广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0118刑初638号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人李胜平，男，汉族，1982年10月28日出生，江苏省徐州市人，文化程度大学，户籍地江苏省徐州市铜山区。因本案于2018年3月9日被羁押，同日被刑事拘留，同月23日被广州市公安局增城区分局决定取保候审，同年7月9日由本院决定继续取保候审。辩护人曹建东，广东粤鑫律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2018]689号起诉书指控被告人李胜平犯盗窃罪，于2018年6月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派检察员张芸出庭支持公诉，被告人李胜平及辩护人曹建东到庭参加诉讼。经延期审理，现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2018年3月9日1时许，被告人李胜平在广州市增城区新塘镇新好景KTVA13房内和被害人刘某1、赵某1、姚某1饮酒、唱歌期间，趁人不备，分别从被害人刘某1、赵某1、姚某1的包内盗走了现金共计人民币6200元，被当场发现后立即通过微信转账的方式退还了被害人赵某1人民币2400元。后被告人李胜平在案发现场被公安民警抓获，被告人李胜平自愿认罪认罚。庭审中，公诉机关向法庭出示了现场勘验检查笔录、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据材料，据此指控被告人李胜平的行为构成盗窃罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定判处刑罚。建议判处被告人李胜平有期徒刑六个月至一年，并处罚金三千元至五千元。被告人李胜平否认控罪。辩解其没有盗窃行为，公安机关在其身上搜出现金和纸条均不是事实。其与被害人刘某1有正常业务往来，无不愉快事情发生。其辩护人提出：一、认定盗窃数额的主要证据为非法证据。其中侦查机关在案发现场进行一次无证非法搜查，在派出所内再次进行人身搜查，见证人叶某1为该所辅警，不具备见证人资格。搜查笔录、扣押清单及搜查所得相关物证应予排除。被害人陈述的被盗金额与搜查所得现金数额相差超过2000元。与非法搜查、扣押所获证据相同的言词证据均应予排除。二、指控盗取财物的证据不足。侦查机关未对被害人的挎包、D某及指纹提取鉴定，不排除钱是他人放入被告人身上等其他合理怀疑。目击证人证言为孤证且与被害人陈述有矛盾，不应采信。三、被告人李胜平行为不是秘密窃取，不符合盗窃罪构成要件。按证人周某与被害人姚某1的陈述，被告人是当着证人及被害人赵某1以外的被害人的面拆开红包取钱的，不属于秘密窃取。四、被告人李胜平不具有非法占有的故意。被告人李胜平被发现后，为证清白当场主动掏出口袋数钱，该行为可知被告人李胜平对其口袋内多了钱是不知道的。后当场微信转账归还赵某1财物亦证明其无占有之故意。经审理查明：2018年3月9日1时许，被告人李胜平在广州市增城区新塘镇新好景KTVA13房内和被害人刘某1、赵某1、姚某1饮酒、唱歌期间，趁人不备，从被害人刘某1、赵某1、姚某1随身携带的物品中盗走现金共计人民币6200元，被当场发现后立即通过微信转账的方式退还被害人赵某1人民币2400元。另查明，本案搜查见证人叶某1为侦查机关辅警。案发后被告人李胜平赔偿被害人姚某11000元、刘某15000元，三名被害人出具谅解书对被告人李胜平的行为表示谅解。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、受案登记表、立案决定书。2、抓获经过，证实被告人李胜平于2018年3月9日被抓获归案。3、人口信息表，证实被告人李胜平身份信息及其作案时已达到完全刑事责任年龄。4、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片。5、搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实公安机关对李胜平进行人身搜查，在其身上搜出现金6200元（全部为百元面值），在其携带的钱包内搜出365元，以及华为手机1部。