贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)黔05民终4334号 上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司。住所地贵州省毕节市七星关区麻园路。联系电话:18285****** 负责人龙洋，经理。 委托诉讼代理人王乾隆，贵州锐驰律师事务所律师。 委托诉讼代理人钱娜，贵州锐驰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）卢启别,女，1978年1月19日出生，汉族，住贵州省息烽县。 原审被告刘某，女，1988年5月18日出生，汉族，住贵州省大方县。 原审被告杨某1，女，2009年11月11日出生，汉族，住贵州省大方县。 法定代理人刘某。 原审被告杨某2，女，2011年8月30日出生，汉族，住贵州省大方县。 法定代理人刘某。 原审被告杨某3，女，2016年5月31日出生，汉族，住贵州省大方县。 法定代理人刘某。 原审被告杨某4，女，2016年5月31日出生，汉族，住贵州省大方县。 原审被告杨家合，男，1965年10月23日出生，汉族，住贵州大方县。 原审被告宋昭云，女，1967年5月21日出生，汉族，住贵州大方县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司（以下至判决主文前简称中财保七星关支公司）因与被上诉人卢启别及原审被告刘某、杨雅如、杨某2、杨某3、杨某4、杨家合、宋昭云机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院作出的（2018）黔0521民初1811号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 中财保七星关支公司上诉请求：一、撤销贵州省大方县人民法院作出的（2018）黔0521民初1811号民事判决，依法撤销或改判；二、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人卢启别伤残等级为一个九级、一个十级伤残，误工期为60-120日，护理期为30-60日，营养期为60-120日。误工期、护理期与营养期为不确定的数值，且区间幅度比较大。结合被上诉人卢启别的伤情，其误工期、护理期与营养期赔偿计算标准取中间值即误工期90天、护理期45日、营养期90日计算比较公平合理。一审法院以误工期为120日、营养期为60日、护理期120日标准进行计算明显过高。二、被上诉人卢启别在一审中既主张了残疾赔偿金又主张精神抚慰金，该主张属于重复主张。一审法院判决了残疾赔偿，再支持其2万元精神抚慰金属于适用法律错误，且明显过高。 被上诉人卢启别二审未进行答辩。原审被告也未提交书面陈述意见。 原审原告卢启别向一审法院提出的诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费48691.10元，误工费17712.00元，护理费6287.00元，住院伙食补助费1800.00元，营养费12000.00元，交通费5000.00元,残疾赔偿金112319.00元，鉴定费1300.00元，精神损害抚慰金3万元，共计235109.10元。上述损失由保险公司在保险范围内承担保险责任，不足部分由贵Ｆ×××××号车驾驶人魏掌廷和贵Ｆ×××××号车驾驶人杨士超的继承人在继承杨士超的遗产范围内赔偿。由于原告与魏掌廷系夫妻关系，原告放弃对魏掌廷的赔偿请求。 一审法院认定的事实：2017年2月20日，魏掌廷驾驶贵Ｆ×××××号车从大方沿广成线往黄泥塘方向行驶，行至广成线1492公里加210米处时，驶入其行进方向的左侧车道，其车前部与对向行驶的由杨士超驾驶的贵Ｆ×××××号车前部接触碰撞，造成驾驶人杨士超、乘车人周毅当场死亡，乘车人郑维远、杨凯、邓平受伤，贵Ｆ×××××号车驾驶人魏掌廷、乘车人魏掌华、原告卢启别受伤，两车不同程度受损的交通事故。2017年3月29日，毕节市公安局交警支队贵毕直属大队作出事故认定书，认定魏掌廷承担此次事故的主要责任，杨士超承担此次事故的次要责任。贵Ｆ×××××号车的乘车人魏掌华、原告卢启别、贵Ｆ×××××号车的乘车人周毅、邓平、杨凯、郑维远无责任。原告卢启别受伤后，在贵州医科大学附属医院住院治疗18天，支付医疗费48691.10元。2018年1月17日，经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，原告卢启别因车祸伤致双侧多发肋骨骨折（12根以上）属九级伤残，因车祸伤致腹部小肠及小肠系膜裂伤行修补术属十级伤残。原告的误工期为60-120日，护理期为30-60日，营养期为60-120日，原告支付鉴定费1300.00元。杨士超驾驶的贵Ｆ×××××号车在中财保七星关支公司投保了交强险和商业三者险，交强险责任限额为122000.00元，商业三者险责任限额为50万元。交通事故发生在保险期内。另查明，刘某系杨士超之妻，杨家合、宋昭云系杨士超父母，杨雅如、杨某2、杨某3、杨某4系刘某的子女。