广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂09民终1242号 上诉人（一审被告）中国能源建设集团广西水电工程局有限公司，住所地广西南宁市兴宁区明秀东路**。 法定代表人郑建林，执行董事。 委托诉讼代理人龚运川，广西三益律师事务所律师。 委托诉讼代理人刘怡敏，女，汉族，住广西玉林市玉州区，系广西水电工程局职员。 被上诉人（一审原告）广西五洋联动商贸有限公司，住所地广西南宁市青秀区民族大道**新城国际****。 法定代表人潘秋竹，执行董事。 委托诉讼代理人高昶，广西永泰和律师事务所律师。 委托诉讼代理人刘振华，广西永泰和律师事务所律师。 一审第三人广西陆川县铅锌矿，住所地广西陆，住所地广西陆川县沙坡镇文龙径 法定代表人温家裕，矿长。 委托诉讼代理人吕华川，男，汉族，系广西陆川县铅锌矿党支部书记，住广西陆川县。 上诉人中国能源建设集团广西水电工程局有限公司（以下简称广西水电工程局）与被上诉人广西五洋联动商贸有限公司（以下简称五洋联动商贸公司）、一审第三人广西陆川县铅锌矿合同纠纷一案，不服陆川县人民法院（2018）桂0922民初244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月28日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人广西水电工程局上诉请求：一、撤销陆川县人民法院（2018）桂0922民初244号民事判决；二、请求改判驳回被上诉人五洋联动商贸公司一审的全部诉讼请求，判决支持上诉人广西水电工程局在一审中提出的全部反诉请求；三、一、二审诉讼费用由被上诉人五洋联动商贸公司承担。事实和理由：一、一审判决以上诉人水电工程局未缴纳反诉费为由，擅自停止审理上诉人水电工程局原已进行实体审理的反诉请求，严重违反了诉讼程序；二、本案上诉人水电工程局在签约中承诺确保拥有一审第三人陆川铅锌矿100%开采经营权，该承诺不存在权利瑕疵，是合法的。一审判决认为水电工程局“至今未能依约合法取得陆川铅锌矿100%的权益份额”的认定是错误的，与一审法院作出的（2017）桂0922民初1875号民事判决书认定上诉人取得100%权益份额相矛盾；三、本案上诉人水电工程局提交的证据、五洋公司的质证意见以及陆川铅锌矿的答辩意见均能证实合作项目经理部已成立，一审判决认为项目经理部没有成立的认定是错误的；四、根据《框架协议书》、《陆川县铅锌矿项目合作合同》的规定，五洋公司应向水电工程局及时支付权益份额金和生产流动资金，其未能按合同给付构成先行违约，水电工程局享有先履行抗辩权，五洋公司根据我国合同法的规定不享有不安抗辩权，也不享有合同解除的权利；五、本案上诉人水电工程局与被上诉人五洋公司合作的基础始终没有丧失，并不存在“水电工程局违约导致不能实现合同目的”的客观情形，被上诉人五洋公司要求解除合同没有事实基础，更没有法律依据；六、退一步而言，本案即使判决合同解除，根据《合同法》及“联营合同相关司法解释”的规定，鉴于本案合作项目已实际履行的客观情况，双方理应在相对合作项目进行费用清算后计算水电工程局是否应当返还已付款项，应还款项实际数额是多少，而非直接退还已收款项，一审判决就此属于法律适用错误；七、被上诉人五洋公司未按合同约定给付权益份额金和流动资金的事实是清楚的，证据确实充分，应承担合同款项支付义务，上诉人水电工程局的反诉请求具有事实和法律依据。综上，本案一审判决在诉讼程序、事实认定、证据采纳、判决理由、法律适用上均存在严重错误，上诉人水电工程局作为诚实守信的大型国有单位，在本案中履行了全部义务，被上诉人五洋公司在明显先行违约的情况下，不应享有合同解除的权利，被上诉人五洋公司合同解除不仅欠缺事实基础，更没有法律依据，一审判决合同解除的诉讼程序、事实、理由及法律适用均上错误的，应当依法撤销及改判。 被上诉人五洋联动商贸公司答辩称：一、一审判决以上诉人未依法缴纳反诉费为由，不予审理其诉请，程序合法，符合法律规定；二、一审判决认定上诉人水电工程局违约事实清楚，证据确凿充分；三、一审判决解除被上诉人五洋公司与上诉人水电工程局签订的《框架协议书》、《合作合同》有充分的事实和法律依据；四、本案《合作合同》未能实际开始合作开采经营，上诉人水电工程局主张应对合作项目进行核算后再确定应否返还或返还多少权益份额出资款给被上诉人五洋公司毫无事实和法律依据；五、被上诉人五洋公司要求返还已支付的权益份额出资款及赔偿经济损失，有充分的法律依据。综上，上诉人水电工程局的上诉缺乏事实和法律依据，本案一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人水电工程局的上诉，维持一审判决。 一审第三人广西陆川县铅锌矿陈述称：同意上诉人广西水电工程局的上诉理由。 被上诉人五洋联动商贸公司向一审法院起诉请求：1、判令解除2015年2月3日广西水电工程局与五洋联动商贸公司签订的《陆川县铅锌矿项目合作框架协议书》；2、判令解除2015年6月24日广西水电工程局与五洋联动商贸公司及广西陆川县铅锌矿（见证方）签订的《陆川县铅锌矿项目合作合同》；3、判令广西水电工程局返还五洋联动商贸公司权益份额金共计人民币8500000元；4、判令广西水电工程局赔偿五洋联动商贸公司经济损失暂计人民币3034000元（以人民币8500000元为本金，按月利率2%计付经济损失。其中：5000000元本金从2015年3月28日起计；3000000元本金从2015年7月22日起计；500000元本金从2015年8月20日起计，暂计至2016年11月10日，实际经济损失金额计付至广西水电工程局返还全部本金之日止）；5、诉讼费用由广西水电工程局承担。 一审法院认定事实，2013年4月19日，广西水电工程局与陆川县人民政府签订了《陆川县铅锌矿项目合作框架协议》（陆政合[2013]10号），约定：广西水电工程局（乙方）对陆川县铅锌矿进行企业收购改制，资源深勘探，选矿厂异地技改建设等。在陆川县铅锌矿下水、六法水一体采矿证办理及选矿厂异地技改相关手续完善过程中，甲方（陆川县人民政府）同意乙方广西水电工程局与陆川县铅锌矿以合作开采等方式依法依规经营，同时进行资源勘探，增加探明储量和提高储量级别，甲方同意同步进行出让评估等工作。手续完善后，乙方依法依规对陆川县铅锌矿进行收购，甲方有条件将陆川县铅锌矿下水、六法水矿资产、人员、债权、债务整体划转给乙方，乙方必须要按照国家的政策要求落实各事项。