福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0211民初3984号 原告（并案被告）：世纪宝姿（厦门）实业有限公司，住所地福建省厦门市集美区侨英路698号六楼。 法定代表人：陈红，总经理。 委托诉讼代理人：陈伟才，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈冬妮，女，1978年12月10日出生，汉族，住福建省厦门市集美区，系公司员工。 并案被告：世纪宝姿（厦门）实业有限公司深圳京基百纳经营部，住所地深圳市罗湖区蔡屋围蔡屋围京基金融中心裙楼自用商业01层01-118/119。 负责人：盛莉。 被告（并案原告）：陈冬枚，女，1971年11月12日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。 委托诉讼代理人：郭勋瑾，北京大成（厦门）律师事务所律师。 原告（并案被告）世纪宝姿（厦门）实业有限公司（以下简称“宝姿公司”）、并案被告世纪宝姿（厦门）实业有限公司深圳京基百纳经营部（以下简称“宝姿深圳经营部”）与被告（并案原告）陈冬枚劳动争议一案，本院于2018年9月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（并案被告）宝姿公司委托诉讼代理人陈伟才律师，被告（并案原告）陈冬枚的委托诉讼代理人郭勋瑾律师到庭参加诉讼。被告宝姿深圳经营部经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告（并案被告）宝姿公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不支付被告2016年10月1日至10月3日法定节假日加班工资892元；2.判决原告不支付被告2016年9月28日、11月2日、11月29日休息日加班工资373元；3.判决原告不支付被告2016年10月1日至2016年11月30日期间广州与佛山的销售提成工资7905.94元；4.判决原告不支付被告2016年12月1日至2017年7月31日期间深圳的销售提成工资32632元；5.被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：（一）通过被告提供的证据可知，被告在2016年10月1日至10月3日法定节假日及休息日加班已经在其后按照一比一的比例进行了调休。即使按照法律规定的三倍工资标准支付法定假日加班工资及二倍的休息日加班工资，原告也仅需再向被告支付差额的两倍及一倍工资。仲裁委忽略了被告已经享受了其中的三分之一的调休事实，裁定原告还应支付三倍工资属实错误。（二）作为临时的工作安排，被告仅仅是应原告要求参加了2016年间10月的广州与佛山的销售任务。因此，原告仅同意向被告支付2016年10月份的销售提成差额4735元。另外，被告已经为该诉求提供了相关的证据来表明其参与了2016年10月的销售工作，但被告没有任何证据表明其在2016年11月份参与了广州与佛山的销售。实际上，原告并未安排被告参加11月份的销售工作，因此原告也就不可能有证据证明从未发生的事实。仲裁委将举证责任分配给原告，违背常理。（三）虽然原告在仲裁时给出的被告2016年12月1日至2017年7月31日期间深圳的销售提供工资差额为32632元，但这仅仅是大概数据。但仲裁委庭后已经核算出被告2016年12月1日至2017年7月31日期间深圳的具体销售提成工资差额实际上为26684.34元。因此，仲裁委本应纠正原告的错误数据，依法正确裁决；但其将错就错，裁定原告支付被告错误的金额，严重损害了原告的合法权益。为此恳请贵院维护原告的合法权益，支持原告的诉求。 被告（并案原告）陈冬枚辩称：原告的全部诉求不符合事实和法律规定，请求法院驳回并支持陈冬枚的诉求。原告前面四点的诉求跟仲裁庭审中有前后矛盾，以上事实和金额是仲裁庭双方都有确认过的。陈冬枚答辩意见同其提出的并案诉讼事实和理由。 被告（并案原告）陈冬枚向本院提出诉讼请求：1.判令宝姿公司向陈冬枚支付2016年10月1日至2016年10月3日法定假加班工资人民币6860.52元，2016年9月28日、2016年11月2日、2016年11月29日休息日加班工资人民币3075.20元；2.判令宝姿公司向陈冬枚支付2016年5天年休假未休工资人民币10627.05元，2017年15天年休假未休工资人民币30844.35元；3.判令宝姿公司向陈冬枚支付2016年10月1日至2018年7月31日期间扣减工资17600元；4.判令宝姿公司按照规定全额工资为原告缴交社保和补缴少交社会保险2016年6月至2018年5月期间，补缴漏缴住房公积金2010年12月20日至2011年7月19日期间，补缴少缴住房公积金2011年7月19日至2018年6月30日期间；5.