江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）赣01民初185号 原告：中国长城资产管理股份有限公司江西省分公司，住所地：江西省南昌市东湖区阳明路106号，统一社会信用代码：91360000705516103X。 负责人：田欣宇，系该公司副总经理。 委托诉讼代理人：徐继红、黄婷，江西豫章律师事务所律师。 被告：南昌欧亚汽车销售有限公司，住所地：江西省南昌市青山湖区洪都中大道135号，统一社会信用代码：913601007055404610。 法定代表人：徐跃运。 被告：江西欧亚汽车服务有限公司，住所地：江西省南昌市青山湖区民营科技园内民富路18号，统一社会信用代码：91360100669793137R。 法定代表人：程鑫。 被告：江西欧亚集团有限公司，住所地：江西省南昌市青山湖区洪都中大道137号，统一社会信用代码：91360100739181938R。 法定代表人：陶学铜，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄河涛，江西心远律师事务所律师。 被告：南昌佳辉汽车出租有限公司，住所地：江西省南昌市洪都中大道137号，统一社会信用代码：91360100612419451R。 法定代表人：罗卫民。 被告：江西欧亚出租汽车服务有限公司，住所地：江西省南昌市青山湖区洪都中大道135-137号，统一社会信用代码：91360100727769005M。 法定代表人：梅祖悦。 被告：上饶市欧亚汽车服务有限公司，住所地：江西省上饶市上饶县三清山西大道99号，统一社会信用代码：91361121576133033P。 法定代表人：程鑫。 被告：景德镇欧亚汽车销售有限公司，住所地：江西省景德镇市浮梁县洪源镇方家村，统一社会信用代码：91360222556023857C。 法定代表人：陶学银。 被告：陶学银，男，1966年3月22日生，汉族，住江西省南昌市东湖区。 被告：胡水平，女，1967年4月15日生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。 第三人：上海浦东发展银行南昌分行，住所地：江西省南昌市红谷滩新区红谷中大道1402号，统一社会信用代码：91360000772362677E。 负责人：葛宇飞，职务：该分行行长。 委托诉讼代理人：万婧，江西豫章律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘祺，江西豫章律师事务所实习律师。 原告上海浦东发展银行南昌分行（以下简称浦发南昌分行）与被告南昌欧亚汽车销售有限公司（以下简称欧亚销售）、江西欧亚汽车服务有限公司（以下简称欧亚服务）、江西欧亚集团有限公司（以下简称欧亚集团）、南昌佳辉汽车出租有限公司（以下简称佳辉公司）、江西欧亚出租汽车服务有限公司（以下简称欧亚出租）、上饶市欧亚汽车服务有限公司（以下简称上饶欧亚）、景德镇欧亚汽车销售有限公司（以下简称景德镇欧亚）、陶学银、胡水平金融借款合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案审理过程中，中国长城资产管理股份有限公司江西省分公司（以下简称长城资产公司）以已受让浦发南昌分行涉案债权为由，向本院申请变更当事人，本院于2018年4月20日作出（2017）赣01民初185号之一号民事裁定，裁定准许中国长城资产管理股份有限公司江西省分公司替代上海浦东发展银行股份有限公司南昌分行作为本案原告参加诉讼。为便于本案事实的查明，本院依职权追加浦发南昌分行为本案第三人参加诉讼。本院适用普通程序公开开庭审理了本案，原告长城资产公司委托诉讼代理人徐继红、黄婷；被告欧亚集团委托诉讼代理人黄河涛到庭参加本案诉讼；被告欧亚销售、欧亚服务、佳辉公司、欧亚出租、上饶欧亚、景德镇欧亚、陶学银、胡水平；第三人浦发南昌分行经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告长城资产公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告欧亚销售立即归还原告贷款本金4000万元及相应的利息、罚息、复利（暂算至2017年2月6日的利息、罚息、复利共计1987512.87元，之后利息、罚息、复利按合同约定计算