大连市西岗区人民法院刑 事 判 决 书（2018）辽0203刑初235号公诉机关大连市西岗区人民检察院。被告人丁某某，现因本案于2017年10月25日被大连市公安局西岗分局刑事拘留，经大连市西岗区人民检察院批准逮捕，同年11月24日由该分局执行逮捕。现羁押于大连市看守所。辩护人王新。被告人赵某，因本案于2017年10月23日被大连市公安局西岗分局刑事拘留，经大连市西岗区人民检察院批准逮捕，同年11月24日由该分局执行逮捕。现羁押于大连市看守所。被告人宋某某，现因本案于2017年10月22日被大连市公安局西岗分局刑事拘留，经大连市西岗区人民检察院批准逮捕，同年11月24日由该分局执行逮捕。现羁押于大连市看守所。大连市西岗区人民检察院以西检刑诉[2018]209号起诉书指控被告人丁某某、赵某、宋某某犯贩卖毒品罪，于2018年8月3日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2018年10月16日公开开庭审理了本案。大连市西岗区人民检察院指派检察员刘小楠、夏彤出庭支持公诉。被告人丁某某、赵某、宋某某及丁某某的辩护人王新到庭参加诉讼。现已审理终结。大连市西岗区人民检察院指控：2017年8月至10月间，被告人赵某、宋某某多次在其二人共同居住的大连市西岗区年港湾1号楼2单元2202号附近等地向他人贩卖冰毒，期间赵某还曾到营口市鲅鱼圈区从被告人丁某某处购买冰毒。其中，赵某贩卖冰毒合计150.77克、麻古合计0.35克；宋某某贩卖冰毒合计10.7克、麻古0.08克；丁某某贩卖冰毒合计271.82克、麻古0.27克。其具体犯罪事实如下：1、2017年8月7日，被告人宋某某通过微信以人民币400元的价格向一名微信名为“幸福来敲门”的男子贩卖冰毒1克，该男子开着出租车到了宋某某家楼下取走了冰毒，之后该男子表示毒品质量不好，宋某某又通过微信将400元钱返给了该男子。2、2017年8月25日20时许，被告人宋某某驾车至大连市沙河口区，向刘某贩卖冰毒3克，刘某让一男一女收取了毒品，其中该男子向宋某某交付毒资现金人民币1200元。3、2017年9月8日，被告人宋某某驾车至大连市西岗区，向一名微信名为“Dreamphoneix”的男子贩卖冰毒1.5克，并向该男子收取毒资现金人民币1000元。4、2017年10月8日，被告人宋某某通过微信以人民币600元的价格向刘某贩卖冰毒1克，宋某某将冰毒送至大连市西岗区年港湾附近的建设银行处交给刘某。5、2017年10月9日，被告人宋某某通过微信以人民币600元的价格向微信名为“幸福来敲门”的男子贩卖冰毒1克，该男子开着出租车到了宋某某家楼下取走了冰毒。6、2017年10月15日，被告人赵某通过微信以人民币400元的价格向初某某贩卖冰毒0.5克，之后将冰毒放在其家楼下的草丛中，并拍下照片让初某某取走了冰毒。7、2017年10月18日，被告人赵某再次以上节手段以人民币400元的价格向初某某贩卖冰毒0.5克。8、2017年10月19日，被告人宋某某通过微信以人民币300元的价格向一名微信号为“suntao-28278”的男子贩卖冰毒0.4克，之后将冰毒送到其家楼下加油站附近的楼梯口处由一名女子取走。9、2017年10月21日下午2时许，被告人赵某通过微信联系被告人宋某某，让其以人民币500元的价格向崔某贩卖冰毒1克，之后宋某某在其家楼下将冰毒交给崔某，崔某向宋某某交付毒资现金人民币500元。10、2017年10月20日至2017年10月22日间，被告人赵某在营口市鲅鱼圈区以人民币41000余元的价格从被告人丁某某处购买冰毒、麻古总计7包。2017年10月22日，赵某携带上述毒品驾车返回大连，在其家附近被公安机关抓获。经现场称量，赵某携带的毒品中，冰毒总计净重146.97克，麻古净重0.27克。11、2017年10月22日，公安机关在被告人宋某某的家中将其抓获，并现场查获冰毒3袋、麻古1袋、电子称1台、吸毒工具冰壶2个。经现场称量，查获的3袋冰毒共计1.8克，1袋麻古净重0.08克。12、2017年10月24日，公安机关在营口市鲅鱼圈区将被告人丁某某抓获，现场从其裤子口袋内查获冰毒1包、从其驾驶的机动车内查获冰毒5包、电子称1台、绿色塑料瓶自制吸毒冰壶1个。