包头市昆都仑区人民法院民事判决书（2018）内0203民初2623号原告（被告）：马国文，男，1973年7月26日出生，汉族，无固定职业，住呼和浩特市。委托诉讼代理人:苏丹，内蒙古鸿谦律师事务所律师。被告（原告）：佛山市三水健力宝食品有限公司。法定代表人：叶红汉，董事长。委托诉讼代理人：罗蕴恩，男，该公司员工。原告（被告）马国文与被告（原告）佛山市三水健力宝食品有限公司（以下简称三水健力宝公司）劳动争议一案，本院于2018年5月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马国文及其委托诉讼代理人苏丹、被告三水健力宝公司委托诉讼代理人罗蕴恩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马国文提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告支付经济补偿金84506元；2、判令被告向原告支付加班工资23068元；3、依法判令被告向原告支付未休年假工资30810元、4、维持仲裁裁决的第三项“被告向退还非法收取原告的罚款400元”；5、维持仲裁裁决的第四项“被告为原告办理解除劳动合同的相关手续”；6本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2002年11月1日，原告马国文到被告三水健力宝公司入职，双方签订《劳动合同》，原告担任西蒙区域的客户经理，主要负责呼市市场，办公地点在包头。2018年1月，被告在未经原告同意的情况下擅自给原告调岗，且逼迫原告离职。原告多次向被告申诉，被告均未回应。原告认为，双方签订的合同中约定的工作时间是不定时工作制，但被告处有严格的考勤制度，原告的工作时间不符合不定时工作制的特点。同时，不定时工作制需要经过行政部门的审批，被告无法证明，即应按照标准工作制执行劳动合同。原告在被告处工作15年，存在加班情形，被告未给原告安排调休，故被告应支付加班工资，被告无证据证明原告已休年假的天数，故应依据原告主张的天数支付未休年休假的工资。原告在被告处工作，因被告的过错行为，导致劳动合同解除，故被告应向原告支付15个月的经济补偿金。综上，被告擅自调动原告工作岗位、拒绝支付加班工资，侵害了原告的合法权益，故原告提起诉讼。被告三水健力宝公司辩称，被告三水健力宝公司同意解除与原告的劳动合同关系。原告马国文诉请的经济补偿金没有事实依据，马国文2015年年底前一直在乌海工作，2016年后调到包头，后公司因为业绩要求马国文调到乌海,不存在调整岗位和调整地区的问题。对于加班工资，双方的劳动合同约定，原告是属于不定时劳动工作，原告的工作时间根据工作性质安排，不需要加班要求。对于年休假，被告三水健力宝公司有关于节假日的规定，原告也知晓，公司对原告的休假申请都有批准，由于原告的工作性质是不定时工作制，工作时间及内容由其自己安排，收入与业绩挂钩，年休假是由原告本人自主决定的，被告三水健力宝公司公司没有克扣原告的年休假及年休假工资。自2017年3月以前，双方对年休假及年休假工资没有异议，公司已经按照合同规定支付了年休假工资，举证责任应由原告承担。对于罚款，被告三水健力宝公司没有向原告下达罚款通知，也没有收到罚款。本案诉讼费应当由原告承担。被告（原告）三水健力宝公司提出诉讼请求：1、请求判令原告无需向被告支付经济补偿金57948.87元；2、判令原告无需向被告支付未休年假工资3806.17元；3、判令原告无需向被告支付罚款400元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告三水健力宝公司对员工的任职、调动均以人力资源部作出的调令为准，被告马国文作为老员工，且是主管，完全清楚熟悉员工调岗的手续、程序，且无异议。对于本案，原告三水健力宝公司从未向被告马国文下达调任通知,被告打印的只是申请表，以此认定原告强行对其进行调岗与事实不符，故仲裁裁决原告应支付经济补偿57948.87元错误；原告三水健力宝公司按照自身经营需要，在销售岗位实行不定时工作制，且与被告签署《劳动合同》时约定工作时间也为不定时工作制，并经过佛山市三水区人力资源社会保障局批准。同时，根据原告的《员工考勤及休假管理办法》规定，员工自入职之日连续工作满12个月以上的，即可享有年休假，但员工应根据计划主动提报年休假申请，如员工因本人原因不主动申请的，视为放弃休假。据此，原告已履行并给予被告年休假的法定待遇，但被告出于自身工作、休息的安排，并没有进行年休假的申报，根据其工作时间的特性，并结合员工的规章制度，视为其自动放弃年休假，原告无需向其支付该部分的工资。