广东省阳江市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤17刑终292号原公诉机关广东省阳春市人民检察院。上诉人（原审被告人）杨合，男，1990年9月14日出生于广东省阳春市，汉族，初中文化程度，户籍：广东省阳春市春城。曾因犯故意伤害罪于2016年8月1日被广东省阳春市人民法院判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月。因本案于2017年3月8日经阳春市人民检察院批准逮捕，2018年5月21日自动到阳春市公安局城南派出所投案被抓获，同日被阳春市公安局依法执行逮捕。现羁押于阳春市看守所。指定辩护人麦莲娣，广东宏晖律师事务所律师，阳江市法律援助处指派。广东省阳春市人民法院审理广东省阳春市人民检察院指控原审被告人杨合犯聚众斗殴罪一案，于2018年9月27日作出（2018）粤1781刑初318号刑事判决。宣判后，原审被告人杨合对判决不服，在法定期限内提出上诉，本院于2018年10月29日立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人杨合、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2016年10月27日凌晨零时许，被告人杨合与林某（已判刑）、何某、谭某等人在阳春市春城幻影酒吧喝酒，后谭某邀请蓝某（另案处理）来一起喝酒，期间，蓝某因其女朋友的事情与杨合发生矛盾。随后，蓝某纠集李某2（已判刑）、洪某、肖某等多人持刀棍驾车去到幻影酒吧门口，蓝某叫来的人误以为何某是与蓝某发生矛盾的人而对何某进行殴打，何某被打后逃到酒吧门口附近的小卖部躲藏。被告人杨合与林某见状，随即去林某的小汽车拿刀，并持刀去到小卖部与蓝某一方的人相互打斗，期间，林某持刀砍伤肖某面部，对方的人则持刀、水管追打杨合、林某等人，杨合等人往阳春市二桥方向逃离，后肖鸿练被送到阳春市人民医院治疗。林某逃离现场后即去其家附近的高速公路桥底拿枪，并纠集被告人杨合与黄某1，由黄某1驾驶小车搭载杨合、林某去到幻影酒吧门口找寻蓝某等人，在得知蓝某等人去了人民医院后，黄某1驾车搭载杨合、林某、李某1、黄某2去找蓝某等人报复。蓝某一方的人得知此事，便在医院门口等候。凌晨3时许，黄某1驾车到医院门口时，被对方的三辆小车逼停，李某2、洪某等人下车持刀棍打砸黄某1驾驶的小汽车，林某持枪朝对方开枪，但没有击发成功。黄某1驾车撞开对方车辆往环城南路逃离，对方驾驶三辆小车追撞黄某1的小车。去到城东大道人寿保险公司附近时，黄某1驾驶的小汽车被对方的小车撞坏而无法开动，其车辆被撞时导致李某1鼻子受伤。随后，刘某（已判决）驾驶小车来到现场搭载被告人杨合与林某、黄某1、李某1等人往金鹏酒店方向开去，对方的一辆小车追上后，林某朝对方小车开了一枪，致使对方车上的李某2面部受伤。经鉴定，李某2的损伤程度为轻伤二级。另查明，2018年5月21日，被告人杨合在其家属陪同下到公安机关投案，归案后能如实供述了犯罪事实。再查明，被告人杨合因涉嫌犯故意伤害罪于2016年4月12日被阳春市公安局刑事拘留，同年5月17日被执行逮捕，同年8月1日被本院以（2016）粤1781刑初253号刑事判决书，处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，2016年8月14日被释放。期间，被羁押四个月零三天。原判认为，被告人杨合无视国家法律，持械参与聚众斗殴，致一人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。被告人杨合在共同犯罪中作用稍轻，可酌情从轻处罚。鉴于被告人杨合能自动投案，归案后能如实供述犯罪事实，庭审自愿认罪，属自首，依法可以减轻处罚。被告人杨合在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，并将前罪与新罪实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十七条第一款，第六十九条，第七十七条第一款的规定，判决如下：一、撤销阳春市人民法院（2016）粤1781刑初253号刑事判决书判决主文某对被告人杨合犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月的缓刑执行部分。二、被告人杨合犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年九个月；原犯故意伤害罪判处有期徒刑一年四个月，总和刑期四年一个月，决定执行有期徒刑三年十个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原犯故意伤害罪先行羁押四个月零三日予以折抵刑期，即自2018年5月21日起至2021年11月17日止。）上诉人杨合对原审判决认定的事实和证据没有异议，认为原判量刑过重，请求二审从轻处罚。上诉人杨合的指定辩护人提出以下辩护意见：原判量刑过重，认为上诉人杨合具有自首情节，积极赔偿被害人损失并取得谅解，是从犯，请求二审对杨合从轻、减轻处罚。经二审审理查明，2016年10月27日凌晨零时许，上诉人杨合与林某（已判刑）、何某、谭某等人在阳春市春城幻影酒吧喝酒，后谭某邀请蓝某（另案处理）来一起喝酒，期间，蓝某因其女朋友的事情与杨合发生矛盾。随后，蓝某纠集李某2（已判刑）、洪某、肖某等多人持刀棍驾车去到幻影酒吧门口，蓝某叫来的人误以为何某是与蓝某发生矛盾的人而对何某进行殴打，何某被打后逃到酒吧门口附近的小卖部躲藏。