江西省新余市渝水区人民法院刑 事 判 决 书（2018）赣0502刑初328号公诉机关新余市渝水区人民检察院。被告人陈生根，男，1957年8月14日出生于江西省新余市，汉族，初中文化，案发前系本市渝水区下村镇高升村委月象村村长，住。因涉嫌犯非法出售国家重点保护植物罪，于2017年10月31日被新余市渝水区森林公安局刑事拘留，同年11月24日被新余市渝水区森林公安局取保候审。被告人付文峰，男，1970年7月18日出生于江西省樟树市，汉族，专科文化，无业，住江西省樟树市。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2017年11月2日被新余市渝水区森林公安局刑事拘留，同年11月24日被取保候审。被告人李昌凤，男，1956年8月26日出生于江西省乐安县，汉族，小学文化，农民，住江西省乐安县。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2018年2月11日被新余市森林公安局刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于新余市看守所。辩护人李昌明，男，1963年5月26日出生，汉族，住江西省乐安县。系被告人李昌凤之弟。被告人杨宣保，又名杨静，男，1960年5月17日出生于江西省乐安县，汉族，初中文化，无业，住江西省乐安县。曾因犯非法毁坏国家重点保护植物罪，于2011年4月1日被江西省广昌县人民法院判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金七千元，于2014年5月2日刑满释放。现又因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2018年5月2日被新余市渝水区森林公安局取保候审。2018年8月23日由本院决定逮捕，同日执行逮捕。现羁押于新余市看守所。辩护人罗才秀，江西仁实律师事务所律师。新余市渝水区人民检察院以渝检刑诉（2018）255号起诉书指控被告人李昌凤、付文峰、陈生根、杨宣保犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2018年8月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新余市渝水区人民检察院指派检察员胡宇峰出庭支持公诉，被告人李昌凤、付文峰、陈生根、杨宣保，辩护人李昌明、罗才秀到庭参加诉讼。在诉讼过程中，公诉机关补充侦查后，于2018年12月12日移送人民法院。本案现已审理终结。新余市渝水区人民检察院指控：2017年下半年，被告人陈生根在未办理林业手续的情况下以8000元的价格将新余市渝水区下村镇高升村委月象村的一株樟树卖给陈某、梁某（两人均另案处理），陈某、梁某又以16000元的价格将樟树卖给被告人付文峰。被告人付文峰再以20000元的价格将樟树卖给被告人李昌凤、杨宣保。2017年9月21日，被告人付文峰及陈某、梁某雇请挖机、吊机等机械到新余市渝水区下村镇高升村委月象村采挖樟树，并将樟树挖倒，在采挖时被告人李昌凤、陈生根、杨宣保均在场。2017年9月22日上午，在装运樟树时为了证明有林业手续，由梁某向吊机司机出示了手机上的林业手续照片，吊机司机不相信是真的林业手续而没有吊樟树，并将吊机开走。当日下午，被告人李昌凤、付文峰、陈生根、杨宣保再次到采挖樟树的现场，由被告人付文峰雇请了一辆吊机将樟树装上货车，而后被新余市渝水区森林公安局查获。经鉴定，被采伐的樟树为国家Ⅱ级重点保护野生植物香樟树，立木蓄积为9.9796立方米，树龄为113年，属三级古树。公诉机关为证实所指控的案件事实，在法庭上宣读并出示了陈某、梁某、张某1、王某1等人的证言，被采挖的樟树照片等物证，扣押决定书、归案情况说明、户籍证明等书证，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录，被告人李昌凤、付文峰、陈生根、杨宣保的供述等相关证据。认为被告人李昌凤、付文峰、陈生根、杨宣保的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十四条之规定，构成非法采伐国家重点保护植物罪。并同时具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款规定的情节。被告人付文峰、陈生根、杨宣保还具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定的情节。被告人杨宣保还具有《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定的情节。提请本院依法判处。被告人李昌凤、付文峰、陈生根、杨宣保在法庭上，对起诉书指控的事实没有异议。被告人李昌凤的辩护人提出，被告人李昌凤的行为不构成非法采伐国家重点保护植物罪，而是非法收购国家重点保护植物罪，且属收购未遂。被告人杨宣保的辩护人提出，被告人杨宣保没有参与砍伐、买卖樟树行为，不构成犯罪。经审理查明：2017年下半年，被告人陈生根在未办理林业手续的情况下以8000元的价格将新余市渝水区下村镇高升村委月象村的一株枯死的樟树卖给陈某、梁某（两人均另案处理），陈某、梁某又以16000元的价格将此樟树卖给被告人付文峰。