(案件上诉期，尚未生效)安徽省安庆市大观区人民法院刑 事 判 决 书（2018）皖0803刑初112号公诉机关安徽省安庆市大观区人民检察院。被告人王某，男，汉族，1970年3月8日出生于安徽省安庆市，研究生文化，原安庆市民发小额贷款股份有限公司法定代表人，安庆市民发创业投资股份有限公司法定代表人、董事长、总经理，家住安庆市大观区。2016年5月28日因涉嫌犯挪用资金罪被安庆市公安局大观区公安分局刑事拘留，因看守所不予收押于当日转取保候审。2016年9月23日被安庆市大观区人民检察院取保候审。2017年5月11日被本院取保候审。辩护人崔爱国，安徽中天人律师事务所律师。安徽省安庆市大观区人民检察院以观检刑诉〔2017〕33号起诉书指控被告人王某犯职务侵占罪，于2017年4月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2018年4月3日作出了（2017）皖0803刑初41号刑事判决，被告人王某不服，在法定期限内提起上诉，安庆市中级人民法院经审理认为，原审判决认定事实不清，作出（2018）皖08刑终139号刑事裁定，撤销本院（2017）皖0803刑初41号刑事判决，发回本院重新审判。本院于2018年9月10日重新立案后，依法另行组成合议庭，于2018年11月29日公开开庭审理了本案。安徽省安庆市大观区人民检察院指派检察员陈某1出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人崔爱国到庭参加诉讼。2018年11月30日安庆市大观区人民检察院因补充侦查需要，建议本院延期审理，2018年12月13日本院恢复审理。本案现已审理终结。安徽省安庆市大观区人民检察院指控：安庆市民发小额贷款股份有限公司（以下简称民发小贷公司）属股份有限公司，2009年12月14日经安徽省人民政府金融工作办公室批准，王某为公司董事长兼总经理。2009年12月15日在市工商局注册成立，法定代表人王某、注册地点为大观区德宽路**。经营范围:发放小额贷款、票据贴现。注册资本金由成立时的4000万元，后变更为1.96亿元。2014年7月11日经安庆市人民政府金融工作办公室批准，免去王某董事长兼总经理的职务，任命陈某2为董事长兼总经理，2015年11月，董事长变更为江某，法定代表人变更为张平锋。王某为公司股东，持股200万元。2013年6月8日，安徽民发创业投资股份有限公司（以下简称创投公司，王某为法定代表人兼董事长）贷款给安庆市博亿商贸有限公司（法定代表人程某）项目投资款1000万元，按月收取利息。2014年7月程某因资金链断裂，无力偿还这1000万元。2014年8月1日，被告人王某以“支付回购程学平股权处置款”的名义，将程学平在民发小贷公司持有的200万元股权，以现金200万元形式转账至创投公司账户，再利用自己在创投公司的职务便利，将此200万元转账至其个人账户。2014年9月11日，被告人王某未经民发小贷公司股东大会决议以及公司董事会同意，擅自做主，以“支付回购程某股权处置款”的名义，将程某在民发小贷公司持有的200万元股权，以现金200万元形式转账至创投公司账户，再利用自己在创投公司的职务便利，将此200万元转账至其个人账户。2015年1月份，民发小贷公司决定给未在本单位借款或为他人提供担保的股东每人按每股（股本金200万元）分配7.2万元，此分红属2014年10月至12月公司账外账分红，公司又称“手续费”。创投公司可参与分红的股本为200万元，分红金额为7.2万元。2015年4月28日，被告人王某利用临时负责民发小贷公司的职务便利，以2014年度民发小贷公司分红款的名义，从民发小贷公司转账36万元至创投公司账户，再转账至自己的个人账户。2016年5月27日，被告人王某主动到公安机关投案。公诉机关认为，被告人王某利用职务上的便利，将民发小贷公司的财物共计428.8万元据为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定予以惩处。被告人王某庭审时辩称其没有罪，对起诉书指控的罪名与事实均有异议。王某提出，自2014年3月20日起他在民发小贷公司就没有担任职务，更没有非法占有民发小贷公司资金的主观故意。实际上创投公司和民发小贷公司互相处置一些公司股东的股权，是对双方互惠互利的商业行为，民发小贷公司支付给创投公司的400万元是二单位之间履行契约的行为。36万元股权分红款是在他代理民发小贷公司负责人期间审批转出的，但36万元股权分红款是创投公司1000万元股权应该得的。被告人王某的辩护人辩称，一、被告人王某对于从民发小贷公司转至创投公司的400万元，不构成职务侵占。王某当时积极争取400万元，不是代表个人，代表的是创投公司，作为创投公司的董事长履行职务，王某主观上不具有非法将民发小贷公司的财产占为己有的故意。2014年7月，创投公司给程某的博亿商贸公司的投资款已经逾期，王某的初衷是想通过股权回购的方式为创投公司减少损失，实际上也是为民发小贷公司的股东减少损失。并且王某已经取得了股权持有人程某、程学平的协议，签署了相关协议和委托书，并不是王某主观上占有民发小贷公司的资产。客观上王某也没有利用职务之便。王某在2014年3月20日不再担任民发小贷公司的任何职务了，根据民发小贷公司的《章程》，王某自该日起也不再是民发小贷公司的法定代表人了。而程某、程学平的400万元转入创投公司，是经时任民发小贷公司的董事长陈某2同意的。二、被告人王某从民发小贷公司转入创投公司的36万元，也不构成职务侵占罪。36万元是分红款，是股东应该享受的，且分红是公司的决定，王某按照公司决定执行。王某的行为不构成犯罪，恳请法庭依法宣告被告人无罪。经审理查明：民发小贷公司属自然人投资或控股的股份有限公司，2009年12月14日经安徽省人民政府金融工作办公室批准，王某为公司董事长兼总经理。2009年12月15日注册成立，法定代表人为王某、注、注册地点为大观区德宽路**司经营范围：发放小额贷款、票据贴现。注册资本金由成立时的4000万元，后变更为1.96亿元。2011年陈某2担任民发小贷公司总经理，2014年3月20日民发小贷公司股东大会推举新一届董事会董事，４月４日董事会讨论分工，由陈某2全面主持工作并主管公司财务，王某非董事会成员。