山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0112民初2629号 原告：济南农村商业银行股份有限公司高新支行，住所地济南市。 负责人：韩惠香，行长。 委托诉讼代理人：杜骅宴、张浩（特别授权代理），山东众成清泰（济南）律师事务所律师。 被告：济南九威塑钢门窗有限公司，住所地济南市。 法定代表人：封相成，总经理。 委托诉讼代理人：孙子鑫、丁慎帅（特别授权代理），山东金仑律师事务所律师。 被告：济南正则科技发展有限公司，住所地济南市。 法定代表人：封相成，总经理。 被告：李壮，男，1975年3月19日出生，汉族，济南三友致和物业公司员工，户籍所在地辽宁省，现住济南市。 被告：韩书央，男，1963年8月6日出生，汉族，济南瑞丰建材集团有限公司员工，户籍所在地济南市，现住济南市。 委托代理人：刘旭华（特别授权代理），山东鲁兴律师事务所律师。 原告济南农村商业银行股份有限公司高新支行（以下简称济南农商行高新支行）与被告济南九威塑钢门窗有限公司（以下简称济南九威塑钢门窗公司）、济南正则科技发展有限公司（以下简称济南正则科技发展公司）、李壮、韩书央金融借款合同纠纷一案，本院于2018年4月13日立案后，依法适用普通程序，于2018年9月7日公开开庭进行了审理。原告济南农商行高新支行的委托诉讼代理人杜骅宴，被告九威塑钢门窗公司的委托诉讼代理人孙子鑫，被告韩书央及其委托诉讼代理人刘旭华到庭参加诉讼。被告济南正则科技发展公司、李壮经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。根据原告济南农商行高新支行的申请，本院依法冻结了济南九威塑钢门窗公司的存款，查封了济南九威塑钢门窗公司名下土地，预查封韩书央购买的坐落于济南市房屋。本案在审理过程中，被告济南九威塑钢门窗公司申请对公章进行鉴定。本案现已审理终结。 济南农商行高新支行向本院提出诉讼请求：1.判令被告济南九威塑钢门窗公司偿还原告借款本金人民币5493979.27元、利息人民币81662.30元，共计5575641.57元（利息计算截至2018年4月10日）；2.判令被告济南九威塑钢门窗公司偿还原告利息、罚息（自2018年4月10日起至全部清偿完毕之日止，利息、罚息按借款合同约定计算）；3.判令被告济南正则科技发展公司、韩书央、李壮对被告济南九威塑钢门窗公司上述债务承担连带偿还责任；4.本案的诉讼费（包括但不限于案件受理费、保全费、公告费、律师费等）由被告承担。事实与理由：2016年3月9日，济南农村商业银行股份有限公司历城支行（以下简称济南农商行历城支行）与被告九威塑钢门窗公司签订的（遥墙支行）流借字（2016）年第01002号《流动资金借款合同》，约定被告济南九威塑钢门窗公司向济南农商行历城支行借款额度为人民币580万元，使用期限为2016年3月9日起至2017年3月8日止，并对利率作出相关约定。济南农商行历城支行依约向被告发放贷款580万元，但被告济南九威塑钢门窗公司未按照借款合同约定履行义务，已构成违约。2016年3月9日，济南农商行历城支行与被告济南正则科技发展公司、李壮、韩书央签订高保字（2016）年第01002号《最高额保证合同》，内容为为被告济南九威塑钢门窗公司向济南农商行历城支行借款最高额度为人民币870万元提供连带责任保证。现被告违反合同约定和法律规定，拒不履行到期还款责任以及担保责任。原告依法向法院提起诉讼，请求判令所请。 济南九威塑钢门窗公司辩称，被告对原告提交的流借字（2016）年第01002号《流动资金借款合同》不予认可，因为原告诉请的金融借款合同为借新还旧，但被告到期归还以前的贷款595万元后，再没有使用过原告的借款，并要求对该合同中被告的印鉴进行鉴定。 济南正则科技发展公司未作答辩。 李壮未作答辩。 韩书央辩称，同意济南九威塑钢门窗公司答辩意见，补充意见如下：一、本案原告诉讼主体不适格，应当依法驳回起诉。签署借款合同和保证合同的一方主体是济南农商行历城支行，应由其作为本案适格主体，而原告提交的文件《济南农商银（2018）102号关于调整部分网点隶属关系的通知》也仅能证明历城支行辖属的遥墙支行等人员财物的变化，并不能证明债权债务的转移。二、韩书央不应承担连带保证责任，应当依法驳回原告的诉讼请求。理由如下：1.韩书央作为保证人对原告与济南九威塑钢门窗公司签订的借款合同并不知情；2.原告无任何证据证实韩书央对该笔580万元借款是新贷还旧贷是知情的，况且借贷双方借新还旧的真实用途可能会加重担保人的责任，损害担保人利益；3.主合同双方协议借新还旧，新贷款项还了旧款，前一份贷款合同已经履行完毕，新的贷款合同产生，若主合同当事人未事先将该情况如实告保证人，则系主合同当事人双方恶意串通，欺骗保证人提供担保。三、韩书央签署的保证合同、承诺书，仅是应银行要求，原告也未告知保证合同及主合同内容、借款人贷款用途等，构成欺诈，保证人依法不应承担保证责任。 