陕西省安康市汉滨区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕0902民初783号 原告安康市鸿帆项目咨询管理有限公司。 住所地安康市高新区康泰园B8栋1单元102号。 法定代表人冉鸿。 委托诉讼代理人刘金成，陕西宁康律师事务所律师。 被告邹升华，男，汉族，1966年2月18日出生，重庆市合川区涞滩镇。 委托诉讼代理人傅世存，安康市148法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人杨贵宝，北京盈科（上海）律师事务所律师。 第三人安康市龙翔教育兴业有限公司。 住所地安康市高新区花园大道学府路1号。 法定代表人曹国权。 委托诉讼代理人尹正锋，安康市148法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人曹小青，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人王照，上海市锦天城（西安）律师事务所实习律师。 原告安康市鸿帆项目咨询管理有限公司与被告邹升华、第三人安康市龙翔教育兴业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告安康市鸿帆项目咨询管理有限公司的委托诉讼代理人刘金成、第三人安康市龙翔教育兴业有限公司的委托诉讼代理人尹正锋、曹小青、王照到庭参加了诉讼，被告邹升华及其委托诉讼代理人傅世存在第一次庭审中到庭参加了诉讼。二次庭审被告邹升华及其委托代理人杨贵宝经本院传票传唤无故未到庭。本案现已审理终结。 原告安康市鸿帆项目咨询管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令原告与被告邹升华及第三人安康市龙翔教育兴业有限公司按照共同委托审核并确定的工程决算报告进行工程价款结算，确定第三人及原告已经将被告邹升华的工程款足额付清；2、判令被告邹升华返还原告多支付的材料费207万元及利息；3、第三人安康市龙翔教育兴业有限公司承担连带责任；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年7月16日，原告与第三人安康市龙翔教育兴业有限公司签订的《施工承包合同书》，约定第三人将学府新天地二期商业综合楼工程发包给原告建设。后原告又将工程发包给被告邹升华。邹升华将该工程承包给陕西进军劳务公司建设，因第三人没有办理建设工程施工相关手续，导致工期拖延，施工方进场后第三人要求解除与原告的建设施工合同。2016年8月25日经原告、被告及第三人三方共同委托永明项目管理公司对被告邹升华已经完成的工程量进行审计，认定被告完成竣工面积为6629.97平方米，审定工程价款为12553049.95元，三方对此均签字确认。2016年12月6日，被告邹升华与施工方陕西进军劳务公司达成了《解除劳务施工合同协议书》约定，邹升华应支付陕西进军劳务公司已经完成的工程劳务费86万元，补偿陕西进军劳务公司各项经济损失121万元。上述费用均由原告和第三人代为支付。扣除原告已经支付、代付和第三人直接支付被告和代扣税费后，原告实际多支付被告邹升华工程款207万元，请求人民法院依法判决支持原告的诉讼请求。 被告邹升华辩称，原告起诉与事实不符，被告仅从原告和第三人处领取工程款共计721万元，原告和第三人代被告垫付材料款的，只要有被告的授权委托和相关证据，被告都认可。 第三人安康市龙翔教育兴业有限公司辩称，原告所述与事实不符，原告与第三人没有合同关系，不应当对原告垫付行为承担连带责任，原告要求第三人承担连带责任没有事实和法律依据，并且原告和被告及第三人签订的合同已经被法院判决认定为无效合同，应当按照合同无效后的法律后果处理，原告不得以原合同主张权利。原、被告及第三人已就涉案工程进行审计，对被告已完工程价款12553049.95元均认可，且第三人已经向原告支付涉案工程款1127596.05元，不存在拖欠工程款的事实。本案涉诉工程并未经验收合格，原告无权要求第三人支付工程价款，且原告及被告应当对已完不合格的工程承担修复责任。第三人保留追究原、被告工程质量低劣造成相关损失的权利。请求人民法院依法驳回原告对被告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于原告支付及代被告邹升华垫付款项总额问题。原告分别在2015年12月1日至2016年1月22日分9次共计支付被告邹升华工程款691万元，九笔付款邹升华均当庭认可，本院予以确认。2017年1月20日被告邹升华委托原告代为支付吴顺钢材款80万元，原告代被告邹升华支付进军劳务公司劳务费863300元，代被告冉伟支付砂石款1647433元，代被告付给曾瑞法的模盒块材料款15万元，代被告邹升华支付钢接头款2万元（被告邹升华结算中认可4万元，原告实际支付2万元），上述代付款项具有被告邹升华的委托付款签字确认。因此原告实际支付工程款及代替被告邹升华支付欠款两项共计10390733元。原告主张支付陕西进军劳务公司经济损失121万元，因被告邹升华对该部分损失不予认可，故本院不予采信。2、关于第三人实际支付原告工程款总额的问题。对账单确定第三人支付原告工程款957万元，但原告仅认可第三人实际支付工程款共计921万元，差额36万元系第三人代被告邹升华支付邹升华管理人员工资，应计入第三人代替被告邹升华垫付部分。对账后第三人分两次付给原告653846元，其中50万元系第三人支付给原告，其中153846元系第三人从原告缴纳的保证金中支付。因此，本院确认第三人实际支付原告工程款总额为971万元。3、关于第三人代扣及垫付给被告的工程款总额问题。