此外，经依法批准实行不定时工作制的职工，应不适用未休年休假需支付3倍工资的规定，故仲裁裁决的未休年假工资错误；原告从未授予任何人员可对其他员工进行处罚，更未授予任何员工作出并收取罚款的权利，故仲裁裁决原告返还罚款400元错误。综上，原告提起诉讼。原告（被告）马国文辩称，被告马国文是2015年10月调到乌海当客户经理，于2017年调到呼市当客户经理，2018年1月份职位降为业务代表，2018年2月公司要求被告去乌海，并逼迫离职，故被告申请仲裁，根据劳动合同法38条及合同解释法15条，用人单位应当支付经济补偿；根据广东省关于不定时工作制加班管理办法的要求，被告马国文在工作期间没有签署过该表格，所以管理办法对马国文不产生效力，且原告单位有严格的考勤制度不符合不定时工作制度，故应当支付加班工资；根据年休假实施办法第10条的规定，原告三水健力宝公司应当支付年休假报酬；原告认可刘清是公司员工，也是省区经理，是被告的上司，刘清通过微信业务群私自罚款，其行为是属于公司行为，公司应当退还被告的罚款400元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院在庭审中组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告（被告）马国文举证证据一、劳动合同、保险缴费单查询照片、公司人员信息照片、公司行政审批单、照片，证明劳动合同是续签的，原告自2002年11月就职与被告处，缴纳保险是2003年6月；证据二、公司调动申请表、微信业务群截图，证明被告未与原告协商，擅自调动原告岗位，且岗位不同，被告的行为违反劳动合同的约定，侵犯了原告的权益，迫使原告解除劳动合同关系，故应当支付经济补偿金；证据三、西蒙业务群截图、宁夏业务群截图、考勤结果、加班统计表照片、工资明细及流水，证明合同中虽约定不定时工作制，但是公司有严格的考勤制度，需要按时上下班，故不符合不定时工作制；原告经常在周末及法定节假日出差，但未支付加班工资；原告每月平均考勤时间均是26天以上，超过了规定的时间20.83天，应支付加班费；原告解除劳动合同前12个月的平均实发工资是5452元，故经济补偿金已该工资为准；证据四、请假公出明细，证明原告从入职到离职应当有100天年休假，已经休了35天，剩余65天未休，应当支付年休假工资；证据五、罚款截屏照片，证明公司滥用罚款权，应当退还原告。被告（原告）三水健力宝公司对证据一劳动合同认可，保险缴费单真实性认可，但被告三水健力宝公司于2006年3与其签订劳动合同，应从该时间计算工作年限。个人信息表、行政审批表真实性不认可；对证据二调动申请表真实性认可，但是该表只是发给原告征求意见。马国文以前在乌海工作，只是调到以前的工作地址。对于微信截图真实性不认可；对证据三考勤表、加班表真实性不认可。对于工资明细真实性不认可，原告于2018年3月离职，工资明细应当是离职前12个月。对于工资流水认可，应当按照银行流水确认的工资计算12个月的工资收入；对证据四、证据五均不认可。本院认为，原告所举证据一可证明双方签订的劳动合同情况、缴纳社保情况及工作情况，对该组证据予以采信，对原告的证明目的予以认可。其中人员信息表可证明原告在被告处的入职时间为2002年11月1日，工作地点为呼市块区呼和浩特。被告作为用人单位，其否认人员信息表及行政审批表的真实性及原告的入职时间，应当提供相反证据证明，其未举证应承担举证不能的后果，故对被告的质证意见不予认可；原告所举证据二可证明原告工作调动前后的变化，对该组证据予以采信。被告主张调动申请表只是发给原告征求意见，无事实依据，对被告的主张不予认可；原告所举证据三中考勤结果及加班统计表仅可证明原告的考勤情况，工资明细与银行流水相互印证可证明原告工资情况，对该组证据予以采信，对原告的证明目的仅部分予以认可；原告所举证据四可证明原告应休年假及未休年假情况，对该组证据予以采信；原告所举证据五相互印证可证明郭文华实际收取原告罚款400元，被告认可郭文华、刘清系其公司员工，故本院认定该罚款行为系公司行为。被告（原告）三水健力宝公司举证证据一、劳动合同，证明双方存在劳动关系，马国文月工资2700元，工资是底薪加职务业绩，公司有权利根据业绩情况安排马国文待岗；证据二、2013-2018年度《复函》、《员工考勤及休假办法》，证明双方约定是不定时工作制。根据年休假管理办法，第18条第七款规定，公司不应支付原告放弃年休假的工资。原告（被告）马国文对证据一真实性认可，证明目的不认可。