北京市第三中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）京03民初617号原告：美盛农资（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：赵伟，董事长。委托诉讼代理人：高峰，北京盈科（沈阳）律师师事务所律师。被告：营口美盛嘉吉化肥有限公司，住所地盖州市东城办事处工业园区。（已注销）被告：门莉娜，女，1972年1月5日出生，汉族，住辽宁省盖州市。原告美盛农资（北京）有限公司（以下简称美盛农资公司）与被告营口美盛嘉吉化肥有限公司（以下简称营口美盛公司）、门莉娜申请执行人执行异议之诉一案，本院立案后，依法进行审理。美盛农资公司向本院提出诉讼请求：1.判决追加门莉娜为本案的被执行人；2.判决门莉娜在未缴纳出资范围内对营口美盛公司的债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；3.本案诉讼费由门莉娜、营口美盛公司负担。事实和理由：美盛农资公司与营口美盛公司不正当竞争纠纷一案已经生效判决确定，后由于营口美盛公司无可执行财产，终结本次执行程序。经过查阅营口美盛公司的工商档案发现，营口美盛公司原股东门xx、焦xx应于2012年6月13日前足额缴纳认缴出资。2015年10月19日门xx将其持有的80%营口美盛公司股权转让给门莉娜。根据2015年10月19日的章程修正案记载，在营口美盛公司注册资本未作变更的情况下，门莉娜以货币形式出资，2015年10月19日认缴营口美盛80%股份，并在2015年10月19日缴齐全部出资。但实际上门莉娜并未实际出资，说明门xx2012年6月13日的足额缴纳出资已经抽逃。否则门莉娜作为新股东通过股权转让形式受让取得营口美盛公司股份后，不需要再以新股东身份认缴出资，并按照公司章程的约定向营口美盛公司实缴出资。同时，2015年10月19日《章程修正案》能够证明，被告门莉娜对门立群抽逃出资的事实明知。所以根据公司法司法解释三第十三条第二款、第十八条、第二十条的规定，营口美盛公司有合理怀疑的基础认为门xx已经抽逃出资，作为新股东，门莉娜对门xx抽逃出资的事实明知，门莉娜应对营口美盛公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。本院经审理查明：美盛农资公司与营口美盛公司不正当竞争纠纷一案，本院于2015年10月12日作出（2014）三中民（知）初字第13146号民事判决，确定：一、营口美盛嘉吉化肥有限公司于判决生效之日起立即停止在其企业名称中使用“美盛”字样；二、营口美盛嘉吉化肥有限公司于判决生效之日起立即停止生产、销售涉案侵权产品；三、营口美盛嘉吉化肥有限公司于判决生效之日起十日内赔偿美盛农资（北京）有限公司经济损失二十五万元、因本案支出的合理费用五万元；四、驳回美盛农资（北京）有限公司的其他诉讼请求。后营口美盛公司不服上诉至北京市高级人民法院，北京市高级人民法院于2016年8月1日作出（2016）京民终149号民事判决，驳回上诉，维持原判。美盛农资公司依据生效判决向本院申请强制执行，本院于2016年9月21日立案执行。后因营口美盛公司暂无财产可供执行，本院于2016年12月8日作出（2016)京03执833号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。执行异议审查期间另查，营口美盛公司注册成立于2012年6月19日，注册资本100万元，股东门立群持股80%（80万元），焦洪伟持股20%（20万元），经辽宁信毓会计师事务所有限公司审验，注册资金100万元均已出资到位。2015年10月19日门xx将其持有的80%的股份（80万）转让给门莉娜，股东变更后，营口美盛公司章程亦作相应修正，写明“门莉娜以货币出资人民币80万元，占注资比例80%，认缴时间为2015年10月19日，于2015年10月19日已向公司缴齐；焦洪伟以货币出资人民币20万元，占注资比例20%，于2012年6月13日已向公司全额缴齐。公司股东以其认缴的出资额为限，对公司承担法律责任。”2016年8月10日门莉娜和焦xx将其二人持有的全部股份转让给宋xx。