黑龙江省佳木斯市前进区人民法院民 事 判 决 书(2018)黑0804民初678号原告：张阳海，男，1971年3月21日出生，汉族，无职业，住黑龙江省佳木斯市桦川县。被告：于海波，男，1972年4月26日出生，汉族，无职业，住黑龙江省佳木斯市向阳区。委托诉讼代理人：常明，黑龙江君德律师事务所律师。被告：佳木斯市鸿满成建筑劳务有限公司，住所地佳木斯市前进区桥南社区。法定代表人：刘红光，总经理。委托诉讼代理人：范铁汉，黑龙江鸿臻律师事务所律师。被告：黑龙江省农垦佳昌建筑安装工程有限责任公司，住所地黑龙江省佳木斯市东风区安庆路南段佳南农场。法定代表人：姚义武，总经理。委托诉讼代理人：吕铁军，黑龙江省远东律师集团（佳木斯）事务所律师。原告张阳海与被告于海波、佳木斯市鸿满成建筑劳务有限公司（以下简称鸿满成公司）、黑龙江省农垦佳昌建筑安装工程有限责任公司（以下简称佳昌公司）劳务合同纠纷一案，本院作出（2017）黑0804民初529号民事判决书，被告佳昌公司提出上诉。佳木斯市中级人民法院于2018年5月18日作出（2018）黑08民终184号民事裁定书，裁定撤销原判，将案件发回本院重审。本院于2018年6月13日立案，另行组成合议庭，于2018年8月23日、2018年11月23日公开开庭进行了审理.原告张阳海，被告于海波及其委托诉讼代理人常明，鸿满成公司的委托诉讼代理人范铁汉，佳昌公司的委托诉讼代理人吕铁军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张阳海向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告于海波、鸿满成公司立即支付劳务费78606元（其中包括漏算的劳务费3000元），并按银行同期贷款利率支付至结清之日止；2、被告佳昌公司在未结清工程款限额内承担连带给付责任；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年3月1日，二被告签订建筑施工大清包合同，佳昌公司将荣御家园三期工程发包给鸿满成公司。被告于海波挂靠于鸿满成公司进行实际施工。被告鸿满成、于海波雇用原告等人在工地从事力工工作，工程竣工后，经结算共欠原告劳务费75606元，被告鸿满成、于海波于2016年11月3日为原告出具欠据一张。另漏算劳务费3000元，被告鸿满成及于海波实际应欠原告劳务费78606元。为维护原告的合法权益，诉至法院，请求支持原告的诉请。被告于海波辩称：拖欠原告劳务费属实，但只拖欠75606元，原告所诉的漏算的3000元已给付。被告未向原告支付劳务费的原因是被告佳昌公司未按合同约定向其按时足额支付工程款所造成的，被告要求与佳昌公司对工程结算款进行对账，但佳昌公司予以拒绝。被告佳昌公司应支付给被告7844489.42元，但实际上佳昌公司仅支付了部分工程款，还尚欠2273121.42元未付。根据法律规定，佳昌公司应对拖欠的工人工资承担连带责任，在未结清的工程款限额内先行垫付。另，被告与鸿满成公司系挂靠关系，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条二款规定，双方的合同为无效合同，但根据第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，被告鸿满成公司应请求佳昌公司按照工程结算书中工程造价约定支付工程价款，因被告鸿满成公司对挂靠为明知，存在过错，应与被告对欠付原告的劳务费承担连带给付义务。被告佳木斯市鸿满成建筑劳务有限公司辩称：被告于海波挂靠被告公司为被告佳昌公司荣御家园三期工程进行施工。被告佳昌公司与被告于海波之间的结算问题导致原告的劳务费未付，应由其二被告承担不利后果。佳昌公司用8套房屋顶抵工程款没有产生法律效力，房屋所有权仍属佳昌公司，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，原告有权直接请求被告佳昌公司在未结算工程款限额内直接给付。请求法院查明事实，依法裁判。被告佳昌公司辩称：被告主体不适格。被告不拖欠鸿满成公司和于海波工程款，反而于海波尚欠佳昌公司款项。抵工程款的8套房屋已由二被告出卖，抵债已全部完成，被告佳昌公司对原告诉请的劳务费不负有给付义务。本院经审查，对原、被告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对原、被告无异议的事实认定如下：2016年3月1日，被告佳昌公司与被告鸿满成公司签订建筑施工大清包合同，佳昌公司将荣御家园三期工程发包给鸿满成公司，双方在合同中约定，按人工费总价的40%支付现金，质保金预留5%，剩余55%部分以房屋的一层至五层抵工程款，价格按售桉处房屋销售价格下浮5%。2016年3月8日，被告鸿满成公司与被告于海波签订劳务施工委托书，约定鸿满成公司委托于海波作为其合法代理人，对荣御家园三期劳务施工工程全权代表办理相关事项，对被委托人在办理上述事项过程中所签署的有关文件，均予认可。被告于海波挂靠于鸿满成公司，系该工程的实际施工方。工程竣工验收后，被告佳昌公司与鸿满成公司于2016年10月11日签署工程结算书，该工程总价款为7844489.42元。