浙江省杭州市拱墅区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0105刑初108号 公诉机关杭州市拱墅区人民检察院。 被告人姚某某，女，1981年10月14日出生，汉族，安徽省六安市人，初中文化程度，无业，户籍所在地安徽省六安市舒城县，现住杭州市西湖区。因本案于2017年9月7日被刑事拘留，于2017年10月13日被依法逮捕。现押于杭州市看守所。 辩护人闵敢，安徽元贞律师事务所律师。 杭州市拱墅区人民检察院以拱检刑诉（2018）116号起诉书，指控被告人姚某某犯开设赌场罪，于2018年3月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭。2018年4月17日，因案情复杂，本院决定中止审理，并按照普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市拱墅区人民检察院指派检察员魏妍岚出庭支持公诉，被告人姚某某及辩护人闵敢到庭参加诉讼。因公诉机关补充侦查需要，本案于2018年7月11日、10月10日延期审理，并于同年7月17日、10月16日恢复审理。本案现已审理终结。 杭州市拱墅区人民检察院指控：2017年7月至2017年9月6日，汪某（另案处理）与被告人姚某某商量建立“200／500娱乐群”、“200／500福利群”等ＱＱ群，由被告人姚某某作为管理员，以营利为目的，邀请他人加入群，组织张某、王某、施某、汤某、韦某等数十名群内成员在该ＱＱ群内以发红包“踩雷”后“返包”的方式进行赌博活动。被告人姚某某及汪某各有一个名为“免死号”的ＱＱ号在群内进行抢红包赚取抽头款。其中，在2017年9月3日至9月6日期间，由被告人姚某某、汪某管理的ＱＱ群内共计发出红包人民币65××××元。 为证实上述指控事实，公诉机关提供了证人张某、王某、施某、汤某、韦某等人的证言；抓获经过、常住人口信息、调取证据清单、银行账户明细、扣押清单及照片、红包金额统计表、行政处罚决定书等书证；搜查笔录、勘查笔录；勘查录像；被告人姚某某的供述与辩解等证据予以证实，认为被告人姚某某的行为已构成开设赌场罪，要求依法予以惩处。 被告人姚某某对公诉机关的指控没有提出异议。 被告人姚某某的辩护人认为，该案应认定为赌博罪。建立QQ群非常便利，无任何成本。参赌人员为老乡、朋友，具有一定封闭性。且起诉书未对非法获利、赌资数额、参赌人员作出认定，故不能认定为情节严重。被告人系初犯、偶犯，认罪态度良好，建议从轻、减轻处罚。 经审理查明：2017年7月至2017年9月6日，汪某（另案处理）与被告人姚某某商量建立“200／500娱乐群”、“200／500福利群”等ＱＱ群，由汪某为组织者，指派被告人姚某某作为管理员，以营利为目的，邀请他人加入群，组织张某、王某、施某、汤某、韦某等数十名群内成员在该ＱＱ群内以发红包“踩雷”后“返包”的方式进行赌博活动。被告人姚某某及汪某各有一个名为“免死号”的ＱＱ号在群内进行抢红包赚取抽头款，两人用赚取的抽头款支付运营成本后进行分成。其中，仅在2017年9月3日至9月6日期间4天内，由被告人姚某某、汪某管理的ＱＱ群内共计发出红包人民币65××××元。 认定上述事实并经庭审质证的证据有： 1、证人张某（姚某某的老公）的陈述证明：姚某某和汪某合作建ＱＱ群利用抢红包踩雷的方式进行赌博，其中免死号只有在中“独雷”时才会需要赔付发包人，其余情况踩雷是不需要赔付，如果有人抢到“顺手”的，群主会支付奖励费用，有发大金额红包时群主也会给奖励来活跃群内气氛，其称自己抢到大概2万多元的红包，发出去大概1万多元的红包。 另张某通过照片辨认出汪某的身份。 2、证人王某的陈述证明：其是2017年7、8月份进群参加抢红包踩雷赌博活动的，群主是“小芳”（姓姚）和汪某。其称群主的免死号是踩雷也不需要赔付的，其称自己发出去的红包有1、2万元，抢到的红包估计有2、3万元。 另王某通过照片辨认出汪某的身份。 3、证人汤某的陈述证明：2017年7月被汪某拉到“200／500福利群”抢红包，群主拥有免死号，即使踩雷也不用赔付，群里的福利是在有人抢到“豹子”、“顺子”时会有免死号发福利。群主是汪某，管理员是“小芳”。在2017年7月到8月份期间，其ＱＱ钱包里收到的红包钱44××××.33元和发出去红包钱129549.07元基本上都是在群里抢红包的钱，其如果踩雷一般是通过ＱＱ红包的形式发给别人，或者用支付宝转账但是比较少。 4、证人施某的陈述证明：2017年8月20日时其被好友拉入“200／500娱乐群”抢红包赌博，其在群里发出去的红包在1-2万元左右，抢到红包金额大概在2万元左右。