台州市椒江区人民法院刑 事 判 决 书（2018）浙1002刑初86号公诉机关台州市椒江区人民检察院。被告人郑官霖（绰号“老大”），男，1957年10月13日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，住台州市椒江区。2017年5月18日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留,同年6月24日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。辩护人梁燕贵，浙江元孚律师事务所律师。辩护人管云德，浙江鑫湖律师事务所律师。被告人周扬敏，男，1973年3月19日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，无业，住台州市椒江区。2017年5月18日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留,同年6月24日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。辩护人郭健卫，浙江多联律师事务所律师。被告人李希乐，男，1975年12月14日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，无业，住台州市椒江区。2017年5月18日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留,同年6月24日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。辩护人陈晓忠，浙江多联律师事务所律师。辩护人梁大东，浙江靖霖律师事务所律师。被告人潘海波，男，1977年7月15日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，农民，户籍地台州市黄岩区，现住台州市椒江区。2017年5月21日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年6月23日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。辩护人陈正观，浙江晓法律师事务所律师。被告人陈才林，男，1974年2月25日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，务工，住台州市椒江区。2017年7月9日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年8月3日被取保候审。辩护人林扬扬，浙江平正律师事务所律师。被告人李霖峰，男，1990年11月1日出生于浙江省台州市，汉族，高中文化，农民，住台州市椒江区。2013年11月6日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2017年5月18日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年6月23日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。辩护人李文彬，浙江海贸律师事务所律师。被告人张松，男，1984年11月13日出生于浙江省台州市，汉族，中专文化，个体户，住台州市椒江区。2013年3月15日因犯危险驾驶罪被判处拘役一个月，并处罚金人民币一千元。2017年5月18日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年6月23日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。辩护人陈建平、孙翼，浙江平正律师事务所律师。被告人杨光，男，1973年12月10日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，无业，住台州市椒江区。2017年5月18日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年6月23日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。辩护人蒋志虎、王琴声，浙江安天律师事务所律师。被告人鲍宇珍，女，1969年12月10日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，无业，住台州市黄岩区。2017年5月21日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年6月23日被取保候审。