广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初30244号原告：东莞市振升鞋材有限公司，住所地：广东省东莞市道滘镇蔡白彭辣村上口路。法定代表人：尹建芳。委托诉讼代理人：刘国锋，广东广健律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢筱艳，广东广健律师事务所律师。被告：林新兵，男，1974年2月1日出生，汉族，住湖南省武冈市，委托诉讼代理人：邹国鸯，广东环广律师事务所律师。委托诉讼代理人：张俊雄，广东环广律师事务所律师助理。原告东莞市振升鞋材有限公司与被告林新兵工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年9月27日立案后，依法适用简易程序进行审理，于2018年11月13日公开开庭进行审理。原告东莞市振升鞋材有限公司的委托诉讼代理人刘国锋、谢筱艳，被告林新兵及其委托诉讼代理人邹国鸯、张俊雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、原告无需支付被告一次性伤残就业补助金、护理费及停工留薪期工资合计47752元；2、原告仅需支付被告2018年5月工资3854元、6月1日至10日工资1949.15元；3、在赔偿款总数中扣减原告所垫付的5000元工伤期间的借款；4、被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告在发生第二次工伤后自愿与原告达成工伤调解，约定原告一次性支付被告49171.46元工伤赔偿款，包括护理费、医疗费、伙食费、误工费等在内的全部项目，签订协议当天，被告收取了49171.46元现金，双方工伤事宜了结，被告不得再就工伤一事要求原告赔偿，有拍照为证。仲裁庭在裁决时，置事实于不顾，裁决原告需重复支付被告工伤待遇、护理费、停工留薪期工资，变相支持被告违反诚信。仲裁庭按照被告的主张支持了被告2018年5月、6月的工资是不正确的。按法律规定，当原、被告双方均无证据证明工资情况时，应采取上年度社平工资或者参照与被告同岗位的其他员工的工资计算，即被告的平均工资应按上年度的社平工资3854元/月计算，由此计算被告2018年5月的工资为3854元、2018年6月1日至10日的工资为1949.15元。被告在工伤期间向原告借款5000元，与工伤关联，有亲笔签字并经被告认可，仲裁庭裁决不予抵扣、另案处理是浪费司法资源，增加当事人诉累。综上所述，仲裁裁决不当，请求法院依法查明事实，支持原告的诉讼请求。被告辩称，原告认为其与被告达成理赔协议，仅是作为理赔商业险所用，并非原、被告之间的真实意思表示。被告向本院提出诉讼请求：1、确认劳动关系解除；2、原告支付被告2018年5月工资8581.6元、2018年6月工资3567元；3、原告支付被告解除劳动关系经济补偿金53844元；4、原告赔偿被告首次工伤损害赔偿款共计74762元（其中一次性伤残补助金53844元、一次性工伤医疗补助金7692元、一次性伤残就业补助金30768元，扣除社保支付17542元，还应赔偿74762元）；5、原告赔偿被告第二次工伤损害赔偿款共计92866元（其中住院伙食补助费1120元、护理费1600元、停工留薪期工资15384元、一次性伤残补助金53844元、一次性工伤医疗补助金7692元、一次性伤残就业补助金30768元，扣除社保支付17542元，还应赔偿92866元）。被告于庭审中明确不再主张第二次工伤的住院伙食补助费1120元。事实和理由：被告是原告员工，任油压操作员一职，于2011年10月入职原告处工作，月平均工资约7692元。被告于2015年11月17日20时左右，在公司生产车间搬模具到机台时，被模具压伤右手，导致右手中指受伤，伤后到道滘医院治疗，于2015年11月20日被诊断为“右手中指末节指骨骨折”。被告在本次事故中导致的伤害符合工伤的情形，2015年12月21日经东莞市社会保障局查证属实，并予以认定为工伤。后2016年1月6日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，确认为伤残十级。2016年1月8日申请工伤待遇赔偿，由社保局支付一次性伤残补助金17542元。2017年3月5日23时10分左右，被告在公司油压车间操作油压机模具做鞋底时，被掉下模具内仁压伤右手，导致右手拇指受伤，受伤后到东莞市人民医院治疗，于2017年3月6日被诊断为“右拇指挤压伤，右拇指远节指骨骨折”。被告在本次事故中导致的伤害符合工伤的情形，2017年3月30日经东莞市社会保障局查证属实，并予以认定为工伤。后2017年8月24日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，确认为伤残十级。2017年9月12日申请工伤待遇赔偿，由社保局支付一次性伤残补助金17542元。被告受伤后积极与原告进行沟通协商，希望能友好解决工伤待遇赔偿等相关问题，但原告以各种理由推搪。原告在用工期间未依法为被告购买社会保险，导致被告无法足额向社保局申请相关工伤待遇赔偿，严重损害被告的合法权益。