成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0106民初10065号 原告(反诉被告)：四川某化工有限公司。住所地：成都市金牛区。 法定代表人：郭应强，总经理。 委托诉讼代理人：黄胜安，男，汉族，1962年12月9日出生，住四川省广汉市，系公司员工。 委托诉讼代理人：钟德伟，四川川商律师事务所律师。 被告(反诉原告)：广元市某商贸有限公司。住所地：青川县竹园镇。 法定代表人：贾某某，经理。 本诉被告：罗某某，男，汉族，1972年9月20日出生，住四川省青川县。 本诉被告：贾某某，女，汉族，1979年8月21日出生，住四川省青川县。 本诉被告(反诉原告)广元市某商贸有限公司、本诉被告罗某某、本诉被告贾某某共同委托诉讼代理人：马林祥，广元市利州区上西法律服务所法律工作者。 原告(反诉被告)四川某化工有限公司(以下简称某公司)与被告(反诉原告)广元市某商贸有限公司(某公司)、本诉被告罗某某、本诉被告贾某某买卖合同纠纷本反诉两案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。某公司的委托诉讼代理人黄胜安、钟德伟，某公司、罗某某、贾某某的共同委托诉讼代理人马林祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 某公司向本院提出诉讼请求：1.判令某公司、罗某某、贾某某立即支付原告货款654600元；2.判令某公司、罗某某、贾某某支付违约金及资金占用费，按合同上约定每天0.6‰，即从2017年7月起至2018年8月25日共计资金占用费300000元；3.本案诉讼费用、保全费由某公司、罗某某、贾某某承担。事实和理由：2017年9月20日，原、被告在成都市金牛区份《工业品购销合同》，合同约定原告向被告提供轻质纯碱到被告指定仓库，合同约定货到付款。原告按约定按时供应货物，但被告未按约定付款，到2018年8月25日止，被告仍欠原告货款654600元，最高峰欠款达180多万。经原告多次催收，被告一直以各种理由推脱，原告多次与其商量付款事宜，但被告多次承诺，却不兑现承诺。原告为维护其合法权益，故向法院提起诉讼。 针对某公司的诉讼主张，某公司、罗某某、贾某某共同答辩称，某公司起诉罗某某、贾某某没有法律依据，罗某某、贾某某不应当承担责任的诉讼主体，虽然罗某某、贾某某在《工业品购销合同》中签字，但担保人承担的是一般保证而非连带保证，由于一般保证责任的承担位于债务履行之后，所以在债权人未对债务人穷尽一切法律手段之前，即请求一般保证人承担保证责任的，保证人有权以自己提供的保证为一般保证为由予以拒绝。某公司起诉某公司是适格的，某公司与某公司之间建立的购销合同关系是存在的，双方在交易过程中一直很愉快，某公司在本交易中不存在违约，虽然合同中有违约约定，但是某公司没有违约，在双方签订的购销合同第12条，双方约定了应当开具增值税发票，某公司并没有开具，某公司不仅没有违约反而某公司有违约。对某公司的诉讼请求第一项即某公司起诉的货款本金654600元，在立案前某公司已经全部支付，不存在拖欠货款的情况，今天某公司当庭变更差额货款，这个没有法律依据，双方没有约定不含税的货款，某公司的第二项请求30万元的资金占用费变更为263998元，某公司没有违约因此不应当支付违约金。 某公司向本院提出反诉，反诉请求：1.判令某公司立即返还多收取某公司的货款2万元；2.判令某公司立即向某公司开具833010元货款的增值税发票；3.判令某公司立即向某公司支付违约金及资金占用利息约3万元；4.本案因诉讼所发生的费用由某公司承担。事实及理由：某公司与某公司系生意上的合作伙伴，双方于2017年9月20日签订了“工业品购销合同”，合同约定“货到付款，现金或承兑汇票结算；违约按照每日万分之六支付违约金及资金利息；每月20日供需双方对账，双方确认数量后，由供方开具17%增值税发票等”。在交易过程中，某公司收取某公司的货款累计达833010元，至今未向某公司开具增值税发票，某公司出于直接故意，主观具有逃避缴纳应缴税款义务而非法获利的目的，拒不向某公司开具增值税发票的行为属于严重的违法行为，就某公司偷逃税款的问题建议人民法院移交到税务部门进行查处。某公司于2018年4月19日以“电子银行承兑汇票”的方式向某公司支付货款2万元，于2018年7月6日又以“电子银行承兑汇票”的方式向某公司支付货款5万元，某公司以“一年期”的拒不收取也拒不退回。