云南省香格里拉市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）云3401刑初76号 公诉机关香格里拉市人民检察院。 被告人洛绒达娃，男，1978年9月30日生，藏族，中专文化，系因病退休职工，户籍所在地：四川省道孚县。被告人洛绒达娃因涉嫌非法拘禁罪于2017年11月2日被香格里拉市公安局刑事拘留，同年12月8日香格里拉市人民检察院审查后认为证据不足作出不批准逮捕决定，次日被香格里拉市公安局取保候审。2018年6月11日香格里拉市公安局以被告人洛绒达娃涉嫌赌博罪向香格里拉市人民检察院提请批准逮捕，香格里拉市人民检察院于2018年6月19日批准逮捕，次日由香格里拉市公安局依法执行，现羁押于香格里拉市看守所。 辩护人李志春，云南大济律师事务所律师。 香格里拉市人民检察院以香检公诉刑诉（2018）74号起诉书指控被告人洛绒达娃涉嫌赌博罪于2018年10月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年11月19日公开开庭进行了审理，香格里拉市人民检察院指派检察员蒋培源及格茸拉姆、书记员胡晓月出庭支持公诉，被告人洛绒达娃及其辩护人李志春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 香格里拉市人民检察院指控：2017年10月23日，被告人洛绒达娃在香格里拉市建塘镇益某1租住的房屋内，组织扎某1、边某、央某、阿某、王某以“哈鸡”形式赌博，并向参赌人员抽头渔利人民币26000元左右。 另查明，被告人洛绒达娃在香格里拉市城区内多次组织扎某1、边某、五某等人赌博。 为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关向法庭提供了立案决定书、到案经过、户口证明、证人证言、被告人的供述与辩解、勘验及辨认笔录、辨认照片等证据。并据此认为，被告人洛绒达娃以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。本案证人扎某1、边某、益某1、何某、定某、邹某、田某、五某、天某、七某、拉某、孙某的证言证实了2017年7-10月份之间，被告人洛绒达娃在香格里拉市城区内多次组织他人赌博的事实，各个证人之间的证言能够相互印证，且上述证人均对组织赌博的被告人洛绒达娃进行了辨认。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十五条之规定，对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人的供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。结合本案，被告人洛绒达娃均未供述其在香格里拉市城区内多次组织扎某1、边某、五某等人赌博的犯罪事实（除2017年10月23日之外的犯罪事实），但在案其他证据（证人证言、辨认笔录等）确实、充分，证据来源具有合法性、客观性，相互之间具有关联性，能相互印证，证实被告人洛绒达娃另外还多次组织他人赌博的事实。 被告人洛绒达娃的行为不构成自首。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》之规定，自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实供述自己主要的犯罪事实。结合本案，被告人洛绒达娃于2017年10月24日到香格里拉市公安局投案，后于2017年10月24日19时17分至20时31分在香格里拉市公安局建塘派出所办案室、于2017年10月29日16时10分至17时06分在香格里拉市公安局执法办案中心询问室、于2017年11月1日18时14分至19时47分在香格里拉市公安局建塘派出所办案室作出三份陈述，均未如实供述自己组织他人赌博的犯罪事实；公安机关于2017年11月3日10时37分至12时04分在香格里拉市看守所讯问室一第一次依法对被告人洛绒达娃讯问时，其仍未如实供述自己组织他人赌博的犯罪事实；直至公安机关于2017年11月10日10时08分至11时05分在香格里拉市看守所讯问室一第二次依法对被告人洛绒达娃讯问时，其才如实供述其在2017年10月23日晚在香格里拉市益某2（同音）家组织他人赌博的犯罪事实，但直至审查起诉阶段其仅如实供述2017年10月23日晚在益某1家组织他人赌博的犯罪事实。由此可见，被告人洛绒达娃在案发后虽主动到公安机关投案，但其并未如实供述自己主要的犯罪事实即组织他人赌博的犯罪事实，故其行为不符合《中华人民共和国刑法》第六十七条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》中关于自首的规定，其行为不构成自首。但被告人洛绒达娃案发后能够如实供述自己部分犯罪事实，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以对如实供述部分从轻处罚。 综上，请法庭结合被告人洛绒达娃的犯罪情节、危害后果和认罪态度，对其作出公正的判决。 被告人洛绒达娃对起诉书指控的犯罪事实没有异议，并自愿认罪，提出请对其从轻处罚的要求。 被告人洛绒达娃的辩护人提出如下辩护意见： 1.被告人洛绒达娃具有自首的情节。本案发案是在2017年10月23日，10月24日被告人洛绒达娃自动到香格里拉市公安局投案自首，且到案后积极配合侦查机关的调查，如实供述自己的犯罪事实，其供述与辩解前后一致，没有任何变动，因此被告人洛绒达娃具有自首的情节。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，自首是指犯罪后自动投案，向公安、司法机关或其他有关机关如实供述自己的罪行的行为。对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的可以免除处罚。