包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终2469号   上诉人（一审被告）:陈腾云，男，1982年4月11日出生，汉族，个体工商户，住内蒙古包头市。   被上诉人（一审原告）:张丽娜，女，1980年9月11日出生，汉族，无职业，住内蒙古包头市。   委托诉讼代理人：刘金鹏、蔡永亮，包头市金昆法律服务所法律工作者。   上诉人陈腾云因与被上诉人张丽娜民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初3432号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陈腾云，被上诉人张丽娜及其委托诉讼代理人刘金鹏、蔡永亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   陈腾云上诉请求：撤销一审民事判决，依法改判驳回张丽娜的诉讼请求；一、二审诉讼费用，由张丽娜承担。其上诉的主要理由是：一、一审法院计算借款剩余金额错误，确认借款利息错误，陈腾云与张丽娜存在借贷关系，但双方之间却从未约定利息，陈腾云向张丽娜还款均是以微信转账形式进行。庭审时张丽娜举证大量谈话录音，该几份录音均是关于催要借款的，均提到了还钱等事宜，但是都没有提到过任何约定利息的情况。陈腾云对张丽娜的无论银行还是微信转账均是偿还借款本金。经计算，陈腾云尚欠张丽娜借款94000元未还。二、依据最高法关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第25条之规定“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借钱利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。”法院不应支持张丽娜利息的主张。   张丽娜答辩称：同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。   张丽娜向一审法院起诉请求：1.判令陈腾云偿还借款本金130000元及利息（其中利息50000元自2018年3月6日起、50000元自2018年3月11日起、30000元自2018年3月21日起计算至本息还清之日止，按月息2分计算）；2.诉讼费用由陈腾云承担。   一审法院认定，2017年7月24日、7月25日、10月10日、11月20日、12月15日，张丽娜通过银行分别向陈腾云转款50000元、50000元、50000元、50000元和10000元。2017年8月5日、11月30日，陈腾云通过银行分别向张丽娜转款50000元和20000元。2017年9月5日、2017年10月6日、2017年11月10日、2017年11月7日、2017年12月6日、2017年12月10日、2018年1月6日、2018年1月10日、2018年2月6日、2018年2月10日、2018年3月7日、2018年3月10日，陈腾云通过微信形式向张丽娜转款每次2500元。2017年12月20日、2018年1月20日、2018年2月20日、2018年3月20日，陈腾云通过微信形式向张丽娜转款1500元。2017年12月31日，陈腾云通过微信形式向张丽娜转款10000元。双方当事人均认可，以上转款，系因陈腾云向张丽娜借款、还款而产生。陈腾云共向张丽娜借款210000元，对于2017年8月5日、11月30日、12月31日，陈腾云分别向张丽娜偿还借款本金50000元、20000元和10000元的事实，双方当事人对上述事实不持异议。   2018年8月6日第一次庭审时，陈腾云经传票传唤未到庭参加诉讼，该院依法缺席审理。庭后，陈腾云递交了2018年8月4日包头医学院第一附属医院门诊诊断证明书一份，写明陈腾云患急性肠炎，处理意见为门诊治疗、休息三天。陈腾云同时向法庭提交了调查取证申请，申请调取张丽娜的两张银行卡流水。法庭经审查认为，陈腾云递交的门诊诊断证明书系开庭前两天的记录，并不是开庭当天的就诊记录，且陈腾云并未入院治疗。陈腾云在治疗期间也并未及时与法院取得联系、履行请假手续，故该院认为其提交的诊断证明书不足以证明陈腾云有充分理由未到庭参加诉讼。故对于陈腾云无正当理由拒不到庭参加诉讼以及逾期举证的行为法庭予以训诫。但鉴于原、陈腾云之间没有书面的借款凭证，且双方之间转款频繁，为充分查明事实，该院同意了陈腾云的调查取证申请，并调取了相应证据，重新组织双方当事人开庭。法庭调取的两份张丽娜银行卡的流水，与张丽娜向法庭举证的证据一致。   本案在审理过程中，根据张丽娜申请，依法作出（2018）内0203民初3432号民事裁定，保全了陈腾云名下价值130000元的财产。2018年7月17日，依据上述裁定查封了陈腾云名下车牌号为×××号梅赛德斯小型轿车一辆，查封期限两年，从2018年7月17日起至2020年7月16日止。   一审法院认为，陈腾云向张丽娜借款的事实清楚，双方债权债务关系明确，陈腾云应当向张丽娜履行还款义务。双方对于借款本金共计210000元，陈腾云分别于2017年8月5日、11月30日、12月31日向张丽娜偿还借款本金50000元、20000元和10000元的事实不持异议，该院予以确认。双方对于陈腾云分十二笔每笔向张丽娜偿还2500元、分四笔每笔向张丽娜偿还1500元的事实不持异议，但张丽娜认为上述还款为借款的利息，利率为每月5分，陈腾云认为上述还款均为借款本金。