广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0112民初3924号原告（反诉被告）：深圳市租电智能科技有限公司，住所地深圳市宝安区航城街道三围社区泰华梧桐工业园立秋（8#）栋501，统一社会信用代码91440300MA5DFGY34K。法定代表人：陈明星，该公司总经理。委托诉讼代理人：李福忱，广东商达（福田）律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州中略启智创业投资管理有限公司，住所地广州高新技术产业开发区科丰路31号G2栋402号，统一社会信用代码91440116MA59A1RX3D。法定代表人：胡继林，该公司总经理。委托诉讼代理人：李大宁，男，该公司职员。委托诉讼代理人：周德杰，男，该公司职员。原告深圳市租电智能科技有限公司（以下简称租电公司）诉被告广州中略启智创业投资管理有限公司（以下简称中略公司）服务合同纠纷一案，本院于2018年7月18日立案受理后，中略公司在答辩期内提起反诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序于2018年11月5日对本诉和反诉公开开庭进行合并审理。原告（反诉被告）租电公司的委托诉讼代理人李福忱，被告（反诉原告）中略公司的委托诉讼代理人李大宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。租电公司向本院提出诉讼请求：1.解除合同并返还122000元整；2.承担本案诉讼费用。事实与理由：租电公司和广州招商快车投资管理有限公司于2017年8月1日在广州市黄埔区签订《互联网网络技术招商服务合同》（以下简称合同）。合同第1条“合作模式描述”约定租电公司委托中略公司为“云租电项目在全国范围内提供全面专业的互联网网络招商服务”。合同第2条“服务内容、合作期限”约定“招商执行服务期自《渠道招商系统落地服务方案》”甲方（租电公司）书面确认或双方另行特别约定的日期起合作期限1年。合同第4条“招商范围、招商负责人以及业绩招商目标”约定“一阶段9月15日--10月15日业绩目标600万元……”。合同签订后租电公司于2017年8月7日通过工行深圳市分行向中略公司汇款122000元整。至今近1年时间里中略公司始终没有向租电公司提交《渠道招商系统落地服务方案》。商业交易重在效率，时机稍纵即逝，现市场环境已经发生很大变化，同行业涌现出许多公司。租电公司订立合同的主要目的已经无法实现（业绩具体数额）。2018年3月20日广州招商快车投资管理有限公司经工商行政登记变更为广州中略启智创业投资管理有限公司。中略公司的违约行为使租电公司无法实现合同目的。《合同法》第68条第3款规定：“应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有丧失商业信誉的可以中止履行。”第94条第4款规定：“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”民法通则第134条第4款规定：“承担民事责任的方式主要有返还财产。”故依据前述法律规定起诉，请求人民法院依法保护租电公司的合法权益。中略公司辩称：1.对于诉请，同意解除合同，租电公司的行为已经构成违约，导致合同目的无法实现并且合同的履行期限已经届满所以同意解除合同。2.不同意返还12.2万元的诉讼请求，理由是中略公司没有任何违约行为已经履行部分合同义务，是租电公司违约在先的行为导致合同无法履行，租电公司应当承担因违约在先导致的责任。中略公司向本院提出反诉请求：1.判决租电公司向中略公司支付12.2万元策划服务费；2.本案诉讼费用由租电公司承担。事实与理由：中略公司与租电公司于2017年8月1日签订《互联网网络技术招商服务合同》（以下简称合同），根据合同约定，租电公司应当向中略公司支付网络招商技术服务费共计48.8万元整，其中启动阶段的策划技术服务费共计24.4万元，且租电公司应当于合同签订3日内向中略公司付清24.4万元。中略公司在签订合同后，随即开始履行合同，并在付出了大量的人力物力资源后已完成了大部分的策划工作。但租电公司除于2018年8月7日向中略公司支付12.2万元之后，尚欠付12.2万元的情况下不再履行支付义务，已经构成了违约。