广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0112民初5910号原告：莫雄艺，男，1984年6月10日出生，汉族，住广西桂平市。被告：比托西（广州）矿业有限公司，住所地广州经济技术开发区布岭路134号。法定代表人：LorianoBocini,该公司董事长。委托诉讼代理人：黄宜思、胡亮兼，均系广东敬海律师事务所律师。莫雄艺与比托西（广州）矿业有限公司（以下简称“比托西公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2018年9月18日立案受理后，依法适用简易程序于2018年11月15日公开开庭进行了审理。莫雄艺及比托西公司的委托诉讼代理人黄宜思、胡亮兼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。莫雄艺向本院提出诉讼请求：比托西公司支付1.违法解除劳动关系赔偿金156599.28元；2.听力损伤、肺功能异常补偿金30000元。事实与理由：2009年8月17日，莫雄艺进入比托西公司工作，于2013年8月17日签订最后一期劳动合同，为无固定期限劳动合同。莫雄艺在有粉尘和噪音（超过85分贝）的工作环境工作将近9年，从2016年度体检发现听力损伤和肺功能衰退。2018年5月10日进行职业病体检发现：1.听力双目曲线、高频听阀提高；2.小气道轻度异常。比托西公司因担忧莫雄艺继续长时间工作下去，会患上严重职业病，后续对其身体异常赔偿更多，于是在2018年6月12日，比托西公司未找莫雄艺谈话及了解情况，在无任何通知下，单方面解除劳动合同，不做任何赔偿。一、从2018年3月1日起，比托西公司不允许带手机进入公司，莫雄艺不可能从事所谓的散布非法赌博信息等通过手机进行的一系列违法活动。二、比托西公司并没有企业微信群，也没有工人自行组织的工作群，何来莫雄艺在公司发布非法信息，对其他人员、公司造成影响？三、由于上班时间不允许带手机，莫雄艺把手机放在家里，他人用莫雄艺手机通过微信、QQ等聊天工具发布信息到莫雄艺所在的群聊、用莫雄艺的名义发布信息，莫雄艺一无所知。直到2018年7月26日在仲裁庭上比托西公司出示微信截图证据，莫雄艺回家后才知道群里的截图信息出自前妻之手。莫雄艺并不知晓比托西公司所说的非法赌博信息，更不可能发布这样的信息，更何况，所有车间人员不能带手机上班，这些截图信息怎能影响公司正常运作。四、比托西公司出示4个人微信群的聊天信息，主张莫雄艺煽动罢工，但聊天信息只是表达公司已经三年没有加工资，想写加薪申请书，并没有要挟逼迫加薪，公司依旧正常运行，没有出现任何罢工行为。综上所述，莫雄艺在公司工作8年余，始终遵守厂规厂纪，没有进行任何违法活动。比托西公司在没有调查清楚，没有任何事前通知就单方面解除劳动合同而且不做任何赔偿，超出劳动法规尺度。比托西公司辩称，一、根据近三年莫雄艺的职业健康检查报告，莫雄艺不存在职业病或疑似职业病情况，公司不应当向莫雄艺支付补偿金。根据莫雄艺分别于2016年5月6日、2017年4月17日及2018年5月10日在广东省职业病防治院体检后的体检结果，未发现莫雄艺存在职业禁忌症及疑似职业病，处理意见均为“可继续从事原工种工作”。此外，比托西公司重视本单位员工的身体健康，在本单位形成了完善的职业病防护体系，满足国家和地方对职业病防治方面法律、法规、标准的要求，在莫雄艺新入职时进行岗前培训、在在职期间进行继续教育及培训，时刻紧抓职业病防护相关培训教育，比托西公司向莫雄艺提供的耳塞、防护口罩等防护用具在正确佩戴后，实际接触的噪音、粉尘的水平均符合限制要求。二、比托西公司不存在违法解除劳动合同的情况，莫雄艺无正当理由要求违法解除劳动合同赔偿金。首先，莫雄艺所称“公司因为担忧莫雄艺继续长时间工作下去会患上严重职业病，后续对其身体异常赔偿更多”等说辞无中生有。莫雄艺的体检结果并未发现职业病情形或疑似职业病情形。