判令宝姿公司和宝姿深圳经营部共同承担支付责任；6.新增请求两被告支付深圳销售少发提成工资（2016年12月1日-2017年7月31日）40351.48元；7.新增请求两被告支付休息日加班工资（从2016年9月24日至2017年7月15日）18560.25元；8.新增请求两被告支付法定假加班工资（从2017年1月1日至2017年5月1日）2026.71元；9.新增请求两被告支付工伤期间工资（从2017年7月19日-2017年8月28日）29645.42元。 事实与理由：1.加班工资：（1）原告2016年10月1日至2016年10月3日法定假加班共计25.5小时，双方签订最后一份系2012年6月25日无固定合同。第十一条1.实行计时工资制：标准工资为：1500元，并约定为加班工资核算基数。而约定标准工资1500元已低于2016年深圳最低标准工资，约定无效。国家立法目的就是维护劳动者的正当权益，加班费的计算基数应根据当下劳动者在正常工作时间获得的工资报酬。应参照《深圳工资支付条例》第十八条（三）执行，按原告法定假加班前一个月应发工资来计算。2016年9月份原告应发工资人民币15605.03元，综上，判令被告向原告支付法定假加班工资人民币6860.52元（15605.03元÷21.75天÷8小时×25.5小时×300%）；（2）2016年9月28日、2016年11月2日、2016年11月29日休息日加班共计16小时，上述（1）为依据，约定无效。应参照《深圳工资支付条例》第十八条（二）执行。原告休息日加班钟数9月份居多，故以原告加班前一个月应发工资来计算基数，2016年8月份原告应发工资人民币16721.87元，判令被告向原告支付休息日加班工资人民币3075.20元（16721.87÷21.75天÷8小时×16小时×200%）。 2.未休年假工资：（1）原告于1989年8月1日参加工作，1996年10月23日入职为被告工作，故深劳人仲裁[2018]5533号仲裁裁决书参加工作时间1996年10月23日有误，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第四条中的“累计工作时间”，职工的累计工作时间可以根据档案记载、单位缴纳社保费记录、劳动合同或者其他具有法律效力的证明材料确定。原告累计工作时间截止至2015年12月31日工龄已超过20年，2016年应享受15天年休假。2017年1月和2月各休了5天年假，因此2016年还剩余5天年休假未休，根据原告银行流水，2015年全年应发工资总额计算月平均工资基数人民币15409.23元，判令被告向原告支付2016年5天年休假未休工资人民币10627.05元（15409.23元÷21.75天×5天×300%）。原告工作经历如下：1989年8月1日至1992年3月31日东莞大朗中学工作2年8个月；1992年8月1日至1993年3月31日深圳免税公司工作8个月；1996年10月23日至今服务被告，工作21年10个月。（2）原告2017年可享受15天年假，2018年4月12日深圳市劳动能力鉴定委员会确认原告工伤伤残等级评定为十级伤残，医疗终结日期2017年10月19日。但原告在起诉日止伤病未痊愈，一直配合治疗，从未间断过，最后一次2018年8月13日深圳市罗湖区人民医院骨科专家诊断尾骨骨折愈合不良，治疗意见1.继续保守治疗2.必要时手术；建议休息。根据《工伤保险条例》第五章第三十三条规定停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。原告工伤一直未痊愈，医嘱证明原告一直配合治疗，医疗未终结。还有原告的医疗期是得到被告认可确定的。早在2017年10月17日原告与被告微信聊天和2017年12月4日原告与被告往来邮件商定，按照被告强烈要求根据医院开具的疾病诊断证明建议的休息天数来计算工伤医疗期。双方签订最后一份无固定合同中第事实一条，本合同未尽事宜，按照有关规定执行或者双方协商解决，与国家相关的法律、法规由抵触的，按国家规定执行。这也是被告一直都为原告发放工伤工资原因。法律法规也有规定，当劳动能力鉴定委员会确定医疗终结期与《工伤保险条例》的医疗终结期有抵触时，以医嘱为准。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第六条规定工伤假是不计入年休假假期。故不存在连续4个月休病假取消当年年休假一说，应享有15天年假。根据原告银行流水，2016年全年应发工资总额计算月均工资基数人民币14908.19元，判令被告向原告支付2017年15天年休假未休工资人民币30844.35元（14908.19元÷21.75天×15天×300%）。 3.