三人六正公司负有付款的义务。但根据《三方供货协议》4.1条“在产品存在设计、制造等固有缺陷导致产品故障、损坏，且丙方提供售后服务不能之情形下，乙方为故障、缺陷产品提供售后服务及技术支持”、4.2条“乙方对丙方提供的货物承诺提供2年售后服务”、4.4条“因产品原因给甲方造成的损失，在丙方不能的情况下，甲方可按相关协议约定与乙方、丙方协商赔偿事宜”可以知道，答辩人星海公司采购的产品若发生质量问题，不仅可以向第三人六正公司索赔、还可以向被答辩人骐俊公司索赔。答辩人星海公司曾多次向被答辩人骐俊公司反馈产品存在的质量问题，正是因双方未能对产品的售后问题达成一致意见，故而双方自2017年2月起未有统一的对账往来。且三方明确约定，答辩人星海公司只有在对账确认金额无误后才需要根据第三人六正公司开具的发票支付货款，答辩人星海公司未支付货款的行为不构成违约。 二、被答辩人骐俊公司交付产品存在产品质量问题。根据答辩人星海公司、被答辩人骐俊公司、第三人六正公司签订的《三方供货协议》约定，答辩人星海公司采购的产品厂家为被答辩人骐俊公司，且该产品质量应符合答辩人与被答辩人之间签订的《OEM协议》约定的质量标准。根据《OEM协议》中7.1条“双方一致同意并承认、收货确认不意味着甲方（星海公司）对该批次产品的全面认可和接受”及7.3条“收货确认后产品的所有权及相关产品风险转由甲方承担，但所有权和风险责任转移并不免除乙方（骐俊公司）对由于其自身原因或产品固有缺陷导致的产品故障、损坏或灭失所应承担的责任”的约定，答辩人星海公司尽管对采购产品进行收货确认，但并未认可和接受所采购产品，相关的售后反馈决定了答辩人星海公司是否需要向被答辩人骐俊公司追加售后服务。被答辩人骐俊公司在《三方供货协议》4.2条中也明确承诺提供2年的售后服务。答辩人星海公司甚至有权向被答辩人骐俊公司追究因产品缺陷造成的损失。2016年3月，答辩人星海公司所采购产品刚刚投入市场不久，就遭遇了较差的市场反响，其中在内蒙古销售出去的1000多台设备在安装使用过程中就出现了较多问题，答辩人星海公司通过邮件的方式将该产品的市场反映以及所造成的不良影响告知给被答辩人骐俊公司。从产品投入广西市场到2017年7月，仅仅由答辩人星海公司的一个零售商客户广州易风健康科技股份有限公司就已经退回故障设备2178台，尽管被答辩人骐俊公司对部分产品做了换新处理，但纵观整个广西市场，产品的销售情况之所以较差，与被答辩人生产的产品质量不佳离不开干系。广西多地零售商客户已因质量问题向答辩人星海公司提出退货处置。 综上，答辩人星海公司认为，被答辩人骐俊公司作为产品的生产商，对产品没有尽到应有的售后服务保障，产品质量也未达到约定的标准，市场反响极差，给答辩人造成了严重损失，答辩人星海公司愿意支付确认的到期债权金额448985.85元，剩余的货款1682546.6元因被答辩人产品存在质量问题，且被答辩人没有履行应尽的售后服务义务，下游买家要求退货，故答辩人无需支付，请求贵院依法判决，以维护答辩人作为国有企业的合法权益。 第三人六正公司答辩，我方作为中间商，具体的买卖双方是原、被告，期间所产生的问题也与我公司无关。 对原告骐俊公司提交的三方供货协议、委托发货函、收货回执、厦门六正电子有限公司收货回执、厦门六正电子公司对账单、说明函、公证书、厦门增值税专用发票的证据材料，被告星海公司及第三人对真实性无异议，本院予以采纳。对被告星海公司提交的OEM协议，原告骐俊公司对真实性不持异议，本院予以采纳。对邮件及关于广西行车卫士函件，原告骐俊公司就三性均有异议，该证据无原件核对，本院不予采纳。上述本院采纳的证据本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2016年3月1日，星海公司（甲方）、骐俊公司（乙方）及六正公司（丙方）签订《三方供货协议》（协议编号：XINGHAI-PD-2016-0204-2011），约定甲方向丙方采购甲方指定的乙方的产品事宜。协议第一条合作方式约定，甲方同意丙方作为甲方的供应商，甲方向丙方采购乙方的产品，产品质量需符合甲、乙双方所签订的《OEM合作协议》。甲方向丙方采购的车载终端产品属于OEM协议项下的产品。第三条甲方的义务和责任约定，甲方应按甲丙双方签订的《采购订单》的约定，如期向丙方支付货款。第四条乙方的义务和责任约定，在产品存在设计、制造等固有缺陷导致产品故障、损坏，且丙方提供售后服务不能之情形下，乙方为故障、缺陷产品提供售后服务及技术支持。因产品原因给甲方造成的损失，在丙方不能的情况下，甲方可按相关协议约定与乙方、丙方协商赔偿事项。第六条货物交付、验收以及风险承担约定，甲方可指定第三方作为收货人。第七条货款支付和结算约定，每月25日-30日为甲方对账日，甲丙双方对账确认金额（该金额含17%税率）无误后，甲方根据丙方开具的发票，60天内支付货款。若甲方未在60天内付款，视为违约，丙方有权要求甲方支付逾期付款违约金。该违约金的计算方式：每逾期壹天，按逾期付款金额的万分之二支付违约金，最高不超过逾期付款金额的20%。协议签订后，六正公司授权骐俊公司根据星海公司的要求直接发货给指定第三人。庭审中三方确认已收到协议项下的所有的货物。经核对金额，六正公司尚欠骐俊公司货款2735376.92元，星海公司尚欠六正公司货款2131532.45元，其中2017年3月之前已对账金额448985.85元，2017年3月至6月未对账金额1682546.6元，2131532.45元货款的增值税专用发票六正公司已向星海公司开具。2017年8月六正公司委托骐俊公司向星海公司催收货款，但星海公司未支付货款，骐俊公司遂于2018年10月9日诉至本院。 