浙江省宁波市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）浙02行初210号 原告陈冲，男，1982年2月4日出生，汉族，住慈溪市。 原告章玉茶，女，1957年12月28日出生，汉族，住慈溪市。 两原告共同的委托代理人杨昉汀（特别授权代理），浙江之星律师事务所律师。 被告宁波杭州湾新区开发建设管理委员会，住所地宁波杭州湾新区兴慈一路1号。 法定代表人李谦，主任。 委托代理人许王斌（特别授权代理），宁波杭州湾新区开发建设管理委员会工作人员。 委托代理人郎慈甬，浙江上林律师事务所律师。 被告慈溪市庵东镇人民政府，住所地慈溪市庵东镇邮电西路8号。 法定代表人胡建庆，镇长。 出庭应诉负责人袁建升，该镇党委委员。 委托代理人黄溪（特别授权代理），该镇工作人员。 委托代理人郎慈甬，浙江上林律师事务所律师。 陈冲、章玉茶不服宁波杭州湾新区开发建设管理委员会（以下简称杭州湾管委会）、慈溪市庵东镇人民政府（以下简称庵东镇政府）于2017年12月12日强制拆除其位于庵东镇海星村海边路30号房屋（以下称案涉房屋）一案，于2018年10月24日向本院提起行政诉讼，本院于同日受理后，向被告发送了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年12月19日公开开庭对本案进行了审理。陈冲，陈冲、章玉茶共同的委托代理人杨昉汀，杭州湾管委会的委托代理人许王斌、郎慈甬，庵东镇政府的出庭应诉负责人袁建升、委托代理人黄溪、郎慈甬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈冲、章玉茶诉称，其系杭州湾新区庵东镇海星村村民，自2015年11月起，陈冲、章玉茶的案涉房屋被列入杭州湾新区的拆迁范围。上述房屋所占土地是集体土地，该房屋周边村民的房屋已经被拆除，杭州湾新区征迁办和村里也一直在动员陈冲、章玉茶拆迁。2017年12月12日，杭州湾管委会下设的“三改一拆”工作领导小组（以下简称领导小组）牵头，联合庵东镇政府的综合执法部门非法拆除了案涉房屋。杭州湾管委会、庵东镇政府拆除案涉房屋的行为违法。首先，杭州湾管委会、庵东镇政府没有拆除案涉房屋的法定职权。其次，案涉房屋被强制拆除前，杭州湾管委会、庵东镇政府没有作出过行政处罚决定或者责令限期改正违法行为通知。再次，杭州湾管委会、庵东镇政府拆除案涉房屋前，没有依照《中华人民共和国行政强制法》第三十四条至第三十八条的规定，履行书面催告、听取陈述申辩、送达书面强制执行决定书等程序。综上，请求确认杭州湾管委会、庵东镇政府强制拆除案涉房屋的行为违法。 陈冲、章玉茶为证明其主张，在举证期限内向本院提供，并在庭审中出示了下列证据： 1.陈冲、章玉茶的身份证复印件各1份，用以证明其身份的事实； 2.宁波市公安局甬公复决字[2018]72号《行政复议决定书》复印件1份、照片15张，用以证明杭州湾管委会、庵东镇政府强制拆除案涉房屋行为存在的事实； 3.《集体土地使用证》复印件2本，用以证明陈冲、章玉茶对案涉宅基地享有合法权利的事实； 4.（2016）浙02行初138号《行政判决书》，用以证明庵责改[2016]12号责令限期改正违法行为通知被本院撤销的事实。 杭州湾管委会、庵东镇政府除认为陈冲、章玉茶提交的证据3不能证明被拆除案涉房屋占有土地系宅基地外，没有其他异议。本院认为，陈冲、章玉茶提供的证据3能够证明其案涉房屋占有的部分土地经过审批的事实，故本院对该事实予以确认，并对其提交的其他证据予以采信。 杭州湾管委会、庵东镇政府共同辩称，陈冲名下位于庵东××星村海边路××号的集体土地证号为慈集用（2011）第045029号，使用权面积39.16平方米，建有2层楼房1间。