福建省高级人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽刑终349号 抗诉机关厦门市人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘菁，女，1978年10月8日出生，汉族，大学文化，无业，户籍地湖北省武汉市青山区，住武汉市武昌区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年11月22日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。 辩护人吕远铮、吴婕，福建厦祥律师事务所律师。 厦门市中级人民法院审理厦门市人民检察院指控刘菁犯诈骗罪一案，于2018年6月13日作出（2017）闽02刑初81号刑事判决。宣判后，在法定期限内，厦门市人民检察院提起抗诉，被告人刘菁提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年11月16日公开开庭审理了本案。福建省人民检察院指派检察员林聪伟、代理检察员陈伟榕出庭履行职务。上诉人刘菁及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判认定，2011年4月，被告人刘菁结识了被害人孙某，刘菁编造虚假年龄、婚育、学历、家庭及工作状况，骗得孙某的好感和信任。交往期间，刘菁始终隐瞒其真实年龄、已婚生育、父母亲的职业等事实，不断编造各种虚假事由，多次骗取孙某钱款共计人民币（币种，下同）115万元。具体事实如下：1、2013年7至8月间，刘菁编造其父母被调查的虚假事实，以安排父母旅游散心为由，让孙某转给其15万元。2、2014年4月至8月间，刘菁编造怀孕并去美国待产的虚假事由，骗取孙某钱款50万元。3、2014年11月，刘菁编造其经营的公司中标需要交纳保证金的谎言，骗取孙某钱款50万元。 认定上述事实，有被害人孙某陈述、证人宋某、刘某、黄某等人的证言、相关银行账户流水、微信聊天记录、常住人口基本信息、婚姻信息、工商证明材料等书证，被告人刘菁的供述与辩解等证据证实。 原判认为，被告人刘菁以非法占有为目的，编造虚假身份、虚构事由骗取他人钱款共计115万元，犯罪数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。关于起诉指控第一起孙某于2012年11月16日转款100万元供刘菁理财，构成诈骗罪一节，经查，二人已发展成男女朋友关系，刘菁未实施虚构事由的诈骗手段，刘菁亦将该款交由父亲理财，亦不存在挥霍涉案钱款或拒不返还等情形，不能反映其具有非法占有该钱款的主观犯意，指控该起犯罪证据不足；关于起诉指控第五起刘菁于2015年初以建立旅游资金账户的虚假事由骗取孙某30万元，构成诈骗罪一节，经查，刘菁该提议符合二人生活习惯，也便于支付相关费用，其并未虚构事由骗取该30万元，认定其主观上具有非法占有的犯意证据不足。本案涉案钱款已全部查扣在案，可酌情对刘菁从轻处罚。依法判决：一、被告人刘菁犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元。二、收缴在案的作案工具苹果手机二部予以没收。三、查扣在案的存于刘某及刘菁账户中的价值人民币一百二十五万元的理财产品及相应存款用于退还被害人孙某及执行上述罚金刑。 厦门市人民检察院的抗诉意见：1、一审判决认定事实错误。