本院认为，星海公司、骐俊公司及六正公司签订《三方供货协议》系三方真实意思表示，内容合法有效，对三方当事人具有法律约束力。星海公司确认尚欠六正公司货款2131532.45元，对其中尚未对账的1682546.6元提出质量问题的抗辩，但就星海公司提交的证据，无法证实本案三方协议项下的产品存在质量问题，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，星海公司应承担举证不能的后果。故星海公司以产品质量问题未与六正公司进行对账为由，主张未支付货款不构成违约，本院不予支持，星海公司应向六正公司支付货款2131532.45元及逾期付款违约金，违约金根据《三方供货协议》第七条约定，以2131532.45元为基数，自2017年6月对账60日后即2017年9月1日开始，按日万分之二计算至款项还清之日止，最高不超过426306.49元（2131532.45×20%）。 根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》（以下简称《解释》）第十一条规定，债权人依照合同法第七十三(?javascript:SLC(21651,73)?)的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本案中，骐俊公司作为《三方供货协议》的供货方，对六正公司享有到期债权2735376.92元。关于六正公司是否怠于行使对星海公司的到期债权的问题，星海公司辩称六正公司未怠于行使债权，骐俊公司无权行使代位权。《解释》第十三条第一款规定，合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第七十三条(?javascript:SLC(21651,73)?)规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。本案六正公司在星海公司未支付货款的情况下，仅于2017年6月委托骐俊公司催收，未以诉讼或仲裁的方式向星海公司主张货款，致使骐俊公司对六正公司到期的债权不能实现，损害了骐俊公司的合法权益。骐俊公司提起债权人代位权诉讼，请求判令星海公司向其支付2131532.45元及违约金，于法有据，本院予以支持。鉴于骐俊公司对六正公司的债权数额高于六正公司对星海公司的债权数额，现骐俊公司主张星海公司向其履行清偿义务后，骐俊公司与六正公司、六正公司与星海公司之间相应的债权债务关系即予消灭不违反法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十三条、第一百零七条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条、第二十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 被告福建星海通信科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门骐俊物联科技股份有限公司偿还第三人厦门六正电子有限公司所欠货款2131532.45元及违约金（违约金以2131532.45元为基数，按日万分之二自2017年9月1日起至款项还清之日止，最高不超过426306.49元）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费27262.71元，减半收取计13631.36元，保全费5000元，由被告福建星海通信科技有限公司负担，应于判决生效后七日内向本院缴清。当事人未缴纳诉讼费，本院依法可以强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  沈镇友 二〇一八年十二月十四日 法官助理王晓蓉 书记员林剑英 附引用的主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》 第十一条债权人依照合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第七十三条(?javascript:SLC(21651,73)?)的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件： （一）债权人对债务人的债权合法； （二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害； （三）债务人的债权已到期； （四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 第十三条合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第七十三条(?javascript:SLC(21651,73)?)规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。 第二十条债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第二百零七条判决生效后，胜诉方预交但不应负担的诉讼费用，人民法院应当退还，由败诉方向人民法院交纳，但胜诉方自愿承担或者同意败诉方直接向其支付的除外。 当事人拒不交纳诉讼费用的，人民法院可以强制执行。 执行申请提示 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。