云南省临沧市临翔区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0902民初1026号原告：云南恒兴祥建筑工程有限公司。住所地：大理白族自治州祥云县下庄街320国道旁。法定代表人：刘宗泽，该公司总经理。原告：杨文斌，男，1970年11月10日出生，汉族，居民，住临沧市永德县。共同委托诉讼代理人：梁琳，云南江华律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：刀正清，男，1968年4月20日生，汉族，临沧市临翔区人，居民，住临沧市临翔区（移民安置点）。原告云南恒兴祥建筑工程有限公司（以下简称“云南恒兴祥公司”）、杨文斌与被告刀正清农村建房施工合同纠纷一案，本院于2017年7月25日以简易程立案受理。因案情复杂，本院于2017年10月23日将本案转为普通程序，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。2018年1月22日，本案经本院院长批准，依法延长审理期限六个月。期间，被告刀正清向本院提出申请，要求对涉案房屋修复费用进行司法鉴定。本院于2017年8月31日、2018年12月5日公开开庭审理了本案，原告杨文斌及原告云南恒兴祥公司、杨文斌的共同委托诉讼代理人梁琳，被告刀正清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云南恒兴祥公司、杨文斌共同向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程欠款59500元及承担自2015年5月1日起至还清欠款之日止的利息（利率按中国人民银行发布的同期同类贷款利率为准）；2.判令被告承担违约金10000元；3.判令被告承担本案诉讼费。事实及理由：临翔区邦东村昔归、荒田两个组系糯扎渡电站水库淹没影响区，居住在细腰子平掌，被告系搬迁户之一。2012年11月19日，原告云南恒兴祥建筑工程有限公司与被告经过协商，签订了《房屋建设施工协议》，约定被告将坐落于临翔区邦东村荒田组移民安置点的住宅主体及装修工程发包给原告建设施工。工程实行包工包料，项目负责人为原告杨文斌，由其负责组织施工。建房款除了政府按照政策补助部分外的其余部分由住户承担部分。后原告杨文斌于2012年12月正式动工，2014年3月份完工。2014年12月31日在临翔区移民局、质监局、临翔区监理公司等13个单位参与验收合格后，被告一家搬迁入住。对于被告自己承担的部分，2015年1月1日，二原告与被告经过协商，达成《建房付款协议》，协议明确被告应当支付原告剩余建房款108000元，并且约定于2015年4月30日之前付清。后经原告催要，被告仅支付了48500元，剩余的59500元经原告多次催要无果，故原告提起诉讼。被告刀正清辩称，认可二原告诉称的基本事实，2012年11月19日确实与原告签订了《房屋建设施工协议》，现在尚欠原告59500元建房款也是事实，房屋验收的时候被告并没有参与验收。因为原告建盖的房屋存在多处仿瓷、水泥、砂浆脱落，板面、墙体开裂及二楼屋顶严重漏水等情况，只要原告去将房屋存在的质量问题全部修复，那被告就可以支付欠付的款项。综合原、被告双方的诉辩主张，双方当事人对以下问题存在争议：1.原告是否应该对被告的房屋进行修复；2.鉴定意见书中的修复费用应如何计算，鉴定费用应如何承担；3.原告的诉讼请求是否应当得到支持。原告云南恒兴祥公司、杨文斌针对其诉讼请求向本院提交了如下证据：1.《房屋建设施工协议》一份，欲证明原、被告约定了建设房屋的权利义务，并约定违约金10000元的事实；2.昔归移民房屋建设工程验收会议签到册复印件一份，欲证明2014年12月31日，13个单位以及领导、工作人员到现场进行验收的签到名单；3.移民房建设工程勘察表复印件一份，欲证明被告参与了房屋的验收，该勘察表有相关部门人员签字，原告对勘察出的问题进行了完善和修复，勘察表上还有整改后的验收情况，被告当时认可整改结果；4.