广东省博罗县人民法院行 政 判 决 书（2018）粤1322行初174号原告海南安华房地产开发公司惠州公司。住所地：惠州市惠城区麦地南路**麦地南山庄******。法定代表人吴汶高，总经理。委托代理人邱月耀，广东宝晟律师事务所律师。被告惠州市国土资源局惠城区分局。住所。住所地：惠州市惠城区横江四路**div>法定代表人陈仰东，局长。委托代理人朱成才，系该局工作人员。委托代理人谢栋宇，广东万理通律师事务所律师。原告海南安华房地产开发公司惠州公司（以下简称安华惠州公司）与被告惠州市国土资源局惠城区分局（以下简称国土城区分局）撤销行政决定一案。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年11月1日公开开庭审理了本案。原告委托代理人邱月耀到庭参加诉讼，被告委托代理人朱成才、谢栋宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告申请执行被执行人惠州新城开发总公司一案，惠州市中级人民法院于2006年8月17日立案受理（案号为(2006)惠中法执字第226号），2006年10月26日，惠州市中级人民法院向惠州国土资源局发出协助执行通知书，要求惠州国土资源局按照(2006)惠中法民一初字第58号民事调解书第二项确定的内容执行，即将被执行人持有的编号为(92)34号、35号和(93)37号建设用地规划许可证项下的土地78830平方米的土地登记到原告名下。(92)34号、35号面积分别为46820平方米和19508平方米，位于惠州麦地石油坑地段；(93)37号面积12502平方米，位于河南岸**小区吊耕寮地段。惠州国土资源局一直无视人民法院的协助要求，惠州市中级人民法院分别于2012年11月21日和2016年6月15日两次向惠州国土资源局送达了《敦促协助执行函》，惠州国土资源局均不予理睬。2018年3月15日，被告送达惠城国土资函[2018]168号《关于领取土地盘整补偿款的通知函》给原告，函称：根据惠州建设用地领导小组会议纪要（惠建用字[2011]1号），同意在麦地石油坑地段选址安排23760平方米建设用地作为横江社区二村经济合作社留用地，决定收回前述惠州市中级人民法院要求办证给原告的土地中的18916.3平方米土地使用权；按每平方米200元补偿，补偿款共计378.326万元等。原告收函后向被告作了书面回复，表明依法被告无权收回原告的土地，原告从未收到过惠州市人民政府任何关于收回土地的行政决定，请求被告要依法行政。但被告仍继续其违法行政行为，于2018年5月3日在惠州日报刊登惠城国土资函[2018]326号《关于领取土地补偿款的公告》，通知原告七个工作日领取补偿款。原告拒领，被告于2018年6月在惠城区公证处办理了补偿款的提存公证。我国物权法第二十八条规定：“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力”。据此，原告已依法取得涉案土地的使用权。根据《中华人民共和国土地管理法》第58条规定，被告的决定必须经有权的政府批准，被告无权擅自决定收回；其次，被告决定收回土地是为横江社区二村经济合作社安置留用地，并非公共利益需要使用该地，不符合法定的收回条件。被告的行政行为违法，依法应当撤销，为此提起本案诉请，请求人民法院依法判决。原告的诉讼请求如下：1.撤销被告惠城国土资函[20181168号《关于领取土地盘整补偿款的通知函》；2、被告承担本案的全部诉讼费用。原告向本院提交的证据有：1、营业执照；2、法定代表人身份证明；3、身份证；证据1-3证明原告主体资格。4、惠城国土资函[2018]168号《关于领取土地盘整补偿款的通知函》，证明被告违法行政行为的存在和内容；5、（2006）惠中法民一初字第58号调解书；6、（2006）惠中法执字第226号受理通知书；7、（2006）惠中法执字第226号协助执行通知书；8、（2006）惠中法执字第226号敦促协助执行函；9、（2006）惠中法执字第226号之二敦促协助执行函；证据5-9证明案涉土地使用权属原告所有。10、复函，证明原告书面回复被告的收回决定；11、通知，证明被告已办理补偿款的提存公证；12、窗口回执，证明涉案土地办证申请已受理，符合登记办证条件；13、建设用地规划许可证（92）34，；14、建设用地规划许可证（92）35；证据13、14证明涉案土地使用权属原告.15、公文处理表，证明原告已付清涉案土地办证的全部费用。16、惠市国土资（监）字（2004）61号《土地违法案件行政处罚决定书》，证明八届31次市政府常务会议同意，涉案土地作为历史遗留问题处理，经处罚后补办手续；17、罚款收据，证明原告已缴交罚款；18、市区规划区建设用地审批表，证明市政府用地审批小组同意涉案土地按每平方米124元收取地价；19、关于河南岸10号小区土地征用及平整开发费用的处理意见，证明惠州市政府欠原告填土工程款等开发费用人民币14072441.51元；20、八届31次市政府常务会议纪要，证明市政府同意补偿1404.08万元开发平整费给原告。