云南省富源县人民法院民 事 判 决 书(2018)云0325民初1968号原告：中遂南方建设集团机械化工程有限公司毕节分公司（以下简称南方建设集团毕节公司）。统一社会信用代码：9152050232210462X4。负责人：周启洪，公司经理。地址：贵州省毕节市七星关区麻园街道学院路客车东站旁金帝豪庭A-17-1号。委托诉讼代理人：施昌武，天津富永律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：富源县富顺鸿煤矿有限责任公司（以下简称富顺鸿煤矿公司）。统一社会信用代码：91530325560089437U。法定代表人：李瑜，执行董事。地址：云南省曲靖市富源县后所镇迤后所村委会法拉村。委托诉讼代理人：丁瑞江，云南慧滇律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：王冕，云南云鼎律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告中遂南方建设集团机械化工程有限公司毕节分公司与被告富源县富顺鸿煤矿有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告南方建设集团毕节公司委托代理人施昌武，被告富顺鸿煤矿公司委托诉讼代理人丁瑞江、王冕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南方建设集团毕节公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告返还原告履约保证金500000元及同期利息损失48000元；2、依法判决被告赔偿原告直接经济损失437101元；3、依法判决被告赔偿原告预期利益损失5322740.5元；4、诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年5月7日，原告（乙方）与被告（甲方）经协商签订《富源县富顺鸿煤矿30万吨/年建设项目施工合同》（下简称施工合同），合同约定：一、工程名称为富源县富顺鸿煤矿30万吨/年建设项目，工程地点为富源县后所镇迤后所社区法拉村，工程量为根据《设计方案》施工至煤矿联合试运转时的所有井巷工程；二、工程包含人工、部分材料（水泥、沙、石料、火工品等），乙方向甲方缴纳履约保证金500000元；三、工程结算为自开工之日起，正常施工两个月后结算第一次，以后每个月结算一次，井巷工程验收后10日内结算付款；四、合同双方任何一方未履行合同给对方造成损失的均应承担责任并进行赔偿。施工合同签订生效后，原告即于2017年5月11日进场，5月16日即下井开始施工，施工至2017年8月1日，富源县煤炭局针对被告的相关问题作出处理决定，其中与原告施工有关部分进行整改，原告按要求整改完成后被告并未上报验收，具体原因是被告建设资金没有到位，导致施工合同首次两个月结算的约定被告方无法履行，在此情况下，原告仍坚持施工至2017年11月2日，由于被告拖延结算，拖延支付工程款，致使原告施工人员的工资不能按时发放，在施工人员上访以及各方的努力协调下，原告和被告于2017年11月2日共同签订《富源县富顺鸿煤矿井巷工程进度结算书》（下简称结算书），结算书明确施工期限为2017年5月7日至2017年11月2日，在结算书中被告私自终止施工合同内容并欺骗原告签字，当原告发现被告私自终止施工合同后，积极找被告协商沟通，最终在2017年12月7日经协商签订《富源县富顺鸿煤矿30万吨/年建设项目施工合同补充协议》（下简称补充协议），补充协议恢复了施工合同的效力并对施工合同进行了明确细化，补充协议签订后，原告立即开始组织施工，但被告的法定代表人以及现场负责人电话通知原告的总工及工程部负责人，因煤矿出现投资方的变动以及临近春节等其他原因要求暂停进场施工，可见补充协议没有履行的根本原因是被告方原因所致。2018年6月10日，被告以莫须有的事实和理由书面告知原告解除施工合同及补充协议，2018年6月13日，被告组织社会上不明身份人员强行把原告驻矿施工人员的办公用品和行李用具以及施工资料毁损并丢弃到室外，致使原告的许多施工资料和证据毁灭丢失。