.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}赤峰市松山区人民法院民事判决书（2018）内0404民初6243号原告：季长和，男，1970年5月19日出生，公民身份号码×××，汉族，无职业，现住赤峰市。委托诉讼代理人：赵明月，赤峰市松山区法律援助中心律师。被告：赤峰正信劳务派遣有限公司,住所地：赤峰市新城区金帝大厦B座2区5楼533室。法定代表人：郎少珉，经理。被告：元宝山发电有限责任公司,住所地：赤峰市元宝山区云杉路。法定代表人：李作书，董事长。委托诉讼代理人：王玉兰，内蒙古兴合律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡慧娟，内蒙古兴合律师事务所律师。原告季长和诉被告赤峰正信劳务派遣有限公司（以下简称正信公司）、元宝山发电有限责任公司（以下简称元电公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告季长和及其委托诉讼代理人赵明月，被告元宝山发电有限责任公司的委托诉讼代理人蔡慧娟到庭参加诉讼，被告赤峰正信劳务派遣有限公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：要求二被告支付解除劳动合同经济补偿金11179.77元（2032.68元/月×5.5年，自2012年1月1日至2017年3月31日5年零3个月）。事实与理由：原告自2012年1月1日与被告正信公司签订劳动合同，被派遣到被告元电公司工作。2017年3月31日，二被告通知与原告解除劳动关系，但未向原告支付解除劳动合同补偿金。原告向赤峰市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，劳动争议仲裁委员会未作出裁决。被告元电公司辩称，我公司于2011年12月10日与赤峰东元电力有限责任公司检修公司（以下简称东元检修公司）签订《输煤系统运行承包合同》，合同期限至2012年12月31日；于2013年1月1日与赤峰东元电力发展有限责任公司（以下简称东元发展公司）签订了《厂外输煤栈桥及输上煤系统卫生清扫设备保洁承包合同》，合同期限至2013年12年31日；于2014年1月1日与赤峰东元电力有限责任公司（以下简称东元电力公司）签订了《厂外输煤栈桥、输上煤系统辅助操作及卫生清扫设备保洁承包合同》，合同期限至2014年12月31日；于2015年1月1日与东元电力公司签订了《厂外输煤栈桥、输上煤系统皮带清理及辅助操作承包合同》，合同期限至2015年3月31日；于2015年3月31日与东元检修公司签订了《厂外输煤栈桥、输上煤系统辅助操作及卫生清扫设备保洁承包合同》及《补充协议》两份，合同期限至2015年12月31日；于2016年9月18日与河南金华建筑工程有限公司签订了《燃料系统辅助全年服务承包合同》，合同期限至2017年9月30日。我公司先后将原告所从事的相关工作外包，我公司未与正信公司签定过劳务派遣协议，至于外包公司与原告形成何种用工形式与我公司无关，我公司不承担支付经济补偿金的责任。综上，我公司不是原告的用人单位，也不是用工单位，不存在通知原告解除劳动关系的可能。原告起诉已过诉讼时效，应依法驳回起诉。《劳动人事争议仲裁办案规则》规定：当事人因仲裁庭逾期未作出仲裁裁决，向人民法院提起诉讼的，仲裁委员会应裁定该案件终止审理，当事人未就该争议事项向人民法院提起诉讼，并且双方当时人同意继续仲裁的，仲裁委员会可以继续审理并裁决。本案中，原告于2018年3月申请仲裁，仲裁委于2018年4月2日至4月4日开庭审理，仲裁庭以原告已经以仲裁庭逾期未作出仲裁裁决而向人民法院提起诉讼为由，于2018年4月25日作出仲裁决定书，但原告在2018年7月16日才向人民法院提起诉讼，我公司认为该行为是对被告享有的仲裁权利的侵犯，亦违反了劳动争议调解仲裁法第50条的规定，应对原告的起诉裁定驳回。被告正信公司未向本院提交书面答辩意见。原告为支持其诉讼请求向本院提交证据如下：1、劳动合同，证明原告于2012年1月1日与被告正信公司签订劳务派遣合同，被派遣到被告元电公司工作到2017年3月31日，工作了5年零3个月，经济补偿金应按5.5年计算；2、解除、终止劳动合同证明书，证明正信公司与原告于2017年3月31日解除了劳动关系，原告在被告元电公司的工作岗位是输煤检修；3、邮政储蓄银行账户交易明细，证明被告正信公司打入原告账户的工资，2016年4月至2016年11月8个月的工资总额是16356.96元，其中2016年4月工资是834元/月，低于当年职工最低工资的标准1540元/月，是按1540元/月计算的，所以平均工资是2032.68元/月；2016年12月至2017年3月，按2008.82元/月计算，证明原告解除劳动关系前12个月的月平均工资是2032.68元；4、仲裁决定书和仲裁申请书，证明此案已经过仲裁前置程序，仲裁委员会作出的是仲裁决定书而非仲裁裁决书，没有过诉讼时效；5、国电元宝山发电有限责任公司工作牌，证明无论被告元电公司外包给谁，都属于被告元电公司的内部承包，且工作牌中的编号自原告2011年入厂至今没有变更过，原告在元电公司工作，工作地点是元电公司，受元电公司的领导、监督、检查。