广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初3648号 原告：广西嘉和置业集团有限公司，住所地:南宁市兴宁区昆仑大道995号，统一社会信用代码：91450000739954566G。 法定代表人：温慕松，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张莎，广西万益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张凝凯，广西万益律师事务所律师。 被告：蒙杰贵，男，1985年6月7日出生，壮族，住广西上思县。 委托诉讼代理人：王粒冲，广西济顺律师事务所律师。 第三人：上海浦东发展银行股份有限公司南宁分行，住所地：南宁市青秀区金浦路22号名都苑1号楼，统一社会信用代码：91450000779146731K。 主要负责人:吴长路，该分行行长。 委托诉讼代理人：冯雪萍，该银行职员。 委托诉讼代理人：杨怡，该银行职员。 原告广西嘉和置业集团有限公司(以下简称“嘉和公司”)与被告蒙杰贵、第三人上海浦东发展银行股份有限公司南宁分行（以下简称“浦发南宁分行”）商品房预售合同纠纷一案，本院于2018年7月4日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年9月17日公开开庭进行了审理。原告嘉和公司的委托诉讼代理人张凝凯，被告蒙杰贵的委托诉讼代理人王粒冲，第三人浦发南宁分行的委托诉讼代理人冯雪萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告嘉和公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告双方于2016年9月20日签订的《商品房买卖合同》，并判令被告向原告返还位于南宁市兴宁区昆仑大道995号嘉和城塞纳右岸南1栋2单元2701号房屋、协助原告办理登记编号为201610070188的《商品房买卖合同登记备案证明》及证号为桂（2016）南宁市不动产证明第0090803号的《不动产登记证明》的撤销手续；2、判令被告向原告偿还原告代其偿还的贷款本息24813.95元及逾期偿还代偿贷款本息的违约金1960.30元（计算方法：依据补充协议第三条第三款，以每次代偿款项金额为基数，自每次代偿行为发生之日起第十一天，每天按代偿款项万分之五，暂计至2018年6月15日，实际请求计付至全部偿还之日止）；3、判令被告向原告支付逾期办理备案登记和预告登记注销手续的违约金81282.17元（计算方法：依据补充协议第三条第三款，从发出解除合同的通知后第8天起，按房款总额每日万分之五计算，暂计至2018年6月15日，实际请求计付至实际履行之日止）；4、判令被告向原告支付违约导致合同解除的违约金237320.2元（计算方法：依据补充协议第三条第三款，1186601元×20%=237320.2元）；5、判令被告向原告支付一审律师代理费59000元；6、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告嘉和公司提出增加诉讼请求：判令被告向原告偿还原告代其偿还的银行贷款本息29857.41元及逾期偿还代偿贷款本息的违约金1045.01元（计算方法：依据补充协议第三条第三款，以每次代偿款项金额为基数，自每次代偿行为发生之日起第十一天，每天按代偿款项万分之五，暂计至2018年7月3日，实际请求计付至全部偿还之日止）。事实与理由：2016年9月20日，原告与被告签订《南宁市商品房买卖合同》，由被告向原告购买位于南宁市兴宁区昆仑大道995号嘉和城塞纳右岸南1栋2单元2701号房屋，合同总价款为1186601元。2016年9月23日，原告与第三人签订编号为63012016101381130301的《个人购房担保借款合同》，约定原告为被告所购房屋个人商品房按揭贷款承担阶段性连带保证责任。