贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终3633号 上诉人（原审原告）：贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿。经营场所：贵州省毕节市金沙县茶园乡新坝村。统一社会信用代码：91520000761370567M。 法定代表人:陈道桂,该矿经理。 委托代理人（特别授权）李芝炳，男，系该矿管理人员。 被上诉人（原审被告）：邱忠荣，男，1966年9月1日出生，汉族，住贵州省毕节市。 上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿（以下至判决书主文前简称兴民煤矿）因与被上诉人邱忠荣工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2018）黔0523民初1020号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年9月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 兴民煤矿上诉请求:一、请求依法撤销(2018)黔0523民初1020号《判决书》,改判或发回重审。二、请求依法判决按受伤上年度煤矿工伤理赔标准3955元/月计算一次性伤残就业补助金为11865元、停工留薪期工资为15820元。护理费应按居民服务业98元/天计算为2450元,共计30135.00元。三、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:被上诉人于2016年11月5日在上诉人单位金沙县茶园乡兴民煤矿井下工作中受伤,2017年4月7日经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤;2017年5月23日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残拾级,停工留薪期4个月。2018年1月29日经金沙县劳动人事争议仲裁委员会作出金劳入仲案字(2018)29号《仲裁裁决书》:裁决上诉人支付被上诉人一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费等共计36915元。上诉人不服金沙县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决,向金沙县人民法院提起诉讼。于2018年5月20日金沙县人民法院作出(2018)黔0523民初1020号《民事判决书》,判决上诉人支付被上诉人一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费等共计人民币3668⒌08元。综上所述:金沙县人民法院判决标准过高。被上诉人是2016年11月5日受伤,应按受伤上年度煤矿工伤理赔标准3955元/月计算一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资,护理费应按居民服务业98元/天计算,全部共计30135.00元。根据《工伤保险条例》及相关规定,特提起上诉。 邱忠荣二审中未进行答辩。 兴民煤矿向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判决按照受伤上一年度煤矿工伤理赔标准3955元/月计算一次性伤残就业补助金为11865元、停工留薪期工资15820元，护理费按居民服务业98元/天计算为2450元，共计30135元；2、诉讼费由被告承担。 被告邱忠荣对原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿主张的事实无异议，一审法院予以确认。 另查明，被告邱忠荣系工伤保险参保职工，其所受工伤发生在保险期间。该案经一审法院主持调解无效。 一审法院认为：劳动者的工伤待遇受法律保护。被告邱忠荣系原告贵州钰祥矿业投资集团有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿的工人，因公受伤依法应当享受工伤待遇。被告已受伤致残，不适应原岗位的工作，原、被告对仲裁裁决解除双方劳动关系均无异议，故解除原、被告的劳动关系。被告系参保职工，解除劳动关系后，应享受的工伤待遇依照法律规定包括两个部分，一部分由社保基金支付，另一部分由用人单位支付。社保基金支付的部分，由劳动者到工伤保险部门办理，具体金额由工伤保险部门审定。用人单位支付的部分根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。 工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”和第三十七条（二）项规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，包括停工留薪期工资、停工留薪期护理费和一次性伤残就业补助金。原告（用人单位）应承担的部分依法确定为：（1）停工留薪期工资：由于原、被告双方均未提供被告的工资收入情况，被告的本人工资可按照2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资确定。故被告的停工留薪期工资确定为4866.50元/月×4月＝19466元，原告要求按上年（2015年）标准计赔于法无据，不予支持；（2）住院期间护理费：由于被告未提供护理人员的工资收入情况，其护理费参照2016年度贵州省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资标准计算。故被告的住院期间护理费确定为38246元/年÷365天×25天＝2619.58元；（3）一次性伤残就业补助金：根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条规定：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”之规定，被告邱忠荣的一次性伤残就业补助金的赔偿期限为3个月，一次伤残就业补助金为4866.50元/月×3月＝14599.50元。（1）至（3）项共计36685.08元。《工伤保险条例》第三十三条规定的停工留薪期工资标准是指受伤前的工资标准，不是上一年的工资标准，《工伤保险条例》第三十七条规定的一次性伤残就业补助金赔偿标准，按照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》，是按解除劳动关系时的上一年度工资标准确定，而不是受伤时上一年度标准确定，故原告要求按受伤的上年度标准计算赔偿金，不符合上述法律规定，不予支持。住院期间的护理费属停工留薪期护理费范畴，依照《工伤保险条例》第三十三条规定，应由用人单位负责。民事诉讼遵循“谁主张、谁举证”的诉讼规则，举证不足或不能，均可能承担不利后果。据此，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第五条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告贵州钰祥矿业投资集团有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿与被告邱忠荣的劳动关系；二、由原告贵州钰祥矿业投资集团有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿于本判决生效后十五日内支付被告邱忠荣一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间的护理费共计人民币36685.08元； 本案二审争议焦点:一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间的护理费的计算标准是否正确。 本院认为，关于一次性伤残就业补助金计算标准，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项、《贵州省关于贯彻新修订有关问题的意见》第七条的规定，以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算。一审法院以贵州省2016年度城镇单位从业人员年平均工资标准计算一次性伤残就业补助金正确。故上诉人主张一次性伤残就业补助金应按被上诉人3955元/月为标准计算的上诉理由不成立，上诉人诉请按照3955/月元为标准改判一次性伤残就业补助金金额的上诉请求，本院不予支持。 关于停工留薪期工资的计算标准，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期工资由所在单位支付，原工资福利待遇不变。一审法院以贵州省2016年度城镇单位从业人员年平均工资为标准计算停工留薪期工资，并无不当。故上诉人主张停工留薪期工资应按照3955元/月为标准计算的上诉理由不成立，上诉人主张以3955元/月为标准改判停工留薪期工资的上诉请求，本院不予支持。 关于住院期间护理费，工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。因上诉人与被上诉人均未提交住院期间护理人员的收入情况，一审法院以2016年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为标准计算被上诉人住院期间护理费正确。故上诉人主张被上诉人护理费应按98元/天为标准计算的上诉理由不成立，上诉人诉请按98元/天为标准计算被上诉人住院期间护理费的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，兴民煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周莺 审 判 员 朱莉 审 判 员 吉雪 二〇一八年十二月八日 法官助理 王江 书 记 员 向旭