福建省漳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）闽06刑终427号 原公诉机关福建省龙海市人民检察院。 上诉人（原审被告人）钟发林，男，1971年12月26日出生于福建省上杭县，畲族，小学文化，农民，住福建省上杭县。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，于2017年11月1日被抓获，同月2日被刑事拘留，同月21日逮捕。现羁押于龙海市看守所。 上诉人（原审被告人）陈天明，男，1978年11月24日出生于福建省上杭县，汉族，初中文化，务工，住福建省上杭县。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，于2017年10月15日被抓获，同月16日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 福建省龙海市人民法院审理福建省龙海市人民检察院指控被告人钟发林、陈天明犯非法生产制毒物品罪一案，于2018年9月3日作出（2018）闽0681刑初522号刑事判决。宣判后，钟发林、陈天明对判决不服，分别提起上诉。经过阅卷，讯问二被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年9月24日至10月15日间，被告人钟发林、陈天明受他人雇佣，伙同他人在龙海市岩前山上的一工厂里生产溴代苯丙酮（学名：1-苯基-2溴-1-丙酮）、甲卡西酮等。2017年10月15日，龙海市公安局民警查获该工厂，当场扣押含溴代苯丙酮、甲卡西酮的半成品和盐酸、乙酸乙酯等原材料及生产制毒物品的离心机1台、反应釜8台，并在龙海市许某家的后院内扣押到他人寄存的含有麻黄素的九个桶装物品。经鉴定，查扣的溴代苯丙酮数量为1882.3725千克、麻黄素数量11.4485千克、甲卡西酮数量为4.3885千克。钟发林、陈天明的违法所得各为人民币（币种，下同）1000元。 原判认定上述事实的证据有证人许某、林某1、欧某、谢某1、林某2、谢某2、张某、苏某、陈某、林某3、严某、李某、卢某的证言和辨认笔录；现场勘验笔录及照片；搜查笔录、检查笔录、称量笔录、取样笔录；扣押决定书、扣押清单、发还清单；福建正中司法鉴定所出具的鉴定意见书、福建历思司法鉴定所出具的司法鉴定意见书；调取证据清单、住房登记表；卡口监控照片、情况说明；接受证据材料清单、安装三相电业务申请材料及工作单、国网福建省电力有限公司漳州供电公司营销部客户服务分中心程溪供电所出具的用电情况说明；租地协议书、租地转让协议书、汽车租赁合同、机动车驾驶证复印件、用车登记表、营业执照、机动车登记证书、机动车行驶证复印件、身份证复印件；龙海市公安局出具的发破案报告、查获经过、情况说明；户籍证明；机动车信息查询结果；被告人钟发林、陈天明的供述与辩解等。 原判认为，被告人钟发林、陈天明伙同他人违反国家规定，非法生产溴代苯丙酮数量1882.3725千克，情节特别严重，二被告人的行为均已构成非法生产制毒物品罪。钟发林、陈天明在共同犯罪中均起次要作用，均是从犯，应当从轻处罚。钟发林能当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。案发后，陈天明能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依法判决：一、被告人钟发林犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金三万元；二、被告人陈天明犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金三万元；三、继续追缴被告人钟发林、陈天明的违法所得各1000元；四、扣押在龙海市公安局的溴代苯丙酮、甲卡西酮等半成品、盐酸、乙酸乙酯等原材料、离心机1台、反应釜8台，由扣押机关龙海市公安局予以没收。 上诉人钟发林的上诉理由：其在不知情的情况下受钟珠祥雇佣生产麻黄素等原料，应认定为从犯；案发现场查扣的溴代苯丙酮非其所生产。综上，原判量刑太重，请求依法改判。 上诉人陈天明的上诉理由：其没有参与生产溴代苯丙酮，且具有坦白、积极配合公安机关调查取证、检举涉枪线索、受雇佣等情节。综上，原判量刑过重，请求依法改判较轻刑罚。 经审理查明，原判认定上诉人钟发林、陈天明犯非法生产制毒物品罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，据以定案的证据经一审庭审举证、质证，内容客观真实，可以作为定案依据，本院予以确认。 关于上诉人钟发林、陈天明提出未参与生产溴代苯丙酮的上诉理由。经查，钟发林、陈天明在侦查阶段均多次供述在犯罪过程中分工协作，二人负责搬卸生产材料，添加称好的原材料倒入反应釜，再将反应釜反应后的材料倒入大的白色塑料桶，其供述与案发现场查扣的大白色塑料桶装的经过反应釜第一次反应后的半成品能够相互印证，经检验该半成品，均检出溴代苯丙酮成分，且二人在一审庭审中对指控的犯罪事实和证据亦无提出异议，故二人辩解未参与生产溴代苯丙酮与查明的事实不符，不予采纳。 关于上诉人钟发林提出其在不知情的情况下受雇佣参与，应认定为从犯及陈天明提出其受雇佣、案发后有坦白等情节的意见。经查，虽然钟发林辩解到龙海来的时候不清楚具体生产什么,但在生产过程中已明知是生产制毒物品,仍参与生产,系非法生产制毒物品的共犯,依法应受到惩处。