河北省肃宁县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0926民初518号原告:河北宇威生物科技有限公司法定代表人：陈学锋该公司董事长地址：肃宁县委托代理人：李双双，河北清音律师事务所律师。委托代理人：于晨宏，河北远曌律师事务所律师。被告：山东辰岳重型机械有限公司法定代表人：孙前峰，该公司总经理。地址：淄博市。委托代理人：张坤，桓台兴桓法律服务所法律工作者。原告河北宇威生物科技有限公司与被告山东辰岳重型机械有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年3月15日立案后，依法适用普通程序，于2018年12月26日公开开庭进行了审理。原告河北宇威生物科技有限公司委托代理人、被告山东辰岳重型机械有限公司法定代表人、委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河北宇威生物科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除合同，由被告退还原告货款、安装费、运费1405602元。2.判令被告赔偿原告损失约860000元（依据最终鉴定结论据实增加）。3.判令被告赔偿原告代理费110624元。事实和理由：2017年5月17日原被告签订合同，原告购买被告的回转窑一套，单冷机一套，连同运费共计1590000元。同时约定回转窑筒体出料段材质为30米20G，单冷机筒体为不锈钢304，但被告交付给原告的设备不符合以上约定。原告基于本合同向被告支付1358852元款项。2017年7月17日原被告签订合同，原告购买被告链板机一台,价格为55000元，约定的材质为310S，但被告交付给原告的设备与合同约定不一致，原告基于本合同向被告支付46750元。由于两份合同均约定被告设备质量不符合合同约定，因此而产生的一切损失由被告负责，原告有权退还全部已支付货款，并由被告赔付合同金额30%的违约金。原告为设备建造基础和在回转窑内配置耐火砖支出大量费用。由于被告存在违约行为，造成以上损失，故请求法院判令解除合同，由被告退还货款，赔偿损失。山东辰岳重型机械有限公司辩称，一、答辩人对被答辩人申请的沧州科技事务司法鉴定中心2018年6月13日作出的沧科司鉴2018综字第10号鉴定书不服。提出异议。具体异议内容详见书面申请，答辩人认为上述鉴定报告不符合法律规定，不能作为有效的证据使用。二、答辩人与被答辩人虽然在买卖合同中对涉案设备的材质进行了约定。但上述约定并不符合本案的事实情况。本案中涉及的设备买卖的是答辩人所有的成品货物，被答辩人在到答辩人公司进行实地勘验考察后才确定了购买涉案设备（详见答辩人提交的录音资料）,是被答辩人在充分的了解到设备的各项数据后进行协商议定合同内容。因此，被答辩人在使用设备一年后再以设备材质不符合双方约定为由要求解除合同明显是以此来掩盖被申请人的其他非法目的。三、被答辩人所诉要求解除合同不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定。答辩人已经将涉案货物交付被答辩人并经被答辩人使用了一年多的时间，即使答辩人提供的货物有部分材质与双方合同约定的有偏差但偏差的部分绝对不会影响设备的使用也不会必然导致合同的不能履行。若被答辩人坚持认为涉案设备材质的偏差必然导致设备无法正常使用的话，答辩人申请贵院依法对涉案设备实际所用材质是否影响设备正常使用进行鉴定。就河北省肃宁县人民法院2015年6月5日作出的(2015)行审执字第71号行政裁定书确定的内容来看，被申请人不再继续使用涉案设备进行生产经营的根本原因是因为其公司建设使用的土地没有合法手续，其公司的建设是违法建设而导致的无法继续生产经营。答辩人认为被答辩人提起本案的诉讼明显是为了将因其自身的违法行为导致的经济损失转嫁到答辩人身上。四、被答辩人不存在任何经济损失被答辩人申请的损失数额的鉴定完全没有进行鉴定的必要。