辩护人李达淼，浙江海贸律师事务所律师。被告人陈波，男，1978年8月25日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，无业，住台州市椒江区。2017年5月18日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年6月23日被取保候审。辩护人林媚娜，台州市椒江区法律援助中心律师。被告人周德准，男，1965年12月2日出生于浙江省台州市，汉族，小学文化，务工，住台州市椒江区。2017年5月18日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年6月15日被取保候审。辩护人李旭珍，台州市椒江区法律援助中心律师。台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2017〕1000号起诉书指控被告人郑官霖、周扬敏、李希乐、潘海波、陈才林、李霖峰、张松、杨光、鲍宇珍、陈波、周德准犯非法采矿罪向本院提起公诉。在审理过程中，发现被告人郑官霖有漏罪，台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑追诉〔2018〕4号追加起诉决定书追加起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。台州市椒江区人民检察院指派检察员朱罗娜出庭支持公诉，被告人郑官霖及其辩护人梁燕贵、管云德、被告人周扬敏及其辩护人郭健卫、被告人李希乐及其辩护人陈晓忠、梁大东、被告人潘海波及其辩护人陈正观、被告人陈才林及其辩护人林扬扬、被告人李霖峰及其辩护人李文彬、被告人张松及其辩护人陈建平、孙翼、被告人杨光及其辩护人蒋志虎、王琴声、被告人鲍宇珍及其辩护人李达淼、被告人陈波及其辩护人林媚娜、被告人周德准及其辩护人李旭珍到庭参加了诉讼。台州市椒江区人民检察院指控：1.2011年年初，被告人郑官霖、周扬敏、潘海波等人在未取得开采许可证的情况下，在台州市椒江区××街道××村××队的山地上非法开采宕碴矿。郑官霖占股74%，周扬敏占股16%，潘海波占股10%，至2012年5月左右，郑官霖、周扬敏通过销售开采的宕碴非法获利300万余元。其中，潘海波提前退出，参与期间共计开采宕碴10万余吨（价值200万余元），个人非法获利30万余元。2.2012年5月左右，被告人郑官霖、周扬敏、李希乐等人在未取得开采许可证的情况下，在上北山村三队的山地上非法开采宕碴矿。郑官霖占股64%，周扬敏占股26%，李希乐占股10%，至2012年年底，郑官霖、周扬敏、李希乐等人通过销售开采的宕碴非法获利50万余元。3.2013年年中，被告人郑官霖、周扬敏、李希乐等人在未取得开采许可证的情况下，在上北山村一队的山地上非法开采宕碴矿。其中，郑官霖占股57%，周扬敏占股18%，李希乐占股25%。后郑官霖分股2%给被告人张松、2%给被告人李霖峰、2%给被告人杨光、2%给被告人鲍宇珍，李希乐分股3%给被告人陈才林、2%给被告人陈波。张松负责出纳、过磅、开票等工作；李霖峰、杨光负责过磅、开票工作；鲍宇珍负责会计工作。至2014年9月间，郑官霖、周扬敏、李希乐等人通过销售开采的宕碴非法获利491万余元。陈才林、李霖峰、张松、杨光、鲍宇珍、陈波参与期间，通过销售开采的宕碴非法获利200万余元。陈才林个人获利6万元，李霖峰、张松、杨光、鲍宇珍、陈波个人获利均为4万元。其中，191万余元的非法获利未分配。被告人郑官霖、周扬敏等人开采上北山村一、二、三队宕碴共计79万余吨，价值1809万余元。期间，均租用了被告人周德准的地磅秤用于对开采的宕碴进行称重。郑官霖个人获利200万余元，周扬敏个人获利110万余元，李希乐个人获利80万余元。周德准个人获利15万元。2017年5月17日，被告人郑官霖、周扬敏、李希乐、李霖峰、张松、杨光、陈波、周德准被抓获；同月20日，被告人鲍宇珍被抓获；同月21日，被告人潘海波被抓获；同年7月9日，被告人陈才林主动至公安机关投案。到案后，被告人陈才林、陈波、鲍宇珍、周德准均悉数退出非法所得。对指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。