河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫12民终2512号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司，住所地三门峡市湖滨区河堤北路枫桥水岸门面房1、2、3号。负责人：李小平，该公司总经理。委托诉讼代理人：程芳芳、王云燕，河南恒翔律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）：白治青，男，1965年1月15日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人：顾鹏、崔雪涛（实习），河南恒翔律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：崔甲福，男，1974年7月13日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人：孙林娜，女，1973年5月23日生，住址同上。系崔甲福妻子。代理权限为特别授权。上诉人中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司、白治青（以下简称平安保险）因与被上诉人崔甲福机动车交通事故责任纠纷一案，不服三门峡市湖滨区人民法院（2018）豫1202民初3330号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人白治青的委托诉讼代理人顾鹏、崔雪涛，上诉人平安保险的委托诉讼代理人王云燕，被上诉人崔甲福的委托诉讼代理人孙林娜到庭参加诉讼。本院在本案审理过程中，上诉人白治青与被上诉人崔甲福达成调解协议，本院于2018年11月13日作出（2018）豫12民终2512号民事调解书，确认了该调解协议的效力。本案现已审理终结。平安保险上诉请求：改判平安保险不承担69942.4元的赔偿责任。1.崔甲福九级伤残的鉴定结果依据不足，不能作为定案依据。崔甲福在做伤残鉴定时仍有内固定螺钉11枚未取出，鉴定结果未对该因素的参与度进行论述，也未对崔甲福经过手术后右桡骨恢复情况予以论述，因此，所作出的崔甲福构成9级伤残的鉴定结果明显依据不足。2.平安保险不应承担伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费的赔偿责任。3.一审按13万元/年标准计算误工及护理费依据不足。一审认定误工费及护理费的证据全部系个人手写件，不能证明真实性、合法性，不能证明崔甲福、孙林娜的收入情况，且收入情况仅到2016年，无法核实2017、2018年是否还从事该行业及收入到底是多少。且一审认定护理人员标准严重超过聘请专业护工的标准，崔甲福因自身原因造成的扩大损失应由其自己承担。崔甲福辩称：1.三门峡市明珠法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书合法有效。该鉴定是由法院委托，三方共同选定，鉴定机构及鉴定人员均具备鉴定资格；鉴定材料已经各方质证认可，鉴定结论严格依据《人体损伤致残程度分级》的相关标准作出，鉴定结论的推导方法也已在鉴定书中明确说明，一审采信该鉴定书合理合法。2.一审认定误工费合理合法。崔甲福2017年因受伤导致误工，一审法院按照崔甲福2014到2016年收入计算误工费并无不当，崔甲福提供的2011至2016年的6册账簿中，将从事运输行业的每笔收入受记录在册，具有连续性和真实性，且崔甲福另外提交有营运合同、运输合同、运费发票、从业资格证等证据佐证，足以证明崔甲福真实收入情况。3.一审认定护理费是遵照医嘱、结合护理人员的实际收入计算的，符合法律规定。请求二审驳回上诉，维持原判。崔甲福向一审法院起诉请求：1.依法判令白治青赔偿损失285036.67元；2.平安保险在保险限额内承担赔偿责任。一审法院认定事实：2017年11月19日17时24分许，白治青驾驶豫Ｍ×××××号小型客车，在虢国路康乐瑞景小区地下车库停放车辆倒车时，因操作不当将在车后指挥的崔甲福碰撞致伤，造成交通事故。经三门峡市公安交通管理支队事故处理大队认定，白治青负全部责任，崔甲福无责任。事故发生当日，崔甲福被送往三门峡市中心医院治疗，至2017年12月11日出院，住院22天，住院期间花费门诊医疗费336元，住院医疗费30233.06元。2017年11月20日，医院出具诊断证明，载明：临床印象为右股骨下段粉碎性骨折，处理或建议为住院需手术治疗。出院诊断为：1.右股骨下段粉碎性骨折；2.右膝关节韧带损伤；3.脂肪肝；4.肝功能损伤。出院医嘱：1.在院期间陪护2人，院外陪护1人，卧床休息3月；2.建议纠正贫血，每2周复查凝血指标，必要时下肢静脉彩超；3.患肢功能渐进性锻炼，口服利伐沙班抗凝治疗；4.每月（3月内）复查X线片，1年后取出内固定装置；5.如有不适，及时复诊。