2014年7月11日安庆市人民政府金融工作办公室为免去王某董事长兼总经理职务、任命陈某2为董事长兼总经理等事宜请示安徽省政府金融办。2015年11月，董事长变更为江某，法定代表人由王某变更为张平锋。安徽民发创业投资股份有限公司于2013年５月29日成立，王某为法定代表人兼董事长。公司经营范围：对城市建设项目、商业贸易、教育投资、企业管理咨询服务；高效信息咨询服务。2013年5月28日，民发小贷公司股东张启才、司某、郝某、钱某、江某分别现金缴投资款200万元至创投公司账户。2013年6月5日,创投公司转账1200万元股权投资款到民发小贷公司。2014年1月1日，张启才取消200万元对创投公司的投资，恢复在民发小贷公司等值股权，创投公司在民发小贷公司的股权减少200万元，实际股权为1000万元；2014年9月1日,司某取消200万元对创投公司的投资，恢复在民发小贷公司等值股权，创投公司在民发小贷公司的股权减少200万元；2014年11月30日,江某取消200万元对创投公司的投资，恢复在民发小贷公司等值股权，创投公司在民发小贷公司的股权减少200万元；2014年12月1日,郝某、钱某分别取消200万元对创投公司的投资，恢复在民发小贷公司等值股权，创投公司在民发小贷公司的股权分别减少200万元。张启才、司某的股权利益分配于2014年1月1日以后由民发小贷公司负责兑现，江某、郝某、钱某的股权利益分配于2014年10月1日以后由民发小贷公司负责兑现。自2014年10月1日起创投公司在民发小贷公司的股权投资款为200万元。2015年1月份，民发小贷公司决定给未在本单位借款或为他人提供担保的股东每人按每股（股本金200万元）分配7.2万元，此分红属2014年10月至12月公司账外账分红，公司又称”手续费”。创投公司可参与分红的股权投资款为200万元，分红金额为7.2万元。2015年4月28日，被告人王某签字审批以2014年度民发小贷公司分红款的名义，从民发小贷公司转账36万元至创投公司账户（入账后账户余额360172.88元），当日从创投公司账户转账30万元至武某账户（入账后账户余额300243.67元），再由武某账户转账30万元至王某账户；4月30日创投公司转账37000元至武某账户（入账后账户余额37243.67元），再由武某账户转账37000元至王某账户。2013年6月8日，安徽民发创业投资股份有限公司贷款给安庆市博亿商贸有限公司（法定代表人程某）项目投资款1000万元，按月收取利息。2014年7月程某因资金链断裂，无力偿还该1000万元。2014年8月1日，经时任民发小贷公司总经理陈某2审批，民发小贷公司以支付回购程学平股权处置款的名义，将程学平在民发小贷公司持有的200万元股权，以现金200万元形式转账至创投公司账户。2014年9月11日，经陈某2同意付款，王某在收款收据上写有“请转付”，民发小贷公司以支付回购程某股权处置款的名义，将程某在民发小贷公司持有的200万元股权，以现金200万元形式转账至创投公司账户。2016年5月27日，被告人王某主动到公安机关投案。原审审理过程中，王某将436万元退至安徽民发创业投资有限公司。上述事实，有下列证据予以证实：1、报案材料，证实2015年10月19日，安庆市民发小贷公司董事会、监事会联名报案至安庆市公安局大观公安分局，称王某涉嫌职务侵占436万元。2、受案登记表，证实公安机关于2015年12月18日接民发小贷公司朱某报警称王某涉嫌挪用资金罪。3、立案决定书，证实安庆市公安局大观公安分局于2016年5月27日以涉嫌挪用资金罪对王某立案侦查。4、委托书、会议纪要，证实2015年6月，民发小贷公司聘请朱某为副总经理，2015年12月18日民发小贷公司委托公司副总朱某向公安机关举报王某涉嫌利用职务之便侵占公司436万元资金。５、安庆市公安局大观区分局经侦大队2016年5月28日出具的案发经过证实被告人王某于2016年5月27日主动到公安机关投案。6、户籍证明，证实王某的身份情况。7、搜查证、扣押决定书、搜查笔录、扣押清单，证实安庆市公安局大观区分局于2016年5月28日对王某住所（安庆市大观区）及单位（安庆市宜秀区）进行了搜查，扣押创投公司记账凭证9本（2013-2015年）、账本9本（2013年-2015年），王某护照一本。8、风险控制专题工作会议纪要，证实该纪要为民发小贷公司2014年7月27日下午风险控制会议专题会议纪要，参加人为公司董事长兼总经理陈某2，副董事长占得如、常务副总经理詹某、财务总监徐某2，公司风险控制部经理张某共计五人。纪要主要内容为：第一，逾期贷款符合展期条件的展期，不符合条件的，催收、诉讼；第二、无力偿还公司借款的股东，可以向公司提出《股权转让申请》，暂时没有转让对象的可以书面委托公司代为寻找合适的投资人，自行落实股权受让人且受让人资格得到市政府金融办认可，受让人可以和出让人自行约定2014年度利益分配比例，委托公司寻找受让人的，无权参加2014年年度分红；第三、自2014年7月28日起不再发放贷款，除股权质押贷款可以按原规定展期外，一律不得新增贷款对象和额度，但股东自有企业确实有贷款需要并且本人尚未质押股权可以使用担保额度的，应当适当考虑，但以未质押股权可以使用的担保额度为非关联企业包括其他股东担保的一律不予认可。会议要求，要把公司自身的资金安全放在压倒一切的位置考虑所有决策。该会议纪要证实2014年7月27日的风控会议对股权转让协议的对象以及2014年7月28日以后贷款的发放等情况做出了详细规定。9、谅解备忘录。该备忘录时间为2014年8月28日，甲方系安徽民发创业投资股份有限公司，乙方为程某，主要内容为：鉴于安徽长华食品厂面临资金链断裂的危险，双方共同确认2013年6月8日甲方通过博亿公司注入的1000万元为程某个人对甲方的借款，乙方需以自有资产向甲方承担连带赔偿责任。乙方同意将本人及配偶合计持有的民发小贷的2.04%的股权按400万元价格自2014年8月1日全部转让给甲方。王某作为甲方的法人代表签字，并加盖安徽民发创业投资股份有限公司公章，程某作为乙方签字，并加盖安徽长华食品有限公司公章。10、转账凭证、收据、记账凭证等，证实2013年6月5日,创投公司转账支付民发小贷公司股权投资款1200万元整;2013年6月8日,创投公司转账支付博亿商贸公司(程某)投资款1000万元。