云南省弥勒市人民法院民 事 判 决 书(2018)云2504民初3446号原告：泸西县中枢建筑建材总公司，住所地：泸西县。法定代表人：喻敏，系该公司总经理。委托诉讼代理人：穆兰芬，云南砺剑律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：李汝群，男，系泸西县中枢建筑建材总公司技术员，住泸西县。代理权限：特别授权。被告：云南建投第二建设有限公司，住所地：昆明市。法定代表人：陈定华，系该公司经理。委托诉讼代理人：叶履华，云南建昭律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：朱友莲，云南建昭律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告泸西县中枢建筑建材总公司(以下简称：泸西建材公司)与被告云南建投第二建设有限公司(以下简称：建投二公司)建设工程合同纠纷一案，本院于2018年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告泸西建材公司的委托诉讼代理人穆兰芬、李汝群，被告建投二公司的委托诉讼代理人叶履华、朱友莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泸西建材公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告工程款137089.97元；2.诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告变更诉讼请求，要求由被告支付原告工程款137090.02元。事实与理由：2017年4月17日，原、被告双方经协商一致，由原告分包被告承包的红云红河烟草(集团)有限责任公司红河卷烟厂易地技术改造项目场地平整项目工程施工工程。工程地点位于弥勒工业园区星回工业区红河烟草产业园，场平面积约446220.59㎡，工程实行全包干方式，工程拟开工日期为2017年4月18日，拟竣工日期为2017年5月31日，工程价款按分包价款及单价施工后结算。双方签订合同后，原告按合同规定按时、按质、按量完成了分包项目。2017年6月30日，工程竣工验收，至2018年4月18日，原、被告双方经结算被告除给付的增加的边坡护土费用150000元和扣减该分包项目的管理费165434.01元外，应给付原告工程分包项目边坡处理项目费用2757233.45元。2018年5月21日，被告给付原告工程款2467619.45元。依《分包合同》第七条第四款的规定，被告实际应支付工程价款95%，即应支付2604709.42元给原告。被告仅按合同的规定支付了工程价款的90%，剩余137090.02元（2604709.42-2467619.45=137089.97)一直拖延至今未给付。经原告多次催讨和协商均无结果。综上所述，原、被告之间签订《工程分包合同》，原告依合同规定按时、按质、按量完成合同内容，且工程经验收合格。被告依法依理均应按合同内容和诚实信用原则给付原告工程款，但被告一直以各种理由拖延至今未给付，其行为已严重损害了原告的合法权益，为此，原告特依法起诉，请人民法院依法判处。被告建投二公司辩称：根据合同要求案涉工程经审定后才正式办理竣工结算手续，并按要求移交工程档案资料后才完成工程的最终验收和结算，本案所涉工程最终审计尚未完成，涉案工程未结算，需经后审计完成，才能拨付工程款的95%。本案诉争工程款尚未结算，原告的诉讼请求无事实和法律依据，应予驳回。针对诉讼请求，原告向本院提供了下列证据：1.营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件各1份，欲证实原告的身份信息。2.分包合同复印件1份，欲证实原、被告双方签订合同，合同对双方的权利义务做了明确的约定。3.分部分项工程清单与计价表复印件6份、建筑工程分项结算单复印件、单位工程投标报价汇总表复印件各1份，欲证实经结算，工程款合计2741799.44元，被告应按95%支付给原告即2604709.42元。4.编号为5300171130的云南增值税专用发票1份，欲证实原告为被告做的工程价款为2741799.39元。5.竣工报告1份，欲证实涉案工程已经验收。