四川省蒲江县人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)川0131刑再1号 原公诉机关蒲江县人民检察院。 原审被告人正都合，男，1995年5月10日出生，彝族，四川省西昌市人，小学文化，户籍所在地四川省凉山彝族自治州西昌市。2018年1月24日因犯盗窃罪被四川省蒲江县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元。现已刑满释放。 原审被告人马海瓦作，男，1996年9月10日出生，彝族，小学文化，农民，四川省西昌市人，户籍所在地四川省凉山彝族自治州西昌市民胜乡白水村3组51号。2016年6月24日因抢夺被西昌市公安局行政拘留14日。因犯盗窃罪2017年3月被四川省峨眉山市人民法院判处有期徒刑六个月，2017年4月24日刑满释放。2018年1月24日因犯盗窃罪冒用“马金福”的身份被四川省蒲江县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元，2018年2月26日刑满释放。2018年11月2日本院作出再审决定书，决定逮捕马海瓦作，同日由蒲江县公安局执行。现羁押于蒲江县看守所。 蒲江县人民检察院指控被告人正都合、马金福（应为马海瓦作）犯盗窃罪一案，于2018年1月12日向本院提起公诉。本院于2018年1月24日作出（2018）川0131刑初20号刑事判决，被告人正都合犯盗窃罪，判处有期徒刑一年；被告人马金福犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月。该刑事判决已经发生法律效力。经本院院长提交审判委员会讨论决定，2018年11月2日本院作出（2018）川0131刑监字第1号再审决定书，对（2018）川0131刑初20号案件进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2018年12月17日公开开庭审理了本案，四川省蒲江县人民检察院指派检察员张光文出庭履行职务，原审被告人马海瓦作到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审判决认定，1、2017年5月22日，被告人正都合、吃某某（在逃）、吉克比惹（另案处理）在成都市武侯区×大道×段×号附×号“××网吧”将被害人曹某放在电脑桌上1部苹果6手机盗走。销赃后，三人将所得赃款予以挥霍。经鉴定，被盗手机价值1110元。 2、2017年5月23日，被告人正都合、阿觉阿提（在逃）、吃某某（在逃）在蒲江县×镇×路×号“××网咖”将被害人吴某某放在电脑桌上的1部苹果7PLUS手机盗走。销赃后，三人将所得赃款予以挥霍。被盗手机被起获，已发还被害人。经鉴定，被盗手机价值4061元。 3、2017年5月26日凌晨，被告人正都合、马金福、马海某某（在逃）、吉克比惹（另案处理）在成都市锦江区×路×号“×网吧”将被害人卫某放在电脑桌上的1部苹果6S手机盗走。销赃后，四人将所得赃款予以挥霍。经鉴定，被盗手机价值1979元。 4、民警将从正都合处查获的赃款1500元予以扣押。 原审确认了受案登记表、立案决定书、到案经过，扣押决定书及清单，辨认笔录及照片、检查笔录，被盗手机收据，价格认定结论书、鉴定意见，证人徐某、陈某某、刘某某的证言，被害人曹某、吴某某、卫某的陈述，同案犯吉克比惹的供述，被告人正都合、马金福的供述等相应证据。 原审认为，被告人正都合、马金福以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值分别为7150元、1979元，均属数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人正都合、马金福归案后如实供述自己的罪行，对其可以从轻处罚。蒲江县人民检察院指控被告人正都合、马金福犯盗窃罪的事实和罪名成立，本院予以采纳。关于被告人正都合涉案金额小、其中价值4000余元的手机已返还被害人，坦白，系初犯，希望从轻处罚的辩护意见与审理查明的事实一致，本院予以采纳。为维护正常的社会管理秩序，保护公民的财产不受侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人正都合犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月27日起至2018年5月26日止。罚金在本判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人马金福犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月27日起至2018年2月26日止。罚金在本判决生效后一个月内缴纳。）三、扣押在案的赃款1500元予以没收；四、责令被告人正都合、马金福共同退赔曹某1110元、退赔卫某1979元。 再审审理中，四川省蒲江县人民检察院认为：原审认定的犯罪事实不是马金福所为，而系马海瓦作所为，应当认定马海瓦作犯盗窃罪。由于原审已经执行完毕，马海瓦作已经刑满释放，在原审判决中没有认定累犯情节。所以应当考虑马海瓦作累犯情节，从重处罚。原审判决认定事实及适用法律错误，导致量刑不当，请求依法改判。 原审被告人马海瓦作再审中辩称，对起诉书指控的罪名及其他事实没有异议。 原审被告人马海瓦作在再审中未提交新的证据。 经再审查明，原审被告人真实姓名为马海瓦作，男，1996年9月10日出生，彝族，小学文化，农民，四川省西昌市人，户籍所在地为四川省西昌市。 被冒名人马金福，男，1997年10月17日出生，彝族，四川省越西县人，越西中学高三学生，户籍所在地四川省凉山彝族自治州越西县。系原审被告人马海瓦作堂弟。 原审被告人马海瓦作2016年6月24日因抢夺被西昌市公安局行政拘留14日。因犯盗窃罪2017年3月被四川省峨眉山市人民法院判处有期徒刑六个月，2017年4月24日刑满释放。2018年1月24日因犯盗窃罪，隐瞒了自己的真实身份及犯罪前科，冒用“马金福”的身份被四川省蒲江县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元，2018年2月26日刑满释放。2018年11月2日本院决定对其逮捕，同日由蒲江县公安局执行。现羁押于蒲江县看守所。 再审查明的其他事实与原审查明的事实一致。 