江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏06民初12号 原告：杨兵,男,1965年9月14日生,汉族,住江苏省南通市开发区。 委托诉讼代理人：吴卓，江苏信阳光律师事务所律师。 被告：重庆两江新区宝升小额贷款股份有限公司,住所地重庆市渝北区。 法定代表人：李浩，该公司董事长。 委托诉讼代理人：花城，北京大成（南通）律师事务所律师。 被告：张杰,男,1970年10月11日生,汉族,住重庆市北碚区。 原告杨兵与被告重庆两江新区宝升小额贷款股份有限公司（以下简称宝升公司）、张杰保证合同纠纷一案，本院于2018年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨兵的委托诉讼代理人吴卓，被告宝升公司的委托诉讼代理人花城到庭参加诉讼。被告张杰经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨兵向本院提出诉讼请求：1.宝升公司立即就其为重庆浩博实业（集团）有限公司（以下简称浩博公司）、重庆远洋消防设备有限公司（以下简称远洋公司）、杨婕、殷青远所担保的债务合计约159805048.73元（暂算至2018年3月5日），向本人承担担保责任；2.张杰立即就其为浩博公司所担保的债务3000万元，向本人承担担保责任，同时，本人对张杰所出质的宝升公司股权及其权益在折价拍卖、变卖的价款中优先受偿；3.本案诉讼费用由宝升公司及张杰承担。事实和理由：2015年11月27日，本人与浩博公司、远洋公司、杨婕、殷青远在江苏省南通经济技术开发区人民法院（以下简称开发区法院）达成（2015）开商初字第00548、00549号民事调解书（以下简称548、549号调解书），在江苏省南通市中级人民法院达成（2015）通中商初字第00166号民事调解书（以下简称166号调解书）。三份调解书对于浩博公司等应承担的债务总额及履行期限进行了约定。2016年1月，本人与宝升公司、张杰及浩博公司等订立《和解补充协议》，约定由张杰为浩博公司的3000万元债务提供担保，同时以其持有的宝升公司10%的股权质押给本人；约定由宝升公司就前述三份民事调解书所确定的浩博公司等的全部债务提供担保。2016年3月1日，本人与张杰签订了质押合同并办理了质押登记。由于浩博公司等未能按期如数履行前述三份民事调解书，截止2018年3月5日尚有159805048.73元债务未能清偿，其中，本金为97022906.94元、利息按年利率18%计算、三个案件诉讼费449950元、律师费100万元。现诉至法院请求判如所请。 宝升公司辩称：对于担保的事实无异议，但对于真实的欠款金额无法确认，因主债务人浩博公司未参加诉讼，对其还款金额无法确认，案涉三个调解书均已进入执行阶段，对于执行的情况也无法确认，应追加浩博公司参加诉讼以查明案情。 张杰未应诉答辩。 经审理查明：2015年11月27日开发区法院出具548、549号调解书。548号调解书就杨兵、浩博公司、远洋公司、杨婕、殷青远之间达成的如下协议进行了确认：一、浩博公司结欠杨兵借款本金1600万元、利息257.6万元，浩博公司于2015年11月27日前支付杨兵本金92.4万元及利息7.6万元合计100万元，于2015年12月18日前支付本金100万元，自2016年1月起每月月底前支付杨兵本金50万元至本息合计1607.6万元付清为止；二、杨兵自愿另行给予浩博公司自2016年1月起每期付款期限延长15个工作日作为延期付款宽展期；三、如浩博公司按第一项履行，杨兵自愿放弃250万元利息请求及自2015年11月28日之后产生的利息；四、如浩博公司未按第一项履行，杨兵有权就第一项未到期债权向法院申请强制执行，并由浩博公司支付杨兵放弃的250万元及未支付部分自2015年11月28日起至实际给付时止的利息（按年利率18%计息）；五、远洋公司、杨婕、殷青远对上述债务承担连带责任；六、杨兵放弃其他诉请并于收到第一项约定的2015年11月27日支付的100万元当日向开发区法院申请解除保全措施。