山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0211民初15108号 原告:尹怀秀，女，1980年3月14日出生，汉族，现住青岛市黄岛区。 原告:李鸿兵，男，1983年9月1日出生，汉族，现住青岛市黄岛区。 两原告共同委托诉讼代理人：徐山、尹怀香，山东光浩律师事务所律师。 被告：青岛境成丰达文化传媒有限公司，住所地青岛市黄岛区。 法定代表人:张贤丰，总经理。 被告:张贤丰，男，1991年9月23日出生，汉族，住所地青岛市黄岛区。 两被告共同委托诉讼代理人：唐宇，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。 原告尹怀秀、李鸿兵诉被告青岛境成丰达文化传媒有限公司、张贤丰合同纠纷一案，本院于2018年10月24日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。两原告的委托诉讼代理人徐山、尹怀香，两被告的委托诉讼代理人唐宇、被告张贤丰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告依法提出诉讼请求：1、依法判令撤销两原告与被告青岛境成丰达文化传媒有限公司签订的《青岛境成丰达文化传媒有限公司榴莲很忙项目合同书》;2、依法判令被告青岛境成丰达文化传媒有限公司返还两原告已付区域代理费12万元、履约保证金1万元，并赔偿两原告损失1万元，合计14万元(两原告各7万元)；3、依法判令被告张贤丰对被告青岛境成丰达文化传媒有限公司的上述义务承担连带付款责任;4、本案的诉讼费用由两被告承担。事实与理由：两原告系投资伙伴，在2017年9月27日，经朋友介绍与青岛境成丰达文化传媒有限公司就涉案“榴莲很忙烤榴莲”商标产品项目的代理事宜进行协商，并最终签订了《青岛境成丰达文化传媒有限公司榴莲很忙项目合同书》，约定两原告成为青岛境成丰达文化传媒有限公司“榴莲很忙烤榴莲”商标产品项目在青岛市市南区的代理商，并根据青岛境成丰达文化传媒有限公司的要求向张贤丰个人账户支付了代理费12万元、履约保证金1万元(两原告各自出资6.5万元)，青岛境成丰达文化传媒有限公司出具了收款收据。合同订立协商过程中，被告青岛境成丰达文化传媒有限公司谎称其成立于2012年，旗下的餐饮项目部成立于2016年，公司是以烤榴莲为主打产品的成熟现代化自助餐连锁企业(见合同第6页)。同时声称其持有“榴莲很忙烤榴莲”注册商标(见合同第14页)，在青岛地区拥有数十家实体门店。在原告要求查看其相关资质文件时，其声称签订合同后将会给原告颁发《特许加盟书》并提供相关企业认证标准(见合同第15页)。合同签订后两原告发现青岛境成丰达文化传媒有限公司商户以及“榴莲很忙烤榴莲”商标的市场认知度都非常低，也根本不存在被告声称的诸多实体门店。原告要求被告一颁发《特许加盟书》和相关资质，但被告始终不能提供。起诉前，两原告经调查取证才发现，被告青岛境成丰达文化传媒有限公司是在2017年6月27日刚刚注册成立的一人有限公司，与原告签约时不过才成立3个月，根本不是其声称的成立于2012年的现代化连锁企业:另调查发现青岛境成丰达文化传媒有限公司至今名下也没有“榴莲很忙烤榴莲”的注册商标，“榴莲很忙”商标也是直到2018年9月7日才注册的。也就是说在签订涉案合同时，被告声称持有并许可原告使用的注册商标根本就不存在。另，根据工商登记查询，被告青岛境成丰达文化传媒有限公司系一人有限公司，被告张贤丰是其唯一股东。综上所述，被告青岛境成丰达文化传媒有限公司通过虚构公司资历、虚构“注册商标”的欺诈手段，与两原告签订涉案合同，依法属于可撤销的合同，应予返还全部已收款项并赔偿原告的损失。被告张贤丰作为一人有限公司股东其财产不独立于公司，理应对被告青岛境成丰达文化传媒有限公司的付款义务承担连带付款责任。 两被告辩称，被告并未欺诈，要求遵守合同约定，对方继续履行合同。一、两原告的诉讼请求超过了撤销权期限，应予驳回。