公诉机关认为，被告人郑官霖、周扬敏、李希乐、潘海波、陈才林、李霖峰、张松、杨光、鲍宇珍、陈波、周德准等人违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可擅自采矿，其中，郑官霖、周扬敏、周德准非法开采的矿产品价值计人民币1809万余元，非法获利计人民币841万余元、李希乐非法获利计人民币541万余元、潘海波非法开采的矿产品价值计人民币200万余元、陈才林、张松、李霖峰、杨光、鲍宇珍、陈波等人非法获利计人民币200万余元，均属情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人郑官霖、周扬敏、李希乐、潘海波、陈才林、李霖峰、张松、杨光、鲍宇珍、陈波在共同犯罪中是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人周德准在共同犯罪中是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人陈才林有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。被告人鲍宇珍、周德准有坦白情节，可以从轻处罚。被告人李霖峰在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人郑官霖及被告人郑官霖、周扬敏、李希乐、潘海波、陈才林、李霖峰、张松、杨光、鲍宇珍、陈波、周德准的辩护人均辩称指控宕碴不属于矿产资源法实施细则中列举的非金属矿产，其采矿行为不构成犯罪；指控开采79万余吨、获利1809万余元依据不足，不排除其他人开采。被告人郑官霖对指控非法获利及股份均有异议，辩解未分配的金额为170万元；其辩护人还辩称郑官霖的股份中25%给了黄云海。被告人周扬敏辩解非法获利仅6、70万元；其辩护人还辩称被告人周扬敏之前无犯罪前科，指控其非法获利无证据予以证实。被告人李希乐对指控的犯罪事实供认不讳；其辩护人辩称一队的股份中李希乐将25%股份，分股4%给李希烈、4%给李希攀，3%给陈才林，2%的股份给陈波，之前无前科劣迹，当庭自愿认罪，请求从轻处罚。被告人潘海波辩解没有股份也没有分红；其辩护人辩称指控潘海波10%的股份是证据不足，如果构罪，其在共同犯罪中系从犯，潘海波拿到的30万元并不是股份的分红而是应得的机械费用，劳务费，请求对其从轻处罚并适用缓刑。被告人陈才林对指控的犯罪事实供认不讳；其辩护人辩称陈才林一队山地开采才加入的，加入之后，陈才林在整个开采过程中基本上没有参与，也没有领取工资，应认定为从犯，有自首情节，请求从轻处罚并适用缓刑。被告人李霖峰对指控的犯罪事实供认不讳；其辩护人辩称李霖峰在本案中工作只是开票，应认定从犯，被告人李霖峰缓刑已经执行完毕，不应撤销缓刑，数罪并罚，请求减轻处罚并适用缓刑。被告人张松对指控的犯罪事实供认不讳；其辩护人辩称被告人张松到案后如实供述自己的罪行，犯罪情节轻微，系从犯、偶犯，请求减轻处罚。被告人杨光对指控的犯罪事实供认不讳；其辩护人辩称被告人杨光系从犯、初犯、偶犯，并且犯罪情节较轻，如实供述罪行，认罪态度良好，请求减轻处罚。被告人鲍宇珍对指控的犯罪事实供认不讳；其辩护人辩称鲍宇珍是会计，作用较小，是初犯、从犯，有坦白情节，请求减轻处罚并适用缓刑。被告人陈波对指控的犯罪事实供认不讳；其辩护人辩称陈波是初犯、从犯，有坦白情节，请求减轻处罚并适用缓刑。被告人周德准对指控的犯罪事实供认不讳；其辩护人辩称是初犯、从犯，有坦白情节，请求减轻处罚并适用缓刑。台州市椒江区人民检察院追加指控：1.2014年10月至2016年6月，谢道飞、谢加吉（均另案处理）等人在未取得开采许可证的情况下，以做路为名，在临海市永丰镇××村向村民购买山体后非法开采矿产并出售。其中2015年4月，被告人郑官霖、徐恩军、徐兵（均另案处理）等合股，约定以4元每吨的价格向谢道飞购买上述地点矿产，并于4月4日预付100万元给谢道飞。后郑官霖等人在未取得开采许可证的情况下，在上述山地非法开采石料并销售给椒江工地。至2015年年底，郑官霖等人共计开采矿产20余万吨，价值人民币464.6万元。2016年4月28日，被告人郑官霖和胡杰（另案处理）承包了陈绍光（另案处理）以“土地整理”、“木本油茶基地”等项目名义向村民购买的位于临海市××镇××村××的山地。2016年10月19日至2017年5月，郑官霖、胡杰等人在未取得开采许可证的情况下，在上述山地非法开采石料并销售给椒江工地。经测量，“木本油茶基地”项目山地被非法开采土方6.2389万吨，建筑用石料19.0245万吨，价值人民币624.3249万元；“土地整理”项目的山地被非法开采岩石11.5648万吨，残坡积土体2.273万吨，价值人民币351.4089万元。对指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。公诉机关认为，被告人郑官霖违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可擅自采矿，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人郑官霖对指控吕山店村的开采量20余万吨无异议，但辩解金额只有100余万元，杜桥镇龙王村的开采合法；其辩护人辩称杜桥镇龙王村的开采取得政府相关部门批准；吕山店村将造路发包给谢道飞，龙王村将土地整理发包给陈绍光，他们承包后再转卖给郑官霖，不应构成犯罪。