山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁16民初40号原告（反诉被告）:福建省启航建设工程有限公司，住所地福建省泉州市泉港区。法定代表人:连一明，该公司董事长。委托诉讼代理人:尹有林，山东邦源律师事务所律师。被告（反诉原告）:山东嘉鼎祥置业有限责任公司，住所地：滨州市惠民县。法定代表人:丁加煌，该公司董事长。委托诉讼代理人:尹增栋，山东尹增栋律师事务所律师。委托诉讼代理人:赵阳，山东尹增栋律师事务所律师。原告（反诉被告）福建省启航建设工程有限公司（以下简称启航公司）与被告（反诉原告）山东嘉鼎祥置业有限责任公司（以下简称嘉鼎祥公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）启航公司委托诉讼代理人尹有林、被告（反诉原告）嘉鼎祥公司委托诉讼代理人尹增栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。启航公司诉讼请求：1.判决确认2013年9月8日签订的《建设工程施工合同》、2013年12月28日签订的《建设工程施工合同》、2014年1月12日签订的《建设工程施工合同》、2014年11月30日签订的《建设工程施工合同补充协议》、2015年7月17日签订的《建设工程施工补充协议（二）》等双方之间签订的协议均有效，被告向原告发出《解除合同通知书》的行为不具有法律效力；2.判决被告支付原告工程进度款45114598.08元；3.判决被告赔偿原告停窝工、利息等各项损失20961449元（暂计算至2016年4月5日）；4.诉讼费用、保全费由被告承担。诉讼过程中启航公司变更诉讼请求为：1.判决确认2013年9月8日签订的《建设工程施工合同》、2014年11月30日签订的《建设工程施工合同补充协议》、2015年7月17日签订的《建设工程施工补充协议（二）》等双方之间签订的协议均有效；2.原告同意被告提出的《解除合同通知书》确定的相关合同，同时请求判决被告按照2013年9月8日签订的《建设工程施工合同》支付司法审计确定的已完工程剩余结算款（暂定）77355493.35元（其中项目部一57993946.31元，项目部二19361547.04元，以鉴定报告最后确定金额为准）；3.请求依法判决被告按照2013年9月8日签订的《建设工程施工合同》、2014年11月30日签订的《建设工程施工补充协议》、2015年7月17日签订的《建设工程施工补充协议（二）》等合同约定支付违约金及赔偿各项损失66885894.54元（其中项目部一53961449元，项目部二12924445.54元；暂计至2018年10月30日，最终需计至结算款付清启航公司离场之日止）；4.请求依法确认原告对建设工程价款（包括但不限于已完工程款以及塔吊、施工电梯、钢管、扣件等截止退场日的租金）及延期付款利息等享有优先受偿的权利；5.请求判决被告承担本案全部诉讼费用、鉴定费及保全费用。事实和理由：一、原、被告就“鼎圣国际广场”工程事宜，于2013年9月8日签订《建设工程施工合同》，并于2013年12月28日、2014年1月12日分别签订《建设工程施工合同》。原告对被告开发的“鼎圣国际广场”一期工程包工包料总承包，承包范围为设计施工图纸内所有工程内容。工期为2013年10月15日至2015年3月15日，工程质量为合格，合同总价款暂定279400000元。合同通用条款第26条工程款（进度款）支付条款约定，在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。合同专用条款26条约定：“26.1一期工程按下列节点支付工程款：30天内可以整体施工的，整体支付工程进度款，整体结算；30天以外的分栋施工，分栋支付工程进度款。26.1.1第一次拨款为一期工程施工至主体结构封顶完成后，支付至已完成工程量的80%工程款（有地下室的施工至地下室顶板完成后，支付至已完成工程量的80%工程款）；26.1.2第二次拨款为一期工程主体结构验收后，支付至已完成工程量的80%工程款……”。26.3第约定：甲方（嘉鼎祥公司）未按期支付工程进度款项，逾期未付款按1.5%的月利息支付给乙方。”之后，双方就2013年9月8日合同项下的工程分别于2013年12月28日签订《建设工程施工合同》、2014年1月12日签订《建设工程施工合同》。二、合同签订后，因嘉鼎祥公司大量增加工程量，且屡屡拖欠工程款，双方于2014年11月30日签订《建设工程施工补充协议》。1.嘉鼎祥公司增加工程量。合同签订后，嘉鼎祥公司将A6#楼、B2#楼、B4#楼、C2#楼、C4#楼、C5#楼、C8#楼、D1#楼、D2#楼、D3#楼、A7#楼、B3#楼、B5#楼、C3#楼、E6#楼的桩基工程委托原告施工，原告实际完成的增加工程量乘以目前应支付比例为12141169.54元（7729267.26+4411902.28）。2.嘉鼎祥公司拖欠工程款事实确凿。《建设工程施工合同》签订后，因嘉鼎祥公司原因迟迟未能办出施工许可证，造成原告无法及时、尽快进行施工，导致工程延期。但为积极履行合同义务，原告仍组织大量人力、物料、设备进行工程施工。但被告一直多次拖欠进度款。至2014年8月6日，除被告未确认的有争议工程量之外，被告已确认的应付工程进度款为32291150元（13096514元+19194636元），被告实际支付20285400元，拖欠工程进度款高达12005750元，造成工程施工进度缓慢。