第三人向被告发放所购房屋个人商品房按揭贷款共计949000元，加上被告已付首付款237601元，至此被告已向原告支付了全额购房款、专项维修资金，此后，原、被告双方完成合同备案及商品房预告登记。后因被告拖欠第三人到期贷款未还，第三人依据前述保证合同的约定向原告主张连带保证责任并从原告银行账户扣款于2017年12月29日扣款24813.95元，于2018年6月29日扣款29857.41元。此后，经原告向被告多次催告，被告并未向原告偿还代偿款项，为此，原告依据合同附件六《合同补充协议》前引第三条第一款、第三款的约定，于2018年1月18日向被告发出《催款函》，于2018年1月22日向被告发出《解除合同通知函》，但被告至今仍未归还原告代偿的银行贷款。原告认为，原告与被告签订的《南宁市商品房买卖合同》合法有效。合同签订后，被告因未依约向第三人偿还贷款本息而导致原告承担担保责任代被告还款54671.36元，已具备合同前引条款约定的合同解除条件，因此，原告有权依据合同前述约定要求被告偿还原告代偿的贷款本息及逾期偿还代偿贷款本息的违约金。同时，原告还有权解除合同，并要求被告按合同总价款的20%支付违约金及原告为本案诉讼而发生的律师费、诉讼费等费用。故原告向法院提起本诉，请求判如所请。 被告蒙杰贵辩称：1、原告要求解除商品房买卖合同没有事实依据，原告依据签订的合同补充协议第三条第三款约定解除合同，但是被告认为此约定侵害了第三方的权益，此条款无效，因为原告所卖的房屋已经抵押给第三人。2、原告的诉讼请求第二、三、四项违约金计算过高，对第二项诉请要求被告支付的代还本金及利息无异议，被告对原告代被告偿还贷款本息的数额予以认可。3、原告主张的律师费过高，根据广西律师收费标准，本案律师费未达到59000元，具体数额由法院认定。 第三人浦发南宁分行述称：1、第三人于2016年9月23日与被告、原告签订的个人担保借款合同约定被告以其购买的房屋为抵押向第三人申请借款949000元，合同签订后，第三人依照约定发放贷款并办理抵押，截至2018年9月17日被告尚欠第三人本息合计929712.55元未偿还，原告的诉讼请求损害第三人合法权益，导致第三人债权无法实现，请求法院驳回原告的诉请。2、在涉案房屋未解除抵押前，原告对被告因购买涉案房屋的借款承担阶段性连带保证责任，原告仅于2017年12月29日、2018年2月29日分别代被告偿还24813.95元，29857.41元，未对全部欠款进行代偿，如原告代被告代偿完毕全部欠款，或在第三人处存入足额保证金，第三人才愿意撤销抵押登记。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年7月23日，原告嘉和公司取得南宁市兴宁区昆仑大道995号嘉和城塞纳右岸南1栋住宅部分的《商品房预售许可证》[证号：南房预字（2015）第142号],有效期从2015年7月23日至2018年12月04日。 2016年9月20日，原告（出卖人）嘉和公司与被告（买受人）蒙杰贵签订《南宁市商品房买卖合同》及《合同补充协议》，约定：被告向原告购买位于南宁市兴宁区昆仑大道995号嘉和城塞纳右岸南1栋2单元2701号房，建筑面积共140.84方米，购房价款为1186601元；合同第七条及补充协议第三条第一款约定被告按银行按揭方式支付房款，于合同签订日向原告支付合同总价款的20%，即237601元作为首期付款，其余合同总价款的80%，即949000元，由被告向银行申请办理按揭贷款手续支付。附件六《合同补充协议》第一条约定：“出卖人发给买受人与《合同》及附件有关的任何通知、付款要求等材料均应按以下买受人载明的联系方式以信函、短信、电话或传真方式送达对方，或以报纸公告形式告知：买受人：蒙杰贵、收件人：蒙杰贵、联系电话：183××××8688、邮寄地址：广西南宁市鲁班路振宁现代鲁班南区11栋B102、公告送达的报纸：《南国早报》或《南宁晚报》，不论买受人或者其授权代表是否实际收到出卖人发出的信函，只要出卖人按照上述地址发送，则应当视作在系列日期被送达，由此产生的后果，由买受人承担：1、如果是信函的，则自出卖人信函发出之日起计算第五天（遇法定节假日顺延），视为信函已于该日送达买受人”。