山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁02民终9440号 上诉人(原审被告):青岛金色海湾实业有限公司，住青岛市黄岛区紫金山路117号华林广场1901-A室。 法定代表人：单兆寅，董事。 委托诉讼代理人：于政心，山东来泰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：龙宇，男，1987年5月9日出生，汉族，住山东省胶州市。 委托诉讼代理人：刘国庆，山东首辰律师事务所律师。 上诉人青岛金色海湾实业有限公司（以下简称金色海湾公司）因与被上诉人龙宇劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院(2019)鲁0211民初2672号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金色海湾公司向本院提起上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回龙宇的请求。事实和理由：龙宇的费用应当由青岛京益联物业管理有限公司（以下简称“京益联物业公司”）承担。一、龙宇的费用前期一直由京益联物业公司支付，后期金色海湾公司的支付属于企业间的代付行为，并不构成对劳动关系的承认。二、龙宇提供的安保服务是依据京益联物业公司与金色海湾公司签订物业合同。金色海湾公司与京益联物业公司签订物业合同后，金色海湾公司的安保工作一直由京益联物业公司负责，且龙宇自入职京益联物业公司以来一直在该处从事为金色海湾公司提供的安保工作，工作性质和范围都没有改变。更为重要的一点是，目前龙宇依然为京益联物业公司的职工，依然从事上述安保工作，工作性质和范围仍然没有改变。因此，京益联物业公司作为本案的利害关系人，其在法院调查时所作出的说明不具真实性。综上，金色海湾公司认为，金色海湾公司与龙宇之间不存在劳动合同关系。 龙宇答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 龙宇向一审法院提出诉讼请求：1、判令金色海湾公司给付龙宇2017年7月1日至2018年5月30日未签订劳动合同的二倍工资61600元、支付龙宇解除劳动合同的经济补偿金8400元；2、诉讼费用由金色海湾公司承担。 一审法院经审理查明：2018年7月26日金色海湾公司的法定代表人单兆寅向黄岛区人民法院申请进行强制清算，2018年8月9日黄岛区人民法院作出裁定，受理强制清算申请2018年8月9日黄岛区人民法院作出决定，指定山东华信产权流动破产清算事务有限公司青岛分公司担任金色海湾公司清算管理人，组成清算组进行清算。 2014年12月31日，金色海湾公司将“金色海湾公司综合楼项目”委托京益联物业公司实行物业管理。京益联物业公司向龙宇等安保人员支付了2017年11月至2018年5月份期间的安保费1093400元，金色海湾公司向京益联物业公司出具了“2016年11月-2017年5月”“安保费”1093400元的收据。在财务凭证上附有秩序维护管理安保费明细，记载了每个安保人员的安保费，由队长王国生在安保费明细的最下方签名。2017年12月31日京益联物业的财务记账凭证显示：总账科目下面记载“其他应付款”，明细科目“金色海湾公司”、金额1093400元。金色海湾公司的经理江朝辉在一审法院2019年6月25日的调查笔录中陈述:2016年10月份，金色海湾公司两个股东发生矛盾，其中一个股东将财务凭证、公章、账册等拿走了，金色海湾公司没法给安保人员发放工资，金色海湾公司的负责人总经理左晶找到我，商量由京益联物业公司给这些安保人员支付工资，由金色海湾公司给我出具发票。因为金色海湾公司将其名下的巧克力公寓交给京益联物业公司对外租赁，由京益联物业公司代收租赁费，扣除5%的手续费后，剩余租赁费返还给金色海湾公司。这些安保人员的工资由京益联物业代替金色海湾公司从租赁费中扣除。 2018年10月31日金色海湾公司清算组向龙宇等安保人员发出解聘通知书一份，通知龙宇等人：“2018年8月9日青岛市黄岛区人民法院根据股东的申请依法受理青岛金色海湾公司实业有限公司清算组强制清算，并指定清算组负责清算工作。根据相关法律的规定，公司进入清算程序后，只能开展与清算有关工作，因此，特通知解除与您方的雇佣关系，您方在金色海湾公司的薪酬将结算至2018年10月31日，请根据金色海湾公司财务人员的通知，结算相关薪酬费用。”2017年6月份之后，由金色海湾公司每月通过银行向王国生、王冰支付安保费，一直支付至2018年10月，安保费数额均为112200元。2018年11月9日的工资表显示，“总计112200元，总经理左晶，制表人王国生”。金色海湾公司提供的秩序维护管理安保费明细显示，2018年7月至2018年10月期间，龙宇的安保费均为5000元、餐补均为600元。 2018年12月10日，龙宇等8人向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决支付龙宇2017年7月1日至2018年5月30日未签订劳动合同的二倍工资61600元、解除劳动合同的经济补偿金8400元。2019年1月10日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会出具青黄劳人仲案字[2019]第10001-10008号裁决书，裁决驳回龙宇的仲裁请求。