江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏05民终10873号上诉人（原审原告）黄欢，男，1974年11月1日生，汉族，住常熟市。上诉人（原审被告）常熟市雅致物业管理有限公司，住所地常熟市海虞南路62号23-Q。法定代表人：徐庆成，总经理。委托诉讼代理人：陶英杰，江苏正大发展律师事务所律师。上诉人黄欢与上诉人常熟市雅致物业管理有限公司（以下简称雅致物业公司）排除妨害纠纷一案，双方均不服常熟市人民法院（2018）苏0581民初2992号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理本案,现已审理终结。黄欢上诉请求：1、对一审判决未对上诉人因被上诉人侵权行为而导致上诉人的经济损失105000元，作出认定；2、一、二审案件受理费由雅致物业公司承担。事实与理由：上诉人是在雅致物业公司侵权行为而导致与案外人的房屋租赁合同无法履行，对上诉人这一损失，一审法院未进行认定，故请求二审支持上诉人的诉请。上诉人雅致物业公司上诉称：一、上诉人提交的证据可以证明被上诉人黄欢在2017年3月上旬装修时，不服从上诉人的监督管理，违反了《江苏省高层建筑消防安全管理规定》，甚至破坏建筑物及消防防火分区，经上诉人告诫后置之不理仍进行违法装修，上诉人采用停电方式制止其行为。二、上诉人采取的行为是为保护绝大多数业主的权益及大楼建筑物的公共安全，没有侵犯黄欢的合法权益，所以也不存在赔偿问题。三、上诉人在一审后核实确认了实际的停水停电的行为的实施人是“常熟市雅致酒店有限公司”（以下简称雅致酒店），雅致酒店已出具了相应的“情况说明”。四、关于一审原告黄欢诉请的停止停水停电行为，事实上现在仅存在停水情况，停电情况是并不存在的。一审法院程序违法，认定事实不清。请求二审撤销一审判决，公正裁判。黄欢向一审法院起诉的请求：要求制止雅致物业公司对黄欢的非法停电停水行为，赔偿侵权损失105000元。一审法院认定事实：坐落于常熟市海虞南路62号“时风国际广场”14-R、14-S房屋二套系黄欢与其配偶郭丽娜共同共有,房屋规划用途为商业服务。雅致物业公司在涉案房屋所在的“时风国际广场”从事物业管理服务。2017年3月19日，黄欢与雅致物业公司因装修事宜发生纠纷，雅致物业公司对上述二套房屋采取了停水停电的措施。庭审中，黄欢陈述：2017年3月9日，其将时风国际广场14楼1418、1419(原14-R、14-S)二套房屋出租给案外人蒋纯洁使用，双方签订房屋租赁合同，约定年租金为10万元。后因雅致物业公司在装修过程中采取了断水断电的行为，导致其与蒋纯洁解除上述租赁合同，黄欢将租金10万元退还蒋纯洁。后蒋纯洁向法院提起诉讼，要求黄欢支付违约金10000元【案号：（2017）苏0581民初11393号】，经法院调解，双方达成调解协议，黄欢支付蒋纯洁违约金5000元。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。黄欢系“时风国际广场”的业主，其应享有用水用电的合法权益。停水停电的权利，只有法律、法规允许的政府相关部门，依据法律规定的程序才能合理行使，其他任何部门或个人均不得违法实施。雅致物业公司系“时风国际广场”部分物业的物业管理公司，其擅自对黄欢所有的房屋采取停电停水行为，妨碍了黄欢正常使用其房屋的权利，属侵权行为，理应承担侵权责任。黄欢据此要求雅致物业公司停止侵害，于法有据，应予支持。至于黄欢提出要求雅致物业公司赔偿损失105000元的诉讼请求，因本案所涉房屋的租金事宜系黄欢与案外人达成的协议，不能客观真实反映房屋的实际损失情况。经一审法院释明后，黄欢未能在规定的期限内就房屋使用费提交书面的司法评估申请，故应承担举证不能的法律后果。现黄欢主张的上述损失数额，无事实和法律依据，一审法院不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条之规定，判决：一、雅致物业公司停止对黄欢所有的位于常熟市海虞南路62号“时风国际广场”14-R、14-S房屋的停水停电行为；二、驳回黄欢的其他诉讼请求；案件受理费收取2400元，由黄欢负担2320元，雅致物业公司负担80元。二审中，上诉人雅致物业公司提交证据：1、雅致酒店出具的“情况说明”，证明停水停电行为的实施人是雅致酒店，而非雅致物业公司；2、由常熟市公安消防大队向雅致酒店核发的《公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证》，证明常熟市海虞南路62号地上首层大厅4-5层、27-28层餐厅、6-26层宾馆的消防责任主体是雅致酒店。3、公证书一份，证明雅致酒店恢复了供水后，1418房间有较大的水流声，不属于正常用水，可能存在相应的管道破裂，会危及到周边业主的公共及财产安全。4、公证费发票以及摄影费发票，证明本次公证所花费的费用金额为1860元。