广西壮族自治区柳州市城中区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0202民初932号 原告：孙毅峰，男，1972年9月22日出生，汉族，住柳州市城中区。 委托诉讼代理人：唐健征，广西国开律师事务所律师。 委托诉讼代理人：莫国强，广西国开律师事务所律师。 被告：融水苗族自治县荣光采石场，住所地：融水县。 投资人：龚荣光。 委托诉讼代理人：范跞，广西佳卓律师事务所律师。 被告：龚荣光，男，1973年7月26日出生，住融水苗族自治县。 被告：韦云哲，男，1972年12月26日出生，住柳州市城中区。 第三人：莫志严，男，1972年10月6日出生，壮族，住柳州市鱼峰区。 第三人：龚壬魁，男，1962年10月26日出生，汉族，住融水苗族自治县。 原告孙毅峰被告融水苗族自治县荣光采石场、龚荣光、韦云哲民间借贷纠纷一案,2017年7月10日本院作出（2017）桂0202民初1220号民事判决。融水苗族自治县荣光采石场对上述判决不服提起上诉，中级人民法院于2018年3月12日作出（2018）桂02民终163号民事裁定，撤销本院（2017）桂0202民初1220号民事判决，将本案发回重审。本院依法追加案外人莫志严、龚壬魁作为第三人参加诉讼，本院于2018年5月3日立案后，依法适用普通程序，于2018年8月30日、2018年11月23日公开开庭进行了审理，原告孙毅峰及其委托诉讼代理人唐健征、被告融水苗族自治县荣光采石场委托诉讼代理人范跞、被告龚荣光、韦云哲，第三人莫志严到庭参加诉讼，第三人龚壬魁经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告孙毅峰向本院提出诉讼请求：1.判令被告融水苗族自治县荣光采石场向原告返还借款本金壹百万元；并分别以壹百万元为基数，自2011年12月16日起至本案生效裁判文书确定的清付日止，按月利率2%向原告计付利息（利息暂计至2017年4月15日为1280000元）；以上合计2280000元；2.判令被告龚荣光对被告融水苗族自治县荣光采石场的上述债务承担补充清偿责任；3.判令被告韦云哲对被告融水苗族自治县荣光采石场的上述债务承担连带清偿责任；4.三被告承担本案诉讼费用。 事实和理由：原告与被告融水苗族自治县荣光采石场（以下简称荣光采石场）、韦云哲于2011年11月26日签订《借款合同》。合同约定荣光采石场向原告借款，韦云哲为担保人，借款期限为2011年11月27日至2012年11月26日，借款金额为壹佰万元，月利率为3%，原告于2011年11月30日向被告荣光采石场支付了借款壹佰万元。经原告多次催要，被告荣光采石场仅支付了利息15000元。被告于2016年10月24日向原告出具《还款承诺书》，承诺于2016年12月30日前先归还原告部分借款本金，但其未按承诺还款。原告认为，原告与被告荣光采石场、韦云哲共同签订的《借款合同未违反法律、法规强制性规定且原告向荣光采石场实际支付了借款，该借款合同合法、有效，被告荣光采石场应按约定向原告支付利息及返还借款本金。被告荣光采石场系被告龚荣光投资设立的个人独资企业，根据个人独资企业法第二条、第三十一条的规定，被告龚荣光应以其个人财产对企业债务承担无限责任，当被告荣光采石场的财产不足以清偿债务，被告龚荣光应以其个人的财产予以清偿，所以，被告龚荣光应对被告荣光采石场向原告应返还的借款本金及应付的利息承担补充清偿责任。被告韦云哲作为担保人与合伙人，其应当对被告荣光采石场的债务承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，现按借款合同约定向原告住所地人民法院起诉，请支持原告的诉讼请求。 被告荣光采石场辩称，被告荣光采石场为合伙企业，原告起诉遗漏莫志严等主体；原告提供的转账凭证不完整，无法查清案外人肖某与原告的交易往来；被告融水苗族自治县荣光采石场进账的1000000元被被告韦云哲转给案外人韦明琦，注明是还款韦，是被告韦云哲的个人债务，与被告融水苗族自治县荣光采石场无关。 被告龚荣光答辩意见与被告荣光采石场一致。 被告韦云哲辩称，其并不认识案外人韦明琦，进公司账户的1000000元是融资借的，当时是公司财务处理的，不是被告韦云哲本人做的；对于1000000元的用途，采石场的活动都是经过被告龚荣光、第三人龚壬魁两兄弟处理，其他人按照他们的意见做。 第三人莫志严辩称其与被告龚荣光、韦云哲签订的仅仅是类似承包协议的合同，与企业性质无关，该企业的债务与其无关；该借款是用于归还被告荣光采石场的债务，借款到账后立即转出还款了。 第三人龚壬魁未出庭参加诉讼，在举证期限内也未向本院提交任何证据及书面答辩材料，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十二条、第十三条第二款、第六十八条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第一款的规定，视为被告放弃答辩、举证和质证的权利。 