新疆维吾尔自治区额敏县人民法院民事判决书（2018）新4221民初2109号原告：齐永红，女，1968年4月29日，汉族，系沙湾县某单位工作人员，现住新疆沙湾县。委托代理人（特别代理）：王相坤，系新疆塔原律师事务所律师。被告：刘俊杰，男，1960年11月28日出生，汉族，系农民，现住新疆额敏县。委托代理人（特别代理）：王金亮，系新疆新额律师事务所律师。被告：李传智，男，1975年10月21日出生，汉族，系额敏县某单位工作人员，现住新疆额敏县。原告齐永红与被告刘俊杰、李传智民间借贷纠纷一一案，本院于2018年11月8日立案受理，依法由审判员黄宝珠适用简易程序，于2018年11月27日公开开庭进行了审理，原告齐永红的委托代理人王相坤，被告刘俊杰的委托代理人王金亮，被告李传智到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告齐永红诉称，2016年3月21日，被告刘俊杰借原告现金46万元，双方签订了借款合同，约定借款期限为一年，按照月息3分计息，加上利息，被告60万元，被告向原告出具了60万元的收条，并用被告刘俊杰自己的两块林地的林权证办理了抵押登记，同时约定被告李传智为连带责任担保人，担保期限为还款届满之日起两年。并约定了违约金、律师代理费等违约责任。借款到期后，被告只偿还了50000元利息，剩余的借款及利息经原告多次索要，被告以无偿还能力为由至今未能偿还，故依法提起诉讼。请求判令：1、被告偿还借款460000元、利息294400元（460000元×2%×32个月），合计754400元，减去被告支付的50000元，余704400元，代理费35000元，合计739400元；2、被告承担本案诉讼费等费用。被告刘俊杰辩称，原告所述借款46万元属实，被告已偿还了5万元，另外被告当时有30万元块空心砖，每块砖0.57元，价值171000元，被告将砖票交给了原告用于抵账，被告实际尚欠原告239000元。原告计算利息有误，应当先将5万元从借款中扣除后再计算利息，原告按照月息两分利计算利息不符合规定。按照月息2%计算完利息就不能再计算违约金了，原告按照70多万元支付律师代理费过高，由法院依法认定。被告李传智辩称，担保是事实，但是被告只担保了46万元，担保期限为一年，一年到期后，原告也没有给被告打过电话，被告刘俊杰当时使用了两块地的林权证抵押，还有一块儿400亩地的林地承包合同抵押，被告担保的期限已过，由法院依法判决。经审理查明，2013年3月21日，被告刘俊杰向原告借款46万元用于资金周转，将一年利息计入借款本金，并于当日签订一份借款合同，合同载明：乙方（指被告刘俊杰）借甲方（指原告齐永红）人民币60万元，借款期限一年，自2016年3月21日至2017年3月20日，借款利息按照月息1.5%为甲方受益，担保人为被告李传智，担保期限到全部本息还清止，但是不得少于期限届满之日起两年，借款人、担保人逾期还款承担以下费用：未清偿的借款本金、未清偿部分按照借款本金20%的逾期借款利息和违约金、诉讼费、律师费等一切实现债权的费用。被告刘俊杰使用自己名下的两块林地使用权和一份400亩集体林地承包合同作为抵押。合同签订后，被告刘俊杰向原告出具了60万元的收条。被告刘俊杰于当日使用自己名下的两块林地使用权在额敏县林业局办理了抵押登记，其中230亩林地的抵押物证号为：额林证字2012第006号，45亩林地的抵押物证号为：额林证字2004第00121号，抵押期限自贷款之日至贷款本息全部清偿完毕，抵押权人为原告齐永红。还款期间届满后，被告刘俊杰于2017年8月偿还原告5万元，剩余借款本息经原告向被告索要，被告至今未能支付原告，原告遂将被告起诉至人民法院，原告为此支付律师代理费35000元。上述事实，有原告提供的借款合同、收条、抵押登记函、代理费发票以及原、被告的陈述予以证实。本院认为，被告刘俊杰借原告460000元现金是事实，有原告提供的借款合同以及原、被告的陈述予以证实，本院对原告主张的事实予以确认。原、被告约定的借款期限为一年，还款届满日期为2017年3月20日，被告刘俊杰未按照约定时间偿还借款，已经构成违约，被告刘俊杰应当继续履行还款义务和承担违约责任。