11、收据、记账凭证等，证实2014年8月1日,民发小贷公司通过网银转账200万元给创投公司，创投公司的收款事由为“收购程学平投资款”，民发小贷公司的总经理陈某2于2014年8月1日写有“同意转出,待手续完善”。2014年9月11日,民发小贷公司通过网银转账200万元给创投公司，创投公司的收款事由为“收购程某投资款”，该笔款项收据显示，入账日期为2014年8月1日，2014年9月10日王某在收据上写有“请转付”。2015年1月22日,创投公司开具收据,交款单位为民发小贷公司,金额为人民币36万元,收款事由为2014年度分红款，王某于2015年4月28日在收据上写有“请予转付”。上海浦东发展银行2015年4月28日的进账单显示,36万元进入民发创投公司账户。12、创投公司记账凭证(附收据、说明等)，证实2014年8月1日,创投公司入账200万元,系民发小贷公司付程学平投资款；2014年9月11日,创投公司入账200万元,系民发小贷公司支付回购的程某股权处置款；王某书写情况说明,称从民发小贷公司收回创投公司向博亿商贸的投资款共计400万元。13、民发小贷公司说明附审计报告。民发小贷公司出具说明，称2014年度经审计公司账面亏损，因此公司账面未分红。14、银行交易明细，证实创投公司在徽商银行安庆扬子江支行的账号为16×××29，黄某（创投员工）个人在徽商银行安庆扬子江支行的账号为16×××11的账户，武某（创投员工）个人在徽商银行安庆扬子江支行的账号为16×××20的账户，以及王某个人在徽商银行安庆开发区支行的账号为16×××82的账户的交易明细。其中2014年8月2日，黄某账户收入100万元（系创投公司转入），后分两笔各50万元转账至张和英账户；2014年8月4日又收入100万元（系创投公司转入），于8月4日转账40万元至李青华账户、8月6日转账50万元和289971元至王某账户。2014年9月11日创投公司账户网银增加200万元（余额2011545.57元），系民发小贷公司转账所得；2014年9月11日又转账至黄某账户；同日，黄某账户将此200万元分四笔分别为50万元，转账至王某个人账户。王某账户转出钱款的情况。2015年4月28日，民发创投收民发小贷公司转账36万元（入账后账户余额360172.88元），当日网银转账30万元至武某账户（入账后账户余额300243.67元），武某账户当日又将30万元转账至王某个人账户；2015年4月30日创投公司账户转账3.7万元至武某账户（入账后账户余额37243.67元），武某账户于2015年4月30日和5月5日分别转账3万元和0.7万元至王某个人账户。王某账户转出钱款的情况。15、情况说明、补充协议、股权回购协议、借款合同、保证合同、付款凭证等，证实：（1）2014年1月1日，民发小贷公司出具《情况说明》，该说明载明：2013年5月28日，股东张启才与创投公司签订书面《股权转让协议书》，约定将股东张启才持有的民发小贷公司的200万元股权以原值转让给创投公司并置换等值的创投公司股权。根据法律规定，民发小贷公司的股权转让必须经过市金融办核准，在核准过程中发现股东张启才在民发小贷公司持有的股权已办理抵押登记手续、无法完成股权过户流程。鉴于以上情况，经各方协商达成补充协议，撤销2013年5月28日双方签订的《股权转让协议书》，确认张启才自2014年1月1日起在民发小贷公司的股权恢复为400万元，之后的股权利益分配由民发小贷公司兑现。这份情况说明同时还确认了创投公司在民发小贷公司持有的股份为1000万元。（2）2014年9月1日,民发小贷公司出具《撤销股权转让情况说明》，该说明载明：2013年5月28日，股东司某与创投公司签订书面《股权转让协议书》，约定将股东司某持有的民发小贷公司的200万元股权以原值转让给创投公司并置换等值的创投公司股权。根据法律规定，民发小贷公司的股权转让必须经过市金融办核准，在核准过程中发现司某在民发小贷公司持有的股权已办理抵押登记手续、无法完成股权过户流程。鉴于以上情况，经各方协商达成补充协议，撤销2013年5月28日双方签订的《股权转让协议书》，确认司某自2014年1月1日起在民发小贷公司的股权恢复为400万元，之后的股权利益分配由民发小贷公司兑现。该情况说明上民发小贷公司盖章确认，王某签名、创投公司盖章确认，司某签名确认。因安徽鑫驰装饰工程有限公司向民发小贷公司借款200万元未如期还款，而司某为上述借款提供保证，2014年9月1日，民发小贷公司从司某处将其在民发小贷公司的200万股权回购。（3）2014年11月30日,江某与创投公司签订《补充协议》,协议甲方为创投公司，乙方为江某，王某代表创投公司签字,创投公司盖章确认。《补充协议》载明：2013年5月28日，甲、乙双方签订了《股权转让协议书》，约定将乙方持有的民发小贷公司的200万元股权以原值转让给甲方并置换等值的创投公司股权。根据法律规定，民发小贷公司的股权转让必须经过市金融办核准，在核准过程中发现江某因担任民发小贷公司副董事长职务，其在任职期间不得转让其持有的该公司股权，因此无法完成股权过户流程。鉴于以上情况，经各方协商达成补充协议，撤销2013年5月28日双方签订的《股权转让协议书》，确认江某自2014年10月1日起在民发小贷公司的股权恢复为400万元，自该日起不再持有创投公司的股权，该投资收益以2014年10月1日为交割时间,之前由创投公司兑现,之后由民发小贷公司兑现。因安庆市明佳商贸有限公司、安庆市联富房地产开发有限公司向民发小贷公司共计借款400万元未如期还款，而江某为上述借款提供保证，2015年12月31日,民发小贷公司与江某签订《股权回购协议》，从江某处将200万股权回购。（4）2014年12月1日,钱某与创投公司签订《补充协议》，协议甲方为创投公司，乙方为钱某，王某代表创投公司签字,创投公司盖章确认。《补充协议》载明：2013年5月28日，甲、乙双方签订了《股权转让协议书》，约定将乙方持有的民发小贷公司的200万元股权以原值转让给甲方并置换等值的创投公司股权。根据法律规定，民发小贷公司的股权转让必须经过市金融办核准，在核准过程中发现创投公司因不具备民发小贷公司的法定投资主体的条件，无法完成股权过户流程。鉴于以上情况，经各方协商达成补充协议，撤销2013年5月28日双方签订的《股权转让协议书》，确认钱某自2014年10月1日起在民发小贷公司的股权恢复为400万元，自该日不再持有创投公司的股权，该投资收益以2014年10月1日为交割时间,之前由创投公司兑现,之后由民发小贷公司兑现。