其次，莫雄艺受雇期间，多次存在不同程度的失职行为，也曾因严重失职行为受到书面警告，但公司仍然对其委以重任，允许其担任班长一职。莫雄艺多次工作时间在员工中散布关于赌博的非法信息，宣扬不正当价值观，违背员工的基本义务，严重违反劳动纪律及职业道德。更甚者，莫雄艺不思如何更好地完成本职工作，提高职业技能，反而煽动其他员工罢工以达成其无理要求。莫雄艺上述严重不当行为对比托西公司的正常生产活动造成极其恶劣的影响，比托西公司根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项及比托西公司员工手册第2.8.3条及第九部分的规定，依法解除与莫雄艺之间的劳动关系。三、莫雄艺推卸责任的说辞漏洞百出，与事实不符。比托西公司确有号召员工尽量不带手机进入生产车间，但并未强制。由于公司不具有搜查员工随身物品的权利，因此员工带手机进入公司极其容易。根据比托西公司现阶段能收集到的信息显示，莫雄艺曾于2018年3月31日14时45分（上班时间7时至15时）、2018年4月1日14时51分（上班时间7时至15时）、2018年5月12日22时38分（上班时间15时至23时）、2018年5月19日7时10分（上班时间23时至7时）、2018年5月27日14时45分（上班时间7时至15时）、2018年6月2日14时54分（上班时间7时至15时）通过手机短信的形式提交了其当班的工作简报。上述工作简报基本都发送于莫雄艺下班时间之前，由此可以看出，莫雄艺是携带手机进入公司的，而非未将手机带入公司，留在家里。另外，莫雄艺在2018年5月19日8时31分通过手机短信形式提交工作简报后，其微信账号于大约1个小时后（即9时50分）在员工群里发送了赌博信息，并且就赌博事宜大量言语积极互动，与莫雄艺前妻在证词中所述“网页提示分享到群里有金币奖励…莫雄艺不会察觉”的目的不符，同时也证明在员工群里散布赌博信息的是莫雄艺本人。本院经审理认定事实如下：莫雄艺于2009年8月17日入职比托西公司，任职生产部机械技术员，最后一期劳动合同为双方于2013年8月17日签订的无固定期限劳动合同。2018年6月12日，比托西公司发出解除劳动合同通知书，载明因莫雄艺“在本公司员工中散布关于赌博的非法信息，煽动本公司其他员工罢工，对本公司的正常生产生活造成及其恶劣的影响。鉴于你的不当行为已严重违反本公司的规章制度及《中华人民共和国劳动法》第三条第二款的规定，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款及本公司《员工手册》2.8.3条第三款及第九部分规定，本公司决定：本公司与你签订的劳动合同于2018年6月12日起解除。”同日，莫雄艺收到解除劳动关系证明书。莫雄艺劳动合同解除前12个月的平均工资为8699.96元。对于上述双方没有争议的事实，本院予以确认。双方对比托西公司解除劳动合同是否合法存在争议。比托西公司对其主张的莫雄艺存在在员工中散布关于赌博的非法信息、煽动员工罢工等违反规章制度的行为提交了工作群的微信截图及聊天信息、短信截图、4人群的微信聊天记录（光盘）予以证明。微信聊天及截图显示，微信名“爱在心底，永不言弃”（微信号×××）在比托西公司的生产部群发布赌博信息，形式为发布赌博页面截图，发出时间分别为4月30日下午15：43时、5月1日早上11：52时、5月2日下午16：57时、5月3日下午15：22时、5月4日晚上19：23时、5月4日晚上22：10时、5月6日下午15：24时、5月6日晚上21：04时、5月7日下午13：04时、5月8日晚上20：30时、5月8日晚上20：34时、5月9日早上6:43时、5月19日早上9：50时，其间并有就赌博事宜与群内人员进行互动讨论，发送了多张名称为“财务信息”、“线上提款”的截图，显示银行卡号62×××08有大量金额转账情况。在该群聊的信息中，同时有请假、安排上班等与工作相关的内容。