经现场称量，查获的6包冰毒总计净重124.85克。大连市西岗区人民检察院认为：被告人丁某某贩卖冰毒271.82克、麻古0.27克，被告人赵某贩卖冰毒合计150.77克、麻古合计0.35克，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定；被告人宋某某贩卖冰毒合计10.7克、麻古0.08克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。其中，被告人赵某、宋某某在第九节、第十一节中具有共同的犯意联络，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，系共同犯罪。被告人宋某某曾因故意实施毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、三百五十六条之规定，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人赵某在案发后如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。公诉机关为上述指控向法庭提供了相关的证据。被告人丁某某对公诉机关指控的犯罪事实有异议，辩解：公安机关在我身上搜出的一包毒品是我的，从车里搜出的毒品不是我的，车是我向别人借的。赵某微信转账的16700元是打游戏的钱。我没有贩卖毒品，从我身上搜出的一包毒品是我的，构成非法持有毒品罪。被告人赵某辩解自己只贩卖了两次冰毒，从丁某某处购买的冰毒，是用于自己吸食。微信转账的16700元是支付的向丁某某购买毒品的钱，还支付了现金。但当庭表示认罪。被告人宋某某对公诉机关指控的犯罪事实有异议，辩解：对于贩卖的数量有异议，微信名称“幸福来敲门”的毒品我已经将钱退还给他；我不认识崔某，也没有他的电话号码。起诉书指控的贩卖毒品的罪事实中，有几起我没有任何印象。丁某某的辩护人王新的辩护意见，一、侦查机关涉嫌以刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗及其他非法方法收集证据，被告人的庭前有罪供述笔录均应依法予以排除。被告人于2017年10月24日在鲅鱼圈被公安机关抓捕后，对被告人车辆进行搜查，搜查完毕又将被告人带回大连侦查部门进行毒品拍照、指认等，期间一直未得到休息，又从10月24日晚上23时许至次日3时许，对其进行了长达数小时的审讯，侦查机关未能保证被告人充分休息和必要饮食，此期间对被告人所作的讯问笔录理应予以排除。被告人在看守所后虽未受到刑讯逼供多次作了有罪供述，是害怕翻供要外提和侵犯亲属权益的威胁，被告人在这种情况下重复自白，亦应以非法证据予以排除。二、侦查机关对被告人审讯时未依法录音录像，对被告人所作的讯问笔录不应采信。侦查机关对被告人进行了多次讯问，讯问时理应有录音录像入卷佐证。但卷宗未有完整的录音录像。三、侦查机关对毒品搜查、见证、称重、鉴定等程序存在重大瑕疵，有关证据相互矛盾，疑点未得以充分排除，不能作出合理解释，相应的书证、物证不应作为定案的根据。1、毒品数量、来源不清。侦查机关送检做鉴定时的毒品数量、品种与搜查笔录记载的完全不符有出入。2、搜查笔录中的见证人未能标注身份信息及工作单位，见证人的身份、职业不明，见证人是不是侦查机关的工作人员无法排除，如果见证人属于侦查机关的工作人员或聘用人员，则该见证人是不允许作为见证人参与刑事诉讼见证。3、毒品称量完全是侦查机关自称自量。由于毒品是以克为计量单位，卷中没有关于称重时所用电子称的检验合格证，称重时所用的电子称工具是否符合国家强制性计量标准无人知晓。另外，称重时应当有二次读书显示记录，一次是归零或秤盘内未放入物品时的数字显示记录，第二次是电子称秤盘内放入毒品后的数字显示记录，唯有这二次的记录显示数额之差才能准确无误计算毒品数量，否则，有可能存在误差不准确。4、2016年11月16日，侦查机关对本案各被告人的住处进行了搜查，分别缴获了不同品种、数量的毒品，搜查完毕后并未依法履行封存的情况下就将毒品运至公安局，数日后侦查员又将毒品送往鉴定机构进行称重、定性、定量分析。