浙江省湖州市南浔区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0503民初3342号 原告：雷俊，女，1995年5月4日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人：郁其成，浙江南太湖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘琪琪，浙江南太湖律师事务所律师。 被告：洪城，男，1980年2月1日出生，汉族，住浙江省湖州市南浔区。 委托诉讼代理人：徐俊新，浙江广诚律师事务所律师。 被告：张萍，女，1986年8月27日出生，汉族，住浙江省湖州市南浔区。 委托诉讼代理人：褚生勇，浙江广诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶欣，浙江广诚律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司南浔支公司，住所地浙江省湖州市南浔区南浔镇香格里拉花园朝阳路1-3、1-5号、1-2层。 负责人：冯战平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈中，浙江银湖律师事务所律师。 原告雷俊与被告洪城、张萍、中国平安财产保险股份有限公司南浔支公司（以下简称平安财险南浔公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年8月1日立案后，由审判员漆涛适用简易程序，于同年11月29日公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，被告平安财险南浔公司对原告的伤残等级及三期向本院申请重新鉴定，2018年8月29日至2018年11月9日为鉴定期间。原告于2018年11月12日申请鉴定人及专家辅助人出庭，本院予以准许。原告雷俊及其委托诉讼代理人潘琪琪、被告洪城的委托诉讼代理人徐俊新、被告张萍的委托诉讼代理人褚生勇、被告平安财险南浔公司的委托诉讼代理人陈中、鉴定人徐景仁、专家辅助人蔡雪荣到庭参加诉讼。2018年11月20日至2018年12月20日为各方当事人共同向本院申请的庭外和解期间。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求（变更后）：1.判令被告洪城、张萍连带赔偿原告残疾赔偿金、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、医疗费、交通费、住宿费、鉴定费、精神损害抚慰金共计303246.90元（不包含被告洪城垫付的医疗费）；2.判令被告平安财险南浔公司在保险责任限额内对上述赔偿款向原告直接承担赔偿责热，其中精神损害抚慰金在交强险中优先予以赔偿；3.判令本案诉讼费由三被告负担。事实和理由：2015年12月25日22时50分许，被告洪城驾驶浙Ｅ×××××小型轿车途经湖州市区时，与行人原告及郑玉杰发生碰撞，造成原告及郑玉杰受伤、车辆受损的交通事故。经交警部门认定，被告洪城负事故全部责任，原告及郑玉杰无事故责任。事发后，原告被送入医院治疗。经查，被告洪城驾驶的浙Ｅ×××××小型轿车登记在被告张萍名下，在被告平安财险南浔公司处投保交强险和商业险。各方对赔偿事宜无法协商一致，原告遂诉至法院。 被告平安财险南浔公司对交通事故发生及事故责任认定均无异议，认可浙Ｅ×××××小型轿车在该公司投保交强险和保险金额为50万元的第三者责任险、不计免赔险，事故发生在保险期间，愿意在交强险限额内承担赔偿责任，但辩称：1.在事故发生时，被告洪城的驾照有效期至2013年6月15日，已经脱检两年多，属于未持有效驾驶证驾驶车辆，且其在事发后驾车逃逸，依据保险合同约定，被告平安财险南浔公司在商业险范围内免除赔偿责任；2.残疾赔偿金及精神损害抚慰金因重新鉴定后原告的伤势不构成伤残，故均不予赔偿；3.误工费数额过高，因原告在事故发生时未实际参加工作，其在大东吴集团有限公司酒店内实习，从事发时至实习期结束为19天，如原告能举证证明实习单位没有发放该19天的实习工资，该公司愿意赔付19天的误工费；4.营养费，认可30元/天；5.护理费应当按照2015年浙江省居民服务业的平均工资予以计算6个月；6.