福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0102民初3862号 原告：福建省天闽建筑装饰有限公司，住所地：福建省福州市鼓楼区八一七北路81号五洲大厦写字楼11层C、D单元。 法定代表人：俞若明，公司董事长。 委托诉讼代理人：郭宜泉、王小冰，福建瀛榕律师事务所律师。 被告:俞文雨，男，汉族，1992年7月22日出生，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：陈锡亮，上海向源律师事务所律师。 原告福建省天闽建筑装饰有限公司与被告俞文雨劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郭宜泉、王小冰到庭参加诉讼。被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求:1.判决原告无须支付被告经济补偿金人民币5750元;2.判决原告无须支付被告一次性伤残就业补助金人民币39024元;3.判决原告无须支付被告一次性工伤医疗补助金人民币39024元;4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由:上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会作出的徐劳人仲（2018）办字第533号裁决书认定事实不清，证据和法律依据不足。该仲裁委认为“根据双方（原、被告）当事人的陈述，申请人（被告）在医疗终结后没有找过被申请人（原告），被申请人亦未找申请人要求上班，双方长期处于‘两不找’的状态，直至2018年2月5日申请人以被申请人未依法缴纳社会保险费为由书面解除双方劳动关系。因此，本会确认双方劳动关系于2018年2月5日解除，”事实认定错误。1.依照上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会徐劳人仲（2016）办字第997号裁决书和上海市徐汇区人民法院（2016）沪0104民初24825号民事判决书均确认原、被告仅在2015年11月7日至2016年1月26日期间存在劳动关系。2.在2018年2月5日的庭审中，被告称其在2015年11月7日至2016年1月26日在海湾工地期间的工资已于2016年1月30日结清，且其亲笔书写“尚海湾工地工资全部结清余款壹万叁仟元”。而且被告在医疗终结后从来没有找过原告要求上班，故从2016年1月30日起原、被告双方的劳动关系事实上就已经终止。上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会作出的徐劳人仲（2018）办字第533号裁决书对法律理解偏差，裁决错误。《上海市工伤保险实施办法》第四十一条第（二）款“劳动合同期满终止，或者工伤人员提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”适用上述条款是依据用人单位与劳动者之间存在劳动合同的情况下，而根据上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会徐劳人仲（2016）办字第997号裁决书和上海市徐汇区人民法院（2016）沪0104民初24825号民事判决书均认定原、被告双方没有签订劳动合同（上班时间仅两个月，试用期还未满），从2016年1月30日起原、被告结清被告的工资起，双方的劳动关系事实上就已经终止。而且庭审中被告自己陈述出院后，一直在做生意。不可能二年多后再提出解除劳动关系，并且庭审中已说明原告没有收到被告所谓的2018年2月5日书面解除双方劳动关系通知书。原告已同意按伤残九级标准给予被告一次性伤残补助金35118元，因此不存在还需要再支付一次性工伤医疗补助金，支付一次性伤残就业补助金问题，被告的该主张既没有事实也没有法律依据，原仲裁裁决是错误的。三、上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会作出的徐劳人仲（2018）办字第533号裁决不公，违反民法基本原则。被告从2015年11月7日至2016年1月26日在原告处工作，上班时间仅两个月，试用期未满。且从庭审中查明，被告是工地班组长胡先台临时叫来的杂工没有上岗证，不允许操作切割机，胡先台已经明确向被告说明危险性，但被告却不听劝阻擅自违规操作切割机导致手指受伤。对于此次事故是被告自行造成的，其应承担大部分责任。而且被告受伤后，原告支付了全部的医疗费2万余元，且被告出院后一直在做生意，裁决书却要求原告要为被告的错误承担如此高额的赔偿责任，实属不公。综上所述，原仲裁裁决缺乏事实和法律依据，是错误的。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。 被告未到庭参加诉讼，在答辩期限内向本院提交书面答辩意见，1.上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员作出的裁决书事实清楚。被告与原告的劳动关系于2018年2月5日解除。被告曾两次提起劳动仲裁向原告主张一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金等赔偿，而在第一次劳动仲裁中原告以双方劳动关系没有解除为由进行反驳，被告被迫无奈只能专门邮寄劳动关系解除通知书给原告，基于这一点，上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会认定该双方的劳动关系于2018年2月5日解除的事实清楚。2.上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决书使用法律正确。放眼全国（不单单是上海），只要是九级工伤的就有一次性伤残就业补助金及与一次性工伤医疗补助金，不因是否有劳动合同有任何区别。原告认为只要双方没有劳动合同被告就不能享有一次伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金待遇是错误的。综上所述，上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员作出的裁决书事实清楚、使用法律正确，请求贵院予以维持。 本院经审理查明，2015年11月7日，被告至原告承接的位于上海市徐汇区尚海湾项目工地工作，担任电焊工，以每天240元的标准按天结算报酬，每月支付1000元，余款年底结算，双方未签订劳动合同。