被告的上述粗暴行为后果直接导致了施工合同及补充协议被粗暴解除和终止履行。综上所述，原告认为：施工合同及补充协议合法有效，被告的单方面解除合同和强行终止履行的行为已经构成了根本违约，根据《中华人民共和国合同法》第113条的规定，被告依法应赔偿原告因此所受到的直接经济损失和预期利益损失，为了依法保护原告的合法权益，依据民事诉讼法的相关规定特向法院提起诉讼。本案在审理过程中，原告南方建设集团毕节公司将诉讼请求第一项变更为依法判决被告返还原告履约保证金500000元，并要求被告承担自2017年5月份至其返还保证金为止的逾期利息；第二项诉讼请求变更为依法判决被告赔偿原告直接经济损失394301元。理由补充：被告自2018年4月份以后已经把施工合同和补充协议的标的转让给第三方了，被告的行为构成了根本违约。被告富顺鸿煤矿公司辩称：1、请求人民法院依法驳回原告的所有诉讼请求；2、请求人民法院判令解除被告与原告签订的《富源县富顺鸿煤矿30万吨建设项目施工合同》以及《富源县富顺鸿煤矿30万吨建设项目合同补充协议书》；3.请求人民法院判令原告撤走自己留置在煤矿上的设备，并自行承担搬迁费用；4、判令反诉被告承担违约责任，赔偿反诉原告停工5个月（150天）造成的部分停工损失1252595.41元；5、诉讼费由原告承担。事实与理由：一、原告在起诉状中捏造、歪曲本案的客观事实。（一）原告捏造开工时间，其在诉状中称：“原告即于2017年5月11日进场，5月16日即下井开始施工。”事实上，原告的开工时间是2017年6月6日，因为富顺鸿煤矿建设项目施工组织计划是2017年6月1日上报富源县煤炭局后所分局审批，6月6日组织计划才得到批准，故5月16日开工是煤炭局不允许的，也是不可能。另外，施工计划表内的数据证实：2017年5月原告没有施工进度计划记录。（二）造成2017年8月1日停工的原因是原告方施工行为存在安全隐患，而不是其他的原因。从2017年6月6日开工以来，富源县煤炭局后所分局每天都有驻矿工作人员在施工现场，对原告施工安全进行监督检查，多次对原告的施工行为提出安全隐患整改通知，但是原告均不听打招呼，继续我行我素，导致2017年8月1日，县煤炭局下达执法文书，要求立即停工进行安全隐患整改，整改达到标准经分局验收合格后继续施工作业。（三）本案不存在建设资金是否到位的问题，而是原告没有按照合同的约定完成两个月的工程量进度。按照2017年的工程施工计划，2017年6、7月份两个月，原告应该完工主斜井140米，副斜井160米，风井160米合计460米的施工进度，可是到了2017年11月2日双方结算时，原告才完成了主斜井掘进17米、副斜井掘进49.9米，风井35.6米，合计102.5米。原告主张做了五个月（注：事实上8月1日之后，原告就没有做了，有富源县煤炭局后所分局出具的施工期限证明，所以原告坚持做到11月2日，纯属无稽之谈。），还没有完成合同约定一个月工程量，已经严重违约，又怎么可能要求我方按照两个月一次结算付款。合同第七条约定的工程结算及付款方式清楚明确，原告严重违约，特别说明的是，从合同约定的内容来看，原告必须垫付施工两个月，且完成施工进度计划任务经验收合格后，方可第一次结算付款。（四）原告在诉状称《富源县富顺鸿煤矿井巷工程进度结算书》中有关终止施工合同的内容是“私自加上”、“骗取签字”等等，这些说法就是纯属耍赖。该结算书共有六页，是一个完整的文本，其中包含有终止合同履行的内容在第2页《概括》部分，《结算情况说明》在第3页，签字工程是平等自愿的，也是严肃的，煤矿方没有暴力、强迫原告签字，也没有威胁、利诱行为。“私自加上”，都是打印好的文本拿到双方面前，合同文本里没有私自加上的痕迹存在，可有证据证实，也不存在欺骗，原告结算款全额领清和2017年12月7日补充协议的签订，证实了终止合同履行是双方当事人平等自愿的行为。（五）补充协议签订后，原告没有资金和技术实力组织人员进场施工，反倒说我方要求暂停施工。就算是春节工人要放假过节，是原告的不进场施工借口之一，那么春节后，我方多次催促，原告迟迟不组织施工人员进场施工，一拖就是150多天，到2018年5月份，雨季来临。