广西壮族自治区贵港市港南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0803民初1508号 原告:贵港市源恒木业有限公司。地址：贵港市港**新塘镇山边村白石岭。 法定代表人：刘志龙，董事长。 委托诉讼代理人：谭楚玲（系公司主管），女，1984年12月13日出生，汉族，住贵港市港**。 委托诉讼代理人：庞筱，广西律翔律师事务所律师。 被告:凌小林，男，1979年12月28日出生，汉族，住贵港市港**。 委托诉讼代理人：鲍家军，广西君望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许锦华，广西君望律师事务所实习律师。 原告贵港市源恒木业有限公司（以下简称“源恒木业”）诉被告凌小林工伤保险待遇纠纷一案，本院2018年9月19日受理后，依法适用简易程序于2018年10月25日公开开庭对本案进行了审理。原告贵港市源恒木业有限公司的委托诉讼代理人谭楚玲、庞筱，被告凌小林的委托诉讼代理人鲍家军、许锦华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判决驳回被告在本案中的仲裁申请请求；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告工伤保险待遇纠纷一案经贵港市港南区劳动人事争议仲裁委员会审理后，原告不服港南仲裁委做出的港南劳人仲字[2018]第29号仲裁裁决书（以下简称“29号仲裁裁决”）第一项的裁决提起诉讼，该裁决程序违法，应当撤销。第一，29号仲裁裁决以贵人社公司认字[2017]4-8号《工伤认定决定书》作为相关事实的主要证据，属认定事实的主要证据错误。因该认定书系港南仲裁委在受理了被告提起的工伤赔偿纠纷一案后，于2018年6月22日由港南仲裁委送达给原告，根据《工伤认定办法》第二十二条及《民事诉讼法》有关法律文书送达的规定，上述认定书应由劳动保障行政部门送达给原告，该认定书没有依照法定程序送达给原告，港南仲裁委在未对该认定书是否存在违法送达的问题进行审查的情况下将该认定书作为裁决的主要证据，显然属于认定事实的主要证据错误。第二，29号仲裁裁决中涉及的经济损失计算存在错误。港南劳人仲字[2017]第2号仲裁裁决书已证实终止劳动关系时被告的月平均工资为1800元，故计算被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按1800元/月计算，被告的停工留薪工资也应当按照治疗期116天、月平均工资1800月计算，或者按照29号仲裁裁决确认的被告受伤当月的工资1674.5元计算。被告无证据证明其在住院期间需要陪护，结合被告及其家庭成员均为农村务农职业的事实，其住院期间的护理费应不予支持，如被告能提供证据证明其在停工留薪期间存在符合《工伤保险条例》第三十三条第三款规定的“生活不能自理”的法定情形的，也应按2017年度广西交通事故赔偿标准中关于农村居民人均消费收入计算住院期间的护理费。综上，29号仲裁裁决的第一项裁决存在认定事实的主要证据错误，并且违反法定程序，从而导致其第一项裁决错误，应当依法判决驳回被告的仲裁申请请求。 被告辩称，贵港市港南区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书程序合法，认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，因此请求驳回原告的诉讼请求，维持仲裁裁决。 本院经审理认定事实如下：被告于2016年8月20日到原告处工作，工作岗位为烧锅炉工，双方没有签订劳动合同。被告在原告处工作期间，原告没有为被告缴纳工伤保险费。2016年9月18日早上约8时50分被告在工作的过程中发生了被火烧伤的意外事故，其后被送至贵港市中医医院治疗。被告于2017年1月12日出院，共住院116天，花费医疗费25894.8元，原告已支付该费用。被告出院后未再到原告处工作，原、被告解除劳动关系。被告在原告处工作未满一个月，也未领取工资，双方约定第一个月为试用期，试用期工资为1800元。2017年6月22日贵港市人力资源和社会保障局作出贵人社工伤认字[2017]4-8号工伤认定书，认定被告在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，造成全身多处烧伤视为工伤。2017年12月26日贵港市劳动能力鉴定委员会作出贵劳鉴伤字［2017］108号初次鉴定结论书，对被告工伤鉴定结论为：伤残玖级，无护理依赖，无需配备辅助器具，无生活自理障碍。 另查明，2017年3月13日贵港市港南区劳动人事争议仲裁委员会作出的港南劳人仲字[2017]第2号仲裁裁决书已发生法律效力，该裁决书认定原告与被告2016年8月20日至2017年1月12日双方存在事实劳动关系。2015年贵港市城镇单位在岗职工年平均工资为52653元，月平均工资4387.75元。2015年全国城镇居民人均可支配收入31195元。 被告就工伤保险待遇问题向贵港市港南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原告支付被告：1、一次性伤残补助金37608.75元；2、一次性工伤医疗补助金41787.5元；3、一次性伤残就业补助金33430元；4、工资1671.5元；5、停工留薪期工资18665元；6、住院伙食补助费11600元；7、护理费12266.7元；8、交通费1000元；9、医疗费26151.8元；10、鉴定费250元；11、营养费5800元。贵港市港南区劳动人事争议仲裁委员会于2018年7月20日作出[2018]第29号仲裁裁决书，裁决如下：原告于裁决书生效之日起十五日内支付被告一次性伤残补助金23693.85元、一次性工伤医疗补助金28959.15元、一次性伤残就业补助金23693.85元，原告受伤当月工资1674.5元、停工留薪期工资9666.7元，住院伙食补助费1740元，住院期间陪护费12266.7元，伤残等级鉴定费250元。