章玉茶名下位于庵东××星村海边路××号的集体土地证号为慈集用（2011）第045030号，使用权面积70.84平方米，建有2层楼房2间。经调查，章玉茶房屋上加建两层，建筑面积151平方米，陈冲房屋上加建2层，建筑面积78.5平方米，另外陈冲、章玉茶登记土地北侧建造4层3间房屋，占地121平方米，建筑面积484平方米。陈冲、章玉茶上述加层及房屋未取得用地审批和规划许可，属于违法建筑。2016年4月27日，宁波杭州湾新区“三改一拆”工作领导小组办公室（以下简称三改一拆办）向陈冲发送了庵责改[2016]12号责令限期改正违法行为通知，责令其限期自行改正，拆除违法建筑复耕，其未主动拆除整改。2017年12月12日，三改一拆办联合庵东镇政府的相关部门拆除了陈冲、章玉茶的案涉违法建筑。另外，领导小组由杭州湾管委会设立，三改一拆办系领导小组的下设部门。综上，请求法院依法裁判。 杭州湾管委会、庵东镇政府为证明其主张，在举证期限内向本院提供，并在庭审中出示了以下证据： 1.宁波市国土资源局杭州湾新区分局关于陈冲、章玉茶的地籍管理档案复印件各1份，用以证明陈冲名下登记的土地使用权面积39.16平方米、建有2层楼房1间，章玉茶名下登记的土地使用权面积70.84平方米、建有2层楼房2间的事实。陈冲、章玉茶对该证据的真实性、合法性、关联性没有异议，但认为未经审批部分土地不影响规划实施，可以补办手续。本院对上述证据予以采信。 2.土地规划违法案件询问笔录复印件3张，用以证明庵东镇政府就案涉违法建设行为对陈冲、章玉茶进行了询问，其承认未取得相关土地审批的事实。陈冲、章玉茶认为，上述笔录的制作主体不具有相应的职权，其建造案涉房屋前曾多次向村、镇申请土地审批，但均以冻结为由被拒绝。本院认为，上述证据可以证明在案涉房屋被强制拆除前庵东镇政府的工作人员向陈冲、章玉茶调查询问的事实。 3.违法建筑测量草图及案涉房屋拆除前卫星图各1张，用以证明案涉房屋的坐落、方位及面积情况的事实。陈冲、章玉茶对该证据无异议，本院予以采信。 4.庵责改[2016]12号《责令限期改正违法行为通知书》及送达回证各1份，用以证明三改一拆办于2016年4月27日责令陈冲限期自行整改，主动拆除、复耕的事实。陈冲、章玉茶认为上述通知书已经被本院判决撤销，不能作为杭州湾管委会、庵东镇政府强制拆除其案涉房屋的依据。本院认为，陈冲、章玉茶的质证意见成立，故本院对上述证据不予采信。 5.《关于成立宁波杭州湾新区“三改一拆”工作领导小组的通知》，用以证明领导小组由杭州湾管委会设立，领导小组下设三改一拆办的事实。陈冲、章玉茶对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，本院对该证据予以采信。 6.慈溪市庵东镇海星村村民委员会于2018年11月19日出具的《证明》1份，用以证明陈冲、章玉茶腾空案涉房屋及未在案涉房屋居住的事实。陈冲、章玉茶提出异议认为，其未在案涉房屋居住属实，但有财物存放在上述房屋。本院对陈冲、章玉茶未在案涉房屋居住的事实予以确认。 7.宁波市国土资源局杭州湾新区分局于2015年11月25日出具的《美高梅项目一期地块房屋拆迁公告》，用以证明案涉房屋所在区域已经被列入拆迁范围的事实。陈冲、章玉茶对该证据没有异议，本院予以采信。 经审理查明，2001年，慈溪市人民政府向陈加明（系陈冲父亲、章玉茶配偶）户核发慈集用（2001）字第040544号集体土地使用证，证载土地使用权面积120平方米，其中超标准面积10平方米，地号040680025。2002年，陈加明通过私人住宅和用地审批，获准平升楼用地110平方米并建造3间2层楼房。陈加明死亡后，陈冲、章玉茶及案外人苗杏凤于2010年10月25日订立遗产继承协议，约定陈冲继承上述三间楼房中的靠东一间，章玉茶继承靠西的二间。