乙方要承接原合作方广西嘉达矿业有限公司与广西陆川县铅锌矿订立合同确定的一切条款，同时在陆川县注册成立具有独立法人资格的项目公司，作为承担项目投资的主体；根据相关工作的推进适时与甲方签订项目正式投资合同书。 2013年9月28日，广西陆川县铅锌矿作为甲方，广西水电工程局作为乙方，广西海源商贸有限公司作为丙方，三方共同签订了《合作开采经营合同》，约定：三方合作的标的是陆川县铅锌矿依法登记确认的采矿权，即陆川县铅锌矿依法取得的采矿许可证范围内的全部矿产资源及衍生权利。采矿许可证号为4500000720059，核发单位为广西壮族自治区国土资源厅；甲方以陆川县铅锌矿依法登记确认的采矿权以及矿区属甲方的资产与乙方、丙方合作，乙方、丙方负责铅锌矿开采经营所需的全部资金，按照乙方60%、丙方40%比例出资。甲乙丙三方按收益分配的比例享有可分配利润的权利和承担相应的经营风险、责任义务；甲、乙、丙三方共同组建项目经理部（以下简称经理部），共同组织技术人员、管理人员及其他各岗位人员进行管理，建立相应的组织管理机构，制定出合理的管理方案，统一进行开采经营管理活动，乙方主要负责生产经营等日常事务管理。甲、乙、丙三方对所属的人员各负责合作期间的各项社会保险的缴纳，并各自承担所属员工的劳动关系等风险责任；三方共同决定开采方案、共同落实安全生产等事务；合作期限为八年，从合同签订之日算起；各方并对合作期间经营收益的分配方式、合作各方的权利义务等进行了约定。2013年10月15日，三方又签订了一份《合作开采经营补充协议书》，约定：“1、为便于项目工作的推进，乙方与丙方在陆川县成立联营体项目部，项目部权益、责任、义务等按照乙方60%、丙方40%分配比例执行。项目部名称为：广西壮族自治区水电工程局陆川县铅锌矿项目经理部（以下简称经理部），由广西壮族自治区水电工程局直接下文成立。2、经理部成立后，由经理部履行《合作开采经营合同》中乙方和丙方的责任、权利和义务，全权代表乙方和丙方与甲方对接。3、经理部成立后，乙方实际执行代表为其下属机构广西壮族自治区水电工程局矿业公司（以下简称矿业公司），代表乙方履行有关职责。4、经理部成立后，由经理部核实确认原乙方和丙方在项目前期投入，并作为项目开发过程乙方和丙方投入成本，在项目产生利润后按乙方、丙方投入比例优先偿还。5、经理部的组建工作由矿业公司和丙方负责，经理部经理由乙方派出并下文任命聘用，副经理（乙方人员除外）由经理部直接任命聘用。6、陆川县铅锌矿项目生产开采过程中所需资金由经理部向广西壮族自治区水电工程局矿业公司借款，双方签订借款合同。经理部产值归入广西壮族自治区水电工程局矿业公司，项目产生利润后按先偿还所有借款后再进行利润分成方式进行。7、经理部除经理以外的各岗位人员由经理部直接聘用。经理部主要岗位中的财务、出纳、经营由乙方派出。其他各岗位人员从乙、丙方双方派出或从社会招聘，由经理部办理聘用手续。经理部所有人员薪酬及‘六金’计入项目工资成本。8、根据工作需要，经理部可从乙方和丙方租用设备等，产生费用纳入经理部成本。9、经理部根据工作需要制定内部相应的生产、经营、财务、员工薪酬等管理制度，根据其职责管理实施项目，努力控制生产成本，并使项目效益最大化。10、在项目实施过程中，重大生产、技术、安全等方案由经理部和甲方共同决策，确保项目安全顺利推进。11、根据工作需要，经理部可聘用甲方人员，工资由经理部负责，‘六金’则由甲方负责。12、本补充协议一式六份，甲、乙、丙三方各执两份，有效期限与《合作开采经营合同》有效期一致。”《合作开采经营合同补充协议》签订后，广西水电工程局与广西海源商贸有限公司在陆川县铅锌矿成立了联营体广西壮族自治区水电工程局陆川县铅锌矿项目经理部，开展开采经营活动。 2015年1月28日，广西海源商贸有限公司（合同甲方）与李德庆（合同乙方）签订了一份《经营权转让合同》，约定：“一、甲方把其持有陆川县铅锌矿40%投资经营收益权转让给乙方李德庆，乙方向甲方支付经营权转让款共计人民币叁佰万元整（￥3000000.00元）（此费用不含税费）。二、乙方向甲方支付转让金分两次付清，在合同签订之日起2月16日前支付第一期转让款贰佰万元整（￥2000000.00元）给甲方；在本合同生效后3月15日前付清余款壹佰万元整（￥1000000.00元）给甲方。……三、当甲方收到第一期转让金后，甲方配合乙方完成与广西水电工程局、广西陆川铅锌矿的交接等各项工作。四、当乙方付清转让金给甲方后，乙方完全持有甲方与水电工程局取得广西陆川铅锌矿的投资开发经营权中40%的权益，包含黄学飞代甲方支付给广西嘉达矿业有限公司法人马耀林转让金500万元，以及在矿山的所有投入。五、甲方保证上述股份与他人没有任何纠纷，没有对外抵押、留置、担保等任何形式的他项权利等情况，如有上述情况造成的一切经济损失及责任，由甲方全权负责。六、乙方清楚并认可甲方在陆川铅锌矿经营项目承担的债权债务，甲方把股权转让给乙方后，乙方愿意承担2013年1月1日以后的承包合作金，办证等其他债权、债务由甲方自己负责。七、如果在约定时间乙方没有向甲方付清转让余款的，则视为乙方违约，按未付款项金额以银行同期同类贷款利率向甲方支付违约金。如果乙方超过60个工作日未付清余款，甲方有权终止本合同，乙方前期所付转让款不予退回并收回经营权。造成一切损失由乙方自行负担。八、本合同没有约定的，双方签订补充协议作出约定；若出现纠纷双方协商解决，不能解决的，双方均可向南宁市仲裁委员会提出仲裁申请。九、本合同自双方签字盖章及乙方向甲方支付第一期200万元转让款后生效，本合同一式四份，甲乙双方各持二份，具同等法律效力。” 2015年2月3日，广西水电工程局（甲方）与五洋联动商贸公司（乙方）签订了《框架协议书》，约定：甲方以取得陆川县铅锌矿项目100%开采经营权为合作条件，甲方承诺已形成的资产总金额不超过2730万元（最终以审计评估后双方确认的金额为准），乙方按甲乙双方确定的该项目的总资产额40%的比例出资向甲方购买本项目40%的股份；购买后，本项目股东即为甲乙两方，其中甲方占60%、乙方占40%的股份，双方签订合作经营合同后，双方按约定比例出资并共同经营管理或成立项目合资公司进行经营管理。协议书同时约定：“三、甲方的权利义务：1、甲方应确保拥有陆川铅锌矿100%开采经营权。2、甲方应保证取得的开采经营所需各类证件的合法性、有效性，确认矿山的法律状态和甲方的合法开采经营地位；3、根据相关工作的进展，甲方应及时推进与乙方签订项目合作经营合同或合作合同。