河南省新安县人民法院民 事 判 决 书(2017)豫0323民初2752号原告:付春芳，女，汉族，1931年5月22日出生。委托诉讼代理人：张英峰，男，汉族，1956年3月12日出生。系原告付春芳之子。一般代理。委托诉讼代理人：贾明，河南大进律师事务所专职律师。执业证号：14103201710909525。特别授权。被告：庞程城，男，汉族，2013年11月6日出生。法定代理人：庞景阳，男，汉族，1991年1月27日出生。系被告庞程城父亲。委托诉讼代理人：庞松灿，男，汉族，1965年6月16日出生。系被告庞程城爷爷。一般代理。委托诉讼代理人：郭红玲，河南博同律师事务所专职律师。执业证号：14103201411890888。特别授权。被告：卢庆林，男，汉族，1955年8月8日出生。委托诉讼代理人：郭志强，河南慕容律师事务所专职律师。执业证号：14103201510119875。一般代理。被告：新安县市政园林局，住所地：河南省新安县新城建设大厦。统一社会信用代码：12410323789195027D。法定代表人：赵曙光，系该局局长。委托诉讼代理人：王艳，河南慕容律师事务所专职律师。执业证号：14103201311814075。特别授权。原告付春芳诉被告庞程城、卢庆林、新安县市政园林局健康权纠纷一案，本院于2017年11月1日立案受理后，于2018年3月年14日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告付春芳委托诉讼代理人贾明、张英峰，被告庞程城委托诉讼代理人郭红玲、庞松灿，被告卢庆林及其委托诉讼代理人郭志强，被告新安县市政园林局委托诉讼代理人王艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告付春芳向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令各被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、伤残辅助具费、交通费等共计122614.67元（已扣除被告垫付的2万元）；2.本案诉讼费由各被告承担。事实与理由：2017年3月11日下午3时，原告在地质广场散步，被告庞程城驾驶被告卢庆林出租的一辆玩具电动车快速驶来将原告撞倒，致使原告活动受限不能站立，原告儿子当场拨打110及120等待救援。以上事实有公安机关出警记录登记在案。本次撞击致使原告左肩部骨折、髋关节骨折，在手术治疗后引发肺部感染、心衰等并发症在洛阳正骨医院建议下转入新安县人民医院继续治疗。原告住院治疗共计55天，支付医疗费74662.99元。对原告造成的损害，被告庞程城家人仅垫付医疗费1.5万元、被告卢庆林垫付5000元，被告支付的费用远不能弥补对原告造成的损害。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求依法判令各被告连带赔偿原告医药费73703.99元、护理费24732.75元、住院伙食补助费2750元、营养费1650元、伤残赔偿金14778.93元、精神抚慰金2万元、鉴定费2040元、残疾辅助具费959元、交通费2000元。被告庞程城辩称，1、庞程城是在经市政园林局批准的由被告卢庆林经营的游乐场玩耍，不应承担事故责任。被告庞程城系三岁幼童，是法律上的无民事行为能力人，在被告卢庆林处购买玩票后，在卢庆林指定的区域内玩耍，此时庞程城的临时监护权已转移至被告卢庆林，应负临时监护责任；卢庆林作为电动玩具车的所有人及经营管理者，既然收费了就有管理、保障安全的义务，理应承担由此带来的全部安全责任。2、原告本人应负一定的事故责任。原告系成年人，在市政部门批准的游乐区域内行走，主观上应有一定的注意义务；根据玩具车的高度及大小，玩具电动车如果与原告发生碰撞首先应是小腿以下部位受伤，说明玩具车速度不快、力量不大，但原告提供的证据来看，原告的小腿以下部位并没有受伤，说明原告所受伤害并非直接撞伤。3、对于原告的伤情应做伤病关系鉴定及治疗用药鉴定。原告的医疗费过高，是否有治疗老年病的用药，关系鉴定及治疗用药鉴定。被告卢庆林辩称，1、原告受伤与卢庆林无关，卢庆林对原告没有任何侵权行为，不应成为原告的赔偿义务人。2、卢庆林垫付的医疗费5000元是在原告家属威逼胁迫下，迫于压力在违背本人真实意愿情况下的无奈之举，但这不能成为卢庆林承担赔偿责任的依据和理由。3、原告身为87岁的老人在没人看护的情况下发生本案，其本身存在一定的过错，且原告住院治疗期间产生的各项费用大部分是用于治疗其原本就有，该部分费用与原告所受伤害无关，应当予以扣除。综上，原告起诉卢庆林的诉求和理由既无事实依据又无法律依据，依法不能成立，应驳回原告对卢庆林的诉求。