辽宁省鞍山市铁东区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0302民初1096号原告：鞍山市铁丰建筑工程有限公司，住所地辽宁省鞍山市高新区千山中路153号。法定代表人：方光霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：程先艳，辽宁律兴律师事务所执业律师。被告：鞍山恒邦房地产开发有限公司，住所地辽宁省鞍山市千山区鞍千路42-41。法定代表人：江崇山，该公司经理。委托诉讼代理人：侯绪刚，男，1982年8月18日出生，汉族，该公司工作人员，住辽宁省鞍山市铁东区。委托诉讼代理人：王振伟，辽宁弘扬律师事务所执业律师。原告鞍山市铁丰建筑工程有限公司（以下简称鞍山铁丰建筑工程公司）诉被告鞍山恒邦房地产开发有限公司（以下简称鞍山恒邦房产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年3月3日立案后，依法适用普通程序，于2017年8月7日、2017年9月1日、2018年8月10日、9月29日、12月18日公开开庭进行了审理，鞍山铁丰建筑工程公司的委托诉讼代理人程先艳、鞍山恒邦房产公司的委托诉讼代理人侯绪刚、王振伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。鞍山铁丰建筑工程公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令鞍山恒邦房产公司给付鞍山铁丰建筑工程公司给付工程款11115687.75元、并支付上述款项的利息（利息以上述拖欠的工程款为计算基数，从2015年4月25日计算至实际给付之日止）；2.请求判令鞍山恒邦房产公司返还鞍山铁丰建筑工程公司履约保证金110万元及其利息（利息以上述履约保证金为计算基数，从2015年4月25日计算至实际给付之日止）；3.请求判令鞍山恒邦房产公司给付鞍山铁丰建筑工程公司投标保证金4万元；4.请求判令鞍山恒邦房产公司承担鉴定费、诉讼费。事实和理由：2013年6月14日，鞍山铁丰建筑工程公司与鞍山恒邦房产公司签订《万邦理想城一期一标段总承包施工合同》，合同约定的主要内容如下：由鞍山铁丰建筑工程公司承包鞍山恒邦房产公司万邦理想城一期一标段建筑及水电安装工程。工程地点在鞍山市干山风景区。工程内容是1-8#楼及1#地下室建筑与安装工程。建筑面积约19000平方米，其中地下面积为8400平方米。结构形式为框架结构。承包范围：一期一标段图纸范围内施工总承包工程，包含建筑、结构、给排水、采暖、电气以及施工图范围内的所有施工内容，含分包的配合等相关工作。合同工期总日历天数为354天，拟从2013年6月10日开始施工，至2014年5月31日竣工完成。合同价款暂定3800万元，最终以竣工结算为准。计价模式采用辽宁省2008年《辽宁省建筑工程消耗量定额》（土建、装饰、安装、修缮）总承包四类取费。合同履约保证金为190万元。主体施工至±0.000完成，鞍山恒邦房产公司返还30%履约保证金，主体封顶，鞍山恒邦房产公司返还50%履约保证金，竣工验收后返还其余履约保证金。工程款支付方式为：a、地下工程全部完成，付款至已完成上程产值的80%;b、主体结构全部封顶，付款至己完成工程产值的80%;c、砌筑全部完成，付款至己完成工程产值的80%;d、主体装饰工程全部完成，付款至已完成工程产值的80%;e、全部工程完成达到竣工初验条件，付款至已完成工程产值的85%;f、全部工程竣工验收合格，付款至已完成工程产值的90%;g、工程竣工结算完成后，付款结算值95%;另5%为保修款。质保金付款按国家有关工程保修期限而具体确定。合同签订后，鞍山铁丰建筑工程公司于2013年9月进入施工现场，对工程进行施工。在施工过程中，由于鞍山恒邦房产公司支付工程款不及时，导致工程多次停工。工程于2015年4月底基本竣工。鞍山铁丰建筑工程公司多次督促鞍山恒邦房产公司安装车库门，因鞍山恒邦房产公司后期人员全部撤离施工现场，车库门没安装上。鞍山铁丰建筑工程公司怕没有安保的情况下电缆丢失，所以地下车库局部电缆未铺设。如鞍山恒邦房产公司施工现场具备安装条件，鞍山铁丰建筑工程公司可以随时铺设电缆，完成施工。鞍山铁丰建筑工程公司施工建筑面积约19000平方米，其中地下面积为8400平方米，工程总价款约4000万元。