南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0104民再9号原审原告：薛明亮，男，1951年5月19日出生，汉族，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：李梦亮，北京中银（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘俊杰，北京联勤律师事务所律师。原审被告：葛文如，女，1964年10月14日出生，汉族，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：李海香，江苏振泽律师事务所律师。原审被告：金玲，女，1971年9月16日出生，汉族，住南京市鼓楼区。原审被告：相明，男，1962年5月14日出生，汉族，住南京市。被告：江苏中康农业科技发展有限公司，组织机构代码证：56176616-1，住所地南京市六合区横梁镇街道王子路1号。法定代表人：相明，总经理。上述三被告委托诉讼代理人：宗爱红，江苏天煦律师事务所律师。上述三被告委托诉讼代理人：尤悦，江苏天煦律师事务所律师。原审被告：张加文，男，1945年9月2日出生，汉族，住江苏省宿迁市宿城区。原审原告薛明亮与原审被告葛文如、金玲、相明、张加文案外人执行异议之诉一案，本院（2015）秦商初字第1805号民事裁定已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2018年1月23日作出（2018）苏0104民监6号民事裁定，再审本案。再审中，本院依薛明亮申请，通知江苏中康农业科技发展有限公司（以下简称中康公司）作为被告参加诉讼。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原审原告薛明亮及其委托诉讼代理人李梦亮、刘俊杰、原审被告葛文如及其委托诉讼代理人李海香、原审被告金玲、相明、被告中康公司及其委托诉讼代理人宗爱红、尤悦参加诉讼，原审被告张加文经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。薛明亮称，在本案执行过程中，秦淮法院以薛明亮存在抽逃出资为由移送公安机关侦查，此后公安机关作出撤销案件决定，证实薛明亮不存在抽逃出资行为，中康公司系六合区招商引入的项目，中康公司投资规模达千万，前期已存在大量资金投入，验资后的支出属于合法支出，且中康公司落户项目为微生物项目，该项目的专利为薛明亮和张加文持有，不存在抽逃出资的必要，执行阶段认定设立后为了研发、经营，投入了大量生产设备和原材料，总花费已达400多万元。薛明亮、张加文是以技术入股中康公司，且与相明有书面约定材料，相应的出资由相明代为注入中康公司。中康公司设立时，相明、薛明亮、张加文约定以张加文和薛明亮掌握的相应专利技术合计作价150万元作为技术出资，工商登记机关备案的公司章程，并非薛明亮签署。为了完善在工商部门登记为认缴货币出资，相明在2010年至2012年期间，陆续以薛明亮的名义投入中康公司60万元。葛文如辩称，薛明亮系中康公司股东，其认缴中康公司注册资本60万元。中康公司的注册资金500万元在验资后即被中康公司以还款的名义全部抽逃，薛明亮应当对其抽逃出资行为承担责任。薛明亮提供的所谓相明代为出资60万元的相关资料，无法确定其真实性，请求维持原审裁定。金玲、相明、中康公司辩称，中康公司的各股东不存在抽逃出资的行为，虽然在公司注册时存在代出资情形，但此后中康公司大量财务数据显示有近600万元的投入。在执行程序中追加各股东作为被执行人，属于以执代审，违反了法律规定。薛明亮向本院起诉请求：1、判令停止对薛明亮名下位于鼓楼区款的强制执行行为，并解除对上述财产的查封；2、判决撤销（2015）秦执异字第45号裁定书，确认原告对于江苏中康农业科技发展有限公司不存在抽逃出资的行为。事实和理由：葛文如与相明、中康公司民间借贷纠纷一案执行过程中，法院于2013年7月18日追加薛明亮为被执行人，并以薛明亮作为中康公司股东有抽逃出资为由，执行薛明亮名下位于鼓楼区款。中康公司设立时，按照薛明亮与其他发起人签署的公司章程约定，薛明亮系技术入股，该技术一直在公司使用，且中康公司资金的进出本身也属于公司运营的正常需要，不存在抽逃出资一说，故薛明亮不服（2015）秦执异字第45号裁定书，提起执行异议之诉。原审认定，本院于2013年7月18日追加薛明亮为被执行人，并以薛明亮作为中康公司的股东抽逃出资为由，执行其名下位于鼓楼区款。薛明亮对于追加其为被执行人的执行行为提出异议，要求撤销追加其被执行人的行为，并且确认薛明亮不构成抽逃出资。本院于2014年10月23日、2015年6月13日作出（2015）秦执异字第25号、（2015）秦执异字第45号执行裁定书，驳回薛明亮的异议请求。薛明亮如对上述裁定不服，应向南京市中级人民法院申请复议，不应提起执行异议之诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款第（二）项之规定,裁定：驳回原告薛明亮的起诉。