现为维护自己的合法权益，请求依法裁决，支持原告的请求。原告辩称，对被告两次工伤，按规定只处理第二次工伤。对于第二次工伤，双方在2018年1月23日通过协议方式已经解决，不能反复起诉。在仲裁阶段，被告确认照片中的男子就是被告本人，因此，无需争论协议书签字人员，因此，可以认定理赔协议是真实有效的。协议的内容已经明确记录费用已经结清。经审理查明，2011年10月15日，被告进入原告处工作，任职油压操作员。原告为被告参加了养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险。2015年11月17日，被告第一次发生受伤事故。2015年12月21日，东莞市社会保障局作出东社保工伤认字第GSRD2203523223号认定工伤决定书，对被告于2015年11月17日受到的事故伤害予以认定为工伤。2016年1月6日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出鉴定书，鉴定被告为伤残十级、未达护理等级。2016年1月8日，东莞市社会保险基金管理中心作出职工因工伤亡补偿待遇支付决定，决定支付被告一次性伤残补助金17542元。2017年3月5日，原告第二次发生受伤事故。被告于2017年3月6日1时到东莞市人民医院就诊，从2017年3月7日至2017年3月23日住院治疗16天。根据2017年3月23日的住院诊断证明书，建议全休六十天。2017年3月30日，东莞市社会保障局作出东社保工伤认字第GSRD2203593868号认定工伤决定书，对被告于2017年3月5日受到的事故伤害予以认定为工伤。2017年8月24日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出鉴定书，鉴定被告为伤残十级、未达护理等级。2017年9月12日、2018年11月13日，东莞市社会保险基金管理中心分别作出职工因工伤亡补偿待遇支付决定，决定支付被告一次性伤残补助金17542元、一次性工伤医疗补助金2906元。原、被告双方确认被告第二次工伤后于2017年5月5日回原告处上班。2018年6月，被告向东莞市劳动人事争议仲裁院道滘仲裁庭申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认劳动关系解除；2、原告支付被告2018年5月工资8581.6元和6月工资3567元；3、原告支付被告解除劳动关系经济补偿金53844元；4、原告支付被告首次工伤损害赔偿款共计74762元（其中一次性伤残补助金53844元、一次性工伤医疗补助金7692元、一次性伤残就业补助金30768元，社保支付17542元）；5、原告支付被告第二次工伤损害赔偿款共计92866元（其中住院伙食补助费1120元、护理费1600元、停工留薪期工资15384元、一次性伤残补助金53844元、一次性工伤医疗补助金7692元、一次性伤残就业补助金30768元，社保支付17542元）。2018年8月19日，该庭作出东劳人仲院道滘庭案字[2018]355号仲裁裁决书，裁决：一、确认双方当事人之间的劳动关系已解除；二、原告支付被告一次性伤残就业补助金30768元、护理费1600元、停工留薪期工资15384元；三、原告支付被告2018年5月工资8581.6元和6月工资3567元；四、驳回被告的其他请求。原、被告双方对仲裁裁决原告支付被告2018年5月工资8581.6元和6月工资3567元没有异议，原告尚未支付给被告。关于被告的月平均工资。原、被告双方确认被告工伤前的月平均工资、离职前的月平均工资均是7692元/月。关于被告的离职情况。2018年6月11日，被告向原告邮寄被迫解除劳动关系通知书，以原告在用工期间未依法按照被告的实际工资为被告足额购买社会保险，导致工伤事故中未能得到足额社保补偿金，原告未能补足社保待遇的差额，通知解除与原告劳动关系。原告于2018年6月12日签收该快递。原告主张双方对于被告第二次工伤已经达成理赔协议，并提供理赔协议书复印件（原告主张没有保留理赔协议书原件）、照片予以证明。理赔协议书的主要内容：被告于2017年3月5日23日10分左右在原告油压车间操作油压机模具做鞋底时，发生工伤，原告已支付伤残金20000元、医疗费12161.46元、住院期的伙食费510元（工伤休假期60天工厂也负责了全部伙食费用，在工厂食用）、误工费14800元、住院津贴1700元，共计赔偿49171.46元，此工伤案件费用已全部结清，案件已切结，日后与此案有关的事宜与原告无关；协议单位处加盖“东莞市振升鞋材有限公司”印章，协议人处签有“林新兵”及捺印，协议日期打印“2018-01-23”。照片显示：被告左手拿着现金，右手拿着上述理赔协议书。被告主张对理赔协议书不予确认，2018年1月16日至2018年3月1日期间被告经原告批准请假回家过年，但理赔协议书的签署日期是2018年1月23日，可见理赔协议书的签名是伪造的；被告在2018年3月1日后回到原告处，拍摄了照片，当时是基于对原告的信赖，认为拍照只是用于商业险的理赔，故予以配合，实际上被告并没有签署理赔协议书，也没有收到相应现金。