云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0103民初3970号原告：孙粉先，女，汉族，1982年6月18日出生，住云南省曲靖市会泽县。委托诉讼代理人：黄薪竹，系云南广度佰佳律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南融耀融资担保有限公司。住所地云南省昆明市官渡区世纪金源国际商务中心**19B。法定代表人：赵建彬，公司总经理。委托诉讼代理人：何映波，郎书博，系北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告孙粉先与被告云南融耀融资担保有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月19日立案后，被告在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院依法裁定驳回。昆明市中级人民法院于2018年7月20日作出（2018）云01民辖终504号《民事裁定书》，维持了本院的裁定。本院依法适用普通程序于2018年12月17日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄薪竹，被告委托诉讼代理人郎书博到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款本金700000元，并支付自2016年2月26日至实际还款日止的利息（以年利率24％为标准，暂算至2018年4月16日的利息为359333元）。以上共计人民币1059333元；2、判令被告向原告支付因实现债权产生的费用（包括本案诉讼代理费15000元、保全费等）;3、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2016年2月26日，原被告双方签订《借款协议》，约定被告向原告借款700000元用于资金周转，借款期限为2016年2月26日至2016年4月25日。被告要求将该笔款项划转至指定账户内。合同还约定，双方因履行本协议发生的争议，应协商解决，协商不成的，可向合同签订地人民法院提起诉讼，本合同双方于云南省昆明市盘龙区签订。2016年2月23日，借款合同中所述的第三人向被告出具《确认函》，内容为：被告发出的《关于的回函》已收悉，确认同意被告委托孙粉先将代偿款项通过银行转账的方式汇入周雪婷的账户。2016年2月26日，原告向周雪婷账户支付款项700000元。上述借款,被告至今未归还。现特向法院起诉以维护原告的合法权益。被告答辩称：1、对借款本金700000元无异议，但该款项属于另案毕文涛的代偿款；2、被告于2018年8月13日通过银行转账的方式向原告归还借款本金300000元，应当在原告诉请的本金中予以扣减；3、原告在《借款协议》上的签字与诉状中签字不一致，对借款协议的真实性存疑，对协议约定的利息不认可；4、和解协议没有实际履行，不能作为本案定案的依据。原、被告围绕本案诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提交的借款协议，被告质证对真实性不予认可,认为借款协议和诉状上原告的签字不一致,并申请对借款协议上原告签字的真实性进行笔迹鉴定,本院认为上述证据盖有被告公章，且原告持有原件，被告没有反证予以推翻,且经法庭询问，原告孙粉先确认诉状是其真实意思表示，其委托云南广度佰佳律师事务所黄薪竹律师代为诉讼,在借款协议与银行转款凭证、确认函及和解协议能够相互印证的情况下，对该证据的真实性本院予以确认，对被告提出的鉴定申请不予准许。根据当事人的陈述、举证及庭审查明的事实，本院确认如下事实：2016年2月23日，案外人深圳中业兴融互联网金融服务有限公司出具《确认函》，载明：云南融耀融资担保有限公司：贵公司发出的《关于的回函》已收悉，我公司确认同意贵公司委托孙粉先将代偿款项通过银行转账的方式汇入我公司员工周雪婷的账户。2016年2月26日，原告孙粉先（甲方）与被告云南融耀融资担保有限公司（乙方）签订《借款协议》，约定乙方向甲方借款700000元用于资金周转，借款期限为2016年2月26日至2016年4月25日；甲方于2016年2月26日将借款支付至乙方指定账户，乙方应于2016年4月25日将借款本金及利息728000元支付至甲方指定账户；乙方不能按约定向甲方偿还借款本金及利息，或违反合同其他约定，应向甲方支付违约金以及实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、公告费、评估费、鉴定费、公证费、诉讼代理费等），违约金的计算方式为逾期违约金﹦未还本金×逾期天数×0.06%／天。同日，原告将700000元汇入被告指定的案外人周雪婷的账户。