6、收据、双方自愿谅解书，证实被告人李胜平已经赔偿三名被害人损失，并取得谅解。7、广州市公安局增城区分局卫山派出所出具的情况说明，证实搜查、扣押的见证人叶某1为辅警。8、经被告人李胜平、被害人赵某1指认的微信转账记录，证实被告人李胜平于案发当日1时46分通过微信转账方式赔偿被害人赵某12400元。9、被害人赵某1提交的家长会通知书一份，红包一个。10、被害人陈述。（1）刘某1陈述：2018年3月8日晚，我与新塘万达的李某1林及被告人李胜平等去吃饭，饭后李某1林就离开了。之后我和赵某1、姚某1、李胜平等人去到新好景KTVA13房间唱歌喝酒，期间我的钱包和赵某1的挎包放在包厢的沙发上。到次日凌晨1时30分许，赵某1发现其挎包内的2个红包丢了，每个红包内有1200元，还有一张家长会通知书，同时姚某1也发现她的钱被偷，接着他们将事情告诉我，我翻看我放在沙发上的钱包，发现钱包内的5000元人民币也被偷走，我们在包厢内找了一阵子，但是没找到。过一会，赵某1过来告诉我，称包厢内的女服务员告诉她，李胜平翻过她的挎包，于是她找李胜平问是不是他拿走红包，李胜平马上就通过微信转账转给她2400元。我们怀疑就是李胜平偷走我们的钱，于是我和姚某1也找到李胜平，问他是不是拿走我们的钱，如果拿走就还回来算了。他听了以后就从外套的内口袋掏出一沓100元面额的现金，说钱是他自己的，但是我们马上发现他手里的这沓现金里夹着一张纸，这张纸就是赵某1放在红包内的家长会通知书，上面还写有赵某1女儿吕某琦的名字。但是李胜平一直不承认他偷走我们的钱，双方一直在争吵，后来我们就报警了。我亲眼看到李胜平在其上衣口袋掏出现金，还看到现金夹着一张召开家长会的通知书。当晚KTV是我刷卡买的单。辨认出被告人李胜平就是当晚在包厢内盗窃他们现金的男子。指认了现金、红包、家长会通知书照片。（2）赵某1陈述：2018年3月9日凌晨1时许，我上洗手间，挎包就放在沙发上。大约三分钟，我从洗手间出来准备坐下时，看到地上有两个红包，我拾起来查看，发现红包内没有钱了。我就马上翻看自己的挎包，发现这两个红包正是我挎包内的红包，原本每个红包内各装着的1200元都不见了。于是，我生气地将这两个空红包扔在桌面上，大声质问谁拿了我的钱。这时，刘某1、姚某1及李经理都看着我没有说话。过了一会，刘某1及姚某1不知何时离开房间，房内只剩下我与李经理。李经理主动问我红包内有多少钱，我说两个红包一共有2400元人。李经理说马上转给我。之后，他就通过微信将2400元转给了我。我收到钱后就离开房间，看到刘某1与姚某1都在房外走廊处说话。刘某1及姚某1均说他们的钱包内的钱都不见了。我问刘某1不见了多少钱，他说不见了5000元人民币，姚某1说不见了1000多元人民币。我就告诉他们，李经理已经将2400元转给我了。姚某1就立即进入房间询问李经理有无拿她的钱，但很快姚某1就出来了，说李经理要与刘某1谈。于是，刘某1就独自一人进入该房内与姓李的经理交谈。我与姚某1就在房外等待。大约在2时许，就有警察来到现场，将李经理及我们带到派出所调查了。姚某1和房内服务员告诉我，亲眼看见李经理从我挎包内拿出红包并将红包内的钱拿走。我同事姚某1告诉我家长会通知书夹在李经理身上的现金里面。辨认出被告人李胜平就是使用微信转账2400元给她的李经理。指认了家长会通知书、红包、微信转账记录等。（3）姚某1陈述：我被偷了大概1000元。我和刘某3、李某2、赵某1还有房间公主在房间。后来我发现赵某1喝醉了躺在地上，而李某2也装喝醇靠到赵某1身上。于是我就打算去拉赵某1，叫她走。这时赵某1就把沙发上的衣服拿起来问是谁的，我说是我的。李某2又问另外一个提包是谁的，我说也是我的。李某2把提包给我后，我发现钱包被打开并且挂在提包外，我当时就以为赵某1拿了我的钱走，我就没多理。走到门外后，房间的公主就对我说我的钱包里的钱是被房间里的李某2拿了，还说李某2拿了赵某1的两个红包。我问赵某1有没被偷钱了，她说这两个红包里各有1200元，两个共有2400元。后来刘某3出来（不知道是赵某1去还是房间公主叫出来的），他自己把钱包打开后发现钱包也不见了5000元。于是我就进房间和李某2聊天，让他把东西拿出来，但未说明什么东西，李某2就放出一叠现金出来，说赵某1被偷多少钱他认了，还要我叫刘某1进来跟他谈。后来新好景的工作人员叫我到另外一个房间了，刘某3和新好景的工作人员一起进房间。