云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0102民初8620号原告（反诉被告）：李欣，女，1972年1月12日出生，汉族，住昆明市五华区。委托诉讼代理人：郭英杰，云南八谦律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：段璎轩，云南八谦律师事务所实习律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：昆明五华东方语言文化学校，住所地昆明市东风西路218号富春大厦A座508-509，统一社会信用代码52530102745277127N。负责人（举办者）：蔺磊，校长。委托诉讼代理人：蔡永霓、龙婷，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：蔺磊，男，1962年10月13日出生，汉族，住昆明市五华区。委托诉讼代理人：蔡永霓、龙婷，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。原告李欣与被告昆明五华东方语言文化学校、蔺磊合同纠纷一案，本院于2017年8月4日立案受理后，被告蔺磊在提交答辩状期间对本案管辖权提出异议，本院审查后于2017年9月15日作出(2017)云0102民初8620号民事裁定，裁定驳回被告蔺磊对本案管辖权提出的异议。宣判后，被告蔺磊不服提起上诉，昆明市中级人民法院于2017年11月29日作出(2017)云01民辖终1111号民事裁定，裁定驳回上诉，维持昆明市五华区人民法院(2017)云0102民初8620号民事裁定。在诉讼过程中，被告昆明五华东方语言文化学校提起反诉，本院受理后，决定合并审理，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告李欣的委托诉讼代理人郭英杰，被告昆明五华东方语言文化学校、蔺磊的共同委托诉讼代理人龙婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李欣向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告昆明五华东方语言文化学校于2016年6月1日签订的《关于“昆明五华东方语言文化学校”与李欣合作设立“昆明五华东方语言文化学校呈贡分校”的协议》；2.判令被告昆明五华东方语言文化学校向原告返还出资款人民币58.8万元；3.判令被告昆明五华东方语言文化学校自2017年7月18日起向原告支付出资款利息，暂算至2018年3月17日，利息金额18620元（利率按原告提起诉讼之日，人民银行一年期贷款基准利率4.75%计算）至出资款返还原告之日止；4.判令被告蔺磊对被告昆明五华东方语言文化学校返还原告出资58.8万元及支付的利息承担连带责任；5.判令两被告共同承担本案诉讼费。事实及理由：原告与被告昆明五华东方语言文化学校于2016年6月1日签订《关于“昆明五华东方语言文化学校”与李欣合作设立“昆明五华东方语言文化学校呈贡分校”的协议》（以下简称：协议），协议约定双方共同出资设立“昆明五华东方语言文化学校呈贡分校”（以下简称：呈贡分校），原告出资58.8万元，被告昆明五华东方语言文化学校出资41.2万元，双方合计出资100万元。协议签订后，2016年6月8日原告委托谢海鹏向被告昆明五华东方语言文化学校财务负责人李丽明银行账号（银行账户信息：收款人李丽明，开户银行中国光大银行，账号62×××62）转入人民币58.8万元，完成出资义务，被告昆明五华东方语言文化学校向原告出具了收款收据，然而原告至今未见被告昆明五华东方语言文化学校将出资款出资到位。2016年6月16日，被告昆明五华东方语言文化学校向原告出具《股权证书》（编号：KMDF2016-CGDF001-1），股权证书中载明呈贡分校预计登记成立日期为2016年6月6日，呈贡分校的地址：昆明市呈贡区沐春园36幢1-6号，以及原告的出资额和持有呈贡分校的股权比例，被告昆明五华东方语言文化学校方加盖行政公章，校长“蔺磊”签字，对股权证书的内容予以确认。在呈贡分校设立开办过程中，被告昆明五华东方语言文化学校没有履行《协议》项下主要义务，即，1、履行出资41.2万元；2、取得呈贡分校的办学许可证；3、委派办学师资、教辅人员对呈贡分校的业务开展提供有效支持；4、违反《协议》对呈贡分校财务制度约定，擅自将呈贡分校的办学所得收取，由被告蔺磊负责人“蔺磊”直接收取支配；并且于2017年6月，被告蔺磊负责人“蔺磊”直接在呈贡分校办学场所，昆明市呈贡区沐春园36栋1-6号一楼内，以个人名义开办“呈贡芒果餐厅”侵害呈贡分校合法财产权益。