贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书(2017)黔2601民初3352号原告：吴某某（曾用名吴某某），男，1975年11月17日出生，苗族，无固定职业，住贵州省凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）：吴学林，兴黔律师事务所执业律师。被告：贵州索力德混凝土有限公司凯里分公司，住所地：贵州省凯里市桐荫坪村官庄砂石厂。法定代表人：姜华，负责人。被告：贵州索力德混凝土有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区永乐乡柏杨村岩脚村民组盐井坡。法定代表人：姜华，总经理。被告：朱某，男，1978年3月30日出生，汉族，贵州索力德混凝土有限公司董事长，住贵州省贵阳市南明区，被告：贵州凯里索力德混凝土有限公司，住所地：贵州省凯里市桐荫坪村官庄砂石厂。法定代表人：张正弟，执行董事。委托诉讼代理人（特别授权）：孙凯，公司员工。被告：石某某，男，1978年2月15日出生，苗族，无固定职业，住贵州省凯里市，原告吴某某与被告贵州索力德混凝土有限公司凯里分公司（以下简称索力德凯里分公司）、贵州索力德混凝土有限公司（以下简称贵州索力德公司）、朱某、贵州凯里索力德混凝土有限公司（以下简称凯里索力德公司）、石某某民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告吴某某及其委托诉讼代理人吴学林到庭参加了诉讼，被告索力德凯里分公司、贵州索力德公司、朱某、经本院公告合法传唤，被告凯里索力德公司、石某某经本院传票合法传唤，均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告索力德凯里分公司、贵州索力德公司、朱某、凯里索力德公司共同偿还原告借款130000元及利息19150元；2.被告石某某承担10万元的保证责任；3.诉讼费用由五被告承担。事实与理由:2013年6月9日，被告索力德凯里分公司与原告签订借款协议，约定借款本金10万元，期限三个月(2013年6月9日至2013年9月8日)，利息为月息5%。被告石某某承担担保责任。2013年8月9日，被告贵州索力德公司与被告签订借款协议，约定本金10万元，期限三个月(2013年8月9号至2013年12月8日)，月息5%。被告石某某承担担保责任。2013年8月9日，被告贵州索力德公司与被告签订借款协议，约定本金10万元，期限三个月（2013年8月9日至2013年12月8日），月息5%。贵州索力德公司董事长朱某签字，被告索力德凯里分公司担保，该借款是用于凯里索力德公司购置舟溪的土地。原告依合同约定将20万打入时任索力德凯里分公司出纳陈亭账户，陈亭将20万分别打入贵州索力德公司及朱某个人账户。合同到期后，原告多次催收，2014年12月6日，陈亭将7万元本金打入原告账户，利息3万元现金给原告。2015年原告向被告催收未果，2016年2月春节原告去找被告，被告承诺资金到账后偿还。至今未偿还原告。2014年6月24日被告凯里索力德公司进行股权转让，不再是被告贵州索力德公司的子公司，但协议约定对贵州索力德公司原享有的权利和应承担的义务，随股权转让而由凯里索力德公司的土地购置款、被告凯里索力德公司也应承担举证责任。被告石某某作为担保人，应承担担保责任。因被告未偿还原告的借款本金13万元，造成原告自2015年1月1日至今利息损失13万元年利息6%为19150元。为此请求支持原告的诉请。被告索力德凯里分公司、贵州索力德公司、朱某、凯里索力德公司、石某某在答辩及举证期限内未提交书面答辩意见及证据。本院经审理认定事实如下：2013年6月9日，索力德凯里分公司因资金周转困难，向吴某某借款。双方签订《借款协议》，协议主要约定：索力德凯里分公司向吴某某借款10万元，借款期限3个月，月利率为5%，出借人吴某某，借款人索力德凯里分公司，担保人石某某。当日，吴某某按索力德凯里分公司的要求将9.5万元转入该公司出纳人员陈亭账户。同年8月9日，贵州索力德公司的法定代表人朱某与吴某某签订《借款合同》，该合同主要约定：借款方为贵州索力德公司，出借方为吴某某，担保方为索力德凯里分公司，借款金额10万元，借款期限4个月，月利率5%。当日，吴某某将9.5万元转入索力德凯里分公司出纳陈亭账户。陈亭在收到上述两笔款项后随即将款项转入贵州索力德公司及朱某账户，用于凯里索力德公司购买土地。2014年12月16日，索力德凯里分公司出纳陈亭通过银行转账方式偿还吴某某借款本金7万元及现金支付利息3万元，剩余借款本息未予偿还。嗣后吴某某多次催讨借款未果，遂诉至本院。另查明：索力德凯里分公司是贵州索力德公司设立的分支机构。凯里索力德公司成立于2013年3月29日，为自然人投资或控股的有限责任公司。2014年6月26日，贵州索力德公司分别与张正弟、田丽以及陈波与田丽签订《股权转让协议》，贵州索力德公司、陈波将其持有的凯里索力德公司股份转让给张正弟、田丽，并办理了股东变更登记手续，协议中约定在股权转让后凯里索力德公司对贵州索力德公司原应承担的义务继续承担偿还义务。本院认为：公民的合法权益，依法应受到法律保护。