贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终4059号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔大方洗煤有限公司。住所地：贵州省毕节市大方县凤山乡羊岩村。统一社会信用代码：91520521MA6DMKUW76。法定代表人：李子田，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：张玲，男，该公司职工。委托诉讼代理人（特别授权）：龙江梅，女，该公司职工。被上诉人(原审被告)：彭良芬，女，1973年7月1日出生，汉族，住贵州省大方县。委托诉讼代理人（特别授权）：梅军，贵州大方县律师事务所律师。上诉人贵州众一金彩黔大方洗煤有限公司（以下至判决主文之前简称大方洗煤公司）因与被上诉人彭良芬劳动争议纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院(2018)黔0521民初3325号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大方洗煤公司上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇32200元；本案诉讼费用由被上诉人承担。主要事实及理由：一、上诉人已为被上诉人办理并缴纳工伤保险，被上诉人符合《工伤保险条例》规定由工伤保险基金支付工伤保险待遇的情形，上诉人仅应支付被上诉人一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资。其余工伤保险项目应由被上诉人按工伤保险报销程序办理。二、被上诉人入职上诉人处工作后为地面杂工，其受伤前12个月的平均工资为2300元，有被上诉人工资发放表及农业银行的批量代付明细表细表为证。仲裁及一审中，被上诉人对上述证据均无异议，一审也予以确认，故被上诉人的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金计算标准应为2300元。一审判决以2919元计算被上诉人的月平均工资，明显与事实不符。彭良芬二审答辩称，一审认定事实清楚，请求驳回上诉人的上诉请求。大方洗煤公司向一审法院起诉请求：1、同意解除被告与原告的劳动关系；2、判决由原告支付被告工伤保险待遇应为32200元；3、案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：被告彭良芬系原告单位工人，2017年6月21日被告彭良芬下班后驾驶两轮摩托车行驶至凤山乡××林场组与对向行驶的由王侣驾驶的二轮摩托车发生碰撞后，造成被告受伤，经大方县人民医院诊断为左侧胫骨中上段开发性骨折，左侧腓骨近端粉碎性骨折，在大方县人民医院住院治疗3天后，转院至大方县方莎医院住院治疗81天。2017年8月8日经毕节市人力资源和社会保障局认定被告彭良芬所受伤害为工伤，2018年4月4日毕节市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论通知书认定被告彭良芬劳动功能障碍为伤残玖级，停工留薪期八个月。被告彭良芬向大方县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，大方县劳动争议仲裁委员会于2018年6月10日作出方劳人仲案字(2018)第100号仲裁裁决，原告不服，在法定期限内向法院提起诉讼。另查明，被告彭良芬于2017年10月11日将王侣、杨昌平作为被告向贵州省大方县人民法院提起机动车交通事故责任纠纷，于2017年11月16日申请追加被告陈永平参加诉讼，经该院主持双方当事人调解达成以下调解意见：“一、被告王侣自愿赔偿原告彭良芬医疗费、残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、鉴定费共计18540元，被告王侣自愿定于2018年2月16日前给付完毕；二、被告杨昌平自愿赔偿原告彭良芬医疗费、残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、鉴定费共计37000元，被告杨昌平自愿定于2018年2月16日前赔偿原告彭良芬15000元，余款22000元自愿定于2018年8月16日前给付完毕；三、被告陈永平自愿赔偿原告彭良芬医疗费、残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、鉴定费共计34000元，被告陈永平自愿定于2018年2月16日前赔偿原告15000元，余款19000元自愿定于2018年5月16日前给付完毕”。一审法院认为，被告彭良芬系原告单位工人，2017年6月21日被告彭良芬下班后驾驶两轮摩托车行驶至凤山乡××林场组与对向行驶的由王侣驾驶的二轮摩托车发生碰撞后，造成被告受伤。2017年8月8日经毕节市人力资源和社会保障局认定被告彭良芬所受伤害为工伤，2018年4月4日毕节市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论通知书认定被告彭良芬劳动功能障碍为伤残玖级，停工留薪期八个月。