本案中，双方将一年的利息计入借款本金，后双方又约定按照月利率1.5%计息，该利息约定远远超出《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中年利率24%的规定，且双方又约定了违约金，故原告主张按照与利率2%主张利息，符合法律规定。原告于2017年8月偿还被告50000元，按照交易习惯，该款项应为偿还的借款本金，原告陈述为偿还的利息，应从利息中扣除的主张不成立，本院不予支持，被告刘俊杰辩称为偿还的借款本金符合交易习惯，本院予以采信。被告刘俊杰辩称，使用价值171000元的空心砖抵账，因被告刘俊杰与砖厂有其他纠纷，原告至今未收取到货物，被告刘俊杰亦认可原告未收取到货物，该约定实际未履行，被告辩称抵账171000元的意见不成立，本院不予采信。故被告刘俊杰还应偿还原告借款本金410000元。关于原告主张的利息，原告按照借款本金460000元从借款之日计算至起诉期间计算了32个月的利息，计算有误，应当扣除已偿还的50000元后，分段计算利息，即自借款之日起至2017年8月期间的利息为156400元（46万元×月息2%×17个月）,2017年8月至起诉期间的利息为123000元（41万元×月息2%×15个月），利息合计279400元。关于原告主张35000元律师代理费的请求，本案中双方约定逾期还款产生的实现债权的律师代理费由被告承担，原告支付的代理费未超出标的金额的5%，符合法律规定，亦有代理费发票予以证实，本院予以支持。关于本案借款抵押担保的问题，原告与被告刘俊杰之间的两块林地的使用权的抵押合同系双方当事人的真实意思表示，并办理了抵押登记，不违反法律、行政法规和强制性规定，合法有效，因而抵押合同成立。原告对被告的该两块林地享有优先受偿债务的权利。另外一块400亩地的集体林地承包合同，因其所有权人系集体，被告刘俊杰只享有在承包期内的使用权，在抵押时应当经发包方同意并在土管部门办理登记后才能有效，且该土地长期有权属争议，故该项抵押无效。关于被告李传智所承担的保证责任的范围问题。双方在合同中约定保证责任方式为连带责任保证，保证期限为还款期限届满之日起两年内，本案还款届满期限为2017年3月20日，原告于2018年11月提起诉讼，未超过保证期间，被告李传智应当承担相应保证责任。被告李传智辩称只担保一年，原告未向其主张权利的理由不成立，本院不予采信。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。本案中，被告刘俊杰系债务人，其以自有的230亩林地和45亩林地设定担保物权，故原告应当就被告刘俊杰所有的两块林地行使优先受偿权后，借款中其余未受清偿的部分，由被告李传智承担连带偿还责任。被告李传智在承担保证责任后，可凭本判决书向被告刘俊杰追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条、第二十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院》第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告刘俊杰于本判决生效之日起十日内偿还原告齐永红借款人民币410000元，支付利息人民币279400元，合计人民币689400元；二、原告齐永红对抵押物额林权证字6500841836号、额林权证字6500142317号林地使用权及地上林木所有权享有优先受偿权；三、被告李传智对抵押权实现后，上述还款义务中的未清偿部分承担连带偿还责任，其承担保证责任后有权凭本判决书直接向被告刘俊杰追偿；四、驳回原齐永红其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件争议标的数额815000元。案件受理费减半收取5975元，投递费130元，合计6105元（原告齐永红已预交），由原告齐永红负担941元，被告刘俊杰负担5164元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院。审判员 黄宝珠 二〇一八年十二月二十五日书记员 王瑞瑞