浙江省新昌县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0624刑初282号 公诉机关浙江省新昌县人民检察院。 被告人刘小会，又名刘燕子，女，1989年11月30日出生于河南省舞阳县，汉族，小学一年级文化，农民，户籍地河南省舞阳县。2015年1月6日因吸食毒品被新昌县公安局行政拘留十三日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年9月1日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。 辩护人徐庆华，浙江华越律师事务所律师。 被告人俞旭斌，又名俞旭宾，男，1987年12月8日出生于浙江省新昌县，汉族，文盲，农民，住新昌县。2006年5月24日因殴打他人被新昌县公安局行政拘留四日；2006年10月19日因犯寻衅滋事罪、妨害公务罪被本院判处有期徒刑一年三个月；2011年1月11日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年六个月；2015年4月15日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元，2015年11月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年9月1日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。 辩护人王大奎、王泽江，浙江元大律师事务所律师。 被告人孙烈海，男，1973年3月26日出生于浙江省新昌县，汉族，初中文化，居民，户籍地新昌县，住新昌县。2013年9月24日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产人民币四万元，刑期自2013年10月8日起至2028年10月7日止，2015年5月7日被暂予监外执行。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年9月1日被刑事拘留，因疾病无法羁押于同日变更为监视居住，监视居住于住所，同年9月13日被执行收监。现在浙江省第五监狱服刑，因疾病在浙江省监狱中心医院就医。 指定辩护人徐柏挺，浙江新希望律师事务所律师。 新昌县人民检察院以新检公诉刑诉〔2018〕276号起诉书指控被告人刘小会、俞旭斌犯贩卖、运输毒品罪，被告人孙烈海犯贩卖毒品罪，于2018年7月13日向本院提起公诉，并建议对被告人刘小会、俞旭斌、孙烈海分别判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产。本院于同月16日立案，并依法组成合议庭。同年9月28日经绍兴市中级人民法院批准，本案延长审限三个月。于同年11月8日公开开庭审理了本案。新昌县人民检察院指派检察员梁津汉出庭支持公诉，被告人刘小会、俞旭斌及辩护人徐庆华、王大奎、指定辩护人徐柏挺到庭参加诉讼，被告人孙烈海因疾病在浙江省监狱中心医院就医，通过远程视频参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 被告人俞旭斌（绰号“小斌”）、刘小会（绰号“小燕子”）经商议，由刘小会去广东购买毒品运回新昌县进行贩卖。2017年5月上旬，被告人刘小会从广东省东莞市购买200余克甲基苯丙胺（冰毒）运回新昌县贩卖。被告人俞旭斌通过求富某（另案处理）介绍结识被告人孙烈海（绰号“老三”），分三次将其中195克左右的甲基苯丙胺贩卖给被告人孙烈海。具体分述如下： 1、2017年5月下旬的一天傍晚，被告人俞旭斌从被告人刘小会处拿到100克甲基苯丙胺运送至新昌××下附近，以130元每克的价格贩卖给被告人孙烈海，得款人民币1.3万元。 2、第一次交易后次日晚上，被告人俞旭斌通过上述方式，以同样价格，将50克甲基苯丙胺运送至新昌石城大酒店附近，贩卖给被告人孙烈海，得款人民币6500元。 3、第二次交易过后数天的一天晚上，被告人俞旭斌以上述同样方式，同样价格，将45克甲基苯丙胺运送至新昌××咖啡附近，贩卖给被告人孙烈海，得款人民币6500元，并许诺以后补给孙烈海5克甲基苯丙胺。 