宁夏回族自治区灵武市人民法院民 事 判 决 书（2018）宁0181民初2959号原告：宁夏金石伟业建筑装饰工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区宝湖天下第******房。法定代表人：石建武，公司董事长。委托诉讼代理人：康三星，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：左鹏，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。被告：宁夏懿丰投资控股集团有限公司，住，住所地宁夏回族自治区银川市综合保税区**路南附楼**/div>法定代表人：向欣琪，公司董事长。委托诉讼代理人：汪利，宁夏言成律师事务所律师。原告宁夏金石伟业建筑装饰工程有限公司（以下简称金石伟业公司）与被告宁夏懿丰投资控股集团有限公司（以下简称懿丰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月26日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告金石伟业公司委托诉讼代理人康三星、左鹏及被告懿丰公司委托诉讼代理人汪利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金石伟业公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款1057506.16元，支付逾期付款违约金404250.25元（按月利率2%计算，自2016年5月18日暂计算至2018年6月17日，应计算至全部工程款付清之日，其中5%质保金自2018年5月18日起算），合计1461756.41元；2.判令被告退还原告投标保证金5万元，并赔偿利息损失10500元（按照中国人民银行同期同类贷款年利率6%，自2014年12月2日暂计算至2018年6月1日，应当计算至全部投标保证金退还之日），两项合计60500元；3.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2014年11月26日，原、被告签订《宁夏懿丰综合保税区葡萄酒产业园外装饰（EPS/GRC）工程合同书》一份，约定由原告承包被告的综合保税区葡萄酒产业园区办公楼、展厅、酒库、灌装车间EPS、GRC外装饰工程构件生产、安装工程，工程约定总价款为480万元，最终结算实际工程总价款为5187617.96元，扣除相关费用188473.8元后，被告应向原告支付工程款4999144.16元。工程完工后，被告一直拖延不及时向原告支付工程款，至今尚欠工程款1057506.16元未付，给原告造成损失，应向原告支付工程款及违约金。另外，上述工程投标时被告收取原告投标保证金5万元，经原告催要，至今未退还，被告应当予以退还并赔偿利息损失，故原告提起诉讼。宁夏懿丰控股集团有限公司辩称，一、原告所陈述的部分事实与实际情况不符，同时原告没有完全按照合同约定履行义务，存在违约行为。原告现场施工存在较多质量问题，至今未处理。原告在2016年工程停工后虽然与被告于2017年4月7日进行了工程造价结算，但原告至今未通知并组织被告及监理单位进行竣工验收，亦未履行工程竣工交付工作。双方结算后工程最终造价为5187617.96元，扣减扣除款项188473.8元后实际为4999144.16元，依据合同约定，被告需在春节前支付原告已完成工程量80%的工程款（即3999315.3元），而被告实际付款3971638元，原告所诉欠付金额不实。二、原告主张要求支付剩余工程款不符合合同约定的付款条件，要求支付逾期付款利息无事实及法律依据，依法应予驳回。根据合同约定，整体工程完工并验收合格后，甲方在10个工作日内办完结算手续，并向乙方即原告支付至结算总价款95%的工程尾款。而涉案工程至今未进行竣工验收及交付，原告也没有向被告提交竣工资料，因此，合同约定的支付剩余工程款的条件不成就。同时原告作为先履行义务一方未完全履行自己的义务，被告有权拒绝付款要求也是被告行驶先履行抗辩权，因此无权要求支付剩余工程款。被告未逾期付款，原告主张违约金亦于法无据，即便按司法解释的规定，对于违约金也是参照同期人民银行贷款基准利率计算。三、依据合同约定的5%质保金259380.9元，原告现在无权要求被告支付。