短信截图显示莫雄艺在上班时使用手机（电信号码189××××****）发送短信提交工作简报，比托西公司据此主张莫雄艺有带手机上班。考勤记录显示，对应上述赌博信息发送时间节点，2018年5月1日早上11：52时、5月19日早上9：50时为莫雄艺上班时间，其余均在莫雄艺下班时间后发送。4人群的微信聊天记录显示，莫雄艺与同事讨论加工资事宜，并语音发言“我保证带领我们班的人跟着你做”“如果低于这个数的话，我们就应该有所行动”“办法是大家想出来的，也应该大家去做的。不是说我一个人就能把这个船撑起来”、“要黄经理看到我们有所动作”“今年都四月份了，酝酿一下，大家先礼后兵嘛，就是说先提出来，到时候他加不加是另外一回事，我们去不去争取，又是我们的事”等等，比托西公司据此主张莫雄艺煽动公司员工罢工。比托西公司还提交了员工手册证明莫雄艺违反规章制度，该员工手册第2.8.3条终止雇佣关系第三款规定：“本公司保留立即开除有严重不当行为或在工作中表现欠佳且改后仍没有达到预想的成效的员工之权利。”第九部分纠正中解雇条款规定：“当某员工的不良工作表现不良且在约定的时间未能得到及时纠正或者有严重的违反雇佣合同条约的行为发生的时候，公司将解雇该员工”。莫雄艺在确认信中签名，确认已经阅读并理解员工手册。对于比托西公司提交的证据，莫雄艺承认微信昵称“爱在心底，永不言弃”（微信号×××）是其本人，但否认有发送赌博信息，称比托西公司规定上班时间不允许带手机，上述微信聊天的内容是其前妻许某在其上班时间利用其放在家中的手机发送的信息，并提交了许某的书面证词，大致内容如下：其经常到莫雄艺家陪孩子，看到莫雄艺将留在家里的手机上有工资卡的手机银行APP，于是利用验证码获取网上交易密码，在2018年4月15日至2018年5月27日期间，利用莫雄艺的名义在网上注册玩百家乐游戏，再通过莫雄艺的微信分享到各个微信群获取奖励，然后删除信息，不让莫雄艺察觉，2018年7月26日在莫雄艺质问下，才意识到事情的严重性，向莫雄艺道出原委。许某未出庭作证。对上班期间用手机短信提交的工作简报，莫雄艺称是用比托西公司配备的无上网功能的“老人机”发送。莫雄艺对比托西公司员工手册的真实性予以认可，但认为员工手册中并没有比托西公司主张其违反劳动纪律的相匹配条款。比托西公司反驳称其提供给员工的“老人机”为移动或联通卡，而莫雄艺发放短信的系电信卡号码，对此，莫雄艺回应称其不可能全部用“老人机”发送工作简报，也许是其下班拿到手机后再发送工作简报。经本院核对考勤记录，莫雄艺的工作简报基本上是在工作时间内发送。对于4人群的微信聊天记录，莫雄艺确认真实性，但表示其只是为加工资想写申请提意见，并非要挟或者罢工。另，庭审中，莫雄艺承认其于2018年4月11日与妻子离婚，其陈述离婚后，因为与前妻还住在同一栋楼，为付孩子的抚养费和方便子女使用手机，便将银行卡、带上网功能的手机留在家里，其前妻可以进入其家里照顾孩子，但其并不知晓前妻使用其手机情况和银行卡的金额变动。双方还对莫雄艺是否存在听力损伤、肺功能异常等职业障碍存在争议。莫雄艺提交了2013年1月7日的职业健康体检报告，结论显示未发现粉尘、噪音作业所致职业性损害，可继续从事原工种工作；2018年5月10日的职业健康体检报告显示“小气道轻度异常”、“双耳语频听阈正常，高频听阈提高”，结论为“未发现职业禁忌症及疑似职业病”，处理意见为可继续从事原工种工作。据此，莫雄艺主张其入职比托西公司时听力、肺功能均正常，但2018年体检时出现异常。比托西公司则认为莫雄艺的两份体检报告结论均未发现职业性损害，处理意见均为可继续从事原工种工作。比托西公司提交了莫雄艺检查日期分别为2016年5月6日、2017年4月17日、2018年5月10日三份职业健康体检报告，检查结论均为未发现职业性损害、未发现职业禁忌症及疑似职业病，处理意见均为可继续从事原工种工作。