广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初25565号原告孙海龙。委托代理人庄仲棣。被告华生电机（广东）有限公司。法定代表人叶润强。委托代理人徐瑶。委托代理人曾倩。上列原告与被告劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孙海龙及其委托代理人庄仲棣、被告华生电机（广东）有限公司委托代理人曾倩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方对以下事项无争议：一、入职时间：2000年9月29日。二、劳动合同签订情况:双方签订了书面的劳动合同,最后期书面劳动合同期限从2011年11月1日起的无固定期限劳动合同。三、工作岗位（职务）：C&S机械员II级。四、双方解除劳动合同的时间和原因:2018年7月13日,被告向原告发出一份《员工过失通知单》,理由为原告“聚众赌博,被行政拘留处分,公司根据相关规定给子解雇处理。”五、离职前十二个月平均工资:5171.55元。根据双方确认的工资明细确认申请人离职前十二个月平均工资为5171.55元【(3284.70元+6032.32元+6000.02元+7372.91元+5893.22元+5870.80元+6048.47元+4578.69元+5854.65元+4599.73元+3302.57元+3220.51元)÷12个月】。六、事件经过：1、2011年10月25日，原告与沙井黄埔华生电机厂签订了无固定期限劳动合同。2012年5月10日，沙井黄埔华生电机厂与国丰电机厂，力丰电机厂，由来料加工企业转型为外商独资企业，合并成立被告华生电机（广东）有限公司。2012年8月15日，被告发布转型通知书。2、2018年5月20日，原告因摔伤导致右第一掌骨基底部骨折脱位，在深圳**人民医院治疗，期间因受伤无法工作，原告依法向被告申请病假至2018年7月10日，被告已批准。3、2018年7月2日晚上，原告与同事打牌时被**派出所以赌博的理由行政拘留。2018年7月3日，深圳市公安局宝安分局作出深公宝行罚决字[2018]16**号行政处罚决定书，决定对原告赌博的违法行为处以行政拘留五日，收缴赌资200元人民币。4、2018年7月13日，被告以原告赌博被公安机关处以行政拘留处罚，严重违反公司劳动纪律、影响生产管理秩序和部门风气，违反公司相关规定和法律法规，对原告予以解雇。七、原告的仲裁请求：1、请求被告支付解除劳动合同的经济补偿金222000元。2、补齐从2008年12月至2010年3月社保。八、仲裁结果：驳回原告的全部仲裁请求。九、原告的诉讼请求：请求被告支付非法解除劳动合同经济补偿金186192元。双方对以下事项有争议：十、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金：不予支持。双方争议焦点在于原告医疗病假期间，被告以其聚众赌博被行政拘留为由将其解雇是否合法。原告主张被告属于违法解雇，理由是：1、原告在病假期间，且是在公司场所外赌博。2、劳动合同法第39条第6款的规定是，被追究刑事责任的，用人单位才有权单方解除劳动合同，故本案原告不属于法定的用人单位可以单方解除劳动合同的情况。3、被告的开除依据是《员工手册》，但该手册制定主体是德昌电机集团，手册内容原告从未见过；原告虽签署过声明，但签署时间为2007、2008、2011年，都是在2012年其转型为被告华生电机（广东）有限公司前签署的,由于法律主体的变更，故转型前的制度已失效，其转型时间为2012年8月，而规章制度的制定时间为2005年12月，故前面制定的手册及被告签订的声明无效，另外，德昌电机集团的员工手册已修改多次，被告在成立后也未再要求原告签署任何新的声明，以前的声明和员工手册不能作为约束原告的制度及处罚的依据。4、公安机关行政拘留处罚不合法，因为赌资超过500元才违法，原告的金额为200元。被告主张，1、员工手册上首页已明确了德昌电机集团旗下具体公司均适用该份手册，其中包括被告转型前的沙井黄埔华生电机厂，被告是应政府对来料加工企业的要求，由沙井黄埔华生电机厂进行转制而来，除企业名称及企业性质其他方面并未发生影响原告的改变，且被告在转型时已经明确告知原告，其工龄将承继与新转型的公司，相关权利义务均不会发生改变。2、员工手册系在2005年12月1日制定，在颁布后，经过向全厂员工的公示，并已多次与原告本人进行确认，原告已签署《声明》，依法应当可以作为被告劳动用工的管理规定。从原告所签署的三份声明当中可知，被告与原告确认的适用的规章制度从始至终都是德昌电机集团员工手册，公示的内容亦是该份手册当中的内容。该份手册内容始终如一，并无修改。3、和原告一起被处以行政拘留处罚的有9人，其中6人为其同部门员工，该情形已对公司的管理只秩序造成的严重影响。原告因赌博被公安机关行政拘留的情形已符合公司员工册关于严重违反规章制度的规定，公司依照法律赋予的权利，严格按照已经公示的管理依据对原告作出处罚符合法律规定，不存在违法解除劳动关系的情形，依法不应支付任何赔偿。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原告应就其解雇被告的合法性承担举证责任。首先，被告提交了德昌电机集团《员工手册》，该手册效力当然及于其旗下公司，被告由德昌电机集团下的沙井黄埔华生电机厂转制而来，被告明确其与原员工的相关权利义务，包括原告工龄均无改变，被告已于转型时明确告知原告，原告亦已签署《声明》表明其知悉该员工手册规定，并承诺如有违反，愿意接受公司处理。其次，该员工手册第五章第5条C类违纪第22项规定受到司法机关治安行政处罚或被依法追究刑事责任，此类违纪可解雇。根据劳动合同法第三十九条第（二）项，劳动者严重违反用人单位的规章制度的的，用人单位可以解除劳动合同。原告的确存在赌博被公安机关行政拘留的情况，被告依据已向原告公示的员工手册，对其进行解雇处理，不违背法律规定。原告赌博是否在病假期间、场所是否在工厂内，并非被告解雇原告的合法抗辩理由。本院确认被告为合法解雇被告，无需支付违法解除劳动合同赔偿金。裁决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告孙海龙的全部诉讼请求。本案受理费5元，按规定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 徐 江 明二〇一八年十二月四日书记员 陈 家 慧书记员 苏莉（兼）附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。