经审理查明：一、椒江非法采矿犯罪事实1.2011年年初，被告人郑官霖、周扬敏、潘海波等人在未取得开采许可证的情况下，在台州市椒江区××街道××村××队的山地上非法开采建筑用凝灰岩。郑官霖占股74%，周扬敏占股16%，潘海波占股10%，至2012年5月左右，郑官霖、周扬敏通过销售非法获利300万余元。其中，潘海波提前退出，参与期间共计开采10万余吨，个人非法获利30万余元。2.2012年5月左右，被告人郑官霖、周扬敏、李希乐等人在未取得开采许可证的情况下，在上北山村三队的山地上非法开采建筑用凝灰岩。郑官霖占股64%，周扬敏占股26%，李希乐占股10%，至2012年年底，郑官霖、周扬敏、李希乐等人通过销售开采的矿产非法获利50万余元。3.2013年年中，被告人郑官霖、周扬敏、李希乐等人在未取得开采许可证的情况下，在上北山村一队的山地上非法开采建筑用凝灰岩。其中，郑官霖占股57%，周扬敏占股18%，李希乐占股25%。后郑官霖分股2%给被告人张松、2%给被告人李霖峰、2%给被告人杨光、2%给被告人鲍宇珍，李希乐分股3%给被告人陈才林、2%给被告人陈波。张松负责出纳、过磅、开票等工作；李霖峰、杨光负责过磅、开票工作；鲍宇珍负责会计工作。至2014年9月间，郑官霖、周扬敏、李希乐等人通过销售开采的矿产非法获利470万余元（其中170万余元的非法获利未分配）。陈才林、李霖峰、张松、杨光、鲍宇珍、陈波参与期间，通过销售非法获利200万余元，其中陈才林个人获利6万元，李霖峰、张松、杨光、鲍宇珍、陈波个人获利均为4万元。被告人郑官霖、周扬敏等人开采期间均租用了被告人周德准的地磅秤用于称重。郑官霖个人获利200万余元，周扬敏个人获利110万余元，李希乐个人获利80万余元，周德准个人获利15万元。2017年5月17日，被告人郑官霖、周扬敏、李希乐、李霖峰、张松、杨光、陈波、周德准被抓获；同月20日，被告人鲍宇珍被抓获；同月21日，被告人潘海波被抓获；同年7月9日，被告人陈才林主动至公安机关投案。到案后，被告人陈才林、陈波、鲍宇珍、周德准均悉数退出非法所得。认定上述事实的证据，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（1）户籍证明证实，各被告人的身份情况。（2）被告人郑官霖的供述，证实2011年年初其通过潘海波的介绍认识周扬敏，后与黄云海、周扬敏、潘海波合作开矿。开采二队时，潘海波有10%股份，还拿出10万元现金投资。开采的炮头机及挖机由他负责，后他与周扬敏闹翻，二队没有开采完退出。李希乐开采三队和一队山地时加入，他一直与周扬敏负责矿上的生产以及村民的沟通工作。周扬敏是矿上生产的主要负责人，平时矿上都是他在管理。张松与李霖峰管过磅和开票，其中张松还负责算账和出纳。杨光主要就帮周扬敏管理生产，还帮其开车。鲍宇珍是会计，负责矿上的账目管理，使用的地磅是周德准的，他平时不来矿上。其从股份分出了一部分给张松、李霖峰、杨光、鲍宇珍，各分了股份的2-3%给他们。二队的山地自2011年年初开采至2012年5月份，面积有十亩左右，股份是其占49%、黄云海占25%、周扬敏占16%、潘海波占10%，共出资100万元，用来购买二队的山地和支付迁坟费用、青苗费用等。二队分红4次毛利大概是350万元。三队的山地自2012年5月开始开采至2013年的7、8月，面积两亩左右，股份是其占46%、黄云海占18%、周扬敏占26%、李希乐占10%，分红1次，利润50余万元。一队的山地自2013年7、8月开采至2014年8、9月因有关部门查处停工，面积有四十多亩。股份是其占39%、黄云海18%、周扬敏18%、李希乐25%。共出资200万元，分红3次，每次100万元，还余191万元未分配，总利润491万元。其二队分得110多万元、三队分得17万元、一队分得80-90万元，共200万元。潘海波分得30多万元，李希乐分得80多万元，周扬敏分得110多万元。（3）被告人周扬敏的供述，证实2011年初其与郑官霖、潘海波商量开采葭沚上北山村二队山地，股份其占16%、潘海波占10%、郑官霖占74%，三队股份其占26%、李希乐占10%、郑官霖占64%，一队股份其占18%、李希乐占25%、郑官霖占57%。杨光、张松、李霖峰负责过磅开票，其中张松还兼出纳，鲍宇珍当会计。二队其获利50万元，总利润有300多万元；三队其获利十几万元，总利润50万元左右；一队其获利54万元，总利润有300多万元。开采这3个队的山地总获利650多万元，其分得110多万元，潘海波分得30多万元、李希乐分得80多万元。（4）被告人李希乐的供述，证实2012年上半年开始开采三队山地，大概有两亩多山地，其占10%股份，获利8.3万元。