2018年8月10日，原告孙粉先（甲方）与被告云南融耀融资担保有限公司（乙方）签订《和解协议》，载明：一、乙方向甲方偿还的款项：1、乙方向甲方偿还借款本金700000元，并支付借款本金的利息（按年利率24%标准计算，自2016年2月26日起至还清之日止）；2、乙方承担甲方实现债权而支付的费用共计43064元，其中：诉讼费（案件受理费）14469元、诉中保全案受理费5000元，保全担保费8595元，诉讼代理费15000元；二、支付方式：1、本协议签订后三个工作日内，乙方向甲方支付甲方实现债权费用43064元；2、在乙方完成支付甲方实现债权的费用后，双方一致同意还款采用“先息后本”的方式，按下列时限及金额进行还款（如当期归还资金超出利息，超出部分冲抵为本金）：（1）本协议签订后三个工作日内乙方向甲方还款356936元；（2）乙方于2018年9月30日前向甲方还款200000元；（3）乙方于2018年10月30日前向甲方还款200000元；（4）乙方于2018年11月30日前一次性向甲方结清全部剩余借款本金及利息。2018年8月13日，被告通过银行转账向原告还款300000元，后未再履行还款义务，故原告诉至本院主张权利。另，原告因本案诉讼支出保全费5000元。本院认为，本案中，被告对向原告借款700000元的事实不持异议，对双方的借贷关系本院依法予以确认。关于本案所涉借款本金及利息的认定问题，原告主张按《和解协议》约定的还款金额及支付方式确定被告尚欠的借款本金及利息，本院认为，原被告双方于2018年8月10日签订的《和解协议》系双方在诉讼中自行和解所达成的协议，根据《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第四条规定：当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书；第十八条规定：当事人自行和解或者经调解达成协议后，请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的，人民法院不予支持。根据上述规定，当事人通过自行和解所达成的协议，其生效要件除须具备合同法等实体法所规定的要件外，还须具备诉讼法上的特别要件，这一特别的生效要件，除根据前述规定由法院以制作调解书方式加以确认外，还可以通过当事人以撤回起诉的方式消灭诉讼，在终结本案诉讼的同时，使双方当事人的自行和解成为实体法上的和解协议。本案原被告签订《和解协议》对还款金额及支付方式作出约定，该协议在未经人民法院以调解书的方式加以确认或当事人撤回起诉的情况下，依法应当认定为未生效合同，虽然被告根据该协议于2018年8月13日向原告还款300000元，履行了部分款项的归还义务，但该履行行为的法律意义仅在于为人民法院判断相关义务是否已经在诉讼中履行提供了事实基础，并不能由此得出合同已经生效的结论，故对原告的上述主张，本院不予支持。原告与被告在《借款协议》中约定“乙方应于2016年4月25日将借款本金及利息728000元支付至甲方指定账户”，即借款月利率为2%，被告所还款项应当先抵充利息，根据双方约定被告支付的300000元应为643天的利息（700000元×2%÷30天＝466.67元，300000元÷466.67元＝643天），即被告已向原告支付自2016年2月26日起至2017年11月30日止按本金700000元、月利率2%计算的利息。现约定的还款期限已届满，被告未按约定向原告偿还借款已构成违约，应当向原告偿还借款本金并承担相应的违约责任,故对原告要求被告归还借款本金700000元及自2017年12月1日起至该款项清偿之日止按年利率24%计算的利息的诉讼请求，本院予以支持，超出部分不予支持。原告要求被告支付律师费的诉讼请求有合同依据，但其未提交证据证实该费用已实际发生，故本院不予支持。原告诉请的保全担保费无合同依据，也不是必然产生的实现债权费用，本院不予支持。据此，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第四条、第十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、被告云南融耀融资担保有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告孙粉先借款本金人民币700000元；二、被告云南融耀融资担保有限公司于本判决生效之日起十日内向原告孙粉先支付上述借款本金自2017年12月1日起至全部款项还清之日止按年利率24%计算的利息；二、驳回原告孙粉先的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费人民币14469元由原告孙粉先负担10%,即1446.9元,由被告云南融耀融资担保有限公司负担90%,即13022.1元;保全费人民币5000元由被告云南融耀融资担保有限公司负担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  张 萍人民陪审员  魏琪娥人民陪审员  孙毅英二〇一八年十二月二十四日书 记 员  王 芳