此后，原告分别于2014年10月29日、2014年10月30日通过QQ发文向被告申报工程量，要求被告履行支付进度款的义务，但被告屡屡拖欠，至2014年11月10日，除被告未确认的有争议的工程量之外，被告已确认的应付工程进度款为50961023元，被告实际支付33085400元，拖欠工程进度款高达17875623元，造成工程施工进度缓慢。3.签订《建设工程施工补充协议》后，被告未充分履行该合同义务，仍拖欠工程进度款，造成工程停工。被告为解决拖欠工程款事宜，于2014年11月30日与原告签订《建设工程施工合同补充协议》，该补充协议3.1约定：“由乙方（原告）施工建设完成的A6#楼、B4#楼、C2#楼、C4#楼、C5#楼、C8#楼、D1#楼、D2#楼、D3#楼工程结算与付款方式按原合同不变，甲方（被告）并特别保证按时支付工程款。”3.2约定“A7#、B3#、B5#楼基础工程已由乙方施工完成，双方在15天内完成结算并在结算后30天内付款至100%。”3.3约定：“本工程的水泥土搅拌桩的桩基施工，为增加的施工内容，乙方已全部施工完成并检测合格。双方约定在15天内完成结算，A7#楼、B3#楼、B5#楼、C3#楼、E6#楼在结算后30天内付款至100%。其他单位桩基工程，付款方式随其主体支付比例进度支付。”3.4约定：“2013年和2014年1月-11月期间所有的签证工程，双方约定在15日内完成审核确认。A7#楼、B3#楼、B5#楼、C3#楼、E6#楼的签证工程，在结算后30天内付款至100%。其他单位签证工程，付款方式随其主体支付比例进行支付。”该协议签订后，原告通过书面以及QQ文件的方式多次要求被告尽快审核确认工程量，但被告一直拖延审核，并未结算确认。原告2014年12月21日申报工程量16046515元，被告拖延至2015年3月23日才予以确认无争议部分的工程进度款为11769255.53元，有争议的另行协商，整整拖延4个月的时间和工期。更甚至，直至2015年1月25日，原告实际完成工程进度款为71531120元，经过被告已完成审核确认、应支付的工程进度款为51123265.10元，但实际仅支付工程款34185400元，拖欠工程款16937865.10元。原告在此情况下，克服重重困难，自筹资金继续施工，但因被告严重拖延支付工程款，造成原告无法支付工人工资、设备租赁费用，无法采购钢筋、水泥等工程主材，2015年3月1日，工程不得不被迫停工。三、被告为解决长期拖欠工程款，赔偿因被告造成原告停窝工损失，并争取工程复工，双方于2015年7月17日签订《建设工程施工补充协议（二）》。2014年11月30日签订补充协议后，原告分别于2015年1月25日、2015年3月30日，2015年5月2日、2015年6月30日，多次书面致函被告，要求被告解决拖欠工程款，并赔偿因拖欠工程款停工造成的各项损失。且于2015年6月14日，原告按合同约定，将停工超过30天被告应支付（计算至2015年5月19日）已完成工程量的进度款申报表，交付被告，但被告一再拖延审核确认。为解决被告一再拖延审核与结算确认，未能及时支付工程进度款导致工程停工的问题，双方于2015年7月17日签订《建设工程施工补充协议（二）》，该补充协议3.1约定：“甲方同意与乙方抓紧进行前期工程进度款的审核与确认，双方能确认的先确认”;3.2约定：“在前期进度款审核与核对完成前，乙方要求先行支付部分进度款作为启动资金，经协商确定按600万元支付。”3.3约定：“核对后如尚有应付的进度款，第一期于2015年8月10日支付应付进度款的50%，第二期于2015年9月15日支付余下的应付进度款。”该协议“五、停工损失与赔偿”约定：“乙方提出停工期间损失的赔偿问题，包括项目部人员工资、塔吊施工电梯设备租金、钢管扣件租金等损失，双方约定按协议和有关规定协商解决。”合同签订后，原告立即于2015年7月21日复工，但至2015年8月10日，被告仍未按补充协议二的约定支付已核对部分应付进度款的50%，即13160338元，至2015年9月15日，亦未按补充协议二的约定支付已经核对的余下进度款，且至今未再支付任何款项。至2015年9月21日，被告已经就没有争议的部分确认后，仍未支付拖欠的工程款项。同时，被告对于已完成部分的其他工程量、定额争议部分也拒绝进行核对，更未就停窝工损失事宜与原告进行沟通、赔偿，造成工程于2015年10月15日再度停工。四、截止2015年10月15日，因被告违约拖欠工程进度款45114598.08元，且拒绝核对已签证工程量，造成工程停工（停工期为：2015年3月1日至2015年7月20日，2015年10月15日至今），暂计算至2016年4月5日，已给原告造成重大停窝工、利息、贴息等各项损失20961449元。至2015年10月15日因被告原因造成工程停工之日，原告根据双方合同约定，已完成工程量104757007.36元，根据合同约定的进度款支付方式，被告应支付工程进度款85299995.08元，但至2015年7月14日，被告仅支付40185400元，此后再未支付任何款项，至今尚需支付工程进度款45114598.08元。因被告原因工程停工，造成原告如下各项损失：1.该期间原告一直支付钢管扣件顶托租赁费用、塔吊租赁费用、两台物料提升机租赁费用、项目部管理人员工资、办公及住宿费用;2.根据合同约定，被告按照月1.5%承担进度款拖欠期间的利息损失;3.因被告工程延期，造成原告延期收回余下20%的工程款，被告应当按照月1.5%承担该资金的利息损失。