扣减工资：（1）被告称800元是特殊补贴，原告不认可。这800元实际是2015年4月份开始按照工龄年限为原告加的工资，工龄1至2年加薪200元，工龄3至4年加薪500元，工龄满5年以上加薪800元，从原告工资流水可以看出，2014年4月到2018年3月四年期间仅这一次加薪，加薪800元还不到原告工资10%还要扣减合理吗？减工资是没有协商一致的，更没有书面通知。被告称取消补贴属于双方劳动合同履行过程中就工资计发方式发生重大变更。《劳动合同法》三十五条规定需要经过用人单位与劳动者协商一致，应当采用书面形式，否则，不能单方作出变更，属违法。判令被告向原告支付2016年10月1日至2018年7月31日期间扣减工资人民币17600元（800元×22个月）。 4.缴交社会保险和住房公积金。因为社保局和住房公积金管理中心办事人员都要知道原告的工资基数来计算补缴金额，所以要求一起诉讼。判令被告按照规定全额工资为原告缴交社保和补缴少交社保险2016年6月至2018年5月期间；补缴漏缴住房公积金2010年12月20日至2011年7月19日期间；补缴少缴住房公积金2011年7月19日2018年6月30日期间。 5.两被申请人责任承担：原告与宝姿公司存在劳动合同关系，但是原告工作地是在宝姿公司深圳经营部，五险一金也是宝姿公司深圳经营部购买，存在事实劳动关系，综上，判令以上两被告共同支付。 6.2016年12月1日至2017年7月31日的提成工资。大区经理在微信告知“12月开始提成全国统一，按区域提”，没有正式文书，直到2018年5月19日从南昌区经理处得知提成并没有全国统一，西南区薪酬草案得知地区管理团队完成目标提成按照0.6%，未完成0.4%，既然承诺是2016年12月份开始提出全国统一，就应该按照西南区薪酬方案提点方案计算，故要求两被告支付深圳京基两店2016年12月1日至2017年7月31日的提成工资。计算方式：6776277×（0.6%-0.1%）+1848598×（0.4%-0.05%）=40351.48元。 7.2016年9月24日至2017年7月15日期间加班工资。考勤表中上班时间规定09:00-18:00，其中1小时为吃饭时间，申请人2016年9月24日至2017年7月15日期间，申请人的休息日经常加班，故意刁难，明明是可以从电脑拉出来的数据，却要原告自己从电脑中寻找，常常工作到凌晨，考勤中未体现的休息日加班共计112.5小时，以原告银行工资流水2015年9月2016年8月估算税前应发工资总额172241.52元，从而计算月平均工资基数为14353.46元。计算方式：14353.46元÷21.75天÷8小时×112.5小时×200%=18560.25元。 8.2017年1月1日和2017年5月1日加班工资。考勤表中上班时间规定09：00-18:00，其中一小时为吃饭时间，2017年1月1日和2017年5月1日，考勤中未体现的休息日加班共计7小时，以原告2016年1月1日至2016年12月31日工资流水估算税前工资总额为：164682.36元+2016年10月至12月减发工资2400元+2016年10月至12月扣发和少发提成14215.91元+2016年7月1日至2016年12月31日（仲裁诉求1-2项）加班费9263.27元+2016年度5月年度5天未休年假工资10951.8元，合计应发工资总额201513.34元，计算月平均工资基数为16792.78元。加班工资计算方式：16792.78元÷21.75天÷8小时=95.51×7小时×300%=2026.71元。 9.2017年7月19日至8月28日加班工资。工伤认定受伤时间2017年7月19日，因原告就医诊断时间在8月5日，被告以没有医嘱为由不享受7月19日至8月4日期间的停工留薪，只能用原告的加班钟数抵扣，7月19日至8月1日期间原告考勤表中不间断加班74小时，7月19日至8月28日考勤表上为体现的加班钟数33小时，以被告提供2016年7月2017年6月的工资总额147635.44+2016年10月2017年6月减发工资7200元+2016年10月2017年6月扣发和少发的提成44960.64元+2016年7月2017年6月（仲裁诉求1-2项和8-9项）加班工资41286.67元+2017年15天年假工资45159.18+优秀经理奖金3000元来计算应发工资总额289241.93元，月平均工资基数为24103.5元。计算方式：24103.50元÷21.75天÷8小时×（33+74）小时×200%=29645.42元。 原告（并案被告）宝姿公司辩称：由于宝姿公司已经就原告的一审诉求所对应的仲裁裁决提出起诉，也陈述了宝姿公司的理由，另裁决书所确定的未涉及宝姿公司义务的其他对方的诉求，宝姿公司认同裁决所依据的事实和理由。 