江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0117民初4248号原告：江西金富达农林科技有限公司,住所地江西省赣州市石城县琴江镇古樟工业园创业大道一号。法定代表人：邱世能，该公司总经理。委托诉讼代理人：揭格，江苏天哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈会明，江苏天哲律师事务所律师。被告：南京新概念农业科技有限公司，住所地南京市溧水区东屏镇和平村168号。法定代表人：赖素满，该公司总经理。委托诉讼代理人：江水英，江苏圣典（溧水）律师事务所。原告江西金富达农林科技有限公司(以下简称金富达公司)与被告南京新概念农业科技有限公司（以下简称新概念公司）合同纠纷一案，本院于2018年7月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金富达公司委托诉讼代理人揭格、被告新概念公司委托诉讼代理人江水英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金富达公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告货款100万元以及相应利息7万元（按照银行同期年贷款利率6%计算，自2017年6月7日起，暂计算至2018年8月6日），合计107万元。诉讼过程中，原告增加一项诉讼请求，即：判令解除原告与被告于2017年1月1日签订的《红标滴鸡精地区销售代理合同》。事实和理由：2016年11月28日，原告法定代表人邱世能与被告法定代表人谢宏志签订了《合作备忘录》，约定双方在原告所在地共同筹建红标鸡养殖企业，原告为此向被告预付了合作所需款项100万元。2017年1月1日，原告与被告签订了《红标滴鸡精代理合同》，约定原告作为被告在赣州市行政区域内的唯一代理商，销售被告生产的“红标滴鸡精”与“金元裕鸡精”。合同同时约定，被告应当自2017年第二周起，向原告提供符合国家相关食品安全标准的鸡精。合同签订后，原告又向被告支付了货款50万元。双方一致同意取消原签订的“合作备忘录”，不再筹建红标鸡养殖企业，原告预付给被告的100万元转为鸡精货款。合同履行过程中，因被告原因，未能按照合同约定向原告提供符合食品安全标准的鸡精。原、被告双方于2017年5月底协商一致解除代理合同，被告返还原告货款150万元。但是自2017年6月6日至今，经原告多次催促，被告仅返还50万元，至今仍有100万元未予返还，故诉至法院。被告新概念公司辩称，原告的诉讼请求无事实及法律依据。理由：第一，原告与被告之间于2017年1月1日签订的《红标滴鸡精代理合同》尚未解除，因既不存在约定解除合同的情况，更不存在法定解除合同的事由。1、代理合同第二条第一款，约定代理期限为十年，即从2017年1月1日起到2026年12月31日止。该合同尚在期限内；2、代理合同的第八条约定了合同的解除方式，尽管原告在货物销售过程中并未按合同约定的采购量进行采购，但是答辩人并未因此解除合同；3、在合同履行过程中，答辩人从未违约，答辩人提供的产品均符合食品安全的国家标准，从未出现过食品安全问题，也从未出现过其他违约情况；4、答辩人与原告从未协商过原告诉称中所描述的协商解除合同一事；5、代理合同不存在合同法第94条中关于法定解除的条件。综上，双方合同尚未解除，也不存在解除事由。第二，代理合同中约定了履约定金，原告尚未支付全部履约保证金。原、被告双方合同中第二条第三款约定，原告需向答辩人订购红标滴鸡精第一年度年出货量不低于一百万包，同时第四条第一款约定定金为百万包红标滴鸡精总价的10%给被告作为履约保证金，原告在此过程中应支付170万元，仅支付了150万元。第三，在合同履行过程中，原告向被告的委托生产单位进行采购，至今尚未结算。综上，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告新概念公司的经营范围包括家禽、家畜养殖及新品种培育、改良，种鸡养殖等，该公司持有食品经营许可证，有效期至2021年5月12日，持有“红标”商标的商品注册证，注册有效期限自2012年7月28日至2022年7月27日。2016年11月28日，原告金富达公司法定代表人邱世能与被告新概念公司的谢宏志作为代表签订《合作备忘录》，载明：一、由新概念公司直接筹组父母代种源（红标鸡）养殖企业；二、新概念公司总经理谢宏志承诺以石城县邱世能为代表的合作方拥有不高于百分之五十五的股份；三、双方确认由石城合作方负责经营管理；四、双方同意按持股份额向业务承办方支付相应款项。五、未尽事宜双方在合同进行协商解决。当日，金富达公司通过其法定代表人邱世能个人银行账户向新概念公司转账支付50万元，又于2016年12月5日转账支付50万元，共计100万元。后上述合作项目双方未实际履行，双方协商一致同意不再继续履行该合作备忘录。