威宁彝族回族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔0526民初1131号 原告吉永久，男，汉族，1968年4月2日生，初中文化，住贵州省毕节市。 委托代理人周祥、孟天明，贵州威迪律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。 被告陈勇，男，汉族，1976年8月12日生，住贵州省遵义市凤冈县。 被告翁庆方，男，汉族，1972年8月21日生，大专文化，住贵州省余庆县。 被告：四川中天建筑工程有限公司。 统一社会信用代码：9151172574226235X7。 住所地：四川渠县天星镇菜场村东城半岛揽月庭****。 法定代表人陈满春，系该公司执行董事。 委托代理人张宏国，贵州恭信律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 被告：威宁彝族回族苗族自治县交通运输局。 法定代表人马勋，系该局局长。 统一社会信用代码：11522427009668533F。  住所地：威宁自治县行政中心****/div> 委托代理人陇康，贵州浩锐律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 原告吉永久诉被告陈勇、四川中天建筑工程有限公司（以下简称中天建筑公司）、建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，依法追加翁庆方、威宁彝族回族苗族自治县交通运输局（以下简称威宁县交通运输局）作为被告参加诉讼，并适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吉永久及其委托代理人孟天明、被告翁庆方、被告中天建筑公司的委托代理人张宏国、被告威宁县交通运输局的委托代理人陇康到庭参加了诉讼，被告陈勇经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告吉永久诉称：2015年12月21日，原告与被告中天建筑公司的委托代理人陈勇签订《沥青滩铺施工合同》，约定由原告承包被告修建的威宁县十四标项目方井至奢基姑、马踏至团结的通村油路沥青铺筑工程，其中方井至奢基姑总长约为4.8公里，路面宽4.5米，油面厚3.5厘米；马踏至团结总长约6公里，路面宽6.5米，油面厚5厘米。合同签订后，原告于2016年1月22日完成方井至奢基姑的沥青铺筑，于2017年6月20日完成马踏至团结的沥青铺筑。沥青铺筑工程完成后，被告向原告支付了1050000工程款，但剩余款项至今未支付。故诉至法院，请求法院判令被告立即向原告支付工程款1915736.46元，并由被告承担本案诉讼费及实现债权费用。 举证期限内，原告向法庭提交的证据如下： 1、《威宁县方井至奢基姑、马踏至团结通村公路改造工程（十四标段）合同协议书》复印件，用以证明2012年7月，威宁县交通运输局将方井至奢基姑、马踏至团结通村公路改造工程发包给中天建筑公司承建。 2、《授权委托书》及《沥青滩铺施工合同》复印件，用以证明陈勇代表中天建筑公司将方井至奢基姑、马踏至团结的路面铺设工程分包给原告施工，并约定方井至奢基姑的铺筑单价为37元／平方米，马踏至团结单价为54元／平方米。 3、《工程量清单》及《测绘技术报告书》，用以证明原告施工的方井至奢基姑铺筑面积为18930平方、马踏至团结的铺筑面积为41950.49平方米，按合同约定计算总工程价款为2965736.46元，扣除支付的1050000元后，被告尚欠工程款1915736.46元。 5、承诺书复印件，用以证明陈勇及中天建筑公司承诺支付原告工程款，但至今未支付。 6、鉴定费收据，用以证明原告申请鉴定用去鉴定费5000元。 7、发票一份，用以证明原告申请保全向中国人民财产保险股份有限公司毕节分公司购买保函，支付了3860元费用。 被告中天建筑公司辩称：1、我公司于2015年12月11日给陈勇出具的委托书有效期限为7天，而陈勇与原告签订合同的时间为2015年12月21日，陈勇与原告签订合同时属无权代理，再加原告不具备工程施工的资质，故原告与陈勇签订的合同无效；2、马踏至团结的道路至今还有300米未施工，原告铺筑的沥青也未经验收，故原告请求支付工程款的条件尚未成就；3、我公司向威宁县交通运输局承包工程后将工程内包给翁庆方，故应由翁庆方承担相应责任。 举证期限内，被告中天建筑公司向法庭提交的证据如下： 《内部承包合同》、翁庆方向陈勇出具的《授权委托书》《工程款拨划单》及打款凭证复印件，用以证明翁庆方是工程实际承包人，翁庆方向原告支付了1040000元工程款。 被告威宁县交通运输局辩称：1、涉案工程是由我局发包给被告中天建筑公司，根据合同相对性原理，我局不是适格被告；2、涉案工程尚未竣工验收和结算，但我局已按进度拨付给中天建筑公司工程款12221530.55元，故我局不应承担责任。 举证期限内，被告威宁县交通运输局向法庭提交的证据如下： 《科目余额表》复印件一份，用以证明威宁县交通运输局已向中天建筑公司拨付工程款12221530.55元。 被告翁庆方辩称：威宁县交通运输局发包工程时，我是中天建筑公司负责该工程的项目经理。2015年12月，我被公司派往其他地方，我走以后工程由陈勇负责，并由陈勇担任项目经理。 