案涉毒品未依法签字封存，期间最少发生二次空间位移，无法保证后来称重程序、鉴定程序中的毒品与被告人在现场被缴获的毒品的同一性，毒品有无被混淆、毒品是否受到污染无法合理排除。5、关于检验报告书的质疑。侦查卷中的检验报告未附上鉴定单位及鉴定人的鉴定资质证明，应审查核实。侦查机关未依法封存毒品，无法保证送检的毒品与原始毒品的同一性、排他性，所以该份检验报告书不符合证据的三性原则，法庭不应当采信。四、关于被告人丁某某是否属于毒品贩卖问题。被告人赵某供述的关于买受毒品数量、款项支出明显不符，且无微信转账记录。单凭微信聊天记录无法充分证实被告人丁某某贩卖毒品事实。应当以非法持有毒品罪定罪量刑。五、被告人依法具有从轻处罚情节。2017年10月24日，被告人虽然携带了大量毒品被抓获，属于已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。对于被告人当场被扣缴的毒品建议按照非法持有毒品罪定罪量刑。请求法庭依法给予从轻处罚。综上，辩护人认为，侦查机关的扣押、搜查毒品称量、鉴定等程序均存在重大瑕疵，而这些程序对于犯罪事实的认定具有关键作用，该程序一旦遗漏或存有瑕疵无法逆转，同样会导致案件关键事实不清及存疑。在这种情况下，法庭应当将存疑利益归于被告人，请求法庭依法对被告人能够作出宽缓的量刑。辩护人提供照片一组，拟证明称重笔录中见证人系派出所民警。经审理查明，2017年8月至10月间，被告人赵某、宋某某多次在其二人共同居住的大连市西岗区年港湾1号楼2单元2202号附近等地向他人贩卖冰毒，期间赵某还曾到营口市鲅鱼圈区从被告人丁某某处购买冰毒。其中，赵某贩卖冰毒合计150.77克、麻古合计0.35克；宋某某贩卖冰毒合计10.7克、麻古0.08克；丁某某贩卖冰毒合计271.82克、麻古0.27克。具体犯罪事实如下：1、2017年8月7日，被告人宋某某通过微信以人民币400元的价格向一名微信名为“幸福来敲门”的男子贩卖冰毒1克，该男子开着出租车到了宋某某家楼下取走了冰毒，之后该男子表示毒品质量不好，宋某某又通过微信将400元钱返给了该男子。2、2017年8月25日20时许，被告人宋某某驾车至大连市沙河口区，向刘某贩卖冰毒3克，刘某让一男一女收取了毒品，其中该男子向宋某某交付毒资现金人民币1200元。3、2017年9月8日，被告人宋某某驾车至大连市西岗区，向一名微信名为“Dreamphoneix”的男子贩卖冰毒1.5克，并向该男子收取毒资现金人民币1000元。4、2017年10月8日，被告人宋某某通过微信以人民币600元的价格向刘某贩卖冰毒1克，宋某某将冰毒送至大连市西岗区年港湾附近的建设银行处交给刘某。5、2017年10月9日，被告人宋某某通过微信以人民币600元的价格向微信名为“幸福来敲门”的男子贩卖冰毒1克，该男子开着出租车到了宋某某家楼下取走了冰毒。6、2017年10月15日，被告人赵某通过微信以人民币400元的价格向初某某贩卖冰毒0.5克，之后将冰毒放在其家楼下的草丛中，并拍下照片让初某某取走了冰毒。7、2017年10月18日，被告人赵某再次以上述手段以人民币400元的价格向初某某贩卖冰毒0.5克。8、2017年10月19日，被告人宋某某通过微信以人民币300元的价格向一名微信号为“suntao-28278”的男子贩卖冰毒0.4克，之后将冰毒送到其家楼下加油站附近的楼梯口处由一名女子取走。9、2017年10月21日下午2时许，被告人赵某通过微信联系被告人宋某某，让其以人民币500元的价格向崔某贩卖冰毒1克，之后宋某某在其家楼下将冰毒交给崔某，崔某向宋某某交付毒资现金人民币500元。10、2017年10月20日至2017年10月22日间，被告人赵某在营口市鲅鱼圈区以人民币41000余元的价格从被告人丁某某处购买冰毒、麻古总计7包。2017年10月22日，赵某携带上述毒品驾车返回大连，在其家附近被公安机关抓获。经现场称量，赵某携带的毒品中，冰毒总计净重146.97克，麻古净重0.27克。