1、根据《合同法》第五十五条，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。本案中，双方签订《榴莲很忙项目合同书》日期为2017年9月27日，原告起诉要求撤销合同时间为2018年10月24日，已经超过一年的撤销权期限，应予驳回。2、根据《合同法》第五十五条，有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权，撤销权消灭。本案中，2017年9月28日，对方在签订合同第二天后给被告方发微信，承认知道被告公司的注册时间和注册资金，并表示“用心去做，这个行业没问题”，已经用自己的行为明确表示知道撤销事由即公司成立时间于2017年，放弃了撤销权。二、被告公司的行为不构成欺诈，不应撤销合同。构成合同欺诈必须符合两个条件:1、是故意告知虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，本案中被告公司已经申请下来注册商标，并未欺诈，且在签订合同时只是宣传已经收到商标受理通知书了，并且跟所有代理商签合同的时候都是告知商标已经受理了，但是还没下来商标注册证，暂时先不要用榴莲很忙商标先用别的，所以我方并未宣传商标注册证下来了，不构成欺诈;特许加盟书是合同履行中的问题，跟签订时是否构成欺诈无关;同时被告公司确实存在十几家店面，也未构成欺诈，被告也确实在12年就从事类似项目工作但是在合同中并未宣传成立于2012年,只是宣传2016年开始经营这个项目，对方在签合同第二天也知道我方公司的成立时间和注册资本，并且已经默认，放弃撤销权；至于被告宣传被告公司是榴莲为主打产品的成熟现代化自助餐连锁企业是一种企业宣传行为。故，本案，境成公司没有故意告知虚假情况或者隐瞒真实情况，只是公司的企业向不特定人的宣传或者吹嘘行为。2、是需要符合对方当事人因此做出错误意思表示。本案中，双方合同签订后，经催促，对方一直没有经营，被告于2018年11月4日发出催告函后，对方仍不开店经营，对方加盟的行为并非是因为想要利用被告的商标和品牌进行经营，也并非是看中了被告的商标和影响力，而是想通过下一家加盟店的加盟，根据合同约定赚取加盟费的40%和货款的4.5%的提成(具体见合同第15页第5条、16页补充条款第一项)，所以是否存在商标对本协议的签订不构成重大影响，对方并非是基于被告的宣传行为作出的错误意思表示。本案中，既然双方签订了合同，原告又不存在欺诈行为，理应按照合同约定继续履行，对方应该按照合同约定正常开店或者赚取加盟费，不能因为暂时无加盟费可赚取就随意撤销或者解除合同，如果每个加盟合同在无利润的时候都可以以欺诈为名随意撤销或者解除，则不利于保护商标所有者的利益，于法不合，于理不合，更不符合公平正义的立法原则，双方的合同是一种商业行为，并非保本返息的民间借贷，对方理应承担相应的风险和责任，故请求法院驳回原告诉请，要求对方继续履行合同。 根据当事人提供的证据，结合当事人的陈述意见，经本院综合认定，本院查明下列与案件有关的事实： 2017年9月27日，两原告与被告青岛境成丰达文化传媒有限公司签订了《青岛境成丰达文化传媒有限公司榴莲很忙项目合同书》，该项目合同书包括十一章，分别为第一章特许经营描述；第二章餐饮行业介绍；第三章青岛境成丰达文化传媒有限公司简介；第四章经营理念；第五章公司组织机构表；第六章加盟体系介绍；第七章申请加盟条件；第八章加盟支持；第九章加盟流程；第十章总投资与效益评估预测；第十一章授权代理协议。附件:品牌授权暂行管理办法；加盟申请表；选址评估表。在第三章青岛境成丰达文化传媒有限公司简介部分，称“境成丰达文化传媒有限公司餐饮项目部成立于2016年，是以烤榴莲为主打产品，融合西式快餐理念，致力于价格平民化、品质标准化、管理现代化的自助餐连锁企业。公司的首家实体店面在青岛成立以来，获得了广大消费者的信赖，并迅速扩大了餐饮行业市场知名度，目前已成为山东地区成功运营模式的连锁公司，为后期的持续发展和稳定客户市场起到了极其重要的作用。” 