浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙1081刑初837号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人徐道华，男，1966年8月15日出生于浙江省温岭市，汉族，大学文化，原系温岭市新河镇人民政府村镇建设办公室主任，住温岭市。因本院于2018年3月16日被温岭市监察委员会留置，经温岭市人民检察院决定，于2018年5月9日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人柳正晞、郑超，浙江台温律师事务所律师。 温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉（2018）836号起诉书指控被告人徐道华犯滥用职权罪、贪污罪、受贿罪，于2018年6月22日向本院提起公诉，本院于同日决定适用简易程序审理。2018年7月16日温岭市人民检察院作出变更起诉决定书，对起诉指控贪污罪的第一节事实，变更为滥用职权罪，本院于同日转为普通程序审理，后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员卢晨宵出庭支持公诉，被告人徐道华及其辩护人柳正晞、郑超到庭参加诉讼。期间因公诉机关建议补充侦查，本院决定延期审理一次。现已审理终结。 经审理查明： 被告人徐道华自2009年4月7日至2017年8月1日担任温岭市新河镇人民政府村镇建设办公室主任，负责开发建设项目的征地、拆迁、安置，以及土地管理等城建建设工作。期间，被告人徐道华与新河镇党委和政府主要负责人不正确履行职权，共同造成国家财产损失人民币252万余元；又利用职务之便，采用虚报的方法，侵吞公款人民币4万元；并多次非法收受或索取他人财物共计人民币33.6万元。具体事实如下： 一、滥用职权 2012年，温岭市新河镇人民政府启动新河镇城市综合体及锦山小区项目征地、填土工程，涉及新河镇前蔡村、屿詹村、后行村和山后鲍村。该项目由新河镇人民政府村镇建设办公室具体负责开展征地政策落实、填土方量测算、填土工程款结算等工作。被征地四村村干部李君波、詹玲明、王夏富、颜燕良、陈华良、鲍某1（以上六人均另案处理）受新河镇人民政府委托，协助开展征地、填土等工作。期间，李某2等六人以征地工作辛苦等为由，向时任新河镇党委书记朱某2、镇长赵某（均另案处理）及被告人徐道华等提出，要求给予个人好处。为顺利推进工程，朱某2、赵某、徐道华等人未经班子集体研究，擅自决定将填土工程从已签约的55元/方增至70元/方，并将虚增的15元/方的款项作为好处费给上述6名村干部，并更改支付方式。2014年4月前后，李某2、詹某、王某2、颜某良、陈某8、鲍某1顺利从新河镇人民政府取得虚增的填土款，共造成新河镇人民政府经济损失人民币2524424元（其中詹某、王某2、李某2等人为套取虚增的填土款开具了税务发票，并缴纳了人民币13余万元的税款）。 二、贪污 2013年下半年，温岭市新河镇春江豪庭小区地块顺利出让，被告人徐道华因在该项目前期征地、填土、项目报批等工作中经常加班，向时任新河镇人民政府镇长赵某报怨该镇奖励机制不公。赵某为肯定徐道华的工作业绩，个人决定变通给徐道华人民币4万元。后被告人徐道华联系温岭市四维测绘院负责人陈某4虚开4万元测绘费发票向新河镇人民政府报销。2014年春节前一天，陈某4将虚报的人民币4万元交给被告人徐道华，徐道华予以占有。 三、受贿 （一）2013年上半年，鲍某1承包了新河中学华砚湖疏浚工程，为感谢被告人徐道华在该工程上对其的关照，贿送给徐道华人民币1万元，徐道华予以收受。 （二）2013年，鲍某1承包了新河镇锦山小区山后鲍村地块的填土工程，为感谢被告人徐道华在填土工程施工监管中，及填土方量测算、结算中对其的关照，于2016年8月份的一天，贿送给徐道华人民币10万元，徐道华予以收受。 （三）2014年春节前的一天，陈某4为感谢被告人徐道华对其在测绘业务上的关照，在新河镇××商业中心附近××徐道华面值1000元的超市购物券，徐道华予以收受。 （四）2015年下半年的一天，陈某7为感谢被告人徐道华对其在苗木补偿事项上的关照，贿送给徐道华人民币2万元，徐道华予以收受。 （五）温岭市新河镇人民政府在开展城市综合体、锦山小区两个项目工程中，由工程所在村落实施工方，其中，陈某5（另案处理）承包了前蔡村、屿詹村、后行村地块的填土工程。被告人徐道华在管理填土工程中，发现陈某5填土所用塘渣为建筑废料，填土成本低。被告人徐道华为从中得到好处，谎称在测量结算中帮陈某5虚增了4000立方土方量，向陈某5索要虚增的土方量工程款18万元。承包人陈某5在明知徐道华不可能增加土方量的情况下，为与被告人徐道华搞好关系，准备了人民币18万元送给徐。 2013年农历年底，陈某5与其在新河镇后行村填土工程的合伙人陈某6，以及在新河镇前蔡村、屿詹村填土工程的合伙人莫某1，为与被告人徐道华搞好关系，方便今后承接工程，商定各送给徐道华人民币1万元。 以上20万元款项，徐道华因心里害怕，未收受，而是与陈某5商定暂放于陈某5处。2017年上半年，陈某5向徐道华出具了一张借款人民币20万元的借条交给徐。2017年下半年，因新河镇相关案件被调查，徐道华撕毁上述陈某5出具的借条。 （六）2017年春节前的一天，陈某5为与被告人徐道华搞好关系，方便今后在新河镇范围内承接工程，贿送给徐道华5000元面值的超市购物卡，徐道华予以收受。 2018年3月16日9时许，温岭市监察委员会工作人员在温岭市人民在温岭市将被告人徐道华带走调查。被告人徐道华到案后，如实供述了其滥用职权、受贿的涉案事实，并主动交代了贪污的涉案事实。2018年4月25日，被告人徐道华家属向温岭市纪律检查委员会代为退缴赃款人民币176000元。 上述事实，被告人徐道华在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯赵某、李某2、陈某8、颜某良、王某2、詹某、鲍某1的供述，证人王某1、陈某1、陈某2、李某1、管某1、毛某、陈某3、江某、朱某1、罗某、黄某、戴某、陈某4、管某2、陈某5、陈某6、莫某1、鲍某1、陈某7的证言，征地协议书，填土承包协议，小额支付系统专用凭证（付款通知），领款凭单，工资发放单，工作经费领取表，结算审核报告单，建设工程竣工结算造价审定单，工程量确认单，建设工程咨询报告书，工程竣工结算造价审定单，华砚湖疏浚工程结算审核报告，工程结算汇总表，建筑工程量清单计价表，施工合同，预算表，测绘图，明细账，记账凭证，网上银行转账凭证（付款通知），证明，存款明细查询，个人补偿款，测绘费用，被告人的户籍证明，干部任免审批表，职务任免通知，新河镇人民政府关于调整镇机关运行机制的通知，税务发票，领款凭单，办案单位出具的到案经过证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人徐道华身为国家机关工作人员，不正确履行职权，造成国家财产损失人民币252万余元，情节特别严重；又利用职务之便，虚报侵吞公款人民币4万元，数额较大；并多次索取或收受他人财物累计达人民币33.6万元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已分别构成滥用职权罪、贪污罪、受贿罪，其中滥用职权罪系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人徐道华一人犯三罪，依法应当实行数罪并罚。被告人徐道华在受贿犯罪中有索贿，对其犯受贿罪应依法予以从重处罚。鉴于被告人徐道华收受陈某5、陈某10、莫某1的财物人民币20万元时，虽已经着手实行犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂；到案后如实交代了办案机关尚未掌握的贪污犯罪事实，系自首；归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪；滥用职权罪涉案当事人已退缴部分赃款，被告人家属已代为退缴全部犯罪所得，决定对其犯滥用职权罪、贪污罪依法予以从轻处罚，对其犯受贿罪依法予以减轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。但被告人徐道华及其辩护人提出，被告人在滥用职权犯罪中系从犯的意见，经查，被告人在犯罪时，任新河镇村镇建设办公室主任，负责开发建设项目的征地、拆迁、安置，以及土地管理等城建建设工作，并一起参与商量通过虚增工程量给予村干部好处的事宜，在支付相关款项时也有签字，根据其在共同犯罪中的作用和地位不宜认定为从犯。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三百八十二条第一、三款、第三百八十五条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十六条、第二十五条第一款、第六十九条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人徐道华犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年；犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十五万元；犯贪污罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币十万元，决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币二十五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行留置的，留置一日折抵刑期一日，即自2018年3月16日起至2022年5月15日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 二、追缴被告人徐道华犯罪所得人民币176000元，已预交的退赃款，由扣押机关上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  应荣辉 人民陪审员  阮文萍 人民陪审员  颜丹丹 二〇一八年十二月十八日 代书 记员  张佳仪 ? 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。 国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。 国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。