合同中约定如果变更工作地点应当与劳动者协商，工资标准应当以马国文举证的工资流水及明细为准；对证据二中《复函》真实性认可，证明目的不认可，应当提交不定时工作制的相关材料，才能施行不定时工作制，所以对马国文不产生效力。对于《管理办法》马国文上班期间没有见过，且公司没有公示过，所以对员工不产生约束力，且违反了《企业职工带薪年休假实施办法》第10条的规定。本院认为，双方对劳动合同无异议，本院予以确认。结合原告所举关于工资的相关证据及相关法律规定，该证据仅可证明双方存在劳动关系，无法证明原告的实际工资及被告调岗的合法性，故对被告的证明目的部分予以采信，对原告的质证意见予以认可；被告所举证据二中《复函》可证明被告三水健力宝公司在行政部门批准的时间内实行不定时工作制，对该证据予以采信。原告的质证主张无事实和法律依据，故不予认可。《员工考勤及休假办法》虽然约定了员工的考勤和休假制度，但其不应违背相关法律规定，故对被告的证明目的不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告马国文系被告三水健力宝公司的员工，其自2002年11月1日入职，2018年3月离职。期间，双方于2006年，2009年签过固定期限的劳动合同。2012年11月1日，双方签订无固定期限劳动合同，合同约定工作岗位为销售管理岗位，工作地点为陕西省，实行不定时工作制。2015年10月，原告马国文被调到乌海担任客户经理，2017年被调到呼和浩特市担任客户经理，2018年1月降职为渠道代表。2018年2月被告三水健力宝公司拟将原告由呼市块区调至乌海块区，工作区域由呼和浩特市调至巴彦淖尔。后原告对调动有异议，故作为申请人于2018年3月申请仲裁，2018年4月26日，包头市昆都仑区劳动人事争议仲裁院作出昆劳仲字[2018]第113号仲裁裁决。马国文、三水健力宝公司均不服该裁决，分别作为原告先后提起诉讼，本院以（2018）内0203民初2623号及（2018）内0203民初6357号案件立案受理。2018年11月7日，本院作出（2018）内0203民初6357号民事裁定，裁定将“本案并入（2018）内0203民初2623号案件审理”。另查明，经佛山市三水区人力资源和社会保障局批准，被告三水健力宝公司自2013年1月1日起至2015年12月31日、2016年1月14日至2019年1月13日，实行不定时工作制。原告马国文离职前12个月平均应发工资为5451.58元。原告工作期间，被告通过其员工郭文华收取原告罚款400元。本院认为，庭审中双方均同意解除劳动合同，不违反法律规定，故本院予以支持。对于仲裁裁决的“由三水健力宝公司为马国文办理解除劳动合同相关手续”，双方均无异议，本院予以确认。关于双方争议的被告三水健力宝公司变更原告马国文的工作地点是否违法的问题，双方签订的无固定期限劳动合同，虽然约定原告的工作地点为陕西省，但在实际履行中，2015年10月，原告马国文被调到乌海，2017年被调到呼和浩特市，原告对此无异议，视为双方达成一致，此后双方均应按照最终变更后的劳动合同的内容来履行。现被告欲将原告的工作区域由呼和浩特市调整为巴彦淖尔，属于再次变更劳动合同的内容，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条的规定，“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”，故被告调整原告的工作区域应征得原告马国文的同意，并签订书面合同。现被告三水健力宝公司在未履行上述程序的情况下，采用单方面下通知的形式调整原告的工作地点违反法律规定。现原告以此为由要求解除劳动合同，故被告应为原告支付经济补偿。关于被告三水健力宝公司抗辩称原告马国文以前在乌海工作，将其从呼和浩特市调到乌海属于调到以前的工作地址，本院认为，被告对原告工作地点的每一次异地变更都属于变更劳动合同的内容，都应征得原告同意，故对被告的抗辩主张不予支持。关于经济补偿的数额，原告工作期间为2002年11月至2018年3月，《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日实施行，该法施行前，原告与被告的劳动关系已建立，根据该法施行前《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，用人单位未按照劳动合同约定提供劳动条件，致使劳动者解除劳动合同的，用人单位应支付经济补偿，本案属于该情形，故根据该规定，原告在2008年1月1日前的工作年限也应计算在内。