黄欢对雅致物业公司提供的上述证据发表质证意见：证据1，雅致酒店出具的情况说明不真实，停电停水的行为就是雅致物业公司实施的，有手机视频可以证明；证据2、本人并非专业人士，对其合格证是否真实合法，与本案有没有关联由法院进行依法认定；证据3、我屋内有漏水的情况，我是房屋所有权人却不知情，反而是由物业公司或者酒店知道，且我的是房屋之前出租给时风酒店的管理方，他们有开启我们房门的门禁卡跟钥匙，因此对该份证据不予认可。上诉人黄欢二审中未提交新的证据。本院对上诉人雅致物业公司二审中提交的证据作职下认证：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十三条规定，当事人举证期限届满后提供的证据不是新的证据的，人民法院不予采纳；第四十四条规定，《民事诉讼法》第一百七十九条第一款第（一）项规定的“新的证据”，是指原审庭审结束后新发现的证据；《最高人民法院关于适用〈关于民事诉讼证据的若干规定〉中有关举证时限规定的通知》第十条关于新的证据的认定问题，人民法院对于“新的证据”，应当依照《证据规定》第四十一条、第四十二条、第四十三条、第四十四条的规定，结合以下因素综合认定：（一）证据是否在举证期限或者《证据规定》第四十一条、第四十四条规定的其他期限内已经客观存在；……。关于上诉人雅致物业公司提交的上述证据1《情况说明》，形成时间虽然是在一审庭审结束后，但该证据非在一审举证期间客观原因而不能提供，且证明的内容与上诉人在一审庭审中和二审上诉状中的陈述相悖，故上诉人提交的证据1和证据2均不属于上述司法解释规定“新的证据”情形，本院不予采纳；关于证据3、4系二审期间形成，但所示证明内容与本案待事实不具有关联性，本院不予确认。二审中，上诉人黄欢向本院递交《损失评估鉴定申请书》，要求对其二套房屋损失委托鉴定机构进行评估。本院经审查认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出；对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。一审庭审中，就上诉人黄欢主张的赔偿房屋租金损失主张，明确其应在5日内提交在书面评估申请，并对逾期提交将承担不利的法律后果一并作了释明，但黄欢在指定期限内无正当理由不提出申请，故现二审中提出鉴定申请的，本院不予准许。二审经审理查明的事实与一审判决查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿。黄欢与其配偶郭丽娜系常熟市海虞南路62号“时风国际广场”14-R、14-S二套房屋共同共有权人，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。黄欢在对该房屋进行出租装修期间，雅致物业公司擅自对房屋采取停电停水行为，妨碍了黄欢正常使用其房屋的权利，属侵权行为，理应承担侵权责任。黄欢要求雅致物业公司停止侵害，赔偿损失，于法有据，应予支持。一审判决雅致物业公司停止对常熟市海虞南路62号“时风国际广场”14-R、14-S二套房屋停水停电行为，正确。关于黄欢提出要求雅致物业公司赔偿损失105000元的诉讼请求。雅致物业公司的侵权行为客观上导致黄欢与他人签订《房屋租赁合同》无法继续履行并引起诉讼，黄欢为此承担的合同违约金5000元的事实，已由生效的民事调解书可以证实，因此，黄欢主张雅致物业公司赔偿该项损失请求，有事实依据，一审判决未作认定有误，应予纠正；至于黄欢对《房屋租赁合同》约定的可期待利益100000元的租金损失的主张，因房屋租金标准与雅致物业公司有分歧，一审庭中，经法院释明后，黄欢未能在规定的期限内就房屋出租可实现的租金市场价值而向一审法院提交书面的司法评估申请，致使对租金损失争议的事实无法通过鉴定结论予以认定，故黄欢应承担举证不能的法律后果，一审法院对黄欢主张的房屋租金100000元的损失，在本案中不予支持，并无不当。综上所述，上诉人黄欢的上诉请求和理由部分成立，本院予以支持。上诉人雅致物业公司的上诉请求和理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，但实体处理部分错误，应予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《中华人民共和国物权法》第三十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定的规定，判决如下：一、维持常熟市人民法院（2018）苏0581民初2992号民事判决书第一项；二、撤销常熟市人民法院（2018）苏0581民初2992号民事判决书第二项及案件受理费的负担；三、常熟市雅致物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向黄欢支付房屋损失赔偿金5000元；一审案件受理费人民币2400元，由黄欢负担2286元，常熟市雅致物业管理有限公司负担114元；二审案件受理费人民币2400元，由黄欢负担2286元，常熟市雅致物业管理有限公司负担114元。本判决为终审判决。审判长 潘 亮审判员 周剑鸣审判员 孙 莹二〇一八年十二月二十七日书记员 严立群