辽宁省沈阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）辽01刑初30号公诉机关辽宁省沈阳市人民检察院。被告人陶庆余，男，1964年1月8日出生于辽宁省沈阳市，汉族，无职业，初中文化，户籍地沈阳市沈河区，捕前住沈阳市沈河区。曾于1983年11月因犯流氓罪被判处有期徒刑七年；于2009年1月因犯运输毒品罪被判处有期徒刑十年，2013年11月28日被假释，假释考验期自2013年11月28日至2015年3月23日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月16日被刑事拘留，2017年8月23日被逮捕。现羁押于沈阳市浑南区看守所。辩护人夏玉杰，辽宁天衡律师事务所律师。辽宁省沈阳市人民检察院以沈检刑诉（2018）18号起诉书指控被告人陶庆余犯贩卖毒品罪一案，于2018年4月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省沈阳市人民检察院指派检察员陈实、姜辉出庭支持公诉，被告人陶庆余及其辩护人夏玉杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2017年7月,被告人陶庆余从四川籍男子达夺吉（另案处理）处购买4袋甲基苯丙胺（冰毒）及200粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）准备用于贩卖。2017年7月15日13时许，陶庆余携带1袋白色晶体（无甲基苯丙胺成分）及所购买的2袋冰毒、200粒麻古行至沈阳市沈河区新天地超市时被公安机关抓获，随身携带毒品及疑似毒品的白色晶体均被依法查获。嗣后，公安机关先后在陶庆余位于沈阳市沈河区住处共依法查获2袋冰毒、12粒麻古、藏匿毒品白色塑料桶4个、微量电子称4个、自封袋144个、塑封机1个、1小袋白色晶体（无甲基苯丙胺成分）等物品。经鉴定，涉案毒品甲基苯丙胺净重及含量分别为：986.49克、含量57.1%，991.86克、含量59.3%，985.51克、含量62.6%，990.90克、含量62.0%及200粒麻古净重19.05克、含量12.4%，12粒麻古净重1.15克，含量12.6%。公诉机关为指控上述犯罪向法庭提供了相应的证据，并认为被告人陶庆余的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陶庆余因犯运输毒品罪被判处过刑罚，又犯贩卖毒品罪。且在假释考验期满后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条的规定，系累犯及毒品再犯，应从重处罚。提请本院依法判处。被告人陶庆余在庭审中对其购买毒品的事实没有异议，但辩称其购买毒品系供自己吸食，并非用于贩卖，其对卖家邮寄毒品的数量并不明知。被告人陶庆余的辩护人的辩护意见是：陶庆余购买毒品是为自己吸食所用，没有贩卖的主观故意和具体行为，对于毒品的数量其亦与对方没有约定，其行为应以非法持有毒品罪论处；陶庆余主动交代毒品上线达夺吉，具有立功情节，且到案后能如实供述自己的犯罪事实，请求法庭充分考虑其具体犯罪情节和认罪态度对其从轻处罚。经审理查明：2017年7月,被告人陶庆余从四川卖家（陶庆余自述该卖家为四川籍男子达夺吉）处购买4袋甲基苯丙胺（冰毒）及200粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）准备用于贩卖。2017年7月15日13时许，陶庆余携带1袋白色晶体（无甲基苯丙胺成分）及所购买的2袋冰毒、200粒麻古行至沈阳市沈河区新天地超市时被公安机关抓获，随身携带毒品及疑似毒品的白色晶体均被依法查获。嗣后，公安机关先后在陶庆余位于沈阳市沈河区住处共依法查获2袋冰毒、12粒麻古、藏匿毒品白色塑料桶4个、微量电子称4个、自封袋144个、塑封机1个、1小袋白色晶体（无甲基苯丙胺成分）等物品。经鉴定，涉案毒品甲基苯丙胺净重及含量分别为：986.49克、含量57.1%，991.86克、含量59.3%，985.51克、含量62.6%，990.90克、含量62.0%及200粒麻古净重19.05克、含量12.4%，12粒麻古净重1.15克，含量12.6%。