广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0304民初51657号原告：深圳市巴罗克文化艺术发展有限公司，住所地广东省深圳市福田区梅林街道梅东二路与梅康路交汇处理想时代大厦8F，统一社会信用代码914403007429529406。法定代表人：王浩然，总经理。委托诉讼代理人：陈玉清，广东宸邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：董牧，广东宸邦律师事务所实习律师。被告：封茜徵，女，汉族，1994年8月6日出生，住江苏省无锡市崇安区。委托诉讼代理人：周海，广东冠杰律师事务所律师。原告深圳市巴罗克文化艺术发展有限公司诉被告封茜徵特许经营合同纠纷一案，本院于2017年11月9日立案受理后，被告在答辩期内提起管辖权异议，本院裁定驳回其管辖权异议，被告不服并上诉至深圳市中级人民法院。深圳市中级人民法院于2018年5月22日裁定驳回上诉，维持原裁定。案卷退回本院后，本院于2018年9月19日组成合议庭公开开庭审理了本案。原告委托诉讼代理人陈玉清及被告委托诉讼代理人周海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方之间的《巴罗克品牌特许加盟合同书》（合同编号为：JMWX002）；2.被告向原告支付自2017年6月至合同解除之日的管理费及违约金，截止2017年8月，管理费暂计人民币18206.22元，违约金暂计人民币910.31元，两者合计19116.53元；3.被告向原告赔偿违约损失人民币101833.50元；4.被告停止经营位于江苏省无锡市梁溪区××××号商铺的钢琴培训机构；5.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：案外第三人肖倩于2013年8月11日同原告签订《巴罗克品牌特许加盟合同书》，合同编号为JMWX002，合同期限为8年，自2013年9月1日至2021年8月31日。依据此《巴罗克品牌特许加盟合同书》，第三人肖倩在江苏省无锡市梁溪区××××号商铺成立加盟店加盟“巴罗克”连锁教育机构，成为原告特许经营体系成员之一。2017年5月25日，经原告同意，第三人肖倩及原、被告三方签订《三方协议》，第三方肖倩将该《巴罗克品牌特许加盟合同书》概括转让给被告。被告接手加盟店后，无正当理由未向原告缴纳管理费，并在2017年8月底发布通知，擅自将加盟店的名称由“巴罗克无锡惠泉花园店”变更为“音伦钢琴惠泉花园店”，经原告发函询问和催告，被告未予以答复。根据双方之间的《巴罗克品牌特许加盟合同书》第七条第1款第(1)项的约定，原告要求解除《巴罗克品牌特许加盟合同书》，并要求被告支付自2017年6月至合同解除之日的管理费及违约金；同时要求被告赔偿原告因此遭受的损失，损失依照《巴罗克品牌特许加盟合同书》第七条第1款第(2)项及第七条第7款确定。另外，因被告原因导致原告要求解除《巴罗克品牌特许加盟合同书》，因此原告请求法院按照《巴罗克品牌特许加盟合同书》第六条第2款第(15)项的约定，要求法院判令被告停止经营位于江苏省无锡市梁溪区×××号商铺的钢琴培训机构。原告在庭审中明确其第三项诉讼请求的违约损失是按照30个月管理费的标准计算的。被告辩称，一、2017年5月25日，原告与被告签订《三方协议》；2017年6月，被告即以通知方式告知原告解除加盟合同，但是原告均不予答复，被告于2017年8月26日以邮寄方式向原告提交了《退盟申请》一份。因此，被告与原告之间的《巴罗克品牌特许加盟合同书》已经于2017年6月解除，原告另行向贵院起诉请求解除《巴罗克品牌特许加盟合同书》无法律依据。二、原告请求被告支付自2017年6月起至合同解除之日的管理费及违约金，无法律依据。依据《商业特许经营管理条例》第十二条之规定，被告依法以《退盟申请》方式解除双方之间的加盟合同关系，不属于违约行为，无须承担任何形式的违约责任。依据被告与原告之间的《巴罗克品牌特许加盟合同书》《补充协议》《委托经营协议书》的约定，l.