4、如签署正式合作合同，与乙方的经营合作期不应少于六年。5、协调陆川县政府，配合做好陆川铅锌矿的收购改制工作。6、与乙方签订项目合作经营合同后，协助乙方加强对陆川铅锌矿项目的生产管理和销售。四、乙方权利与义务：1、双方签订框架协议书后十日内乙方将500万元存入甲方指定的银行账户，作为项目合作诚意金。逾期未付，甲方有权解除本框架协议。2、与甲方签订项目合作经营合同后，按合同规定负责组织生产所需的各类人员，严格按相关要求做好上岗培训、特殊工种岗位持证上岗等工作。3、与甲方签订项目合作经营合同后，按合同规定负责陆川铅锌矿项目的生产管理和销售工作，参与项目经营管理工作。4、与甲方签订项目合作经营合同后，按合同规定严格执行国家相关的法律法规，尤其是严格按照安全生产、环境保护、水土保护等专项规定及矿山管理的相关规章制度进行管理。5、与甲方签订项目合作经营合同后十日内支付剩余的款项。……七、违约责任：在框架协议书有效期内，任何一方无故终止协议或不履行本协议条款的，都属违约，并按约定支付违约补偿金。……十、附则：1、甲、乙双方计划于2015年3月31日前完成全部工作并签订正式合作经营合同，如未能签订正式合作经营合同的而双方也未达成延期协议的，本框架协议书作废，甲方应在2015年4月10日前退回乙方合作诚意金500万元，如果甲方在约定期限内未能退回本协议中约定的乙方合作诚意金，甲方按应退金额的中国人民银行同期贷款基准利率支付滞纳金。2、甲方应保证其在陆川铅锌矿项目中投资形成的资产不超过2730万元（如果在审计中发现超过2730万元，甲方也以2730万元认可），最终金额以双方确认为准。3、在清产核资中，以甲方提供的票据为确认依据，如果乙方在清产核资或审计过程中需请专业公司进行核算，此费用由乙方负责。4、在乙方向甲方账户注入资金后，甲、乙双方应在十天内组织有关人员或专业机构对陆川铅锌矿项目进行清产核资及审计和资产评估工作。5、乙方按双方确认的投资额，以不少于40%的股份入股陆川铅锌矿项目。6、甲、乙双方签订合作经营合同后，乙方原存入甲方账户的项目合作诚意金500万元，转为乙方收购甲方陆川铅锌矿项目的股份购买款。”《框架协议书》签订后，五洋联动商贸公司于2015年3月27日将5000000元诚意金打入广西水电工程局指定账户。 2015年4月27日，五洋联动商贸公司、广西水电工程局与广西信桂和会计师事务所有限公司签订《陆川项目专项审计约定书》，由五洋联动商贸公司委托广西信桂和会计师事务所有限公司对广西水电工程局自2013年9月28日至2015年3月31日止的财务状况进行财务收支和清产核资专项审计，广西水电工程局及时为广西信桂和会计师事务所有限公司的审计工作提供其所要求的全部会计资料和其他有关的资料。2015年5月29日，广西信桂和会计师事务所有限公司出具了《中国能源建设集团广西水电工程局有限公司陆川县铅锌矿项目经理部审计报告》（信桂和专审字[2015]第024号），确认截止2015年3月31日，经审计确认的账面资产总额为25761260.90元，可确认的清查资产为25250060.90元，待确认的清查资产为511200.00元；确认账面负债总额30122629.66元，可确认的清查负债为26405547.67元，待确认的清查负债为3717081.99元；经审计确认的账面权益（净亏损）总额-4361368.76元，可确认的净亏损为-1155486.77元，待确认的净亏损为-3205881.99元。 2015年6月24日，广西水电工程局（合同甲方）与五洋联动商贸公司（合同乙方）及第三人（合同见证方）共同签订了《项目合作合同》，约定：“在平等、自愿、公平和互利互惠的原则下，经甲、乙双方共同协商，就陆川县铅锌矿项目合作开采经营达成以下条款。一、项目基本情况及标的：1、项目就名称：广西陆川县铅锌矿项目；……3、合作标的：依据甲方2013年9月28日广西陆川县铅锌矿、广西水电工程局、广西海源商贸有限公司签订的‘合作开采经营合同’。甲方承诺所取得的权益份额已包括广西海源商贸有限公司的40%，共计100%权益份额。二、合作方式：1、甲、乙双方同意根据审计机构对陆川铅锌矿项目财务收支情况审计报告结果，认定自2013年9月28日（即广西陆川县铅锌矿与广西水电工程局、广西海源商贸有限公司签订‘合作开采经营合同’的生效日期）至2015年3月31日止，陆川铅锌矿项目清产核资经审计的清查确认的资产总额为25250060.90元。乙方同意按经确认的资产总额40%进行出资，即10100024.36元。经审计的负债总额合计30122629.66元（包括已经确认的负债26405547.67元和待确认负债3717081.99元）及所有者权益-4361368.76元（包括已清查确认的所有权益-1155486.77元和待确认负债3205881.99元）由甲方自行承担。2、本项目所持的权益份额为甲乙两方，其中甲方占60%、乙方占40%的份额。双方按约定的权益份额出资及分配利润，共同委派人员进行生产经营管理，共同承担相应的经营风险、责任义务。3、在生产经营过程中，双方按所持权益份额比例共同出资生产经营所需资金。如果在规定的时间内任何一方不能按照约定的时间拨付资金，可由另一方出资，未出资方按未出资额缩减所持股比，出资方可增加相应股比。方法为：以本次双方确认的资产总额25250060.90元为计算依据进行缩减比例。4、甲乙双方共同组建项目经理部或在条件成熟的情况下组建公司，共同组织技术人员、管理人员及其他各岗位人员进行生产经营管理，建立相应的组织管理机构，制订出合理的管理方案，统一进行开采经营管理活动，甲方主要负责财务、经营管理，乙方主要负责生产管理和销售，陆川县铅锌矿项目的投资计划、生产计划、销售计划均由双方协商确定，项目所签订的所有生产方案和合同，必须经双方签字后方可实施。5、陆川铅锌矿项目财务账务应独立核算，原则上遵循广西水电工程局的财务管理制度，对项目投资及大宗资金使用应由合作双方负责人联签后方可支出；对项目日常的生产维持资金由甲方负责签发，乙方负责审核，双方签字后方可支出。6、按照甲、乙双方与广西陆川县铅锌矿签订的三方合作开采经营合同所约定的合作各方的义务和权利要求，共同制定开采方案、共同落实安全生产、环境保护事务，落实安全生产保障和环境保护治理资金的投入，确保达到生产安全和环境保护达标。