安徽省怀远县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）皖0321刑初668号 公诉机关怀远县人民检察院。 被告人陈怀（绰号，大勇），男，1963年7月2日出生于安徽省怀远县，汉族，初中文化，经商，住怀远县。2017年5月8日被南昌市公安局红谷滩分局抓获，次日因涉嫌非法采矿犯罪被怀远县公安局刑事拘留，同年6月13日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被怀远县公安局执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。 辩护人徐继军，安徽华扬律师事务所律师。 被告人顾献青，男，1954年5月20日出生于安徽省怀远县，汉族，小学文化，农民，住怀远县。2017年5月9日因涉嫌非法采矿犯罪被怀远县公安局刑事拘留，同年6月13日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被怀远县公安局执行逮捕,2018年6月8日被本院决定取保候审。现在家。 辩护人陈莉，安徽南山松律师事务所律师。 怀远县人民检察院以怀检刑诉（2017）643号起诉书指控被告人陈怀、顾献青犯非法采矿罪，于2017年10月27日向本院提起公诉。2018年5月21日，本院作出（2017）皖0321刑初667号刑事判决，以非法采矿罪，判处被告人陈怀有期徒刑三年，罚金人民币200000元；以非法采矿罪，判处被告人顾献青有期徒刑一年一个月，罚金人民币70000元。宣判后，被告人陈怀对判决不服，提出上诉。蚌埠市中级人民法院经审理认为，原判部分事实不清，证据不足，于同年9月18日作出（2018）皖03刑终297号刑事裁定，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，于同年11月12日公开开庭审理了本案。怀远县人民检察院指派检察员吴静静出庭支持公诉，被告人陈怀及其辩护人徐继军、被告人顾献青及其辩护人陈莉到庭参加诉讼。现已审理终结。 怀远县人民检察院指控：2015年2月至7月间，被告人陈怀在未取得采矿许可证的情况下，雇佣被告人顾献青等人使用挖掘机等设备，擅自在怀远县架子山非法开采建筑石料用灰岩矿资源，由顾献青负责矿山的日常生产、管理。同时，被告人陈怀在怀远县唐万大桥南侧其实际控制的石料加工厂内，将非法开采的矿石加工后出售牟利。经安徽省地质矿产勘查局三一二地质队鉴定、安徽省国土资源厅审查后认定，陈怀、顾献青等人涉嫌非法开采怀远县架子山建筑石料用灰岩矿资源储量累计为119749.19吨，造成矿产资源破坏的价值为人民币1017868元。 公诉机关为指控上述事实，提供了相关证据证实。起诉认为，被告人陈怀、顾献青违反矿产资源法规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，构成非法采矿罪。提请本院依法判处。 被告人陈怀对公诉机关指控其雇佣顾献青非法开采唐集镇架子山矿石的事实和罪名无异议，但辩解陈某1、陈耀父子、谷某等人均在涉案塘口开采过矿石，其非法采矿行为不构成“情节特别严重”。 辩护人的辩护意见：因涉案塘口除被告人陈怀开采外，谷某也在涉案塘口非法开采建筑石料用灰岩32591.1吨，应依法扣减；公诉机关提供的矿石鉴定密度，不客观、不真实；被告人当庭认罪。建议对被告人陈怀从轻处罚。 被告人顾献青对公诉机关的指控无异议。 辩护人的辩护意见：被告人顾献青受雇于陈怀，未参与利润分成、没领取高额工资，其行为不构成犯罪。 经审理查明：2015年4月至6月间，被告人陈怀在未取得采矿许可证的情况下，雇佣被告人顾献青等人使用挖掘机等设备，擅自在怀远县坡非法开采建筑石料用灰岩矿资源，由被告人顾献青负责日常生产、管理。