安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0102民初1841号原告：安徽中安恒宇电气传动有限公司，住所地合肥市双凤工业区凤锦路20号，统一社会信用代码913401217608068595。法定代表人：赵弘，董事长。委托诉讼代理人：王培君，安徽华扬律师事务所律师。被告：安徽闽宏贸易有限公司，住所地合肥市新站区武里山路与扶梳路交叉口东北角天街商业中心3栋A办1512室，统一社会信用代码9134010009719622F。法定代表人：徐小屏，总经理。委托诉讼代理人：杨凯钧，该公司员工。被告：安徽唯客实业发展有限公司，住所地合肥市新站区工业园内，统一社会信用代码9134010056496496K。法定代表人：何剑敏，总经理。委托诉讼代理人：刘芹建，该公司员工。原告安徽中安恒宇电气传动有限公司（以下简称中安公司）与被告安徽闽宏贸易有限公司（以下简称闽宏公司）、安徽唯客实业发展有限公司（以下简称唯客公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中安公司的委托诉讼代理人王培君、被告闽宏公司的委托诉讼代理人杨凯钧、被告唯客公司的委托诉讼代理人刘芹建到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中安公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告安徽闽宏贸易有限公司向原告支付货款2502661.14元并承担至2017年11月15日的逾期付款违约金434159.46元（之后的逾期付款违约金以未付货款2502661.14元为基数，从2017年11月16日起按年息24%向原告承担至货款付清时止）；2、被告安徽闽宏贸易有限公司返还原告履约保证金289250元；3、被告安徽闽宏贸易有限公司承担本案律师费用110000元；4、被告安徽唯客实业发展有限公司对上述第1、2、3项全部的支付货款本金及逾期付款违约金、返还保证金、律师费承担连带清偿责任；5、两被告承担本案全部诉讼费用和保全费用。事实与理由：2015年7月4日，安徽旻宏贸易有限公司（后名称变更为被告安徽闽宏贸易有限公司）与原告签订《武里山天街配电箱及多媒体箱供应合同》，约定因武里山天街工程项目的需要，被告向原告购买该项目3#、4#地下室、人防地下室配电箱及多媒体箱。双方对产品的名称、规格、型号、数量及单价，交货及验收、合同价款、结算方式等做了详细的约定。双方还约定，如被告无合理原因未按时付款，则应每天向原告承担拖欠金额千分之一的违约金；产生争议的向甲方所在地（被告所在地）的人员法院起诉。协议签订后，原告即依约向被告发货，货值总额为5874059.48元。2017年5月23日，经双方对账确认后，被告闽宏公司与原告签订《还款协议》，确定尚欠原告货款3870761.14元（含履约保证金及保修金），并约定了具体的还款期限及方式。《还款协议》同时还约定，如被告有一期未能按约定支付货款，原告有权向法院起诉，并有权要求被告闽宏公司支付拖欠的全部货款即违约金、保证金及实现债权的全部费用（包括律师费、诉讼费、损失费等）。被告唯客公司对上述的供应合同及还款协议均承担连带保证责任。后两被告未按约定支付货款，原告多次催要无果。原告认为，原告与被告闽宏公司间的买卖合同关系应受法律的保护，其未按约定付款的行为显属违约，除应当支付拖欠全部的款项外，还应承担约定的违约责任及原告全部实现债权的费用。被告唯客公司作为担保人，亦应承担连带还款责任。催要无果后，原告现依法起诉，请人民法院查明事实，支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。被告闽宏公司和唯客公司共同辩称：闽宏公司与原告签订的《武里山天街1#、2#楼配电箱供应合同》、《武里山天街配电箱及多媒体箱供应合同》，约定由原告按闽宏公司的需求供货并完成安装。按照合同第六条约定，货款分三个部分，分别是：1、到货验收款：每批次箱芯交货验收后，乙方须提供齐全的付款资料（付款资料包括：需甲方支付的货款增值税发票、交货验收合格证明、产品出厂合格证书、产品技术资料），甲方在产品交货验收并收到齐全的付款资料之后3个月内支付至乙方已到货总价款的60%；2、送电验收款：安装调试（由中建四局六公司安装、调试）并送电完成，经监理及甲方共同验收合格且乙方已上交完整的结算资料（箱芯交货验收后三个月内由中建四局六公司安装、调试，并完成送电，如因安装调试延期导致验收资料不能办理，甲方应视同乙方送电完成)后3个月内甲方支付至已到货总价款的95%给乙方。3、预留总造价的5%作为保修金，保修期2年，保修期满后10天内无息退还。原告于2016年10月31日前完成供货，被告于2017年2月28日确认原告设备运行正常。原告于2017年1月23日向被告递交工程结算报告，至今未过来和被告进行核对。截止2017年12月9日，被告已支付3372548.34元货款；原告已提供发票4458196.29元，尚欠140多万元的发票未提供。针对原告诉讼请求，两被告认为：一、原告诉请被告支付货款2502661.14元，其中293437.5元为双方约定的预留保修金。第八条第4款“预留总造价的5%作为保修金，保修期2年，保修期满后10天内无息退还”；合同第九条第1款“保修期自安装调试（由中建四局安装、调试）并送电完成，经监理及甲方共同验收合格且乙方已上交完整的结算资料之日起一个月后开始计算，分批交付的，分批计算。