被告人付文峰再以20000元的价格将樟树卖给被告人李昌凤、杨宣保。2017年9月21日，被告人付文峰及陈某、梁某雇请挖机、吊机等机械到新余市渝水区下村镇高升村委月象村采挖樟树，并将樟树挖倒。在采挖时，被告人李昌凤、陈生根、杨宣保均在场。2017年9月22日下午，被告人李昌凤、付文峰、陈生根、杨宣保再次到采挖樟树的现场，由被告人付文峰雇请了一辆吊机将樟树装上货车，准备离开提，被新余市渝水区森林公安局查获。经鉴定，被采伐的樟树为国家Ⅱ级重点保护野生植物香樟树，立木蓄积为9.9796立方米，树龄为113年，属三级古树。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、证人陈某的证言：2017年上半年的一天，其到新余市渝水区下村镇高升村委月象村收稻谷时发现了一株枯死的樟树，便与村长陈生根协商购买事宜而未谈成。后其又与梁某多次找陈生根谈，确定了以8000元的价格成交。当时在谈的过程中都认为是死了的樟树，没有谁提出来要办采集证。在此过程中，其和梁某又与付文峰谈成了以16000元的价格将樟树卖给付文峰，付文峰也知道没有采集证。2017年9月21日，其请了挖机，付文峰请了吊机将樟树挖倒。2017年9月22日，来了一辆装樟树的货车和一辆吊樟树的吊机，吊机师傅询问是否有采挖手续时，付文峰将手机上的手续给吊机司机看，吊机师傅不相信是真的采挖手续就走了。中午1点多钟又来了一辆吊机，付文峰在现场锯樟树，陈某、梁某在现场装小的树枝和挂吊机钢丝绳，陈生根在现场看，装好车没多久，新余市渝水区森林公安局的民警过来了就把樟树和装樟树的汽车扣走了。2、证人梁某的证言：印证了陈某所证实的事实。3、证人张某1的证言：2017年9月22日早上，其在网上货车帮接到一个到新余市渝水区下村镇装运树苗，运到福建省泉州市惠安，运费4400元，货到付款，手续齐全，联系人王某2。其开车到了月象村村庄。到达现场后，看到要装运的是一株樟树，已经锯掉了树枝和树根，只剩下了树干和锯断的两段大的树枝等。上午因吊车司机说手续不行就走了。下午他们又请了一辆吊机，将樟树吊到货车上没有多久，森林公安就把装有樟树的汽车扣走了。4、证人阔革兵的证言：2017年9月22日上午，其的吊机停在新余通济桥停车厂，有一个人找到其说：你去下村吊树吗？其就说去，谈好吊树工钱700元。中午一点左右，其就开吊机到了月象村，吊的时候樟树已劈好了树杈，其吊了一棵主干和两根枝杈。主干长有10米左右，胸径约1尺。吊了一小时。钱是买樟树的人付的，其没有看到林业部门办得相关手续。其是将樟树吊到一辆货车上，车牌号为赣Ｃ×××××。5、证人李某的证言：2017年9月份的一天，江西省乐安县的姓杨的打电话给其说：我们这里有一棵樟树，5米长的地方有一米的直径，10米长的地方有80公分的直径，手续还没有下来，砍的时候你过来，价格38000元。其说要看了再说。2017年9月21日早上，姓杨的发了一个图片给其，图片上是这个樟树正在采伐。其打电话叫了湖南省浏阳市官渡镇金塘片村的王某1去看这棵樟树。王某1叫了官渡镇云山村村民江兰辉一同去。其三人乘班车去新余市，下午15点多钟到达新余市汽车站。17点多钟，姓杨的和李昌凤等三人开小车就来的站。然后一起坐车到一个村庄里，村庄里有一辆吊机停在那里，一辆大货车，一辆挖机在挖泥巴填平挖树的土坑，这时樟树还没倒下来。其看了一下樟树，就对李昌凤说：这棵樟树没你说的那么大，不值38000元，其不要。李昌凤说倒下来再说。半个小时后樟树才倒下来，其量了一下，5米的地方只有70多公分。其说不要，李昌凤就说，价格好商量。在采挖现场呆了有一个多小时，此时天已经黑了，货车走了。第二天下午，樟树装上车不久，森林公安就来了，把木材扣走了。姓杨的和李昌凤都是早先在一起做木材生意认识的，其认识李昌凤比姓杨的要早。在采挖现场，李昌凤和姓杨的在现场看，都没做什么。6、证人王某1的证言：印证了李某所证实的事实。7、被采伐的樟树照片两张：证实了被采伐樟树的有关情况。8、扣押决定书证实：2017年9月22日，新余市渝水区森林公安局从货车司机张某1处扣押了已枯死的樟树一株。9、江西省广昌县人民法院（2011）广刑初字第17号刑事判决书证实：被告人杨宣保因犯非法毁坏国家重点保护植物罪，于2011年4月1日被江西省广昌县人民法院判处有期徒刑四年零六个月。10、江西省温圳监狱狱政管理科于2018年8月13日出具的证明：被告人杨宣保于2014年5月2日刑满释放。11、江西省乐安县公安局交通警察大队出具的证明：赣Ｆ×××××小车牌号经交警大队核查，无此牌照车辆。12、新余市渝水区森林公安局刑侦大队出具的归案情况说明：2018年2月11日，被告人李昌凤被江西省乐安县公安局牛田派出所抓获归案；被告人付文峰于2017年10月12日主动到森林公安机关投案；被告人陈生根于2017年9月25日主动到森林公安机关投案；被告人杨宣保于2018年4月23日主动到森林公安机关投案。13、户籍证明：李昌凤于1956年8月26日出生；付文峰于1970年7月18日出生；陈生根于1957年8月14日出生；杨宣保于1960年5月17日出生。14、江西亚林林业司法鉴定中心赣亚（林）司法鉴定中心[2017]鉴字156号司法鉴定意见书证实：新余市渝水区下村镇高升村委月象村被采伐林木的树种为樟科樟属的香樟；数量1株，属野生植物，为国家Ⅱ级重点保护野生植物；该被采伐香樟立木蓄积为9.9796m3；树龄为113年；属三级古树。