陕西省府谷县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕0822民初2640号 原告府谷县银丰融资担保有限责任公司，住所地陕西省榆林市府谷县新区。 法定代表人李高山，该公司董事长。 委托代理人石永强，陕西华庸律师事务所律师。 被告府谷县森海商贸有限公司，住所地陕西省榆林市府谷县高家湾大桥桥头附近。 法定代表人白恩利，该公司执行董事。 被告白某某，男，1957年9月3日出生，汉族，住陕西省府谷县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 被告孙爱梅，女，1971年7月29日出生，汉族，住陕西省府谷县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 被告白恩福，男，1964年10月12日出生，汉族，住陕西省府谷县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 被告白鹏飞，男，1980年11月20日出生，汉族，住陕西省府谷县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 被告孙娇，女，1981年10月29日出生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 原告府谷县银丰融资担保有限责任公司（下称“银丰担保公司”）与被告府谷县森海商贸有限公司(下称“府谷森海公司”）、白某某、孙爱梅、白恩福、白鹏飞、孙娇保证合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序于2018年11月26日公开开庭进行了审理。原告银丰担保公司委托代理人石永强，被告白恩福到庭参加了诉讼，原告银丰担保公司法定代表人李高山，被告府谷森海公司法定代表人白某某，被告白某某、孙爱梅、白鹏飞、孙娇经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告银丰担保公司诉称：被告府谷森海公司向长安银行股份有限公司府谷县支行（下称“长安银行府谷县支行”）借款500万元，期限为一年，即从2014年6月16日至2015年6月15日，该笔借款由原告为被告府谷森海公司提供担保，并签订了《委托保证合同》。为了确保担保人的利益，原告与被告白某某、孙爱梅、白恩福签订了《保证反担保合同》，借款到期后，被告府谷森海公司未按约履行还款义务，原告按照约定履行担保义务，代偿借款本息共计5251624.7元，代偿后，原告多次向被告府谷森海公司催要，其未履行还款义务，向被告白某某、孙爱梅、白恩福催要，上述被告亦未履行反担保义务。综上，原告与上述被告分别签订了《委托保证合同》及反担保合同，理应按照合同的约定履行各自的义务，截止目前，被告府谷森海公司下欠原告代某某5251624.7元未支付，其余被告作为反担保人亦未承担反担保责任代为偿还。被告白鹏飞、孙某某为该笔借款在银行的连带共同保证人，原告承担保证责任后，有权要求其他保证人清偿债务。故原告具状起诉，请求人民法院依法判令：1、被告府谷森海公司向原告支付代某某5251624.7元；2、被告府谷森海公司支付原告至付款之日起的利息和逾期担保费（从2018年7月10日起至实际清偿日止以5251624.7元为基数，按照日万分之五的标准计算）；3、被告府谷森海公司支付原告因未履行还款义务的违约金（违约金按照担保金额的10％支付）；4、被告白某某、孙爱梅、白恩福承担连带保证责任，连带偿还上述代某某、资金占用费、违约金；5、被告白鹏飞、孙娇对被告府谷森海公司不能履行部分，分别按照三分之一的比例向原告承担分担责任；6、被告支付原告因实现债权而发生的一切费用，包括诉讼费、保全费等。在本案审理过程中，原告变更第三项诉讼请求为：要求被告府谷森海公司按照担保金额的2%向原告支付违约金。 原告向法庭提交以下证据： 1、原告营业执照副本、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件各1份，被告府谷森海公司营业执照复印件1份，被告白某某、孙爱梅、白恩福、白鹏飞身份证复印件各1份。证明原被告均主体适格，具备签订合同的主体条件及参加诉讼的权利能力。 2、《流动资金借款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》《个人连带责任保证合同》复印件各1份。