起诉指控刘菁五次骗取孙某共计245万元，一审对指控的第一起100万元和第五起30万元犯罪事实未予认定。理由是：（1）该两起事实存在虚构事实、隐瞒真相的诈骗行为。（2）刘菁主观上具有非法占有的目的。其欺骗行为是主要的基础和前提，与被害人给付财物有主要和直接的因果关系。刘菁在获得巨额财物后，不但未向被害人说明实情，反而继续编造谎言，并对款项进行实际处分，非法占有故意明确。2、一审量刑畸轻。依法应予纠正。 福建省人民检察院支持抗诉。出庭检察员的意见：1、起诉指控刘菁诈骗245万元的犯罪事实清楚，证据确实、充分。原判未认定起诉指控的其中两起诈骗事实共计130万元确有错误。从刘菁实施的一系列行为综合分析，其主观上具有以谈恋爱为名骗取被害人钱款的非法占有目的。其欺骗是多方面的，被害人正是被其虚假身份和事由所蒙蔽，进而陷入错误认识而处分财产，二者之间具有直接因果关系。在案证据能够相互印证，形成锁链。刘菁客观上实施了骗取他人财物的行为，符合诈骗罪的构成要件。刘菁未挥霍诈骗款，是诈骗既遂后对赃款的处分，不影响对其诈骗罪的认定。2、原判量刑不当。刘菁诈骗数额特别巨大，未能认罪悔罪，应酌情从重处罚。一审法院少认定诈骗数额130万元，且对其酌情从重处罚情节未加考量，导致仅判处其有期徒刑10年，并处罚金10万元，量刑不当。上诉人刘菁及其辩护人的诉辩理由均不能成立。建议二审依法予以纠正。 上诉人刘菁及其辩护人的诉辩理由：刘菁与孙某之间是谈婚论嫁的情侣关系，属于非婚同居之间的钱款纠纷，原判认定事实不清，证据不足，请求二审查明事实，改判无罪。具体理由有：1、刘菁与孙某是长达4年多真实的恋爱关系，没有编造虚假的姓名和地址，主观上并无诈骗钱财的故意，不具有非法占有对方财物的目的，从未主动索要钱财且对款项没有挥霍。2、其客观上并无骗取财物的行为。第一，2013年8月3日孙某转给刘菁的15万元旅游费用，刘菁虽实施了编造和欺骗行为，但其行为并非是为了骗取该旅游费用，孙某并非基于错误认识处分财产，而是出于讨好刘菁父母的目的，该笔钱款应当属于赠与。第二，原判认定其在2014年5月编造怀孕事实骗取待产费用50万元，事实不清，证据不足。刘菁编造事实是为了增加孙某对其的关心度，没有提出或者索要钱款，更未提出具体金额，该笔钱款应当属于赠予。第三，原判认定其编造中标事实骗取保证金50万元，事实不清，证据不足。其编造该事实是为了证明自己的能力，体现独立女性的形象。该款项应当属于借款。 辩护人还提出，针对抗诉的两起部分，原判认定不构成诈骗罪正确。原判认定刘菁诈骗115万元事实不清，证据不足。不能仅凭被害人的部分陈述来认定刘菁虚构某些事由是为了非法占有为目的而骗取钱款，在案证据不足以证明刘菁实施骗取财物的行为。刘菁的行为不符合诈骗罪的构成要件请求查清事实后改判无罪。 经审理查明，2011年4月，被告人刘菁通过网络微博结识了被害人孙某，刘菁对孙某编造其系1983年出生、未婚、毕业于哥本哈根大学、在中新社工作、父亲是高某且在美国养老及在美国拥有庄园等虚假年龄、婚育、学历、家庭及工作状况，骗得孙某的好感和信任。交往期间，刘菁仍始终隐瞒其上述等事实，不断编造各种虚假事由，并编造虚假的“小姨”身份以昵称为“美丽天使”的微信与孙某进行交流，协助其隐瞒真相、编造虚假事由，增加孙某的信任，多次骗取孙某钱款共计245万元。具体事实如下： 1、2011年6月至2012年11月间，上诉人刘菁利用编造的虚假状况骗取了孙某的信任和好感，诱使孙某于2012年11月16日转款100万元给刘菁供其理财以向其示好，刘菁将该笔钱款转给其父。 