因安庆市安达新型建材有限公司、安庆市超杰家电有限责任公司向民发小贷公司借款共计400万元，而钱某为上述400万元借款提供保证，2015年12月31日,民发小贷公司与钱某签订《股权回购协议》，从钱某处将400万股权回购。（5）2014年12月1日,郝某与创投公司签订《补充协议》,协议甲方为创投公司，乙方为郝某，王某代表创投公司签字,创投公司盖章确认。《补充协议》载明：2013年5月28日，甲、乙双方签订了《股权转让协议书》，约定将乙方持有的民发小贷公司的200万元股权以原值转让给甲方并置换等值的创投公司股权。根据法律规定，民发小贷公司的股权转让必须经过市金融办核准，在核准过程中发现创投公司因不具备民发小贷公司的法定投资主体的条件，无法完成股权过户流程。鉴于以上情况，经各方协商达成补充协议，撤销2013年5月28日双方签订的《股权转让协议书》，确认郝某自2014年10月1日起在民发小贷公司的股权恢复为400万元，自该日不再持有创投公司的股权，该投资收益以2014年10月1日为交割时间,之前由创投公司兑现,之后由民发小贷公司兑现。因安庆市双杨物资有限责任公司向民发小贷公司借款400万元未如期还款，而郝某为上述借款提供保证，2015年12月31日,民发小贷公司与郝某签订《股权回购协议》，从郝某处将400万股权回购。16、委托授权书，证实2013年5月27日，江某签署委托授权书，称已将其持有的民发小贷公司的200万元股权协议转让给公司新股东，委托公司将其200万元股本以现金形式转至创投公司账户。17、现金缴款书,证实2013年5月28日，张启才、郝某、司某、江某、钱某分别以现金缴投资款200万元至创投公司账户。18、股权转让金去向安排、记账凭证，证实2013年5月28日，民发小贷公司分别网银转账1000万元至潮四清、江某、胡定海、郑和平、占德如、胡桂友个人账户，网银转账800万元至盛鸿账户、500万元至钱某账户、500万元至王某账户。附言：退股权转让金。上述共计7800万元。19、股权回购处置协议书、付款凭证，证实2014年8月31日，安庆市群通商贸潮四清与安庆市明炜贸易汪润分别与民发小贷公司签订《股权回购处置协议书》，约定民发小贷公司将二人持有的民发小贷公司的股权回购，以冲抵二人的关联企业在民发小贷公司的借款。其中回购人为民发小贷公司，借款人为群通商贸、明炜贸易，质权人为民发农业，出质人为潮四清、汪润。其回购的原因为：群通商贸、明炜贸易未能按时偿还其向安庆市民发小贷公司的借款。其操作流程为：小贷公司在协议签订后的五个工作日内将回购款转至质权人账户，质权人在收到股权回购款的当天将款项转至民发小贷公司账户。20、营业执照，证实民发小贷公司为股份有限公司（非上市）。住所地。住所地在安徽省安庆市大观区德宽路**表人为王某，注册资本为一亿九千六百万元，成立时间为2009年12月15日，经营范围为发放小额贷款、票据贴现。2015年11月27日法定代表人由王某变更为张平峰。21、安徽省人民政府金融工作办公室文件，证实2009年12月14日，安徽省人民政府金融工作办公室发文，批准民发小贷公司正式成立，同意其经营地址、核准其注册资本为4000万元，核准其经营范围和王某董事长兼总经理的任职资格。22、民发小贷公司股东大会决议、董事会会议纪要，证实2014年3月20日，民发小贷公司股东会决议，推举出民发小贷公司第二届董事会董事七人，董事会成员不包括王某。2014年4月4日，民发小贷公司召开2014年度第三次董事会，一致通过了新一届公司董事会成员的分工，陈某2主持全面工作，主管公司财务和监督公司各项工作的落实。其他董事会成员包括：占德如、胡桂友、胡定海、张文华、詹某。23、安庆市人民政府金融工作办公室文件，证实2014年7月11日，安庆市人民政府金融工作办公室向省政府金融办请示，免去王某民发小贷公司董事长兼总经理的职务，任命陈某2为董事长兼总经理。24、民发小贷公司文件，证实2015年8月5日，民发小贷公司向安庆市大观区人民政府金融工作办公室报告，根据2015年股东大会决议，变更第三届董事会、监事会组成人员及法定代表人。25、安庆市人民政府金融工作办公室文件，证实2015年9月21日，安庆市人民政府金融工作办公室向省政府金融办报告，变更民发小贷公司的高级管理人员。26、安庆市投融资与金融工作办公室文件，证实2015年11月19日，安庆市投融资与金融工作办公室关于同意民发小贷公司高管人员变更备案的函。27、民发小公司章程，证实公司章程第十条、第十二条：明确了所有发起人姓名以及认购的股份数、出资额，规定增加或减少公司注册资本的决议由股东大会作出，股东以书面形式一致表示同意的，也可以不召开股东大会，直接作出决定；第八条：公司股份每股金额：1元。第二十七条：董事长为公司的法定代表人，任期三年，由股东大会选举产生，任期届满，可连选连任。28、委托代理人证明及最高额股权质押反担保合同，证实2014年6月5日，程某、程学平分别委托陈某3，办理出质人程某、程学平，质权人安庆市民发农业发展有限公司最高额股权质押反担保一事，2014年6月5日，程某、程学平分别与安庆市民发农业发展有限公司签订了最高额股权质押反担保合同，约定程某、程学平分别以自己所有的民发小贷公司的200万元股权为安庆市博亿商贸有限公司向民发小贷公司的借款提供最高额股权质押反担保。29、股权出质设立登记核准通知书，证实2014年7月3日，安庆市工商局核准程某、程学平分别以在民发小贷公司的200万股权出质给安庆市民发农业发展有限公司。30、民发小贷公司的股权证明书，证实陈某4提交的程某在民发小贷公司的股权证明书，签发人为王某，签发时间2012年6月4日，股东为程某、持股数量400万股，每股面值一元。31、民发小贷公司股权冻结、查封统计表、财产保全申请书、民事裁定书、协助执行通知书、送达回证，证实民发小贷公司2014年7月30日制作，程某的股权被安庆市中级人民法院查封，查封期限为2014年7月9日至2015年7月9日。程学平的股权被安庆市中级人民法院查封，查封期限为2014年7月14日至2015年7月14日。2014年7月8日，陈某4向安庆市中级人民法院申请立即冻结被申请人程某的存款420万元或者查封其等值财产，7月9日，安庆市中级人民法院裁定冻结程某银行账户420万元或者查封、抵押其等额财产，并于当日在安庆市工商局查封了程某在民发小贷公司的全部股权。