安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书(2018)皖0104民初5793号原告：李国萍，女，汉族，1981年9月27日出生，住安徽省肥西县。委托诉讼代理人：陈荣，安徽品涵律师事务所律师。委托诉讼代理人：尚晓东，安徽品涵律师事务所律师。被告：北京乐上名都装饰工程有限公司，住所地北京市怀柔区雁栖经济开发区杨雁路**。法定代表人：王广卫，该公司经理。被告：王广卫，男，汉族，1979年9月10日出生，住安徽省巢湖市含山县。原告李国萍与被告北京乐上名都装饰工程有限公司、王广卫装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李国萍及委托诉讼代理人尚晓东到庭参加诉讼。被告北京乐上名都装饰工程有限公司、王广卫经本院公告送达开庭传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：一、请求判决被告返还原告合同内多支付的工程款8420元；二、请求判决被告向原告支付违约金共计5600元；当庭明确：合同总价款的10%；三、请求判决被告向原告支付损失28260元（暂计算至本案起诉时止）起诉时为2018年7月2日;（详见清单）四、本案的诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中变更诉讼请求为放弃诉讼请求第三项,变更诉讼请求第二项为判决被告向原告支付违约金16800元。事实与理由：2017年11月30日，原告因需要装修位于合肥市政务新区汇林阁西区11楼3单元406号的房屋与被告一签订《合肥市家庭居室装饰装修工程施工合同》，该合同就工程概况、工程款支付方式、甲乙双方义务、工程延误、工程验收和保修、违约责任、争议解决方式等方面进行了约定。其中案涉工程的承包方式为包工包料，约定的工程总价款为56000元，施工面积90平方米，工程期限为60天，开工日期为2017年12月2日，竣工日期为2018年2月2日。原告与被告一约定首期预交30%工程款，水电拆除完毕再补交50%的工程款，工程进度过半支付18%，工程验收合格支付2%。后原告分别于2017年11月30日支付首期工程款10000元，于2017年12月2日支付首期工程款6800元，2017年12月19日支付首期工程款11200元，于2018年1月15日支付中期款26880元，其间原告向被告一汇林阁装潢部负责人蒋和支付水电改造费5000元、320元门套款，向被告一部门负责人夏军支付开关款380元，原告又自行购买的洗手盆费用280元，厨房水龙头、水槽配件560元，以上付款共计61420元，原告已按照合同约定的付款节点向被告一支付了工程款，并在合同约定包工包料的情况下，有让原告出资购买上述配件，原告为此共多支付工程款8420元。原告与被告一在合同中约定的承包方式为包工包料，但被告一在实际的施工中又向原告多收取了工程款8420元，不仅如此，被告一还未能按照合同的约定及时完工，在施工时偷工减料，造成原告房屋多处零星工程严重不符合要求，其中包括浴室的顶部、厨房的壁柜、鞋柜、吧台等等，造成原告无法正常使用，后原告曾多次联系被告一要求其尽快完成合同约定的工程，被告一予以拖延，现被告一公司已人去楼空，工程也未完工，被告一的故意不履约的行为已构成违约，因被告一的违约行为，原告无法入住或对外出租，给原告造成严重损失。经查，被告一是被告二设立的分公司，被告二应当对被告一的上述违约行为，对原告承担违约责任。北京乐上名都装饰工程有限公司合肥分公司及北京乐上名都装饰工程有限公司装饰装修合同一案，在申请人起诉后，被申请人北京乐上名都装饰工程有限公司合肥分公司未依法清算就被注销，原告现依据《中华人民共和国民事诉讼法司法解释》第六十四条规定：“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人”变更王广卫为当事人。二被告未答辩经审理查明：李国萍作为委托方（甲方）与北京乐上名都装饰工程有限公司合肥分公司作为承包方（乙方）签订合肥市家庭居室装饰装修工程施工合同，约定，工程地址汇林阁西区小区11楼3单元406号，住房结构**1厅1卫，施工面积90平方米，承包方法包工包料，工程总价款56000元，工程期限60天，开工日期2017年12月2日，竣工日期2018年2月2日，首期预交3%工程款，水电拆除完毕，再补交50%工程款，工程款付款表第一次开工前三日按工程款支付比率80%应支付金额44800元，第二次工程进度过半，按工程款支付比率18%应支付金额9200元，第三次完工验收合格按工程款支付比率2%2000元，乙方义务施工中严格执行国家《住宅装饰装修工程施工规范》保证工程质量，按期完成工程，乙方施工应符合有关规范要求，不得偷工减料粗制滥造，下列情况工期不顺延：（1）由乙方原因造成质量事故，其返工费用由乙方承担，工期不顺延（2）因乙方原因造成的工程质量存在问题的，返工费用由乙方承担，工期不顺延，第十二条违约责任合同签订后，合同任何一方提出解除合同或无论因何原因违约造成合同无法履行的，应及时通知另一方，经双方协商同意后，可办理终止或迟延履行合同手续，但是违约方应向守约方支付工程款造价10%的违约金，若因此造成损失的，违约方应予以赔偿。由于甲方或乙方原因致使工程延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价的千分之一作为违约金。后原告分别于2017年11月30日支付首期工程款10000元，于2017年12月2日支付首期工程款6800元，2017年12月19日支付首期工程款11200元，于2018年1月15日支付中期款26880元，其间原告向北京乐上名都装饰工程有限公司员工蒋和支付水电改造费5000元、320元门套款，原告又自行购买的洗手盆费用280元，厨房水龙头、水槽配件560元，以上付款共计61040元，后工程未全部完工，原告称浴室的顶部、厨房的壁柜、鞋柜、吧台等等无法正常使用，造成原告损失。原告现多次寻找被告未果。上述事实，有原告所举证的原告的身份证、被告的工商登记信息原件、《合肥市家庭居室装饰装修工程施工合同》、被告向原告出具的“乐上名都装饰收款收据”原件四张、收款收据原件一张、收款条原件一张、合肥利达五金卫浴销售单原件一份、微信截图复印件《整体家装活动细则》原件一份、照片复印件、及原告当庭陈述在卷佐证，证据来源合法，本院予以确认。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原告李国萍与北京乐尚名都装饰工程有限公司合肥分公司签订装饰装修合同，其责任应由北京乐尚名都装饰工程有限公司承担，双方约定包工包料完成工程，扣除保证金2000元，多收取的费用计7040元，应予退还原告。原告要求北京乐上名都装饰工程有限公司支付违约金16800元，北京乐上名都装饰工程有限公司至今未依约完成案涉工程，结合北京乐上名都装饰工程有限公司合肥分公司履行义务情况及给原告造成的损失，对原告的主张本院予以支持，原告要求王广卫承担责任无依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告北京乐上名都装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告李国萍多支付的工程款7040元；二、被告北京乐上名都装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李国萍支付违约金16800元；三、驳回原告李国萍其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费857元，公告费1000元，由被告北京乐上名都装饰工程有限公司承担1396元，由原告李国萍承担461元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  王嘉佳人民陪审员  乔美云人民陪审员  窦中山二〇一八年十二月二十八日书 记 员  童 星附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。