前述各项停工期间的损失暂计算至2016年4月5日，已给原告造成重大停窝工、利息、贴息等各项损失20961449元，被告应予赔偿。五、如上所述，因被告的单方违约行为，故被告无权单方解除双方之间签订的一系列协议。原告于2016年2月2日收到被告单方发出的《解除合同通知书》。原告分别于2016年2月5日、2016年3月22日两次书面回复被告，对被告单方解除合同的行为提出异议，不同意被告单方解除合同，并要求被告立即足额支付所拖欠的工程进度款，继续履行合同。鉴于被告单方解除合同的法律依据及事实理由均不存在，实质是被告在一系列协议的履行过程中，一直拖欠工程款，且拒绝核对已签证工程，导致工程停工，造成原告重大损失，被告不享有合同解除权，其解除合同的行为不具有法律效力，双方之间于2013年9月8日签订的《建设工程施工合同》、2013年12月28日签订的《建设工程施工合同》、2014年1月12日签订的《建设工程施工合同》、2014年11月30日签订的《建设工程施工补充协议》、2015年7月17日签订的《建设工程施工补充协议（二）》有效，被告有义务继续履行前述协议。嘉鼎祥公司辩称，一、双方签订的《建设工程施工合同》，已经具备了解除合同的条件。双方签订的《建设工程施工合同》第十条第34.2之第（1）明确约定了：······乙方必须严格按各节点工期完成······逾期超过30天以上，甲方可责令乙方在5天内退场，按其实际完成工程量的80%在退场后结算，乙方不得有任何异议，并承担由此给甲方造成的损失······。据此，在启航公司拖延工期长达数月的情况下，我公司依法向其发出解除合同通知书。双方签订的《建设工程施工合同》应视为自原告收到我方通知之日起解除。二、原告私自停工或因惠民县建筑工程质量监督站限期整改而停工，对我方已构成严重违约。因原告所建工程存在多处隐患等方面的原因，惠民县建筑工程质量监督站先后二十多次给其发出建设工程质量整改（隐患）通知单。原告收到停工整改通知书后,本应立即组织力量，对存在的质量问题和安全隐患进行深入彻底的检查和整改，消除安全隐患，完成整改验收后，报监理单位验收，验收合格后经项目总监签字通过，并报建设单位验收通过。整改验收须按要求填写《复工申请表》，提交检查和整改报告，并提供整改后的现场影像作为复工依据，报项目属地安监或质检站审查。但是，原告既不整改，也不履行任何法定义务，导致工程停工至今。其行为已经严重违约，导致合同根本无法继续履行。三、我公司通知原告解除合同是最大限度地避免损失日益扩大。原告因为整改等原因不能复工，给各方造成的损失都十分巨大。如不及时采取措施，将会导致更加严重的后果。特别是该项工程涉及到数十个回迁安置户，在长达六年的时间里不能回迁，该部分群众不断上访。更何况工程停滞，大量工程设备闲置，已售出楼房长期不能交房，购房户不断主张权利等等。如不与原告解除合同及时开工建设，将带来极其不利的社会影响，引发巨大经济损失。四、原告在诉状中所述工程量并无证据支持，原告对此负有举证责任。原告在诉状中自述的工程量与事实根本不符。从我方代理人阅卷时看出，原告并没有对自己所施工的工程量进行举证。原告方应申请有相关资质的鉴定机构对其施工的工程量进行鉴定，然后对比我公司已付的工程款，很容易就看出原告在虚构事实提起诉讼，以试图掩盖其严重违约的事实。五、原告的违约行为给我公司造成巨大经济损失，我公司会在举证期内提起反诉，且我公司已委托权威机构进行评估，损失数据正在统计过程中。综上所述，原告违反诚信原则，在自身严重违约的情况下，虚构事实，故意给我公司增加讼累负担，并试图将庞大的民生工程陷入烂尾。为维护我方的合法权益，请求贵院查清事实，依法驳回原告的诉讼请求。嘉鼎祥公司反诉请求：1.请求贵院依法确认我公司所送达给启航公司的《解除合同通知书》中关于“解除双方自2013年以来曾签订过的多份与鼎盛国际广场工程1标段工程有关的一切协议或合同（含补充协议等）”的内容有效，所涉合同{2013年9月8日双方签订的《建设工程施工合同》及2013年12月25日签订的《建设工程施工合同》（A区）}及补充协议{2014年11月29日签订的《建设工程施工补充协议》、2015年7月17日签订的《建设工程施工补充协议二》}自反诉被告收到之日起即为解除；2.请求依法判令解除原被告之间2013年11月12日签订的《建设工程施工合同》以及针对二、三标段于2013年12月28日签订的《建设工程施工合同》（B区）、2014年1月12日签订的《建设工程施工合同》（C区）、2013年10月22日签订的《建设工程施工补充协议》、2014年12月1日签订的《建设工程施工补充协议》以及双方签订的与惠民县大寺商业步行街旧城改造项目相关的一切协议；3.因启航公司严重违约导致合同无法履行，工期严重逾期，请求法院依法判令启航公司立即退场，并按其实际完成的工程量的80%在退场后结算工程款；4.要求启航公司赔偿因其违约行为给嘉鼎祥公司造成的其它经济损失1000万元；5.本案一切诉讼费用均由启航公司负担。事实和理由：2013年6月26日，嘉鼎祥公司与惠民县人民政府签订《惠民县大寺商业步行街旧城改造项目建设合同书》。由我公司从山东宇泉置业发展有限公司承接了惠民县大寺商业步行街旧城改造项目。在此基础上，我公司与启航公司分别签订了以下合同及协议：2013年9月8日签订的《建设工程施工合同》、2013年11月12日签订的《建设工程施工合同》、2013年12月25日签订的《建设工程施工合同》（A区）、2013年12月28日签订的《建设工程施工合同》（B区）、2014年1月12日签订的《建设工程施工合同》（C区）、2013年10月22日签订的《建设工程施工补充协议》、2014年11月29日签订的《建设工程施工补充协议》、2014年12月1日签订的《建设工程施工补充协议》、2015年7月17日签订的《建设工程施工补充协议二》。