包头市九原区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内0207民初1716号 原告（反诉被告）：北京鸿运成建筑设备租赁有限公司，统一社会信用代码：×××。 法定代表人：刘妹杰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：顾玉清，内蒙古民英律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐永利，内蒙古民英律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：中天建设集团有限公司，统一社会信用代码：×××。 法定代表人：楼永良，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘尚文，内蒙古卓铄律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵娟，内蒙古卓铄律师事务所律师。 原告（反诉被告）北京鸿运成建筑设备租赁有限公司（以下简称鸿运成公司）与被告（反诉原告）中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）租赁合同纠纷一案，本院于2018年11月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鸿运成公司的委托诉讼代理人顾玉清及徐永利、被告（反诉原告）中天公司的委托诉讼代理人刘尚文及赵娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鸿运成公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告中天公司立即支付拖欠的租赁费124.3万元；2.判令被告中天公司承担违约金54288元（当庭变更为217008元，未交纳相应的诉讼费，庭后称不交纳）；3.诉讼费由被告中天公司承担。事实和理由：2017年7月30日，被告在包头市××区交叉口建设包头富力城项目3号工程。就被告租赁原告的爬架事项，原、被告签订《外墙爬架租赁合同》，约定租赁采取包租赁费、人工费、包进度、包质量、包安全及文明施工以及包员工的劳务费及保险费等一切费用的方式；合同价为一次性包干固定价，双方已充分考虑了经营风险，任何原因包括但不限于市场价格涨跌、政府政策变化、税收调整等均不再调整单价；租赁期限从2017年7月30日开始，到2018年5月30日截止。合同签订生效后，原告按约如期履行完合同所约定的全部义务，但被告违约拖延支付剩余租金。经原告多次催要，被告无正当理由拒不支付，故原告依法向贵院提起诉讼，请求依法判决。 被告中天公司辩称，一、本案中原告主张的租赁费金额有误，经被告核算，被告已经履行了绝大部分付款义务，仅欠付原告46977.01元。1、2018年7月中旬，原、被告签订《外墙爬架租赁合同》，合同约定被告租赁原告所有的爬架用于包头市富力城3#地的1、2、3、5号住宅楼的建设施工，同时合同第三条约定原告采用租赁加劳务形式承包，即包租赁费、人工费、包进度、包质量、包安全及文明施工、包员工的劳保费用及保险费等一切费用，故双方形成合法有效的租赁合同关系以及建设工程施工合同关系。依据合同第三条约定，合同价为一次性包干固定价，双方已经充分考虑了经营风险，任何原因不限于市场价格涨跌、政府政策变化、税收调整等均不再调整单价。故双方采用的是固定单价的包干合同，而且依据合同第五条第一款约定，合同约定的10个月工期内，爬架租赁带人工单价每平米39元，共计约87000平方米，合计3393000元。可见合同价款采用计算基数是工程量，而该条中3393000元的价款是通过预估的工程量计算而来，并非最终确定的合同价款。而合同第二条第五项约定，工程量结算，以实际使用层数×单层建筑面积=结算总建筑面积（单层建筑面积按设计蓝图建筑总说明标注的面积为准）。故本案中的合同价款的计算方式为：合同价款=实际工程量×固定单价每平方米39元。经被告核实，被告在合同履行期内，存在迟延交付租赁物的违约行为，1号楼爬架实际进场时已经采用脚手架建设至第5层，2号楼爬架实际进场时采用脚手架建设至第4层，3号楼爬架实际进场时已经采用脚手架建设至第3层，5号楼爬架实际进场时已经采用脚手架建设至第3层。经测算结算总建筑面积为1号楼15777.36平方米，2号楼13596平方米，3号楼17163平方米，5号楼14309平方米，以上总计60845.36平方米。