甘肃省白银市白银区人民法院民事判决书（2018）甘0402民初3819号原告：甘肃第七建设集团股份有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区平凉路**，统一社会信用代码：×××。法定代表人：冯某，该公司董事长。原告：白银中厦建材有限公司，住，住所地白银市白银区中小企业创业园区一社会信用代码：×××。法定代表人：张某，该公司董事长。委托诉讼代理人：王某，该公司工作人员。共同委托诉讼代理人：石某，甘肃和谐律师事务所律师。被告：甘肃宏泰工程建设有限公司，住，住所地甘肃省靖远县北城区人民路金域华府**商铺**一社会信用代码：×××。法定代表人：段某，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈某，甘肃仁泽律师事务所律师。被告：甘肃第六建设集团股份有限公司，住，住所地甘肃省兰州市城关区皋兰路**一社会信用代码：×××。法定代表人：殷某，该公司董事长。委托诉讼代理人：康某，该公司工作人员。委托诉讼代理人：葛某，甘肃熙和律师事务所律师。原告甘肃第七建设集团股份有限公司（以下简称甘肃七建）、白银中厦建材有限公司（中厦建材公司）与被告甘肃宏泰工程建设有限公司（以下简称宏泰公司）、甘肃第六建设集团股份有限公司（甘肃六建）买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。二原告及二被告委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。甘肃七建、中厦建材公司向本院提出诉讼请求：1.判令宏泰公司、甘肃六建尽快支付拖欠款684111.94元；2.判令宏泰公司、甘肃六建承担违约逾期付款损失163674元（暂计算3年8个月，计算期间：2015年1月8日至2018年9月），以及本案起诉后至付清全部欠款期间的逾期付款损失；以上两项合计：847785.94元;3.判令宏泰公司、甘肃六建承担甘肃七建、中厦建材公司聘请的律师代理费；4.判令宏泰公司、六建公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2012年8月甘肃七建与宏泰公司405项目部签订《预拌混凝土供应合同》，双方约定，甘肃七建向其承建的“甘肃稀土集团公司白银安置区（四标段）8#9#楼”供应混凝土，合同第二条第4项约定的付款方式为：乙方按进度供应至主体四层平口，甲方付正负0以上部分工作量的80%，以后按月结付80%款，以此类推主体封顶后，三个月内付清全部剩余款项”。合同签订后，甘肃七建按要求于2012年7月开始至2014年10月期间供应混凝土6157495元（供应量由甘肃六建结算）。甘肃六建陆续付款5473383.06元，至今拖欠款数额为684111.94元。宏泰公司、甘肃六建的长期拖欠已经严重影响了甘肃七建、中厦建材公司正常的生产经营，不得已具状起诉，请人民法院判如所请。宏泰公司辩称，宏泰公司与甘肃七建之间的买卖合同关系不成立，故甘肃七建、中厦建材公司的诉求与宏泰公司无关。与甘肃七建签订《预拌混凝土供应合同》的405项目部，确实隶属于宏泰公司；但是，该买卖合同并非出于宏泰公司的真实意思表示，该买卖合同中约定的“甘肃稀土集团公司白银安置区（四标段）8#、9#楼”并非宏泰公司承包的工程项目。该工程项目系由甘肃六建承包，后其将部分工程即买卖合同中约定的（四标段）8#、9#楼，又分包给了自然人刘震。随后，刘震又找到雷满旺、梁某（即宏泰公司405项目部负责人）三人共同合作施工，现工程早已竣工并交付。所以，甘肃七建基于该买卖合同所供应的全部商砼实际上均用于甘肃六建承包的工程项目，与宏泰公司无关。因此，该买卖合同的实际履行方，系甘肃六建、自然人刘震、雷满旺、梁某与甘肃七建。自然人梁某虽以宏泰公司的名义与甘肃七建签订了买卖合同，但是在整个工程施工过程中，梁某并未使用宏泰公司的建设资质，甘肃六建也从未向宏泰公司支付过任何工程款。所以，不能将梁某的个人行为所产生的民事责任归咎于宏泰公司。宏泰公司与甘肃七建签订的该买卖合同并非出于双方的真实意思表示，故该买卖合同并未成立。