广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初5042号 原告：南宁市浩信建材经营部，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区三塘镇兴东村48号，统一社会信用代码92450102MA5LL5NU5Y1－1（换）。 经营者：曾厅，男，1984年11月5日出生，瑶族，住所地广西壮族自治区灌阳县。 委托诉讼代理人：艾顺，湖南木枫律师事务所律师。 被告：广西海外建设集团有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区民族大道137号永凯春晖大厦A座19楼，统一社会信用代码91450000745110706E。 法定代表人：李福全，职务董事长。 委托诉讼代理人：吴小彤，北京市京师（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓胜学，北京市京师（南宁）律师事务所实习律师。 原告南宁市浩信建材经营部（简称浩信经营部）与被告广西海外建设集团有限公司（简称海外建设公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月28日受理后，适用简易程序并于2018年10月29日公开开庭进行了审理，原告浩信经营部的委托诉讼代理人艾顺，被告海外建设公司的委托诉讼代理人吴小彤、邓胜学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浩信经营部向本院提出的诉讼请求为：1、判令被告支付原告货款950000元；2、判令被告向原告支付自2018年2月1日起至2018年8月20日止的违约金1266666.67元，并支付自2018年8月21日起至实际支付完毕之日止的后续违约金（以950000元为基数，按月息两分即月利率2%计算）；3、判令被告向原告支付律师代理费250000元；4、判令被告承担本案全部诉讼费、保全费和财产保全保险费等其他费。 事实和理由：2015年3月16日，原告与被告签订《钢材购销合同》，合同对钢材价格及验收方式、结算、付款方式、违约责任、合同争议解决方式等内容进行了约定。合同签订后，原告按向被告供应钢材，但被告没有按约定支付货款，尚欠950万元。经追索被告没有归还，也没有按约定支付货款。被告行为构成违约。 被告海外建设公司辩称：被告海外建设公司、原告及业主六和公司共同协商并将债务相互抵消，因业主六和公司与本案有利害关系，六和公司应作为第三人参加诉讼，因业主六和公司拖欠被告工程款，导致被告又拖欠原告的钢材款，为了解决上述连环债务问题，业主六和公司与原、被告共同协商达成债务重组协议，约定由六和公司将房屋5套作价抵销原告浩信经营部的钢材款，并由原告将房屋5套办理给其指定的人员雷晓明、胡志斌，从此业主六和公司欠被告的工程款及被告欠原告的钢材款互相抵销。协议签订后，业主六和公司与原告浩信公司的指定人员签订了《商品房买卖合同》，并进行了备案登记。原告取得房屋后又要被告支付货款没有事实和法律依据，原告请求应予驳回。 本案争议的焦点：1、被告是否尚欠原告货款？具体数额是多少？2、原告主张的违约金是否过高，如何计算？ 经开庭质证，原告浩信经营部提供如下证据：1、《钢材购销合同》；2、对账表；3、资金占用费确认单；4、银行付款记录；5、还款承诺书；6、经营责任承包合同；7、委托代理合同。本院认为：证据1、2经原告与被告盖章，故证据1、2具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据3没有经过被告确认，证据3不具有真实性、合法性和关联性，本院不作为定案依据；证据4经被告盖章确认，故证据4具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据5经原告与被告人员签名，且双方对其真实性、合法性和关联性无异议，本院作为定案依据；证据6有被告盖章，工程项目名称与证据1互相佐证，证据6具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据7有原告与受委托单位盖章，与证据5约定的内容互相印证，故证据7具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据。 被告海外建设公司提供的证据：1、还款承诺书；2、商品房买卖合同书；3、商品房买卖合同登记备案证；4、钢材款支付转账凭据。