四川省德阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）川06刑初9号 公诉机关四川省德阳市人民检察院。 被告人肖先清，男，1966年4月24日出生，汉族，户籍所在地四川省什邡市。1984年10月因犯流氓罪被什邡县人民法院判处有期徒刑二年,1986年5月刑满释放；1990年7月因犯流氓罪被什邡县人民法院判处有期徒刑四年，1994年5月刑满释放；1998年4月因犯贩卖毒品罪被德阳市旌阳区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元，于1998年5月刑满释放；2001年5月11日因犯贩卖毒品罪被德阳市旌阳区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金一万元；2011年4月因犯非法持有毒品罪被四川省渠县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金五万元，2016年2月10日刑满释放。因本案，于2017年9月29日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于德阳市看守所。 辩护人陈勇,四川汉震律师事务所律师。 四川省德阳市人民检察院以德检公刑诉[2018]8号起诉书指控被告人肖先清犯非法持有毒品罪一案，于2018年1月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年4月27日、12月18日公开开庭审理了本案。德阳市人民检察院指派检察员陈光明出庭支持公诉，被告人肖先清及其辩护人陈勇到庭参加诉讼。审理期间，德阳市人民检察院以补充侦查向本院申请延期审理，本院依法延期审理后恢复审理。本案经召开庭前会议、开庭审理、合议庭评议、并报本院审判委员会讨论，现已审理终结。 四川省德阳市人民检察院指控：2017年9月27日21时许，德阳市公安局开发区分局民警广汉市廖某建（被告人肖先清女友）租房内，查获毒品冰毒疑似物净重1553.34克，经德阳市公安局物证鉴定所鉴定，其中1091.69克检出甲基苯丙胺成分。次日凌晨3时50分许，该局民警什邡市室内挡获被告人肖先清，并从该住房内查获毒品冰毒疑似物净重1148.45克，经德阳市公安局物证鉴定所鉴定，其中619.29克检出甲基苯丙胺成分。被告人肖先清非法持有该两处房屋内查获的毒品甲基苯丙胺共计1710.98克（其中，晶体状物质1624.02克，深褐色液体70.36克，红色粉末16.6克）。 德阳市人民检察院认为，被告人肖先清非法持有甲基苯丙胺五十克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人肖先清在有期徒刑刑满释放后五年内又犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，属累犯，同时，被告人肖先清曾因贩卖毒品罪被过判刑，又犯非法持有毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，属毒品再犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。 被告人肖先清辩称在其家中查处的物品不是毒品，是添加剂，只是辅料，是用来给其本人戒毒的，红色粉末状物质是别人送给其吸食的,在辅料里面检测出甲基苯丙胺成分是因为其往辅料里加有丙酮。 被告人肖先清的辩护人提出了以下辩护意见：侦查人员在对广汉现场进行搜查时肖先清不在现场，故对广汉现场的搜查笔录不予认可；什邡现场和广汉现场共搜查出50袋毒品疑似物，办案机关在法定送检期限内只送检了部分，其余部分是于2017年11月23日才送检，不符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三十条关于法定送检时间的规定，故对成分鉴定不予认可，对含量鉴定除认可麻古粉的含量鉴定外，均应重新鉴定；白色物质被告人一直否认是毒品，其购买的价格也远远低于正常毒品的价格，且上家一直未被抓获，故被告人并没有购买毒品的故意，不存在累犯的情节，对于痕量应该进行折算量刑。 本院经审理查明：2017年9月27日21时许，公安民警广汉市号被告人肖先清及其女友租住房内，查获毒品甲基苯丙胺1091.69克，其中（1004.73克为晶体状物质、70.36克为液体状物质、16.6克为红色粉末状物质），16.6克红色粉末状物质的甲基苯丙胺含量为30.3%，其余甲基苯丙胺含量均为痕量。次日凌晨3时50分许，公安民警什邡市室内挡获被告人肖先清，并从该住房内查获毒品甲基苯丙胺619.29克，甲基苯丙胺含量均为痕量。 以上事实，有公诉机关当庭出示并经庭审质证、认证的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实本案的受、立案情况。 