湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂03民终2227号上诉人（原审被告）：十堰天正房地产开发有限公司。住所地：湖北省十堰市经济开发区龙门工业园龙门北路9号。法定代表人：刘益森，该公司执行董事。委托诉讼代理人：朱义钊，湖北嘉略律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司。住所地：湖北省十堰市张湾区汉江街办七里垭路9号。法定代表人：黄海，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓敏，湖北瑞泰律师事务所律师。上诉人十堰天正房地产开发有限公司（以下简称天正房地产公司）因与被上诉人湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司（以下简称金瑞十堰分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院(2018)鄂0302民初1652号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，合议庭决定不开庭审理本案。经合议庭评议，本案现已审理终结。天正房地产公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回金瑞十堰分公司要求天正房地产公司支付144万元利息的诉请；本案一、二审诉讼费用由金瑞十堰分公司承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。因本案涉诉工程未按照法律规定进行招标，所以，金瑞十堰分公司与天正房地产公司签订的《建设工程施工合同》应当认定为无效合同。二、一审判决适用法律有误。本案不符合《中华人民共和国合同法》第四十二条规定的关于缔约过失责任的情形，因此，天正房地产公司不应当承担缔约过失责任。本案应当定性为建设工程施工合同纠纷，因双方签订的《建设工程施工合同》无效，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，天正房地产公司仅负有向金瑞十堰分公司返还保证金的义务，而无需支付利息。三、天正房地产公司已经通知金瑞十堰公司办理退还保证金的手续，因金瑞十堰分公司要求天正房地产公司支付高额利息才导致拖延至今。金瑞十堰分公司在二审期间答辩认为：双方签订的《建设工程施工合同》合法有效，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。金瑞十堰分公司一审诉请法院依法判令：1、解除金瑞十堰分公司与天正房地产公司于2014年12月3日签订的柯家垭安置小区A块4号楼的《建设施工合同》；2、天正房地产公司向金瑞十堰分公司支付120万元保证金及利息144万元（2013年4月8日-2018年4月10日，按月息2%计算）；3、诉讼费由天正房地产公司承担。一审法院认定事实：2013年4月10日，金瑞十堰分公司和天正房地产公司签订《建设施工合同》，约定：金瑞十堰分公司承建十堰市白浪开发区柯家垭小区A块1#楼、2#楼、3#楼、4#楼、5#楼的建设工程施工。合同签订后，金瑞十堰分公司支付了800万元保证金。2014年11月15日，双方对所缴纳的800万元保证金中每栋楼保证金为多少进行了明确，1#楼210万元保证金、2#楼250万元保证金、3#楼220万元保证金、4#楼120万元保证金。2014年12月3日，双方就4#楼又签订《建设工程施工合同》，约定金瑞十堰分公司承建柯家垭小区A块4#楼的建设工程施工，保证金120万元。同时约定如天正房地产公司未按合同约定退还工程保证金，应支付金瑞十堰分公司工程保证金的资金利息（利率按月3%计算）。2018年1月8日，天正房地产公司告知金瑞十堰分公司柯家垭小区A块4#楼暂缓建设。金瑞十堰分公司向天正房地产公司索要保证金未果，诉至法院。一审法院认为：金瑞十堰分公司和天正房地产公司签订的《建设施工合同》是双方真实意思表示，是合法有效的。金瑞十堰分公司2014年交纳保证金，至2018年该工程还未开工，尚需等待公开招投标，合同已不能履行，天正房地产公司应当退还金瑞十堰分公司保证金，并支付相应的利息。故金瑞十堰分公司要求解除双方签订的关于柯家垭小区A块4号楼的《建设施工合同》、天正房地产公司支付120万元保证金和利息144万元的请求，一审法院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十四条之规定，判决：一、解除湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司和十堰天正房地产开发有限公司2014年12月3日签订的十堰市白浪开发区柯家垭小区A块4号楼的《建设施工合同》；二、十堰天正房地产开发有限公司向湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司支付120万元保证金和利息144万元共计264万元。