海南省三亚市城郊人民法院民事判决书（2018）琼0271民初10405号原告（反诉被告）：黄金，男，汉族，1987年9月8日出生，公民身份号码×××，户籍住址黑龙江省穆棱市。委托诉讼代理人：陈明浩，海南邦威律师事务所律师。被告（反诉原告）：李雷，女，汉族，1981年1月6日出生，公民身份号码×××，户籍住址黑龙江省哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：方玩，海南信容慈律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘语眉，海南信容慈律师事务所律师。原告黄金与被告李雷合伙协议纠纷一案，本院于2018年11月14日立案后，依法适用简易程序进行审理。审理过程中，被告李雷提出反诉，本院经审查决定受理并与本诉合并公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）黄金的委托诉讼代理人陈明浩、被告（反诉原告）李雷的委托诉讼代理人方玩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄金向本院提出诉讼请求：1.依法确认其与李雷于2018年1月5日签署的《合伙协议》已于2018年4月10日解除；2.判令李雷向其返还已支付15万元；3.判令李雷承担本案诉讼费。诉讼过程中，黄金变更其第一项诉讼请求为确认其与李雷于2018年1月5日签署的《合伙协议》已于2018年3月11日解除。事实和理由：2018年1月5日，黄金与李雷签署《合作协议》，约定双方合作经营李雷拥有的位于三亚河西路112号餐饮项目，经营范围为“妈妈的小盖帘酸菜水饺”（以下简称“水饺店”），合同内容包括：（1）黄金与李雷合伙出资50万元，其中黄金出资15万元，李雷出资35万元；（2）合伙期限为5年，自2018年1月7日起至2023年1月7日止；（3）经营情况需每天进行公示，利润按月进行核算，并按月对当月纯利润进行分配；（4）经全体合伙人同意可终止合伙关系。合同签署后，李雷却一直未按照合同约定向黄金汇报餐厅当日经营情况，亦从未向黄金分配餐厅经营利润。2018年4月10日，因李雷长时间未向黄金分配经营利润，黄金向李雷表示撤回出资，李雷亦表示同意。之后黄金多次催促李雷要求其返还已支付的合作款项，李雷均以种种理由拒不返还。为维护黄金的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告李雷辩称，一、双方之间的《合作协议》在2018年4月10日并未解除，李雷亦没有同意解除，解除也不符合《合作协议》第六条及第十条的约定。二、即使《合作协议》解除，法律效果并不是退还投资款，因为协议已经履行，合作的店铺也已经实际经营，应根据盈亏状况对分配利润或亏损等进行结算。反诉原告李雷向本院提出反诉请求：1.判令黄金承担合伙经营亏损额7.35万元；2.判令黄金承担本案诉讼费用。事实和理由：李雷自2014年起在三亚河西路112号经营三亚信思蜀轩川味食府（以下简称“川味食府”），2018年1月，黄金向李雷提出入股意向，经双方商议决定将川味食府分成两家店铺经营，一家店铺继续经营川菜，继续使用“川味食府”的招牌；另一家店铺为水饺店。李雷以店铺装修、实物及经营管理的劳务入股，占股70%，黄金以现金入股，占股30%。2018年1月5日，双方签署两份《合作协议》，约定双方合作经营川味食府和水饺店，合伙期限均为5年即2018年1月7日起至2023年1月7日止。其中约定川味食府由李雷出资42万（实际以店铺装修、实物及劳务作价42万）占股70%，黄金出资18万元占股30%；水饺店由李雷出资35万（实际以店铺装修、实物及劳务作价42万）占股70%，黄金出资15万元占股30%。两份协议的第六条约定，退伙：1.不得在合伙不利时退伙；2.退伙需提前三个月告知其他合伙人并经全体合伙人同意；3.退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算；4.未经合伙人同意而自行退伙给合伙造成损失的，应按出资金额的2倍赔偿；第十条“合伙的终止及终止后的事项”第2款及第4款约定：合伙终止并清算后如有亏损，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例承担；第十三条约定，川味食府的年租金为36万元，水饺店的年租金为24万元。《合伙协议》签订后，黄金未按约定出资33万元，截止本案诉讼，黄金仅出资22万元，尚有11万元的出资款未到位。双方合作之初即2018年1月至3月期间，两家店铺均由李雷管理，因两家店铺相邻，食材是共同采购，员工也是共同管理，两家店铺实际上为共同经营，各方面成本及收益均无法拆分。2018年3月，水饺店生意惨淡，亏损严重，经双方商议于2018年3月12日停止营业。2018年11月11日，川味食府亦因生意惨淡停止营业。截至2018年11月11日，两家店铺合计亏损60万元，因黄金尚有11万元的出资未补足，扣除其应补足的出资额后，双方额外亏损金额为49万元，根据相关法律规定，黄金应承担49万元的30%比例的亏损份额即14.7万元，因两家店铺涉及两宗案件，因此李雷主张黄金按照每个店铺7.35万元承担亏损额。反诉被告黄金辩称，一、根据《合作协议》第一条的约定李雷应出资35万元，其并没有进行出资，但黄金已出资完毕。二、2018年4月10日，黄金已经向李雷表示要求退出合伙，李雷也同意黄金退出合伙并向其归还出资款。三、根据《合伙协议》第七条第1款及第3款，李雷应该每日向黄金汇报日常经营的事务和开支，但李雷从未向黄金告知过涉案饭店的任何一笔开支，亦未向黄金支付过该饭店任何一笔利润。