证明被告府谷森海公司向长安银行府谷县支行借款，由原告及被告白鹏飞、孙某某为保证人提供担保，原告代偿后有权要求被告府谷森海公司归还代某某，并按照日费率万分之五的标准支付付款之日起的利息及逾期担保费，违约金的标准为担保金额的10％。 3、《保证反担保合同》复印件2份。证明被告白某某、孙爱梅、白恩福作为反保证人向原告提供连带责任反担保；反担保的方式为连带责任保证反担保，范围为原告履行连带保证义务代替偿还的全部款项及代偿之日起的利息、逾期担保费、罚息、违约金等实现债权的费用，期间为原告向贷款银行履行代偿责任后两年内。 4、贷款还款计息通知单、特种转账凭证、承担保证责任确认函复印件各1份。证明2018年7月10日，原告代偿借款本金500万元，利息251624.7元。 5、（2017）陕0822民初989号民事判决书复印件一份。证明被告府谷森海公司向长安银行府谷县支行借款及担保情况。 被告白恩福辩称，当时被告府谷森海公司在长安银行贷款，他只是过去签了个字。后来，被告白某某告诉他，府谷森海公司从长安银行贷出款后，当时与被告白某某认识的开饭店的案外人，在长安银行有笔贷款快要到期了，双方商量的先用贷出来的款偿还那笔到期贷款，偿还后重新贷出后由被告府谷森海公司使用，但是后来那笔贷款没有贷出来。另外，被告白某某还欠他320万元未偿还。 被告白恩福未向法庭提交证据。 被告府谷森海公司、白某某、孙爱梅、白鹏飞、孙娇未答辩，亦未向法庭提交证据。 经庭审质证： 被告白恩福对原告提交的证据发表如下质证意见： 对第1、3、5组证据，无异议；对第2组证据，被告白恩福称其提供过担保，其他不发表意见；对第4组证据，被告白恩福称只知道贷了500万元。 本院对原告提交的证据作如下认定： 对原告提交的证据，因其形式合法、内容客观真实，被告白恩福对借款及本人提供反担保的事实无异议，证据间相互印证，能够证明待证事实，本院予以确认。 本院根据当事人的陈述、举证、质证及认证，查明以下事实：2014年6月8日，被告府谷森海公司委托原告银丰担保公司为其在长安银行府谷县支行的借款提供担保，并签订《委托保证合同》一份，约定原告银丰担保公司自愿就被告府谷森海公司在长安银行府谷县支行的借款本息、违约金及其他相关费用，为被告府谷森海公司提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。其中合同第三条约定：“甲方银丰担保公司在履行了代乙方府谷森海公司清偿债务的保证责任后，即取得债权人的地位，乙方有义务在收到甲方追偿通知3日内偿还给甲方因保证合同代偿的全部金额，否则甲方有权自承担连带责任之日起，随时要求乙方归还甲方代偿的全部款项和至付款之日起的利息和逾期担保费（按日万分之五计）以及因诉讼或仲裁发生的诉讼费、仲裁费、执行费、律师费等费用”。合同第六条第二款约定：“乙方未履行或未完全履行本合同约定的其他义务，甲方有权要求乙方支付本合同规定的担保金额的10%的违约金，若因此给甲方造成其他损失且违约金不足以赔偿的，乙方应支付相应的赔偿金” 2014年6月8日，原告分别与被告白某某和孙爱梅、被告白恩福签订了《保证反担保合同》，约定白某某、孙爱梅、白恩福作为保证反担保人为被告府谷森海公司的上述借款向原告银丰担保公司提供保证反担保，保证方式为连带保证责任，反担保范围为原告履行了连带保证义务所代偿的全部款项以及原告自代偿之日起产生的利息和逾期担保费(按日万分之五计算）、罚息、违约金及拍卖费、诉讼费、律师费等实现债权的费用，反担保期限为原告向贷款银行履行代偿责任后两年内。 2014年6月16日，被告府谷森海公司与长安银行府谷县支行签订《流动资金借款合同》一份，约定被告府谷森海公司作为借款人向长安银行府谷县支行借款人民币500万元，借款期限自2014年6月16日至2015年6月15日止。签订借款合同当日，原告银丰担保公司与长安银行府谷县支行签订《保证合同》一份，约定原告自愿为被告府谷森海公司的上述借款向长安银行府谷支行提供连带责任保证，保证范围为主合同项下的本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用。同时，被告白某某、孙爱梅、白鹏飞、孙娇与长安银行府谷县支行签订《个人连带责任保证合同》，约定被告白某某、孙爱梅、白鹏飞、孙娇为被告府谷森海公司的上述借款本息向长安银行府谷县支行提供连带责任保证。 又查明，原告作为担保人就被告府谷森海公司的上述借款，于2018年7月10日向长安银行府谷县支行代偿本金500万元、利息251624.7元，本息合计5251624.7元。 另查明，2015年1月26日，府谷县森海大酒店有限公司将名称变更为府谷县森海商贸有限公司。 