某公司违反诚实守信原则，以拖欠货款、违约等诉讼请求将某公司诉至法院，某公司在未收到本诉起诉状副本前本着合作愉快的情况下于2018年9月1日将全部货款支付给了某公司，但某公司应当退回某公司7万元电子银行承兑汇票除外，某公司在收到本诉的起诉材料后，某公司不仅不退还7万元电子银行承兑汇票，反而将7万元电子银行承兑汇票予以收取，某公司强烈要求退还，某公司于2018年9月28日仅退还了5万元，剩余的2万元至今未退还。某公司不按时足额开具增值税发票和拒不退还多收取的货款，既属违约行为又属投机行为，因此某公司应当向某公司承担违约金及资金占用利息约3万元(以合同相对性和公平性原则，参照合同约定的每日万分之六的标准计算，具体金额以实际计算为准)，故，某公司为维护其合法权益，特提出反诉。 针对某公司的反诉主张，某公司答辩称：一、某公司要求某公司支付多收的2万元货款无事实和法律依据。1.在全部货款付清前，某公司并未实际支付2万元电子承兑汇票金额； 2.在全部货款付清前，某公司并未多收2万元电子承兑汇票金额的货款；3.某公司在9月21日前收取2万元电子承兑汇票金额应为某公司支付的逾期付款违约金。二、某公司要求某公司开具货款金额为833010元的增值税发票无事实依据。1.按照交易惯例，双方议价时约定的“不开票”并非为不出具发票，实质为双方对货物单价是否包含税收部分金额进行的一种约定，双方在合同履行中，2018年4月至5月在与近办公司交易部分，货物单价约定在1900-2020元之间，而同期与贾某某交易部分单价约定仅在1630元-1880元之间，明显为不含税价，双方在2018年6月26日对账单上也签字确认为“不开票”金额即不含税金额；2.按照增值税管理办法价税应分别计算，“不开发票”金额意味着不含税金额，作为付款方在支付货款时除支付不含税金额部分外还应支付税额部分。三、某公司单方面要求某公司支付多收货款及未开具发票产生的违约金无事实和法律依据。综上，请求法院驳回某公司的全部反诉请求。 罗某某、贾某某对某公司提出的反诉主张均无异议。 本案经审理认定的事实如下：2017年9月20日，某公司与某公司签订《工业品购销合同》，某公司向某公司供应轻质纯碱，合同约定货物单价为随行就市，结算方式及期限：货到付款，现金或承兑汇票结算；违约责任：按《中华人民共和国合同法》有关条款，由违约方承担全部诉讼及相关费用。如需方逾期付款，应按逾期支付货款总额每日万分之六向供方支付逾期付款的违约金及资金利息，直至欠款付清为止；担保条款：当某公司不能支付全部货款及利息和违约金，此货款及利息和违约金由担保人贾某某、罗某某承担无限连带责任；其他约定事项：每月20日供需双方对账，双方确认数量后，由供方开具17%增值税发票。某公司与某公司在供方、需方处盖章，贾某某、罗某某在担保人处签字。 某公司与某公司在买卖交易中，双方共计对账11次并签订《对帐单》，在《对帐单》中详细载明了供货日期、车号、品种、数量、单价、某公司的付款金额以及欠付余额。其中，1.2017年9月11日双方对账，确认截止2017年9月10日某公司欠付某公司货款292178.7元；2.2017年10月22日双方对账，确认截止2017年10月18日某公司欠付某公司货款565108.2元；3.2017年11月27日双方对账，确认截止2017年11月27日某公司欠付某公司货款1303090.7元；4.2018年2月6日双方对账，确认截止2018年1月27日某公司欠付某公司货款1390474.8元；5.2018年3月2日双方对账，确认截止2018年3月22日某公司欠付某公司货款1843879.4元；6.2018年4月27日双方分两笔对账，确认截止2018年4月24日某公司欠付某公司货款1649254.9元，另不开发票部分某公司欠付某公司货款77250元；7.2018年5月16日双方分两笔对账，确认截止2018年5月14日某公司欠付某公司货款1339590.3元，另不开发票部分某公司欠付某公司货款395410元；8.2018年6月26日双方分两笔对账，确认截止2018年6月26日某公司欠付某公司货款1339590.3元，另不开发票部分某公司欠付某公司货款333010元。 2018年6月26日某公司、某公司最后一次对账后，某公司于2018年7月5日以电子承兑方式支付10万、以现金方式支付15万元；2018年7月25日以现金方式支付10万元；2018年7月29日以现金方式支付8万元；2018年8月14日以现金方式支付15万元；2018年8月20日以现金方式支付30万元；2018年9月1日以现金方式支付389590.3元；2018年9月11日以现金方式支付7万元；2018年9月21日以电子承兑方式支付2万元；另，2018年6月29日贾某某代某公司以现金方式支付13.8万元；2018年8月30日以现金方式支付了195010元，2018年6月26日后,某公司共计支付货款1692600.3元。