浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙04民终2449号上诉人（原审原告）：佟文，男，1980年5月26日出生，彝族，住贵州省大方县。委托诉讼代理人：周敏，浙江圣文律师事务所律师。上诉人（原审被告）：嘉善陆意木业有限公司。住所地浙江省嘉兴市嘉善县干窑镇康民路东路111号。统一社会信用代码91330421743485889E。法定代表人：陆春明，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴建胜，浙江金嘉律师事务所律师。上诉人佟文因与上诉人嘉善陆意木业有限公司（以下简称陆意公司）劳动争议一案，不服嘉善县人民法院（2018）浙0421民初2796号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月11日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。佟文上诉请求：1.判决撤销一审判决第二项，判令陆意公司赔偿未足额缴纳工伤保险费给佟文造成的一次性伤残补助金损失39180元、伤残津贴损失359370元；2.一、二审诉讼费由陆意公司承担。事实与理由：一审判决部分事实认定不清，适用法律错误。1.陆意公司按照2420元/月的标准为佟文缴纳工伤保险不符合法律规定，而一审却称未经相关机构责令补足的情况下，佟文的诉请依据不足。根据《社会保险法》第三十五条以及《社会保险费征缴暂行条例》第十二条的相关规定，单位应按员工实发工资为标准缴纳工伤保险费。根据仲裁和一审查明事实，佟文平均工资为4035元/月，而陆意公司却仅按2420元/月的标准缴纳工伤保险费，明显违反法律规定。2.佟文因陆意公司未足额缴纳工伤保险费造成的损失明确，且明显属于陆意公司过错，依照《浙江省工伤保险条例》第三十三条的规定，理应由陆意公司补足差额。陆意公司辩称，第一，陆意公司每月为佟文缴纳社会保险的金额以及相应的比例都是按照嘉善县人力资源和社会保障局确定的。因此，陆意公司不仅没有过错，相反为了佟文的利益以及按照现有的法律规定，公司已经履行了应尽的职责；第二，佟文提出公司补足差额，该请求不符合法律规定，一审法院已经作出了相应的判决。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回佟文的上诉请求。陆意公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判；2.一、二审诉讼费由佟文承担。事实与理由：一审认定佟文于2015年8月12日至10月9日期间住院门诊产生的医疗费共61498.42元由陆意公司承担，但该医疗费用佟文在仲裁程序中未出示相关票据，如果属于仲裁程序中遗漏的医疗费用，按照法律规定应当先进行仲裁裁决。佟文辩称，陆意公司称该项诉讼请求没有经过仲裁，不符合事实，关于2015年8月12日至10月9日期间住院门诊产生的医疗费，在仲裁审理期间已经提出，包含在仲裁主张的总医疗费中，相关证据材料一并提交给仲裁委员会，只不过仲裁委对该项请求经过审查，最终没有支持。一审法院也认为陆意公司称没有经过仲裁这个请求依据不足。这笔费用根据职业病防治法的规定，应该是属于疑似职业病诊断期间，应该由陆意公司承担。佟文向一审法院起诉请求：1.陆意公司支付佟文2015年8月12日至2015年10月9日的医疗费69114.42元；2.陆意公司赔偿未足额缴纳工伤保险费给佟文造成的一次性伤残补助金损失39180元、伤残津贴损失359370元。一审法院认定：2014年5月，佟文进入陆意公司工作，在生产车间热压机岗位担任操作工。双方未签订劳动合同，陆意公司于2015年8月13日为佟文交纳社会保险。2015年8月12日，佟文因身体不适前往嘉善第二人民医院检查，次日前往嘉兴市第一医院住院治疗，入院诊断为急性白血病，出院诊断为急性粒细胞性白血病M2型（未愈）。自2015年8月13日至2015年9月23日，佟文在嘉兴市第一医院住院41天，花费61392.19元（其中伙食费476.8元）。2015年8月12日至10月9日间，佟文另花费门诊费106.23元。2015年10月9日，佟文被嘉兴市职业病诊断鉴定委员会诊断为职业病，结论为职业性慢性苯中毒（白血病）。陆意公司未为佟文申请工伤认定。2015年12月1日，佟文向嘉善县人力资源和社会保障局申请工伤认定，同日被受理，并于2016年1月12日被认定为工伤。2017年11月13日，经嘉兴市劳动能力鉴定委员会鉴定，佟文构成工伤贰级。自2015年10月9日被诊断为职业病之日起至2015年12月1日劳动保障行政部门受理工伤认定申请之日止，佟文发生的医疗费、交通食宿费、住院伙食补助费均无法报销，其中医疗费2796.44元、住院伙食补助费60元。