本院认为：证据1与原告提供的证据5一致，经原告与被告人员签名，且双方对其真实性、合法性和关联性无异议，本院作为定案依据；证据2、3与证据1互相佐证，与证据1中约定的内容存在关系，故证据2、3具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据4《收据》和银行承兑汇票各2张中的收款人均不是原告，该证据与本案没有关联性，本院不作为定案依据；证据2中银行转账业务客户回执5张中的付款人为被告、收款人为原告，故证据2中《收据》和银行承兑汇票各2张与本案没有关联性，本院不作为定案依据；故证据2中银行转账业务客户回执5张具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据。 经审理查明：原告浩信经营部与被告海外建设公司签订《钢材购销合同》，约定：被告（需方）因承建灵山电子信息产业园一期A4＃、A5＃楼工程项目向原告（供方）订购钢材；结算、付款方式：需方承诺的付款时间为货到工地之日起45天或90天内付清货款；违约金责任：若需方超过本合同约定时间仍不付款的，按本合同“第六条结算、付款方式”中第6点定价标准表中的约定，作为需方赔偿给供方的垫资补偿金，延期不得超过一个月，否则供方有权终止合同并要求赔偿损失至付清所有款项止。其中《钢材购销合同》第六条第6点内容如下：6、定价标准表：分类第一档，付款时间四十五天付款，销售基准价格（按网价上浮）50元，垫资补偿金3元×实际欠款总额对应的吨数×实际天数结算。分类第二档，付款时间九十天付款，销售基准价格（按网价上浮）85元，垫资补偿金3.5元×实际欠款总额对应的吨数×实际天数结算。分类第三档，当需方有预付款或（货到付款）时供方须按市场报价，同条件下单价优先与供方交易，销售基准价格（按网价上浮）30元。备注①供方承诺给需方垫资总量不超过550吨或最高垫资额为人民币150万元，如供方的供货数量、供货金额或供货时间达到双方约定的付款节点时，需方须在3天内付清供方到期的钢材款及垫资补偿金。②如需方付清货款过程中，批次货款离付款日期不足15天时，供方给予需方批次货款免除垫资补偿金。2016年3月2日，原告与被告在《2015钢筋明细对账表》中盖章确认钢材数额2277.518吨，应付货款合计6511589.79元。2017年11月28日，被告确认尚欠原告货款及占用资金费合计10076271.66元。2017年12月1日，原告与被告签订《还款承诺书》，内容为：被告尚欠原告钢材款950万元，结算之日起双方结算的单据作废销毁；被告承诺在2017年12月30日前办理好广西六和投资公司以房屋抵钢筋货款的过帐手续，钢筋总货款减去以房屋抵钢筋货款和剩余货款以现金形式于2018年1月31日前结算清楚；如不能按上述承诺付款，被告按欠款总额每天3‰支付违约金，违约产生的律师费等相关费用由被告承担。之后，广西六和投资有限公司作为出卖人与作为买受人的胡志斌、柳凌分别签订了编号为201703270155、201703280016的《商品房买卖合同（预售）》二份，上述两份合同分别于2017年5月3日和2017年5月10日在灵山县房产管理局办理备案登记手续。此外，广西六和投资有限公司作为出卖人与作为买受人的雷晓明分别签订编号为201704070027、201704080036、201704080037的《商品房买卖合同（预售）》三份，上述三份合同均于2017年5月3日在灵山县房产管理局办理备案登记手续。庭审中原告确认胡志斌、柳凌、雷晓明三人是代表原告签订合同。原告于2018年8月28日以被告没有办理房产手续和支付尚欠货款构成违约为由诉至本院，请求如其诉称。 另查明，原告与被告于2017年12月1日签订的《还款承诺书》中约定律师费由违约方负担，原告与湖南木枫律师事务所于2018年8月26日签订《委托代理合同》，但原告没有提供已实际支付律师费的依据。原告于2018年9月3日向本院申请对被告的财产进行保全，同时提供中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司的诉讼保全责任保险单、保单保函，本院于2018年9月14日作出（2018）桂0102民初5042号民事裁定书，查封、冻结被告名下价值11016666.67元的财产，原告为此向中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司支付了11016.67元的保险费。 