贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔03民终7225号上诉人（原审原告）：道真自治县仙寺坪水电开发有限责任公司。住所地:道真自治县阳溪镇阳溪村。法定代表人：罗嗣英，系该公司执行董事。委托代理人：李强，重庆万忠律师事务所律师。委托代理人：许应妮，重庆万忠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张超，男，1984年7月8日出生，仡佬族，住道真自治县。上诉人道真自治县仙寺坪水电开发有限责任公司（以下简称仙寺坪水电公司）因与被上诉人张超劳动争议一案，不服贵州省道真仡佬族苗族自治县人民法院（2018）黔0325民初603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。仙寺坪水电公司上诉请求：一审判决认定事实错误，改判其不支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额、违法解除劳动关系赔偿金、失业保险待遇、2017年12月最低工资差额、2018年1—2月工资。张超在二审期间未提供书面答辩。仙寺坪水电公司向一审法院起诉请求：判令仙寺坪水电公司不支付违法解除劳动合同赔偿金、失业保险待遇、2017年12月最低工资差额、2018年1月—2月工资。一审法院认定事实：张超系道××自治县阳溪镇四坪村仙寺坪组村民，于2009年9月入职道真自治县仙寺坪水电开发有限责任公司，从事该公司发电工作，实行24小时轮班工作制。至终止劳动关系前，张超一直在该公司上班，其工资组成为：浮动工资＋职务补贴＋节假日加班工资＋生活费补贴，但仙寺坪水电公司未与张超签订劳动合同。2017年12月底，因仙寺坪水电公司与张超在签订书面劳动合同过程中发生争议，仙寺坪水电公司要求签订固定期限的劳动合同，张超要求签订无固定期限的劳动合同，根据仙寺坪水电公司提供给张超的劳动合同式样，张超认为该式样合同第七条第四款载明“无论在任何情况解除本合同，在解除合同时，甲方（仙寺坪水电公司）不再向乙方（张超）另行支付任何经济补偿”过于苛刻，且不符合法律规定，要求仙寺坪水电公司修改合同，在双方未能协商一致的情况下，张超于2018年2月6日向道真自治县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求：要求仙寺坪水电公司支付2016年年度超产奖金39536元、2017年12月最低工资差额940元、2017年未签订书面劳动合同双倍工资25300元、法定假日加班费26400元。在仲裁期间，仙寺坪水电公司于2018年2月26日以与张超在阳溪镇人民政府两次座谈调解达不成共识，公司无法经营生产为由以通知书的形式单方终止劳动关系。张超又于2018年2月27日书面申请增加仲裁请求：要求仙寺坪水电公司支付2018年1至2月工资7000元、失业保险待遇21168元、违法终止劳动合同赔偿金63000元、未订立无固定期限劳动合同二倍工资38500元。2018年3月16日，道真自治县劳动人事仲裁委员会作出道劳人仲字[2018]第06号仲裁裁决：由仙寺坪水电公司支付张超2017年12月最低工资差额943元、2018年1月至2月最低工资2940元、失业保险待遇10752元、违法解除劳动合同赔偿金42755元，驳回张超的其他仲裁请求。仙寺坪水电公司从2010年1月起至2013年12月未给张超缴纳养老保险金，但在道××自治县阳溪镇人民调解委员会主持调解下，仙寺坪水电公司于2017年12月按照每月556.30元的标准已汇入张超账户。仙寺坪水电公司从2015年1月起至2017年12月未给张超缴纳养老保险金。仙寺坪水电公司从2009年9月起至2018年2月未给张超缴纳失业保险费。仙寺坪水电公司于2018年1月9日支付张超2017年12月的工资227元，2018年1月至2月未支付工资。张超于2018年2月26日接到终止劳动关系通知书后已离职。2017年，道真自治县最低工资标准为1470元/月。2018年3月1日起，贵州省的失业保险金为1344/人/月。一审法院认为：张超于2009年9月入职仙寺坪水电公司，从事该公司发电工作至劳动关系终止时，仙寺坪水电公司未与张超签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”之规定，应视为张超已与仙寺坪水电公司订立了无固定期限劳动合同。仙寺坪水电公司与张超于2017年12月拟签订书面劳动合同时，因签订固定期限的劳动合同还是签订无固定期限劳动合同发生争议，且张超提交的劳动合同式样中，部分条款剥夺了张超依法享有的权利，在双方发生上述争议的情况下，张超依法向道真自治县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，在仲裁期间，仙寺坪水电公司在未提前通知张超终止劳动关系的情况下，以“调解与张超达不成共识、公司无法经营生产”为由单方以《终止劳动关系通知书》的形式直接终止了与张超的劳动关系，终止劳动关系的理由不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形”之规定，故认定仙寺坪水电公司违法终止劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，仙寺坪水电公司应当按照经济补偿金标准的二倍向张超支付赔偿金。根据仙寺坪水电公司向道真自治县劳动人事仲裁委员会提交《2017年职工工资清册》计算，张超2017年度的月平均工资为2515元，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定为基础计算，张超在仙寺坪水电公司工作八年半，仙寺坪水电公司应向张超支付的赔偿金为42755元（2515元／月×8.5月×2）。