广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂01民终5472号 上诉人（原审原告）：梁旺晋，男，1971年6月11日出生，汉族，住南宁市。 委托诉讼代理人：卢上宁，北京市炜衡（南宁）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司广西分公司，住所地南宁市青秀区茶花园路8号琅东三组综合楼13楼。统一社会信用代码914501035932323161。 负责人：李自力，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：康格，该公司职员。 委托诉讼代理人：黄振群，该公司职员。 被上诉人（原审被告）：南宁广鑫汽车运输有限责任公司，住所地南宁市长堽路茅桥头14号102号房。注册号450103200089549。 法定代表人：符成林，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：林志勇，男，1976年3月31日出生，壮族，住南宁市。 上诉人梁旺晋因与被上诉人紫金财产保险股份有限公司广西分公司（以下简称“紫金财险广西分公司”）、南宁广鑫汽车运输有限责任公司（以下简称“广鑫公司”）、林志勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2016）桂0107民初4404号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 梁旺晋上诉请求：1、撤销一审判决；2、广鑫公司、林志勇赔偿梁旺晋因本案交通事故产生的医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、精神损害抚慰金、交通费、伤残鉴定费、被扶养人生活费等共计140063.36元；3、紫金财险广西分公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）限额内赔偿梁旺晋损失；超出交强险部分损失，则由紫金财险广西分公司在商业第三者责任险（以下简称商业三者险）限额内赔偿；不足部分，由广鑫公司与林志勇赔偿；4、一、二审案件受理费由紫金财险广西分公司、广鑫公司、林志勇负担。事实与理由：一、广西公仆司法鉴定中心鉴定时对梁旺晋手臂其他部位遗漏鉴定，违反了《法医临床检测规范》，其出具的鉴定意见书不能作为证据使用。一审法庭询问中，广西公仆司法鉴定中心鉴定人员表示，手臂的水平屈曲和水平伸展属于上肢活动功能，而第二次鉴定委托事项明确注明“对梁旺晋的劳动能力丧失程度进行鉴定及左上肢功能丧失等级重新进行司法鉴定”。而根据《法医临床检测规范》5.1条的规定，临床检验项目应当全面、客观。此次梁旺晋的左臂受伤，影响整个手臂活动功能，对“左上肢功能丧失等级”的评价，就应当包括左臂水平屈曲和水平伸展功能的鉴定。但广西公仆司法鉴定中心的鉴定对象却不包括该两项功能，违反了《法医临床检测规范》的规定，不能作为证据使用，而应以广西公明司法鉴定中心出具的鉴定意见为准，即梁旺晋构成十级伤残。退一步而言，除去梁旺晋左臂的水平屈曲和水平伸展功能丧失程度，梁旺晋左臂的其他功能丧失程度已达到7.9%，亦构成十级伤残。此外，梁旺晋是广西壮族自治区通信产业服务有限公司技术服务分公司的技术工程师，需要出差、攀爬检查路由器、攀爬电工作业，现因手臂受伤导致不能驾车和攀爬检查作业，对梁旺晋的工作影响较大，且广西公仆司法鉴定中心的鉴定意见亦明确梁旺晋部分丧失劳动能力。故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款的规定，也应当适用十级伤残标准。二、根据《广西壮族自治区高级人民法院关于审理机动车交通事故责任纠纷案件有关问题的解答》第十点的规定，一审以梁旺晋举证有瑕疵，不支持梁旺晋的误工费是错误的。三、紫金财险广西分公司作为肇事车辆的承保公司并不承担本案的侵权责任，一审判决其承担连带责任，违反相关法律规定。四、梁旺晋受伤后并未去过坛洛中心卫生院、隆安县人民医院治疗，所有治疗均在南宁市内进行，故一审法院认定梁旺晋去过坛洛中心卫生院、隆安县人民医院治疗，属于认定事实错误。 紫金财险广西分公司辩称，一审认定事实清楚，判决公平合理，请求维持一审判决。 广鑫公司、林志勇未提出答辩意见。 梁旺晋向一审法院起诉请求：1、紫金财险广西分公司在交强险、商业三者险限额范围内予以赔偿，超出限额部分由广鑫公司赔偿，总赔偿金140063.36元；2、案件受理费由紫金财险广西分公司、广鑫公司、林志勇承担。 一审法院认定事实，2015年1月17日14时50分，林志勇驾驶桂Ａ×××××号小车与驾驶牌号为南宁Ｘ×××××（临）电动车的梁旺晋发生交通事故。