山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0126民初2251号 原告：陈强德，男，汉族，职工，住山东省商河县， 委托诉讼代理人：朱法高，北京盈科（济南）律师事务所律师。 被告：和瑞书，男，汉族，司机，住山东省单县， 委托诉讼代理人：和长安（和瑞书之子），住山东省单县。 被告：南皮县鸿运伟业汽车运输队，住所地河北省沧州市南皮县。 法定代表人：于志秀，经理。 被告：亚太财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地河北省沧州市。 负责人：翟志，经理。 委托诉讼代理人：赵翔，男，公司职工。 委托诉讼代理人：张国军，男，公司职工。 被告：中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司，住所地河北省沧州市。 负责人：李彦君，经理。 委托诉讼代理人：陈嫣茹，山东致悦律师事务所律师。 原告陈强德与被告和瑞书、南皮县鸿运伟业汽车运输队（以下简称鸿运车队）、亚太财产保险股份有限公司沧州中心支公司（以下简称亚太保险公司）、中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司（以下简称人民保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈强德于立案当日向本院申请对其伤情进行鉴定，本案中止审理，2018年11月1日，原告陈强德依据鉴定意见书变更诉讼请求，本案恢复审理。原告陈强德的委托诉讼代理人朱法高、被告和瑞书及其委托诉讼代理人和长安、被告亚太保险公司的委托诉讼代理人张国军、被告人民保险公司的委托诉讼代理人陈嫣茹到庭参加诉讼，被告鸿运车队经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 陈强德向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费10000元（暂定），误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等待伤残鉴定作出后予以确认；2.涉诉费用由被告承担。2018年11月1日，陈强德以鉴定意见已作出为由申请变更诉讼请求为：1.原告损失医疗费109411.65元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费2800元、营养费5250元、残疾赔偿金73578元、精神抚慰金3000元、被扶养人生活费27686.4元、误工费49500元、护理费17461.5元、交通费2000元、鉴定费2860元、财产损失费1000元，请求被告亚太保险公司人民保险公司分别在交强险和商业险范围内承担赔偿责任，和瑞书、鸿运车队在保险范围外承担30%赔偿责任，共计176064.3元；2.涉诉费用由被告承担。事实与理由：2018年5月12日22时35分许，陈强德驾驶二轮摩托车沿省道248线由北向南行驶至省道248线57公里+100米处时，与对向行驶的和瑞书驾驶的重型仓栅式货车发生碰撞，造成两车损坏、陈强德受伤的交通事故。后经商河县公安局交警队认定，陈强德承担事故的主要责任，和瑞书承担事故的次要责任。肇事车辆在亚太保险公司投保交强险，在人民保险公司投保商业三者险，事故发生在保险期间。为维护原告合法权益，诉至法院，望法院查明事实，判如所请。 和瑞书辩称，对事故经过及责任划分无异议，本次事故发生在我履行工作职务期间，并且超载一事老板是知道的，我受雇于鸿运车队。对于保险公司理赔范围外的损失，应由车主承担。 鸿运车队未答辩。 亚太保险公司辩称，对事故发生经过及责任划分无异议，事故车辆在我公司投保交强险，同意在保险分项范围内赔偿损失，不同意承担鉴定费和诉讼费。 人民保险公司辩称，对事故发生经过及责任划分无异议，事故车辆在我公司投保100万商业三者险及不计免赔险，要求被告提供驾驶证、行驶证、从业资格证原件，公司审核后无法定及约定免赔事由后，对原告合理损失超出交强险部分按30%事故责任比例及合同约定依法承担，被告和瑞书存在超载行为，我公司商业险增加10%绝对免赔率，诉讼费、鉴定费等不予承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，鸿运车队未到庭质证，是对自己诉讼权利的处分，对当事人无异议的道路交通事故认定书等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下： 一、关于山东金正司法鉴定所司法鉴定意见书的效力。