三、合作期限：1、合同时间为2015年4月1日至2021年3月31日止，共六年。2、如甲乙一方提出变更或终止合作经营，经双方协商一致后，可根据情况重新签订其他协议或终止合作经营合同。四、合作经营资产界定：甲、乙双方共同出资的资产，包括经双方认定的至2015年3月31日止陆川铅锌矿项目资产及到合同终止时，双方在合作经营期内共同投资形成的资产，资产处置时按股比进行分配，各自的资产自行处理。五、甲方权利与义务：1、确保拥有的权益份额的合法性、有效性。2、协助乙方做好生产管理和销售工作。3、经甲方核实并确认广西信桂和会计师事务所有限责任公司对陆川铅锌矿项目的审计报告结果。4、负责组织陆川铅锌矿项目经营所需的人员，按照相关要求做好上岗培训，特殊工种岗位持证上岗等安全生产工作。5、甲方必须依法缴纳税费及相关的行政规费，不得有任何违反法律法规的行为，甲方应获得的利润收入的税金由甲方负责。6、在合同期间，甲方按出资比例获取合作权益。7、在合作开采期间，搞好与当地村民的关系。六、乙方权利与义务：1、双方签订本合同后，乙方原打入甲方账户的项目合作诚意金5000000元自动转为乙方本次所占40%权益份额金，余款5100024.36元由乙方分两期支付，第一期在本合同签订之日起七天内支付3000000元转入甲方指定的银行账户，第二期在第一期支付之日起七天内支付2100024.36元转入甲方指定的银行账户。如乙方逾期未付，甲方有权解除本合作合同。解除合同后，甲方在一个月内无息退还乙方所打入甲方账户的所有款项。2、确认广西信桂和会计师事务所有限责任公司对陆川铅锌矿项目的审计报告结果。3、乙方在签订本合同后，负责组织生产所需的各类人员，严格按相关要求做好上岗培训、特殊工种岗位持证上岗等工作。4、乙方在签订本合同后，负责陆川铅锌矿项目的生产管理和销售工作，参与项目经营管理工作。5、乙方签订本合同后，严格执行国家相关的法律法规，严格按照安全生产、环境保护、水土保持等专项规定及矿山管理的相关规章制度进行管理。6、乙方必须依法缴纳税费及相关的行政规费，不得有任何违反法律法规的行为，乙方应获得的利润收入的税金由乙方负责。7、在合同期间，乙方按出资比例获取合作权益。8、在合作开采期间，搞好与当地村民的关系。七、见证方的权利和义务：1、同意甲乙双方的合作。2、认可甲方与乙方本次签订的合同内容和方式。3、确认乙方在2013年9月28日广西陆川县铅锌矿与广西水电工程局、广西海源商贸有限公司签订“合作开采经营合同”中取代丙方的合法地位，并促成广西陆川县铅锌矿重新与甲、乙双方签订三方《合作开采经营合同》。……九、违约责任：合同执行期间，任何一方如无故终止合同或不履行本合同条款的，都属违约，守约方将保有追究违约方经济赔偿的权利。……十一、附则：1、原与甲方签有合同的合作单位的合同，乙方应与甲方一同继续履行，如不能继续履行的，甲、乙双方可与其友好协商解决，甲、乙双方一同承担由此引起的经济责任。2、未尽事宜，甲、乙双方可另行协商并签订相关的补充协议。3、本合同一式五份，双方签字盖章后生效。甲、乙双方各持二份，广西陆川县铅锌矿持一份，具同等法律效力。……”。《项目合作合同》签订后，五洋联动商贸公司于2015年7月22日汇入广西水电工程局指定账户3000000元、2015年8月20日汇入广西水电工程局指定账户500000元。至此，五洋联动商贸公司支付给广西水电工程局的权益份额金共计8500000元。但因为第三人广西陆川县铅锌矿认为五洋联动商贸公司与广西水电工程局虽签订了《项目合作合同》，但合同涉及之前的合作当事人，所以一直未签订三方《合作开采经营合同》，且由于五洋联动商贸公司与广西水电工程局双方之间就有关条款没有谈拢，亦未组建新的项目经理部。 2015年6月30日，李德庆（合同甲方）与广西水电工程局（合同乙方）、第三人广西陆川县铅锌矿（合同见证方）签订《权益份额转让合同》，约定：“鉴于：1、甲方通过收购方式业已继受取得广西海源商贸有限公司在《合作开采经营合同》、《合作开采经营补充协议书》（以下总称‘《合作合同》’）中的全部权利义务，其在《合作合同》中联营体项目部的权益份额为40%（下称‘权益份额’）。2、乙方在甲方继受取得广西海源商贸有限公司在《合作合同》中的权利义务以及权益份额时，同意广西海源商贸有限公司对甲方的上述转让，且广西陆川县铅锌矿对此转让无异议。为有利于今后的生产经营活动，经甲、乙双方协商，并经广西陆川县铅锌矿同意，本合同就甲方将其继受取得的《合作合同》权利义务及相应权益份额全部转让给乙方的事宜，根据《中华人民共和国合同法》的有关规定，订立如下条款，以供双方遵守。一、双方转让标的基本情况：本合同转让的标的为：甲方将其继受取得的《合作合同》中的全部权利义务以及权益份额。二、转让价格及付款方式：转让价格为人民币叁佰万元整（￥3000000.00元）（此费用不含税费），合同签订后五日内乙方支付贰佰万元整（￥2000000.00元），余款壹佰万元整（￥1000000.00元），在第一次付款后20日内付清。三、甲方的责任及义务：1、本合同甲方所转让标的中包含原黄学飞（身份证号码：）支付给广西嘉达矿业有限公司法人马耀林转让金500万元，以及其在矿山的所有投入。黄学飞与广西嘉达矿业有限公司法人马耀林间的债权债务关系等均由甲方负责处理清楚，与广西陆川县铅锌矿无关，也与乙方无关。2、甲方保证所持有的权益份额与他人没有任何纠纷，没有对外买卖、抵押、馈赠、留置、担保等任何形式的他项权利等情况。如果甲方有上述情况或其他情形之一者，甲方将赔偿乙方转让金2倍作为对乙方的补偿。3、从甲方收到转让款之日起，甲方不得以任何理由，对陆川县铅锌矿的经营活动作出干涉。4、甲方需提供广西海源商贸有限公司黄学飞支付给广西嘉达矿业有限公司的转账凭证给乙方。5、由于甲方收购40%权益份额时（即甲方取得《合作合同》权利、义务时）广西陆川县铅锌矿已处于停工状态至今，期间未发生任何账目往来，甲方承诺，未经乙方账上处理的一切账款均与乙方无没有任何关系，甲方自行处理，如乙方因此受到第三人主张债权遭受损失的，乙方有权向甲方追偿，并要求甲方按该损失的30%支付违约金。四、乙方的责任及义务：鉴于甲方承诺在其与黄学飞签订合同至今，陆川县铅锌矿《合作合同》中没有发生任何债权债务，乙方受让甲方的《合作合同》权利义务及权益份额后，不承担在此期间的任何债务。但乙方愿意承担2013年9月28日《合作合同》签订之后，甲方继受取得《合作合同》权利义务期间与广西海源商贸有限公司共同经营期间所发生的债权债务。