广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0112刑初445号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人王仕海，绰号“阿海”，男，1980年11月11日出生，汉族，出生地贵州省瓮安县，文化程度初中，住贵州省瓮安县。因犯敲诈勒索罪于2015年12月15日被本院判处拘役四个月零十五天，并处罚金人民币二千元，2016年1月31日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。指定辩护人秦红华，广东高义律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉〔2018〕390号起诉书指控被告人王仕海犯贩卖毒品罪，于2018年5月7日向本院提起公诉。因被告人王仕海对公诉机关指控的事实有异议，本院依法于2018年5月18日将本案由简易程序转为普通程序审理，并组成合议庭于同年11月28日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员潘海出庭支持公诉，被告人王仕海及指定辩护人秦红华到庭参加诉讼。公诉机关因需要补充侦查，于2018年8月18日建议对本案延期审理，本院予以同意。公诉机关于2018年9月18日补充侦查完毕，本院恢复法庭审理。现已审理终结。公诉机关指控：2018年3月5日10时许，被告人王仕海与陈某经电话联系，约定在广州市黄埔区双沙迪桂里8号门口进行毒品交易。当日11时许，陈某去至上述地址，被告人王仕海遂以人民币800元的价格向其贩卖毒品冰毒2包（经鉴定称重，共计净重1.16克，均检出甲基苯丙胺成分），交易完毕后，被告人王仕海被公安人员当场抓获，上述交易的毒品2包、毒资人民币800元及作案工具等均被缴获。随后，公安人员去至被告人王仕海租住的迪桂里8号403房，从该房间内搜查出毒品11包（经鉴定称重，共计净重6克，均检出甲基苯丙胺成分）及电子称、吸毒工具冰壶等。公诉机关在法庭上宣读、出示了证人证言、物证、书证、鉴定意见、视听资料、被告人供述等证据支持上述指控事实。公诉机关认为：被告人王仕海贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王仕海有前科，可酌情从重处罚。被告人王仕海有吸毒劣迹，可酌情从重处罚。公诉机关建议对被告人王仕海在有期徒刑一年十一个月至二年五个月的幅度内量刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人王仕海辩称：其只贩卖毒品1.16克，住处内缴获的毒品不是其的。公诉机关量刑建议过重。指定辩护人提出以下辩护意见：1.被告人王仕海只贩卖毒品1.16克，在出租屋内查获的6克不能计入贩卖毒品的数量。2.被告人王仕海贩卖毒品的犯意是被公安机关的线人要求而被动提供毒品买卖的信息，因而在量刑时要体现主动贩卖毒品与被动出售毒品主观恶性的区别。3.被告人王仕海出售毒品给陈某是受“国哥”指使，且毒品未流入社会，未造成实际危害。4.被告人王仕海属于以贩养吸。经审理查明：2018年3月5日10时许，被告人王仕海与陈某经电话联系后约定在广州市黄埔区双沙迪桂里8号门口进行毒品交易。当日11时许，被告人王仕海在上述地址以人民币800元的价格向陈某贩卖“冰毒”2包（共计净重1.16克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分）完毕后，警察当场抓获被告人王仕海，同时缴获上述交易的2包毒品、毒资人民币800元及作案工具OPPO牌手机1部。随后，警察去至被告人王仕海租住的迪桂里8号403房，从该房间内搜查出毒品11包（共计净重6克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分）及电子秤1个、用水壶自制的吸毒工具2个。另查明：被告人王仕海的检测样本经现场检测，甲基苯丙胺呈阳性。再查明：被告人王仕海因吸食毒品于2018年3月19日被广东省广州市公安局黄埔区分局处以行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）证人证言1.证人陈某的证言证实：其经过朋友介绍认识了一名叫“阿某”的男子，双方互留了手机号码。“阿某”告诉其，他经常贩卖毒品给其他人，他还问过其要不要向他买些“冰毒”，如果要可以打电话联系他。2018年3月5日10时47分许，其打电话给“阿某”说向他买人民币800元的“冰毒”，他答应了并叫其到广州市黄埔区双沙迪桂里8号楼下后打电话给他。当日11时34分许，其与一名辅警到上述地址门前打电话给“阿某”，“阿某”出来后，其给了他人民币800元，他就从身上拿出2包用透明塑料袋包装的“冰毒”给其。交易完毕后，附近的便衣警察冲过来抓“阿某”，他马上逃跑并将收到的毒资人民币800元扔在地上。“阿海”跑了50米左右在广州市黄埔区双沙敦仁里6号门前被警察抓获。“阿某”的手机号码是139××××1886。2.证人林某的证言证实：2018年3月5日11时30分许，其根据派出所警察的安排，跟随一名假扮购买毒品的举报人一起来到广州市黄埔区双沙迪桂里8号楼下。