山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0112民初5062号 原告：许延朋，女，1987年1月26日出生，汉族，无业，住山东省济阳县。 委托诉讼代理人：邱洪奇、王光波，均系山东千舜律师事务所律师。 被告：青岛土大力快餐有限公司，住所地青岛国家高新技术产业开发区新悦路**。 法定代表人：金镇学，董事长。 被告：济南土大力快餐店，，住所地济南市 经营者：韩龙太，男，1960年6月5日出生，朝鲜族，济南土大力快餐店个体业主，住青岛市。 二被告共同委托诉讼代理人：毕庆功，女，青岛土大力快餐有限公司员工。 二被告共同委托诉讼代理人：王铭慧，山东清华苑律师事务所律师。 原告许延朋与被告青岛土大力快餐有限公司（以下简称青岛土大力公司）、被告济南土大力快餐店劳动争议一案，本院于2018年6月26日立案后，依法适用简易程序，于2018年8月7日公开开庭进行了审理。原告许延朋及其委托诉讼代理人邱洪奇、王光波，被告青岛土大力公司、济南土大力快餐店的共同委托诉讼代理人王铭慧、毕庆功到庭参加诉讼。因案情复杂，本案转为普通程序,于2018年12月24日公开开庭进行了审理。原告许延朋及其委托诉讼代理人邱洪奇，被告青岛土大力公司、济南土大力快餐店的共同委托诉讼代理人王铭慧、毕庆功到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 许延朋向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金22277元；2.判令被告向原告支付2012年12月1日至2018年2月周末加班费及非正常工作时间加班费86361.73元；3.判令被告向原告支付未休年休假工资1839.08元（4000元÷21.75×2倍×5天）；4.判令被告向原告支付解除合同通知金4455.42元；5.判令被告向原告支付拖欠工资3277元。事实和理由：原告于2012年12月进入济南土大力快餐店从事会计岗位工作，双方未签订劳动合同。2018年2月21日，被告以公司拆迁搬家为由发给原告未盖章的个人辞职申请书让签字，迫使原告自动离职。在职期间，被告要求原告除每周正常工作5天外，星期六还要求原告上班，但被告却没有按照《劳动法》规定给原告安排补休，也没有按规定支付原告加班费。2012年12月至2018年2月期间，被告拖欠原告休息日加班费75917.24元，拖欠原告每周卸货加班费6951.72元。被告未支付年休假工资，未支付拖欠工资及经济补偿金，原告索要未果。为维护合法权益诉至贵院，望判如所请。 青岛土大力公司、济南土大力快餐店共同辩称，一、原告索要经济补偿金不能成立。1.原告与被告青岛土大力公司于2013年5月1日签订了劳动合同，从事会计工作，工作地点为青岛和济南，并根据公司的经营模式和工作需要随时调配流动；2015年5月1日又续签合同至2018年5月1日。2018年2月22日起原告出现旷工现象,根据公司规定，原告旷工超过三天，按自动离职处理，不应支付补偿金。2.原告以劳动仲裁的方式提前主动提出解除劳动合同，被告不应支付经济补偿金。3.依据《劳动合同》约定，原告的服务期到2018年5月1日，不到期就违约解除劳动合同，造成公司会计岗位的缺失，原告应当承担赔偿责任。二、原告不存在加班的事实，索要加班费不能成立。1.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。2.《公司考勤制度及规定》16条规定了严格的加班审批制度。加班应有书面申请，书面证明，交于办公室，没有相关的审批程序，不能自我加班，不能证明加班的事实。3.根据《劳动法》第三十八条，《国务院关于工作时间的规定》第三条、第七条，劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》，我国目前实行劳动者每日工作8小时，每周工作40小时这一标准工时制度。只要每周工作时间不超过40小时，即合法，劳动者不能主张加班费。《公司考勤制度及规定》第4条、第5条规定“公司办公室工作人员正常情况下为双休，工作时间为早9:00——11:50，下午13:00——17:00”，每天工作6小时50分钟，每周工作只有34小时，没有加班。三、原告已休满带薪年休假，主张年休假工资不能成立。四、原告请求支付解除合同通知金无依据，不能成立。五、原告主张支付拖欠工资3277元不能成立。公司不欠其工资。六、被告济南土大力快餐店与原告不存在劳动关系，不是本案适格主体，请求依法驳回对其起诉。综上所述，请求依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理本院对以下事实予以认定： 1.2013年5月1日，原告许延朋（乙方）与被告青岛土大力公司（甲方）签订《劳动合同》，合同约定：合同期限自2013年5月1日起至2015年5月1日止，乙方从事会计岗位，乙方工作区域或工作地点为济南配送中心、青岛市。