原告确认被告2018年1月16日至2018年3月1日期间的确请假，但请假期间被告有在原告饭堂吃饭。关于被告第二次工伤住院期间的护理费。原告主张被告第二次工伤住院期间主要由其配偶进行护理，原告也派人进行护理，原告已支付护理费1700元，即理赔协议书中的“住院津贴1700元”。被告主张其第二次工伤住院期间由配偶进行护理，原告应按100元/天的标准支付护理费1600元，原告并没有支付护理费。关于被告第二次工伤的停工留薪期及停工留薪期工资。被告主张其停工留薪期从2017年3月5日至2017年5月4日，停工留薪期工资应按月平均工资7692元/月的标准计算。原告主张根据理赔协议书，原告已支付被告停工留薪期工资14800元。原告主张被告在工伤期间向原告借款5000元，其中通过银行转账方式给付3000元和以现金方式给付2000元，该借款5000元在本案中应扣减，并提供借款单复印件、转账凭证复印件（原告主张借款单、转账凭证均有原件，但庭审中没有带原件）予以证明。借款单的主要内容：日期是2017年3月6日，借款事由是工伤借款，借款金额是5000元，借款人签收处签有“林新兵”，并书写日期“2017年3月6日”。转账凭证显示：2017年3月6日，通过陈兆柱的银行账户转账款项3000元至被告的银行账户。被告主张对借款单、转账凭证不予确认，借款单上书写的所有字迹都不是被告书写，被告确认原告已经支付医疗费5000元，但不应在本案中扣减。以上事实，有仲裁裁决书及送达回证、理赔协议书复印件、照片、借款单复印件、转账凭证复印件、认定工伤决定书、鉴定书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、处方笺、检查报告单、病历、参保人险种缴费明细表、门（急）诊诊断证明书、住院诊断证明书、住院病案首页、入院记录、出院记录、油压B班9月/12月/5月/6月件资、中国农业银行银行卡交易明细清单、振升油压每日B班件资公告表、被迫解除劳动关系通知书、快递查询以及本案庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为工伤保险待遇纠纷。被告于庭审中明确不再主张第二次工伤的住院伙食补助费1120元，本院予以准许。原告主张双方对于被告第二次工伤已经达成理赔协议，并提供理赔协议书复印件、照片予以证明。理赔协议书是复印件，无法与原件核对；被告主张理赔协议书的签名是伪造的，但由于原告无法提供理赔协议书原件，导致无法对签名的真实性进行司法鉴定，且理赔协议书显示的签署时间是2018年1月23日，被告于该时间经原告批准请假；照片显示被告左手拿着现金，右手拿着理赔协议书，被告主张照片于2018年3月1日后拍摄，拍摄照片是用于商业险理赔，被告没有收到相应现金。综合原、被告双方提供的证据以及陈述，原告没有提供收据等书面凭证予以证明被告已实际领取相应赔偿款，且原告在最关键的问题即无法提供理赔协议书原件一事上无法做出令人信服的解释，故本院对于原告提供的理赔协议书不予采信，并依法认定原告并未支付被告理赔协议书所涉赔偿款。仲裁裁决原告支付被告2018年5月工资8581.6元和6月工资3567元，原、被告双方均表示没有异议，且原告尚未支付给被告，故原告应支付被告2018年5月工资8581.6元和6月工资3567元。对于原告诉请仅需支付被告2018年5月工资3854元、6月1日至10日工资1949.15元的诉讼请求，本院予以部分支持；对于原告超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。同理，对于被告诉请原告支付2018年5月工资8581.6元、2018年6月工资3567元的诉讼请求，本院予以支持。被告因工伤需要暂停工作接受工伤医疗，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。被告于2017年3月5日发生第二次工伤事故，从2017年3月6日至2017年3月23日在东莞市人民医院治疗，出院医嘱全休六十天，被告于2017年5月5日回原告处上班，本院认定被告的停工留薪期间为从2017年3月5日至2017年5月4日。原告应支付被告停工留薪期工资具体为：7692元/月×2个月=15384元。对于被告诉请第二次工伤的停工留薪期工资15384元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告诉请无需支付被告停工留薪期工资的诉讼请求，本院予以驳回。被告在工作中所受伤害属于工伤，经医疗终结被评定伤残等级后，有享受工伤待遇的权利。被告于2015年11月17日发生第一次工伤事故，东莞市社会保险基金管理中心于2016年1月8日作出职工因工伤亡补偿待遇支付决定，决定支付被告一次性伤残补助金17542元。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被告于2016年1月8日应当知道其权利被侵害，原告于2018年6月就第一次工伤的一次性伤残补助金差额的支付请求申请劳动仲裁，可见，第一次工伤的一次性伤残补助金差额已超过了仲裁申请时效，又无不可抗力或者其他正当理由，因此，原告无需支付被告第一次工伤的一次性伤残补助金差额。