江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏13民终4085号上诉人（原审被告）:王国干，男，1968年10月17日出生,，住江苏省泗洪县。上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司宿迁中心支公司,统一社会信用代码913213026638102822，住所地江苏省宿迁市宿城区洪泽湖东路19号东苑大厦七层。负责人：胡耀，该支公司总经理。委托诉讼代理人：张君峰，国浩律师（南京）事务所律师。委托诉讼代理人：杨絮妍，国浩律师（南京）事务所实习律师。被上诉人（原审原告）:许广志，男，1989年11月1日出生,，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：王天华，江苏远大弘正律师事务所律师。上诉人王国干、中国大地财产保险股份有限公司宿迁中心支公司（以下简称大地保险宿迁公司）因与被上诉人许广志申请诉中财产保全损害责任纠纷一案，不服江苏省泗洪县人民法院（2018）苏1324民初2859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月29日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王国干、上诉人大地保险宿迁公司委托诉讼代理人张君峰、被上诉人许广志委托诉讼代理人王天华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王国干上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回许广志的诉讼请求，一、二审诉讼费由许广志负担。事实和理由：一、王国干申请财产保全并未给许广志造成损失，许广志也未提交证据证明其存在损失。二、一审判决王国干与大地保险宿迁公司承担连带责任没有法律依据。即使应当因为保全行为进行赔偿，因为相应保险的存在，也应当由保险公司承担法律责任。大地保险宿迁公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费由许广志负担。事实和理由：一、王国干保全许广志的财产并不存在故意损害许广志财产的恶意。依据民事诉讼法第一百零五条规定，保全损害赔偿责任为过错责任。王国干申请财产保全的目的是为了保障其诉讼后的裁决能够顺利得到执行，其行为不具有违法性，并非恶意阻止许广志使用财产，主观上不存在故意或重大过失损害许广志财产的恶意。二、王国干的诉请未获得支持，并非认定保全错误的充分条件。一审判决仅以王国干的诉请未获得支持为由认定保全错误，存在裁判错误。由于申请人法律知识、举证能力、对法律关系的分析判断能力各不相同，当事人对诉争事实和权利义务判断未必与法院裁判结果一致。对当事人申请保全所应尽到注意义务不应过于苛责。如仅以申请的人诉讼请求是否得到支持作为申请保全是否错误的依据，必然会对善意当事人依法通过诉讼保全维护自己的权利造成妨碍，影响诉讼保全制度功能发挥。申请保全错误应以申请人存在主观过错为要件，不能仅以申请人诉讼请求未得到支持为充分条件。王国干基于投资经营电缆厂的事实，将实际获得经营收益的许广志列为被告，请求返还不当得利，为了保证将来判决能够得到顺利执行，王国干在诉争范围内对许广志的银行账户申请冻结，是为了维护自己的实体权利而依法行使诉讼权利的行为，不能认定王国干主观上存在通过申请诉讼保全损害许广志权利的恶意。王国干起诉许广志不当得利纠纷一案，法院判决驳回王国干诉讼请求缺乏事实和法律依据。三、许广志未产生损失，亦无证据证明其损失与王国干保全行为存在因果关系。一审中，王国干提供的借条和银行交易明细复印件，一审法院未予认可，可见许广志不存在财产损失。许广志无证据证明被保全期间产生财产损失，无证据证明其损失与王国干的保全存在因果关系，故王国干不存在保全错误，不应承担损害赔偿责任。许广志答辩称：一、王国干基于不当得利纠纷申请保全许广志的财产，法院经审理认定许广志并未侵占王国干投资款和利润，驳回王国干的诉讼请求。一审法院据此认定王国干保全许广志财产存在主观故意，从而认定王国干应承担保全错误导致许广志财产损失的赔偿责任，有事实和法律依据。二、关于许广志的损失计算是否有法律依据的问题。由于王国干的保全导致许广志205万余元的财产在长达294天的时间内仅获得冻结期间的存款利息6445.54元，许广志被保全的205万元是通过向社会融资取得，其损失远超过其一审主张的数额，一审按照银行同期贷款利率来计算损失公平合理。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。