广西壮族自治区陆川县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0922民初1779号 原告吕胜，男，1977年8月5日出生，汉族，住陆川县。 委托代理人周吉英，广西广为律师事务所律师。 委托代理人关怀，广西广为律师事务所律师。 被告玉林市凯旋房地产有限公司，住所地广西陆川县温泉北路（温泉之乡文化广场南边）。 法人代表人，李日荣。 委托代理人李中光，男，陆川县九州法律事务所法律服务工作者。 原告吕胜诉被告玉林市凯旋房地产有限公司合伙合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理,本院于2017年8月29日作出（2017）桂0922民初1373号判决。原告不服，向玉林市中级人民法院提起上诉，2018年3月25日玉林市中级人民法院作出（2018）桂09民终122号民事裁定书，撤销陆川县人民法院（2017）桂0922民初1373号民事判决，发回本院重审。本院重新组成由审判员何玉森担任审判长，人民陪审员黄文胜、温启栋参加评议的合议庭，于2018年12月14日公开开庭进行了审理，书记员罗海权担任记录。原告的委托代理人周吉英、被告的委托代理人李中光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吕胜向本院提出诉请求：1、被告返还原告投资凯旋华府项目工程前期费用3937335元。2、被告支付原告利息165368.07元（利息计算方式：以3937335元为基数，按月利率6%计，自2016年9月19日起暂计至2017年5月28日，应计至工程款全部返还止。）3、本案诉讼费用由被告承担。对其诉讼请求，原告诉称：2015年4月30日，原告与被告签订了一份《合作开发协议书》，约定共同开发位于陆川县文化广场南边）的凯旋华府项目，被告负责项目建设前期（直至得到开工许可证为止）包括工程监理费在内的所需全部资金及提供面积为4287.04平方米的A、B地块建设用地作为出资费用；原告负责工程建设所需的全部投资······该合作协议书约定了双方的权利义务（具体内容详见作何开发协议书）。上述合作协议书签订后，原告组织施工队进场施工，但后由于被告的原因，导致原告无法继续施工。被告在未与原告解除合同的情况下，将本案项目包发给广西今朝建筑安装工程有限公司进行施工，构成严重违约，原告已无法继续履行合同，导致原、被告双方合作的目的无法实现。2016年9月18日，原告吕胜、冯某等人与被告的法定代表人李日荣就原告在原、被告合作开发项目-凯旋华府项目开发前期投资费用进行确认，并签署了一份《吕胜投资凯旋华府项目工程前期费用清单》，确认原告在该凯旋华府项目工程前期投资费用总计3338335元。同时，在合作开发期间，被告的法定代表人李日荣于2015年8月10日以支付合作项目前期止水、支付柱及地震费用等收取原告现金290000元；与2016年5月8日，以支付项目前期费用收取原告259000元；2016年10月26日，李日荣给原告出具一份《借条》，确认自2015年8月至2015年10月，原告共交给李日荣现金、转账等340000元，用于合作项目投资费用。以上费用合计599000元。由于原、被告的纠纷，原告于2017年1月17日向人民法院提起诉讼，请求双方签订的合作有效。后被告提起反诉。经人民法院调解，原、被告双方自愿达成协议：解除双方于2015年4月30日签订的《凯旋华府项目合作开发协议书》{具体详见（2017）桂0922民初36号民事调解书}。被告应退还原告投资的前期费用3937335元。 原告吕胜提供的证据有：1、凯旋华府项目合作开发协议书，证明原、被告签订共同开发凯旋华府项目，并约定了双方的权利义务，2、授权委托书，证明原告全面负责开发凯旋华府项目建设施工，3、吕胜投资凯旋华府项目工程前期费用清单。证明确认原告在该凯旋华府项目工程前期投资费用3338335元，4、收条，证明被告收取原告凯旋华府合作项目前期止水、支付柱及地震费用259000元，5、借条，证明被告收到原告2015年8月-10月转账、现金凯旋华府合作项目前期费用340000元，6、2017年桂09**民初民事调解书，证明原、被告解除双方的凯旋华府项目合同开发协议书；7、吕胜投资凯旋华府项目工程前期费用清单签字前的草稿，证明该清单在签字前经被告法定代表人李日荣审核修改过。 被告玉林市凯旋房地产有限公司辩称：1、清单里的数据不是真实的，不是双方真实意思表示，是为了让广东老板垫付资金才签订的结算，双方没有进行过真实的结算。