河北省承德市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）冀08刑终434号 原公诉机关河北省承德市双滦区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李金来，男，1973年4月26日出生，汉族，初中文化，农民，住承德市双滦区。2017年11月8日因涉嫌犯故意伤害罪被承德市公安局双滦分局刑事拘留，同年11月15日被取保候审，同年11月21日被监视居住。2018年3月29日被承德市双滦区人民检察院监视居住。同年8月3日被承德市双滦区人民法院监视居住,同年10月25日被依法逮捕。现押于隆化县看守所。 辩护人郝会军，河北骥鹏律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人曹某1，男，1969年7月7日出生，汉族，农民，住承德市双滦区，系本案被害人。 河北省承德市双滦区人民法院审理河北省承德市双滦区人民检察院指控原审被告人李金来犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人曹某1提起附带民事诉讼一案，于2018年10月22日作出（2018）冀0803刑初98号刑事附带民事判决。原审被告人李金来不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省承德市人民检察院指派检察员姜立强出庭履行职务，上诉人（原审被告人）李金来及其辩护人郝会军到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判决认定，2017年6月10日21时许，被告人李金来在其承包经营的饭店内将被害人曹某1打伤。被害人曹某1伤后就诊于承德市双滦区人民医院住院治疗17天，经查体曹某1额部可见约2ｃｍ划痕、双唇稍肿胀、上唇粘膜破损。后经诊断其左侧额骨骨折、左侧上颌骨额突及眼眶外侧壁骨折、左侧上颌窦内侧壁骨折、多处软组织损伤、头外伤后神经反应。经双滦司法医学鉴定中心鉴定，曹某1损伤程度属轻伤二级。经北京龙晟交通事故司法鉴定所鉴定，曹某1伤情系由外界钝性暴力打击或撞击形成。 原判决认定上述事实的证据有， 1、被告人李金来供述，证实：案发当晚，邹某、姜某与曹某1三人在其承包的饭店门外处撕把。后来曹某1进入其饭店内，砸饭店内物品，其未动手打曹某1。当庭供述：其认为曹某1伤情系自身撞击所致。 2、被害人曹某1陈述，证实：案发当晚，在李金来饭店内，其被李金来打伤。 3、证人姜某证言，证实：案发当晚，只有邹某、李金来、曹某1和其在现场。曹某1是其叫到李金来饭店处的，其与邹某发生撕扯，不知道曹某1被谁打伤。 4、证人邹某证言，证实：案发当晚，只有姜某、李金来、曹某1和其在现场。其和姜某发生撕扯。其看到在李金来饭店门口，曹某1和李金来撕扯了，后来李金来进到饭店内，其听见砸东西和打架的声音。 5、证人杨某证言，证实：案发当晚，其到李金来饭店处，其看见曹某1脸上有血，曹某1告诉其是被李金来打的。其拽着曹某1的时候，李金来从其身后胡搂着要打曹某1，被其制止。后来其拽着曹某1回家，走到班车站时，姜某要打曹某1，被其制止。曹某1的家人来了后，其在路边站着，120车把曹某1送医院去了，其就回家了。 6、证人于某1证言，证实：其系被告人李金来妻子。案发当天，姜某和曹某1在其家饭店边抢棍子，后来邹某从饭店出来，和姜某、曹某1滚到一起了。不知道谁拿石头往饭店扔。曹某1拿棍子砸饭店玻璃，他鼻子上有血，李金来坐道边上，其就去找曹某1家属了。 7、证人李某证言，证实：其系李金来哥哥。案发当天，其听李金来儿子说曹某1砸李金来饭店。其就到饭店去看。当时曹某1在路边趴着，嘴里骂李金来，杨某拉着他。其看到曹某1脸上有血，不知道怎么造成的。 8、证人周某、曹某2证言，证实：曹某2与周某是夫妻，曹某1系曹某2哥哥。案发当天，其听邻居说曹某1被李金来打了，其到现场去看，曹某1对其说他是被李金来打的。 9、证人赵某证言，证实：案发当天，其和曹某1等人在李金来饭店吃饭，后来其和曹某1一起离开，曹某1在小卖部呆着。大约过了十多分钟，其听见李金来饭店有人打架，其就去看，看见曹某1满脸是血，曹某1对其说是被李金来打的。 10、证人郭某1证言，证实：其系曹某1妻子。案发当天，其听村里人说曹某1被李金来打了，其赶到李金来饭店，看见曹某1满脸是血的在地上坐着，曹某1说他是被李金来打的。随后去了医院。 11、证人曹某3、郭某2、郭某3、刘某1、冯某、刘某2、刘某3、曹某4、于某2证言，证实：案发当晚，曹某1、李金来在双滦区医院诊查时，曹某1亲属与李金来发生争执并与李金来厮打。 12、调解笔录，证实：被告人李金来在刑事拘留期间，其家属在村委会人员主持下与曹某1进行协商的事实。 13、承德市双滦区人民医院住院病历，证实：曹某1伤情。 