被告辩称，一、法院的裁定未能执行，另有原因，我局已向法院作出说明。1.新城公司没有领取土地权属证书，依法不能转让土地。2006年10月24日，惠州市中级人民法院向惠州国土资源局发出一份《协助执行通知书》((2006)惠中法执字第226号)，说“关于海南安华房地产开发公司惠州公司与惠州新城开发总公司土地使用权确权纠纷一案的调解书已经发生法律效力”，“请协助执行以下事项：按照(2006)惠中法民一初字第58号民事调解书第二项确定的内容执行。”。该调解书第二项是：“被告在本调解书生效之日起一个月内，协助原告负责将被告名下的惠州规划局(92)34、35号、(93)037号的建设用地规划许可证，面积共78830平方米的土地使用权办理国有土地使用权证至原告名下，所涉全部税费包括欠政府有关部门的出让金、费用等由原告承担并负责缴交。”。第二项的“被告”是指惠州新城开发总公司（以下称“新城公司”），“原告”是指海南安华房地产开发公司惠州公司（以下称“安华公司”）。由于新城公司并未拥有78830平方米的土地使用权证，即使新城公司愿意转让土地给安华公司，客观上也是不可能的，转让的前提是新城公司名下必须有这么一块78830平方米的国有土地。我国《城市房地产管理法》第三十八条第（六）项规定：“下列房地产，不得转让：……（六）未依法登记领取权属证书的。”、《土地管理法》第四十三条规定：“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；……”、《土地管理法实施条例》第二十二条、二十三条、二十四条对各种形式使用土地，都规定了“土地使用者应当依法申请土地登记”，新城公司持作废的《建设用地许可证》，无法依法申请土地登记，更不具备转让给安华公司的变更登记条件（过户），无户可过。该两公司自愿达成的调解协议条款是无效的，不具有法律效力。2、新城公司的《建设用地规划许可证》是失效的许可证，不能凭此证申领土地权属证书。根据当时的《城市规划法》(1990年4月1日起施行)第三十一条，新城公司领取了《建设用地规划许可证》后，“方可向县级以上地方人民政府土地管理部门申请用地，经县级以上人民政府审查批准后，由土地管理部门划拨土地”。《广东省实施办法》第二十九条规定：“建设单位和个人取得建设用地规划许可证后，应向县级以上地方人民政府土地管理部门申请用地，经县以上人民政府批准后，由土地管理部门办理使用土地手续。”。建设单位或个人在取得建设用地规划许可证后，必须在一年内申请用地，逾期未申请的，建设用地规划许可证自行失效。“新城公司的(92)34、(92)35《建设用地许可证》，发证日期是“1998年4月2日”，上面写明“有效期为六个月，逾期未使用，本证自行失效。”。新城公司将失效的许可证给安华公司作申请用地的手续，无疑是废纸几张，被告新城公司根本无法协助原告安华公司将不存在的“土地使用权”办证至原告名下，该调解书的第二项是不符合法律规定的，答辩人无法协助法院执行。二、答辩人向原告发出《关于领取土地盘整补偿款的通知函》合法、正确。1.决定国有土地的盘整，是政府的权利，安华公司未取得涉案土地的使用权没有权利对政府盘整土地提出异议。政府要几时盘整哪块地，为什么要盘整，怎样盘整，都与安华公司无关。2、根据惠州建设用地领导小组会议纪要（惠建用字[2011]1号）相关精神，同意在麦地石油坑地段选地安排23760㎡建设用地作为横江社区二村经济合作社留用地。该地块中有约18916.3㎡，是90年代初期由惠州新城开发公司征地已向村民支付了部分征地补偿款，按《惠州建设用地领导小组会议纪要》（惠建用字[2016]6号）“关于调整和规范国有土地收回补偿标准问题的有关规定”，土地盘整标准按200元／㎡予以补偿，土地补偿款共计378.326万元。考虑到新城公司原来愿意将取得建设用地规划许可证项下的土地转让给安华公司，答辩人将土地补偿款378.326万元补偿给安华公司，安华公司提出异议，答辩人暂时将这笔款公证提留，待后依法处理。综上所述，新城公司在没有申请土地登记取得土地权属的情况下，转让不属于其的土地，是非法的转让土地行为，答辩人无法协助法院执行这种非法转让土地行为，按照惠州市人民政府文件精神，答辩人给安华公司的盘整土地补偿款项合法，原告的诉讼请求应予驳回。被告向本院提交的证据有：1、《民事调解书》1份2页；2、《协助执行通知书》，1份1页、第3页；证据1、2证明新城公司与安华公司的调解协议违法，不具有执行效力。第1-2页。3、一组，答辩人对市中级人民法院关于协助执行的复函，证明答辩人向市中院讲述无法执行的理由。