江西省吉安县人民法院民 事 判 决 书(2018)赣0821民初2086号原告刘筎影，女，1992年3月14日生，汉族，江西省吉安县人，住江西省吉安市吉州区。委托代理人曹勇，江西文冠律师事务所律师，一般代理。被告张友根，男，1972年8月29日生，汉族，江西省吉安市永丰县人，住江西省吉安市吉州区。委托代理人吴静，江西共创律师事务所律师，一般代理。第三人廖萍娥，女，1971年12月31日生，汉族，江西省吉水县人，住江西省吉安市吉州区。原告刘筎影诉被告张友根、第三人廖萍娥执行异议之诉纠纷一案，本院于2018年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘筎影及其委托代理人曹勇,被告张友根及其委托代理人吴静到庭参加诉讼。第三人廖萍娥经本院传票传唤，无正当理由不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘筎影向本院提出诉讼请求：1、依法确认位于吉安县白云路地下室—1层，建筑面积185平方米，柴间—1层，建筑面积48.23平方米（证号Ｂ0××57），为原告所有（价值约490000元）：2、请求撤销吉安县人民法院（2017）赣0821执220号之一执行裁定书；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由是：位于吉安县文山路与白云路交汇处由南至北尾端的房产即地下室—**，建筑面积185平方米，柴间—1层，建筑面积48.23平方米，产权登记人为案外人刘传明及第三人廖萍娥。2010年2月9日，刘传明及第三人协议办理了离婚手续，根据离婚协议的约定，“位于吉安县文山路与白云路交汇处由南至北尾端处的房产：地下室一间面积约230平方米；第二层（地面起）店铺一间，面积约180平方米，赠与女儿所有。位于吉安县电影公司商住楼内的房产：车库四间，女方两间，另两间赠与女儿……”。由于以上房产办理了他项权利登记，故无法办理产权变更登记。吉安县人民法院（2017）赣0821执220号之一执行裁定书所依据的发生法律效力的（2015）吉中民二终字第23号民事判决书所认定的张友根与廖萍娥之间的借款事实发生于2012年9月21日以后，该笔债务属于廖萍娥个人债务，涉案房产按离婚协议的约定，第三人廖萍娥已非权利人。2018年6月22日，原告向吉安县人民法院提出执行异议，吉安县人民法院于2018年8月17日向原告送达（2018）赣0821执异3号执行裁定书，驳回了原告的异议请求。综上，涉案房产在法院查封之前已签订合法有效的财产分割协议，未能办理产权变更登记非因原告自身的原因，原告系涉案房产真正权利人；原告基于刘传明和第三人的离婚协议对涉案房产享有物权请求权，该请求权具有唯一性，且该物权请求权形成时间早于被告债权，原告的物权请求权要优于被告的债权。吉安县人民法院（2017）赣0821执220号之一执行裁定书明显损害了原告的合法权益。为此，原告向法院提起本案诉讼。被告张友根辩称：原告刘茹影不具备执行标的权利人身份，其所主张的对该执行标的所享有的所有权真实性、合法性存疑，原告刘茹影无权排除对该执行标的的执行。一、原告刘茹影在执行程序中所举《离婚协议》证据的真实性、合法性、关联性存疑,不应作为认定原告刘茹影具有执行标的权利人身份的依据。原告刘茹影在执行程序中仅提交一份《离婚协议》复印件，用以证明其对执行标的享有所有权，但该复印件无法与原件核实，其真实性存疑；且该份《离婚协议》既非原件，又无法说明证据来源，存在事后伪造的可能性，合法性亦存疑；该份《离婚协议》当中赠与的房产并未注明房产证号，不能排他性的推定是本案的执行标的。因此，关联性存疑。二、退一步讲，即使该份《离婚协议》具备真实性、合法性、关联性，成立并已生效，原告刘茹影仍然不具备执行标的权利人身份。1、《离婚协议》中赠与给原告刘茹影的房产未办理变更登记，不发生物权变动的法律效力，无法对抗第三人即本案被告张友根。