广东省广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0111刑初2845号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人林文斌，男，1977年1月30日出生，出生地为福建省宁德市，汉族，文化程度初中，户籍地为福建省宁德市蕉城区。因本案于2018年1月4日被羁押，次日被刑事拘留，2月9日被逮捕。现羁押于广州市第一看守所。辩护人李鲜华，广东天胜律师事务所律师。被告人周春梅，女，1982年9月23日出生，出生地为重庆市永川区，汉族，文化程度初中，户籍地为重庆市永川区。因本案于2018年1月4日被羁押，次日被刑事拘留，2月9日被逮捕。现羁押于广州市第一看守所。辩护人萧仲贤，广东朗星律师事务所律师。被告人钟陈福，男，1987年7月21日出生，出生地为福建省宁德市，畲族，文化程度小学，户籍地为福建省宁德市蕉城区。因本案于2018年1月5日被羁押，次日被刑事拘留，2月12日经广州铁路公安局佛山公安处决定取保候审，5月28日经广州市白云区人民检察院决定取保候审，2018年11月5日经本院决定继续对其取保候审。辩护人雷会能，广东中粤云天律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉[2018]2651号起诉书，指控被告人林文斌、周春梅犯生产、销售伪劣产品罪，指控被告人钟陈福犯非法经营罪，于2018年11月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员伍尚昶出庭支持公诉，上列三名被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2017年3月，被告人林文斌开始在本市白云区石井街道一带，向周边小卖部、小超市销售假冒“双喜”、“中华”、“芙蓉王”等假冒注册商标的香烟，并于2017年5月伙同被告人周春梅，于2017年7月雇佣被告人钟陈福为司机，合伙销售假烟。2017年7月至10月期间，被告人钟陈福多次驾驶粤Ａ×××××号牌的面包车，帮助林文斌将假烟运送至广州、佛山等地销售。钟陈福销售假烟后，使用微信等方式收款，再转账或者提现给林文斌。期间，林文斌共用微信收取销售假烟的款项合计人民币（下同）54684元。2017年10月9日，被告人钟陈福驾驶粤Ａ×××××号牌面包车运送假烟行至佛山市南海区桂城街道时，被佛山市南海区烟草专卖局工作人员查获，并从该车上缴获假烟428条。经鉴定，上述假烟共价值51055元。2017年3月，被告人林文斌租用广州市白云区石井街大冈东街某仓库用于存放假烟。2018年1月4日，公安人员对该仓库进行搜查，缴获假烟1464条，价值168168元。2017年7月至12月期间，被告人林文斌多次向广东省佛山市南海区大沥镇鄱阳路某超市的老板王某1销售假烟，并使用微信收取货款14805元，收取现金1000元。2018年1月18日，公安人员在上述超市缴获假烟40条。2017年7月，被告人林文斌租用广州市白云区石井街石槎路某仓库用于存放假烟。2018年1月4日，公安人员对该仓库进行搜查，缴获假烟3786条，价值521270元。2017年11月14日，被告人周春梅冒名“詹永琴”，帮助被告人林文斌租赁广州市白云区石井街某仓库用于存放假烟。2018年1月4日，公安人员对该仓库进行搜查，缴获假烟9057条，价值1553864.03元。2018年1月4日，公安人员对位于广州市白云区石井街石槎路某仓库前的林文斌的粤Ａ×××××号牌面包车进行搜查，查获假烟3条，价值1350元。2018年1月4日，公安人员对位于广州市白云区石井街榕溪工业大街某厂对面停车场前的被告人林文斌所有的粤Ｒ×××××牌号的面包车进行搜查，查获假烟670条，价值128274元。经鉴定，缴获的假烟均属于假冒注册商标且伪劣卷烟。经检测，广州市白云区石井大冈东街某仓库内的卷烟上有被告人周春梅的指印。为证实指控的事实，公诉机关在法庭审理时宣读并出示了证人证言、鉴定意见、书证、被告人供述等证据。公诉机关据此认为，被告人林文斌、周春梅、钟陈福合伙销售假冒注册商标且伪劣的卷烟，林文斌、周春梅的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究刑事责任。钟陈福的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。林文斌在共同犯罪中起主要作用，是主犯；周春梅、钟陈福在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均应当从轻或减轻处罚。林文斌、周春梅犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。