同时，被告人陈怀在怀远县唐万大桥南头东侧建造石料加工厂，将非法开采的矿石加工后出售牟利，被告人陈怀、顾献青非法开采建筑石料用灰岩矿共85798.09吨，造成矿产资源破坏价值729284元（此外，谷某非法开采建筑石料用灰岩矿32951.1吨，造成矿产资源破坏价值280084元）。 安徽省地质矿产勘查局三一二地质队鉴定、安徽省国土资源厅审查认定：陈怀、顾献青等人非法开采怀远县架子山建筑石料用灰岩矿资源储量累计119749.19吨，造成矿产资源破坏的价值为人民币1017868元。 2015年6月16日，顾献青向怀远县矿产管理办公室缴纳罚款130000元（实际出资人陈怀）。 上述事实，有公诉机关及辩护人提供并经法庭举证、质证、认证的下列证据证实： 一、书证 1、怀远县唐集太彬石料厂采矿许可证、安全生产许可证：证实怀远县唐集太彬石料厂采矿许可证有效期为2013年1月30日至6月30日，陈某1为该石料厂负责人。 2、怀远县林业局怀林（2013）46号、53号文件、情况说明：证实怀远县林业局于2013年6月26日、7月16日，两次批复同意怀远县太彬石料厂临时占用位于平阿山林班2号小班内林地共10亩，期限2年；临时使用林地经营权仅是办理采矿许可证的前置条件，不能作为采矿依据。 3、怀远县公证处公证书、现场照片：证实2014年10月4日，怀远县公证处对怀远县平阿山林班2号小班林地表面现状进行证据保全公正情况。 4、转让协议：证实2014年10月16日，陈某1将在唐集镇架子山北坡的临时使用林地经营权转让给陈怀及相关权利义务等情况。 5、怀远县国土资源局“关于陈怀等人非法开采矿产资源案审查提纲的复函”、怀远县国土资源局证明：证实怀远县平阿山架子山建筑石料用灰岩于2012年8月在《蚌埠市矿业权设置方案（2012-2015）》中被列为国家矿产资源；陈怀、谷某等人未办理采矿权登记，未取得采矿许可证及非法开采ＣＫ1、ＣＫ2采坑范围拐点坐标情况。 6、企业基本信息、现场照片：证实2015年4月13日，怀远县唐集振兴石料加工厂成立，经营者耿某，经营场所为怀远县芡淮新河唐集港等情况及2015年初怀远县国土局对位于怀远县唐万大桥南头海事局旁边在建的老虎机厂现场检查、制止建设情况。 7、税收缴款书：证实耿某先后于2015年6月30日、10月12日，在怀远县地税局缴纳税款10000元、20000元；2015年10月12日，怀远县唐集振兴石料加工厂在怀远县国税局缴纳税款8000元。 8、控告书、举报信、信访材料等：证实被告人陈怀被他人实名举报非法采矿等情况。 9、怀远县国土资源局立案呈批表、询问笔录、现场勘测笔录、现场勘测图、案件调查报告、皖蚌怀国土矿监字［2015］第026号行政处罚决定书、罚款收据、涉嫌犯罪案件移送书、关于《怀远县公安局调取证据通知书》情况说明等：证实怀远县国土资源局的工作人员对谷某、陈怀、顾献青等人非法采矿进行调查，其中，谷某于2015年4月份开始共非法开采建筑石料用灰岩32951.1吨；2015年6月16日顾献青向怀远县矿产管理办公室缴纳罚款130000元（实际出资人陈怀）；2016年3月23日，怀远县国土资源局将陈怀、谷某非法采矿案件移送公安机关处理及被告人陈怀等人非法开采的两个采坑与鉴定人朱某、李某5实的架子山东坡为同一地点；执法人员在巡查中，发现谷某在涉案塘口有非法开采行为，现谷某已死亡无法调查谷某是否受雇于陈怀；2015年6月至今执法巡查人员未发现该处塘口有非法开采现象；涉案非法开采怀远县架子山建筑石料用灰岩矿造成矿产资源破坏的鉴定报告，界定非法开采时间为2015年4月到2015年6月。 10、抓获经过、到案经过：证实2017年5月8日被告人陈怀、顾献青分别被南昌市公安局红谷滩分局、怀远县公安局抓获情况。 11、户籍证明：证实被告人陈怀、顾献青的出生日期、住址等情况。 （二）鉴定意见 12、安徽省地质矿产勘查局三一二地质队“陈怀等人涉嫌非法开采怀远县架子山建筑石料用灰岩矿造成矿产资源破坏的价值鉴定报告（附图例十张）、怀远县价格认证中心怀价证鉴（2016）29号关于建筑石料用灰岩的价格鉴定结论及情况说明、价格调查记录、安徽省国土资源厅“关于陈怀等人涉嫌非法开采怀远县架子山建筑石料用灰岩矿造成矿产资源破坏的价值鉴定意见：证实陈怀等人非法开采怀远县架子山（涉案塘口）建筑石料用灰岩矿资源储量累计119749.19吨，造成矿产资源破坏的价值为人民币1017868元。 三、辨认笔录 13、证人耿某、马某辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份说明：证实耿某辨认出陈敏在石料厂负责收款；马某辨认出陈怀是让其到唐集架子山北坡运输石料的人、顾献青是在唐集架子山北坡塘口开采石头的负责人。 四、证人证言 14、证人陈某1证言：我在唐集平阿山林场办理的采矿许可证，租用陈怀的场地和老虎机等设备进行采矿，2013年采矿许可证到期，我让顾献青等人用剩下的炸药炸山。后我又在唐集架子山北坡办理十亩林地临时使用证，使用证办好后，我建设老虎机等采矿设备，陈怀儿子多次上山阻拦，陈怀也多次找我，我找怀远公证处对使用场地进行公证。公证后没几天，我和陈怀就十亩林地临时使用证达成转让协议，然后他开始在唐集架子山北坡采矿，还在唐万大桥南头东侧码头建设老虎机厂。（因陈怀不履行转让协议义务）我到国土局反应陈怀等人非法采矿，2015年6月，陈怀停止非法采矿。陈怀非法采矿期间，谷某租辆挖掘机在陈怀的工地上单干赚钱，他不是和陈怀一起干的。 15、证人谷某证言：2015年2月，我租陈怀的挖掘机在唐集平阿山架子山北坡两个塘口（陈某1的地方）挖山皮土（泥土和石头），因被唐集国土部门的人查，我断断续续干到4、5月份就不干了。架子山北坡有两个塘口，我是跑着干的，陈某1找过我，让我不要再干了，可我有病，为赚点医药费经常偷干。我在架子山北坡开采前，顾献青已在那开采山皮土、挖石头了，他干的比我的大，也是断断续续干的，我不清楚他是自己干的，和人合伙干的，还是给别人打工的。我不是给别人顶罪的。 16、证人李某1证言：2015年2月，大舅陈怀让我到唐集镇平阿山架子山北坡开挖掘机开采石头，5000元／每月。顾献青在场负责，他让我找几个挖掘机驾驶员，我陆续找来李某2、唐某，顾献青找来陈某2等人，共六人开挖掘机。现场一台捣机，两台挖机，分白班、夜班。开始在架子山北坡开采时，基本上是24小时连续干，一个班能开采十几车，每车装四五十吨，赵某2和彭某在山上给车开票，大部分石头运是送到唐万大桥东边石料加工厂的。北口大塘口开采结束，顾献青又让到南口小塘口继续开采，顾献青一直在现场指挥。期间，没人在架子山北坡开采石头，陈某1儿子陈耀在架子山东边光头山北边开采石头。 17、证人唐某证言：2015年2月12日，我到唐集平阿山架子山北坡开挖掘机开采石头，直到9月中旬封山。是李某1给我打电话说他舅舅陈怀在平阿山架子山北坡开矿，让我去开挖掘机，每月5000元。工资大部分是李某1给我的，有时陈怀直接发。采石工地是陈怀经营的，顾献青负责管理挖掘机、车辆、开采点，陈怀偶尔到工地看看。我在架子山北坡开捣机时，那有两处塘口，以前都被人开采过。陈某1儿子陈耀在平阿山光头山北面塘口采石。其所证内容与证人陈某2证言吻合。 18、证人李某2证言：2015年年后，李某1让我到他大舅那开挖机，每月5000元。过两三天，我和李某1、唐某到山上干活。后陈某2、赵伟伟、钱某来开挖机，我们就分白班、夜班，干到2015年6、7月份结束。顾献青在现场负责指挥。马队长是拉石头的货车领队。陈怀隔三差五去山上，并给我发过一次工资，其余工资都是李某1发的。其所证内容与证人钱某证言吻合。 19、证人刘某1证言：2015年6月左右的一天傍晚，顾献青下山路过我家门口和我丈夫叙话说他在山上帮陈怀看挖机，每月给两三千元。