山东省威海市环翠区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1002民初33号 原告：威海雨润文化旅游发展有限公司。 法定代表人：周士林，总经理 委托诉讼代理人：姜华丽，山东威海卫律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许磊，山东威海卫律师事务所律师。 被告：威海海格瑞进出口有限公司。 法定代表人：丛培兰，总经理。 委托诉讼代理人：袁文虎，山东威和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁新荣，山东威和律师事务所律师。 被告：刘静。 委托诉讼代理人：袁文虎，山东威和律师事务所律师。 被告：刘超。 委托诉讼代理人：袁文虎，山东威和律师事务所律师。 原告威海雨润文化旅游发展有限公司与被告威海海格瑞进出口有限公司及刘静、刘超进出口代理合同纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告威海雨润文化旅游发展有限公司之委托诉讼代理人姜华丽、许磊，三被告之委托诉讼代理人袁文虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 威海雨润文化旅游发展有限公司向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告威海海格瑞进出口有限公司于2014年1月8日、2014年3月6日签订的《代理进口合同》两份；2、判令三被告连带返还给原告购买设备款8860000元，并按照银行同期贷款利率支付自被告收到款项之日起至判决生效之日的利息；3、诉讼费、保全费由三被告承担。事实和理由：原告与被告威海海格瑞进出口有限公司分别于2014年1月8日、2014年3月6日签订《代理进口合同》两份，合同约定由被告威海海格瑞进出口有限公司代理原告公司对外签署合同，进口碰碰车、过山车、4D飞行影院、城市冲浪等设备商品，合同同时还对双方责任、代理费用、索赔处理、争议解决等条款进行了约定。合同签订后，原告依约将购买设备的款项分批支付到原告与被告威海海格瑞进出口有限公司共同设立的共管账户中，作为购买货物的信用保证金。被告威海海格瑞进出口有限公司应当收到的上述款项后，及时将款项支付给国外设备公司，但其并未支付。且被告威海海格瑞进出口有限公司公司于2015年私自变更共管账户印鉴，2016年3月份又单方面将信用保证金8860000元从共管账户上转走。综上所述，被告威海海格瑞进出口有限公司违反《代理进口合同约定》约定，将应当支付给国外设备公司的设备款私自转出，并未实际支付给国外设备公司，严重侵害了原告的合法权益，另，由于本案被告刘静和刘超于2016年8月3日召开被告股东会达成股东会决议，决定由于经营不善，同意注销被告威海海格瑞进出口有限公司，即日成立清算小组，组长刘静、成员刘静、刘超，在成立清算组后，被告刘静、刘超在未清偿债务之前，在2017年底将被告威海海格瑞进出口有限公司中国银行卧龙山支行***33银行账户中原告所有的690000元和1840000元转移至刘静个人名下，私自分配公司资产、隐匿财产、逃避债务，违反了我国公司法第20条的法律规定，应对被告威海海格瑞进出口有限公司公司债务承担连带责任。为此，特诉至法院，请求处理。 威海海格瑞进出口有限公司辩称，其公司不同意解除与原告签订的合同。