2、甲方继受取得《合作合同》权利义务时，矿山已处于停工状态，期间乙方与甲方没有任何没有任何关于双方合作经营的往来，乙方的其他债权债务与甲方无关。五、见证方的责任及义务：1、同意甲、乙双方间的权益份额转让。2、认可甲方与乙方本次签订的合同内容和方式。3、确认乙方已经取得全部权益份额。2013年9月28日广西陆川县铅锌矿、广西水电工程局、广西海源商贸有限公司三方签订的《合作开采经营合同》中，广西海源商贸有限公司所持有的40%权益份额经李德庆收购后本次再转让后（广西海源商贸有限公司与李德庆的转让合同附后），广西水电工程局已拥有100%的权益份额。六、其他：如果乙方在合同约定时间内没有向甲方支付转让款，迟延30天以上的，甲方有权解除本合同。2、合同签订后，如果乙方已按合同约定的期限支付第一笔款后，甲方不得以任何理由不履行本合同，如违约，甲方将按照本合同的总额的50%向乙方支付违约金，给乙方造成的其他损失，甲方也予以赔偿。3、本合同签署之日起，甲方原继受取得的《合作合同》的一切权利义务及权益份额均归乙方所有。4、如双方有其他约定，双方可以签订补充协议；若有争议，双方友好协商解决，不能解决的，双方均可向南宁市仲裁委员会提出仲裁申请。5、本合同一式肆份，甲乙双方各执贰份，各方签字或盖章后生效。” 另查明，2015年4月1日起，五洋联动商贸公司即派出工作人员至广西水电工程局在陆川县铅锌矿设立的项目经理部，协助进行有关工作，但因新的联营体尚未设立，五洋联动商贸公司所派出的人员工资均由五洋联动商贸公司方开支。2015年11月7日，五洋联动商贸公司在广西水电工程局的项目经理部会议上提出因相关费用尚未落实，矿山尚未能开工，派驻人员先行撤离。待广西水电工程局将以下事情弄清楚后再进场：“1、陆川县铅锌矿、广西水电工程局矿业公司、五洋联动商贸公司三方矿山开发合作协议的签订；2、解决陆川县铅锌矿采矿证延期所涉及到的有关款项费用确保采矿证持续、合法、有效；3、处理好原广西嘉达矿业有限公司与广西陆川县铅锌矿矿山合作协议、合同解除问题；4、协调处理好陆川县铅锌矿矿山用地范围与当地群众的土地争议问题。”2015年11月8日，五洋联动商贸公司派驻人员撤离。 又查明，广西陆川县铅锌矿采矿许可证（证号：C4500002011023220109623）有效期于2015年7月21日届满，2015年6月12日，广西国土资源厅向广西陆川县铅锌矿发出《关于广西陆川县铅锌矿采矿许可证有效期顺延三个月的通知》，将采矿许可证的有效期顺延至2015年10月21日止，并明确“仅顺延一次，之后按正常的采矿权延续登记办理。请你矿在上述期限内按采矿权登记的有关要求提交延续申请材料，逾期不予受理。”因广西陆川县铅锌矿未能在期限内办妥采矿证延续，2015年12月11日，广西水电工程局与陆川县铅锌矿项目经理部共同向广西陆川县铅锌矿发出《关于要求尽快采矿证延续的函》，要求广西陆川县铅锌矿尽快完善采矿证延续工作，为陆川县铅锌矿项目经理部生产经营活动提供条件。2016年3月29日，陆川县铅锌矿项目经理部再次向广西陆川县铅锌矿发出《关于要求加快办理采矿证延续的函》，称“目前已经进入2016年3月末，采矿证失效已达8个月之久，采矿许可证的延续一直未能办理完成，严重影响到我公司的生产经营。因此，要求贵单位尽快完善采矿证的延续工作，同时将采矿证延续办理的进展情况及办证费用以书面形式告知我公司，以便我公司有足够的时间筹集资金用于采矿证延续办理及恢复施工生产。”同日，陆川县铅锌矿项目经理部并向广西陆川县铅锌矿发出《关于要求终止嘉达公司合同的函》，称“贵单位与广西嘉达矿业投资有限公司签订的《陆川县铅锌矿合作开采合同》还在有效期，但实际已经由我公司履行合同。目前你单位未与嘉达公司解除合同，对我公司执行目前的合同有严重的障碍。为了保障我方合法权益，要求你单位尽快终止与广西嘉达矿业投资有限公司签订的《陆川县铅锌矿合作开采合同》”。2016年5月9日，陆川县铅锌矿项目经理部又向广西陆川县铅锌矿发出《关于要求加快办理采矿证延续的函》。2016年7月5日、2016年7月11日，广西国土资源厅分别向广西陆川县铅锌矿发出《矿山地质环境恢复保证金缴存通知书》（编号：2016027）和《关于缴纳有关费用的通知》，要求广西陆川县铅锌矿缴纳矿山地质环境保证金2555428.70元。同日，广西陆川县铅锌矿向被告发出《关于缴交矿山地质环境恢复保证金的函》，要求广西水电工程局尽快落实缴存矿山地质环境恢复保证金2555428.70元。2016年8月，广西国土资源厅向广西陆川县铅锌矿换发了《采矿权许可证》，有效期自2016年6月21日至2026年1月21日。 再查明，2016年7月26日，广西陆川县铅锌矿向广西水电工程局发出《陆川县铅锌矿关于终止合同并催交合同固定收益金的通知》，以广西水电工程局尚欠1359315.07元，且拖欠时间早已超过一年为由，通知被告2013年9月28日签订的《合作开采经营合同》自2016年8月1日起终止，同时要求广西水电工程局尽快支付拖欠费用。广西水电工程局接到通知后，2016年8月12日，广西水电工程局向广西陆川县铅锌矿发出《关于终止合同并催交合同固定收益金的复函》，以广西陆川县铅锌矿提供的图纸、资料与现场实际情况严重不符，历史遗留问题一直不予解决，其并未拖欠固定收益金等为由，函复广西陆川县铅锌矿以欠交固定收益金为由单方提出于2016年8月1日终止与其的合同关系，已构成违约，其不得不相应停止合同的履行，同时建议广西陆川县铅锌矿：“（一）撤回2016年7月26日给我方发出的《陆川县铅锌矿关于终止合同并催交合同固定收益金的通知》，双方友好协商解决办证问题及合作问题，这是我方恢复合同履行并协商解决采矿权办证费用的前提条件。（二）为避免采矿权证因不按期续费无法延期的风险，由贵方致函办证机关，提出延期60天申请，同时贵我双方亦可继续协商解决《通知》的有关问题。（三）贵方立即书面通知终止与广西嘉达矿业投资有限公司原采矿合同，解决嘉达公司长期以来实际上未退出与贵方的合作并干扰我方采矿工作的状况，并请贵方协助解决其他影响合同执行的遗留问题。（四）为保障我方财产及利益，请贵方立即停止侵扰我方项目部经营、维护等工作的非法行为。（五）请贵方于2016年8月20日前以书面形式对上述问题向我方予以明确答复。”2016年8月19日，广西陆川县铅锌矿就广西五洋联动商贸有限公司提出的问题进行了书面函复。