龙宇对该裁决书不服，诉至一审法院。 金色海湾公司称，根据物业管理委托合同，龙宇的安保费应由京益联物业公司承担，金色海湾公司属于代京益联物业公司支付，不能证明构成劳动关系。金色海湾公司对其主张的替京益联物业公司代付安保费未提供相关证据，对为何向京益联物业公司出具安保费收据称不知情。龙宇称，金色海湾公司每月支付的安保费112200元，并不是支付给王国生和王冰两个人的，而是由王国生和王冰按照王国生制作的明细表上的安保人员的工资数额发给每个安保人员。 一审法院认为：金色海湾公司向龙宇支付了2017年6月至2018年10月期间的安保费，金色海湾公司没有证据证明该期间的安保费系替京益联物业公司支付，金色海湾公司向龙宇支付了该期间的安保费，因此，金色海湾公司与龙宇在该期间存在劳动关系。京益联物业公司向龙宇等人支付的2016年11月至2017年5月期间的安保费1093400元，在京益联物业公司的财务凭证上记载的是“其他支付款”“金色海湾公司”，且金色海湾公司对该安保费1093400元向京益联物业公司开具了安保费收据，亦足以证明京益联物业公司系替金色海湾公司支付的该笔安保费。金色海湾公司对为何向京益联物业公司出具安保费收据不能做出合理解释，由此，一审法院认定龙宇自2016年10月开始与金色海湾公司存在劳动关系。金色海湾公司未及时与龙宇签订书面劳动合同，应向龙宇支付2016年12月至2017年10月期间的二倍工资差额,龙宇要求自2017年7月1日开始支付二倍工资差额,一审法院准许。2017年7月1日至2017年10月期间龙宇的双倍工资差额为20000元（5000元×4个月）。至2017年11月龙宇在金色海湾公司工作满1年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，龙宇与金色海湾公司在2017年11月视为已经订立了无固定期限劳动合同，龙宇要求金色海湾公司支付2017年11月之后未签订劳动合同的二倍工资，没有法律依据，一审法院不予支持。《关于工资总额组成的规定》“第三章工资总额不包括的项目第十一条下列各项不列入工资总额的范围：……（六）出差伙食补助费、误餐补助、调动工作的旅费和安家费；”金色海湾公司每月支付给龙宇的餐补600元不包含在工资总额之内，因此，龙宇未签订劳动合同的二倍工资不包含餐补600元。对龙宇主张二倍工资差额61600元的过高部分，一审法院不予支持。 因金色海湾公司未为龙宇缴纳社会保险，其与龙宇解除劳动关系时，参照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位下列情形之一的劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，应向龙宇支付经济补偿金10000元（5000元×2个月），对龙宇要求支付经济补偿金8400元的请求，一审法院予以支持。 综上所述，判决如下：一、金色海湾公司于判决生效之日起10日内支付给龙宇2017年7月1日至2018年5月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额20000元。二、金色海湾公司于判决生效之日起10日内支付给龙宇解除劳动合同经济补偿金8400元。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由金色海湾公司负担。 经二审审理查明，金色海湾公司在二审庭审中主张其与龙宇之间系劳务合同关系，龙宇对此不予认可，金色海湾公司未就其主张提供证据予以证明。 二审查明的其他事实与原审查明的事实一致。 本院认为，本案争议的焦点为龙宇与金色海湾公司之间是否存在劳动关系。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）的有关凭证由用人单位负举证责任”。本案中，龙宇与金色海湾公司均认可龙宇为金色海湾公司所属巧克力公寓进行安保工作，龙宇主张其与金色海湾公司之间系劳动关系并提交了工资发放记录及金色海湾公司清算组出具的《解聘通知书》予以证明，上述证据可以证明龙宇为金色海湾公司进行安保工作，金色海湾公司对其发放报酬并对其进行管理的事实。龙宇提交上述证据已完成了其作为劳动者的初步举证责任。金色海湾公司否认与龙宇之间存在劳动关系，其在仲裁、一审及二审上诉状中均主张龙宇系与京益联物业公司之间存在劳动关系，龙宇系依据金色海湾公司与京益联物业公司之间的物业合同为金色海湾公司提供安保服务。在二审庭审中金色海湾公司又主张其与龙宇之间系劳务合同关系，其前后陈述存在明显的矛盾，对此其未能作出合理解释。且对其所谓的龙宇与京益联物业公司存在劳动关系或其与龙宇之间系劳务合同关系，其均未能提供有效证据予以证明。故，应由其承担举证不能的法律后果。原审依龙宇之主张认定龙宇与金色海湾公司之间存在劳动关系并判令金色海湾公司向龙宇支付未签订劳动合同二倍工资差额及经济补偿金，并无不当。 综上，金色海湾公司的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛金色海湾实业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 龙 骞 审判员 孙向东 二〇一八年十二月十一日 书记员 孔 怡 书记员 庞连捷