.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   包头市中级人民法院   刑事裁定书   （2018）内02刑终227号   原公诉机关内蒙古自治区包头市昆都仑区人民检察院。   被告人张志东，男，1965年11月24日出生于河北省唐山市，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地河北省唐山市玉田县，捕前住河北省唐山市玉田县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年10月17日被河北省唐山市玉田县潮洛窝派出所民警抓获，后羁押于河北省唐山市玉田县看守所，2017年11月3日被内蒙古自治区包头市公安局昆都仑区分局刑事拘留，2017年11月23日被内蒙古自治区包头市昆都仑区人民检察院批准逮捕；现羁押于内蒙古自治区包头市公安局昆都仑区分局看守所。   辩护人李宝民，河北宏广律师事务所律师。   内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院审理内蒙古自治区包头市昆都仑区人民检察院以昆检诉刑诉[2018]395号起诉书指控被告人张志东犯诈骗罪一案，于2018年9月13日作出（2018）内0203刑初407号刑事判决。原审被告人张志东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。内蒙古自治区包头市人民检察院指派检察员吴经军出庭履行职务。上诉人张志东及其辩护人李宝民到庭参加诉讼。现已审理终结。   原审判决认定，被告人张志东与翟林苹（另案处理）系夫妻，二人与被害人童某1的四姨童某2系邻居。2015年7月，翟林苹通过童某2得知被害人童某3购买房屋，便向童某1谎称其租住的泊景湾小区2栋楼1002号房屋为其所有，并欲将此房卖给童某1。由于翟林苹、张志东夫妻二人与童某2平日关系较好，来往密切，童某1及其家人就购房一事亦多次询问翟林苹及张志东，二人均表示其在泊景湾小区拥有多套住房，并愿意低价出售，童某1遂表示相信，并于2015年7月初，向翟林苹交付定金50000元。2015年8月9日，翟林苹与被告人张志东以张志东父亲去世急需用钱为由，向被害人童某1借款65000元，并承诺可将该笔借款抵作购房款。借款当日，翟林苹与被告人张志东为被害人童某1出具借条一张。2015年9月，翟林苹与被告人张志东在二人家中将一份伪造的的地址××区”的房产证交予被害人童某1和童某1的丈夫吕某。后童某1发现该房产证系伪造，随即找到张志东索要之前给付的房款，被告人张志东于2015年11月19日为童某1出具保证书一张，保证将泊景湾小区2栋1002号房屋过户给童某1，过户日期为2015年11月23日，如果逾期不能过户，则向童某1退还115000元。同年9月至2016年1月，翟林苹又陆续将童某1和吕某的信用卡刷走120000元。2015年12月12日，翟林苹和被告人张志东又向童某1出具保证书一份，二人保证在元旦前将张志东名下的××区房屋过户给童某1。后在童某1的再三催促下，被告人张志东将泊景湾小区2栋1002号房屋的钥匙交给童某1，童某1一家搬入该房居住。2016年1月16日，泊景湾小区2栋1002房屋房主王文亮的哥哥王某告知童某1该房系翟林苹向其租住，实际房主为王文亮，被害人童某1方才得知被骗。2016年1月21日，被告人张志东为阻止被害人报案，又以卖房人身份给童某1出具保证一张，保证于三个月内将购房款235000元退还给被害人童某1。后被告人张志东没有如约退还房款，被害人报案。   上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实。   1、被害人童某1于2016年4月14日向公安机关报案的材料及陈述，证实被告人张志东和翟林苹骗取其钱款的事实经过。   2、伪造房产证复印件、短信对话截屏、借条、保证书、签购单、房屋买卖合同复印件，证实被告人张志东伙同翟林苹向被害人童某1隐瞒真相、骗取被害人钱款的事实。   3、常住人口基本信息，证实被告人在案发时已达刑事责任年龄。   4、辨认笔录，证实被害人童某1对被告人张志东的辨认情况。   5、证人王某证言，证实泊景湾小区2栋1002号房屋房主为王文亮，该房由翟林苹租住的事实。   6、证人吕某、童某2证言，证实被告人张志东和翟林苹虚构事实，骗取童某1及吕某235000元的事实。   7、同案翟林苹供述，证实其虚构事实、伪造房产证，骗取被害人钱款的事实。   8、玉田县公安局于2017年11月1日出具的抓获经过，证实被告人张志东于2017年10月17日11时许，在河北省唐山市××县后1街1号被潮洛窝派出所民警抓获。   9、被告人张志东入所体检表，证实被告人张志东入看守所时身体状况良好，无外伤的事实。   10、被告人张志东在公安机关被讯问的同步录音录像视频，证实被告人在公安机关所做讯问笔录的程序合法性及被告人的犯罪事实。   11、被告人张志东供述,证实被告人张志东伙同翟林苹实施诈骗的事实与经过。   原审法院认为，被告人张志东伙同翟林苹以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相,将租住的房屋谎称为其本人所有并可低价卖给被害人,从而骗取被害人钱款共计人民币235000元，其行为已构成诈骗罪，且犯罪数额巨大。对公诉机关指控被告人张志东的犯罪事实及适用法律方面的意见和理由，予以采纳。