至还清之日止）；2、判令被告欧亚销售向原告支付违约金40万元；3、判令原告对被告景德镇欧亚提供的抵押物【座落于景德镇城区昌江大道远东怡景花园1栋】共计7套房产享有优先受偿权，并以折价、拍卖或变卖的价款优先偿还被告所欠原告的全部债务；4、判令原告对被告欧亚出租质押的110辆出租车经营权和经营权的使用权享有优先受偿权，并以折价、拍卖或变卖的价款优先偿还被告所欠原告的全部债务；5、判令被告欧亚服务、欧亚集团、佳辉公司、欧亚出租、上饶欧亚、景德镇欧亚、陶学银、胡水平对被告欧亚销售欠付原告的全部债务承担连带清偿责任；6、本案全部诉讼费、保全费及原告实现债权的全部费用由上述被告共同承担。事实和理由：2014年6月24日，被告欧亚服务、欧亚集团、佳辉公司、欧亚出租、陶学银、胡水平、上饶欧亚、景德镇欧亚分别与浦发南昌分行签订《最高额保证合同》，上述保证人自愿为欧亚销售在2014年6月24日至2015年12月24日期间内与浦发南昌分行办理的融资债务提供连带责任保证。2014年6月24日至2015年8月26日期间，被告欧亚出租陆续与浦发南昌分行签订13份《权利最高额质押合同》，合同约定被告欧亚出租自愿以共计110辆出租车经营权和经营权的使用权质押给浦发南昌分行，为欧亚销售在2014年6月24日至2015年12月24日期间内与浦发南昌分行办理的融资债务提供质押担保，并办理了质押登记。2015年7月6日，被告景德镇欧亚与浦发南昌分行签订了《最高额抵押合同》，以其涉案7套房产为欧亚销售提供抵押担保。2015年7月6日，被告欧亚销售与浦发南昌分行签订《流动资金借款合同》，约定借款金额4000万元，贷款期限为1年。浦发南昌分行依约向欧亚销售发放了贷款。贷款到期后，浦发南昌分行催款未果，浦发南昌分行为维护其的合法权益，故提起诉讼，诉请如前。 被告欧亚集团辩称：贷款的基本事实没有异议，利息、罚息和复利合计应当按照银行贷款基准利率计算。 被告欧亚销售、欧亚服务、佳辉公司、欧亚出租、上饶欧亚、景德镇欧亚、陶学银、胡水平未作答辩，第三人浦发南昌分行未发表意见。 原告长城资产公司围绕诉讼请求依法向本院提交了如下证据： 第一组证据：原告营业执照、负责人证明；被告欧亚销售、欧亚服务、欧亚集团、佳辉公司、欧亚出租、上饶欧亚、景德镇欧亚的营业执照、组织机构代码证；被告陶学银及胡水平的身份证、结婚证。 证明：原被告的主体资格，被告陶学银与胡水平系夫妻关系。 第二组证据：《最高额保证合同》7份。 证明：欧亚销售、欧亚服务、欧亚集团、佳辉公司、欧亚出租、上饶欧亚、景德镇欧亚、陶学银、胡水平自愿为欧亚销售在2014年6月24日至2015年12月24日期间内与浦发南昌分行办理的融资债务提供连带责任保证。 第三组证据：1、《权利最高额质押合同》13份；2、《质押登记通知书回执》12张；3、《证明》1张。 证明：被告欧亚出租自愿以共计110辆出租车经营权和经营权的使用权质押给第三人，并办理了质押登记。 第四组证据：《最高额抵押合同》及他项权证。 证明：被告景德镇欧亚以涉案房产为欧亚销售在2015年7月6日至2016年7月5日期间内与第三人办理的融资债务提供抵押担保，并办理了抵押登记。 第五组证据：1、《流动资金借款合同》；2、借款凭证；3、银行流水。 证明：被告欧亚销售向原告贷款4000万元，贷款期限1年，第三人依约向欧亚销售发放了贷款。 第六组证据：本息清单。 证明：截至2017年2月6日，被告欧亚销售尚欠贷款本金4000万元，利息、罚息、复利共计1987512.87元。 第七组证据：1、浦发南昌分行与原告签订的债权转让协议；2、债权转让公告。 证明：原告系浦发南昌分行债权的合法受让人，并已经对债权转让进行了公告，欧亚销售应当向原告履行债务，担保人被告应当向原告承担担保责任。 被告欧亚集团对原告提交的上述证据的真实性、合法性和关联性均无异议。 被告欧亚集团向本院提交两份会议纪要支持其抗辩意见，证明根据银团的意见，利息应当按照银行基准利率计算。 原告对被告欧亚集团提交的上述证据发表质证意见认为：真实性、合法性无异议，关联性有异议，会议纪要表述的内容并无各参会银行的明确承诺，到会人员仅仅是签名没有明确意思表示。2016年1月12日，《欧亚系公司主要授信银行银团会议纪要》中各非银团债权银行应将欧亚系公司贷款利率统一调整为贷款基准利率的表述也仅仅是建议和要求，浦发南昌分行不是非银团债权银行，该建议和要求也与浦发南昌分行无关，浦发南昌分行虽有相关人员到会，但并无浦发南昌分行接受上述建议的明确意思表示，故该两份会议纪要与本案无关。 