14、双滦司法医学鉴定中心［2017］临伤鉴字第198、341号司法鉴定意见书、北京龙晟交通事故司法鉴定所京晟临鉴字［Ｆ201802001］号司法鉴定意见书，证实：曹某1损伤程度为轻伤二级，李金来损伤程度为轻微伤；曹某1伤情由外界钝性暴力打击或撞击形成。 15、承德市双滦区人民医院监控视频，证实：案发当晚，在该院曹某1亲属与李金来发生厮打。 16、附带民事诉讼原告人提交的住院收费收据、工程承包合同，证实：经济损失。 此外，卷宗内还有到案经过、出警视频等证据证实。上述证据经当庭质证，均予以核实。 原判决认为，公诉机关出示的证人邹某、姜某证言能够证实案发前被害人曹某1未与该二人发生肢体冲突，案发时只有李金来、曹某1在饭店内，且邹某听见饭店内有砸东西、打架的声音。证人杨某证言证实其赶到现场后看到曹某1脸上有血迹，直至曹某1被120救护车拉走期间无他人打击、自伤行为。上述证言与被害人陈述能够相互印证，形成证据链条，证实被告人李金来具有致害曹某1行为。被告人及其辩护人提供的通话录音光盘及照片不能证明其无罪。对被告人提出未动手打曹某1，曹某1伤情系自己撞击形成及其辩护人提出本案事实不清、证据不足的辩护意见，本院不予采信。被告人李金来故意致伤曹某1，致轻伤二级后果，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。被告人李金来拒不认罪，应从重处罚。 因被告人李金来犯罪行为致曹某1人身损害，曹某1有权请求犯罪行为人承担赔偿责任。关于被害人曹某1经济损失：1、医疗费12446.46元，有住院票据为证，予以支持；2、鉴定费800元，有票据为证，予以支持；3、护理费酌定支持1700元（100元／天×住院17天）；4、住院伙食补助费支持850元（50元／天×住院17天）；5、误工费100000元，其提交的证据不足以证实其因误工导致收入减少，不予支持。本院酌定误工费1089.19元（农林牧渔业64.07元／天×住院17天）；6、营养费酌定支持340元（20元／天×住院17天）；7、交通费酌定150元；8、精神抚慰金无法律依据，不予支持。 据此判决：一、被告人李金来犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人李金来于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人曹某1经济损失17375.65元。三、驳回附带民事诉讼原告人曹某1其他诉讼请求。 李金来上诉主要提出,原判量刑重。 辩护人辩护意见，李金来在二审期间，如实供述犯罪事实，且认罪、悔罪，其亲属赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，要求对李金来适用缓刑。 河北省承德市人民检察院出庭意见：本案事实清楚，证据确实充分，鉴于双方进行了调解，请依法裁判。 本院经审理查明的事实与原判认定的事实一致。在二审期间，上诉人李金来供认其将曹某1打致轻伤，李金来亲属与曹某1就民事部分达成调解协议，并获得曹某1谅解。 认定上述事实的前述证据均经原审法院及本院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。本院庭审对调解协议、谅解书进行质证，予以确认。 本院认为，上诉人李金来故意伤害他人身体，致人轻伤二级的行为，已构成故意伤害罪。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，鉴于上诉人李金来在二审期间，如实供述犯罪事实，且能认罪、悔罪，能积极赔偿被害人经济损失并获谅解，经委托社区矫正机构进行考察，社区矫正机构同意对李金来实行社区矫正。李金来及其辩护人对此提出的上诉理由、辩护意见，本院予以采纳，根据本案的事实、情节和对于社会的危害程度及悔罪表现，可对其适用缓刑，依法实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第七十六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项、第二百四十四条之规定，判决如下： 一、维持河北省承德市双滦区人民法院（2018）冀0803刑初98号刑事附带民事判决中的第三项，即驳回附带民事诉讼原告人曹某1其他诉讼请求。 二、撤销河北省承德市双滦区人民法院（2018）冀0803刑初98号刑事附带民事判决中的第一、二项，即被告人李金来犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。被告人李金来于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人曹某1经济损失17375.65元。 三、上诉人(原审被告人)李金来犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 本判决为终审判决。 审判长 李浩东审判员赵辉审判员孟路遥 二〇一八年十二月二十七日 书记员 徐      冉      冉