被告市政园林局辩称，1、本案是一起民事侵权赔偿纠纷案件，市政园林局并非本案的实际侵权人，根据侵权法相关规定，原告的损失应由实际侵权人承担赔偿责任。2、市政园林局在本次侵权案件中没有任何过错，市政园林局虽然对的公共场所承担管理职责，但该管理责任并非民事上的管理职责，也没有在管理过程中受益，也没有违反法律规定，不应当承担赔偿责任。3、市政园林局对广场的管理系履行行政管理职责，对本案事故发生地的商贩已经尽到了管理义务，该管理职责是一种行政公权力的表现形式，不属于民事诉讼的范畴，不应作为民事诉讼的被告被起诉。请求依法驳回原告对市政园林局的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织双方当事人进行了质证，并认定以下事实：2017年3月11日下午3时，原告付春芳在其儿子张英峰的陪同下在黛眉地质广场中散步，被告庞程城驾驶被告卢庆林出租的一辆玩具电动车在该广场内行驶时与原告发生接触致使原告摔倒，原告摔倒后不能站立，即被送至中医院救治，支付医疗费795.5元。当日即被送往洛阳市正骨医院住院治疗，主要诊断为股骨粗隆间骨折，住院10天，住院期间2人护理，支付医疗费36871.74元。原告自洛阳正骨医院出院当日即2017年3月21日入住新安县人民医院继续住院治疗，入院时主要诊断为股骨粗隆间骨折固定术后，其他诊断为肺部感染、心功能不全、胸腔积液、肠道菌群失调、耐药菌感染、贫血、低蛋白血症、电解质代谢紊乱，于2017年5月6日出院，住院46天，住院期间1人护理，支付医药费24092.65元。原告在新安县人民医院住院期间，因肠道耐药菌感染及严重低蛋白血症，需外购替加环素和人血白蛋白治疗，原告在院外购买注射用替加环素及人血白蛋白共支付费用11949.6元。原告出院后购买轮椅及大便椅共支出959元。原告在住院期间，被告庞程城家人垫付医疗费1.5万元，被告卢庆林垫付医疗费5000元。本案立案后，原告向本院申请对其伤残等级、护理人数及护理期限进行司法鉴定，本院委托河南金剑司法鉴定中心进行鉴定，河南金剑司法鉴定中心于2017年12月23日作出豫金剑司鉴中心[2017]临鉴字第999号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人付春芳的伤残等级为十级；2、被鉴定人付春芳在受伤后180日内需壹人护理。原告为此支付鉴定费1900元、检查费140元。本案庭审中，被告庞程城向本院提出对原告付春芳因本次事故支出医疗费的合理性予以鉴定，本院委托安徽中衡司法鉴定中心进行鉴定，安徽中衡司法鉴定中心于2018年7月18日作出皖中衡司鉴[2018]法临鉴字第1105号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人付春芳因意外致伤，所用硫酸镁注射液（10元）、注射用川芎嗪（69.96元）、氯化钾缓释片（13.6元）、氯化钾注射液（16元）、磷酸肌酸钠注射液（2861.95元）、藿香正气软胶囊（33.96元）、注射用丹参多酚酸盐（1306.08元）、小牛血清去蛋白注射液（211.5元）、丹参川芎嗪注射液（78.26元）、坦索罗辛缓释胶囊（59.04元）、注射用单硝酸异山梨酯（100.14元）、硝酸甘油注射液（59.4元）、盐酸多塞平片（3.38元）、呋塞米片（1.52元）、呋塞米注射液（23.38元）、螺内酯片（2.78元）、阿普唑仑片（1.34元）、注射用硝普钠（10.5元）、注射用复合辅酶（61.98元）等共计4924.77元药费与本次事故伤无直接因果关系。被告庞程城为此支付鉴定费2500元。期间，原告于2018年6月13日对其延长受伤后护理期限进行评估，于2018年11月27日鉴定结束。另查明，被告卢庆林在事发广场经营电动玩具车未经有权机关批准，对电动玩具车行驶范围区域也未做限制。被告市政园林局对该事发广场具有管理职责，该广场内不允许摆摊经营，但未设立此类警示牌或有关广场使用的提示内容。本院认为：黛眉地质广场是一所公益开放广场，为居民提供了一个公共休闲活动场所，但该广场内并不允许设摊经营。原告付春芳午后在该广场内散步符合该广场的使用用途，其本身并不存在过错；被告庞程城驾驶电动玩具车在供居民休闲活动场所内行驶，没有尽到注意义务，致原告受伤，具有明显过错，因被告庞程城未满10周岁，系无民事行为能力人，庞景阳作为被告庞程城的监护人没有尽到监护责任，应承担相应的责任；被告卢庆林作为电动玩具车的经营者，在非封闭的公共活动场所未经许可经营玩具电动车业务，且未设定游玩区域，具有一定过错；被告市政园林局作为该广场的管理单位，应对该广场建立健全安全管理制度，依法配备安全保护设施、人员，确保公众安全。