原告与其公司自2013年12月开始进出口代理合作，原告先后与其公司签订数份代理进出口合同，委托其公司代理进出口游乐设施，用于原告在建的远遥家庭游乐中心主题公园项目，现在双方已经进入实质履行阶段的合同有四份，分别是：1、2013年12月13日，其公司与原告签订了编号为***001号合同，其公司与原告指定的国外出口公司签订了进口合同，并履行报关手续将合同标的物进口到国内，于2014年12月30日全部交付原告，原告应当按照合同约定向其公司交付原告开具增值税专用发票的税费共计1195367元；2、2014年1月8日，原告与其公司签订了编号为***004号进出口合同，其公司按照合同约定，与原告指定的意大利公司签订了过山车和碰碰车进口合同，并按照代理合同和进口合同约定，向中国银行申请开立不可撤销信用证***78和***08，共向银行支付信用证保证金2530000元，其公司已经按照合同约定履行义务，但该设备一直未办理运输手续、未向银行提交信用证项下付款要求的单据，导致信用证到期后失效并将保证金退回；3、2014年3月6日，原告与其公司签订了编号为***004号进出口合同，其公司按照合同约定，与原告指定的加拿大公司签订了泡沫工厂、攀岩等设备进口合同，并按照代理合同和进口合同约定，向中国银行申请开立不可撤销信用证***40，共向银行支付信用证保证金6330000元，其公司已经按照合同约定履行义务，但该设备一直未办理运输手续、未向银行提交信用证项下付款要求的单据，导致信用证到期后失效并将保证及退回。现阶段，其公司并未收到意大利公司和加拿大公司解除合同的通知，虽然信用证到期后保证金被退回，但因为进口合同尚处于持续有效状态，其公司有权保留保证金，以备继续履行进口合同向出口方支付货款或重新开立信用证使用，而且原告和其公司签订的代理进口合同中并未约定信用证到期后保证金应退还原告，原告也从未向其公司提出过要求退还保证金的要求，故原告要求其公司退还保证金8860000元没有事实和法律依据。而且，其公司已经按照合同约定履行了相关义务，原告应当按照约定支付代理费78800元，并支付开具发票所需税费1195367元。 刘静、刘超辩称，被告威海海格瑞进出口有限公司一直处于正常经营状态，并未进行清算。原告要求被告刘静、刘超承担责任没有事实和法律依据。被告威海海格瑞进出口有限公司自2010年7月28日成立后，一直处于正常经营状态，而且经营状况良好；2016年，被告威海海格瑞进出口有限公司想扩大经营范围、增加范围，故申请工商登记，但是工商告知由被告威海海格瑞进出口有限公司为进出口公司，所以不能擅自增加经营项目，建议注销公司，重新成立新公司，直接把需要增加的经营范围写进新公司，故被告威海海格瑞进出口有限公司当时的股东刘静和刘超初步决定成立清算组，对公司进行清算后注销公司，但是被告威海海格瑞进出口有限公司向工商部门提交成立清算小组申请后，被告知可以变更经营范围，被告威海海格瑞进出口有限公司就决定不再进行清算工作，实际上被告威海海格瑞进出口有限公司从未实质上对公司进行清算；仅仅是向工商部门递交了一个成立清算组的申请，并未登报公告也未递交正式的申请，所以既然被告威海海格瑞进出口有限公司未进行清算，也就没有义务通知债权人清偿债务，而且被告威海海格瑞进出口有限公司和原告的代理进口合同，是双方真实意思表示，合法有效，一直处于正常履约状态，故不具备清偿债务的条件，被告威海海格瑞进出口有限公司不应向原告清偿债务。被告刘静、刘超都没有义务向原告清偿债务。被告刘静承认2017年年底从被告威海海格瑞进出口有限公司账户转出690000元和1840000元现金，但该笔款项系当时向客户支付货款用，因为客户不能立即开具发票，不能从公司账户转出，而且刘静已于2018年2月份将款项还给被告威海海格瑞进出口有限公司，有银行转帐记录为证。被告刘静并未损害公司的利益。综上所述，原告要求二被告承担连带责任，没有事实和法律依据。 原告围绕诉讼请求向本院提交证据，本院组织双方当事人进行质证。原告向本院提交下列证据：1、被告威海海格瑞进出口有限公司工商登记资料一宗；2、原告与被告威海海格瑞进出口有限公司签订的《代理进口合同》两份；3、被告威海海格瑞进出口有限公司与外方签订的《采购合同》三份；4、《付款申请单》一份；5、境外汇款申请书一份；6、威海雨润置业有限公司代原告付款690000元、1840000元的付款回单各一份及原告出具给威海雨润置业有限公司的收款收据一份，原告支付给被告威海海格瑞进出口有限公司6230000元的通知单一份及再次支付100000元的付款回单一份；7、被告威海海格瑞进出口有限公司2016年8月3日的股东会决议一份。