甘肃七建、中厦建材公司的诉求应当向甘肃六建，与甘肃宏泰公司无关。据此，宏泰公司请求人民法院在依法查清案件事实的基础上，驳回甘肃七建、中厦建材公司对宏泰公司的诉讼请求。甘肃六建辩称，1.甘肃七建、中厦建材公司起诉我公司承担付款义务，缺乏事实及法律依据，应当依法驳回对我公司的起诉；2.甘肃七建、中厦建材公司诉状诉称，供用量由我公司结算，我公司陆续付款5473383.06元，与事实不否，事实是我公司作为总承包方，对宏泰公司所购的混凝土方量进行确认，应宏泰公司405项目部负责人梁某的要求，甘肃六建代为向中厦公司付款95250.77元，此前所有付款均是宏泰公司405项目部工作人员与财务人员予以转账支付的；3.本案所涉工程于2014年10月封顶，至本案起诉之前甘肃七建、中厦建材公司从未就本案所涉货款向我公司主张权利，这充分表明，甘肃七建、中厦建材公司是知道本案所涉货款的买方，同时基于诉讼时效的法律规定，就算甘肃六建有付款义务，基于时效届满应当依法不予支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：甘肃七建和中厦建材公司共同提交提交的证据1.《预拌混凝土供应合同》和《预拌砼结算书》，虽为复印件，但是宏泰公司证人梁某证实该组证据内容真实，故对该证据的证明力予以认定；证据2.《诉讼委托代理合同》，只能证明甘肃七建与甘肃和谐律师事务所签订了诉讼委托代理合同，但不能证明甘肃七建已经向甘肃和谐律师事务所支付了律师代理费38910元，且证据为复印件，故对该证据的证明力不予认可；证据3.《稀土工程结算及付款明细》，该证据是中厦建材公司单方制作，故对该证据的证明力不予认定。宏泰公司提交的证据1.《建设工程施工合同》、《协议书》、《合作施工协议书》，以上证据均为复印件，只对《建设工程施工合同》的客观性予以认定；因个人无施工质，故《协议书》、《合作施工协议书》为无效协议，但因宏泰公司证人梁某证实该组协议书内容真实，故对该组协议书证明的事实予以认定；2.证人梁某的证词，梁某当庭陈述，“宏泰公司405项目部的公章是宏泰公司的允许下通过正规手续办理的。是我们用到项目里了。货款是刘震支付给我，我给原告支付。责任有，但是不应该是我一个人承担，应当由刘震、我、雷满望共同承担”；另陈述甘肃六建稀土公司棚户区改造白银安置区项目四标段技术专用章“是（甘肃）六建提供的，我们使用，工程结束后六建收回了”，各方当事人对梁某的证词均无异议，对证词的证明力予以认定。甘肃六建提交的两张《收据》，虽为复印件，但因甘肃七建和中厦建材公司与证人梁某均认可，故对其证明力予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年4月30日，甘肃稀土集团有限责任公司与甘肃六建签订《建设工程施工合同》，甘肃稀土集团有限责任公司将“甘肃稀土集团有限责任公司棚户区改造白银安置区项目”全部发包给甘肃六建；之后甘肃六建下属第二工程公司又将上述工程全部转包给刘震；2012年5月22日，刘震、梁某、雷满旺三人签订《合作施工协议书》，协议书约定上述工程中的8#楼由雷满旺施工、9#楼由梁某施工，整个四标段工程的安装及砼施工由刘震负责完成；2012年8月29日，宏泰公司405项目部与甘肃七建白银混凝土公司签订《预拌混凝土供应合同》，合同约定，由甘肃七建白银混凝土公司向宏泰公司405项目部供应混凝土，计划供应数量22000立方米，工程名称为“甘肃稀土公司白银安置区（四标段）8#、9#楼”；合同第二条对价款和支付方式作了明确约定，付款方式“乙方（甘肃七建白银混凝土公司）甘肃七建按进度供应至主体四层平口，甲方（宏泰公司405项目部）付正负0以上部分工作量的80%，以后按月结付80%款，以此类推主体封顶后，三个月内付清全部剩余款项”；合同第三条双方责任A甲方责任6约定，“结算书送达审核超过5日，即视为认可，若不见时结算或付款，乙方有权停止混凝土供应，并由甲方向乙方支付每拖延一天按拖欠总额2‰的违约金”；合同落款处甲方盖有宏泰公司405项目部和甘肃六建稀土公司棚户区改造白银安置区项目四标段技术专用章。合同签订后，中厦建材公司于2012年7月20日开始供应混凝土。