2014年7月11日，安庆市宜秀区人民法院按照陈仙良的申请，裁定冻结程某等人的430万元银行存款或查封其他等值财产，并要求安庆市工商行政管理局协助冻结程某、程学平所持有的民发小贷公司各200万的股权。32、董事会会议纪要，证实2013年3月20日民发小贷公司召开董事会会议，王某以民发集团领导身份列席会议；2015年3月13日民发小贷公司召开清收检查小组会议，王某以创投公司董事长身份列席会议。2015年5月8日民发小贷公司召开临时董、监事会第一次联席会议，王某以民发集团董事长的身份出席会议并主持。2015年6月10日民发小贷公司召开临时董、监事会第二次联席会议，王某以董事会召集人的身份主持会议。33、凯吉通咨字【2017】第4005号审核报告。2017年6月13日，安徽凯吉通会计事务所在接受创投公司部分股东的委托后，对创投公司截止2015年12月31日的资产负债情况以及2013年6月—2015年6月财务收支情况进行了审核，审计情况为：创投公司对博亿商贸有限公司项目投资为560万元；创投公司与王某个人之间没有债权债务关系；根据民发小贷公司提供的关于创投公司在民发小贷公司所持股权的说明以及创投公司2014年9-12月份与钱某、郝某、司某、江某等四人签订股权转让协议补充协议，通过减少创投公司注册资本的形式撤销2013年双方签署的股权转让协议，据此，审核报告调减了创投公司实收资本与长期股权投资800万元。34、私营企业基本注册信息查询单（民发小贷公司），证实民发小贷公司的股东及股权登记情况。查询单显示：2011年1月6日王某占股20%，2011年7月1日王某占股12.5%，2012年6月4日王某占股8.1325%，2012年7月24日王某占股6.1224%，2014年2月8日王某占股6.1224%,程某占股2.0408%，2015年11月27日王某占股6.1224%,程某、程学平各占股1.0204%，2016年3月24日王某占股6.1224%，程某、程学平各占股1.0204%。35、私营企业基本注册信息查询单（创投公司）、减少注册资本的决议,章程修正案等，证实创投公司的法定代表人,注册资本、股东名册等情况。36、证人朱某的证言，证实朱某是民发小贷公司的副总经理，其陈述了公司的性质、人员变更、经营地点等、经营地点等公司基本情况挪用公司436万元，包括将程某和程学平的各200万元股权从民发小贷公司回购，以转账方式转至创投公司；2015年4月，王某未经公司管理层同意，以所谓2014年分红款名义，私自转账36万元至民发创投公司。审计发现问题后，公司董、监事会找过王某谈过此事，至今王某拒不归还这436万元。王某利用的是其对民发小贷公司的实际控制。37、证人陈某2的证言，证实陈某2自2011年开始任民发小贷公司的总经理，2014年3月20日开始任民发小贷公司的董事长和总经理，2015年11月公司董事长变更，其不再担任董事长，其详细陈述了公司总经理的职责，包括放贷审批，日常费用审批等；董事长的职责为召集主持公司董事会议，股东大会，指导公司经营工作。陈某2称公司成立后效益一直不错，从2014年7月开始，安庆市的金融形势恶化，造成放贷出去的资金无法回笼，公司效益出现亏损。在2014年6月底的时候，当时他就和王某两个人商量决定，为了防止发生民发小贷公司股东因在外贷款无力偿还，股权被查封，所以把所有股东的股权都办理质押，由股东出质，民发农业发展公司取得质权，当时这件事就安排公司综合办去办理了。2013年公司股东程某、程学平夫妻向创投公司借款1000万元，后程某、程学平夫妻无力偿还，2014年7月底王某对他说，已经和程某谈好，程某也已同意将其夫妻在民发小贷公司的400万元股权还给民发创投公司以抵其部分债务，王某代表创投公司问他能否将程某、程学平夫妻在民发小贷公司的400万元股权转给创投公司，以减少创投公司的损失，他就同意了。考虑到两家公司为关联公司，绝大部分股东是重叠的，加上程某在民发小贷公司没有贷款，所以他就同意并审批了200万元。另一笔转账不是他批的，当时他在外面出差。正常情况下应该由他批，会计徐某2当时为什么同意转账他不清楚。陈某2称2014年6月份安庆的经济形势不好，所以他就安排民发小贷公司综合办的工作人员定期到工商部门了解公司股东的股权情况，以便及时了解有无股东的股权被查封。公司综合办2014年7月30日制作了一张《安庆市民发小额贷款股份有限公司股权冻结、查封统计表》，上面记载了程某、程学平股本被查封了，这个是公司当天去工商部门查询的，他当时就知道了这个事，但他没考虑到人民法院查封就不能回购，而且法院也没有正式通知公司，是公司主动到工商部门查询才知道的。陈某2还称他在担任民发小贷公司的董事长期间，因为王某对公司管理比较在行，所以他经常和王某讨论，听取王某的意见。他在2015年3月份辞去了民发小贷公司董事长、总经理职务的，之后是王某负责到2015年5月份的。2014年公司账户没有分红，但是手续费（小贷公司账面利息月息1.2分，还有1.2分作为手续费）分红了，一直分到2014年9月。2015年元月民发小贷公司召开董事会，决定给予未在本公司借款或担保的股东每人按每股分配7.2万元手续费。张启才、钱某等五人的补充协议的事是王某与五个人谈的，他也听说过，到2015年1月，按照民发小贷公司的协议，创投公司实际持有200万元股权。38、证人江某的证言，证实江某2015年10月份起担任民发小贷公司的董事长，其陈述创投公司刚开始在民发小贷公司的股权为1200万元，张启才将其在创投公司的200万元股权退出，创投公司在民发小贷公司的股权减少200万股；2014年1月10日2014年9月30日，江某的200万元退出，还有钱某，司某、郝某都是这种情况，因此创投公司持有的民发小贷公司的股份实际只剩下200万元，其称2015年4月28日王某给创投公司在民发小贷公司的股权分红36万元涉嫌职务侵占。39、证人程某的证言，证实程某是民发小贷公司的股东，其本人投资200万元，以程学平名义投资200万元。2014年5月份，其将民发小贷公司的400万元股权证给了陈某4向陈借款400万元，2014年7月其告知所有债权人其资金出现困难，让债权人给她时间整合、处理、不要起诉，但陈某4第二天就告知其已经到法院起诉，并说已经将其在民发小贷公司的400万元查封，其当时找王某要求把股权转让给陈某4，王某不同意，称其还欠创投公司1000万元，王某还找过其叫其将民发小贷公司的400万元的股权转让给创投公司，其称股权被法院查封，后王某说你不用管了。