陈强德提交鲁金正司鉴所[2018]临鉴字第658号司法鉴定意见书，证明陈强德伤情。经质证，各被告认为该司法鉴定意见书认定的伤残等级过高，误工时间已经超出定残前一日，护理时间、营养时间过长，护理人数亦过多，鉴定意见书中未明确三期标准中的具体适用条款，后续治疗费未发生不予认可。本院认为，该鉴定意见书是依据陈强德申请，本院依法委托具备相应资质的机构作出的鉴定意见书，能够真实呈现陈强德的伤残等情况，各被告虽提出异议，但是无相反证据予以证实，本院对该鉴定意见书予以确认。 二、关于陈强德因本次事故造成的损失。 1.医疗费。陈强德主张医疗费为109411.65元，陈强德伤后被送往山东大学第二医院住院治疗，主要诊断为左股骨骨折，2018年6月10日出院，后在山东大学第二医院及商河县中医医院复查，共计支付医疗费109411.65元，提交山东大学第二医院住院病案、诊断证明、门诊病历、费用清单、住院收费票据、门诊收费票据、商河县中医医院门诊收费票据、检查报告单。经质证，人民保险公司认为医疗费用过高，应扣除20%非医保用药。本院认为，陈强德提交的证据足以证实其医疗费支出，人民保险公司主张扣除非医保用药，但是未提交证据予以支持其理由，本院对人民保险公司该抗辩意见不予采纳，对陈强德医疗费109411.65元予以确认。 2.误工费。陈强德主张其误工费为49500元，其误工时间经鉴定为330天，按照工资每月4500元计算，提交鉴定意见书、营业执照复印件、劳动合同、工资表、村委会证明、岗位证明、误工证明。经质证，各被告认为陈强德未提交经过备案的劳动合同、缴纳保险记录、完税证明等佐证，应按照其户籍性质计算误工费，误工期限不应超过定残前一天，村委会证明超出其证明范围，不予认可。本院认为，误工费根据受害人误工时间及收入状况确定，受害人有固定收入的，按照其实际减少的收入计算。陈强德提交了所在单位营业执照、单位出具的工资证明、误工证明等，可以确认其工资收入为每月4500元，各被告提出原告无完税证明等，但是不足以推翻原告的其他证据，本院对该抗辩理由不予采纳。陈强德误工期限计算至定残日前一天，为136天，计算出误工费为20400元。 3.护理费。陈强德主张护理费17461.5元，受伤由其妻子张芬云、弟弟陈玉德及雇佣护工护理，张芬云月平均工资为2715元、陈玉德月平均工资为6244.2元，护工护理10天，护理费为1500元，提交张芬云身份证复印件、户口本复印件、劳动合同、护理证明、岗位证明、银行流水、陈玉德身份证复印件、亲属关系证明、营业执照复印件、劳动合同、银行流水、护理证明、岗位证明、山东瑞泉护理服务有限公司生活护理费两张。经质证，亚太保险公司认为护理人工作证明等未能反应护理人收入证明，应按照农民标准计算，二次手术期间的护理尚未发生，不应支持。人民保险公司认为，原告应提交因护理收入减少的证据，根据原告提交证据，护理人张芬云在事故发生后仍有正常的工资收入，故该部分证据与陈述矛盾，不能据此认定护理费。生活护理费收据并非正式发票，不予认可。另外受害人与两护理人并非同一单位，但是提交的劳动合同雷同，不合常理，故对证据真实性均不认可。本院认为，陈强德提交的两护理人收入等证据与其陈述自相矛盾，亦存在不合理之处，护工护理的证据未提交正式发票，故本院对该组证据不予认可。陈强德的护理费标准可以参照济南市护工标准100元每天计算，其中原告主张的张芬云月工资2715元，每日标准为90.5元，故对于张芬云护理费标准为90.5元每天，护工护理及陈玉德护理标准按照100元每天计算。护理期限依据鉴定意见，共计护理163天，虽然二次手术期间护理尚未发生，但是属于将来明确发生的费用，可以一并计算，故其由张芬云护理135天，护工及陈玉德护理28天，其护理费为15017.5元（135×90.5+28×100）。 4.残疾赔偿金（含被扶养人生活费）。陈强德主张残疾赔偿金73578元、被扶养人生活费27686.4元，其以工资收入为生活来源，按照城镇标准计算。其被扶养人有儿子陈召宇（370126200710121054）、女儿陈子晨（370126201507180105），按照城镇标准计算，提交户口本复印件。经质证，各被告认为被扶养人生活费、残疾赔偿金均应按照农村居民标准计算，两被扶养人分别需要抚养7年和15年。本院认为，陈强德虽然户籍地为农村，但其提交了相应的在城镇工作并获得工资收入的证据，根据当前社会城乡收入实际情况及相关法律原则，本院认为其残疾赔偿金适用标准应以城镇标准为宜，故其残疾赔偿金为73578元（36789×20×0.1）。陈强德定残之日时，陈召宇为10周岁，陈子晨为3周岁，分别需陈强德、张芬云扶养8年和15年，其标准同样应适用城镇居民标准，故被扶养人生活费为26532.8元[23072×（8+15）×0.1÷2]。综上，陈强德残疾赔偿金总计为100110.8元。 