济南农商行高新支行围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织双方当事人进行质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对有争议的证据和事实认定如下：对于《流动资金借款合同》、贷转存凭证（借款借据）；被告济南九威塑钢门窗公司不予认可，虽当庭申请对合同中的公章进行鉴定，但庭后未在规定时间内提供鉴定样本，导致鉴定无法进行。故对该份借款合同及借据的证明力，本院予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2016年3月9日，济南农商行历城支行与被告济南九威塑钢门窗公司签订（遥墙支行）流借字（2016）年第01002号《流动资金借款合同》一份，合同约定：“济南九威塑钢门窗公司借款伍佰捌拾万元整；借款用途为借新还旧；借款期限为自2016年3月9日始至2017年3月8日止；实际借款期限以贷转存凭证（借款借据）为准。借款利率为固定利率，年利率为基准利率上浮70%，在合同有效期内利率不变。按月结息，借款到期，利随本清。具体担保方式为最高额保证担保；担保人济南正则科技发展公司、李壮、韩书央与贷款人签订合同编号为（遥墙支行）高保字（2016）年第01002号的《最高额保证》合同。借款人不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；借款人在借款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的借款利率计收复利；借款逾期后仍未支付的利息，应按本合同约定的罚息利率计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或其他保全方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费及其他实现债权的费用。” 同日，济南农商行历城支行分别与被告济南正则科技发展公司、李壮、韩书央签订《最高额保证合同》，约定：“济南正则科技发展公司、李壮、韩书央作为保证人，自愿为债权人济南农商行历城支行与债务人济南九威塑钢门窗公司自2016年3月9日起至2017年3月8日止形成的债权提供连带责任保证。被担保的主债权本金数额为人民币捌佰柒拾万元整，保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。” 上述合同签订后，济南农商行历城支行于2016年3月14日向被告济南九威塑钢门窗公司发放贷款580万元整。被告济南九威塑钢门窗公司签署借款借据一份，载明“到期日为2017年3月8日，月利率为6.1625‰。”2017年3月8日借款期限届满，被告济南九威塑钢门窗公司未能偿还全部借款本金。截至2018年4月10日，被告济南九威塑钢门窗公司尚欠借款本金5493979.27元、按照罚息利率计算的逾期利息为81662.3元（含复利）。 另查明，2016年2月23日，被告济南正则科技发展公司、韩书央、李壮分别给济南农商行历城支行辖属的遥墙支行出具担保承诺书一份，表明“济南正则科技发展公司、韩书央、李壮同意为济南九威塑钢门窗公司提供担保，如果借款单位在合同约定时间贷款到期，不能及时清偿贷款本息，将自愿承担连带还款责任。” 再查明，2018年3月26日，济南农村商业银行股份有限公司下发济南农商银〔2018〕102号文件，即《关于调整部分网点隶属关系的通知》，将原由济南农商行历城支行管辖行辖属的遥墙支行的隶属关系调整至济南农商行高新支行管辖行，并对相应的人员、财务及操作系统等交接工作进行了规定。 为本次诉讼，济南农商行高新支行（甲方）与山东众成清泰（济南）律师事务所（乙方）签订《委托代理合同》，关于代理费约定如下：“第三条代理方式根据案件需要，适用普通代理与风险代理相结合的代理方式。第四条代理费的支付方法1.委托代理事项标的为5541492.12元（其中本金5493979.27元，利息暂计475121.85元，截至2018年3月20日）。根据《山东省律师服务收费标准》，经双方协商及乙方确认，甲方同意向乙方支付本案律师代理费总计100244元。甲方向乙方支付律师费40098元作为基本代理费用，该代理费自立案之后1个月内支付。2.剩余律师代理费，确实属于乙方进行工作，并完整的完成执行程序（包括在执行程序中达成和解的）实现债权的，乙方申请支付剩余代理费的，由甲方先行审核并报行本部审查，决定是否由甲方支付剩余律师费。执行回收现金的，按照回收现金额的比例支付，执行回收非现金资产的，应尽力变现，非现金资产的价值应以拍卖净产变现额比例支付代理费。3.甲方与借款人在诉讼程序中直接达成和解，借款人按照和解协议按时支付款项，未进入执行程序实现债权的，后期费用不再支付……。” 本院认为，本案争议的焦点是：一、济南农商行高新支行主体资格是否适格；二、济南农商行高新支行与济南九威塑钢门窗公司是否存在借款合同关系；三、保证人是否承担保证责任。