河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1702民初9118号原告：李艳峰，男，1970年11月15日出生，回族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：曾建国，河南文苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：金庆立，驻马店市高新法律服务所法律工作者。被告：驻马店市菱瑞置业有限公司，住所地：驻马店市雪松路中段（万豪酒店）。统一社会信用代码：914117005624747349。法定代表人：蒋利军，该公司经理兼执行董事。被告：蒋利军，男，汉族，1963年7月25日出生，住驻马店市驿城区。被告：张金玉，女，汉族，1963年8月4日出生，住址同上，系蒋利军之妻。上列二被告委托诉讼代理人：陈东升，河南尚成律师事务所律师。第三人：河南林九建设工程有限公司，住所地：林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段，统一社会信用代码：9141058155161050DX。法定代表人：郝计存，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：魏宪春，该公司员工。原告李艳峰诉被告驻马店市菱瑞置业有限公司（以下简称菱瑞公司）、蒋利军、张金玉、第三人河南林九建设工程有限公司（以下简称林九公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李艳峰及委托诉讼代理人曾建国、金庆立、被告蒋利军、张金玉的委托诉讼代理人陈东升、第三人林九公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告菱瑞公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告李艳峰向本院提出诉讼请求：1、判令被告驻马店市菱瑞置业有限公司立即向原告支付工程款及利息2330817元（其中工程款1610817元，以及自2016年1月1日起至2018年8月31日期间的利息720000元）；2、判令被告驻马店市菱瑞置业有限公司按照月息1.5%向原告支付自2018年9月1日起至工程款付清之日期间的利息；3、判令被告蒋利军、张金玉夫妻对被告驻马店市菱瑞置业有限公司拖欠的工程款承担连带清偿责任。诉讼中，经本院释明，原告变更该诉讼请求为：要求被告蒋利军、张金玉夫妻对被告驻马店市菱瑞置业有限公司拖欠的工程款在抵押的房产价值范围内承担清偿责任。事实与理由：2013年原告以第三人的名义垫资承建被告菱瑞公司开发的向阳街花园项目工程，2014年年底竣工并将工程交付给菱瑞。后经原告与菱瑞公司决算，双方合议总价为730万元。2016年5月30日菱瑞公司出具欠条一张，载明菱瑞公司欠李艳峰2110817元，其中150万元自2016年1月起按月息1.5%计算利息。后被告支付50万元工程款。2018年2月，经原告与被告蒋利军、张金玉夫妻协商，蒋利军、张金玉夫妻为被告菱瑞公司拖欠的工程款提供担保，用位于驻马店市××城区××大道与天××大道交叉口西北角××区××楼××单元西××楼××房产抵押于原告。但被告至今未偿还拖欠的工程款。被告菱瑞公司未答辩。被告蒋利军、张金玉辩称：1、原告只是本案实际施工人，其请求工程款的范围超出建设工程施工合同的部分应依法不予支持；2、依法应撤销蒋利军、张金玉2018年2月13日对原告出具的还款协议；3、原告主张被告蒋利军、张金玉对菱瑞置业有限公司拖欠工程款承担连带清偿责任，是被告蒋利军、张金玉承担保证责任，该保证责任已超过半年的保证期限；4、2018年2月13日蒋利军、张金玉出具的还款协议应认定无效，二被告不承担本案的担保责任；5、原告主张被告蒋利军、张金玉对被告菱瑞公司对拖欠的工程款承担连带清偿责任的请求与事实和法律相悖，应予驳回。即使抵押担保成立，原告的该项请求因违反事实与法律也应驳回。综上，原告的起诉不符合事实与法律，依法应驳回原告对蒋利军、张金玉的起诉。第三人林九公司述称，河南林九公司与菱瑞公司签订的向阳街花园合同，该工程具体施工人由其公司职工李艳峰负责具体施工，该工程于2014年底交付菱瑞公司使用，该工程交工后李艳峰没经其公司直接找菱瑞公司进行结算，双方有结算协议，结算协议签订后菱瑞公司欠李艳峰工程款150万元，2016年1月双方又签订了还款计划，载明驻马店市菱瑞有限公司欠林九公司及李艳峰工程款2110817元，欠款人为蒋利军，日期2016年5月30日，因此该工程的结算书和还款计划由李艳峰和菱瑞公司蒋利军双方签订，与第三人林九公司无关。因此该工程欠款应当由菱瑞公司、蒋利军偿还给李艳峰。经审理查明，2013年7月23日，林九公司与被告菱瑞公司签订《建设工程施工合同》一份，约定：“发包人：驻马店市菱瑞置业有限公司；承包人：河南林九建设工程有限公司，一、工程名称：向阳花园住宅小区；二、工程地点：驻马店市向阳街北段西侧；三、工程内容：施工图纸及图纸变更所含内容；四、合同工期：以实际开工为准，合同工期总日历天数280天；五、合同价款5262600元。合同成立后，由林九公司将该工程项目实际转包给李艳峰负责，由李艳峰个人负责该工程施工和垫资。工程竣工后，经决算，菱瑞公司与李艳峰于2016年3月31日，签订决算书一份，载明：“经双方商定，向阳街花园项目主体工程、配套工程，双方合议总价730万（大写：柒佰叁拾万元），双方无异议。