群主是“小芳”和汪某，群主有免死号，免死号只有中“独雷”时才要赔付发红包人，其余情况不用赔付，另外群主为了吸引人气会发福利包。其在中雷时是通过转账形式转给发包人。 5、证人韦某的陈述证明：2017年8月初其被好友拉到“200／500娱乐群”里抢红包赌博，在9月5日之后其就未玩过，这个群的群主是汪某，群主的免死号抢包中雷没有关系。另其除了参加这个群之外，也在其他群里抢红包赌博。 6、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、照片、发还清单、同步录像证明：2017年9月6日民警对西湖区××镇××路××号××室进行搜查，对姚某某用于赌博的3部手机、5张银行卡、张某的1部手机、1张银行卡进行扣押。 勘验笔录证明：民警对姚某某所使用的手机（华为）进行勘验，点击登录“免死号”（ＱＱ号：134527××××，登录密码130××××5377ｚ），对该ＱＱ号码的ＱＱ钱包里的红包记录进行查看，经勘验统计，2017年9月6日涉及的红包总金额135980元、9月5日238260元、9月4日148100元，9月3日129090元，即2017年9月3日至9月6日涉及的红包金额为65××××元。 7、调取证据通知书、调取证据清单、建设银行流水及对手信息表证明：民警从中国建设银行调取姚某某银行卡在2017年7月1日至2017年9月26日的银行流水及对手信息情况。该流水显示，姚某某有多笔从QQ红包的提现，以及通过财付通向QQ发红包的转账，另确有向多名赌客发放疑似赔付红包的支付宝转账信息，另自7月27日起合计向汪某支付宝转账24848元。 调取证据通知书、调取证据清单、农业银行流水及对手信息证明：民警从中国农业银行调取姚某某的银行卡自2017年7月1日至9月26日的银行流水及对手信息。该流水显示，该账户有多笔QQ红包的QQ转账的支出、QQ财付通提现记录，有向多名赌客发放疑似赔付红包的支付宝转账记录，另自7月1日起合计向汪某支付宝转账67183.64元。 调取证据通知书、调取证据清单、浦发银行流水及对手信息证明：民警从浦东发展银行调取姚某某的银行卡自2017年8月24日至9月21日的银行流水及对手信息。该流水显示，该账户有多笔财付通和支付宝的支付。 调取证据通知书、调取证据清单、中国银行流水及对手信息证明：民警从中国农业银行调取姚某某的银行卡自2017年7月6日至9月20日的银行流水及对手信息。该流水显示，该账户有多笔QQ红包和QQ转账的支付、QQ财付通提现记录，有向多个支付宝转账记录。 调取证据通知书、调取证据清单、中国工商银行流水及对手信息证明：民警从中国农业银行调取姚某某的银行卡自2017年7月1日至9月21日的银行流水及对手信息。该流水显示，该账户有多笔QQ红包提现记录。 8、抓获经过证明：姚某某系被动归案。被告人姚某某的身份信息在卷。 9、被告人姚某某的供述与上列证据能够相互吻合。 以上证据由公诉机关提交并经当庭质证，本院予以确认。 以上事实清楚，证据确凿充分，足以认定。 本院认为：被告人姚某某伙同他人，共同以营利为目的，通过网络开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人姚某某起次要作用，系从犯，应依法减轻处罚。被告人姚某某归案后能够如实供述，法庭上当庭自愿认罪，予以从轻处罚。辩护人提出本案定性问题，经查，被告人姚某某伙同他人建立赌博网站并招揽、组织他人参与赌博，进行赌博网站盈利分成，其行为特征符合开设赌场罪的定罪。其犯罪时段约达两月，其中仅四天，被查赌资累计已达65万余元，该数额已达情节严重，故辩护人的意见不能成立，不作采纳。其他辩护人提出与本院认定一致部分意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人姚某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金计人民币20000元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月7日起至2019年4月6日止。罚金限判决生效后一月内缴纳）。 二、公安机关扣押的被告人姚某某的华为手机两只、OPPO手机一只，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  石丽斐 人民陪审员  谢祖德 人民陪审员  王敏华 二０一八年十二月六日 书 记 员  顾雅男