关于焦点一，济南农商行高新支行提交银行文件证明遥墙支行原由济南农商行历城支行辖属，涉案借款合同系在遥墙支行签订，但需由济南农商行历城支行签订合同，后遥墙支行划归济南农商行高新支行辖属，因此，济南农商行高新支行有权提起诉讼。被告主张涉案金融借款合同由济南农商行历城支行签订，济南农商行历城支行不能证明债权转移给济南农商行高新支行，故济南农商行高新支行不具备原告主体资格。本院认为，涉案借款是在遥墙支行办理的业务，因签订合同需由上级辖属行签订，因此合同由济南农商行历城支行签订；后因工作需要，银行系统对于辖属行进行了调整，遥墙支行划归济南农商行高新支行辖属，涉及遥墙支行的业务由济南农商行高新支行管辖，这只是银行的业务调整，并非债权的转移。因此，济南农商行高新支行有权提起本案诉讼。关于焦点二，原告济南农商行高新支行提供被告济南九威塑钢门窗公司签订的《流动资金借款合同》，证明借款合同关系的存在。被告济南九威塑钢门窗公司对借款合同中加盖的济南九威塑钢门窗公司公章不予认可，申请对公章进行鉴定，但未在规定时限内提交鉴定样本，导致鉴定无法进行。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，被告济南九威塑钢门窗公司应承担举证不能的法律后果。本院对于涉案金融借款合同关系予以确认。根据借款合同约定，被告济南九威塑钢门窗公司应按约偿还借款本息。原告济南农商行高新支行要求被告济南九威塑钢门窗公司偿还借款本金5493979.27元的诉讼请求，事实清楚、证据充分，本院依法予以支持。因被告济南九威塑钢门窗公司未按约履行还款义务，违反了合同约定，构成违约，故对原告济南农商行高新支行要求按借款利率6.1625‰上浮50%计算逾期还款利息的诉讼请求，符合合同约定，本院依法予以支持。原告济南农商行高新支行主张的复利，各被告主张不应计收。根据借款合同约定，借款逾期后仍未支付的利息，应按本合同约定的罚息利率计收复利，因此原告济南农商行高新支行的主张，符合合同约定，本院予以支持。关于焦点三，被告济南正则科技发展公司、李壮及韩书央均签订了《最高额保证合同》，该合同对于担保的债权，担保期限、担保范围等均做出了约定。原告济南农商行高新支行主张被告济南正则科技发展公司、李壮、韩书央承担连带保证责任，有合同依据。被告韩书央以不知借款用途等理由抗辩，没有依据，其辩解银行构成欺诈，没有证据证明，本院不予采信。故对于原告济南农商行高新支行要求被告济南正则科技发展公司、李壮、韩书央承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持；但应以其担保的数额870万元为限。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，被告济南正则科技发展公司、李壮、韩书央承担保证责任后，有权向被告济南九威塑钢门窗公司追偿。原告济南农商行高新支行主张的律师费，符合借款合同约定，本院予以支持，但数额应为40098元；对于剩余的律师费，根据委托代理合同约定，金额或支付标准处于不确定状态，故对其该部分款项本院不予支持，原告济南农商行高新支行可在实际产生律师费支出后另行主张。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告济南九威塑钢门窗有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告济南农村商业银行股份有限公司高新支行借款本金5493979.27元； 二、被告济南九威塑钢门窗有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济南农村商业银行股份有限公司高新支行逾期利息81662.3元（截至2018年4月10日）； 三、被告济南九威塑钢门窗有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济南农村商业银行股份有限公司高新支行以5493979.27元为基数，自2018年4月11日起至被告实际给付之日止，按月利率6.1625‰上浮50%计算的逾期利息； 四、被告济南九威塑钢门窗有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告济南农村商业银行股份有限公司高新支行律师费损失40098元； 五、被告济南正则科技发展有限公司、李壮、韩书央在870万元范围内对上述一至四项判决内容承担连带清偿责任；其承担保证责任后，有权向被告济南九威塑钢门窗有限公司追偿； 六、驳回原告济南农村商业银行股份有限公司高新支行其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费51110元，财产保全费5000元，公告费520元，均由被告济南九威塑钢门窗有限公司、济南正则科技发展有限公司、李壮、韩书央负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  赵 静 人民陪审员  王寿莲 人民陪审员  薛 蕾 二〇一八年十二月二十七日 书 记 员  王兆华