佟文治疗期间多次住院，2015年住院75天、2016年住院146天、2017年住院5天，合计住院226天。佟文于2016年12月13日、2017年7月10日先后两次申请延长停工留薪期，经批准同意延长停工留薪期至24个月。佟文患病前月平均工资为4035元。2018年3月19日，佟文向嘉善县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求陆意公司支付工伤待遇：1.医疗费619588元、一次性伤残补助金25个月×4500元/月=112500元，伤残津贴4500元/月×85%=3825元（2016年5月起按月支付，至申请人达到退休年龄并办理退休手续止，此金额随社会保险行政部门的调整而调整）、停工留薪期待遇24个月×4500元/月=108000元、护理费226天×150元/天=33900元、营养费226天×40元/天、交通费11606.5元、住院伙食补助费226天×30元/天=6780元、后续治疗费200000元、鉴定费693元、住宿费866元，共计1102973.98元；2.陆意公司每月支付伤残津贴；3.陆意公司依法补缴2014年5月至2015年11月的社会保险费；4.陆意公司承担未足额缴纳工伤保险费给佟文造成的损失。经审理，该委于2018年5月18日作出善劳人仲案字〔2018〕第0085号仲裁裁决书，认为：佟文为工伤保险参保职工，受伤属工伤，其要求陆意公司支付停工留薪期工资、护理费等，符合法律规定，经审核其停工留薪期工资为96840元，护理费为25063元；其要求陆意公司支付应由工伤保险基金承担的一次性伤残补助金、伤残津贴、医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外求医的交通食宿费、鉴定费等，依据不足；另佟文于2015年10月9日至2015年12月1日发生的未能报销的医疗费2796.44元、住院4天的伙食补助费60元、交通食宿费酌定500元，合计3356.44元应由陆意公司负担；后续治疗费200000元不予支持；以上陆意公司需支付佟文合计125259.44元，扣除先予执行的100000元，尚需支付25259.44元；陆意公司主张借支给佟文的52570元，属借贷关系。故裁决：陆意公司向佟文支付25259.44元，驳回佟文其他仲裁请求。另嘉善县社会保障管理中心按2420元/月的个人工资，向佟文支付了一次性伤残补助费61695元，伤残津贴10488.15元，合计72183.15元，未为佟文报销2015年8月12日至10月9日期间的医疗费，故佟文诉至一审法院。因双方分歧较大，本案调解未果。一审法院认为：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇等工伤保险待遇。本案佟文与陆意公司间存在合法有效的劳动关系。佟文因工作患职业病，且构成工伤贰级，依法可享受相关工伤保险待遇。关于仲裁裁决“陆意公司向佟文支付停工留薪期工资、护理费、不能报销的2015年10月9日至2015年12月1日期间的医疗费等共计125259.44元，扣除先予执行的100000元，尚余25259.44元应予支付”等，双方均无异议，经审核予以确认。另依照相关法律规定，佟文为工伤保险参保职工，其主张的一次性伤残补助金、伤残津贴、医疗费等应由工伤保险基金支付。实质上，相关部门按佟文工伤保险缴费基数，已向其支付了一次性伤残补助费及部分伤残津贴，现仍按月向其支付伤残津贴。佟文称工资为4035元/月，但陆意公司交纳工伤保险的基数为2420元/月，未足额缴纳，造成其一次性伤残补助金、伤残津贴损失。对此，法律规定“工伤保险费根据以支定收、收支平衡的原则，确定费率”、“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”，可见用人单位为职工缴纳工伤保险费的数额系根据单位缴费费率及工资总额等确定，并非按每一职工动态的月工资标准缴纳。如存在未按时足额缴纳社会保险费，相关机构确可责令其补足。佟文每月工资因工作时间等因素的不同而有所不同，陆意公司依法按2420元/月为其缴纳工伤保险，在未经相关机构责令补足的情况下，佟文要求陆意公司支付未足额缴纳保险费造成一次性伤残补助金损失39180元及伤残津贴损失359370元的请求，依据不足，难以支持。就佟文主张的2015年8月12日至2015年10月9日间的医疗费，结合佟文提交的证据，经查佟文此期间住院41天，花费医疗费61392.19元（其中伙食费476.8元）及门诊费106.23元属实。佟文称相关单位依照《中华人民共和国职业病防治法》“疑似职业病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担”的规定，对该期间的费用不予报销。