2013年年初开采一队山地直至2014年8、9月国土部门责令停产，其占25%股份，从中拿出4%分给李希烈、4%分给李希攀、3%分给陈才林、2%分给陈波。陈波、陈才林、李希攀不参与采矿日常工作，李希烈平时是在岩仓开挖机。郑官霖平时会到岩仓查看，岩仓具体事务都由周扬敏负责，其协助周扬敏管理，岩仓里过磅记账撕票的人员有张松和李霖峰，同时张松也是出纳，鲍宇珍是会计，负责岩仓的工资表，杨光在岩仓也做过过磅记账撕票的工作，后他就专门开油车为炮头机和挖机进行加油了，平时也给郑官霖开车。一队开采时拿出投资款50万元，分红3次，除去投资，纯获利75万元，分给陈波、陈才林、李希烈、李希攀等人后其获利36万元。一队的山地还剩下100多万元没有分红。（5）被告人潘海波的供述，证实2011年年初，郑官霖对其与周扬敏说他占74%股份，周扬敏占26%股份，其中周扬敏股份中的10%给潘海波，同时让其负责石矿的开采。后因开矿困难，其找郑官霖、周扬敏商量提高开采价格，但未谈妥。不久，其与何涛、邬某退出。当时开采了2个多月十万吨左右，陆续领取了35万元。（6）被告人陈才林的供述，证实2013年3、4月，李希乐说要开采一队山地，给其3%股份，其共分得6万元。（7）被告人李霖峰的供述，证实2011年其来到上北山郑官霖的岩仓上班，给采矿车过磅，每月3000元工资。后交给郑官霖5万元投资款给了其2%的股份，共分红5、6万元。（8）被告人张松的供述，证实其在椒江区××街道××村矿场主要从事出纳工作，还与李霖峰负责过磅和开票。其与杨光、李霖峰、鲍宇珍都是在开采一队山地时参股，各占股2%，分红每人分得4万元。2014年矿场结束时，账面上还有100多万元。（9）被告人杨光的供述，证实2013年其给郑官霖开车，有时也给采矿车过磅开票。后郑官霖分给其股份2%，分红两次4万元。（10）被告人鲍宇珍的供述，证实郑官霖是大股东，李希乐、周扬敏也是股东，张松在岩仓管钱，杨光负责地磅过磅，一队分红3次，每次100万元，最后还有100多万元未分。（11）被告人陈波的供述，证实一队卖掉的山地总共地面积46多亩，每亩4万多元，总价198万元。李希乐给其股份2%，分得4万元。（12）被告人周德准的供述，证实2011年，周德准代表上北山村二队将二小队的10余亩山地交给周扬敏等人开采，并将地磅租给郑官霖等人进行称重，自2011至2014年共获利15万元。（13）证人徐某、周某1、张某、周某2、李某1、李某2、周某3、王某1、阮某1、阮某2的证言，证实周扬敏等人向他们购买山地。（14）证人谢某的证言，证实2013年11月至2014年下半年，其向郑官霖的上北山岩仓购买石渣，石渣的价格是每吨23-24元。（15）证人陈某的证言，证实村民周扬敏向二队村民购买山皮及坟地，买了之后就挖机开进来非法开采。一队与三队的山地是周扬敏和李希乐一起开采，直至2014年在国土部门制止下才停止开采。（16）证人邬某、何某1划的证言，2011年初，潘海波、何某1划、邬某合股买的炮头机，在上北山的岩仓打了2-3个月，之后潘海波与郑官霖闹矛盾退出，赚了20-30万元。（17）责令停止矿产资源违法行为通知书，证实李希乐、周扬敏等人开采上北村的山体。国土部门、街道多次制止。（18）椒江区农业林业局林业行政处罚决定书，周扬敏、李希乐在未办理林地征占用审批手续前提下，擅自雇用挖机在上北山村山上挖山造路，责令恢复林地原状，并予以罚款。（19）台州市国土资源局椒江分局出具情况说明，采矿点石料是建筑用凝灰岩，属于矿产资源。（20）刑事判决书证实，李霖峰、张松的前科情况。（21）抓获经过、到案经过证实，各被告人的到案情况。二、临海市永丰镇非法采矿犯罪事实2014年10月至2016年6月，谢道飞、谢加吉（均另案处理）等人在未取得开采许可证的情况下，以做路为名，在临海市永丰镇××村向村民购买山体后非法开采矿产并出售。其中2015年4月，被告人郑官霖、徐恩军、徐兵（均另案处理）等合股，约定以4元每吨的价格向谢道飞购买上述地点矿产，并于4月4日预付100万元给谢道飞。后郑官霖等人在未取得开采许可证的情况下，在上述山地非法开采石料并销售给椒江工地。至2015年年底，郑官霖等人共计开采矿产20余万吨。认定上述事实的证据，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（1）被告人郑官霖的供述，证实临海永丰吕山店的山体是谢加洪、谢道飞合伙开采，开采时间2015年4月至年底。吕山店有3处位置被开采，自己开的是2、3处，股份是其占40%、徐兵、徐恩军各占30%，2015年7、8月，徐兵没钱投入退出，股份其与徐恩兵各占50%，其与谢道飞约定按4元/吨购买石料，炮头机、挖机由其负责安排，运输车辆由徐兵、徐恩军安排，共购买了24万吨，支付给谢道飞买石渣的钱100万元。（2）徐恩军的供述，证实2015年3月开始开采运输渣料。郑官霖预付买料款给老板谢道飞，价格按4元/吨计算。