就前述11份对账单所确认的基础货款，某公司已支付完毕。 庭审中，某公司明确诉讼请求为：一、请求某公司支付案涉货物含税价与不含价的差额货款41080元；二、请求某公司支付资金占用费及违约金263998元；三、请求被告承担本案诉讼费用。对于第二项诉讼请求中主张的违约金及资金占用费，某公司明确仅主张违约金。违约金主张从2017年9月11日对账单所确认的第一次供货即2017年7月24日起至最后一次供货即2018年5月22日止，从某公司收货的次日起按照每日万分之六的标准分笔进行计算。某公司对此计算方法不予认可，称某公司与某公司是从2017年7月24日发生的交易，但《工业品购销合同》是2017年9月20日才签订，对于合同签订前的供货某公司主张违约金某公司不认可，对于合同签订之后的违约金因为在合同中约定货到付款，但某公司认为不能从收货的次日开始计算，应该有合理的准备期限，而且某公司在交易过程中不存在恶意拖欠货款的情形，在交易完毕之后长达一个月以上的部分按照每日万分之六的标准某公司无异议。 对于某公司反诉请求返还的多付货款2万元的问题，某公司对于收到此2万元无异议，但抗辩该2万元并非货款，系某公司支付完全部货款后，某公司收取的部分违约金。对于某公司反诉请求某公司开具833010元货款增值税专用发票的问题，某公司对于该部分货款未开具发票无异议，但抗辩该833010元货款金额系不含税货物价格。 上述事实，有《工业品购销合同》、《对帐单》、电子银行承兑汇票等证据及当事人的庭审陈述予以证实。 本院认为，案涉《工业品购销合同》系当事人真实意思表示，且不违反国家法律法规的强制性规定，应属有效，各方当事人应履行各自义务。某公司与某公司发生买卖交易后，双方分别进行了11次对账，《对帐单》上亦注明了产品供货日期、车号、品种、数量、单价、某公司的付款金额以及欠付余额，双方对该11份《对帐单》均未提出异议，故该11份《对帐单》应当是双方真实意思表示，对某公司、某公司均产生法律效力。庭审中，某公司、某公司对于案涉11份《对帐单》所涉的基础货款本金某公司已经支付完毕，以及某公司未开具价值833010元货款发票的事实，双方均不持异议，本院对此事实予以确认。 一、某公司收到该833010元货款后，应否向某公司开具增值税发票。结合到本案中，案涉《工业品购销合同》约定“每月20日供需双方对账，双方确认数量后，由供方开具17%增值税发票”，而在本案所争议的三份《对帐单》，即2018年4月27日对账确认的欠款77250元的《对帐单》、2018年5月16日对账确认的欠款395410元的《对帐单》、2018年6月26日对账确认的欠款333010元的《对帐单》，在该三份《对帐单》中双方往来明细如下后均注明了“不开发票”，某公司以此主张该部分款项为不含税价格，如果某公司要求开具发票，则应向某公司支付相应的货款价差，即差额货款41080元。对此，本院认为，《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票。”、《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条第二款亦规定“单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动中，应当按照规定开具、使用、取得发票。”，因而，根据前述法律规定，作为应税商品出卖人，某公司向买受人某公司开具发票是其法定义务，但开具发票作为国家税收征管的重要环节，应由行政法律规范调整，不属于民事案件的审理范围，故对于某公司在本案中要求某公司开具增值税发票的诉讼主张，本院不予支持。某公司可就开具发票的问题另行主张权利。 二、对于某公司主张的含税与不含税差额货款41080元的问题。本院认为，案涉《工业品购销合同》约定货物价格为“随行就市”，且约定“每月20日供需双方对账，双方确认数量后，由供方开具17%增值税发票”，而某公司与某公司在交易中，双方签订了前述本案争议的三份《对帐单》，在该三份《对帐单》中均特别约定“不开发票”，虽然此约定与我国现行法律及行政法规的强制性规定相违背，但能够由此推断该三份《对帐单》项下所对应的货物价款为不含税价款实为供需双方的真实意思表示，能够映证某公司所述此价款为不含税价款的客观事实。即便如此，在该三份《对帐单》中明确载明了货物的单价，即使如某公司所述该价格为不含税单价，但是某公司并未提交合法有效的证据证明供货当时的货物含税单价，对于争议部分的含税价款本院亦不能判定，故对于某公司主张的含税与不含税差额货款41080元的诉讼请求，本院不予支持。