执行异议之诉本院审理阶段查明如下事实：2018年7月2日营口美盛公司的法定代表人、唯一股东宋xx出具全体投资人承诺书载明：现向登记机关申请营口美盛嘉化肥有限公司(企业名称)的简易注销登记，并郑重承诺:本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结。本企业承诺申请注销登记时不存在以下情形:涉及国家规定实施准入特别管理措施的外商投资企业;被列入企业经营异常名录或严重违法失信企业名单的;存在股权(投资权益)被冻结、出质或动产抵押等情形;有正在被立案调查或采取行政强制、司法协助、被予以行政处罚等情形的:企业所属的非法人分支机构未办理注销登记的;曾被终止简易注销程序的:法律、行政法规或者国务院决定规定在注销登记前需经批准的;不适用企业简易注销登记的其他情形。本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。上述承诺书公告期为7月2日至8月15日。营口美盛公司于2018年8月23日被盖州市市场监督管理局核准注销。经询问美盛农资公司的委托诉讼代理人高峰，其表示美盛农资公司对于营口美盛公司已注销是提起执行异议之诉后才知情的，认可营口美盛公司已经注销的事实。关于（2016)京03执833号中的被执行人，美盛农资公司主张目前被执行人仍只有营口美盛公司一个主体，没有其他主体。追加被执人门莉娜之案的案号为（2018）京03执异193号，提起追加申请时是以营口美盛公司作为被告、门莉娜作为第三人提起的。本院另查，美盛农资公司已另案追加宋xx作为被执行人，本院作出（2018）京03执异195号执行裁定书，裁定追加宋xx作为被执行人。该案正在公告送达中。本院经审查认为：本案执行异议之诉系由于（2016)京03执833号执行案件无法执行到位而终结本次执行程序，美盛农资公司认为存在股东抽逃出资，故提出追加营口美盛公司前股东门莉娜作为被执行人，但被法院以（2018）京03执异193号裁定驳回而提起的诉讼。故执行案件和执行异议审查案件是本案的前置和基础，本案系申请执行案件和执行异议审查案件不必然发生的后续程序，本案的被告应与执行程序中的被执行人、执行异议程序中的被告具有连续性和统一性。而根据本院查明的事实，营口美盛公司的工商登记信息显示，本案被告之一营口美盛公司在本案诉讼期间已经注销，其作为企业法人的身份已经终结。且营口美盛公司注销时，公司的唯一股东宋xx承诺营口美盛公司不存在司法协助等事宜，并承诺如存在虚假陈述则由其承担相应法律后果。《最高人民法院关于适用的解释》第四百七十二条规定“依照民事诉讼法第二百三十二条规定，执行中作为被执行人的法人或者其他组织分立、合并的，人民法院可以裁定变更后的法人或者其他组织为被执行人；被注销的，如果依照有关实体法的规定有权利义务承受人的，可以裁定该权利义务承受人为被执行人”、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条规定“执行过程中，申请执行人或其继承人、权利承受人可以向人民法院申请变更、追加当事人。申请符合法定条件的，人民法院应予支持。”第二十三条规定“作为被执行人的法人或其他组织，未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担清偿责任的，人民法院应予支持。”根据上述规定，本院认为本案前置的执行案件的被执行人已经注销，而在未经法定程序确定新的权利义务继受人，且执行程序中尚未依法变更被执行人的情况下，在执行异议之诉案件直接变更被告，缺乏法律依据。美盛农资公司应当依据《公司法》、《民事诉讼法》及相关司法解释等规定通过另诉确立新的权利义务继受人或先行通过在执行程序中申请变更被执行人的主体后再行主张权利。本案项下营口美盛公司不再是适格被告。综上，美盛农资公司在本案中以营口美盛公司作为被告起诉，主体不适格。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第四百七十二条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条、第二十三条的规定，裁定如下：驳回美盛农资（北京）有限公司的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  刘 茵审 判 员  邓青菁审 判 员  蒙 瑞二〇一八年十二月二十八日法官助理  郭 莹书 记 员  张 朋