南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0104民初3289号原告：王某某，男，1962年9月25日生，汉族，住南京市秦淮区。委托诉讼代理人：张桂宝，江苏海浪律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晓红，江苏海浪律师事务所实习律师。被告：朱金华，男，1970年7月18日生，汉族，住南京市秦淮区。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路69、37号。负责人：娄伟民，该公司总经理。委托诉讼代理人：孔林立，江苏高的律师事务所律师。原告王某某诉被告朱金华、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序进行审理，后因案情复杂组成合议庭并适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王某某及其委托诉讼代理人张桂宝，被告人保分公司的委托诉讼代理人孔林立到庭参加诉讼。被告朱金华经本院合法传唤无正当理由拒绝到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王某某向本院提出以下诉讼请求:1、两被告承担原告的医疗费等合计207147元，其中医疗费24563元，伤残赔偿金87244元，误工费55000元（5500元/月×10个月），护理费25500元（170元/月×150天），营养费4500元（30元/天×150天），住院伙食补助费2190元（30元/天×73天），交通费1000元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费2150元。2、被告人保分公司在其承保范围内承担赔偿责任。3、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2016年8月29日20时左右，被告朱金华驾驶苏Ａ×××××小型轿车沿本市仙鹤街由北向南行驶至来凤小区3号门附近时，撞倒在此处步行的原告王某某，造成交通事故。事故发生后，原告被送到南京市第一医院就诊，诊断为左胫腓骨下段开放性骨折。12月7日，原告入院进行骨折术后皮肤缺损清创局部皮瓣转移+植骨术。南京市公安局交通管理局第三大队作出宁公交三证字（2016）第03号《道路交通事故证明》。原告认为，被告朱金华的行为构成机动车交通事故侵权，造成原告人身损害和经济损失，应当承担侵权责任。被告人保分公司作为肇事车辆的保险人，依法应当在保险范围内承担赔偿责任。为了维护原告的合法权益，诉至法院，望判如所请。被告人保分公司辩称：对事故的经过根据被告朱金华的陈述，其认为被告朱金华没有碰到原告，原告受伤不是其撞到的，因此希望法院综合考虑责任。肇事车辆投保了交强险和20万元的商业三者险含不计免赔，事故在保险期间内，超过交强险的要求扣除15%的非医药用药费用。被告朱金华未予答辩，亦未提交证据。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，认定无争议事实如下：2016年8月29日20时左右，被告朱金华驾驶苏Ａ×××××小型轿车沿仙鹤街由北向南行驶至来凤小区3号门附近时，遇行人原告王某某醉酒步行至此处，后王某某身体与被告朱金华所驾车辆后侧上方接触，原告倒地，造成交通事故。9月20日，南京市公安局交通管理局第三大队出具《道路交通事故证明》，载明该事故根据现场示意照片、现场示意图、当事人陈述、证人证言等现有证据分析，不能查明事故发生时王某某的倒地及受伤原因，故无法认定该起事故的责任。依据《道路交通事故处理程序规定》第五十条之规定，出具道路交通事故证明，当时双方可就损害赔偿向人民法院提起民事诉讼。事故发生后之次日，原告被送往南京市雨花医院住院治疗，入院诊断为：1.左胫腓骨下段开放性骨折；2.左小腿胫前皮肤软组织挫伤；3.左胫腓骨开放性骨折内固定术后切口不愈合。9月8日，原告在腰硬联合麻醉下行“左胫腓骨骨折切开复位内固定术”。10月11日，原告出院，出院诊断同入院诊断。2016年12月7日，原告继续在南京市雨花医院住院治疗，入院诊断为左胫腓骨骨折术后皮肤受损。12月16日，原告行左胫腓骨骨折术后皮肤缺损清创局部皮瓣转移+植皮术。12月28日，原告出院，出院诊断同入院诊断。2018年3月6日，原告又在南京市雨花医院住院治疗，入院诊断为左胫腓骨骨折内固定术后。3月8日，原告在腰麻下行左胫腓骨骨折内固定装置取出术。3月13日，原告出院，出院诊断同入院诊断。审理中，经原告申请，本院委托对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2018年7月16日，江苏省人民医院司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，该鉴定意见为：被鉴定人王某某外伤后，目前遗留左下肢功能丧失14%，构成十级伤残。被鉴定人王某某外伤后，误工期限建议以300日为宜，护理期限建议以150日为宜，营养期限建议以150日为宜。原告为此支付鉴定费2150元。另查明，苏Ａ×××××小型轿车为被告朱金华所有，并在被告人保分公司处投保了交强险和保额为20万元的商业三者险含不计免赔险，事故发生在保险期限内。以上事实有道路交通事故证明、病历资料、检查报告、出院记录、诊断证明、医疗费票据及住院费用明细、影像检查报告单、司法鉴定意见书、鉴定费票据以及原、被告当庭陈述等证据予以证明。