综上李雷已经构成违约，黄金要求退还出资款于法有据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：黄金与李雷于2018年1月5日签订《合作协议》，约定：李雷为甲方，黄金为乙方，合伙经营三亚河西路112号水饺店，合伙期限为5年，自2018年1月7日起至2023年1月7日止。甲方出资35万元，占股70%，乙方出资15万元，占股30%，各合伙人应于2018年1月8日以前交齐各自的出资金额。第四条盈余分配方式及时间包括1.纯利润分配，除去经营成本、日常开支、工资、奖金、保底营运资金、需缴纳的税费等收入为纯利润，纯利润按照双方的占股比例进行分配；2.双方确认，经营情况需每天进行公示，按月对经营利润进行核算，并按月对当月的纯利润进行分配。第六条退伙包括（1）不得在合伙不利时退伙；（2）退伙需提前三个月告知其他合伙人并经全体合伙人同意；（3）退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算；（4）未经合伙人同意而自行退伙给合伙造成损失的，应按出资金额的2倍赔偿。第七条双方的权利与义务，1.双方确认，甲方为合伙负责人，其权限是（1）对外开展业务、订立合同；（2）对合伙事业进行日常经营管理；（3）出售合伙的产品（货物），购进日常货物；（4）支付合伙债务；2.乙方享有以下权利，（1）参与合伙事业的管理；（2）听取合伙负责人开展业务情况的报告，检查合伙账册及经营情况；（3）对经营模式提出意见或建议；3.甲方作为合伙负责人，在日常经营过程中，如开支超过伍万元整的，须征得乙方同意方可执行，甲方不得恶意将基于同一类型的支出进行拆分。第九条违约责任，合伙人未按期缴纳或者未缴足出资的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失，如果逾期仍未缴足出资，按退伙处理。第十条合伙的终止及终止后的事项，1.合伙因以下事由之一得终止，（1）合伙期届满，（2）全体合伙人同意终止合伙关系，（3）合伙事业完成或不能完成，即被吊销营业执照或合伙期限届满，（4）合伙事业违反法律被撤销，（5）法院根据有关当事人要求判决解散；2.合伙终止后的事项，（1）即行推举清算人，并邀请中间人（或公证员）参与清算，（2）清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行；3.固定资产，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配；4.清算后如有亏损，不论合伙人出资多少，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例承担。第十三条约定双方协商确认，本合伙事业需承租房屋，双方确认租金每年为24万元，该笔支出由各合伙人按照出资比例按季度支付。《合作协议》签订后，黄金向李雷支付合伙出资款15万元，水饺店由李雷实际经营。2018年4月10日，黄金通过微信联系李雷，表示其要将股份撤掉，李雷亦回复“撤就撤吧”。庭审过程中，黄金和李雷均确认水饺店已于2018年3月11日已停止营业以及目前二人对合伙经营期间的利润、亏损尚未进行清算。以上事实有《合伙协议》、转账记录、微信聊天记录及当事人陈述在案佐证，并经庭审举证质证，足以认定。本院认为，《合作协议》是黄金与李雷的真实意思表示，未违反法律法规的规定，系有效合同，对双方具有约束力，应遵守履行，黄金与李雷属于个人合伙关系。黄金于2018年4月10日通过微信向李雷明确表示撤掉股份即为退伙的意思表示，庭审中李雷明确其回复“撤就撤吧”系针对水饺店的退伙事宜，但黄金现主张确认涉案《合作协议》以水饺店实际停止营业之日即2018年3月11日解除，李雷辩称此时停止营业系为了弥补亏损，应以店铺实际转让之日即2018年7月25日为解除之日。双方签订的《合作协议》并未就水饺店停止营业即为协议解除的条件之一进行约定，且店铺停止营业并不必然导致《合作协议》的解除，故对黄金主张确认涉案《合作协议》于2018年3月11日解除的诉求，本院不予支持。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。本案中，黄金与李雷均未能提供合伙经营期间的财务账册及可供清算的依据，且双方在庭审过程中均明确合伙店面的利润及亏损尚未进行结算，在合伙经营期间盈亏不明的情况下，黄金主张返还出资款及李雷反诉黄金对合伙店面承担亏损额的理由均不能成立，故对上述诉求本院均不予支持，二人合伙期间的盈亏在算明的情况下可另行解决。综上所述，依照中华人民共和国民事(javascript:SLC(2780,0))诉讼》第六十四条(javascript:SLC(2780,92))及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）黄金的全部诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）李雷的全部诉讼请求。本诉案件受理费1650元（原告黄金已预交），由原告黄金负担；反诉案件受理费819元（反诉原告李雷已预交），由反诉原告李雷负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审判员 蒋 倩 二○一八年十二月三十一日书记员 陆理卫附：相关法律条文《中华人民共和国民事(javascript:SLC(2780,0))诉讼》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用民事诉讼法>的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。