江苏省无锡市惠山区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0206民初4502号 原告（反诉被告）：无锡乐图斯国际贸易有限公司，统一社会信用代码913202000893009653，住所地无锡市梁溪区广益路291号1102。 法定代表人：谢毕玲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡钟，江苏锡州律师事务所律师。 被告（反诉原告）：无锡市世邦机械制造有限公司，统一社会信用代码913202067505254129，住所地无锡惠山经济开发区阳山配套区恒通路。 法定代表人：周振宇，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：单喜元，江苏锡一律师事务所律师。 原告（反诉被告）无锡乐图斯国际贸易有限公司（以下简称乐图斯贸易公司）与被告（反诉原告）无锡市世邦机械制造有限公司（以下简称世邦机械公司）定作合同纠纷一案，本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告乐图斯贸易公司的法定代表人谢毕玲及委托诉讼代理人胡钟、被告世邦机械公司的委托诉讼代理人单喜元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）乐图斯贸易公司诉称，与世邦机械公司签订木托盘压机的承揽合同后，乐图斯贸易公司已按合同约定向世邦机械公司支付预付款200000元，但世邦机械公司经多次催告仍未履行交货义务，已根本违约。现要求：1、解除乐图斯贸易公司与世邦机械公司于2017年2月22日签订的承揽定制合同；2、返还预付款200000元并赔偿预付款的利息损失（以200000元为基数，自2017年2月22日起至判决给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。 被告（反诉原告）世邦机械公司辩称，木托盘压机的模具按照合同约定应由乐图斯贸易公司提供，在合同履行过程中，由于乐图斯贸易公司未及时告知模具的尺寸，导致世邦机械公司无法确定木托盘压机主机架的开口尺寸。现乐图斯贸易公司要求解除合同，世邦机械公司没有异议，但乐图斯贸易公司应赔偿因解除合同给世邦机械公司造成的损失。 反诉原告世邦机械公司（被告）反诉称，截止乐图斯贸易公司提出解除合同时，世邦机械公司已完成三台木托盘压机的主要部件液压机的定制工作，该液压机的规格、尺寸系按合同要求而定作的非通用产品。现乐图斯贸易公司要求解除合同，应赔偿世邦机械公司已定制的三台液压机成套配件（评估价为267048元）的损失。为此请求法院判令乐图斯贸易公司赔偿267048元并自行取回定制的三套成套的液压缸配件。 反诉被告乐图斯贸易公司（原告）反诉辩称，木托盘压机的模具虽由其提供，但木托盘压机所制作的样品及图纸已交付给世邦机械公司，世邦机械公司应根据样品和图纸确定木托盘压机主机架的开口尺寸。世邦机械公司经多次催告仍未交货，属根本违约，世邦机械公司反诉要求其赔偿损失是没有法律依据的，请求法院驳回世邦机械公司的反诉请求。 经审理查明： 一、涉案合同的签订及履行情况。 2017年2月22日，乐图斯贸易公司与世邦机械公司签订承揽定制合同，该合同主要内容：由世邦机械公司为乐图斯贸易公司定制规格型号为1600吨的木托盘压机三台，单价为268000元/台（含税价），合同总价804000元；交货期三个月；约定液压缸缸径φ500mm，行程600mm，一台液压机有4个液压缸，每台液压机免费提供2套密封件，一台液压机含有2个辅助提升液压缸，液压机有效工作台面2500*1500mm，液压机框架材质为16Mn；木托盘压机出厂之前安装由客户提供的模具进行试验；结算方式及期限：预付30%开始生产，款到发货，合同还对配件的品牌、验收标准及异议期限等作了约定。