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”以及第三十七条第一项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”的规定，被告彭良芬经工伤认定后，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定被告彭良芬劳动能力障碍为伤残玖级，确认停工留薪期为自职业病起八个月。故原告应支付被告彭良芬停工留薪期工资为8个月的原工资福利，一次性伤残补助金为9个月的本人工资。庭审中，原告向一审法院提供了彭良芬2016年9月至2017年6月的工资发放表以及农业银行的批量代付明细查询表，拟证明被告彭良芬在原告处工作的月平均工资为2300元，对该份证据被告方无异议,一审法院确认被告彭良芬在发生工伤事故前的月平均工资为2300元。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，以及根据贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局《关于公布2016年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》（黔人社厅发【2017】9号）文件中公布的数据，贵州省城镇单位从业人员2016年度平均工资为58398元，即月平均工资为4866.5元。被告彭良芬的月平均工资为2300元，低于贵州省城镇单位从业人员2016年度月平均工资的60%，应按照贵州省城镇单位从业人员2016年度月平均工资的60%计算，即按照4866.5元×60%=2919.9元计算。综上，原告应支付被告彭良芬停工留薪期工资为2919.9元×8个月=23359.2元，支付被告彭良芬一次性伤残补助金为2919.9元×9个月=26279.1元。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项“劳动、聘用合同期满终止，或经职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，被告彭良芬在大方县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时要求解除与原告的劳动关系，原告同意与其解除劳动关系。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发【2011】27号）文件第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残为6个月”的规定，贵州省城镇单位从业人员2016年度月平均工资为4866.5元，故原告应支付被告彭良芬一次性工伤医疗补助金为4866.5元×6个月=29199元。根据黔人社厅发【2011】27号文件第七条“工伤职工所享受一次性伤残就业补助金为以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的月数计算，九级伤残最高为6个月，最低为2个月”的规定，被告彭良芬系1973年7月1日出生，距法定退休年龄还有5年，故原告应支付被告彭良芬一次性伤残就业补助金为4866.5元×6个月=29199元。原告彭良芬在其机动车交通事故责任纠纷一案中，已获得王侣、杨昌平、陈永平共同赔偿的医疗费、残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、鉴定费共计89540元。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款“由社会保险经办机构支付医疗费或第三人支付医疗费的，用人单位不须再次支付医疗费。”的规定，以及根据最高人民法院《关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》[（2006）行他字第12号]：“…因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿”的精神，在第三人承担赔偿责任后，劳动者有权请求用人单位依法给予工伤保险待遇，对于侵权的第三人已赔付的医疗费、治疗费、住院期间护理费、住院期间伙食补助费可予一次性赔偿的直接费用，用人单位可不再重复给付。因此，对于本案中被告主张的住院期间护理费、住院期间伙食补助费、医疗费、检查治疗费、因被告该项损失在其机动车交通事故责任纠纷一案中已获得赔偿，故一审法院不予支持。在庭审中，被告彭良芬主张应由原告支付其在鉴定及停工留薪期确认费520元，原告对此费用无异议，一审法院认为上列费用系处理此次工伤事故的合理开支，对被告方提出的该笔费用应由原告支付被告彭良芬的主张，应予以支持。综上，原告应支付被告彭良芬停工留薪期工资23359.2元、一次性伤残补助金26279.1元、一次性工伤医疗补助金为29199元、一次性伤残就业补助金为29199元、鉴定及停工留薪期确认费520元，共计108556.3元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第四条、第六条的规定，判决：一、解除贵州众一金彩黔大方洗煤有限公司与被告彭良芬之间的劳动关系；二、原告贵州众一金彩黔大方洗煤有限公司在本判决生效之日起十五日内支付被告彭良芬停工留薪期工资23359.2元、一次性伤残补助金26279.1元、一次性工伤医疗补助金为29199元、一次性伤残就业补助金为29199.00元、鉴定及停工留薪期确认费520元，共计108556.3元。案件受理费5元，由原告贵州众一金彩黔大方洗煤有限公司负担。