河北省石家庄高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0191民初1105号原告（反诉被告）：牛炳章，男，1961年11月11日出生，汉族，住石家庄高新区。被告（反诉原告）：石家庄市现代经贸中等专业学校，住所地石家庄高新技术产业开发区湘江道**，统一社会信用代码52130100763438721K。法人代表人：王金霞，该学校理事。委托诉讼代理人：张鑫，河北世纪方舟律师事务所律师。被告：靳虎，男，1962年9月8日出生，汉族，住石家庄市桥**。委托诉讼代理人：张鑫，河北世纪方舟律师事务所律师。原告（反诉被告）牛炳章与被告（反诉原告）石家庄市现代经贸中等专业学校（以下简称“经贸学校”）、被告靳虎劳务合同纠纷一案，本院于2017年11月20日作出（2017）冀0191民初1484号民事判决，原告（反诉被告）牛炳章不服，上诉于石家庄市中级人民法院，后该院作出（2018）冀01民终5399号民事裁定，裁定发回本院重审。我院受理后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）牛炳章，被告靳虎及被告（反诉原告）经贸学校的共同委托诉讼代理人张鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）牛炳章向本院提出诉讼请求：1、班主任工资3002.3元；2、新方案班主任加班工资7252元；3、54中老师和吴某的推荐费6100元；4、招两个学生2000元基础工资和电话费11200元；5、休息日加班工资9319.4元；6、收费奖300元。后原告当庭确认诉讼请求金额共计38471.7元。事实和理由：我是54中退休教师，2016年4月初，被告（反诉原告）经贸学校聘我当班主任，靳虎承诺工资3000来块钱（在场的有靳虎院长、权副院长，教学处孟处长、学生处王处长），后来才知道，靳虎当时是按“班主任对应工作考核统计表”上的内容说的，不管怎样，总之，即使我没做工作，也该按2900开工资。可4月份的半个月的工资只给我1000元；5月份给了2312元、6月份给了1668元、9月份给了1640元，经询问是扣了考勤奖和月奖。2016年7月4日，放假前开会布置暑假招生工作，当时承诺：招两个学生给基础工资2000元、电话费100元或200元。2016年8月29日，靳虎承诺给我按每月2900元工资补发。后靳虎又反悔，让孟处长转告我按“班主任工资+加班工资”，并称以前少给的不再补发了，加班工作再给点钱。后我申请不再担任班主任，靳虎就让我以后负责招生，规定：不管每月招多少学生，第二年6月底算总账，两个学生算一个月的工资，除了招生费，给2000元底薪，招不上学生一分钱没有。自2016年8月后我总共招来11个学生按5.5个月工资，可现在，靳虎不承认说过“招俩学生给2000基础工资”的话，权副院长明明知道也不承认，魏副院说“靳院说的不是一次，我作证”，魏院作证也不给，更可气的是，权淼鑫说“7月份就把你辞退了，哪来的工资啊”。一、班主任工资：1、三个半月工资，按每月2900元计算，即：2900元/月*3.5月=10150元；2、7个周六日14天（6月4日、5日、11日、12日、18日、19日招生，7月2日、3日、9日、10日期末考试等工作，9月3日、4日、10日、11日军训），按照《劳动法》及《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》“实行计时工资制的劳动者的日工资，按其本人月工资标准除以平均每月法定工作天数（实行毎周40小时工作制的为21.16天进行计算，故上述工资为2900元/21.16天*14天*2=3837.4元;3、零星加班工资，7月份考试、开会、改写学籍表档案共计11天，8月29—31日开会3天，10月填学生档案学籍和交接班共计3天，以上共计17天，2900元/21.16天*17天=2329.85元；综上，班主任工资：10150元+3837.4元+2329.85元=16317.25元。二、加班工资：1、教音乐，59小时*20元/小时=1180元；2、填学籍表、档案，我份外加班填了284份学生档案，平均每份学生的学籍表档案要用25分钟完成，共用7100分钟，等于120个小时，每天按6个小时计算（上下午纯工作时间，也不过6小时），等于加班20天，2900元/21.16天*20天=2741元，因占用的是周六日，2741元*2=5482元；合计为1180元+5482元=6662元。三、招生工资，每月2000元，5.5个月，2000元*5.5=11000元。