广西壮族自治区上林县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂0125刑初154号 公诉机关广西壮族自治区上林县人民检察院。 被告人卢彩华，男，1957年12月11日出生于广西上林县，汉族，文盲，无业，住上林县。因涉嫌犯强奸罪于2018年2月15日被上林县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年3月22日被依法执行逮捕。现羁押于上林县看守所。 辩护人陆靖波，广西通林律师事务所律师。 上林县人民检察院以南市上检刑诉〔2018〕156号起诉书指控被告人卢彩华犯强奸罪，于2018年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。上林县人民检察院指派检察员张光勇出庭支持公诉，被告人卢彩华及其辩护人陆靖波到庭参加诉讼。现已审理终结。 上林县人民检察院指控： 1.2017年8月份的一天中午11时许，被害人卢某1（女，被害时12岁）到被告人卢彩华位于上林县的家中后，卢彩华明知卢某1不满14周岁，仍欲与卢某1发生性关系，于是在卧室床上摸卢某1的胸部、阴部和自己的阴茎，由于阴茎无法勃起，卢彩华未与卢某1发生性关系。 2.2017年9月份的一天中午11时许，卢某1到卢彩华家中后，卢彩华欲与卢某1发生性关系，于是在卧室床上摸卢某1的胸部和自己的阴茎，由于阴茎无法勃起，卢彩华未与卢某1发生性关系。 3.2017年国庆后的一天下午3、4时许，卢某1到卢彩华家中后，卢彩华欲与卢某1发生性关系，于是在床上摸卢某1的胸部和自己的阴茎，由于阴茎无法勃起，卢彩华遂用阴茎摩擦卢某1的阴部。 2018年2月15日，被告人卢彩华被公安机关抓获归案。 针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了书证、证人证言、被害人的陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录及相关照片等证据材料。据此认为，被告人卢彩华奸淫不满十四周岁的幼女，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以强奸罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人卢彩华对公诉机关指控的犯罪事实未提出异议，辩称被害人系自愿与其发生性关系且其未使用暴力强迫被害人发生性关系，其不构成强奸罪。其辩护人提出，强奸是强行性交的行为，被告人并无强行性交行为，性器官的相互接触不构成强奸罪。 经审理查明： 1、2017年8月份的一天中午11时许，被害人卢某1（女，被害时12岁）到被告人卢彩华位于上林县的家中后，卢彩华在明知卢某1不满14周岁的情况下，仍欲与卢某1发生性关系，于是在卧室床上摸卢某1的胸部、阴部和自己的阴茎，由于阴茎无法勃起，卢彩华未能与卢某1发生性关系。 2、2017年9月份的一天中午11时许，卢某1到卢彩华家中后，卢彩华欲与卢某1发生性关系，于是在卧室床上摸卢某1的胸部和自己的阴茎，由于阴茎无法勃起，卢彩华未能与卢某1发生性关系。 3、2017年国庆后的一天下午，卢某1到卢彩华家中后，卢彩华欲与卢某1发生性关系，于是在床上摸卢某1的胸部和自己的阴茎，由于阴茎无法勃起，卢彩华遂用阴茎摩擦卢某1的阴部。 上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认： 1、受案登记表、立案决定书，证实本案由卢某2于2018年2月15日报案，公安机关于同日予以立案侦查。 2、破案经过、抓获经过，证实2018年2月15日卢某2至上林县公安局白圩派出所报案称，其于2017年11月至2018年1月在卢彩华家被卢彩华强奸，要求处理。公安机关经侦查发现卢彩华有重大作案嫌疑，并于2018年2月15日将卢彩华抓获归案。 3、疾病诊断证明书，证实上林县人民医院于2018年2月15日诊断卢某2外阴呈幼女外阴，外阴可见有较多暗红色血污。大小阴唇无潮红无擦伤，阴道口无擦伤，处女膜于3点、9点处各见陈旧性切迹，无潮红、无出血。肛检情况为阴道内未触及异物感，无活动性流血。子宫及双附件未触及色块，无压痛及反跳痛。 4、学籍基本信息及证明二份，证实卢某2于2011年9月1日在上林县白圩镇中心学校入学就读一年级，并于2017年7月毕业。2017年9月1日在上林县白圩镇白圩初级中学入学，同年11月27日辍学在家。 5、户籍证明，证实被告人卢彩华及案件有关人员的身份情况。其中，被告人卢彩华在案发时已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力，被害人卢某2在案发时未满十四周岁。 