后来其就没有再参与这400万元股权的事了，其认为其股权还在民发小贷公司，民发小贷公司没有告诉过其关于这400万元股权的事。民发最高质字2014年第05060、第05061号两份最高额股权质押反担保合同不是其本人签署的，也没有委托陈某3办理最高额股权质押反担保合同的事。其不知道民发小贷公司将其400万元股权转让给创投公司，民发小贷公司以400万元价格回购的事。谅解备忘录上的签名是她签的，但协议书上的内容没见过。40、证人徐某1的证言，证实徐某1是民发小贷公司的股东，2011年入股，之前不担任任何职务，2015年8月1日担任公司副董事长，其证言证实2014年7月15日左右一天，陈某4到民发小贷公司，叫王某将程某在民发小贷公司的400万元股权转让给他，王某称程某还欠公司的钱，不能将其股权转让。其2017年3月证言证实陈某2是2014年3、4月份开始担任民发小贷公司的董事长，2015年3月底陈某2不想干董事长、总经理了，说陈某2要到六安去考察自己公司的市场，其问陈某2有事怎么办，陈某2说找王某。2015年5月份民发小贷公司才找了余茂江等人负责看管公司。称创投公司成立以来只在2014年5月份开过一次股东大会，通报了经营情况和退股情况、实际股东人数等。创投公司从民发小贷公司收到程某的股权回购款一事没有经过创投公司的股东大会。41、证人徐某2的证言，证实徐某2自2012年下半年至2015年6、7月份任民发小贷公司的财务负责人，其证言证实在转账过程中如果总经理不在可以电话请示、事后补签。2014年8月1日和2014年9月11日两笔转账共计400万元，是程某、程学平股权转让款，当时陈某2、王某和业务部门的人多次商量此事，最后陈某2都是同意的。在两笔转账前其都向陈某2请求过，他同意后才转账的，事后让陈某2补签，不知道他为什么只批了一笔200万元。2014年9月11日那次是陈某2到六安还是到哪里出差，临走前，陈某2把财务、业务部门的人叫在一起说他不在的时候，有什么找王某就得了，这笔200万元转账其也向陈某2电话请求过，他也同意了，不知道事后陈某2为什么不批这笔200万元，最后由五强补批了。36万元说是创投公司参股民发小贷公司，2014年度10月至12月共３个月的分红款，在公司没有借款、没有担保的都可以分红，每200万元分红7.2万元。42、证人史某的证言，证实史某自2010年3月到民发小贷公司任出纳。其证言证实了民发小贷公司性质、人员构成，证实了2014年8月1日，其与徐会计根据陈某2签字的创投公司的收据，一起网银转账200万元到创投公司账户。2014年9月11日，二人根据一张王某签字的收据，网银转账200万元到创投公司账户。2015年4月28日，二人根据一张王某签字的收据，网银转账36万元到创投公司账户，说是创投公司预收2014年度的分红款。其2017年3月份的证言证实创投公司成立的时候，有部分民发小贷公司的股东将部分股权转让到创投，具体操作是：由新入股民发小贷公司的股东与准备将股权从民发小贷公司转到创投公司的股东签订股权转让协议，将新入股股东缴纳的股本由民发小贷公司统一存入潮四海、江某等9个人账户，再从这九个账户取款现金缴纳至创投公司，证实总综合费由王某一个人负责管理、姜某具体经办。43、证人张某的证言。证人张某是民发小贷公司的工作人员，自2012年2月至2015年7月在风控部工作，其证言证实其于2014年6、7月份按照工商查询结果，做了一张部分股东股权被法院查封、冻结及在银行、担保公司质押情况表。称公司为能够办理最高额股权质押反担保的股东全部办理了股权质押手续，程某、程学平以二人在民发小贷公司的共计400万元股权做最高额股权质押反担保合同，由博亿公司向民发小贷公司借款400万元，称该借款没有变成真实借款，称2014年8月1日、9月11日，民发小贷公司共计转账400万元至创投公司，除了收据和转账凭证，没有其他材料，其不知道合同上的字是否是程某本人所签，称2014年黄山会议后，王某拟任民发集团董事长，所以不在民发小贷公司任职，但是王某在民发小贷公司的威望一直很高，其偶尔到公司上班，公司的人事、公司人员的进出，提拔使用都是由王某管。2015年4月初陈某2委托王某临时负责公司，行使董事长、总经理职责，王某负责到2015年5月份。44、证人陈某3的证言。该证人是民发小贷公司员工，自2011年6月份一直在公司信贷部上班，负责放贷审核、办理。证人称2014年6月，程某、程学平二人签订最高额股权质押反担保合同，出质期限为2014年6月5日至2016年6月4日，其不知道合同上的字是否程某本人所签。45、证人姜某的证言，证实姜某于2011年至2015年是民发小贷员工，2014年3月份以后到信贷部工作，其证言证实了公司手续费的收取情况，其从2012年6月份到2015年1月份开始保管综合费，综合费分红一直到2014年9月底，综合费的使用只听王某一个人的。46、证人胡某的证言。该证人于2013年7月出资200万元入股民发小贷公司，担任监事会副主席，其证言证实了民发小贷公司的企业性质、人员构成、经营范围等公司基本信息。证实了民发小贷公司股权回购必须经过的程序，即股东大会决议、金融办审批。称王某和陈某2二人未经股东大会决议将程某和程学平的各200万元股权转给创投公司，以400万元现金转出的行为损害了全体股东的利益。47、证人詹某的证言，证实詹某是民发小贷公司的股东，其证实了民发小贷公司的成立时间、注册资本等公司基本信息，称公司的放贷审批2012年5月份之前是王某，之后是陈某2，称公司对外放贷账面利息是月息1.2分，实际是2.4分，另外的1.2分是综合费，不入公司账，2012年6月因为修建民发大楼没有分红，8个月之后综合费一直分到2014年10月份，在公司有借款、担保额满的，法院查封的不予分配，称2014年7月份，程某的股权已被法院查封，不可能再贷到款了。48、证人钱某的证言。钱某的证言证实其是民发小贷公司第二批股东，于2011年入股400万元。2013年5月28日将民发小贷公司的200万元股权转给创投公司，2014年12月1日与王某签订补充协议，将在创投公司的200万元股权自2014年10月1日其转回民发小贷公司，创投公司减持民发小贷公司200万元股权。民发小贷公司的综合费每月都在分红，每200万元每月24000元，其因为在民发小贷公司借款，担保额度已满所以没有分到。