云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）云民初54号原告：四川省第一建筑工程公司。住所地：四川省成都市马鞍西路1号。法定代表人：谌万里，董事长。委托诉讼代理人：毛成金，四川省第一建筑工程公司员工。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：于陶，四川省第一建筑工程公司员工。代理权限：一般授权代理。被告：昭通市泰斗房地产开发经营有限公司。住所地：云南省昭通市昭阳区朱提大道中段（泰平盛世水岸）。法定代表人：邓启平，董事长。委托诉讼代理人：艾永莲，云南元和律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：曾珍，昭通市泰斗房地产开发经营有限公司员工。代理权限：特别授权代理。原告四川省第一建筑工程公司（以下简称四川一建）与被告昭通市泰斗房地产开发经营有限公司（以下简称泰斗公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告四川一建的委托诉讼代理人毛成金、于陶，被告泰斗公司的委托诉讼代理人艾永莲、曾珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。四川一建向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付工程欠款283943569元，并按约定支付工程欠款利息45668180.58元，暂计算至2018年4月30日，以实际支付完全部工程款为止；2.判令被告对所承建的盛世荷苑4#、6#地块享有优先受偿权，确认原告对该工程折价或拍卖的价款优先受偿；3.判令被告向原告支付违约金410.41万元；4.判令本案诉讼费等均由被告承担。事实及理由：原、被告双方于2014年3月25日签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建被告投资开发的云南省昭通市盛世荷苑4#、6#地块项目。合同约定了工程承包范围、合同价款及其编制依据、工程量的确认、工程款（进度款）支付、工程工期、质量标准、竣工验收与结算、工程款支付、违约及违约责任、索赔、合同解除、争议的解决等内容。在被告拖欠工程进度款数额巨大，怠于履行工程款审定、签证办理等合同义务的情况下，原被告双方于2015年7月29日签订补充协议，对工程计价、工程欠款、工程量审定、工程结算、工程款支付及逾期利息承担、支付担保等进一步进行了明确和变更。施工过程中，尽管被告拖延审核工程量，不按约支付工程款，但原告还是屡次在十分困难的情况下组织人力、材料、机械等开展作业，抓质量、抢进度，最终在2017年11月30日完成了合同约定的施工内容。工程完工后，原告向被告提交了竣工验收申请，但被告拖延验收，原告于2018年3月23日送达了结算书，结算金额为410406795.98元。被告已经支付126463226.98元，欠付工程款为283943569元。被告未依照施工合同和补充协议的约定履行审核工程完成量、支付工程款等义务属严重违约，这些行为给原告造成了巨大损失。原告再三催告，被告仍然继续其违约行为，被告应向原告承担全部的责任。为维护原告的合法权益，提起诉讼，请求予以支持。泰斗公司辩称：四川一建承建的盛世荷苑4#、6#地块项目有部分工程没有完工，且已完成的工程部分没有经过竣工验收。双方对工程款没有进行过结算，四川一建也未提交任何工程相关资料，四川一建要求支付工程款没有依据，请求依法驳回四川一建的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方举证、质证及庭审，本院确认本案法律事实如下：2014年3月25日，泰斗公司作为发包方，四川一建作为承包方就泰平·盛世荷苑4#、6#地块分别签订《建设工程施工合同》。4#地块的工程：5号楼、6号楼、7号楼、8号楼及地下室；承包范围：经审查合格的施工图所明示的工程内容，图纸会审记录、设计变更、招标文件所明示的工程内容（人防、消防工程，水电安装、电梯安装工程，采暖工程，绿化工程，门窗分项工程，土方分项工程，桩基分项工程，基坑支护工程，电力、通信、煤气等市政配套设施工程除外）；合同价款：金额暂定193167465元（以实际竣工结算为准）；工程进度款确认：本协议签订后，乙方在每月25日向甲方报送当月工程进度报表资料（含签证、索赔等费用），甲方应在收到乙方报送的齐全有效资料后7日内审核完毕，超过7日未予审定，不论任何原因未审定的，视为甲方认可乙方报送的工程进度完成量，并作为支付工程款的依据，确认应付工程款。