其与徐兵各占30%，郑官霖40%，后王健拼股，其与徐兵、王健各20%，郑官霖40%。郑官霖负责安排炮头机、挖机开采、所有资金的进出。其与徐兵、王健负责运输石渣到工地出售。（3）徐兵的供述，证实购买石渣的价格是郑官霖和谢道飞谈的，其叫了陈**鹏车队运过石渣。股份是郑官霖、徐恩军占大部分，其与王健占20-30%，后徐恩军讲其未出钱，他与郑官霖股份一人一半。（4）谢加洪的供述，证实2014年至2015年年底，其占40%、谢道飞、谢加吉各占30%，在吕山店山体上非法开采。郑官霖买石渣开采运输，价格是4元/吨，支付给谢道飞100万元，炮头机和挖机都是郑官霖自己的，车队也是他叫的。（5）谢加吉的供述，证实其与谢道飞各占30%、谢加洪40%采矿。郑官霖是谢道飞找来的在水下、后坑两处开采，价格是3-4元/吨卖给郑官霖。郑官霖于2015年6月左右带炮头机、挖机施工，至2015年11月结束，运输也由郑官霖负责。（6）谢峰的供述，证实2015年3、4月，郑官霖叫来炮头机、挖机在2、3开采点施工。谢道飞按4元/吨的价格卖给郑官霖。开采时间是2015年4月28日至2015年10月。（7）证人何某1划、阮某3、何某2的证言，证实郑官霖叫他们去开采石渣，何某1划安排炮头机、挖机去开采。共做了3个月。（8）证人李某3、王某2的证言，证实两人曾帮郑官霖运输石料到椒江。（9）张松的证言，证实郑官霖一次性汇款100万元给谢道飞。2015年4月至12月，按4元／吨，共买了23万多吨。合伙人是郑官霖、徐恩军、徐兵。郑官霖叫了何某1划的炮头机、挖机在开采。（10）临海市国土局出具情况说明，临海永丰镇吕山店村的开采作业未经国土部门的依法审批，属无证开采。所挖的石料为建筑用凝灰岩可作为建筑用石以及土方均为矿产资源。三、临海市杜桥镇非法采矿犯罪事实2016年4月28日，被告人郑官霖和胡杰（另案处理）承包了陈绍光（另案处理）以“土地整理”、“木本油茶基地”等项目名义向村民购买的位于临海市××镇××村××的山地。2016年10月19日至2017年5月，郑官霖、胡杰等人在未取得开采许可证的情况下，在上述山地非法开采石料并销售给椒江工地。经测量，“木本油茶基地”项目山地被非法开采土方6.2389万吨，建筑用石料19.0245万吨，价值人民币624.3249万元；“土地整理”项目的山地被非法开采岩石11.5648万吨，残坡积土体2.273万吨，价值人民币351.4089万元。认定上述事实的证据，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（1）被告人郑官霖的供述，证实其与胡杰合伙向陈绍光以3300万元承包了龙王村造田造地工程，约定陈绍光负责政策协调、买山征山，期间打料、挖料、运料均由郑官霖负责，郑官霖将炮机、挖机工作发包给何某1划，挖出石料按每吨30多元销售，扣除运费共卖出石料得款5、6百万元。（2）陈绍光的供述，证实2010年开始，其承包了龙王村土地平整和木本油茶基地2个项目。土地平整协议上约定涉及开辟山体，开采的石渣归我方处理，相关的手续由我方负责办理。涉及到的石渣采挖是没有向国土审批的。油茶基地是审批下来做油茶的，不可以用于开采岩石运卖。郑官霖与胡杰合伙以3300万元承包，由其负责山体开采、石料运卖。2016年10月19日开始非法开采到2017年5月，与郑官霖谈时手续尚未审批完全，郑官霖说工地那边急需石料，就先动工开采。（3）胡杰的供述，证实陈绍光在龙王村青岭头、娄山等处承包了造田工程，其与郑官霖合伙向陈绍光承包，约定由陈绍光处理政策问题，郑官霖找来何某1划等用炮头机、挖机开采山体。开采期间国土部门多次来检查要求停工，还把挖机的钥匙拔走。（4）何某1划的供述，证实2016年下半年至2017年5月，郑官霖将炮头机开采发包给何某1划，共打料50万吨左右，相关批文手续没看到过，碰到几次检查工地停工。（5）证人阮某3、韩某、陈才林、陶某、胡某1、叶某1、孙某、许某、杨某的证言，证实上述人员均在工地上班。（6）证人胡某2、胡某3、叶某2、叶某3、林某1、胡某4、林某2的证言，证实陈绍光向龙王村购买山地，并非法开采。（7）杜桥政府关于对龙王村外坦荒山垦造耕地（水田）项目进行立项的函、立项申请报告、临海发改局关于龙王村木本油茶油料基地项目的批复、省林业厅浙江省公益林变更调整审核意见书、临海市土地平整项目联合踏勘审查意见表、会议记录、临海市发改局、水利局关于油料基地有关情况的说明，证实木本油茶基地需要对山地进行全面开垦，整成梯田，项目审批不涉及山上矿产开采内容。不属于生产建设项目。（8）临海市国土局出具的证明，证实木本油茶基地开采的石料为建筑用凝灰岩可作为建筑用石以及土方均属于矿产资源。未办理相关开采报批手续。属于非法开采矿产行为。（9）责令停止国土资源违法行为通知书、国土资源执法监察动态巡查发现矿产资源违法行为登记台帐，证实临海市国土局于2016年10月19日至2017年5月10日间多次检查责令停止。