此外，比托西公司还提交了安全生产管理责任书、安全承诺书、职业健康教育培训卡、比托西（广州）矿业有限公司2015、2016年职业卫生培训计划等证据，主张其公司就职业病危害防护措施、职业健康、防护措施的保养与维护注意事项、防护用品使用要求等对莫雄艺进行了培训与教育，并提供了职业病防护措施。莫雄艺对此予以确认。双方发生争议，莫雄艺于2018年6月13日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.比托西公司支付违法解除劳动关系赔偿金180500元；2.比托西公司支付听力损伤、肺功能异常补偿金30000元。2018年8月23日，广州市劳动人事争议仲裁委员会作出“穗劳人仲案[2018]3674号”仲裁裁决书，驳回了莫雄艺的全部仲裁请求。莫雄艺不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院起诉。上述事实有劳动合同、员工手册、解除劳动合同通知书、职业病健康体检报告、微信截图、短信截图、考勤记录、微信聊天记录（光盘）、安全生产管理责任书、安全承诺书、职业健康教育培训卡、比托西（广州）矿业有限公司2015、2016年职业卫生培训计划、仲裁裁决书，以及当事人陈述等证据证实。上述证据经庭审质证，双方当事人没有争议，且符合证据规则的要求，本院予以采信，并附卷存查。莫雄艺提交了其前妻许某的书面证词拟证明相关信息为许某所发，但许某未出庭作证，对该书面证词，本院不予采信。本院认为：双方当事人签订劳动合同，建立劳动关系，应当全面履行劳动合同。本案主要争议焦点在于比托西公司解除与莫雄艺的劳动关系是否合法。审查比托西公司据以解除劳动合同的两点理由，本院分析如下：关于是否发布赌博信息，第一，莫雄艺虽主张赌博信息是前妻许某利用其放在家中的手机发布，其本人并不知情，但由于许某并未出庭作证且书面证词中“分享赌博网页”等内容与实际发布的赌博页面截图不符；第二，莫雄艺称赌博信息为许某在其上班时间所发，但对下班期间的赌博信息无法做出合理解释；第三，莫雄艺陈述上班期间不准带手机，但被证实使用手机短信方式提交工作简报，且其陈述使用的是公司发的“老人机”又与公司陈述的提供的“老人机”只能用联通或移动卡的事实不符，且未作合理说明；第四，莫雄艺称将银行卡留给前妻许某，因此不知道银行卡金额变动情况也明显背离常情常理。综上，莫雄艺的陈述前后矛盾，存在明显漏洞，本院对其主张不予采信，由此认定莫雄艺本人在员工微信群中发布了赌博信息。关于煽动员工罢工，从比托西公司提交的证据来看，莫雄艺仅是与个别同事交流采取行动向公司提出加工资事宜，并未达到煽动罢工的程度，对比托西公司的该项主张，本院不予采信。综上分析，本院认定莫雄艺实施了在员工群里发布赌博信息的行为。《中华人民共和国劳动法》第三条第二款规定，劳动者应当完成劳动任务，遵守劳动纪律和职业道德。莫雄艺在公司员工群里发布赌博信息，属于破坏公司管理秩序的行为，有违劳动纪律和职业道德，比托西公司依据员工手册的规定，认定莫雄艺有严重不当行为，解除莫雄艺的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定。故莫雄艺诉请比托西公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金，没有法律依据，本院不予支持。本案另一争议焦点在于莫雄艺诉请因听力受损、肺功能异常补偿金能否获得支持问题。本案中，莫雄艺的在岗体检报告均为“未发现职业禁忌症及疑似职业病”，处理意见均为“可继续从事原工种工作”，可见莫雄艺并未出现职业病或疑似职业病，其诉请比托西公司支付听力受损、肺功能异常补偿金30000元无事实与法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：驳回原告莫雄艺的诉讼请求。案件受理费10元，由原告莫雄艺承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 朱 江二〇一八年十二月十二日书记员 刘婉仪