大地保险宿迁公司针对王国干的上诉答辩称，如果法院认定保全错误应承担赔偿责任，保险公司需要承担的是替代性赔偿责任，一审判决王国干承担赔偿责任，保险公司承担连带赔偿责任没有错误。投保人在投保环节是否存在故意隐瞒案件重要事实及是否有符合保险条款约定的免责事由的情形，一审判决没有查明。从这一点上来说，应当将本案发回重审。许广志向一审法院起诉请求：判决王国干赔偿许广志因其错误保全造成的损失65383.09元〔（2050000元×4.35%÷365天×294天）-（2050000元×0.385%÷360天×294天）〕，大地保险宿迁公司在保险限额内承担赔偿责任。一审法院认定事实：许广志原系王国干的女婿。2017年5月12日，王国干以其个人独资开办电缆厂，投产后委托许广志进行管理，许广志将厂占为己有为由，向泗洪县人民法院提起诉讼，要求许广志返还投资款及利润4000000元。审理中，王国干申请保全，要求冻结许广志银行账户的存款2300000元。大地保险宿迁公司为王国干申请保全提供保险。2017年5月15日，泗洪县人民法院作出（2017）苏1324民初4033号民事裁定书，冻结许广志所有的在江苏泗洪农村商业银行账户32XXX81、32XXX29、32XXX24和中国农业银行泗洪县支行账户62×××17、62c79存款合计2300000元，实际冻结许广志在江苏泗洪农村商业银行瑶沟支行账户32XXX24存款2053897.64元。2017年10月18日，泗洪县人民法院以王国干提供的证据不能证明其诉讼主张，判决驳回王国干的诉讼请求。2018年3月5日，经许广志申请，泗洪县人民法院依法解除对许广志在江苏泗洪农村商业银行瑶沟支行账户32XX24存款的冻结。至此，许广志的存款被冻结294天。一审另查明：大地保险宿迁公司的保险责任为如申请人财产保全申请错误致使被申请人遭受损失，经法院判决由申请人承担损害赔偿责任的，由保险人向被申请人进行赔偿。2017年5月15日，中国人民银行同期同类贷款年利率为4.35%。2050000元的存款在2017年5月15日至2018年3月5日产生利息6445.54元。本案一审争议焦点为：一.王国干的财产保全是否属于错误保全；二.许广志是否因保全造成损失，如有损失如何计算；三.大地保险宿迁公司是否在保险责任范围内承担赔偿责任。关于第一个争议焦点，一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第一款规定：人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。第一百零五条规定：申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全遭受的损失。根据规定，申请保全是当事人的诉讼权利，但如果权利行使不当，造成他人财产损失的，应当予以赔偿。泗洪县人民法院在审理王国干与许广志不当得利纠纷一案中，王国干提起诉讼的理由是许广志侵占了其投资款及利润。但通过审理，法院驳回了王国干的诉讼请求，说明许广志并没有侵占王国干的投资款及利润。据此，王国干申请对许广志的存款进行保全，存在过错，王国干应对许广志因财产保全所遭受的损失承担赔偿责任。关于第二个争议焦点，一审法院认为，许广志系个体户，存款被冻结期间无法使用，其有损失。许广志要求损失按中国人民银行同期同类贷款年利率4.35%计算，不违反法律规定，应予支持。因许广志被冻结的存款是在江苏泗洪农村商业银行瑶沟支行，冻结期内产生的利息应按该支行计算的6445.54元确定，并从总损失中扣除。综上，许广志的损失为65383.09元〔（2050000元×4.35%÷365天×294天）-6445.54元〕。关于第三个争议焦点，一审法院认为，王国干在申请保全时，已向大地保险宿迁公司投保了保险，金额为2300000元。保险条款约定，如申请人财产保全申请错误致使被申请人遭受损失，经法院判决由申请人承担损害赔偿责任的，由保险人向被申请人进行赔偿。据此，大地保险宿迁公司应承担连带赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定，一审判决：一、王国干赔偿许广志损失65383.09元，于判决生效后十日内履行完毕；二、大地保险宿迁公司在保险限额内承担连带赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2355元，由许广志负担1701元，王国干、大地保险宿迁公司负担654元。二审中，当事人未提交新的证据。双方当事人对一审判决认定的事实没有异议，本院予以确认。二审补充查明，案外人周琪皓系王国干外甥。