2016年9月12日，广西水电工程局就广西陆川县铅锌矿的函复向广西陆川县铅锌矿作出《关于2016年8月19日陆川县铅锌矿来函的复函》，称：“2016年8月19日来函已收悉。鉴于复函事实与实际情况严重不符，有关依据、理由等均不能成立，我方特就有关情况进行澄清说明并复函如下：一、根据《广西陆川县铅锌矿资源储量核实报告》等文献资料，贵矿原矿铅+锌综合品位只有3.12%，与我方于2014年产出10500吨原矿铅+锌综合品位相吻合，并不是贵方所说的6%。而采出的10500吨原矿，消耗了大量的开拓巷道和采准工作，仅巷道掘进就完成3091米，掘出方量12020立方，采掘比为2943米/1万吨，远超过合理采掘比（应为500米/1万吨）。二、贵方来函称我方‘2014年9月以后生产中，强行撇开贵方，违反矿山管理工作程序，违反了《合作开采经营合同》单独指挥矿山生产，不按科学方法整改及开采，是我方自身原因，造成亏损’。该内容与事实严重不符，根据三方（包含广西海源商贸有限公司）签订的合作开采经营合同，法人主体是贵方，生产过程中一切关键业务的开展都需要贵方签字盖章才生效，公章也一直由贵方保管。比如，在给安监部门、国土部门提交报告时、向供电部门提交变压器扩容申请报告时等等，都需要得到贵方的认可盖章方可办理，在项目重要岗位上，矿长由贵方谢玩光担任，项目总工程师由贵方总工程师罗汉周担任，项目炸药联络员由贵方张春柳担任，安全主要负责人由贵方介绍的专家张一凡（同时担任玉林市、陆川县安监局安全首席顾问）担任。从以上情况开看，贵方所谓我方‘强行撇开’贵方的说法，既没有可能也没有依据。相反，在合作期间由于贵方不及时办理签字盖章手续，造成我方工作效率低下，成本增加却是不争的事实。三、贵方来函第二条称‘因为我方不支付嘉达股权转让款造成贵方无法与嘉达终止合同关系’，该理由不成立。根据三方合作开采经营合同的约定，贵方应负责与之前合作方即嘉达公司合作关系的处理，该费用应由贵方承担，贵方未支付费用造成的后果也应由贵方承担。四、贵方来函第三条完全没有事实依据。特别是‘贵方及嘉达公司要求借用陆川县铅锌矿户头’及‘2015年10月份及2016年5月5日下午三方会议研究决定，此笔款项70万元由贵方负责承担’一说更是不符合事实。我方在向贵方借出的70万元人民币借条里，明确写明在贵方无钱归还时，要从其每年合作收益金里扣除。另贵方阐述我方欠黄学飞80万元，也没有事实依据，且我方与黄学飞的债权债务问题是我方与黄学飞的问题，与贵方无关。五、贵方来函第四条称，‘贵方于2013年11月就开始着手准备采矿证办理工作，然后由我方安排施工队伍延后三个月，施工队伍更换钻机耽误一个半月，我方要求更改《矿山开采设计》耽误四个月’等事实及理由不成立。根据合作开采经营合同，采矿证的有效性是贵方重要工作责任之一，是贵方必须承担的职责与任务。六、我方实际上以合作金方式支付给贵方57万元。但由于贵方在2013年从我公司借出70万元至今未还，并且当年的借条中明确‘在贵方无钱归还时，要从其每年合作收益金里扣除。’由于以上第四点阐述原因，加上我方坚持主张扣除贵方一年合作收益金70万元，以及我方除上述款项外还向贵方支付了相关款项，实际上我公司已经超额支付了应付的固定收益和其他收益金。另按《合作开采经营合同》第五条第六点明确规定，在贵方收到我方支付的收益金后，要向我方提供完税发票。从2013年我方向贵方支付第一笔款至今，贵方从未向我方提供完税发票。仅凭该点原因，我方有权拒绝继续支付任何费用。……”广西水电工程局与广西陆川县铅锌矿虽由此发生争议，但广西水电工程局并未在接到广西陆川县铅锌矿解除合同的通知后向法院起诉或申请仲裁机构进行仲裁。庭审中，广西陆川县铅锌矿称广西水电工程局至今仍拖欠其合同固定收益金，广西水电工程局亦表示确实欠有，但至今没有经过双方核实。 还查明，庭审中，广西水电工程局表示虽与李德庆签订了《权益份额转让合同》，但转让款因各种原因实际并未付清。且庭审中，广西水电工程局也未能提供其已支付的股权转让款的依据。 再查明，广西陆川县铅锌矿成立于1990年3月31日，系全民所有制企业。2008年4月2日，广西陆川县铅锌矿与广西嘉达矿业有限公司签订《合作开采经营合同书》，约定广西陆川县铅锌矿将广西陆川县铅锌矿的矿业权及相应的矿产资源、衍生权利、开采经营资质与广西嘉达矿业有限公司合作，广西嘉达矿业有限公司负责全部投资。2011年11月14日，广西嘉达矿业有限公司股东与黄学飞、张朝良签订《股份转让合同》，将广西嘉达矿业有限公司全部股权转让给黄学飞（受让60%）、张朝良（受让40%）。2011年11月15日，广西陆川县铅锌矿与广西嘉达矿业有限公司签订了《合作开采经营合同补充协议》。2013年4月19日，广西嘉达矿业有限公司原股东为甲方，黄学飞、张朝良为乙方，广西水电工程局为丙方，广西陆川县铅锌矿为见证方，共同签订了《补充协议》，约定：因乙方资金困难原因，尚欠股权转让金755万元未付清给甲方，乙方拟以受让后的广西嘉达矿业有限公与丙方合作，原甲方所欠广西陆川县铅锌矿的81万元由乙方在应付甲方款中代扣支付给广西陆川县铅锌矿，合作前广西嘉达矿业有限公司的债务，与丙方无关。根据《补充协议》的约定，黄学飞以广西海源商贸有限公司的名义，于2013年9月28日与本案广西水电工程局、广西陆川县铅锌矿签订了《合作开采经营合同》。 2017年1月3日，五洋联动商贸公司以广西水电工程局存在违约行为，且2013年9月28日广西水电工程局（反诉原告）与广西陆川县铅锌矿签订的《合作开采经营合同》已被合作项目的所有权人广西陆川县铅锌矿通知解除，合作标的已不存在，合同目的无法实现为由，向本院提起诉讼。 一审法院认为，五洋联动商贸公司与广西水电工程局之间签订的《框架协议书》、《项目合作合同》，双方当事人主体适格，内容不违反国家法律、法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应依约严格履行，如有违约，则应依法承担相应的违约责任。 本案的争议焦点是：1、广西水电工程局是否存在违约行为，案涉合同应否解除？2、五洋联动商贸公司支付的权益份额金是多少，广西水电工程局应否返还？ 一、关于广西水电工程局是否存在违约行为，案涉合同应否解除的问题。 