文书内容广东省惠州市惠城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1302刑初1773号公诉机关惠州市惠城区人民检察院。被告人余剑锋，男性，1990年5月14日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省揭阳市普宁市。因涉嫌诈骗罪，于2018年8月13日被惠州市公安局仲恺区分局刑事拘留，于同年9月7日被惠州市公安局仲恺区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人刁惠虹，系广东东维律师事务所律师。惠州市惠城区人民检察院于2018年11月30日以惠城检公诉刑诉〔2018〕1766号起诉书,指控被告人余剑锋犯合同诈骗罪,向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年12月13日公开开庭审理了本案。惠州市惠城区人民检察院指派检察员李向前出庭支持公诉，被告人余剑锋及其辩护人刁惠虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠州市惠城区人民检察院指控，2018年2月5日，被告人余剑锋以惠州市日日佳餐饮服务管理有限公司法人代表的名义与被害人江某1签订了一份《加盟委托合同》，约定由余剑锋将其与陈江盛宏光电签订的饭堂承包业务委托给被害人江某1全权负责经营管理，并先后向被害人江某1收取加盟费4万元。经查，惠州市日日佳餐饮服务管理有限公司或余剑锋没有与陈江盛宏光电电子厂签订饭堂承包协议，该电子厂也没有对外发包饭堂承包业务。被告人余剑锋在签订合同后并没有介绍江某1承包该电子厂饭堂业务，之后以各种理由推脱和逃避退还收取的费用。被告人余某被网上追逃到案后，其亲属退还、补偿被害人江某17万元，取得了被害人江某1的谅解。以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人余剑锋以非法占有为目的，在签订合同过程中，虚构事实，骗取对方财物，共计人民币4万元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人余剑锋归案后能如实供述自己所犯罪行，属坦白，依法可从轻处罚。被告人余剑锋归案后有退赃、退赔，取得被害人谅解，依法可从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人余剑锋对公诉机关所指控的犯罪事实无异议，认罪。辩护人提出如下辩护意见：一、对起诉书指控的犯罪罪名及犯罪事实不持异议。二、被告人具备坦白情节，依法可以从轻、减轻处罚。被告人被公安机关抓获后积极配合办案机关，主动如实供述所犯罪行，向公安机关坦白其实施诈骗的事实经过。根据我国《刑法》第六十七条“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”之规定，依法可以对被告人余剑锋从轻处罚或者减轻处罚。三、被告人归案后退赃、退赔，并与被害人达成刑事和解协议，取得被害人谅解，依法可以从轻、减轻处罚。被告人归案后，其妻子郑某登门道歉，代被告人退还本金40000元，并一次性赔偿被害人30000元，双方达成《刑事和解协议书》，被害人出具《谅解书》，同意谅解被告人，希望办案机关对被告人予以宽大处理，不追究被告人的法律责任。根据《刑事诉讼法》第279条“对于达成和解协议的案件……对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚”之规定，及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第3条之“诈骗公私财物虽已达到本解释第一条规定的‘数额较大’的标准，但具有下列情形之一，且行为人认罪、悔罪的，可以根据刑法第三十七条、刑事诉讼法第一百四十二条的规定不起诉或者免予刑事处罚：(一)具有法定从宽处罚情节的;(二)一审宣判前全部退赃、退赔的;(三)没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的;(四)被害人谅解的;(五)其他情节轻微、危害不大的”之规定，依法可以对被告人从宽处罚或者免于刑事处罚。四、被告人余剑锋认罪、悔罪态度较好。被告人余剑锋归案后如实向办案机关坦白所有案情，其家属亦代其登门道歉，并积极退赃、退赔，取得被害人谅解。被告人认罪态度较好，有悔罪表现，被告人余剑锋亦表示其非常后悔，并一定会好好改造。五、被告人系初犯、偶犯；其犯罪行为较为轻微、主观恶性小，危害后果较小。首先，被告人是初犯、偶犯，其此前一直遵纪守法，并无犯罪前科。其次，被告人本无非法占有目的。被告人是生意人，本案发生原因系被告人为被害人介绍饭堂承包业务，在收取加盟费后并未能合作成功，后因资金周转困难，暂不能向被害人偿还。此外，被告人受教育程度较低，法律意识淡薄，根本没有意识到其犯罪行为的危害性。因此，被告人主观恶性较小，犯罪行为较为轻微，且其在归案后退赃、退赔，积极赔偿被害人损失，被害人已无任何经济损失，被告人的行为所造成危害后果较小。六、被告人余剑锋符合宣告缓刑条件。被告人犯罪情节较轻，认罪态度好，有悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会。根据我国《刑法》第72条“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑”之规定，恳请贵院依法对被告人宣告缓刑。被告人是家中顶梁柱，其自归案以来，家中生意破败，其父母、妻儿生活凄惨。恳请贵院能充分考虑被告人余剑锋系如实陈述案情、积极退赃、退赔并取得被害人谅解、犯罪情节较为轻微以及其认罪、悔罪的表现，本着宽严相济之刑事政策以及惩罚和教育相结合的法律宗旨，对被告人从轻或减轻处罚并判处宣告缓刑，给予被告人一个改过自新、回报社会的机会。经审理查明，2018年2月5日，被告人余剑锋以惠州市日日佳餐饮服务管理有限公司法人代表的名义与被害江某1仁签订了一份《加盟委托合同》，约定由余剑锋将其陈江盛宏光电签订的饭堂承包业务委托给被害人江某1仁全权负责经营管理，并先后向被害人江某1仁收取加盟费4万元。经查，惠州市日日佳餐饮服务管理有限公司或余剑锋没有陈江盛宏光电电子厂签订饭堂承包协议，该电子厂也没有对外发包饭堂承包业务。被告人余剑锋在签订合同后并没有介绍江某1仁承包该电子厂饭堂业务，之后以各种理由推脱和逃避退还收取的费用。被告人余某峰被网上追逃到案后，其亲属退还、补偿被害人江某1仁7万元，取得了被害人江某1仁的谅解。以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、刑事案件受案、立案材料；2、加盟合同、收据、银行交易明细、工商资料等书证；3、辨认笔录；4、现场勘验笔录；5、证人于某、卢某的证言；6、被害人江某1的陈述；7、被告人余剑锋的供述和辩解；8、到案经过、户籍资料；9、刑事和解协议书、收条、谅解书；10、情况说明。本院认为，被告人余剑锋以非法占有为目的，在签订合同过程中，虚构事实，骗取对方财物，共计人民币4万元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人余剑锋犯合同诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。辩护人辩称被告人余剑锋归案后能如实供述自己的罪行，退赃、退赔并取得被害人谅解，认罪、悔罪态度较好的辩护意见，与查明的事实相符，予以采纳，依法对其从轻处罚。其他辩护意见，不予采纳。综上，根据被告人余剑锋的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：被告人余剑锋犯合同诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金五千元（罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月13日起至2019年1月12日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判员  邹玉娟二〇一八年十二月十九日法官助理胡艺明书记员何金英附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十四条【合同诈骗罪】有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。