依据《中华人民共和国物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”、《中华人民共和国合同法》第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”、第一百八十七条“赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续”，本案中，即使《离婚协议》具备真实性、合法性、关联性，并且《离婚协议》中的赠与条款已经成立、生效，但是原告刘茹影并未办理不动产变更登记，因此，并未发生物权变动的法律效力，无法对抗第三人即本案被告张友根，该执行标的仍然属于本案第三人廖萍娥所有。2、该份《离婚协议》中的赠与条款已经被撤销。（2018）赣0821执异3号执行裁定书载明，该执行标的在《离婚协议》签订后，并未办理不动产变更登记，并且在第三人廖萍娥还清银行贷款解除不动产抵押后，也仍然未过户给原告刘茹影，而是再次由第三人廖萍娥拿去办理银行抵押贷款，该执行标的至今仍由第三人廖萍娥管理、出租和收益，依据《中华人民共和国合同法》第一百八十六条“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与”可知，在赠与的房产办理过户之前，第三人廖萍娥有权撤销赠与，并且第三人廖萍娥已经用实际行动将赠与撤销，即在赠与后又处分了该执行标的的抵押物权。综上，原告刘茹影不具备《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条“对外案人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行”规定的执行标的权利人身份，其所主张的对该执行标的所享有的所有权真实性、合法性存疑，被答辩人刘茹影无权排除对该执行标的的执行。请依法驳回原告刘茹影的全部诉讼请求。第三人廖萍娥未予答辩。原告为支持其诉称向本院提交了以下证据：1、原告的身份证，证明原告的主体资格适格，原告为离婚协议上的刘筎影；2、离婚协议以及离婚证，证明本案第三人与刘传明于2010年2月9日办理离婚登记，涉案房屋在离婚协议中已赠与原告，离婚协议已经生效；3、涉案房屋的房产证复印件，证明涉案房屋的情况以及办理他项权登记的情况；4、吉安县人民法院（2017）执220号之一执行裁定书，证明涉案房屋由吉安县人民法院裁定以物抵债；5、吉安县人民法院（2018）执异3号执行裁定书，证明原告提出的执行异议被驳回，原告可提起诉讼；6、吉州区人民法院（2017）民初3482号民事判决书以及吉安市中级人民法院（2018）民终855号民事判决书，证明与离婚协议有关的案外人刘传明、刘昱就房屋所有权以及执行裁定提起诉讼，法院判决确认离婚协议中所赠与房屋归刘昱所有。被告向本院提交了以下证据：1、被告张友根的身份证复印件，证明被告张友根具备诉讼主体资格；2、江西省吉安市吉州区人民法院（2014）吉民一初字第857号民事判决书、吉安市中级人民法院（2015）吉中民二终字第23号民事判决书，证明被告张友根的债权已经两审判决认定；3、江西省吉安县人民法院（2017）赣0821执220号执行裁定书、江西省吉安县人民法院征求意见笔录，证明江西省吉安县人民法院依法对第三人廖萍娥采取了执行措施，并依程序将第三人廖萍娥所有的位于吉安县城白云路地下室-1层，建筑面积185平方米，柴间-1层，建筑面积48.23平方米（产权证号：Ｂ0××**）作价525144元的房产以物抵债给被告张友根；4、江西省吉安县人民法院（2018）赣0821执异3号执行裁定书，证明江西省吉安县人民法院依法查明“被执行人廖萍娥与刘传明于2010年2月9日经登记离婚.双方在离婚协议上约定,将位于敦厚镇文山路与白云路交汇处由南至北尾端的房产(地下室**，建筑面积185平方米，柴间-1层，建筑面积48.23平方米)赠与刘筎影。该房产至今未办理产权过户手续，房权证上房屋所有人为被执行人廖萍娥与刘传明。2012年12月27日，被执行人廖萍娥与刘传明将该房产及其它房产抵押在中国邮政储蓄银行吉安县支行贷款，并于2017年4月6日归还贷款，解除房产抵押。