围绕诉讼请求，原告依法提交了如下证据： 1、借款合同，证明原告于被告荣光采石场、韦云哲存在借款合同关系； 2、收条，证明被告荣光采石场收到原告的1000000元借款； 3、收条，证明被告荣光采石场支付了借款利息15000元； 4、还款承诺书，证明被告荣光采石场于2016年10月24日作出还款的承诺，确认了被告荣光采石场分两次向原告借款的事实，承诺于2016年11月30日前归还原告部分本金，其余借款在被告荣光采石场的租金及收益中归还，下面的签名是合伙人莫志严、龚壬魁； 5、特快专递详情单 6、律师函，证据5、6共同证明原告委托代理人向被告荣光采石场发出律师函进行了催收； 7.银行流水。 8.查询清单，证据7、8证明案外人肖某于2011年11月29日分4次转款共计1000000元，代原告支付合同约定借款的事实； 9.活期个人明细交易查询，证明肖某曾向原告借款1000000元的事实，原告与肖某之间有经济来往。 被告荣光采石场对以上证据质证后认为：对证据1的真实性、合法性、关联性无异议；对证据2-3不清楚；对证据5-6的真实性、合法性、关联性均无异议；认为截图提供的证据9后面抹去了，但该证据可以看出2011年1月4日、1月14日、3月8日还有三笔原告与案外人肖某之间的交易往来，原告未作出合理解释，仅凭原告标注的3笔45万元转入采石场称是还款，认为不符合逻辑。 被告龚荣光质证意见与被告荣光采石场一致。 被告韦云哲对以上证据质证后对以上证据均无异议，转账是事实，收到了这两笔款项。 被告荣光采石场提交以下证据： 1.合伙协议，证明采石场是合伙企业，合伙人为龚荣光、龚壬魁共占股21%，韦云哲占股49%，莫志严占股30%； 2.采石场账户银行流水、转账支票、进账单，证明在2011年11月29日确实有1000000元进账，该款项于次日被被告韦云哲转出970000元给韦明琦，用途是还款韦。 原告孙毅峰对以上证据质证后认为：对证据1真实性无法确定，认为证据1只是荣光采石场的内部协议，对外没有法律约束力，与本案借款没有关联性；对证据2真实性无异议，认为款项转出是被告荣光采石场的内部事务，与原告无关；证据2中银行支票盖有采石场印章及龚荣光私章，不认可被告所述龚荣光对钱款来往不知情的情况；证据2中进账单与本案无关。 被告龚荣光对以上证据的真实性、合法性、关联性无异议。 被告韦云哲对以上证据质证后认为：以上证据中的转账行为不是其个人行为，是采石场的行为。 原告申请证人肖某出庭作证，证明其受原告委托将借款100万元转至被告荣光采石场账户。被告荣光采石场对此不予认可，其认为证人肖某出庭不能达到原告证明目的，原告与证人之间有多笔经济往来，有互相借款、还款及工程款往来的事实，原告称该笔款项是证人向原告还款，原告让其代为转给被告荣光采石场，但证人称该笔款是其与原告的合作工程款，是矛盾之一。证人并不记得2010年至2011年之间其尚欠原告多少款项，而原告让他转100万给荣光采石场立即就转了，是矛盾之二。所以被告荣光采石场认为不排除该笔转账是由其他经济往来或有某人以借款的名义损害荣光采石场利益。 根据经审查确认的证据及当事人的陈述，本院确认以下法律事实： 2011年11月26日，原告孙毅峰与被告荣光采石场、被告韦云哲签订《借款合同》，合同约定：被告荣光采石场因经营需要向原告借款1000000元，借款期限为一年，即从2011年11月27日至2012年11月26日止，实际借款期限以甲方向乙方指定的账户转账之日起算；借款按月利率3%计算利息。另约定，被告韦云哲以其持有的被告荣光采石场的合伙份额（占荣光采石场合伙总出资额49%）为本案借款担保，担保范围为涉案借款合同项下的借款本金及相应的利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的何种费用（包括但不限于诉讼费用、律师代理费、拍卖费、评估费、过户费、公告费、差旅费等），抵押期限自涉案合同生效之日起至被告荣光采石场还清原告全部借款本息及有关款项时止。原告孙毅峰、被告韦云哲、被告龚荣光在合同上签字并加盖手印，被告荣光采石场在合同上加盖公章。 2011年11月29日，案外人肖某向被告荣光采石场的账户分四笔、分别转账300000元、299999元、299998元、100003元，共计1000000元。 2011年11月30日，被告韦云哲、荣光采石场向原告出具收条，确认收到原告借款1000000元，并分别在收条上签字、加盖公章。 2014年12月1日，原告出具收条，确认收到被告韦云哲支付的15000元利息，确认该利息为原告与被告荣光采石场的1500000元借款利息，再确认该利息由第三人莫志严垫付。该收条上载明第三人莫志严作为付款人签字，被告韦云哲作为经手人签字。 