综上所述，本案中包头富力城3#地1、2、3、5号住宅楼的实际工程量是60845.76平方米，费用合计2372984.64元。2、依据双方签订的《外墙爬架租赁合同》，约定租赁期限自2017年7月30日起至2018年5月30日止。但原告在合同履行期内，存在迟延交付租赁物的违约行为，1号楼爬架的实际进场时间为2017年8月13日、迟延13天，2号楼爬架的实际进场时间是2017年8月11日，迟延11天，3号楼爬架的实际进场时间是2017年9月8日，迟延39天，5号楼爬架的实际进场时间是2017年8月24日，迟延24天，原告迟延交付租赁物，严重违反合同约定，影响了被告的施工进度，故被告未使用租赁物期间内的费用，应当核减用于赔偿被告的损失经，被告核算，该部分费用是176007.63元。3、合同履行过程中，被告曾分7次向原告支付费用合计215万元，综上所述，本案中被告实际欠付原告费用为：2372984.64-176007.63-2150000=46977.01元。二、本案中原告主张违约金无合同依据及法律依据，即使原告主张违约金属于合理诉求，其主张的违约金金额过高，其金额也应当予以核减。1、在本案中，因实际工程量发生变更，导致合同价款相应发生变化，但原告于2018年6月将全部爬架拆除离场后，经被告多次组织双方进行结算，均未能达成一致意见。故本案中因未能就合同价款进行最终结算，导致付款金额不能确定，属于没有达到实际付款条件，并非属于被告逾期支付款项，被告不应承担相应的违约金。2、依据合同第五条第五项约定，在被告向原告支付合同价款前，原告应向被告开具增值税专用发票，否则，被告有权拒绝付款并顺延付款时间，在本案中被告已支付工程款总额为215万元，原告也仅为被告出据215万元的发票，不论最终确定的剩余款项金额是多少，本案中被告在未收到发票的情况下，拒付相应款项符合合同约定。3、依据合同第六条第四项约定，被告逾期支付租金的，迟延支付租赁费人工费款按合同总额每日万分之一支付原告违约金，违约金金额最高不超过合同总额。该项约定的违约金金额并非按照未付款额计算，而是按照合同总额来计算，其违约金计算标准及计算金额明显过高，依据合同法第一百一十四条第二项规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。以及《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释二》第二十七条，当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金，人民法院应予支持，第二十九条约定，当事人主张约定的违约金过高请求人民法院予以适当减少，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中被告实际未付款金额是46977.01元，但原告主张的违约金金额为54288元，明显过高，即使原告主张违约金属于合理诉求，其金额也应当予以核减。 反诉原告中天公司向本院提出反诉诉讼请求：1.判令反诉被告鸿运成公司赔偿反诉原告中天公司因其施工不合格、延误工期等行为导致反诉原告中天公司被处罚的损失20万元；2.判令反诉被告鸿运成公司支付反诉原告中天公司其领取的安全帽、冬装等物品款项合计2589元；3.判令反诉被告鸿运成公司支付反诉原告中天公司安全文明施工费用合计83300元；4.判令反诉被告鸿运成公司向反诉原告中天公司缴纳因其延误工期而产生的罚款合计5万元；5.本案诉讼费由反诉被告鸿运成公司承担。事实和理由：反诉原告承建包头市富力房地产开发有限公司富力城3号地1#--5#住宅楼施工工程，2017年年中，反诉原告与反诉被告签订《外墙爬架租赁合同》，合同约定反诉原告租赁反诉被告所有的爬架用于包头市富力房地产开发有限公司富力城3号地建设工程，合同约定了双方的权利义务。但在合同履行期间，由于反诉被告违反合同约定，租赁的爬架进场时间延迟且搭设进度缓慢，严重影响工程施工进度。在施工过程中管理不规范，施工质量不合格、延误工期导致反诉原告多次被包头市富力房地产开发有限公司发函催促、批评，同时影响整体施工进度。在施工过程中，反诉原告多次为反诉被告垫付安全文明施工费用，并且反诉原告多次依据合同条款及安全文明管理条约对反诉被告进行罚款处罚，但上述款项反诉被告至今未向反诉原告支付。在爬架作业结束后，反诉被告在拆除爬架过程中进度缓慢，经反诉原告多次催促仍严重影响施工进度，导致包头市富力房地产公司在2018年5月13日向反诉原告下发了《关于富力城3#地1#-5#住宅楼爬架拆除影响的处罚通知》，认定外墙爬架拆除严重影响后续工作的开展及总体季度计划的实施，对反诉原告处以20万元的罚款，给反诉原告造成较大的经济损失。