河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀01民初1600号 原告：河北冀广传媒集团有限公司，办公地点石家庄市高新技术产业开发区黄河大道136号石家庄科技中心2号楼12层，统一社会信用代码：9113000056739766X9。 法定代表人：赵华茂，董事长。 委托诉讼代理人：宋建宏、石雪，河北三和时代律师事务所律师。 被告：河北奥龙纸制品有限公司，住所地石家庄新华区联盟路705号，统一社会信用代码：911301050759583953。 法定代表人：田晓军，执行董事。 被告：田晓军，男，汉族，1978年12月19日出生，住石家庄市新华区。系河北奥龙纸制品有限公司执行董事。 以上二被告委托诉讼代理人：王瑞东，河北北华律师事务所律师。 原告河北冀广传媒集团有限公司（以下简称冀广传媒）与被告河北奥龙纸制品有限公司（以下简称奥龙公司）、田晓军买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月30日立案后，依法适用普通程序，于2018年12月10日公开开庭进行了审理。原告冀广传媒法定代表人赵华茂及委托诉讼代理人宋建宏、石雪、被告奥龙公司、田晓军的委托诉讼代理人王瑞东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 冀广传媒向本院提出诉讼请求：1.判决奥龙公司向原告支付货款25828513.4元及至实际付清之日止的违约金（违约金自2015年2月11日计算至2018年9月30日的金额为441874.68元）；《两项合计：69947258.09元）；2.田晓军对本金及违约金承担连带偿还责任；3.本案诉讼费、保全费由二被告承担。事实与理由：2015年，原告与被告奥龙公司进行纸张贸易合作，双方先后签订了多份纸张购销合同，约定由原告向奥龙公司销售纸张，奥龙公司支付货款。合同签订后，奥龙公司一直存在拖欠货款的情况，直至提起诉讼之日，被告尚欠原告货款25828513.41元。双方的购销合同中约定，“需方逾期付款违约金计算方法为每日千分之一”（部分合同约定为每日千分之三），奥龙公司欠付货款，应向原告支付违约金，直至货款付清之日止。经计算，暂计算至2018年9月30日，奥龙公司应支付的违约金为44118744.68元。另外，奥龙公司法定代表人田晓军作为保证人，签了担保责任书、受让债权及还款协议。约定田晓军作为担保方，对奥龙公司欠付原告的货款提供连带责任保证，保证范围为全部欠款及延期支付货款的违约金或利息、罚息。被告田晓军应对欠付货款及违约金承担连带偿还责任。 奥龙公司、田晓军辩称，1.奥龙公司已经将16020110.95元的债权转让给了原告方，该笔债权应当在本案货款中予以扣除，而不应当重复主张。结合奥龙公司与原告签署的相关购销合同及还款协议，对于违约金的支付方式均未明确，应当以法院立案时间为计算违约金的起点，鉴于双方签署的购销合同中违约金约定远远高于法律规定，并且原告方出售给奥龙公司的纸张远远高于市场价格，违约金应当以同期人民银行存款利率计算，田晓军虽然在2015年12月31日出具了担保承诺书，但是原告方并未出具该担保承诺书依附的主债务合同，在2018年1月19日签署的还款协议中田晓军仅仅作为奥龙公司的经办人在奥龙公司处签字，并未在担保方处签字，原告方已经免除了田晓军的担保责任，田晓军不应当对奥龙公司的负债承担任何责任，请法院采纳，依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告主张，证据一、河北冀广传媒集团有限公司工商登记信息，该证据打印自企业信用信息公示系统网站，显示原告企业原名称为冀广传媒集团股份有限公司，二者为同一主体。证据二、原被告之间签署的《购销合同》及被告出具的纸张接受证明。证明原被告签订多份纸张购销合同，成立买卖合同关系，合同签订后，原告向被告提供合同约定货物（纸张），被告收到货后给原告出具接受证明，原告已履行了卖方义务，但被告未按约定履行付款义务，存在违约行为。原被告的合同中约定了迟延付款应承担日千分之一的违约金，其中两份合同约定的是日千分之三。被告应按合同约定和合同法规定，承担支付欠付货款和支付违约金的责任。证据三、担保承诺书，是被告奥龙公司的法定代表人田晓军为原告出具的。2015年12月31日，奥龙公司欠付货款数额为27006025元，田晓军作为担保人签署了担保承诺书，承诺其对奥龙公司的债务承担连带责任保证，保证范围包括全部货款、违约金、实现债权的费用。证据四、企业对账函、证明2016年12月31日，原被告对账，欠付的货款本金变更为26128513.41元。奥龙公司在对账函上加盖了公章，对欠付货款本金的数额予以确认。证据五、债权转让协议，原告、被告奥龙公司、原告的债务人山东天成纸业有限公司签署三方协议，证明2017年9月15日，奥龙公司通过受让原告一方债务的方式，冲抵30万元的欠付款，此时债权数额已变更为本次起诉的本金数额，即25828512.41元。奥龙公司自2017年9月15日未再还款。证据六、受让债权及还款协议，2018年1月19日，原告与二被告签订协议，约定还款计划，同时协议第四条约定第二被告田晓军对奥龙公司的欠款25828512.41元及违约金等提供连带责任保证，保证期间自主债务履行期届满之日起三年。