大约到了2018年3月5日11时35分许，一名身穿绿色长袖的男子来到上址楼下，举报人和该男子进行了短暂的交流后，举报人拿出了人民币800元给该男子，该男子就从身上拿出2包透明塑料袋包装的白色晶体状毒品交给举报人。交易刚完成，便衣警察冲过去该名贩毒的男子，该男子见状逃走，并在逃跑途中将毒资丢在路边，后警察追到广州市黄埔区双沙敦仁里6号门前抓获他，并从他身上搜出手机1部。3.证人张某的证言证实：广州市黄埔区双沙迪贵里8号是其的房屋，共六层。该房屋403房于2017年4月份出租给一男一女，当时该男子称帮那名女子租房，所以登记的是那女子的信息，与她签的相关资料，不过该男子有时也会来和那名女子一起住，当时房租人民币300元是那女子交的。大概在2017年年底，那女子就没有住了，然后该男子一个人住并交房租，每次交的是现金。该男子的联系电话是139××××1886和182××××7858。该男子借口称他的身份证在办理一直没有拿给其看，其可以认出该男子。（二）书证、物证1.广州市公安局黄埔区分局大沙派出所出具的《情况说明》证实：本案用于购买毒品的毒资人民币800元为该所提供，现已收回。2.（2015）穗黄法刑初字第885号《刑事判决书》、埔看释字［2016］0036号《刑满释放证明书》证实：被告人王仕海因犯敲诈勒索罪于2015年12月15日被本院判处拘役四个月零十五天，并处罚金人民币2000元，2016年1月31日刑满释放。3.穗公埔强戒决字［2018］0079号《强制隔离戒毒决定书》、穗公埔行罚决字［2018］00799号《行政处罚决定书》证实：被告人王仕海因吸食毒品于2018年3月19日被广东省广州市公安局黄埔区分局处以行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。4.公埔（大）现检〔2018〕030501号《现场检测报告书》证实：被告人王仕海的检测样本经现场检测，甲基苯丙胺呈阳性。5.被告人王仕海的户籍材料证实其身份情况。（三）勘验、辨认、扣押等笔录1.穗公埔（大沙）勘［2018］1371号《现场勘查笔录》、现场方位图、现场平面图、现场照片（被告人王仕海、证人陈某、林某签认）证实：现场位于广州市黄埔区双沙迪桂里8号门口。案发后，公安机关对现场进行了勘查，在双沙敦仁里6号门前抓获被告人王仕海时当场查获毒品2包、毒资人民币800元、手机1部；在被告人王仕海位于双沙迪桂里8号403房的家中搜出毒品11包。2.《搜查证》、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押笔录》、《扣押清单》证实：公安机关抓获被告人王仕海时对其人身和位于广州市黄埔区双沙迪桂里8号403房的住处进行搜查，在其身上搜获并扣押了OPPO牌手机1部，在其住处搜获并扣押了透明小塑料袋包装的白色晶体11包、用水壶自制的吸毒工具2个、电子秤1个。公安机关还扣押被告人王仕海贩卖的透明小塑料袋包装的白色晶体2包。3.《提取笔录》、《检定证书》、《称量取样笔录》、称量照片（被告人王仕海签认）证实：公安机关提取了在广州市黄埔区双沙敦仁里6号门前发现的2包白色晶体，净重分别为0.6克（1号检材）、0.56克（2号检材）；提取了在广州市黄埔区双沙迪桂里8号403房发现的11包白色晶体，净重分别为0.59克（3号检材）、0.55克（4号检材）、0.47克（5号检材）、0.54克（6号检材）、0.56克（7号检材）、0.53克（8号检材）、0.56克（9号检材）、0.53克（10号检材）、0.54克（11号检材）、0.52克（12号检材）、0.61克（13号检材）。4.证人陈某经辨认照片后确认被告人王仕海就是贩卖毒品给其的“阿某”。5.证人林某经辨认照片后，确认被告人王仕海就是于2018年3月5日11时30分许在广州市黄埔区双沙迪桂里8号贩卖毒品的人。6.证人张某经辨认照片后，确认被告人王仕海就是广州市黄埔区双沙迪桂里8号403房的租户。（四）鉴定意见穗公（司）鉴（理化）字〔2018〕323号《检验报告》证实：上述1至13号检材均检出甲基苯丙胺成分。（五）视听资料讯问录像、执法录像、辨认同步录像证明公安机关的办案过程系合法进行。（六）被告人供述被告人王仕海于2018年3月5日16时10分至17时15分的供述：2018年3月5日10时45分许，有一名其所认识的男子用手机（159××××3814）打电话给其，他说他想买2包“冰毒”，问其有没有货。其回答可以，并说1包“冰毒”卖人民币400元，2包共人民币800元。随后他们约定在其位于广州市黄埔区双沙迪桂里8号403房的家楼下进行交易。当日11时35分许，该男子到了其家楼下，其从家里拿了2包“冰毒”下楼，看到对方除其认识的该男子外，另外还有一名陌生男子一起在等其。其所认识的该男子给了且人民币800元，其从身上拿出2包“冰毒”交给他。突然附近有警察来抓其，于是其马上逃跑，其在跑的途中将收到的毒资丢在路边。其跑了几十米在广州市黄埔区双沙墩仁里6号门前被警察抓住，查获了其所贩卖的2包“冰毒”和收取的毒资人民币800元，并从其身上搜出其所使用的手机1部。