安徽省阜阳市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）皖12行终349号 上诉人（一审原告）关家红，男，1961年12月8日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托代理人刘德礼，安徽皖大律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）阜南县曹集镇人民政府，住所地安徽省阜阳市阜南县曹集镇镜湖村张郢，统一社会信用代码113412250031812307。 法定代表人唐洪彬，该镇镇长。 委托代理人耿建华，该镇政府党委委员。 委托代理人魏旭东，安徽振颍律师事务所律师。 上诉人关家红因请求确认阜南县曹集镇人民政府（以下简称“曹集镇政府”）拆除房屋行政行为违法一案,不服阜阳市颍东区人民法院于2018年9月10日作出的（2018）皖1203行初22号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 关家红向一审法院诉称，关家红是个体工商户，依照“皖政办［2003］58号”文件精神，在本村荒地和稻场上建库房三处，总面积约547平方米，投资约80余万元。2017年4月16日，曹集镇党委书记陈东群带领不明身份人员在没有任何法定程序和公告公示以及未通知的情况下，对其和本庄28户村民的房屋强行拆除，仅其一家就造成直接损失约80余万元。关家红的建筑物并没有违反规划。曹集镇政府的强拆行为，没有履行依法告知和公布，更没有听取其及28户村民的陈述和申辩，行政处罚程序违法。曹集镇政府对其进行行政处罚，没有制作和向其送达行政处罚决定书，违反法定程序。故其提起诉讼，请求法院：依法确认曹集镇政府2017年4月16日强行拆除其位于阜南县××同村××郢××队房屋的行政行为违法；诉讼费由曹集镇政府承担。 一审法院经审理查明，2016年6月22日，阜南县曹集镇人民政府执法人员李申、刘开远等在曹集镇建设规划日常巡查时发现，曹集镇大同村宗郢自然四组关家红未办理乡村建设规划许可证擅自在蓄洪库内蒙洼撤退路东侧建设简易房500多平方米。关家红的建设行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条规定，确认属违法建设，应予以拆除。曹集镇政府于2016年6月19日、6月28日分别作出（南曹）罚告字2016第1号事先告知书、（南曹）听告字2016第1号听证告知书。阜南县曹集镇人民政府于2016年6月29日、6月30日对关家红作出（2016）南曹罚决字第1号行政处罚决定书、南曹强公（2016）1号行政强制执行公告，并送达给关家红。关家红逾期未拆除。2017年4月16日阜南县曹集镇人民政府对关家红位于阜南县××同村××郢××队建设简易房屋予以拆除。关家红不服，提起诉讼。 一审法院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定：行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。第三十七条规定：经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制行政决定。第四十四条规定：对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案曹集镇政府认定关家红未办理乡村建设规划许可证擅自在位于阜南县××同村××郢××队××路东侧建设房屋，面积约为500多平方米，其行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》的规定，属违法建设，应予以拆除，并限期让关家红自行拆除，关家红逾期未拆。2017年4月16日曹集镇政府对关家红位于阜南县××同村××郢××队建设简易房屋进行拆除，该行政行为认定事实清楚，处理程序合法，适用法律正确，依法应予支持。故关家红的诉讼理由不能成立，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回关家红的诉讼请求。 关家红上诉称，一审法院认定事实有误，一审判决书没有体现关家红的房屋建设于2001年前后的事实、曹集镇政府张贴公告文书照片明显属于伪造、所谓的有关家红签字的通知书属于移花接木，内容是后添加的，且送达方式违法；行政处罚程序违法，剥夺了关家红申请听证的权利，没有履行处罚前告知程序，没有听取其陈述和申辩、处罚超过处罚时效，且适用法律错误。据此，请求二审法院：1、依法改判支持关家红的一审诉讼请求或者将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用由曹集镇政府承担。 关家红向一审法院提交的证据有:证据一、关家红身份证、营业执照、收购资格、荣誉证书。用于证明其主体资格适合，以及其从2000年就在被拆迁房屋从事粮食收购，涉案房屋系合法建筑。证据二、土地承包合同。用于证明建房占用土地不是耕地，而是荒地。证据三、个人工作日记。用于证明曹集镇政府给其送达文书时，其不在家，谈不上拒签。证据四、村委会证明及证人证言。用于证明其建房的时间、地点、面积，以及涉案房屋并非违法建筑，也没有占用耕地。证据五、关家彬证言。用于证明其建砖混结构房屋四间，拆迁时粮食损失。 曹集镇人民政府向一审法院提交的证据、依据有：证据一、统一社会信用代码、法定代表人证明书、法定代表人身份证、《城乡规划法》第65条。用于证明其主体资格适格及系依法行使职权。证据二、1、立案登记表；2、执法证件；3调查笔录；4、现场勘验记录；5、房屋位置示意图；6、规划所证明；7、村证明；8、国土所证明；9、曹集镇总规图；10、承包地块调查表；11、协助调查通知书；12、调查终结报告；13、审议笔录；14、事先告知书；15、送达回执；16、听证告知书；17、送达回执；18、违法建设案件呈批表；19、行政处罚决定书；20、决定书送达回执；21、行政强制执行公告；22、送达回执；23、行政强制催告书；24、催告书送达回执；25、行政强制执行决议；26、送达回执；27、其他群众拆除通知；28、公告；29、执法人员现场执法照片；30、拆除简易房搬运物品照片；31、群众简易房现状图。用于证明曹集镇政府作出具体行政处罚程序合法，适用法律正确。证据三、《中华人民共和国土地管理法》59、62、63条、《中华人民共和国城乡规划法》41条、65条、《中华人民共和国行政强制法》37条。用于证明曹集镇政府作出具体的行政处罚适用法律正确。 一审法院对上述证据认证如下：对关家红所提举的身份证，予以确认；对关家红所提举的其他证据，该院认为，与本案不具有关联性，且不能证明涉案建房具有合法手续，故不予采信。对曹集镇政府提举的证据，该院认为与本案具有关联性，且合法真实，依法予以采信。 经审查，一审法院对证据的分析与认定符合法律规定，本院依法予以确认。 关家红在二审期间向本院提交了以下证据：其营业执照复印件2张及照片12张。用于证明其种子在没有任何人通知的情况下，被掩埋在废墟下，导致种子霉烂，全部损失；大棚被推倒，导致机器设备等所有工具、用具损失。营业执照用于证明该房是2011年就建好的合法建筑，被曹集镇政府违法拆除。对于关家红在二审期间提供的上述证据，因不符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十二条关于“新证据”的规定，故本院不予采信。 依据采信的证据，二审查明的事实与一审无异。 本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，上诉人关家红的涉案房屋经被上诉人曹集镇政府依据相关法律规定认定属违法建设，应予以拆除，并限期让关家红自行拆除。因关家红逾期未拆除，曹集镇政府在履行公告等程序后实施拆除，并无不当。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人关家红负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 辉 审判员 周海龙 审判员 杨 柳 二〇一八年十二月二十九日 法官助理凡昊明 书记员丁茹梦 附适用法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条 人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定。