广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）桂刑终295号 原公诉机关广西壮族自治区崇左市人民检察院。 上诉人（原审被告人）蒋明生，男，1972年8月21日出生于广西壮族自治区宁明县，壮族，小学文化，农民，户籍地宁明县，住宁明县。因涉嫌犯走私普通货物、物品罪，于2017年12月24日被刑事拘留，2018年1月29日被逮捕。现羁押于凭祥市看守所。 辩护人黄东乐，广西东越律师事务所律师。 广西壮族自治区崇左市中级人民法院审理由广西壮族自治区崇左市人民检察院指控原审被告人蒋明生犯走私普通货物罪、走私国家禁止进出口的货物罪一案，于2018年8月10日作出（2018）桂14刑初45号刑事判决。原审被告人蒋明生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经查阅案卷，讯问上诉人蒋明生，认为本案不属必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： （一）走私玉米的事实 被告人蒋明生与郑某、黄某5（均已判刑）为了牟取非法利益，共同商量走私玉米进境销售，所得利润平分。之后，郑某、黄某5携带玉米样品找到在宁明县城经营饲料店的梁某2及在南宁五一粮油市场收购玉米的廖某，确定他们同意收购后，郑某、黄某5即向越南老板“阿某”等人购买越南玉米，雇请车辆到宁明县的“哥沙”（地名）对面的越南货场装运玉米走私进境，待车辆进入南友高速公路后，郑某便通知梁某2或廖某做好接车准备，蒋明生则负责看路、带路。经查实，从2014年10月19日至2015年6月30日期间，郑某、黄某5等人共从越南走私玉米进境3861.957吨，偷逃税款人民币5073592.61元 （二）走私生猪的事实 2015年7月3日凌晨，被告人蒋明生与郑某、黄某5等人将越南生猪从宁明县爱店镇中越边境1227号界碑旁的边境小道走私入境，雇请农用后推车从“水井龙”（地名）运至爱店镇加油站附近的猪场驳装欲运往外地，被缉私民警当场查获，现场查扣越南生猪131头，净重14600千克。 被告人蒋明生于2017年12月23日在广西龙州县独山路明珠商务酒店403号房被公安民警抓获。 原判认定认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、崇左市中级人民法院（2016）桂14刑初30号刑事判决书、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、磅单、银行客户资料、银行流水、宁明县打私办移交清单、收据，入库清单、移交清单、桂Ａ×××××等18辆汽车的通行记录、137××××2289等号码的开户资料、物证照片、司法会计鉴定意见书、笔迹检验鉴定意见书、提取样品记录单，检验证书、价格鉴定文书，走私的货物、物品偷逃税款海关核定证明书、现场勘验检查笔录及照片、蒋明生辨认笔录、电子证据检查工作记录、同案犯郑某、梁某2、黄某5、廖某的供述及签字确认的银行流水清单、各类统计表格、转账凭证等。证人黄某1、黄某2、梁某1、王某、黄某6、陆某、彭某、黄某3、李某、吴某1、韦某、黄某4的证言，证人谭某、刘某1证言及辨认笔录以及被告人蒋明生的供述和辩解等。 原判认为，被告人蒋明生为牟取非法利益，逃避海关监管，伙同他人从非设关地将玉米从境外走私进境，偷逃应缴税款。被告人蒋明生还伙同他人走私国家禁止进出口的货物入境，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款、第一百五十三条之规定，应当以走私普通货物罪、走私国家禁止进出口的货物罪追究被告人蒋明生的刑事责任。在走私玉米中，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，蒋明生的行为属于偷逃应缴税额特别巨大；在共同犯罪中，被告人蒋明生与他人分工合作，利益均分，在本案中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人蒋明生归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。综上，结合本案被告人具有的量刑情节、悔罪表现以及案件发生的社会背景，决定对被告人蒋明生从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（三）项、第一百五十一条第三款、第二十五条第一款、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款第（四）项、第十六条之规定，以被告人蒋明生犯走私普通货物罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五百一十万元；犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币五百一十三万元；被告人蒋明生被扣押的小米手机一部由扣押机关予以没收，上缴国库，其他物品由扣押机关依法处理。 