11、2017年10月22日，公安机关在被告人宋某某的家中将其抓获，并现场查获冰毒3袋、麻古1袋、电子称1台、吸毒工具冰壶2个。经现场称量，查获的3袋冰毒共计1.8克，1袋麻古净重0.08克。12、2017年10月24日，公安机关在营口市鲅鱼圈区将被告人丁某某抓获，现场从其裤子口袋内查获冰毒1包、从其驾驶的机动车内查获冰毒5包、电子称1台、绿色塑料瓶自制吸毒冰壶1个。经现场称量，查获的6包冰毒总计净重124.85克。上述事实，有案件来源及抓捕经过，人口基本信息，户籍信息，情况说明，电话查询记录，刑事判决书，释放证明，行政处罚决定书，吸毒信息，电子计量复印件，现场勘验检查工作记录，微信聊天记录截图，搜查证，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，罚没物品清单，称量记录，指认照片，称重照片，现场检查报告书，告知笔录，辨认笔录及照片，物证照片，鉴定书，鉴定意见通知书，证人崔某、初某、初某某的证言笔录，被告人丁某某、赵某、宋某某的供述笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人丁某某、赵某、宋某某明知是毒品而予以贩卖，丁某某贩卖冰毒271.82克、麻古0.27克，赵某贩卖冰毒150.77克、麻古0.35克，宋某某贩卖冰毒10.7克、麻古0.08克，三被告人的行为均侵犯了国家对毒品的管制和公民的健康权利，已构成贩卖毒品罪。大连市西岗区人民检察院指控被告人丁某某、赵某、宋某某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。赵某、宋某某在第九、十一节犯罪中具有共同的犯意联络，系共同犯罪。关于被告人丁某某的辩解及辩护人的辩护意见，合议庭认为，被告人丁某某在侦查机关的供述与当庭供述一致，只认可从其身上搜出的38克毒品为其所有，构成非法持有毒品罪，在侦查机关并未因辩护人提出的原因做出不利于自己的其他供述，因此辩护人的非法证据排除理由，不予采纳。对于丁某某是否构成贩卖毒品罪，虽公诉机关提举的证据有瑕疵，但有赵某的供述、赵某和丁某某的微信聊天记录、微信支付记录和从其身上、驾驶的车辆处扣押的毒品等证据，已形成完整的证据链条，足以认定被告人贩卖毒品的犯罪事实，故对该辩解及辩护意见，不予采纳。关于被告人赵某、宋某某的辩解，因公诉机关提举的二被告人在侦查机关的有罪供述、微信聊天记录、证人证言及其他证据足以认定贩卖毒品的犯罪事实，故对该辩解，不予采纳。被告人宋某某曾因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，又系毒品再犯，依法从重处罚。被告人赵某虽有辩解，但当庭表示认罪，公诉机关亦认为赵某构成坦白，依法对被告人赵某从轻处罚。综上所述，根据各被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人丁某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币100000元。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月25日起至2032年10月24日止。）二、被告人赵某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处没收个人财产人民币80000元。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月23日起至2029年10月22日止。）三、被告人宋某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月22日起至2025年10月21日止。罚金于判决生效之日起三十日内缴纳。）四、作案工具手机5部、电子秤2个、冰壶3个、分装塑料袋146个，依法没收。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  安德宪人民陪审员  崔海燕人民陪审员  任 伟二〇一八年十二月五日书 记 员  景云亭