5.交通费。陈强德主张交通费2000元，提交交通费发票一宗，经质证，各被告认为交通费数额过高，请法庭酌定。本院认为，陈强德伤后住院，必然产生一定的交通费用，本院根据住院时间、医院距离等酌定交通费为1500元。 6.鉴定费。陈强德主张鉴定费2860元，提交鉴定费发票一张，经质证，各被告对鉴定费真实性无异议，但是两保险公司认为鉴定费不属于保险理赔范围。当事人对鉴定费真实性均无异议，本院对鉴定费2860元予以确认。 7.财产损失费。陈强德主张财产损失1000元，提交照片4张，经质证，各被告对财产损失费不予认可。本院认为，根据事故认定书及山东交院鉴定意见书，事故确实造成了陈强德车辆损失，本院酌情认定车辆损失500元。 8.后续治疗费。陈强德主张后续治疗费10000元，依据鉴定意见书得出，经质证，各被告认为应在实际发生后主张。本院认为，该费用是将来确认发生的费用，可以在本案中主张，故本院对后续治疗费10000元予以确认。 9.住院伙食补助费。陈强德主张住院28天，按照每天100元得出住院伙食补助费2800元，经质证，各被告认为住院伙食补助费标准过高。本院认为，住院伙食补助费可以参照当地一般国家工作人员出差餐补计算，故陈强德主张的每天100元标准有事实法律依据，本院对住院伙食补助费2800元予以确认。 10.营养费。陈强德主张依据鉴定意见书营养期限为105天，按照每天50元计算得出，经质证，各被告认为二次手术期间的营养费不予认可，且每日标准过高。本院认为，二次手术期间营养费是经鉴定将来确认发生的费用，可以一并主张，但其主张的每日标准过高，应按照每天30元计算，故其营养费为3150元。 11.精神损害抚慰金。陈强德主张其因伤致残，主张精神损害抚慰金3000元，经质证，各被告认为该费用过高。本院认为，陈强德因伤构成十级伤残，必然造成一定的精神痛苦，本院根据陈强德伤残情况，结合侵权人在本次事故中的过错，酌定精神损害抚慰金1000元。 和瑞书主张其受雇于鸿运车队，事故发生时是受安排从济南到天津送货，提交工资微信转账记录予以证实，被告鸿运车队未到庭质证，故本院审查和瑞书的陈述及证据后，对其事故发生时系履行职务行为予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月12日22时35分许，陈强德驾驶鲁A9P090二轮摩托车沿省道248线由北向南行驶至省道248线57公里+100米处时，与对向行驶的和瑞书驾驶的冀JY2096重型仓栅式货车发生碰撞，造成两车损坏、陈强德受伤。2018年6月15日，商河县公安局交警大队出具第370126120180000146号道路交通事故认定书，陈强德持C证酒后驾驶二轮摩托车是事故发生主要原因；和瑞书驾驶机件不符合技术标准机动车、超速行驶、超载行驶是事故发生的次要原因，确定陈强德承担事故的主要责任，和瑞书承担事故的次要责任。 和瑞书驾驶车辆登记车主为鸿运车队，在亚太保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），在人民保险公司投保机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），责任限额为100万元，并有不计免赔率险，本次事故发生在两份保险保险期间。和瑞书为鸿运车队雇佣司机，承担驾驶任务，事故发生时，系和瑞书履行职务行为。 陈强德受伤后入住山东大学第二人民医院住院治疗，主要诊断为左股骨骨折、膈疝，住院治疗28天。2018年9月25日，山东金正法医司法鉴定所出具鲁金正司鉴所[2018]临鉴字第658号司法鉴定意见书，陈强德膈肌修补术后构成十级伤残；伤后护理时间为120日，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理；二次手术取出内固定时需1人护理15日；伤后营养时间为90日；二次手术取出内固定时营养时间为15日；伤后误工时间为300日；二次手术取内固定物误工时间为30日；建议二次手术费约10000元。 陈强德各项损失以本院认定为准，分别为医疗费109411.65元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费2800元、营养费3150元、误工费20400元、护理费15017.5元、残疾赔偿金100110.8元、交通费1500元、精神损害抚慰金1000元、财产损失费500元、鉴定费2860元。 本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故本案中，陈强德的损失应先由亚太保险公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，即亚太保险公司应赔偿陈强德医疗费10000元、精神损害抚慰金1000元、残疾赔偿金100110.8元、误工费8889.2元、财产损失费500元。