根据2017年1月16日被告邹升华出具的清算单证实，被告邹升华认可第三人安康市龙翔教育兴业有限公司代扣费用共计1258130元（其中税金385130元、水电费12万元、保修基金37.65万元、依照合同应下浮的3%计37.65万元），本院予以确认。庭审中被告邹升华认可第三人代为垫付员工工资30万元、代付商品砼欠款171.77万元、代付熊自荣防水材料款153846元，三项共计2171546元。因此，第三人代扣及垫付给被告的工程款共计3429676元。第三人主张其代为垫付被告邹升华支付员工工资款72000元，因被告邹升华当庭予以否认，且第三人没有相关证据佐证，本院不予采信。4、关于被告邹升华实际收取工程款总额的问题。被告邹升华认可实际从原告处领取工程款691万元，认可原告代为垫付的冉伟砂石款1647433元、吴顺钢材款80万元、进军劳务公司劳务费863300元，代被告付给曾瑞法的模盒块材料款15万元，代被告邹升华支付钢接头款2万元，以上被告共计认可原告支付其工程款10390733元。被告邹升华认可从第三人处代扣代垫付工程款共计3429676元。综上被告邹升华从原告和第三人处实际收取工程款（含直接支付、垫付、代扣）共计13820409元。 根据庭审举证、质证，本院认定事实如下：2014年7月16日，原告与第三人安康市龙翔教育兴业有限公司签订了《施工承包合同书》，第三人将学府新天地二期商业综合楼工程发包给原告建设。2014年9月5日，原告将学府新天地二期商业综合楼工程分包给被告邹升华建设施工。邹升华将该工程劳务分包给陕西进军劳务公司。后因工期延误问题原、被告双方发生矛盾。2016年8月25日，经原、被告及第三人三方共同委托永明项目管理公司对被告邹升华已经完成的工程量进行审计，三方认定竣工面积为6629.97平方米，审定工程价款为12553049.95元，三方对此均无异议。2016年12月6日，陕西安康市兴华建设（集团）有限公司高新分公司与陕西进军建筑劳务有限公司签订《解除劳务施工合同协议书》，解除被告邹升华与陕西进军劳务公司签订的《建筑工程劳务扩大承包合同》，约定支付陕西进军劳务公司已经完成的工程劳务费86万元，补偿陕西进军劳务公司各项经济损失121万元。协议签订后，原告代被告邹升华垫付劳务费863300元，并赔偿陕西进军劳务公司经济损失121万元。2017年1月16日，被告邹升华出具涉诉工程清算单一份，认可第三人安康市龙翔教育兴业有限公司代扣费用共计1258130元（其中税金385130元、水电费12万元、保修基金37.65万元、依照合同应下浮的3%计37.65万元），庭审中被告邹升华认可第三人代为垫付的员工工资30万元、商品砼欠款171.77万元、熊自荣803防水材料款153846元，四项共计3429676元。原告分别在2015年12月1日、12月11日、2016年1月13日、1月14日、1月22日分9次共计支付被告邹升华工程款共计691万元，庭审中被告认可原告代为垫付的冉伟砂石款1647433元、吴顺钢材款80万元、进军劳务公司劳务费863300元、代付给曾瑞法的模盒块材料款15万元，代付钢接头款2万元，六项共计10390733元。被告邹升华从原告和第三人处实际收取工程款（含代扣、代付）共计13820409元。原告向被告索要多支付的工程款未果遂诉至本院请求依法判如所请。 另:原告与第三人安康市龙翔教育兴业有限公司签订的《施工承包合同》、原告与被告邹升华签订的《分包协议》已经因为无效合同依法解除。 本院认为，合同解除后，尚未履行的，中止履行。已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案原告与被告邹升华签订的合同因为无效依法解除，合同解除后应当依照合同约定或者法律规定进行清算。经原告、被告、第三人三方共同委托鉴定机构审计，被告已经完成工程价款为12553049.95元，被告邹升华对此无异议。被告从原告和第三人处实际领取工程款（含代扣、代付）共计13820409元，故原告要求被告邹升华返还超额支付的工程款理由正当、证据充分，本院予以支持。返还差额应为1267359.05元。原告主张被告邹升华应当返还其代为支付给陕西进军劳务公司的经济损失121万元，因解除协议是以陕西安康市兴华建设（集团）有限公司高新分公司名义签订，协议上有原告法定代表人冉鸿的签字，庭审中被告邹升华仅仅认可劳务费863300元，故原告要求被告邹升华返还支付给陕西进军劳务公司的经济损失121万元证据不足，本院不予支持。原告要求被告支付利息，因双方未约定利息，本院不予支持。原告以被告邹升华和第三人系挂靠关系为由，要求第三人承担连带返还责任，因第三人安康市龙翔教育兴业有限公司与被告邹升华没有合同关系，原告的这一诉讼请求违反合同相对性，本院不予支持。第三人辩称其不应当向原告承担连带责任于法有据，本院予以采信。被告在第一次庭审后向本院提出反诉请求，但未在指定期间缴纳反诉费，且在第二次庭审时无故未到庭，本院依法不予审理。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十五条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下： 一、由被告邹升华在本判决生效后十日内返还原告安康市鸿帆项目咨询管理有限公司工程款1267359.05元； 二、驳回原告安康市鸿帆项目咨询管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费23360元由原告安康市鸿帆项目咨询管理有限公司负担3360元，由被告邹升华负担20000元。 如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。 审 判 长  郑安宁 人民陪审员  王当丽 人民陪审员  袁发云 二〇一八年十二月二十七日 书 记 员  刘 莎