四川省中江县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0623民初3374号 原告:冷小刚，男，住中江县。 委托诉讼代理人：陈天福，男，住四川省资阳市乐至县。 被告：四川开物华包装材料有限公司，住所地德阳市中江县。 法定代表人：宋继良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赖青，四川宁安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王松林，男，该公司员工。 原告冷小刚与被告四川开物华包装材料有限公司（下称开物华公司）劳动争议一案，本院于2018年10月8日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告冷小刚及其委托诉讼代理人陈天福、被告开物华公司的委托诉讼代理人赖青到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告冷小刚向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动关系经济补偿金9469.10元、二倍赔偿金18938.20元；2、被告支付原告一次性伤残补助金33142.06元、一次性工伤医疗补助金18938.32元、一次性伤残就业补助金28407.50元、停工留薪期工资56815.00元、后续治疗费444.40元、医嘱全休后司法鉴定误工期误工费14009.40元、护理期护理费2334.86元、营养期营养费900.00元、鉴定费2200.00元、交通费1000.00元；3.本案诉讼费用由被告负担。 事实和理由：原告冷小刚与被告开物华公司劳动争议纠纷一案，经中江县劳动人事仲裁委员会审理作出了仲裁裁决，认定被告未为原告购买工伤保险，应当支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、劳动能力鉴定费、住院伙食补助费、护理费等费用，但计算标准有误；被告违法解除与原告的劳动关系，应赔偿原告解除劳动关系经济补偿金及二倍赔偿金；原告为了证明伤残程度及工伤的事实，委托了四川科博司法鉴定所进行了鉴定，结论为：十级伤残、误工期90日、护理期30日、营养期30日，但劳动仲裁未认定鉴定后的误工费、护理费、营养费。原告对中江县劳动人事仲裁委员会裁决不服，遂提起诉讼，请支持原告的诉讼请求。 被告开物华公司辩称，原告于2016年11月11日到被告处上班。2017年8月15日，原告在上班期间受伤，住院治疗9天，经德阳劳动局认定为工伤，十级伤残。被告未为原告购买社保，是应原告的要求不够买的；原告在医嘱休息期满后未到公司上班，经车间主任电话及短信通知其返岗上班，原告仍未上班，2017年12月23日，被告以邮政特快专递的形式向原告邮寄通知上班信函，邮件被退回，原告仍未回被告公司上班。自原告受伤后，被告将原告的工资发放至2017年11月后，就没给原告发工资了。因原告未回公司上班，违反劳动纪律，原被告之间的劳动关系已经解除，系原告主动离职的意愿，并非被告违法解除的，被告不应支付违法解除劳动合同的补偿金及二倍赔偿金。被告愿意按照工伤保险条例及四川省工伤保险条例实施细则规定的标准向原告支付认可一次性医疗补偿金、一次性就业补助金、一次性伤残补助金；原告出院医嘱载明休息2个月，被告已向原告支付了3个月工资，被告不应再支付停工留薪工资；被告愿意支付原告按劳动部门指定鉴定产生的鉴定费，对原告自行鉴定产生的鉴定费及按照自行鉴定结论计算的系列费用应由原告自行承担。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月11日，原告冷小刚入职被告开物华公司，从事涂布工作，试用期为3个月。2017年2月16日，被告与原告签订《劳动合同》，约定合同期为一年，即2016年11月12日至2017年11月12日，基本工资为2600.00元/月。 2017年8月15日，原告在工作时受伤，伤后入住成都军区八一骨科医院进行治疗，于2017年8月24日出院，出院医嘱：建议全休、加强营养2个月。被告向原告支付了该期间的医药费740.00元、护工费900.00元、住院期间生活费900.00元。 2017年12月8日，原告冷小刚申请工伤认定，2018年1月17日，德阳市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定冷小刚所受事故伤害属于工伤。 2017年11月24日，原告委托四川科博司法鉴定所对其伤情进行司法鉴定，2017年12月4日，四川科博司法鉴定所处出具《司法鉴定意见书》，认定：原告的伤情为实际伤残、误工期为90天、护理期为30天、营养期为30天。产生鉴定费1900.00元及辅助检查费240.00元，共2140.00元。 2018年5月17日，德阳市劳动能力鉴定委员会作出《鉴定结论书》，认定冷小刚所受伤害属于十级伤残。产生鉴定费及辅助检查费为504.10元（鉴定费300.00元，辅助检查费204.10元）。 2016年11月至2017年11月30日，被告按月向原告发放了工资，其中2017年9月-10月30日期间的工资为2200.00元。 2017年12月11日、12月19日，被告通过短信通知原告返岗上班，2017年12月23日，被告再次通过向被告邮寄《通知上班信函》，通知原告于2017年12月25日前返岗上班，原告拒绝签收邮件，也未返岗上班。 另查明，被告应原告的要求未为原告办理社会保险手续。德阳市2016年度职工平均工资为52249.00元，2017度职工平均工资为56815.00元，2017年度四川省居民服务业平均工资为37401.00元/年。 