河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀04民初40号 原告：中金广通（北京）投资管理有限公司，住所地邯郸市邯山区中华南大街61号，主要办事机构所在地，邯郸市邯山区中华南大街61号。 法定代表人：刘海彬，该公司董事长。 委托诉讼代理人:高世友,河北方信律师事务所律师。 委托诉讼代理人:李泽康,河北方信律师事务所律师。 被告：邯郸市金梧桐房地产开发有限公司，住所地邯郸市丛台区人民路176号新时代广场商务写字楼26层A户。 法定代表人：巨红艳，该公司董事长。 委托诉讼代理人：程建丽，该公司法律顾问。 被告：邯郸市亚太房地产开发有限公司，住所地邯郸市邯山区滏西南大街47号201房间。 法定代表人：罗彗星，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杜小娟，河北广宇律师事务所律师。 被告：邯郸市丛台区潍泰房地产开发有限公司（原邯郸县潍泰房地产开发有限公司），住所地邯郸市柳和街19号4-4-12。 法定代表人：张金中，该公司经理。 委托诉讼代理人：孙丹娜，河北十力律师事务所律师。 被告：河北新食尚实业有限公司，住所地成安县聚良路北延。 法定代表人：晏飞，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邓巍，河北十力律师事务所律师。 被告：龙金平，女，1971年1月14日出生，汉族，职业，住邯郸市丛台区。 委托诉讼代理人：王磊，北京浩润恒勒律师事务所律师。 原告中金广通（北京）投资管理有限公司（以下简称中金广通投资公司）与被告邯郸市金梧桐房地产开发有限公司（以下简称金梧桐房地产公司）、邯郸市亚太房地产开发有限公司（以下简称亚太房地产公司）、邯郸市丛台区潍泰房地产开发有限公司（以下简称潍泰房地产公司）、河北新食尚实业有限公司（以下简称新食尚公司）、龙金平保证合同纠纷一案，本院于2018年1月24日立案后，依法适用普通程序，于2018年9月25日公开开庭进行了审理。原告中金广通投资公司诉讼代理人高世友、李泽康，被告金梧桐房地产公司诉讼代理人程建丽，被告亚太房地产公司诉讼代理人杜小娟，被告潍泰房地产公司诉讼代理人孙丹娜，被告新食尚公司诉讼代理人邓巍，被告龙金平诉讼代理人王磊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中金广通投资公司向本院提出诉讼请求：一、金梧桐房地产公司、亚太房地产公司、潍泰房地产公司、新食尚公司、龙金平连带偿还中金广通投资公司借款本金16000万元及利息12600万元，以后利息（按年息20%）自2017年11月27日计算至本金清偿完毕之日止；二、诉讼费、保全费、律师费等由中金广通投资公司、金梧桐房地产公司、亚太房地产公司、潍泰房地产公司、新食尚公司、龙金平承担。事实与理由：2013年，龙仕控股集团有限公司（原龙仕控股有限公司）法定代表人龙金平，以收购北京某地产项目公司产权为由，与中金广通投资公司商谈合作收购事宜。2013年11月26日，龙金平向中金广通投资公司出具了5000万元的借据，后中金广通投资公司将款项转入龙仕控股集团有限公司账户。其后，中金广通投资公司又分两次转给龙仕控股集团有限公司款项11000万元。2014年1月27日，中金广通投资公司与龙仕控股集团有限公司签订了《合作框架协议》，约定，如90日内不能与政府部门签订符合本协议约定的收购协议等，龙仕控股集团有限公司在30日内退还中金广通投资公司全部出资，并支付利息；以金梧桐房地产公司名下的龙鼎国际项目作抵押等。因该项目未合作成功，2014年8月12日，龙仕控股集团有限公司向中金广通投资公司出具了“企业还款承诺函”，对借款本金及利息承诺分期偿还，后未按约偿还。