2016年10月24日，被告荣光采石场向原告出具《还款承诺书》，承诺书上载：被告荣光采石场分别于2011年11月和2012年2月向原告孙毅峰二次借款共计人民币1500000元（其中第二次借款的500000元被告荣光采石场委托原告转入被告韦云哲的银行账户），鉴于经营状况，承诺2016年12月30日前先归还原告部分借款本金，其余欠款在以后被告荣光采石场的租金及收益中归还。被告荣光采石场于承诺书中加盖公章。 另查明，2011年8月1日被告龚荣光、韦云哲、第三人莫志严、龚壬魁签订《荣光县荣光采石场合伙经营协议》，协议确定荣光采石场为合伙企业，同时确定了合伙人的出资比例、入伙退伙条件、合伙人的权利义务、合伙的清算以及违约责任。但荣光采石场工商登记为个人独资企业，投资人系被告龚荣光。 本院认为本案争议焦点为被告荣光采石场的企业性质系个人独资还是合伙；原告是否已经履行了借款义务。 首先关于荣光采石场的企业性质问题，经庭审已经查明，被告龚荣光、韦云哲、第三人龚壬魁、莫志严签订了《荣光县荣光采石场合伙经营协议》，明确约定由四人共同出资、合伙经营、该协议还对各种合伙事宜进行了详细明确的约定，该合伙协议对上述四人合伙经营荣光采石场的意思表示非常明确。合伙人共同经营荣光采石场，共同参与采石场的经营活动并实际履行了合伙协议。原告无法举证否认四人共同出资、共同经营的事实。 合伙协议明确约定合伙后，荣光采石场仍沿用原企业的名称以及营业执照，原个人独资企业营业执照自合伙合同签订之日起归合伙企业所有，原投资人龚荣光不再单独使用该营业执照，故荣光采石场实质上已变更为合伙性质，生产经营活动由各合伙人共同决策。荣光采石场在工商行政管理部门仍登记为个人独资企业，未据实变更企业性质系合伙人之间达成的不合规定之约定，但并不影响采石场已实质变更为合伙企业继续经营。原告与被告荣光采石场及韦云哲签订借款协议也约定被告韦云哲以其合伙份额作为借款的担保，因此原告对于被告荣光采石场系合伙企业的性质应当知晓。故本院确认，被告荣光采石场系合伙企业，而非个人独资企业。原告诉称合伙协议仅对内有效对外无约束力缺乏事实和法律依据。本院不予采信。 关于原告是否履行借款义务，被告荣光采石场是否收到借款的问题。根据庭审以及证据可以查明，原告通过案外人肖某向被告荣光采石场账户支付了100万元，被告荣光采石场向原告出具收条及《还款承诺书》，并支付了部分利息，明确表明被告荣光采石场已经收到原告借款本金，其辩称系其它个人债务而非荣光采石场债务缺乏事实依据，本院不予采信。 关于利息，被告荣光采石场未提供证据证实其支付了本案借款的借款利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”，现原告主张按月利率2%计算利息，符合上述规定，本院予以支持。故本案利息计算，以100万元为本金，按月利率2%从2011年12月16日起暂计至2017年4月15日为128万元，之后的利息以未归还本金为基数，按月利率2%计算至实际履行完毕之日止。 根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条第一款规定：合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条规定：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。因此被告龚荣光、韦云哲、第三人莫志严、龚壬魁作为合伙人应当对被告荣光采石场的债务不足清偿部分承担无限连带责任。 借款合同中约定被告韦云哲以其合伙股份作为借款质押物，但未办理登记。本院认为合伙份额并非法律规定的动产或者权利，不能作为质押物为债权的担保，故原告诉请要求被告韦云哲承担担保责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条、《中华人民共和国担保法》第六十三条、第七十五条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告融水苗族自治县荣光采石场向原告孙毅峰归还借款本金100万元； 二、被告融水苗族自治县荣光采石场向原告孙毅峰支付利息128万元（以100万元为本金，按月利率2%计算，从2011年12月16日起暂计至2017年4月15日，之后的利息计至实际履行完毕之日止）； 三、被告龚荣光、韦云哲、第三人莫志严、龚壬魁按照出资比例对被告融水苗族自治县荣光采石场上述债务不足清偿部分承担无限连带清偿责任。偿还债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿； 四、驳回原告孙毅峰其它诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费12520元（原告已预交），由被告融水苗族自治县荣光采石场、龚荣光、韦云哲、第三人莫志严、龚壬魁共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长  鲍晓强 人民陪审员  李 萍 人民陪审员  罗周莲 二〇一八年十二月三日 代书 记员  彭艺君