甘肃省金昌市中级人民法院行政赔偿判决书（2018）甘03行赔初5号原告：马中智，男，1967年3月10日出生，汉族。住所：甘肃省民勤县。委托诉讼代理人：韩建业，北京京尚律师事务所律师。被告：民勤县人民政府，住所：甘肃省民勤县东大街13号。法定代表人：马世友，县长。委托诉讼代理人：李毅秀，民勤县司法局三雷镇司法所所长。委托诉讼代理人：王芳文，甘肃方文律师事务所律师。原告马中智因与被告民勤县人民政府行政赔偿一案，向本院提起行政赔偿诉讼。本院于2018年6月19日立案后，依法组成合议庭，于2018年9月6日公开开庭审理本案，原告马中智及其委托诉讼代理人韩建业，被告民勤县人民政府的委托诉讼代理人李毅秀、王芳文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马中智诉称，自己系民勤县三雷镇上雷一社居民，2014年6月28日，民勤县人民政府发布《关于民勤县2014-2017年棚户区改造一期项目房屋征收的公告》，以实施棚户区改造为由，决定对包括西外环路东侧城中村在内的7个棚户区（城中村）片区进行改造，自己的房屋在征收范围内。民勤县人民政府于2017年4月13日强制拆除了自己的房屋。2017年10月30日，金昌市中级人民法院作出（2017）甘03行初70号行政判决，确认民勤县人民政府强行拆除原告房屋的行政行为违法，随后自己以EMS方式向被告申请赔偿无果，故请求依法判决赔偿申请人因房屋被强拆造成的损失共计人民币66620元。原告向本院提交的证据有：（2017）甘03行初70号行政判决、财产损失清单一份、EMS邮递单一份、光碟一张。被告民勤县人民政府辩称：2017年3月6日做出了民政发〔2017〕37号《房屋征收补偿决定》，根据民勤县价格认证中心评估：马中智的房屋含装修及附属物价值为：74583.40元，马中智无正当理由不签订拆迁协议也不主动拆迁，民勤县三雷镇镇政府、民勤县城乡建设局等部门为了整体工作的需要，在履行了一定程序后对原告房屋后院的围墙（部分原系三雷镇政府修建）实施了拆迁行为。金昌市中级人民法院（2017）甘03行初70号行政判决认定此拆迁行为违法，马中智据此提出行政赔偿诉讼。民勤县政府认为：一是马中智所属的房屋并未拆除，其附属物及房屋内的所有物品也未有任何搬离；二是马中智房屋的部分围墙原系政府修建，其未花费任何费用，并未给其造成任何损失。综上，民勤县人民政府对马中智的房屋虽然作出了《房屋征收补偿决定》，但并未实际履行，民勤县人民政府实施的拆除其围墙的行为虽被人民法院判决认定为违法，但并未给马中智造成任何损失。请人民法院依法审查并驳回马中智的诉讼请求。经审理查明，2014年6月28日，民勤县人民政府发布关于民勤县2014-2017年棚户区改造一期项目房屋征收的公告，原告马中智位于民勤县三雷镇上雷村一社的房屋在征收范围内。2017年1月，民勤县三雷镇人民政府召集镇、村、社干部参与，将城北新区保障性住房及在建商铺用作上雷村被征地农户的安置，以摇号方式分配，相关费用从征地补偿费用中扣减。2017年3月6日，民勤县人民政府作出民政发〔2017〕37号《房屋征收补偿决定》载明：被征收人的房屋由民勤县价格认证中心评估，房屋含装修及附着物价值为74583.40元。根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条第一款、第二十六条，《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第四十四条，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第八条及《民勤县人民政府办公室关于印发民勤县三雷镇上雷一社、二社征收拆迁安置补偿方案的通知》有关规定，决定：一、对被征收人马中智（户）实行货币补偿方式。补偿被征收房屋含装修及附着物价值为74583.40元。此款通过银行汇至马中智的惠农一卡通账户。二、限被征收人马中智收到本决定书之日起五日内办理房屋征收补偿手续，并将位于三雷镇上雷村一社的房屋腾空拆除。逾期由民勤县住房和城乡建设局、民勤县国土资源局实施行政强制拆迁，并告知权利救济的途径。2017年3月15日，货币补偿款74583.40元通过银行汇至马中智的惠农一卡通账户。2017年4月13日，被告民勤县人民政府组织人员对原告房屋实施了强制拆除。另查明：2017年10月30日，本院作出（2017）甘03行初70号行政判决，民勤县人民政府在征收集体土地过程中采取行政强制执行措施时，未依照法律法规规定的程序对马中智的部分房屋实施强制拆除，确认被告民勤县人民政府于2017年4月13日强制拆除马中智部分房屋的行为违法，该判决作出后，双方均未提起上诉，已发生法律效力。庭审中，双方当事人对马中智的房屋是建造在集体土地之上均无异议。马中智主张其要求赔偿的损失为地上附着物即房屋（土木结构约25㎡）、树木、围墙、厕所、大门等，认为其损失为66620元。民勤县人民政府认为仅拆除了围墙，且围墙原系政府修建，马中智并无损失，不应赔偿。双方均认为不需要鉴定且不交纳鉴定费用。马中智认为政府应按照其要求进行赔偿，其提供的证据政府不予认可。经法院实地查看，对比光盘录像，可以认定马中智主张的房屋一间（土木结构约25㎡），树木约20棵，围墙约50㎡，土厕所一个，无门扇大门一个的基本事实成立。上述事实，有本院（2017）甘03行初70号行政判决书、民政发〔2017〕37号《房屋征收补偿决定》、马中智提交的房屋拆除前照片及视频、本案庭审笔录、现场调查笔录在卷证实。本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（四）造成财产损害的其他违法行为。”由于被告民勤县人民政府对原告马中智位于民勤县三雷镇上雷村一社的房屋实施强制拆除的行为已被本院（2017）甘03行初70号行政判决确认违法，原告马中智有依法要求行政赔偿的权利。本案原告马中智被强拆的房屋建造在集体土地上这一事实各方均无异议。鉴于涉案房屋所在集体土地已被征收，民勤县人民政府针对涉案房屋于2017年3月6日作出了民政发〔2017〕37号《房屋征收补偿决定》，马中智主张的已被拆迁的房屋及其他财产已无恢复原状的必要。