其所证内容与证人顾某证言吻合。 20、证人陈同利证言：2015年后至7、8月份，陈怀雇顾献青带人在怀远唐集架子山北坡采矿。我见陈怀经常开车去架子山北坡顾献青带人采石的地方。2015年8月左右的一天，陈怀找我去他家谈事，当时有耿某、顾献青，陈怀问顾献青土地局的罚款可交，顾献青说他和陈宁一起去交了。 21、证人刘某2证言：2015年，顾献青在唐集山上开山，他跟陈怀、陈某1都开过山。 22、证人卢某证言：架子山北坡一直被非法开采，该地点以前是陈某1的，以前他在那放炮炸山，炸过的石头放那了。2015年2、3月份，我去巡查时发现那边有人用挖机采矿就予以制止。顾献青在山上负责，有几个年轻人开挖机和捣机。 23、证人沈某证言：2015年年后，有人举报唐万大桥南头有人建老虎机厂，我和李某3等人前往现场配合国土局执法大队检查。老虎机厂正在建设，负责建设的是陈怀，现场告知陈怀不能建设，并下达了责令停止土地违法行为通知书，由陈怀签字确认。后期再去检查时，老虎机厂营业执照的法人是耿某。2015年4、5月份，对怀远唐集架子山北坡进行巡查，发现架子山北坡有人非法采矿，我和李某3多次检查发现非法采矿现场负责人是顾献青，还有几个年轻人开挖机、捣机，现场对顾献青下达责令停止违法行为通知，并要求顾献青到唐集矿管所接受调查。2015年5月28日，顾献青到所，对其进行问话，并对他进行了行政处罚，罚款和没收违法所得。2015年6月16日，陈宁给我打电话说罚款缴了，后陈宁和顾献青一起来把票给我了。其所证非法采矿内容与证人李某3证言一致。 24、证人计某证言：2015年10月，丈夫陈宁让我去办一张银行卡，后我到怀远唐集农商银行开户，陈宁给我50万元现金让我把钱存入卡内，后这卡一直放在家里，陈宁知道银行卡密码。没过多久，陈宁让我用这张卡转2万元给徐浩，我取38万元交给陈宁。 25、证人赵某1证言：我在唐集码头老虎机厂上班，耿某在现场负责，周某是会计，销售是葛某，其父在老虎机厂修理机器。山上开采的石头通过货车拉到老虎机厂加工成石子，由船运走。我在怀远唐集农商行办过一张银行卡，一天我开车带耿某到常坟地税局，耿某办完事我们就回来了，银行卡也给我了。 26、证人马某证言：2015年2月下旬，陈怀让我到唐集山上拉石头运到他在唐万大桥的石料厂，4.5-5元／吨。多时每车一天可拉6车，每车约50吨。在架子山北坡有两个塘口，顾献青现场指挥装车，我们开车到山下过磅开票，再把石料运至唐万大桥东口石料厂，每月凭过磅单和耿某结算，他付现金。 27、证人纪某1证言：2015年初，我见陈斌等人在唐集架子山北坡拉石头，我也去拉，山上有人开挖机装车，顾献青、李某1也在，我干一个多月拉五六十车石头，每车约五十吨。 28、证人彭某证言：我负责给货车过磅、开票，拉石头的车约十来辆，有时每车每天拉五六趟，有时拉一二趟，来检查就不干。小车每车拉约三四十吨，大车拉约五六十吨。 29、证人耿某证言：2015年2月中旬，陈怀让我负责他的石料厂，5000元／月，干一个月左右，陈怀让我带身份证去办的营业执照。一天中午，我和陈怀、顾献青、马队长、周某等人在食堂吃饭，陈怀让顾献青在山上负责采石，让马队长负责把石头拉到石料厂，让我负责石料厂。加工的石子大部分通过船销售到阜阳。陈怀隔三差五来找周某拿现金，石料厂的银行卡在陈敏处，她负责开销售票。陈怀让我交过三次税，其中去常坟地税交两次，分别是赵汉阳、陈敏给我银行卡交的，去怀远国税局交一次，是陈宁给我现金去交的。陈怀是石料厂老板，周某是会计，葛某负责销售，月底周某把对外销售的票据给我核算，我按陈怀要求把核算后的票据销毁。 30、证人周某证言：2015年春节后，陈怀找我商量租地建厂，正月十五后，我到唐万大桥东侧石料厂当会计，4000元／月。