内蒙古自治区五原县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内0821民初1862号 原告：郭强，男，汉族，1968年5月12日出生，个体，现住包头市。 委托诉讼代理人：高志明，系包头市“148”指挥协调中心第一法律服务所法律工作者。 被告：五原县金益隆煤业有限责任公司，住所地为五原县浩丰五社工业园区。 法定代表人：李志栋，系公司总经理。 委托诉讼代理人：刘宇峰，系内蒙古炳鸿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李萌，系内蒙古炳鸿律师事务所律师。 第三人：李兵小，男，1951年7月10日出生，汉族，个体，现住包头市。 第三人：李志栋，男，1971年6月9日出生，汉族，个体，现住包头市。 第三人：周学峰，男，1973年6月13日出生，汉族，个体，现住包头市。 原告郭强与被告五原县金益隆煤业有限责任公司、第三人李兵小、李志栋、周学峰股权转让纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郭强及其委托代理人高志明及被告五原县金益隆煤业有限责任公司的委托代理人到庭参加了诉讼，第三人李兵小、李志栋、周学峰经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告双倍支付原告股权收购款200万元。事实和理由：原告郭强是被告投资的股东，于2011年出资90万元投资进入被告公司，被告给原告出具了一份出资证明书。2018年3月25日，原、被告就股权转让一事达成协议，被告自愿以180万元收购原告在公司的全部投资股权，双方签订了一份协议书，协议约定分两次支付，2018年5月25日付100万元，剩余80万元于2018年11月29日支付;如到期不能兑现愿意双倍支付。现因100万元履行期已过，原告多次催要未果，故诉至法院，请求依法判决被告支付。 原告为支持其诉讼主张向本院提交收据一张、股权转让协议一份。意在证明：2011年被告收到了原告入股金90万元。2018年3月25日被告向原告出具的股权转让协议，证明被告收到原告90万元，被告愿以180万元回购股权，并且对180万元的支付方式做了约定，约定2018年5月25日支付100万元，协议的第三条约定如到期不能兑现愿意双倍支付，所以起诉要求被告支付200万元是有依据的，这两份证据都是被告的真实意思表示，所以我们认为本案的被告是具备主体资格的，至于原告是否取得股东的资格、具有股东的身份，两份证据都加盖了被告的公章，我们认为他已取得股东资格，被告提到公司内部章程有规定，我们认为内部规定不能对抗善意第三人，故股权转让协议是有效的。违约金约定并不高，因为被告当时要求原告入股的时候，曾经给原告承诺说公司的效益很好，暂时资金不足，原告本身带着高利，从2011年到2018年7年的时间被告从来没有给分配过利润，原告因为沉重的包袱导致家庭离异至今，即使高利还了以后也远远不能弥补，所以违约金约定不高。 被告质证：对于收据的真实性认可，确实投资了90万，股权是李兵小代持的。股权转让，甲方写的主体是是五原县金益隆煤业有限责任公司的李兵小，他是书写时换行换到了下一行，不是和本公司并列关系，按照最常理的写法或者是单起一行或者有一个顿号，最简单也应该有一个空格，他是直接连在一起的。他的名称是股权转让协议，如果是公司回购的话应该是股权回购协议，那么股权转让协议的表述恰恰说明是股东之间的股权转让。事实上李兵小也是代持郭强的股权，也符合合同陈述的内容。其实从协议书完全可以看出来，我们不应该是本案的被告，要告应该告李兵小。 被告五原县金益隆煤业有限责任公司辩称：1、与原告签订股权转让协议的是李兵小，我公司不是本案适格的主体。李兵小是公司股东但不是法定代表人，其签订的合同不能代表公司。郭强是隐名股东，投资90万元由李兵小代持的。2、该《股权转让协议》尚未生效。按照《公司章程》第十条规定，股东转让出资应由股东会讨论通过，现公司虽然知道双方有转让协议，但未经通过，故尚未生效。3、双方约定的违约金过高。根据公司法第141条的规定，应当减少。 被告为支持其诉讼主张向本院提交公司的章程、国家企业信用信息公示系统企业信息报告。意在证明：公司工商注册的三个股东是李兵小、李志栋、周学峰，法定代表人是李志栋。公司章程第十条，如果股东转让出资应该股东会讨论通过，也就是说作为股东转让股权应该股东会讨论通过。 原告质证认为：对被告提供的工商企业信息没有异议，对被告提供的公司章程所证明的内容有异议，因为公司章程是公司内部规定，不能对抗善意第三人，另外被告刚才所述，公司章程里规定股权转让需要征得公司的同意，本案的原告在转让时，公司在转让协议加盖公章，说明公司是同意的。还想说明的一点是被告的三位股东，都是亲属关系，李兵小是董事会主席，法人李志栋是李兵小的儿子，周学峰是李兵小的女婿，他们是一个家族企业，所以到底是公司行为还是个人行为，应当是他们家谁说的都是算数的，被告既然不认可原告取得的股东资格又说股权转让需要征得股东的同意，恰恰说明，被告认可原告是被告说的股东。 第三人李兵小述称：2018年3月25日《股权转让协议》是李兵小与原告二人签订的股权转让合同，郭强系隐名股东，其股权一直由李兵小代持。该协议未经股东会讨论通过尚未生效。违约金过高应当予以减少。 