广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初9501号原告：刘向华，女，汉族，1976年2月29日出生，身份证住址辽宁省宽甸满族自治县，委托代理人：赵胤，广东中大圣律师事务所律师。被告：广州壹点点餐饮管理有限公司，住所地广州市白云区白云湖街石沙路86号石井国际大厦3号楼6层604室。法定代表人：董峰。被告：董峰，男，汉族，1971年10月24日出生，身份证住址武汉市硚口区。原告刘向华与被告广州壹点点餐饮管理有限公司（以下简称“壹点点”）、董峰特许经营合同纠纷一案，本院于2018年7月27日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人赵胤到庭参加了诉讼，被告壹点点、董峰经本院公告送达民事起诉书副本及开庭传票，期满未到庭应诉。本案现已审理终结。原告刘向华诉称：原告与被告壹点点签订了“九份一点点销售协议书”约定：原告加盟被告壹点点名下九份一点点品牌，合同签订后原告缴纳了投资款56300元，另外支付了材料款33772元，合同签订后原告无法与被告壹点点取得联系，原告书面形式催告被告壹点点履行合同未果，原告认为，被告壹点点无正当理由拒不履行合同，已构成违约，原告有权解除合同并要求被告赔偿损失，因被告董峰系被告壹点点的投资人，无法证明财产独立于被告壹点点，故应承担连带清偿责任，双方约定违约金按照投资费用计算，违约金限额60%内，原告主张违约金56300×0.6=33780元，故请求法院判令：1、解除双方签订的《九份一点点销售协议书》；2、被告返还收到的原告90072元款项（投资款56300元、材料款33772元）；3、被告支付违约金33780元；4、被告承担本案受理费。被告壹点点、董峰辩称：无。经审理查明：2018年2月27日，原告（乙方）与被告壹点点（甲方）签订《销售合同书》，双方就乙方自愿加入“九份一点点”服务体系，达成如下协议：第一条1、“九份一点点”服务体系是甲方建设管理的餐饮销售和服务机构。该机构的一切经营管理制度、规范、商号、商标、企业标识等均由甲方制定并所有，受中华人民共和国法律保护。未经甲方同意、认可，其他单位和个人均不得使用。2、在乙方认可接受甲方经营管理制度规范和企业标识形象的基础上，申请在合作地经营“九份一点点”项目。甲方同意乙方的申请，同意乙方在合同指定区域内以“九份一点点”企业标识经营本合同的项目。3、甲乙双方均为独立的企业或自然人，相互之间无产权隶属关系，双方各自独立承担民事及法律责任。第二条1、甲方授权乙方在海南省××亚市以“九份一点点”企业标识从事甲方提供的项目和服务。2、未经甲方同意，乙方不得使用甲方品牌，跨越合作区域范围从事本协议指定项目或其他项目的经营。第三条投资费用、补助及奖励（一）投资费用的使用范围1、甲方持有商号、商标、企业标识的使用费；2、甲方系统的专业技术工艺、营销培训费；3、甲方提供的营运指导、新品开发和其他服务费用；4、甲方提供的系统专业生产设备及其配件。（二）投资费用的支付方式乙方须一次性向甲方缴纳投资费用56300元。第四条甲方的权利1、甲方的注册商标，商号及企业标识及其它的一切经营管理制度、规范，甲方拥有专有权。2、当甲方的注册商标、商号、企业标识及经营管理制度、规范等专有权受到侵害时，有要求乙方协助解决的权利。3、甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列和品牌形象标识系统（CIS）应用的规划安装有指导权和决定权。甲方的义务1、提供本合同所指定的注册商标、商号、企业标识及经营管理规范给乙方使用。2、为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。3、为乙方培训3名技术人员。4、为乙方提供长期的营运的指导、咨询及技术支持服务。乙方的权利1、获得甲方指定注册商标、商号、企业标识及其经营管理制度和规范的使用权。2、获得甲方在日常经营管理中的专业指导服务和系统专业技术工艺、营销方式。3、获得甲方在市场营销和广告策划上的支持。4、获得甲方提供的“九份一点点”专业生产设备及配件。乙方的义务1、遵守甲方的经营管理制度和规范，接受甲方的监督。2、乙方在经营中可使用“九份一点点”企业标识，注册商标、商号，但不得利用相同名称、图形来表现乙方所有的其它商号或企业名称。3、乙方不能将甲方传授的技术配方、指定的商号、注册商标、企业标识及经营策划、管理转让或泄露给第三方。第六条本合同自双方签字、盖章即告生效，有效期自2018年3月1日至2019年2月28日。