鞍山恒邦房产公司仅向鞍山铁丰建筑工程公司支付部分工程款，其余工程款均为鞍山铁丰建筑工程公司垫付。鞍山恒邦房产公司尚欠鞍山铁丰建筑工程公司工程款1080万元。鞍山铁丰建筑工程公司交纳的一标段履约保证金190万元，鞍山恒邦房产公司仅给鞍山铁丰建筑工程公司返还了80万元，其余履约保证金110万元至今未返还给鞍山铁丰建筑工程公司。综上，鞍山铁丰建筑工程公司依法提起诉讼，请求人民法院支持鞍山铁丰建筑工程公司的诉讼请求。鞍山恒邦房产公司辩称，鞍山铁丰建筑工程公司与鞍山恒邦房产公司签订之间签订了两份建设施工合同，其中一份为招投标备案的合同，合同总标的价款为14857425.74元，一份为暂定价3800万元，根据建设施工合同司法解释的相关规定，有黑白合同的，应该以白合同为准即招投标合同为准。根据合同约定，鞍山铁丰建筑工程公司没有按照合同约定全部施工完毕，其中采暖、大白、电缆等部分工程根本没有施工鞍山恒邦房产公司已按照合同约定的结算点工程进度款已经全部给付鞍山铁丰建筑工程公司。鞍山铁丰建筑工程公司诉状中没有要求解除合同、结算工程款，该工程也未经鞍山恒邦房产公司验收合格使用。因此，鞍山铁丰建筑工程公司请求不能得到法庭的支持。因为工程未完工，履约保证金110万元也没有义务返还给鞍山铁丰建筑工程公司，等待工程验收使用之后一并给付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：鞍山铁丰建筑工程公司提供的表格及工程预算书，对上述证据不予采信，因上述证据系其单方提供的证据，无其他合法有效的证据与之相印证。鞍山铁丰建筑工程公司提供的碾压施工方案、土方开发、管井降水冬季施工方案、工地施工方案、工程通知单、审报表、专项施工方案、变更单、工程联系单、工程确认单、签证单、图纸、工程联系单、付款凭证、工程造价审核（编制）报告及工程造价鉴定报告书(修正报告)、收款收据等证据，对上述证据予以采信，因上述证据之间相互印证，具备真实性、关联性、合法性。鞍山铁丰建筑工程公司提供的实体构件抽样检测报告、保温材料试验报告、对上述证据予以采信，因上述证据之间相互印证，具备真实性、关联性、合法性。拖欠工资社会保险问题情况的报告、情况说明、整改指令书等证据，对上述证据予以采信，因上述证据之间相互印证，具备真实性、关联性、合法性。鞍山恒邦房产公司提供的投标档案材料，对该证据予以采信，因上述证据具备真实性、关联性、合法性。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：本案诉争工程通过招投标程序，2013年6月14日，鞍山铁丰建筑工程公司（乙方）与鞍山恒邦房产公司（甲方）签订了一份《万邦理想城一期一标段总包施工合同》，第一部分协议书，第一条约定，工程名称：万邦理想城一期一标段建筑及水电安装工程，工程地点：鞍山市千山风景区，工程内容：1-8#楼及l#地下室建筑与安装工程，建筑面积：约19000平方米，其中地下建筑面积为8400平方米，结构形式：框架结构。第二条约定，一期一标段图纸范围施工总承包工程，包含建筑、结构、给排水、采暖、电气以及施工图范围内的所有施工内容，含分包的配合等相关工作。第三条约定，工程合同工期总日历天数：354天，从开工令指定的开工日期开始计算。拟从2013年6月10日开始施工，至2014年5月31日竣工完成。第四条约定，工程质量标准：按照国家现行施工验虹规范标准验收为合格。第五条约定，合同暂定总价（大写）：叁仟捌佰万元整。最终以竣工结算为准。计价模式采用辽宁省2008年《辽宁省建筑工程消耗量定额》（土建、装饰、安装、修缮）总承包四类取费。第三部分，专用条款，第一条约定，监理单位：鞍山大道建筑工程监理有限公司，按国家监理条款履行监理职责。第二条约定，提供履约担保的约定：与甲方签订合同前乙方需提供190万履约保证金。主体施工至±0.000完成，甲方返还30%履约保证金，主体封顶，甲方返还50%履约保证金，竣工验收甲方返还其余履约保证金。第七条约定，地下工程全部完成，付款至已完工程产值的80%;主体结构全部封项，付款至已完工程产值的80%；砌筑全部完成，付款至已完工程产值的80%;主体装饰工程全部完成时，付款至己完工程产值的80%;全部工程完成达到竣工初验条件，付款至已完工程产值的85%；全部工程竣工验收合格，付款至己完工程产值的90%:程竣工结算完成后付至结算值的95%，另5%为保修款。质保金付款按国家有关工程保修期限而具，详见甲乙双方签订的保修合同。