2、合作开发期间，其收到原告的29万元，3、双方没有对合伙债务对外清算、支付。被告在举证期间向本院提供证据有：1、公司会计凭证、收据，证明“清单”1.土方工程款共33万元，原告支14万元，被告支19万元，2、原始结算单，证明“清单”2.围墙建设原告实际应支7372元，证据3、东门照××、4、东门照××，证明“清单”4.原告投资所建东门已垮塌，被告重新建回东门，费用由被告支出。5、西门照片，证明“清单”4.原告所建西门不符合安全规定，原告自己拆除，被告重新建回。6、护坡照片，水泥砂石收据，证明“清单”6.7水泥砂石款由被告购买共48892元，农民工工资14071元原告应付未付。7、工程施工合同和结算清单，证明清单8.前期止水桩是被告建设。8、协议书，证明清单9.补打止水桩实际应支40000元。9、收据，证明清单10.补止水桩水泥款由被告支付。10、钻孔灌注桩施工承包合同，证明清单12.13.机械桩不合格，没有工程费也没有退场费。11，钩机租用合同，证明清单14.钩机整理费为两个月供50000元，应支未支，被告代支3000元。12、《证明》证明清单16.打水井费用共2240元，被告方代支付。13、空调安装明细及发票，证明清单20.在我司报账空调购买8台，实际安装5台。14，工资表，证明清单25.2014年8.9月工资实际发25600元。15，房租证明，证明清单26.售楼部租金实交11200元。16、装修工程施工合同，证明清单30.售楼部装修实际造价费用71800元，后乙方放弃零头实收70000元。17、忠绅模型制作合同，证明清单30.售楼部沙盘制作实际造价费用36000元。18、吕胜出差证明，证明清单37.差旅费实际费用共10316元、19、内存卡（通话录音），证明2016年10月8日，原被告双方认为清单”必须进行清算（当庭播放）。20，工程款支付协议，证明由于原被告之间是合作关系的，因原告是负责投资，故其以该项目雇请的施工欠款、建设材料不能简单视为原告投入。21、证人冯某的证言，证实其是凯旋房地产公司的员工，其得了两个月的工资，是吕胜支付的钱，围墙就是被告出的，工钱是吕胜支付的，原、被告间的结算清单其没核算过就签字了；22，证人丘某的证言，证实其是凯旋房地产公司的员工，其得了两个月的工资，是吕胜支付的钱，工程项目部有六个人，原、被告间的结算清单其没核算过就签字了；23、陆川县人民法院判决书，证明在合伙期间，原告吕胜以合作的名义对外借款，法院判决由被告偿还。 本院的现场勘查图，证实2017年8月4日，本院对被告项目的围墙进行了测量，总长度为258.7米，原、被告双方上述证据无异议。 经过开庭质证，被告对原告提供的证据1、2、4、5、7无异议，对提供的证据3提出异议，不是双方的真实意思表示，是为了让广东老板垫资才写的。原告对被告提供的证据11、12、13、14、16、17、23的真实性无异议，对证据13中的安装明细图不认可，证据14工资表内容不完整；对证据1、2、8、9、10、15、18、2021、22、的真实性有异议；对证据3、4、5、7提出与本案无关；对证据6的购买沙石数额没异议，提出农民工工资与本案无关；对证据19提出等确认后再发表意见。 对上述当事人无异议的证据，本院予以确认。 原告提供的证据3，清单里第2、3、4、5的数据的围墙壁数为685.5米与实际测量得出的258.7米不符，第20的空调钱是由被告支付的，第19的工地管理人员的12个月工资与证人作证的仅得2个月工资不符，第30的售楼部装修、沙盘费用166800元，与实际的总造价装修费71800元、沙盘费36000元不符，且2016年10月8日，原告与被告的通话中均表示，清单数据不准确，原、被告均出有资、到时对清单再重新结算。因此，结算清单不是双方的真实意思表示，本院对原告提供的证据3不予采纳。被告提供的证据1是土方工程结算单据，有原件予以证实，提供的证据19是2016年10月8日，原、被告双方的直接通话；是双方的真实意思表示，对被告的证据1、19，本院予以确认，被告提供的证据3、4、5、6、7、8、10有原件予以证实，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认；被告提供的证据21、22除丘某所证实的水泥钱、钢材钱外，证人证言之间及与其他证据之章的能相互印证，本院予以采纳；被告提供的证据2、9、18、20不能确定其真实性，本院不予确认；被告提供的证据15与本案没有关联，本院不予考虑。 