本院认为，本案中，原告与被告签订《劳动合同》中约定的合同期限为一年，即2016年11月12日至2017年11月12日，截止2017年12月，双方的合同期限已经届满。原告所受损伤于2017年8月24日治疗结束并遵医嘱休息2个月后，即2017年10月25日前理应返岗上班，即使按照司法鉴定书确认的误工期90日，原告也应最迟于2017年11月15日前返岗上班。被告于2017年12月11日至12月23日期间，反复通知原告上班，原告在其伤情并不影响其劳动能力的情况下，仍未返岗上班，却直接提起劳动仲裁主张相关工伤保险待遇，应认定原告有离职意愿，双方的劳动关系于2017年12月解除，被告作为用人单位，在解除与原告的劳动关系过程中，并未违反法律规定。原告诉请主张被告支付解除劳动关系经济补偿金及二倍赔偿金，于法无据，本院不予支持。 《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案被告应原告的要求未为原告办理社会保险手续，应当按照工伤保险条例的规定向原告支付相关工伤保险待遇。 一、关于一次性伤残补助金。原告因工受伤，其伤情为十级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条（一）规定，伤者享受一次性伤残补助金为7个月本人工资。《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《劳动合同》虽然约定的工资标准为2600.00元/月，但从被告实际每月领取的工资情况反映，原告受伤前9个月的平均工资为3399.70元，故原告主张的一次性伤残补助金应确定为23797.90元（3399.70元/月×7个月）。 二、关于一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项及《四川省人民政府关于贯彻国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第（三）项的规定，工伤伤残十级一次性工伤医疗补助金为4个月、一次性伤残就业补助金为6个月，标准以统筹地区上年度职工平均工资为基数。据此，被告应当向原告支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金47345.83元【56815.00元÷12个月×（4个月+6个月）】。 三、关于停工留薪待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。原告的伤情经四川科博司法鉴定所2017年12月4日作出了伤残鉴定意见。即原告应享受的停工留薪待遇期间为2017年8月至2017年11月，共计4个月，品跌被告已经支付的3个月停工留薪工资，被告还应向原告支付停工留薪工资6998.80元【3399.70元/月×4个月-2200.00元/月×3个月】。 四、关于误工费、护理费、营养费。 最高人民法院《关于审理人身伤害损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》晚于《工伤保险条例》颁布实施，对误工其、护理期、营养期的确认，应当适用该司法解释的规定。 关于误工时间，原则上根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明（或医嘱休息时间）确定，但司法鉴定机构根据原告的受伤情况认定其误工期为90日，故原告的误工费应确认为10199.10元（3399.70元/月×3个月）。 关于护理费。原告治疗期间由其父亲护理，原告未举证证明护理人员的收入情况，护理费的计算应根据四川省2017年度居民服务行业平均工资标准计算，即3074.05元【37401.00元/年÷365天×护理期30日】，品跌被告已经支付的900.00元，被告还应向原告支付2174.05元。 关于营养费。营养费的计算标准参照当地公务员出差补助标准计算，确认为900.00元【30元/天×营养期30日】，被告已于2017年9月20日支付给原告。 五、关于鉴定费。原告的伤请四川科博司法鉴定所、德阳市劳动能力鉴定委员会进行鉴定，分别产生了鉴定费2140.00元、504.10元。同一伤情经两次鉴定，且鉴定结论均为十级伤残，系重复鉴定，本院对第一次鉴定产生的鉴定费用2140.00元予以确认，应由被告支付。 六、关于交通费。根据原告的伤情及就医治疗、进行鉴定的实际情况，本院酌定交通费为500.00元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》十八条、第三十九条、第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第五十条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《四川省人民政府关于贯彻国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告四川开物华包装材料有限公司于本判决生效后十五日内向原告冷小刚支付一次性伤残补助金23797.90元、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金47345.83元、停工留薪待遇6998.80元、误工费10199.10元、护理费2174.05元、鉴定费用2140.00元、交通费500.00元。合计93155.68元。 二、驳回原告冷小刚的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告四川开物华包装材料有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员  包和平 二〇一八年十二月三十日 书记员  刘 露