住院伙食补助费无异议；7.医疗费金额请法院核定，但是依据该公司与被告张萍之间的保险合同约定，应当扣除非医保部分；8.交通费数额过高，请法院根据原告的住院天数，结合门诊次数酌情予以确定；9.住宿费不予认可，原告主张的住宿费是其亲属到湖州来探望所支出的，并非原告本人因就医需要至外地治疗所产生的费用；10.原告自行委托鉴定机构支付的鉴定费及本案诉讼费均应由侵权人被告洪城承担。 被告洪城对交通事故发生及事故责任认定均无异议，但辩称：1.事发后已垫付原告医疗费51261.14元及护理费、住宿费、生活费等41988元，共计93249.14元，要求在本案中一并处理；2.本次事故中另一伤者郑玉杰在解放军第九八医院住院治疗，产生了医疗费等费用，交强险应该保留一定的份额；3.被告平安财险南浔公司在商业险范围内应该进行赔偿；4.根据保险法的相关规定，诉讼费应该由被告平安财险南浔公司赔偿;5.被告洪城与被告张萍系亲属关系，肇事车辆浙Ｅ×××××小型轿车实际为被告洪城购买，为了上牌方便而登记在被告张萍名下。 被告张萍对交通事故发生及事故责任认定均无异议，认可与被告洪城系亲属关系及肇事车辆实际为被告洪城所有，但辩称，根据保险法规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时，应该在投保单、保险单或者其他保险凭证中作出足以引起投保人注意的提示，并且对该条款的内容以书面或口头方式向投保人做出明确的说明，未作提示或明确说明的，不产生效力。被告平安财险南浔公司与被告张萍订立保险合同时，未履行上述提示告知义务，故要求被告平安财险南浔公司在商业险范围内承担赔偿责任。 原告为支持其诉请，向本院提交如下证据： 1.原告的身份证、户口本各1份，用以证明原告的诉讼主体资格及家庭成员情况。 2.被告的户籍信息、驾驶证、行驶证、工商登记信息各1份，用以证明被告的诉讼主体身份。 3.保险单1份，用以证明被告平安财险南浔公司应当在保险限额内优先承担赔偿责任的事实。 4.道路交通事故认定书1份，用以证明本次交通事故的经过及原告不负事故责任，被告洪城负事故全部责任的事实。 5.病历本4份、解放军第九八医院住院病历资料2份，用以证明原告因交通事故受伤住院治疗的事实。 6.医疗费发票20张，用以证明原告因交通事故住院治疗花费医疗费的事实。 7.交通费票据128张、住宿费发票10张，用以证明原告因交通事故花费交通费及住宿费的事实。 8.大学毕业证书、学位证书各1份，用以证明原告自2013年9月至2017年7月期间在巢湖学院进行大学本科学习，其受伤时在城镇居住学习已经满两年，相关赔偿标准应适用城镇居民标准的事实。 9.实习协议书、实习证书各1份，用以证明原告自2015年7月15日至2016年1月14日在湖州东吴开元名都酒店实习，2015年12月25日至2016年1月14日期间的误工费应当按照1600元/月进行计算的事实。 10.安徽正源司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、鉴定费发票各1份，用以证明原告因交通事故受伤的伤残等级、三期及支付鉴定费1430元的事实。 11.银行明细账单1份，用以证明原告实习期间工资收入情况。 对原告提交的以上证据，被告洪城经质证，发表如下质证意见：1.对证据1-9表示均无异议，且被告洪城的驾驶证显示有效起始日期为2011年6月5日，有效期为10年，并非无效证件；2.证据10与重新鉴定的鉴定结论不一致，应当以重新鉴定的鉴定结论为准。被告张萍的质证意见与被告洪城的质证意见一致。 对原告提交的以上证据，被告平安财险南浔公司经质证，发表如下质证意见：1.证据1真实性无异议，但户口本仅能证明原告属于农村户籍。2.证据2真实性无异议，但被告洪城的驾驶证准驾车型为A1A2E，根据相关规定，该类型的驾驶证需每年接受年检，被告洪城的驾驶证检期有效期至2013年6月15日，而交通事故发生于2015年12月25日，已经脱检两年半。3.证据3真实性无异议，该份投保单上明确记载“请仔细阅读保险条款，特别是责任免除和投保人、被保险人义务，收到保单后，请立即核对，如有不符或者疏忽，请及时通知保险人，并办理变更或者补充手续”，意味着被告张萍收到了保单和保险条款，保险公司已经尽到了提示义务，依据保险法及相关司法解释规定，保险公司只需尽到提示义务，不需要尽到说明义务。4.