我国民法总则规定民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”本案中，被告贵州索力德凯里分公司、石某某、朱某与原告签订有《借款协议》及《借款合同》，并有原告提供的银行账户历史明细清单等证据为证，故原、被告之间的债权债务关系依法成立。原告已履了给付借款的义务，被告未按约偿还借款，其行为已违反了诚实信用原则，被告理应继续履行清偿借款的合同义务，现原告主张被告偿还借款本金及利息，事实清楚，证据充分，理由成立，本院予以支持。关于涉案本金金额。原告与被告签订的《借款协议》及《借款合同》中载明的借款金额分别为10万元，但原告两笔借款的实际转账金额分别为9.5万元，共计19万元，根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”的规定，原告出借给被告的借款金额应为19万元，扣除被告已偿还的本金7万元，被告实际尚欠原告借款本金12万元。关于涉案借款利息，原告主张被告按年利率6%支付2015年1月1日起至2017年7月20日期间的利息，之前及之后的利息不再计算，视为原告对其权利的处分，本院予以准许。原告以130000元为基数计息有误，本院予以纠正。该期间的利息应为：120000元×6%÷12个月×31个月=18600元。关于应由谁承担还款责任的问题，本案借款人为贵州索力德凯里分公司及朱某，贵州索力德公司凯里分公司系贵州索力德公司的分支机构，不具有法人资格，虽然可以作为民事诉讼的当事人参加诉讼，但其所欠债务依法应由贵州索力德公司承担偿还责任。朱某系贵州索力德公司的董事长，而借款系用于公司，故所欠债务亦应由公司承担清偿责任。关于被告贵州凯里索力德公司应否对贵州索力德凯里分公司的债务承担连带清偿责任的问题。在凯里索力德公司股权未转让即2014年6月26日之前，贵州索力德凯里分公司与贵州凯里索力德公司两公司在人员方面，均有共同的负责人石某某，公司的运营受到同一个人的控制，管理人员存在交叉任职的情况，陈亭在办理贵州索力德凯里分公司业务的同时又参与管理凯里索力德公司相关事务，其他管理人员也一致；在业务方面，两个公司的经营范围几乎一致，又都在同一地点办公及经营事务，对外从事经营时信息相同，交易行为最终取决于负责人石某某，相互之间根本不存在自由竞争，外人在与其进行交易时，根本无从分辨两个公司；在财产方面，两个公司在财产上出现关联关系并混同使用。因此，贵州索力德凯里分公司与凯里索力德公司应为关联公司。由于两个关联公司存续期间人财物的混同，两个公司早已不再泾渭分明。虽然贵州索力德凯里分公司为贵州索力德公司的分支机构，其不是独立的法人，但根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，其所从事的民事行为应为贵州索力德公司的行为，而贵州凯里索力德公司又为贵州索力德公司的子公司，母公司通过分支机构转其资产及利益到其子公司名下导致两公司人财物混同的行为已经严重损害了债权人的利益，根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”规定，理应“刺破公司面纱”，由贵州索力德公司与凯里索力德公司共同对所欠原告吴某某的债务承担连带清偿责任。在股权转让即2014年6月26日之后，凯里索力德公司虽然不再是贵州索力德公司的子公司，但根据《股权转让协议》第四条“甲方转让其股份后，其在贵州凯里索力德混凝土有限公司原享有的权利和应承担的义务，随股份转让而转由乙方享有与承担”的约定，贵州凯里索力德公司在进行股份转让之后应对贵州索力德公司原应承担的义务继续承担偿还义务。因此，被告贵州索力德公司、贵州凯里索力德公司、应对尚欠原告吴某某的借款本金12万元及利息18600元承担连带清偿责任。被告石某某作为2013年6月9日那笔借款的担保人应当对9.5万元借款本金及利息承担连带担保责任，扣除被告已偿还的本金，石某某还应对6万元借款本金及利息承担担保责任。被告索力德凯里分公司、贵州索力德公司、朱某经本院公告传唤，被告凯里索力德公司、石某某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，既可视为放弃自己的抗辩权利，也可视为对原告诉请及提交的证据的默认。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百条、二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条、第二十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告贵州索力德混凝土有限公司、贵州凯里索力德混凝土有限公司于本判决生效之日起10日内一次性偿还原告吴某某借款本金12万元及利息18600元。被告石某某对上述借款中6万元本金及利息9300元承担连带清偿责任。三、驳回原告吴某某的其他诉讼请求。若义务人未按照本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3284元，公告费400元，由原告吴某某负担284元，被告贵州索力德混凝土有限公司、贵州凯里索力德混凝土有限公司负担3400元。此款原告已先行交付，被告在支付上述款项时一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审 判 长  黄原慧人民陪审员  杨正华人民陪审员  杨胜林二〇一八年十二月五日书 记 员  邵继姗