第七条违约责任任何一方违约，应承担违约责任，给守约方造成损失的，应赔偿守约方的经济损失。赔偿损失和违约金的计算方法为：按本合同约定的投资费用计算，赔偿损失和违约金共计在60%以内，除此以外任何一方不得再计算其它损失，也不得提出其它要求。等等。2018年2月27日、3月1日，原告向被告支付加盟壹点点标准店款10000元、补款44300元；后被告壹点点向原告提供合计38772元材料，原告在定购单上签收并备注，实收33772，赠送5000，2018年3月4日，原告向被告壹点点支付材料款33772元。因被告壹点点未再履行合同义务，原告诉至本院成讼。另查明，被告壹点点是2017年5月12日注册成立的自然人独资有限责任公司，股东为被告董峰。诉讼中，原告提交EMS催告函，拟证实原告于2018年7月9日向被告壹点点发出催告函，要求被告壹点点履行合同义务。以上事实，有销售合同书、收据、EMS催告函及当事人陈述等证据证实。本院认为：《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。本案中，原告与被告壹点点签订协议虽名为《销售合同书》，但合同约定被告壹点点授权原告在海南省××亚市以“九份一点点”企业标识从事壹点点提供的项目和服务，在合同有效期内使用“九份一点点”企业标志、注册商标，商号；被告壹点点向原告提供经营场所规划，提供专业、规范系统的培训，并培训3名技术人员；被告壹点点协助并督促原告开展销售工作，为被告提供专业指导服务和系统专业技术工艺；被告壹点点向原告提供投资级别里的设备物品。合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同。上述合同是当事人真实意思的表示，内容未违反法律和行政法规的禁止性规定，合同依法成立并生效。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。现原告主张被告壹点点未按《九份一点点销售合同》的约定履行义务，经催告后仍未履行，且原告已无法联系两被告，合同目的已无法实现，要求解除合同。对此，两被告未到庭抗辩亦未提交证据予以反驳，故本院对原告要求解除《九份一点点销售合同》的诉讼请求予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施等。因被告的违约行为导致涉案合同解除，且原告亦未实际使用特许经营资源，现原告要求被告壹点点退还支付的特许经营费，即投资款合理，但根据原告提交的证据，其实际仅支付了54300元的投资款，故对原告主张超出部分，本院不予支持。对于33772元材料款，原告确认已收到被告壹点点提供的相应价值材料，现原告要求退还33772元材料款无事实与法律依据，本院不予支持。因被告壹点点的违约行为导致合同解除，其过错在被告壹点点，依据双方合同约定，被告壹点点应按原告投资款的60%承担违约金责任，故被告壹点点应支付原告违约金为32580元，原告主张超出部分，本院不予以支持，予以驳回。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，被告董峰未提交证据证明其财产独立于公司被告壹点点，故被告董峰依法应对被告壹点点债务承担连带责任。原告要求被告董峰承担共同清偿责任无法律依据，本院予以调整。被告壹点点、董峰经本院公告送达民事起诉书副本及开庭传票，期满未到庭应诉，本院依法缺席裁判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《商业特许经营管理条例》第三条、第七条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告广州壹点点餐饮管理有限公司返还原告刘向华投资款54300元；二、于本判决生效之日起五日内，被告广州壹点点餐饮管理有限公司支付原告刘向华违约金32580元；三、被告董峰对被告广州壹点点餐饮管理有限公司的上述债务承担连带责任；四、驳回原告刘向华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2777元，由原告负担829元，两被告共同负担1948元，两被告负担的受理费于本判决书送达之日起三日内迳付原告。如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  许洁霞人民陪审员  蒋文会人民陪审员  陈妙燕二〇一八年十二月二十四日书 记 员  巫晓铭