另合同附件部分，第一条约定，凡属于乙方原因造成的各部位的质量问题或其他缺陷，及由于乙方维修造成业主的相关损失，均属于乙方保修责任范围，不属于乙方责任，但是经由双方协商由乙方施工的，乙方应配合维修，费用由责任方承担。工程保修金按结算额的5%。双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，约定本工程的质量保修期以工程通过竣工验收合格，完善整改意见并正式移交甲方，首批业主集中交付入住之日起计算。房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程为70/50年，装修工程为2年，防水工程（屋面、外墙、厨房、卫生间、阳台、露台等）为5年，电气管线、上下水管线、设备安装工程为2年，采暖、空调及制冷系统工程为2个采暖期或供冷期。上述合同签订后，鞍山铁丰建筑工程公司在2013年6月到2014年5月期间对上述工程进行了施工，完成了部分工程，后因鞍山恒邦房产公司的原因撤离施工现场。鞍山恒邦房产公司已向鞍山铁丰建筑工程公司支付工程款27048574.21元。另查明，鞍山铁丰建筑工程公司就本案诉争工程的造价申请鉴定，就此部分鉴定，我院委托辽宁嘉信工程造价咨询管理有限公司进行鉴定。2018年7月10日，辽宁嘉信工程造价咨询管理有限公司出具了辽嘉建审字（2018）第59号《工程造价审核（编制）报告》，其注明，本案诉争工程的核定金额为38164261.96元。之后，辽宁嘉信工程造价咨询管理有限公司在庭审中提出上述报告部分内容有误，辽宁嘉信工程造价咨询管理有限公司于2018年8月15日出具了一份《工程造价鉴定报告书（修正报告）》一份、该份报告鉴定结论部分注明：“以上由鉴定被申请人提出的未施工部分没有资料证实，其他异议内容如大白、地面自流平、天棚胶泥等经过与鉴定申请人核对，得知此部分不是鉴定申请人施工的，结合鉴定内容的调整，我司修正了鉴定造价，原鉴定造价为38164261.96元，异议部分应扣除的造价为：17685.27+146799.26+193039.48=723156.42元，最后修正价为37441105.54元”。鞍山铁丰建筑工程公司为此次鉴定垫付鉴定费用25万元。再查明，鞍山市纵横建设工程检测有限公司出具的《保温材料试验报告》注明，本案诉争工程所用外墙保温材料，即绝热用模塑聚苯乙烯泡沫塑料符合GB/T10801.1-2002绝热用模塑聚苯乙烯泡沫塑料标准技术要求。鞍山市纵横建设工程检测有限公司出具的《实体构件抽样检测报告》注明，其对本案诉争工程的主体结构进行了随机抽样检测。还查明，鞍山市劳动监察局存档的《拖欠工资、社会保险问题情况的报告》、《关于金玉投诉鞍山恒邦房地产开发有限公司拖欠工资、社会保险问题情况的报告》、《情况说明》、《劳动保障监察限期整改指令书》等证据，注明，由于鞍山恒邦房产公司资金出现问题，管理层已于2016年7月撤离鞍山返回杭州，该公司从2016年7月中旬开始便已形成无人管理的停业状态。存在拖欠农民工工资的情况及企业员工的相关福利待遇。为此，鞍山市劳动监察局向鞍山恒邦房产公司下达了整改指令书。还查明，鞍山恒邦房产公司已收取鞍山铁丰建筑工程公司缴纳的投标保证金17万元，之后已向鞍山铁丰建筑工程公司返还13万元，尚欠4万元未返还。还查明，鞍山铁丰建筑工程公司具备建设工程的相应资质。本院认为，本案争议的焦点问题是：1.鞍山恒邦房产公司是否应当给付鞍山铁丰建筑工程公司拖欠的工程款及其利息；2.鞍山恒邦房产公司是否应当返还鞍山铁丰建筑工程公司履约保证金及其利息；3.鞍山恒邦房产公司是否应当返还鞍山铁丰建筑工程公司投标保证金。关于鞍山铁丰建筑工程公司请求鞍山恒邦房产公司支付拖欠工程款一节，《中华人民共和国合同法》第六十八条：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形”。本案中，鞍山铁丰建筑工程公司具备建设工程的相应资质，在其完成大部分工程后，鞍山恒邦房产公司资金出现问题，2016年7月中旬开始便已形成无人管理的停业状态，并存在拖欠农民工工资的情况及企业员工的相关福利待遇的情况，直至2018年业主接管鞍山恒邦房产公司的相关资产，在鞍山恒邦房产公司拖欠鞍山铁丰建筑工程公司已完成部分大量工程款的情况下，有理由相信鞍山恒邦房产公司当时有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形，鞍山铁丰建筑工程公司可以行使不安抗辩权，拒绝履行其余合同义务，故其在已完成大部分工程的情况下，停止施工并无不当，且其已完成的工程部分并不存在质量不合格的情况下，鞍山恒邦房产公司应当向鞍山铁丰建筑工程公司支付拖欠的工程款及其利息，工程款的计算方式为37441105.54元-27048574.21元=10392531.33元。