建房付款协议一份，欲证明原、被告双方对房屋总造价、已付款等进行了约定，明确被告尚欠原告59500元建房款，并约定2015年4月30日付清的事实；5.2017年7月4日出具的情况说明一份，欲证明原告云南恒兴祥公司授权原告杨文斌施工、收取款项等事实；6.户主验收合格后房屋钥匙移交清单一份，欲证明2015年1月9日，原告将房屋建好后将钥匙移交给了被告的事实；7.2017年5月7日的通知一份，欲证明原告杨文斌向被告催收建房款的事实；8.收款收据一份，欲证明2016年4月16日，被告支付了原告建房款30000元，约定余款于2017年春茶前结清的事实。经质证，被告对二原告提交的第1、4、5、6、7、8组证据的真实性、合法性和关联性均无异议；对第2组证据的真实性、合法性和关联性均无异议，但认为验收当天只是领取了房屋钥匙，验收过程被告并没有参与；对第3组证据的真实性、合法性和关联性均无异议，但认为被告并没有参与房屋的验收工作。被告刀正清针对其辩称意见向本院提交了如下证据：1.照片五张，欲证明房屋存在质量问题的事实；2.照片一张，欲证明房屋存在屋顶漏水的情况；3.司法鉴定意见书和鉴定费发票各一份，欲证明涉案房屋存在质量问题及被告支出了8000元鉴定费的事实。经质证，二原告对被告提交的第1组证据的关联性无异议，但认为涉案房屋仅是存在部分问题，并非如原告所述；对第2组证据的真实性、合法性和关联性均有异议，认为该照片的内容不清楚被告是在哪里拍摄的；对第3组证据的真实性、合法性和关联性均无异议，但对被告的待证事实不予认可，认为该鉴定意见书中的部分内容不属实，二原告只应承担9859.7元的修复费用，8000元的鉴定费应由原、被告双方共同承担。经过当庭举证质证，本院认为，二原告提交的8组证据和被告提交的第1、3组证据来源合法、内容客观真实且与本案相关联，能够证明本案事实，本院予以采信；被告提交的第2组证据无法查实该照片的拍摄时间和地点，该证据不能证明被告的待证事实，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：临翔区邦东村昔归、荒田两个组系糯扎渡电站水库淹没影响区。根据工程需要，居住在细腰子平掌地。被告系搬迁户之一。2012年，在临翔区移民局和人民政府的协调指导下，原告云南恒兴祥公司中标该项目工程。原、被告双方于2012年11月19日签订了《房屋建设施工协议》，约定被告将房屋以包工包料的方式承包给原告云南恒兴祥公司建设；房屋建设开工日期为2012年11月中下旬，竣工日期为2013年2月10日；被告根据原告的施工进度拨付工程价款，房屋完工后，剩余5%的工程款作为质量保证金，待完工1年后无质量问题，方进行拨付；原告未按时开工或者工程进度较慢的，人民政府有权终止协议，另行选择施工队；本协议自双方签字之日起生效，双方需共同遵守，如一方违约需支付给对方违约金10000元。协议签订后，原告即于2012年12月开工，在施工过程中由于人民政府协调的水电影响耽搁工期，建设工程直到2014年12月才完工。房屋建设工程完工后，被告在人民政府的通知下于2015年1月9日接受房屋钥匙后搬迁入住。经结算，被告的建房造价为333385.2元，被告已支付225355.14元，尚欠原告108000元建房款未支付。按照合同约定，被告应支付原告建房款的95%，考虑到原告的具体情况，原、被告双方协商决定被告不再扣房屋质保金，并于2015年4月30日前将所欠款项全部付清给原告。后经原告多次催要，被告在向原告支付了部分欠付工程款后余下59500元一直未支付，故原告起诉要求被告支付拖欠的工程款及利息，并承担违约金。被告在诉讼过程中向本院提出申请对房屋修复费用进行司法鉴定，本院依法委托双方选择的云南鼎丰司法鉴定中心进行鉴定。经鉴定：被鉴定房屋出现的工程质量问题需修复费用为14612.7元，被告为此支付鉴定费8000元。