2015年1月17日，南宁市公安局交通警察支队一大队对该起交通事故作出《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定林志勇承担此事故的全部责任，梁旺晋不承担责任。事故发生后，梁旺晋被送往广西壮族自治区人民医院住院治疗。第一次住院时间为2015年1月17日至2015年1月27日，出院记录载明住院10天，诊断为：1、左锁骨骨折；2、左肺挫伤，出院医嘱为出院后全休一个月。第二次住院时间为2016年3月19日至2016年3月24日，出院记录载明住院5天，诊断为：左锁骨骨折内固定术后骨性愈合，出院医嘱为注意休息饮食，出院后全休一个月。治疗期间共计花费医疗费25511.02元。梁旺晋于2016年4月15日委托广西公明司法鉴定中心对其伤残程度进行了司法鉴定，2016年5月4日，广西公明司法鉴定中心出具了《法医学伤残程度鉴定意见书》（桂公明司鉴中心（2016）法检字第147号），鉴定结论为：梁旺晋此次交通事故评定为十级伤残。2017年2月21日，一审法院重新委托广西公仆司法鉴定中心对梁旺晋的伤残程度及丧失劳动能力程度进行鉴定，2017年3月6日广西公仆司法鉴定中心出具了《司法鉴定意见书》（广西公仆司鉴中心（2017）临鉴字第1号），鉴定结论为：（一）伤残程度未达伤残等级；（二）劳动能力鉴定为部分丧失劳动能力。 梁旺晋自2015年1月起至2016年9月，均在广西壮族自治区通信产业服务有限公司技术服务分公司工作，并由该公司替梁旺晋缴纳社保。 桂Ａ×××××号小车登记车主为广鑫公司，该车在紫金财险广西分公司购买了交强险及商业第三者险保额20万元。事故发生后，紫金财险广西分公司已在交强险限额内垫付医疗费10000元。 一审法院认为，南宁市公安局交通警察支队一大队对该起交通事故作出《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定林志勇承担此次事故的全部责任，各方当事人对此均无异议，桂Ａ×××××号小车登记车主为广鑫公司，林志勇只是该车雇佣的司机，其驾驶该车时为正在从事职务行为，该车在紫金财险广西分公司购买了交强险及商业第三者险保额20万元，故本次事故中梁旺晋的损失，应由紫金财险广西分公司在交强险及商业三者险范围内先行承担赔偿责任，不足部分，由林志勇、广鑫公司承担。关于梁旺晋的各项损失费用，一审法院认定如下：1、医疗费：梁晋旺因本次交通事故先后前往坛洛中心卫生院、隆安县人民医院治疗，共产生医疗费25511.02元，有梁旺晋提交的医疗收费票据予以证实，扣除紫金财险广西分公司垫付的10000元，对梁旺晋主张的15511.02元，予以支持。2、残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，一审法院委托司法鉴定机构对梁旺晋的伤残程度重新进行鉴定，鉴定结论为梁旺晋的伤情未达到伤残等级，故对梁旺晋关于残疾赔偿金的请求，不予支持。3、住院伙食补助费：梁旺晋因本次事故共住院17天，17天×100元/天=1700元。4、护理费：梁旺晋在一审庭审中确认护理人员为其亲属，亲属收入为5600元/月，但未能提交相关工资发放单、个人完税证明等证据予以佐证，故每日护理费参考广西居民服务业标准计算为44684元/年÷365天=122.4元/天，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”梁旺晋在治疗出院后，医嘱并未载明其在出院后丧失生活自理能力，仍需要人员护理，故护理期限按照住院天数17天计算，122.4元/天×17天＝2080.8元。5、营养费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”因出院医嘱中未载明当事人需加强营养，故对梁旺晋提出的2000元营养费请求，不予支持。6、误工费：梁旺晋主张其是广西壮族自治区通信产业服务有限公司技术服务分公司员工，月收入9000元，但其未能提交工资发放单、个人完税证明等证据予以佐证，故对梁旺晋主张的误工损失23100元，不予支持。7、精神损害抚慰金：梁旺晋主张精神损害抚慰金5000元过高，酌定支持1000元。8、交通费：梁旺晋因本次交通事故受伤并进行治疗，客观上产生往返交通费用，但其主张交通费2000元过高，酌定支持300元。9、伤残鉴定费：《中华人民共和国保险法》第四十九条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”梁旺晋为了确定伤残程度进行鉴定，所支付的鉴定费1500元是必要的合理的费用，依法应由紫金财险广西分公司承担。