6、被害人卢某2于2018年2月15日的陈述，证实2017年11月其被退学后,卢彩华就开始在卢彩华的家被卢彩华“搞”，其所说的搞就是摸其的乳房和生殖器。卢彩华每次“搞”其就是摸其的生殖器和乳房，卢彩华也想把他的生殖器放进其的生殖器内，但是卢彩华的生殖器软软的放不进去，只是有接触到其的生殖器。 7、证人卢某3的证言，证实其女儿卢某2因被卢益忠强奸而到派出所报案。 8、证人黄某的证言，证实其是上林县白圩镇卫生院的医生，2018年2月14日，一名妇女带一个小女孩来诊断是否怀孕，小女孩自称叫卢某2，其听那名妇女说小女孩不止被一个男人“搞”后，其就向小女孩核实，小女孩承认被村里的很多人“搞”，并且也不愿意给家人知道，其认为小女孩不愿意告诉家长，又是未成年人，于是就报警。其检查发现卢某2的处女膜早就破裂了。 9、证人韦某的证言，证实其是白圩XX中XXX班的班主任，卢某2曾是其的学校，因为学校成某、性格孤僻不愿意上学，于是2017年11月底就主动退学回家了。 10、证人卢某4、卢某5的证言，证实其和村里人听说卢某2被卢彩华等人性侵都很气愤。 11、证人熊某的证言，证实其是上林县X镇XX小学老师，是卢某2小学的班主任，卢某2是2011年9月入学，当时是6岁。 12、被告人卢彩华的供述，证实因为其知道卢某2已经被别人“搞过”其也想和她发生性关系，因为其没有结婚，也没有尝试过和女人发生性关系的滋味，所以其就想让卢某2来摸其的“鸟”，看看能不能将其的“鸟”摸硬起来，如果能摸硬起来，那么其就能和卢某2发生性关系。其一共摸过卢某2三次，前两次只是摸她的奶和生殖器，第三次才用“鸟”摩擦她的生殖器。前二次是2017年8月和9月的一天，卢某2来到家里找其玩，其就用手摸卢某2的奶，然后用手掰看她的生殖器。第三次是2017年国庆后的一天，“阿妹”来其家，走到其床边，然后躺到其床上，其看到这种情况后就伸手摸她的奶子后，就用手摸其的“鸟”，其打算把“鸟”摸硬以后就搞她，但是怎么摸“鸟”都不硬，其心有不甘，然后趴到她身上，用“鸟”靠近她撒尿的地方，然后上下抽动身子，让“鸟”去摩擦她撒尿的地方，由于“鸟”始终没有办法插进她撒尿的地方，其摩擦了几分钟后就把她赶走了。其知道“阿妹”年纪应该在12、13岁左右。 13、辨认笔录，证实卢某2辨认出卢彩华是2017年11月至2018年1月间多次强行拉进家里并伸手摸其生殖器、乳房的人；卢彩华辨认出“阿妹”是卢某2；上林县的住所是其强奸卢某2的地方。 本院认为，被告人卢彩华多次奸淫不满十四周岁的幼女，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人卢彩华奸淫不满十四周岁的幼女，应当从重处罚。被告人卢彩华归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。 至于被告人辩称被害人系自愿与其发生性关系且其未使用暴力强迫被害人发生性关系，其不构成强奸罪及辩护人提出，强奸是强行性交的行为，被告人并无强行性交行为，性器官的相互接触不构成强奸罪的意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条的规定，奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，被害人是否自愿发生性关系并不影响本案的定性。在本案中，被告人主观上欲与被害人发生性关系，客观上实施了性器官之间的接触、摩擦的行为，其行为已构成强奸罪，应按强奸罪定罪处罚。被告人及辩护人所提意见没有法律依据，本院不予采纳。 根据本案被告人的犯罪事实、情节、性质、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条，第六十七条第三款之规定，判决如下： 被告人卢彩华犯强奸罪，判处有期徒刑四年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月15日起至2022年8月14日止。） 如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  陈贞臣 人民陪审员  甘秀梅 人民陪审员  黄玉梅 二〇一八年十二月二十一日 书 记 员  梁承朗 本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。 强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;(三)在公共场所当众强奸妇女的;(四)二人以上轮奸的;(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。