2、2013年7至8月间，上诉人刘菁编造其父母被有关部门调查后心情不好，准备安排出国旅游为由，诱使孙某转给其15万元，用于安排其父母出国旅游散心。 3、2014年4月至8月间，上诉人刘菁编造其怀孕并去美国待产的虚假事由，诱使孙某产生将为人父的错觉而给付相关费用，骗取孙某于同年5月27日汇款给刘菁50万元。得款后，刘菁谎称因美国地震导致其流产。 4、2014年11月，上诉人刘菁编造其经营的一家策划公司在武汉万达商场相关招投标项目中中标，需要交纳保证金的谎言，骗取孙某于同年11月24日汇款给刘菁50万元。 5、2015年初，上诉人刘菁编造欲与孙某共同出资建立旅游资金账户的虚假事由，骗取孙某于同年4月20日汇款给刘菁30万元。 2016年11月22日，上诉人刘菁在武汉市武昌区被公安机关抓获。案发后，公安机关依法冻结了刘菁及其父亲刘某的相关银行账户。 上述事实，有下列证据证实： 1、受案登记表、立案决定书，证实本案的立、破案过程。 2、到案经过，证实2016年8月，被害人孙某报警称被刘菁诈骗后，公安机关于同年11月22日在武汉市抓获刘菁并查扣了相关物品。 3.搜查证、搜查笔录、物品照片、发还清单，证实在刘菁住所搜查并扣押到一个ＣＯＣＯＯ牌手提包、一个ＨＥＲＭＥＳ牌挎包、一部苹果ＩＰＨＯＮＥ7手机、一部苹果ＩＰＨＯＮＥ6Ｓ手机和一张中国银行卡。上述手提包和挎包均已发还给孙某。 4、被害人孙某的陈述，证实2011年4月份，其通过微博的时候认识了刘菁，并在网上交往。刘菁自称丹麦哥本哈根大学毕业，硕士学位，1983年出生，武汉人，未婚，父亲是高某，母亲是高校教师，父母在美国有房产，自己是新华社记者（也说是中通社记者），在武汉开了一家“新七天”的活动策划公司，跟别人合伙开一家服装店，自己家在武汉有别墅，家境殷实。交往过程中，双方都感觉不错，于是就在网上谈起恋爱，其觉得她提供的个人情况都很符合他的择偶标准。同年6月，刘菁来厦门，二人正式确定了男女朋友关系，在之后交往中，二人多次在网上交流也多次见面。刘菁说自己身边朋友的老公或者男朋友都会给她们大笔的钱，用于理财，并表示自己理财的愿望很强烈，在她的旁敲侧击下，其于2012年11月16日，通过银行主动转账给她100万元。2013年8月，刘菁以她父母被纪委带走调查一个月，跟他说她以自己的名义安排父母去了巴厘岛，花费了15万元，叫其来买单，其就在2013年11月14日转账15万元给刘菁。刘菁说她父母被纪委调查时，就有一个自称是刘菁小姨的人主动加其微信，微信昵称美丽天使，其加了她小姨之后，都一直保持微信联系，但是一直都没有见过。2014年5月，刘菁称自己怀孕了，要去美国待产，顺便治疗一下自己的心脏病，期间，刘菁还冒充自己的小姨与其聊天，发给其一些有关产检、胎儿的照片。其因工作忙，便转账50万元让刘菁使用。同年8月，刘菁称美国发生地震，孩子没了。其于事后得知是谎言。2014年11月份，刘菁称她开设的“新七天”活动策划公司中标了万达的一个活动项目，但没钱交保证金，刘菁的“小姨”也通过微信聊天告诉其刘菁很着急保证金的事，其便从中国银行账户转了50万元给刘菁。 5、证人宋某的证言，证实其与刘菁于2004年9月在武汉登记结婚，2006年1月生育一子，夫妻感情一般。刘菁说她在厦门从事货代、物流工作，2015年刘菁告诉其在香港太古集团上海分公司工作。2012年至2014年刘菁经常去厦门出差，2014年至2016刘菁经常去上海、北京、广州出差。其对她的经济情况一概不知，对刘菁外地的情况其基本不了解。其见过刘菁的护照，她去过国外很多地方，她说是公司派她出差。她很少跟他提工作上的事。