第三条第三款约定：“买受人因未依约向银行偿还贷款本息而导致出卖人承担阶段性还款担保责任代买受人还贷的，买受人应在出卖人保证代偿行为之日起10日内偿还出卖人全部代偿款项（包括本、息），如逾期，每逾期一日，还应向出卖人支付代偿款项万分之五的违约金，并承担出卖人为追索代偿款项而支付的诉讼费、律师费及差旅费等相关费用。出卖人有权通过诉讼、查封、拍卖买受人房屋的方式追索代偿款项。在办理完毕房产证和房屋抵押他项权证前，如买受人拖欠银行贷款本息导致银行向出卖人主张担保权利的，无论出卖人是否代为偿还贷款，自出卖人收到银行主张担保权利的通知起，出卖人有权解除《合同》，收回该商品房另行处理。《合同》因此解除的，买受人应按合同总价款的20%向出卖人支付违约金，并放弃《合同》项下的一切权利，且应按本补充协议第六条约定办理《合同》解除后的注销抵押登记备案及注销销售备案登记、预告登记等相关手续；在《合同》解除时，房屋已交付买受人装修使用的，买受人的装修损失自行承担，与出卖人无关，买受人不得以房屋已装修为由拒绝交还房屋或向出卖人主张装修赔偿”。第六条第1款约定：“出卖人、买受人根据《合同》或本协议的约定解除合同的，双方应在发出解除合同的通知或签订解除合同的协议后15天内，到产权登记机关注销《合同》的抵押登记备案和销售备案登记、预告登记。一方逾期办理备案登记和预告登记注销手续的，应按房款总额每日万分之四向对方支付违约金”。第六条第4款约定：“因买受人原因导致《合同》及本协议解除或买受人存在其他违约行为的，买受人除应向出卖人按约支付违约金外，还应向出卖人支付因此产生的律师代理费、诉讼费、公证费及其他合理支出等相关费用，如出卖人应向买受人退还房款，前述全部费用可在出卖人应退还房款中予以扣除；在《合同》解除时，房屋已交付买受人装修使用的，买受人的装修损失自行承担，与出卖人无关，买受人不得以房屋已装修为由拒绝交还房屋或向出卖人主张装修赔偿”。被告蒙杰贵于2016年9月20日向原告支付了首付购房款237601元，并于2017年7月22日接收涉案房屋。 2016年9月23日，原告嘉和公司（保证人）、被告蒙杰贵（借款人）与第三人浦发南宁分行（贷款人）签订《个人购房担保借款合同》（合同编号：63012016101381130301），约定被告向第三人借款949000元用于购置本案所购房产，原告为被告上述所购房屋个人商品房按揭贷款承担阶段性连带保证责任。合同签订后，第三人依约向被告发放所购房屋个人商品房按揭贷款共计949000元，加上被告已付首付款237601元，至此被告已向原告付清全额购房款。 被告蒙杰贵所购房产于2016年10月13日取得《商品房买卖合同登记备案证明》（登记编号：201610070188），于2016年12月29日取得《不动产登记证明》（证号：桂（2016）南宁市不动产证明第0090803号）。 因被告蒙杰贵逾期未归还第三人贷款本息，第三人浦发南宁分行根据前述《个人购房担保借款合同》约定向原告嘉和公司发出《逾期贷款催收通知书》，并于2017年12月19日从原告账户扣款24813.95元，于2018年6月29日从原告账户扣款29857.41元，两次扣款金额共计54671.36元。 2018年1月18日，原告嘉和公司根据合同指定通讯联系地址向被告蒙杰贵邮寄送达《催款函》，主张被告应在收到本通知后2日内归还原告代偿款项24813.95元，否则原告将解除合同，并追究被告的违约责任。2018年1月22日，原告嘉和公司根据合同指定通讯联系地址向被告蒙杰贵邮寄送达《解除合同通知函》，主张因被告至今未按前述《催款函》向原告归还代偿款项，已构成根本违约，为此通知解除双方签订的《南宁市商品房买卖合同》，被告应在收到本通知后3日内到原告处办理合同解除、退房及结算相关手续，并于原告发出本通知后15日内办理注销抵押登记备案、合同备案登记及房屋预告登记手续，同时，原告保留追究被告违约责任的权利。被告至今未归还原告代偿的银行贷款本息。 