10、被扶养人生活费：因梁旺晋的伤情未达到伤残等级，故对梁旺晋关于被扶养人生活费的请求，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，判决：一、林志勇、广鑫公司连带赔偿梁旺晋医疗费15511.02元、住院伙食补助1700元；二、林志勇、广鑫公司连带赔偿梁旺晋护理费2080.8元、交通费300元、精神损害抚慰金1000元；三、紫金财险广西分公司赔偿梁旺晋伤残鉴定费1500元；四、紫金财险广西分公司在机动车商业三者险赔偿限额范围内对上述第一项赔偿义务承担连带责任；五、紫金财险广西分公司在机动车交强险财产损失赔偿限额范围内对上述第二项赔偿义务承担连带责任；六、驳回梁旺晋的其他诉讼请求。一审案件受理费2864元，由梁旺晋负担2364元，林志勇、广鑫公司负担500元。 二审中，梁旺晋提供如下证据：证据1、广西壮族自治区通信产业服务有限公司技术服务分公司通信业务部于2018年9月20日出具的《关于梁旺晋享受工伤待遇的证明》，证据2、梁旺晋账号为33×××87的中国建设银行活期个人交易明细查询，该两份证据拟证明梁旺晋在受伤治疗及全休期间，虽然收到公司正常发放的工资，但该工资是基于梁旺晋享受工伤待遇而发放的，与本案要求侵权人赔偿误工费并不冲突。 紫金财险广西分公司质证认为，对于证据1的真实性、合法性及关联性不予认可，梁旺晋诉请的误工损失是需要有单位营业执照、劳动合同、公司流水账单、完税证明以及公司人力资源部门或者财务部门开具的停发工资证明等材料证实其实际存在误工损失才能够进行相关的诉请，而梁旺晋只是提供了单位业务部门开具的享受工伤待遇的证明，故对该证据不予认可。对于证据2的真实性、合法性、关联性没有异议。 本院经审查认为，证据1《关于梁旺晋享受工伤待遇的证明》系梁旺晋所在单位广西壮族自治区通信产业服务有限公司技术服务分公司的通信业务部出具，而非其所在单位出具，同时该证据无法证明梁旺晋所得到的工资就是基于工伤待遇而发放，故在无其他证据佐证的情况下，本院对该证据不予采信；证据2系中国建设银行活期个人交易明细，紫金财险广西分公司对该证据无异议，故本院对该证据予以采信。 梁旺晋、紫金财险广西分公司对一审判决查明的事实均无异议，故本院对一审判决查明的事实予以确认。另查明，涉案的桂Ａ×××××号小车登记车主为广鑫公司，林志勇只是该车雇佣的司机，且本案交通事故发生在林志勇履行职务之时。梁旺晋在住院治疗及全休期间，其所在单位依然正常给梁旺晋发放工资及奖金。 本院认为，本案中，交警部门作出的《道路交通事故认定书（简易程序）》认定事实清楚，因果关系明确，且各方均无异议，可以作为定案依据。故林志勇承担本案交通事故的全部责任，梁旺晋不承担责任。因涉案的桂Ａ×××××号小车登记车主为广鑫公司，林志勇只是该车雇佣的司机，且本案交通事故发生在林志勇履行职务之时，故应由广鑫公司承担侵权赔偿责任，林志勇不用承担责任。同时，桂Ａ×××××号小车在紫金财险广西分公司购买了交强险和限额20万元的商业三者险，且事故发生在保险期间。故根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定，本案交通事故给梁旺晋造成的损失，先由紫金财险广西分公司在交强险责任限额内赔偿，超出部分损失，则由紫金财险广西分公司在商业三者险限额内赔偿，仍不足的，由广鑫公司赔偿。 关于广西公仆司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》（广西公仆司鉴中心（2017）临鉴字第1号）能否作为定案依据的问题。本案中，一审法院根据紫金财险广西分公司的申请，依法委托广西公仆司法鉴定中心对梁旺晋的伤残等级进行鉴定，广西公仆司法鉴定中心经鉴定后作出《司法鉴定意见书》。本次鉴定的鉴定机构广西公仆司法鉴定中心及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定所依据的材料客观真实。梁旺晋对该《司法鉴定意见书》有异议，认为遗漏了鉴定项目，且在鉴定过程中存在鉴定人员强制按压被鉴定人梁旺晋身体的情形，但梁旺晋对此未能提供证据予以证明。同时，为了答复梁旺晋的异议，广西公仆司法鉴定中心出具了书面陈述词，鉴定人员亦出庭接受了当事人的质询。综上，梁旺晋的异议不成立，广西公仆司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》（广西公仆司鉴中心（2017）临鉴字第1号）可以作为本案的定案依据，即梁旺晋未构成伤残等级。 关于梁旺晋各项损失的问题。梁旺晋因本案交通事故受伤，造成了一定损失，对其损失本院认定如下： 1、医疗费：梁旺晋因本案交通事故而前往广西壮族自治区人民医院治疗，但一审却认为梁旺晋先后前往坛洛中心卫生院、隆安县人民医院治疗错误，本院予以纠正。梁旺晋治疗共产生医疗费25511.02元，有其提交的医疗收费票据予以证实，扣除紫金财险广西分公司在交强险医疗费项下垫付的医疗费10000元，故对梁旺晋主张的医疗费15511.02元，本院予以支持。 