湖北省咸宁市咸安区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂1202民初4228号原告：湖北新港建设发展有限公司（以下简称新港公司）。住所地：咸宁经济开发区长江产业园。法定代表人：袁庆隆，新港公司执行董事。委托代理人：盛志刚、葛晓艳，均系湖北开成律师事务所律师，特别授权。被告：姚建珊，男，1967年3月15日出生，汉族，住咸宁市。被告：程婷，女，1981年8月6日出生，汉族，住咸宁市。被告：朱希瑜，男，1992年8月28日出生，汉族，住咸宁市。三被告共同委托代理人：刘运红、张文娟，均系湖北昕明律师事务所律师，特别授权。原告新港公司与被告姚建珊、程婷、朱希瑜买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新港公司委托代理人盛志刚、被告姚建珊、程婷、朱希瑜委托代理人刘运红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新港公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告对咸宁鼎鑫贸易有限公司（以下简称鼎鑫公司）拖欠原告商砼款的债务承担连带责任，向原告支付拖欠的商砼款307万元并承担逾期支付的利息（按月息2分，自2014年12月22日起计至付清全部欠款及利息之日止）；2、被告承担本案的全部诉讼费用及其他费用。事实和理由：鼎鑫公司因多个项目建设需要，向原告长期购买商品混凝土，自2014年5月12日起，原告不断向被告所在的鼎鑫公司供应商砼（双方仅签订山水一品项目商砼供应合同），鼎鑫公司均未及时结清货款。之后，原告新港公司多次要求鼎鑫公司支付拖欠的商砼款，鼎鑫公司均以各种理由拖延，拒绝支付相关款项。2017年1月23日，鼎鑫公司登记注销。经查，鼎鑫公司由姚建珊、程婷、朱希瑜三名股东组成清算组进行清算。在清算期间，清算组没有依法在规定的时间内通知债权人新港公司。被告姚建珊、程婷、朱希瑜作为公司股东和清算组成员未经合法清算，就向工商部门申请注销了该公司，对其公司未经清算的债务应承担赔偿责任。为此，原告诉至本院，要求依法处理。姚建珊、程婷、朱希瑜共同辩称：1、原告诉请三被告承担连带责任没有法律依据。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十九条规定，不能承担连带责任。同时承担赔偿责任必须造成重大过失。2、原告向法院提供证据不足以证明被告欠商砼款307万元，合同约定的混凝土按市场指导价下浮17%为最终结算的单价，合同约定由专人（金国明）对原告交付的混凝土进行验收，但是原告提供证据大部分没有签字；合同约定泵送施工方案结果由乙方负责，产生的费用应当由原告负责，当时口头约定6元/立方米，因此该费用应当由原告出。合同约定利息只针对“山水一品”项目，对于项目之外的没有约定利息。3、原、被告双方口头约定了以货抵商砼款，实际也抵了多次，实际只存在欠原告煤灰的问题。4、原告一直未向被告提供正式的发票，是导致双方没有最终结算的原因之一。本院经审理认定事实如下：2014年12月份，鼎鑫公司因“山水一品”项目建设需要向原告购买商品混凝土，双方签订了一份商砼供应合同。合同约定：鼎鑫公司向原告新港公司预定商砼总数量约20000立方米，预计总金额6000000元。鼎鑫公司指派专人金国明对原告交付的商砼进行验收。付款方式：第一次付款地下室±0结构砼全部浇捣完成，二周付至75%，其余当月30日结算，次月15日付至75%，主体结构验收后一个月内付至90%，余款到混凝土结构全部完成三个月付清。单价结算，按咸宁城区商品混凝土市场指导价下浮17%为结算单价（备注：每二个月按指导价结算一次单价和砼用量）。合同同时约定：超过三个月未按合同规定支付购货款，按月利息2分计息。合同签订后，原告于2014年12月22日至2015年1月30日向鼎鑫公司承接的山水一品项目工程桩基础提供商砼2589立方米，计货款719175元。2015年1月31日至2017年1月15日向鼎鑫公司承接的山水一品项目工程地坪、路面、垫层等提供商砼19081立方米，计货款5431341.375元。鼎鑫公司工作人员金国明、陈芬子在商砼对账单上签名，其中陈芬子签名时注明“核对OK，核对无误”。在2015年9月1日商砼对账单上注明“红色标示处单价有问题”，并核减20.4元。在此期间，鼎鑫公司支付原告货款3150000元。并向原告供应煤灰，原告应付鼎鑫公司煤灰款213040.60元、运费275250元，合计488290.60元。2017年1月3日，原告与鼎鑫公司财务人员陈芬子进行结算，陈芬子向原告出具了一份结算清单，并明确未付款：山水一品不含桩基础（2016年6月6日）商砼金额2433996.23元，山水一品桩基础商砼金额719175元，福人医药二、三期商砼款金额403068元，陈所长商砼金额4560元，合计总金额3560799.23元。减去原告新港公司应付鼎鑫公司煤灰款、运费款计488290.60元，总欠款3072508.63元，相差10万元（2015年2月17日）。同时查明：2014年5月28日至2014年10月15日，原告向鼎鑫公司承接的福人医药二期工程提供商砼1375.5立方米，计货款399622.50元。同年12月13日至2015年11月15日向鼎鑫公司施工的福人医药三期工程提供商砼1534.5立方米，计货款419191.50元，福人医药二期、三期工程商砼货款共计818814元，鼎鑫公司支付原告货款415746.50元，下欠原告商砼款403067.50元未付。2016年11月9日，鼎鑫公司召开股东会，形成股东会决议。决定解散咸宁鼎鑫贸易有限公司，成立清算组。清算组成员由股东程婷、姚建珊、朱希瑜组成，其中程婷担任清算组负责人。2016年11月18日，咸宁市工商行政管理局对鼎鑫公司提交的清算组成员备案申请予以备案。2016年11月20日，鼎鑫公司向工商部门提交了公司注销登记申请书，并于11月22日在咸宁日报上刊登了注销公告，公告要求债权人于公告见报之日起45天内向鼎鑫公司清算组申报债权。