广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)桂0103民初6029号 原告：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司，住所地：南宁市青秀区新竹路**。 法定代表人：赖榆，董事长。 委托诉讼代理人：施景扬，男，1990年2月11日出生，汉族，住南宁市，系该公司员工。 被告：覃东梅，女，1965年10月11日出生，壮族，住广西马山县。 被告：韦泓，男，1992年3月17日出生，壮族，住广西马山县。 被告：韦学海，男，1994年4月13日出生，壮族，住广西马山县。 三被告共同委托诉讼代理人：玉石，广西明峻律师事务所律师。 三被告共同委托诉讼代理人：韦泓安，广西明峻律师事务所律师。 原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司与被告覃东梅、韦泓、韦学海劳动合同纠纷一案，本院于2018年6月7日立案后，依法适用普通程序，于2018年10月29日公开开庭进行了审理。原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司的委托诉讼代理人施景扬、被告覃东梅、韦泓、韦学海的共同委托诉讼代理人玉石到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告与韦汉寿于2017年10月10日至2017年12月17日期间不存在劳动关系；2、原告不予承担支付二倍工资差额4183.9元；3、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告于2017年7月20日与南宁华达安建筑机械设备有限公司（以下简称“华达安公司”）签订《井架物料提升机租赁合同》，向该公司租赁井架物料提升机。2017年10月10日华达安公司依约派韦汉寿到工地进行作业，直至2017年12月15日上午9时20分许，韦汉寿在工作时突发疾病。原告项目工作人员第一时间将其送至天等县人民医院治疗，后因抢救无效死亡。事后三被告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请确认韦汉寿与原告之间的劳动关系，2018年5月18日南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字〔2018〕第577号仲裁裁决书，确认韦汉寿与原告于2017年10月10日至2017年12月17日期间存在劳动关系并要求原告支付三被告关于韦汉寿未签订劳动合同的二倍工资差额4183.9元没有事实及法律依据。原告与韦汉寿之间不存在劳动合同关系，故不应支付上述费用。原告并非本案适格的当事人，该工程承包合同签订后，依照合同法及建筑法相关司法解释的规定，将劳务分包给缘居劳务有限责任公司，并于2016年7月29日签订《建筑工程施工劳务分包合同》，工程的劳务作业及聘用均由劳务公司履行。原告不知韦汉寿是否与华达安公司签订书面劳动合同，但是韦汉寿是华达安公司派到原告的井架物料提升机操作员，依据涉案合同的第五条第三款、第七条第五款、第十一款及第八条第五、六款均能证实物料提升机是配备相关操作人员，上述条款对操作人员的性别、工资、加班费及需要原告项目提供食宿的帮助进行约定，试问如是原告的操作人员，为何还需在合同中约定操作人员的工资等无用条款。另外，被告对涉案合同第七条第五款理解是错误的，被告主张如操作人员由华达安公司委派，该公司每出租一台提升机就会亏损1300元的理解是片面的。既然合同中约定了租赁物及操作人员的工资，在华达安公司收取租金时会要求原告一并支付工资。原告的工作人员将所谓的工资打入被告覃东梅账户中，是因为事发时工程款尚未下发，原告未向华达安公司支付相应的款项，本着人道主义精神，从项目部的款项中提前支付给被告覃东梅。工伤保险是原告应人社部关于进一步做好工伤保险的文件精神，以建设为单位购买的，保险范围包括一线施工劳务人员、无论是否为原告员工。 三被告共同辩称，原告诉称“2017年10月10日华达安公司依约定派韦汉寿到工地进行作业”完全与事实不符。韦汉寿不是华达安公司的员工，也没有与华达安公司签订过任何劳动合同，华达安公司也没有向韦汉寿支付任何费用，韦汉寿与华达安公司完全没有任何隶属关系，也没有为华安达公司工作，韦汉寿不存在受华达安公司委派工作而形成事实劳动关系。南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决合法合理，原告起诉所述及请求，毫无事实和法律依据，请求人民法院依法驳回。原告主张其与劳务公司的签订合同，与韦汉寿无关，韦汉寿并非是劳务公司推荐。涉案租赁合同约定工资3500元，是华达安公司需要明确向原告推荐操作员的待遇。华达安公司只是推荐，推荐与委派是不一样的，是原告理解错误。韦汉寿与原告形成事实劳动关系，为原告服务，是原告向韦汉寿支付工资。 经审理查明，被告覃东梅为韦汉寿的配偶，被告韦泓、韦学海为韦汉寿的儿子。韦汉寿于2017年12月17日去世。 2017年7月20日，原告（承租方、乙方）与华达安公司（出租方、甲方）签订《井架物料提升机租赁合同》，约定乙方向甲方租赁7台井架物料提升机，约定租期为5个月，井架租金为含税2200元/月/台，使用地点及工程名称为天等/金帝豪城A区工程。合同第五条“井架物料提升机进退场与操作员工资”约定：3.每台井架配操作人员（男性）工资3500元/月（不含税），上班时间早上7:00至晚上19:00，超过时间加班按15元/小时计算，工地免费提供食宿。合同第七条“甲方的权利和义务”约定：5.推荐具有操作证的操作人员（以人员调度单为准），负责对操作人员进行安全技术交底，并进行政治、技术、业务教育，遵守工地的规章制度，积极配合乙方的工作安排，做好井架物料提升机日常保养，提供全天候优质服务，承担由于司机操作引起的安全责任。相关记录交乙方备案。合同第八条“乙方的权利和义务”约定：5.负责配备合格持证的操作人员、信号工及指挥用具，避免声音指挥及信号不正确而造成的不良后果。6.负责免费提供井架物料提升机操作人员的食、宿（被子纹帐等自备）。 