林文斌、周春梅、钟陈福犯罪后均如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人林文斌、周春梅、钟陈福对指控的事实及定性均不持异议。被告人林文斌的辩护对公诉机关指控林文斌犯生产、销售伪劣产品罪不持异议，但对本案的鉴定价格提出异议，认为本案缴获了相关《送货单》能够证实假烟的销售价格，不应当以烟草专卖部门出具的价格鉴定来认定涉案假烟的价值，而应当以实际销售价格计算货值。同时，被告人林文斌具有以下从轻或减轻处罚情节。一、被告人归案后如实供述自己的罪行，认罪态度好。二、被告人犯罪未遂。三、被告人认罪认罚。四、被告人文化较低，法律意识淡薄，涉案时间短，犯罪情节轻微。综上，请法庭对其从轻、减轻处罚。被告人周春梅的辩护人对公诉机关指控周春梅犯生产、销售伪劣产品罪不持异议，但提出本案的涉案金额应以实际销售价格认定。同时提出以下罪轻辩护意见：一、被告人周春梅在共同犯罪中起次要作用，系犯罪作用较小的从犯，情节轻微，故应当从轻、减轻处罚。二、被告人林文斌所经营的百货店的经营范围，足以让人相信这个百货店是具备贩卖香烟的资质。三、被告人林文斌与周春梅系男女朋友关系，所以帮林承租仓库，并在合同中约定该仓库为存放饮料、服装之用，后期才知道该仓库用于存放假烟。四、周春梅后期察觉是假烟，仅陪同送货，帮其写一下送货单，情节轻微，社会危害性不大。五、被告人周春梅获利较少，且系未实行终了的未遂犯。综上，建议法庭对其从轻处罚。被告人钟陈福的辩护人对公诉机关指控钟陈福犯非法经营罪不持异议，同时提出以下罪轻辩护意见：一、被告人钟陈福是自2017年8月份开始受雇于林文斌送货的，有林文斌、钟陈福的供述、微信转账记录证实。二、被告人钟陈福参与非法经营，服从林文斌的安排和指挥，系从犯，起次要作用。三、在其驾驶的面包车内查获的假烟虽价值五万余元，但实际价值才一、二万元，且未销售出去，未造成实际社会危害，属于犯罪未遂。四、被告人认罪、悔罪。综上，建议法庭对其判处六个月以下拘役并适用缓刑。经审理查明：2017年3月，被告人林文斌开始在本市白云区石井街道一带，向周边小卖部、小超市销售假冒“双喜”、“中华”、“芙蓉王”等假冒注册商标的香烟，并于2017年5月伙同被告人周春梅，于2017年8月雇佣被告人钟陈福为司机，合伙销售假烟。2017年7月至10月期间，被告人钟陈福多次驾驶粤Ａ×××××号牌的面包车，帮助林文斌将假烟运送至广州、佛山等地销售。钟陈福销售假烟后，使用微信等方式收款，再转账或者提现给林文斌。期间，林文斌共用微信收取销售假烟的款项合计54684元。2017年10月9日，被告人钟陈福驾驶粤Ａ×××××号牌面包车运送假烟行至佛山市南海区桂城街道时，被佛山市南海区烟草专卖局工作人员查获，并从该车上缴获“双喜”、“红塔山”、“白沙”等品牌的假烟428条。经鉴定，上述假烟共价值17745元。2017年3月，被告人林文斌租用广州市白云区石井街大冈东街某仓库用于存放假烟。2018年1月4日，公安人员对该仓库进行搜查，缴获“芙蓉王”、“双喜”、“白沙”等品牌的假烟1464条，价值64367元。2017年7月至12月期间，被告人林文斌多次向广东省佛山市南海区大沥镇鄱阳路某超市的老板王某1销售假烟，并使用微信收取货款14805元，收取现金1000元。2018年1月18日，公安人员在上述超市缴获假烟40条。2017年7月，被告人林文斌租用广州市白云区石井街石槎路某仓库用于存放假烟。2018年1月4日，公安人员对该仓库进行搜查，缴获假冒“双喜”、“利某”、“芙蓉王”的假烟3786条，价值174770元。2017年11月14日，被告人周春梅冒名“詹永琴”，帮助被告人林文斌租赁广州市白云区石井街大冈东街某仓库用于存放假烟。2018年1月4日，公安人员对该仓库进行搜查，缴获“南京”、“黄鹤楼”、“中华”、“双喜”等品牌的假烟9057条，价值505239.29元。2018年1月4日，公安人员对位于广州市白云区石井街石槎路某仓库前的林文斌的粤Ａ×××××号牌面包车进行搜查，查获“中华”假烟3条，价值270元。2018年1月4日，公安人员对位于广州市白云区石井街榕溪工业大街某厂对面停车场前的被告人林文斌所有的粤Ｒ×××××牌号的面包车进行搜查，查获“双喜”、“红塔山”、“芙蓉王”等品牌的假烟670条，价值40460元。经鉴定，缴获的假烟均属于假冒注册商标且伪劣卷烟。经检测，广州市白云区石井大冈东街128号仓库内的卷烟上有被告人周春梅的指印。