仲裁委则以“用人单位承担工伤待遇相关费用的期间指从事故伤害发生之日或职业病确诊之日其到劳动保障行政部门受理工伤认定之日止”为由，对该期间的费用亦不予支持。依照相关法律，同时结合本案案情，佟文2015年8月12日至10月9日间确因身体不适住院治疗，治疗的疾病即为此后诊断确定的职业病，佟文主张该期间为疑似职业病人诊断、医学观察期间，相关费用应由陆意公司承担的意见，合情合理，且符合相关法律的规定，一审予以采信。就该期间的费用，根据相关证据核算为61636.62元（61392.19元-伙食费476.8元+106.23元+住院伙食补助费41天×15元/天），酌情予以支持。陆意公司称该期间费用未经仲裁，或应以仲裁裁决为准等意见，依据不足，不予采信。综上，结合佟文与陆意公司无异议的部分，陆意公司应支付佟文的款项核算为186896.06元（125259.44元+61636.62元），扣除先予执行的款项100000元，尚余86896.06元，陆意公司应予支付。依照《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条、《工伤保险条例》第八条、第十条、第十七条、第三十条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、陆意公司向佟文支付医疗费、停工留薪期工资等合计186896.06元，扣除先予执行的款项100000元，剩余86896.06元，陆意公司于本判决生效之日起十日内支付给佟文；二、驳回佟文的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元（佟文预交），由陆意公司负担。二审中，佟文向本院提供其向嘉善县人力资源和社会保障局举报关于陆意公司不按员工实际工资缴纳社保的举报书、快递面单打印件、快递查询记录打印件以及嘉善县人力资源和社会劳动保障局劳动保障监察不予受理投诉决定书各一份，证明佟文已就陆意公司不按实际缴纳社保的违法行为向嘉善县人力资源和社会劳动保障局举报并要求单位补交，但该局对佟文的投诉要求不予受理。陆意公司质证认为，对上述证据的真实性均予以认可，但该组证据是佟文与嘉善县人力资源和社会劳动保障局之间的事项，与本案不具有关联性。本院对上述证据的真实性予以认定。本院经审理查明的事实除与原审认定的事实一致外，另查明，一审判决后，佟文于2018年11月9日向嘉善县人力资源和社会保障局举报陆意公司不按员工实际工资缴纳社保，请求查处陆意公司的违法行为并责令其补缴社保，该局于同年11月13日以佟文的投诉超过二年的受理期限以及投诉事项已经按照劳动争议处理程序申请仲裁或起诉为由不予受理。本院认为，本案二审的争议焦点有二，一是佟文关于陆意公司未足额缴纳工伤保险费给其造成的一次性伤残补助金损失和伤残津贴损失的请求是否应予支持，二是佟文于2015年8月12日至10月9日期间住院门诊产生的医疗费是否应由陆意公司承担。关于争议焦点一，佟文认为根据仲裁查明事实，其受伤前的月平均工资为4035元，而陆意公司仅按照2420元/月的标准为其缴纳工伤保险费，造成其一次性伤残补助金和伤残津贴的损失，该损失应由陆意公司进行补足。佟文该请求涉及的是工伤保险缴费基数的问题，而工伤保险缴费基数的核定系社会保险行政部门的职权，是否需要用人单位补足以及如何补足均应由社会保险行政部门来认定。因此佟文该项请求不属于人民法院民事争议的处理范畴。关于争议焦点二，陆意公司上诉主张佟文在2015年8月12日至10月9日期间产生的住院和门诊医疗费不应由陆意公司承担，如需陆意公司承担，则应提供相关的票据，且应先进行仲裁裁决。首先，2015年9月12日至10月9日属于佟文被诊断为职业病前的住院治疗时间，其在该期间治疗的疾病即为此后诊断确定的职业病，故依照《中华人民共和国职业病防治法》“疑似职业病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担”的规定，由陆意公司承担该治疗期间的相关费用合法有据。陆意公司关于佟文未提供上述期间的票据，且需要进行仲裁前置的意见，经查，佟文的该项诉讼请求在仲裁阶段已经提出，相关票据也已提供，故一审根据在案证据对佟文在2015年8月12日至10月9日产生的费用核算为61636.62元正确，二审予以确认。综上，佟文和陆意公司的上诉请求均不能成立，本院均不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人佟文与嘉善陆意木业有限公司各自负担10元。本判决为终审判决。审判长  朱锷青审判员  樊钢剑审判员  张 汐二〇一八年十二月十二日法官助理张红书记员张靖怡