如果某公司就该争议部分要求某公司开具发票，则应最终承担相应的税负(至于如果某公司选择不开具发票，某公司是否存在逃避税收监管的问题，属于税收行政法律关系处理范畴，本院对此不作评述)。 三、对于某公司主张的违约金问题。案涉《工业品购销合同》约定案涉货款为货到付款，如某公司逾期付款，应按逾期支付货款总额每日万分之六向某公司支付逾期付款的违约金及资金利息，故某公司主张违约金从2017年9月11日对账单所确认的第一次供货即2017年7月24日起至最后一次供货即2018年5月22日止，从某公司收货的次日起按照每日万分之六的标准分笔进行计算。对此，本院认为，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款规定“买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。”，结合到本案中，由于某公司与某公司在《对帐单》中仅对交易所产生的货物本金进行了对账确认，并未约定逾期付款违约金，故原告有权按照案涉《工业品购销合同》约定计算逾期付款违约金。但案涉《工业品购销合同》的签订时间为2017年9月20日，某公司与某公司首次交易的时间为2017年7月24日，某公司依照《工业品购销合同》的约定条款约束合同以外的交易行为即2017年7月24日至2017年9月20日期间的交易行为，由此主张某公司承担在此期间的违约责任无合同和法律依据，本院对此不予支持。对于合同签订之后的交易行为，结合庭审查明的事实，某公司并未按约支付货款，故应当承担相应违约责任。某公司有权按照《工业品购销合同》的约定主张逾期付款违约金。故，对于某公司主张从某公司收货的次日起按照每日万分之六的标准分笔进行计算违约金的计算方法，符合合同约定亦不违反法律规定，本院予以支持。按此计算方法，经本院核算，扣除2017年7月24日至2017年9月20日期间双方发生的交易部分，本院酌定某公司向某公司支付违约金25万元。对于某公司反诉主张某公司返还多收取的货款2万元的问题，对于该2万元款项，某公司主张为某公司支付的逾期付款违约金，故在违约金总额25万元中应当相应扣除该笔款项，两项品迭后，某公司应当给付某公司的违约金为23万元。 四、对于罗某某、贾某某是否对本案债务承担支付责任的问题。案涉《工业品购销合同》约定：“当某公司不能支付全部货款及利息和违约金，此货款及利息和违约金由担保人贾某某、罗某某承担无限连带责任”，罗某某、贾某某分别在合同的担保人处签名，表明罗某某、贾某某明确知晓并同意上述约定。结合该担保条款上的内容，其作出的“无限连带责任”的意思表示应当是对担保方式作出的承诺，而非对担保期限即至全部货款、利息和违约金还清为止作出的承诺。鉴于上述担保条款上关于担保方式的意思表示不明确，依据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，罗某某、贾某某应当按照连带责任保证承担保证责任，罗某某、贾某某承担保证责任后，有权向某公司追偿。对于某公司、罗某某、贾某某抗辩罗某某、贾某某对本案债务承担一般保证的主张，本院不予采信。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十五条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、广元市某商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付四川某化工有限公司违约金23万元； 二、罗某某、贾某某对广元市某商贸有限公司的上述债务承担连带支付责任，罗某某、贾某某承担保证责任后，有权向广元市某商贸有限公司追偿； 三、驳回四川某化工有限公司本诉部分的其他诉讼请求； 四、驳回广元市某商贸有限公司的反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费13346元、减半收取6673元，由四川某化工有限公司负担1673元，由广元市某商贸有限公司负担5000元（此款已由四川某化工有限公司垫付，广元市某商贸有限公司于履行上述付款义务时一并支付四川某化工有限公司，罗某某、贾某某对此款承担连带支付责任，罗某某、贾某某承担保证责任后，有权向广元市某商贸有限公司追偿）；反诉案件受理费1050元，由广元市某商贸有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  伍鸿飞 二〇一八年十二月十九日 书记员  崔 燕