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证明：1.证人姜某1的证言，可证明2017年7月15日早上9时许其在被告人陶庆余租住的沈阳市大东区内吸食毒品，大约10时许又应陶庆余的请求帮陶庆余取快递，其驾驶车牌号为AP62X7的白色丰田轿车按陶庆余的指示沿二环路往铁西区方向开，中间陶庆余曾让其停过两次车，最后其将车停在董某家小区附近，与董某一起将4个白色塑料桶转移至车上，又与董某、陶庆余同至沈阳市沈河区的陶庆余家门口将桶卸下，其没有进屋不清楚桶内装的什么等相关事实。2.证人董某的证言，可证明2017年7月15日上午其受被告人陶庆余委托帮陶庆余至沈阳市的一货站提取4桶豆瓣酱，其先在自己家小区门前与陶庆余在一辆白色轿车内碰头，在车内陶庆余给了其一部手机及现金200元，并告诉其电话里有货站的电话号码及运费是120元，其下车后雇佣了一辆开着红色电动三轮车的人（朱某）去货站帮其取货，大约半小时后朱某按其指示将4桶豆瓣酱取回并卸到路边，其给了朱某200元现金，其中120元是朱某代付的运费，另外80元是给朱某拉脚钱，不一会儿陶庆余的白色丰田轿车开了过来，其与司机（姜某1）一起将货装到了车后备箱内，与陶庆余、姜某1一同乘坐姜某1驾驶的轿车至陶庆余位于沈阳市沈河区门口，其又与姜某1一起将4桶豆瓣酱放在陶庆余家一楼客厅里，其曾看见过陶庆余从豆瓣酱桶里拿出一包黑色塑料袋装的东西等相关事实。3.证人朱某的证言，可证明其系电动三轮车夫，曾经帮董某取过几次货，双方互留了手机号，董某自称姓王；2017年7月15日中午董某再次给其打电话让其帮忙去货站取货，其按照董某的指示先与董某在沈阳市于洪区天一名筑小区大门附近见面，董某交给其一部手机，并告诉其货站电话和取货人姓名，其驾驶电动三轮车至沈阳市于洪区鑫鸿粤物流园浩洋货运站取走四桶标记为豆瓣酱的物品并支付120元运费后，将四桶豆瓣酱送至天一名筑小区大门附近交给董某，董某支付给其200元的事实。另有手机通话记录可佐证证人朱某证言的相关内容。4.证人周某1（系浩洋货运站工作人员）的证言，可证明2017年7月15日有一单从成都发到大连，又从大连转到其货站的4桶豆瓣酱到货，当日上午其用货站电话号码为2537×××6给手机电话号码为152××××6716的收件人“刘某1”打电话，通知来货站取货，当日12时许有一开三轮电动车的男子（朱某）至货站说出收货人姓名和电话号码并留下他本人身份信息及手机号码后将该四桶豆瓣酱提走，并支付运费120元的事实。另有手机通话记录可佐证证人周某2证言的相关内容。5.证人蒋某的证言（系成都宏鑫物流货运站及资阳宏鑫物流货运站老板）、证人姜某2的证言（系成都万永宏物流有限公司负责人）及货运单，可证明2017年7月7日资阳宏鑫物流货运站收取了发往辽宁省沈阳市于洪区洪湖二街36号的4桶豆瓣酱，收货人刘某1，联系电话为152××××6716，发货人没留姓名，联系电话为132××××3461，货运单号为1491062；2017年7月10日资阳宏鑫物流将货转到成都宏鑫物流货运站，成都宏鑫物流又通过成都万永宏物流有限公司将上述邮件发往沈阳，发货人“宏鑫”为货站名，发货人电话号码为宏鑫物流老板蒋某的手机号码，取货方式为自提，运费120元为到付等相关事实。6.证人陶某（系被告人陶庆余哥哥）的证言，可证明被告人陶庆余系吸毒人员、低保户、无职业、无生活来源，平时生活靠陶某资助，涉案位于沈阳市沈河区的房屋系其母亲刘某2所有，由陶庆余居住使用的事实。7.证人时某的证言，可证明其系被告人陶庆余的朋友，其曾将本人身份证借给陶庆余租房使用，2017年7月15日其到陶庆余家后，碰巧遇到侦查人员正在依法搜查被告人陶庆余承租并实际居住的沈阳市大东区房屋，其见证了侦查人员对陶庆余在该租住处依法搜查并查获一小袋白色晶体、吸管、锡纸等物证的过程及陶庆余被抓后其将陶庆余租住的上述房屋退租等相关事实。8.