海南省三亚市城郊人民法院民事判决书（2018）琼0271民初8182号原告：南京诚艺园建设工程有限公司，住所地：南京市江宁区麻田路托乐嘉街区北门103商铺。统一社会信用代码：91320118053271955F。法定代表人：张柳霞，该公司董事长。委托诉讼代理人：殷公平，江苏共盈律师事务所律师。被告：南京惠智建筑安装工程有限公司，住所地：南京市江宁经济开发区将军大道20号。信用代码：9132011825000934X9。法定代表人：陈毓雯，该公司董事长。委托诉讼代理人：陆阿祥，该公司法务。被告：三亚凤凰水韵房地产开发有限公司，住所地：海南省三亚市天涯区育林路169号希尔顿欢朋酒店1#楼二层。统一社会信用代码：91460200693187532K。法定代表人：范文燚，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁峰，该公司法务经理。原告南京诚艺园建设工程有限公司（以下简称：诚艺园公司）与被告南京惠智建筑安装工程有限公司（以下简称：惠智公司）、三亚凤凰水韵房地产开发有限公司（以下简称：凤凰水韵公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年9月4日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年11月22日公开开庭进行了审理。原告诚艺园公司的委托诉讼代理人殷公平，被告凤凰水韵公司的委托诉讼代理人丁峰到庭参加诉讼。被告惠智公司经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诚艺园公司向本院提出诉讼请求：1.被告惠智公司支付原告未付工程款1429362.48元，以及自2014年9月30日起至实际支付之日止的同期银行贷款利息；2.被告凤凰水韵公司对以上费用承担连带责任；3.被告惠智公司、凤凰水韵公司承担本案的诉讼费。事实与理由：2014年4月，被告惠智公司作为发包方与原告签订三亚凤凰水城E区一组团绿化景观工程合同，合同类别编号：GCSG05，合同归档编号：FHSY-1405-1-13。该工程已于2014年9月29日完成竣工验收，被告惠智公司却一直拖延决算三年多的时间。之后在原告的多次催促下，被告凤凰水韵公司委托北京恒诚信工程咨询有限公司进行审核，最终审核的工程款计11230612.51元，被告已经支付原告工程款计9801250.03元。至起诉之日起，被告惠智公司仍有1429362.48元的工程款未支付给原告。原告在该项目的请款都是通过被告凤凰水韵公司来批准并支付，被告惠智公司与凤凰水韵公司在办公人员、办公场所、财务状况等方面高度混同。原告认为被告惠智公司、凤凰水韵公司未能够及时向其支付工程款已经构成违约，应当承担违约责任，经过多次协商未果后，原告特向贵院提起民事诉讼，请求依法维护原告的合法利益。被告惠智公司未到庭参加诉讼，但庭前向本院邮寄书面答辩状，内容是：1.原告起诉的欠款数额不符合事实情况的约定。根据原告的诉求，该涉案工程的总价款为11230612.51元，被告惠智公司已经支付款项为9801250.03元，尚未支付的欠款数额为1429362.48元。但根据合同第十三条“结算”部分第8款-结算审核价款核减达5％以上时，所有审计费用由乙方承担的约定，涉案工程最后的核定价相比乙方的报价，核减了3361348.29元，超过了5％，因此，因审计发生的审计费134453.93元（见工程计算审定单）应当由本案原告承担，被告惠智公司的欠款应减去该部分费用，经计算为人民币1294908.5元；2.原告当前无权要求支付全部的工程款项。根据合同第五条“付款方式”绿化部分-竣工并决算后付至工程结算价的90％，10％质保金竣工并结算12个月期满无质量问题付清；硬质景观及安装部分-竣工并决算后付至工程结算价的90％，竣工并结算1年期满无质量问题付5％，5％质保金竣工并结算2年期满无质量问题付5％，5％质保金竣工并结算2年期满无质量问题付清的约定；原告当前只能主张支付至90％的部分，无权就全部付款主张支付；3.被告当前可以拒绝支付原告的付款请求。根据合同-被告付款至90％时，原告应当开具100％发票，否则，被告有权不予支付的约定，当前原告只开具了11801250.3元的发票，并未依据合同履行其应先尽的义务，被告有权拒绝支付相应的款项；4.原告提出的违约金无依据。被告之所以没有支付相应的款项，一为未能达到合同约定的支付节点，二为原告未按约定履行应尽的先行义务，故本案不存在被告有应付款项而未付的情况，原告要求违约金的主张没有依据。综上，原告的诉求缺少事实和法律依据，请求法院予以依法驳回。被告凤凰水韵公司辩称：我司同意被告惠智公司的意见，再补充一点，根据谁主张谁举证原则，原告应当提供要求被告凤凰水韵公司承担连带责任的事实及法律依据。原告南京诚艺园建设工程有限公司围绕诉讼请求依法提交了证据：证据1.工程合同，证明：施工内容、进度管理、质量保证、付款情况等合同双方的权利义务；证据2.工程结算审批表，证明：涉案工程最终审定工程款；证据3.工程竣工验收说明书，证明：工程竣工验收的证明。