合同第三条第四款约定，余留5%款项作为质保金，质保期为两年，自工程竣工验收合格之日起、两年期满后一次性无息支付清余款。双方在结算单中也明确保修款的支付日期以最终竣工验收日期为准推算，工程至今未验收，故原告主张不能成立。四、关于原告起诉要求支付投标保证金5万元及相应利息的请求无事实依据，依法应予驳回。被告公司在招标时提交的招标文件中明确说明：中标单位的投标保证金在合同签订后转为履约保证金，履约保证金在工程竣工验收完成后10日内无息退还。原告所交付的投标保证金已转为合同履约保证金，现涉案工程未验收，合同处于履行阶段，原告无权要求提前退还。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据：原告证据1《宁夏懿丰综合保税区葡萄酒产业园外装工程中标通知书》、中国银行《国内汇款付款通知单》、《情况说明》、身份证复印件、原告证据2《宁夏懿丰综合保税区葡萄酒产业园外装饰EPS/GRC工程合同书》、原告证据4《懿丰葡萄酒产业园项目EPS/GRC装饰工程竣工结算书》、原告庭后提交的《监理工程师通知单》、企业信用信息公示报告，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：原告证据《现场签证单》13份、施工及EPS/GRC产品图片13张、《懿丰办公楼北立面造型报价单确认单》一份、《葡萄酒产业园9月9日-9月23日进度计划》一份、《懿丰保税区施工影响部位》一份，能够证实原告对涉案工程进行了施工，对其真实性予以采信；原告证据5《关于保税区葡萄酒产业园项目开具发票事宜的说明》一份、《关于懿丰葡萄酒产业园项目开具发票的函件》一份、《宁夏懿丰投资控股集团有限公司回款》一份，能够证实涉案EPS/GRC外装饰工程，被告共计向原告支付工程款3941638元的事实，予以采信；原告证据6证人李某某、贾某某、薛某某的证言，因证人李某某、贾某某在原告公司任职，其所述证言无其他证据佐证，不能证实原告已履行全部义务，涉案工程已全部交付使用的事实，不予采信，证人薛某某的证言，不能证实涉案工程资料已交付被告公司的事实，不予采信；原告庭后提交证据7《工程竣工验收单》系复印件，不予采信，《关于宁夏金石伟业建筑装饰工程有限公司来函的回复》不能证实工程完工时间，不予采信；原告庭后提交证据8灵武市人民法院（2017）宁0181民初987号案件卷宗资料一份（含民事起诉状、答辩状、民事判决书、综合保税区懿丰葡萄酒产业园项目办公楼精装修工程合同各一份）、网页截图7份、照片9张不能证实涉案工程已投入使用的事实，不予采信；原告庭后提交证据9《借款申请单》、《宁夏银行网上银行电子回单》，不能证实原告将施工资料交付被告的事实，不予采信；原告庭后提交证据10《EPS轻质装饰线条检验报告》及《检测报告》，对其与本案关系性不予采信；原告庭后提交证据11中国建设银行个人账户活期明细信息、宁夏银行个人存款交易明细及被告证据1收据，能够证实原告公司法定代表人石建斌个人宁夏银行账户于2015年11月12日收到一笔3万元款项，但因双方另有其他工程关系，结合被告出具的开具发票事宜说明中认可的已付款金额，不能证实该3万元系涉案工程的工程款，故对证据真实性予以采信，被告收据的证明目的不予采信；被告证据2竣工结算书一套，能够证实双方对涉案工程进行了结算，且竣工结算造价清单中特别说明本表所列各项金额仅对合同项下工程量及最终结算金额的确认，不代表建设单位对整个工程的最终竣工验收，工程验收结论以竣工验收报告各方共同验收结论为准的事实，予以采信；被告证据3招标文件，能够证实被告公司对涉案工程发布的招标文件第12.4条明确中标单位的投标保证金在合同签订后转为履约保证金，履约保证金在工程竣工验收完成后十日内无息退还的事实，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月13日，被告发布宁夏××区工程项目GFRC构件制作与安装工程招标文件。文件第十二条第四款载明：中标单位的投标保证金合同签订后转为履约保证金，履约保证金在工程竣工验收完成后10日内无息退还。2014年10月22日，原告公司向被告交纳投标保证金5万元。2014年11月24日，原告中标取得被告为招标人的宁夏××区外装工程。