证人赵某1的证言，可证明其系被告人陶庆余承租的沈阳市大东区龙之梦畅园小区房屋的房主，该房屋系姜某1以时某的名义从其处承租，租金为1600元每月，租期为半年；陶庆余被抓后时某曾找到其，将该房屋退租并取走租房协议、租房押金和剩余房租等相关事实。并有辨认笔录及照片，可证明经证人赵某1辨认将沈阳市大东区龙之梦畅园小区某室退租并取走押金和房租的女子为证人时某，与其办理承租事宜的男子为证人姜某1。9.搜查证、搜查笔录、搜查录像、提取笔录、扣押决定书及扣押清单、物证照片、随案移送物品清单、侦查实验笔录及情况说明，可证明提取、扣押物证的情况。内容如下：（1）2017年7月15日13时40分许，公安机关在沈阳市沈河区附近的新天地超市内抓获被告人陶庆余的同时在其随身携带物品中提取并扣押灰色手拎包1个，在灰色手拎包内提取并扣押绿色布袋1个、内装白色塑料袋1个，从该塑料袋内提取并扣押透明塑料袋装白色晶体2袋（标记为1号、4号）；从灰色手拎包内提取并扣押黑色塑料袋1个、内装银色塑料袋1个，从银色塑料袋内提取并扣押白色密封袋装白色晶体1袋（标记为5号）；从灰色手拎包内提取并扣押白色塑料袋1个，从白色塑料袋内提取并扣押的蓝色塑料袋装片剂200粒（红色198粒、绿色2粒、标记为7号）；提出并扣押卡号为62×××41和62×××33的建设银行卡2张、卡号为62×××74的农业银行卡1张、现金27,000元、号码为152××××6716金色乐视手机1部、号码为17062161234和138××××2888黑色三星手机1部、号码为133××××0058和17077824840金色OPPO手机1部等物品；（2）2017年7月15日14时30分许，公安机关在陶庆余居住的沈阳市沈河区一楼阳台附近提取并扣押白色郫县豆瓣酱塑料桶4个、在一楼客厅梳妆台抽屉内提取并扣押黑白相间塑料袋1个，从该塑料袋内提取并扣押白色塑料袋2个，从白色塑料袋内提取并扣押透明塑料袋装白色晶体2袋（标记为2号、3号）、从客厅提取并扣押黑色塑料袋1个，从该黑色塑料袋内提取并扣押复写纸6张、黑色塑料袋5个、白色塑料袋4个、白色塑料条4个，从二楼南卧室衣柜内提取并扣押冰壶2个（塑料瓶）、在该房间床附近抽屉内提取并扣押电子秤2个（方形灰色1个、红色椭圆形1个）、透明密封袋68个、吸管26个等物品。（3）2017年7月15日18时许，公安机关在陶庆余租住的位于沈阳市大东区住处提取并扣押白色晶体1袋（约9.33克、标记为8号）、片剂12粒（红色11粒、绿色1粒、标记为6号）、电子秤2个、自封袋73个、塑封机1个以及手机3部（黑色诺基亚手机1部、号码为17062151234的黑色vivo手机1部、绿色Point手机1部）、冰壶1个、吸管56个、小密封袋1个、蓝色塑料袋1个等物品。10.毒品称量记录、称重录像、东北国家计量测试中心、辽宁省计量科学研究院出具的称量器具检定证书及辽宁大学司法鉴定中心出具的辽大司鉴（2017）法毒鉴字第60号鉴定意见，可证明公安机关于扣押当日依法对上述毒品进行了称重，并于2017年7月26日将从陶庆余随身物品中查获的用物证袋封存的白色晶体3袋及片剂200粒、分别标记为检材1、4、5、7送检，从检材1中检出甲基苯丙胺成分、其中甲基苯丙胺含量为57.1%、净重986.49克，从检材4中检出甲基苯丙胺成分，其中甲基苯丙胺含量为62.0%、净重990.9克，从检材7中检出甲基苯丙胺成分、其中甲基苯丙胺含量为12.4%、净重19.05克，从检材5中未检出甲基苯丙胺成分，净重575.84克;将从陶庆余居住的沈阳市沈河区某室查获的用物证袋封存的白色晶体2袋，分别标记为检材2、3的白色晶体送检，从检材2中检出甲基苯丙胺成分、其中甲基苯丙胺含量为59.3%、净重991.86克，从检材3中检出甲基苯丙胺成分、其中甲基苯丙胺含量为62.6%，净重985.51克。将从陶庆余租住的位于沈阳市大东区住处查获的物证袋装片剂12粒及白色晶体1袋送检，分别标记为检材6、8送检，从检材6中检出甲基苯丙胺成分、其中甲基苯丙胺含量为12.6%、净重1.15克，从检材8中未检出甲基苯丙胺成分，净重9.28克。11.现场检测报告书，可证明经胶金体法检测被告人陶庆余、证人姜某1、董某尿检均为阳性。12.