广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初9991号原告：深圳市科信创展科技有限公司。法定代表人：莫绍廉。委托代理人：付重山。被告：严培军。委托代理人：郭跃超，广东博商律师事务所律师。原告深圳市科信创展科技有限公司与被告严培军劳动争议纠纷一案，原告诉讼请求：1、依法判令原告无需向被告支付2016年1月19日至2017年5月4日停工留薪工资差额52516.57元；2、依法判令原告无需向被告支付2016年1月19日至2016年4月8日期间护理费12806.4元；3、依法判令原告无需向被告支付律师费3000元。合计68322.97元。原告法定代表人莫绍廉、原告委托代理人付重山和被告委托代理人郭跃超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案的相关情况一、入职时间：2015年6月22日。二、劳动合同签订情况：未签订书面劳动合同。三、工作岗位：注塑部领班。四、社会保险参加情况：已参加工伤保险。五、受伤时间：2016年1月18日。六、住院情况：共四次住院治疗，分别为2016年1月19日至2016年4月8日，合计80天；2016年6月17日至2016年7月17日，合计27天；2016年8月22日至2016年10月26日，合计65天；2017年3月14日至2017年4月10日，合计27天。七、护理情况：为了证明住院治疗期间需要护理，被告向本院提交了诊断证明书，载明被告2016年1月19日至2016年4月8月住院期间有陪护一人，加盖了中国人民武装警察边防部队总医院疾病诊断证明章，原告对该证明书不予认可，但未能提交证据予以反驳，故本院对此原告的主张不予采信，并认定2016年1月19日至2016年4月8日为护理期间。八、工伤认定情况：深圳市人力资源和社会保障局于2016年3月11日作出深人社认字(光)[2016]第550368001号《深圳市工伤认定书》，认定被告属于工伤。双方对该工伤认定书没有申请行政复议或者提起行政诉讼。九、劳动能力鉴定情况：深圳市劳动能力鉴定委员会于2017年5月25日作出深劳鉴初字[2017]第469814号《深圳市工伤(职业病)职工劳动能力鉴定结论》，评定被告为九级伤残。双方对该劳动能力鉴定结论没有申请复审或者再次鉴定。十、停工留薪期：2016年1月19日至2017年5月4日。十一、工伤保险待遇赔付情况：深圳市社会保险基金管理局于2017年8月28日向被告核发一次性伤残补助金32688元，计发基数为3632元；于2017年9月25日核发一次性工伤医疗补助金8976元，计发基数为4488元。十二、解除劳动关系时间：2017年9月5日。十三、被告受伤前的月平均工资：5535.5元。十四、被告离职前十二个月月平均工资：5535.5元。由于被告受伤后一直末回原告处上班，故本院按其受伤前的月平均工资作为其离职前十二个月月平均工资。十五、2016年1月19日至2017年5月4日停工留薪期工资差额：52516.57元。原告主张其从2016年2月1日至2017年9月16日期间共计向被告支付工资81361元，其中每月均在支付2030元基本工资外还另通过银行或微信方式支付被告1500元，并提交了银行流水作为证据。经查，该银行流水记录显示，该期间转账金额由2030元至10000元不等，未注明款项用途，具体转账明细如下：2016年2月1日转账：5892元；2016年3月7日转账：4059元；2016年6月1日转账：4060元；2016年8月1日转账：5560元；2016年9月5日转帐10000元；2016年9月21日转账2030元；2016年9月30日转账2030元；2016年10月5日转账2000元；2016年10月31日转账4530元；2016年11月1日转账6000元；2016年11月29日转账2030元；2017年1月7日转账3530元；2017年1月19日转账2030元；2017年2月18日转账3530元；2017年4月8日转账2030元；2017年4月10日转账4100元；2017年4月28日转账3530元；2017年5月15日转账1800元；2017年5月31日转账2030元；2017年7月5日转账3530元；2017年8月31日转账3530元；2017年9月16日转账3530元。原告称其中第一笔2016年2月1日支付的5892元系用于支付2015年12月份的工资，故剔除该月工资后，其共计向被告支付工伤治疗期间工资75469元。被告认可该银行流水的真实性，但认为除2030元的金额外，其余款项均为原告向被告支付的医疗费。双方均确认被告工伤产生的医疗费已交由原告向深圳市社会保险基金管理局报销，部分由原告垫付后报销，部分由被告自行垫付后交由原告报销，但具体金额未明。本院庭后去函治疗医院中国人民武装警察边防部队总医院查询，但未能查证到医疗费的具体交费人姓名。本院认为，从现有证据难以查明上述转账款项哪些是支付工资，哪些是支付医疗费，为此，本院结合支付款项的具体金额及支付时间等情况，根据公平原则及举证规则，认定原告主张的上述款项中的51569元用于支付被告工伤医疗期工资。理由如下：１、上述转账记录未注明款项用途，但从转账金额可看出，其中有六笔金额为3530元，该金额与原告主张的2030元基本工资及其主张的每月1500元合计金额一致，且被告于2017年5月4日已医疗终结，理应无需再支付医疗费，而原告此后仍向被告支付过三笔3530元，该事实显然与被告所主张的超过2030元之外的款项均为医疗费的主张不相符，由此，本院认为，金额为3530元的款项应认定为原告支付给被告的工伤医疗期工资。