三被告对原告提供上述证据1、2、3、4的真实性及证明内容均无异议，本院依法予以确认；对证据5、6、7的真实性没有异议，认为证据5中的账户系被告威海海格瑞进出口有限公司的账户，其有权进行变更，认为证据6记载的8860000非设备款，而是原告向被告威海海格瑞进出口有限公司支付的用于开立信用证的保证金，认为被告威海海格瑞进出口有限公司只是成立了清算小组，但并未清算，被告威海海格瑞进出口有限公司不存在损害公司利益的行为。本院对上述三份证据的真实性予以确认。 被告威海海格瑞进出口有限公司向本院提交下列证据：1、原告与被告威海海格瑞进出口有限公司于2013年12月13日签订的代理进口合同一份；2、被告威海海格瑞进出口有限公司在中国银行开立的信用证三份（复印件）；3、被告威海海格瑞进出口有限公司在中国银行卧龙山支行的银行流水一份。原告对证据1、2的真实性没有异议，但认为证据1与本案原告诉请的两份合同没有关系，系针对不同设备签订的代理进口合同，与本案无关；认为证据2三份信用证的金额与涉案两份进口代理合同的金额一致，恰恰可以证明涉案8860000元是设备款，而非保证金。原告对证据3的真实性无法确认，但认为该银行流水可以反映出涉案8860000元已经被被告刘静、刘超恶意转移，损害了原告的合法权益。被告刘静、刘超对上述三份证据的真实性及证明内容均无异议。因证据1与涉案的两份证据无关，与诉争的8860000元也无关，故该份证据本院不予采纳。对被告威海海格瑞进出口有限公司提交的信用证三份，本院认可其真实性；对证据3因系及被告威海海格瑞进出口有限公司的银行流水，故本院认可其真实性。 被告刘静、刘超向本院提交下列证据：1、国内支付业务收款回单6份；2、2016年7月至2018年3月国内支付业务回单39页。原告对两份证据的真实性没有异议，但认为涉案共8860000元，并非只有2540000元，且上述款项大部分都是原告起诉后返还的，应当承担连带责任；认为证据2只是证明被告刘静在某个时间点将款项支付到被告威海海格瑞进出口有限公司的账户，无法证明上述款项是否仍在被告威海海格瑞进出口有限公司账户及其后续的流向，同时也可以证明被告威海海格瑞进出口有限公司与被告刘静之间资产混同。对上述两份证据的真实性本院予以确认。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月8日，原告与被告威海海格瑞进出口有限公司签订一份代理进口合同，编号为***004，约定被告威海海格瑞进出口有限公司代理原告进口碰碰车和过山车各一台。原告的责任为承认被告威海海格瑞进出口有限公司是代表原告对外签订设备购买合同，并承担合同条款对买方的权利和义务的规定；如该票货物以信用证方式付款，在收到被告威海海格瑞进出口有限公司交来的对外进口合同副本后，立即进行核对；货到目的港后，应积极配合被告威海海格瑞进出口有限公司办理港口货物代理交接事宜，原告须在货到后向被告威海海格瑞进出口有限公司交清货物的全部税款（进口关税及增值税）和港口所发生的所有费用（商检费、港口杂费等），以便被告威海海格瑞进出口有限公司放货；因外商系原告自己所定，如发生迟交货或不交货等问题由被告威海海格瑞进出口有限公司负责代理原告追索。被告威海海格瑞进出口有限公司的责任为对外签署合同并向原告提供合同副本，收到原告的开证保证金或资产银行抵押后按合同要求对外开立信用证；负责办理代理进口报关、商检及其他接货手续，但所有相关费用由原告承担，货物通关放行后，将货物运至原告指定场所，被告威海海格瑞进出口有限公司向原告开具增值税发票；货物如需索赔，在收到原告的索赔委托、依据及索赔费用后及时代理原告按被告威海海格瑞进出口有限公司对外签署的合同规定向外索赔，索赔利益归原告所有，但代理手续费不做任何退回；被告威海海格瑞进出口有限公司有义务在合同执行期内协助原告办理一切该设备进口的相关手续等。