2017年1月1日，新概念公司（甲方）与金富达公司（乙方）签订《红标滴鸡精代理合同》，约定：一、代理区域及销售规定：1、甲方同意授权乙方作赣州市行政区域内红标滴鸡精与金元裕滴鸡精的唯一代理商；2、甲方不得在乙方代理区域内另设其他代理或经销商，如违约，乙方有权立即终止代理合同，甲方应承担违约责任，赔偿乙方损失。4、甲方有权监督当地市场红标滴鸡精与金元裕鸡精的最低零售价不得低于甲方制定的最低售价，否则甲方有权取消乙方的代理商资格，并追究乙方的违约责任。二、代理条件及期限：1、本合同代理期限为10年，从2017年1月1日起至2026年12月31日止。3、乙方须向甲方定购如下红标滴鸡精：①第一年度年出货量不低于一百万包；②第二年度开始每年根据上一年度订货量10%成长。4、如乙方不能完成年度订购指标，则甲方有权取消乙方唯一代理权资格。三、产品价格：1、甲方供应给乙方的产品价格为每包17元；2、乙方在零售市场的公开标价不得低于每包40元，优惠折扣不得低于8折。4、年度达成奖金：①年度订购达成约定订购量的100%，甲方返利乙方每包1元……5、甲方和乙方约定每次报价的有效期为一年。四、付款：1、定金：乙方同意支付万包红标滴鸡精总价的10%给甲方作为履约定金，共计于签约当日支付。2、乙方同意于每个月月底与甲方结账，并于结账后七日内以汇款方式一次性将该月货款全额付清。五、供货模式、质量：1、供货计划经甲乙双方协商后，定于2017年第二周开始供应，每次不低于14000包。3、滴鸡精质量：③符合国家相关食品安全标准。6、供货周期内，甲方应根据乙方需求，保证供货数量，甲方不应以任何理由停止或变更供货数量，双方另有约定者除外，乙方不得未经甲方同意中止采购。7、如果遇到终端顾客投诉，乙方应在第一时间通知甲方到场调查处理和判定责任归大虎，如确属于甲方责任的，由甲方承担和负责处理，乙方无权代替甲方作出任何针对第三方的处理决定或者承诺。八、违约责任：甲乙双方任何一方未按本合同约定履行的，未违约方可单方面提前终止合同，违约方应承担违约责任。本合同有约定的按约定赔偿，无约定的按实际损失金额进行赔偿。九、其他：1、……在履约过程中双方可以通过协商方式解决问题，如协商无效，双方可向甲方公司地区管辖法院提起诉讼解决。合同还就其他事项作出约定。新概念公司加盖公章、谢宏志签字、金富达公司法定代表人邱世能签字对合同内容予以确认。2017年1月5日，金富达公司通过其法定代表人邱世能个人银行账户向新概念公司转账支付30万元，于2017年1月17日转账支付20万元。2017年4月28日，新概念公司合作单位人员周婷向金富达法定代表人邱世能发送电子邮件，称：“根据昨日中午与您通过电话，根据您的问题，我已向南京公司询问及讨论换货事宜，依照公司制度是不接受换货的，不过昨晚我接到消息有可以把这批货销售出去的渠道，得知……您这批货可以在这一两礼拜提供给他们当作试喝品使用掉，昨日赖总已与谢总联系此事，谢总要求我优先处理与您换货的事情，您如果确认需要与我们换货，我优先给您换三、四月份最新生产日期提供给您与您换货，如果您这次仍然坚持无法换货，等这活动结束后，您这批货我们真不知要再拿去那里了，也不好再拿去销售他人……，如确定需要换货，请提前一至两天通知我好请公司安排好与您换货的产品。”2017年4月29日，邱世能回复：“邮件收到，鉴于我公司目前销售能力，只退不换。”2017年6月6日，原告工作人员张某向谢宏志发送短信催款，内容为“谢总你好，你说6月7号前先还给我们100万元，什么时候转账给我们，今天下午打了两次电话你没接，尽快回信。张”谢宏志回复“已在安排，再耐心等待一下”，原告人员又发送：“不是说好明天前先还100万元吗？”另查明，原告自认于2017年6月份已收到新概念公司退还的50万元款项。庭审中双方对原告支付给被告的150万元款项性质存在争议。原告陈述，2016年度支付给被告共计100万元为预付合作款项，2017年1月向被告支付的50万元为滴鸡精货款，双方同意取消原合作备忘录的项目后，预付给被告的100万元合作款转为预付滴鸡精货款，原告陈述履约定金包含在货款之内，后又予以否认。被告称原告向被告支付的150万元系双方代理合同中约定的履约定金，其中100万合作款项在双方无法继续合作养殖企业项目后全部转为履约定金，合同第四条约定的“乙方同意支付万包红标滴鸡精总价的10%给甲方作为履约定金”中“万包”，应为“百万包”，按照约定单价17元/包计算，故履约保证金应为170万元,原告尚少支付20万元履约定金。关于代理合同的履行，原告称被告未按约在2017年第二周开始供货。上述事实，由合作备忘录、红标滴鸡精代理合同、邱世能借记卡账户历史明细清单及银行回单、短信记录、食品经营许可证，商标注册证、电子邮件、当事人陈述等证据予以证实。本院认为，双方对金富达公司向新概念公司支付的150万元的款项性质存在争议。