案件受理费142300元，减半收取71150元，保全费5000元，合计76150元，由浩博公司、远洋公司、杨婕、殷青远负担等。 549号调解书就杨兵、浩博公司、远洋公司、杨婕、殷青远之间达成的如下协议进行了确认：一、浩博公司结欠杨兵借款本金3000万元、利息904.5万元，浩博公司于2015年11月27日前支付杨兵本金195.5万元及利息4.5万元合计200万元，于2015年12月18日前支付本金100万元，自2016年1月起每月月底前支付杨兵本金50万元至本息合计3004.5万元付清为止；二、杨兵自愿另行给予浩博公司自2016年1月起每期付款期限延长15个工作日作为延期付款宽展期；三、如浩博公司按第一项履行，杨兵自愿放弃900万元利息请求及自2015年11月28日之后产生的利息；四、如浩博公司未按第一项履行，杨兵有权就第一项未到期债权向法院申请强制执行，并由浩博公司支付杨兵放弃的900万元及未支付部分自2015年11月28日起至实际给付时止的利息（按年利率18%计息）；五、远洋公司、杨婕、殷青远对上述债务承担连带责任；六、杨兵放弃其他诉请并于收到第一项约定的2015年11月27日支付的200万元当日向开发区法院申请解除保全措施。案件受理费256800元，减半收取128400元，保全费5000元，合计133400元，由浩博公司、远洋公司、杨婕、殷青远负担等。 同日，本院出具166号调解书，就杨兵、浩博公司、远洋公司、杨婕、殷青远之间达成的如下协议进行了确认：一、浩博公司结欠杨兵借款本金7000万元、利息850.5万元，浩博公司于2015年11月28日前向杨兵支付200万元（本金199.5万元、利息0.5万元），于2015年12月28日前支付本金100万元，自2016年1月起每月月底前支付杨兵本金200万元至付清为止；二、杨兵自愿另行给予浩博公司自2016年1月后每期付款期限延长15个工作日作为宽展期；三、如浩博公司按第一项履行，杨兵放弃850万元利息主张及自2015年11月28日以后产生的利息；四、如浩博公司未按第一项履行，杨兵有权就第一项未到期全部债权向法院申请强制执行，并要求浩博公司支付杨兵850万元利息，并支付自2015年11月28日起以未给付本金为基数，按照年利率18%计算的利息；五、浩博公司向杨兵支付律师费100万元（在浩博公司支付最后一期本金时一并给付）；六、远洋公司、杨婕、殷青远对浩博公司上述债务承担连带责任；七、案件受理费480800元减半收取240400元，由浩博公司、远洋公司、杨婕、殷青远负担等。 2016年1月，杨兵（甲方）、浩博公司（乙方）、远洋公司及张杰（丙方）、杨婕（丁方）、殷青远（戊方）、李浩（己方）、宝升公司（庚方）订立《和解补充协议》，约定：鉴于：1.杨婕和李浩原先承诺的将持有的宝升公司20%股权质押给杨兵一事，因其两人早在2014年已质押给其他单位而无法实现；2.远洋公司自愿以其持有的宝升公司10%股权向杨兵提供质押担保；3.张杰自愿以其持有的宝升公司10%股权向杨兵提供质押担保；4.宝升公司自愿向杨兵提供保证担保。签约各方就进一步落实2015年11月27日达成和解协议及在法院调解过程中达成的一致意见，经友好协商，达成补充协议：一、远洋公司同意在本协议签署后，将其持有的宝升公司10%的股权质押给杨兵，作为履行和解协议债务的担保；二、张杰同意在本协议签署后，应对浩博公司3000万元债务提供连带责任担保，将其持有宝升公司10%股权质押给杨兵，作为履行和解协议债务的担保。如今后在实现质押权时该股权价值低于3000万元，差额部分由张杰承担连带担保责任，如今后在实现质押权时该股权价值高于3000万元，超额部分仍由张杰享有，如实现质押手续办理完成后，杨兵应在十日内向南通市中级人民法院申请解除原财产保全措施。三、对开发区法院548号、549号调解书及南通市中级人民法院166号调解书中乙、丙、丁、戊方的全部付款责任，由宝升公司提供新的连带责任担保，担保期限至全部债务清偿期限届满之日起两年内。四、本协议签订后，杨婕和李浩原先承诺的“将持有的宝升公司20%股权质押给杨兵”不再履行，李浩也不再承担担保责任等。