云南省永胜县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0722民初893号原告王开菊，女，汉族，1964年3月4日出生，初中文化，云南省永胜县人，农民，住永胜县。委托代理人吴绍华，云南灵源律师事务所律师。特别授权代理。被告云南永保特种水泥有限责任公司。法定代表人欧俊，职务:执行董事。统一社会信用代码:91530722709862230Q。住址:永胜县期纳镇满官村委会。被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司法定代表人徐天清。住所：云南省丽江市古城区。二被告共同委托代理人：尚睿、王晓庆，云南刘胡乐律师事务所律师。特别授权代理。原告王开菊诉被告云南永保特种水泥有限责任公司（以下简称永保公司）、被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司（以下简称金山分公司）民间借贷纠纷一案，本院2018年9月17日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年11月26日公开开庭进行了审理，原告王开菊及其委托代理人吴绍华，被告永保公司、金山分公司的共同委托代理人尚睿、王晓庆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王开菊向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即返还原告借款本金141500元。二、判令被告支付利息297956.54元。三、案件受理费由被告承担。事实和理由：云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司以改扩建后缺乏生产所需流动资金为由，向社会吸收借款。原告方曾分三次出借给被告方人民币共计39万元。分别在2011年9月27日出借给被告14万元、2011年12月9日出借给被告4万元、2014年3月1日出借给被告21万元。双方签订了借款协议，约定借款月利率为2%，约定借款期限为一年。借款协议签订后，原告方将出借的款项转入被告方指定账户，被告方向原告方出具了收据。2014年11月22日，因被告方延迟支付利息，经双方对账形成书面借款确认书，借款金额为39万元，其中2011年9月27日的借款14万元，利息已经支付至2014年2月28日；2014年3月1日出借的21万元未支付利息；2015年9月9日返还原告借款本金4万元，2016年7月28日返还原告借款本金5.825万元，并付清借款5.825万元的借款利息；2017年6月13日返还原告借款本金7万元；2018年2月13日返还原告本金2.2万元。目前为止被告方仍拖欠原告借款本金14.15万元及借款利息29.7956万元。原告诉至法院，望支持原告诉讼请求。被告永保公司辩称，一、本案涉嫌非法吸收公众存款罪，请求将本案移送侦查机关。根据司法解释规定，在审理民事案件发现犯罪线索的，请求移送侦查机关处理，以防止国有资产流失。原被告签订的合同违反法律禁止性规定，因此合同无效。二、被告已经严重资不抵债，如果承担如此高额款项，企业将面临破产，据不完全统计，被告现所涉集资款高达5.3亿元，已经严重资不抵债，同时围场堵门事件频频发生，被告已经无法正常经营。若企业破产有百害而无一利，届时集资户的债权无法得以实现，同时造成国有资产严重流失，更有甚者公司数百名员工亦会造成社会不稳定因素，故恳请法庭透过现象看本质，请求依法驳回原告的诉讼请求。三、形成于股权交接基准日2012年4月30之前的借款，及日前所产生的未披露债务，根据股权交接协议约定应当由其谭国仁个人承担还款责任。四、金山分公司以自己的名义对外签署借款协议，已经超出了其经营范围，至今未得到永保公司的追认，原告与金山分公司签订的借款协议，不应当受到保护，应当认定合同无效，原告在借贷过程中，未尽到合理审查义务，存在重大过错，基于原告的过错所产生的损失，不应当由被告承担。五、根据原告签订的暂支款项申请书明确约定，原告领取款项之后，不得再以集资或民间借贷为由，及因集资或民间借贷的法律关系产生的法律关系为由，向被告主张权利，彼此之间的权利义务关系终结，因此原告不具备起诉条件。被告金山分公司辩称：本案不管是在涉案人数还是在涉案金额上，完全符合非法集资的犯罪的立案标准及构成要件，清结及其严重，并造成了恶劣的社会影响，涉及债权人323户，截止2015年12月31日，借款本金与利息余额合计达2.2亿元，应当移交侦查机关审查。综上，恳请法庭依法驳回原告的诉讼请求。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：一、原告的身份证复印件一份，拟证明原告的身份情况和主体资格。