本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。对于机动车一方的归责适用过错推定原则，在无证据证明行人存在过错的情形下，首先推定机动车方承担事故的全部责任。但机动车一方有证据证明非机动车一方存在过错的，可以适当减轻机动车方的责任。本案中，对行人原告是否存在过错，被告朱金华并未提交任何证据证明在事故发生时原告存有过错，本院前往交警部门调取事发当时录像未果，但经调取事发时交警所做笔录结合原告自述，可以认定原告在事发时存在大量饮酒情形，必然存在意识不清，自控能力差的事实，其对事故的发生存在一定的过错。综合本案案情，本院酌定原告对事故造成的损失承担10%责任，被告朱金华对此事故承担90%责任。其次，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，苏Ａ×××××小型轿车在被告人保分公司处投保了交强险、商业三者险，故被告人保分公司应在交强险、商业三者险限额范围内承担赔偿责任，超出保险赔偿范围部分，依法应由被告朱金华承担全部赔偿责任。关于非医保费用。被告人保分公司要求医疗费超出交强险部分扣除15%非医保费用。本院认为，保险人不承担非医保费用属于免除保险人责任的约定，被告人保分公司并未提供相应证据证明上述约定在订立合同时已向投保人明确说明，且被告人保分公司也未就医保外用药对应的医保内替代性药品费用进行举证，故本院对被告人保分公司的上述抗辩不予采纳。关于司法鉴定意见书。被告人保分公司认为原告内固定已取出，出院记录记载原告踝关节活动良好，因此认为原告构成十级伤残勉强。本院认为，江苏省人民医院司法鉴定所具有鉴定资质，其根据原告伤情作出了相应的鉴定意见，鉴定意见明确，鉴定程序合法，鉴定人员有鉴定执业资格，在被告人保分公司不能提供证据推翻该鉴定意见的前提下，鉴定意见作为法定证据的一种，本院依法予以采信。对于原告各项损失，本院作出如下认定：1、医疗费。审理中，原、被告一致认可医疗费为23023.72元，本院予以确认。2、伤残赔偿金。原告主张87244元。本院认为，根据司法鉴定意见书，原告的该项主张并无不当，本院予以支持。3、误工费。原告主张55000元（5500元/月×10个月），并提交了情况说明、收入证明等予以证明。本院认为，关于误工期限，根据司法鉴定意见书，本院确认原告的误工期限为300天。关于收入状况，原告并未提供充足证据证明其确切的收入状况，本院根据本案案情，依法酌定按照道路运输业的行业标准计算。故此，原告的该项主张并无不当，本院予以支持。4、护理费。原告主张25500元（170元/月×150天）。本院认为，关于护理期限，根据司法鉴定意见书，本院确认原告的护理期限为150天。审理中，原、被告一致认可原告72天的住院期间护理费支出12480元，本院予以确认。关于出院期间护理费。考虑原告伤情，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院依法酌定原告出院期间护理费为7800元[100元/天×（150-72）天]。综上，原告护理费总额为20280元(12480元+7800元)。5、营养费。原告主张4500元（30元/天×150天）。本院认为，根据司法鉴定意见书，原告的该项主张并无不当，本院予以确认。6、住院伙食补助费。原告主张2190元（30元/天×73天）。本院认为，根据原、被告双方认可的住院天数及本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，本院依法酌定原告的住院伙食补助费为2160元（30元/天×72天）。7、交通费。原告主张1000元。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院根据原告的伤情、就诊次数及路途远近，酌定原告的交通费为800元。8、精神损害抚慰金。原告主张5000元。本院认为，交通事故导致原告构成十级伤残，必定会给其精神带来一定伤害，根据被告的过错程度、损害后果、本地平均生活水平，原告的该项主张并无不当，本院予以支持。9、鉴定费。原告主张2150元，有票据为凭，被告人保分公司对此无异议，本院予以确认。以上损失合计198007.72元（23023.72元+87244元+55000元+20280元+4500元+2160元+800元+5000元），由被告人保分公司在交强险赔偿限额内承担120000元、在商业三者险范围内承担70206.95元[（198007.72元-120000元）×90%]赔偿责任。被告朱金华经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃举证、质证的诉讼权利，并承担相应的法律后果。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王某某各项损失共计190206.95元。二、驳回原告王某某对被告朱金华的诉讼请求。三、驳回原告王某某的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费900元，鉴定费2150元，合计3050元，由原告负担305元，被告朱金华负担2745元（上述费用已由原告预交，被告朱金华应于本判决生效后十日内将该上述款项直接给付给原告）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  陈玉峰人民陪审员  戴士江人民陪审员  胡连霞二〇一八年十二月十七日见习书记员  夏骏雅