五洋联动商贸公司与广西水电工程局签订的《框架协议书》约定：甲方以取得陆川县铅锌矿项目100%开采经营权为合作条件；在第三条第1款中亦明确约定“甲方应确保拥有陆川铅锌矿100%开采经营权”；双方签订的《项目合作合同》第一条第3款中更明确约定“甲方承诺所取得的权益份额已包括广西海源商贸有限公司的40%，共计100%权益份额”，第五条第1款又明确约定广西水电工程局应“确保拥有的权益份额的合法性、有效性”，但广西水电工程局虽与李德庆签订了《权益份额转让合同》，却至今未支付清楚权益份额转让金，因此，至今为止，广西水电工程局仍未完全取得100%的权益份额，也不能确保其从李德庆处受让所得的40%的权益份额合法、有效，已违反了《框架协议书》与《项目合作合同》的有关约定。 《项目合作合同》第二条“合作方式”第4款约定：“甲乙双方共同组建项目经理部或在条件成熟的情况下组建公司，共同组织技术人员、管理人员及其他各岗位人员进行生产经营管理，建立相应的组织管理机构，制订出合理的管理方案，统一进行开采经营管理活动，……”，第6款约定“按照甲、乙双方与广西陆川县铅锌矿签订的三方合作开采经营合同所约定的合作各方的义务和权利要求，共同制定开采方案、共同落实安全生产、环境保护事务，落实安全生产保障和环境保护治理资金的投入，确保达到生产安全和环境保护达标”，但《项目合作合同》签订后，五洋联动商贸公司与广西水电工程局、广西陆川县铅锌矿一直未能签订三方合作协议，也未能共同组建项目经理部，在2015年11月7日五洋联动商贸公司先期派驻的人员明确提出要求签订三方合作协议的情况下，广西水电工程局至今仍未能促成三方合作协议的签订，显然也已构成了违约。广西水电工程局辩称促成三方签订合作协议是见证人的义务，《合作合同》中虽约定见证方应“促成广西陆川县铅锌矿重新与甲、乙双方签订三方《合作开采经营合同》”，但见证方并非合同相对人，对合同履行并无相关的权利和义务，只是对合同签订双方的真实意思表示起到证明作用，而广西水电工程局作为合同相对方，且系广西陆川县铅锌矿原合作方，对促成三方签订合作合同，理应负有义务。因此，对广西水电工程局的这一主张，该院不予采信。 2016年7月26日，广西陆川县铅锌矿向广西水电工程局发出《陆川县铅锌矿关于终止合同并催交合同固定收益金的通知》后，广西水电工程局虽在复函中提出了异议，但并未向人民法院或仲裁机构请求确认解除合同的效力，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵消虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵消通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。”的规定，广西陆川县铅锌矿向广西水电工程局发出的《陆川县铅锌矿关于终止合同并催交合同固定收益金的通知》已发生合同解除的法律效力。五洋联动商贸公司与广西水电工程局的合作标的在法律上已不存在，合同目的已无法实现。 综上，广西水电工程局至今未能依约合法取得陆川县铅锌矿100%的权益份额，未能促成五洋联动商贸公司、广西水电工程局及广西陆川县铅锌矿依法签订三方合作协议，且其与广西陆川县铅锌矿2013年9月28日签订的《合作开采经营合同》也因其自身原因而导致合同解除，五洋联动商贸公司、广西水电工程局的合作标的在法律上已不存在，五洋联动商贸公司签订合同的目的不能实现，广西水电工程局的行为已构成根本性违约，依法应承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”，五洋联动商贸公司请求解除双方于2015年2月3日签订的《陆川县铅锌矿项目合作框架协议书》、2015年6月24日签订的《陆川县铅锌矿项目合作合同》，有理合法，该院依法予以支持。广西水电工程局主张其并不存在五洋联动商贸公司诉称的违约行为，五洋联动商贸公司要求解除合同的事实及法律依据均不存在，不应享有合同解除的权利，及广西陆川县铅锌矿与广西水电工程局的合同并未解除或终止，五洋联动商贸公司与广西水电工程局合作的基础并未丧失的辩解意见，没有事实和法律依据，该院依法不予采信。 二、关于五洋联动商贸公司支付的权益份额金是多少，广西水电工程局应否返还的问题。 对于五洋联动商贸公司支付给广西水电工程局的8500000元，五洋联动商贸公司主张均系支付给广西水电工程局的权益份额金，而广西水电工程局则认为其中的2015年8月20日所转的500000元系五洋联动商贸公司支付的生产经营资金，但五洋联动商贸公司提供的银行回单上，并未注明其2015年8月20日所转的500000元为生产经营资金，广西水电工程局庭审中亦承认双方当事人并未就该500000元系支付生产经营资金进行过口头确认，仅系广西水电工程局单方将其作为生产经营资金记账，且从客观上分析，五洋联动商贸公司向广西水电工程局支付上述款项时，三方合作经营的协议尚未签订，项目经理部也并未重新组建，五洋联动商贸公司与广西水电工程局之间并未实际开始合作经营，所以，2015年8月20日所转的500000元应认定为五洋联动商贸公司支付的权益份额金，而不应认定为生产经营资金。对于广西水电工程局认为2015年8月20日所转的500000元系五洋联动商贸公司支付的生产经营资金的主张，该院依法不予采信。 《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”因此，五洋联动商贸公司请求广西水电工程局返还权益份额金8500000元有理合法，该院予以支持；对于五洋联动商贸公司请求广西水电工程局按月利率2%从款项支付之日起赔偿其经济损失的诉讼请求，庭审中，五洋联动商贸公司主张其损失的计算方法是按照民间借贷的利率进行计算，但其支付给广西水电工程局的权益份额金并非是向广西水电工程局交付的借贷本金，双方之间并不存在民间借贷关系，不适用有关民间借贷的法律规定，故对五洋联动商贸公司的这一主张，该院不予采信，但广西水电工程局在五洋联动商贸公司提起诉讼要求解除合同并返还权益份额金后，至今未能将权益份额金返还给五洋联动商贸公司，确实给五洋联动商贸公司造成了利息损失，故五洋联动商贸公司的经济损失，应当以中国人民银行同期同类贷款利率计算，从五洋联动商贸公司起诉之日起计算为宜。广西水电工程局辩称因五洋联动商贸公司不按合同约定支付权益份额金及生产经营资金，根据合作合同的约定已构成违约，应承担由此发生的一切责任及后果，但因《项目合作合同》签订后，广西水电工程局未能及时依法取得合作标的100%的权益份额，也未能及时促成五洋联动商贸公司、广西水电工程局及广西陆川县铅锌矿签订三方合作经营合同，双方亦未能就合作事宜谈妥并组建项目经理部，依照《中华人民共和国合同法》第六十八条“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：……（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。