不足部分，由人民保险公司根据保险合同予以赔偿，因和瑞书在本次事故中承担次要责任，故人民保险公司应按照30%的比例赔偿，即人民保险公司赔偿陈强德医疗费29823.50元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费840元、营养费945元、误工费3453.24元、护理费4505.25元、交通费450元、鉴定费858元。诉讼费等不属于保险公司理赔范围的，应由侵权人承担。因和瑞书驾驶车辆系履行职务行为，故该责任应由鸿运车队承担。 人民保险公司主张因和瑞书存在超载行为，依照商业三者险保险合同，保险公司有10%的绝对免赔率，同时根据合同约定，鉴定费不在赔偿范围内，提交保险条款一份。本院审查认为，该保险条款中免除或减轻保险人责任的条款属于格式条款，人民保险公司未在其自认的期限内向本院提交就保险合同中免除或减轻其责任的格式条款向投保人履行了提示和说明义务的证据，故本院认为该格式条款无法律效力，本院对人民保险公司的该抗辩理由不予采纳。 综上所述，陈强德因事故造成损失，其要求被告承担赔偿责任的诉讼请求于法有据，本院予以支持，当事人具体承担的赔偿责任，本院根据查明的事实及法律规定予以调整。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告亚太财产保险有限公司沧州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告陈强德医疗费10000元； 被告亚太财产保险有限公司沧州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告陈强德精神损害抚慰金1000元； 被告亚太财产保险有限公司沧州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告陈强德残疾赔偿金100110.8元； 被告亚太财产保险有限公司沧州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告陈强德误工费8889.2元； 被告亚太财产保险有限公司沧州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告陈强德财产损失费500元； 上述一至五项共计120500元，被告亚太财产保险有限公司沧州中心支公司于判决生效后十日内履行。 被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告陈强德医疗费29823.50元； 被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告陈强德后续治疗费3000元； 被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告陈强德住院伙食补助费840元； 被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告陈强德营养费945元； 被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告陈强德误工费3453.24元； 被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告陈强德护理费4505.25元； 被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告陈强德交通费450元； 被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告陈强德鉴定费858元； 上述六至十三项共计43874.99元，被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司于判决生效后十日内履行。 驳回原告陈强德的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3821元，由原告陈强德负担254元，被告南皮县鸿运伟业汽车运输队负担3567元。因该费用已有原告预交本院，经原告确认，可于被告履行判决义务时一并结清。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  仇忠浩 人民陪审员  刘化厚 人民陪审员  郭宗山 二〇一八年十二月十四日 本件与原件核对无异 书 记 员  吕金峰