二、借款协议三份、收据三张、中国农业银行银行卡存款业务回单二张、对账单一份、现金交款单一份，拟证明原、被告之间的借款事实以及约定借款期限、利率的情况。三、借款确认书一份，拟证明2014年11月22日双方确认：借款本金为39万元，其中15万元利息已支付至2014年2月28日；其中21万元没有支付过利息的情况。四、王开菊在建行永胜县支行开设的账号24×××73的交易清单复印件4份、被告方财务人员出具的王开菊借款及退本结息的材料一份，拟证明被告归还部分本金及支付部分利息的情况。五、王开菊借款利息计算清单一份，拟证明截止2018年9月1日，被告拖欠原告借款利息297956.54元的情况。经质证，被告方对第一组证据的三性没有异议；对第二组证据三性均不予认可，首先原告在2011年9月27日、2011年12月7日的两笔款项，根据其提交的银行存款回单，是汇入案外人谭元华的账户，被告并未实际收到款项。其次2014年3月1日原告诉请的款项，交付方式、款项流向、以及借贷双方的关系、经济状况等事实并不清楚，根据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第十九条，应当严格审查上述借贷事实，综合判断是否属于虚假民事诉讼，本案中款项来源不明、款项流向不清，无法排除虚假诉讼。对于第三组证据三性不予认可，被告公司并未核实开具借款确认书。对于第四组、第五组证据三性不予认可，一方面是由原告单方面制作、提出，应当根据被告的实际暂支情况予以认定。经本院审查，认为原告提交的《利息计算清单》系原告方单独制作，不具备证据要件，对其效力不予确认；其他证据，其来源合法，内容真实，与本案有关联性，应予认定。被告向本院提交了以下证据：一、谭国仁与西南水泥有限公司关于云南永保特种水泥股份有限公司的《股权转让协议》、西南水泥有限公司与谭国仁关于云南永保特种水泥股份有限公司的《交接协议》复印件各一份，拟证明：1、被告公司原为自然人谭国仁控股，后谭国仁将公司100%的股权转让给西南水泥有限公司，谭国仁在股权转让时明确承诺已向新股东披露了全部公司债务。2、《股份转让协议》第14.1条约定：被告公司的或有负债，全部由谭国仁承担。“或有负债”具体包括但不限于：（1）因交接完成日之前的违法或违约行为、担保、诉讼、仲裁及行政处罚等事项，致使被告遭受的经济损失。（2）截至交接完成日已发生但未在截至交接基准日的《交接审阅报告》中反映的负债。3、原告主张的借款形成于股权交接基准日之前，应当由谭国仁承担还款责任。4、根据《交接协议》，双方确定的交接基准日为2012年4月30日。二、金山分公司营业执照一份，拟证明1、永保公司系依法成立的法人主体，具有完全民事行为能力，金山分公司为永保公司于2004年设立的分支机构，营业范围为水泥制造销售；2、金山分公司以自己名义对外签署借款协议已超出其经营范围，至今未得到永保公司的追认，应当认定合同无效；3、原告明知金山公司系分公司，经营范围为水泥的生产销售。在借贷过程中未尽到合理审查义务，存在重大过错，其所产生的损失，依法不应当由被告承担。三、暂支款项申请书、退付凭证一份，拟证明：一、原告不具备起诉条件。《暂支款项申请书》明确约定原告收到暂支款后，在针对永胜永保财务审计完成前，不向永胜永保通过任何形式主张权利；二、原告2016年6月签订的《暂支款项申请书》明确约定：原告2015年5月1日以后形成的本金为116500元，被告已将本金与利息全数支付给原告，原告诉请是不应再出现2015年5月1日以后形成的款项。被告金山分公司提交如下证据：2016第021-1号、2016第021-2号审计报告两份，拟证明：1、经审计，金山公司民间借贷涉及债权人323户，截至2015年12月31日，借款本金及利息的余额合计高达2.2亿元；2、不论是在涉案人数上，还是涉及金额上，完全符合非法集资犯罪的构成要件及立案标准，且情节极其严重并造成了恶劣的社会影响。应当移交侦查机关，不应以民事案由受理。经质证，原告方认为，永保公司提交的第一组证据股份转让协议、交接协议均对真实性没有意见，但是合法性、关联性不予认可。按照法律规定，合并前的债务应当合并后的企业承担，约定不能对抗国家法律，该转让协议和交接协议是谭国仁与西南公司的约定，对债权人没有约束力。第二组证据没有意见，但是金山分公司的营业执照可以看出金山分公司不具备法人资格。对第三组证据三性不予认可。对金山公司的审计报告，我方认为审计上的事实没有异议。但是金山分公司涉及到非法集资等问题，现在公安机关也没有对金山分公司进行立案调查，我方对此观点不予认可。经审查，本院认为，两被告提交的证据虽系复印件，但其内容与原告的陈述能够相互印证，故对被告提交的上述证据本院予以认定。