49、证人郝某的证言。郝某的证言证实其是民发小贷公司第二批股东，2011年入股400万元。2013年5月28日其将民小贷公司的200万元股权转到创投公司，2014年12月1日与王某签订了一份补充协议，将在创投公司的200万元股权自2014年10月1日其转回民发小贷公司，创投公司减持民发小贷公司200万元股权。称民发小贷公司的综合费每月都在分红，每200万元每月24000元，其因为在民发小贷公司借款正好满额，所以没分到。50、证人司某的证言。司某的证言证实其是民发小贷公司第二批股东，2011年入股400万元。2013年5月28日将民发小贷公司的200万元股权转到创投公司，经过三方协商，由民发小贷公司、创投公司2014年9月1日王某、还有司某本人共同签订了一份撤销股权转让情况说明，将其在创投公司的200万元股权自2014年9月1日起转回民发小贷公司，创投公司在民发小贷公司的投资股金减为800万元。还称民发小贷公司的综合费每月都在分红，每200万元每月24000元，其因为在民发小贷公司借款、担保额度已满所以没有分到。称2014年3月黄山会议后选举陈某2为董事长，但是直到2014年12月前王某一直是小贷公司的实际掌控人。51、证人张和英的证言。该证人的证言证实其系民发小贷公司员工丁峰的妻子，其名下账户为16×××77(卡号为62×××61)的徽商银行账号为民发小贷公司使用,上面所有交易均与其本人无关。52、证人黄某的证言。该证人自2014年5月份到2015年12月份为创投公司员工，其证言证实了创投公司的员工构成，法定代表人、董事长、总经理都是王某，还证实了其本人所持有的卡号为62×××78徽商银行账户是王某让其办理后给创投公司使用的，该卡上于2014年8月2日、8月4日、9月11日分别转来100万元、100万元和200万元，其是按照王某的要求操作的。53、证人武某的证言。该证人是创投公司的员工，自2013年底到创投公司任出纳，其证言证实了创投公司的员工组成，法人代表、董事长、总经理都是王某，证实王某让其将其本人持有的卡号为62×××45的徽商银行卡交由创投公司使用，所有往来都是按照王某的要求操作的，该卡上于2015年4月28日、4月30日分别转入30万元和3.7万元，程某的1000万元借据在其手上。54、证人陈某4的证言。该证人是程某的债权人，其证言证实其于2014年5月借款400万元给程某，后因程某不能及时归还，其于2014年7月起诉并申请法院查封了程某的股权，后来其到民发小贷公司找王某，但王某不同意将程某的股权转让给他，现在该400万元还处于查封状态。55、被告人王某的供述与辩解，证实王某承认对以回购程某、程学平的股权投资款的名义分别于2014年8月1日和9月11日从民发小贷公司各转账200万元至创投公司账户的事实。王某承认其在2015年4、5月份以公司最大自然人股东身份临时负责民发小贷公司时,于2015年4月28日审批了创投公司在民发小贷公司1000万元股权的分红款36万元，并于当日从民发小贷公司转账36万元到创投公司的事实。承认黄某、武某的账户是由公司使用。王某曾经辩解称400万元系股权回购、也辩解过400万元系程某的借款委托支付给创投公司。关于自己的职务之便：王某辩解称其本人2014年3月20日起不再担任民发小贷公司的任何职务，没有职务之便。创投公司在民发小贷公司持股1000万元（之前是1200万元，因为张启才取消了200万元对创投公司的投资，所以创投公司持有的小贷的股权减少了200万），称与郝某、司某、江某、钱某的补充协议是无效的。自己在民发小贷公司持股200万元，其妻子李青华持股200万元。关于是否知道程某的股权已经有陈某4申请查封一事：王某在2016年4月29日的询问笔录中称陈某4带着股权证到民发小贷公司，其告知程某的股权公司已经办理了抵押登记，其个人建议陈某4到法院申请查封，但明确告知其不担任民发小贷公司的职务。庭审中，王某称创投公司在民发小贷公司的股权登记在其本人名下，工商登记在其名下的6.1224%股份即1200万元，其个人200万元，创投公司1000万元。在庭审中称其不认识陈某4，没有与陈某4在民发小贷公司见过。56、被告人王某提交了一份创投公司2014年度预分配情况表、创投公司2016年度清欠工作方案、2013年度创投公司工作报告等证据，其中2013年度创投公司工作报告载明创投公司实行目标管理责任制。上述证据，经当庭举证、质证，本院予以确认。１、关于民发小贷公司于2014年8月1日、9月11日分别转账200万元到创投公司账户的事实。经查，2012年6月程某入股民发小贷公司，股本金400万元，工商登记显示，2014年2月8日程某占股2.0408%，2015年11月27日程某、程学平各占股1.0204%，2016年3月24日程某、程学平各占股1.0204%。2013年6月8日程某经营的安徽博亿商贸有限公司向创投公司借款1000万元，2014年7月1日到期后，程某因资金困难无力偿还，2014年8月28日，程某与创投公司签署谅解备忘录，约定将程某及配偶程学平名下共400万元的民发小贷公司的股权转让给创投公司。在程某不能按期归还创投公司投资款后，王某与时任民发小贷公司的董事长、总经理陈某2协商，将程某、程学平名下股权转让给创投公司以冲抵安徽博亿商贸有限公司的债务，陈某2同意。2014年8月1日，创投公司出具二份收据，收款事由为“收程学平投资款”、“收程某投资款”，在“收程学平投资款”的收据上，陈某2批示“同意转出，待手续完善”，当日民发小贷公司将200万元转至创投公司账户；9月10日王某在“收程某投资款”的收据上书写了“请转付”，9月11日民发小贷公司财务负责人徐某2电话请示陈某2同意后，由民发小贷公司转账200万元到创投公司，转款单上注明“支付回购的程某股权处置款”。本院认为，9月11日200万元系陈某2同意转出，王某虽在“收程某投资款”的收据上书写了“请转付”，不能认定是审批。民发小贷公司的股权回购事实表明，公司的股权回购程序无论是否合法，就股权回购对所有股东都是同样操作。2014年8月1日和9月11日民发小贷公司以支付回购程某、程学平股权处置款名义转账到创投公司的400万元，是经过当时有审批权的公司总经理陈某2审批和同意的，不能认定王某利用职务之便。２、关于创投公司在民发小贷公司股权有多少？