产品保修期2年”，原告递交完整的结算报告的时间为2017年1月23日,即保修起算时间为：2017年2月23日，保修期满的时间为2019年2月22日，故该款项尚未到期，原告无权请求支付。二、关于逾期付款的违约责任，被告认为：首先，合同第八条约定送电验收款的支付前提是到达支付时间且原告按合同约定提交完整的付款资料和结算资料，且第八条第6款再次明确“在甲方每次付款前，乙方应向甲方提供等额合法有效的税务发票，否则甲方有权拒绝支付款项，直至乙方提供前述发票。”即合同约定了在付款时间到达时，原告需先提供发票和其他资料后方才有权要求被告付款。现已达付款时间的货款数额是5868570元（暂定，以最终结算数字为准），原告已提供面额为4458196.29元的发票，差额1410373.71元，因原告未提供发票，被告可以行使先履行抗辩权，被告对该部分货款不应承担违约责任。其次，原告递交完整的结算报告的时间为2017年1月23日，三个月内支付至到货总价款的95%，即工程送电验收款的付款日期是2017年4月23日，应付款数额即5868570*0.95=5575141.5元，被告已支付3372548.34元，其中有1410373.71元因原告未履行提供发票的在先义务，被告不应承担逾期付款的违约责任，即被告对（5575141.5-3372548.34-1410373.71）=792219.45元，从2017年4月24日开始承担逾期付款的违约责任。关于原告要求违约金的年息按年息24%计算的问题，请求法院依法不予以计算或减少,理由如下：1、合同约定“非标箱、户内配电箱、多媒体箱为收到甲方排产单后45日天内到货，若未按甲方排产通知单时间和合同规定日期交货，乙方须支付甲方逾期部分货款总额每天千分之一的违约金，并赔偿因此给甲方造成的一切损失（包括甲方因此延期工程、延期交房的责任），逾期交货超过10天的，甲方有权单方面终止合同，另行确定乙方，乙方应赔偿违约而给甲方造成的一切损失（包括甲方因此延期工程、延期交房的责任），另交纳合同材料设备总价的10%违约金”，证据六证明被告要求到货时间为2015年9月20日，而原告最早批次的供货时间为2016年1月5日，最迟批次的供货时间为2016年9月5日，供货严重延期，远远超过10天。原告先存在严重违约的行为，被告虽没有解除合同，但是原告应赔偿被告合同材料设备总价的10%违约金，即5,868,570*10%=586,857元。而被告本着友好合作原则，还未向原告主张违约责任。若原告向被告主张延期付款利息，被告将向原告主张延期供货的违约责任。2、因付款义务属于金钱给付义务，逾期付款违约责任应依据《合同法》第114条规定，由原告举证其损失，如不能举证的，应按同期银行贷款利率标准予以调整。三、原告诉请被告返还履约保证金289250.00元。合同第十四条约定：“在获得甲方验收许可并通过甲方结算审核后20天内无息退还”。原告于2017年1月23日向被告上交工程结算资料后，就未与被告进行工程核对，被告多次催促也无果。故该款项尚未到期，原告无权请求支付。四、原告请求被告承担本案律师费用110000元。根据民事诉讼法规定：一般的民事诉讼不可以要求律师费由对方支付。原告自己委托的律师，应由原告自己承担。综上，请求法院依法公正裁判。经审理查明：2015年7月4日，安徽旻宏贸易有限公司（该司于2015年7月8日工商更名为闽宏公司）与中安公司签订《武里山天街配电箱及多媒体箱供应合同》一份，合同约定：中安公司向闽宏公司供应武里山天街3#、4#地下室、人防地下室配电箱及多媒体箱，合同总价暂定4420000元，中安公司向闽宏公司缴纳合同总价的50%即221000元合同履约保证金。保证金在获得闽宏公司验收许可并通过结算审核后20天内无息返还。另合同还约定了预留总造价的5%作为保修金，保修期为2年，保修期满后10天内无息返还。在闽宏公司每次付款前，中安公司应向甲方提供等额合法有效的增值税发票。否则，闽宏公司有权拒绝支付款项直至中安公司提供前述发票，在质量保修期内，发生保修事故，应由中安公司免费予以保修。若发生的累计保修费用超过保修金总额，超过部分仍由中安公司支付。关于违约责任，在合同第十二条第6条约定为：闽宏公司若无合理原因未按时付款，则应每天向中安公司交纳拖欠金额的千分之一作为违约金。另在2015年10月，闽宏公司与中安公司还就武里山天街1#楼、2#楼配电箱供应又签订了一份供应合同。合同约定合同总价暂定人民币1365000元。中安公司向闽宏公司缴纳合同总价款的5%即68250元为合同履约保证金。同样约定保证金在获得闽宏公司验收许可并通过结算审核后20天内无息返还。合同中关于增值税发票的开具以及保修费用的负担和未按时付款的违约责任的相关事项的约定与前述合同一致。2017年5月23日，闽宏公司、中安公司和唯客公司就案涉货款事宜共同签订了一份《还款协议》，该份协议约定内容如下：闽宏公司因案涉项目从中安公司处购买了总货款约为5874059.48元的电气设备（实际金额以结算为准），现该项目均已验收合格并送电，截至2017年3月31日，闽宏公司尚欠中安公司货款为3870761.14元（含履约保证金及保修金）。经双方协商自愿达成如下还款协议：闽宏公司于2017年4月15日前支付中安公司货款500000元，同年5月15日前支付货款500000元，同年6月15日前支付货款800000元，同年7月15日前支付货款800000元，同年8月15日前支付结算金额的95%。