综合原、被告的陈述和认定的证据，本院认定本案法律事实如下：2011年9月27日、2011年12月9日、2014年3月1日，被告金山分公司与原告王开菊签订《借款协议》，被告金山分公司以改扩建后缺乏生产所需流动资金为由，向原告方三次借款共计人民币39万元，约定借款占用费为月利率2%。原告将款项存入被告金山分公司指定的账户后，被告金山分公司分别向原告开具了“2011年9月27日，借入资金140000元”、“2011年12月9日，借入资金40000元”、“2014年3月1日，借入资金210000元”的收据。2014年11月22日，经双方对账形成书面借款确认书，确认借款金额为39万元，其中2011年9月27日的借款14万元以及2011年12月9日的借款4万元，利息已经支付至2014年2月28日；2014年3月1日出借的21万元未支付利息。此后，被告金山分公司于2015年9月9日，支付原告借款本金4万元；于2016年6月8日，支付原告借款本金5.825万元，并付清了该借款的借款利息；于2016年7月21日，支付原告借款本金5.825万元，并付清了该借款的借款利息；于2017年6月13日，支付原告借款本金7万元；于2018年2月13日，支付原告本金2.2万元。本院认为，被告永保公司及金山分公司认为本案涉嫌非法吸收公众存款刑事犯罪，本院原已将同类相关线索材料移送永胜县公安局后，永胜县公安局以“云南永保特种水泥有限公司所涉借贷属民间借贷。其所涉民间借贷法律关系属民事法律调整范畴”复函我院，未予立案。故对两被告关于该案涉嫌刑事犯罪、有待侦查机关侦查终结、就债权债务的真实性、债权金额确定之后才能处理偿还问题的主张，本院不予支持。原告王开菊与被告金山分公司的借款行为，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，双方的借款合同依法成立并生效。借款合同生效后，双方应本着诚实信用原则、按合同约定履行各自的义务。在合同履行过程中，原告履行了出借款项的义务，但被告方在借款期限届满后，未按约定还本付息，其行为已属违约，依法应当承担相应的民事责任。因被告金山分公司系被告永保公司设立的分公司，金山分公司不具有法人资格，其民事责任应由被告永保公司承担。原、被告双方约定的借款资金占用费实际系利息，其计息利率标准为月利率2%，未违反相关法律规定，应受法律保护。被告金山分公司已归还部分本金，故所欠利息按照还款金额递减分段计算。其中：从2014年3月1日至2015年9月9日期间的利息为142740元（以本金390000元计算，共18个月零9天，390000元×2%×18个月+390000元×2%÷30天×9天）;从2015年9月10日至2016年6月8日期间的利息为62533.24元（以本金350000元计算，共8个月零28天，350000元×2%×8个月+350000元×2%÷30天×28天）;从2016年6月9日至2016年7月21日期间的利息为8363.50元（以本金291750元计算，共1个月零13天，291750元×2%×1个月+291750元×2%÷30天×13天）；从2016年7月22日至2017年6月13日期间的利息为50124.74元（以本金233500元计算，共10个月零22天，233500元×2%×10个月+233500元×2%÷30天×22天），从2017年6月14日至2018年2月13日期间的利息为26160元（以本金163500元计算，共8个月，163500元×2%×8个月），以上共计利息289921.48元，扣减被告已支付利息14896.46元，共计275025.02元。2018年2月14日起以借款本金141500元按月利率2%另行计算利息。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下：由被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决发生法律效力后30日内给付原告王开菊借款本金人民币141500元及支付利息275025.02元，利息已计至2018年2月13日，从2018年2月14日起的借款利息按月利率2%另计。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币7892元，由被告云南永保特种水泥有限责任公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至云南省丽江市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审判长  赵正华审判员  谭志璇审判员  欧国卿二Ο一八年十二月六日二月六日书记员  王银秋