……”五洋联动商贸公司有权行使不安抗辩权。五洋联动商贸公司行使不安抗辩权中止支付的行为，并不构成违约，因此，广西水电工程局的辩解主张缺乏法律依据，该院依法不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条的规定，判决：一、解除广西五洋联动商贸有限公司与中国能源建设集团广西水电工程局有限公司于2015年2月3日签订的《陆川县铅锌矿项目合作框架协议书》；二、解除广西五洋联动商贸有限公司与中国能源建设集团广西水电工程局有限公司于2015年6月24日签订的《陆川县铅锌矿项目合作合同》；三、中国能源建设集团广西水电工程局有限公司返还权益份额金8500000元给广西五洋联动商贸有限公司；四、中国能源建设集团广西水电工程局有限公司赔偿经济损失给广西五洋联动商贸有限公司，计算方法：以8500000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2017年1月3日起计算至权益份额金全部返还之日止。本诉案件受理费91004元（广西五洋联动商贸有限公司已预交45502元），由中国能源建设集团广西水电工程局有限公司负担。 二审期间，在指定的举证期限内，双方没有提供新证据。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。 另查明，广西水电工程局分别于2015年4月1日、2015年7月23日向李德庆支付转让股权款1000000元、1600000元。另，2018年3月12日陆川县人民法院作出的生效判决（2017）桂0922民初1875号民事判决书，认定的事实：广西水电工程局已对合作项目拥有100%的开采经营权。且，广西水电工程局与陆川县铅锌矿至今为止，双方仍在继续合作生产中。 本院认为，关于广西水电工程局是否存在违约，案涉合同应否解除的问题。被上诉人五洋联动商贸公司与上诉人广西水电工程局签订的《框架协议书》约定：甲方以取得陆川县铅锌矿项目100%开采经营权为合作条件；在第三条第1款中亦明确约定“甲方应确保拥有陆川铅锌矿100%开采经营权”；双方签订的《项目合作合同》第一条第3款中更明确约定“甲方承诺所取得的权益份额已包括广西海源商贸有限公司的40%，共计100%权益份额”，第五条第1款又明确约定上诉人广西水电工程局应“确保拥有的权益份额的合法性、有效性”，但上诉人广西水电工程局虽与李德庆签订了《权益份额转让合同》，却至今未支付清楚权益份额转让金，因此，截至目前，上诉人广西水电工程局仍未完全取得100%的权益份额，也不能确保其从李德庆处受让所得的40%的权益份额合法、有效，已违反了《框架协议书》与《项目合作合同》的有关约定。《项目合作合同》第二条“合作方式”第4款约定：“甲乙双方共同组建项目经理部或在条件成熟的情况下组建公司，共同组织技术人员、管理人员及其他各岗位人员进行生产经营管理，建立相应的组织管理机构，制订出合理的管理方案，统一进行开采经营管理活动，……”，第6款约定“按照甲、乙双方与广西陆川县铅锌矿签订的三方合作开采经营合同所约定的合作各方的义务和权利要求，共同制定开采方案、共同落实安全生产、环境保护事务，落实安全生产保障和环境保护治理资金的投入，确保达到生产安全和环境保护达标”，但《项目合作合同》签订后，被上诉人五洋联动商贸公司与上诉人广西水电工程局、一审第三人广西陆川县铅锌矿一直未能签订三方合作协议，也未能共同组建项目经理部，在2015年11月7日被上诉人五洋联动商贸公司先期派驻的人员明确提出要求签订三方合作协议的情况下，上诉人广西水电工程局至今仍未能促成三方合作协议的签订，显然也已构成了违约。上诉人广西水电工程局上诉主张其不存在违约的理由没有事实和法律依据，本院依法不予支持。一审判决认定上诉人广西水电工程局存在违约，解除双方签订的合同，并无不当，本院依法予以维持。 关于五洋联动商贸公司支付的权益份额金广西水电工程局应否返还的问题。本案中，被上诉人五洋联动商贸公司于2015年3月27日汇入广西水电工程局指定账户5000000元、于2015年7月22日汇入广西水电工程局指定账户3000000元、2015年8月20日汇入广西水电工程局指定账户500000元。至此，被上诉人五洋联动商贸公司支付给上诉人广西水电工程局的权益份额金共计8500000元。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，被上诉人五洋联动商贸公司请求上诉人广西水电工程局返还权益份额金8500000元于理合法。上诉人广西水电工程局上诉主张根据《框架协议书》、《陆川县铅锌矿项目合作合同》的规定，被上诉人五洋联动商贸公司应向其及时支付权益份额金和生产流动资金，其未能按合同给付构成先行违约的上诉理由没有事实和法律依据，本院依法不予支持。一审法院判决上诉人广西水电工程局返还权益份额金8500000元及赔偿经济损失给被上诉人五洋联动商贸公司，并无不当，本院依法予以维持。 关于广西水电工程局未缴纳反诉费，一审法院不予审理是否违反程序问题。根据最高人民法院关于适用《诉讼费用交纳办法》的通知“二、关于当事人未按照规定交纳案件受理费或者申请费的后果。当事人逾期不按照《办法》第二十条规定交纳案件受理费或者申请费并且没有提出司法救助申请，或者申请司法救助未获批准，在人民法院指定期限内仍未交纳案件受理费或者申请费的，由人民法院依法按照当事人自动撤诉或者撤回申请处理”的规定，本案上诉人广西水电工程局未依法缴纳反诉费，依法应按自动撤诉处理，故一审法院不予审理并无不当，不存在违反程序问题。 综上所述，上诉人广西水电工程局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费91004元（上诉人已预交），由上诉人中国能源建设集团广西水电工程局有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄炳才 审 判 员 邹丽娟 审 判 员 陈明学 二〇一八年十二月二十七日 法官助理 张秀云 书 记 员 葛 雁