２、关于2016年6月1日转账的4060元，该金额为工资2030元的二倍，且银行流水中在2016年4月、5月均未见有其他支付工资的记录，故可认定为工资性质；至于2016年8月1日转账的5560元，该金额为2030元的倍数与原告主张的另外加付1500元金额之和，且2016年7月亦未见支付工资的记录，故该款项亦可认定为工资性质；至于2016年3月7日转账支付的4059元，银行流水中未见有2016年3月支付工资2030元的记录，且从金额上判断，与两个月的基本工资金额基本上相吻合，故亦应认定为工伤医疗期工资。３、关于2016年9月5日转帐的10000元、2016年10月5日转账的2000元、2016年11月1日转账的6000元、2017年4月10日转账的4100元及2017年5月15日转账的1800元，共计23900元。上述款项的金额大小明显与原告主张的工资支付金额不符，不宜认定为工伤医疗期工资。4、关于2016年10月31日转账的4530元，虽然不排除被告确实曾将该款项用于支付医疗费，但由于被告已将其支付医疗费的全部票据交由原告公司向保险部门理赔，因此，在无法查明具体已交原告的票据金额的情况下，被告作为交款人、票据的原持有人，应对有多少金额的票据已交付原告理赔这一事实进行举证，被告对此举证不能，故其依法应对此承担举证不能的不利后果，本院对其抗辩不予采纳，进而采纳原告的主张，认定该笔款项为工伤医疗期工资。综上，本院认定原告主张的上述款项中的51569元（75469元-23900元）用于支付被告工伤医疗期工资。另，被告于2016年4月21日向原告借款2000元，被告当庭同意该借款可在原告应支付的款项中扣除。综上，原告应支付被告2016年1月19日至2017年5月4日停工留薪期工资差额34231.25元[(5535.5元/月×15.5个月-51569元-2000元]。十六、一次性伤残补助金差额：17131.5元。仲裁裁决原告支付被告一次性伤残补助金差额：17131.5元，双方均未对此裁决项提起诉讼，视为双方均认可该裁决项，本院在此予以确认。十七、一次性工伤医疗补助金差额：2095元。理由同上。十八、一次性伤残就业补助金：44284元。理由同上。十九、2016年1月19日至2016年4月8月期间护理费：12806.4元。工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责，所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。本案原告未能举证证明2016年1月19日至2016年4月8月期间已派人对被告进行护理或者支付护理费，应承担举证不能的不利后果。故本院参照实际发生护理费时的广东省人身损害赔偿计算标准中国有同行业(居民服务业)在岗职工年平均工资(160.08元/天)予以计算。经核算，原告应支付被告2016年1月19日至2016年4月8月期间护理费12806.4元(160.08元/天×80天)。二十、律师费：2588元。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》的规定，在劳动争议仲裁和诉讼过程中，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。被告因本案产生律师费5000元，基于被告在本案中胜诉比例，依法判决原告应支付被告律师费2588元[（34231.25+17131.5元+2095元+44284元+12806.4元）/（29460元+62535.24元+20340元+2808元+47136元+51260元）×5000元]二十一、仲裁请求事项：（一）、确认与原告的劳动关系在2017年9月5日解除。（二）、原告向被告支付以下款项：1、非法解除劳动合同经济赔偿金29460元；2、2016年1月19日至2017年5月4日停工留薪期工资差额62535.24元；3、一次性伤残补助金差额20340元；4、一次性工伤医疗补助金差额2808元；5、一次性伤残就业补助金47136元；6、住院期间护理费51260元；7、律师费5000元。二十三、仲裁裁决结果：（一）、确认双方劳动关系于2017年9月5日解除。（二）、原告支付被告以下款项共计131833.47元：1、2016年1月19日至2017年5月4日停工留薪期工资差额52516.57元；2、一次性伤残补助金差额17131.5元；3、一次性工伤医疗补助金差额2095元；4、一次性伤残就业补助金44284元；5、2016年1月19日至2016年4月8月期间护理费12806.4元：6、律师费3000元。（三）、驳回被告的其他仲裁请求。判决结果依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、深圳市科信创展科技有限公司于判决生效之日起十日内支付严培军如下款项共计113136.15元：1、2016年1月19日至2017年5月4日停工留薪期工资差额34231.25元；2、一次性伤残补助金差额17131.5元；3、一次性工伤医疗补助金差额2095元；4、一次性伤残就业补助金44284元；5、2016年1月19日至2016年4月8月期间护理费12806.4元；6、律师费2588元。二、驳回科信创展科技有限公司的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告承担。如不服本判决，双方可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 许  林  锋二〇一八年十二月十三日书记员 陈春晓(兼)书记员 李  玉  莹附案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。