贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔03民终7084号上诉人（原审原告）：陈本星，男，汉族，1986年9月20日出生，贵州省湄潭县人，住湄潭县。委托代理人：刘必腾，贵州恭信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贵州慧农劳务管理有限公司（以下简称“贵州慧农公司”）,住所地贵阳市南明区青云路278号5单元7-8楼2号房,统一社会信用代码91520102697538387E。法定代表人：宋丽华，该公司经理。委托代理人：陈祥富，该公司副经理。委托代理人：罗浪，该公司湄潭办事处主管。被上诉人（原审被告）：贵州烟叶复烤有限责任公司湄潭复烤厂（以下简称“湄潭复烤厂”）,住所地湄潭县湄江镇茶海路，统一社会信用代码915203285519058341。负责人：江家洪，该厂厂长。委托代理人：吴德高，贵州北斗星律师事务所律师。上诉人陈本星因与被上诉人贵州慧农公司、湄潭复烤厂劳动争议一案，不服湄潭县人民法院（2018）黔0328民初1341号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。陈本星上诉请求：一审判决认定事实不清、适用法律错误，应予改判。事实和理由：一、贵州慧农公司与湄潭复烤厂之间不是业务外包关系，本案的用工性质应系劳务派遣关系，贵州慧农公司应按最低工资标准支付无工作期间的报酬；二、一审判决对陈本星关于违法解除劳动合同经济补偿金的请求不予支持不当。贵州慧农公司在二审答辩称:一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。湄潭复烤厂在二审期间未作书面答辩。陈本星向一审法院起诉请求：判令贵州慧农公司、湄潭复烤厂支付陈本星违法解除劳动关系的经济补偿金40978.20元、未订立书面劳动合同的双倍工资差额2959.54元、2012年9月至2017年12月4日无工作任务期间的劳动报酬18856.34元。一审法院认定事实：贵州慧农公司是一家提供劳动服务的单位。湄潭复烤厂（甲方）与贵州慧农公司（乙方）于2015年9月1日签订《业务外包合同（2015烤季辅助性外包业务）》，主要内容为：业务外包范围。1、业务名称：2015年烤季生产及检测辅助、搬运、烟叶挑选、后勤辅助业务。2、业务要求。由甲方提供生产所需设备设施、负责水电气消耗，乙方配置相应岗位及人员。3、乙方配置相应的资源来完成所承揽的业务；业务外包合同期限。从合同签订之日起至2018年8月31日（本合同原则上一签三年，甲方每年对乙方进行合格供方评价，如乙方提供的服务不能满足甲方要求，甲方随时终止合同）；乙方的权利义务。1、按甲方外包业务标准及质量要求，向甲方提供《2015烤季业务外包服务方案》，方案中应包括乙方完成业务所需的各种资源，如人员、设备设施等。2、乙方应设驻办公室负责处理相关业务，并组建应急组织机构，制定应急管理措施，并将乙方在将甲方实施业务的管理人员名单、完成外包业务的相关管理规定、员工管理制度等提交甲方备案。3、对业务实施中存在的疑虑、问题，乙方应及时与甲方进行沟通，沟通协商解决。4、乙方应按照国家法律法规规范用工，依法与完成外包业务的人员签订劳动合同，缴纳社会保险，及时支付工资及福利，并将相关资料（如劳动合同、缴纳社保费证明、工资及福利支付依据等）提供给甲方备案。2015年9月20日，陈本星（乙方）与贵州慧农公司（甲方）签订《劳动合同》，主要内容为：合同类型和期限。甲、乙双方自愿选择以完成一定的工作任务为期限的劳动合同。2015年9月20日起生效于2015年烤季烟叶复烤任务完成时自然终止，由用工单位确定烟叶复烤任务何时开始、何时结束；工作内容、时间、地点。根据用工单位需要，乙方同意从事驾驶员岗位（工种）工作。作业地点位于湄潭复烤厂。经甲、乙双方协商同意，可以变更工作岗位（工种）和工作地点。乙方应严格遵守甲方和用工单位作息时间和安全生产规章制度，违章作业造成安全事故的责任自负；劳动报酬。甲方每月30日前以货币形式支付乙方工资，每月按各岗位工作性质依据用工单位考勤、考核结果按照《用工单位相关服务业务岗位费用结算标准》计发。后陈本星与贵州慧农公司于2016年10月17日签订相同内容的合同。湄潭复烤厂每月按照合同约定的单价和贵州慧农公司进行结算并支付给贵州慧农公司。陈本星履行上述《劳动合同》中，其岗位系驾驶员，陈本星向湄潭复烤厂提供劳务的时间并非全年，而是根据湄潭复烤厂烤季用工的需要，烤季的计算时间是从第一年9月至次年8月期间,烤季用工时间每年均在6个月以上。陈本星的工资系贵州慧农公司于每月30日前支付给陈本星。贵州慧农公司支付陈本星工资直至2017年11月份。在陈本星不提供劳务期间，慧农公司不向陈本星给付工资。陈本星自2017年12月4日开始未向复烤厂提供劳务，现贵州慧农公司已安排其他人员接替陈本星的工作。2017年8月30日，贵州慧农公司就湄潭复烤厂2017年烤季相关用工条件的招工启示及工资标准进行公示，陈本星于2017年8月31日报名并进行登记。