其后，被告亚太房地产公司、被告金梧桐房地产公司、潍泰房地产公司、新食尚公司、龙金平个人均为龙仕控股集团有限公司的借款提供连带责任保证担保。 金梧桐房地产公司当庭辩称，认可在补充协议上担保人处盖章,但潍泰房地产公司用龙仕大厦进行了担保，据担保法二十八条规定，物的担保优先承担责任；双方约定的利息约定过高；中金广通投资公司主张超过了担保期间；申请追加借款人龙仕控股集团有限公司作为第三人参加诉讼。 亚太房地产公司当庭辩称，对在还款协议书上签字盖章担保的真实性没异议，但还款补充协议已经解除了担保的内容;中金广通投资公司主张超过了担保期间；双方约定的利息约定过高；申请追加借款人龙仕控股集团有限公司作为第三人参加诉讼。 潍泰房地产公司当庭辩称，对在还款补充协议书上签字盖章担保的真实性没异议,但中金广通投资公司主张超过了担保期间；同意用抵押物承担责任;申请追加龙仕控股集团有限公司作为第三人参加诉讼。 新食尚公司当庭辩称，对在还款补充协议书上签字盖章担保的真实性没异议，借款有物的担保，物的担保优先；中金广通投资公司主张超过了担保期间；申请追加龙仕控股集团有限公司作为第三人参加诉讼。 龙金平辩称，中金广通投资公司主张超过了担保期间；自己没在担保栏处签字；自己应在物的担保之后承担保证责任；申请追加龙仕控股集团有限公司作为第三人参加诉讼。 中金广通投资公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据： 1、2014年1月27日签订的《中金广通投资公司与龙仕控股有限公司就收购北京兴昌达博房地产开发有限公司整体产权的合作框架协议》； 2、《补充协议》； 3、龙仕控股集团有限公司全权委托龙金平处理与中金广通（北京）投资管理有限公司合同签订事宜委托书；亚太房地产公司全权委托龙金平处理与中金广通（北京）投资管理有限公司合同签订事宜委托书； 4、2014年2月17日龙仕控股集团有限公司和金梧桐房地产公司及法定代表人龙金艳签字的情况说明，内容为龙仕控股集团有限公司对其开发的龙鼎国际项目拥有充分处分权； 5、2014年4月11日龙仕控股集团有限公司证明龙金平为公司董事长; 6、2013年11月22日龙仕控股集团有限公司向中金广通投资公司出具的借到一亿五千万借条一份； 7、2013年11月26日龙仕控股集团有限公司出具的5千万借条; 8、2013年11月29日汇款人为郝某，收款人为龙仕控股集团有限公司的5千万电子汇款汇出回单; 9、2014年1月16日汇款人为中金广通投资公司，收款人为龙仕控股集团有限公司的6千万电子汇款汇出回单; 10、2014年1月22日汇款人为中金广通投资公司，收款人为龙仕控股集团有限公司的6千万电子汇款汇出回单； 11、亚太房地产公司委托龙金平全权处理与中金广通（北京）投资管理有限公司的合同签订、债务抵顶相关事宜; 12、企业还款承诺书; 13、2014年11月24日还款协议书，龙金平及亚太房地产公司提供担保； 14、2015年7月6日还款协议书之补充协议，增加金梧桐房地产公司、潍泰房地产公司、新食尚公司、龙金平担保； 15、龙仕控股集团有限公司偿还中金广通投资公司200万元电子回单; 16、证人郝某、李某、薛某当庭证言。 本院组织当事人进行了质证,对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2014年1月27日，中金广通投资公司作为甲方与龙仕控股集团有限公司作为乙方签订了《合作框架协议》，该协议主要约定：甲方总出资额，在本协议签署后90日内，如乙方正常收购完毕，甲方出资额转为约定股份；如乙方不能与政府或政府指派部门签订符合本协议约定的收购协议，或标的企业项下资产与本协议约定严重不符，则甲方有权解除本协议，乙方无条件在30日内退还甲方全部出资款并按月支付5％月息。