上诉人杨合与林某见状，随即去林某的小汽车拿刀，并持刀去到小卖部与蓝某一方的人相互打斗，期间，林某持刀砍伤肖某面部，对方的人则持刀、水管追打杨合、林某等人，杨合等人往阳春市二桥方向逃离，后肖鸿练被送到阳春市人民医院治疗。林某逃离现场后即去其家附近的高速公路桥底拿枪，并纠集上诉人杨合与黄某1，由黄某1驾驶小车搭载杨合、林某去到幻影酒吧门口找寻蓝某等人，在得知蓝某等人去了人民医院后，黄某1驾车搭载杨合、林某、李某1、黄某2去找蓝某等人报复。蓝某一方的人得知此事，便在医院门口等候。凌晨3时许，黄某1驾车到医院门口时，被对方的三辆小车逼停，李某2、洪某等人下车持刀棍打砸黄某1驾驶的小汽车，林某持枪朝对方开枪，但没有击发成功。黄某1驾车撞开对方车辆往环城南路逃离，对方驾驶三辆小车追撞黄某1的小车。去到城东大道人寿保险公司附近时，黄某1驾驶的小汽车被对方的小车撞坏而无法开动，其车辆被撞时导致李某1鼻子受伤。随后，刘某（已判决）驾驶小车来到现场搭载上诉人杨合与林某、黄某1、李某1等人往金鹏酒店方向开去，对方的一辆小车追上后，林某朝对方小车开了一枪，致使对方车上的李某2面部受伤。经鉴定，李某2的损伤程度为轻伤二级。另查明，2018年5月21日，上诉人杨合在其家属陪同下到公安机关投案，归案后能如实供述了犯罪事实。再查明，上诉人杨合因涉嫌犯故意伤害罪于2016年4月12日被阳春市公安局刑事拘留，同年5月17日被执行逮捕，同年8月1日被本院以（2016）粤1781刑初253号刑事判决书，处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，2016年8月14日被释放。期间，被羁押四个月零三天。二审期间，上诉人杨合的家属代其赔偿被害人李某2经济损失人民币二万元，并取得李某2的谅解。上述事实，有现场勘验笔录、方位图、照片，搜查笔录、扣押清单，通话记录，鉴定意见及通知，刑事判决书、释放证明，病历资料，到案经过，户籍信息，辨认笔录，指认笔录及照片，收据、谅解书，证人何某、谭某等人的证言，被害人李某2的陈述、同案人林某、黄某1的供述等证据予以证实，上诉人杨合亦供认在案，足以认定。针对上诉人杨合及其指定辩护人所提上诉及辩护意见，结合本案现有证据及查明的事实，本院综合评判如下：经查，上诉人杨合伙同他人持械聚众斗殴，致被害人李某2轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪，依法应予刑罚。上诉人杨合犯罪后自动投案，并如实供述本案的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。本案因上诉人杨合与蓝某的矛盾引发，上诉人杨合在本案中持刀参与聚众斗殴，在整个斗殴过程中积极、主动，起主要作用，是主犯，但作用相对同案人林某较小，可酌情从轻处罚。二审期间，上诉人杨合的家属代其赔偿了被害人的经济损失并取得其谅解，可再酌情从轻处罚。上诉人杨合的辩护人所提杨合积极赔偿被害人损失并取得谅解，请求对其从轻处罚的意见有理，予以采纳；其他意见均理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人杨合无视国家法律，伙同他人持械聚众斗殴，致一人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪，依法应予刑罚。上诉人杨合在本案聚众斗殴犯罪过程中积极、主动，起主要作用，是主犯，但作用相对同案人林某较小，可酌情从轻处罚。上诉人杨合犯罪后自动投案，并如实供述本案的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。上诉人杨合在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，并将前罪与新罪实行数罪并罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，鉴于上诉人杨合在二审期间赔偿被害人并取得其谅解，依法可再酌情从轻处罚。上诉人杨合及其指定辩护人所提上诉及辩护意见，如前所述，有理据的，予以采纳，没有理据的，不予采纳。根据上诉人杨合犯罪的事实、犯罪的性质、情节、社会危害程度和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十七条第一款，第六十九条，第七十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省阳春市人民法院（2018）粤1781刑初318号刑事附带民事判决第一项。二、撤销广东省阳春市人民法院（2018）粤1781刑初318号刑事附带民事判决第二项。三、上诉人杨合犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月；原犯故意伤害罪判处有期徒刑一年四个月，总和刑期三年七个月，决定执行有期徒刑三年四个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原犯故意伤害罪先行羁押四个月零三日予以折抵刑期，即自2018年5月21日起至2021年5月17日止。）本判决为终审判决。审判长  卫小玲审判员  余荣灿审判员  胡铃铃二〇一八年十二月十八日书记员  陈慧雯陈小敏附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条【聚众斗殴罪】聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。