2017年1月6日，鼎鑫公司向工商部门提交了一份清算报告：公司所有债权债务已清零，无欠税情况，剩余财产已按全体股东出资比例分配到位，实收资本为零。经全体股东审查确认，一致通过清算报告。2017年1月23日，咸宁市工商行政管理局核准注销了咸宁鼎鑫贸易有限公司。为此，原告诉至本院，要求依法处理。本院认为，原告新港公司与鼎鑫公司签订的商砼供应合同合法、有效。当事人应按照约定全面履行自己的义务。原告按合同约定履行了供货义务，并按市场指导价依约下浮商砼价格。鼎鑫公司未按合同约定履行付款义务，构成违约，应依约承担违约责任。根据合同约定，被告应在混凝土结构全部完成三个月付清货款，超过三个月按月利息2分计算利息。故原告最后供货截止至2017年1月15日，应视为混凝土结构全部完成。被告应在三个月内付清货款，逾期超过三个月则应计算逾期付款利息。因鼎鑫公司已经注销，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条规定：公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。被告程婷、姚建珊、朱希瑜成立清算组对鼎鑫公司进行清算。该清算组成员应当依法履行清算义务，清算组成员因故意或重大过失给公司或债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。本案被告虽成立了清算组，但未履行任何实质性的清算义务。清算组既未对公司财产进行清理，编制财产清单，也未以清理财产对外清偿债务，制定清算方案，在公司财产不足清偿债务时，也未依法向人民法院申请宣告破产。被告在提交公司登记机关的结算报告书中“债权、债务已清算完毕，剩余资产已分配完毕”亦与事实不符。且2017年1月3日，原告与鼎鑫公司财务人员陈芬子结算时，鼎鑫公司正在清算中。原告新港公司在鼎鑫公司清算时为已知债权人，被告作为清算义务人应采取书面形式通知原告新港公司申报债权。被告虽在咸宁日报上刊登了注销公告，但非省级有影响的报纸上刊登公告，故不能视为已履行了通知和公告义务。由于清算程序不合法，公司办理注销登记后，公司主体从法律上消失，造成公司法人资格的不当终止。使公司债权人不能依正当程序实现其债权，其损害与公司清算义务人不依法履行清算义务存在因果关系。且被告存在隐瞒、逃避债务的情形，故被告应依法对公司债务承担清偿责任。被告辩称提出，鼎鑫公司财务人员陈芬子没有权利清算债务。鼎鑫公司财务人员陈芬子在原告新港公司商砼对账单上签名，并注明：“核对OK，核对无误”。同时在其中一份对账单上标明“红色标示处单价有问题”并核减商砼款，应视为其认真履行职务行为，该款应在总货款中扣减。原告有理由相信陈芬子的行为是得到鼎鑫公司授权，可代表鼎鑫公司。且陈芬子代表鼎鑫公司结算时出具的结算清单反映山水一品桩基础欠原告商砼款金额719175元与原告供货明细单上反映原告向山水一品桩基础供应商砼供货数额719175元一致。该结算清单还反映福人医药二期、三期工程未付商砼款403068元与原告供货明细单反映福人医药二期、三期被告欠原告商砼款403067.5元基本一致。被告财务人员陈芬子将欠款数额由403067.50元按四舍五入方法确认为403068元。由此相互印证，形成证据链，可确认原、被告之间的债权、债务关系成立。经本院核算，被告应付原告山水一品地坪、路面商砼货款5431341.375元，山水一品桩基础商砼货款719175元，福人医药商砼下欠货款403068元，陈所长商砼款4560元，共计6558144.375元，被告已付原告商砼款3150000元，以煤灰、运费抵商砼款488290.60元，并应扣减被告财务人员核减商砼款20.40元，下欠原告商砼款2919833.375元至今未付。被告违反诚实信用原则，未按约履行付款义务。原告诉请被告姚建珊、程婷、朱希瑜偿付货款并承担违约责任的请求于法有据，本院予以支持。由于原告与鼎鑫公司就福人医药二期、三期工程商砼货款付款期限约定不明，原告主张按月利率2%，由被告承担违约责任无合同依据。依据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条：买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。鼎鑫公司在收到原告所供福人医药二期、三期工程所用商砼后未及时付款，则构成违约，应依法承担违约责任。根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条：买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。为了维护市场经济秩序，保护当事人的合法权益。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百六十一条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十条、第一百八十四条、第一百八十五条、第一百八十六条、第一百八十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条、第十八条第二款、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，判决如下：一、被告姚建珊、程婷、朱希瑜于本判决生效后十日内偿付原告湖北新港建设发展有限公司商砼款2919833.375元，并从2017年7月15日起以2516765.375元为基数按月利率2%承担利息至付清之日止；从2015年11月15日起以403068元为基数按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至付清之日止。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15680元，由被告姚建珊、程婷、朱希瑜承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审判员  阮文胜二〇一八年十二月二十七日书记员  姚仁鹏