被告威海海格瑞进出口有限公司为原告代理此票进口货物，代理费按货值比例1%收取，共计23000元，付款方式在货物运至原告指定地点的7日内付款；原告向被告威海海格瑞进出口有限公司支付商检代理服务费每台5000元；被告威海海格瑞进出口有限公司在一年之内向原告开具此次进口货物的发票，开票金额为货物总值、关税增值税的总额。除上述费用，其他费用由被告威海海格瑞进出口有限公司自理。 2014年3月6日，原告与被告威海海格瑞进出口有限公司签订一份代理进口合同，编号为***004，约定被告威海海格瑞进出口有限公司代理原告进口绳竞技场、攀爬、攀岩墙、泡沫工厂各一台。原告的责任为承认被告威海海格瑞进出口有限公司是代表原告对外签订设备购买合同，并承担合同条款对买方的权利和义务的规定；如该票货物以信用证方式付款，在收到被告威海海格瑞进出口有限公司交来的对外进口合同副本后，立即进行核对；货到目的港后，应积极配合被告威海海格瑞进出口有限公司办理港口货物代理交接事宜，原告须在货到后向被告威海海格瑞进出口有限公司交清货物的全部税款（进口关税及增值税）和港口所发生的所有费用（商检费、港口杂费等）以便被告威海海格瑞进出口有限公司放货；因外商系原告自己所定，如发生迟交货或不交货等问题由被告威海海格瑞进出口有限公司负责代理原告追索。被告威海海格瑞进出口有限公司的责任为对外签署合同并向原告提供合同副本，收到原告的开证保证金或资产银行抵押后按合同要求对外开立信用证；负责办理代理进口报关、商检及其他接货手续，但所有相关费用由原告承担，货物通关放行后，将货物运至原告指定场所，被告威海海格瑞进出口有限公司向原告开具增值税发票；货物如需索赔，在收到原告的索赔委托、依据及索赔费用后及时代理原告按被告威海海格瑞进出口有限公司对外签署的合同规定向外索赔，索赔利益归原告所有，但代理手续费不做任何退回；被告威海海格瑞进出口有限公司有义务在合同执行期内协助原告办理一切该设备进口的相关手续等。被告威海海格瑞进出口有限公司为原告代理此票进口货物，代理费按货值比例1%收取，共计55800元，付款方式在货物运至原告指定地点的7日内付款；原告向被告威海海格瑞进出口有限公司支付商检代理服务费每台5000元；被告威海海格瑞进出口有限公司在一年之内向原告开具此次进口货物的发票，开票金额为货物总值、关税增值税的总额。除上述费用，其他费用由被告威海海格瑞进出口有限公司自理。 2014年1月17日，被告威海海格瑞进出口有限公司与Preston﹠BarbieriSrl签订一份采购协议，被告威海海格瑞进出口有限公司自Preston﹠BarbieriSrl处购买一台主题电池碰碰车设施，合同价款为柒万捌仟玖佰陆拾欧元，折算人民币690000元。2014年3月3日，威海雨润置业有限公司向被告威海海格瑞进出口有限公司的账号***33中汇款690000元。 2014年1月17日，被告威海海格瑞进出口有限公司与Preston﹠BarbieriSrl签订一份采购协议，被告威海海格瑞进出口有限公司自Preston﹠BarbieriSrl处购买一台海盗主题的小型过山车设施，合同价款为贰拾壹万壹仟肆佰欧元，折算人民币1860000元。2014年3月3日，威海雨润置业有限公司向被告威海海格瑞进出口有限公司的账号***33中汇款1840000元。上述款项交付后，原告于同日为威海雨润置业有限公司出具一份总价款为2530000元的收款收据，证实威海雨润置业有限公司向被告威海海格瑞进出口有限公司汇付的2530000元系代原告向被告威海海格瑞进出口有限公司缴纳。 2014年2月13日，被告威海海格瑞进出口有限公司与WhitewaterWestIndustriesLtd(dbaWhitewaterAttractions)签订一份采购协议，被告威海海格瑞进出口有限公司自WhitewaterWestIndustriesLtd(dbaWhitewaterAttractions)处购买一个泡沫工厂、绳竞技场、攀爬、攀岩墙设施，合同价款为玖拾万陆仟伍佰壹拾柒美元，折算人民币6230000元。