2.指定管辖决定书，证实2017年10月3日，德阳市公安局决定将本案交由德阳市公安局开发区分局管辖。 3.拘留证、逮捕证，证实被告人肖先清被采取强制措施的情况。 4.人口信息表，证实被告人肖先清年满十八周岁，在本案犯罪时，具有完全刑事责任能力。 5.抓获经过、工作情况说明，证实被告人肖先清被抓获归案。 6.现场检测报告书、照片，证实2017年9月28日，公安民警对被告人肖先清是否吸毒进行检测，结果呈阳性，结果告知了肖先清。 7.刑事判决书、情况说明及释放证明书，证实被告人肖先清1984年10月因犯流氓罪被什邡县人民法院判处有期徒刑二年,1986年5月刑满释放；1990年7月因犯流氓罪被什邡县人民法院判处有期徒刑四年，1994年5月刑满释放；1998年4月因犯贩卖毒品罪被德阳市旌阳区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元，于1998年5月刑满释放；2001年5月11日因犯贩卖毒品罪被德阳市旌阳区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金一万元；2011年4月因犯非法持有毒品罪被四川省渠县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金五万元，2016年2月10日刑满释放。 8.搜查证、搜查笔录、扣押清单、提取笔录、封装笔录、称量笔录什邡市室）、检定证书、情况说明，证实2017年9月28日凌晨，公安民警什邡市室肖先清的房屋内将被告人肖先清抓获，并在见证人的见证下对该房屋进行了搜查，在该房屋内查获淡黄色晶体状物质22袋、子弹2发、氢氧化钠若干、冰乙酸1瓶、无水乙醇1瓶、磷3瓶；公安民警对查获的淡黄色晶体状物质进行提取、封装、称量、取样，被告人肖先清在封装带上签字，经称量查获的淡黄色晶体状物质重1148.45克，并取样备检，被告人肖先清对提取、封装、称量、取样过程均无异议并在笔录上签字捺印。公安民警对上述物品进行了扣押。 9．搜查证、搜查笔录、扣押清单、提取笔录、封装笔录、称量笔录广汉市号）、检定证书、情况说明，证实2017年9月27日晚-2017年9月28日凌晨，公安民警广汉市号，在见证人的见证下对被告人肖先清及女友的租住房进行搜查，查获了淡黄色晶体状物质、深色液体状物质及红色粉末状物质共计28个，同时查获电子称、电热炉等物品。公安民警对查获的淡黄色晶体状物质、深色液体状物质、红色粉末状物质进行提取、封装、称量、取样，被告人肖先清在封装带上签字、查获的淡黄色晶体状物质重1466.38克、深色液体状物质重70.36克、红色粉末状物质重16.6克，共计1553.34克，并进行取样备检。公安民警对上述物品进行了扣押。 10.德阳市公安局物证鉴定所川德公（物）鉴（理）字[2017]344、345、399、400、422、423号理化检验报告、鉴定人资格证书及鉴定机构资格证书复印件、鉴定意见通知书,证实在被告人肖先清租住广汉市间查获的1553.34克物质中有1091.69克含甲基苯丙胺成分，除红色粉末状物质的甲基苯丙胺含量为30.3%外，其余甲基苯丙胺含量均为痕量；在被告人肖先清位什邡市室的家中查获的22袋共计1148.45克淡黄色晶体状物质中，在其中619.29克中检测出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量均为痕量。公安民警上述鉴定结果告知了被告人肖先清。 11.证廖某建的证言，其陈述：2017年9月27日晚，公安民警因我家狗扰民的事到我家了解情况，后进屋查看时发现进客厅右手边的房间内有东西，是什么东西我不知道，但是后听警察说是毒品。这些东西应该是肖先清的，广汉的这个房子是我租的，因为我想在广汉开一个养生店，其次肖先清才从监狱出来我想给他换一个环境，平时都是两边住，肖先清住广汉的时间比我多一些，这些东西什么时候放进去我不知道，平时这个房间的门都是关着的。 12.被告人肖先清的供述，其前期供述：在我家搜出的毒品是我在成都一个叫丁某烈”的人那里购买的，买了2公斤，这些冰毒大部分放在我广汉家里养狗那个房间，书桌上、书桌旁边的地上、床头地上的纸箱、衣柜里面的鞋盒都有冰毒；我什邡家里客厅茶几上也有冰毒，卧室衣柜旁边的蒙牛酸酸乳盒子里也有冰毒。这些毒品我都是自己拿来吸食的，警察抓我时我正在茶几上吸食冰毒。我以前吸食海洛因，现在吸食冰毒，2017年9月28日警察将我抓获后，在我家搜出了冰毒、子弹等物品，当着我的面进行了封装，我在封装袋上签了字。后把这些封装袋拿到派出所后，让我确认了封装袋是否完好，然后拆开封装袋对里面的冰毒进行了称量，然后抽了一部分去检验，其余的又用封装袋装好，叫我在封装袋上签字，我对整个过程没有异议。昨天下廖某建去广汉是我喊他去喂狗廖某建不吸毒，她对这个完全不懂，我都是背着她吸食的廖某建是开火疗馆的，一般都在什邡家里住，一两个月前，她父亲得肝癌，她晚上都是回她父亲家住。