从原告长达5个月不进场履行合同的事实来看，原告已经是以实际行动表明，不想履行合同了。所以，直到2018年6月，由于原告一直没有履行补充协议的实际行动，被告采取措施，礼请原告的非生产人员离开煤矿。二、原告的诉讼请求依法不能成立，请求人民法院予以驳回。原告的诉讼请求，有如下几项，1、首先，原告要求退回500000元的违约金，并承担利息损失，500000元保证金是按照合同约定，由原告交给我方，作为履约的保证，待工程竣工验收合格后，一次性退还原告。可本案原告履行合同的实际情况来看，原告没有按照合同约定组织完成施工计划进度，之后停工，已经严重违反了合同的约定。补充协议签订后，一直没有组织人员进场施工，再次违约，导致工程一直无法竣工，也不可能组织验收，所以，原告要求退回保证金的条件不能成立。再者，由于原告的违约行为已经给我方造成了停工损失，该500000元保证金还不足以弥补被告的损失，所以，我方再次明确表示，该500000元保证金不予退还，应该用于弥补我方所造成的损失。2、原告要求法院判令我方承担其直接经济损失。原告所谓这些损失，从原告提供的票据来看，是柴米油盐，办公费用，均是日常生活的消耗用品，按照合同约定，这些开支是原告在煤矿上施工两个月自己应该支付的成本。2017年11月2日双方结算时，这些成本我方已经以工程款的形式全额支付给原告，故原告根本没有什么损失。况且，双方所签的合同中约定得很清楚，原告所聘用人员的工资、培训费用、生活费用均由原告承担，与我方无关，而且，导致合同履行不能，双方没有达到合同的目的，完全是由于原告单方违约造成，即使没有损失，按照合同法的规定，也应该由违约方自己承担，请求法院依法驳回原告的无理无据请求。3、原告要求法院判令我方承担其预期利益损失5322740.5元，这个请求我方没有听说过，合同法等法律定义损失是直接损失，我方从来没有听说过“预期利益损失”，所谓“预期利益损失”的赔偿，没有法律依据，也没有司法判例。原告提出的预期利益损失赔偿，道出了其在补充协议签订后，长达150天不组织施工，多次到煤矿无理取闹、无理上访的真实目的，签一份补充协议，就可以敲诈到一笔钱。请求法院依法驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告南方建设集团毕节公司针对其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据第一组:1.原告的工商营业执照；2.原告的资质证证书，用以证明原告的主体资格。证据第二组：1.富顺鸿煤矿30万吨/年建设施工合同；2.建设施工合同补偿协议书一份；3.富顺鸿煤矿工程进度结算书一份；4.解除合同告知书一份；5.强行终止合同依据光盘；6.复建通知书（说明转包合同的存在）；7.签到表一份；8.微信转款记录，均用以证明被告违约。证据第三组：1.被告损毁的财产损失；2.原告履行合同培训员工费用的票据；3.被告拖延结算和拖延付款所导致的资金被占用的损失依据材料，均用来证明原告因被告违约受到的直接损失。证据第四组：1.工程量表一份；2.预期利益损失计算依据，均用来证明预期利益损失计算；3.富煤复字（2017）12号文件；4.2017年6-7月份凭证。证据第五组：1.400000元保证金收据一份；2.100000元保证金收据一份；3.同期利息损失计算清单一份，均用来证明原告履行保证金及被告收到保证金的事实；4.原告找个人借款以及支付利息的情况说明。证据第六组：1.（2018）云0325民初1971号应诉通知书一份；2.民事诉状一份；3.情况说明一份；4.判决书和裁定书各一份，均用来证明被告的辩解在另一案子中已经起诉并作出判决。被告富顺鸿煤矿公司质证认为：针对原告当庭提交的新证据不予质证，仅对以前提交的证据质证，证据一：没有意见。证据二中1.2.3.4真实性没有意见，不认可原告的证明目的，第5小项不认可，针对第1小项合同书可以证明这个工程是要垫款的，施工合同原告自行编制的施工方案报给煤炭局审查备案后实施，合同书中明确了施工的长度，但是原告违约，没有完成工程量；第2小项是因为原告违约后通过结算终止履行后才补充的，其次对工程进度做出了重大的变更，按照行业规定，原告应该重新做出新的施工方案，其次补充协议中加盖的章是毕节分公司工程部的章，不是毕节分公司的章，合同的效力存在问题，何况签订后原告没有履行；第3小项结算书是原告违约之后对工程进行的结算，结算了原告实际完成的工程量，刚好证明了原告存在违约责任，结算书中可以看出原告放弃500000元的保证金；第4小项是在原告严重违约的情况下，我们为了保护自身利益采取的正常防护手段。