协议签署后奥龙公司仍未还款，原告有权要求被告承担还款、支付违约金的责任，田晓军作为保证人应承担保证责任。证据七、计算违约金明细表。被告支付货款的金额乘以该笔货款的逾期支付天数，乘以该笔货款对应的合同所约定的违约金比例计算得出的违约金总数，截止2018年9月30日，金额为44118744.68元。证据八：奥龙公司每笔款项的付款凭证。结合证据七佐证原告计算违约金的计算方式。 被告奥龙公司、田晓军辩称：对证据一、证据二真实性认可，但是合同约定的违约金过高，应当根据同期人民银行存款利率支付违约金。并且该合同对于违约金的支付时间约定不明，应当按起诉立案时起算违约金的时间。对证据三担保承诺书的证明力不认可，此担保承诺书形成于2015年12月31日，但是原告没有提供担保书依附的主合同，无法证实主债务合同的履行期限。无法证明田晓军仍承担担保责任。对证据四的真实性认可。对证据五债权转让协议认可。对证据六受让债权及还款协议的真实性认可，该证据同时也证实田晓军对本案的主债务不承担担保责任，因为其在担保方处并未签字，其仅仅在乙方及经办人处签字，并非以自然人的身份在担保方签字，该协议书已经明确了奥龙公司将16020110.95元债权转让给了原告方，该笔债权应当在本案中予以扣除，待该笔债权的实现情况另行向奥龙公司主张。对证据七真实性、关联性都不认可，没有明确的计算依据，且其依据的计算依据远远超出法律规定，基数应当抛出已经转让的债权。证据八真实性认可，仅仅说明奥龙公司履行了付款义务，但是田晓军本人并没有担保责任，也没有向原告方履行担保义务。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下，2015年，原告与被告奥龙公司进行纸张贸易合作，双方先后签订了多份纸张购销合同，约定由原告向奥龙公司销售纸张，奥龙公司支付货款。合同签订后，奥龙公司一直存在拖欠货款的情况，直至提起诉讼之日，被告尚欠原告货款25828513.41元。田晓军作为保证人，签订了担保责任书、受让债权及还款协议。约定田晓军作为担保方，对奥龙公司欠付原告的货款提供连带责任保证，保证范围为全部欠款及延期支付货款的违约金或利息、罚息。 在本案审理过程中，原告又提交三份债权转让协议、一份三方协议及一份《违约金计算方案说明》。协议一，奥龙公司将享有梁山华新印刷有限公司1335669.4元债权于2015年12月14日转让给原告；协议二，奥龙公司将享有梁山弘景印务有限公司2490127.2元债权于2015年12月14日转让给原告；协议三，奥龙公司将享有的杭州东航纸业有限公司4146064.31元债权于2015年12月14日转让给原告；上述协议均约定了部分款项起始支付日期为2016年1月31日，并约定逾期支付按日万分之五标准计算违约金。奥龙公司对上述三公司的还款义务承担连带保证责任。协议四，奥龙公司将享有山东鑫利浆纸有限公司8048250.04元债权转让给原告并约定于2016年2月29日前偿还300万元，逾期支付违约金按日万分之五计算。《违约金计算方案说明》主要内容为，奥龙公司欠付我方债务总额为25828513.41元，如原合同约定的违约金确属过高，需进行调整，也望考虑以下违约金计算方式：1.四份受让债权协议中，受让债权总额为16020110.95元，受让债权协议均约定：如未能按期还款，奥龙公司仍承担还款和支付违约金的责任，且违约金标准为日万分之五。因此，如自2018年1月19日次日计算，暂计算至提起诉讼之日（即2018.1.20-2018.9.30，为255天）：16020110.95×0.0005×255天=2042564.1元。2、另有三笔无书面合同的，金额分别为482207.31元、300000元、500000元；其中，482207.31元我方在起诉时按银行同期同类贷款利率4.75%上浮0.5计算的违约金，如不考虑上浮，仅按同期同类贷款利率计算，数额为482207.31元×年利率4.75%÷365天×255天＝16002元。另两笔300000元、500000元，无书面合同，在我方原违约金计算表格中也未计算违约金，这两笔应自提起诉讼之日起，按银行同期同类贷款利率4.75%计算违约金至还清之日止。3、剩余8526195.15元，因合同约定违约金标准为千分之一或千分之三，如按24%年利率计算违约金，数额为：8526195.15×24%÷365天×255天=1429597.6元；以上暂计至起诉之日（2018.9.30）的数额总额为3488163.7元；另外，奥龙公司及日安晓军仍应对以上债务数额、按以上计算方式，承担自2019年9月30日至还清之日止的违约金。 被告质证称，协议一、协议二我方已经起诉对方，并已经生效。我方已将执行权利授权给原告方。协议三，东航公司的负责人涉嫌刑事案件，我方通知不到对方。并且这三份协议虽然约定了还款期限，但是因为还款人已经是第三方，条款中约定的被告的还款责任与期限是无效的，应当由原告方与被告的债务人协商还款事宜。对协议四的真实性认可，并且也约定了第三方的相关的违约责任，这四份协议涉及的债权应当在另案中起诉，即《违约金的计算方案》中关于转让款16020110.95元应当另案处理。