广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0112刑初1490号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人张海艳，女，1982年7月17日出生，汉族，出生地湖北省云梦县，文化程度初中，户籍地址广东省广州市黄埔区。因涉嫌犯赌博罪于2018年7月23日被羁押及刑事拘留，同年8月23日被取保候审。辩护人陆社炎、陈小清，分别系广东一粤律师事务所律师、实习人员。公诉机关以穗埔检刑诉[2018]1411号起诉书指控被告人张海艳犯开设赌场罪，于2018年12月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于同月25日公开开庭进行审理。公诉机关指派检察员甄迪庚出庭支持公诉，被告人张海艳及辩护人陆社炎、陈小清到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年3月底至5月期间，被告人张海艳为“IFA”足球赌博网站担任代理并接受投注，发展其丈夫钟某、其弟弟张某1、微信好友“3M-张某2”（另案处理）等人为其直接下线会员，成为“IFA”足球赌博网站“一星”代理，并从其直接下线的盈利中提成8%。2018年7月23日，被告人张海艳被公安人员抓获。公诉机关认为：被告人张海艳无视国家法律，以营利为目的，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张海艳虽不具有自首情节，但是能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议对被告人张海艳判处六个月以上八个月以下有期徒刑，宣告缓刑，并处罚金。被告人张海艳对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及所提量刑建议均无异议，表示认罪认罚并签署具结书。辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，并提出以下量刑意见：被告人张海艳当庭自愿认罪，具有坦白情节，并全部退赃，且是初犯，主观恶性小，犯罪情节较轻。请求对被告人张海艳从轻、减轻处罚，宣告缓刑。经审理查明：2018年3月底至5月期间，被告人张海艳为“IFA”足球赌博网站担任代理并接受投注，发展其丈夫钟某、其弟弟张某1以及“张某2”（另案处理）等人为其直接下线会员，成为“IFA”足球赌博网站“一星”代理，并从其直接下线的盈利中提成8%。2018年7月23日，被告人张海艳被公安人员抓获。本院审理期间，被告人张海艳主动退缴违法所得人民币700元。公诉机关指控被告人张海艳开设赌场的犯罪事实清楚，并有经当庭质证认证的公诉机关提供的《抓获经过》、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押笔录》、《扣押清单》、指认案发现场、手机微信账号信息、手机支付宝交易记录、手机银行账户信息及交易记录截图、银行账户交易明细、《行政处罚决定书》、证人钟某、张某1的证言、被告人张海艳的供述、盘石司鉴[2018]计某第263号《计算机司法鉴定意见书》、穗公网勘[2018]4823号《电子数据检查工作记录》、现场勘验检查笔录以及辩护人提交的现金存款凭证等证据证实，本院予以认定。本院认为：被告人张海艳以营利为目的，为赌博网站担任代理，接受投注，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人张海艳犯开设赌场罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人张海艳归案后自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，本院依法对其从轻从宽处罚。鉴于被告人张海艳犯罪情节较轻，有较好的悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对其宣告缓刑。公诉机关及辩护人提出的量刑建议，与被告人张海艳的罪责相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人张海艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、追缴被告人张海艳的违法所得人民币700元，上缴国库。三、没收公安机关扣押的作案工具OPPO牌手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员  张茵二〇一八年十二月二十五日法官助理蓝章湖书记员池东莹附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因追缴确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。