综合全案证据，本院对本案事实认定如下：2015年4月30日，原告吕胜与被告玉林市凯旋房地产有限公司签订了一份《合作开发协议书》，约定双方共同开发位于陆川县文化广场南边）的凯旋华府项目，被告负责项目建设前期（直至得到开工许可证为止）包括工程监理费在内的所需全部资金及提供面积为4287.04平方米的A、B地块建设用地作为出资费用；原告负责建设用地上投资合作的项目，并以图纸结构要求和项目要求所需的全部建设、开发资金。该合作协议书约定了双方的权利义务（具体内容详见作何开发协议书）。上述合作协议书签订后，原告组织施工队进场施工，因各种原因，2016年9月18日，原告吕胜制作了一份其凯旋华府项目工程前期投资费用总计3338335元的《吕胜投资凯旋华府项目工程前期费用清单》，在没有结算的情况下让工程项目部的丘某、冯某签字，原、被告双方基于其他原因亦在清单上签名。2016年5月8日，被告收取原告259000元，用于项目前期费用；2016年10月26日，李日荣给原告出具一份《借条》，确认自2015年8月至2015年10月，原告共交给李日荣现金、转账等340000元，用于合作项目投资费用。2017年1月17日，因纠纷，原告向人民法院提起诉讼，请求双方签订的合作有效。后被告提起反诉。经人民法院调解，原、被告双方自愿达成协议：解除双方于2015年4月30日签订的《凯旋华府项目合作开发协议书》，本院制作了（2017）桂0922民初36号民事调解书。 本院认为，本案的纠纷，是合伙引起的纠纷。原、被告于2015年4月30日签订一份《合作开发协议书》，该协议书约定：双方共同开发位于陆川县文化广场南边）的凯旋华府项目，被告负责项目建设前期（直至得到开工许可证为止）包括工程监理费用在内的所需全部资金及提供面积为4287.04平方米的A、B地块建设用地作为出资费用；原告负责建设用地上投资合作项目并以图纸结构要求和项目要求所需的全部建设、开发资金。上述协议书签订后，原告组织施工队进行施工。2016年9月18日，原、被告双方对原告前期投资费用进行了确认，确认结果为原告前期项目投资费用为3338335元。后来被告发现原告的前期项目投资费存在有瑕疵，电话要求与原告重新确认，原告虽在电话答应，但最终双方没有重新确认。被告要求本院对原告前期项投资费清单中的第2项围墙建设进行现场勘验，勘验结果该围墙长度为258.7米，而前期项投资费清单围墙长度为685.6米。本院认为原、被告双方于2016年9月18日确认的吕胜投资凯旋华府项目工程前期费用清单确实存在有瑕疵问题。2016年5月8日，被告收取原告259000元，用于项目前期费用；2016年10月26日，李日荣给原告出具一份《借条》，确认自2015年8月至2015年10月，原告共交给李日荣现金、转账等340000元，用于合作项目投资费用。二项合计为599000元。2017年1月17日，因纠纷，原告向本院提起诉讼，请求确认双方签订的合作协议有效。后被告提起反诉。经本院调解，原、被告双方自愿达成协议：解除双方于2015年4月30日签订的《凯旋华府项目合作开发协议书》，本院制作了（2017）桂0922民初36号民事调解书。原告退出与被告合伙。原告退出合伙后，双方没有就合伙期间债权、债务进行过清算、清偿，亦没有就退伙时合伙财产进行结算。本院认为，原、被告于2016年9月18日确认的“吕胜投资凯旋华府项目工程前期费用清单”只是对双方合伙期间原告吕胜前期投资的确认（且还存在有瑕疵），并非是原告退伙时对双方合伙期间的债权、债务及财产积累的清算结果。根据《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）的通知》第五十四条规定：“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。……”原告要求被告返还其投资被告凯旋华府项目工程前期费用3937335元，没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十六条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告吕胜诉讼请求。本案案件受理费38299元，（原告已交纳19149），由原告吕胜负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 长  何玉森 人民陪审员  黄文胜 人民陪审员  温启栋 二〇一八年十二月二十日 法官 助理  陈 波 书 记 员  罗海权