其与刘菁有用微信聊天，刘菁会发微信告诉他出差了，有时候刘菁回到武汉会让他去接。刘菁的朋友圈把他屏蔽了。家中老人、小孩的费用开支都是由他承担，平均每个月他会拿千把元给她开销。2011年底，刘菁诊断出得了子宫肌瘤，其和家人陪她去做了手术。之后，刘菁说自己身体不适，其与刘菁就没有性生活了。2011年至2015年期间，刘菁没有告诉他怀孕。刘菁的父母是大学普通退休职工，没有去过美国。刘菁2004年调入武汉航海职业技术学院外语系任教。 6、证人刘某证言，证实其系刘菁父亲。与妻子邓丽红均系大学退休职工，都没有被纪委调查过。刘菁的男孩是2006年出生的，刘菁告诉其夫妻她在汉口一家物流公司上班，需要到处出差。刘菁前后转账了300多万元到其银行卡中。刘菁跟其说钱都是她的，其夫妻俩想花就花，花在孩子身上或者去买房子改善下生活条件都可以。其自己本来有购买一些理财产品和基金，这些钱其直接增加到其购买的几个银行发行的理财和基金账户中。其一共买了400多万元，其中100多万是其本人的，剩下的是刘菁转账给其的。其不认识孙某。 7、证人邓某证言：其有一个妹妹在美国定居，与妹妹多年没有往来。其他情况和刘某的证言一致。刘菁曾陪其夫妻去越南旅游过一次，刘菁从未负担过旅游费用。几年中她出差外地，刘菁难得上门来看看父母亲。从来没有听她说过孙某的厦门男子。 8、常住人口基本信息查询记录、武汉市民政局出具的结婚登记审查处理表，证实刘菁出生于1978年10月8日；宋某与刘菁于2004年9月6日在武昌区民政局登记结婚。 9、银行转账记录证实，2012年11月16日，孙某通过银行转账100万元给刘菁；2013年8月3日，孙某使用中国银行卡转账给刘菁15万元；2014年5月27日，孙某用中国银行账户转给刘菁50万元，备注“宝宝咪咪宝，爸爸奶奶的心意”；同年11月24日，孙某用其民生银行账户62×××50转给刘菁50万元；2015年4月20日孙某转账30万元至刘菁账户中。 10、孙某、刘菁、刘某的相关银行书证和协助冻结财产通知书证实：（1）2012年11月至2015年4月，孙某共10次转了365万元给刘菁，其中包括起诉书认定的五笔转账款项；刘菁分7次转给其父刘某272万元用于理财，其中205万元在本卡理财，67万元转入570360630043卡理财。余款在本人卡里用于理财或平时支出。（2）冻结财产通知书证实：公安机关依职权冻结了刘菁、刘某相关银行账户中的款项及理财产品共计约460余万元。 11、微信聊天记录，证实：（1）2014年4月至8月，刘菁以本人及虚拟的“小姨”名义与孙某微信聊天，内容包括刘菁怀孕去美国待产、美国生活照、胎儿Ｂ超照片、遭遇地震而流难产等。其中，“小姨”发给孙某的微信内容：“清清（指刘菁）说你虽然忙但是只要有时间就去准备婴儿用品、补品寄过来，你父母知道她有了咪咪宝也特别高兴，还送了孙子一个大红包，作为将来的教育基金。我姐特别感动，难怪建华这么体贴细心。”“我姐夫真的非常疼爱这个女儿，这次去美国的决定，姐夫说他也有顾虑，清清可能只想要你在身边。我们也不能避讳的考虑到万一发生不好的情况，远在大洋彼岸如何做决定，如何向你交代？”“你妈说和去年的咪咪宝一个样，高额头大眼睛”；孙某回复“小姨”：“妈妈爱外孙心情可想而知，但我们最首要关切还是清清”““太心痛了，我也竭力回避，这些天，好多次开车、走路不知不觉都泪流满面”。（2）2014年11月间，刘菁和“小姨”与孙某谈论有关刘菁公司中标万达项目，需要资金。其中，“小姨”发给孙某的微信内容：“在外面做事哪有那么容易的，建华，她既然不要爸爸的帮忙，万一你听说她有什么难处一定要告诉我啊”“姐夫让你问问清清中了标要不要交钱，姐夫说她不肯要爸爸帮忙，他只好转钱给你，你悄悄帮她”。