证据三：第1小项不是正规发票，不能确定真实性，不能确定是否用于煤矿，第2小项不是原件，不是正规发票，真实性不予认可，而且合同书中说的很清楚，是属于原告自理费用；第3小项不予认可，计算没有依据。证据四：第1小项有两页，没有我方的确认，也没有见过，不予认可；第2小项不予认可，没有计算依据。证据五中第1.2小项的保证金是收到的，本案中原告严重违约违规，保证金应当扣除，第3小项不予认可，没有依据。原告提交的借款支付利息情况说明不发表质证意见。对证据六组认为，判决书是2018年11月27日早上收到的，它是一份还没有生效的判决书。被告富顺鸿煤矿公司针对其辩解，向本院提交如下证据：证据一：1.被告的营业执照复印件；2.被告法定代表人身份证明书；3.企业信用信息公示报告；4.原告毕节公司文件复印件；5.任命书一份；6.委托书一份，证据一用来证明被告的主体资格。证据二：1.建设施工合同书复印件一份；2.富源县煤炭局出具的《处理决定书》复印件一份；3.《毕节分公司富源县富顺鸿煤矿建设项目2017年施工组织计划》；4.富源富顺鸿煤矿井巷工程结算书一份；5.富源县煤炭工业局关于富顺鸿煤矿建设项目延期申请的回复一份，证据二用以证明与原告之间的合同关系、以及履行合同、结算、终止履行合同的情况。证据三：1.2017年12月7日富源富顺鸿煤矿30万吨建设项目施工合同补偿协议一份；2.富源县煤炭工业局后所分局证明情况说明一份；3.被告通知原告解除协议告知书一份，证据三用以证明被告与原告签订补偿协议及原告没有履行协议的情况。证据四：1.第一次2017年11月6日，支付工程款200000元；2.第二次2018年2月9日支付工程款100000元；3.第三次2018年5月20日支付工程款100000元；4.第四次2018年8月2日支付工程款200000元（富源后所镇社会保障服务中心见证）；5.2018年8月4日，转款至富源县后所镇社会保障中心865035元；6.第五次2018年8月10日后所镇社会保障中心代为支付工程款365035元（该项目工程款已经全部结清）；7.代原告支付劳务工人工伤保险费26334元缴费凭证，证据四用来证明原告从被告处领取工程款和被告代原告垫付的工伤保险费。证据五：1.富源县公安局后所派出所出具的证明（情况说明）一份；2.后所镇社会保障中心出具的证明；3.录像资料（U盘）一份；4.原告留置煤矿的设备清单，第1.2小项用来证明原告拒绝履行合同，多次到煤矿闹事、无理纠缠，有关部门组织解决的事实，U盘用来证明原告强占职工宿舍不搬，煤矿清场的实况，第4小项用来证明原告留置的设备情况。证据六：1.损失情况说明一份；2.职工工资损失相关证据材料，证据六均用来证明原告没有按约定进场施工、违约给被告造成的损失情况。原告南方建设集团毕节公司质证认为：证据一的三性没有意见，证据二中第1小项没有意见，第2小项处理决定书针对的主体是被告，不是原告，第3小项不是合同的组成部分，第4小项不予认可，没有涉及原告放弃500000元的保证金，第5小项与本案没有关联性，与原告没有关系，其次政府针对的是被告，对原告没有约束。证据三中第1小项三性不应当有异议，不能因为是代理人的意见就否定，第2小项不予认可，没有负责人、经办人的签字，合法性有异议，第3小项不予认可，解除协议属于违法解除；证据四中第1.2.3.4.5.6没有意见，确实收到相关款项，第7小项不予认可；证据五中第1小项有异议，没有负责人经办人签字，第2小项合法性有异议，没有负责人经办人签字，第3小项真实性没有异议，是被告违约的表现，第4小项不客观不真实的；证据六中第1小项数字不认可，理由没有发票，有些支出是属于违法的，跟合同没有关系，第2小项不予认可，被告的员工工资应由被告发放，跟合同没有关系。