2018年5月30日，原告嘉和公司与广西万益律师事务所签订《委托代理合同》，双方约定：广西万益律师事务所接受嘉和公司的委托，并指派张莎、张凝凯律师为本案的一审诉讼代理人；嘉和公司于本合同签订后3日内向广西万益律师事务所支付律师代理费共计人民币59000元。原告嘉和公司依约向广西万益律师事务所支付了律师代理费59000元。 本院认为，因原告嘉和公司未对第三人浦发南宁分行提出相应的诉讼请求，第三人亦未在本案诉讼中作为有独立请求权第三人明确提出诉讼请求，且在尚未清偿全部贷款本息的情况下，涉案房产的抵押权预告登记无法实际撤销，第三人仍对涉案房产享有预抵押权，故本院在本案中对第三人陈述意见不作理涉，第三人可就此另行起诉。 一、关于涉案合同效力及是否解除的问题。 原告嘉和公司与被告蒙杰贵签订《南宁市商品房买卖合同》及《合同补充协议》，系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，依法有效，双方应恪守履行。现被告未按期归还银行按揭贷款致使原告嘉和公司向第三人浦发南宁分行承担连带保证责任，被告亦未能举证证实其仍能继续依约履行每月还贷义务，其行为已经构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条之规定及双方签订的《合同补充协议》第三条第三款的约定，原告嘉和公司对此享有解除权，故原告要求解除双方签订的前述合同，符合法律规定，本院予以支持。上述合同条款内容未限制、加重被告的权利，亦未免除原告的主要合同义务，被告抗辩该合同条款无效，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款之规定以及双方签订的《合同补充协议》第一条“自出卖人信函发出之日起计算第五天（遇法定节假日顺延），视为信函已于该日送达买受人”之约定，在原告通过邮寄方式向被告送达《催款函》后，被告仍未归还代偿款项的情况下，原告于2018年1月22日通过邮寄方式向被告送达《解除合同通知函》，则该通知于2018年1月26日视为送达被告处，故原、被告双方签订的《南宁市商品房买卖合同》及《合同补充协议》应于2018年1月26日解除。 二、关于办理各项登记注销手续问题。 办理合同备案登记和房屋预告登记为签订房屋买卖合同后的附随义务。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定以及双方签订的《合同补充协议》第六条第1款之约定，合同解除后，被告应配合原告办理所购房屋的合同备案登记和预告登记的注销手续。现被告未依约协助办理上述注销手续，原告诉请被告协助原告办理商品房买卖合同登记备案和房屋预告登记的注销手续，于法有据，本院予以支持。 三、关于原告承担连带保证责任而代偿款项的承担问题。 根据《合同补充协议》第三条第三款“买受人应在出卖人保证代偿行为之日起10日内偿还出卖人全部代偿款项（包括本、息）”的约定，原告据此要求被告支付其承担连带保证责任的代偿贷款本息，符合双方约定且不违反法律规定，本院予以支持。因第三人浦发南宁分行向原告主张连带保证责任并从原告银行账户实际扣款54671.36元，故被告向原告偿还原告代偿的贷款本息金额应为54671.36元。 四、关于原告主张的各项违约金问题。 被告逾期未按约定向第三人偿还贷款本息，经原告代偿并催款后至今仍未向原告归还代偿款项，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款之规定及双方签订的《补充协议》第三条第三款、第六条第1款的约定，原告要求被告以每次代偿款项金额为基数，从每次代偿行为发生之日起第十一天至全部偿还之日止，按每日万分之五计付逾期偿还代偿贷款本息的违约金；以购房总价款为基数，从发出解除合同的通知之日起第十六天至实际履行完毕之日止，按每日万分之四计付逾期办理备案登记和预告登记注销手续的违约金以及按购房总价款的20%支付合同解除的违约金即1186601元×20%=237320.2元，均符合法律规定，本院予以支持。