原告不服该仲裁于2018年9月19日诉至本院，并提出上述诉请。被告对[2018]第29号仲裁裁决书裁决的内容无异议，原告对仲裁裁决中被告的伤残等级鉴定费250元及不予支持的交通费、营养费、医药费无异议。庭审中，原、被告双方均表示原告处岗位为烧锅炉工的月工资为2500元。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”的规定，贵港市港南区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决不发生法律效力，本院应对劳动争议仲裁裁决的全部内容进行审理。原告主张贵人社工伤认字[2017]4-8号工伤认定决定书送达程序违法，因其未提供证据证明上述事实，本院不予采信。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款:“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，原告未依法为被告购买社会保险，故原告应依法支付被告相关的工伤保险待遇费用。关于被告要求原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题，被告因工致残等级为伤残玖级，其应享受的一次性伤残补助金标准为9月本人工资、一次性医疗补助金标准为11个月本人工资、一次性伤残就业补助金标准为9个月本人工资。因被告系2016年8月20日到原告处工作，并于2016年9月18日发生工伤，工作未满一个月，也未领取工资，双方亦未提供证据证实被告的工资数额，双方约定的被告第一个月工资1800元及双方认可的原告处烧锅炉工的月工资2500元均低于统筹地区职工平均工资的60%，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本院认为被告的月平均工资应以统筹地区职工平均工资的60%为标准计算，因此，原告应向被告支付一次性伤残补助金23693.85元（4387.75元×60%×9个月）、一次性工伤医疗补助金28959.15元（4387.75元×60%×11个月）、一次性伤残就业补助金23693.85元（4387.75元×60%×9个月）。对于原告提出的被告工资应以第一个月约定的工资1800元计算的意见，没有法律依据，本院不予采纳。 关于被告2016年8月20日至9月18日的工资问题，原、被告双方约定被告第一个月工资为1800元，被告受伤前在原告处工作了28天，原告未提供证据证实其已向被告支付了工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，被告主张2016年8月20日至9月18日的工资1671.5元在合理范围内，本院予以支持，原告应向被告支付工资1671.5元。 关于停工留薪期工资的问题，被告在原告处从事烧锅炉的工作，庭审中原告也表示锅炉工岗位工资为2500元，故被告停工留薪期工资应按同工同酬岗位2500元计算。原告虽主张该岗位需要取得上岗证月工资才有2500元，但其并未提供相关证据予以证实，本院不予采信。原告对被告停工留薪期116天无异议，因此，原告应向被告支付停工留薪期工资为9666.7元（2500元／月÷30天×116天）。 关于住院伙食补助费，原告主张其已在医院食堂为被告支付了住院期间的伙食费，但其并未提供相关证据予以证实，本院不予认可。根据《工伤保险条例》第三十四条第四款、广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施《工伤保险条例》（修订）有关问题的通知（桂政发[2011]73号）第二条第一款的规定，被告住院期间伙食补助费应按每天15元计算，因此，原告应向被告支付住院期间伙食补助费1740元（15元／天×116天）。 关于住院护理费，原、被告双方均未提供证据证明住院期间的护理人员及护理情况，根据原告的伤情、住院治疗情况及《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，原告应承担被告住院期间的护理费。本院认为被告住院期间的护理费应参照2015年贵港市在岗职工年平均工资52653元计算1人次即16733.6元（52653元/年÷365天×116天×1人）。被告主张护理费12266.7元系对其权利的处分，本院予以尊重，故原告应向被告支付护理费12266.7元。依照《中华人民共和国劳动法》第七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、《工伤保险条例》第十四条、第三十一条第一款、第三十三条、第三十四条第四款、第三十七款第二款、第六十二条第二款、第六十四条第二款、广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施《工伤保险条例》（修订）有关问题的通知（桂政发[2011]73号）第二条第一款的规定，判决如下： 一、原告贵港市源恒木业有限公司应向被告凌小林支付一次性伤残补助金23693.85元、一次性工伤医疗补助金28959.15元、一次性伤残就业补助金23693.85元、工资1671.5元、停工留薪期工资9666.7元、住院伙食补助费1740元、住院期间护理费12266.7元、伤残等级鉴定费250元； 二、驳回原告贵港市源恒木业有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5元（原告贵港市源恒木业有限公司已预交），由原告贵港市源恒木业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费10元。款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：中国农业银行贵港分行；账号：20×××16；逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 韦品全 二〇一八年十二月十三日 法官助理 黄晓梅 书 记 员 潘思倪