班主任工资总共为16317.25元+6662元+11000元=33979.25元，已经领取班主任费6620元，班主任工资应该再付给我27359.25元。招生费（给招生者）1500元/人*11人=16500元+200元电话费=16700元，收费奖励（两天收齐奖300元，一周收齐奖200元，我两天收齐）300元，16700元+300元=17000元，己经领取10400，应该再支付我6600元。被告（反诉原告）经贸学校辩称：1、我学校与原告之间形成劳务关系，一审法院认定事实符合法律依据；2、我方未拖欠原告的工资及加班工资；3、原告要求被告支付填写档案加班费以及音乐课工资的诉请缺少事实和法律依据；4、利害关系人的证人证言、无正当理由未出庭作证的证人证言不能单独作为认定案件事实的依据；5、招生期间“包干招生费用”与“招生期间的工资”本为同一费用，一审法院并未理解清楚，将本为同一费用当做两种不同的劳务费计算，存在重复计算问题；6、原告以非法占有为目的，用虚假事实的方法，骗取吴某数额较大财务的行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》，其行为符合第266条诈骗罪的构成要件，若不积极将所得赃款退还被害人吴某，则校方保留向相关部门检举揭发犯罪行为的权利。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。被告靳虎辩称，我是职务行为，我不应承担责任。被告（反诉原告）经贸学校向本院提出反诉请求：1、请求法院判令原告（反诉被告）牛炳章返还我方招生劳务费7400元；2、本案诉讼费用由原告（反诉被告）牛炳章承担。原告（反诉被告）牛炳章反诉辩称，经贸学校所述不实，其应该再给付我招生费6600元。经本院审理认定事实如下：被告靳虎系被告（反诉原告）经贸学校聘用的校长。2016年4月18日，被告（反诉原告）经贸学校聘用退休教师原告（反诉被告）牛炳章担任学校班主任，未签订合同也未约定试用期和休息日。原、被告双方均认可原告（反诉被告）牛炳章担任班主任期间的月工资为2900元，原告在被告处担任班主任的期间为3.5个月，被告（反诉原告）经贸学校已支付原告（反诉被告）牛炳章担任班主任工资7147.7元。原告提交《招生宣传推荐协议书》显示，招生为包干经费，实行分段政策，其中，1—5名为1000元/生，6—10名为1200元/生，11名以上1500元/生。《2016年秋季石家庄现代经贸中专牛炳章招生费兑现表》显示，原告（反诉被告）牛炳章共招生9人，被告（反诉原告）经贸学校已于2017年1月9日向其发放招生兑现金额9000元、奖励1400元，共计10400元，原告（反诉被告）牛炳章在领取人处签名。原告（反诉被告）牛炳章还提供《招生动员提纲》显示：“凡我院在校生，经费包干激励办法如下：……每招1-2名，兑付800元/生；3-5名，兑900元/生；6名以上，兑1000元/生……”。原告（反诉被告）牛炳章提供其拍摄的被告（反诉原告）经贸学校部分《会议纪要》照片，该照片显示包括原告（反诉被告）牛炳章在内的人员“不固定地方，保证一个月2个，基础工资2000元，招上来就有，招不上来就没有”，被告（反诉原告）经贸学校认可该照片真实性，其认可教师招收一名学生给予招生费1000元，对于原告（反诉被告）牛炳章的招生费被告（反诉原告）经贸学校已经发放完毕。原告（反诉被告）牛炳章称其在2016年7月份后，共计为被告（反诉原告）经贸学校招生11人，其中最后2人系由尹老师招聘。上述事实有庭审笔录、《招生宣传推荐协议书》、照片等证据在案所证实。本院认为，原告（反诉被告）牛炳章退休后应聘到被告（反诉原告）经贸学校上班，被告（反诉原告）经贸学校给其发放工资，双方形成事实上的劳务关系。1、原告主张的班主任工资：被告（反诉原告）经贸学校承诺原告（反诉被告）牛炳章在其担任班主任期间按月工资2900元向其发放报酬，双方均认可原告（反诉被告）牛炳章担任班主任的期间为3.5个月，故原告（反诉被告）牛炳章的担任班主任期间的工资应为10150元，因被告（反诉原告）经贸学校已向其支付7147.7元，故应再向原告（反诉被告）牛炳章支付3002.3元。被告（反诉原告）经贸学校主张原告（反诉被告）牛炳章的工资存在扣减项目，但未对扣减的原因及事实举证予以证明，其主张证据不足，本院不予采信。2、原告主张的新方案班主任加班工资：原告主张其在被告（反诉原告）经贸学校任教期间，每晚为学生加班教授音乐课及加班填写学生档案284份，其虽提供部分学生档案的复印件对其填写档案的事实予以证明，但未提供证据对其主张的加班时间予以证明，其新方案班主任加班工资的主张证据不足，本院不予支持。