经结算，2012年8月31日至2014年11月11日期间，中厦建材公司向上述工程中供应混凝土总供货量价款是6157495元，截止2018年1月29日，甘肃六建支付货款5473383.06元，剩余684111.94元至今未付；在《预拌砼结算书》上盖有甘肃六建稀土公司棚户区改造白银安置区项目四标段技术专用章。另查明，中厦建材公司是甘肃七建的全资子公司。宏泰公司405项目部成立于2005年11月15日，于2016年5月26日注销；甘肃六建稀土公司棚户区改造白银安置区项目四标段技术专用章为甘肃六建刻制。本院认为，本案的争议焦点是宏泰公司和甘肃六建是否承担责任、本案是否超过诉讼时效？首先，宏泰公司405项目部与甘肃七建白银混凝土公司之间签订的《预拌混凝土供应合同》，是双方当事人真实意思表示，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力，中厦建材公司履行了供货义务，宏泰公司405项目部负有全额支付价款的义务，宏泰公司405项目部只支付部分货款，剩余货款684111.94元未付，属违约，应承担违约责任；因405项目部是宏泰公司设立的内部分支机构，从其成立到注销均是宏泰公司的所为，其责任应由设立者宏泰公司承担。其次，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”的规定，甘肃六建将其承包的“甘肃稀土集团有限责任公司棚户区改造白银安置区项目”全部转包给没有施工资质的刘震，双方签订的《协议书》违反法律规定，为无效协议；中厦建材公司提供的混凝土全部用于上述工程中，且《预拌混凝土供应合同》和《预拌砼结算书》均加盖了甘肃六建稀土公司棚户区改造白银安置区项目四标段技术专用章，根据合同的相对性原则，宏泰公司和甘肃六建分别是合同的相对方和工程的承包方，故甘肃六建应和宏泰公司共同承担责任。第三，关于诉讼时效问题，甘肃六建向中厦建材公司最后一次支付货款的时间是2018年1月29日，故本案未超过诉讼时效；关于逾期付款利息，双方合同约定的是“拖欠一天按拖欠总额2‰的违约金”计算，现中厦建材公司公司以年利率6.525%计算，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三、四款的规定，应按中国人民银行同期贷款利率6％计算，双方最后一次结算是2014年11月11日，从2015年1月8日至2018年9月7日共44个月的利息为150504.62元（684111.94元×6％÷12×44）。综上所述，甘肃七建、中厦建材公司要求宏泰公司、甘肃六建支付拖欠货款684111.94元、逾期付款利息163674元之主张，对其合理部分，证据充足，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三、四款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：甘肃宏泰工程建设有限公司、甘肃第六建设集团股份有限公司共同支付甘肃第七建设集团股份有限公司、白银中厦建材有限公司货款684111.94元，逾期付款利息从2015年1月8日至2018年9月7日止的利息为150504.62元，以上款项合计834616.56元，于本判决生效之日起二十日内一次性付清；2018年9月8日至付清款项之日止的利息以年利率6％计算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6139元，甘肃第七建设集团股份有限公司、白银中厦建材有限公司共同负担95元，甘肃宏泰工程建设有限公司、甘肃第六建设集团股份有限公司各负担3022元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审判员 张乾香 二O一八年十二月二十四日书记员 李 琳本判决适用的法律、法规以及司法解释具体条文：1．《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2.《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。