一个多月后的一天中午，在食堂吃饭，陈怀当着我和顾献青、马队长、耿某等人的面说，山上由由顾献青负责，车由马队长负责，石料厂的法人是耿某，由耿某负责，6月份，陈怀和他儿子陈宁操话，石料厂交给陈宁负责了。2015年2月至6月陈怀自己提供石料，货车每车装三四十吨，司机拿彭某开的过磅票，夜里由我签收，白天由耿某签收。石头厂生产的石料大部分都卖给船上了，周乐联系的，我负责收现金，也有转账。陈敏开票，赵某2负责机修和开老虎机，我和陈敏、周乐同时负责过磅数字，我收现金都给耿某或陈怀。2015年7月陈怀家闹矛盾基本没干，9、10份是谷某给石料厂提供的石料。 31、证人葛某（又名周乐）证言：2015年初，耿某让我到唐万大桥南头的老虎机厂上班，4000元／月。当时老虎机厂正在建设，租用兰桥乡孙庄村几家农户的地，马队长等人开车从山上运石头到老虎机厂生产，石头加工成石子装船卖，本地农用车也有来买的。日常管理是耿某，会计是周某。我负责一段时间的销售，陈怀把他妹妹陈敏带来后，陈敏负责开票。后陈某3带他妈到石料厂不让工人干，石料场就停工了，之后陈宁负责。陈敏把账号给拉石料的船民，陈敏确认钱到账才让船开走。 32、证人赵某2证言：我负责修理老虎机。货车把石料运进石料厂，石料厂把石头加工成各种石子，通过码头上船出售，有时也零卖。 33、证人苏某、纪某2证言：其与同村人将位于唐万大桥东侧的土地租给人建老虎机厂。 34、证人陈某3证言：2015年，唐万大桥老虎机厂占我码头地，我与母亲徐从兰到老虎机厂和人吵起来，因这事老虎机厂停工一段时间。其所证内容与证人徐从兰证吻合。 35、证人赵某3证言：2015年上半年，我和几个跑船的到唐集唐万大桥南头石料厂买过石料，每船约1000吨，50元／吨左右，是葛某和我联系的，价格也是我和他商谈的。 36、证人王某证言：2015年上半年，我在怀远唐集码头从葛某手里买过几船石料。石料厂有个女的，她收现金，如果没有现金，她就给我个账号，我把钱转到她给的账号里，每次两三万元。 五、被告人供述与辩解 37、被告人顾献青供述：2015年正月十五后，陈怀打电话让我去山上看着人干活，不能出事。我到架子山北坡见李某1开捣机，李某2、唐某开挖机在路边等着，后我们上山干活被人阻止。第二天，正常开工，干2、3天后，一姓马的人带七八辆货车上山，说是陈怀让他们来拉石头的，我指挥他们把开采的石头拉到唐万大桥南头的老虎机厂。十几天后，陈怀对我说晚上加班，让李某1找挖机驾驶员，李某1又找陈某2、赵伟伟、钱某三人。这时分两个班组，李某1、唐某、钱某一班，李某2、陈某2、赵伟伟一班。每天下班，我给干活的人交代清楚从哪采石，一直干到2015年7月中旬。挖机驾驶员5000元／月工资，工资由陈怀给我，我再发给驾驶员，有时陈怀把工资给李某1，让李某1发给驾驶员。我前后四次共从陈怀处领取工资11000元。在架子山北坡开采石头，多的时候每天约三四十车，少的时候每天二十多车，每车四五十吨。车装好石头后由彭某过磅、开票，驾驶员拿过磅单到陈怀的石料厂对账，5元／吨。陈怀让我负责采矿现场挖机、捣机操作流程，指挥他们怎么开山、采矿。陈怀在怀远唐集唐万大桥南头东侧建的老虎机厂，老虎机厂耿某负责，会计姓周，陈怀妹妹陈敏和周乐负责销售，石头加工后通过大船卖走的。2015年4月份的一天中午，陈怀让我到石料厂食堂吃饭，当时有耿某、马某等人，饭间，陈怀说石料厂由耿某负责，山上采石由我负责，马队长负责运输。一天早晨，陈宁让我和他一起到怀远交罚款，并让我签字。我上山时，谷某已在架子山北坡的南边塘口开采了，陈怀让我在北口大点的塘口开采，谷某在南口采石和我们没有关系，他是自己干的，因他患白血病，没人敢说他。 38、被告人陈怀对公诉机关指控其雇佣顾献青等人非法采矿的基本事实及罪名无异议，但辩称陈某1、陈耀、谷某也在其塘口开采矿石，其开采的矿石未达到情节特别严重。 本院认为：被告人陈怀、顾献青违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名及部分事实成立。