对此，该院认为，张丽娜最初于2017年7月24日向陈腾云支付借款50000元、于2017年7月25日向陈腾云支付借款50000元，陈腾云于2017年8月5日向张丽娜偿还借款50000元，至此，陈腾云欠张丽娜借款本金50000元。陈腾云于还款后的一个月即2017年9月5日开始至2018年3月7日连续七个月在当月的5日、6日、7日左右固定向张丽娜支付2500元，该七笔转款的时间基本固定、金额完全一致，符合民间借贷利息支付的基本特点，应当认定为陈腾云向张丽娜支付2017年8月5日后未还清的50000元本金的借款利息。同样，张丽娜于2017年10月10日向陈腾云支付借款本金50000元后，陈腾云于借款后的下一个月即2017年11月10日开始至2018年3月10日连续五个月在当月的10日固定向张丽娜支付2500元，该五笔转款的时间完全固定、金额完全一致，符合民间借贷利息支付的基本特点，应当认定为陈腾云向张丽娜支付2017年10月10日50000元本金的借款利息。张丽娜于2017年11月20日向陈腾云支付借款本金50000元，陈腾云于2017年11月30日向张丽娜偿还借款本金20000元。陈腾云从2017年11月20日的下一个月即2017年12月20日开始至2018年3月20日连续四个月在当月的20日固定向张丽娜支付1500元，该四笔转款的时间完全固定、金额完全一致，符合民间借贷利息支付的基本特点，应当认定为陈腾云向张丽娜支付2017年11月20日借款、11月30日还款后仍剩余的本金30000元的借款利息。按照上述利息、本金的比例计算，陈腾云系按照每月5%向张丽娜支付借款利息，与张丽娜当庭陈述的事实一致。陈腾云抗辩称双方未约定借款利息，偿还的所有款项均应计算为借款本金，该意见不符合常情常理与民间借贷的基本习惯，不予采信。故双方虽未书面约定利息，但可以认定双方确在借款时口头约定了借款利息为每月5%，并按照约定履行了数月。陈腾云向张丽娜偿还的借款本金为80000元（50000元+20000元+10000元），偿还的借款利息为36000元（12笔×2500元+4笔×1500元）。陈腾云应当向张丽娜偿还借款本金130000元（210000元-80000元）。双方约定的利息超出法律保护范围，张丽娜自行主张将利息调整为每月2%，符合法律规定，该院予以支持。陈腾云已按照每月5%向张丽娜支付的利息，其中超过每月3%的利息约定无效，应当用以支付未还利息后，剩余部分冲抵本金。陈腾云向张丽娜多支付的利息金额为14400元（36000元-12笔×50000元×0.3%-4笔×30000元×0.3%）。综上，陈腾云应当向张丽娜支付以下借款利息：1.本金为50000元的利息，从2018年3月8日起计算；2.本金为50000元的利息，从2018年3月11日起计算；3.本金为30000元的利息，从2018年3月21日起计算。以上利息均计算至付清之日止，利率按每月2%计算，陈腾云向张丽娜多偿还的14400元在折抵上述利息后，剩余部分冲抵本金。   综上,张丽娜的诉讼请求，该院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，判决：一、被告陈腾云于本判决生效后三十日内向原告张丽娜偿还借款本金130000元；二、被告陈腾云于本判决生效后三十日内向原告张丽娜偿还借款利息（1.本金为50000元的利息，从2018年3月8日起计算；2.本金为50000元的利息，从2018年3月11日起计算；3.本金为30000元的利息，从2018年3月21日起计算。以上利息均计算至付清之日止，利率按每月2%计算，被告向原告多偿还的14400元在折抵上述利息后，剩余部分冲抵本金）。案件受理费2900元，减半收取计1450元，保全费1520元（张丽娜均已预交），由陈腾云负担。   本院经审理查明的案件事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案的争议焦点是：张丽娜与陈腾云之间是否约定了借款利息，陈腾云分16笔转款，共计36000元（12笔×2500元+4笔×1500元）是给付的本金还是利息。对此，本院分析认定如下：陈腾云欠张丽娜借款本金50000元的情况下，于欠款后的一个月即2017年9月5日开始至2018年3月7日连续七个月在当月的5日、6日、7日左右固定向张丽娜支付2500元，该七笔转款按月给付的时间基本固定、金额完全一致，符合民间借贷利息支付的基本特点。故一审判决认定为陈腾云给付张丽娜50000元本金的借款利息并无不当。同理，一审判决认定陈腾云于2017年11月10日开始至2018年3月10日连续五个月在当月的10日固定向张丽娜支付2500元；2017年12月20日开始至2018年3月20日连续四个月在当月的20日固定向张丽娜支付1500元，为陈腾云向张丽娜支借款利息亦无不当。双方约定借款利息为月息5%，超出法律保护范围，一审判决认定超过每月3%的利息约定无效，应当用以支付未还利息后，剩余部分冲抵本金符合相关法律规定。   综上所述，陈腾云的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2900元，由上诉人陈腾云负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘兴平   审判员 王志刚   审判员 赵艳敏     二○一八年十二月二十四日   书记员 王 巍   附：本判决所引用的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。   一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。