被告人孙烈海购得上述甲基苯丙胺后，分别以每克300元左右的价格贩卖给新昌县、嵊州市等地的吸毒人员高某、潘某、杨某、俞某、徐某2等人。 同年8月下旬，被告人俞旭斌、刘小会商量，由被告人刘小会再次去广东省东莞市购买毒品运回新昌县贩卖。同月31日，被告人刘小会从广东省东莞市购买毒品运回新昌县时，在新昌世贸大厦附近被民警当场查获，并从刘小会处扣押疑似毒品的白色晶体净重1067.58克、净重9.67克共二袋。经绍兴市公安司法鉴定中心物证检验，其中1067.58克白色晶体未检出甲基苯丙胺成分，检出N-异丙基苄胺成分；9.67克白色晶体检出甲基苯丙胺成分。综上，被告人俞旭斌、刘小会贩卖甲基苯丙胺共计204.67克(其中9.67克未遂）；被告人孙烈海贩卖甲基苯丙胺195克。2017年8月31日，被告人俞旭斌、刘小会、孙烈海被抓获归案。 为证明上述指控的事实，公诉机关提交了证人证言及有关书证等证据。公诉机关认为，被告人俞旭斌、刘小会、孙烈海违反国家毒品管理法规，明知是甲基苯丙胺而予以贩毒、运输，数量五十克以上，犯罪事实清楚，证据确实、充分，被告人俞旭斌、刘小会的行为均已构成贩卖、运输毒品罪；被告人孙烈海的行为已构成贩卖毒品罪。被告人俞旭斌在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；被告人孙烈海因贩卖毒品被判刑，在服刑期间再犯贩卖毒品罪，是毒品再犯；被告人俞旭斌、刘小会系共同犯罪。故对三被告人应分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条、第三百五十六条、第七十一条、第二十五条第一款之规定处罚。 被告人刘小会对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。 其辩护人提出的辩护意见是：刘小会系坦白，当庭能自愿认罪，真诚悔罪，无前科，由于吸毒而走上犯罪道路，其主观恶性相对较小，建议从轻处罚。 被告人俞旭斌对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。 其辩护人提出的辩护意见是：1、起诉书认定俞旭斌涉嫌运输毒品罪证据不足。2017年5月俞旭斌去苍南接刘小会回新昌，俞旭斌是在不明知刘小会携带毒品情况下而将刘小会和毒品接回新昌，主观上没有运输故意，该节不应认定为运输毒品罪；司法实践中，携带距离较近不另行认定运输行为，而只认定贩卖行为，故俞旭斌在贩卖毒品过程中的携带行为不宜认定为运输毒品罪。2、俞旭斌贩卖数量存在误差和自吸情节，根据证人高某等人的证言，1个毒品只有0.8-0.9克，195克毒品的重量不足；未遂的9.67克毒品中存在自吸情节，量刑时应予以考虑。3、俞旭斌系从犯、坦白，能自愿认罪。综上，建议对俞旭斌减轻处罚。 被告人孙烈海对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。 其辩护人提出的辩护意见是：孙烈海系坦白，当庭能自愿认罪，存在自吸情节，父母均年老有病，其儿子尚在校读书，家庭经济和生活十分困难，建议从轻处罚。 经审理查明： 被告人俞旭斌、刘小会经商议，由刘小会去广东购买毒品运回新昌县进行贩卖。2017年5月上旬，被告人刘小会从广东省东莞市购买200余克甲基苯丙胺运回新昌县贩卖，被告人俞旭斌到浙江省温州市苍南县将被告人刘小会接回新昌。被告人俞旭斌通过求富某介绍结识被告人孙烈海，分三次将其中195克左右的甲基苯丙胺贩卖给被告人孙烈海。具体分述如下： 1、2017年5月下旬的一天傍晚，被告人俞旭斌从被告人刘小会处拿到100克甲基苯丙胺运送至新昌××下附近，以130元每克的价格贩卖给被告人孙烈海，得款人民币1.3万元。 2、第一次交易后次日晚上，被告人俞旭斌通过上述方式，以同样价格，将50克甲基苯丙胺运送至新昌石城大酒店附近，贩卖给被告人孙烈海，得款人民币6500元。 3、第二次交易过后数天的一天晚上，被告人俞旭斌以上述同样方式，同样价格，将45克甲基苯丙胺运送至新昌××咖啡店附近，贩卖给被告人孙烈海，得款人民币6500元，并许诺以后补给孙烈海5克甲基苯丙胺。 被告人孙烈海购得上述甲基苯丙胺后，分别以每克300元左右的价格贩卖给新昌县、嵊州市等地的吸毒人员高某、潘某、杨某、俞某、徐某2等人。 