（10）浙江省工程勘察院出具估算报告，证实土地整理项目山地被非法开采岩石11.5648万吨，残坡积土体2.273万吨。（11）临海市地质勘查测绘大队出具的测量报告，证实木本油茶基地项目山地被非法开采土方6.2389万吨，建筑用石料19.0245万吨。（12）价格认定结论书，证实木本油茶项目非法采矿价值人民币624.3249万元；土地整理项目非法采矿价值人民币351.4089万元。关于各被告人及其辩护人的辩解、辩护意见，本院综合分析评判如下：被告人郑官霖及被告人郑官霖、周扬敏、李希乐、潘海波、陈才林、李霖峰、张松、杨光、鲍宇珍、陈波、周德准的辩护人均辩称指控宕碴不属于矿产资源法实施细则中列举的非金属矿产，其采矿行为不构成犯罪；指控开采79万余吨、获利1809万余元依据不足，不排除其他人开采，审理认为，各被告人开采的石料为建筑用凝灰岩，属于矿产资源，故对被告人郑官霖的辩解及各辩护人的关于采矿行为不构成犯罪的辩护意见不予采纳。浙江省工程物探勘察院出具的估算报告，测绘的起止时间是根据国家遥感到的航摄地形图对比来认定，与各队的开采时间无法对应，且有证据证实他人存在偷挖盗挖的现象，故不能以估算报告来认定开采的方量。各被告人对开采期间的非法获利供述基本稳定一致，以此作为该节犯罪金额予以认定。被告人郑官霖辩解杜桥镇龙王村的开采合法；其辩护人还辩称郑官霖将股份25%给了黄云海。杜桥镇龙王村的开采取得政府相关部门批准；吕山店村将造路发包给谢道飞，龙王村将土地整理发包给陈绍光，他们承包后再转卖给郑官霖，不应构成犯罪。审理认为，郑官霖的股份25%给黄云海仅有其本人供述，黄云海未到案，无法印证，且其他合伙人周扬敏、李希乐对此均未有供述，故对其辩解不予采信。永丰镇吕山店村、杜桥镇龙王村的开采未办理相关开采报批手续，属于非法开采矿产行为，故对被告人郑官霖辩解杜桥镇龙王村的开采合法及辩护人关于不构成犯罪的辩护意见不予采信。被告人周扬敏辩解非法获利仅有6、70万元；其辩护人还辩称指控其非法获利无证据予以证实。审理认为，指控被告人周扬敏非法获利110万元，有郑官霖、李希乐的供述相印证，其原有的供述亦能证实，足以认定，故对被告人周扬敏辩解及辩护人辩护意见不予采信。被告人李希乐的辩护人辩称李希乐将一队自己的25%股份，分股4%给李希烈、4%给李希攀，3%给陈才林，2%的股份给陈波，审理认为，李希乐分股3%给陈才林，2%给陈波，有两人的供述相印证，予以认定，李希烈未到案，无法印证，李希攀则否认李希乐分股给他，故辩护人辩称李希乐分股给李希烈、李希攀依据不足，不予采信。被告人潘海波辩解没有股份也没有分红；其辩护人辩称指控潘海波10%的股份是证据不足，如果构罪，其在共同犯罪中系从犯，潘海波拿到的30万元并不是股份的分红而是应得的机械费用，劳务费。审理认为，郑官霖、周扬敏均证实潘海波有10%股份，其原有供述亦能证实，足以认定，指控非法获利30万元有郑官霖、周扬敏的供述证实，且其自己供述领取35万元虽然辩解是机械费、劳务费，但仍是非法采矿所产生的获利，故对被告人潘海波辩解及辩护人的辩护意见不予采信。被告人陈才林的辩护人辩称陈才林一队山地开采才加入的，加入之后，陈才林在整个开采过程中基本上没有参与，也没有领取工资，应认定为从犯，有自首情节，请求从轻处罚并适用缓刑，审理认为，所辩属实予以采信。被告人李霖峰的辩护人辩称李霖峰只是开票，应认定从犯，被告人李霖峰缓刑已经执行完毕，不应撤销缓刑，数罪并罚，请求减轻处罚并适用缓刑。审理认为，被告人李霖峰在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对李霖峰数罪并罚，不宜适用缓刑，其他关于从犯的辩护意见属实，予以采信。被告人张松、杨光的辩护人辩称两被告人系从犯、偶犯，有坦白情节，请求减轻处罚，审理认为，被告人张松、杨光到案后首次讯问未如实供述有股份的犯罪事实，不构成坦白，而非法采矿持续时间长，不是偶犯，其他所辩属实，予以采信。被告人鲍宇珍、陈波、周德准的辩护人辩称三被告人是初犯、从犯，有坦白情节，请求减轻处罚并适用缓刑，审理认为，所辩属实予以采信。本院认为，被告人郑官霖、周扬敏、李希乐、潘海波、陈才林、李霖峰、张松、杨光、鲍宇珍、陈波、周德准违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为均已构成非法采矿罪。被告人郑官霖、周扬敏、李希乐、潘海波在共同犯罪中是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈才林、李霖峰、张松、杨光、鲍宇珍、陈波、周德准在共同犯罪中是从犯，予以减轻处罚。被告人李希乐当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人陈才林自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，予以从轻处罚。