以上合同和协议对于双方的权利义务均作了明确的约定。2013年9月8日双方签订的《建设工程施工合同》约定的竣工期限为2015年3月15日，2013年11月12日双方签订的《建设工程施工合同》约定的竣工期限为2015年4月12日；《建设工程施工合同》（A区、B区、C区三部分）分别约定的竣工日期为2015年6月1日、2015年6月29日、2015年8月2日。合同签订初期，启航公司就违约，没有按照合同约定交齐履约保证金。施工期间，启航公司所属项目部因存在施工质量及现场安全隐患等问题合计二十余次被当地政府建设主管部门责令停工整改及处罚。按照整改复工程序，施工企业收到停工整改通知书后,应立即组织力量，对存在质量和安全隐患进行深入彻底的检查和整改，消除安全隐患，不留死角。整改完毕后，须由公司组织验收，并由公司安全生产直接负责人签字通过。监理单位应每天上报一次工地落实整改情况给安监或质检站。施工企业在完成停工工地整改验收后，报监理单位验收，验收合格后须经项目总监签字通过，并报建设单位验收通过。整改验收须按要求填写《复工申请表》，提交检查和整改报告，并提供整改后的现场影像作为复工依据，报项目属地安监或质检站审查。建设主管部门和安监或质检站的复工验收小组，对复工项目进行审查，审查确认后报经项目属地建设行政主管部门分管安全生产的领导签字后，方可复工，复工批准书和复工申请表应及时报建设行政主管部门备案。很显然，启航公司在收到停工整改通知后，没有按照法律程序整改，更没有获得复工批准书，这才导致工期一拖再拖。截止2015年2月启航公司项目部已经停工数月。为顾全大局，我公司一再做出让步后，于2015年7月17日与启航公司签订《建设工程施工补充协议二》。我公司对工程进度做了一定的让步，施工进度调整为：C2#楼确保在2015年10月30日进行单体工程预验收合格，A6#楼确保在2015年12月30日进行单体工程预验收合格，C8#楼确保在2016年3月30日进行单体工程预验收合格。我公司按照《建设工程施工补充协议二》的约定先行支付600万元进度款作为该项目恢复施工的启动资金。但启航公司收款后，仍拒不全面恢复施工，导致项目停滞至今，给我公司造成巨大经济损失。根据双方签订的全部《建设工程施工合同》“第十条、违约、索赔和争议：第34.2.（1）约定：本合同通用条款14.2款约定{因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任}，承包人违约应承担的违约责任：乙方必须严格按各节点工期完成。各单体工期若达不到节点工期要求，从超过之日起：超过5天之内罚款2万元；逾期超过5天以上每天加罚1万元；若节点累计工期超过15天以上的，乙方承担赔偿给甲方的工程总造价3%的违约款；逾期超过30天以上，甲方可责令乙方在5天之内退场，按其实际完成工程量的80%在退场后进行结算，乙方不得有任何异议，并承担由此给甲方造成的损失……”。为避免损失进一步扩大，我公司被迫于2016年1月27日向启航公司发出《解除合同通知书》，通知启航公司“解除双方自2013年以来曾签订过的多份与鼎盛国际广场工程1标段有关的一切协议或合同（含补充协议等）”，并给予启航公司合理期间来项目所在地处理合同解除的善后事宜。启航公司在收到《解除合同通知书》，曾派人到现场开门配合我公司进行证据固定及相关鉴定工作。截止目前，启航公司B区、C区项目也一直停工，给我公司造成巨大经济损失。由于启航公司严重失信，拖欠设备租金、人工费、材料费被多人起诉，已经根本没有能力履行《建设工程施工合同》。综上所述，启航公司严重违反合同约定，根本没有施工能力，严重拖延工期，给我公司造成巨大经济损失。如再不及时解除合同，将导致损失日益扩大。为维护我公司的合法权益，根据我国《合同法》及有关法律规定，特向贵院提起诉讼，请求贵院查清事实，依法处理。启航公司辩称，1.我方在诉讼过程中对诉讼请求进行了变更，嘉鼎祥公司反诉请求第一、二项均明确表示双方签订的合同、补充协议均为有效，而在诉讼过程中嘉鼎祥公司多次提出双方签订的主合同为无效合同，但我方认为合同系双方真实意思表示，符合法律规定的程序，应属有效合同。嘉鼎祥公司对于合同的认定、诉求明显属于相互矛盾。如果嘉鼎祥公司认为双方签订的合同为无效，嘉鼎祥公司的全部诉求不具有事实及法律依据，应依法驳回。2.其他答辩意见同我方反诉庭审中意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2013年9月8日,嘉鼎祥公司与启航公司签订《建设工程施工合同》，约定启航公司为嘉鼎祥公司施工鼎盛国际广场一期工程，承包范围为设计施工图纸内所有工程内容，包括该项目的基础、土建、装饰、安装、包括前期已施工的A8#-A10#及C1楼修改、补强及续建工程（智能化、市政、室外、消防、暖通等工程暂不计入工程合同总造价）。承包方式为在承包范围内实行包工包料总承包。开工日期为2013年10月15日，竣工日期为2015年3月15日。合同价款暂定为279400000元（含税）。第五条第2.1项工程计价依据为：本工程根据山东省、滨州市、惠民县工程造价管理现行规定（截止至2013年9月30日前相关文件）计算工程总造价，计算工程税前造价后，按税前造价下浮0.5%计算工程总造价后加上规定的建安税为本工程结算总价。