原告完全掌握着被告所加盟的目标机构，对目标机构的人事、财务、经营等全盘控制；2.被告加盟后才知晓目标机构长期处于亏损状态，原告却对此予以隐瞒，致使被告基于对原告的信任而接手该目标机构，原告当将其所掌握的目标机构的有关财务数据提交给法庭予以审核；3.被告解除合同，也系依据被告与原告之间约定48个月的投资收益期予以行使；4.不论被告是盈利还是亏损，原告均可以从每月经营总收入中抽取10%作为管理费，一切开支却需要被告进行支付，在实际操作中，被告长期处于亏损状态，被告与原告之间的《巴罗克品牌特许加盟合同书》系格式合同，加重了被告的义务，应当确认无效；5.原告控制着目标机构，其管理费由其自行扣除，与答辩人无关。因此，答辩人无需向被答辩人支付任何管理费，更不用支付任何违约金。三、原告主张赔偿损失，无任何法律依据。被告自2017年5月25日与原告签订《三方协议》，2017年6月即与原告解除加盟关系，原告未产生任何损失；原告应当就其具体损失提供相应证据予以证明。四、原告根本性违约，是被告解除加盟的主要原因。被告基于对原告的信任，在原告作出种种承诺的前提下，被告才与原告签订《三方协议》，并向案外人支付了转让款18万元，也向原告支付了5000元手续费，加盟原告后，原告并未按照其承诺对目标机构进行经营，而实际由被告进行管理，财务却依然由原告进行控制，不断向被告索要各种名目的费用，致使答辩人，损失巨大，入不敷出，负债严重，无力支撑。此外，依据《商业特许经营管理条例》第二十二条，原告依法应当向被告履行信息披露义务。但是原告并未以书面形式向被告提供特许经营费用的支付方式、向被告持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；未提供对被告的经营活动进行指导、监督的具体办法；也未提供特许经营网点投资预算等一系列应当履行的信息披露义务，而仅仅在《巴罗克品牌特加盟合同书》中有提前30日通读的阐述，且原告以走私的方式，长期偷税漏税，违规操作。因此属于原告违约，应由原告承担相应违约责任。五、被告与原告解除加盟后，并未经营钢琴培训机构，已将目标机构转让给第三方经营，该第三方经营行为与本案无关，原告主张被告停止经营钢琴培训机构无法律依据。经审理查明：2013年8月11日，原告（甲方）与案外人肖倩（乙方）签订了《巴罗克品牌特许加盟合同书》（合同编号JMWX002）及《补充协议》。加盟合同约定：本合同所述之“特许加盟”的含义为甲方作为“巴罗克”连锁教育机构的权利人和许可方，授权乙方有偿使用甲方的教育机构及巴罗克商标、商誉、商品标示和经营模式的行为。甲方同意乙方作为被授权方，在认同并接收甲方管理的基础上，作为“巴罗克”的非独占的及非排他的区域特许加盟成员，乙方获准行使的特许经营权在特许区域内具有独占性。乙方加盟店营业地位于江苏省无锡市北塘区×××铺。以该号铺为中心半径0.5公里的范围为乙方特许区域。在任何情况下，乙方均不得将甲方对乙方的授权转授、转租、转借予第三人，也不得在该等授权上设置任何的抵押、质押，不得从事任何侵犯甲方权益的行为。在本合同期满前，乙方不得以任何加盟、控制、参与经营等方式从事任何和甲方业务相竞争的企业或商业活动。乙方未经甲方事先书面同意不得变更其加盟店的营业地，如经批准乙方仅在特许区域内变更加盟店的地址。甲乙双方均为独立核算、自负盈亏并独立承担民事责任的自然人/法人，乙方不是甲方的分支机构或下属机构，双方之间无任何产权纽带关系。乙方得到甲方授权后，按“连锁机构”确立的统一规范和模式进行管理，享受甲方提供的专业服务，接受甲方业务上的指导、监督和管理。本合同所述之“加盟费”，是指乙方依据本合同为取得甲方授权其使用教育机构“巴罗克”商号而向甲方支付的费用。加盟费的支付方式为签订本协议当日，乙方一次性向甲方支付人民币20万元。除本协议另有约定外，乙方不得以任何理由要求返还加盟费。本合同所述之“管理费”，是指乙方加盟甲方的“巴罗克”后，由于甲方向乙方提供教学管理、经营指导，乙方应向甲方逐月交纳的费用。自本协议生效之日起至本协议终止之日止，乙方应向甲方交纳每月经营总收入的10%，作为当月管理费。收费方式为在次月15号前向甲方上缴上月的管理费。