15、辨认笔录：经被告人付文峰辨认，姓李的老板即是被告人李昌凤；经证人张某1辨认，给吊机司机看手机上木材运输证照片的人，是樟树市人，即被告人付文峰。16、在逃人员登记表证实：梁某、陈某已被列为网上逃犯。17、现场勘验笔录证实：现场位于下村镇高升村委月象村村庄里，在村庄水泥公路上（上新公路到月象村公路）依次停有赣Ｃ×××××红颜色汽车，赣Ｋ×××××吊机，汽车上装有樟树。采挖现场北面是上新公路到月象村公路的延伸段及柑桔树等，东面是月象村村民吴冬根的住房，西面是月象村村民陈九根的住房。南面是空地。现场内有一块新鲜的泥土（已填平），在泥土上有几根树根，在住房旁的水泥地面堆放有少量被锯断的树枝，树枝及地面上没有树叶，树根和树枝的截面闻之有香味。现场勘验检查时未提取痕迹、物证。现场勘查完后将装有樟树的赣Ｃ×××××汽车扣押至下村镇政府院内。附现场勘验图及照片。18、被告人陈生根、付文峰、李昌凤、杨宣保如实供述了上述查明的事实。对于公诉机关指控被告人李昌凤、陈生根、付文峰、杨宣保的行为构成非法采伐国家重点保护植物罪，本院认为，其定性不准。根据《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定：刑法第三百四十四条规定的“珍贵树木”，包括由省级以上林业主管部门或者其他部门确定的具有重大历史纪念意义、科学研究价值或者年代久远的古树名木，国家禁止、限制出口的珍贵树木以及列入国家重点保护野生植物名录的树木。第二条第（一）项规定：非法采伐珍贵树木二株以上或者毁坏珍贵树木致使珍贵树木死亡三株以上的，属情节严重。《中华人民共和国野生植物保护条例》第二条第二款规定，野生植物是指原生地天然生长的珍贵植物和原生地天然生长并具有重要经济、科学研究、文化价值的濒危、稀有植物。以上法律、条例所指的植物均是指活的植物，并不是枯死的植物。本案被告人陈生根、李昌凤等人出售、收购的樟树是枯死的，故不构成非法采伐国家重点保护植物罪，而应以非法出售、收购国家重点保护植物罪定罪处罚。被告人李昌凤的辩护人提出的，被告人李昌凤的行为不构成非法采伐国家重点保护植物罪，而是非法收购国家重点保护植物罪的意见，与事实、证据及法律规定相符，应予以采纳。同时辩称，本案属收购未遂的意见，本院认为，非法收购、运输、加工、出售国家重点保护植物罪，属行为犯，只要具有非法收购、运输、加工、出售行为之一的，即构成本罪的既遂。故辩护人的意见，不予采纳。被告人杨宣保的辩护人提出的，被告人杨宣保没有参与砍伐、买卖樟树行为，不构成犯罪的意见，本院认为，根据审理查明的事实和证据，被告人杨宣保与被告人李昌凤商量合伙收购樟树，并到了现场参与收购，其行为构成非法采伐国家重点保护植物罪的共犯。故辩护人的意见，不予采纳。本院认为，被告人陈生根、付文峰、李昌凤、杨宣保违反森林资源法律规定，在未办理出售、收购等有关手续的情况下，明知是国家重点保护植物，而予以出售、收购。被告人陈生根的行为构成非法出售国家重点保护植物罪，被告人付文峰、李昌凤、杨宣保的行为构成非法收购国家重点保护植物罪。被告人陈生根、付文峰、杨宣保在案发后能主动向公安机关投案，如实供述其罪行，有自首情节，依法可从轻处罚。被告人李昌凤归案后能如实供述其收购樟树的事实，依法可从轻处罚。被告人杨宣保曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年之内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。公诉机关指控被告人陈生根、付文峰、李昌凤、杨宣保所犯罪行成立，但指控罪名不正确，应予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十五条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人陈生根犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元上缴国库。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已经缴纳。）二、被告人付文峰犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元上缴国库。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已经缴纳。）三、被告人李昌凤犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元上缴国库。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已经缴纳。）四、被告人杨宣保犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月23日至2019年11月22日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省新余市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  肖落根人民陪审员  李兰英人民陪审员  赖易庆二〇一八年十二月二十四日书 记 员  胡 娟