2.1.1工本程采用山东省最新版消耗量定额（含建筑、安装市政、园林绿化、房屋修缮、仿古建筑等各专业工程计价依据）；费用定额采用《山东省建设工程费用项目组成及计算规则》（2011版）山东省、滨州市、惠民县造价主管部门颁布的现行与造价有关的法律、法规、通知、函件、定额勘误答疑等均构成结算计价依据的组成部分（截止于2013年9月30日前的相关造价文件）2.1.2、工程类别按山东省建筑工程计价依据的建筑工程类别取费。2.1.3、人工费按（鲁建标字【2013】7号）规定的人工单价执行，按66元/工日计取。如2013年9月30日以后有调整，后续工程则按调整后单价计算。2.1.4、主要材料费的价格约定，遵循下列优先顺序及其规定计算（分期开工工程，按分期开工时基础开始施工当月信息价计算）。2.1.4.1、按照基础开始施工当月滨州市工程造价信息材料价格。2.1.4.2、若滨州市没有则按基础开始施工当月济南市工程造价信息材料价格。2.1.4.3、若滨州市及济南市均没有的，则由双方市场询价确认后另加8%采保费作为结算材料价，套入定额内结算。……2.1.6当出现定额缺项的施工项目时，双方协商确认班组的施工价加18%后为结算综合单价。2.1.9有地下室的排水、抽水、降水等措施费用按该施工部分地下室建筑面积4000平方米为基数按10万元包干计取，超过或不足的面积按比例增减。双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：26.1一期工程按下列节点支付工程款：30天之内可以整体施工的，整体支付工程进度款，整体结算；30天以外的分栋施工，分栋支付工程进度款，分栋结算。26.1.1第一次拨款为一期工程施工至主体结构封顶完成后支付至已完工程量的80%（有地下室的施工至地下室顶板完成后支付已完工程量的80%）；26.1.2第二次拨款为一期工程主体结构验收后支付至已完工程量的80%；26.1.3第三次拨款为一期工程外装修完工外架拆除后，支付至已完工程量的80%；26.1.4第四次拨款为一期工程竣工预验收合格后，累计支付至已完成工程量的85%；26.1.5第五次拨款为启航公司竣工验收资料达到备案要求，主动配合嘉鼎祥公司交房后，累计支付至已完成工程量95%。上述每次拨款前承包人应在施工至该节点后提交进度付款申请单、预算书及工程量计算书、抽筋表（一式二份）。26.1.6第六次拨款为一期工程全部竣工验收合格后，承包方按规定要求提供完整的结算资料及备案完成收件（属启航公司部分），一期工程总结算审核完毕后付至总价的97%；26.1.6剩余3%的保修金，保修期满两年后，支付2%，防水5年满后支付剩余1%，保修期从竣工当天起算。保修期满后28日内，无息支付剩余部分保修金。26.3甲方未按期支付工程进度款项，逾期未付款项按1.5%的月利息给乙方。34.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下：承包人各单体工期若达不到节点工期要求，从超过之日起：超过5天之内罚款2万元；逾期超过5天以上每天加罚1万元；若节点累计工期超过15天以上的，启航公司应赔偿给嘉鼎祥公司工程总造价3%的违约款；逾期超过30天以上，嘉鼎祥公司可责令启航公司在5天之内退场，按其实际完成工程量的80%在退场后进行结算，启航公司不得有异议，并承担由此给嘉鼎祥公司造成的损失。合同签订后五天内启航公司交付给嘉鼎祥公司本工程履约保证金300万元，工程进场动工后5天退还200万元，余额在启航公司第1期项目全部封顶后5天内一次性无息退还。工程质量保修金为施工合同价款的3%。发包人在质量保修期满后14天内，将剩余保修金和利息返还承包人。2013年12月20日、2013年12月25日、2014年1月11日，针对鼎圣国际广场一期A区、B区、C区工程，嘉鼎祥公司分别向启航公司发出《中标通知书》。嘉鼎祥公司还提交了与启航公司针对A区、B区、C区分别于2013年12月25日、2013年12月28日、2014年1月12日签订的三份合同，但双方均确认以2013年9月8日签订的合同作为结算依据。启航公司将涉案工程交由两个项目部进行施工，其一为李万喜项目部，其二为王之柱项目部。嘉鼎祥公司主张启航公司在施工过程中存在违约，施工质量不符合要求，且未经整改，致使工期一再拖延，为此提交《开工通知书》一宗，用以证实嘉鼎祥公司自2013年10月22日至2015年1月10日数次向启航公司发出《开工通知书》和《施工通知书》，督促其开工和施工，但启航公司均没有按约定正常施工。启航公司称其公司不存在拖延、推迟施工的情形，且嘉鼎祥公司向启航公司发出的开工通知时间比合同约定的开工日期晚，说明施工现场个别单体工程存在不具备开工条件的状况，所以工期的拖延应是双方共同的原因造成的。嘉鼎祥公司提交惠民县建筑工程质量监督站向启航公司发出的《建设工程质量整改（隐患）通知单》、嘉鼎祥公司致启航公司质量整改通知单及《监理工程师通知单》各一宗，用以证实启航公司施工工程存在严重质量问题及隐患，严重影响施工进度，导致工程根本无法复工。启航公司除对6份《建设工程质量整改（隐患）通知单》复印件有异议外，其他证据的真实性无异议，但称对上述质量问题已经进行了整改，惠民县建筑工程质量监督站口头同意其复工，不影响继续施工，上述个别部位的小整改，不影响整体工程质量。针对工期问题，启航公司项目部人员王之柱曾于2014年5月21日承诺：地下室结构在2014年6月10日进行验收；A8#楼结构在2014年6月19日进行验收；A9#楼结构在2014年6月14日进行验收；A10#楼结构在2014年6月14日进行验收。