2012年1月8日许小菊等与周琪皓订立房产抵押借款合同向周琪皓借款120万元，后许小菊未按约定还款，周琪皓申请泗洪县人民法院拍卖、变卖抵押房产，泗洪县人民法院裁定准予对抵押房产进行拍卖、变卖以清偿周琪皓享有的债权。后泗洪县人民法院在执行该裁定过程中，对抵押房产进行三次拍卖均无人参加竞买。因许广志母亲王素平认为该裁定书中的债权实际为王国干债权，而王国干欠王素平款未清偿，经过协商，周琪皓同意以该债权冲抵王国干欠王素平的款项，并请求将该房产裁定归许广志所有，视为许小菊欠周琪皓的1878000元债务已清偿。因房产评估价为2178000元，差额部分实际由许广志补交。泗洪县人民法院遂裁定该房产归买受人许广志所有。后周琪皓以许广志欠其购房款为由申请诉前财产保全，泗洪县人民法院于2016年8月22日裁定冻结许广志在泗洪农村商业银行账户中的银行存款210万元。之后，周琪皓起诉许广志要求支付购房款一案经一、二审法院判决，周琪皓的诉讼请求被驳回。2017年5月15日，泗洪县人民法院解除对许广志前述银行存款的冻结。王国干在接受公安机关谈话时曾陈述，许小菊借周琪皓的120万元实际是王国干以周琪皓名义出借。2017年5月12日，王国干起诉许广志要求返还投资款及利润，并申请对许广志的银行存款予以冻结，泗洪县人民法院于2017年5月15日裁定冻结许广志在江苏泗洪农村商业银行的存款230万元，实际冻结2053897.64元。2017年10月18日，王国干起诉许广志一案被泗洪县人民法院判决驳回诉讼请求，王国干不服一审判决提起上诉后未交纳上诉案件受理，二审法院裁定按王国干自动撤回上诉处理。2017年11月20日，王国干女儿王海婷以离婚后财产纠纷起诉许广志，并申请法院对因王国干申请保全而被冻结的银行存款进行冻结，泗洪县人民法院于2017年11月27日裁定轮候冻结许广志该银行存款。后经一、二审法院审理，王海婷的诉讼请求也被法院判决驳回。本案二审争议焦点为：一、上诉人王国干对申请保全许广志的财产是否存在过错，许广志是否因王国干申请保全产生损失，王国干是否应当对许广志的损失承担赔偿责任；二、大地保险宿迁公司应当如何承担责任。本院认为，虽然周琪皓诉许广志房屋买卖纠纷一案原告为周琪皓，但根据王国干在公安机关的陈述，许小菊借周琪皓的120万元实际是王国干以周琪皓名义出借，且周琪皓系王国干外甥，周琪皓与许广志房屋买卖纠纷一案实际为王国干与许广志之间的纠纷。在该案中，周其皓申请保全了许广志的银行存款，但周琪皓的诉讼请求被驳回后，王国干随即以不当得利为由起诉许广志，并申请保全了许广志在前一案件中被保全的银行存款。王国干起诉许广志不当得利纠纷一案的诉讼请求被一审法院判决驳回后，王国干不服一审判决提起上诉但未交纳上诉案件受理，最终被法院裁定按自动撤回上诉处理。在此期间，王国干女儿王海婷又以离婚后财产纠纷起诉许广志，并申请保全许广志已经因王国干申请保全而被法院冻结的银行存款。王海婷起诉的案件经一、二审法院审理，其诉讼请求亦被判决驳回。综合上事实，王国干申请保全许广志财产具有随意性，未尽到合法、理性地运用财产保全措施的普通人应尽的注意义务，对申请保全存在过错，应认定为申请保全错误。王国干应对许广志因财产保全所产生的损失承担赔偿责任。王国干诉许广志不当得利纠纷一案判决为生效判决，大地保险宿迁公司主张该案判决驳回王国干诉讼请求缺乏事实和法律依据，不能成立。根据王国干诉许广志不当得利纠纷一案查明的事实，许广志为个体工商户，从事电线、电缆生产经营业务。许广志的银行存款因王国干申请保全而被法院裁定冻结，许广志即需要通过借贷获得相应的资金用于生产经营，产生融资费用，故应认定王国干申请保全必然给许广志造成损失。许广志对其主张的实际融资费用举证不足，一审法院按中国人民银行同期贷款基准利率确定许广志的损失数额并无不当。王国干以及大地保险宿迁公司主张申请财产保全未给许广志造成损失，不能成立。王国干作为侵权行为人，应对许广志的损失承担赔偿责任。王国干与大地保险宿迁公司之间为保险合同关系，应根据保险合同的内容确定双方之间的权利义务。根据保险合同的内容，如申请人财产保全申请错误致使被申请人遭受损失，经法院判决申请人承担赔偿责任的，由保险人向被申请人进行赔偿。保险公司承担责任的前提是法院判决申请人承担赔偿责任。故一审判决王国干承担赔偿责任，保险公司承担连带赔偿责任并无不当。王国干关于应直接判决保险承担赔偿责任的上诉主张不能成立。综上所述，上诉人王国干、大地保险宿迁公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2870元，由上诉人王国干、大地保险宿迁公司各负担1435元。本判决为终审判决。审判长  覃卫东审判员  谢朝晖审判员  徐金鸽二〇一八年十二月十八日书记员  汤媛媛