本院认为：原告与被告签订的《钢材购销合同》是双方当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告已按合同约定将钢材交付给被告，被告已接收钢材并盖章确认钢材货款数额，之后原告与被告自愿签订《还款承诺书》，明确2017年12月1日前被告尚欠原告钢材款为950万元，该承诺书应是《钢材购销合同》的补充部分，且其内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，各方当事人应恪守履行。 关于尚欠货款问题。被告认为房屋抵销钢材款和支付的货款已超过了950万元，钢材货款已支付完毕。原告认为已付款项为2017年12月1日前的资金占用费，双方签订的《还款承诺书》重新确认钢材货款为950万元，2017年12月1日后被告再没有支付任何货款。被告在还款承诺书中承诺将业主六和公司的房屋抵销钢材货款并办理过户手续给原告，但至今原告没有取得房产证，被告尚欠货款为950万元。本院认为，《还款承诺书》签订的时间为2017年12月1日，内容也约定2017年12月1日止的钢材款为950万元，而被告提供的付款证据为2017年12月1日之前，该支付凭据并不足以证明被告已支付双方确认的950万元。《还款承诺书》还约定“现承诺在2017年12月30日前办理好广西六和投资公司以房屋抵钢筋货款的过帐手续。”首先，这是原告与被告约定的附条件内容，案外人广西六和投资公司与本案没有利害关系，且案外人广西六和投资公司没有在《还款承诺书》中签名盖章，故被告申请追加案外人广西六和投资公司为本案第三人理由不成立。其次，约定的内容涉及房屋，房屋属于不动产，按交易习惯，房屋抵债需办理房屋产权过户手续，为此《还款承诺书》中约定的“过帐手续”应属于办理房屋产权证的情形，被告提供的证据为《商品房买卖合同登记备案证明》，该证据并不能证明被告已按《还款承诺书》的约定向原告办理了房产房屋产权证，并且该承诺书约定的时间为2017年12月30日前，至今已逾期，被告提出原告的货款被告已以房屋抵债的理由不成立。原、被告双方于2017年12月1日签订的《还款承诺书》确认2015年3月至2017年12月1日钢材货款为950万元，被告提供的证据均是2017年12月1日前支付的款项，之后被告再没有支付任何货款，为此本案被告尚欠的货款为：2017年12月1日《还款承诺书》中确认的数额950万元。被告没有按约定的时间向原告支付全部货款构成违约，原告要求被告支付货款与违约金理由成立，本院予以支持。 关于违约金问题。原告与被告于2017年12月1日签订的《还款承诺书》中承诺内容的第3点约定违约金以所欠款项按每日3‰计算，折合年利率为109.5%，而本案中原告诉讼请求按每日1‰计算违约金，折合年利率为36.5%，因此原告请求违约金按每日1‰计算明显过高，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定予以调低，按年利率24%计算，过高部分本院不予支持。原告与被告于2017年12月1日签订的《还款承诺书》约定2018年1月31日前还清全部货款，故原告请求违约金起算时间2018年2月1日予以支持。 关于律师费问题。原告与被告于2017年12月1日签订的《还款承诺书》中约定律师费由违约方负担，但原告没有证据证明其已实际支付了律师费，故原告请求被告支付律师费理由不成立，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告广西海外建设集团有限公司向原告南宁市浩信建材经营部支付货款950万元； 二、被告广西海外建设集团有限公司向原告南宁市浩信建材经营部支付违约金（计算方式：以950万元为基数，从2018年2月1日起至实际还清之日止，按年利率24%计算）； 三、被告广西海外建设集团有限公司向原告南宁市浩信建材经营部支付保全担保保险费11016.67元； 四、驳回原告南宁市浩信建材经营部要求被告广西海外建设集团有限公司向支付律师费的诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费43950元，案件保全费5000元，合计48950元，由被告广西海外建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 梁振郁 二〇一八年十二月二十七日 法官助理 何 静 书 记 员 周嘉晖 【附法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。