否则自愿向甲方投资人承担违约责任、支付违约金。龙仕控股集团有限公司加盖印章，龙金平签字。2014年2月17日，龙仕控股集团有限公司向中金广通投资公司出具委托龙金平全权处理与中金广通投资公司合同签订事宜的委托书。 2013年11月26日，龙仕控股集团有限公司向中金广通投资公司出具了5000万元的借据，龙金平在该借据上签字并加盖了龙仕控股集团有限公司印章，后郝某于2013年11月29日作为汇款人，通过民生银行向龙仕控股集团有限公司电子汇款5千万，其当庭证明该款为中金广通投资公司款项；其后，中金广通投资公司于2014年1月16日、1月22日向龙仕控股集团有限公司电子汇款分别为6000万元和5000万元，2014年1月22日，龙金平向中金广通投资公司出具了15000万元的借据，并加盖了龙仕控股集团有限公司印章。中金广通投资公司上述转款共计1.6亿元。 2014年4月18日，双方签订了《合作框架补充协议》，补充协议主要约定：框架协议第五条约定的“乙方（龙仕控股集团有限公司）在30日内无条件退还甲方全部出资款并按月支付5％月息”起算点模糊，调整为：乙方在30日内无条件退还甲方全部出资款并从第一次给乙方打款开始计算利息，月息5％不变。因甲方每次打款每笔款项时间不一样，额度不一样，故每笔款项计息开始时间为乙方收到该笔款项时，计息开始，直到乙方还清与甲方之间的欠款为止”。 后该项目收购未能成功，中金广通投资公司要求按照协议约定退款。 2014年8月12日，龙仕控股集团有限公司给中金广通投资公司出具了《企业还款承诺函》，主要内容为：中金广通投资公司依据2014年1月27日在协议第五条中约定的90日内（即2014年4月26号）承诺人未能令中金实现合同目的时，承诺人自愿按时无条件的偿还对中金的借款及利息。现经双方财务人员核定，承诺人尚欠中金本金及利息人民币共计大写：贰亿叁仟玖佰叁拾叁万叁仟叁佰叁拾叁元叁角叁分（239333333.33元）。承诺人承认欠款事实，并对欠款确认。由于目前承诺人项目资金周转紧张，经与中金商定承诺人愿意按照双方商定的还款计划分期偿还对中金的欠款，具体还款计划是款项分三期偿还，时间依次列表如下：2014/9/30日前还本金及利息75083333.33元；2014/10/31日前还本金及利息88500000元；2014/11/30日前还本金及利息75750000元。 2014年11月24日中金广通投资公司（甲方）与龙仕控股集团有限公司作为乙方、亚太房地产公司（丙方）签订了《还款协议书》，主要内容为：2014年1月27日，甲、乙双方签订了“合作框架协议”，乙方在《框架协议》约定期限内未能实现双方约定的合同目的。于2014年8月12日，乙方作为还款承诺人向甲方出具“还款承诺函”，确认借款事实并就还款计划出具书面承诺。2014年9月30日，乙方受当前经济环境影响，未能按照“还款承诺函”的约定期限偿还第一期时间节点款项。现甲、乙、丙三方就借款偿还的有关事宜，经充分协商，达成协议。借款本金1.6亿；借款利息在“还款承诺函”明确的分批偿还金额及对应时间节点之后，借款利率按年20%计算；乙方偿还甲方借款，延续至2015年6月30日止，全部偿还完本金，待本金还清后，按照偿还本金的具体时间节点、约定利率计算出相应的最终利息总额，利息总额于本金偿还完毕之日起止12个月内还清，利息不计息；如果未能在规定期限内全额偿还本息，则乙方应向甲方承担逾期违约责任，违约金按照所欠本息金额每天千分之一计算；第四条担保条款约定，丙方自愿为本协议约定的乙方偿还甲方本息、违约金的还款义务提供保证责任；丙方自愿以自己所开发的“龙仕·公园里”项目部分房产销售款代替乙方偿还本协议的借款本金及利息。该项目为其合法开发建设之项目，坐落于邯郸市滏漳路以北，滏阳公园以南。