安徽省巢湖市人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)皖0181刑初557号 公诉机关巢湖市人民检察院。 被告人杨洋，男，1990年8月27日出生，汉族，中专文化，个体经营，安徽省巢湖市人，户籍所在地安徽省巢湖市，住巢湖市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月24日被巢湖市公安局刑事拘留，同年9月1日被巢湖市公安局取保候审，11月30日被巢湖市人民检察院取保候审，12月12日由本院决定逮捕，次日由巢湖市公安局执行逮捕，因其身体原因未能收押，12月14日被本院取保候审。 辩护人俞海波，安徽海华律师事务所律师。 辩护人夏俭才，安徽昊华律师事务所律师。 被告人王金龙，男，1984年5月1日出生，汉族，初中文化，务工，安徽省巢湖市人,户籍所在地安徽省合肥市合巢经开区，住合肥市合巢经开区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月25日被巢湖市公安局刑事拘留，同年9月28日经巢湖市人民检察院批准逮德，当日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。 辩护人王夏放，安徽银鼎律师事务所律师。 辩护人王玉萍，安徽银鼎律师事务所律师。 被告人欧昌平，男，1983年12月5日出生，汉族，小学文化，无业，安徽省巢湖市人,户籍所在地安徽省巢湖市，住巢湖市。曾因犯开设赌场罪于2018年5月29日被巢湖市人民法院判处有期徒刑1年，并处罚金人民币40000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年9月27日被巢湖市公安局从白湖监狱龙山监区押回重审。 指定辩护人盛惠玲，安徽海华律师事务所律师。 被告人吴兵，男，1993年7月20日出生，汉族，高中文化，上海胜誉投资基金股份有限公司员工，安徽省巢湖市人，户籍所在地安徽省巢湖市，住巢湖市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年9月2日被巢湖市公安局刑事拘留，9月29日被巢湖市公安局取保候审，11月30日被巢湖市人民检察院取保候审，12月12日由本院决定逮捕，次日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。 辩护人王培，安徽天辰律师事务所律师。 巢湖市人民检察院以巢检刑诉（2018）554号起诉书指控被告人杨洋、王金龙、吴兵、欧昌平犯开设赌场罪，于2018年12月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2018年12月21日、12月29日公开开庭进行了审理。巢湖市人民检察院指派检察员李鑫、李建设出庭支持公诉，被告人杨洋及其辩护人俞海波、夏俭才、被告人王金龙及其辩护人王玉萍、被告人吴兵及其辩护人王培、被告人欧昌平及其辩护人盛惠玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明：1、2017年1月底，被告人杨洋、王金龙在巢湖市远洲豪庭大酒店6540房间、巢湖市汉爵酒店310房间开设赌场各一次,用牌九以“二八杠”的方式进行赌博，抽头获利共计人民币80000元。被告人欧昌平为赌场提供资金人民币59500元。2017年2月1日，被告人杨洋在巢湖市远洲豪庭大酒店6540房间开设赌场一次，用牌九以“二八杠”的方式进行赌博，抽头获利共计人民币4000余元。朱玉锁（另案处理）为被告人杨洋开设赌场提供资金人民币80000元。 2、2017年2月初，被告人吴兵在巢湖市汉爵酒店310房间开设赌场一次，用牌九以“二八杠”的方式进行赌博，抽头获利共计人民币20000余元。朱玉锁为赌场提供资金20000元，被告人欧昌平为开设赌场邀集人员，并为朱玉锁提供的资金担保。 被告人杨洋于2018年8月24日主动至巢湖市公安局投案；被告人王金龙于2017年4月2日主动至巢湖市公安局投案;被告人吴兵于2018年8月30日在上海市静安区原平路1029弄13号6楼被上海市公安局浦东分局民警抓获归案；被告人欧昌平于2018年9月27日被巢湖市公安局从白湖监狱龙山监区押回重审。 另查明，被告人杨洋于2017年4月1日检举欧昌平犯开设赌场罪，经查证属实。 案发后，被告人杨洋、王金龙分别退赃20000元，被告人吴兵退赃5000元。 上述事实，各被告人及其辩护人在开庭审理过程中无异议，并有受案登记表及立案决定书、证人许某的证言、辨认笔录、判决书、前科查询证明、情况说明、到案经过、户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人杨洋、王金龙、吴兵、欧昌平以营利为目的，提供场所，邀集多人赌博并从中抽头获利，其中被告人杨洋、王金龙、欧昌平情节严重，四被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，构成开设赌场罪，应予科刑。