并案被告宝姿深圳经营部未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，其中有宝姿公司提供的《考勤记录表》、《裁决书》、《送达回证》、《店员招聘表》、《劳动合同》；陈冬枚提供的《劳动合同》、《世纪宝姿（厦门）实业有限公司商事登记簿查询》、《深圳市工伤认定书》、《深圳市工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论》、《深圳市工伤保险待遇决定书》、《深圳市工伤保险偿付核定单》、《门诊病历》、《X线诊断报告》、《病假证明书》、《员工请假申请表》、《微信及邮件往来》，《部分邮件的公证书》、《微信聊天记录》、《邮件往来记录》，《对应人员在原告公司的职位及工号》、《邮件往来记录》、《考勤表》、《对应人员在原告单位中的职位和工号》、《邮件》、《工资发放查询流水单》、《就业登记信息表》、《工作证明》、《东莞市教职工花名册》、《邮件记录》、《邮件》、《社保缴交清单》、《公积金缴交清单》、《销售报表（2016年10-11月份）深广佛三地》、《深圳两家店（全国统一标准）》、《西南区商店员工薪酬方案（2017草案）》、《邮件往来记录》、《世纪宝姿（厦门）实业有限公司深圳京基百纳经营部营业执照》、《照片》、《核准变更登记通知书》等证据；宝姿公司与陈冬枚作了当庭陈述。宝姿深圳经营部未到庭，视为其放弃质证的权利。对于相关证据的质证及认证意见，本院将在判决书的说理部分围绕对争点的分析进行阐述。对于双方当事人不持异议及与本案争点无关的证据，均已在卷佐证，本院不再赘述。 本院经审理认定事实如下：2012年9月25日，陈冬枚与宝姿公司签订1份《劳动合同》，约定该合同为无固定期限劳动合同，自2012年6月25日起算；实行计时工作制，标准工资为1500元，并约定为加班工资核算基数，其他组成部分随甲方（宝姿公司）效益情况及薪资计发标准进行调整，具体发放参照甲方规定执行。陈冬枚于2017年7月19日因交通事故受伤，于2017年8月14日被深圳市人力资源和社会保障局认定为工伤；于2018年4月12日被深圳市劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残，医疗终结日期为2017年10月19日。陈冬枚从2017年8月5日开始休假未到宝姿公司上班。陈冬枚庭审时确认2017年7月19日至2017年8月28日期间，宝姿公司向其发放了工资。 根据双方无异议的《每月考勤汇总表》，能计算出2016年10月1日至2016年10月3日，陈冬枚加班共计25.5小时。2016年9月28日、11月2日、11月29日陈冬枚加班16小时。陈冬枚的社保缴纳记录从1992年8月开始。 2012年2月1日起至2013年2月28日，深圳市全日制就业劳动者最低工资标准为1500元；2015年3月1日起至2017年5月31日，深圳市全日制就业劳动者最低工资标准为2030元；2017年6月1日起至2018年7月31日，深圳市全日制就业劳动者最低工资标准为2130元。 2018年6月11日，陈冬枚因与宝姿公司、宝姿深圳经营部发生劳动争议，向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年8月24日，深圳市劳动人事争议仲裁委员会作出深劳人仲案[2018]5533号仲裁裁决书。陈冬枚、宝姿公司对该裁决书均不服，分别向法院提起诉讼。 本案的争议焦点在于：宝姿公司和宝姿深圳经营部是否应支付陈冬梅各项加班工资、销售提成、未休年休假工资、扣减工资、工伤期间工资及金额。现分别认定如下： 1.加班工资。（1）2016年10月1日至2016年10月3日法定节假日加班工资。宝姿公司认为其按照一比一的比例调休，仅需再付两倍的工资。陈冬枚认为加班的事实原告已经认定，其只是对计算基数有异议，应该以银行流水的月平均实发工资来计算，工资是有包含基本工资和奖金。被告作为经理，奖金是由原告人事处去考核的，是浮动，那么计算加班费就应该以实发工资来计算。合同约定加班费标准太苛刻，不应该按此计算，而且这是格式合同。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。可见，劳动者在法定节假日加班的，用人单位应依法支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。陈冬妮在此期间共加班25.5小时，宝姿公司即使进行调休也不能免除其向陈冬枚支付该期间的加班工资的义务。原被告2012年9月25日签订的《劳动合同》约定加班工资计算基数为标准工资1500元，订立合同时深圳全日制就业劳动者最低工资标准为1500元，因此该约定并未违反法律强制性规定，对双方有约束力。2016年10月1日至3日，深圳全日制就业劳动者最低工资标准为2030元，此时双方约定的加班费标准低于法定最低标准，应以法定最低标准为据计算，即2030元为准。