（3）孙某发给刘菁：“帮你买的衣服鞋包首饰多的用不完了，应该也不急这几个”“我几年中几次要去武汉看你父母都出意外，你爸妈去美国完全不管你的事，这都是我父母不可接受的”“2015.3.5你的生辰告诉我下，妈妈要去给全家祈福”“刘菁回复：我问妈妈啊，1983年10月8号傍晚7点出生的”。“小姨”发给孙某的微信内容：“建华你好，清清和你商量了手术的事情了吧，你的意见如何？”、“这么大的事情你不知道？清清要做心脏手术，情况恶化了，手术风险很大，大姐和姐夫急死了”；2015年5月27日孙某回复“小姨”：“反正您一出现告诉我的都是坏消息：清清爸爸被中纪委调查出事、清清和爸妈在美国家里地震出事、清清在美国心脏手术、清清公司和万达的业务缺资金、清清美国的姨夫公司危机出车祸..怎么这么倒霉” 12、证明材料，证实：（1）武汉市工商局未查询到刘某、刘菁、邓某、宋某四个身份证号名下注册的工商注册法人或股东信息，未查询到“新柒天”为名的工商注册信息。证实刘菁并未开设以“新柒天”为名的公司。（2）武汉万达广场商业管理有限公司经济技术开发区分公司、中央文化旅游区分公司和武汉万达东湖置业有限公司汉街万达广场、菱角湖万达广场与“新柒天”、刘菁没有合作过，刘菁并未投标万达项目。 13、出入境记录查询结果证实：刘菁自2012年1月至2015月4月共计出国15次，其中2013年共计出国7次，在国外出游66天。 14、录音笔、录音光盘，证实孙某于2015年9月与刘菁见面聊天时，刘菁仍谎称中标万达项目、父母曾被抓等事宜。 15、上诉人刘菁的供述，供称2011年4月16日，其在新浪微博上对一个建筑作品发表了评论，后来昵称为“云淡风清”的男子给其发私信，后来双方在微博上开始交流沟通，并产生了好感，其知道对方叫孙某。就这样两人确立了男女朋友关系。2011年6月2日，其去厦门与孙某见面。其编造母亲是老师、父亲在政府任职，现均在美国养老、其系83年出生、未婚、在中新社任职等情况包装个人信息。而其实际是1978年出生的，当时已经结婚，小孩5岁，自己也没有工作，父母只是大学普通退休员工，也没有在美国生活。二人建立恋爱关系后，其经常到厦门与孙某见面，帮助孙某处理一些事物，二人还经常出国旅行。2012年其和孙某等几个朋友去北欧游玩，其帮忙安排行程。孙觉得她辛苦了，还有交往以来都是她飞往厦门和他见面，机票都是她订的，就主动转账给她100万元。到后来几笔其就开始编造理由，借口想让孙某更关心她。孙某两次提出要到武汉见其父母，两次在临近见面的时候，孙某都准备好了礼物，因为其怕谎言被识破，骗孙某说父母被纪委带走，无法见面。之后，孙某提出让其安排父母出去旅游一下，并转账给其15万元。还有一次其说父母去美国了，无法见面，但是孙某给其父母准备的保健品和名牌包包、皮带、皮鞋其还是收下了。其还注册了新的微信账号，虚拟了一个“小姨”，目的是用来骗孙某，为了诱使他转账给其。实际上在微信上跟孙某聊天的“小姨”就是其本人，编造“小姨”是为了让孙某更信服其编造的理由和借口。在交往期间，孙某都对其编造的情况深信不疑，其也刻意隐瞒自己的真实情况。其认为孙某有钱，再就是其觉得和孙某在一起没有安全感，恋爱期间没有给其足够的爱，其想既然他有钱，其不如就想编造种种借口，让孙某转账给她钱，用这些钱来寻找安全感。2014年4月，其对孙某谎称自己怀孕了，孩子是孙某的，其要去美国其父母亲处待产，顺便将孩子生在美国，由于孙某无法照顾其，便于同年8月转给其50万元作为待产期间的费用。