被告元电公司对原告所举证据的质证意见为：1、对劳动合同的真实性无异议，与原告签订劳动合同的是正信公司，不能证明原告与被告元电公司的关系；2、对解除、终止劳动合同证明书无异议，证明书盖有被告正信公司的公章，证明与原告形成劳动关系的是正信公司，原告应向正信公司主张解除劳动合同经济补偿金；3、对邮政储蓄银行账户交易明细的真实性无异议，不能证明元电公司向原告支付过劳动报酬，原告仅凭解除劳动合同前的8个月的工资表，不能证明解除劳动合同前12个月的平均工资；4、对仲裁决定书和仲裁申请书无异议，原告在仲裁裁决作出后15日内未提起诉讼，已超过诉讼时效；5、对国电元宝山发电有限责任公司工作证的真实性无异议，对证明问题和关联性有异议，工作牌有效期及发放时间为2018年，不能反映2017年以前的工作情况，工作牌的工作单位是吉林鼎基，不属于被告元电公司的内部承包行为，其用处为在牌背面显示入厂线路、施工地点，只是入厂的证明。被告元电公司向本院提交证据如下：1、《输煤系统运行承包合同》、发票，证明被告元电公司2011年12月10日至2012年12月31日将原告从事的工作外包给东元检修公司，并依约向东元检修公司支出了外包费用，合同已经实际履行；2、《场外输煤栈桥及输上煤西永卫生清扫社保保洁承包合同》、发票，证明被告元电公司2013年1月1日至2013年12月31日将原告从事的工作外包给东元发展公司，合同如约履行；3、《厂外输煤栈桥、输上煤系统辅助操作及卫生清扫设备保洁承包合同》、《关于厂外输煤栈桥、输上煤系统辅助操作及卫生清扫设备保洁承包合同款项支付的函》、发票，证明被告元电公司2014年1月1日至2014年12月31日将原告从事的工作外包给东元公司，按约定将2014年度外包费用支付到东元公司指定账户；4、《厂外输煤栈桥、输上煤系统皮带清理及辅助操作承包合同》、发票，证明被告元电公司2015年1月1日至2015年3月31日将原告从事的工作外包给东元公司，支付了外包费用，合同如期履行，；5、《厂外输煤栈桥、输上煤系统辅助操作及卫生清扫设备保洁承包合同》、补充协议、发票，证明被告元电公司2015年4月1日至2016年9月30日将原告从事的工作外包给东元检修公司，合同已实际履行；6、《燃料系统辅助全年服务承包合同》、2016年度资金支付审批表、银行转账凭、2017年度资金支付审批表及银行转账凭证，证明被告元电公司2016年10月1日至2017年9月30日将原告从事的工作外包给河南金华建筑工程有限公司，并支付了2016年、2017年外包费。综上，自2011年12月10日至2017年3月31日，被告元电公司将输煤运行工作外包给第三方公司，承包公司负责提供项目必需的全部劳务人员，原告既不接受被告元电公司管理，被告元电公司也不向其支付劳动报酬，被告元电公司既不是用人单位，也非用工单位，没有向原告支付经济补偿金的义务。原告季长和对被告元电公司所举证据的质证意见为：对被告所举证据均有异议，被告元电公司未提供外包单位的相关资质，外包是被告元电公司的内部经营方式，不应以外包合同免除被告对劳动者的责任；除与河南金华建筑工程有限公司签订的合同外，其他合同都约定承包方遵守被告元电公司的管理制度、程序文件、管理标准、承包方向其职工发放工资、加强劳动保护用品配置、提高劳务保护意识等内容，均未约定解除劳动合同后的经济补偿金由谁支付；发票、审批单、被告元电公司与河南金华建筑工程有限公司签订的合同与本案无关。根据庭审、举证、质证，本院认证如下：对原告所举因被告对其真实性无异议，本院予以采信。对被告提交的证据，能够证明2011年12月10日起至2017年9月30日，被告元电公司将包括原告从事的运行、输煤检修等工作外包给其他有资质的公司，本院予以采信。根据上述有效证据，本院确认以下案件事实：2012年1月1日，原告与被告正信公司签订劳动合同书，约定合同期限自2012年1月1日至2013年12月31日2年，工作地点为派入单位所在地，工作岗位为输煤运行、检修、维护，每月工资为990元；2013年4月1日，原告与被告正信公司签订劳动合同书，约定合同期限自2013年4月1日至2015年3月31日2年，工作地点为派入单位工作地，工作岗位为设备保洁、卫生清扫，每月工资为1500元；2015年4月1日，原告与被告正信公司签订劳动合同书，约定合同期限自2015年4月1日至2017年3月31日止；工作地点为派入单位工作地，工作岗位为设备清扫。原告为证明解除、终止劳动合同前12个月的工资，向本院提交的银行账户交易明细显示，被告正信公司分别于2016年1月22日、3月16日、3月30日、5月17日、7月14日、7月14日、8月25日、9月14日、10月27日、12月27日向原告支付的工资2073.82元、859.09元、834.09元、2058.82元、1908.82元、2008.82元、2308.82元、2223.82元、2118.82元、2189.04元。2017年3月31日，原告与被告正信公司签订了《解除、终止劳动合同证明书》，该证明书上填写了解除、终止劳动合同时间为2017年3月、无经济补偿等内容，劳动者意见一栏写有“同意”字样，并由原告签字。