2016年1月16日下午16时，被告在工作中受伤，次日住院治疗。被告最后出勤至2016年1月16日。2016年4月28日，被告向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与原告在2015年11月7日至2016年1月26日期间存在劳动关系。2016年6月14日，上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会作出徐劳人仲（2016）办字第997号裁决书，裁决原告与被告在2015年11月7日至2016年1月26日期间存在劳动关系。原告不服，向上海市徐汇区人民法院提起诉讼。2016年11月28日，上海市徐汇区人民法院作出（2016）沪0104民初24825号民事判决书，判决确认原告与被告在2015年11月7日至2016年1月26日期间存在劳动关系。2018年2月22日，被告向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求1.原告支付解除劳动关系的经济补偿3个月工资18000元;2.原告支付一次性伤残补助金35118元;3.原告支付一次性伤残就业补助金39024元;4.原告支付一次性工伤医疗补助金39024元;5.原告支付2016年1月16日至2017年1月15日的停工留薪期工资86400元;6.原告支付2016年1月16日至2017年1月15日的交通费924.4元;7.原告支付劳动能力鉴定费350元。2018年3月27日，上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会作出徐劳人仲（2018）办字第533号裁决书，裁决1.原告应在本裁决书生效之日起七日内支付被告解除劳动关系的经济补偿人民币5750元;2.原告应在上述期限内支付被告一次性伤残补助金人民币35118元;3.原告应在上述期限内支付被告一次性伤残就业补助金人民币39024元;4.原告应在上述期限内支付被告一次性工伤医疗补助金人民币39024元;5.原告应在上述期限内支付被告2016年1月17日至同年3月17日的停工留薪期工资人民币10740元;6.原告应在上述期限内支付被告劳动能力鉴定费人民币350元。 另查，原告提交的上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会作出徐劳人仲（2018）办字第533号裁决书中载明:“上海市徐汇区人力资源和社会保障局于2017年3月16日出具徐汇人社认(2017)字第60号《认定工伤决定书》，认定被告所受的事故伤害属于工伤，徐汇区劳动能力鉴定委员会于2017年10月26日出具劳鉴(徐)字1709-0041号《鉴定结论书》，鉴定结论为因工致残程度九级。”原告未为被告缴纳过社会保险。 本院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。原、被告存在劳动关系已为人民法院发生法律效力的判决所确认，被告在医疗终结后未到原告处上班，原告也未通知被告上班，被告称其邮寄《劳动关系解除通知书》给原告双方的劳动关系于2018年2月5日解除，原告未能提供有效证据证明其与被告劳动关系从2016年1月30日起解除，故本院确认原、被告劳动关系于2018年2月5日解除。因原告未为被告缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，被告可以解除劳动关系，原告应向被告支付经济补偿金。鉴于被告因工致残被鉴定为九级伤残，且原告未为被告缴纳社会保险费，原告应按照上年度全市职工月平均工资的6个月标准，向被告支付一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金。故原告的诉讼请求，本院不予支持。被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃抗辩权，本院依法缺席审理和判决。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项、第四十六条、第四十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条第一款(四)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、驳回原告福建省天闽建筑装饰有限公司诉讼请求; 二、原告福建省天闽建筑装饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告俞文雨解除劳动关系的经济补偿人民币5750元； 三、原告福建省天闽建筑装饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告俞文雨一次性伤残补助金人民币35118元，一次性伤残就业补助金人民币39024元，一次性工伤医疗补助金人民币39024元; 四、原告福建省天闽建筑装饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告俞文雨2016年1月17日至2016年3月17日的停工留薪期工资人民币10740元，并支付被告俞文雨劳动能力鉴定费人民币350元。 如原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告福建省天闽建筑装饰有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  蒋东帆 二〇一八年十二月三日 书记员  许 琰 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第九条下列事实，当事人无需举证证明： （一）众所周知的事实； （二）自然规律及定理； （三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实； （四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实； （五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实； （六）已为有效公证文书所证明的事实。 前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。