本工程竣工验收在2014年10月31日以前分批验收完成。2014年6月11日，嘉鼎祥公司向启航公司项目部2（王之柱）发出《关于鼎圣国际广场竣工验收及移交的催促函》，要求启航公司A8#及1#地下车库必须于2014年9月30日前完成竣工验收及移交工作；A9#必须于2014年11月30日前完成竣工验收及移交工作；A10#楼必须于2014年12月30日前完成竣工验收及移交工作，若未在限定期限内完成，嘉鼎祥公司有权拒付工程款。2014年10月26日王之柱代表启航公司出具《承诺书》，主要载明：由本人王之柱所承包施工的鼎圣国际广场一期A8#、A9#、A10#楼及1#地下车库工程，因前工期严重滞后，特承诺按下列计划安排的时间内完成……，计划安排中所列的竣工验收时间均在12月30日前。启航公司称嘉鼎祥公司未按约定支付工程进度款，并提交《工程预借款申请表》、《工程款支付申报表》、《进度款工程对数确认表》，用以证明截止2014年11月10日，嘉鼎祥公司应付工程进度款为50961023元，实际支付33085400元，拖欠工程进度款达17875623元。2014年11月30日，发包人嘉鼎祥公司（甲方）与启航公司（乙方）签订《建设工程施工补充协议》，约定鉴于乙方自愿让出本工程一期项目的A7#楼、B3#、B5#楼、C3#楼、E6#楼的施工，由甲方另行发包给另外的施工队伍（以下暂名为丙方），特签订本协议。2.1乙方的承包范围调整如下：2.1.1本工程一期项目的A6#、B2#、B4#、C2#、C4#、C5#、C8#、D1#、D2#、D3#楼，共十个单位工程，由乙方承包完成。其施工范围包括工程的基础、主体、土建、装饰、安装、消防、暖通、智能化、市政等的施工。2.1.2本工程一期项目的A7#、B3#、B5#楼，其水泥土搅拌桩基与基础工程已由乙方施工完成。其主体、土建、装饰、安装、消防、暖通、智能化的施工，由甲方另行分包给丙方。2.1.3本工程一期项目的C3#、E6#楼，其水泥土搅拌桩基工程已由乙方施工完成。其基础、主体、土建、装饰、安装、消防、暖通、智能化的施工由甲方另行分包给丙方承包施工。2.1.4本工程一期项目的A7#、B3#、B5#、C3#、E6#,丙方施工至建筑外墙的1.2米处。1.2米以外的部分，及市政道路、水电暖和消防等管网的施工，由乙方施工完成。三、工程结算与付款：3.1，由乙方施工完成的A6#、B2#、B4#、C2#、C4#、C5#、C8#、D1#、D2#、D3#楼，其工程结算与付款方式按原合同不变，甲方并特别保证按时支付工程款。3.2A7#、B3#、B5#楼，其基础工程已由乙方施工完成。双方约定在15天内完成工程结算。甲方在完成工程结算后30天内付款100%。3.3本工程的水泥土搅拌桩的桩基施工，为增加的施工内容，乙方已全部施工完成并检验验收合格。双方约定在15天内完成桩基工程结算。其中A7#、B3#、B5#、C3#、E6#的桩基工程，在完成工程结算后30天内付款至100%。其他单位工程的桩基工程，其付款方式随其主体支付比例进行支付。3.42013年和2014年1月至11月期间的所有签证工程，双方约定在15天内完成审核并确认。其中关于A7#、B3#、B5#、C3#、E6#楼的签证工程，在完成工程量审核与确认后，30天内付款至100%。关于其他单位工程的工程签证，其付款方式随其主体支付比例进行支付。四、其他事宜：4.1乙方与丙方，同为甲方的施工承包单位，双方无任何隶属关系，由甲方负责工程管理与协调。丙方对所承包范围的一切事宜，由丙方自行对甲方负责，与乙方无关。启航公司称双方在该补充协议中约定部分工程要付到100%，但嘉鼎祥公司没有如约付款。嘉鼎祥公司予以否认，同时称因启航公司无法按时完成工程，所以被迫让渡出一部分工程交给其他施工队伍进行施工。本案工程施工过程中，曾因双方产生分歧而停工，后经协商,2015年7月17日,嘉鼎祥公司作为甲方与启航公司作为乙方签订《建设工程施工补充协议（二）》，约定甲乙双方依据鼎盛国际广场Ⅰ标段的前期施工情况，对前期工程遗留的一些问题及后续工程启动事项进行了协商，签订本协议：2.1乙方同意按甲方重新调整的且双方共同确认的下列施工进度计划来组织安排施工。2.2约定单位工程的施工进度：C2#楼确保在2015年10月30日进行单体工程竣工验收合格，A6#楼确保在2015年12月30日进行单体工程竣工预验收合格，A6#楼确保在2015年12月30日进行单体工程竣工预验收合格，C8#楼确保在2016年3月30日进行单体工程竣工预验收合格。2.3乙方承诺在以上约定时间内完成各单体工程的竣工验收合格，非乙方原因和甲方原因除外。3.1甲方同意与乙方抓紧进行前期工程进度款的审核与核对，双方能确认的内容先确认，有争议的内容双方另行协商解决。3.2在前期进度款审核与核对完成前，乙方要求先行支付部分进度款作为启动资金，经协商确定按600万元支付，但乙方需提供班组及材料供应商的付款计划给甲方。3.3核对后如尚有应付的进度款，确定分两期支付，第一期于2015年8月10日支付应付进度款的50%，第二期于2015年9月15日支付余下的应付进度款。4.1后期施工的工程进度款支付为：每个单位工程主体结构每完成两层楼板的钢筋砼施工，支付一次进度款；每个单位工程主体结构验收后付一次进度款；每个单位工程的装饰装修、安装、市政等（所有分部分项工程），按每两个月支付一次进度款（注：C8#楼，因工程施工与工程的具体情况，分为北侧工程和南侧工程，分别按以上约定支付工程进度款）。