如乙方自主经营该授权加盟店，则甲方有权要求乙方及时、准确、全面地上报其财务数据和财务指标给甲方，该等数据包括但不限于乙方的资产、负债所有者权益、收入、费用、利润、月营业额，以及其他所有甲方要求的数据。甲方的义务包括向乙方提供培训支持，对乙方开展日常经营活动提供专业指导、支持和管理，向连锁机构提供标准、规范的教案、教学大纲，对连锁机构进行师资培训和运营管理培训，供应教材给乙方，指导乙方设置培训课程等。乙方的义务包括自主完成巴罗克教育机构开业所需的有关法律手续；实行独立核算，自负盈亏，负责房租水电费、运营费用、人员工资等支出；自负经营期间所应缴纳给政府部门的各项税、费；依照本协议的约定向甲方支付加盟费和管理费，及其它相关费用；乙方的目标机构确定设立后，在合同有效期内或双方协议、乙方单方终止、解除本协议，乙方不得在加盟店营业地及以加盟店为中心半径1公里范围内开设同等品牌或近似培训项目的培训机构，除经过甲方书面确认。乙方逾期未付管理费的责任：（1）如乙方无正当理由逾期未付管理费，应按当月管理费总额的5%向甲方支付违约金。若乙方逾期二个月或累计三次未按时向甲方支付管理费，甲方有权立即单方面终止本协议，且收取的加盟费不予退还，并有权要求乙方赔偿损失，得到甲方书面同意的除外；（2）有本条第（1）款情形，甲方在与乙方终止本协议后，若发现乙方还以甲方特许加盟商协议从事经营，或使用甲方商标、商号等行为的，均视为侵权行为，乙方必须停止侵权并赔偿甲方损失，赔偿损失的数额为60个月的管理费。其中管理费的标准按照此前乙方已缴纳的前12个月管理费的平均值计算，乙方管理费交纳不足12个月的，按实际交纳管理费平均值计算，造成甲方损失超过本条款约定金额的，甲方享有向乙方追偿权。如甲、乙方中有任何一方违反本协议中的任何约定，均构成违约。守约方有权要求违约方采取补救措施纠正其违约行为，并有权要求违约方赔偿损失。违约的损失赔偿以本协议第七条1款（2）项办理。本合同合作时间为8年，从2013年9月1日起至2021年8月31日，双方可根据本合同的约定提前终止或续期。双方确认并声明，本协议双方签订之日30日前，乙方已通读了甲方以书面形式向乙方提供的所有应向乙方披露的甲方信息及本协议文本，在本合同签订之日起七日内，乙方可单方解除本合同。本协议是在乙方通读了甲方的管理制度和规范，并理解各条款的含义，在愿意遵守乙方管理制度和规范前提下签订的。同日，原告（乙方）与案外人肖倩（甲方）签订了《委托经营协议书》，约定：甲方委托乙方经营目标机构（即涉案加盟店），委托期限为8年，自2013年9月1日其至2021年8月31日。甲方应按时支付乙方安排到甲方目标机构工作的人员薪金；委托期间目标机构长期处于亏损，甲方可单方面通知乙方终止本协议，但无权要求乙方对其进行任何形式的补偿。在乙方受托经营期间，乙方的自主经营不受甲方的干涉和控制，乙方的权利包括自主选聘经营管理人员、自主决定财务收入及财务支出计划、招生方案、收费标准、课时安排等。乙方不得向甲方提供虚假财务数据。乙方有权按照合同的约定计收管理费用，扣除管理费用后，目标机构的营运收益全部归甲方所有。2017年5月25日，原告（甲方）与案外人肖倩（乙方）及被告（丙方）共同签订《三方协议》，约定甲方同意乙方转让涉案加盟店给丙方，丙方按照甲乙双方签订的《加盟合同》约定继续开展经营，即丙方接受《加盟合同》中原定乙方的所有权利义务；甲方同意按照《加盟合同》中甲方的所有权利义务履行，与丙方合作；丙方需向乙方支付18万元购店款，不包含剩余房租及房租押金在内，在签订本协议时丙方需向乙方支付一半费用，该协议正式盖章生效后丙方需向乙方支付剩余一半费用；因办理变更手续，乙丙双方需支付5000元手续费给甲方，在本协议签订后3天内付款。庭审中，被告称已向案外人肖倩交付18万元，并按约定向原告支付手续费5000元，原告确认已收到被告交纳的5000元手续费。2017年8月9日，原告向被告发送电子邮件“催款的告知函（封茜徵）”，称被告2017年6月份应回款14646.33元，但实际回款2647.33元，还有11999元未回款，未按合同约定缴纳品牌管理费费用，要求被告在2017年8月16日前将应交款打到公司账上，逾期仍未支付欠款，由2017年8月17日起，将撤离该店的所有员工。