陈本星2017年9月21日－2017年10月20日的工资为1580.61元，2017年10月21日－2017年11月20日的工资为2700.61元，2017年11月21日－2017年12月3日的工资为1325元。2017年12月，贵州慧农公司向其发放的工资降低了500余元。陈本星遂于2018年2月1日向湄潭县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求慧农公司支付其违法解除劳动关系的经济补偿金；2017年9月21日至2017年12月4日期间未签订劳动合同的双倍工资；2012年9月至2017年12月4日无工作任务期间的劳动报酬。湄潭县劳动人事争议仲裁委员会于2018年3月20日作出湄劳人仲案字（2018）第18号裁决：贵州慧农公司支付陈本星未签订劳动合同期间的双倍工资4025.61元；驳回陈本星的其他诉求。一审法院认为：贵州慧农公司、湄潭复烤厂之间签订了《业务外包合同（2015烤季辅助性外包业务）》，贵州慧农公司为履行该合同与陈本星签订了《劳动合同》，陈本星受贵州慧农公司的派遣到湄潭复烤厂按合同约定提供劳务，陈本星与贵州慧农公司之间构成劳动关系、与湄潭复烤厂构成劳务关系。湄潭复烤厂与陈本星之间并不存在劳动合同关系，根据合同相对性原理，不应向陈本星承担劳动合同约定的义务。关于陈本星诉请贵州慧农公司支付违法解除劳动关系的经济补偿金40978.20元的诉讼请求，贵州慧农公司已于2017年8月30日就到复烤厂提供劳务的相关事项张贴了招工启示及工资标准，已明确告知工资福利及岗位等问题，贵州慧农公司并非无故降薪，陈本星2017年12月4日自己不愿到贵州慧农公司上班，由于陈本星的工作岗位是以完成一定工作任务为期限的劳动合同，每年烤季任务结束后，陈本星与贵州慧农公司签订的劳动合同终止，贵州慧农公司不构成违法解除劳动合同的情形，该项请求于法无据，不予支持。关于陈本星诉请贵州慧农公司支付陈本星未订立书面劳动合同的双倍工资差额2959.54元的诉讼请求，贵州慧农公司不持异议，予以确认。关于陈本星要求贵州慧农公司支付2012年9月至2017年12月4日无工作任务期间的劳动报酬18856.34元的诉讼请求，陈本星在履行合同的过程中也只有在烤季中向复烤厂提供劳务时，贵州慧农公司才向陈本星按照合同约定发放工资，其余时间，贵州慧农公司没有向陈本星发放工资的义务。陈本星诉请慧农公司支付其2012年9月至2017年12月4日无工作任务期间的劳动报酬的请求，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十六条、第五十八条第一款、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：一、限贵州慧农公司于本判决生效后十日内向陈本星支付未签订书面劳动合同的双倍工资2959.54元；二、驳回陈本星的其余诉讼请求。案件受理费5元，由贵州慧农公司负担。本院二审查明事实与一审法院认定事实一致。本院认为：由于贵州慧农公司与陈本星签订的劳动合同能够证明双方系劳务派遣关系，贵州慧农公司提供的证据又不能证明陈本星的考勤、考核等管理事务系贵州慧农公司独自负责，应认定贵州慧农公司与陈本星之间系劳务派遣关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款关于“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立两年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬”之规定，由于贵州慧农公司应当与陈本星签订两年以上固定期限劳动合同而未签订，陈本星主张贵州慧农公司按最低工资标准支付无工作期间报酬的请求于法有据。由于陈本星无工作的时间分别为2013年111天、2014年122天、2015年35天、2016年122天、2017年121天，结合湄潭县最低工资标准，贵州慧农公司应向陈本星支付无工作期间报酬共计16970元。一审判决贵州慧农公司向陈本星支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额2959.54元，由于双方均未对此提出上诉，依法应予确认。由于陈本星系自动离职，并非贵州慧农公司单方解除劳动关系，故陈本星关于违法解除劳动合同经济补偿金的请求于法无据，一审判决予以驳回正确。综上所述，一审判决在认定事实和适用法律上有误，依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湄潭县人民法院（2018）黔0328民初1341号民事判决主文第一项；二、撤销湄潭县人民法院（2018）黔0328民初1341号民事判决主文第二项；三、贵州慧农公司于本判决生效后10日内向陈本星支付无工作期间报酬共计16970元；四、驳回陈本星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由陈本星负担5元，由贵州慧农公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 易 大 刚审判员 令狐荣强审判员 李 宗 洪二〇一八年十二月十日书记员 汪 建 霞