项目合同书的第十一章为两原告（乙方）与被告青岛境成丰达文化传媒有限公司（甲方）签订的《授权代理协议书》，该协议书约定的主要内容：一、加盟授权。1、甲方准许乙方在青岛市市南区代理榴莲很忙烤榴莲，专门经营由榴莲很忙统一开发和配送的烤榴莲等产品。甲方保证乙方在该区域享有独家代理的权益，不擅自授权第三人在该区域代理。乙方无权设立分支机构和加盟店，但可进行自主招商，若需发展扩大增设分店，必须向甲方申请。2、甲方所注册的商标、文字，相关的网络知识产权，以及产品申请专利，所属权永久性归甲方所有，乙方不得擅自转让或许可他人使用。3、甲方将其所有的榴莲很忙商标、产品及相关的经营模式根据加盟经营合同的规定许可乙方使用，乙方须按本合同的规定，在甲方统一的业务模式下从事加盟餐饮的经营活动，甲方所倡导的经营理念，独创的装修风格，乙方不得透露或复制给他人使用。4、乙方必须经营榴莲很忙烤榴莲产品，不得借榴莲很忙烤榴莲商标来销售或变相经营其他商家商品(有利于推动榴莲很忙烤榴莲餐饮发展的辅助商品，需事先征得榴莲很忙烤榴莲总部同意)。二、履约保证金、经营加盟费和品牌使用费。1、履约保证金，本合同订立前，乙方须向甲方一次性缴纳履约保证金壹万元人民币。2、甲方代理费规定为人民币壹拾贰万元整，本合同订立后，乙方须向甲方一次性支付加盟费壹拾叁万元整。作为保证金，合同到期、终止或解除时，甲方须退还。3、乙方须在本合同订立缴纳加盟费和品牌保证金。三、甲方的权利义务：1、甲方免费提供装饰设计方案，加盟店装修工程乙方自行施工，加盟店开店的装潢、材质、水电工程的设计、施工产生的一切费用由乙方负担。2、甲方负责乙方两名以上员工的技术培训工作，培训地点在甲方榴莲很忙烤榴莲项目部。3、甲方协助乙方对员工进行企业文化的培训，并不定期的检查乙方服务质量和产品质量，帮助解决生产经营中的管理和技术问题。4、甲方应负责乙方代理区域内加盟商的选址，培训，策划，营销，宣传，设备等整店输出事宜。5、甲方总部开发推出的新品试验成功后应向乙方免费推荐。四、乙方的权利和义务:1、乙方开业甲方需协助乙方进行开业营销策划。2、在经营过程中。乙方必须遵照甲方的经营模式和经营理念合法经营，必须维护甲方企业品牌形象，弘扬企业文化。3、乙方负责独立经营、自负盈亏:在经营中发生的债权、债务、安全事故、员工意外事故均由乙方负责,经营中所遇到的困难及客人建议需及时反馈给甲方。4、为了保证甲方的品牌技术标准化，乙方必须从甲方处购买指定产品及原材料半成品，甲方统一收费标准，不另加其他费用(注:加工运输过程中所产生的合理费用归乙方负责)。5、区域代理为区县代理的，新进加盟商加盟费40%归代理商所有，并享受加盟商进货货款4.5%的利润分成。6、乙方有权在所在的代理区域内自主招商，招商完成后须到总公司统一签订加盟合同。若存在自主加盟欺瞒不报的情况发生，一经发现，公司有权终止合同并没收保证金。五、视觉权威资料及广告宣传费用约定：1、乙方加盟甲方榴莲很忙烤榴莲，甲方将免费颁发《特许加盟书》，以及提供相关企业认证标准。2、……。3、……。六、乙方违反合同规定发生下列情况之一时，甲方有权解除合同，扣除履约保证金并有权要求乙方支付赔偿金：1、未经甲方允许擅自扩大许可商标的使用范围，或与其它商标组合使用。2、未经甲方允许将许可商标再许可他人或转让，出借、转卖他人制作或使用。3、自行制作或使用与榴莲很忙烤榴莲许可商标相似或变形的商标。4、乙方降低服务质量或产品(商品)质量，发生被舆论工具曝光批评或消费者严重投诉等情况。5、不接受甲方依据管理体系规定进行的监督，或阻止甲方进行检查。七、合同期限：合同有效期为终生，乙方可一直经营直到经营结束，经营结束后乙方应向甲方提出申请，领回保证金及交出该地区经营权。……十、合同自双方签字之日起生效。该代理协议下方有如下补充条款：1、如乙方发现所代理的区域内有加盟店未告知乙方并且乙方未享受加盟店的相关利润（加盟费40%提成及相应货款4.5%提成），乙方有权向甲方追回相关加盟店的相关利润（加盟费40%提成及相应货款4.5%提成），并要求甲方三日内双倍支付乙方区域代理费，若甲方在规定时间内未支付相应赔偿款，乙方有权向所在地人民法院提起诉讼。