该项目现己取得邯市国用（2013）第Ｈ010002号、邯市国用（2013）第Ｈ010003号国有土地使用权证书和地字第130400201000019号建设用地规划许可证，本项目其他开发证件，正在积极办理之中。为保证乙方还款，丙方将提供相应可预售的能覆盖乙方需偿还甲方借款金额的房产作为还款保证，具体约定房产清单附后；丙方同意甲方参与本协议约定房产的共同销售，未经甲方认可，丙方不得擅自销售或委托其他第三方销售本协议附件约定房产；丙方开设一个独立专用账户，该账户的银行预留印鉴及账户网银Ｕ盾及密码归甲方管理，以供甲方在房屋销售期间使用。本协议约定房产的销售款均进入该账户，所得款项每月与丙方进行核对，甲方可随时将账户中的销售款转至自己账户，以抵顶乙方借款。未经甲方同意，丙方不得动用上述账户内资金。本协议履行期间，乙方未能按规定时间节点偿还完甲方全部债务，则甲方有权将本协议约定房产剩余部分按本协议附件约定房产基价的五折折算抵顶给甲方所有。第五条丙方以约定房产销售款抵顶乙方债务的同时，甲方仍有权请求乙方以其所有资产、全资持有的子公司、参股公司、控股公司（包括但不限于以上）的资产、股权等对乙方所借甲方所有借款本息、违约金承担连带保证责任；且龙金平自愿对乙方所借甲方所有借款本息、违约金承担连带保证责任，直至将借款本息全部偿还完毕。龙金平在该协议书上签字并加盖了亚太房地产公司印章。 2015年7月6日中金广通投资公司作为甲方与龙仕控股公司（乙方）、金梧桐房地产公司（丙方）、潍泰房地产公司（丁方）签订了《〈还款协议书〉之补充协议》，主要约定：甲、乙、丙、丁四方确认2014年l月27日甲方与乙万签订的《框架协议》、8月12日乙方出具的《还款承诺函》、11月24日《还款协议书》的真实性和有效性，并自愿接受上述文件、协议的约束。上述三份文件、协议明确了乙方对甲方的借款本金、利息及有关担保方的担保责任等内容。现因乙方暂无能力履行该《还款协议书》约定义务。鉴于“龙仕公园里”项目目前不具备偿还甲方借款本息的条件，现解除龙仕公园里的担保，调整担保为“河北煤矿安监局邯郸分局办公用房项目”即丙方所称的“龙仕大厦”和河北新食尚实业有限公司名下资产作为抵押物担保。故甲、乙、丙、丁四方经平等协商，一致同意订立如下条款，作为对《还款协议书》的补充。主要内容为: 一、借款期限。因乙方资金未及时到位，致乙方未能于2015年6月30日前还款，经乙方请求，甲方同意借款本息于2015年12月31日前偿还。二、担保条款。“龙仕大厦”项目前期是丙方投资建设（项目状况：27层楼房主体已建设完成），根据2015年5月26日邯郸市政府印发会议纪要，现河北煤矿安监局邯郸分局已从该项目中退出。根据乙方说明，“因该项目土地为邯郸县辖区，挂牌时邯郸县政府要求用属地开发公司，故将来邯郸县滩泰房地产公司作为项目主体”。丁方将对“龙仕大覆”项目所占土地进行挂牌竞标，并对该项目后续建设进行全面接管，为保障甲方的债权能够实现，丙方、丁方自愿为乙方债务提供担保。l、丙方、丁方自愿用“龙仕大厦”及自己名下能覆盖乙方需偿还甲方借款本息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费）等资产作为抵押物。抵押范围（包括但不限于）如下：（1）“龙仕大厦”办公楼1-4层，共4层，24套，总面积约：9036平方米。(2）、“龙仕大厦”办公楼18-27层，共10层，140套总面积约：16083平方米。(3）、车库，l40个。上述抵押物的价值不足以偿还乙方拖欠甲方的借款本息、违约金、实现债权的费用等款项的，丙方、丁方承诺以“龙仕大厦”其他房产作为甲方债权的抵押物，以清偿乙方的所有债务。2、乙方、丙方、丁方应于2015年12月30日前取得“龙仕大厦”的土地证，并达到交房及使用状态，取得土地证后，及时给甲方办理土地的抵押登记。2016年6月30日前“龙仕大厦”规划、施工等手续达到可办理房产证件的条件。