海口市秀英区人民法院稿纸民事判决书（2018）琼0105民初7567号原告：柯xx，男，1975年6月1日出生，汉族，住海南省海口市，公民身份证号：×××。委托诉讼代理人：周经峰，海口市法律援助中心指派律师。被告：海南罗牛山鸿骏膳食管理有限公司，住所地：海南省海口市桂林洋开发区灵桂路北侧，统一社会信用代码：91460100MA5RD40G3A。法定代表人：王沛辉，总经理。委托诉讼代理人：陈海，公司职工。原告柯xx诉被告海南罗牛山鸿骏膳食管理有限公司（以下简称“罗牛山鸿骏膳食公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2018年11月1日立案受理后，依法适用简易程序，并于2018年12月25日公开开庭进行了审理。柯xx及其委托诉讼代理人周经峰、罗牛山鸿骏膳食公司的委托诉讼代理人陈海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。柯xx向本院提出诉讼请求：1.确认柯xx与罗牛山鸿骏膳食公司自2016年8月15日至2018年5月31日期间存在劳动关系；2.判令罗牛山鸿骏膳食公司向柯xx支付违法解除劳动关系的赔偿金14152元；3.本案诉讼费用由罗牛山鸿骏膳食公司承担。事实和理由：柯xx原在海口景山学校食堂从事面点师工作，后经海口景山学校安排，柯xx于2016年8月5日与罗牛山鸿骏膳食公司签订一份无固定期限劳动合同，约定由罗牛山鸿骏膳食公司聘请柯xx担任面点师，工作地点为罗牛山鸿骏膳食公司经营场所（包括公司地址、经营的食堂或者其他营业网点），劳动期限自2016年8月15日起至法定的终止条件出现时止。订约后，罗牛山鸿骏膳食公司继续安排柯xx在海口景山学校食堂工作。2018年5月31日，因柯xx在其诉海口景山学校劳动争议纠纷一案取得胜诉，罗牛山鸿骏膳食公司基于报复目的向柯xx送达一份《解除劳动关系通知书》，违法解除双方劳动关系。2018年10月12日，柯xx以罗牛山鸿骏膳食公司为被申请人向海口市秀英区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主张确认劳动关系及支付违法解除劳动关系赔偿金，秀英区仲裁委于2018年10月22日向柯xx送达一份《案件逾期告知书》，称“本委逾期未作出是否受理案件决定，你（即原告）可就该劳动争议事项向人民法院起诉”。柯xx认为，柯xx与罗牛山鸿骏膳食公司劳动关系客观存在，依法应予确认，罗牛山鸿骏膳食公司解除双方劳动关系的行为违反劳动合同法的规定，其应就该违法解除行为向支付赔偿金，鉴于秀英区仲裁委已逾期未作出是否受理案件决定，现柯xx有权就上述劳动争议事项直接向人民法院起诉。基于上述事实和理由，柯xx依照我国法律的相关规定，特向人民法院提起诉讼，请依法判如所请。罗牛山鸿骏膳食公司辩称：一、双方劳动关系。罗牛山鸿骏膳食公司对于柯xx所提出确认自2016年8月15日至2018年5月31日期间存在的事实劳动关系并无异议；二、解除劳动关系。双方解除劳动合同是因柯xx于2018年3月15日通过法律途径解除了原劳动合同致使劳动合同无效，并非罗牛山鸿骏膳食公司违法解除劳动合同，柯xx诉求罗牛山鸿骏膳食公司违法解除劳动合同支付赔偿金不应予以支持。根据《劳动合同法》第三十三条、第三十四条的规定，罗牛山鸿骏膳食公司是承继原劳动合同权利和义务的用人单位，罗牛山鸿骏膳食公司与柯xx订立了无固定期限劳动合同，景山学校与柯xx之间的劳动关系是双方订立新的无固定期限劳动合同并继续履行的前提条件，由于柯xx通过诉诸法律解除原劳动合同，造成新的无固定期限劳动合同继续履行条件不存在，导致新无固定期限劳动合同无法履行和无效，罗牛山鸿骏膳食公司已向柯xx支付了相应劳动报酬，并在与柯xx多次协商未果情形下，于2018年4月1日向柯xx下发了《解除劳动关系通知书》，并给予了法定的经济补偿方案；三、经济补偿。柯xx离职前十二个月月平均工资为2904.53元，根据其在罗牛山鸿骏膳食公司的任职年限为1年9个月，故其经济补偿金应为2904.53元/月×2个月＝5809.06元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据《劳动合同书》、《解除劳动关系通知书》、《基本养老保险个人账户对账表》、《企业基本养老保险个人缴费明细单》、《职工住房公积金个人明细》、《案件逾期告知书》及《送达回证》、《海口景山学校食堂承包经营合同》，本院予以确认并在卷佐证。因双方对于柯xx离职前十二个月的月平均工资有异议，柯xx提交《民事判决书》、《招商银行账户历史交易明细表》，拟证明其主张的月平均工资为3538元已经生效判决认定，并有工资发放记录予以证实；罗牛山鸿骏膳食公司提交《劳动合同解除前12个月工资社保公积金汇缴明细表》、《一次性经济补偿表》、《解除合同前12个月平均工资》、《工资表》（2017年5月至2018年4月），拟证明柯xx离职前十二个月月平均工资为2904.53元。罗牛山鸿骏膳食公司对柯xx提交的上述证据的真实性均无异议，仅对证明效力有异议。柯xx对《一次性经济补偿表》的真实性有异议，对罗牛山鸿骏膳食公司提交的其他证据的真实性均无异议，但认为罗牛山鸿骏膳食公司自2017年5月至2018年4月的工资情况来计算柯xx离职前十二个月的平均工资不当，应以2017年6月至2018年5月期间的工资计算。