后来警察来了，刘某3就掏出一张纸条，问该纸条是不是赵某1的，赵某1说是，于是刘某3就说这纸条是在李某2身上搜出来的。我第一次看到家长会通知书时，我和公主、赵某1在另外一个房间，是刘某3拿进来问我们该通知书是谁的，不清楚刘某3从哪里拿到该通知书的。不清楚当晚谁买的单，消费有啤酒、小吃和一只公仔。辨认出被告人李胜平就是当晚喝酒的李某2。指认了家长会通知书及现金等。11、证人周某玲证言：2018年3月8日晚上21时20分许，有客人来到新好景KTV13号房消费，我是负责该房间的公主，当时房间有三男三女，其中一男一女大约玩了一个小时就离开了。剩下两男两女在房间，直到9日凌晨0时许，该两男两女都喝得有点多，这时两个女的在唱歌，一名身穿灰色西装的男子在看两女的唱歌，我看到穿黑色西装的男子在沙发中间位置翻在唱歌的其中一姓赵女子的挂包，该男子在挂包内翻出了两个红包，然后就将两个红包一起放到衣服的内口袋，过了几分钟，两个女的唱完歌就回到座位上，偏矮点的女子坐在该黑色西装男子旁边，该男子就当着该女子拿出红包并拆开，我看到红包里面都是一百元面值的钱，我估计有约一两千的，接着该男子就将钱放回自己衣服内口袋，两个红包袋就丢了。因为知道他们都认识，而且又有人在旁边看到拆红包，就没有多嘴出声。但直到凌晨1时许，该黑色西装男子又翻偏矮点的女子的挂包，我看到该男子在挂包内抓出钱（具体多少钱我没看清楚）来就放到自己裤子的右口袋，当时偏矮点的女子就坐在旁边的，但可能喝多了，都没有看到，我觉得不对劲，怕到时两名女子发现不见东西会怀疑我，就叫了偏矮点的女子出门口，并告诉了该女子黑色西装男子偷他们包内东西一事，之后该女子就将该事告诉了灰色西装男子，灰色西装男检查了自己手包后也发现不见了5000元，后来该两女一男就和黑色西装男子谈被偷钱的事。这时我看到房间桌面上有两沓钱，其中一叠钱还夹着一张家长会通知书，偏矮点的女子就叫我数一下桌面的钱，我怕惹事就拒绝了，跟着我就出门口了，过了大约20分钟时间，他们都没有谈好，我公司的人报警了，之后我就和该房间两男两女一起到派出所了。我没有看到灰色西装男子手包被盗财物过程，听其说手包不见了5000元。我出了房间之后，看到他们没谈好我再次进来就看见桌面上有两沓钱，不清楚该钱是何处来的。他们在房间里面对证的时候，我看到有张纸条放在桌面上，上面的字我没去看。偷钱的男子在房间向我结了两次帐，都是现金，共400元。还向推销公仔的人买了一个公仔送给其中一名女顾客，但女顾客没有收。辨认出被告人李胜平就是盗窃他人财物的嫌疑人，指认了现场搜查的现金、家长会通知书。12、被告人李胜平侦查阶段供述：（1）2018年3月9日4时46分供述：当晚刘某1和他的朋友请我去新好景KTV喝酒，喝到凌晨2时许，刘某1和他的一个女性朋友就称我偷了他钱，我就从我身上拿出现金（约6千元），还叫他们报警，后来警察就来了。我没有盗窃，我身上口袋有6200元现金（全部百元面值），钱包有百元面值现金2张，20元面值7张，5元面值5张，这些钱都是我本人的。当晚我大概带了1000元现金，因为喝醉了不知道为何身上会有6565元现金。没有向刘某1女性朋友微信转账，因为喝醉了记不清为何我手机会有转账给她的记录。我手机有开屏密码，微信有支付密码。（2）2018年3月9日12时05分供述：我没有盗窃行为，我的微信密码、支付密码没有其他人知道，我应该是在KTV的时候加赵某1微信好友的，为了以后方便联系。不记得当时搜查我时有没有红包及家长通知书。去新好景时，我身上带了不超过1000元的现金，不清楚为何我身上会有6000多元现金。（3）2018年3月13日16时16分供述：我没有盗窃行为。我确实有拿别人的钱，但是我是在喝醉酒的情况下拿的，我不知道这个情况算不算盗窃。我不知道具体拿了别人多少钱，派出所扣押了我6565元和一台华为手机。我拿了刘某1和赵某1的钱。当晚刘某1邀请李某1林和我在新好景吃饭，期间我喝了半斤白酒。后我与刘某1等六人去新好景KTV唱歌喝酒，期间有人走了。我们在KTV唱歌喝酒几个小时，我们是喝啤酒的，具体喝了多少也不记得了。不知道什么时候，突然一名女子拍桌子说我拿了她的钱，然后我就把身上全部钱拿出来，我发现我身上多了好多钱，至少几千元。不久我就被带到派出所了。我不清楚自己是基于什么目的去拿他们的钱，因为当时确实喝醉了。赵某1拍桌子时，我看到KTV包厢桌面上有红包。