魏掌廷与原告卢启别系夫妻关系，卢启别在交通事故发生时年满39周岁。 一审法院认为：公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条?侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成伤残的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金?和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》）第十七条第一款?受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿?的规定，原告卢启别因交通事故致残的各项损失具体为：1、关于医疗费，根据《解释》第十九条?医疗费用根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定的规定，结合原告提供的证据，可认定原告的医疗费48691.10元。2、关于住院期间生活补助费，根据《解释》第二十三条?住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确认?的规定，原告住院18天，参照贵州省国家机关工作人员出差伙食补助标准为省内100.00元/天计算，该项费用为1800.00元（100.00元/天×18天）。3、关于营养费，根据《解释》第二十四条?营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定?的规定，结合鉴定意见，参照贵州省国家机关工作人员出差伙食补助标准为100元/天计算，营养费为12000.00元（100.00元/天×120天）。4、关于护理费，根据《解释》第二十一条?护理费根据护理人员的收入状况和护理人数，护理期间确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数?的规定，参照2016年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为38246.00元计算，护理费为6282.00元（38246.00元÷365×60天）。5、关于误工费，根据《解释》第二十条?误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算?的规定，参照2016年贵州省农、林、牧、渔业职工年平均工资53874.00元计算，误工费为17712.00元（53874.00元÷365×120天）。6、关于交通费，根据《解释》第二十二条?交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为证，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合?的规定，原告未提供相关证据，对其主张交通费的诉讼请求，本院不予支持。7、关于鉴定费，根据原告提供的票据，可认定该费用为1300.00元。8、关于残疾赔偿金，根据《解释》第二十五条?残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按照二十年计算。六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算?和贵州省人民政府关于进一步推进户籍制度改革的实施意见即黔府发（2015）16号文件?取消农业户口和非农业户口性质区分，统一登记为居民户口。从2015年6月1日起，在户别栏不再登记农业和非农业，统一登记为家庭户或集体户?的规定，原告的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。结合原告卢启别的伤残等级、年龄，参照2017年贵州省城镇居民人均可支配收入为29080.00元/年，该项费用为122136.00元（29080.00元/年×20年×21%）。9、关于精神损害抚慰金，根据《解释》第十八条?受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求精神损害赔偿抚慰金的，适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。?和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条?自然人因下列人格遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损失的，人民法院应依法受理：（一）生存权、健康权、身体权?以及第十条?精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外：（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地的平均生活水平的规定，原告主张精神损害抚慰金3万元过高，结合本案实际，本院予以支持20000.00元。