2017年8月28日，原告再次向被告发送电子邮件“催款的告知函（封茜徵）”，称被告之前一直未回款，且没有任何通知的前提下擅自更换店铺招牌，已经属于违约，邮件附件照片为招牌为“音伦钢琴艺术中心”的店铺门面。另查明，梁溪区音惠琴行于2018年1月24日注册成立，经营者为朱汉玲，经营场所为无锡市惠泉花园150-1，经营范围为乐器零售。被告为证明其向原告邮寄退盟申请，提交了快递查询单，显示单号为1009447708826的EMS快递于2017年8月26日投递并签收。被告为证明原告管理不善、存在违规操作，还提交了案外人“老叶”提供的电子邮件打印件，邮件内容为厦门市海沧区赖音琴店欧旭东、陈苏斌向原告法定代表人王浩然的投诉。庭审中，原告主张被告原系原告公司的钢琴老师，签订《三方协议》后，涉案加盟店主要由被告自行负责管理，其他管理人员由被告派遣，财务数据由被告或该店店长通过电子邮件的方式向原告的财务人员提供，并明确如当月无营业额则无需缴纳管理费；被告确认其受让涉案加盟店后主要由自己进行管理，但财务收入由原告控制，2017年6月、7月的管理费，原告已自行扣除，其签订协议后因了解到原告的实际经营模式和违约行为，未按照合同约定进行注册、办理营业执照，且已将该店转让给案外人，过渡期间，其在该店处理相关业务，包括协助新店主完成交接工作及注册工作。上述事实有《巴罗克品牌特许加盟合同书》《补充协议》《委托经营协议书》《三方协议》、电子邮件、营业执照、企业信用信息公示报告和本案庭审笔录等证据证实。本院认为，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据原告与被告签订的《三方协议》及被告概括受让的《巴罗克品牌特许加盟合同书》的约定，原告作为拥有“巴罗克”品牌等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的上述经营资源许可被告使用，被告按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，故原告和被告之间存在特许经营合同关系。涉案合同均为双方真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规强制性规定，合法有效，双方应当按照合同的约定行使权利和履行义务。一、涉案加盟合同是否已经解除。被告主张自其于2017年8月26日向原告送达解除加盟合同的通知之日，涉案加盟合同已经解除。被告是否有权单方解除合同，本院评析如下：1.《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。涉案《巴罗克品牌特许加盟合同书》第十三条第四款约定，在本合同签订之日起七日内，乙方可单方解除本合同。被告于2017年5月25日与原告及原加盟方肖倩签订《三方协议》，概括受让上述加盟合同的权利义务，故其单方解除合同的期限应为2017年6月1日之前。被告于2017年8月26日通知原告解除加盟合同，已超过上述期限，且被告提交的快递查询单既未显示寄件内容，也未显示收件人信息，亦不足以证明被告向原告发出了解约通知。2.被告认为原告并未对目标机构进行经营，致使其损失巨大，且未依法向被告履行信息披露义务，构成违约，故其行使解除合同的权利。首先，特许经营与委托经营为两种不同的法律关系，涉案《巴罗克品牌特许加盟合同书》与《委托经营协议书》亦为两份互相独立的合同。即使原告未对涉案加盟店实际进行经营管理，也只是违反《委托经营协议书》的义务，而非违反《巴罗克品牌特许加盟合同书》的义务，不能成为被告单方解除加盟合同的理由。其次，《巴罗克品牌特许加盟合同书》第三条第一款约定，甲、乙双方均为独立核算、自负盈亏并独立承担民事责任的自然人/法人；第六条第二款第五项约定，乙方（即被告）实行独立核算，自负盈亏，负责房租水电费、运营费用、人员工资等支出。可见，原告并无合同义务保证被告加盟经营盈利，商业经营本身存在风险，加盟店盈利或亏损，均应由被告自行承担。