4.2进度款按合同约定工程进度完成量的80%支付。5.1乙方提出上半年停工期间损失的赔偿问题，包括项目部的人员工资、塔吊施工电梯设备租金、钢管扣件租金等损失，双方约定按协议和有关规定协商解决。2015年9月10日，嘉鼎祥公司向启航公司发出通知，主要载明：双方签订的合同约定A区竣工日期为2015年6月1日，B区竣工日期为2015年6月29日，C区竣工日期为2015年8月2日，但启航公司因施工质量和现场安全隐患等严重问题分别十余次（合计二十余次）被政府建设管理部门责令整改甚至罚款，致使一再延误工期，至2015年2月单方面停工数月，后经双方协商，于2015年7月17日签订补充协议，嘉鼎祥公司即先行支付600万元进度款，但启航公司收款后，未如约开工，不按约定全面复工，已使嘉鼎祥公司面临巨额损失，要求启航公司立即复工。启航公司确认收到上述函件，其称收到600万元进度款后及时组织人员进行了复工，但是嘉鼎祥公司未如约支付工程进度款，致使启航公司不得不按合同约定停止施工。本案工程于2015年10月15日停工后未再复工。启航公司称停工是因嘉鼎祥公司不按约支付进度款，嘉鼎祥公司主张是因启航公司工期拖延。2016年1月27日，嘉鼎祥公司向启航公司发出《解除合同通知书》，主要载明：双方自2013年以来曾签订多份协议，并有往来函件就工程施工进度受阻问题相互解释，在2015年7月17日又达成补充协议，重新对施工进度计划进行了调整，但嘉鼎祥公司按协议约定先行支付600万元启动资金后，启航公司一直未正常施工，且该标段的项目经理以拖欠农民工工资为噱头到处上访，从目前情况看，启航公司没有能力协调或管理工程所涉项目部，存在明显违约行为，现根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条规定，做出如下决定：1.解除双方自2013年以来曾签订过的多份与鼎盛国际广场1标段工程有关的一切协议或合同（含补充协议等）；2.启航公司在收到本函后，于15日内前往嘉鼎祥公司售楼处二楼办公室办理交接和各项费用的结算；3.若启航公司未在上述时间办理交接手续和各项费用的结算事宜，嘉鼎祥公司保留运用法律手段要求赔偿损失的权利……。启航公司称其在收到解除合同通知后，及时向嘉鼎祥公司提出了书面异议，说明解除合同通知书不具备法律效力，双方应当继续履行所签订的相关合同及补充协议。双方均确认嘉鼎祥公司拨付启航公司李万喜项目部54698131.22元，拨付王之柱项目部49877071元，以上共计104575202.22元。针对启航公司完成的工程造价款双方有争议，为此启航公司向本院申请工程造价鉴定，本院委托山东鑫诚工程咨询有限公司对启航公司所完成的工程造价款进行鉴定，山东鑫诚工程咨询有限公司于2018年10月8日出具鉴定意见为：启航公司施工的鼎圣国际广场一期项目涉案工程的造价为119953599.27元。双方在庭审中对工程造价提出异议，根据启航公司在鉴定意见质证时提交的补充材料，本院又两次委托鉴定部门进行补充鉴定，经两次调增确认启航公司所施工的工程总造价为122705573.30元。另查明，在启航公司承接涉案工程前，鼎圣国际广场一期项目部分工程由山东泰宇建设工程有限公司施工。2013年10月13日，嘉鼎祥公司与山东泰宇建设工程有限公司共同确认，山东泰宇建设工程有限公司所施工的工程造价为34702332.08元。本院认为，关于涉案建设工程施工合同应否予以解除的问题。《中华人民共和国招标投标法》第四十三条规定：“在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。”第五十五条规定：“依法必须进行招标的项目，招标人违反本法规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的，给予警告，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。前款所列行为影响中标结果的，中标无效。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：…….（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”针对涉案工程，启航公司虽提交了三份中标通知书，但该中标通知书所载的投标时间及中标时间均晚于双方实际履行的施工合同的签订时间，应当认定双方在进行招投标前已经就合同的实质性内容进行了谈判，根据上述法律规定，双方所签订的施工合同因违反了法律的强制性规定而无效。无效的合同自始没有法律约束力。启航公司请求确认双方签订的一系列施工合同有效，不应支持。关于启航公司要求支付工程款能否成立的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”根据上述法律规定，案涉合同虽无效，但启航公司要求支付工程价款的请求，应予支持。经启航公司申请，本院对启航公司所施工的工程造价已委托山东鑫诚工程咨询有限公司进行鉴定，经鉴定工程造价为122705573.3元。鉴定意见作出后，鉴定人员出庭接受双方询问，并回答了双方的异议。