2010年12月23日，陈冲、章玉茶根据上述遗产继承协议提出的土地登记申请获得批准，并分别申领了土地使用权证，陈冲名下的土地使用权证号慈集用（2011）第045029号，面积39.16平方米，章玉茶名下土地使用权证号慈集用（2011）第045030号，面积70.84平方米。陈冲、章玉茶未获得土地规划批准在上述三间房屋上加建两层房屋，并在北边另行建造了三间四楼房屋。2016年4月25日，庵东镇政府工作人员进行了调查，并对陈冲制作了土地规划违法案件询问笔录。同年4月27日，三改一拆办作出并向陈冲送达庵责改[2016]12号责令限期改正违法行为通知，要求其自行整改，主动拆除违法建筑。陈冲不服提起行政诉讼，本院经审理于2017年3月14日作出（2016）浙02行初138号行政判决，撤销上述责令限期改正违法行为通知。2017年12月12日，三改一拆办联合庵东镇政府拆除了案涉房屋，即陈冲、章玉茶未获得土地规划批准建造的在三间房屋上加建的两层房屋以及在上述三间房屋北边另行建造的三间四楼房屋。2015年11月25日，杭州湾管委会批准美高梅项目一期地块房屋拆迁实施方案。同日，宁波市国土资源局杭州湾新区分局公告上述实施方案。陈冲、章玉茶的案涉房屋被列入上述拆迁项目范围。因陈冲、章玉茶与拆迁人无法就案涉房屋的拆迁补偿安置事宜达成协议，杭州湾管委会于2017年12月7日作出甬新裁[2017]1、2号房屋拆迁裁决。陈冲、章玉茶不服，分别提起行政诉讼。又查明，三改一拆办是领导小组的下设机构，领导小组系由杭州湾管委会设立。 本院认为，杭州湾管委会、庵东镇政府强制拆除陈冲、章玉茶的案涉房屋，行为性质属于行政强制执行。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条至四十四条的规定及正当程序的要求，强制拆除建筑物的，行政机关首先应当依法作出限期当事人自行拆除的决定，并予以公告。其次，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有强制执行权的行政机关强制拆除建筑物的，应当遵循催告当事人、作出强制执行决定、公告强制执行决定、通知当事人或其成年家属到场、制作执行笔录、拍照和录音录像，登记造册财物，腾空财物运至他处存放，通知并交付被执行人等一系列程序。本案中，杭州湾管委会、庵东镇政府强制拆除案涉房屋，既没有依法作出限期自行拆除决定，又未履行上述程序，且杭州湾管委会、庵东镇政府又未对其具有强制拆除案涉房屋的法定职权作出合法、有说服力的说明。据此，杭州湾管委会、庵东镇政府强制拆除案涉房屋行为缺乏职权依据，事实不清，程序违法，但鉴于该行为不具有可撤销的内容，故依法应当确认违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项的规定，判决如下： 确认被告宁波杭州湾新区开发建设管理委员会、慈溪市庵东镇人民政府于2017年12月12日拆除原告陈冲、章玉茶位于慈溪市庵东镇海星村海边路30号房屋的行为违法。 案件受理费50元，由被告宁波杭州湾新区开发建设管理委员会、慈溪市庵东镇人民政府共同负担。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省高级人民法院。在递交上诉状时，应预交上诉案件受理费50元至浙江省高级人民法院（开户行：农业银行杭州市西湖支行；户名：浙江省财政厅非税收入结算分户；帐号：19000101040006575401001。汇款时应同时注明一审案件案号）。在上诉期限届满之日起7日内仍不预交并且未在上诉时依法申请司法救助的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  俞朝凤 审 判 员  孙 雪 人民陪审员  高 虹 二〇一八年十二月二十四日 书 记 员  袁丹蓉