案发当日车辆行驶路线的监控录像及跟踪拍摄的录像，可证明案发当日被告人陶庆余乘坐证人姜某1驾驶的白色丰田轿车尾随跟踪证人朱某驾驶的红色电动三轮车至沈阳市于洪区鑫鸿粤物流园浩洋货运站取货后，再次返回天一名筑小区附近；朱某将4个白色塑料桶卸到天一名筑小区门口的路边并等候董某，董某出现后二人交接单据，朱某驾驶红色电动三轮车离开，约2分钟后白色丰田轿车停在白色塑料桶所在的路边，姜某1从驾驶座位处下车与董某一起将4个白色塑料桶装至丰田轿车后备箱内驾车离开的事实。13.通话记录照片，可证明侦查机关在被告人陶庆余的黑色VIVO手机（号码为17062151234）中提取其与标注为“川奇”的上家达夺吉通话记录，案发时间前后二人有多次通话的事实。14.指认现场笔录、辨认笔录及照片，可证明被告人陶庆余及证人姜某1、董某、朱某对涉案现场和人员的指认辨认过程。（1）经被告人陶庆余指认沈阳市大东区龙之梦畅园小区南门为案发当天取货的出发地点；沈阳市于洪区鑫鸿粤物流园为雇佣电动三轮车代为取货的地点；沈阳市于洪区沈辽路与洪湖二街交汇处比家美快捷旅馆门前为将电动三轮车上毒品转移至姜某1车内的地点；沈阳市沈河区广昌路51-2号412为其将车内毒品卸货后存放地点；沈阳市沈河区新天地超市正门为其被抓获及当场缴获毒品、辅料等物证的地点；陶庆余辨认出案发当日与其共同取毒品的人系证人姜某1、董某；经被告人陶庆余辨认，确认其购买毒品的上家，与其同在云南省杨林监狱服刑认识的四川籍狱友“达度奇”系达夺吉。（2）经证人姜某1指认沈阳市大东区龙之梦畅园小区南门为2017年7月15日早上9时左右其应被告人陶庆余请求驾驶车牌号为AP62X7的白色丰田轿车载陶庆余取货的出发地点；沈阳市于洪区鑫鸿粤物流园门前为等候电动三轮车取货的地点；沈阳市于洪区沈辽路与洪湖二街交汇处比家美快捷旅馆门前为其与陶庆余、董某将电动三轮车上4桶豆瓣酱转移至车上的地点；沈阳市沈河区的陶庆余家门口为卸货地点；经姜某1辨认2017年7月15日让其开车帮忙取东西的人系被告人陶庆余，将4个白色塑料桶转移至其车上的人系证人董某。（3）经证人董某指认沈阳市于洪区沈辽路与洪湖二街交汇处比家美快捷旅馆门前为其雇佣三轮车及将三轮车取回的4桶豆瓣酱转移至车上的地点；沈阳市沈河区的陶庆余家门口为卸货地点；经董某辨认2017年7月15日让其帮忙取东西的人系被告人陶庆余，与其一起将4个白色塑料桶转移至其车上及搬下车的人系证人姜某1。（4）经证人朱某指认沈阳市于洪区鑫鸿粤物流园浩洋货运站系其签收并取走四桶豆瓣酱的地点；经朱某辨认雇佣其到浩洋货运站提取四桶标记为豆瓣酱的物品后送至沈阳市于洪区交通岗天一名筑小区大门附近的自称姓王的男子为证人董某，货运站的女性工作人员为证人周某2。15.房屋所有权证及居民最低生活保障证及个人信用报告，可证明沈阳市沈河区的房屋所有人为被告人陶庆余母亲刘某2，被告人陶庆余为低保户，低保保准为580元/年（月）及其个人名下无房产的事实。16.常住人口基本信息、电话查询记录及刑事判决书，可证明被告人陶庆余已达到刑事责任年龄，其曾于1983年因犯流氓罪被判处有期徒刑七年；于2009年因犯运输毒品罪（甲基苯丙胺355克）被判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元，2013年11月28日被假释，2015年3月23日假释期满的事实。17.侦查机关出具的侦破报告、抓捕经过和相关情况说明，可证明本案侦破情况及被告人陶庆余的到案经过。18.入所体检表、在押人员健康档案，可证明被告人陶庆余入所时除患有高血压、乙肝等疾病及左胸部、右腹部有陈旧性疤痕外，其入所时体表无外伤。19.被告人陶庆余在侦查阶段的供述，可证明其以贩卖为目的购买毒品后被抓获等相关事实经过。内容如下：2017年7月15日早上9点左右我接到物流公司电话通知我从四川成都邮来的4桶豆瓣酱到货了，让我过去取一下，运费是120元。我知道这是我在云南监狱服刑时认识的狱友“达度奇”（经辨认为达夺吉）给我发来的毒品，是我大约一个月前跟他要的货，收货地址、收货人姓名和电话是我告诉达夺吉的，我俩没约定买多少冰毒，我跟他说冰毒每克别超过100元。接到物流电话后我让姜某1开他的白色丰田轿车拉我从我租住的大东区龙之梦畅园小区出发物流公司取货，但是我没有和他说具体干什么。