被告欧亚销售、欧亚服务、佳辉公司、欧亚出租、上饶欧亚、景德镇欧亚、陶学银、胡水平；第三人浦发南昌分行未到庭对原告提交的证据发表质证意见，未向本院提交证据。 本院认为：原告提交的证据能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式均符合法律规定，本院均予以确认并在卷佐证。被告欧亚集团提交的证据经本院核对原件，对其真实性、合法性本院予以确认，但该两份会议纪要所表述的内容并无各参会银行的明确承诺，其到会人员的签名，并无明确的承诺的意思表示，2016年1月12日《欧亚系公司主要授信银行银团会议纪要》中“各债权银行应将欧亚系公司贷款利率统一调整为基准利率”也仅表述为“建议和要求”，浦发南昌分行虽有相关人员到会，但并无浦发南昌分行接受上述“建议和要求”的明确意思表示，故被告欧亚集团提交的上述两份证据的关联性，本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年6月24日，被告欧亚服务、欧亚集团、佳辉公司、欧亚出租、陶学银、上饶欧亚、景德镇欧亚分别以保证人名义；浦发南昌分行以债权人名义签订编号为ZB6403201400000086、ZB6403201400000087、ZB6403201400000088、ZB6403201400000089、ZB6403201400000090、ZB6403201400000099、ZB6403201400000100的《最高额保证合同》，合同约定被担保主债权为债权人在自2014年6月24日至2015年12月24日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权，以及双方约定的在先债权（如有）。前述主债权余额在债权确认期间内以最高不超过等值人民币肆仟伍佰万元整为限。保证方式为连带责任保证，保证范围为除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经债权人要求债务人需补足的保证金。被告胡水平在编号为ZB6403201400000090的《最高额保证合同》内《关于同意执行共同财产的承诺函》上承诺人处署名，该承诺函载明“本人胡水平现为保证人陶学银之合法配偶。为《最高额保证合同》（编号：ZB6403201400000090）之签署和履行，特在此作出以下承诺：本人对陶学银签署前述《最高额保证合同》事宜已充分知悉，本人同意该保证合同的签署及履行，并愿意根据该合同的约定，在发生保证人依据《最高额保证合同》承担保证担保责任时，债权人有权处分共同财产”。 2014年6月24日、2014年8月12日、2014年8月15日、2014年10月13日、2014年10月28日、2014年11月13日、2015年3月19日、2015年4月14日、2015年5月15日、2015年6月11日、2015年7月22日、2015年8月26日，被告欧亚出租以出质人名义、浦发南昌分行以质权人名义签订《权利最高额质押合同》【合同编号分别为：编号ZZ6403201400000003、ZZ6403201400000003-20140812、ZZ6403201400000003-20140815、ZZ6403201400000003-20141013、ZZ6403201400000003-20141028、ZZ6403201400000003-20141113、ZZ6403201400000003-20150319（两份）、ZZ6403201400000003-20150414、ZZ6403201400000003-20150515、ZZ6403201400000003-20150611、ZZ6403201400000003-20150826】上述质押合同均约定担保范围为合同约定被担保主债权为债权人在自2014年6月24日至2015年12月24日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权，以及双方约定的在先债权（如有）。前述主债权余额在债权确认期间内以最高不超过等值人民币肆仟伍佰万元整为限。