本案的罪名为赌博罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条的规定，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。我国刑法通论认为，被处三年以下有期徒刑的犯罪可以视为较轻之罪，因此被告人洛绒达娃不仅可以从轻减轻处罚，还可以考虑免除处罚。 2.被告人洛绒达娃系残疾人。被告人洛绒达娃在2015年12月16日因从高楼上坠落，导致腰椎爆裂性骨折，经手术治疗，切除了腰5锥板，腰5椎体次全切除，并在腰椎处植入了钢板，后因病情不稳定钢板一直未取出。因此手术不是很成功，其腰部经常麻木，长时间不活动下身没有知觉。其还患有严重的高血压，并经常性的伴有头部剧痛的症状，其羁押的地点为高海拔和缺氧环境，可能导致其出现严重的心脑血管疾病，健康处于危险状况，请考虑其身体残疾和现实的生命危险性，对其从轻处罚。 3.被告人洛绒达娃平时表现一贯良好，无违法犯罪记录，此次是因法律意识淡薄参加了赌博，属于初犯、偶犯，犯罪情节较轻，请对其从轻处罚。起诉书中指控被告人洛绒达娃多次组织扎某1、边某、五某等人赌博的事实，缺乏充足的证据加以印证，该项指控不成立。 综上，请对被告人洛绒达娃判处一年以下有期徒刑，并处罚金，且对其宣告缓刑。 本院经审理查明：2017年10月23日，被告人洛绒达娃在香格里拉市建塘镇益某1租住的房屋内，组织扎某1、边某、央某、阿某、王某以“哈鸡”形式赌博，并向参赌人员抽头渔利人民币26000元左右。 另查明，被告人洛绒达娃在香格里拉市城区内多次组织扎某1、边某、五某等人赌博。 上述事实有以下证据予以证实： 1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实2017年10月24日零时25分，克主到香格里拉市公安局建塘派出所口头报案称2017年10月23日23时35分其收到其妻子的哥哥王某发来的短信称他被挟持，请调查处理一下。接报后香格里拉市公安局成立专案组对该警情进行调查，经调查得知：2017年10月23日晚，洛绒达娃、扎某1、央某、王某等人在香格里拉市建塘镇益某1租住的房屋内赌博，赌博过程中王某向洛绒达娃借了人民币12万元。同日23时左右，赌博结束后洛绒达娃让扎某2跟着王某去拿钱，后王某说要到奔子栏去拿钱，扎某2便叫上他某和他一起去，后三人驾车从香格里拉市建塘镇出发前往德钦县奔子栏镇拿钱，当车行驶到过了巴拉格宗岔路口后的一座桥上时，王某让他某将车停放在桥中央，他某觉得将车停放在桥中央危险就把车开过桥后停放在路边，车停下后王某下车返回到桥上，并从桥上跳到江里后不见踪影。后将本案受案及立案侦查的情况。 2.户籍证明、证明，证实被告人洛绒达娃的自然身份、无前科及其系四川省得荣县残疾人联合会因病退休职工的情况。 3.到案经过，证实2017年10月24日18时03分，被告人洛绒达娃到香格里拉市公安局建塘派出所投案的情况。 4.辨认笔录及照片，证实被告人洛绒达娃对2017年10月23日其组织扎某1、边某、央某、阿某、王某赌博的地点即香格里拉市建塘镇益某1租住的房屋进行辨认的情况。 5.被告人洛绒达娃的供述和辩解，证人扎某2、高某、彭某、他某、扎某1、边某、央某、阿某、益某1、何某、五某、定某、邹某、田某、七某、拉某、天某、孙某的证言，辨认笔录及照片、辨认照片说明，情况说明，证实本案的主要事实。 上述证据经当庭举证、质证，形式、来源合法，内容客观真实，证据间能够相互吻合、印证，对其证明效力本院予以确认，并作为定案依据。 本院认为，被告人洛绒达娃以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，构成赌博罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人洛绒达娃虽然在犯罪以后自动投案，但其在公安机关的第五次供述中才开始如实交代其于2017年10月23日在益某1租住的房屋内组织他人赌博的这一项犯罪事实，并未交代其他组织他人赌博的犯罪事实。根据《中华人共和国刑法》第六十七条第一款“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首”及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条“如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实”之规定，被告人洛绒达娃自动投案后未如实交代其组织他人赌博的主要犯罪事实，其行为不构成自首。但对被告人洛绒达娃案发后如实供述其于2017年10月23在益某1租住的房屋内组织他人赌博的这一部分，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，本院依法从轻处罚。被告人洛绒达娃及其辩护人提出的从轻处罚的要求，本院予以采纳；被告人洛绒达娃的辩护人提出的其他辩护意见，与本院查明的事实、在案证据及相关法律规定不符，本院不予采纳。综上，根据被告人洛绒达娃犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下： 被告人洛绒达娃犯赌博罪，判处有期徒刑二年零八个月，并处罚金人民币10000.00元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月20日起至2021年1月13日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向迪庆藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 李 学 全 审 判 员 益西拉姆 人民陪审员 王 汝 贤 二〇一八年十二月十日 书 记 员 韦  宣