同年8月下旬，被告人俞旭斌、刘小会商量，由被告人刘小会再次去广东省东莞市购买毒品运回新昌县贩卖。同月31日，被告人刘小会从广东省东莞市购买毒品运回新昌县时，在新昌世贸大厦附近被民警当场查获，并从刘小会处扣押疑似毒品的白色晶体净重1067.58克、净重9.67克共二袋。经绍兴市公安司法鉴定中心物证检验，其中1067.58克白色晶体未检出甲基苯丙胺成分，检出N-异丙基苄胺成分；9.67克白色晶体检出甲基苯丙胺成分。 综上，被告人俞旭斌、刘小会贩卖甲基苯丙胺共计204.67克，被告人孙烈海贩卖甲基苯丙胺195克。 2017年5月26日，公安机关在工作中发现被告人孙烈海涉嫌在城区贩卖甲基苯丙胺，且数量较大，予以立案侦查。2017年8月31日，被告人俞旭斌、刘小会、孙烈海被公安机关抓获归案。同日，公安机关从被告人刘小会处还扣押工商银行储蓄卡、建设银行储蓄卡、农业银行储蓄卡各1张、粉色苹果6S手机1只、银色OPPO手机1只。2017年9月1日，公安机关从被告人孙烈海处扣押香槟色VIVO手机1只；从被告人俞旭斌处扣押银色OPPO手机1只、农行储蓄卡1张、冰壶1只。 同日，公安机关先后提取被告人刘小会、俞旭斌的尿液、被告人孙烈海的唾液，经甲基安非他明检测试剂盒（胶体金法）检测，被告人刘小会、俞旭斌的尿样、被告人孙烈海的唾液检测结果均呈阳性。 上述事实，被告人刘小会、俞旭斌、孙烈海及辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有证人求富某、高某、潘某、杨某、俞某、赵某1、吴某、沈某、徐某1、王某、周某、徐某2、丁某等人证言，抓获经过，物证照片，受案登记表，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，称重笔录，提取笔录，现场检测报告书，辨认笔录，浙江省公安机关毒品上交清单，刘小会乘坐飞机的信息，中国工商银行汇款凭证，刘小会牡丹灵通卡6212261211004175669账户交易明细，孙烈海牡丹灵通卡6217211211003313287账户交易明细，王某提供的滴滴行程单及通话单，讯问光盘，绍兴市公安司法鉴定中心物证检验报告，新昌县公安局行政处罚决定书，暂予监外执行收监执行决定书，本院（2013）、（2015）绍新刑初字第338号、第167号刑事判决书，罪犯档案资料，河南省舞阳县公安局章化派出所出具的证明，户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人刘小会、俞旭斌、孙烈海违反国家毒品管理法规，明知是甲基苯丙胺而予以贩卖、运输，数量五十克以上，被告人刘小会、俞旭斌的行为均已构成贩卖、运输毒品罪，被告人孙烈海的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。公诉机关指控被告人刘小会被公安机关抓获时从其包中搜出的9.67克甲基苯丙胺，系被告人刘小会、俞旭斌贩卖毒品后再次商量以贩卖为目的，由被告人刘小会从广东购买，带回新昌后被公安机关现场查获，应认定为二被告人贩卖毒品的数量，不属于未遂；被告人刘小会、俞旭斌亦未提供相应证据来证明查获的毒品并非用于贩卖，故对公诉机关指控该部分毒品为未遂予以纠正。被告人俞旭斌在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人孙烈海因贩卖毒品被判过刑，服刑期间又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，从重处罚。被告人刘小会、俞旭斌、孙烈海归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，均可从轻处罚。被告人孙烈海系判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，与前罪没有执行的刑罚并罚。三被告人系有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。被告人刘小会、俞旭斌在贩卖、运输毒品中系共同犯罪，二被告人的地位作用基本相当，不区分主从犯，其犯罪情节上的差异在量刑时酌情体现，故对俞旭斌的辩护人提出俞旭斌系从犯，建议减轻处罚的辩护意见，与事实、法律不符，不予采纳。