公诉机关指控2015年2月至7月，被告人陈怀、顾献青在怀远县坡的两个涉案塘口共非法开采建筑石料用灰岩矿资源119749.19吨，造成矿产资源破坏价值为人民币1017868元。经查，在怀远县架子山开采建筑石料用灰岩矿造成矿产资源破坏的鉴定报告，界定非法开采的时间为2015年4月到2015年6月，在涉案塘口非法开采矿石的，除被告人陈怀、顾献青外，谷远宝在涉案两个塘口非法开采矿石32951.1吨。上述事实，有两被告人的供述与辩解，证人陈某1、谷某、唐某、周某的证言、怀远县国土资源局立案呈批表、询问笔录、现场勘测图、现场勘测笔录、关于《怀远县公安局调取证据通知书》情况说明等证据证实。因现有的证据不能充分证明谷某受雇于陈怀，因此，谷某在涉案塘口非法开采的矿石量不应计入两被告人非法开采矿石的数量，谷某的开采矿石量应从指控的总量中扣减，故辩护人提出与此相同的辩护意见及被告人陈怀辩解其非法采矿行为不构成“情节特别严重”的辩护意见成立，本院予以采纳。 被告人陈怀辩解陈某1在涉案塘口开采过矿石。经查，陈某1在将涉案塘口转让给被告人陈怀前确有开山炸石行为，但其未将开采的石料运走。上述事实，有陈某1的证言、怀远县公证处的公正文书、现场公证照片予以证实。被告人陈怀的上述辩解成立，本院予以采纳。因陈某1开采的矿石仍留在现场，且开采的矿石不能确定具体数量，不宜扣减，但可作从轻情节考虑。被告人陈怀辩称陈某1的儿子陈耀也在涉案塘口开采矿石。但证人李某1、李某4、唐某等人证实，当时陈耀在光头山北边开采的矿石，非涉案塘口，故被告人陈怀的上述辩解不能成立，本院不予采纳。被告人陈怀的辩护人辩称公诉机关提供的矿石鉴定密度，不客观、不真实。经查，怀远县国土资源局委托安徽省地质矿产勘查局三一二地质队作出的“陈怀等人涉嫌非法开采怀远县架子山建筑石料用灰岩矿造成矿产资源破坏的价值鉴定报告”是专业人员依法作出，并经安徽省国土资源厅审查确认的，该鉴定报告对涉案建筑石料用灰岩矿的体积、密度、重量、价值等均作出了详细鉴定，鉴定报告数据全面、内容详实，方法科学，程序合法，且鉴定结论送达被告人后，被告人在法定期限内未提出重新鉴定或申请复核鉴定，该鉴定报告已生效，可作为定案依据。虽然辩护人向法庭提供了安徽水文工程勘察研究院实验检测中心对怀远唐集镇平阿山石灰岩矿作出的1810Ｙ08号岩样试验报告，检出该地石灰岩矿密度为2.65ｇ／ｃｍ3,但该份鉴定仅就石灰岩矿密度进行鉴定，对非法开采矿石的体积、数量、价值等数据均未做出鉴定，且检测使用的石灰岩样品的采集方法没有具体说明，不能全面、客观的反映问题，所以该鉴定不宜作为定案依据，故辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。 被告人顾献青的辩护人辩称顾献青受雇于陈怀，未参与利润分成、没领取高额工资，其行为不构成犯罪。经查，被告人顾献青虽是受雇于陈怀，未参与利润分成或领取高额固定工资，但其在怀远县架子山非法采矿期间，对施工人员有指挥、领导作用，全面负责非法采矿各项事宜，不同于一般的雇佣人员，且在非法采矿期间，被告人顾献青在2015年5月28日接受调查和同年6月15日受到行政处罚后，仍继续参与非法采矿。上述事实有怀远县国土资源局的询问笔录、皖蚌怀国土矿监字（2015）第026号行政处罚决定书予以证实，依法应当以非法采矿罪的共犯追究其刑事责任，故辩护人提出的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。 被告人陈怀在共同犯罪中起主要作用，系主犯，鉴于其当庭认罪，并已向行政执法机关缴纳13万元罚款，且在其非法开采矿石前，陈某1已在涉案塘口有开山炸石，被告人陈怀有酌定从轻处罚情节，可以对其酌情从轻处罚，故辩护人提出与此相同的辩护意见，本院予以采纳。