综上所述，原告卢启别因交通事故受伤的损失共计为229926.10元（医疗费48691.10元、住院伙食补助费1800.00元、营养费12000.00元，护理费6287.00元、误工费17712.00元、鉴定费1300.00元、残疾赔偿金122136.00元、精神损害抚慰金20000.00元）。关于本案的责任承担，根据交通事故认定书，魏掌廷承担该事故的主要责任，杨士超承担该事故的次要责任，结合本案实际，原告的损失应由魏掌廷承担70%的赔偿责任，杨士超承担30%的赔偿责任为宜。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条?机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条?同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿?的规定，贵Ｆ×××××号车在中财保七星关支公司投保了交强险和商业三者险，交强险责任限额为122000.00元，商业三者险责任限额为50万元。此次交通事故造成多人伤亡，故贵Ｆ×××××号车的交强险限额应由被告中财保七星关支公司赔偿伤者魏掌廷6万元，赔偿原告卢启别62000.00元。原告卢启别损失为229926.10元，扣除被告中财保七星关支公司赔偿款后，剩余的167926.10元应由魏掌廷承担70%即117548.30元，由杨士超承担30%即50377.80元，属于杨士超承担的部分由被告中财保七星关支公司在商业三者险限额内直接赔偿原告。被告刘某、杨雅如、杨某2、杨某3、杨某4、杨家合、宋昭云不再承担赔偿责任。因原告卢启别与魏掌廷系夫妻，原告放弃对魏掌廷的赔偿请求权，本院准许。综上，被告中财保七星关支公司应赔偿原告卢启别112377.80元。被告刘某、杨雅如、杨某2、杨某3、杨某4经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决?的规定，本案作缺席判决。 一审法院判决：被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告卢启别因交通事故造成的的各项损失共计112377.80元。案件受理费2547.00元，减半收取计1273.50元，由原告卢启别负担。 本院审理查明的事实与一审查明的事实一致。没有新的事实和证据。 综合上诉人的上诉理由及审理查明的案件事实，归纳本案二审争议焦点为：一审确定的误工期、护理期、营养期及精神抚慰金是否合法适宜；残疾赔偿金和精神抚慰金是否可以同时主张。 本院认为，关于误工期、护理期及营养期的问题。被上诉人卢启别的损伤，经鉴定机构鉴定，其误工期为60-120日，护理期为30-60日，营养期为60-120日。因鉴定机构作出的误工期、护理期与营养期鉴定意见为不确定天数，原审根据被上诉人的损伤情况，结合鉴定机构出具的鉴定意见，酌情确定其误工期、护理期和营养期的天数，系一审法院自由裁量权的范围，并无不当。对上诉人所提被上诉人的误工期、护理期与营养期赔偿计算标准应取中间值计算的上诉理由，本院不予支持。 关于残疾赔偿金和精神抚慰金是否可以同时主张的问题。残疾赔偿金是指受害人因伤致残后所应获得的物质损害赔偿，受害人因残疾而导致其收入的降低，在性质上属于物质损害赔偿金，不属于精神损害抚慰金，侵权人或者其他赔偿义务人应当赔偿因此造成的损失。精神损害抚慰金是指精神受到损害之后应获得的精神损害赔偿，这种精神损害抚慰金是一种抚慰受害人心理创伤的方式。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人生损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”和第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，残疾赔偿金与精神抚慰金是并列的赔偿项目，同时支付并不矛盾和重复。据此，被上诉人卢启别可以同时请求精神损害抚慰金和残疾赔偿金赔偿，原审判决上诉人赔偿精神损害抚慰金和残疾赔偿金，符合法律规定，对上诉人所提计算了残疾赔偿金就不能再计算精神抚慰金的上诉理由不成立，本院不予支持。 关于精神抚慰金的问题。本次事故造成了被上诉人卢启别双侧多发肋骨骨折属九级伤残，腹部小肠及小肠系膜裂伤行修补术属十级伤残的严重损害后果，不仅给其造成了物质上的损害，还因此其终生造成了生理上和精神上的严重痛苦和创伤。据此，一审法院根据查明的案件事实，结合各方当事人的实际情况，酌情确定2万元的精神损害抚慰金赔偿，并无不当，也系一审法院自由裁量权的范围，本院不宜再作调整。因此，对上诉人所提原审判决的精神损害抚慰金过高的上诉理由，本院不予支持。 综上所述，一审判决认定基本事实清楚，适用法律和判决结果并无不当，本院予以维持。上诉人中财保七星关支公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2547.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 黄塑希 审判员 张 晶 二〇一八年十二月八日 书记员 何 莹