反诉原告为维护自身合法权益，特向法院提起反诉。 反诉被告鸿运成公司辩称，一、我公司没有收收到任何证据说延误工期，反诉原告的打款凭证证明没有我公司施工没有不合格，反诉原告称被处罚了20万元，我公司根本不知道此事；二、安全帽、冬装等费用需要提供证据；三、安全施工费用没有要求反诉被告承担，按行业惯例应是反诉原告承担；四、对反诉原告称因延期交工产生的处罚、罚款不知情，没有向反诉被告说明，所以不承担罚款。工地考勤应该是5月30截止，但是反诉被告从5月7日开始撤出，最后一次是6月2日撤出，说明没有延期。 本院经审理认定事实如下：2017年6月，原告（反诉被告）鸿运成公司与被告（反诉原告）中天公司就被告（反诉原告）中天公司租赁原告（反诉被告）鸿运成公司所有的爬架用于包头富力城3#地建设工程进行磋商。被告（反诉原告）中天公司向原告（反诉被告）鸿运成公司提供的广州市住宅建筑设计院有限公司于2017年4月作出的包头富力城项目三号地1#、2#、3#、5#住宅楼楼层总数地上均为34层。2017年6月3日，原告（反诉被告）鸿运成公司委托河北恒大建筑机械租赁有限公司对包头富力城项目（3#地块）做出了《附着式升降脚手架安全专项方案》，内附图纸标注地上层数为34层。 2017年7月，原告（反诉被告）鸿运成公司（乙方）与被告（反诉原告）中天公司（甲方）签订了《外墙爬架租赁合同》，就甲方租赁乙方所有的爬架用于包头富力城3#地建设工程，约定如下：工程量结算：以实际使用层数×单层建筑面积=结算总建筑面积（单层建筑面积按设计蓝图建筑总说明标注的面积为准）；乙方采取租赁加劳务的形式承包，即包租赁费，人工费、包进度，包质量，包安全及文明施工，包员工的劳保费用及保险费等一切费用，合同价为一次性包干固定价，双方已经充分考虑了经营风险，任何原因包括但不限于市场价格涨跌、政府政策变化，税收调整等均不再调整单价；租赁期限预计自2017年7月30日起至2018年5月30日止，工期预计10个月；合同约定10个月工期内，爬架租赁带人工单价：39元/平米；共计约87000平米，339.3万元；爬架进场时每幢楼支付10万元后，每个月支付工程进度款的70%，主体封顶后付至合同价款的80%，其余在爬架退场后一个月内付清；付款顺序：先人工费租赁费、再利息或违约金、再其他费用；发票采取增值税专用发票，税率为3%，在甲方向乙方支付合同价款前，乙方应向甲方开具增值税（专用）发票，否则，甲方有权拒绝付款并顺延付款时间；甲方责任和义务：向乙方提供准确的爬架设计所需的有关图纸、资料，图纸若有变更应提前十五天通知乙方，若不能及时通知或提供资料有误，由此造成的损失由甲方负责；负责审定乙方施工方案并按审定后的施工方案施工，禁止单方面修改方案和改变爬架架构或施工工艺，否则后果自负；负责爬架到场后卸车并验收，预留管及提供电源至爬架主控制箱之间电缆等，甲方现场电工配合安装调试等，所发生人工费和材料费由甲方承担；甲方逾期支付租金的，迟延支付租赁费人工费款按合同总额每日万分之一支付乙方违约金（最高不得超过银行同期贷款利率的2倍），甲方承担违约金责任后，不再承担迟延支付租金的利息责任；乙方人员应严格执行施工现场的《安全生产细则》，进入现场人员必须戴安全帽，高空作业系安全带；认真贯彻省级文明施工文件及标准，要求对施工现场进行规范化建设及管理，并按甲方要求对文明现场管理的标准组织实施；施工现场的清理，现场卫生的打扫，场内材料的分类堆放，现场生产区的整洁卫生、清洁等工作内容，必须按公司文明工地标准要求到位；乙方配合甲方做好劳务管理工作，及时上报职工花名册、认真执行公开考勤制度、每月工资款必须由乙方、现场管理人员、劳务管理员、执行经理签字确认，在工资表上由职工本人签字按手印（职工考勤含刷卡考勤，也作为考勤的依据），乙方必须执行这一操作程序、工资实行公开发放，甲方管理人员现场监督，乙方若对整个劳务管理工作，有着不负责、无所谓的态度，弄虚作假、虚报多报，故意隐瞒等欺骗行为和态度，发现一次一人乙方应支付甲方违约金500元，依次累加，情节严重的甲方有权解除合同，并根据甲方的台账记录来发放工资款，乙方均无异议，按每月班组实际员工出勤人数在次月15日按2000元/月/人标准支付；合同双方有不履行相关的责任、义务者，应赔偿因其违约给对方造成的损失；本合同项下的任何争议，应协商处理，协商不成，向甲方工地所在地人民法院诉讼解决。 2018年1月18日，包头市规划局作出了《包头市新都市中心区K-03-04地块控制性详细规划修改专题报告（富力城3#地块项目）》，将该地块容积率调整为≤2.5。