该房产至今由被执行人廖萍娥管理、出租并收益”，并驳回了原告刘筎影的异议请求；5、江西共创律师事务所调查专用证明以及产权证号Ｂ0××57房产的抵押信息，证明经被告委托代理人调查后得知，产权证号为**房产的抵押和解除抵押的情况为该房产于2012年12月26号办理了抵押登记。第三人廖萍娥未向本院提供证据。经庭审质证。原、被告对上述证据的意见为：关于原告提交的证据。被告对证据1异议；对证据2中的离婚证无异议，对该证据中的离婚协议书，认为无证据证明是备案的离婚协议书，故该离婚协议书没有合理来源，其真实性、合法性不认可。且离婚协议书赠与给原告的房产没有房产证号，不能确认是涉案房屋；对证据3的真实性无异议，但认为第三人与案外人刘传明登记离婚是2010年2月9日，将该房产办理他项权登记是2012年12月26日，间隔将近3年，离婚协议的当事人也没有将房产过户给原告，应当是第三人以及案外人刘传明用实际行动处分抵押物权，视为撤销了赠与；对证据4的三性无异议，同时证明以物抵债经过了法律规定的程序；对证据5的三性无异议，同时证明2012年12月27日被执行人廖萍娥和刘传明将该房产抵押在中国邮政储蓄银行贷款，该房产由被执行人廖萍娥管理出租和收益；认为证据6没有加盖生效证明，是否生效不清楚，且该证据与本案没有关联性。二、关于被告提交的证据。原告对证据1无异议；对证据2的真实性无异议，但该判决书形成于2012以后，债务人只有第三人，没有案外人刘传明；对证据3的真实性无异议，实际上房产证上登记的所有权人为廖萍娥和刘传明两个人。但因原告已提出了执行异议，故该裁定书还未生效，当时的以物抵债意见目前不能执行；对证据4的真实性无异议，该房屋并没有出租，故无收益，且非第三人一个人管理，原告是看了法院贴出的公告才知道拍卖的情况；对证据5的真实性无异议。但签订该离婚协议时并未办理房产证，当时有个房产备案合同，因父母生意上要钱，才办理的抵押贷款，且该抵押还包括三楼的商铺。发该房产证的时间是2012年10月12日。本院对原、被告提交的上述证据认证如下：一、关于原告提交的证据。对证据1，被告无异议，本院予以采信；对证据2中的离婚证，被告无异议，本院予以采信。该证据中的离婚协议与盖有婚姻登记机关钢印的原件核对无异，其真实性，被告质疑无据，本院予以采信；对证据3、4、5的真实性，被告无异议，本院予以采信；证据6与本案无关联。二、关于被告提交的证据。原告对被告所举证据的真实性无异议，本院予以采信。三、第三人廖萍娥未到庭，视其放弃诉讼权利。综合以上有效证据及庭审情况，本院确认以下法律事实：第三人廖萍娥与案外人刘传明于1994年3月24日登记结婚。1992年3月14日，生育女儿即本案原告刘茹影，2001年11月14日生育儿子刘昱。2010年2月9日，第三人廖萍娥与案外人刘传明在吉安县婚姻登记机关办理了离婚登记，双方对夫妻关系存续期间的共同财产达成了协议，协议内容为，一、双方自愿离婚；二、当事人双方自协议被婚姻登记机关认可时起，即解除婚姻关系；三、关于婚生子女抚养问题。1、婚生女儿刘茹影，1992年3月14日生，现年17岁8个月28天。现在吉安市一中学校读书。抚养权归女方，但由男方承担抚养费至所有学业完成，……。2、婚生男孩刘昱，2001年11月14日生，现年8岁1个月零14天，现在南昌市西山国际学校读书。抚养权归女方，但由男方承担抚养费至所有学业完成，……。四、夫妻共同财产分割如下：……2、房产（以下房产面积均以产权登记证为准）。（1）、原吉安县电影公司位置的房产：文山路（原电影公司）第二层店铺1间、面积约180平米，第三层（整层）面积约380平米归女方所有。已向吉安县农村信用社抵押贷款60万，贷款由女方偿还。（2）位于敦厚镇文山路与白云路交汇处由南至北尾端处的房产：：地下室一间面积约230平米；第二层（（地面起店铺一间，面积约180平米，赠与女儿所有。（3）位于敦厚镇白云路与文山路交汇处由东至西尾端处的房产：：地下室一间面积约100平米，归女方所有。（4）位于吉安县电影公司商住楼内的房产：车库4间，女方两间，另两间赠与女儿，楼梯间（即杂物间）1间，归女方所有。