本院对上述证据认定如下：对于柯xx提交的《民事判决书》的真实性予以认可，但对其关联性不予认可，该民事判决仅对柯xx与案外人海口景山学校发生法律效力，其认定的工资数额亦仅针对柯xx与案外人海口景山学校之间发生的劳动争议，与本案无关；对于柯xx提交的《招商银行账户历史交易明细表》的真实性、合法性、关联性予以确认；对罗牛山鸿骏膳食公司提交的《劳动合同解除前12个月工资社保公积金汇缴明细表》、《解除合同前12个月平均工资》、《工资表》（2017年5月至2018年4月）的真实性、合法性予以确认；根据以上确认的证据，本院认定，柯xx离职前十二个月（即2017年6月至2018年5月）的应发工资分别为2970.72元、1941.82元、1897.83元、3307.63元、3381.49元、3381.49元、3226.73元、2479.71元、2249元、3340元、3083.49元、3509.75元（实发3066.27元+社保328.48元+住房公积金115元），其离职前十二个月月平均工资为2897.47元，因该月平均工资低于罗牛山鸿骏膳食公司认可的2904.53元，故本院确认柯xx离职前十二个月月平均工资为2904.53元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月5日，柯xx与罗牛山鸿骏膳食公司签订一份无固定期限《劳动合同书》，期限至2016年8月15日起至法定的终止条件出现时止，并根据罗牛山鸿骏膳食公司安排，在海口景山学校食堂从事面点师工作。2018年5月31日，罗牛山鸿骏膳食公司向柯xx发出《解除劳动关系通知书》，内容为：“公司与您签订的《劳动合同》期限为无固定期限，鉴于公司经营方式改变的原因，人事行政部于2018年4月28日书面通知您，公司将与您提前解除劳动关系，最后一个工作日预计为2018年5月31日。公司将按照相关规定给予相应补偿，补偿具体事项参见《终止劳动合同补偿协议书》。”因此，柯xx于2018年10月12日向海口市秀英区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求是：1、确认柯xx和罗牛山鸿骏膳食公司自2016年8月15日至2018年5月31日期间存在劳动关系；2、裁决罗牛山鸿骏膳食公司向柯xx支付违约解除劳动关系的赔偿金14152元。2018年10月22日，海口市秀英区劳动人事争议仲裁委员会作出海秀劳人仲告字[2018]第81号《案件逾期告知书》，并告知柯xx可就该劳动争议事项向人民法院起诉，遂成本讼。另查明，柯xx在职期间，罗牛山鸿骏膳食公司依法以单位名义为柯xx缴纳了2016年8月至2018年5月期间各项社会保险、住房公积金，柯xx离职前十二个月的月平均工资为2904.53元。本院认为，罗牛山鸿骏膳食公司对于柯xx主张的自2016年8月15日至2018年5月31日期间存在劳动关系予以确认，且有双方签订的《劳动合同书》、《解除劳动关系通知书》以及相应社保缴纳记录加以佐证，故本院认定双方自2016年8月15日至2018年5月31日期间存在劳动关系。本案的争议焦点为，罗牛山鸿骏膳食公司解除双方劳动关系的行为是否合法。罗牛山鸿骏膳食公司以经营方式改变为由，向柯xx发出解除合同的通知，但并未提交相关证据证明其经营方式发生改变、且该经营方法的改变导致双方的劳动关系无继续履行的可能，根据罗牛山鸿骏膳食公司当庭陈述，其解除劳动关系的真正原因是柯xx与案外人海口景山学校的劳动关系已解除、故其与柯xx之间的劳动关系无存续的前提条件，本院认为，罗牛山鸿骏膳食公司单方解除劳动关系的理由均不成立，且不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条规定的用人单位可以单方解除劳动合同的情形，故罗牛山鸿骏膳食公司的单方解除行为属于违法解除，应支付相应违法解除劳动合同的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，柯xx在职期间为1年9个月，故罗牛山鸿骏膳食公司应按柯xx离职前十二个月月平均工资2904.53元，向其支付经济赔偿金11618.12元（2904.53元×2个月×2），柯xx主张的数额超过11618.12元部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告柯xx与被告海南罗牛山鸿骏膳食管理有限公司自2016年8月15日至2018年5月31日期间存在劳动关系；二、被告海南罗牛山鸿骏膳食管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告柯xx支付违法解除劳动关系赔偿金11618.12元；三、驳回原告柯xx的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告海南罗牛山鸿骏膳食管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。书记员詹晓薇附相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……印刷：许斯娜海南省海口市秀英区人民法院2018年12月25日印制（共印6份） {文书日期}书记员 詹晓薇附相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……印刷：许斯娜海南省海口市秀英区人民法院2018年12月25日印制（共印6份）