2017年12月4日，崔甲福在三门峡市利君大药房购买人血白蛋白花费760元。2017年12月27日，崔甲福在三门峡市中心医院花费门诊检查医疗费737元。2018年2月5日，崔甲福在三门峡市中心医院花费门诊检查医疗费322元。2018年3月13日，崔甲福在三门峡市中心医院花费门诊检查医疗费140元。2018年6月6日，崔甲福在三门峡市中心医院门诊检查及购买西药花费439.53元。2018年6月19日，崔甲福在三门峡市中心医院花费门诊检查医疗费140元。2018年6月20日，崔甲福在三门峡市中心医院花费门诊检查医疗费185.66元。2018年6月29日，崔甲福在三门峡市中心医院购买中药花费158.55元。2018年7月4日，崔甲福在三门峡市中心医院购买中药花费505.19元。2018年6月16日，崔甲福在湖滨××××第四社区卫生服务站购买西药花费180.9元。2018年6月19日，崔甲福在湖滨××××第四社区卫生服务站检查及购买西药花费178.8元。2018年6月9日，一审委托三门峡明珠法医临床司法鉴定所对崔甲福的伤残程度等级进行鉴定，该鉴定机构于2018年6月18日出具三明司鉴所[2018]临鉴字第128号司法鉴定意见书，认为崔甲福可评定为九级伤残。崔甲福支付鉴定费1000元。崔甲福提交其与义马市宏源汽车运输有限公司从2014年至2017年所签订的营运合同共4份，及其所有的豫Ｍ×××××重型罐式货车行驶证复印件、崔甲福机动车驾驶证复印件、崔甲福道路危险货物运输驾驶员从业资格证复印件、孙林娜道路危险货物运输押运人员从业资格证复印件各一份，证明自2014年起，崔甲福将购买的豫Ｍ×××××号车辆挂靠在义马市宏源汽车运输有限公司名下，崔甲福与妻子孙林娜从事道路危险货物运输工作。崔甲福提交2011年至2016年的家庭记账本共6册，证明崔甲福有记账的习惯，其从事运输行业的每笔收入都记录在册，账本具有连续性、客观属实，要求对崔甲福误工费、护理费计算标准，均按照事故前3年崔甲福夫妻两人的平均年收入26万元标准计算。崔甲福称住院期间由孙林娜、贾雪云2人护理，出院后由孙林娜1人护理。崔甲福提交户口本复印件一份，证明其与妻子孙林娜育有一子崔鑫超（2005年6月4日出生），一女崔远博（2001年2月16日出生），家庭户口为城镇户口，各类赔偿应按城镇居民标准计算。平安保险提交机动车综合商业保险条款（2014版）一份，证明事故车辆没有投保不计免赔险，白治青全责的情况下，应当按照20%实行事故责任免赔。白治青提交微信截图三张、银行转账流水2份、中国工商银行存款存根两张，证明白治青曾去看望过崔甲福，并垫付花费共计35560元。崔甲福对此不予认可，承认收到31200元，白治青通过老朱转交的2000元并未收到，是白治青与老朱之间的事；白治青交给孙林娜的2000元是让崔甲福购买入院用品，不应计算在内；崔甲福交急诊的360元，不认可。另查明，1.肇事车辆豫Ｍ×××××号是白治青所有。2.平安保险垫付崔甲福10000元。3.豫Ｍ×××××号车辆在平安保险投保有交强险，保险期间为2017年8月28日起至2018年8月28日止；投保有50000元商业第三者责任险，保险期间为2017年8月29日起至2018年8月28日止。4.2017年河南城镇居民人均可支配收入为29557.86元/年；2017年河南城镇居民人均消费支出为19422.27元/年；居民服务业和其他服务业职工平均工资为36848元/年。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应依法承担相应的民事赔偿责任。对此次事故，公安交警部门作出的责任认定书客观真实，一审予以确认。白治青负事故的全部责任，其应对其行为给崔甲福造成的损失承担100%的赔偿责任。白治青驾驶的豫Ｍ×××××号车辆在平安保险投保有交强险和50000元限额的商业三责险，且事故发生在保险期间内，故保险公司应依法在保险范围内承担赔付责任。关于崔甲福的赔偿项目及数额，一审确认如下：1.医疗费：34316.69元。2.误工费：崔甲福因交通事故造成劳动报酬的减少，其误工费主张应予支持；结合崔甲福提交的证明能够证明其从事交通运输业，崔甲福与孙林娜两人家庭收入情况为年均260000元，故对其误工费的计算，结合崔甲福住院天数及出院医嘱、庭审查明情况，崔甲福主张误工时间计算至定残前一天，符合规定，误工时间应计算为208天；故误工费计算为260000元/年÷2÷365天×208天＝74082.19元。3.护理费：崔甲福住院22天，其主张住院期间两人护理，分别是孙林娜与贾雪云，院外护理为孙林娜一人，根据医嘱休息3个月，结合相关证据，其主张符合规定，予以支持。崔甲福提供的证据能证明孙林娜与崔甲福共同从事交通运输行业，两人家庭年均收入为260000元，但不足以证实贾雪云工资收入情况，故孙林娜护理费计算为260000元/年÷2÷365天×（22+90）＝39890.41元；贾雪云护理费按居民服务业职工平均标准计算为36848元/年÷365天×22=2220.98元。