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点为，一、被告奥龙纸制品有限公司欠原告货款数额是多少？违约金起算时间和具体计算标准？二、田晓军应否对上述款应否承担保证责任，以及保证责任的范围？ 关于双方当事人争议的第一个焦点，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款规定：“买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外”，故原被告之间签署的还款协议中虽未涉及逾期付款的违约金标准，但双方购销合同中均约定了逾期付款须支付违约金，也约定了违约金的计算标准，原告作为出卖人，要求被告按购销合同中的违约责任条款承担逾期付款的违约责任，并无不当。本案中，原告主张依据《受让债权及还款协议》约定，被告奥龙公司应当偿还原告的欠付货款数额为25828512.41元；奥龙公司称《受让债权及还款协议》明确将16020110.95元债权转让给了原告，应在25828512.41元货款中予以扣除。因《受让债权及还款协议》约定了“奥龙公司对债务方的还款义务承担连带保证责任”、“如未另行订立协议的，无论目标公司以物抵债的物品价值如何，乙方从25828512.41元债权中冲抵的数额均应以甲方将抵债物变现后的实际变现金额为准”等内容，奥龙公司未提交证据证实已转让的16020110.95元债权实际实现的现金价值，故其关于应在25828512.41元货款中予以扣除的主张不能成立，本院认定被告奥龙公司应当偿还原告的欠付货款数额为25828512.41元。 原告在四份受让债权协议的受让债权总额为16020110.95元，均约定了债务人如未能按期还款，奥龙公司仍承担还款和支付违约金的责任，且违约金标准为日万分之五（折算年利率为18.25%）。因此，原告主张上述款项的逾期利息起算日期应自如自2018年1月19日（《受让债权及还款协议》之日）的次日计算，截止本案立案之日（2018年9月30日）共计为255天，逾期利息数额为2042564.1元（16020110.95×0.0005×255天）。故奥龙公司关于上述货款应当另行主张的辩称不能成立，本院不予支持。 奥龙公司欠付原告的三笔无书面合同的欠付货款金额共计为1282207.31元（482207.31元+300000元+500000元），逾期利息起算应自原告提起诉讼之日起，按银行同期同类贷款利率计算至还清之日止，故原告关于上述款项按银行同期同类贷款利率4.75%计算的主张成立。 奥龙公司欠付原告的货款8526195.15元（25828512.41元-1282207.31元），因合同约定逾期利息标准为千分之一或千分之三，均已超过年利率24%，本院认定逾期利息按照年利率24%计算，自2018年1月20日截止2018年9月30日的数额为1429597.6元（8526195.15×24%÷365天×255天）。 综上，截止到2018年9月30日，奥龙公司欠付原告的逾期利息数额为3472161.7元（2042564.1元+1429597.6元）。 原告请求被告25828512.41元欠款按照购销合同约定分期计算支付逾期利息没有依据，本院不予支持。 关于双方当事人争议的第二个焦点，双方《受让债权及还款协议》第五条约定：“如乙方有任何违反上述还款计划、保证、承诺的，甲方有权要求乙方立即清偿全部欠款，乙方应承担违约责任。田晓军个人承担连带责任。”还款协议签署后，被告并未还款，故自购销合同载明的应付款之日起承担违约责任并无不当。田晓军系奥龙公司的法定代表人，《受让债权及还款协议》也约定了其个人承担连带责任的条款，故被告田晓军关于该签字未在担保方处而仅仅在乙方及经办人处签字不应承担保证责任的主张不能成立，田晓军个人应当对本案奥龙公司欠付原告的还款本息等承担保证责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、二百零七条的规定，判决如下： 一、本判决生效之日起十日内，被告河北奥龙纸制品有限公司偿还原告河北冀广传媒集团有限公司25828512.41元及利息（ 其中截止到2018年9月30日的逾期利息为3472161.7元；以8526195.15元为基数，自2018年10月1日起，按照年利率24%计算至本息付清之日止；以16020110.95元为基数，自2018年10月1日起，按照年利率18.25%计算至本息付清之日止；以1282207.31元为基数，自2018年9月30日起，按照年利率4.75%计算至本息付清之日止）。 二、被告田晓军对上述货款本息承担连带保证责任。 三、驳回原告河北冀广传媒集团有限公司其他诉讼请求。 如果未按照上述判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费391536元，由被告河北奥龙纸制品有限公司、田晓军负担164013元，由原告河北冀广传媒集团有限公司负担227533元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审 判 长  赵 勇 审 判 员  陈 路 人民陪审员  李晓磊 二〇一八年十二月二十七日 书 记 员  曹 旭