在“龙仕大厦”满足办理抵押登记手续之日起，乙方、丙方、丁方应该于满足条件当日通知并协助甲方办理抵押物的抵押登记手续，以彰显履约诚意。3、未经甲方同意，乙、丙、丁三方不得擅自抵押、销售或委托其他第三方销售本协议约定的房产。4、龙金平及乙方、丙方、丁方和龙金平实标控制的其他公司（包括但不限于河北新食尚实业有限公司）、资产对乙方拖欠甲方的借款本息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用）等还款义务承担连带责任保证，保证期间为主债务履行期限（含延期）届满之日起两年。三、本协议是《还款协议书》的补充，与《还款协议书》具有相同的法律效力。借款本金、利率、违约金等本协议未作约定的内容，仍按《还款协议书》约定履行。甲、乙、丙、丁和新食尚公司均在该协议担保栏处盖章、龙金平在龙仕控股集团有限公司委托代理人处签字。 2015年11月30日龙仕控股集团有限公司偿还中金广通投资公司200万元。 本院认为，龙仕控股集团有限公司依据其与中金广通投资公司签订的《合作框架协议》，收中金广通投资公司1.6亿元资金款项。因双方约定的项目未能履行，按照协议约定，龙仕控股集团有限公司应在法律规定的范围内退还中金广通投资公司出资款项并承担约定的利息损失。因龙仕控股集团有限公司未偿还上述款项，故中金广通投资公司主张担保人金梧桐房地产公司、亚太房地产公司、潍泰房地产公司、新食尚公司、龙金平连带偿还上述款项，应予支持。 金梧桐房地产公司、亚太房地产公司、潍泰房地产公司、新食尚公司作为龙仕控股集团有限公司还款的连带担保人，对在担保协议上签字盖章的真实性均无异议，龙金平虽辩称自己未在担保人处签字，但其作为借款人龙仕控股集团有限公司及担保人亚太房地产公司的代理人，在明知条款中约定自己承担连带保证责任的情况下签字，系其真实意思表示，上述保证人均应按照各自所签定的担保协议约定，承担连带保证责任。依照《中华人民共和国担保法》第十八条：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”之规定，对上述担保人申请追加借款人龙仕控股集团有限公司为当事人参加诉讼，均不予准许。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条：“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任”之规定，龙金平辩称的中金广通投资公司的诉讼请求中遗漏一保证人。本院认为，中金广通投资公司的诉讼请求中是否遗漏一保证人，均不影响其在本案中应承担的保证责任。 关于本案保证期间。中金广通投资公司与亚太房地产公司签订的还款协议书第五条约定了保证期间为直至将借款本息全部偿还完毕，该约定属于约定不明，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款：“…保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”，该协议约定的还款期限截止2015年6月30日，保证期间应至2017年6月29日两年，但中金广通投资公司申请的证人李某、薛某当庭作证，证明内容为：两人作为中金广通投资公司员工，被公司指派在还款协议书中约定的亚太房地产公司开发的项目部负责收房款，在未收到房款的情况下，多次到亚太房地产公司催要款项，时间到2015年阴历年底，故诉讼时效应从2015年阴历年底开始计算，中金广通投资公司于2017年12月27日起诉主张权利，未超出诉讼时效期间；中金广通投资公司与龙仕控股集团有限公司、金梧桐房地产公司、潍泰房地产公司、新食尚、龙金平签订的《之补充协议》约定了还款期限为2015年12月31日，保证期间为两年，中金广通投资公司于2017年12月27日起诉主张权利，均未超出保证期间。 