在施工过程中，被告于海波雇用原告等人在工地从事力工工作，工程竣工后，经结算，于海波与鸿满成公司给原告出具75606元劳务费欠据一张。对原、被告有争议的证据和事实认定如下：1、关于原告主张漏算的劳务费3000元，其提供的票据5张不符合证据的形式要件，无被告于海波签字，且该5张票据形成时间在原告与被告于海波、鸿满成公司结算确定，出具欠据之前，故对原告提供的该组证据不予采信。2、关于被告于海波、佳昌公司争议的工程款帐目，被告佳昌公司提供有2016年6月2日收据及银行支取现金50000元的交易明细、2016年6月3日收据及银行支取现金30000元的交易明细、2016年6月7日收据及银行支取现金70000元的交易明细、2016年6月27日收据及银行支取现金50000元的交易明细、2016年7月3日收据及银行支取现金60000元交易明细、2016年7月16日收据及银行支取现金10000元的交易明细，被告于海波质证持有异议，认为系先出具收据，但上述270000元现金未收到。经本院审查，上述270000元现金均由被告佳昌公司出纳员陈晨的个人帐户支取，上述证据无法证实系被告佳昌公司支付的工程款，假使如被告佳昌公司解释称公司与财务人员个人账户混同，被告佳昌公司也属违规开列个人现金账户，用该个人账户支取现金支付大额工程款的行为违反现金支付管理规定，在收款人不予认可的情况下，其应承担现金款项确已给付的举证责任以及为此产生的不利法律后果，故被告于海波的质证意见成立，本院对上述证据不予确认。3、关于佳昌公司扣除的工程款131755元。被告于海波、鸿满成公司虽对被告佳昌公司提供的10张收（借）据持有异议，认为佳昌公司无权罚款和扣减费用，但该10份证据均有被告于海波或鸿满成法定代表人刘红光的签字确认，应视为对上述扣减费用的认可，故本院对上述证据予以确认。4、关于佳昌公司主张以8套房屋顶抵工程款，其提供的被告于海波出具的8套房款收据（1681597元）。本院认为，以物抵债系债务清偿的方式之一，本案被告佳昌公司与鸿满成公司在大清包合同中关于以房抵债的约定，是双方当事人的真实意思表示，应为有效。但该以物抵债的约定系双方当事人增加的一种清偿债务的履行方式，而非金钱给付债务的消灭，即在新债清偿合法有效并得以履行完毕后，双方的债务才归于消灭。据此，被告佳昌公司履行义务方，应对其债务已履行完毕这一事实承担举证责任，其在法院给予的期限内未能提供与开发销售单位（黑龙江省农垦佳昌房地产开发有限公司）之间的往来账目、于海波出具给买房人的收款收据等房屋销售证据，其仅凭被告于海波出具的8张房款收据，无法证明房屋已实际交付、房屋系于海波实际销售的事实，不足以认定房屋抵顶工程款应计入已付工程款，从而消灭相应金额的工程款债务。故对被告佳昌公司提供的8张房款收据欲证明债务已履行完毕的主张本院不予采信。本院认为，被告于海波拖欠原告张阳海劳务费事实清楚，证据充分，被告于海波依法应承担给付义务。根据相关法律规定，建筑施工单位必须具备相应的资质，也应依法将工程承包或分包给具有相应资质的具体施工单位，若将工程分包或者承包给没有资质的单位或个人，或个人挂靠或单位挂靠有资质的单位，单位应对没有资质的施工人或者承包人对处债务承担责任，故鸿满成公司作为被挂靠单位，应对没有资质的施工人于海波对外债务承担连事责任。被告佳昌公司辩称通过现金及以房抵债的形式全额支付了工程款，但在本案诉讼过程中未能提供有效的证据证实工程款现金支付足额、以房抵债清偿债务已实际履行，故对其辩解已结清工程款项，不承担清偿责任的主张本院不予支持，被告佳昌公司应在欠付工程款的范围内承担连带责任。综上，原告现请求被告于海波、鸿满成公司给付劳务费及利息、请求佳昌公司在未结清工程款限额内承担连带给付责任于法有据，本院应予支持。为保护当事人的合法权益，有利于社会稳定，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、最高人民法院《关于审理建筑施工合同纠纷案件案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第二十六条二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告于海波、佳木斯市鸿满成建筑劳务有限公司于本判决生效后十五日内给付原告张阳海劳务费75606元及利息（以本金75606元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2016年11月4日起至实际给付之日止）；二、被告黑龙江省农垦佳昌建筑安装工程有限责任公司在未结清工程款限额内承担连带给付责任；三、驳回原告张阳海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1690元，由被告于海波、佳木斯市鸿满成建筑劳务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省佳木斯市中级人民法院。审 判 长  丁文博审 判 员  刘晨阳人民陪审员  张迎新二〇一八年十二月五日书 记 员  孙婉静