其实，该期间其都在武汉，其不仅使用虚拟的“小姨”身份和孙某同时在聊天，还在网上下载了一些孕妇产检的图片发给孙某，目的是为了让孙某更相信其所编造的事。当年8月，正好美国加州发生地震，其便谎称在地震中流产，孩子没了。事后，其将收到的钱款转给父亲刘某。2014年底，其对孙某谎称其经营的一家推广、策划公司在武汉万达的招标项目中中标，孙某为了支持其事业，转账给其50万元，其将该款转给父亲保某。其通过编造借口，让孙某觉得其遇到困难或者需要帮助而转账给其。 以上证据均经一、二审庭审举证、质证，内容客观真实，能相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。 本案检辩双方的分歧焦点是上诉人刘菁的行为是否构成诈骗罪。检察机关认为刘菁主观上具有以谈恋爱为名骗取被害人钱款的非法占有目的，被害人正是被其虚假身份和事由所蒙蔽，进而错误处分财产，二者之间具有直接因果关系。刘菁客观上实施了多次骗取他人财物245万元的行为，符合诈骗罪的构成要件。上诉人刘菁及其辩护人诉辩提出刘菁与孙某谈了四年多真实的恋爱，是谈婚论嫁的情侣关系，属于非婚同居之间的钱款纠纷；刘菁主观上并无诈骗钱财的故意，客观上并无骗取财物的行为，且对款项没有挥霍，其行为不构成诈骗犯罪。 本院经审理认为，综合全案证据材料，从上诉人刘菁实施的一系列行为综合分析，刘菁主观上具有非法占有目的，客观上先后五次骗取被害人孙某钱款共计245万元，其行为符合诈骗罪的构成要件。理由分析如下： 首先，上诉人刘菁在本案中对被害人孙某实施了隐瞒真相，多次编造、虚构事实的行为。刘菁归案后始终供认其隐瞒自己的真实年龄、已婚生育、父母亲的职业等事实，并编造虚假的年龄、婚育、学历、家庭及工作状况，与孙某交往期间，其不断编造多种虚假事由欺骗孙某。供述与孙某陈述、微信聊天记录、录音光盘、证人证言和结婚登记审查处理表等相关书证能相互印证。孙某亦陈述其觉得刘菁提供的个人情况都很符合其的择偶标准，二人在交往中确定了男女朋友关系并恋爱。刘菁对孙某的欺骗是多方面的，欺骗具有持续性，时间长达四年多，且欺骗逐步升级，借口不断翻新。 其次，刘菁利用孙某对其的爱恋和信任，编造各种虚假事由，多次骗取、诱使孙某给其汇款。银行转账记录、相关银行书证、证人证言等证据证实，张建华自2012年至2015年，孙某通过银行转账数百万元的款项至刘菁账户中。刘菁甚至还虚构并自冒“小姨”身份配合行骗，让孙某觉得刘菁遇到困难或者需要帮助，诱使孙某多次向其提供钱款。孙某陈述，刘菁说自己身边朋友的老公或者男朋友都会给她们大笔的钱，用于理财，并表示她理财的愿望很强烈，在她的旁敲侧击下，其才主动转账给刘菁100万元。虽然本案涉案钱款基本上是被害人主动转账给刘菁，但正是因为孙某被其编造的虚假身份和事由所蒙蔽，才陷入错误认识而处分财产，二者之间具有直接因果关系。刘菁在获得第一笔100万元巨款后，继续隐瞒真相，之后又继续虚构各种事由多次骗取或诱使被害人给付款项。在案证据还体现两人相恋交往两年后，刘菁仍将朋友免费赠送其的物品以文物、古董名义高价卖给孙某，非法占有故意明显。 其三，刘菁的有罪供述存在避重就轻情形，其在本案中的相关辩解得不到相关证据的印证。审查刘菁的供述，其对本案诸多情节供述前后不一。具体体现在：1、关于交往期间有无怀孕的问题。前期供认其没有怀孕，后期供述有怀孕，还是在丈夫陪伴下其去医院流产的，但得不到其亲属的印证。2、关于其卖古董给被害人的相关事实问题。