另查明，被告元电公司与赤峰东元电力有限责任公司检修公司签订《输煤系统运行承包合同》，约定：被告元电公司将输煤系统运行工程承包给东元检修公司，工程期限为2011年12月10日至2012年12月31日；2013年1月1日，被告元电公司与东元公司签订《厂外输煤栈桥及输上煤系统卫生清扫设备保洁承包合同》，约定：被告元电公司将厂外输煤栈桥及输上煤系统卫生清扫设备保洁工程承包给东元公司，工程期限为2013年1月1日始至2013年12月31日止；2014年1月1日，被告元电公司与东元公司签订《厂外输煤栈桥、输上煤系统辅助操作及卫生清扫设备保洁承包合同》，约定：被告元电公司将厂外输煤栈桥、输上煤系统辅助操作及卫生清扫设备保洁工程承包给东元公司，工程期限自2014年1月1日始至2014年12月31日止；2015年1月1日，被告元电公司与东元公司签订《厂外输煤栈桥、输上煤系统皮带清理及辅助操作承包合同》，约定：被告元电公司将厂外输煤栈桥、输上煤系统皮带清理及辅助操作工程承包给东元公司，工程期限自2015年1月1日始至2015年3月31日止；2015年3月31日，被告元电公司与东元检修公司签订《厂外输煤栈桥、输上煤系统辅助操作及卫生清扫设备保洁承包合同》，约定：被告元电公司将厂外输煤栈桥、输上煤系统辅助操作及卫生清扫设备保洁工程承包给东元检修公司，工程期限自2015年4月1日始至2015年12月31日止；2016年9月，被告元电公司与河南金华建筑工程有限公司签订《燃料系统辅助全年服务承包合同》，约定：被告元电公司将燃料系统辅助全年服务项目承包给河南金华建筑工程有限公司，合同履约期限为2016年10月1日至2017年9月30日。再查明，2018年2月10日，原告向赤峰市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告元电公司支付解除劳动合同经济补偿金12100元。2018年4月25日，赤峰市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决：终止审理。本院认为，原告与被告正信公司签订的三份劳动合同，均为固定期限劳动合同，因三份劳动合同系连续签订，应认定原告与被告正信公司自2012年1月1日起至2017年3月31日期间存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；…。”，第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条规定终止固定期限劳动合同的；…。”。本案中，原告与被告正信公司签订的《解除、终止劳动合同证明书》上劳动者意见一栏写有“同意”字样，原告称是被告通知原告解除劳动关系，被告正信公司未举出原告主动要求解除或不同意续订劳动合同的证据，故原告与被告正信公司终止劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条的规定的情形，被告正信公司依法应向原告支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。…。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”。本案中，因原告与被告正信公司自2012年1月1日起至2017年3月31日期间存在劳动关系，共5年3个月，原告请求按5.5月支付补偿金，本院依法应予支持。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录劳动者工资的数额、时间、领取人的姓名及签字，并保存两年以上备查，被告正信公司未举出终止劳动合同前原告工资情况的证据，原告所举证据能够证明其2016年1月至12月期间10个月（无4月、11月份的工资明细）的工资情况，故补偿金标准，可按该10个月每月平均工资1997.07元【（2073.82元+1540元+1540元+2058.82元+1908.82元+2008.82元+2308.82元+2223.82元+2118.82元+2189.04元）÷10个月】计算(其中2、3月份工资低于当年职工最低工资标准1540元/月,按1540元/月计算)。因被告元电公司已将原告所从事的相关工作外包给其他有资质的公司，原告未举出被告元电公司系接受劳务派遣的用工单位的有效证据，即使被告元电公司是接受劳务派遣的用工单位，因原告与被告元电公司亦无劳动合同关系，故对原告的要求被告电公司支付其经济补偿的诉讼请求，本院不予支持。被告元电公司辩称的原告所诉已过诉讼时效的答辩主张，因原告与被告正信公司签订《解除、终止劳动合同证明书》的时间是2017年3月31日，原告申请仲裁的时间是2018年2月10日，未超过1年，赤峰市劳动人事争议仲裁委员会未就原告的仲裁申请作出仲裁裁决，作出了终止审理的决定，故对该主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下：一、被告赤峰正信劳务派遣有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告季长和经济补偿10983.80元（1997.07元/月×5.5月）；二、驳回原告季长和对元宝山发电有限责任公司的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告赤峰正信劳务派遣有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 尹程明人民陪审员 赵文君人民陪审员 常荣杰 二0一八年十二月五日书 记 员 郭红博