2018年3月28日，包头市富力房地产开发有限公司作出了《关于富力城3#地1-5#住宅楼建筑高度的变更通知》，现富力城3#地1#、2#、3#、5#住宅楼建筑高度作以下变更：1#、3#住宅楼建筑高度由原图内34层分别改为26层；2、2#、5#住宅楼建筑高度由原图内34层分别改为22层，以上楼座建筑高度变更后，请各参建单位及时通时各专业队伍，合理安排材料采购，提前与我司进行沟通，避免施工错误，导致材料浪费和返工损失，附表显示变更后1#住宅楼的高度为77.2m、建筑面积为19705㎡，2#住宅楼的高度为65.6m、建筑面积为16755㎡，3#住宅楼的高度为77.2m、建筑面积为16755㎡，5#住宅楼的高度为65.6m、建筑面积为16755㎡，共计72876㎡。2018年6月15日，包头市富力房地产开发有限公司取得了包头富力城项目3#地块《建设工程规划许可证》，副本显示1#、2#、3#、5#住宅楼建筑面积为70048㎡。 2018年3月31日，富力城工地召开了项目部例会会议，会议纪要中与本案有关的内容如下：降层的通知已经下发给各班组，1#、3#楼变更为26层，2#、5#楼变更为22层，管理人员跟钢筋班提前熟悉变更后图纸，主楼钢筋没有变化，女儿墙造型有变化，不明白的抓紧问；爬架及时跟上，要超出屋面1.5米，炮楼脚手架搭设需要出具方案，明天一起去现场商定搭设方案；楼梯间防护不到位，电梯间防护不到位的地方仍有很多，爬架班组及时整改。王洪通在会议签到单上签字。王洪通在本案开庭时旁听，原告（反诉被告）鸿运成公司委托诉讼代理人在法庭询问具体施工问题时多次与王洪通沟通，王洪通称其系爬架工程的实际承包人，系挂靠原告（反诉被告）鸿运成公司承揽的工程，并称王宗岭系工地负责人。王宗岭共从被告（反诉原告）中天公司处领取借品安全帽45个，冬装21套，共计2589元。 原告（反诉被告）鸿运成公司1#楼实际爬架施工5至26层，爬架施工面积为15777.36㎡；2#楼实际爬架施工4至22层，爬架施工面积为13596㎡；3#楼实际爬架施工3至26层，爬架施工面积为17163㎡；5#楼实际爬架施工3至22层，爬架施工面积为14309.4㎡，共计60845.76㎡。 被告（反诉原告）中天公司向原告（反诉被告）鸿运成公司2017年9月30日汇款40万元、2017年10月31日汇款35万元、2017年12月1日汇款30万元、2018年1月23日汇款30万元、2018年5月7日汇款10万元、2018年5月16日汇款50万元、2018年8月17日汇款20万元，共计215万元。2018年10月26日，原告（反诉被告）鸿运成公司向被告（反诉原告）中天公司提供了价税合计75万元的增值税专用发票；2017年11月29日，原告（反诉被告）鸿运成公司向被告（反诉原告）中天公司提供了价税合计30万元的增值税专用发票；2018年11月29日，原告（反诉被告）鸿运成公司向被告（反诉原告）中天公司提供了价税合计30万元的增值税专用发票；2018年5月16日，原告（反诉被告）鸿运成公司向被告（反诉原告）中天公司提供了价税合计60万元的增值税专用发票；2018年7月2日，原告（反诉被告）鸿运成公司向被告（反诉原告）中天公司提供了价税合计20万元的增值税专用发票，发票金额共计215万元。 2017年7月10日开始，原告（反诉被告）鸿运成公司雇佣工人在富力城工地开始爬架施工。2018年5月7日至2018年6月5日，原告（反诉被告）鸿运成公司陆续拉回了出租给被告（反诉原告）中天公司的设备。 2018年8月，被告（反诉原告）中天公司向原告（反诉被告）鸿运成公司邮寄了回复函，载明“你司于2018年7月30日签发的关于富力城3#地项目外墙爬架租赁事宜的联系函我司已收悉，现就你司函告内容回复如下：根据外墙爬架租赁合同约定承包方式合同价为一次性包干固定单价，顾名思义承包价格39元/平方米为固定的承包单价，不能理解为固定总价包干。另在工程量结算条款中明确约定结算方式，以实际使用层数×单层建筑面积=结算总建筑面积。结合合同条款第五条第1款中所示建筑面积为暂估工程量，而工程完工后实际结算应按第二条第五款执行。我司本着合同契约精神，现特此告知你司在收到此函后十天内携租赁合同及项目部财务经双方确认签字的往来对账单，来我司办理结算手续，若你司逾期未能办理结算手续则以我司结算为准。”。 本院认为，原告（反诉被告）鸿运成公司与被告（反诉原告）中天公司在洽商合同及签订《外墙爬架租赁合同》时，双方对于包头富力城3#地1#、2#、3#、5#住宅楼楼层总数按照设计图纸均认为系地上34层，总施工面积约定为约87000平米，每平米39元，且约定不再调整单价，合同总价为339.3万元。