我俩先开到于洪区找的董某，我让董某帮我找一个三轮车去货站取一下豆瓣酱，并给了董某200元现金，告诉他有120元运费，剩下的80元是给三轮车的运费，取货后再送回洪湖二街这。董某找来取货的是一辆红色三轮车，我和姜某1一路开车跟着三轮车去货站，我看见三轮车从货站出来后，跟了一会儿看没有什么事就不跟了，直接回到我和董某约定的地点。我在三路车停靠的路口的另一侧等着，等三轮车卸完货走后，才让姜某1开车过去，董某和姜某1把4桶白色塑料桶搬到车后备箱里，装完后我们三个一起回到沈阳市沈河区号我家，董某和姜某1就走了。我自己从四个豆瓣酱桶内取出冰毒和麻古。我拿了其中两袋冰毒和麻古，还有我自己之前在网上买的冰毒辅料准备出去称重量，刚走到奉天街附近新天地超市门前就被警察抓获了。冰毒我打算卖，但还没找到人卖呢，麻古是我自己准备吸食的。我带领公安人员在我租住的龙之梦畅园小区和沈河区广昌路的房间内搜到的白色晶体、麻古、电子称、塑封机、吸管、自封袋等物品都是我自己买的，其中冰毒辅料是我准备往冰毒里放用来增加重量的，自封袋是我用来装冰毒的，吸壶、吸管是我用来吸毒用的。本院认为，被告人陶庆余违反国家毒品管制法规，为贩卖而购买大量毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。关于被告人陶庆余及其辩护人提出的陶庆余是以个人吸毒为目的购买毒品的辩解和辩护意见，经查，被告人陶庆余本次购买甲基苯丙胺共计3900余克，毒品数量远远超出个人在合理时段内的正常吸食量；按陶庆余供述其与卖家约定每克冰毒约100元的购买价格，本次购毒金额合计约40万元，而其名下无任何资产、无经济收入、每月仅领取四五百元低保金和靠家人接济生活，故其辩解为吸食而购买毒品及不知毒品数量的辩解与全案证据矛盾，亦与常理不符；公安机关从其家中和身上搜出用于毒品称重的多部电子秤、不含甲基苯丙胺成分的辅料、大量大小不等的空置自封袋和具有塑封功能的塑封机等明显属于用于贩卖毒品的辅助用品；陶庆余在侦查阶段亦曾多次供述其系为贩卖而购买毒品。以上证据相互印证，足以认定被告人陶庆余系以贩卖为目的购买毒品，其行为应以贩卖毒品罪论处，故对被告人陶庆余及其辩护人提出的相关辩解和辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出的陶庆余具有立功和坦白情节的辩护意见，经查，被告人陶庆余在侦查阶段后期及庭审中推翻原有供述，否认其具有贩卖毒品的主观故意，不属于如实供述自己的罪行，不能认定为坦白；陶庆余到案之后如实交待毒品来源即毒品上家为达夺吉属于如实供述自己罪行中的一部分，不属于立功，故对辩护人的该辩护意见本院不予采纳。被告人陶庆余贩卖毒品甲基苯丙胺3900余克，且因犯运输毒品罪被假释考验期满后五年以内再犯贩卖毒品罪，本次犯罪系累犯、毒品再犯，应依法从重处罚。但鉴于涉案毒品未流入社会，尚未造成特别严重的危害后果，根据被告人陶庆余的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对其判处死刑，可不立即执行。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第㈠项、第四十八条第一款、第五十条第二款、第五十七条第一款、第六十五条、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陶庆余犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。（死刑缓期二年执行的期间，从核准死刑缓期执行的法律文书宣告或者送达之日起计算）二、对被告人陶庆余限制减刑。三、侦查机关扣押并随案移送物证手拎兜1个、电子秤4个、冰壶3个、酱桶封条4个、吸管82个、手机6部、塑封机1台、复写纸6个、布袋1个、塑料袋9个、自封袋144个、塑料袋12个及未随案移送的豆瓣酱桶4桶，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长  罗冠杰审判员  郎 冰审判员  宋永政二〇一八年十二月十一日书记员  杨 阳