本次事故中，因被告市政园林局对黛眉地质广场没有尽到安全保障义务，致使被告庞程城租用被告卢庆林非法出租的电动玩具车在该广场内驾驶时与正常在广场散步的原告付春芳相接触，导致原告摔倒受伤，对于原告因受伤所遭受的经济损失，被告庞程城及其法定代理人以及被告卢庆林、被告市政园林局对该次意外事故造成的损害后果均应承担相应的赔偿责任。综合本案具体情况以及损害后果造成的原因，对于原告因本次事故造成的损失，本院酌定由被告庞程城及法定代理人庞景阳承担50%的赔偿责任、被告卢庆林承担40%的赔偿责任、被告市政园林局承担10%的赔偿责任。各被告的辩称意见因无事实及法律依据，也未提供相应的证据予以证明，故本院不予采信。本案中，原告的各项损失经核定为：1.医疗费，原告在受伤期间共支出医药检查费73849.49元，安徽中衡司法鉴定中心作出的鉴定意见书鉴定程序合法，鉴定机构及人员具备相应资质，符合法律规定，并经原、被告双方进行质证，故该鉴定结论本院予以采信，对于与原告本次受伤治疗无直接因果关系的4924.77元应当予以扣除，故原告的医疗费应为68924.72元。2.住院伙食补助费，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助每人每天50元标准计算，原告主张住院伙食补助费为2750元未超过规定，本院予以支持。3.营养费，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助每人每天20元标准计算，原告主张的营养费超出规定部分，本院不予支持，故营养费结合原告的住院天数应为1120元。4.护理费，原告未提交证据证明其住院期间陪护人员误工期间的实际损失，故本院参照河南省上一年度居民服务行业年均收入36848元/年标准，原告在洛阳正骨医院住院10天，期间2人护理，在新安县医院住院46天，期间1人护理；河南金剑司法鉴定中心作出的鉴定意见书鉴定程序合法，鉴定机构及人员具备相应资质，符合法律规定，但因原告在住院期间已经由医院出具了相关的护理证明确定了护理人数，对于原告出院后的护理期限本院参考该鉴定结论酌定为180天，同时参照河南省上一年度居民服务行业年均收入36848元/年标准予以计算，故原告主张的护理费24732.75元未超出法律规定，本院予以支持。5.伤残赔偿金，原告付春芳系居民家庭户口，原告在事故发生已年满86周岁，在事故发生前长期随子女在城镇居住生活，故参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入29557.86元/年标准计算，结合其年龄及伤残等级，原告请求的伤残赔偿金14778.93元未超出法律规定，本院予以支持。6.交通费，原告因本次事故受伤住院就医客观上确有该项费用支出，结合本案实际情况，原告主张2000元不超出合理范围，本院予以支持。7.残疾辅助具费，因原告已构成十级伤残且年龄较大，其购买的轮椅和大便椅也符合事实，可以认定为其合理支出，故该笔费用959元，本院予以支持。以上原告的各项经济损失共计115265.4元，被告庞程城、被告卢庆林已支付的费用应当从其承担的赔偿数额中扣除，因此，结合上述确定的赔偿比例，被告庞程城及法定代理人庞景阳应赔偿原告经济损失42632.7元、被告卢庆林应赔偿原告经济损失41106.16元、被告市政园林局应赔偿原告经济损失11526.54元。对于原告诉求的精神抚慰金，结合侵权行为所造成的后果、本地区平均生活水平以及原告受伤时的年龄，本院酌定为1万元，由被告庞程城及法定代理人庞景阳承担6000元、被告卢庆林承担4000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十二条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、限被告庞程城及其法定代理人庞景阳于本判决生效之日起十日内赔偿原告付春芳的各项损失共计48632.7元；二、被告卢庆林于本判决生效之日起十日内赔偿原告付春芳的各项损失共计45106.16元；三、被告新安县市政园林局于本判决生效之日起十日内赔偿原告付春芳的各项损失共计11526.54元；四、驳回原告付春芳的其他诉讼请求。（如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。）本案受理费2678元（原告已预交），由原告付春芳负担178元、被告庞程城及其法定代理人庞景阳负担1300元、被告卢庆林负担1000元、被告新安县市政园林局负担200元；金剑司法鉴定费1900元,由被告庞程城及其法定代理人庞景阳负担1140元、被告卢庆林负担760元；中衡司法鉴定费2500元，由被告庞程城及其法定代理人庞景阳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  赵玲玲审 判 员  陈 君人民陪审员  邓亭亭二〇一八年十二月二十六日书 记 员  介 宁