本案中金富达法定代表人邱世能于2016年11月28日、12月5日向新概念公司两次转账共计100万元，综合双方《合作备忘录》第一、四条的约定、款项的交付时间及原、被告陈述可知，此款应系金富达公司为筹组“父母代种源（红标鸡）养殖企业”合作项目向新概念公司所支付的合作出资款项。双方均认可该项目未实际履行，且经双方协商一致同意取消合作项目，《合作备忘录》不再继续履行，故金富达公司向新概念公司支付的100万元出资理应予返还金富达公司。原、被告双方于2017年1月1日签订的《红标滴鸡精代理合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应认定为合法有效，对双方均有约束力，双方应按照合同履行各自的义务。原告与被告之间形成独家代理销售合同关系。原告称双方取消养殖企业合作项目后，口头约定前期支付的100万元款项转为2017年1月1日签订的《红标滴鸡精代理合同》的货款，加之其后金富达公司于2017年1月5日及1月17日两次支付的计50万元货款，共向新概念公司支付了150万元货款；被告称该100元双方约定全部转为合同履约保证金。本院认为，双方均认可签订代理合同前支付的合作款项转为与代理合同相关的款项，但均未提供确切证据对款项具体性质加以证明。依据《红标滴鸡精代理合同》第四条第一款定金的约定，双方约定金富达公司支付“万包红标滴鸡精总价的10%”给新概念公司作为履约定金，故金富达公司向给新概念公司支付的款项中应视为包含了履约定金。至于履约定金的金额，依据代理合同第三条第一款的约定新概念公司供应产品的价格为每包17元，故履约定金应为17000元（17元/包×10000包×10%）,被告主张履约定金按照“百万”包计算，无事实依据，本院不予采信,故本院认定金富达公司支付给新概念公司的150万元中包含了履约定金17000元，其余1483000元应为金富达公司向新概念公司预付的货款。被告于2017年6月收到了原告退还的50万元货款，原告在被告处尚有983000元货款及履约定金17000元。关于应否解除涉案《红标滴鸡精代理合同》，原告诉称案涉代理合同履行过程中被告未按约定向其提供符合食品安全标准的滴鸡精产品，故依据代理合同第八条提出解除案涉代理合同，被告认为己方不存在违约行为，双方之前未协商同意解除合同,原告应继续履行代理合同。本院认为,首先原告无充分证据证明双方在诉讼前已协商一致同意解除涉案代理合同，依据双方代理合同约定，被告于2017年第二周开始供应的前提是经双方协商一致形成供货计划，原告无证据证明双方存在供货计划，故不能认定被告存在未按约定时间供货的情况，原告又称被告的产品不符合食品安全标准，亦无相关证据予以证实，原告以被告违约为由要求解除合同，依据不足。涉案代理合同性质为独家代理合同，同时又存在买卖合同性质，此合同的履行以双方合作意愿和相互信赖为基础，现原告提起诉讼主张解除涉案代理合同并要求返还货款，其以自己的行为明确表明将不履行独家代理合同约定的义务，涉案合同已丧失合作基础且事实上无法继续履行，依据合同的性质亦不适于强制继续履行，原告提出解除合同的诉请，本院依法予以支持。解除合同后，原告向被告预付的货款被告应予以返还。依前所述，原告在被告处有预付货款983000元及履约定金17000元，原告因其自身原因主张解除合同，双方约定的履约定金17000元被告有权不予返还，对预付货款983000元，被告抗辩双方未就货款进行结算，因被告未在本院指定举证期限内提供证据证明原告供货数量及金额，对其抗辩意见本院不予采信，故被告应向原告返还货款983000元。关于金富达公司要求新概念公司支付按照年利率6%计算的货款利息7万元的主张，本院认为，双方并无支付预付货款利息的约定，新概念公司返还货款系双方合同解除的法律后果，解除合同后新概念公司方负有返还货款的义务，原告该项诉请无事实及法律依据，本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十条、第二百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告江西金富达农林科技有限公司与被告南京新概念农业科技有限公司于2017年1月1日签订的《红标滴鸡精地区销售代理合同》。二、被告南京新概念农业科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告江西金富达农林科技有限公司返还货款983000元。三、驳回原告江西金富达农林科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14530元，由原告江西金富达农林科技有限公司负担247元,由被告南京新概念农业科技有限公司负担14283元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  韩 爽人民陪审员  简恩勇人民陪审员  鲍 琴二〇一八年十二月二十五日书 记 员  甘菊兰