2、乙方所代理的区域内，加盟费提成40%需加盟店全款后在次月30号前甲方向乙方支付相应加盟费40%提成，如甲方在规定时间内超过三日内，有超一天按照5%支付相应违约金。 上述代理协议签订后，原告于2017年9月28日向原告交纳了代理费12万元，履约保证金1万元。原告并未设立实体加盟店。原告称其签订代理协议，是由被告方提供商标和品牌，原告在青岛市市南区寻找加盟商，并由被告对加盟商进行培训指导，根据协议约定其也可以开设实体加盟店。被告称合同首页表明原告为区县代理商，原告只是代理被告方寻找下一家加盟商，赚取代理费。 被告青岛境成丰达文化传媒有限公司成立于2017年6月27日，系自然人独资的有限责任公司，注册资本50万元，经营范围包括：设计、制作、代理、发布广告业务，庆典礼仪服务，展览展示服务，企业营销策划，餐饮服务；制作、安装、销售：标牌。销售（不含冷库）：建材、装饰材料、预包装食品、散装食品、日用百货、办公用品。经营其他无需行政审批即可经营的一般经营项目。 被告青岛境成丰达文化传媒有限公司于2017年9月11日向国家工商行政管理总局商标局申请注册“榴莲很忙”图文商标，于2017年9月14日收到国家工商行政管理总局商标局的商标注册受理通知书，并于2018年9月7日取得注册商标证。 被告称原告在2017年9月28日就知道被告公司的成立情况和注册资本，并明确表示认可，不存在欺诈的事实。为了证明上述主张被告提交微信聊天记录，被告称该聊天为原告李鸿兵与被告公司工作人员董静的聊天记录，该聊天记录显示“这公司注册资金50万还没有我的公司多呢!得扩大啊！”原告代理人称真实性要庭审后落实，微信聊天记录不能看出原告对被告公司的注册信息能有所了解。 本院认为，原告与被告签订的《授权代理协议书》中，虽然有加盟的相关约定，但根据合同的补充条款、实际履行情况及双方当事人的陈述，双方之间的协议实为代理协议。根据合同法的规定，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则，被告在项目合同书中称“境成丰达文化传媒有限公司餐饮项目部成立于2016年”与被告青岛境成丰达文化传媒有限公司成立于2017年6月27日的事实不符，违背了诚实信用的原则。代理协议中约定“甲方将其所有的榴莲很忙商标、产品及相关的经营模式根据加盟经营合同的规定许可乙方使用，乙方须按本合同的规定，在甲方统一的业务模式下从事加盟餐饮的经营活动，甲方所倡导的经营理念，独创的装修风格，乙方不得透露或复制给他人使用。”并未明确表明“榴莲很忙”为注册商标，原告亦未提交证据证明被告在签订协议时明确告知“榴莲很忙”为注册商标，被告公司在与原告签订代理协议前已经申请注册“榴莲很忙”商标，并于2018年9月7日取得商标注册证。 原告作为完全民事行为能力人，与原告签订代理协议，欲发展加盟商赚取提成，应该对被告公司的基本情况进行调查了解，被告公司的成立时间、经营范围、注册资本、商标的信息属于公开的信息，被告在签订协议前可以要求被告公司出示且可以通过其他公示系统进行查询，原告以被告公司简介中自称被告公司餐饮项目部成立于2016年为由，主张被告欺诈撤销合同，本院认为被告公司简介称其公司餐饮项目部成立于2016年确与事实不符，但不足以使原告陷于错误并作出违背真实意愿的意思表示，且双方签订代理协议的时间为2017年9月27日，原告起诉主张撤销合同的时间为2018年10月24日，原告在签订合同时应当知道被告公司的成立时间、商标是否注册等基本信息，原告主张撤销合同的时间已超过了一年，故原告以欺诈为由主张撤销合同，本院不予支持。 综上，依据、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告尹怀秀、李鸿兵的全部诉讼请求。 案件受理费3100元，减半收取1550元，由原告尹怀秀、李鸿兵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于青岛市中级人民法院。 审判员  李红松 二〇一八年十二月二十日 书记员  于新祥