故本院认定：逾期偿还代偿贷款本息的违约金计算方法为：以24813.95元为基数，从2018年1月8日起至被告实际清偿之日止，按每日万分之五计付；以29857.41元为基数，从2018年7月9日起至被告实际清偿之日止，按每日万分之五计付。前述已论，原告于2018年1月22日向被告发出《解除合同通知函》，故逾期办理《商品房买卖合同登记备案证明》和《房屋预告登记证明》注销手续的违约金计算方法为：以1186601元为基数，从2018年2月7日起至被告蒙杰贵实际履行协助注销《商品房买卖合同登记备案证明》和《房屋预告登记证明》义务完毕之日止，按每日万分之四计付。因被告违约导致合同解除的违约金计算方法为：1186601元×20%=237320.2元。被告抗辩上述违约金过高，但其作为违约方未能对此予以举证，本院对被告的该抗辩主张不予支持。 五、关于原告诉请的律师代理费问题。 原告要求被告负担因被告原因导致合同解除而产生的本案诉讼委托律师事务所支出的律师代理费59000元，符合双方签订的《合同补充协议》第三条第三款、第六条第4款的约定和广西司法厅规定的律师收费标准，该费用亦已实际产生，故本院对此予以支持。 六、关于被告蒙杰贵已付款项以及涉案房屋的返还问题。 原告提交的销售不动产发票证实，被告已向原告支付首付购房款237601元，第三人浦发南宁分行亦发放银行贷款949000元用于支付被告购房款，至此被告已向原告支付全部购房款共计1186601元。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”，涉案商品房买卖合同既已解除，被告应向原告返还涉案房屋，本院对原告的该诉讼请求予以支持，另外，被告已向原告支付的前述款项1186601元，原告亦应予返还，该款项应与本案判决被告应付款项相互予以抵扣。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告广西嘉和置业集团有限公司与被告蒙杰贵于2016年9月20日签订的《南宁市商品房买卖合同》于2018年1月26日解除； 二、被告蒙杰贵协助原告广西嘉和置业集团有限公司办理《商品房买卖合同登记备案证明》（登记编号：201610070188）和《房屋预告登记证明》（证号：桂（2016）南宁市不动产证明第0090803号）的注销手续； 三、被告蒙杰贵向原告广西嘉和置业集团有限公司支付代偿贷款本息54671.36元和逾期偿还代偿贷款本息的违约金（违约金以24813.95元为基数，从2018年1月8日起至被告实际清偿之日止，按每日万分之五计付；以29857.41元为基数，从2018年7月9日起至被告实际清偿之日止，按每日万分之五计付）； 四、被告蒙杰贵向原告广西嘉和置业集团有限公司支付逾期办理《商品房买卖合同登记备案证明》和《房屋预告登记证明》注销手续的违约金（违约金以1186601元为基数，从2018年2月7日起至被告蒙杰贵实际履行协助注销《商品房买卖合同登记备案证明》和《房屋预告登记证明》义务完毕之日止，按每日万分之四计付）； 五、被告蒙杰贵向原告广西嘉和置业集团有限公司支付违约导致合同解除的违约金237320.2元； 六、被告蒙杰贵向原告广西嘉和置业集团有限公司支付律师代理费59000元； 七、原告广西嘉和置业集团有限公司向被告蒙杰贵退还首付购房款237601元、银行贷款949000元，共计1186601元；上述第三、四、五、六项确定的被告蒙杰贵应付款项应与第七项确定的原告广西嘉和置业集团有限公司退还款项相互予以抵扣； 八、被告蒙杰贵向原告广西嘉和置业集团有限公司返还位于南宁市兴宁区昆仑大道995号嘉和城塞纳右岸南1栋2单元2701号房屋。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费7366元，由被告蒙杰贵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  农慧兰 人民陪审员  卢 静 人民陪审员  卢也付 二〇一八年十二月三十日 书 记 员  宁文惠 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。