云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0111民初3774号原告：云南晨昀律师事务所。住所地：昆明市西山区润城第一大道5栋21楼。法定代表人：杨生顺。委托代理人：杨云，云南晨昀律师事务所律师，特别授权代理。被告：黄荣剑，男，汉族，1978年2月6日生，昭通市威信县人，农民，身份证住址云南省昭通市威信县。原告云南晨昀律师事务所诉被告黄荣剑委托合同纠纷一案，本院于2018年4月16日立案后，依法组成合议庭，于2018年9月25日公开开庭进行了审理，原告云南晨昀律师事务所委托代理人杨云到庭参加诉讼。被告黄荣剑经本院依法公告送达副本及传票无正当理由拒不到庭，依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告起诉称：2014年4月21日，被告黄荣剑与原告就其诉大理白族自治州人民医院医疗损害责任纠纷一案签订《委托代理合同》，合同约定该案黄荣剑委托原告进行代理，接受委托后，原告代理向大理市人民法院提起了诉讼，该经大理市人民法院审理后，作出（2014）大民初字第463号民事判决书，判决如下：“一、由被告大理白族自治州人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿给原告黄荣剑经济损失166234.40元、精神抚慰金5000元、鉴定费9900元，合计181134.40元；二、驳回原告黄荣剑的其他诉讼请求。案件受理费3490元，由被告大理白族自治州人民医院负担1390元、原告黄荣剑承担2100元”。一审宣判后，双方向大理白族自治州中级人民法院提起了上诉，后该案经审理，大理白族自治州中级人民法院作出（2016）云29民终292号民事判决书，判决如下：“一、维持云南省大理市人民法院大民初字第463号民事判决第二项，撤销第一项；二、由上诉人大理白族自治州于本判决生效之日起十日内赔偿给上诉人黄荣剑医疗费等各项损失共计176998.96元。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费2000元，由上诉人黄荣剑承担500元，上诉人大理白族自治州人民医院承担1500元”。综上，结合一审、二审民事判决书，就被告与大理白族自治州人民医院医疗损害责任纠纷一案，最终由大理白族自治州人民医院向被告通过大理市人民法院支付赔偿款178388.96元。根据《委托代理合同》的约定，被告与大理白族自治州人民医院医疗损害责任纠纷一案的代理费用为人民币10000元加上风险代理费对方赔付金额的15%。但风险代理费为对方赔付金额的15%，被告在二审判决生效后违反合同约定私自领取了赔偿款，据此被告应按合同约定向原告支付50000元的违约金，且在被告领取赔偿款之后拒绝向原告支付后期风险代理费对方赔付金额的15%，应支付逾期付款违约金，因违约金约定日5%过高，原告主动降为2%每月。同时，《委托代理合同》亦明确约定“异地办案交通费、办案食宿费由被告承担，并由律师选择由甲方预支或费用发生后要求甲方及时报销”，为此被告黄荣剑向原告出具了欠条，载明剩余的2800元交通食宿费也未支付，同时二审庭审的交通费和调取被告领款凭据的交通费1124元也应由被告承担，因起诉需要原告需指派律师起诉，被告应赔偿诉讼律师费5000元。原告多次催要，被告拖延支付，原告于2017年5月9日向贵院起诉，但经贵院审查后认为原被告《委托代理合同》约定的管辖条款无效，裁定驳回起诉，后原告又向昆明市西山区人民法院起诉，该院认为原被告《委托代理合同》约定的管辖条款有效，应由官渡区人民法院管辖，裁定驳回原告的起诉，后原告向昆明市中级人民法院上诉，该院驳回原告上诉，维持原裁定。现原告为维护自身的合法权益特向贵院提起诉讼，请求贵院判如所请。诉讼请求：1、判令被告向原告支付律师费26983元，垫付的交通食宿费3924元，并向原告支付私自领款的违约金50000元，承担逾期付款违约金3090元（按照月2%标准计算从2016年12月7日暂计算至2018年3月7日），三项合计90179元；2、判令被告赔付原告律师费损失5000元；以上总计：95179元。3、本案的诉讼费用由被告承担。被告未到庭未提交书面答辩意见。原告在庭审中提交以下证据：1、律师事务所执业许可证、被告身份证。证明原告诉讼主体资格，被告的基本情况。2、委托合同、（2014）大民初字第463号民事判决书、（2016）云29民终292号民事判决书。证明1、原被告就被告委托原告维权的事宜约定律师费前期收费1万元。风险代理费为对方赔付金额的15%。逾期支付应每日向乙方承担预付金额5%的违约金，私自联系医院领取赔偿款，甲方应赔偿乙方5万元的违约金。2、（2014）大民初字第463号民事判决书，判决如下：“一、由被告大理白族自治州人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿给原告黄荣剑经济损失166234.40元、精神抚慰金5000元、鉴定费9900元，合计181134.40元；二、驳回原告黄荣剑的其他诉讼请求。案件受理费3490元，由被告大理白族自治州人民医院负担1390元、原告黄荣剑承担2100元”。3、（2016）云29民终292号民事判决书，判决如下：“一、维持云南省大理市人民法院大民初字第463号民事判决第二项，撤销第一项；二、由上诉人大理白族自治州于本判决生效之日起十日内赔偿给上诉人黄荣剑医疗费等各项损失共计176998.96元。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费2000元，由上诉人黄荣剑承担500元，上诉人大理白族自治州人民医院承担1500元”。