闽宏公司于2017年8月15日前返还中安公司履约保证金289250元。若闽宏公司有一期未能按上述约定期限足额支付中安公司货款，则中安公司有权提起诉讼，并有权要求闽宏公司支付全部所欠货款（包括按结算价5%计算的保修金、履约保证金289250元）及违约金以及因中安公司主张权利所产生的全部费用（包括诉讼费、保全费、律师费、损失费用等）。闽宏公司和唯客公司对此均无异议。违约责任及其他条款均按原供应合同执行。唯客公司对闽宏公司上述付款行为承担连带清偿责任，担保期限为闽宏公司履行还款期限届满后二年内，本协议条款与原买卖合同不一致的地方以本协议为准。另查明：2016年6月2日至2017年9月29日期间，闽宏公司陆续已经支付中安公司货款合计3371398.34元。另在2017年2月17日，闽宏公司为维修中安公司供应的产品支付了维修费用1150元。审理中，闽宏公司对中安公司提供的2016年6月22日至2016年10月21日的供货清单，累计供货金额5701443.49元和现场签订（洽谈）申请单增项发生的货款172615.99元的证据三性均无异议。以上事实，有当事人提供的证据材料和陈述等证据予以佐证。本院认为：中安公司与闽宏公司签订的两份《武里山天街配电箱及多媒体箱供应合同》以及中安公司、闽宏公司和唯客公司共同签订的《还款协议》均系当事人的真实意思表示，合法有效。双方均应按合同约定，履行各自义务。结合当事人诉辩意见，本案争议焦点如下：一、关于中安公司向闽宏公司供货金额应如何认定。首先，三方签订的还款协议上载明，截止2017年3月31日，闽宏公司尚欠中安公司货款为3870761.14元（含履约保证金及保修金）。其次，闽宏公司在协议中认可从中安公司处购买了总货款约为5874059.48元的电气设备。虽然协议中约定了实际金额以结算为准，但闽宏公司对中安公司提供的供货清单及现场签订单增项金额的证据三性均无异议，由此可见，闽宏公司已经收到了中安公司所供的价值5874059.48元电气设备。再次，闽宏公司提供的证据目的并不是为了否定案涉合同的实际供货金额为5874059.48元。由此可以认定本案中案涉合同的供货产品货款总额为5874059.48元，故本院对中安公司诉求闽宏公司支付货款的主张，依法予以支持2501511.14（5874059.48-3371398.34-1150）元。二、关于中安公司主张的逾期付款违约金应如何认定。案涉合同中虽然约定了，以拖欠金额的千分之一作为违约金。现中安公司亦自愿降低标准，但是根据合同中的约定，双方交易习惯为先开票后付款，由于中安公司目前就主张的货款2502661.14元，未能足额向闽宏公司开具发票。因此从合同的实际履行情况，兼顾平衡当事人的诉讼权益和实际损失考虑，本院依法酌定违约金的标准，参照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准，予以计付支持。三、关于中安公司主张的律师费用110000元，因当事人自愿在还款协议中已作约定，并不违反法律规定，因此参照安徽省律师行业收费标准，对中安公司的此项主张，依法酌定予以支持60000元。关于中安公司主张闽宏公司返还履约保证金289250元的主张，因还款协议有约，本院依法予以支持。唯客公司作为担保方，自愿在还款协议中为闽宏公司的债务向中安公司承担连带清偿责任。依据担保法的相关规定，唯客公司依法应对闽宏公司的债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告安徽闽宏贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽中安恒宇电气传动有限公司货款2501511.14元和逾期付款违约金（违约金计算方法：以2501511.14元为基数，以中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准，从起诉之日2018年2月5日起计付至本判决确定的履行期限届满之日止）；二、被告安徽闽宏贸易有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告安徽中安恒宇电气传动有限公司履约保证金289250元；三、被告安徽闽宏贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽中安恒宇电气传动有限公司律师费60000元；四、被告安徽唯客实业发展有限公司对被告安徽闽宏贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任；五、驳回原告安徽中安恒宇电气传动有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33490元，由原告安徽中安恒宇电气传动有限公司负担2690元，由被告安徽闽宏贸易有限公司、安徽唯客实业发展有限公司共同负担30800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  史道荣人民陪审员  文晓玲人民陪审员  季汝凤二〇一八年十二月五日书 记 员  罗业强附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务；第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。