安徽省宿州市埇桥区人民法院行 政 判 决 书（2018）皖1302行初232号原告：张青松，男，1975年2月12日出生，汉族，住宿州市埇桥区。委托代理人：柳苗、胡海珠，北京京平律师事务所律师。被告：宿州市埇桥区城乡规划局，住所地宿州市汴河西路金年华大厦五楼。统一社会信用代码12341302MB110758X5。法定代表人：张卫东，局长。委托代理人：陈传娟，该局法规股工作人员。委托代理人：苏兆峰，安徽皖光大律师事务所律师。原告张青松不服被告宿州市埇桥区城乡规划局（以下简称埇桥区规划局）违法建筑认定一案，于2018年9月27日向本院提起行政诉讼。本院立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年12月11日公开开庭审理了本案。原告张青松及其委托代理人柳苗、胡海珠，被告埇桥区规划局的委托代理人陈传娟、苏兆峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告埇桥区规划局于2018年4月27日作出埇规认字〔2018〕104号《违法建筑认定书》，内容为埇桥区西关街道办事处：接到你单位《违法建筑认定申请报告》后，我局指派徐平均、李博宇对张青松坐落在宿州市埇桥区西关街道办事处祥安社区吴家组路的房屋进行现场走访、勘察、核实、取证。经核查，该房屋建设于2008年后，现有房屋面积330平方米。西关街道办事处祥安社区居委会出具的证明，证明该户居民房屋在建设时未办理《建筑工程规划许可证》属实，西关街道办事处亦对祥安社区居委会证明进行了情况属实的认可。依据《城乡规划法》第四十条规定，我局工作人员查阅相关资料后确认，该户房屋属违法建筑。原告张青松诉称，原告在宿州市埇桥区西关街道办事处祥安社区拥有一处房屋，2018年4月27日，被告作出埇规认字[2018]104号《违法建筑认定书》，将原告房屋认定为违法建筑。原告认为，被告作为主管部门的派出机构，无权作出本案具体行政作为；被告对原告房屋面积、建房时间认定错误;本案违法建筑认定时间晚于征收决定时间;被告作出的《违法建筑认定书》主要事实认定不清,违反法律规定，程序明显违法,侵害了原告的合法权益。请求依法撤销被告作出的埇规认字[2018]104号《违法建筑认定书》。原告向本院提供了以下证据材料：1、《政府信息公开申请答复书》；2、埇政征〔2018〕6号《关于对人民路16号地二期项目范围内房屋进行征收的决定》，上述证据证明被告在宿州市埇桥区人民政府作出房屋征收决定后，才对原告的房屋作出违法建筑认定，程序违法，不具有正当性；3、埇规认字[2018]104号《违法建筑认定书》，证明被诉的行政行为存在。被告埇桥区规划局辩称，1、原告违法建设事实清楚，证据充分，有社区证明、航拍图、房管局信息查询单予以证明。2、程序合法。被告作出认定后及时送达，并做了询问笔录，保证了原告的诉权。3、适用法律正确。原告至今没有至今合法建房手续，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告埇桥区规划局向本院提交以下证据、依据：1、《违法建筑认定申请报告》，证明原告建房时未取得合法建房手续，被告依申请作出违法建筑认定；2、2018年4月18日宿州市埇桥区西关街道办事处祥安社区居委会《证明》一份，证明涉案房屋形成于2008年以后，建房时没有办理合法手续；3、2018年4月28日宿州市房地产管理局信息查询表，证明原告的房屋无合法产权证明；4、航拍图，证明原告房屋形成于2008年以后；5、现场取证照片；6、询问笔录。证据5、6，证明被告进行了调查核实；7、送达回证，证明违建认定送达了原告，保证了原告的诉权。法律依据：《中华人民共和国城乡规划法》第四十条。经庭审质证，原告对被告提交的证据质证意见为：证据1，合法性、证明目的不予认可，其出具的申请报告不符合法律规定，该申请在房屋征收决定后才作出，程序违法；证据2，真实性、合法性、关联性不予认可，祥安社区居委会没有调查的行政职权，不具有出具该证明的主体资格，涉案房屋不是2008年后建设；证据3，真实性、合法性、关联性不予认可，该证据是在违法建筑认定之后出具的，说明被告未尽到调查义务；证据4，真实性、合法性、关联性均不予认可，无法达到证明目的；证据5，真实性、合法性、关联性均不予认可，没有提供原始载体；证据6，真实性、合法性不予认可，没有对原告进行询问，询问笔录上不是原告签字，无法达到证明目的；证据7，没有公章和留置送达的理由，没有见证人的身份，未证明送达人的执法资格，不符合证据的法定形式。