关于金梧桐房地产公司、新食尚公司、龙金平辩称担保中有物的担保，自己应在物保之后才承担责任问题。本院认为，1995年《中华人民共和国担保法》第二十八条虽然规定“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任”，但2007年《中华人民共和国物权法》第一百七十六条已作出规定“…第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，…”，金梧桐房地产公司、新食尚公司、龙金平该辩称理由均不能成立。 亚太房地产公司辩称的《〈还款协议书〉之补充协议》已解除自己的保证责任问题，本院认为，《还款协议书》第四条担保条款约定，亚太房地产公司自愿为本协议约定的龙仕控股集团有限公司偿还甲方本息、违约金的还款义务提供保证责任，并自愿用房产承担责任，《〈还款协议书〉之补充协议》只是变更了偿还的房产，并未解除其连带保证责任，中金广通投资公司诉讼请求也是请求其承担连带保证责任，故亚太房地产公司辩称的《〈还款协议书〉之补充协议》已解除自己的保证责任，无事实与法律依据。 关于约定的利息。“框架协议”第五条约定的：“龙仕控股集团有限公司在30日内无条件退还甲方全部出资款并按月支付5％月息”调整为：在30内无条件退还甲方全部出资款并从第一次给乙方打款开始计算利息，月息5％不变。因甲方每次打款每笔款项时间不一样，额度不一样，故每笔款项计息开始时间为乙方收到该笔款项时，计息开始”和《还款协议书》约定的借款利息在“还款承诺函”明确的分批偿还金额及对应时间节点之后，借款利率按年20%计算之约定，利息计算应为：从龙仕控股集团有限公司实际收到款项之日起按照年24%标准分别计算至约定的还款之日止；从约定的还款之日起，按照年20%计算此后利息，2015年11月30日龙仕控股集团有限公司偿还中金广通投资公司的200万元相应扣除。 关于中金广通投资公司主张的保全费及律师费。本院认为，保全费系为了便于执行而发生的必要合理费用，金梧桐房地产公司、亚太房地产公司、潍泰房地产公司、新食尚公司、龙金平应予承担；中金广通投资公司未提交律师费证据，对其主张的律师费不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条的规定，判决如下： 邯郸市金梧桐房地产开发有限公司、邯郸市亚太房地产开发有限公司、邯郸市丛台区潍泰房地产开发有限公司、河北新食尚实业有限公司、龙金平在本判决生效之日起十日内共同连带偿还中金广通投资公司中金广通（北京）投资管理有限公司本金1.6亿元及利息（5000万利息自2013年11月30日至2014年9月30日，年利率按24%计算，此后利率按照年20%计算至还清之日止；6000万利息自2014年1月17日至2014年10月31日，年利率按24%计算，此后利率按照年20%计算至还清之日止；5000万利息自2014年1月23日至2014年11月30日，年利率按24%计算，此后利率按照年20%计算至还清之日止；2015年11月30日龙仕控股集团有限公司偿还中金广通投资公司的200万元相应扣除）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1471800元，保全费5000元，共计1476800元，由邯郸市金梧桐房地产开发有限公司、邯郸市亚太房地产开发有限公司、邯郸市丛台区潍泰房地产开发有限公司、河北新食尚实业有限公司、龙金平连带负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审判长  盖自然 审判员  赵玉剑 审判员  聂亚磊 二〇一八年十二月五日 书记员  闫昭杰