依照《劳动部对＜工资支付暂行规定＞有关问题的补充规定》第二条规定，法定节假日的加班费为正常工作工资外另行支付300%，故被告主张再支付两倍没有依据，该工资计算为892元（2030元÷21.75天÷8小时×25.5小时×300%）。 （2）陈冬枚2016年9月28日、11月2日、11月29日加班工资。宝姿公司认为支付的标准应该扣减已经调休的部分，其已经给她调休完了，只需要再支付一倍，是仲裁裁决的该数字除以二。陈冬枚认为其也是对工资计算基数有异议。本院认为，2016年9月28日、11月2日、11月29日陈冬枚加班16小时。宝姿公司认为已经调休，但其提供的《考勤明细表》无法看出加班对应的调休情况，在其未能进一步提供证据证明的情况下，本院对其说法难以采信。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。如前所述，加班工资的标准应按同期深圳最低工资标准计算，故该期间加班工资差额计算为373元（2030元÷21.75天÷8小时×16小时×200%）。 （3）陈冬枚2016年9月24日至2017年7月15日休息日加班工资及2017年1月1日至2017年5月1日法定假日工资。陈冬枚认为关于2016年9月24日至2017年7月15日休息日加班工资，根据证据微信聊天记录、邮件往来记录等，其有在联系工作事宜，根据这些工作联系记录，得出112.5小时加班时间；加班工资是按银行流水算出来的，是2015年9月到2016年8月平均工资，算出来是每月14353.46元；关于2017年1月1日至2017年5月1日法定假日工资理由同上。宝姿公司认为不同意被告的无理要求。其仅以休息日期间的微信聊天记录来主张所谓的加班费没有法律依据和合同依据，被告作为地区最高负责人，在休息期间偶尔的与下属联络探讨工作内容完全是在其应当尽到的工作职责范围内，且是其自愿，公司并无强制要求，其在休息日完全拒绝下属的工作汇报及联络也完全不合常理。本院认为，陈冬枚提供的休息日加班明细系其单方制作，没有用人单位的确认，本院难以采信，而在考勤表中上述加班时间并无体现，其提供的微信聊天记录截图、电子邮件往来截图不能单独作为认定其有加班事实的证据，在其无法进一步提供证据的情况下，本院对其加班的事实不予认定。且陈冬枚获得了区域销售额提成，其即便在休息时处理了部分工作事项，也获得了相应管理职责的对价，其再主张加班工资则没有依据。 3.销售提成。（1）关于2016年2016年10月1日至11月30日期间佛山、广州的销售提成。宝姿公司认为其应该支付7350元，是10月份的销售提成，11月份陈冬枚并没有参加，所以就没有办法提交11月份被告管理下的金额，这个是属于临时性的调配工作任务。陈冬枚认为，其提供的邮件往来和达标率报表截屏，计算得出该提成应为7905.94元。本院认为，宝姿公司自认陈冬枚2016年10月代管了佛山、广州，认为2016年11月陈冬枚未代管上述区域，宝姿公司应当将代管区域的资料规范管理备查，其未能提供任何的陈冬枚相应代管资料，故本院对陈冬枚提供的证据予以采信。根据陈冬枚提供的宝姿公司销售额系统截图，可以看出2016年10月12日、2016年11月2日陈冬枚负责佛山、广州区域。2016年10月佛山、广州的总销售额均达标，提成计算为4215元（290202元+107772元+655844元）×0.4%，2016年11月佛山、广州的总销售额均达标，提成计算为3691元（186014+282786+453868元）×0.4%，月合计提成7906元。陈冬枚主张支付提成7905.94元未超过该数额，本院予以支持。 （2）关于2016年12月1日至2017年7月31日深圳销售提成差额。宝姿公司认为，在仲裁的时候主张的数字32632元是算错的，是未扣掉已发部分的金额，要扣掉以后其实就是26684.34元，这是宝姿公司认为应该支付的。32632元的计算是没有约定一个具体的数字，是参照广东佛山的销售标准0.4%，宝姿公司也认可深圳的销售额总计是8624875元，故该金额计算出来是34499.5元，32632元现在算法无法提供。陈冬枚认为，根据其提供的证据深圳两家店统计表、宝姿全国同期比报表、西南区商店员工薪酬方案（2017）草案，按照销售额0.6%和达标额的0.4%分别计算，最后计算金额为40351.48元。本院认为，陈冬枚提供的《西南区商业店员工薪酬方案（2017）草案》为复印件，且为草案，宝姿公司不确认其真实性，本院难以采信，故参照上述广州、佛山的提成计算方式即按销售额的0.4%计算销售提成。双方确认此期间深圳的销售额为8624875元，则销售提成总额为34499.5元（8624875元×0.4%），减去双方确认的已支付的上述期间提成7815.16元，提成差额在无其他事由情况下可酌定为26684.34元。