第三人李志栋、周学峰述称：李兵小与被答辩人签订的《股权转让协议》在其二人之间发生股权转让的法律效力，公司只是见证者，同意就股权转让召开股东会。该《股权转让协议》未经股东会讨论通过，尚未生效。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并在庭审中本院组织当事人进行了证据交换和质证。 本院根据当事人陈述和确认的证据，经审理认定事实如下：2011年4月1日，原告郭强向被告五原县金益隆煤业有限责任公司投资90万元，公司出具了收据载明：“收款单位五原县金益隆洗煤厂；时间2011年4月1日；今收到郭强；项目：洗煤厂投资；人民币玖拾万元整；收款单位五原县金益隆煤业有限责任公司（签章）；收款人王海英；交款人郭强。”2018年3月25日，李兵小与郭强签订《股权转让协议》，协议甲方：五原县金益隆煤业有限责任公司（简称金益隆煤业）李兵小。乙方金益隆煤业股东郭强。协议约定：甲方的90万元股份，甲方愿以180万元人民币收购，同时乙方愿出让。付款方式：分两次由甲方支付乙方，2018年5月25日付100万元，剩余的80万元于2018年11月29日支付。如果甲方不能如期兑现愿以双倍支付。本协议自签字之日起，乙方在本股权内所有的债权债务和纠纷自负，与甲方无关。尾部甲方：李兵小签名，加盖公司章。乙方郭强签名。见证人徐某某、陈某。 另查明：被告五原县金益隆煤业有限责任公司成立于2011年3月30日，注册资本1000万元。公司类型为有限责任公司（自然人投资）。公司法定代表人为李志栋。登记股东为周学峰出资230万元；李志栋出资270万元；李兵小出资500万元。出资日期2011年3月25日。 本院认为：本案原告虽然持有其与李兵小签订的加盖了公章的《股权转让协议》，但问题的根本在于原告郭强是否取得了公司股东的身份。其一，根据我国《公司法》相关规定，关于股东资格的确认标准主要有以下几种：一是股东是否签署公司章程并记载为股东；二是股东是否实际出资；三是股东名册是否有记载；四是是否经工商登记为股东；五是是否有公司出具的出资证明书。但实践中确实会因种种原因使部分条件不具备，从而导致股东资格确认纠纷。司法实践中，根据股东确认的一般原则,确认取得股东资格和股东权利，在不具备形式要件的情况下，也应当符合取得股东资格的实质要件。2011年4月1日，原告郭强向被告五原县金益隆煤业有限责任公司投资90万元。分析款项发生的时间，是在被告五原县金益隆煤业有限责任公司于2011年3月30日验资并成立之后，故从时间上看可以确认，该款项发生时不存在作为股东的原始出资注入五原县金益隆煤业有限责任公司的事实，不能确认是出资款。其二，股东权利的享有、股东义务的履行，是取得股东资格的结果，也是判断是否取得股东权利的依据之一，原告郭强自投资款到位以后未参与公司经营，用其本人的话说也没有分配到利润。《公司法》第一百七十八条规定：有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。从形式上、内容上看，原告郭强的出资行为也不是公司增资行为。其三，根据《公司法》的规定，有限责任公司具有人合性与资合性。其中，人合性是一个必备的要素之一，即有限责任公司股东之间可以相互转让其全部或部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。而本案中原告郭强是否能够成为公司股东并没有征得其他两位股东的同意。其四，《公司法》第三十五条规定：公司成立后，规定不得抽逃出资。涉案公司注册资本为1000万元，在公司李兵小与郭强签订的《股权转让协议》中约定公司以180万元回购郭强的股权，逾期双倍即支付360万元。如果该转让协议对公司具有约束力，按照被告在法庭上陈述的该公司成立以来就遇到经济萧条没有过盈利，那么按照协议回购郭强股权的话就是一种典型的抽逃资金行为，当然为《公司法》禁止的行为。审理中被告公司及第三人李兵小、李志栋、周学峰其均认可原告郭强为第三人李兵小代持的隐名股东，作为显名股东与隐名股东个人之间的协议不会影响到其他人的利益，符合法律规定。因原告郭强在事实上、法律上均未成为公司股东，其所诉称的股权转让协议对被告公司没有约束力。审理中经法庭释明后原告坚持要求被告公司承担民事责任。故依照《中华人民共和国公司法》第三十一条、第七十一条、第一百七十八条的规定，判决如下： 驳回原告郭强的诉讼请求。 案件受理费22800元，由原告郭强负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。 审 判 长  李阅兵 审 判 员  陈润泉 人民陪审员  董新岁 二〇一八年十二月十八日 书 记 员  张雅楠 附相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第三十五条公司成立后，规定不得抽逃出资。 第七十一条有限责任公司股东之间可以相互转让其全部或部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意，股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起三十日未答复的视为同意转让。 第一百七十八条有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。