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27920元，减半收取13960元，由十堰天正房地产开发有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。天正房地产公司提交如下证据：由金瑞十堰分公司向天正房地产公司出具的《履约保证金已退还确认书》复印件一份，证明天正房地产公司已经对1、2、3号楼的保证金予以退还，4号楼的保证金目前仍未退还的原因不在天正房地产公司，而是由于案外人黄中庭（挂靠在金瑞分公司名下）所要高额利息所导致的。金瑞十堰分公司对上述《履约保证金已退还确认书》复印件发表质证意见，认为确认书上没有金瑞十堰分公司的盖章，故不予认可。本案与黄中庭个人无任何联系，若天正房地产公司要退还本案涉诉的保证金，直接打入金瑞十堰分公司银行账户即可。本院认为，天正房地产公司提供的上述证据，不能达到其证明目的，故不予采信。金瑞十堰分公司在二审期间未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实部分一致。另查明，天正房地产公司在与金瑞十堰分公司就十堰市白浪开发区柯家垭村安置小区工程签订《建设工程施工合同》时，属于民营企业。之后，十堰经济开发区城市基础设施建设投资有限公司的全资子公司十堰茂达建设开发有限公司成为天正房地产公司的控股股东，天正房地产公司的性质发生变更，并于2016年11月17日进行工商变更登记。在进行了招投标程序之后，天正房地产公司与湖北金瑞建筑工程有限公司于2017年6月28日，就十堰市白浪开发区柯家垭村安置小区1、2号楼重新签订《建设工程施工合同》，本案涉诉的4号楼建设暂缓至今。另外，天正房地产公司与金瑞十堰分公司签订的《建设工程施工合同》第五条第二款约定：“若乙方（金瑞十堰分公司）按开工日期要求进场后，因甲方（天正房地产公司）施工手续不到位、水电未通以及其他原因造成不能准时开工的，超过三个月未开工的，甲方应支付乙方保证金的资金利息（利率按月3%计算），并承担乙方其他一切损失；超过六个月不能开工的，甲方无条件带息退还乙方全部保证金，并承担乙方其他一切损失。”2014年11月18日，金瑞十堰分公司就本案涉诉工程的保证金利息支付提出申请：“4#楼利息从2013年8月8日（2013年5月8日交纳120万元工程保证金，按合同约定扣除3个月支付保证金利息）至2014年12月8日，共计16个月，利率按月3%计算，需付利息57.6万元。请予支付。”天正房地产公司原法定代表人孙路签字“经核算属实，利息3分，保证金退还时间甲乙双方协商解决”，并加盖有天正房地产公司的公章。本院认为：本案系建设工程施工合同纠纷，一审判决将案由定为缔约过失责任纠纷错误，本院予以纠正。根据《中华人民共和国招标投标法》和国家发改委发布的《必须招标的工程项目规定》，本案涉诉工程不属于必须招标的范围，因此，天正房地产公司与金瑞十堰分公司签订的关于十堰市白浪开发区柯家垭小区A块4号楼的《建设工程施工合同》合法有效，对双方当事人具有约束力。因涉案工程暂缓建设至今，双方签订合同的目的不能实现，一审判决支持金瑞十堰分公司提出的解除合同及退还保证金的诉请正确。根据双方约定，因不能开工引起的退还保证金的利息，应当从收取保证金之日（2013年5月8日）起三个月以后开始计算，即从2013年8月8日开始计息，至金瑞十堰分公司主张的2018年4月10日止。一审判决从2018年4月8日开始计息，违反了双方之间的约定，本院予以纠正。双方约定的月息三分的标准过高，金瑞十堰分公司按照月息两分的标准主张权利，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十九条的规定，应当予以支持。故，天正房地产公司应当支付金瑞十堰分公司的保证金利息为120万×2%×56个月（2013年8月8日至2018年4月10日）=134.4万元。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但是实体处理欠妥，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国招标投标法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，判决如下：一、维持湖北省十堰市茅箭区人民法院(2018)鄂0302民初1652号民事判决第一项；二、撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院(2018)鄂0302民初1652号民事判决第二项；三、十堰天正房地产开发有限公司向湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司支付120万元保证金和利息134.4万元，共计254.4万元。四、驳回湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13960元，二审案件受理费17760元，共计31720元，由十堰天正房地产开发有限公司负担30000元，湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司负担1720元。本判决为终审判决。审判长  王广泉审判员  王宇鹏审判员  袁 昆二〇一八年十二月十一日法官助理柯幻书记员李大旭