我拿了赵某12400元，当场就用微信转账给回她了。记不起来是否见过一张家长会通知书。我平常酒量白酒半斤，啤酒半打，但不能混着喝。当天我带了不到1000元现金，具体数额记不起来了。指认了微信转账记录、扣押的现金、案发现场。关于控辩双方意见，本院综合评价如下：一、本案人身搜查、扣押材料是否属非法证据。经查，本案搜查有搜查证、搜查笔录、扣押清单，扣押过程中有录像，形式上符合程序规范。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百三十九条第一款的规定：在搜查的时候，应当有被搜查人或者他的家属，邻居或者其他见证人在场。该条规定侦查机关进行搜查时，被搜查人与其他见证人在场是选择关系，即被搜查人在场时，不强制性要求其他见证人在场。本案搜查的见证人叶某1是辅警，见证人主体身份不适格，该搜查有瑕疵，但不影响搜查、扣押结果作为本案证据采用。对辩护人提出该项辩护意见，不予采纳。二、被告人李胜平是否在现场盗窃三名被害人现金。经查，三名被害人陈述能够证实其在现场现金被盗事实，证人周某玲证言证实被告人李胜平现场盗窃被害人赵某1、姚某1现金过程，侦查机关从被告人身上搜查扣押现金6565元，其中6200元从上衣口袋内搜出，365元从其钱包内搜出。被告人李胜平侦查阶段多次稳定供述其当晚携带现金不足1000元到现场，在现场通过微信转账退还2400元给赵某1，曾供述有拿三名被害人的钱。虽然三名被害人及证人周某玲对过程中的细节表述有出入，但不影响本院对被告人李胜平在现场盗窃三名被害人现金的事实的认定。三、被害人陈述被盗金额与搜查、扣押金额差额问题。本案中三名被害人陈述被盗金额约8400元（刘某1陈述被盗5000元，赵某1陈述被盗2400元，姚某1陈述被盗约1000元）。在被告人身上搜出除其钱包内的现金为6200元，差额约2200元。证人周某玲的证言证实被告人李胜平给了小费400元现金，还买了一个公仔，被害人姚某1亦陈述当晚有消费公仔1个。此外，姚某1陈述其被盗现金的数额并不是一个确切的数额，是一个约数1000元。因被告人李胜平当晚有现金消费，被害人陈述的被盗金额亦非确切数额，两者金额虽有差额，但不影响对被告人李胜平盗窃事实的认定，公诉机关按搜查数额6200元认定盗窃数额，并无不妥。对辩护人提出扣押现金与被害人陈述被盗金额差额巨大，应予排除相关言辞证据的意见不予采纳。四、关于辩护人提出被告人不符合秘密窃取及不具有非法占有的故意的意见。虽然证人周某玲证实被告人李胜平有当着其他人面盗窃他人财物，但盗窃罪并不以秘密窃取为构成要件，对辩护人提出的该项辩护意见不予采纳。被告人李胜平在喝酒过程中，将一同唱歌、喝酒的被害人的现金从挎包（挎包内红包）、手提包等与外界隔离的空间内取出，并装到自己衣袋内进行隐匿的行为，被发现后为逃避追究，立即通过微信转账的方式退还被害人赵某1财物，足以证实其具有非法占有的目的。故辩护人提出被告人李胜平不具有以非法占有为目的意见不予采纳。本院认为，被告人李胜平无视国家法律，以非法占有为目的，盗窃公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人李胜平犯盗窃罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人李胜平因归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。赔偿被害人损失并取得谅解，酌情从轻处罚。公诉机关提请本院处理的手机1台，因不是本案作案工具，不予处理。现金6565元，因被告人李胜平已足额赔偿三名被害人损失，对该现金不予处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：被告人李胜平犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月9日起至2018年3月23日止；又自2018年12月20日至2019年6月4日止。罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  翁榕伟人民陪审员  杨秋如人民陪审员  李丽红二〇一八年十二月二十日书 记 员  毛小红附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。