基于对租电公司的信任及为保障合同的顺利履行，中略公司在租电公司存在严重违约的情况下，仍然继续利用租电公司已支付的费用履行合同，但随着工作的推进，中略公司虽多次向租电公司催促支付余下的12.2万元，但租电公司均以各种理由推脱，至今仍未支付余下的12.2万元。由于租电公司拒不履行合同约定的支付义务，导致项目资金用尽，中略公司无法继续进行项目的策划方案工作，只能在告知租电公司的情况下停止了项目的策划工作，并与不断与租电公司进行协商。在中略公司的一再催促之下，租电公司向中略公司提出了要求解除合同及退回款项的要求。由于已经因履行合同付出了大量的成本，中略公司拒绝了租电公司这一不合理要求。为此，租电公司与中略公司经反复协商后就项目继续执行达成了新的补充方案。但在方案达成后，租电公司却又反悔不同意新的方案，并拒绝签订中略公司根据双方意思草拟的《补充协议》。即使中略公司坚决反对租电公司解除合同及退款的不合理要求，租电公司仍然单方发出了《协商函》要求解除合同，并要求退回部分费用。至此，中略公司才明白租电公司之前拒绝付款的原因是因为租电公司本来就已经不愿意继续履行合同，只是为了减少损失才不断地与中略公司协商，并希望中略公司向其退款，殊不知其行为是严重的违约，更造成了中略公司的严重损失。对此，中略公司认为，中略公司已经按合同约定履行了项目的策划义务，由于租电公司的违约行为，导致中略公司不得不停止项目工作，且租电公司在没有任何法定及约定的理由的情况下单方解除合同的行为已经构成了根本违约。租电公司的违约行为导致中略公司付出的大量成本无法回收，合同目的无法实现，租电公司应当根据合同约定向中略公司付清策划技术服务费余款12.2万元。现由于租电公司在自身违约在先的情况下，恶意提起诉讼，中略公司为维护自身的合法权益，特向法院提起反诉，请贵院依法判如所请。租电公司反诉辩称：1.租电公司于2017年8月7日向中略公司支付12.2万元，不是中略公司在民事反诉状所称的2018年8月7日向其支付12.2万元；2.租电公司不同意中略公司的诉求，理由是中略公司在双方订立合同后没有做过任何实质性工作，也没有向租电公司提交双方订立服务合同当中约定的《渠道招商系统》落地服务方案。双方当事人围绕其诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将根据庭审情况和查明的事实综合认定。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月1日，租电公司(甲方)和广州招商快车投资管理有限公司（乙方）在广州市黄埔区签订《互联网网络技术招商服务合同》（以下简称合同），其中，第一条合作模式描述约定：乙方是一家基于互联网及大数据技术应用的专业服务公司，为企业提供一站式招商服务，包括：产品及品牌策划、商业模式策划、招商策划、全网营销和推广、DMP精准大数据、招商客户邀约、招商会策划与执行、招商团队教练等服务。经甲方对乙方的充分了解，及乙方对甲方公司和品牌/产品的综合评估，甲方决定委托乙方为云租电项目在全国范围内提供全面专业的互联网网络招商服务。甲方本着双方公平、合理、互利的原则、经双方协商一致签订本合同。第二条服务内容、合作期限约定：本合同签订且甲方按合同约定支付网络招商技术服务费后，视为合同正式启动，乙方向甲方提供本合同所约定的技术服务内容，招商执行服务期自《渠道招商系统落地服务方案》甲方书面确认或双方另行特别约定的日期起合作期限1年。第三条网络招商服务费用约定：1.网络招商技术服务费：共计48.8万元整。分4个阶段支付，启动阶段24.4万元；成功举办招商会后支付12.2万元；成交业绩达到一千万后支付6.1万元；业绩达标后支付6.1万元。2.本合同签订3日内，甲方将上述24.4万元策划技术服务费,一次性全额支付至乙方账户，乙方开始启动推进本项目。3.招商策划方案15%；营销广告占比25%；招商邀约30%；招商会策划与执行30%。第四条招商范围、招商负责人、以及业绩招商目标约定：全国指定招商团队负责人胡继林带队，8个月内完成3000万招商业绩目标。8月1号—9月15策划期。（不包括策划期在内）：一阶段9月15―10月15业绩目标600万，10月15—11月15业绩目标600万；二阶段11月15—12月15业绩目标600万，12月15—1月15业绩目标600万；三阶段1月15—4月30业绩目标600万；每一阶段在完成目标之前按成交业绩佣金的85%结算，完成目标后返还15%业绩佣金。