自本案涉案设备交付以来，被答辩人一直使用答辩人出售的设备进行生产经营，其建设基础设施等投入均是为了获利而进行的，其现在不能经营获利的原因是因为政府的环保调控和自身建设手续不合法而导致的，故即使被答辩人存在经济损失也不应由答辩人承担责任。综上，被答辩人提起的本案诉讼无事实依据也无法律依据，本案的设备买卖合同不符合可解除的法定要件。为维护答辩人的合法权益，维护经济市场的合法性、稳定性，居请贵院依法驳回被答辩人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对原告提交的证据，本院认定如下：1.2017年5月17日原被告签订的合同。被告对合同的真实性无异议，本院予以认定。2.2018年1月20日原告公司人员王文龙和被告法定代表人孙前锋的电话录音。拟证实2017年5月17日签订的合同中约定的回转窑出料段30米的材质为20G。该证据客观、真实、合法，本院予以认定。3.2017年7月17日原被告签订的合同。拟证实原告购买被告链板机一台，价款为55000元，链板机的材质为310S。被告对合同的真实性无异议，本院予以认定。4.山东辰岳重型机械有限公司盖章确认的对账单。被告无异议，本院予以认定。证实被告收到了原告回转窑、单冷机货款、运费1358852元，收到了原告链板机货款46750元。5.沧州科技事务司法鉴定中心沧科司鉴【2018】综字第10号司法鉴定意见书及鉴定费发票。经质证被告提出异议，鉴定人当庭通过微信通话接受质证。鉴定报告中1.涉案单冷机筒体检材材质不符合美国材料与实验协会标准《不锈钢棒材和型材规格》（ASTMA276-2010)中304的技术要求。2.涉案回转窑30米出料段检材材质不符合中华人民共和国国家标准《高压锅炉用无缝钢管》（GB/T5310-2008）中20G的技术要求，两项鉴定意见客观、合法，本院予以采纳，对鉴定费发票予以认定。鉴定意见3.涉案链板机检材材质不符合美国材料与实验协会标准《不锈钢棒材和型材规格》（ASTMA276-2010)中310S的技术要求，这一鉴定结论与鉴定书中链板机化学分析实验相关指标相矛盾，对该项鉴定意见本院不予采纳。6.河北欣达凯宏工程管理有限公司做出的冀欣鉴字【2018】第022号鉴定报告（征求意见稿）。被告对涉诉工程设备所占用的土地使用手续和准建许可手续提出疑义。鉴定人当庭通过微信通话接受质证。被告所提异议与本案缺乏关联性，质询完毕后，本院当庭通过微信通话询问鉴定人员，该征求意见稿可否作为正式鉴定报告，鉴定人员答复可以。鉴定报告客观、合法，本院予以认定。7.2017年5月19日原告和河北舜罡禹建筑安装工程有限公司签订的建设工程施工合同两份及发票5张。该证据客观、合法、与本案具有关联性，本院予以认定。8.2017年7月23日原告与阳泉市聚及源耐火材料有限公司签订的建设工程施工合同及收据4张。收据虽非正式票据，但河北欣达凯宏工程管理有限公司出具的鉴定结论中关于回转窑耐火砖及浇筑料砌筑的工程造价为476865.49元，可以印证工程施工合同及收据的真实性，本院予以认定。9.河北欣达凯宏工程管理有限公司出具的鉴定费收据，审判人员当庭询问了本院委托机构工作人员，确认了原告确实向该公司交纳了鉴定费15000元，只是因鉴定机构暂无正式发票。10.原告与河北远曌律师事务所委托代理合同、律师费发票一张。该证据客观、真实、合法，本院予以认定。11.加盖被告公司质量检验专用章的回转窑和单冷机的产品质量证明书。拟证实被告交付给原告的产品质量证明书也载明单冷机的筒体为不锈钢304材质，回转窑筒体前段为20G材质，被告对证明书无异议，本院予以认定。对被告提交的证据本院认定如下：微信截图和微信通话，该证据的形成时间为2017年，原告提交的对被告法定代表人孙前锋的录音形成时间为2018年1月20日，录音与原被告所签合同、产品质量证明书一致，应以合同内容为准，而微信截图、微信通话与此内容相悖，故对微信截图和微信通话本院不予认定。（2015）行审执字第71号行政裁定书，不管涉案设备是否在该幅土地上，涉案设备不符合合同约定所产生的违约责任与该幅土地是否为非法占地无关，行政裁定书与本案缺乏关联性，本院不予认定。