民勤县人民政府针对马中智农村集体土地上的房屋作出的民政发〔2017〕37号《房屋征收补偿决定》，决定中也明确告知了相应的救济途径，马中智未对该决定提起行政复议或行政诉讼，因此民政发〔2017〕37号《房屋征收补偿决定》具有公定力，在未经法定机关和法定程序撤销或变更之前，该决定应推定为有效，对行政机关相对人、其他利害关系人及其他国家机关均有约束力。马中智主张的赔偿其实质是对被征收的农村集体土地上的附着物的补偿标准的争议。《中华人民共和国土地管理法》第四十七条规定：“征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿。征收耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。征收其他土地的土地补偿费和安置补助费标准，由省、自治区、直辖市参照征收耕地的土地补偿费和安置补助费的标准规定。被征收土地上的附着物和青苗的补偿标准，由省、自治区、直辖市规定。”《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第三款规定：“对补偿标准有争议的，由县级以上地方人民政府协调；协调不成的，由批准征收土地的人民政府裁决。征地补偿、安置争议不影响征收土地方案的实施。”国务院法制办公室国法〔2011〕35号《依法做好征地补偿安置争议行政复议工作的通知》规定：“被征地集体经济组织和农民对有关市、县人民政府批准的征地补偿、安置方案不服要求裁决的，应当依照行政复议法律、法规的规定向上一级地方人民政府提出申请。”最高人民法院《关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十条规定：“土地权利人对土地管理部门组织实施过程中确定的土地补偿有异议，直接向人民法院提起诉讼的，人民法院不予受理，但应当告知土地权利人先申请行政机关裁决。”依据上述规定，若被拆迁房屋位于征地批复范围内，其房屋拆迁补偿费属农村集体土地地上附着物补偿与安置补助范畴，可以通过相应补偿程序予以救济，对补偿标准有异议的也规定了相应的救济程序。原告马中智对地上附着物补偿与安置补助标准依法应通过地上附着物补偿程序予以救济。马中智在知道民政发〔2017〕37号《房屋征收补偿决定》的内容之后，至今未依法提起行政复议或行政诉讼，各方均应按照民政发〔2017〕37号《房屋征收补偿决定》执行。《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款规定：“人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。”本案系因违法强制拆除引发的行政赔偿，《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定：“在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。”因此，马中智应就其申请赔偿的物品损失事实、损害大小、损害金额承担举证责任，否则将承担不利后果。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条规定：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。”庭审中，原告马中智提供了赔偿物品清单，涉案部分物品拆除前的照片、视频，马中智已经初步证明存在损失的情况下，其合情合理的赔偿请求应当得到支持。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。”《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定：“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。”第三十三条规定：“被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。”本案中，被告民勤县人民政府违反正当程序，也没有依法公证或者依法制作物品清单，给原告马中智履行举证责任造成一定困难，应当承担相应的举证责任。庭审中，民勤县人民政府未提供其强制拆除行为尚未对马中智合法权益造成损害的证据，也没有马中智赔偿请求没有根据的证据，无法举证证明实际损失金额，应当承担举证不能的后果。《甘肃省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第二十四条第（三）款规定：“被征用土地上的建筑物、构筑物按重置价结合成新作价补偿”，为体现对违法拆除行为的惩诫，对马中智房屋的赔偿不应低于因依法征收所应得到的补偿，人民法院可在原告就损失金额所提供证据能够初步证明其主张的情况下，依法作出认定。一般情况下，对于造成的财产损害，应由合法的专业鉴定机构作出鉴定来确定损失，鉴于本案各方当事人均不申请鉴定及不预交鉴定费，本院根据本案的实际情况，结合当事人的主张和在案证据，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。对马中智约50㎡的围墙，酌情认定价值为4500元；后院一处约25㎡土坯房，参照被征收房屋价格，酌情认定价值为8250元；无门扇的大门，酌定价值为2000元；厕所酌定价值为500元；杨树约20棵，单价为40元，酌定价值为800元；枣树2棵，酌定价值为600元；其他物品酌定为1600元。总计价值为18250元。综上所述，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第十五条第一款、第三十六条第（三）项、第（四）项、第（八）项，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条、第三十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条之规定，判决如下：一、被告民勤县人民政府在本判决生效之日起三十日内在民政发〔2017〕37号《房屋征收补偿决定》基础上，再赔偿原告马中智各项损失一万八千二百五十元。二、驳回马中智的其他赔偿诉讼请求。本案依法不缴纳案件受理费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长 石建民审判员 叶志卫审判员 张建伟 二〇一八年十二月六日书记员 杨 炜