第4-8页；4、《惠建用字【2011】1号》文件（节选）第1页、第8页、第9页，1份共3页，证明市政府同意在麦地石油坑地段安排工商留用地23760㎡给桥西街道横江二村村民小组。第9-11页；5、《清场公告》，1份2页，证明惠城区人民政府对麦地石油坑地段23760㎡范围内实施清场。第12、13页；6、《惠州建设用地领导小组会议纪要（惠建用字【2016】6号）》（节录第1页、第14页），1份共2页，证明新城公司的土地盘整补偿标准由市政府决定，第14、15页；7、《惠州国土资源局收回国有土地补偿方案办公呈批表》，1份1页。证明市政府批准对安华公司的补偿方案，第16页；8、一组。收回土地项目的通知、红线图、公告，5份5页，证明答辩人向安华、新城公司告知收回土地使用权；9、一组。关于《领取土地盘整补偿款的通知函》及签收、公告。6份共7页。证明答辩人向安华公司多次发次领取土地补偿款通知，第22-28页；10、《公证书》，1份2页，证明答辩人将安华公司拒绝领取的土地盘整补偿款在公证处提存，第29,30页；经庭审质证，本院根据各方当事人提交的证据，对方无异议的，本院予以确认；有异议的，在认定事实时予以参考。经审理查明，2004惠州22日，惠州市国土资源局作出惠市国土资（监）字[2004]61号《土地违法案件行政处罚决定书》惠州罚人为：惠州市新城开发总公司，内容如下：“被处罚人未经批准，于1992年在龙丰管理区麦地石油坑征用46893平方米土地兴建住宅，该地块经八届31次市政府常务会议同意，此宗地作为历史遗留问题处理，经处罚后补惠州。……对惠州市新城开发总公司非法占用的46893平方米土地处以每平方米5元罚款，共罚款人民币234465元。……”。2004惠州15日，惠州市新城开发总公司缴纳了罚款。2004惠州22日，惠州市新惠州总公司向惠州市国土资源局提交用地补办手续材料，该局作出受理号为2004-07-22-01号《窗口回执》。2006年6月28日，广东省惠州市中级人民法院作出（2006）惠中法民一初字第58号《民事调解书》，在该院的惠州，原告与惠州市新城开发总公司惠州被告）、惠州市兴通实业投资有限公司达成如的第二项调解协议：“二、被告在本调解书生效之日起一个月内，协助原告负惠州告名下的惠州市规划局（92）34、35号、（93）037号的建设用地规划许可证，面积共78830平方米的土地使用权办理国有土地使用权证至原告名下，所涉全部税费包括欠政府有关部门的出让金、费用等由原告承担并负责缴交。”2006年8月17日，惠州市中级人民法院作出（2006）惠中法执字第226号《受理执行案件通知书惠州理原告与惠州市新城开发总公司土地使用权确权纠纷一案的执行申请。2006年10月惠州，该院向惠州市国土资源局作出（2006）惠中法执字第226号《协助执行通知书》“请协助执行以下事项：按照（2006）惠中法民一初字第58号民事调解书第二项确定的惠州行。”。惠州市国土资源局作出惠市国土资（用地）函[2016]35号《关于（2006）惠中法执第226号协助执行通知书执行事惠州函》，称惠州市新城开发总公司并未依法办理土地使用权的出让手续及办理土地登记手续，并未真正获得土地的国有土地使用权，故不能协助执行有关事项。2012年11月21日及2016年6月15日，惠州市中级惠州院再此向惠州市国土资源局作出（2006）惠中法执字第226号《敦促协助执行函》、（2006）惠中法执字第226号之二《敦促协惠州函》，称惠州市新城开发总公司早在2004年7月22日已提交用地补办手续相关材料，该局出具了受理号为2004-07-22-01《窗口回执》，督促该局协助原告执行办理。2017惠州28日，惠州市国土资源局作出惠市国土资（惠城）函[2017]69号《关于对（2006）惠中法执字第226号的复惠州》，认定惠州市新城开发总公司当年没有依法申领《国有土地使用证》，后来因为土惠州的变化，惠州市新城开发总公司的《建设用地许可证》中所指土地已被纳入政府统征地，属于政府储备用地惠州也不能给惠州市新城开发总公司核发《国有土地使用证》，也无法协助贵院执行办证及过户事宜。2017年10月16日，惠州市惠城区人民政府发布《清场公告》，决定对位于麦地石油坑地段面积约23760平方米土地进行清场。2017年11月27日，被告作出惠城国土资函[2017]602号《关于收回国有土地使用权的通知》，拟对麦地石油坑地段约23760㎡土地实施盘整收回，作为横江社区二村经济合作社留用地。2018年惠州日，被告惠州市国土资源局惠城区分局作出惠城国土资函[2018]168号《关于领取土地盘整补偿款的通知函》：“……据调查，该留用地选址地块中有约18916.3㎡是90年代初期，由惠州新城开发公司征地并在当年签订了《征地协议书》，已向村民支付了部分征地补偿款，且获得省国土资源厅补办手惠州（《关于惠州市统征土地和违法用地第五批补办手续的批复》粤地政函[1998]68号）。后经法院裁定（（2006）惠中法执字第226号）上述征地权益发生转移至海南安华房地产开发公司惠州公司名下。