杨兵、浩博公司、远洋公司、张杰、杨婕、殷青远、李浩、宝升公司在协议尾部签字或盖章。 张杰（甲方）与杨兵（乙方）于2016年3月9日订立《股权质押合同》，主要约定：为确保杨兵与浩博公司、远洋公司、杨婕、殷青远（债务人）达成的166号调解书的履行，甲方作为主合同担保人以在宝升公司持有的10%股权为债务人提供质押担保，作如下约定：一、质押合同标的。1.质物是出质人在宝升公司持有的10%股权（出资金额3000万元）及其派生权益。2.质押股权担保范围为债务人在主合同的债务本金7000万元及利息、违约金、损失赔偿金、实现债权费用（包括但不限于诉讼费、律师费）以及债务人在主合同中的其他所有债务。3.质物项下派生权益指质押股权应得的红利及其他收益，必须存入以质权人名义开立的银行保管账户内，受质权人监督，作为本质押项下债务偿付的担保。二、出质人声明及保证。1.出质人的质押行为已经宝升公司股东会决议同意。2.出质人已完全履行质押股权对应的出资义务，在签署本质押合同时，质押股权未遭受查封或其他任何权利限制，出质人未曾将本质押股权质押给任何其他第三者，在本质押合同有效期内，也不将本质押股权质押或转让给任何第三者。……三、质物的处理。在发生下列事项中一项或数项时，质权人有权处理质物及其派生的权益，所得款项及权益优先清偿债务人在主合同项下债务。1.出质人在本质押合同中所作的声明和保证不真实或不履行。2.债务人或出质人不能按主合同或本质押合同的约定，如期履行主要义务。3.出质人有其他严重违反质押合同或严重违反本质押项下主合同规定事项。4.主合同约定的债务履行期届满，债务人未履行债务等。 重庆两江新区市场和质量监督管理局于2016年3月15日出具（渝两江）股质登记设字【2016】第003268号股权出质设立登记通知书，载明：根据张杰、杨兵申请，于2016年3月10日办理股权出质登记手续，质权自登记之日起设立。质权登记编号：500905001090034，出质股权所在公司：宝升公司，出质股权数额（万元/万股）：3000.0，出质人：张杰，质权人：杨兵。 重庆航港建设工程（集团）有限公司于2015年11月27日出具付款说明书，载明代浩博公司归还对杨兵借款500万元，汇入南通弘扬金属制品有限公司账户，并于当日转账支付。重庆健金商贸有限公司分别于2015年12月21日、2016年5月25日、2016年6月24日出具付款说明书，载明代浩博公司归还对杨兵借款300万元、200万元、700万元，并分别于当日转账支付。 开发区法院于2016年3月30日出具（2016）苏0691执188号之三执行裁定书，就杨兵申请执行的548号调解书裁定扣划被执行人杨婕银行存款1900万元。同日，开发区法院出具（2016）苏0691执189号之八执行裁定书，就杨兵申请执行的549号调解书裁定扣划被执行人殷青远银行存款4119万元。同日，开发区法院的执行款交接单显示上述两份执行裁定扣划杨婕、殷青远银行存款506834.21元。 开发区法院于2018年2月27日出具（2016）苏0691执650号之十六执行裁定书，就杨兵申请执行的166号调解书裁定扣划远洋公司银行存款1270446元。2018年3月5日开发区法院的保管款领据显示，案号：（2016）苏0691执650号，案由：民间借贷，保管款来向：杨婕、殷青远、远洋公司，具领人：杨兵，金额：1596258.85元。 上述事实，有民事调解书、《和解补充协议》、《股权质押合同》、股权出质设立登记通知书、付款说明书、银行凭证、执行裁定书及当事人当庭陈述等证据证实，本院予以确认并在卷佐证。 诉讼中，杨兵与宝升公司确认三份调解书确定的前两次支付义务浩博公司均已履行，即应于2015年11月28日前合计支付500万元（杨兵于2015年11月27日收到），应于2015年12月28日前合计支付300万元（杨兵于2015年12月21日收到）。 