被告人顾献青在共同犯罪中起次要作用，系从犯，其归案后能如实供述主要犯罪事实，系坦白，有法定从轻、减轻处罚情节，依法应当对其从轻处罚。为维护社会环境资源，打击犯罪。对被告人陈怀的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第二款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款及《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释＞》第三条第一款第（一）项、第十五条之规定，予以判处。对被告人顾献青的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第二款、第六十四条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款及《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释＞》第三条第一款第（一）项、第十一条、第十五条之规定，予以判处。综上所述，判决如下： 一、被告人陈怀犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币150000元（已缴纳130000元，上缴国库）； 二、被告人顾献青犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币40000元； 三、对被告人陈怀、顾献青的非法所得予以追缴，上缴国库。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人陈怀的刑期从2017年5月8日起至2019年5月7日止；被告人陈某1的刑期从从2017年5月9日起至2018年6月8日止。尚未缴纳的罚金均于判决生效之日起十日内缴纳，上缴国库。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  沈洪金 审 判 员  许业明 人民陪审员  刘志强 二〇一八年十二月十七日 书 记 员  王梦蝶 附：相关法律条文 中华人民共和国刑法 第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二款三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 第三款对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条第一款在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 第二款对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第二款由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释 第三条第一款实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”： （一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的； 第十一条对受雇佣为非法采矿、破坏性采矿犯罪提供劳务的人员，除参与利润分成或者领取高额固定工资的以外，一般不以犯罪论处，但曾因非法采矿、破坏性采矿受过处罚的除外。 第十五条各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院，可以根据本地区实际情况，在本解释第三条、第六条规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。