……该离婚协议在双方办理离婚登记时备份于吉安县婚姻登记机关。本案争议房产为该离婚协议中位于敦厚镇文山路与白云路交汇处由南至北尾端处房产的地下室一间与位于吉安县电影公司商住楼内房产的车库一间，登记在吉安县房权证敦厚镇字第**《房屋所有权证》项下，该证登记该地下室一间为地下室—1层，面积为185平方米，该车库一间为柴间—1层，面积为48.23平方米，登记房屋所有权人为案外人刘传明与第三人廖萍娥。该证在附记栏内加盖了他项权利登记专用章，系案外人刘传明与第三人廖萍娥以该证登记的所有房产于2012年12月27日向中国邮政储蓄银行股份有限公司吉安县支行抵押贷款，该贷款到期日为2024年12月26日，但于2017年4月6日归还了该贷款，解除了房产抵押。2012年9月21日至2013年3月19日期间，第三人廖萍娥分七次向张友根借款,因第三人廖萍娥未归还被告张友根借款，张友根诉至吉州区人民法院，该院经审理，于2014年10月30日作出（2014）吉民一初字第857号民事判决，判决内容为廖萍娥偿还张友根借款130万元及利息（按中国人民银行同期贷款利率四倍计算，其中2013年6月2日起至2013年11月21日止按本金220万元计算；2013年11月22日起至2014年7月31日止按本金150万元计算；2014年8月1日起至实际付清之日止按本金130万元计算）。廖萍娥不服该判决，向吉安市中级人民法院提起上诉，吉安市中级人民法院于2015年4月7日以（2015）吉中民二终字第23号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。该判决生效后，张友根向吉州区人民法院申请强制执行，吉州区人民法院于2015年5月15日作出（2015）吉执字第393—1号执行裁定书，内容为查封被执行人廖萍娥所有的房产（产权证号分别为：B0125335、B01006056、Ｂ0××57、B0125336、B002451）查封期限为三年。2016年5月10日吉州区人民法院将该执行案件委托本院执行。本院于2017年4月18日立案执行。2017年5月18日，本院作出（2017）赣0821执220号执行裁定书，内容为：拍卖被执行人廖萍娥所有的位于吉安县城白云路产权证号为Ｂ0××57房产（（地下室—**，建筑面积185㎡及柴间—**建筑面积48.23㎡）。本院对该房产经两次司法网络拍卖，均因无人竞买而流拍。2018年3月1日，张友根愿意以第二次流拍的拍卖保留价525144元以物抵债。本院于2018年3月12日作出（2017）赣0821执220号之一执行裁定书，内容为：一、解除对被执行人廖萍娥所有的位于吉安县城白云路地下室—1层，建筑面积185㎡及柴间—1层，建筑面积48.23㎡的查封（上述房产登记在产权证号为Ｂ0××57上）。二、将被执行人廖萍娥所有的位于吉安县城白云路地下室—1层，建筑面积185㎡及柴间—1层，建筑面积48.23㎡（上述房产登记在产权证号为Ｂ0××57上）作价525144元，交付申请执行人张友根抵偿所欠债务525144元。财产权自本裁定送达申请执行人张友根时起转移。三、申请执行人张友根可持本裁定到有关机构办理相关产权过户登记手续。2018年6月22日，原告刘茹影对（2017）赣0821执220号执行裁定书向本院书面提出执行异议申请，本院于2018年7月26日作出（2017）赣0821执异3号执行裁定书，驳回刘茹影的异议请求。原告不服，向本院提起本案诉讼。本院认为，本案系原告刘茹影在被告张友根与第三人廖萍娥民间借贷纠纷一案生效判决的执行中，以执行标的即诉争房产作为原刘传明与廖萍娥夫妻共同财产,在该民间借贷关系发生之前，已由刘传明与廖萍娥在登记离婚所达成的协议中进行处分赠送于原告刘茹影所有为由，向本院提起的请求排除对该诉争房产进行执行的执行异议之诉，被告则以原告刘茹影不具备执行标的权利人身份，其所主张的对该执行标的所享有的所有权真实性、合法性存疑，原告刘茹影无权排除对该执行标的的执行之由予以抗辩，因此，本案争议的焦点为原告对本案诉争房产是否享有足以阻却执行的实体权利。