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人杨洋、王金龙、吴兵起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人欧昌平起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人杨洋、王金龙主动投案，如实供述罪行，是自首，依法可减轻处罚。被告人杨洋检举他人犯罪，经查证属实，属立功，依法可从轻处罚。被告人吴兵、欧昌平如实供述罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人杨洋、王金龙、吴兵均系初犯，开设赌场时间短，次数少，且主动退赃，可酌情从轻处罚。被告人欧昌平在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现还有其他罪没有判决的，应当对其实行数罪并罚。被告人剩余违法所得继续予以追缴，上缴国库。 关于四被告人的辩护人皆提出本案应定性为赌博罪而非开设赌场罪的辩护意见。经查，四被告人以营利为目的，提供场地，邀集不特定人员参与赌博，并从中抽头获利，符合开设赌场罪的构成要件，该辩护意见不予采纳。 关于被告人杨洋的辩护人提出的被告人具有自首及二次立功的法定减轻及退赃的酌定从轻处罚情节，建议对其减轻处罚并适用缓刑的辩护意见。经查，被告人杨洋自首及退赃情节属实，减轻处罚的辩护意见予以采纳；被告人杨洋第一次检举欧昌平开设赌场的犯罪事实，已经法院生效判决书予以了确认，属立功；被告人王金龙在2017年4月2日主动至公安机关投案，并如实供述了罪行，已构成自首，后公安机关并没有对王金龙采取强制措施。2018年8月24日，公安机关电话没能联系上王金龙，不能据此认定王金龙的行为是为了逃避公安机关的抓捕，故被告人杨洋电话联系王金龙并将其约至公安机关指定的地点的行为不能认定为协助抓捕同案犯的立功行为。被告人杨洋开设赌场，情节严重，社会危害性较大，不宜适用缓刑，缓刑的辩护意见不予采纳。 关于被告人王金龙的辩护人提出的被告人具有自首及退赃情节，建议对其减轻处罚并适用缓刑的辩护意见。经查，自首及退赃情节属实，减轻处罚的辩护意见予以采纳；被告人王金龙犯罪情节严重，社会危害性较大，不宜适用缓刑，缓刑辩护意见不予采纳。 关于被告人欧昌平的辩护人提出的被告人具有从犯及坦白的法定减轻、从轻处罚情节，建议对其减轻、从轻处罚；同时提出被告人为被告人杨洋、王金龙在巢湖市汉爵酒店310房间开设赌场提供的资金数额为59500元，而非指控的70000元的辩护意见。经查，从犯及坦白的情节属实，减轻、从轻处罚意见予以采纳；被告人王金龙供述：欧昌平拿了40000元现金和用微信转账19500元给其，结合被告人欧昌平供述：其给了王金龙60000元，其中一部分是现金，一部分是微信转账，具体数额记不清，辩护人的提供的资金数额为59500元的辩护意见予以采纳。 关于被告人吴兵的辩护人提出被告人具有坦白及初犯、退赃情节，建议从轻处罚的辩护意见。经查，属实，该辩护意见予以采纳。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人杨洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币40000元。 （刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效后十日内缴纳） 二、被告人王金龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币40000元。 （刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月25日起至2020年6月24日止。罚金于判决生效后十日内缴纳） 三、被告人欧昌平犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元，与前罪判处的有期徒刑一年，并处罚金人民币40000元实行并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金50000元。 （刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月3日起至2019年10月2日止。罚金于判决生效后十日内缴纳） 四、被告人吴兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金10000元。 （刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已羁押的28日，即自2018年12月12日起至2019年8月14日止。罚金于判决生效后十日内缴纳） 五、剩余违法所得继续予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周可平 审 判 员  何凤华 人民陪审员  张秀月 二〇一八年十二月二十九日 书 记 员  袁晶晶 附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第一款、第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十九条第一款、第三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。