被告凤凰水韵公司对原告提供的证据的真实性均认可，但对证明目的不认可，理由如下：我们认为原告的上述证据在证明目的上都实现不了诉讼请求,具体与答辩状一致。被告惠智公司、凤凰水韵公司未提交证据。本院对原告提供的上述证据予以确认。本院认定的事实如下：2015年5月26日，被告惠智公司与原告诚艺园公司签订《景观绿化工程合同》，将凤凰水城E区一组团绿化景观工程发包给原告承建。该合同第五条“付款方式”绿化部分约定：“竣工并决算后付至工程结算价的90％，10％质保金竣工并结算12个月期满无质量问题付清”，还约定：“被告付款至90％时，原告应当开具100％发票（含质保金），否则，被告有权不予支付”；硬质景观及安装部分约定：“竣工并决算后付至工程结算价的90％，竣工并结算1年期满无质量问题付5％，5％质保金竣工并结算2年期满无质量问题付5％，5％质保金竣工并结算2年期满无质量问题付清”。第十三条“结算”部分第8款约定：“结算审核价款核减达5％以上时，所有审计费用由原告承担”。该工程已于2014年9月29日完成竣工验收。被告凤凰水韵公司委托北京恒诚信工程咨询有限公司审核，最终审核的工程款计11230612.51元，被告已支付原告工程款计9801250.03元。涉案工程最后的核定价相比原告的报价，核减了3361348.29元，核减超过了5％，因审计发生的审计费134453.93元。原告与被告凤凰水韵公司双方当庭确认涉案工程从竣工验收至今未发现有工程质量问题。本院认为，本案争议焦点：一、关于被告惠智公司和被告凤凰水韵公司尚应向原告支付的工程款数额问题。本案工程款总计为11230612.51元，扣减10%的质保金1123061.3元为10107551.2元。涉案工程最后的核定价相比原告的报价，核减已超过了5％，按《景观绿化工程合同》第十三条“结算”部分第8款的约定，由此发生的审计费134453.93元应由原告承担，故被告惠智公司尚应向原告支付的工程款数额为171847元（10107551.2元－9801250.03元－134453.93元）。被告惠智公司与原告签订合同发包给原告的涉案工程亦系被告凤凰水韵公司位于凤凰水城E区的工程，且涉案工作的工程款由被告凤凰水韵公司委托北京恒诚信工程咨询有限公司审核。据此，应认定涉案工程的发包方为被告惠智公司和被告凤凰水韵公司，被告凤凰水韵公司应对被告惠智公司欠付原告的工程款171847元承担连带责任。庭审中，原告与被告凤凰水韵公司双方均确认涉案工程从竣工验收至今未发现有工程质量问题，故被告惠智公司和被告凤凰水韵公司本应按双方的约定向原告支付10%的质保金1123061.3元，但根据《景观绿化工程合同》关于“被告付款至90％时，原告应当开具100％发票（含质保金），否则，被告有权不予支付”的约定，且本案原告未能提供证据证明其已给付被告开具100％发票，故本院仅支持原告诉求90%的工程款，对诉求10%的工程不予支持。原告于开庭后向本院申请延长举证期限为解决发票的举证不能，但因该申请在本案已超过举证期限，本院根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》的解释》第一百条第一款关于“当事人申请延长举证期限的，应当在举证期限届满前向人民法院提出书面申请。”的规定，对原告关于延长举证期限的申请依法不予准许。原告今后如有证据证明，可另案起诉。二、关于原告主张的利息应否得到支持的问题。本案存在原告未按《景观绿化工程合同》的约定向被告给付全额发票的情形，由此造成双方对被告向原告付清工程款的时间存在争议，即对何时付清工程款的时间约定不明确，故本院对原告主张利息损失不予支持。综上，依据《合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条(javascript:SLC(98761,64))第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》的解释》第九十条、第一百条第一款的规定，判决如下：一、被告南京惠智建筑安装工程有限公司和被告三亚凤凰水韵房地产开发有限公司应于本判决生效之日起30日内连带、一次性向原告南京诚艺园建设工程有限公司支付工程款171847元；二、驳回原告南京诚艺园建设工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费17664元（原告南京诚艺园建设工程有限公司已预交），由原告南京诚艺园建设工程有限公司负担15540.3元，被告南京惠智建筑安装工程有限公司和被告三亚凤凰水韵房地产开发有限公司承担2123.7元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审 判 长 吴雄文人民陪审员 林剑梅人民陪审员 胡 鸿 二〇一八年十二月二十日书 记 员 孙艳妮附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条(javascript:SLC(98761,64))第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百条第一款当事人申请延长举证期限的，应当在举证期限届满前向人民法院提出书面申请。