3、欠条、相关票据。证明一审期间原告为被告维权从昆明往返大理四次，花费交通费食宿费4800元。被告支付2000元，还欠2800元未支付。二审期间从昆明往返大理花费996元，来回复印判决书交通费128元。4、大理市人民法院保管款领取单。证明被告违法委托合同，于2016年12月7日私自领取赔偿款。5、律师事务所执业许可证副本。证明原告住所地。6、微信聊天记录。证明原告向被告催要律师费，原告认可，但是以种种理由推脱，至今未付。7、指派办案协议，《云南省律师服务收费行业指引》。证明原告维权支出律师费5000元。该收费符合行业收费相关规定。被告未到庭，未发表质证意见。本院认为，原告提交的证据客观真实，与本案有直接关联性，本院依法予以确认其真实性。被告未到庭，未提交证据。经本院审理查明，本院依法确认以下法律事实：2014年4月21日，被告黄荣剑与原告就其诉大理白族自治州人民医院医疗损害责任纠纷一案签订《委托代理合同》，合同约定该案黄荣剑委托原告进行代理，同时约定了代理期间，代理费用。计收标准。支付约定、逾期付款责任、异地办案相关费用及违约责任的内容。原告代理被告向大理市人民法院提起了诉讼，该经大理市人民法院审理后，作出（2014）大民初字第463号民事判决书，判决如下：“一、由被告大理白族自治州人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿给原告黄荣剑经济损失166234.40元、精神抚慰金5000元、鉴定费9900元，合计181134.40元；二、驳回原告黄荣剑的其他诉讼请求。案件受理费3490元，由被告大理白族自治州人民医院负担1390元、原告黄荣剑承担2100元”。一审宣判后，上诉至大理白族自治州中级人民法院，大理白族自治州中级人民作出（2016）云29民终292号民事判决书，判决如下：“一、维持云南省大理市人民法院大民初字第463号民事判决第二项，撤销第一项；二、由上诉人大理白族自治州于本判决生效之日起十日内赔偿给上诉人黄荣剑医疗费等各项损失共计176998.96元。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费2000元，由上诉人黄荣剑承担500元，上诉人大理白族自治州人民医院承担1500元”。根据《委托代理合同》的约定，被告与大理白族自治州人民医院医疗损害责任纠纷一案的代理费用为人民币10000元加上风险代理费对方赔付金额的15%。2016年12月7日被告在大理市人民法院领取了赔偿款178388.96元。《委托代理合同》亦明确约定“异地办案交通费、办案食宿费由被告承担，并由律师选择由甲方预支或费用发生后要求甲方及时报销”。被告黄荣剑向原告出具了欠条，载明剩余的2800元交通食宿费未支付。《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定：“委托合同是委托人和受托人约定由受托人处理委托人事务的合同。”本案中原被告于2014年4月21日签订的《委托代理合同》已成立并生效。第八条第一款规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”根据上述法律规定，原被告双方应当按照成立生效的《委托代理合同》各自履行其合同义务。第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”根据审理查明的事实，原告已履行代理诉讼的相关合同义务，被告未履行其合同义务。依据上述法律规定，依法应当承担继续履行及违约责任。根据双方签订的《委托代理合同》第五条第2项约定：风险代理费用为对方赔付金额的15%，本院依法对原告主张的律师费26983元予以支持。《委托代理合同》第七条约定：异地办案交通费、办案食宿费由被告承担，并由律师选择由甲方预支或费用发生后要求甲方及时报销。被告黄荣剑向原告出具了欠条，载明剩余的2800元交通食宿费未支付。同时二审期间的往返费用996元及复印判决书交通费用128元符合及合同约定，本院依法予以支持。《委托代理合同》第五条第3项约定：逾期支付应每日向乙方承担预付金额5%的违约金。私自联系医院领取赔偿款甲方应赔偿乙方5万元违约金。根据算术约定及审理查明的事实，原告主张的原告私自领款产生违约金5万元，及承担逾期付款违约金按月利率2%标准从2016年12月7日至实际还清款项之日止的主张，有事实及法律依据，本院依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”根据上述法律规定，举证责任又称证明责任，它是指当事人对自己所提出的诉讼请求所依据的事实或者反对对方诉讼请求所依据的事实，有提供证据并加以证明的责任，若举证不能的，则应承担举证不能的法律后果。原告提交的证据不足以证明原告为本案产生律师费损失5000元，依据上述法律规定，依法应由原告承担举证不能的法律后果。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告黄荣剑于本判决生效之日起十日内向原告云南晨昀律师事务所支付律师费26983元，交通食宿费3924元，违约金5万元，共计80907元，并承担自2016年12月7日起至实际还清款项之日止的逾期付款违约金，按月利率2%计算。二、驳回原告云南晨昀律师事务所其他诉讼请求。诉讼费2179元，由原告云南晨昀律师事务所承担179元。被告黄荣剑承担2000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审 判 长  罗 诚人民陪审员  施云红人民陪审员  李雪丽二〇一八年十二月二十七日书 记 员  马楚然