原告月平均应发工资为5451.58元，未超过上年度本市职工月平均工资三倍，故按照该标准，自2002年11月计算至2018年3月共计计算15.5个月，被告应支付原告经济补偿84499.49元（5451.58元×15.5月）。被告不认可原告离职前12个月的月平均工资，但其作为用人单位应对劳动者的工资具体构成情况及数额进行举证，现其未提供相反证据证明，应承担举证不能的后果，对其抗辩主张不予支持。关于加班工资，原告主张2014年至2018年的加班工资，参照《内蒙古自治区劳动者工资保障规定》第十一条第一款的规定，“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存2年。”原告于2018年3月申请仲裁，故被告三水健力宝公司对2016年3月前的工资支付情况不负举证责任，现原告未举证证明被告未支付其2016年3月前的加班工资，故对其主张的该期间的加班工资不予支持。对于2016年3月后的加班工资，参照《工资支付暂行规定》第十三条、《内蒙古自治区劳动者工资保障规定》第十八条的规定，用人单位无需向实行不定时工作制的劳动者支付加班工资。原、被告于2012年4月1日签订无固定期限劳动合同，约定实行不定时工作制，其中2016年1月14日至2019年1月13日被告已经佛山市三水区人力资源和社会保障局批准实行不定时工作制，故对2016年3月后的加班工资，本院亦不予支持。综上，对原告主张的加班工资，不予支持。关于未休年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定：单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。被告无证据证明原告放弃享受年休假，故其应在未支付原告年休假报酬的范围内，向原告支付未休年休假工资。原告主张2002年11月到2018年3月期间的未休年休假工资，其于2018年3月申请仲裁，故被告三水健力宝公司对2016年3月前的工资支付情况不负举证责任，现原告未举证证明被告未支付其2016年3月前的未休年休假工资，故对其主张的该期间的未休年休假工资不予支持。关于2016年3月后的年休假工资，被告对2016年3月至2018年3月的工资支付情况承担举证责任，现其未举证证明已支付了原告未休年休假工资，应承担举证不能的后果。原告举证2016年至2018年的请假公出表可证明其在该期间内共计有9天未休年假，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，日工资收入的300%其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，故被告应支付原告未休年休假工资4511.65元（5451.58元÷21.75天×9天×2）。关于400元罚款，原告工作期间，被告实际收取原告罚款400元，但未举证证明该处罚的合理性及合法性，故应予以返还。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、《职工带薪年休假条例》第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，判决如下：一、解除原告马国文与被告佛山市三水健力宝食品有限公司的劳动合同；二、被告佛山市三水健力宝食品有限公司支付原告马国文经济补偿84499.49元，于本判决生效后三十日内付清；三、被告佛山市三水健力宝食品有限公司支付原告马国文未休年休假工资4511.65元，于本判决生效后三十日内付清；四、被告佛山市三水健力宝食品有限公司返还原告马国文罚款400元，于本判决生效后三十日内付清；五、被告佛山市三水健力宝食品有限公司为原告马国文办理解除劳动合同的相关手续；六、驳回原告马国文其他诉讼请求；七、驳回被告（原告）佛山市三水健力宝食品有限公司的诉讼请求。案件受理费10元（原告马国文已预交），由被告佛山市三水健力宝食品有限公司负担；（2018）内0203民初6357号案件受理费10元[被告（原告）佛山市三水健力宝食品有限公司已预交]，由被告（原告）佛山市三水健力宝食品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审 判 长 于 明人民陪审员 沈 丽人民陪审员 周文华 二〇一八年十二月十日书 记 员 明 珠附：本判决及申请执行期限适用法律条文的具体内容《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。