原判对二人属从犯，陈天明具有坦白等情节均有认定，量刑时亦已充分考量，二审不再重复评价。 关于上诉人陈天明提出其有检举涉枪线索，应对其酌情减轻处罚的意见。经查，陈天明检举涉枪线索，公安机关已及时将该信息转交给相关公安机关进行核实，但至今尚未得到回复和反馈，该部分事实无从查证，故不予认定。 本院认为，上诉人钟发林、陈天明伙同他人违反国家规定，非法生产溴代苯丙酮数量1882.3725千克，情节特别严重，二上诉人的行为均已构成非法生产制毒物品罪。钟发林、陈天明在共同犯罪中均起次要作用，均是从犯，应当从轻处罚。钟发林能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。案发后，陈天明能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院》第七条第一款第（二）项、第八条第二款第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 郭 钰 审判员 高振乾 审判员 亓柯加 二〇一八年十二月十七日 法官助理林志梅 书记员曾翊 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百五十条违反国家规定，非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂，或者携带上述物品进出境，情节较重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 明知他人制造毒品而为其生产、买卖、运输前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第七条违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到下列数量标准的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”： （一）麻黄碱（麻黄素）、伪麻黄碱（伪麻黄素）、消旋麻黄碱（消旋麻黄素）一千克以上不满五千克； （二）1-苯基-2-丙酮、1-苯基-2-溴-1-丙酮、3，4-亚甲基二氧苯基-2-丙酮、羟亚胺二千克以上不满十千克； （三）3-氧-2-苯基丁腈、邻氯苯基环戊酮、去甲麻黄碱（去甲麻黄素）、甲基麻黄碱（甲基麻黄素）四千克以上不满二十千克； （四）醋酸酐十千克以上不满五十千克； （五）麻黄浸膏、麻黄浸膏粉、胡椒醛、黄樟素、黄樟油、异黄樟素、麦角酸、麦角胺、麦角新碱、苯乙酸二十千克以上不满一百千克； （六）N-乙酰邻氨基苯酸、邻氨基苯甲酸、三氯甲烷、乙醚、哌啶五十千克以上不满二百五十千克； （七）甲苯、丙酮、甲基乙基酮、高锰酸钾、硫酸、盐酸一百千克以上不满五百千克； （八）其他制毒物品数量相当的。 违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到前款规定的数量标准最低值的百分之五十，且具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”： （一）曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过刑事处罚的； （二）二年内曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过行政处罚的； （三）一次组织五人以上或者多次非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，或者在多个地点非法生产制毒物品的； （四）利用、教唆未成年人非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的； （五）国家工作人员非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的； （六）严重影响群众正常生产、生活秩序的； （七）其他情节较重的情形。 易制毒化学品生产、经营、购买、运输单位或者个人未办理许可证明或者备案证明，生产、销售、购买、运输易制毒化学品，确实用于合法生产、生活需要的，不以制毒物品犯罪论处。 第八条违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节严重”： （一）制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准以上，不满最高数量标准五倍的； （二）达到本解释第七条第一款规定的数量标准，且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的； （三）其他情节严重的情形。 违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节特别严重”： （一）制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准五倍以上的； （二）达到前款第一项规定的数量标准，且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的； （三）其他情节特别严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。