关于被告人辩称自己对是否拥有泊景湾小区的房屋不知情，且诈骗钱款均由翟林苹占有的意见，以及辩护人称被告人主观上没有犯罪故意，客观上也没有与翟林苹共同编造虚假事实骗取钱款的行为；在案证据不足以证实被告人张志东帮助翟林苹编造虚假的房屋信息骗取被害人；公诉机关指控被告人张志东帮助翟林苹编造虚假的房屋信息骗取被害人，并为了拖延时间向被害人出具欠条、保证书等行为属于事后帮助行为，不构成诈骗的共同犯罪或单独犯罪的辩护意见。经查,被告人张志东伙同翟林苹虚构自己在泊景湾小区拥有多套住房、可以低价卖给被害人童某1的事实，多次以抵房款之名从被害人处骗取钱款，并多次为被害人出具借条、保证书，给付被害人伪造的房产证、房屋钥匙，以骗取被害人信任，二被告人行为已经构成诈骗罪。故辩护人的意见不成立，本院不予采信。被告人张志东作为具有完全刑事责任能力的成年人，辩称对自己在泊景湾小区是否拥有房产并不知情的意见，不能令人信服，本院不予采信。综上，根据被告人犯罪的事实、情节、危害后果以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人张志东犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币30000元（未缴纳）；二、赃款人民币235000元，责令退赔被害人童某1。   上诉人张志东的上诉理由是：我没有伪造房产证。2、我并未与翟林苹密谋策划骗取受害人第一笔50000元以及120000元。3、我并未出具借条，借条不是由我书写，我只是签名。签名日期也是翟林苹已经拿到钱后。4、我不知道泊景湾小区2栋2单元8楼房屋的信息。5、翟林苹被捕后，童某1找我要说法时我都不知道房子是租的，我也没有阻止童某1报警。6、判决书所指控235000元的保证书是童某1胁迫我本人签字的。综上恳请二审法院依法改判并根据上诉人具有的法定及酌定情形从轻、减轻处罚。   上诉人张志东的辩护人的辩护意见是：首先，上诉人张志东主观上没有犯罪故意，客观上也没有与翟林苹共同编造虚假事实骗取第一笔5万元和第三笔12万元的行为。其次翟林苹的行为构成诈骗罪，且已经对5万元及12万元实际控制。翟林苹的诈骗属于既遂状态。最后，翟林苹所涉5万元及12万元诈骗行为已经分别实施完毕，不再需要上诉人张志东的帮助行为。原审法院认定的上诉人张志东帮助翟林苹编造虚假的房屋信息骗取被害人，并为了拖延时间向被害人出具欠条、保证书等行为属于事后帮助行为，不构成诈骗的共同犯罪或单独犯罪。即便构成犯罪，也只能认定其参与了第二笔的65000元，原审法院却认定多次与翟林苹诈骗童某1的财产，并以此作为量刑情节是不正确的，上诉人张志东所起作用是一种帮助行为，属于从犯地位，应予以从轻或减轻处罚。   包头市人民检察院检察员的出庭意见为：1、一审法院认定事实清楚、证据确实充分。2、本案是有预谋的共犯，而不是事后共犯、承继共犯，上诉人对第一笔5万元及12万元的事实不仅知情而且积极参与，证人证言及被害人陈述均能证明其当时是在场的。本案整个诈骗过程是在一个犯意支配下的多个诈骗行为，应整体评价。上诉人张志东称不知道涉案房屋权属及房产信息及借条上的内容并非其所写与其供述不符，同时上诉人作为具有完全刑事责任能力的成年人对自己的签字行为应当负法律责任。上诉人称没有参与伪造房产证不影响其与翟林苹构成共同犯罪。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律准确，应驳回上诉，维持原判。   经审理查明，原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经开庭审理，对一审判决所认定的事实及所列证据予以确认。   关于上诉人张志东及其辩护人提出“张志东并未与翟林苹密谋策划骗取被害人钱款，自己对是否拥有泊景湾小区的房屋是不知情的；张志东主观上没有犯罪故意，客观上也没有与翟林苹共同编造虚假事实骗取钱款的行为，且诈骗钱款均由翟林苹占有；在案证据不足以证实被告人张志东帮助翟林苹编造虚假的房屋信息骗取被害人；原审法院认定上诉人张志东帮助翟林苹编造虚假的房屋信息骗取被害人，并为了拖延时间向被害人出具欠条、保证书等行为属于事后帮助行为，不构成诈骗的共同犯罪或单独犯罪”的理由及意见，经查，在案证据有书证、被告人供述、被害人陈某证人证言，证据之间相互印证，能够证实上诉人张志东在明知翟林苹没有卖房及找工作的能力的情况下隐瞒真相，虚构自己在泊景湾小区拥有多套住房的事实，并单独或与翟林苹共同为被害人出具借条、保证书，给付伪造的房产证、房屋钥匙，帮助翟林苹骗取235000元，其行为已构成诈骗罪，该理由及辩护意见本院不予采纳。   关于上诉人张志东及其辩护人提出的其他辩护意见与原审查明的事实不符，本院不予采纳。   本院认为，上诉人张志东伙同翟林苹以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相,骗取他人财产,其行为已构成诈骗罪，且犯罪数额巨大。原审法院已充分考虑了上诉人张志东犯罪的具体事实、性质、情节和对于社会的危害程度，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。上诉人张志东的上诉理由及其辩护人的辩护意见缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。包头市人民检察院检察员的出庭意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，拟裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   审判长 张晓露   审判员 常 静   审判员 李巧瑜     二○一八年十二月十三日   书记员 郝鹏莉   附：本裁定援引相关法律条文的主要内容   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。