宝姿公司在仲裁时同意支付32632元，在本案诉讼中提出该数字是未扣除已付7815.16元的金额，该主张与上述金额扣减后不符，且其称现无法提供32632元的计算方式。本院认为，宝姿公司在仲裁时自认应支付32632元，现没有提供证据证明其存在误算或存在其他正当事由，且该金额仅为双方无法提供证据情况下酌情计算，故宝姿公司主张推翻在仲裁时自认的金额，本院不予支持。宝姿公司自认的金额高于本院可酌定金额，应以其自认的32632元为准。 4.未休年休假工资。陈冬枚认为年假是依据劳动者的入职时间来算，其超过20年了每年享受15天年假，可以在公司系统内部可以查到未休年假剩余小时数，把这些小时用工资的计算基数来算的，平均工资是15409.23元，按平均工资来计算。2016年应该休15天，但是其中5天没有休，所以应该支付5天的工资，按照月平均工资15409.23元来算。2017年应该休15天，15天都未休，按照证据银行流水来算，2017年每一天的工资，基数是14908.19元。2017年其请病假确实已经超过四个月。宝姿公司认为陈冬枚入职时间是2007年2月份开始，跟现代时装公司签的这个劳动合同，工作年限应该是满10年不满20年，带薪年假应该是10天，她2016年的已经休完了，根据她的陈述已经休了10天了，所以不应该支付，退一步说即使按照仲裁书认定的10.98天标准来算，被告应当享有的年休假也已经享受完毕了,2017年是认可仲裁所依据的法律规定被告已经请病假四个月以上了，所以不享受年休假。本院认为，《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满20年的，年休假15天。该条例第四条规定，累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的职工不享受当年的年休假。该条例第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，根据陈冬枚提交的社保缴纳清单，其于1992年8月开始有缴纳记录，即陈冬枚至少从1992年8月开始参加工作，截至2016年、2017年，已参加工作超过20年，应享受15天的年休假。陈冬枚自认2017年休假超过四个月，故其2017年的年休假不再享受。宝姿公司庭审时称陈冬枚已经休完了2016年的10天年休假，则陈冬枚尚有5天年休假未休，用人单位应向陈冬枚支付2016年5天未休年休假工资。双方合同中约定陈冬枚标准工资为1500元，且为加班工资核算基数；2016年深圳市全日制就业劳动者最低工资标准为2030元，故应当以2030元计算。宝姿公司已经支付了一倍的工资，故未休年休假工资计算为933元（2030元/月÷21.75天/月×5天×200%）。 5.2016年10月至2018年7月31日扣减工资。陈冬枚认为800元是工龄工资，是从2015年加薪，其提交的邮件可以看出，当时公司有发一个邮件给管理层，说下面普通销售人员签字说要降薪，普通员工降500元，没有说管理层要降，但是实际发放工资的时候管理层还是被扣掉了。宝姿公司认为，被告陈述的不是事实，800元是公司在特殊时间段给予特殊地区的补贴，这个补贴在2016年就全部取消了，这个事先也是在包括被告在内的全部员工确认过的，就如仲裁认定的事实工资的变更事项已经过了两年多了，被告没有提出任何异议，其他员工也未主张过所谓的扣薪。本院认为，扣减800元补贴事宜系从2016年10月发生，陈冬枚在长达两年的时间内从未向用人单位提出异议，在陈冬枚未能提供证据对该扣减事项提出异议的情况下，应视为双方就扣减工资事宜已协商一致，现陈冬枚主张补发该工资，于法无据，本院不予支持。 6.2017年7月19日至2017年8月28日工伤期间工资。陈冬枚认为，7月19日发生工伤，7月19-8月5号还是有正常上班的，8月5号后开始休工伤假，7月19号-8月5号是公司不让请假所以该段时间的上班就是加班，所以原告要支付加班费。加班时间是（33+74）小时，月平均工资是按照2016年7月至2017年6月的工资总额计算月平均工资来算的，是24103.5元。宝姿公司认为没有任何证据表明原告不同意被告的请假申请并强制被告上班的事实。实际上被告的上班完全是其基于自身的身体健康状况判定后自行决定的。并且公司在法定的停工留薪期内已按法定标准足额支付了工资。本院认为，原告庭审时自认宝姿公司向其支付了2017年7月19日至2017年8月28日期间的工资，故对其该诉请不予支持。 7.两并案被告责任承担方式。陈冬枚认为，宝姿公司与其是存在劳动关系，但是其的实际工作地点是在京基百纳经营部，社医保也是京基百纳经营部缴纳的。开始是深圳分公司后来变成了京基百纳经营部，所以深圳经营部应当共同承担责任。宝姿公司认为劳动合同具有相对性，应当以此来确定合同主体关系。