证据4、5、6、8、11表示均无异议，医疗费的具体金额请法院核定。5.证据7的三性有异议，原告于湖州居住期间发生交通事故，在湖州的医院住院期间产生相应交通费和住宿费应该不多，而其中雷长永、陈功兰等其他人的费用不应当予以支持，且其中一份抬头为雷俊的住宿费发票日期为2016年12月1日，此时系原告住院期间，不可能产生住宿费，交通费具体金额请法院根据原告就医的情况酌情确定。6.证据9的真实性无异议，但仅能证明实习期间的工资为1600元/月，原告需要进一步证明由于交通事故受伤没有继续实习，实习单位没有发放相应的工资。7.证据10与重新鉴定结论不一致，应当以重新鉴定的鉴定结论为准。 被告洪城为支持其抗辩意见，向本院提交如下证据： 1.收条2份，用以证明被告洪城分别于2015年12月29日、2016年1月18日支付原告现金32000元的事实。 2.医疗费发票7份，用以证明被告洪城垫付原告医疗费51261.14元的事实。 3.住宿费发票1份，用以证明被告洪城于2016年1月20日支付原告家属雷长永、方超等4人在湖州吴兴欧菲斯宾馆从2015年12月26日至2016年1月19日期间的住宿费用共计7128元的事实。 4.护理费发票1份，用以证明被告洪城于2016年1月21日支付了自2015年12月27日至2016年1月18日原告住院期间的护理费用2760元的事实。 5.发票1份，用以证明被告洪城于2016年1月14日支付原告的拐杖费用100元的事实。 对被告洪城提交的以上证据，原告及被告张萍经质证均表示无异议，原告认可收到上述垫付款。被告平安财险南浔公司经质证，发表如下质证意见：1.证据1、4表示无异议，同意在本案中一并处理；2.证据2的真实性无异议，因原告未将该部分医疗费计算在诉请中，故不同意在本案中一并处理；3.证据3与原告提交的住宿费发票在时间上相互冲突，且该住宿费用并非原告本人因转院而支出，不应当予以支持；4.证据5中的费用属于残疾辅助器具费用，因没有相应的医嘱，需要原告进一步证明确实需要拐杖。 被告平安财险南浔公司为支持其抗辩意见，向本院提交了浙江法会司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、鉴定费发票各1份，用以证明原告的伤势经浙江法会司法鉴定所鉴定，认定原告的伤势尚未构成伤残，评定其误工期为24个月、营养期为4个月、护理期为6个月的事实。该公司为此支付鉴定费用2470元，由于原告未能正确的主张权利，故该费用应当由原告承担。原告经质证对上述证据的真实性、合法性无异议，但认为原告受伤后的病历及住院小结等资料均提及左股骨骨骺损伤这一情况，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定(GB18667-2002)》（以下简称道标）第4.10.10.h条，四肢长骨一骺板以上线性骨折构成十级伤残，而浙江法会司法鉴定所对该关键性的定残标准没有进行评估，存在漏评及漏检的情况，故对该鉴定意见认定原告伤势尚未构伤残不予认可。被告洪城经质证对上述证据的真实性、合法性无异议，关联性由法院认定。被告张萍经质证表示无异议。 被告张萍未向本院提交任何证据。 在本案审理过程中，原告向本院申请鉴定人出庭质证，由本院制作的质证笔录一份。原告经质证，对质证笔录的三性均无异议，但认为：1.专家辅助人出庭所作的陈述能证明浙江法会司法鉴定所的鉴定存在漏检、漏评的情况；2.对鉴定人提出未成年人才可以适用四肢长骨骨折累及骨骺的评定标准的意见不予认可，本案发生于2015年12月25日，应适用道标的评定标准，且该评定标准并未明文规定四肢长骨一骺板以上线性骨折仅针对未成年人适用，另外，《人体损伤致残程度分级》针对原告的伤情评定也均表述为“青年人四肢长骨骨折累及骨骺”可评定为十级伤残，对青年人年龄标准也没有严格的年龄界限。被告洪城、张萍、平安财险南浔公司经质证均表示无异议，但被告平安财险南浔公司认为专家辅助人和鉴定人均未否认骺板未完全愈合的问题，只是对条款的适用产生争议，且对专家辅助人所陈述的只要骺板没有完全愈合就认定为青少年及35周岁以下都是青少年的意见不认可。 对各方当事人提交及本院出示的证据，本院认证如下： 一、原告提交的证据1-5、8、9经当事人质证后均表示无异议且均符合有效证据要件，予以认定，但证据3无法证明被告平安财险南浔公司就肇事逃逸属于商业险免责情形已履行提示义务的事实。