本院认为，被告府谷森海公司向长安银行府谷县支行借款500万元，事实清楚、证据充分，原告自愿为被告府谷森海公司的该笔借款承担连带保证责任。被告府谷森海公司借款后，未按约履行还款义务，原告银丰担保公司作为保证人履行代偿义务后，有权向债务人追偿，现原告要求被告府谷森海公司支付代某某5251624.7元的诉讼请求应予支持。关于利息和逾期担保费及违约金的诉讼请求，本案委托保证合同中对逾期偿还代某某的情形约定了利息和逾期担保费（按日万分之五计）及违约金，实质是对借款人违约的一种制裁，属于当事人意思自治，应予尊重。根据合同法规定，当事人可以约定一定数额的违约金及因违约产生的损失赔偿额的计算方法，本案中，当事人在委托保证合同中关于违约条款的约定过高，现原告自愿对违约金数额进行调整，要求按照担保金额500万元的2%计收违约金，该主张不违法法律规定，系当事人对其权利的处分，应予支持，故被告府谷森海公司应以代某某5251624.7元为基数按照日万分之五的标准向原告支付自2018年7月10日起至实际清偿之日止的利息和逾期担保费，并支付违约金10万元。 被告白某某、孙爱梅、白恩福自愿就被告府谷森海公司上述借款向原告提供保证反担保，双方约定反担保方式为连带责任保证，反保证范围为代偿的全部款项以及自代偿之日起产生的利息和逾期担保费、罚息、违约金及拍卖费、诉讼费、律师费等实现债权的费用，反担保期限为原告向贷款银行履行代偿责任后两年内，现原告在保证期间内主张权利，于法有据，故被告白某某、孙爱梅、白恩福应当对被告府谷森海公司应承担上述代某某、利息、逾期担保费及违约金承担连带清偿责任，被告白某某、孙爱梅、白恩福承担保证责任后，有权向被告府谷森海公司追偿。 关于原告要求被告白鹏飞、孙娇对被告府谷森海公司不能履行部分分别按照三分之一的比例向原告承担责任的诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第二十条的规定，两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。本案中，原告银丰担保公司、被告白某某、孙爱梅、白鹏飞、孙某某为保证人，为被告府谷森海公司在长安银行府谷县支行的借款承担保证责任，各担保人之间没有约定保证份额，应为连带共同保证。原告银丰担保公司作为保证人之一，全额承担了保证责任后，根据规定可以向共同保证人白某某、孙爱梅、白鹏飞、孙娇行使追偿权，又因各保证人之间对于保证的份额没有约定，按照法律规定应平均分担，故原告银丰担保公司向主债务人府谷森海公司不能追偿部分，应由被告白鹏飞、孙娇分别按照五分之一的比例向原告银丰担保公司承担分担责任。被告府谷森海公司、白某某、孙爱梅、白鹏飞、孙娇经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对原告起诉的事实及诉讼请求抗辩权的放弃，对可能引起的不利诉讼后果由其自负。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第十九条、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下： 一、被告府谷县森海商贸有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告府谷县银丰融资担保有限责任公司支付代某某5251624.7元。 二、被告府谷县森海商贸有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告府谷县银丰融资担保有限责任公司支付利息和逾期担保费（以代某某5251624.7元为基数按日万分之五的标准计算从2018年7月10日起至实际清偿之日止）及违约金10万元。 三、被告白某某、孙爱梅、白恩福对本判决主文第一、二项中被告府谷县森海商贸有限公司应承担的义务承担连带清偿责任。被告白某某、孙爱梅、白恩福承担保证责任后，有权向被告府谷县森海商贸有限公司追偿。 四、被告白鹏飞、孙娇对本判决主文第一项中被告府谷县森海商贸有限公司不能履行部分，分别按照五分之一的比例向原告府谷县银丰融资担保有限责任公司承担分担责任。 五、驳回原告府谷县银丰融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费48562元，适用简易程序减半收取24281元，由被告府谷县森海商贸有限公司、白某某、孙爱梅、白恩福共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 （此页无正文） 审判员  闫含飞 二〇一八年十二月十九日 书记员  腾 艳