另查明，原告云南恒兴祥公司中标邦东村细腰子平掌移民搬迁项目建设工程后，由原告杨文斌挂靠云南恒兴祥公司组织工程队进行实际建设施工，原告云南恒兴祥公司与被告签订的《房屋建设施工协议》由原告杨文斌代表原告云南恒兴祥公司签字。同时原告云南恒兴祥公司授权原告杨文斌对该项目工程实际组织施工、结算、验收、收取工程款等。本院认为，一、关于本案涉案房屋是否应当进行修复的问题。本案中，根据查明的事实，《房屋建设施工协议》是原告与被告双方在平等自愿、协商一致的基础上签订的，没有违反法律规定，均为有效合同，对合同当事人具有法律约束力。原告认可被告的房屋有质量问题，并按被告的要求对被告的房屋进行过修复。但经鉴定，房屋现仍存在需要修复的问题，故原告应当承担修复的责任。承担责任的方式上，因被告辩称的是要求修复，但申请鉴定的目的是对本案被告的房屋出现的工程质量问题修复费用进行鉴定，经鉴定房屋修复需费用为14612.7元。在本案诉讼之前，原告亦对被告的房屋进行过多次修复，但仍不能解决问题，现原告也同意按照鉴定出来的合理修复费用在尚欠建房款中予以折抵，故本院认为以修复费折抵尚欠建房款的方式处理较为妥当。二、关于鉴定意见书中的修复费用应如何计算，鉴定费用应如何承担的问题。本案中，被告因房屋质量问题所需的修复费用，属于专业性问题，需运用科学技术或专门知识进行鉴别和判断，即进行司法鉴定。据此，本院根据被告申请，依法委托具有鉴定资质的鉴定机构对被告房屋出现质量问题的修复费用进行了司法鉴定。云南鼎丰司法鉴定中心根据本院委托，作出了(2018)云鼎鉴司字第414号《司法鉴定意见书》。该《司法鉴定意见书》的鉴定意见本院依法予以采信。关于司法鉴定费8000元应由谁承担的问题。根据上述已查明的事实，本案所涉房屋确实存在质量问题，经司法评估鉴定，需要修复费用14612.7元。该司法鉴定费8000元虽已由被告预交，但房屋存在质量问题确应原告施工不到位引起，故该笔鉴定费应由原告承担方显公平合理。被告尚欠原告的59500元建房款中，除扣减修复费用14612.7元后，还应将被告预交的8000元鉴定费予以扣减，故被告应支付的建房款为36887.3元（59500元－14612.7元－8000元）。被告房屋现存在的问题，在扣减修复费用和鉴定费用后，由被告自行修复。三、关于原告的诉讼请求是否应当得到支持的问题。本案中，原告没有在协议约定的期限内完成房屋建设工程，违反了合同约定，应承担合同约定的违约责任；被告亦没有按照协议约定支付工程尾款，亦违反了合同约定，也应承担违约责任。本案双方都违反合同约定，均有违约行为，双方违约责任相互抵消，故原告起诉要求被告支付10000元违约金的请求，本院不予支持。本案中，虽然原告云南恒兴祥公司中标邦东村细腰子平掌地移民搬迁项目建设工程，但原告杨文斌作为挂靠原告云南恒兴祥公司的实际施工人，其得到原告云南恒兴祥公司的授权负责对该项目工程实际组织施工、结算、验收、收取工程款等，故原告起诉要求被告支付尚欠建房款的请求，合理部分本院予以支持。综上，因原告杨文斌得到了原告云南恒兴祥公司的授权，故被告应向原告杨文斌支付尚欠建房款36887.3元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百零九条、第一百二十条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：一、被告刀正清应于本判决生效之日起十日内一次性支付原告杨文斌建房款36887.3元；二、驳回原告云南恒兴祥建筑工程有限公司、杨文斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1538元，由原告云南恒兴祥建筑工程有限公司、杨文斌负担538元，由被告刀正清负担1000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，本案申请强制执行的期限为二年。审 判 长  杜金宏审 判 员  姜泽贤人民陪审员  张绍山二〇一八年十二月十九日书 记 员  张 琪