共计42111.39元。4.住院伙食补助费：崔甲福住院22天，按30元/天的标准计算为660元。5.住院营养费：崔甲福住院22天，按20元/天的标准计算为440元。6.残疾赔偿金：崔甲福伤残等级为九级，其赔偿系数为20%，对其赔偿标准应按城镇居民标准计算为29557.86元/年×20年×20%=118231.44元。7.精神抚慰金：结合崔甲福的伤残等级及双方的过错程度，精神损害抚慰金计算为5000×（11-9）×100%=10000元。8.被抚养人生活费：崔甲福有两位子女，均未成年，故其赔偿按照城镇居民标准分别计算为19422.27元/年×（18-17）×20%÷2=1942.23元，19422.27元/年×（18-13）×20%÷2=9711.14元，共计11653.37元。9.交通费：结合崔甲福住院时间，一审酌定其交通费为220元。10.鉴定费：1000元。以上共计292715.08元。故平安保险应依法在交强险医疗费赔偿限额内赔偿崔甲福医疗费10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿崔甲福误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计110000元，合计120000元。崔甲福剩余损失为171715.08元，由白治青负担。因肇事车辆投保有50000元商业三责险，未投保不计免赔险，扣除20%免赔率，平安保险应在商业三责险范围内赔偿崔甲福损失40000元。因平安保险已垫付崔甲福10000元赔偿，故平安保险应赔偿崔甲福损失共计150000元。崔甲福剩余损失131715.08元，按照事故责任比例，由白治青予以赔付。白治青主张垫付崔甲福款项，根据其提交的证据，一审确认其垫付崔甲福赔偿款33200元，扣除垫付款，白治青应赔偿崔甲福损失98515.08元。综上所述，平安保险赔偿崔甲福各项损失共计150000元；白治青赔偿崔甲福各项损失共计98515.08元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司赔偿崔甲福各项损失共计150000元；二、白治青赔偿崔甲福各项损失共计98515.08元。上述一、二项，限本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5580元，减半收取2790元，鉴定费1000元，崔甲福负担485元，白治青负担3305元。二审中，经本院主持，上诉人白治青与被上诉人崔甲福自愿达成如下调解协议：一、白治青赔偿崔甲福医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、住院营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费共计8万元。该款项分两次履行完毕，2018年11月16日前支付6.5万元，剩余1.5万元于2018年12月31日前付清。二、如白治青有任何一笔未足额按期支付，则白治青和崔甲福按三门峡市湖滨区人民法院（2018）豫1202民初3330号民事判决执行。三、一审案件受理费5580元，减半收取2790元，由崔甲福承担；二审案件受理费2132元，减半收取1066元，由白治青负担。上述协议，不违反法律规定，本院于2018年11月13日作出（2018）豫12民终2512号民事调解书，确认了上述调解协议的效力。二审对一审查明的事实予以确认。本院认为：崔甲福的伤残鉴定是由一审法院委托具有法定鉴定资质的鉴定机构依照法定程序做出的，平安保险对该鉴定意见虽不予认可，但并未提交足以反驳的相反证据推翻该鉴定意见，对该鉴定意见书的效力本院予以采信。因崔甲福构成九级伤残，一审根据崔甲福伤残等级、过错程度以及年龄、职业、被抚养人等情况，认定崔甲福伤残赔偿金118231.44元、精神抚慰金10000元、被抚养人生活费11653.37元符合法律规定，应予维持。平安保险在交强险和商业三者险范围内赔偿总额为16万元，而崔甲福医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、交通费损失合计达175521.5元，崔甲福的误工费、护理费损失全部由白治青承担，白治青与崔甲福在二审中已对白治青应承担的赔偿责任自愿达成和解协议，扣除平安保险已垫付崔甲福的1万元，一审判决平安保险再赔偿崔甲福15万元并无不当，二审予以维持。综上，平安保险的上诉理由依法不能成立，予以驳回；崔甲福与白治青之间的权利义务，双方按照本院（2018）豫12民终2512号民事调解书执行。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1548元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭丽莎审 判 员  赵 曜代理审判员  侯 杨二〇一八年十二月四日书 记 员  刘艳红