本院认为，对鉴定意见，双方虽有异议，但均未提出鉴定意见有误的充分有效的证据，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条及第七十一条“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定意见，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”的规定，应依法确认山东鑫诚工程咨询有限公司出具的鉴定意见及两份补充鉴定意见合法有效，并据此认定启航公司所施工的工程价款。庭审中双方均确认已付款为104575202.22元，据此实际欠付的工程价款为18130371.08元。上述工程价款，嘉鼎祥公司应支付给启航公司。关于启航公司主张的停工和利息损失的问题，双方合同约定，一期工程主体结构验收后支付至已完工程量80%工程款。根据鉴定意见及嘉鼎祥公司的已付款金额，本案工程未进行主体结构验收的情况下，嘉鼎祥公司的付款已超出合同约定的付款比例（根据合同约定，进度款付款金额应为98164458.64元=122705573.3元*80%），启航公司主张嘉鼎祥公司严重拖欠工程进度款的主张不能成立。启航公司以嘉鼎祥公司拖欠工程进度款致使工程停工，并据此要求停工损失缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于启航公司主张的利息损失，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。”第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价未也未结算的，为当事人起诉之日。”双方虽在合同中对于欠付工程进度款的利息支付有约定，但对于欠付工程结算价款利息如何支付没有约定，根据上述法律规定，欠付工程结算价款的利息应按中国人民银行同期同类贷款利率予以计付。本案工程停工后双方在基于合同有效的认识下，一直针对合同是否继续履行和应否解除进行协商，未进行工程款的结算，故逾期付款利息应自起诉之日计算至欠款实际给付之日止。对于启航公司超出上述利息金额的付款主张，缺乏事实和法律依据，不予支持。关于建设工程价款优先受偿权的问题，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”双方于2013年9月8日签订工程施工合同后，启航公司对涉案工程进行了施工，双方产生分歧后，针对合同是否继续履行诉至本院，并通过本院委托鉴定的方式确定了涉案工程价款，据此启航公司主张其对涉案工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权，符合上述法律规定，本院予以支持。但优先受偿的范围应限于工程欠付款本金，对于启航公司主张逾期付款利息也一并优先受偿，本院不予支持。关于嘉鼎祥公司要求启航公司立即退场并按照80%向启航公司付款的问题。因本案合同无效，故嘉鼎祥公司要求启航公司立即退场的请求，应予支持。本案合同无效，双方合同所约定的违约责任条款亦无效，因此嘉鼎祥公司要求按照合同中逾期完工违约责任条款中约定的结算比例向启航公司支付工程结算款的主张不能成立，本院不予支持。关于嘉鼎祥公司反诉解除合同的问题，合同的解除是双方签订了合法有效的合同，因出现法定的解除事由或约定的解除事由，而由一方单独作出解除的意思表示或由双方协商解除。如前所述，本案双方签订的施工合同均无效，无效的合同自始没有法律约束力，因此对于嘉鼎祥公司要求法院确认其向启航公司发出的解除合同的效力及请求法院判令解除本案合同的主张，均因本案合同无效而不能成立。关于嘉鼎祥公司要求启航公司赔偿其经济损失1000万元的问题，因嘉鼎祥公司对于其损失未提交有效的证据予以证实，因此对于其该项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）山东嘉鼎祥置业有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告（反诉被告）福建省启航建设工程有限公司支付工程款18130371.08元及利息（利息以18130371.08元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自起诉之日即2016年4月29日计算至实际清偿之日止）；二、原告（反诉被告）福建省启航建设工程有限公司在上述第一项工程欠款本金范围内对其承建部分的工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；三、原告（反诉被告）福建省启航建设工程有限公司于本判决生效后十五日内撤出鼎盛国际广场工地；四、驳回原告（反诉被告）福建省启航建设工程有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）山东嘉鼎祥置业有限责任公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费763007元，保全费5000元，由福建省启航建设工程有限公司承担651992元，山东嘉鼎祥置业有限责任公司承担111015元，反诉案件受理费40900元，由福建省启航建设工程有限公司承担1000元，山东嘉鼎祥置业有限责任公司承担39900元，鉴定费900000元，由福建省启航建设工程有限公司负担450000元，山东嘉鼎祥置业有限责任公司负担450000元。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  赵慧莲审 判 员  高立俊人民陪审员  杨爱华二〇一八年十二月十四日法官助理徐丽萍书记员董学学