举证期限内，被告翁庆方向法庭提交的证据如下： 《委托书》、《工程款拨划单》及《领条》复印件，用以证明后期工程系由陈勇全权负责。 被告陈勇未作答辩，亦未向法庭提交证据。 经审理查明：2012年7月，被告威宁县交通运输局与中天建筑公司签订《威宁县方井至奢基姑、马踏至团结通村公路改造工程（十四标段）合同协议书》，约定威宁县交通运输局将方井至奢基姑、马踏至团结通村公路改造工程发包给中天建筑公司承建。2015年12月21日，被告陈勇代表中天建筑公司与没有相关建筑资质的吉永久签订《沥青摊铺施工合同》，约定中天建筑公司将方井至奢基姑、马踏至团结通村公路改造工程的沥青路面铺筑工程分包给原告吉永久施工。《沥青摊铺施工合同》中明确方井至奢基姑的工程单价为37元／平方米，马踏至团结的工程单价为54元／平方米。合同签订后，原告于2016年1月22日左右完成方井至奢基姑的铺筑工程，于2017年6月20日左右完成马踏至团结的铺筑工程，该工程未经验收，但路面铺筑完成后即投入使用。由于工程价款未经结算，原告起诉后向本院申请对工程量进行评估，经本院委托，贵州智强房地产测绘服务有限公司作出《测绘成果报告书》，该报告书载明原告铺筑方井至奢基姑路面面积为18930平方米、马踏至团结的铺筑面积为41950.49平方米。中天建筑公司于2012年7月承包公路改造工程后，翁庆方作为中天建筑公司在该标段的项目经理负责工程。2015年12月，翁庆方离开该项目，陈勇作为该标段新任项目经理负责工程。 另：在本案审理过程中，原告吉永久向本院提出保全申请，本院依法作出（2018）黔0526民初1131号民事裁定书裁定将威宁县交通运输局拟将支付给中天建筑公司的1980000元工程款予以冻结，为此原告垫付了5000元保全费，并向中国人民财产保险股份有限公司毕节分公司支付了3860元保险费。 上述事实，有原、被告陈述，各方当事人向法庭提交的证据在卷，这些证据已经庭审质证和本院审查，具有证明力，事实清楚，可以采信。 本院认为：建筑施工企业项目经理，是指受企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表人。项目经理实施的职务行为，所产生的法律效果归结于企业，由企业享有权利或者负担义务。本案方井至奢基姑路、马踏至团结的沥青铺筑工程系由原告与陈勇签订《沥青摊铺施工合同》后施工，而庭审中中天建筑公司认可陈勇系方井至奢基姑路、马踏至团结公路改造工程的项目经理，故本案应由中天建筑公司承担相应责任。原告吉永久不具备相应资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”之规定，原告吉永久与中天建筑公司（由陈勇代表）签订的《沥青摊铺施工合同》无效。而本案原告于2016年1月22日左右已完成方井至奢基姑的铺筑工程，于2017年6月20日左右亦完成马踏至团结的铺筑工程，并且这些工程完成后道路便投入使用，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”及第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；”之规定，被告中天建筑公司理应向原告支付工程款。被告威宁县交通运输局提交的证据不足以证明其已向中天建筑公司支付了相应的工程价款，其应承担举证不力的后果，故依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。”之规定，威宁县交通运输局应就中天建筑公司应支付给原告的工程款承担连带责任。当然，威宁县交通运输局承担责任后，可在其应支付给中天建筑公司的工程款中予以扣除，并不损害其实体权利。经评估，原告铺筑方井至奢基姑路面面积为18930平方米、马踏至团结的铺筑面积为41950.49平方米。依照《沥青摊铺施工合同》约定，中天建筑公司应支付给原告的工程款为18930×37+41950.49×54=2965736.46元，扣除已支付的1050000元，中天建筑公司还应支付原告2965736.46-1050000=1915736.46元。为实现债权，原告向中国人民财产保险股份有限公司毕节分公司支付了3860元保单费，并垫付了5000元保全费，该费用也应由中天建筑公司承担。而原告向本院提交的5000元鉴定费收据不齐备证据三性，故对原告主张的该5000元，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告四川中天建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吉永久工程款1915736.46元，由被告威宁彝族回族苗族自治县交通运输局承担连带支付责任； 二、由被告四川中天建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吉永久诉讼保全责任保险费用3860元； 三、驳回原告吉永久的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11121元及保全费5000元由被告四川中天建筑工程有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  管洪涛 二〇一八年十二月六日 书记员  王 珺