被告于2017年3月5日发生第二次工伤事故，于2017年8月24日被评定为伤残十级。虽然原告已为被告参加了工伤保险，但原告并未按被告的实际工资缴费参保，在实际中因少缴费用而获益，并导致被告所享受的社保待遇比按实际工资所应享受的待遇减少，因此，不能以原告为被告缴费参保的数额作为计算依据，而应以被告实际工资数额作为计算基数。依据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，原告应向被告计发第二次工伤的七个月的一次性伤残补助金差额7692元/月×7个月-17542元=36302元。被告在原告处工作期间发生两次工伤事故，且两次工伤事故均被评定为伤残十级，原告应按被告最高级别的伤残等级向被告计发一次性工伤医疗补助金差额和一次性伤残就业补助金。依据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，原告应向被告计发一个月的一次性工伤医疗补助金差额7692元/月×1个月-2906元=4786元和四个月的一次性伤残就业补助金7692元/月×4个月=30768元。综上，原告应支付被告一次性伤残补助金差额36302元、一次性工伤医疗补助金差额4786元和一次性伤残就业补助金30768元。对于被告诉请原告支付第一次工伤、第二次工伤的一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金的诉讼请求，本院予以部分支持；对于被告超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。同理，对于原告诉请无需支付被告一次性伤残就业补助金的诉讼请求，本院予以驳回。对于被告诉请原告支付第二次工伤住院期间的护理费。被告住院治疗16天，根据被告的受伤情况，住院期间由1人护理较为合理，且双方确认被告住院期间由其配偶进行护理，原告应支付被告相应的护理费。被告没有提供证据予以证明其配偶的工资收入情况，本院参照东莞地区护理行业平均收入100元/天的标准予以计算，具体为：16天×100元/天=1600元。对于被告的该诉讼请求，本院予以支持。同理，对于原告诉请无需支付被告护理费的诉讼请求，本院予以驳回。对于被告诉请原告支付解除劳动关系的经济补偿金53844元的诉讼请求。被告于2018年6月11日向原告邮寄被迫解除劳动关系通知书，以原告未依法为被告足额购买社会保险，未能补足社保待遇的差额为由，被告解除与原告的劳动关系。原告已为被告参加了养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险，被告于2018年6月11日解除与原告的劳动关系不属于被迫解除劳动关系，应属于被告自行离职，原告无需支付被告经济补偿金。被告的该诉讼请求，因欠缺依据，本院予以驳回。对于原告诉请在赔偿款总数中扣减原告所垫付的5000元工伤期间的借款的诉讼请求。原告提供借款单复印件、转账凭证复印件予以证明借款的情况，被告主张对借款单、转账凭证不予确认，并表示不应在本案中扣减，可见，双方对于借款的情况以及是否在本案中扣减存在争议。本案为劳动争议纠纷，原、被告双方之间的借款纠纷属于其他法律关系，本院依法不予处理。原告主张被告借款5000元，应另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《工伤保险条例》第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告东莞市振升鞋材有限公司与被告林新兵之间的劳动关系已解除。二、原告东莞市振升鞋材有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告林新兵支付2018年5月工资8581.6元、2018年6月工资3567元。三、原告东莞市振升鞋材有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告林新兵支付停工留薪期工资15384元。四、原告东莞市振升鞋材有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告林新兵支付一次性伤残补助金差额36302元、一次性工伤医疗补助金差额4786元和一次性伤残就业补助金30768元。五、原告东莞市振升鞋材有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告林新兵支付护理费1600元。六、驳回原告东莞市振升鞋材有限公司的其他诉讼请求。七、驳回被告林新兵的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预交5元，被告已预交5元），由原告东莞市振升鞋材有限公司负担5元，被告林新兵负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  梁园园二〇一八年十二月十三日法官助理王冕书记员张慧瑜附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。