2014年4月16日，原告向被告威海海格瑞进出口有限公司的账号***33中汇款6230000元。 2015年2月3日，被告威海海格瑞进出口有限公司向原告提交一份付款申请单，用途为因信用证美元汇率上涨，增加金额，付款额为人民币100000元。2015年2月4日，原告向被告威海海格瑞进出口有限公司的账号***33中汇款100000元。 另查，账户***33系被告威海海格瑞进出口有限公司的一般账户，原告和被告威海海格瑞进出口有限公司曾协商该账户由双方共管，即需要使用被告威海海格瑞进出口有限公司、刘静及原告公司员工冯宽德的印鉴办理业务，后被告威海海格瑞进出口有限公司申请取消了冯宽德的印鉴。 2016年3月17日，信用证***40项下的款项退回，共计6330000元；2016年3月18日，被告威海海格瑞进出口有限公司将账户内共计6611680.95元全部转出。2017年10月20日，信用证***78和***08项下的款项1840000元和690000元，退回至被告威海海格瑞进出口有限公司账户。上述三个信用证有效期均至2017年5月15日。 2017年10月20日，被告刘静向被告威海海格瑞进出口有限公司账号***304汇款800000元；2018年2月25日，被告刘静向被告威海海格瑞进出口有限公司账号***304汇款7813元；2018年2月26日，被告刘静向被告威海海格瑞进出口有限公司账号***304汇款200000元；2018年2月26日，被告刘静向被告威海海格瑞进出口有限公司账号***304汇款500000元；2018年2月26日，被告刘静向被告威海海格瑞进出口有限公司账号***304汇款500000元；2018年2月26日，被告刘静向被告威海海格瑞进出口有限公司账号***304汇款1520000元；上述共计2807813元。2016年7月至2018年3月，被告刘静共计向被告威海海格瑞进出口有限公司账户转入数百万元的款项。 庭审中，原告申请调取被告威海海格瑞进出口有限公司中国银行威海分行营业部开立的账号为***304的银行流水及被告刘静三个银行账号（分别为***56、***99、***94）的流水明细，本院调取后，发现被告威海海格瑞进出口有限公司将***33账户中信用证到期于2016年3月18日转入的6330000元款项转至账户***304后，多次向被告刘静的账户转款，其中2016年3月19日转款100000元；2月23日分四笔共计转款2000000元，用途注明为稿费、演出费等劳务收入；3月29日分四笔共计转款2000000元，用途注明无；2017年10月23日收到信用证到期转入的2530000及余额198276.76元于2017年10月24日分四笔共计转款2000000元至被告刘静账户，于2017年10月31日分两次将余款转至被告刘静账户。被告刘静主张其***56的账户系被告威海海格瑞进出口有限公司的备用账户，主张2016年2月23日的收款系被告威海海格瑞进出口有限公司偿还其之前的借款，被告刘静提交了其2014年1月9日至2016年3月8日向被告威海海格瑞进出口有限公司的多笔转款。 另查，2016年8月3日，被告威海海格瑞进出口有限公司在公司会议室召开股东会会议，会议由被告刘静主持，经公司全体股东研究决定：由于公司经营不善，同意注销威海海格瑞进出口有限公司，即日起成立清算小组，组长刘静，成员刘静、刘超。参加会议的股东刘静、刘超签字。 再查，原告为确保判决的执行，于诉中申请法院保全被告的财产，为此支出财产保全申请费5000元。 本院认为，原告与被告威海海格瑞进出口有限公司签订的两份代理进口合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的规定，依法成立且生效，原、被告应当按照合同约定履行义务。