在我家搜出的冰毒超出两公斤，是因为我将买回来的冰毒里面加了橄榄油、蜂胶、酸，然后晒干，弄好了的就带了一部分回什邡，我家中搜出的氢氧化钠、冰乙酸、无水乙醇、磷等物品是用来洗脚的。后期其供称：广汉青岛路北苑小区3栋1单元3楼2号的房屋是我租的，2017年6、7月份租的，里面的物品都是我的，在广汉家中的红色粉末物质是麻古粉，也是用来吸食的，什邡家中的两袋白色粉末是香精，广汉家中搜出的白色晶体是辅料，是塑料做的，是在成都丁某烈”处买的，买成4000元，2公斤。我一直都说在我家中搜出的东西是辅料，要看科学鉴定。公安民警在两处房屋内查获的毒品疑似物是从成都丁某烈”处购买，之所以从里面检测出甲基苯丙胺成分可能是我往里面添加了丙酮，我将丙酮倒进“丁某”处买的辅料中，还向辅料中加了橄榄油，加这些东西是为了吸食的时候有香味，可以避掉辅料的胶臭味，这个辅料不需要结晶，我买回来就是这个晶体状，“丁某”在成都五桂桥胜天小区里住。 针对控辩双方的意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下： 1．关于被告人肖先清的辩护人提出的对广汉现场进行搜查时肖先清不在现场，对广汉现场的搜查笔录不予认可的辩护意见。 经查，2017年9月27日公安民警对四川省广汉市被告人肖先清及其女友的租住房进行搜查，搜查笔录载明的毒品放置方位与肖先清的供述相一致，且公安民警在对广汉现场进行搜查时同步录音录像，亦有见证人在场。搜查笔录并不因为被告人肖先清不在现场就失去了其证明力，故辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳。 2．关于被告人肖先清及辩护人提出的对于成分鉴定报告不认可，什邡现场和广汉现场共搜查出50袋毒品疑似物，办案机关在法定送检期限内只送检了部分，其余部分是于2017年11月23日才送检，不符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三十条关于法定送检时间的规定，故对成分鉴定不予认可，对含量鉴定除认可麻古粉的含量鉴定外，均应重新鉴定的辩解及辩护意见。 经查，办案机关在法定送检时间内只将什邡及广汉现场搜查出的20个毒品进行了成分鉴定，其余30个毒品均在2017年11月13日送检。本院认为，办案机关对全部毒品进行了成分鉴定和含量鉴定，且部分毒品鉴定出甲基苯丙胺成分，也将鉴定意见通知了被告人肖先清，肖先清并未提出异议并签字捺印，鉴定机构及鉴定人均具备相应的资质，故案涉毒品的成分鉴定及含量鉴定客观真实，能够作为本案的定案依据，故该项辩解及辩护意见不成立，本院不予采纳。 3、关于被告人肖先清提出的侦查人员从其家中搜查出的物品不是毒品的辩解意见。 经查，侦查人员在前期对被告人肖先清进行讯问时被告人肖先清称在其家中搜查出的物品系冰毒，后期又辩称该物品不是毒品，但经鉴定在被告人肖先清家中搜查出的物品部分均含有甲基苯丙胺成分，故被告人肖先清该项辩解意见不成立，本院不予采纳。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为：被告人肖先清非法持有甲基苯丙胺1624.02克、甲基苯丙胺液体70.36克、甲基苯丙胺粉末16.6克，其行为构成非法持有毒品罪。被告人肖先清在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且其曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，是毒品再犯，应当从重处罚；鉴于从被告人肖先清家中搜查出的毒品含量都较低，本院酌情对其从轻处罚。本案查获的毒品、吸毒工具等违禁品应依法予以没收。根据被告人的犯罪事实、犯罪情节、人身、社会危害性等情况,依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十一条、第五十二条、第四十七条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人肖先清犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金三万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月29日起至2024年9月28日止。罚金应于本判决生效之日起三十日内向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、扣押在案的毒品、吸毒工具等违禁品依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  王 婧 审 判 员  青加彬 人民陪审员  柏玲玲 二〇一八年十二月十八日 书 记 员  何旌祥 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。