经质证，被告对原告提交的证据1无异议；对证据2的真实性、合法性、关联性无异议，对证明内容有异议，认为分包合同第六条第六项证明被告对业主方的主合同承诺和业主对被告所做的规定、约束均使用于原告，工程量以被告审定和业主方对涉案工程的审定为准，业主方审定包含两项，第一次是施工期间的跟踪审计，第二次是完工之后按烟厂最终审定为准，但是工程还没有最终审定，所以不存验收结算的事实，也不存在给付的条件；对证据3的真实性、合法性、关联性有异议，曹烨、肖良旭不是公司的工作人员，该份证据的来源无法核实，同时该证据上没有被告的签章，系原告的单方报送行为，不是最终的结算单；对证据4有异议，认为该份证据已超出举证期限，不应采纳，发票是原告单方开具，不能说明工程款已经进行了结算；对证据5有异议，认为该份证据已超出举证期限，不应采纳，工程仅仅是通过初步验收，并没有完成审计。被告为反驳原告的诉讼请求和支持自己的辩解主张向本院提交下列证据：1.营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件各1份，欲证实被告的情况。2.红河卷烟厂与建投二公司签订的《建设工程施工合同》复印件1份，欲证实被告中标涉案工程后将工程分包给原告的事实；验收分两个审计阶段才完成最终验收，第一次审计是施工过程中的跟踪审计，第二次是待工程完工后再进行审计定案，并按要求移交工程档案资料后才完成工程的最终验收和结算，涉案工程并未完工结算。3.分包合同复印件1份，欲证实分包合同第六条第六项说明被告对业主方的主合同承诺和业主对被告所做的规定、约束均适用于原告方，工程量以被告审定和业主方对涉案工程的审定为准，业主方审定包含两项，第一次是施工期间的跟踪审计，第二次是完工之后按烟厂最终审定为准，但是该案还没有最终审定，所以不存验收结算的事实，也不存给付的条件。经质证，原告对被告提交的证据1无异议；对证据2的真实性无异议，对证明力有异议，原告是与被告签的合同，原告只与被告结算；对证据3的真实性无异议，对证明力有异议，原告按时按量完成工程，被告方已经结算并在工程结算后由被告方的负责人签字认可。通过举证、质证，本院认为：原告提交的证据1，被告无异议，予以采信；证据2，能证实原、被告双方签订合同的情况，予以采信；证据3与证据4能相互印证，证明涉案工程的总价款，予以采信；证据5，能证明涉案工程已经验收，予以采信。被告提交的证据1，原告无异议，予以采信；证据2，能证明被告与红云红河烟草（集团）有限责任公司签订建设工程施工合同的情况，予以部分采信；证据3，能证明原、被告双方对权利义务的约定，不能证明工程尚未进行验收的事实，予以部分采信。本院经审理认定事实如下：2016年被告承包得红云红河烟草（集团）有限责任公司红河卷烟厂易地技术改造项目场地平整工程。2017年4月17日，原、被告签订《建设工程施工专业分包合同》，原告对被告所承包的工程进行分包，合同对双方的权利义务进行了约定。其中约定工程款按月进度产值80%支付，工程竣工验收完成并办理好工程结算手续后30天内支付95%，留5%作为保修金。2017年6月30日，工程竣工。2017年7月20日，该工程项目经验收合格。2018年4月18日，经结算，被告应支付原告的工程款为2741799.44元。2018年5月11日，原告开具云南增值税专用发票给被告，发票中载明的工程价款为2741799.39元。2018年5月21日，被告向原告支付工程款2467619.45元，尚欠274179.94元（含质保金5%即137089.97元）。因双方对剩余工程款的支付发生争议，遂起诉。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告按照双方合同的约定完成了工程，被告应按约定支付相应工程款。被告辩解工程尚未竣工验收，但从原告提交的证据来看，工程已经初验，且原告持开具给被告的发票收取了90%的工程款，对被告的该辩解意见不予采纳。根据双方合同的约定，被告现应支付原告95%的工程款，对原告主张的由被告支付工程款137089.97元（274179.94元×5%）的诉讼请求予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条规定，判决如下：由被告云南建投第二建设有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告泸西县中枢建筑建材总公司工程款137089.97元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3042元，减半收取1521元，由被告云南建投第二建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  张菊芬二〇一八年十二月二十五日书记员  阮 梅