二审中上诉人向本院提交大方县社会保险事业局出具的《彭良芬工伤保险缴费明细》。拟证明：1、上诉人已为被上诉人参加工伤保险，编号为1011006635。2、被上诉人的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、住院期间伙食补助费、鉴定费理应由社会保险基金支付，而不应由上诉人支付。被上诉人质证意见：对该证据三性均有异议，被上诉人2010年7月受伤后就没有在上诉人处上班，上诉人继续为被上诉人缴纳保险费不符合常理；从该保单上也看不出缴费数额是多少。本院审查后认为，上诉人出具的证据由大方县社会保险事业局出具并加盖公章，该证据对上诉人是否应支付被上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费等费用将产生直接影响。故对该证据本院予以确认。二审经审理查明：大方洗煤厂从2017年5日起至2018年10月期间为彭良芬按月缴纳了工伤保险费。对一审查明的其余事实本院予以确认。本案二审争议焦点：一、涉案一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费等费用是否应由上诉人支付；二、被上诉人的停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金是否应按2300元/月予以计算。本院认为，关于涉案一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费等费用是应由上诉人支付的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”的规定,一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及劳动能力鉴定费等费用应当由工伤保险基金支付。上诉人二审已提供证据证明被上诉人受伤时处于参保状态，故上诉人主张其不应支付被上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及劳动能力鉴定费等费用的主张本院予以支持。被上诉人可自行到工伤保险经办部门申领应当由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金等费用，具体金额由工伤保险经办部门进行审核。关于被上诉人的停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金是否应按2300元/月予以计算的问题。被上诉人于2017年6月21日受伤，经鉴定为伤残九级，停工留薪期八个月。上诉人虽然提交证据证明被上诉人受伤前工资为2300元/月，但根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，被上诉人的工资低于贵州省城镇单位从业人员2016年度月平均工资的60%即2919.9元，故一审以2919.9元/月计算被上诉人停留薪期工资并无不当。对于一次性伤残就业补助金，《工伤保险条例》第三十七条第二项及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条有明确的规定，一审根据贵州省城镇单位从业人员2016年度月平均工资4866.5元计算被上诉人一次性伤残就业补助金亦无不当。上诉人应支付被上诉人停工留薪期工资23359.2元、一次性伤残就业补助金29199元，共计52558.2元。上诉人主张被上诉人的停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金均应按2300元/月予以计算无法律依据，本院不予支持。综上所述，大方洗煤公司的上诉请求部分成立，对请求成立部分依法应予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第二项、第六十四条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持贵州省大方县人民法院(2018)黔0521民初3325号民事判决第一项，即“解除贵州众一金彩黔大方洗煤有限公司与被告彭良芬之间的劳动关系”;二、撤销贵州省大方县人民法院(2018)黔0521民初3325号民事判决第二项，即“原告贵州众一金彩黔大方洗煤有限公司在本判决生效之日起十五日内支付被告彭良芬停工留薪期工资23359.2元、一次性伤残补助金26279.1元、一次性工伤医疗补助金为29199元、一次性伤残就业补助金为29199元、鉴定及停工留薪期确认费520元，共计108556.3元”；三、由上诉人贵州众一金彩黔大方洗煤有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付被上诉人彭良芬停工留薪期工资23359.2元、一次性伤残就业补助金29199元，共计52558.2元。四、驳回上诉人贵州众一金彩黔大方洗煤有限公司的其他上诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元；二审案件受理费10元。共计15元由上诉人贵州众一金彩黔大方洗煤有限公司负担。如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院或其他财产所在地的法院申请执行。本判决为终审判决。审判长  周莺审判员  朱莉审判员  吉雪二〇一八年十二月二十七日法官助理王江书记员向旭