本院认证认为，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于其他证据，能够证明案件事实的部分，本院予以采信。根据庭审，本院查明如下法律事实：2017年5月7日，原告南方建设集团毕节公司与被告富顺鸿煤矿公司签订《富源县富顺鸿煤矿30万吨建设项目施工合同》。合同约定：根据富顺鸿煤矿30万吨/年的《设计方案》施工至煤矿联合试运转时所有井巷工程；施工期限为施工至2018年3月进入联合试运行，合同签订10日内原告必须入场，原告方必须按照双方确认的月度生产计划组织生产，每月月底考核，原告方连续二个月不能完成富顺鸿煤矿所定任务的（特殊情况除外），煤矿有权解除合同；工程进度款约定，自开工之日起，正常施工两个月后结算第一次，以后每月验收一次，井巷工程验收10日内结算付款。合同签订后，原告按照合同约定支付给被告保证金,其中于2017年5月7日支付100000元,2017年5月22日支付400000元，合计500000元。2017年5月16日原告即进场进行施工的准备工作。2017年6月6日，富源县煤炭工业局后所分局批准富顺鸿煤矿建设项目《年度施工组织计划》，原告方于2017年6月6日开始正式施工。按照2017年的工程施工计划，2017年6、7月份两个月，原告应该完工主斜井140米，副斜井160米，风井160米，合计460米的施工进度。但至2017年11月2日原告共完成了主斜井掘进17米、副斜井掘进49.9米，风井35.6米，合计102.5米。2017年11月2日，双方结算并终止合同履行。同月6日起，原告分五次领完了工程结算款965035元。2017年12月7日，原、被告又签订《富源县富顺鸿煤矿30万吨建设项目施工合同补充协议书》。补充协议书约定，2017年5月7日签订的施工合同继续有效。补充协议签订后，原告未进场施工。2018年6月10日，被告发告知书给原告驻富顺鸿煤矿项目部代表施少府，因自签约至2018年5月27日，原告一直未组织人员进场施工，被告便书面通知原告解除协议。后被告将施工合同和补充协议的标的转让给第三方。现原告认为被告的行为构成了根本违约，遂向本院起诉，状诉所请。本院认为，建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。《中华人民共和国合同法》第六十条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”双方签订的施工合同约定：原告向被告交付保证金，待工程竣工验收后，被告富顺鸿煤矿公司一次性退还给原告南方建设集团毕节公司。本案中，原告与被告签订了《富源县富顺鸿煤矿30万吨建设项目施工合同》后，原告南方建设集团毕节公司没有按照合同约定组织完成施工计划进度，之后停工，违反了合同的约定；后双方又签订了《富源县富顺鸿煤矿30万吨建设项目施工合同补充协议书》，但原告一直没有组织人员进场施工，一直未履行施工义务，导致工程无法竣工验收。故原告要求退回保证金500000元的诉讼请求，本院不予支持。双方签订施工合同后，原告为履行双方签订的施工合同，原告进行了必要的成本投入，后双方对已实际完成的工程量进行了结算，金额为965035元，被告均已全部支付完毕；且导致合同履行不能，系原告违约造成，应该由违约方自行承担，故原告南方建设集团毕节公司要求被告赔偿直接经济损失437101元的诉请，本院不予支持。关于原告主张预期利益损失5322740.5元的请求，证据不足，本院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”原告提供的证据不足以证明其事实主张，其应承担不利的后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条、第九十条之规定，判决如下：驳回原告中遂南方建设集团机械化工程有限公司毕节分公司的诉讼请求。本案受理费55954元，由原告中遂南方建设集团机械化工程有限公司毕节分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审 判 长  刘武松人民陪审员  秦 恒人民陪审员  李 琨二〇一八年十二月三十日书 记 员  谷元翠