刘菁始终不承认其虚构事实卖古董给被害人牟某的事实，其辩称为了帮朋友龙某的忙而替龙某卖古董给被害人，后来又联系不上龙，所以其保某卖古董的款项的供述得不到证人龙某的印证，且其始终“保某”卖古董款项亦与其供述的龙某急需用钱而卖古董的情形严重不符，其第一次供述未供认假古董来源于龙某。3、关于刘菁虚构“小姨”与被害人进行微信聊天的动机问题。刘菁供述其虚拟“小姨”的目的是用来骗孙某，为了诱使他转账给其。一审庭审中刘菁辩解称其有失败的婚姻，其遇到孙某后尝到了爱情的滋味，2013年孙对她越来越冷淡，出于自尊心，其不想让他觉得是怨妇，就编造一个长辈的身份，提醒他要怎么关心女朋友，其也以小姨的身份去关照他。4、关于其父母亲是否认识被害人的问题，其供述与其父母不认识被害人的证言不符。5、关于其对涉案钱款性质的主观态度问题。其多次供述将款项交给父亲时交代他理财要保本，用的时候拿的出来，但得不到其父亲证言的印证，其父亲证称刘菁转账给他的时候说钱都是她的，其夫妻俩想花就花。刘菁亦曾供述，其对从孙某处得到的钱不知如何处理，就交给父亲管理。5、关于刘菁在与被害人交往期间有无经济收入的问题，刘菁前期供认没有，后期供述有帮朋友策划赚钱。 其四，刘菁将诈骗的钱款转给其父亲自由处置，后其父用于理财，这是诈骗既遂后对赃款的处分，不影响对其诈骗罪的认定。 其五，原判认为必须在编造虚假身份的基础上再虚构具体的骗钱事由才构成诈骗，因此未认定起诉指控的两起诈骗事实，共计130万元。我们认为，一审法院未将刘菁的该两起行为置于其实施的整体犯罪行为中进行综合评价，孤立评价该两起行为，特别是忽视了刘菁编造虚假身份的欺骗行为是导致被害人陷入错误认识进而处分财产的根本原因，割裂该欺骗行为与危害后果的因果关系。导致认定错误。 综上，厦门市人民检察院的抗诉意见及省检察院出庭检察员意见成立，予以采纳，上诉人刘菁及其辩护人的诉辩理由缺乏事实和法律依据，不予采纳。 上诉人刘菁以非法占有为目的，编造虚假身份情况、虚构多种事由多次骗取他人钱款共计245万元，犯罪数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。原判定罪准确，审判程序合法。原判认定刘菁诈骗三起115万元的事实清楚，证据确实、充分。但原判未认定起诉指控的其中两起诈骗事实，共计130万元确有错误，检察机关抗诉理由成立，予以采纳。上诉人刘菁及其辩护人的诉辩理由不能成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)、（三）项之规定，判决如下： 一、驳回上诉人刘菁的上诉，维持厦门市中级人民法院（2017）闽02刑初81号刑事判决中第一项对被告人刘菁定罪以及第二项没收作案工具之判决； 二、撤销厦门市中级人民法院（2017）闽02刑初81号刑事判决中第一项，对被告人刘菁量刑部分以及第三项退赔及执行罚金的刑事判决； 三、上诉人刘菁犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金十二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2016年11月22日起至2027年5月21日止。） 四、查扣在案的存于上诉人刘菁及刘某账户中的存款及理财产品用于退还被害人孙某二百四十五万元及执行上述罚金刑。 本判决为终审判决。 审判长  戈建城 审判员  李风林 审判员  罗顺宁 二〇一八年十二月二十九日 书记员  杨 雷 附：本案适用的法律 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。