证据6中除湖州福音大药房出具的金额为12元的销售小票1张及编号为7800307、9163351的收款收据2张不符合证据形式要件，不予认定之外，其他医疗费发票均予以认定。证据7中的住宿费发票除名称为雷俊的住宿费发票予以认定外,其他住宿费发票与本案无关联性，不予认定；而交通费发票中除姓名为雷俊的火车票及与原告雷俊就医时间、地点相一致的交通费票据予以认定外，其他交通费票据均不予认定。证据10中除鉴定费发票予以认定外，安徽正源司法鉴定所出具的鉴定意见书不予认定。证据11因被告洪城、张萍未到庭质证，视为放弃对该证据的质证权利，被告平安财险南浔公司经质证表示无异议，该证据符合证据有效要件，予以认定。 二、被告洪城提交的证据1、2、4、5均符合证据有效要件，予以认定。证据3能证明原告家属于2016年1月20日产生住宿费7128元的事实。 三、被告平安财险南浔公司提交的浙江法会司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、鉴定费发票及本院制作的质证笔录，均符合有效证据要件，予以认定。 本院根据当事人的陈述，结合上述有效证据，认定本案事实如下： 2015年12月25日22时50分许，被告洪城驾驶浙Ｅ×××××小型轿车途经湖州市区时，与行人原告及郑玉杰发生碰撞，造成原告及郑玉杰受伤、车辆受损的交通事故，事发后，被告洪城驾车逃逸。经交警部门认定，被告洪城负事故全部责任，原告及郑玉杰无事故责任。事故发生后，原告被送入中国人民解放军第九八医院治疗，共住院32天。2018年3月21日，经安徽正源司法鉴定所鉴定，原告的伤势构成十级伤残，评定其误工期、护理期、营养期均为24个月。原告为此支付鉴定费1430元。本案审理过程中，因被告平安财险南浔公司对原告的伤残等级及三期申请重新鉴定，本院委托浙江法会司法鉴定所进行鉴定，该所于2018年10月19日出具司法鉴定意见书，认定原告的伤势尚未构成伤残，综合评定其伤后误工期为24个月、护理期为6个月、营养期为4个月。被告平安财险南浔公司为此支付鉴定费2470元。 另查明，被告洪城的驾驶证上记载准驾车型为A1A2E，有效起始日期为2011年6月15日，有效期限为10年，审验有效期至2013年6月15日，其驾驶的浙Ｅ×××××小型轿车登记在被告张萍名下，在被告平安财险南浔公司处投保交强险和保险金额为50万元的商业三者险、不计免赔险，事故发生在保险期间内。事发后，被告洪城已垫付原告医疗费51261.14元、护理费2760元、拐杖费100元、现金32000元及原告家属住宿费7128元，共计93249.14元。原告于2013年9月至2017年7月3日在巢湖学院旅游管理专业就读本科期间，于2015年7月15日始在湖州东吴开元名都酒店有限公司实习，实习期至2016年1月14日止。事故发生前，原告日平均工资为68.70元。事故发生后，原告还收到工资1022元。 经本院核算，原告因本次交通事故损失如下： 1.医疗费，根据原告提交的医疗费发票，为12971.82元； 2.住院伙食补助费，30元/天×32天=960元； 3.营养费，30元/天×120天=3600元； 4.护理费，40210元/年÷365天×180天=19829.56元（其中被告洪城已垫付2760元）； 5.误工费，（1600元/月÷30天×21天）-1022元＋（48289元/年÷365天×170天）=22588.77元； 6.鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票为1430元； 7.交通费，酌定为2000元； 8.住宿费，根据住宿费发票，为525元； 以上损失合计为63905.15元。 本院认为，湖州市公安局交通警察支队作出的道路交通事故认定书事实清楚，符合法律规定，予以确认。被告洪城负事故全部责任，应对原告的全部损失承担民事赔偿责任。被告张萍虽然系肇事车辆的登记所有人，但原告未举证证明被告张萍对本次交通事故造成损害具有过错，故原告提出被告张萍对原告的损失承担连带赔偿责任之诉请，不予支持。被告平安财险南浔公司作为肇事车辆浙Ｅ×××××小型轿车的保险人，应当在保险责任范围内承担赔偿责任。本案主要争议焦点之一为：本案中商业险免责条款是否发生法律效力。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款。