本院再审认定案件事实如下：申请人葛文如与被申请人相明、中康公司民间借贷纠纷一案，因在执行过程中，相明、中康公司未履行债务，本院于2013年7月18日裁定追加金玲、薛明亮、张加文为被执行人，并限金玲、薛明亮、张加文在规定时间内向葛文如清偿债务200万元。后金玲、薛明亮就本院上述执行行为提出异议，本院经听证查明，中康公司股东为金玲、薛明亮、张加文，金玲为法定代表人，金玲、薛明亮、张加文于2010年9月2日分别交纳人民币350万元、90万元、60万元至中康公司帐户，并经验资机构确认。2010年9月3日，中康公司将上述款项人民币500万元以还款名义从公司帐户中全部转出。综上，应认定金玲、薛明亮、张加文抽逃注册资金行为成立，于2014年10月23日作出（2015）秦执异字第25号执行裁定，驳回金玲、薛明亮的执行异议。后薛明亮向南京市中级人民法院申请复议，2015年4月7日，南京市中级人民法院作出（2015）宁执复字第17号执行裁定，以（2014）秦执异字第25号执行裁定适用法律错误为由，撤销上述执行裁定，发回本院重新审查。2015年6月13日，本院作出（2015）秦执异字第45号执行裁定，驳回金玲、薛明亮的异议请求，并告知如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。中康公司于2010年9月2日成立，股东为金玲、张加文、薛明亮。按南京苏鹏会计师事务所出具的验资报告，截至2010年9月2日中康公司（筹）已收到全体股东缴纳的注册资本，合计500万元，各股东均以货币出资。该报告附件二记载：金玲实际缴纳出资额人民币350万元、张加文实际缴纳出资额人民币90万元、薛明亮实际缴纳出资额人民币60万元，均于2010年9月2日缴存中康公司（筹）在中国工商银行南京油运大厦支行开立的人民币临时存款账户内。2010年9月3日，中康公司将上述款项人民币500万元以还款名义从公司帐户中全部转出。此前薛明亮代表中康公司向江苏省工商行政管理局（以下简称省工商局）提交企业名称预先核准申请书，2010年7月13日，省工商局向薛明亮出具名称预先核准通知书。该通知书记载：拟设立企业股东为金玲、张加文、薛明亮，出资额分别为350万元人民币、90万元人民币、60万元人民币。省工商局工商档案中的中康公司章程第八条记载：股东名称薛明亮，认缴注册资本60万元，实缴60万元，出资方式为货币，于2010年9月2日缴足。原审审理中，薛明亮提供了金玲、张加文、薛明亮于2010年5月签署的中康公司章程，该章程第五条记载：薛明亮认缴出资额60万元，出资方式为技术专利。薛明亮提供了国家知识产权局授予发明专利权通知书，该通知书的发文日期为2011年9月23日，专利权人为张嘉闻。再审审理中，相明确认其代薛明亮出资60万元，相明、薛明亮提供了第三方对中康公司的销货清单、收款收据、收条、报价单、发票等合计60余万元，薛明亮主张上述款项系相明代薛明亮投入到中康公司。葛文如质证认为，上述款项并非从中康公司账上支出，无法确认上述证据的真实性，薛明亮应将60万元存到中康公司账上方能认定为其完成出资义务。本院再审认为，中康公司设立前，薛明亮代表中康公司从工商登记机关领取了名称预先核准通知书，该通知书清楚记载其出资60万元人民币。如薛明亮确系技术入股，应当在此之后登记之前进行补救，但此后的中康公司验资报告、提交工商登记机关备案的公司章程均表明薛明亮系以货币方式出资。薛明亮主张其系技术入股，其提供的是张加文的发明专利授权书，且在中康公司验资、设立后才取得。按照法律规定，非货币出资应当经过评估，薛明亮亦未提供其所谓的技术出资经过评估的证据。薛明亮提供的其与金玲、张加文2010年5月签署的中康公司章程，不能与对抗在工商登记机关备案的中康公司章程、验资报告。综上，薛明亮主张其系技术出资，无事实依据。再审中，薛明亮提出相明已代其履行出资义务的主张，薛明亮提供了第三方对中康公司的销货清单、收款收据、收条、报价单等，仅有极少的发票，相应的费用报销审批单有的无人签字，有的仅有相明一人签字，葛文如对上述证据的真实性不予确认。按照法律规定，股东以货币出资的，应当将货币出资存于公司在银行开设的账户，若确实存在由相明代薛明亮出资的事实，应先将出资以薛明亮名义存入中康公司账户，但薛明亮未能提供相应证据。历经执行异议、执行异议之诉，薛明亮均未提出过相明代其出资的主张。综上，对薛明亮提出的由相明代为出资的主张，本院难以支持。原审对应当进行实体审理的案件裁定驳回起诉，属适用法律错误，依法应予纠正。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条、第二百二十七条，《中华人民共和国公司法》第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条之规定，判决如下：一、撤销本院（2015）秦商初字第1805号民事裁定。二、驳回薛明亮的诉讼请求。再审公告费600元，由张加文负担（张加文应负担的诉讼费，已由薛明亮预交，张加文应于本判决发生法律效力之日起十日内直接将此款付给薛明亮）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判长 程 军审判员 顾荣荣审判员 刘浩冬二〇一八年十二月三日书记员 黄文晶