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：鉴定书，《鉴定意见通知书》、《卷烟、雪茄烟鉴别检验委托单》、《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》、《关于查询相关被告人持证情况的函》等书证，现场照片、现场勘验检查工作记录、现场图，搜查笔录，扣押清单，租赁合同、身份证复印件，缴获的假烟、作案工具车辆照片，缴获的《送货单》一批，微信转账记录截图，佛山市南海区烟草局移送的查处材料，《证据先行登记保存通知书》、《抽样取证物品清单》，证人王某1、李某1、何某1、李某2、唐某1、李某3的证言及辨认材料，犯罪嫌疑人到案经过，被告人林文斌、周春梅、钟陈福的身份材料，被告人林文斌、周春梅、钟陈福的供述及辨认材料。关于本案中缴获的假烟价格的认定，本院评判如下：根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》相关规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额，无法查清销售价格或者购买价格的，有品牌的，按照该品牌卷烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算。本案中，公安人员查获涉案假烟时同时缴获了67张《销售单》，单据上记载了“双喜”、“芙蓉王”、“红塔山”等品牌的销售价格，由于销售时间段、对象、出货量等不同，《销售单》上记载了不同的价格，本案销售价格以销售单上记载各香烟品牌中该款型的最低价格为计，对缴获的15408条香烟价格进行计算，其中《销售单》上没有记载白沙（硬）、牡丹（软）、红河（88硬）、中华（硬细支）四款假烟的销售价格，故应当以烟草专卖行政部门出具的零售价格计算，故在粤Ａ×××××号牌面包车上查获的假烟价值为17745元；在广州市白云区石井街大冈东街138号仓内查获的假烟价值64367元；在广州市白云区石井街石槎路永丰五金城L区L8仓库查获的假烟价值为174770元；在广州市白云区石井街大冈东街128号仓库查获的假烟价值为505239.29元；在广州市白云区石井街石槎路永丰五金城L区L8仓库前的林文斌的粤Ａ×××××号牌面包车内查获的假烟价值为270元；在广州市白云区石井街榕溪工业大街3号长宏木宣厂对面停车场前的被告人林文斌所有的粤Ｒ×××××牌号的面包车内查获的假烟价值为40460元，以上共计价值人民币802851.29元。本院认为，被告人林文斌、周春梅、钟陈福结伙销售假冒注册商标且伪劣的卷烟，林文斌、周春梅的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪，钟陈福的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人林文斌、周春梅犯生产、销售伪劣产品罪，指控钟陈福犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，但认定的犯罪数额有误，本院依法予以纠正。被告人林文斌在共同犯罪中起主要作用，是主犯；周春梅、钟陈福在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均应当从轻处罚。林文斌、周春梅犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人林文斌、周春梅、钟陈福犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。关于辩护人提出的其余辩护意见，本院在量刑予以充分考虑。综合全案的性质、情节、危害后果及被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十五第一款、第二十六条、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人林文斌犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月4日起至2023年1月3日。罚金自本判决生效之日起五日内缴纳。）二、被告人周春梅犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月4日起至2020年1月3日。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）三、被告人钟陈福犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）四、缴获假烟等物一批（以扣押清单为准），予以没收、销毁；缴获的作案工具粤Ａ×××××号面包车1辆等物，予以没收。（由广州铁路公安局佛山公安处执行。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴云山人民陪审员  杨显元人民陪审员  刘艳柳二〇一八年十二月二十日书 记 员  曾佩雯附：有关法律规定中华人民共和国刑法第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。