因乙方报送资料不齐全而造成审核时间滞后的，后果由乙方自行负担。双方还对其他权利义务进行了约定。6#地块的工程：1号楼、2号楼、3号楼、4号楼及地下室；合同价款：金额暂定245658975元（以实际竣工结算为准）；合同其他内容与4#地块基本一致。合同签订后，四川一建进场施工。2015年7月29日，泰斗公司（甲方）与四川一建（乙方）签订《泰平盛世荷苑项目补充协议》，主要内同为：鉴于施工过程中甲方工程进度款支付不到位、甲供混凝土不能满足现场施工进度需要等情况，工程进展不够顺利。现甲乙双方本着诚实守信、友好合作的原则，就双方保障7#地块乙方施工合同内容完成，4#、6#地块主体工程封顶。双方友好协商，达成以下补充协议：双方同意计价方式按原主合同约定4#、6#地块的主合同价款总额下浮4%，现变更为取消下浮条款，不再下浮；工程结算：1.甲乙双方一致同意对该项目按合同，分基础、主体、装饰工程分段、分栋号结算，甲方应在收到乙方报送的结算书之日起30个工作日内审核完毕，超过30个工作日未审核完毕的，不论任何原因，视为甲方已经认可乙方报送的结算书等资料内容，并作为支付工程款的依据；工程款确认与支付：5.工程完工后工程款支付：本协议约定范围内的工程内容完工前，甲方须支付到累计完成工程量的90%，所欠工程款的利息必须支付完毕，否则，甲方同意，乙方开始计算收取复息，乙方可以采取任何保障权利的其他措施，乙方不承担违约责任。工程竣工验收后15日内，甲方须支付到累计完成工程量的93%。甲方在收到乙方报送的齐全的有效资料30个工作日内审核完毕，并在审核完毕30个工作日内支付至工程结算总额的97%，预留工程结算总额的3%作为工程保修金。工程后期工程款的支付，如甲方不能按约支付，应按年18%利率计取所有未支付的工程款利息，利息每月计算并确认；违约责任：如甲方违反以上约定，按工程结算总价的1%支付乙方违约金。同时启动支付担保物的抵押程序。如乙方违反以上约定，按工程结算总价的1%支付甲方违约金，甲方在工程结算款中扣除。2015年8月12日，泰斗公司向四川一建发出《工作函》，通知四川一建现场管理人员更换，即：4#地块甲方现场代表为陈礼云；6#地块甲方现场代表为吴道明。2017年5月15日，泰斗公司向四川一建发出《工作函》，表示本该由四川一建承建4#、6#地块的外墙漆、天棚腻子灰、地下室腻子灰分项工程，不再由四川一建施工，施工单位另行安排。2017年6月17日，泰斗公司向四川一建发出《工作函》，表示本该由四川一建承建4#、6#地块的电梯前室装饰及电梯门套安装分项工程，不再由四川一建施工，施工单位另行安排。2017年12月19日，泰斗公司与四川一建就4#地块签订《未完工程量移交清单》，载明了4#地块未完工部位、施工内容、工程量，并注明：以上未完工程量限今交于甲方，监理签字确认，交于泰斗公司自行安排施工。以上移交给甲方工程量不计入我方决算方量。匝板防水卷材、钢筋材料由我司（四川一建）提供。建设单位、监理单位、施工单位在该移交清单上签字、盖章。2017年12月26日，就6#地块四川一建未完工部分双方再次签订《工作联系函》，约定将未完工部分移交给泰斗公司自行安排施工。移交后，四川一建退出施工现场。2018年3月21日，四川一建通过公证邮寄送达的方式向泰斗公司寄送其单方制作的了4#、6#地块《竣工结算书》各一份。4#地块结算总价为189824032.80元，6#地块结算总价为214679141.82元。泰斗公司于2018年3月29日向四川一建发出《工作联系函》，表明4#、6#地块《竣工结算书》已收阅，但因为四川一建所施工工程未全部完工，且未经竣工验收，还未达到竣工结算的条件。并统计了四川一建未完工的工程内容。四川一建认可收到该《工作联系函》。综合双方诉辩主张，本案争议焦点为：一、被告泰斗公司应否向原告四川一建支付工程款及利息，金额如何认定？二、被告泰斗公司应否承担违约责任？三、原告四川一建是否就涉案工程享有工程价款优先受偿权？一、关于被告泰斗公司应否向原告四川一建支付工程款及利息，金额如何认定的问题。