第六条委托期限约定：本合同代理期限为1个年，自2017年8月1日起至2018年8月1日止。合同期限届满前30日内，如甲乙双方均未提出反对意见，本合同自动延长1年。合同到期后，如甲方或乙方提出终止合同，则按本合同中合同终止条款处理。第十条合同的变更及终止约定：1.甲、乙双方可协商一致，以书面形式、经法人或授权代表签字盖章变更或解除本合同。2.本合同期满双方不再续约或者因一方违约导致本合同无法履行，则本合同终止。但合同的终止不得损害第三方的利益，双方应为此做出合理安排。3.若因不可抗力因素无法预期完成本合同约定的义务，双方可提前终止合同，且互不承担违约责任。第十一条违约责任约定：1.本合同一经签署即发生法律效力，甲乙双方应及时、全面履行其本合同项下的义务。第十二条合同生效约定：本协议一式两份，甲乙双方各执一份，自签字盖章之日起生效执行。合同盖章处有双方当事人的盖章予以确认。2017年8月7日，租电公司向广州招商快车投资管理有限公司支付了一笔费用122000元，附言备注“广州招商快车投资管理有限公司网络招商技术服务费。”从中略公司提交的项目策划方案内容等证据来看，中略公司已经完成了一定的制作文案策划、平台广告的宣传推广，形成了一定的策划成果。中略公司陈述称，因为租电公司违约，没有将材料给租电公司。2018年4月26日，中略公司向租电公司发出《复函》，第二条载明：1、如果贵司选择继续合作，我司同意与贵司就继续合作的方式重新进行协商，双方协商一致达成新的合作方式；2、如贵司坚决要求解除合同，鉴于贵司已经无意于继续履行合同，由于贵司的不配合，我司无法继续履行合同，我司原则上同意解除合同，但从维护我司合法权益的角度出发，我司不同意贵司的解除合同方案（即我司不同意退费）。第三条载明：1、鉴于我司已投入大量的人力、物力到项目的前期工作，支出的成本甚至已超过了贵司已支付的12.2万元，但由于贵司的违约行为已给我司造成的重大损失，故贵司已支付的12.2万元，我司不予退还，以弥补我司的损失；2、我司同意在双方签订书面的解除合同文件后，配合贵司开具12.2万元的发票给贵司；3、如贵司同意在本月内完成解除合同手续，我司同意不再要求贵司赔偿因违约给我司造成的损失。综上，贵司违约在先，我司至今不予追究贵司违约责任是为了不影响双方的友好合作关系，请贵司慎重考虑我司的方案，否则我司将有可能通过法律途径解决此事。关于合同的解除时间，租电公司称2018年4月26日解除；中略公司称应按合同期满2018年8月1日为准，《复函》解除方案需要满足一定的条件的前提下才能生效。双方并未协商一致，故不产生解除合同的效力。另查明，2018年3月20日，广州招商快车投资管理有限公司经工商行政登记变更为广州中略启智创业投资管理有限公司。本院认为，租电公司与中略公司之间签订的《互联网网络技术招商服务合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应按合同的约定行使权利、履行义务。根据双方当事人的诉讼和答辩意见，本案的争议焦点在于：1、合同的解除时间；2、合同解除是谁违约造成的；3、合同解除的后果。本院分述如下：第一、关于合同的解除时间。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”2018年4月26日，中略公司向租电公司发出《复函》原则同意解除合同，但是需要满足一定条件，双方并未协商一致，故不产生解除合同的效力。双方签订的合同约定，合同代理期限为1个年，自2017年8月1日起至2018年8月1日止。合同期限届满前30日内，如甲乙双方均未提出反对意见，本合同自动延长1年。双方在合同期限届满之前对继续履行合同有异议，故合同自合同期满之日解除，即2018年8月1日解除。第二、关于合同解除是谁违约造成的。根据《中华人民共和国合同法》第六十八条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”《中华人民共和国合同法》第六十九条规定：“当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”即根据合同法第六十八条、第六十九条有关不安抗辩的规定，不安抗辩权的行使必须符合法定条件，租电公司必须有确切的证据证明对方存在法定的几种有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形或者有法律所规定的不能对待给付的情形，而不能凭空推测或根据主观臆想而断定对方不能或不会对待履行。