上述事实，有经庭审质证的原审证据及再审中的新证据：马海瓦作身份信息、马金福身份信息、证人马金福、左庆、沙马加甲的证词、马海瓦作的供述、四川省峨眉山市人民法院（2017）川1181刑初38号刑事判决书及释放证明书、本院（2018）川0131刑初20号刑事判决书及释放证明书予以证实。原审被告人马海瓦作均无异议。经本院审查，上述证据系依法调取，内容客观真实，且相互印证，具有证据的合法性、真实性、关联性及证明力，本院予以采信并作为定案依据。 本院再审认为，根据《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第三百八十五条“开庭审理的再审案件，再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人，其他同案原审被告人不出庭不影响审理的，可以不出庭参加诉讼。”及《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定（试行）》第七条第一款“人民法院审理共同犯罪再审案件，如果人民法院再审决定书或者人民检察院抗诉书只对部分同案原审被告人（同案原审上诉人）提起再审，其他未涉及的同案原审被告人（同案原审上诉人）不出庭不影响案件审理的，可以不出庭参与诉讼。”的规定，本院再审（2018）川0131刑初20号案件，在全面审查的基础上，重点针对原审被告人马海瓦作盗窃罪部分。原审被告人正都合、马海瓦作以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，原判决对两原审被告人的定罪准确。根据新查明的事实，原审被告人马海瓦作在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，在5年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，依法应从重处罚。原审被告人马海瓦作到案后，在侦查、起诉直至审判阶段为了逃避处罚而假冒他人姓名，隐瞒了自己的真实身份及犯罪前科，导致原审判决认定其主体身份事实错误、量刑不当，依法应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条，《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第三百八十三条、第三百八十五条、第三百八十九条，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下: 一、维持本院（2018）川0131刑初20号刑事判决第一项、第三项，即“一、被告人正都合犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月27日起至2018年5月26日止。罚金在本判决生效后一个月内缴纳。）三、扣押在案的赃款1500元予以没收”。 二、撤销本院（2018）川0131刑初20号刑事判决第二项、第四项，即“二、被告人马金福犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月27日起至2018年2月26日止。罚金在本判决生效后一个月内缴纳。）四、责令被告人正都合、马金福共同退赔曹某1110元、退赔卫某1979元”。 三、原审被告人马海瓦作犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。 （刑期从判决执行之日起计算。羁押一日折抵刑期一日，因本案已服九个月刑期予以折抵。即自2018年11月2日起至2019年2月1日止。罚金在本判决生效后一个月内缴纳。） 四、责令原审被告人正都合退赔曹某1110元；责令原审被告人正都合、马海瓦作共同退赔卫某1979元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  范春晓 审 判 员  余彦霖 人民陪审员  胡佑富 二〇一八年十二月十七日 书 记 员  唐 鹏 附：相关法律条文 一、1997年《中华人民共和国刑法》 1、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 2、《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 3、《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 4、《中华人民共和国刑法》第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 5、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 6、《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 1、第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。 三、《最高人民法院关于执行若干问题的解释》 1、第三百八十三条依照审判监督程序重新审判的案件，人民法院应当重点针对申诉、抗诉和决定再审的理由进行审理。必要时，应当对原判决、裁定认定的事实、证据和适用法律进行全面审查。 2、第三百八十五条开庭审理的再审案件，再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人，其他同案原审被告人不出庭不影响审理的，可以不出庭参加诉讼。 3、第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定； （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； （四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。 四、《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定（试行）》 1、第七条人民法院审理共同犯罪再审案件，如果人民法院再审决定书或者人民检察院抗诉书只对部分同案原审被告人（同案原审上诉人）提起再审，其他未涉及的同案原审被告人（同案原审上诉人）不出庭不影响案件审理的，可以不出庭参与诉讼；部分同案原审被告人（同案原审上诉人）具有本规定第六条第（三）、（四）项规定情形不能出庭的，不影响案件的开庭审理。