经查，工商登记的私营企业基本注册信息查询单显示，民发小贷公司成立于2009年，2011年1月6日王某占股20%，2011年7月1日王某占股12.5%，2012年6月4日王某占股8.1325%，2012年7月24日王某占股6.1224%，2014年2月8日王某占股6.1224%,程某占股2.0408%，2015年11月27日王某占股6.1224%,程某、程学平各占股1.0204%，2016年3月24日王某占股6.1224%，程某、程学平各占股1.0204%。创投公司成立于2013年5月29日。创投公司的注册资金系民发小贷公司部分股东转让其部分公司股份筹集所得。2013年5月28日，民发小贷公司的股东张启才、司某、郝某、钱某、江某将转让民发小贷公司股权的资金分别以现金方式缴投资款200万元至创投公司账户。2013年6月5日,创投公司转账1200万元股权投资款到民发小贷公司。2014年1月1日民发小贷公司出具《情况说明》，该说明载明：2013年5月28日，股东张启才与创投公司签订书面《股权转让协议书》，约定将股东张启才持有的民发小贷公司的200万元股权以原值转让给创投公司并置换等值的创投公司股权。根据法律规定，民发小贷公司的股权转让必须经过市金融办核准，在核准过程中发现股东张启才在民发小贷公司持有的股权已办理抵押登记手续，无法完成股权过户流程。鉴于以上情况，经各方协商达成补充协议，撤销2013年5月28日双方签订的《股权转让协议书》，确认张启才自2014年1月1日起在民发小贷公司的股权恢复为400万元，之后的股权利益分配由民发小贷公司兑现。这份情况说明同时还确认了创投公司在民发小贷公司持有的股份为1000万元。2014年9月1日,民发小贷公司出具《撤销股权转让情况说明》，该《撤销股权转让情况说明》所载明的内容与前份《情况说明》的内容一致，确认因股东司某持有的股权已办理抵押登记手续、无法完成股权过户流程，撤销司某与创投公司2013年5月28日签订的《股权转让协议书》，司某的股权利益分配自2014年1月1日以后由民发小贷公司负责兑现。司某、王某在说明上签字、创投公司在说明上盖章确认。2014年11月30日,江某与创投公司签订《补充协议》，2014年12月1日郝某、钱某分别与创投公司签订《补充协议》,该三份《补充协议》载明的内容与前二份情况说明的内容一致，三份《补充协议》上，郝某、钱某、江某都分别签名，王某代表创投公司签名，并加盖创投公司公章，补充协议的内容亦载明因无法完成股权过户流程，撤销江某、钱某、郝某与创投公司签订的《股权转让协议书》，郝某、钱某、江某的股权利益分配自2014年10月1日以后由民发小贷公司负责兑现。王某认可张启才取消200万元对创投公司的投资，创投公司在民发小贷公司的股权减少200万元，实际股权为1000万元的事实，对上述《撤销股权转让情况说明》和三份《补充协议》不予认可，王某称创投公司在民发小贷公司的股权登记在其本人名下，工商登记在其名下的6.1224%股份即1200万元，其个人200万元，创投公司1000万元。上述事实表明：创投公司一开始投资民发小贷公司为1200万元，后因张启才、司某、郝某、钱某、江某五人取消了对创投公司各200万元的投资，创投公司在民发小贷公司的出资共计减少了1000万元，实际出资为200万元。王某名下虽登记有6.1224%的股份，但王某名下的股份自2012年7月24日即为6.1224%，之后未有变化，工商登记的股份并不能证明其中的1000万元是创投公司的出资。根据上述事实，认定创投公司在民发小贷公司实际出资200万元，按每200万元分红7.2万元，创投公司应得分红款7.2万元。本院认为：被告人王某原系民发小贷公司的董事长、法定代表人，2014年3月20日王某辞去董事长职务，2015年3月至5月间临时负责民发小贷公司工作，在负责民发小贷公司期间，王某利用职务上的便利，将民发小贷公司的28.8万元据为己有，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控王某利用职务之便侵占民发小贷公司436万元与事实不符予以变更。对于王某提出的其自2014年3月20日起未在民发小贷公司担任职务，没有非法占有民发小贷公司资金的主观故意，其行为不构成犯罪的辩解，经查，王某于2014年3月20日起不再担任民发小贷公司的董事长，但其法定代表人职务至2015年11月才变更，且2015年3－5月期间，陈某2辞去董事长、总经理职务，新的董事长、总经理尚未到任，王某临时负责民发小贷公司的工作，在此期间审批了36万元分红款，由民发小贷公司转账至创投公司，最终将33.7万元转账到自己个人账户。王某将不属于创投公司的分红款28.8万元，利用职务上的便利从民发小贷公司转账到创投公司，再转到其个人账户，主观上已有占有故意，客观上也已实际占有了民发小贷的资金，至于创投公司与王某个人之间的资金往来与本案无关联性，故对公诉机关指控王某侵占民发小贷公司资金28.8万元予以支持，对王某不构成犯罪的辩解不予采纳。对于王某辩护人提出的王某主观上没有非法占有的故意，客观上也没有利用职务之便，王某不构成职务侵占罪，请求法庭宣告其无罪的辩护意见亦不予采纳。王某系公安机关电话通知主动到案，但未如实供述，不认定自首。王某在原审审理过程中已将436万元退至创投公司账户。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污、贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：一、被告人王某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年三个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、被告人王某的违法所得人民币二十八万八千元予以追缴并发还被害单位。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 清审 判 员  杜梅琴人民陪审员  赵 莉二〇一八年十二月二十日书 记 员  丁 雯附本案所适用的相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污、贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。