本案中，原告委托被告威海海格瑞进出口有限公司代理进口碰碰车和过山车等设备，被告威海海格瑞进出口有限公司依据原告的指定与国外公司签订了三份采购协议，原告及时将三份采购协议的总价款共计8860000元支付给原告，虽然被告威海海格瑞进出口有限公司以上述款项开立了信用证，但那只是付款的方式，并非保证金，后因购买的设备未能送达，导致上述信用证失效并退还被告威海海格瑞进出口有限公司上述价款8860000元，现原告与被告威海海格瑞进出口有限公司签订的委托代理合同已经多年，因涉案设备的卖方及相关洽谈业务均是原告与外方进行的，现原告主张外方已经无法提供涉案两份代理进口合同中约定的设备，故要求解除与被告威海海格瑞进出口有限公司签订的两份代理进口合同，被告威海海格瑞进出口有限公司主张其与外方签订的三份采购协议并未解除，故不同意解除与原告的代理进口合同，但被告威海海格瑞进出口有限公司未能提供证据证实其与外方的采购协议仍在履行，且已经长达四年之久未能履行与原告签订的合同，已经构成迟延履行主要债务无法实现合同目的，故原告要求解除该两份进口代理合同于法有据，本院予以支持。合同解除后，被告威海海格瑞进出口有限公司应当返还原告已经支付的设备款8860000元，原告的该项诉讼请求，本院予以支持。对原告主张的利息，因原告与被告威海海格瑞进出口有限公司的代理进口合同未解除前一直在履行，被告威海海格瑞进出口有限公司持有上述8860000元是为了购买设备，故原告主张自收到设备款项之日起计算利息于法无据，本院不予支持，本院认为自2018年1月2日起计算利息为宜。原告为保证判决能够执行申请保全，依法支出保全申请费5000元，应由被告威海海格瑞进出口有限公司负担。 对原告要求被告刘静、刘超对被告威海海格瑞进出口有限公司的上述债务承担连带给付义务，因我国实行银行账户实名制，原则上账户名义人即是账户资金的权利人，同时根据《会计法》、《税收征收管理法》、《企业会计基本准则》等相关规定，公司应当使用单位账户对外开展经营行为，公司账户与管理人员、股东账户之间不得进行非法的资金往来，以保证公司财产的独立性和正常的经济秩序。本案经庭审调查，被告威海海格瑞进出口有限公司与被告刘静的账户存在大量、频繁的资金往来，且资金用途复杂，导致被告刘静与被告威海海格瑞进出口有限公司的财产无法进行区分，且被告刘静声称其名下的一个账户为被告威海海格瑞进出口有限公司的备用账户，被告刘静与被告威海海格瑞进出口有限公司的上述行为已经构成财产混同，严重损害公司债权人的利益，应当对公司债务承担连带责任。综上，原告要求被告刘静对被告威海海格瑞进出口有限公司的上述债务承担连带给付责任，于法有据，本院予以支持。对被告刘超，原告未能提供证据证实其与被告威海海格瑞进出口有限公司存在财产混同，故原告要求其承担连带责任，于法无据，本院不予支持。综上，原告诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第三百九十六条，《中华人民共和国公司法》第二十条之规定，判决如下： 一、解除原告与被告威海海格瑞进出口有限公司于2014年1月8日、2014年3月6日签订的两份《代理进口合同》； 二、被告威海海格瑞进出口有限公司于本判决生效后十日内返还给原告购买设备款8860000元并给付利息（本金8860000元，自2018年1月2日起至判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；并给付原告保全申请费5000元； 三、被告刘静对被告威海海格瑞进出口有限公司的上述债务承担连带给付责任； 四、驳回原告的其他诉讼请求。 如被告威海海格瑞进出口有限公司和被告刘静未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费73820元，由被告威海海格瑞进出口有限公司和被告刘静负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审 判 长  肖窈窈 人民陪审员  于祥滋 人民陪审员  王淑芹 二〇一八年十二月十四日 书 记 员  姜岩非