随后警察又去到其家，在其家睡房床头的小桌子上面搜出11包“冰毒”。13包“冰毒”是一名叫“凯哥”的男子交给其，让其帮他卖的，给其的价格是人民币350元，其卖出价格是人民币400元。其从2017年6月份开始吸食毒品，吸食的毒品都是“冰毒”。其手机号码为139××××1886。被告人王仕海于2018年3月23日8时35分至9时15分的供述：2018年3月4日晚上，一名叫“国哥”的男子将13小包冰毒交给他。每小包的价格是人民币350元，其部分用于自己吸食，有朋友要就贩卖一部分。其是以每小包人民币400元的价格卖出去，从中赚取50元差价。其住处是“国哥”女朋友租的，每月人民币300元。同月5日10时多，一个以前见过面的不知名的男子（手机号码：159××××3814）拨打其手机（手机号码：139××××1886）并叫其没有“冰毒”卖，他在其回答有后要2个，并同意其提出每个人民币400元的卖价。双方约定现金交易和在其位于广州市黄埔区双沙迪桂里8号403房的家楼下进行交易。当日11时30分许，那个不知名的男子到了其楼下打电话给其，其从住处拿了2小包“冰毒”到楼下，见到该男子和一名陌生男子在一起。该男子交给其人民币800元，其递给他2小包“冰毒”。突然附近有便衣警察冲过来抓其，其边跑边将毒资丢到地上。其跑到广州市黄埔区双沙墩仁里6号门前被警察抓住，警察在其身上缴了1部白色OPPO牌手机，并从路边捡回了其丢掉的毒资。警察在其住的403房睡房床头的小桌子1个绿色的小盒子里的搜出11包“冰毒”，还在房间内搜出1个电子秤和2个自制吸毒工具。其从2017年6、7月以“煲猪肉”的方式吸食毒品。本院认为：被告人王仕海明知是毒品而故意实施贩卖行为，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人王仕海犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人王仕海有前科劣迹，本院酌情对其从重处罚。2.被告人王仕海所贩卖的毒品已被缴获，未流入社会造成实际危害，本院酌情对其从轻处罚。3.被告人王仕海被查获的全部毒品已被认定为本案的犯罪数量，但考虑到被告人有吸食毒品的情节，本院酌情对其从轻处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与被告人王仕海的罪责相适应，本院予以采纳。对于被告人的辩解及指定辩护人的辩护意见，本院评析如下：1.关于被告人王仕海提出住处内缴获的毒品不是其的辩解。经查，被告人王仕海在公安机关的依法审讯中供述在其住处搜缴的11包共净重6克的甲基苯丙胺属于其所有；房东张某证实并辨认出被告人王仕海于2017年年底一个人住并交房租，且每次交的房租是现金，且王的联系电话是139××××1886和182××××7858，与王仕海交代的手机号码是一致的。因此，上述辩解不能成立，本院不予采纳。2.关于被告人王仕海及其指定辩护人提出其只贩卖毒品1.16克的辩护意见。经查，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》所规定“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”以及《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》所规定“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理”，因此，本案中从被告人王仕海住处搜缴的11包共净重6克的甲基苯丙胺应计入其犯罪的数量，即本案应认定贩卖毒品总数量为7.16克。故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。3.关于指定辩护人提出被告人王仕海未主动提出贩卖毒品的犯意，属于以贩养吸，且公安机关的线人去购买毒品，毒品未流入社会，未造成实际危害的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十七条、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人王仕海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月5日起至2020年4月4日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、没收公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺7.16克、作案工具OPPO牌手机1部、电子秤1个及用水壶自制的吸毒工具2个（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  徐文忠人民陪审员  李建明人民陪审员  朱穗云二〇一八年十二月十三日书 记 员  钟 慧附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。二、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。