根据以上证据本院认定事实如下：2017年5月17日原被告签订合同，合同约定河北宇威生物科技有限公司（乙方）购买山东辰岳重型机械有限公司（甲方）回转窑（1170000元）、单冷机（400000元），运费20000元由甲方承担。同时约定回转窑筒体出料段材质为30米20G，单冷机筒体为不锈钢304，经鉴定被告交付给原告的设备不符合以上约定。原告基于本合同向被告支付1358852元款项。2017年7月17日原被告签订合同，原告购买被告链板机一台,价格为55000元，约定的材质为310S，经鉴定被告交付给原告的设备与合同约定一致，原告基于本合同向被告支付46750元。上述两份合同约定因甲方设备质量不符合合同约定，由此产生的一切损失由甲方负责，甲方退回全部乙方已支付的货款，并向乙方赔付合同总额30%的违约金。违约方承担守约方代理费、公证费、鉴定费。原告共已向被告支付合同价款1405602元。2017年5月19日原告和河北舜罡禹建筑安装工程有限公司签订建设工程施工合同两份，河北舜罡禹建筑安装工程有限公司为原告建造回转窑基础墩和单冷机基坑工程，价款440000元。工程完工后原告支付河北舜罡禹建筑安装工程有限公司回转窑基础墩工程款260000元、单冷机基坑工程款180000元。2017年7月23日原告与阳泉市聚及源耐火材料有限公司签订建设工程施工合同，阳泉市聚及源耐火材料有限公司为原告建造耐火砖及浇注料砌筑工程，合同价款为420900元。经原告申请本院委托了河北欣达凯宏工程管理有限公司对1.涉诉回转窑和单冷机两个基础的造价。2.对涉诉回转窑和单冷机的两个彩钢房的造价。3.建造回转窑耐火砖及浇注料砌筑工程的造价进行鉴定。鉴定造价为943758.93元。单项工程费造价分别为彩钢房造价199546.69元，回转窑和单冷机基础造价267346.75元，回转窑耐火砖及浇注料砌筑造价476865.49元。本院认为，原、被告存在买卖合同关系，原告从被告处购买的回转窑30米出料段的材质、单冷机筒体材质不符合合同和产品质量证明书中的约定，被告构成违约，双方在合同中约定对于此种违约情形，解除合同，被告赔偿原告损失，并支付合同总额30%的违约金。解除合同后回转窑和单冷机基础拆除重建的必要性，有待考证，从尽可能减少损失的因素考虑，该项损失待实际发生后可另行起诉。彩钢房、回转窑耐火砖及浇注料砌筑是在合同解除后必然发生的损失，回转窑耐火砖及浇注料砌筑造价476865.49元，彩钢房造价199546.69元，扣除已建彩钢房的残值，残值按30%计算，即59864元，彩钢房损失为139682.69元。因解除该合同原告的损失为616548元，被告应予赔偿。鉴定费42200元，由被告承担40000元，律师费110624元，由被告承担100000元。原告主张解除标的物为链板机的合同，证据不足，本院不予支持。综上所述，山东辰岳重型机械有限公司共应赔偿河北宇威生物科技有限公司损失756548元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十四条、第一百一十九条的规定，判决如下：一、解除原告河北宇威生物科技有限公司与被告山东辰岳重型机械有限公司签订的合同编号为YWCG-201705153，合同标的物为回转窑、单冷机的合同，山东辰岳重型机械有限公司返还原告河北宇威生物科技有限公司已付合同价款1358852元，山东辰岳重型机械有限公司取回上述合同标的物，河北宇威生物科技有限公司应予协助。二、被告山东辰岳重型机械有限公司赔偿原告河北宇威生物科技有限公司损失756548元。三、驳回原告河北宇威生物科技有限公司的其他诉讼请求。以上判决事项一、二自本判决生效之日起十日内履行清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25809元由原告河北宇威生物科技有限公司负担5809元，被告山东辰岳重型机械有限公司负担20000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。审 判 长  马久利人民陪审员  李长京人民陪审员  鞠双士二〇一八年十二月二十九日书 记 员  范美娜