关于2017年12月份的工资问题，本应按照张超2017年度的月平均工资支付，但张超在申请仲裁时，只要求补差940元，根据民事诉讼不告不理、意思自治的原则，确定由仙寺坪水电公司支付张超12月份的工资940元。关于2018年1月至2月的工资问题，依据张超提交的《运行日志》、《抄表本》以及仙寺坪水电公司提交落款时间为2018年2月26日的《终止劳动关系通知书》，应认定张超在劳动关系终止前在仙寺坪水电公司上班，仙寺坪水电公司应当按照当地最低工资标准1470元／月支付张超2940元（1470元/月×2月）。关于未给张超缴纳失业保险费赔偿失业保险待遇的问题，张超因仙寺坪水电公司终止劳动关系失业，根据《贵州省失业保险办法》第二条“本省行政区域内的城镇企业事业单位及职工应当依照本办法的规定，缴纳失业保险费”之规定，仙寺坪水电公司应当为张超缴纳失业保险。由于仙寺坪水电公司未给张超缴纳失业保险，致使张超不能根据《贵州省失业保险办法》第十条第一款第（五）项之规定获得一次性生活补助。根据《贵州省失业保险办法》第二十条“企事业单位招用的农民合同制工人连续工作满1年、本单位已按规定缴纳失业保险费、劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构按该单位所在县的失业保险金标准和连续工作每满1年支付1个月，但最长不得超过12个月的计算期限，对农民合同制工人支付一次性生活补助”的规定，因张超在仙寺坪水电公司工作满8周年，仙寺坪水电公司应当按照贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《关于调整贵州省失业保险金标准的通知》黔人社厅通[2018]29号文件规定，赔偿支付张超一次性生活补助费10752元（1344元／月×8月）。关于仙寺坪水电公司请求其不支付张超未签订劳动合同二倍工资的问题，因道真自治县劳动人事仲裁委员会作出道劳人仲字[2018]第06号仲裁裁决没有支持未签订劳动合同二倍工资，故该请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十四条、第八十七条、第四十七条、《贵州省失业保险办法》第二条，第十条第一款第（五）项、第二十条之规定，判决如下：一、驳回仙寺坪水电公司的诉讼请求；二、仙寺坪水电公司于本判决生效后10日内支付张超2017年12月最低工资差额940元、2018年1月至2月最低工资2940元、违法终止劳动关系赔偿金42755元、失业保险待遇10752元。案件受理费10元，减半收取5元，由仙寺坪水电公司负担。本院二审认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为：仙寺坪水电公司以双方多次协商未能达成共识，仙寺坪水电公司无法正常经营生产为由终止劳动关系，不符合解除或终止劳动关系的法定条件，其终止劳动关系违法，张超有权请求仙寺坪水电公司支付违法终止劳动关系赔偿金。根据《2017年职工工资清册》记载内容，张超2017年月工资为2515元〔（6665元＋3902元＋3331元＋3397元＋1988元＋2135元＋3132元＋3286元＋1811元＋527元）÷12〕。由于双方对一审判决认定张超的劳动关系存续时间为8.5年未提出异议，仙寺坪水电公司应支付张超违法终止劳动关系赔偿金42755元（2515元/月×8.5月×2）正确，仙寺坪水电公司关于不应支付违法终止劳动关系赔偿金的上诉理由不能成立。由于仙寺坪水电公司依法应当为张超办理失业保险而未办理，张超因仙寺坪水电公司终止劳动关系而失业，故张超有权请求仙寺坪水电公司赔偿失业保险待遇。由于双方对一审判决认定失业保险待遇为10752元未提出上诉，应予确认。由于仙寺坪水电公司未能提供双方关于不支付失业保险待遇的协议，故仙寺坪水电公司关于不应支付失业保险待遇的上诉理由不能成立。由于双方对应支付2017年12月最低工资差额未提出异议，应予确认。由于道真自治县2017年的最低工资标准为1470元/月，仙寺坪水电公司提供的证据只能证明已支付227元，张超对一审判决支付940元未提起上诉，一审判决仙寺坪水电公司应支付张超2017年12月最低工资差额940元正确，仙寺坪水电公司关于支付数额已达到最低工资标准的上诉理由不能成立。即使张超2018年1—2月未提供劳动，由于未提供劳动系仙寺坪水电公司原因所致，双方劳动关系于2018年2月26日解除，仙寺坪水电公司应按最低工资标准支付生活费，故一审判决仙寺坪水电公司支付2940元（1470元/月×2月）正确，仙寺坪水电公司关于不应支付该款项的上诉理由不能成立。由于一审未判决仙寺坪水电公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资，故仙寺坪公司关于不应支付未签订书面劳动合同二倍工资的上诉理由没有实际意义。仲裁裁决驳回张超关于2016年年度超产奖、法定节假日加班费、未签订固定期限和无固定期限劳动合同二倍工资的仲裁请求后，由于张超未在法定期间内对此提起诉讼，应视为对该裁决内容的认可，应予确认。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；仙寺坪水电公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由仙寺坪水电公司负担。本判决为终审判决。审判长 易 大 刚审判员 令狐荣强审判员 李 宗 洪二〇一八年十二月二十日书记员 汪 建 霞