该《劳动合同》第三十二条约定：1.由于甲方经营模式在全国部分省市都有餐饮服务，员工根据需要变动工作地点属常态，甲方可根据生产经营需要随时调整乙方的工作地域，乙方承诺同意服从分配调动；2.乙方已阅读《青岛总部办公室人员考勤制度及规定》《员工行为规范条例及违规处罚办法》等相关规章制度，并按办公室人员的相关制度严格遵守执行。合同期满后，双方又于2015年5月1日续签了固定期限劳动合同，期限为：2015年5月1日至2018年5月1日。2013年5月至2018年3月期间，许延朋的社会保险费分别由市中区土大力快餐经四路店、市中区鲁中土大力快餐经四路店、济南土大力快餐店缴纳。2017年6月，历城区人民政府对王舍人片区09、10、11街区控制性详细规划（社会公示与征求意见）进行了公示，青岛土大力公司济南配送中心所在的位置在该规划范围内。2018年5月17日，济南市规划局对该片区的调整后的方案再次进行了公示。2018年7月19日，历城区王舍人街道陈西村委会出具证明，证实历城区开源路以西，幸福柳路以东，，地上物拆迁完毕2018年2月24日起，许延朋未再到岗工作。 2.2018年3月8日、3月12日，青岛土大力公司通过顺丰速运及EMS向许延朋发送邮件，内装《通知函》，内容为：许延朋：你于2018年2月22日至今未到公司上班，严重违反公司规章制度，现通知你收到本函3日内来公司上班，逾期按自动离职处理。上述邮件均被退回至青岛土大力公司。2018年3月12日，青岛土大力公司通过手机短信形式通知许延朋于收到短信3日内来公司上班，逾期按自动离职处理。许延朋认可收到上述短信，但未到被告处上班。2018年3月20日，青岛土大力公司开具《解除劳动合同通知工会函》，内容为：因公司员工许延朋连续旷工超过3日，严重违反公司规章制度，经公司催告后至今仍未到公司上班，依据法律规定及公司规章制度，经公司研究决定，与以上员工解除劳动合同，解除劳动合同时间为2018年3月20日。 3.2018年3月16日，许延朋向济南市历城区劳动人事争议仲裁委提起劳动仲裁申请，要求：1.支付解除劳动合同经济补偿金22277元；2.支付2012年12月1日至2018年2月周末加班费及非正常工作时间加班费96361.73元；3.支付未休年休假工资1839.08元；4.支付解除劳动合同通知金4455.42元；5.支付拖欠工资3277元。济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会经审理，作出济历城劳人仲案[2018]427号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人青岛土大力快餐有限公司支付申请人2017年带薪年休假工资1822.59元；二、被申请人青岛土大力快餐有限公司支付申请人加班费749.26元；三、对申请人的其他仲裁请求，不予支持。 当事人对以下事实存在争议：一是许延朋的入职时间，二是许延朋与青岛土大力公司还是与济南土大力快餐店之间存在劳动关系，三是许延朋每天工作时间以及是否存在双休日加班问题。本院对有争议的证据和事实认定如下： 1.关于许延朋的入职时间。许延朋主张入职青岛土大力公司的时间为2012年12月，对此青岛土大力公司有异议，抗辩许延朋入职时间为2013年5月。本院依据青岛土大力公司提交的人员登记表可以确认许延朋的入职时间为2012年12月。 2.许延朋入职后，在济南市历城区开源路仓库济南配送中心即济南工厂会计岗位工作，该配送中心隶属于青岛土大力公司。许延朋与青岛土大力公司签订了劳动合同，接受青岛土大力公司的管理，工资亦是由青岛土大力公司为其发放，济南土大力快餐店等三家单位只是代青岛土大力公司为许延朋缴纳社会保险费，实际用人单位仍为青岛土大力公司。综上,本院认定许延朋与青岛土大力公司之间存在劳动关系。青岛土大力公司是具有独立法人资格的有限责任公司，股东分别为韩国梨园株式会社、青岛龙天翔进出口贸易有限公司及郑州亮点企业管理咨询有限公司。济南土大力快餐店系韩龙太经营的个体工商户。许延朋以韩龙太系青岛土大力公司副董事长为由，主张二被告之间存在关联关系,证据不足,本院对此不予采纳。 3.许延朋主张其所在的济南配送中心每天工作时间为8小时，并不按照《青岛总部办公人员考勤制度及规定》中规定的工作时间执行；另许延朋主张2012年12月至2018年2月期间的加班工资，其提交2012年12月至2014年4月、2014年11月、2015年5月、2016年3月、9月及10月、2017年3月、4月及12月、2018年1月的工资表，2017年3月及2018年1月考勤表、2017年12月份及2018年1月份职员出勤统计表拟证明其主张。经质证，二被告对许延朋主张的工作时间及加班费均不予认可，认为工资表及考勤表均没有公司公章，对其真实性亦不予认可。