故对鞍山铁丰建筑工程公司提出的上述诉求，予以支持。关于鞍山铁丰建筑工程公司请求鞍山恒邦房产公司支付拖欠工程款利息一节，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”。本案诉争工程未交付，工程价款也未结算，故应从鞍山铁丰建筑工程公司起诉之日计算拖欠工程利息，利息以拖欠工程款10392531.33元为计算基数，从2017年3月3日计算至实际给付之日止，按照中国人民银行公布的同期、同类贷款利率计算。故对鞍山铁丰建筑工程公司提出的上述诉求，予以支持。关于鞍山铁丰建筑工程公司提出的请求判令鞍山恒邦房产公司返还其履约保证金110万元及其利息一节，本案中，双方约定的履约保证金系用于保证合同的正常履行，而在合同履行过程中，因鞍山恒邦房产公司的违约行为导致鞍山铁丰建筑工程公司无法继续履行合同，故鞍山恒邦房产公司应当将收取的、并尚未返还的履约保证金110万元返还给鞍山铁丰建筑工程公司，并向其支付利息，利息从2017年3月3日计算至实际给付之日止，按照中国人民银行公布的同期、同类贷款利率计算。故对鞍山铁丰建筑工程公司提出的上述诉求，予以支持。关于鞍山铁丰建筑工程公司提出的请求判令鞍山恒邦房产公司返还其投标保证金4万元一节，本案诉争工程所涉及的招投标程序已经完成，因鞍山恒邦房产公司的违约行为导致鞍山铁丰建筑工程公司无法继续履行合同，故鞍山恒邦房产公司应当将收取的、并尚未返还的投标保证金4万元返还给鞍山铁丰建筑工程公司.故对鞍山铁丰建筑工程公司提出的上述诉求，予以支持。关于鞍山恒邦房产公司提出的鞍山铁丰建筑工程公司施工的本案诉争工程存在质量不合格的情况一节，因鞍山铁丰建筑工程公司已提供了相关的质检合格的相应证据，且鞍山恒邦房产公司并没有提供证据证明其上述主张的成立，故对鞍山恒邦房产公司提出的上述主张，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十八、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、规定，判决如下：一、鞍山恒邦房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付鞍山市铁丰建筑工程有限公司10392531.33元及其利息，利息以拖欠工程款10392531.33元为计算基数，从2017年3月3日计算至实际给付之日止，按照中国人民银行公布的同期、同类贷款利率计算；二、鞍山恒邦房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向鞍山市铁丰建筑工程有限公司返还履约保证金110万元及其利息，利息以110万元为计算基数，从2017年3月3日计算至实际给付之日止，按照中国人民银行公布的同期、同类贷款利率计算；三、鞍山恒邦房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向鞍山市铁丰建筑工程有限公司返还投标保证金4万元。四、驳回鞍山市铁丰建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果鞍山恒邦房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费108811元，由鞍山恒邦房地产开发有限公司负担102391元，由鞍山市铁丰建筑工程有限公司负担6420元；鉴定费250000元，由鞍山恒邦房地产开发有限公司负担235249元，鞍山市铁丰建筑工程有限公司负担14751元（上述费用鞍山市铁丰建筑工程有限公司已垫付，执行前款时由鞍山恒邦房地产开发有限公司一并给付鞍山市铁丰建筑工程有限公司）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  徐少春人民陪审员  郭 婷人民陪审员  鲍学娇二〇一八年十二月十九日书 记 员  牟新宇