2014年11月26日，原告（乙方）、被告（甲方）签订《宁夏懿丰综合保税区葡萄酒产业园外装饰（EPC/GRC）工程合同书》一份，约定：原告承揽被告的宁夏××区外装饰工程，承包内容为该产业园办公楼1栋、展厅8栋、酒库12栋、灌装车间1栋的EPC、GRC装饰构件生产、安装工程；工程总价款480万元，最终按实际发生量结算；结算方式为2015年2月10日原告上报实际完成安装的工作量，被告经核定后于春节前支付原告实际完成安装工作量80%的工程款，整体工程完工并验收合格后，甲方在10个工作日内完成结算手续，并向原告付至结算总价95%的工程尾款，余留5%的款项为工程质保金，质保期为两年，自工程竣工验收合格之日起两年期满后一次性无息支付；被告逾期付款的，每逾期一天按合同总价款的万分之五向原告支付违约金；合同另对构件要求、双方责任义务等进行了明确约定。合同签订后，原告对涉案项目进行了施工。被告于2016年4月12日向原告出具开具发票事宜的说明及被告于2016年9月28日向原告发出的开具发票的函件均载明截止出具之日，被告已向原告支付涉案工程款项3941638元。2017年4月7日，双方对涉案工程形成竣工结算造价清单，确定工程最终造价为5187617.96元，清单同时载明保修款支付日期以最终竣工验收日期为准推算，并特别说明：本表所列各项金额仅对本合同项下工程量及最终相关结算金额的确认，不代表建设单位对整个工程的最终竣工验收，工程验收结论以竣工验收报告各方共同验收结论为准。双方均认可上述结算价款应扣除相关费用188473.8元，扣减后涉案工程价款为4999144.16元。截止2016年9月28日，被告共计向原告支付涉案工程款3941638元，剩余工程款，被告未予支付。另，截止开庭之日，涉案工程未经竣工验收。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，双方在合同中明确约定“被告经核定后于2015年春节前支付原告实际完成安装工作量80%的工程款，整体工程完工并验收合格后，甲方在10个工作日内完成结算手续，并向原告付至结算总价95%的工程尾款，余留5%的款项为工程质保金，质保期为两年，自工程竣工验收合格之日起两年期满后一次性无息支付”。涉案工程扣除相关费用后总价款为4999144.16元，涉案工程未经竣工验收，被告需按合同约定支付至工程价款的80%即3999315.328元，被告已支付3941638元，未达到合同约定的付至工程价款的80%，故还应支付工程款57677.328元。原告现主张被告支付下剩所有工程款，原告提交的证据不足以证实涉案工程已完成竣工验收，亦不能证实未进行竣工验收的原因系被告所致，故工程价款应按合同约定付至总价款的80%，被告抗辩涉案工程因未验收合格而不具备支付全部剩余工程款的意见成立，本院予以采纳。故对于原告主张被告支付工程款1057506.16元的诉讼请求，本院以57677.328元予以支持。被告未按时支付工程款，应按合同约定承担相应的违约责任，原告主张以欠付款为基数，按照月利率2%计算违约金的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释(二)》第二十九条第二款的规定，经计算的违约金明显过高，本院予以调整，违约金以57677.328元的30%即17303.2元予以支持。关于原告主张被告退还投标保证金并支付利息的诉讼请求，因被告在招标文件中已明确中标单位的投标保证金在合同签订后转为履约保证金，履约保证金在工程竣工验收完成后10日内无息退还。现工程未经竣工验收，不具备退还条件，故对于原告该诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告宁夏懿丰控股集团有限公司于本判决生效后三日内向原告宁夏金石伟业建筑装饰工程有限公司支付工程款57677.328元，违约金17303.2元，合计74980.528元；二、驳回原告宁夏金石伟业建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18500元，由原告宁夏金石伟业建筑装饰工程有限公司负担17575元，被告宁夏懿丰控股集团有限公司负担925元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长 闫 清人民陪审员 陈 宏人民陪审员 杨月兵二〇一八年十二月二十四日书 记 员 王佳轩本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。