本院认为，通过合法招投标，泰斗公司与四川一建就涉案工程4#、6#地块分别签订《建设工程施工合同》，该合同系双方真实意思表示，并不违反法律强制性规定，合法有效。四川一建作为工程承包方，就已完工程部分有权向泰斗公司主张支付工程款，泰斗公司关于工程尚未竣工验收不予支付工程款的抗辩主张不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，本案中，四川一建对于其主张的已完工程部分的工程造价应承担举证责任。对此，四川一建认为，其已向泰斗公司报送了《竣工结算资料》，按照双方于2015年7月29日签订的《泰平盛世荷苑项目补充协议》第四条的约定，泰斗公司应在收到《竣工结算资料》后30日内审核完毕，否则不论任何原因，视为泰斗公司认可《竣工结算资料》。泰斗公司认为，其在收到《竣工结算资料》后，已及时向四川一建发出《工作联系函》，表明因工程未全部完工，且未经竣工验收，结算工程款条件尚未成就，不认可《竣工结算资料》。本院认为，泰斗公司收到四川一建的《竣工结算资料》后，已在30日内向四川一建出具《工作联系函》，虽然针对《竣工结算资料》中记载的工程项目及价款，泰斗公司未提出实体性审核意见，但基于泰斗公司认为工程尚未完工及竣工验收，其已从程序上否定达到结算条件，亦表明不认可《竣工结算资料》可作为双方结算的依据。泰斗公司提出的此项异议与双方合同约定30日内进行审核并不相悖。故四川一建主张以《竣工结算资料》作为认定其已完工程造价依据的主张不成立，本院不予支持。在本案审理过程中，泰斗公司对《竣工结算资料》提出诸项异议，认为存在多计、错计、重复计算工程量等情形。综合以上两方面因素，本院向四川一建释明是否就已完工程造价申请司法鉴定，四川一建明确表示不申请，坚持以《竣工结算资料》为依据主张其工程款。泰斗公司亦不申请工程造价司法鉴定。对此，本院认为《竣工结算资料》不能作为本案定案依据，在四川一建不申请工程造价司法鉴定的情况下，其主张的已完工程造价无法确定，应承担举证不能的不利后果，故四川一建关于由泰斗公司承担支付工程款及利息的诉讼请求不成立，本院不予支持。二、关于被告泰斗公司应否承担违约责任的问题。四川一建主张泰斗公司存在未按约定支付工程进度款及施工过程中对往来函件不予签收两方面的违约行为，泰斗公司对此不予认可。本院认为，合同中约定了四川一建每月25日向泰斗公司报送当月工程进度报表资料，泰斗公司收到齐全有效的报送资料后7日内审核完毕。本案中，四川一建主张泰斗公司未按约定支付工程进度款，但其未提交在每月25日已向泰斗公司报送齐全有效的工程进度报表资料的证据，故其该项主张不成立。此外，对于施工过程中的往来函件，四川一建未具体指出泰斗公司未签收函件的名称，且合同中对于未签收往来函件应承担违约责任没有约定。故四川一建主张泰斗公司承担违约责任的诉讼请求不成立，本院不予支持。三、关于原告四川一建是否就涉案工程享有工程价款优先受偿权的问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条的规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”。本案中，双方签订的涉案工程4#、6#地块合同中并未约定工程竣工时间，四川一建主张4#地块于2017年12月19日、6#地块于2017年12月26日移交给泰斗公司后，合同即履行完毕。对此，四川一建于2018年4月23日提起本案诉讼主张工程价款优先受偿权并未超过法定六个月的时间。但基于四川一建就已完工程造价并未完成举证责任，导致关于泰斗公司是否欠付工程款及欠款金额的事实无法查明，四川一建可在工程欠款明确后另案主张工程价款优先受偿权。综上，原告四川一建的诉讼请求及理由不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百一十八条之规定，判决如下：驳回四川省第一建筑工程公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1710379元，保全费5000元，由四川省第一建筑工程公司承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长  王璟审判员  范蕾审判员  刘希二〇一八年十二月二十四日书记员  赵妍