2018年1月18日，包头市规划局对包头富力城3#地容积率调整为≤2.5。2018年3月28日，包头市富力房地产开发有限公司通知富力城1#、3#住宅楼建筑高度由原图内34层分别改为26层；2#、5#住宅楼建筑高度由原图内34层分别改为22层。2018年3月31日，富力城工地召开了项目部例会会议，通知了楼层变更情况，且王洪通作为原告（反诉被告）鸿运成公司爬架工程的实际承包人参加了会议。因为楼层降低、相应的施工面积减少非因被告中天公司的原因导致，故被告中天公司应按照实际的施工面积60845.76平米给付原告鸿运成公司租赁费2372984.64元（60845.76平米×39元/平米），扣减已付的215万元，仍应给付原告鸿运成公司222984.64元。双方约定租赁期限预计自2017年7月30日起至2018年5月30日止，爬架进场时每幢楼支付10万元后，每个月支付工程进度款的70%，主体封顶后付至合同价款的80%，其余在爬架退场后一个月内付清，迟延支付租赁费人工费款按合同总额每日万分之一支付乙方违约金（最高不得超过银行同期贷款利率的2倍），因为原告鸿运成公司提供的票据显示最迟于2018年6月5日退场，故原告鸿运成公司主张被告中天公司按照合同的总价款339.3万元的万分之一计算自2018年5月30日至2018年11月10日止共计160天的违约金54288元，应支持自2018年7月6日起至2018年11月10日止共计127天的违约金43091.1元。被告中天公司对于应付租赁费2372984.64元、已付租赁费215万元没有异议，但其主张原告鸿运成公司迟延交付租赁物，应扣减未使用期间租赁费176007.63元，因为双方在合同中并未约定几号住宅楼爬架的具体进场时间，且租赁费系根据实际施工面积与单价计算得出，使用脚手架时施工的楼层面积未包含在实际施工面积中，故被告中天公司的该项抗辩理由，不予采纳。反诉原告中天公司主张反诉被告鸿运成公司因施工不合格及延误工期导致的处罚损失20万元、安全文明施工费用83300元、延误工期的罚款5万元，对于包头市富力房地产开发有限公司作出的工期安排，反诉原告中天公司与反诉被告鸿运成公司并未重新约定履行期限，且反诉原告中天公司主张的上述三项费用未与反诉被告鸿运成公司协商、也未经过双方确认，故对其上述三项反诉请求不予支持。至于反诉原告中天公司主张反诉被告鸿运成公司给付安全帽、冬装物品共计2589元，因为双方约定是按照平米、单价计算租赁费，除此之外没有其他费用，故该项费用应由反诉被告鸿运成公司承担。 综上所述，被告中天公司应给付原告鸿运成公司所欠的租赁费222984.64元、违约金43091.1元；反诉被告鸿运成公司给付反诉原告中天公司安全帽、冬装费2589元；双方其他的诉讼请求不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百二十六条规定，判决如下： 一、被告中天建设集团有限公司给付原告北京鸿运成建筑设备租赁有限公司所欠的租赁费222984.64元； 二、被告中天建设集团有限公司给付原告北京鸿运成建筑设备租赁有限公司违约金43091.1元； 三、驳回原告北京鸿运成建筑设备租赁有限公司的其他诉讼请求； 四、反诉被告北京鸿运成建筑设备租赁有限公司给付反诉原告中天建设集团有限公司安全帽、冬装费2589元； 五、驳回反诉原告中天建设集团有限公司其他诉讼请求。 以上执行款项，于本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费16476元、诉讼保全费5000元(原告已预交)，由原告北京鸿运成建筑设备租赁有限公司负担17071元，被告中天建设集团有限公司负担4405元；反诉案件受理费3170元(反诉原告已预交)，由反诉原告中天建设集团有限公司负担3146元，反诉被告北京鸿运成建筑设备租赁有限公司负担24元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于包头市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 本判决履行期间届满后，申请执行的期间为二年。 审 判 长  徐淑玲 审 判 员  要建霞 人民陪审员  邬彩霞 二〇一八年十二月二十八日 书 记 员  王 娇 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。