甲方：驻马店市菱瑞置业有限公司（盖章）、蒋利军（签名）；乙方：李艳峰。本协议一式两份，甲乙双方各持壹份。2016年5月30日，菱瑞公司向李艳峰出具欠条一张，载明：驻马店市菱瑞置业有限公司欠林州九建工程款（李艳峰）贰佰壹拾壹万零捌佰壹拾柒元整（2110817元）。注：其中壹佰伍拾万元整（1500000元）自2016年1月起按行息1.5（一分五）计算。驻马店市菱瑞置业有限公司（盖章）、蒋利军（签名）。2016年5月30日”。欠条出具后，菱瑞公司向李艳峰支付工程款542000元，下欠工程款1610817元经李艳峰多次催要未付。2018年2月13日，李艳峰到蒋利军、张金玉家中催要欠款，蒋利军、张金玉向李艳峰出具“还款协议”一份，载明：“位于福华御苑Ａ区１０号楼２单元西１楼，房住户113平方米房产抵压（押）于李艳峰，夫妻双方无疑。蒋利军、张金玉，2018年2月13日”。后原告李艳峰向被告催要下欠工程款无果成讼。另查明，位于驻马店市××城区××大道与天××大道交叉口西北角××区××楼××单元西××楼××房产（房产所有权证号：驻房权证字第××号）登记在张金玉名下，李艳峰与蒋利军、张金玉未办理该房产的抵押登记手续。诉讼中，被告蒋利军、张金玉向本院提交反诉状，反诉请求：撤销蒋利军、张金玉2108年2月13日对原告出具的还款协议，但未按本院规定的期限缴纳反诉费用，本案按自动撤回反诉处理。上述事实，有原告及当事人陈述及提供的证据，经当庭质证，本院据以认定。本院认为，第三人林九公司与被告菱瑞公司签订建筑工程施工合同后，交于该公司人员李艳峰负责施工，并由李艳峰实际垫资及结算工程款，实质为林九公司将该工程项目转包给原告李艳峰实际施工，李艳峰与菱瑞公司之间形成事实上施工合同关系，故可以认定李艳峰为本案施工合同的实际施工人。原告李艳峰没有施工资质而借用有资质的建筑企业（林九公司）名义实际施工，违反法律强制性规定，依法应当认定为无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”据此可以确认李艳峰具备本案原告诉讼主体资格。本案的工程项目，原告李艳峰已实际施工并竣工验收及交付使用，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，原告李艳峰有权请求参照双方结算价款支付价款。李艳峰与菱瑞公司根据合同约定及增加的工程量实际结算，工程总价款730万，双方无异议，并签署的结算书，本院予以确认。因李艳峰在实际施工中双方商议有增加的工程量，故被告辩称原告李艳峰只是实际施工人，其请求工程款的范围超出建设工程施工合同的部分应依法不予支持的理由，证据不足，本院不予支持。被告菱瑞公司未按双方决算数额支付全部工程价款，现原告李艳峰要求被告菱瑞公司支付下欠工程款1610817元，有被告菱瑞公司出具的欠条为据，本院予以支持。关于原告李艳峰要求被告公司支付利息的诉请，因原告李艳峰属于没有施工资质的实际施工人，但施工方投入的劳务、物力已经物化到建筑工程项目中，被告公司已实际使用和收益，但菱瑞公司作为发包人未按期支付工程款，给原告造成经济损失，且双方约定支付利息，故原告要求被告菱瑞置业有限公司支付利息的诉请，本院予以支持。但被告菱瑞公司2016年5月30日向李艳峰出具的欠条中注明：“其中壹佰伍拾万元整（1500000元）自2016年1月起按行息1.5‰（一分五）计算”，利率约定不明。可自2016年1月1日起，按本金15000000元计算，按中国人民银行同期贷款基准利率计息。关于蒋利军、张金玉向李艳峰出具“还款协议”约定蒋利军、张金玉用位于福华御苑Ａ区１０号楼２单元西１楼的房产（房产所有权证号：驻房权证字第××号）作抵押，但未办理抵押登记，根据《中华人民共和国担保法》第四十一条规定，抵押权未生效。但依照《中华人民共和国物权法》第十五条的规定，“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”。故李艳峰与蒋利军、张金玉之间的房产抵押合同成立并生效。在抵押合同仍然有效的情况下，蒋利军、张金玉未履行抵押合同的相关义务，故原告李艳峰作为债权人可基于抵押合同向抵押人即被告蒋利军、张金玉主张在抵押物价值的范围内对债务承担清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。至于被告蒋利军、张金玉辩称其出具的还款协议是受胁迫，不是真实意思表示，应认定无效，二被告不承担本案的担保责任的理由，证据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告驻马店市菱瑞置业有限公司于本判决生效后十日内向原告李艳峰支付工程价款1610817元及利息（按本金1500000元，自2016年1月1日起计算至款付清之日止，按中国人民银行规定同期贷款利率计算）。二、被告蒋利军、张金玉在其位于驻马店市驿城区练江大道与天中山大道交叉口西北角福华御苑Ａ区１０号楼２单元西１楼104号房产（房产所有权证号：驻房权证字第××号）价值范围内对上述债务承担清偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费25450元，保全费5000元，合计30450元，原告负担4810元，被告菱瑞公司负担25640元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长 李 虎人民陪审员 黄 静人民陪审员 周培芝二〇一八年十二月十七日书 记 员 王 帅