另，根据《委托经营协议书》的约定，如涉案加盟店在原告的经营下长期亏损，被告可单方面通知原告终止本协议。上述条款约定的是被告终止《委托经营协议书》的条件，而非解除《巴罗克品牌特许加盟合同书》的条件，且被告亦未提交证据证明涉案加盟店处于亏损状态。再次，《巴罗克品牌特许加盟合同书》第十三条第四款、第五款确认，本协议双方签订之日30日前，乙方已通读了甲方以书面形式向乙方提供的所有应向乙方披露的甲方信息及本协议文本；本协议是在乙方通读了甲方的管理制度和规范，并理解各条款的含义，在愿意遵守乙方管理制度和规范前提下签订的。被告签署《三方协议》概括受让涉案加盟合同权利义务，应视为对上述条款的认可，即原告已履行相关信息披露义务。且加盟合同中，原告作为特许方，其主合同义务为授权并提供其商号、注册商标、商品标示、经营模式等经营资源，信息披露仅是法律规定的附随义务，即使原告向被告披露信息存在瑕疵，亦不构成根本违约，被告无权单方解除合同。综上，被告单方解除涉案加盟合同，既不符合约定解除的条件，也不符合法定解除的条件，涉案加盟合同并不因被告发出解约通知而解除。二、原告是否有权解除涉案加盟合同。在加盟期内，被告未经原告同意，自行将涉案加盟店铺转让给他人，并自认未再经营加盟店，以实际行动表明不履行涉案加盟合同，已构成根本违约，原告有权解除合同。其相应诉讼请求，本院予以支持。三、被告应承担的违约责任。1.根据《巴罗克品牌特许加盟合同书》第四条第二款第一项的约定，被告应向原告交纳每月经营总收入的10%，作为当月管理费；合同第七条第一款第一项约定，如乙方无正当理由逾期未付管理费，应按当月管理费总额的5%向原告支付违约金。原告要求被告支付加盟期间的管理费及违约金，符合合同约定，但管理费及违约金需依照被告每月经营收入额确定，且原告在庭审中亦确认如当月无营业额则无需交纳管理费。现原告无证据证明2017年6月以来被告的经营收入额，应承担举证不能的不利后果，故其要求被告支付2017年6月至2017年8月的管理费及违约金19116.53元，证据不足，本院不予支持。2.根据《巴罗克品牌特许加盟合同书》第七条第一款、第七款的约定，被告违约，应赔偿原告损失，赔偿损失的数额为60个月的管理费。原告要求被告按照30个月管理费的标准赔偿违约损失，在上述合同约定的赔偿范围内，亦未违反法律规定，应予支持。但原告未能举证证明被告经营涉案加盟店应缴纳的管理费数额，综合考虑本案案情及实际情况，本院酌定被告赔偿原告违约损失40000元。3.根据《巴罗克品牌特许加盟合同书》第二条第二款的约定，原告授权被告经营的加盟店营业地址为江苏省无锡市北塘区×××。现有证据显示该地址现为梁溪区音惠琴行的经营场所，该琴行于2018年1月24日注册成立，经营者为朱某玲。原告现无证据证明被告实际经营上述地址的钢琴培训机构，其要求被告停止经营的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第八十九条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告深圳市巴罗克文化艺术发展有限公司与被告封茜徵签订的合同编号为JMWX002的《巴罗克品牌特许加盟合同书》；二、被告封茜徵应自本判决生效之日起十日内向原告深圳市巴罗克文化艺术发展有限公司赔偿违约损失40000元；三、驳回原告深圳市巴罗克文化艺术发展有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2719元（已由原告深圳市巴罗克文化艺术发展有限公司预交），由原告深圳市巴罗克文化艺术发展有限公司负担1819元，被告封茜徵负担900元。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈铃铃人民陪审员  肖丽英人民陪审员  韦开丽二〇一八年十二月七日书 记 员  刘佳宁附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第八十九条权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。