本院认为，宝姿公司与陈冬枚签订了劳动合同，双方之间存在劳动关系，宝姿公司系合同的相对方，上述支付义务应由宝姿公司承担。陈冬枚要求宝姿深圳经营部承担共同支付责任，于法无据，本院不予支持。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。如前所述，宝姿公司应向陈冬枚支付2016年10月1日至2016年10月3日的法定节假日加班工资892元，支付2016年9月28日、2016年11月2日、2016年11月29日休息日加班工资373元，支付2016年2016年10月1日至11月30日期间佛山与广州的销售提成7905.94元，支付2016年12月1日至2017年7月31日深圳销售提成差额32632元，支付2016年未休5天年休假工资933元。宝姿公司主张不予支付部分，在上述范围内的，于法无据，本院不予支持；未在上述范围内的，于法有据，本院予以支持。陈冬枚的主张在上述范围内的，于法有据，本院予以支持；超过部分，于法无据，本院不予支持。陈冬枚还主张被告补缴少缴和漏缴的公积金和社会保险。用人单位已为劳动者办理了社会保险手续，因欠缴、少缴社会保险费而发生的争议，不属于劳动争议；劳动者与用人单位因住房公积金、住房补贴等住房待遇产生的争议，依法不作劳动争议处理。故对陈冬枚该请求，本院依法不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十一条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第四条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、驳回原告（并案被告）世纪宝姿（厦门）实业有限公司的诉讼请求； 二、原告（并案被告）世纪宝姿(厦门)实业有限公司应于本判决生效之日起七日内向被告（并案原告）陈冬枚支付2016年10月1日至2016年10月3日的法定节假日加班工资892元； 三、原告（并案被告）世纪宝姿(厦门)实业有限公司应于本判决生效之日起七日内向被告（并案原告）陈冬枚支付2016年9月28日、2016年11月2日、2016年11月29日休息日加班工资373元； 四、原告（并案被告）世纪宝姿(厦门)实业有限公司应于本判决生效之日起七日内向被告（并案原告）陈冬枚支付2016年10月1日至11月30日期间佛山与广州的销售提成工资7905.94元； 五、原告（并案被告）世纪宝姿(厦门)实业有限公司应于本判决生效之日起七日内向被告（并案原告）陈冬枚支付2016年12月1日至2017年7月31日深圳销售提成差额32632元； 六、原告（并案被告）世纪宝姿(厦门)实业有限公司应于本判决生效之日起七日内向被告（并案原告）陈冬枚支付2016年未休5天年休假工资933元； 七、驳回被告（并案原告）陈冬枚的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告（并案被告）世纪宝姿（厦门）实业有限公司负担；并案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告（并案被告）世纪宝姿（厦门）实业有限公司负担1元，由被告（并案原告）陈冬枚负担4元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于厦门市中级人民法院。 审 判 员  余 巍 二〇一八年十二月二十五日 法官助理洪一帆 代书记员  李玉珊 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第五十一条劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。 《职工带薪年休假条例》第三条第一款职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假： （一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的； （二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的； （三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的； （四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的； （五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提醒：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”