青岛土大力公司提交《青岛总部办公人员考勤制度及规定》《员工行为规范条例及违规处罚办法》《青岛土大力快餐有限公司职工代表大会会议决议》，证明许延朋每天工作时间为6小时50分且实行双休，另加班必须按公司制度要求进行严格审批，没有经过相关的审批程序，不能证明原告加班，上述规章制度已经过了民主程序且原告签字认可。经质证，许延朋对证据的真实性有异议，认为考勤制度明确生效时间是2011年10月10日，其并未在该制度上签名；处罚办法生效日期是2012年，青岛土大力公司未按照民主的法定程序通过这些规章制度，同时上述规章制度制订时原告还没有任职。本院认为，许延朋提交的2012年12月至2014年4月、2014年11月、2015年5月、2016年3月、9月及10月、2017年3月、4月及12月、2018年1月的工资表可以证明其在部分周六休息日进行了加班，青岛土大力对上述证据虽不予认可，但未提交证据证明济南配送中心的工作人员加班是按照公司规章制度规定的先提出申请经审批后再进行加班的流程运作的，同时亦未提交证据证实济南配送中心工作人员是按照《青岛总部办公室人员考勤制度及规定》中规定的总部人员的工作时间执行的，青岛土大力公司亦未提供该公司留存的济南配送中心工作人员的考勤表及工资发放表等证据反驳许延朋提交的工资表的证明效力。综上，本院认定许延朋每天工作时间为8小时且部分双休日进行了加班。 本院认为：2012年12月至2018年3月期间，许延朋与青岛土大力公司存在劳动合同关系，双方应按《劳动合同法》等有关法律法规履行各自的权利义务。关于许延朋主张的解除劳动合同经济补偿金，因双方在劳动合同中对许延朋工作地点明确约定为青岛市及济南市，同时合同还明确约定工作地点会根据经营需要进行变动，许延朋对此是明知的。在许延朋原工作地点拆迁后，青岛土大力公司按照劳动合同约定为其调整工作地点至青岛市，并先后通过邮寄通知函及手机短信的方式通知许延朋到岗，但许延朋在接到通知后一直未到岗工作，其行为违反了青岛土大力公司的相关规章制度的规定。青岛土大力公司按照劳动合同法的有关规定与许延朋解除劳动合同的行为，符合法律规定。许延朋主张违法解除劳动合同经济补偿金及解除合同代通金的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。 关于许延朋主张的2012年12月1日至2018年2月双休日加班费及非正常工作时间加班费。本院依据许延朋提交的工资表核算，许延朋在2012年12月加班5天，月工资2016元，加班费为927元；2013年双休日加班共计34天，2013年月平均工资为2405元，加班费为7519元；2014年11月加班5天，月工资为3391.98元,加班费为1559元；2015年5月加班3.5天，月工资为3494.73元,加班费1125元；2016年3、9、10月加班共计8天，2016年月平均工资为4040元,加班费合计为2971元；2017年3、4、12月加班共计12天，2017年月平均工资为3575元,加班费合计为3945元；2018年1月加班4天，1月份工资4287.06元,加班费1577元。以上2012年-2018年加班费共计19623元。关于许延朋主张的非正常工作时间加班费，证据不足，本院不予支持。 关于许延朋主张的2017年未休年休假工资1839.08元的诉讼请求。青岛土大力公司在收到仲裁裁决书后未向法院提起诉讼，对许延朋的该项请求，应以仲裁裁决书中确认的1822.59元为准。许延朋主张的2018年3月份拖欠工资3277元的请求，因许延朋2018年3月未为青岛土大力公司提供劳动，要求支付该月工资，没有法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项，《中华人民共和国劳动法》第三十九条第（二）项，《职工带薪年休假条例》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告青岛土大力快餐有限公司支付原告许延朋加班费19623元。 二、被告青岛土大力快餐有限公司支付原告许延朋2017年度未休年假工资1822.59元。 三、驳回原告许延朋的其他诉讼请求。 上述第一、二项所判款项共计21445.59元元，限被告青岛土大力快餐有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告许延朋。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告青岛土大力快餐有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  苗 林 人民陪审员  吕春华 人民陪审员  张英华 二〇一八年十二月二十七日 法官 助理  赵 娣 书 记 员  吕桂文