包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终2177号   上诉人（原审原告）：安徽海纳电缆集团有限公司。   法定代表人：任某，董事长。   委托诉讼代理人：彭某，安徽朱兴旺律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李某1。   被上诉人（原审被告）：包头青山电器设备有限公司。   法定代表人：周某，董事长。   委托诉讼代理人：刘某，内蒙古天原律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张某，内蒙古天原律师事务所律师。   上诉人安徽海纳电缆集团有限公司因与被上诉人包头青山电器设备有限公司买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2018）内0291民初1016号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。   安徽海纳电缆集团有限公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判被上诉人给付上诉人货款652724.6元，或者发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决依据的《协议书》系案外人李某2伪造的证据，不能作为定案依据。二、一审法院程序存在严重错误。一审法院以推定的方式假定《协议书》系真实的，驳回了上诉人的司法鉴定申请是错误的，严重剥夺了上诉人的合法权利。三、李某2只是上诉人公司的销售业务员，通常情况下其权限仅限于销售电缆的事项，不具有借用电缆的授权。对于被上诉人举证的《协议书》所涉及的借用电缆的事项，上诉人并不知情。并且，被上诉人在借用之间和以及在此之后长达四年的时间里从未与上诉人核实此事，一审法院对于明显违反常理的行为，未做审查。一审法院认定事实不清，程序违法，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。   包头青山电器设备有限公司辩称，答辩人与上诉人之间签订的五份《产品购销合同》发生在2013年4月8日至2014年6月9日之间。总标的为5652724.6元。2014年4月9日，上诉人的代表李某2与答辩人签署了本案争议的借用电缆《协议书》一份，李某2在《协议书》上签字并加盖了上诉人的合同印章。纵观双方交易往来的履行时间和履行情况，李某2具备了其作为上诉人代理人资格的全部特征，答辩人作为善意相对人完全有理由相信李某2具有上诉人公司的代理权。另外一审中，李某2也作为证人出庭参与了庭审，证实其以上诉人代理人身份从答辩人处借用电缆从而履行与包钢钢集团之间的电缆供销合同。至于公章真伪的问题，李某2的行为至少形成了法律上的表见代理，一审法院查清案情后驳回上诉人的鉴定申请并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。   安徽海纳电缆集团有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判决被告给付原告货款652724.6元及逾期付款利息，利息按中国人民银行同期银行贷款利率从2014年3月27日起计算至货款付清之日止；2.本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：2013年4月8日至2014年6月9日期间，原告安徽海纳电缆集团有限公司与被告包头青山电器设备有限公司签订五份《产品购销合同》，约定被告从原告处购买电缆，合同总金额共计5652724.6元。李某2作为安徽海纳电缆集团有限公司的委托代理人与被告包头青山电器设备有限公司签订了其中三份合同。被告已给付原告5000000元，尚欠652724.6元。2014年4月9日，原告安徽海纳电缆集团有限公司（乙方）与被告包头青山电器设备有限公司（甲方）签订《协议书》一份，该协议书载明：因乙方在包钢建设项目中中标，现因包钢急需中标电缆，乙方因排产原因，满足不了包钢需要，为了不影响包钢建设项目，乙方与甲方经友好协商，将甲方库存部分电缆暂借于乙方；乙方借用电缆期限为一个月，如乙方不能按期归还电缆，甲方有权向第三方另行购买电缆，同时，甲方有权扣除甲方欠乙方相同金额的货款。协议同时载明了借用电缆的名称、价格，数量及金额，借用电缆价值共计653360元。甲方处加盖包头青山电器设备有限公司的合同专用章，委托代理人处有贾玉林的签字，乙方处加盖安徽海纳电缆集团有限公司的合同专用章，委托代理人处有李某2的签字。同日，被告包头青山电器设备有限公司将原告安徽海纳电缆集团有限公司借用的电缆交付李某2，李某2向被告包头青山电器设备有限公司出具借条一张。被告包头青山电器设备有限公司以原告安徽海纳电缆集团有限公司未归还电缆，已扣除所欠原告的相同金额的电缆货款为由，认为尚欠货款不应给付。原告安徽海纳电缆集团有限公司称其未授权李某2签订借用电缆的《协议书》，同时要求对协议书上加盖的安徽海纳电缆集团有限公司合同专用章的真伪及盖章形成时间进行司法鉴定。   一审法院认为，被告包头青山电器设备有限公司从原告安徽海纳电缆集团有限公司处购买电缆，尚欠原告货款652724.6元。原告安徽海纳电缆集团有限公司于2014年4月9日与被告包头青山电器设备有限公司签订《协议书》，从被告处借用价值653360元的电缆，被告已将电缆交付原告的业务员李某2，对该《协议书》的真实性以及该协议已实际履行的事实，予以确认。原告未如期归还所借电缆，被告依据《协议书》约定抵扣尚欠原告652724.6元货款的抗辩理由成立，故对原告安徽海纳电缆集团有限公司要求被告包头青山电器设备有限公司给付货款652724.6元并支付逾期付款利息的诉讼请求，不予支持。原告安徽海纳电缆集团有限公司称李某2无权代理其向被告包头青山电器设备有限公司借用电缆，并要求对协议书加盖的合同专用章的真伪及盖章形成时间进行司法鉴定，李某2系原告安徽海纳电缆集团有限公司的业务员，曾多次以委托代理人的名义与被告包头青山电器设备有限公司签订合同，被告有理由相信李某2具有代理权，原告安徽海纳电缆集团有限公司关于未授权李某2签订协议书的辩解理由不能成立，原告申请对合同专用章的真伪及盖章形成时间进行司法鉴定的申请，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四   条第一款规定，判决：驳回原告安徽海纳电缆集团有限公司的诉讼请求。案件受理费10328元（原告安徽海纳电缆集团有限公司已预交），减半收取计5164元，由原告安徽海纳电缆集团有限公司负担5164元。   二审中，当事人没有提交新证据，经审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。   本院认为，安徽海纳电缆集团有限公司在2013年4月8日至2014年6月9日期间与包头青山电器设备有限公司签订了五份《产品购销合同》，李某2作为安徽海纳电缆集团有限公司的代理人在其中三份合同上署名。安徽海纳电缆集团有限公司亦认可李某2是其公司销售业务员，并且持有公司合同印章，该五份合同已经实际履行。2014年4月9日，李某2与包头青山电器设备有限公司签订了借用电缆的《协议书》，并且加盖了安徽海纳电缆集团有限公司的合同印章。李某2在一审中作为证人出庭陈述是因为安徽海纳电缆集团有限公司中标了包钢集团的供应电缆项目，所以才从包头青山电器设备有限公司借用电缆，用以履行与包钢集团之间的合同。二审庭审中安徽海纳电缆集团有限公司对于中标包钢集团的供应电缆项目，以及授权李某2代表公司处理包钢集团相关项目的事实也予以认可。结合现有证据，足以认定李某2在与包头青山电器设备有限公司签订借用电缆的《协议书》时有相应的代理权,由该《协议书》所产生的一切权利义务应当由安徽海纳电缆集团有限公司承担。安徽海纳电缆集团有限公司的上诉理由缺乏事实及法律依据，对其上诉请求本院不予支持。   综上所述，上诉人安徽海纳电缆集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10328元，由上诉人安徽海纳电缆集团有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 纲   审判员 沈艳萍   审判员 李雅滨     二○一八年十二月二十六日   书记员 卜凡琦   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。