担保范围为除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及质权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。 2015年7月6日，被告欧亚销售以借款人名义；第三人浦发南昌分行以贷款人名义签订编号64032015280168号《流动资金借款合同》，合同约定借款金额为4000万元，借款期限为2015年7月6日至2016年7月5日，合同约定“本合同项下的每笔贷款发放日贷款人公布的一年期的浦发银行贷款基准利率+54BPS计算。……本合同逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率计收50%执行。……贷款人对借款人不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期罚息、挪用罚息），自逾期之日起，按本合同约定的逾期罚息利率按实际逾期天数计收复利。……违约金相当于借款本金金额的百分之壹……借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用……贷款人可以转让其在本合同项下全部或部分的权利和/或义务，并且在此情况下，受让人应对借款人享有及/或承担其若作为本合同一方当事人所应当享有的同样的权利和/或义务。借款人在收到贷款人有关债权转让的通知后，依本合同的约定向受让人承担责任”。 2015年7月6日，被告景德镇欧亚以抵押人名义；浦发南昌分行以抵押权人名义签订编号ZD6403201500000019号《最高额抵押合同》，合同约定被担保主债权为债权人在自2015年7月6日至2016年7月5日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权，以及双方约定的在先债权（如有）。前述主债权余额在债权确认期间内以最高不超过等值人民币肆仟伍佰万元整为限。合同同时约定“债权人与债务人于2015年7月6日签订《流动资金借款合同》（编号64032015280168）向债务人共发放人民币肆仟万元的短期流动资金贷款，债务人将上述贷款用于偿还债权人与债务人于2014年6月26日签订的《流动资金借款合同》（编号64032014280118）项下的合计人民币肆仟万元贷款。抵押人签订《最高额抵押合同》（编号：ZD6403201500000019）时已知悉上述信息，但抵押人确认仍然按照《最高额抵押合同》（编号：ZD6403201500000019）承担担保责任”。担保范围为除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及抵押权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。他项权证号：景房他证字第××号，他项权证载明该抵押为第二顺位抵押。 原告确认，截至2017年2月6日，被告欧亚销售欠付本金4000万元，利息、罚息、复利共计1987512.87元。 本院另查明：2017年9月1日，第三人浦发南昌分行与原告签订《上海浦东发展银行不良资产批量转让协议》，将涉案债权转让给原告。2017年10月9日，原告与第三人共同在信息日报刊登《上海浦东发展银行南昌分行与中国长城资产管理股份有限公司江西省分公司债权转让通知暨债务催收联合公告》。 本院认为：本案所涉合同均系各方当事人的真实意思表示，且未违反我国相关法律、行政法规的强制性规定，应属有效，各方均应依约履行义务。原告依约已履行了向被告欧亚销售发放贷款的义务，被告欧亚销售未依约偿还本息已构成违约，原告有权依约要求被告欧亚销售承担约定的还款责任及支付罚息、复利、违约金的违约责任。原告有权依据《权利最高额质押合同》对被告欧亚出租提供质押物折价、拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权，有权依据《最高额抵押合同》对被告景德镇欧亚提供质押物折价、拍卖、变卖所得的价款享有第二顺位的优先受偿权，亦有权依据《最高额保证合同》要求被告欧亚集团、欧亚服务、佳辉公司、欧亚出租、上饶欧亚、景德镇欧亚、陶学银承担连带清偿责任。担保人承担担保责任后，有权向被告欧亚销售追偿。被告胡水平签订的《关于同意执行共同财产的承诺函》，原告有权依据该承诺函主张被告胡水平在其与陶学银的夫妻共同财产范围内对欧亚销售的上述债务承担连带清偿责任，对超出的部分，本院不予支持。 