蒋明生上诉及其辩护人提出，蒋明生在共同犯罪中只是帮看路，报酬是每天200-300元左右，是从犯，蒋明生因外伤骨折住院期间已退伙，应扣除期间的走私金额，受伤出院后即退出合伙走私。一审认定蒋明生妻子黄玉和尾号为1438账号有“吴某2”转入20万元，吴某2是黄玉和在上海做生意的姨丈，与本案无关；转出59530元到罗丽玲账号是其他生意来往，与本案无关；转出97000元给黄爱朱，是越南人欠黄爱朱货款而让黄玉和帮汇97000元给黄爱朱，与本案无关。请求对蒋明生改判五年以下有期徒刑。 二审查明的事实和证据与一审相同，二审期间，上诉人蒋明生及其辩护人没有向本院提交新证据。经审查，一审判决采信的证据来源合法，内容客观且与本案有关联，且均经一审法庭上举证、质证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）蒋明生为牟取非法利益，逃避海关监管，伙同他人从非设关地将玉米从境外走私进境，偷逃应缴税款；上诉人蒋明生还伙同他人走私国家禁止进出口的货物入境，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款、第一百五十三条之规定，构成走私普通货物罪、走私国家禁止进出口的货物罪。 在走私玉米中，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，上诉人蒋明生的行为属于偷逃应缴税额特别巨大；在共同犯罪中，蒋明生与他人分工合作，利益均分，在本案中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。蒋明生归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。 对蒋明生上诉理由及其辩护人提出的辩护意见综合评判如下： 1、对于蒋明生上诉及其辩护人提出，蒋明生在共同走私中只是帮看路，路获取200-300元的报酬，是从犯的上诉理由和辩护意见。经查，共同作案人郑某、黄某5的供述称其二人与蒋明生共同商量走私玉米、生猪，由郑某负责联系买家、卖家，黄某5负责请车，蒋明生负责看路，所得的利润由三人均分，蒋明生在侦查阶段的供述也与郑某、黄某5的供述一致，并称如走私货物被海关查扣造成亏损，则由三人平摊。故可以认定蒋明生与郑某、黄某5共谋走私玉米和生猪，三人分工合作，利益均分，三人均是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。故对该上诉理由和辩护意见不予采纳。 2、对于蒋明生上诉及其辩护人提出，蒋明生因受伤于2014年11月11日至2014年11月29日在宁明县人民医院住院治疗，期间没有与郑某、黄某5一起合伙走私，因此对住院期间走私的数额应予以扣除的上诉理由和辩护意见。经查，共同作案人郑某和黄某5在供述中并没有提到蒋明生在住院期间以及之后退出走私，本案中的鉴定意见并没有区分其住院期间走私的数量和偷逃的税款数额。故对该上诉理由和辩护意见本院不予采纳。 3、对于蒋明生上诉提出一审认定蒋明生妻子黄玉和尾号为1438账号有“吴某2”转入20万元，吴某2是黄玉和在上海做生意的姨丈，与本案无关；转出59530元到罗丽玲账号是其他生意来往，与本案无关；转出97000元给黄爱朱，是越南人欠黄爱朱货款而让黄玉和帮汇97000元给黄爱朱，与本案无关的上诉理由。经查，蒋明生的该上诉理由没有证据证明，本院不予采纳。 4、对于蒋明生上诉称其受伤住院治疗，出院后即退伙没有再与郑某、黄某5共同走私的上诉理由。经查，蒋明生因摔伤于2014年11月11日至2014年11月29日在广西宁明县人民医院住院治疗。蒋明生妻子黄玉和的农行尾号为0073的账号在2014年1月1日至2018年1月2日期间，有频繁的大额交易记录，数额在数万元至数十万元之间，其中2015年6月8日、9日分别有135720元、108552元转入，转款摘要分别为“辛树清”“辛树清猪”。而蒋明生始终供述其妻子黄玉和没有参与走私。提取到的手机信息证明蒋明生的于2015年6月2日、4日各有2条有关运输走私货物的货车车号和司机手机号码的信息，2015年6月7日和18日也各有一条有关运输走私货物的货车车号及司机电话的信息。这些信息与郑某、黄某5签字确认的是请运输走私玉米的货车司机车号和电话号码。共同作案人郑某、黄某5多次供述均没有提到过蒋明生受伤后退伙不再参与合伙走私。该上诉理由与查明的事实不符，本院不予采信。 综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。蒋明生的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  钟自彬 审判员  张柚生 审判员  古华强 二〇一八年十一月二十八日 书记员  韦杨桢