合同签订当日，乐图斯贸易公司向世邦机械公司支付了200000元预付款，世邦机械公司采取边设计边生产的形式定作木托盘压机。2017年3月10日，世邦机械公司向乐图斯贸易公司提供了木托盘压机的总装图及生产进度安排表等，2017年3月14日采购了用于制作木托盘压机机架的材料76.40吨，随后又对合同约定的12个液压缸缸体、活塞等部件陆续投料、生产，至乐图斯贸易公司提出解除合同时，三台木托盘压机液压缸的全套部件已定作完毕（全套部件现在世邦机械公司半成品堆放区内）。 二、涉案木托盘压机模具的相关情况。 木托盘压机的模具双方口头约定为双模，该模具应由乐图斯贸易公司提供，且合同中双方约定的木托盘压机的单价为不含模具的价格。双方在商谈过程中，乐图斯贸易公司委托世邦机械公司介绍模具生产厂家，并提供了木托盘压机产品的类似模具、产品照片、产品CAD二维图纸等资料，供定制模具的生产厂家设计参考。合同签订后，双方为模具的定作进行了多次沟通，世邦机械公司要求乐图斯贸易公司尽快确定模具生产厂家，从而确定模具外形尺寸，便于确定木托盘压机主机架的开口高度。期间，世邦机械公司为乐图斯贸易公司介绍了模具生产厂家无锡市百韧机械科技有限公司（以下简称百韧机械公司），具体模具制作由乐图斯贸易公司总经理谢毕玲与百韧机械公司法定代表人丁文斌沟通，由丁文斌根据乐图斯贸易公司的委托对涉案木托盘压机的模具初步进行设计，确定了模具的外形尺寸为1560*1420*715，于2017年6月19日将该外形尺寸通过微信发送给谢毕玲。后由于多种原因，乐图斯贸易公司未与百韧机械公司达成模具定作合同。 三、涉案双方往来函件的相关情况。 （一）、2017年6月27日，乐图斯贸易公司向世邦机械公司发催告函，该函的主要内容：1、世邦机械公司未按约交货，要求世邦机械公司在收到函件后十五日内交付三台木托盘压机，如逾期交货将取消合同并追究世邦机械公司的违约责任；2、在收到函件一个星期内返还200000元预付款，乐图斯贸易公司将放弃追究世邦机械公司的其他违约责任；3、提供模具的外形尺寸1560*1420*715mm。 （二）、2017年6月30日，世邦机械公司向乐图斯贸易公司回函的主要内容：1、2017年2月22日订立合同以来，世邦机械公司已进行了12个液压缸缸体及活塞杆的投料，主机架的铁板也已采购，合同未履行完毕的原因系乐图斯贸易公司未提供模具尺寸，无法确定木托盘压机主机架开口尺寸；2、要求乐图斯贸易公司收到函件后五日内付清预付款余额41200元，并提供模具尺寸、对图纸作最后确认，世邦机械公司即可按合同完成全部生产；3、如不履行上述义务，世邦机械公司即认为双方不再履行2017年2月22日订立的合同，并要追究乐图斯贸易公司的违约责任。 （三）、2017年7月3日，乐图斯贸易公司回函世邦机械公司，该函主要内容：确认收到2017年6月30日世邦机械公司的回函，再次要求世邦机械公司限期内完成三台木托盘压机的生产，并明确模具的尺寸以2017年6月27日函件中的尺寸为准。 （四）、2017年7月8日，世邦机械公司确认收悉2017年7月3日的回函，该函件中再次重申要求乐图斯贸易公司在收到函件三日内提供模具尺寸，且模具尺寸应在合同约定的有效工作台面范围内，并付清预付款41200元，否则视为乐图斯贸易公司不再履行双方于2017年2月22日订立的合同。 四、木托盘压机制作工艺技术咨询的有关情况。 双方对木托盘压机主机架的开口高度是否要在提供模具外形尺寸后才能确定存在争议。