杨兵陈述，其在2016年3月底就案涉调解书向开发区法院申请强制执行，此后共收到四笔款项，2016年4月21日执行款506834.21元以及重庆健金商贸有限公司分别于2016年5月25日、2016年6月24日支付的200万元、700万元应作为支付的548号调解书确定的本金，2018年3月5日执行款1596258.85元应作为支付的166号调解书确定的本金，据此计算出截止2018年3月5日浩博公司尚欠款项金额：本金为97022906.94元，按年利率18%计算利息61332191.79元，加上三个案件诉讼费449950元及律师费100万元，合计159805048.73元。 本院认为，宝升公司、张杰与杨兵之间存在担保合同关系，宝升公司为案涉548、549、166号三份调解书中浩博公司、远洋公司、杨婕、殷青远的全部付款责任提供连带责任保证，张杰为浩博公司3000万元债务提供连带担保，并以其对宝升公司持有的10%股权提供质押，上述担保合同关系的建立不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按约全面履行合同。现三份调解书确定的债务履行期已届满而债务尚未全部履行，杨兵作为债权人有权要求宝升公司、张杰承担相应的担保责任。 一、关于宝升公司承担的担保责任，应为案涉三份调解书未履行部分的债务金额。杨兵主张除1596258.85元执行款抵扣166号调解书本金外，其余三笔收款抵扣548号调解书本金，宝升公司不持异议，且不违反相关司法解释对债务抵充的规定，本院予以准许，并据各调解书履行情况计算剩余债务金额。 （一）关于548号调解书。该调解书确定的债权本金1600万元，利息257.6万元，依据协议第四条因浩博公司未按协议第一条履行债务，自2015年11月28日起未支付部分按年利率18%计算利息，并支付前期利息250万元。据此：（1）2015年11月27日支付本金92.4万元、利息7.6万元，剩余本金1507.6万元，自2015年11月28日起至2015年12月21日（共24天）利息为15076000*0.18/360*24=180912元；（2）2015年12月21日支付本金100万元，剩余本金1407.6万元，自2015年12月22日起至2016年4月21日（共121天）利息为14076000*0.18/360*121=851598元；（3）2016年4月21日执行款506834.21元抵扣本金，剩余本金13569165.79元，自2016年4月22日起至2016年5月25日（共34天）利息为13569165.79*0.18/360*34=230675.82元；（4）2016年5月25日支付本金200万元，剩余本金11569165.79元，自2016年5月26日起至2016年6月24日（共30天）利息为11569165.79*0.18/360*30=173537.49元；（5）2016年6月24日支付本金700万元，剩余本金4569165.79元，自2016年6月25日起至2018年3月5日（共1年255天）利息为4569165.79*0.18/360*615=1405018.48元。该调解书确定的债务截至2018年3月5日本金为4569165.79元，利息为2841741.79元，加上前期利息250万元，及案件受理费76150元，合计9987057.58元。 （二）关于549号调解书。该调解书确定的债权本金3000万元，利息904.5万元，依据协议第四条因浩博公司未按协议第一条履行债务，自2015年11月28日起未支付部分按年利率18%计算利息，并支付前期利息900万元。据此：（1）2015年11月27日支付本金195.5万元、利息4.5万元，剩余本金2804.5万元，自2015年11月28日起至2015年12月21日（共24天）利息为28045000*0.18/360*24=336540元；（2）2015年12月21日支付本金100万元，剩余本金2704.5万元，自2015年12月22日起至2018年3月5日（共2年74天）利息为27045000*0.18/360*794=10736865元。该调解书确定的债务截至2018年3月5日本金为27045000元，利息为11073405元，加上前期利息900万元，及案件受理费133400元，合计47251805元。 （三）关于166号调解书。该调解书确定的债权本金7000万元，利息850.5万元，依据协议第四条因浩博公司未按协议第一条履行债务，自2015年11月28日起未支付部分按年利率18%计算利息，并支付前期利息850万元。据此：（1）2015年11月27日支付本金199.5万元、利息0.5万元，剩余本金6800.5万元，自2015年11月28日起至2015年12月21日（共24天）利息为68005000*0.18/360*24=816060元；（2）2015年12月21日支付本金100万元，剩余本金6700.5万元，自2015年12月22日起至2018年3月5日（共2年74天）利息为67005000*0.18/360*794=26600985元。该调解书确定的债务截至2018年3月5日本金为67005000-1596258.85=65408741.15元，利息为27417045元，加上前期利息850万元，及律师费100万元、案件受理费240400元，合计102566186.15元。 宝升公司应承担担保责任的范围为上述三份调解书未履行债务的全部，金额合计为9987057.58+47251805+102566186.15=159805048.73元。 二、关于张杰应承担的担保责任范围。2016年1月形成的《和解补充协议》，系多方当事人为履行2015年11月27日的三份调解协议及在法院调解过程中达成一致意见的真实意思表示，依据该协议第二条约定，张杰为浩博公司3000万元债务提供连带担保，并以其持有的宝升公司10%股权质押给杨兵，作为履行和解协议债务的担保，如质押权实现时不足3000万元的差额部分由其承担连带责任，超出3000万元的部分仍由其享有。后杨兵与张杰订立《股权质押合同》并办理了股权出质登记，双方在质押合同中明确以166号调解书为主合同，质押权担保范围为浩博公司、远洋公司、杨婕、殷青远在主合同项下债务本金7000万元及利息等。质押合同的约定虽与《和解补充协议》约定不一致，但债权人杨兵现依据《和解补充协议》的约定要求张杰为浩博公司3000万元债务承担担保责任，并就张杰出质的股权及其权益在折价拍卖、变卖的价款中优先受偿，该主张符合多方当事人在《和解补充协议》中达成的一致约定，亦未超出《股权质押合同》的担保范围，本院予以照准。 综上所述，原告杨兵要求被告宝升公司和张杰承担相应的担保责任于法有据，本院予以支持。宝升公司要求追加浩博公司参加诉讼，但宝升公司提供的是连带保证担保，债权人杨兵有权选择要求连带保证人承担保证责任；宝升公司辩称真实欠款金额无法确定，但未提交相应证据证明，本院对其抗辩不予采纳。被告张杰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法视为其放弃对事实抗辩、对证据质证的权利，由此造成的法律后果由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第七十五条、第七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告重庆两江新区宝升小额贷款股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告杨兵159805048.73元； 二、被告张杰对重庆浩博实业（集团）有限公司3000万元债务承担连带责任，杨兵有权就张杰质押的重庆两江新区宝升小额贷款股份有限公司股权及其权益在折价拍卖、变卖的价款中优先受偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费840826元，保全费5000元，公告费900元，合计846726元，由被告重庆两江新区宝升小额贷款股份有限公司、张杰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行南京山西路支行，账号：10×××75）预交上诉案件受理费840826元。 审判长  戴志霞 审判员  陈 卓 审判员  沙 楠 二〇一八年十二月二十六日 书记员  黄煜华