被告对原告提供的证据质证意见为：证据1、2，与本案没有关联性；证据3，真实性、合法性无异议，无法达到其证明目的证据。本院对上述证据认证如下：（一）被告提交的证据1、2、3、6，原告虽对其真实性提出异议，但没有提供相关证据予以佐证，对其异议不予采信。证据4，系被告作出被诉行政行为后出具，对其证明效力，本院不予认定。证据5，系被告送达违建认定书现场照片，其与证据7能够互相印证，且原告对此不服提起本案的诉讼，故本院对证据5、7予以认定。（二）原告提供的证据，具备真实性、关联性，本院予以认定。经审理查明，2018年4月8日，宿州市埇桥区人民政府作出埇政征〔2018〕6号《关于对人民路16号地二期项目范围内房屋进行征收的决定》并予以公告。征收范围一：东至东坪路，西至人民路，南至浍水路，北至杜十门巷及宿蒙路东侧。范围二：东至人民路，西至黄家生活路东一巷，南至移动公司北墙，北至中央大厦南侧。征收部门：宿州市埇桥区房屋征收办公室。征收实施单位：宿州市埇桥区西关街道办事处。原告的房屋位于征收范围内。2018年4月18日，宿州市埇桥区西关街道办事处向被告埇桥区规划局提出《违法建筑认定申请报告》，要求对原告坐落在西关街道办事处祥安社区吴家组（浍水路）的房屋认定为违法建筑。2018年4月27日，埇桥区规划局依据《城乡规划法》第四十条的规定，作出埇规认字〔2018〕104号《违法建筑认定书》，认定原告的房屋属违法建筑。原告不服，提起诉讼，请求撤销被告作出的埇规认字〔2018〕104号《违法建筑认定书》。本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第十一条规定，县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作。被告作为城乡规划主管部门，具有认定违法建筑的职权。但《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款规定，市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的，应当给予补偿；对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的，不予补偿。本案中，被告埇桥区规划局在宿州市埇桥区人民政府作出房屋征收决定后，才对原告的房屋作出违法建筑认定，不符合该条例的规定。同时，行政机关在作出行政行为时应当事实清楚，证据充分，程序合法，适用依据正确。而本案中，被告埇桥区规划局作出的《违法建筑认定书》，认定违建面积330平方米，只有宿州市埇桥区西关街道办事处祥安社区居委会的证明，被告提交的社区证明“原告的房屋于2008年前建成25.08平方米，2008年后建成304.92平方米，”与违法建筑认定书中“该房屋建设于2008年后”不一致，应属主要证据不足。综上，被告埇桥区规划局作出的〔2018〕104号《违法建筑认定书》，主要证据不足，且违反法定程序，依法应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（三）项的规定，判决如下：撤销被告宿州市埇桥区城乡规划局于2018年4月27日作出的埇规认字〔2018〕104号《违法建筑认定书》。案件受理费50元，由被告宿州市埇桥区城乡规划局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院（上诉费50元，收款单位全称：宿州市财政局，开户行：中国农业银行宿州城中支行，账号：12×××75-608，汇款事由填写上诉费，通过银行转账的上诉费务必在汇款用途中注明编码：05301-053101。上诉状4份，汇款凭证复印件1份）。审 判 长  徐 勇人民陪审员  吴永红人民陪审员  张良安二〇一八年十二月十七日书 记 员  冯 媛附法律条文：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。