被告欧亚销售、欧亚服务、佳辉公司、欧亚出租、上饶欧亚、景德镇欧亚、陶学银、胡水平经本院依法送达出庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院依据查明的事实依法作出裁判。 综上所述，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零八条，《中华人民共和国担保法》第五十七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告南昌欧亚汽车销售有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中国长城资产管理股份有限公司江西省分公司偿还本金4000万元及利息、罚息、复利（截至2017年2月6日，利息、罚息、复利合计为1987512.87元；自2017年2月7日起，利息、罚息、复利按编号64032015280168号《流动资金借款合同》约定的利率及计算方式计算至应付款项实际付清之日止）； 二、被告南昌欧亚汽车销售有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中国长城资产管理股份有限公司江西省分公司支付违约金40万元； 三、被告江西欧亚汽车服务有限公司、江西欧亚集团有限公司、南昌佳辉汽车出租有限公司、江西欧亚出租汽车服务有限公司、上饶市欧亚汽车服务有限公司、景德镇欧亚汽车销售有限公司、陶学银对被告南昌欧亚汽车销售有限公司在本判决第一、二项中的应付款项承担连带清偿责任，被告江西欧亚汽车服务有限公司、江西欧亚集团有限公司、南昌佳辉汽车出租有限公司、江西欧亚出租汽车服务有限公司、上饶市欧亚汽车服务有限公司、景德镇欧亚汽车销售有限公司、陶学银承担连带清偿责任后，有权向被告南昌欧亚汽车销售有限公司追偿； 四、原告中国长城资产管理股份有限公司江西省分公司就本判决第一、二项的债权对被告景德镇欧亚汽车销售有限公司用作抵押的财产折价、拍卖、变卖所得的价款享有第二顺位的优先受偿权【他项权证号：景房他证字第××号】，原告实现抵押权后，被告景德镇欧亚汽车销售有限公司有权向被告南昌欧亚汽车销售有限公司追偿； 五、原告中国长城资产管理股份有限公司江西省分公司就本判决第一、二项的债权对被告江西欧亚出租汽车服务有限公司用作质押的110辆出租车经营权和经营权的使用权（车辆牌照号：赣Axxxx、 赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ｎ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、 赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××、赣Ａ×××××）折价、拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权，原告实现质权后，被告江西欧亚出租汽车服务有限公司有权向被告南昌欧亚汽车销售有限公司追偿； 六、被告胡水平对被告南昌欧亚汽车销售有限公司在本判决第一、二项中的应付款项在其与被告陶学银的夫妻共同财产的范围内承担连带清偿责任，被告胡水平承担连带清偿责任后，有权向被告南昌欧亚汽车销售有限公司追偿； 七、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费255062.89元、保全费5000元，由被告南昌欧亚汽车销售有限公司、江西欧亚汽车服务有限公司、江西欧亚集团有限公司、南昌佳辉汽车出租有限公司、江西欧亚出租汽车服务有限公司、上饶市欧亚汽车服务有限公司、景德镇欧亚汽车销售有限公司、陶学银、胡水平负担案件受理费240000元，保全费5000元，由中国长城资产管理股份有限公司江西省分公司负担案件受理费15062.89元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费【户名：江西省高级人民法院；账号：31×××42-3；开户行：农行南昌市环湖支行，诉讼费缴纳时请在用途中注明“诉讼费”】，上诉于江西省高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审判长 李 明 审判员 万俊健 审判员 曾 琴 二○一八年十二月二十九 书记员 章 霞