3、原告主张的54中老师和吴某的推荐费：原告提交王某、丁桂兰出具的证明，证明其主张的招一个学生给教师1500元的事实。因上述证据属于证人证言性质，而证人未出庭接受原、被告双方质证，不符合法定形式，本院对上述证据不予采信。原告（反诉被告）牛炳章此项主张，证据不足，本院不予支持。4、原告（反诉被告）主张的招两个学生2000基础工资和电话费（共计11200元）：原告（反诉被告）牛炳章主张其2016年7月后共计招收11名学生，但其自认最后两名学生为尹老师招收而来，故原告（反诉被告）牛炳章实际招生人数应为9人。原告（反诉被告）牛炳章提供被告（反诉原告）经贸学校的会议记录照片，被告（反诉原告）经贸学校对此证据真实性予以认可，本院予以确认。该会议记录显示包括原告（反诉被告）牛炳章在内的工作人员招收2名学生兑现基础工资2000元，现原告（反诉被告）牛炳章招收9人，基础工资应计算为9000元。被告（反诉原告）经贸学校虽主张招生期间“包干招生费用”与“招生期间的工资”为同一费用，因未提供证据对此予以证明，本院不予采信，且被告（反诉原告）经贸学校提供《2016年秋季石家庄现代经贸中专牛炳章招生费兑现表》显示的兑现金额未明确为招生基础工资，故其主张已将该费用向原告支付完毕的辩驳，本院不予支持。5、原告（反诉被告）主张的休息日加班工资：原告（反诉被告）提交的其个人书写的加班情况说明，该证明系个人出具，未经被告（反诉原告）经贸学校确认，本院对此不予认可。其提交的考试通知显示其2016年7月1日-3日在学校监考，被告（反诉原告）对该加班三天事实予以认可，本院予以认定。原告（反诉被告）提交的河北文理学院办公室于2016年7月5日出具的证明，因本案被告（反诉原告）为经贸学校，原告（反诉被告）牛炳章未提供证据证明上述二所学校的关联性，故该证明与本案无关，本院对此不予认定。原告（反诉被告）牛炳章提供王某出具的证明用以证实其加班情况，因该证据属证人证言形式，而证人王某未到庭接受当事人的质证，该证据不符合法定形式，本院不予采信。因被告（反诉原告）经贸学校认可原告（反诉被告）牛炳章7月份加班3天、8月份加班5.5天，参照其2900元的班主任工资待遇计算该8.5天的加班工资应为2267元（2900/21.75*8.5*2）。因被告（反诉原告）经贸学校已向其支付532.2元（7月份183.87元、8月份348.33元），故应再向其支付1734.8元。6、原告（反诉被告）主张的收费奖：原告（反诉被告）主张收费奖300元，被告（反诉原告）对此项目及发放标准未提出异议，但被告（反诉原告）主张该费用已经在原告（反诉被告）招生奖励中兑现，因被告（反诉原告）对此未提供证据予以证明，本院对此不予采信，故被告（反诉原告）经贸学校应支付原告（反诉被告）牛炳章收费奖300元。原告（反诉被告）牛炳章与被告（反诉原告）经贸学校建立劳务关系，被告靳虎系执行职务行为，原告（反诉被告）牛炳章未提供证据证明被告靳虎与之存在劳务关系，故被告靳虎不应承担给付原告（反诉被告）牛炳章劳务费的责任。因原审（2017）冀0191民初1484号民事判决中判令，驳回被告（反诉原告）经贸学校的反诉请求，判决作出后双方均未对此提起上诉，且在本次诉讼中各方对此亦未提出异议，本院予以确认。综上所述，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）石家庄市现代经贸中等专业学校于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）牛炳章班主任工资3002.3元、招生基础工资9000元、休息日加班工资1734.8元、收费奖300元；二、驳回原告（反诉被告）牛炳章的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）石家庄市现代经贸中等专业学校的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费（本诉）762元，由被告（反诉原告）石家庄市现代经贸中等专业学校负担50元，由原告（反诉被告）牛炳章负担712元；反诉费25元，由被告（反诉原告）石家庄市现代经贸中等专业学校负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审 判 长  林晓坤人民陪审员  张 静人民陪审员  张军辉二〇一八年十二月十三日书 记 员  田亦天附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。