被告人李霖峰在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚；当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人张松有犯罪前科，酌情从重处罚；当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人杨光当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人陈波、鲍宇珍、周德准到案如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。根据其犯罪情节和悔罪表现，决定对被告人陈才林、陈波、鲍宇珍、周德准适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九条第一款、第七十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人郑官霖犯非法采矿罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年五月十八日起至二0二二年十一月十七日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。二、被告人周扬敏犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年五月十八日起至二0二0年十一月十七日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。三、被告人李希乐犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币八万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年五月十八日起至二0二0年八月十七日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。四、被告人潘海波犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年五月二十一日起至二0二0年五月二十日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。五、被告人陈才林犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）六、被告人李霖峰犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元，撤销本院（2013）台椒刑初字第829号刑事判决对被告人李霖峰犯故意伤害罪判处有期徒刑六个月，缓刑一年所宣告的缓刑；决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年五月十八日起至二0一九年三月十七日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。七、被告人张松犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年五月十八日起至二0一九年一月十七日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。八、被告人杨光犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年五月十八日起至二0一九年一月十七日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。九、被告人鲍宇珍犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。十、被告人陈波犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。十一、被告人周德准犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。十二、已扣押的违法所得予以没收，上缴国库；其余违法所得继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十三份。审 判 长  陶厘聂人民陪审员  王锦宝人民陪审员  孙良明二〇一八年十二月二十九日书 记 员  杨丹瑞?附件：本案判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。