本院认为，原告提供的盖有婚姻登记机关钢印的《离婚协议》，可证明系案外人刘传明与第三人廖萍娥登记离婚时所达成并备份于婚姻登记机关的协议，双方已依该协议经婚姻登记机关依法登记解除了婚姻关系。该《离婚协议》出于双方真实意思表示，既无欺诈、胁迫等情形，内容也不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效。该协议约定刘传明与第三人廖萍娥将本案诉争房产赠送于当时未成年的女儿即原告刘茹影所有，该赠与具有一定的道德义务性质，故不能撤销。被告关于第三人廖萍娥将诉争房产进行了抵押贷款是以实际行动将该赠与撤销的辩解意见，无法律依据，本院不予采纳。由于该诉争房产未过户给原告刘茹影，仍登记在刘传明与第三人廖萍娥名下，依法未发生物权变动效力，但原告刘茹影作为该诉争房产约定所有权人，享有的是将诉争房产的所有权变更登记至其名下的请求权。而根据本案查明的事实，原告所享有的该请求权足以阻却对诉争房产的执行，理由是：一、原告刘茹影享有的该请求权形成于2010年2月9日刘传明与第三人廖萍娥登记离婚时，早于张友根与廖萍娥于2012年9月21日至2013年3月19日因民间借贷所形成的金钱债权。张友根成立在后的债权具有优先于刘茹影成立在前的债权，与相关法律规定不符。二、刘茹影的请求权系针对诉争房屋的请求权，该房产具有为当时系未成年人的刘茹影提供生活保障的功能。而张友根的债权为普通金钱债权，并未指向特定的财产。其对债务人责任财产只有一般期待，并不能产生对特定财产的信赖利益，故刘茹影的该请求权与张友根的普通金钱债权相比，在伦理上具有一定的优先性。况且，张友根与廖萍娥之间的金钱债权，系刘传明与廖萍娥的婚姻关系解除后发生的，属于廖萍娥的个人债务。在该债权债务发生之时，诉争房屋实质上已经因刘传明与廖萍娥之间的约定而不再成为廖萍娥的责任财产。因此，在张友根与廖萍娥交易时以及最终形成金钱债权的过程中，诉争房产都未影响到廖萍娥的责任财产。在此意义上，刘茹影的该请求权即使排除张友根债权的执行，也并未对张友根债权的实现形成不利影响。三、由于诉争房产办理了他项权利登记，2017年4月6日归还贷款而解除抵押前又因财产保全已被法院裁定查封，故在客观上无法实现原告的该请求权。且现有证据不能证明原告具有恶意串通逃避债务的情形，原告也不存在为了避税等违法行为而故意不办理讼争房产变更登记的情形，故原告对诉争房产未向其办理过户登记，并无过错。综上所述，原告依据离婚协议对诉争房产所享有的权利应当能够阻却对本案诉争房产的执行，原告提起执行异议请求阻却对本案诉争房产执行的理由成立。第三人廖萍娥经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条的规定，判决如下：一、撤销本院（2017）赣0821执220号之一执行裁定书，停止对位于敦厚镇文山路与白云路交汇处由南至北尾端处房产的地下室一间与位于吉安县电影公司商住楼内房产的车库一间的执行；二、驳回原告刘茹影的其他诉讼请求。本案诉讼费4325元由原告承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长 曾 玉 华人民陪审员 赖 高 峰人民陪审员 刘 铁 廷二〇一八年十二月十八日书 记 员 欧阳如玥附法律条文：《中华人民共和国婚姻法》第十七条：夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：(一)工资、奖金；(二)生产、经营的收益；(三)知识产权的收益；(四)继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；(五)其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。第三十九条：离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十七条：执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。