根据被告人刘小会、俞旭斌供述等证据证实，2017年5月上旬，被告人刘小会与被告人俞旭斌一起商议，由刘小会到广东购买毒品并运回新昌，在刘小会去广东时，由俞旭斌开车送刘小会至萧山机场，刘小会回来时，俞旭斌和一个开出租车的“姐夫”到浙江省温州市苍南县将刘小会接回。另根据俞旭斌供述，其知道飞机安检严格，如果刘小会坐飞机回来其可以推定刘小会没有携带毒品，而5月份这次刘小会从广东坐大巴车到苍南。综合本案证据可以认定，虽然在回新昌路上刘小会并未明确告诉俞旭斌其携带毒品回来，但俞旭斌对此是明知的，俞旭斌明知刘小会携带毒品，仍将刘小会接回新昌，其行为应构成运输毒品罪。因此对俞旭斌的辩护人提出的起诉书认定俞旭斌涉嫌运输毒品罪证据不足，2017年5月俞旭斌去苍南接刘小会回新昌，俞旭斌是在不明知刘小会携带毒品情况下而将刘小会和毒品接回新昌，主观上没有运输故意，该节不应认定为运输毒品罪的辩护意见，不予采纳。虽然每克甲基苯丙胺的重量可能存在不足的情况，但不影响195克毒品全部卖完的事实。因此对俞旭斌的辩护人提出俞旭斌贩卖数量存在误差，根据证人高某等人的证言，1个毒品只有0.8-0.9克，195克毒品的重量不足的辩护意见，不予采纳。对刘小会的辩护人提出刘小会是由于吸毒而走上犯罪道路，其主观恶性相对较小的辩护意见，与法不符，不予采纳。对刘小会的辩护人提出刘小会系坦白，当庭能自愿认罪，真诚悔罪，无前科，建议从轻处罚的辩护意见；俞旭斌的辩护人提出司法实践中，携带距离较近不另行认定运输行为，而只认定贩卖行为，俞旭斌在贩卖毒品过程中的携带行为不宜认定为运输毒品罪；俞旭斌系坦白，能自愿认罪，存在自吸情节，量刑时应予以考虑的辩护意见；孙烈海的辩护人提出的孙烈海系坦白，当庭能自愿认罪，存在自吸情节，父母均年老有病，其儿子尚在校读书，家庭经济和生活十分困难，建议从轻处罚的辩护意见，与事实、法律相符，予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十一条、第六十九条第一、三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人刘小会犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，附加剥夺政治权利四年，并处没收个人财产人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月1日起至2032年8月31日止）。 二、被告人俞旭斌犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，附加剥夺政治权利四年，并处没收个人财产人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月1日起至2032年8月31日止）。 三、被告人孙烈海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，附加剥夺政治权利四年，并处没收个人财产人民币四万元；与前犯贩卖毒品罪尚未执行完毕的有期徒刑十一年四个月十二日，附加剥夺政治权利四年，并处没收个人财产人民币四万元并罚，决定执行有期徒刑十八年，附加剥夺政治权利八年，并处没收个人财产人民币八万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月13日起至2035年9月12日止）。 四、被告人刘小会、俞旭斌违法所得人民币二万六千元，被告人孙烈海违法所得人民币五万八千五百元，均予以追缴。 五、公安机关分别扣押的白色晶体一千零六十七点五八克、九点六七克、冰壶一只、粉色苹果6S手机一只、银色OPPO手机二只、香槟色VIVO手机一只，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  丁伟芳 审 判 员  俞 强 人民陪审员  潘海燕 二〇一八年十二月二十日 书 记 员  王 洁 附页 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一、三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。