2、残疾赔偿金：根据广西公仆司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》（广西公仆司鉴中心（2017）临鉴字第1号），梁旺晋的伤情未达到伤残等级，故对梁旺晋关于残疾赔偿金的请求，本院不予支持。 3、住院伙食补助费：因各方当事人对一审判决认定的住院伙食补助费1700元无异议，本院对此予以确认。 4、护理费：一审法院参照广西居民服务业标准计算护理费为122.4元/天（44684元/年÷365天），当事人亦予以认可，故本院对此予以确认。梁旺晋在治疗出院后，医嘱并未载明其在出院后丧失生活自理能力，仍需人员护理，故一审判决按照梁旺晋的住院天数确定护理时间为17天，并因此计算护理费为2080.8元（122.4元/天×17天），并无不当，本院予以支持。 5、营养费：因梁旺晋的出院医嘱中未载明其需加强营养，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，一审对梁旺晋关于营养费的请求不予支持，并无不当，本院予以维持。 6、误工费：误工费是指受害人因遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失。即误工费就是指因误工减少的收入损失。梁旺晋虽因本案交通事故而受伤，但其所在单位在梁旺晋住院治疗及全休期间仍然给其正常发放工资及奖金。虽然梁旺晋称其在住院及全休期间单位给其正常发放的工资及奖金系单位基于工伤待遇而发放，但梁旺晋对此未能提供单位停发工资证明、工伤待遇申请材料等证据证实，故本院对其该主张不予支持。综上，因梁旺晋并未因本案交通事故受伤而减少收入损失，故对梁旺晋所主张的误工费不予支持。 7、精神损害抚慰金：梁旺晋因本案交通事故受伤，确实遭受了一定的精神损害，一审根据梁旺晋的具体伤情，酌情支持精神损害抚慰金1000元，并无不当，本院予以维持。 8、交通费：一审酌情支持交通费300元，并无不当，本院予以支持。 9、残疾鉴定费：当事人对一审认定的残疾鉴定费1500元均无异议，且紫金财险广西分公司亦表示愿意承担该费用，为此本院予以支持。 10、被抚养人生活费：因梁旺晋的伤情未达到伤残等级，故对其关于被扶养人生活费的请求，本院不予支持。 综上所述，梁旺晋的各项损失包括医疗费15511.02元、住院伙食补助费1700元、护理费2080.8元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元、伤残鉴定费1500元，共计22091.82元。因紫金财险广西分公司已在交强险医疗费项下垫付医疗费10000元，故紫金财险广西分公司不需再在交强险医疗费项下进行赔偿，即属于交强险医疗费项下的医疗费15511.02元、住院伙食补助费1700元，共计17211.02元，由紫金财险广西分公司在商业三者险20万元限额内进行赔偿。属于交强险死亡伤残费用项下的护理费2080.8元、交通费300元、精神损害抚慰金1000元，共计3380.8元，由紫金财险广西分公司在交强险死亡伤残费用110000元责任限额内赔偿。虽然伤残鉴定费1500元不属于保险赔偿范围，但紫金财险广西分公司表示愿意承担该费用，且对一审判决其承担伤残鉴定费1500元亦无异议，故本院对此予以维持。 综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销南宁市西乡塘区人民法院（2016）桂0107民初4404号民事判决； 二、紫金财产保险股份有限公司广西分公司在机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿梁旺晋护理费、交通费、精神损害抚慰金共计3380.8元； 三、紫金财产保险股份有限公司广西分公司在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿梁旺晋医疗费、住院伙食补助费共计17211.02元； 四、紫金财产保险股份有限公司广西分公司赔偿梁旺晋伤残鉴定费1500元； 五、驳回梁旺晋的其他诉讼请求。 一审案件受理费2864元，由梁旺晋负担2364元，南宁广鑫汽车运输有限责任公司负担500元；二审案件受理费3131元，由梁旺晋负担。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院或与一审法院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长 曾 涛 审判员 闭燕华 审判员 朱菲菲 二〇一八年十二月二十三日 书记员 覃英煌 附相关法律条文: 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。