根据决定回收原告位于麦地石油坑地段经报批历史征收18916.3㎡土地使用权。按《市建设领导小组会议纪要》（惠建用字[2016]6号）‘关于调整和规范国有土地收回补偿标准问题的有关规定’，土地盘整标准按200元/㎡予以补偿，土地补偿款共计378.326万元……”。2018年3月14日，原告对此《复函》，称函涉土地使用权依法归原告所有，被告的通知没有法律依据，是非法无效的。因原告拒绝领取土地盘整补偿款，被告于2018年6月惠州向广东省惠州市惠城公证处提存。原告不服，向本院起诉。另查明，在本案开庭审理结束后，被告于2018年11月9日向原告作出[2018]867号《关于撤销的决定》。经本院向原告释明，原告于2018年11月19日向本院提交《变更诉讼请求申请书》，将诉讼请求中第一项“1.撤销被告惠城国土资函[2018]168号《关于领取土地盘整补偿款的通知函》”变更为“请求确认被告惠城国土资函[2018]168号《关于领取土地盘整补偿款的通知函》违法。”。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二条规定：“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。”、第二十五条规定：“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”本案中，惠州市中级人民法院作出（2006）惠中法民一初字第58号《民事调解书》、（2006）惠中法执第226号协助执行通知书具有法律效力，原告与案涉土地有利害关系，被告依据《关于收回国有土地使用权的通知》对原告作出《关于领取土地盘整补偿款的通知函》，原告与被告的行政行为有利害关系，对此，原告依法有权提起诉讼且主体资格适格。被告认为原告不具备原告主体资格和起诉不属于行政诉讼的受理范围，没有事实和法律依据，本院对其主张不予支持。根据《中华人民共和国土地管理法》第五十八条“有下列情形之一的，由有关人民政府土地行政主管部门报经原批准用地的人民政府或者有批准权的人民政府批准，可以收回国有土地使用权：（一）为公共利益需要使用土地的；（二）为实施城市规划进行旧城区改建，需要调整使用土地的；（三）土地出让等有偿使用合同约定的使用期限届满，土地使用者未申请续期或者申请续期未获批准的；（四）因单位撤销、迁移等原因，停止使用原划拨的国有土地的；（五）公路、铁路、机场、矿场等经核准报废的。依照前款第（一）项、第（二）项的规定收回国有土地使用权的，对土地使用权人应当给予适当补偿。”，《闲置土地处置办法》第十五条“市、县国土资源主管部门在依照本办法第十四条规定作出征缴土地闲置费、收回国有建设用地使用权决定前，应当书面告知国有建设用地使用权人有申请听证的权利。国有建设用地使用权人要求举行听证的，市、县国土资源主管部门应当依照《国土资源听证规定》依法组织听证”及第十七条第二款“国有建设用地使用权人对《征缴土地闲置费决定书》和《收回国有建设用地使用权决定书》不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。”规定，本案中，被告是惠州国土资源局的派出机构，被告作出的《关于收回国有土地使用权的通知》，该通知是否有告知原告可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼和是否生效仍未确定，因此，被告据此向原告作出惠城国土资函[2018]168号《关于领取土地盘整补偿款的通知函》，其行政行为程序违法。虽然被告在庭审后已经撤销了惠城国土资函[2018]168号《关于领取土地盘整补偿款的通知函》，但是原告仍请求确认被告作出的《关于领取土地盘整补偿款的通知函》行政行为违法，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第八十一条第一款“被告在一审期间改变被诉行政行为的，应当书面告知人民法院。“和第三款“被告改变原违法行政行为的，原告仍要求确认原行政行为违法的，人民法院应当依法作出确认判决。”的规定，本院依法应作出确认判决。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第八十一条第一款、第三款的规定，判决如下：确认被告惠州市国土资源局惠城区分局于2018年3月8日向原告海南安华房地产开发公司惠州公司作出的惠城国土资函[2018]168号《关于领取土地盘整补偿款的通知函》的行政行为违法。本案受理费50元（原告已缴交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  叶东来人民陪审员  张敏才人民陪审员  许素贞二〇一八年十二月二十五日法官助理曾柏航书记员李劲毅