审理中，根据世邦机械公司的申请，本院对上述争议委托杭州鉴真科技有限公司（以下简称鉴真科技公司）进行技术咨询，鉴真科技公司于2018年9月组织专家进行技术分析，得出的专家意见为：1、应当由乐图斯贸易公司向世邦机械公司提供模具外形尺寸后，世邦机械公司才能确定主液压机机架的开口高度后进行主机架的生产；2、在木托盘压机有效工作台面尺寸明确为长2500mm、宽1500mm，且已审理查明是双模具（即工作台面上放两个同样的模具）的情况下，上述长2500mm、宽1500mm的工作台面上无法放下两个外形尺寸为1560mm*1420mm*715mm的模具，不能正常使用。 五、12只液压缸全部配件的价值。 世邦机械公司定作的12只液压缸的部件已全部加工完毕，属非通用产品，只是为了保养的需要，所定作的配件没有进行组装。现乐图斯贸易公司要求解除合同，世邦机械公司为此向本院申请对定作配件的价值进行追溯性资产评估及资产残值评估。本院委托东信房地产土地资产评估测绘有限公司（以下简称东信资产评估公司），东信资产评估公司经过评估，出具追溯性资产评估报告，确认截止评估基准日（2017年3月20日），世邦机械公司定作的活塞缸、液压缸体、法兰等15项市场价值为267048元；出具资产残值评估报告，确认截止评估基准日（2018年10月17日），世邦机械公司定作的活塞缸、液压缸体、法兰等9项产品残值为68765元。 六、与本案有关的事实情况。 （一）、涉案预付款的相关情况。本案标的为804000元，根据合同约定，预付款为30%即241200元。合同签订后，乐图斯贸易公司仅支付了200000元，尚有41200元未付。 （二）、涉案资产评估范围的确定。世邦机械公司为定作三台木托盘压机向有关单位采购的材料、配件，在乐图斯贸易公司明确解除合同后，除已定作完毕的配件外，已将可利用的材料、配件全部处理完毕（包括76.74吨钢板及价值64516元的密封件），提出评估的资产系按合同要求定作的非通用产品，不再可利用的12只液压缸的全套配件。 （三）、涉案木托盘压机液压缸配件的勘察情况。本院于2017年12月19日要求双方至世邦机械公司勘察涉案木托盘压机液压缸配件的情况，乐图斯贸易公司拒绝前往勘察。2018年10月17日，东信资产评估公司为资产评估至世邦机械公司现场勘察，本院通知乐图斯贸易公司参加，但乐图斯贸易公司仍无正当理由缺席。 （四）、专家未出庭接受质询的原因。鉴真科技公司对木托盘压机的生产工艺出具专家意见后，本院向双方当事人进行了送达。乐图斯贸易公司通过本院对专家意见提出异议，不认同专家意见及结论，要求专家出庭接受质询，鉴真科技公司同意专家出庭接受质询，但要求申请人交纳专家出庭费用4000元。本院于2018年11月26日向乐图斯贸易公司发函，明确要求在2018年12月3日前将专家出庭的费用4000元汇至鉴真科技公司帐户，逾期未交纳，视为放弃要求专家出庭接受质询的要求，自行承担责任，后乐图斯贸易公司未按要求交纳专家出庭费用。 以上事实，由双方当事人提供的承揽定制合同、汇款凭证、微信聊天记录、涉案产品图纸、照片、生产进度安排表、木托盘压机总装图、液压缸配件、调查笔录、评估报告、专家意见、庭审笔录等在卷佐证。 本院认为，乐图斯贸易公司与世邦机械公司于2017年2月22日签订的承揽定制合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，应认定为有效的承揽合同。合同签订后，双方当事人按合同约定履行了部分，但未履行完毕，从而导致本案的诉讼。本案经审理确定的争议焦点为：乐图斯贸易公司要求与世邦机械公司解除合同系法定解除还是随时解除。本院根据当事人的诉请及抗辩，结合举证、质证查明的事实，认定乐图斯贸易公司要求与世邦机械公司解除合同的行为不符合法定解除的情形，应认定为随时解除。理由如下：1、乐图斯贸易公司未按合同约定及时告知模具外形尺寸。世邦机械公司在合同签订后采取边设计边生产的形式，已将木托盘压机的主要配件液压缸定制完成。因乐图斯贸易公司未及时提供模具尺寸，使世邦机械公司无法确定木托盘压机主机架开口高度，导致木托盘压机未制作完毕；2、乐图斯贸易公司未按规定给付预付款。