另查明：韦汉寿具备建筑施工特种作业操作资格证，操作类别为建筑起重机械司机（施工升降机）。2017年9月10日，原告对韦汉寿进行建筑安装工人三级安全教育，其中包括公司教育：1、国家和地方的安全生产方针、教育；2、安全生产法规、标准和规范；3、本单位安全生产规章制度、安全纪律；4、本单位安全生产形势及历史上发生的重大事故及应吸取的教训；5、发生事故后如何抢救伤员、排险、保护现场和及时进行报告。工程项目部教育：1、本单位施工特点及施工安全基本知识；2、本单位（包括施工、生产现场）安全生产制度、规定及安全注意事项；3、本工种的安全技术操作规程；4、高处作业、机械设备、电气安全基础知识；5、防尘、防火、防爆防毒知识及紧急情况安全处置和安全疏散知识；6、防护用品发放标准及防护用品、用具使用的基本知识。班组教育：1、本班组作业特点及安全操作规程；2、班组安全活动制度及纪律；3、爱护和正确使用防护装置（设施）及个人劳动保护用品；4、本岗位易发生事故的不安全因素及其防范对策；5、本岗位的作业环境及使用的机械设备、工具的安全要求。韦汉寿的上述教育内容均已考核合格。同日，原告对韦汉寿进行物料提升机使用技术交底。2017年10月10日至2017年12月17日期间，韦汉寿在原告施工建设的天等金帝豪城A区工程工地从事井架物料提升机操作工作，井架物料提升机所要提升的物料及提升的高度由原告指定。 三被告为申请人，以本案原告为被申请人向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令:1、确认韦汉寿与被申请人在2017年10月10日至2017年12月17日期间存在劳动关系；2、被申请人向申请人支付韦汉寿2017年10月10日至2017年12月17日期间未签订劳动合同的双倍工资差额9420元。2018年5月18日，该委作出南劳人仲裁字〔2018〕第577号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认韦汉寿与被申请人广西建工集团第二建筑工程有限责任公司于2017年10月10至2017年12月17日期间存在劳动关系；二、本裁决生效之日起七日内，被申请人广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付申请人覃东梅、韦泓、韦学海关于韦汉寿未签订劳动合同的二倍工资差额4183.9元。原告不服该仲裁，向本院提起本案诉讼。 再查明：2017年12月17日，原告向被告覃东梅名下广西农村信用社账户转账9420元。原告主张上述款项是出于人道主义支付的，韦汉寿是由华达安公司调度到原告处的人员，工资应由原告支付给华达安公司，再由华达安公司支付给韦汉寿。三被告则认为韦汉寿经华达安公司推荐去原告处应聘，是原告的员工。原、被告均确认韦汉寿的每月工资为3500元。 又查明：原告已替韦汉寿购买工伤保险。 本院认为，原告为有独立主体资格的企业法人。韦汉寿自2017年10月10日至2017年12月17日期间在原告的工地从事井架物料提升机操作员工作。原告主张其并非本案适格的当事人，韦汉寿实为华达安公司的人员。从《井架物料提升机租赁合同》来看，华达安公司需要向原告推荐具有操作证的井架操作员，但合同中约定以人员调度单为准。而原告主张韦汉寿由华达安公司调度前来工地工作，却未能提供华达安公司的人员调度单予以证明，应由其承担举证不能的法律后果。原告在韦汉寿进入工地工作前对其进行三级安全教育及物料提升机使用技术交底，韦汉寿通过教育知悉并遵守原告的规章制度和纪律并在原告的工地从事井架物料提升机操作的工作。韦汉寿的工作受原告的监管和指挥，从事原告安排的工作，工作内容是原告业务的组成部分，且原告曾于2017年12月17日向被告覃东梅支付韦汉寿的报酬，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，原告与韦汉寿于2017年10月10日至2017年12月17日存在劳动关系，有事实和法律依据，本院予以确认。 韦汉寿自2017年10月10日起与原告建立劳动关系，但原告未与韦汉寿签订劳动合同，原告应自用工之日起满一个月的次日即2017年11月10日起支付因未与韦汉寿签订劳动合同的二倍工资差额，无需支付2017年10月10日至2017年11月9日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。原告作为用人单位对劳动者的工资发放情况负有举证责任，原告未举证证实，应承担相应的法律后果。原、被告均确认韦汉寿的月工资为3500元，三被告提供被告覃东梅名下的银行流水予以证明，本院对此予以采信。原告应支付韦汉寿2017年11月10日至2017年12月17日期间未签订劳动合同的二倍工资差额4183.9元（3500元÷21.75×15+3500元÷21.75×11）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款之之规定，判决如下： 一、确认韦汉寿与原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司于2017年10月10日至2017年12月17日期间存在劳动关系； 二、原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付被告覃东梅、韦泓、韦学海2017年11月10日至2017年12月17日期间因未与韦汉寿签订劳动合同的二倍工资差额4183.9元； 三、原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司无需支付被告覃东梅、韦泓、韦学海2017年10月10日至2017年11月9日期间因未与韦汉寿签订劳动合同的二倍工资差额。 案件受理费10元，由原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司负担。 上述应付款项，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  肖 哲 人民陪审员  李爱芬 人民陪审员  潘济遍 二〇一八年十二月六日 书 记 员  覃景莲