租电公司没有确切证据证明对方履行能力明显降低、有不能对待给付的现实危险，不符合行使不安抗辩权的法定条件。且从实际情况看，中略公司已经完成了一定的制作文案策划、平台广告的宣传推广，形成了一定的策划成果。因此，租电公司关于其行使不安抗辩权的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。双方合同的解除是租电公司违约所造成的。第三、关于合同解除的后果。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。1、对于租电公司要求中略公司返还已经支付的技术服务费122000元的请求。本院认为，合同约定，合同签订且甲方按合同约定支付网络招商技术服务费后，视为合同正式启动。合同签订3日内，租电公司将24.4万元策划技术服务费，一次性全额支付至中略公司账户，中略公司开始启动推进本项目。租电公司没有按照约定及时、足额支付合同约定的费用，迟延履行合同主要义务，构成违约，合同解除是因为租电公司违约所导致，应当承担违约责任。租电公司在履行合同过程中存在未按期支付平台技术服务费的违约行为，现合同期尚未到期，因租电公司的违约行为导致解除合同，招商目标未完成的后果不应由中略公司承担，故要求返还已经支付的报酬，没有事实与法律依据，本院不予支持。2、关于中略公司反诉要求租电公司再支付122000元的费用的问题。本院认为，协议解除后尚未履行的应终止履行，合同解除时租电公司已经支付了122000元。在中略公司未能证明租电公司给其造成了巨大、客观、可预见的损失的情况下，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，本院根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院认为现有的已经支付的122000元已经足够可以弥补中略公司的实际损失，中略公司亦未提交证据证明其实际损失超出租电公司已经支付的122000元。故中略公司的诉求，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第三百五十六条第二款、第三百六十条、第三百六十一条、第三百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）深圳市租电智能科技有限公司与被告（反诉原告）广州中略启智创业投资管理有限公司签订的《互联网网络技术招商服务合同》自2018年8月1日解除；二、驳回原告（反诉被告）深圳市租电智能科技有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）广州中略启智创业投资管理有限公司的诉讼请求。本诉案件受理费2740元，由原告（反诉被告）深圳市租电智能科技有限公司承担；反诉案件受理费1370元，由被告（反诉原告）广州中略启智创业投资管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  刘 鑫人民陪审员  李少芳人民陪审员  丁树祥二〇一八年十二月二十六日法官助理吴小莉书记员何婉玲附：本案判决主要法律依据《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第三百五十六条技术服务合同是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同，不包括建设工程合同和承揽合同。第三百六十条技术服务合同的委托人应当按照约定提供工作条件，完成配合事项；接受工作成果并支付报酬。第三百六十一条技术服务合同的受托人应当按照约定完成服务项目，解决技术问题，保证工作质量，并传授解决技术问题的知识。第三百六十二条技术服务合同的委托人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，影响工作进度和质量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的报酬不得追回，未支付的报酬应当支付。技术服务合同的受托人未按照合同约定完成服务工作的，应当承担免收报酬等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。