乐图斯贸易公司未按合同约定付清合同总价30%预付款，尚有41200元未付，且在世邦机械公司催告后仍未支付；3、乐图斯贸易公司未履行定作人的协作义务。乐图斯贸易公司在合同履行期满后，首次给世邦机械公司的催告函上提供的模具尺寸，经世邦机械公司复核该尺寸在双方约定模具为双模的情况下，与合同约定的工作台面不符合，为此世邦机械公司以发函的形式告知乐图斯贸易公司，乐图斯贸易公司怠于答复，随即向本院提起诉讼要求解除合同。4、乐图斯贸易公司要求解除合同，不具备合同法第九十四条规定的法定条件。根据本院查明的事实来看，合同未履行完毕的责任主要在乐图斯贸易公司，在合同履行过程中，世邦机械公司不存在合同法第九十四条所规定的情形。 综上，关于乐图斯贸易公司向本院提出解除合同的诉请，可作为解除合同的通知。根据法律规定，解除合同的通知到达承揽人时生效，合同终止，承揽人无需继续完成承揽工作，对于承揽人因定作人随时解除合同造成的损失，定作人应当赔偿损失，合同解除后，承揽人应将已完成的部分工作交付定作人。为此，乐图斯贸易公司要求世邦机械公司返还200000元预付款的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。世邦机械公司反诉要求乐图斯贸易公司赔偿已定制的液压缸成套配件的损失计人民币267048元，并取回已定制的液压缸成套配件的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十七条、第二百五十九条、第二百六十八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下： 一、确认无锡乐图斯国际贸易有限公司与无锡市世邦机械制造有限公司于2017年2月22日签订的承揽定制合同解除。 二、驳回无锡乐图斯国际贸易有限公司对无锡市世邦机械制造有限公司的其他诉讼请求。 三、无锡乐图斯国际贸易有限公司赔偿无锡市世邦机械制造有限公司损失计人民币267048元，扣除无锡乐图斯国际贸易有限公司已支付的200000元，尚需赔偿67048元，该款由无锡乐图斯国际贸易有限公司在本判决生效后十日内支付给无锡市世邦机械制造有限公司。 四、无锡乐图斯国际贸易有限公司在本判决生效后十日内至无锡市世邦机械制造有限公司半成品堆放区取回：活塞杆（规格型号为￠500*690、数量为12件）、液压缸体（￠655/￠500*590、数量为12件）、法兰（规格型号为￠810/￠635*112、数量为12件）、液压缸体与法兰焊接（数量为12件）、导套（规格型号为￠650/￠500*130、数量为12件）、缸底（规格型号为￠655*135、数量为12件）、前端盖（规格型号为￠490*40、数量为12件）、缸体与缸底焊接（数量为12套）、防尘圈（规格型号为500/530＿10＿20、数量为18套）、导向带（规格型号为500/506＿20、数量为24套）、O型圈（规格型号为540*8.6、数量为18套）、挡圈（规格型号为2mm、数量为18套）、外六角螺栓312只、内六角螺栓48只、弹簧垫圈120只。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费4300元，保全费1620元，合计5920元，由无锡乐图斯国际贸易有限公司负担。 反诉案件受理费2655元（已减半收取）、保全费1770元、技术咨询费10000元、评估费5805元，合计22885元，该款已由无锡市世邦机械制造有限公司预交，由无锡乐图斯国际贸易有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审 判 长  杨卫东 人民陪审员  张丽华 人民陪审员  陈建明 二〇一八年十二月二十九日 书 记 员  黄婷婷