保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提出或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中虽然被告洪城具有事发后驾车逃逸的情形，但原告提交的保险单上并未载明相应免责条款的内容，且被告平安财险南浔公司亦未举证证明其已就该免责事项尽到了提示告知义务，故被告平安财险南浔公司就商业险免赔的主张不予采纳。被告平安财险南浔公司提出被告洪城的驾驶证在事发时已经脱检两年多，属于未持有效驾驶证驾驶车辆，被告平安财险南浔公司依据保险合同约定在商业险范围内免除赔偿责任的抗辩意见，因被告洪城的驾驶证在事发时仍属有效，虽然该驾驶证已超过审验有效期，但该情形与本次事故发生无必然联系，交警部门亦未认定被告洪城在事发时属于无证驾驶，且被告平安财险南浔公司未举证证明已就该免责事项尽到了说明告知义务，故亦无法免除商业险赔偿责任。关于被告平安财险南浔公司提出原告因治疗所产生的医疗费应扣除非医保费用及鉴定费、诉讼费不属于保险理赔范围的抗辩意见，除扣除非医保费用未举证证明其已就该项免责事项尽到了说明告知义务而不予支持外，其余抗辩意见于法有据，予以支持。关于被告洪城要求已垫付原告的93249.14元在本案中一并处理的意见，因原告诉请的医疗费中未包含被告洪城垫付的医疗费51261.14元，且被告平安财险南浔公司不同意该部分医疗费在本案中一并处理，故被告洪城已垫付原告的医疗费51261.14元在本案中不予处理。本案主要争议焦点之二为：浙江法会司法鉴定所的鉴定意见是否正确。虽然原告聘请的专家辅助人在庭审中认为原告左股骨下段粉碎性骨折且骨折线明显累及骨骺，根据道标第4.10.10.h条规定，可评定为十级伤残，浙江法会司法鉴定所对原告的伤残存在漏评，但鉴定人对整个鉴定过程、鉴定所依据的原理以及所适用标准等能作出合理释明，且原告未进一步举证证明其主张，故对浙江法会司法鉴定所出具的司法鉴定意见应予以认定，对原告及专家辅助人的意见不予采纳。关于原告主张的残疾赔偿金及精神损害抚慰金两项损失，经重新鉴定，原告的伤势尚未构成伤残，故均不予支持。关于误工费，结合原告主张，事发时至原告实习期结束尚余21天，且原告未举证证明有其他工作收入，故从毕业之日至误工期届满之日止共计170天应参照2017年浙江省私营单位就业人员年平均工资的标准计算。关于护理费，结合重新鉴定的鉴定结论并参照2017年浙江省居民服务业私营单位就业人员年平均工资的标准计算。关于交通费，根据原告提交的交通费发票及就医的地点、时间、次数等因素予以确定。关于被告洪城要求垫付的原告家属住宿费7128元由被告平安财险南浔公司予以赔偿及原告要求其家属因住宿而产生的住宿费由三被告予以赔偿的意见，于法无据，均不予支持；唯原告本人产生的住宿费，结合其住所地及就医的地点，应予以支持。关于被告洪城垫付的拐杖费，结合原告受伤部位及伤情，其确需拐杖，故对拐杖费100元予以确认。因本次交通事故中的另一伤者郑玉杰尚未主张权利，被告洪城要求交强险中医疗费预留一部分金额，且原告表示同意，故交强险中医疗费预留2000元用于赔偿伤者郑玉杰。经核算，被告平安财险南浔公司应赔偿62475.15元[63905.15元-1430元]。被告洪城应赔偿原告鉴定费1430元。为减少当事人诉累，对被告洪城垫付的现金32000元、护理费2760元及拐杖费100元在本案中一并予以处理，扣除应赔偿给原告的鉴定费，其余款项33430元由被告平安财险南浔公司在赔偿款中返还被告洪城。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，判决如下： 一、限被告中国平安财产保险股份有限公司南浔支公司于本判决生效之日起十日内赔偿道路交通事故损失62475.15元，其中支付原告雷俊29045.15元、支付被告洪城33430元。 二、驳回原告雷俊的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1616元，减半收取808元，由原告雷俊负担642元，由被告洪城负担166元。重新鉴定费2470元，由原告雷俊负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审判员  漆涛 二〇一八年十二月二十六日 书记员  卢玲