原告就被告的上述违约多次与被告协商未果，原告于2017年7月17日以邮政快递方式向被告发出解除《协议》函件，被告于2017年7月18日收悉函件，并向原告发出回函，称不同意解除《协议》。为维护原告的合法权益，特诉至人民法院。被告昆明五华东方语言文化学校、蔺磊共同辩称：一、本案中原、被告签订的协议，原告已严格履行了协议规定，我方履行了出资义务41.2万元，经过努力我方取得了呈贡分校办学的资质，我方不存在违约。二、我方未将收入独自占有。三、我方认为违约人是原告，原告负责学校管理、招生等工作，但是未履行义务。四、原告所称被告侵害了其合法权益的行为不是事实，本案被告开了芒果茶吧，原因是办学过程中该房屋闲置，收益是双方按比例分配，且该茶室的收益未进行分配，不应在本案中处理。五、被告已经履行了全部义务，请求法庭驳回原告的诉讼请求。反诉原告昆明五华东方语言文化学校向本院提出诉讼请求：1.依法判决反诉被告李欣履行《关于“昆明五华东方语言文化学校”与李欣合作设立“昆明五华东方语言文化学校呈贡分校”的协议》，承担办学费用76440元；2.本案诉讼费用由反诉被告承担。事实及理由：反诉原告与反诉被告于2016年6月签署了《关于“昆明五华东方语言文化学校”与李欣合作设立“昆明五华东方语言文化学校呈贡分校”的协议》，协议约定双方共同出资设立昆明五华东方语言文化学校呈贡分校（以下简称：呈贡分校）。协议签订后，反诉原告克服重重困难，认真履行了合同约定，反诉被告却故意违约，乃至拖欠相关费用，给学校的运行造成巨大经济损失，更让反诉原告失望的是，反诉被告不仅不努力解决学校的实际问题，反而恶意向法院提起了诉讼，其才是真正的违约人。经审计，截至2018年2月底，呈贡分校总支出为1386164元，股本金收入为100万元，其他各项收入为256164元，根据双方股权实际出资比例，被上诉人还应承担办学费用76440元。故此，特向人民法院提起反诉，恳请人民法院依法裁决，以维护反诉原告的合法权益。反诉被告李欣针对反诉答辩称：反诉没有事实法律依据，请求法庭驳回反诉原告是全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、2016年6月1日，被告昆明五华东方语言文化学校作为甲方与作为乙方的原告签订《关于“昆明五华东方语言文化学校”与李欣合作设立“昆明五华东方语言文化学校呈贡分校”的协议》，约定：双方合作设立昆明五华东方语言文化学校呈贡分校，地址为昆明市呈贡区（具体地址待定）；注册资本为100万元，甲方持有51%的股权，乙方持有49%的股权，其中甲方的股权中含有20%的技术股，即实际的出资额为甲方出资人民币41.2万元，乙方出资人民币58.8万元；由甲方负责呈贡分校的设立报批，办理设立分校相关的登记手续。2016年6月7号，被告昆明五华东方语言文化学校向原告出具一份收据，载明：兹收到李欣呈贡分校股本金49%，人民币588000元。2016年6月8日，原告委托案外人谢海鹏向被告昆明五华东方语言文化学校员工李丽明转账人民币588000元，庭审中，被告昆明五华东方语言文化学校认可收到上述款项。2016年6月16日，被告昆明五华东方语言文化学校负责人蔺磊向原告签署一份“股权证书”，载明李欣是昆明五华东方语言文化学校呈贡分校股东，基本股：49%，金额588000元。2、2016年6月7日，原告、被告蔺磊与案外人朱格磊签订一份《房屋租赁合同》，约定原告、被告蔺磊共同承租案外人朱格磊位于呈贡县商铺，租期为8年，自2016年8月1日至2024年7月31日。2016年6月20日，案外人朱格磊向被告蔺磊出具收据，确认收到2016年8月1日至2017年7月31日的租金162000元、一年物业管理费8280元、一次性装修垃圾清运费750元、保证金10000元，共计人民币181030元。庭审中，原告认可支出租金162000元、一年物业管理费8280元。3、2017年3月27日，被告蔺磊作为经营者成立个体工商户字号“呈贡芒果餐厅”，呈贡芒果餐厅登记经营场所为云南省昆明市呈贡区吴家营街道中庄社区沐春园小区36栋1-6号商铺，经营者为被告蔺磊。4、2017年7月16日，原告向被告昆明五华东方语言文化学校发出“关于解除《关于“昆明五华区东方语言文化学校”与李欣合作设立“昆明五华东方语言文化学校呈贡分校”的协议》的函”，载明因昆明五华东方语言文化学校呈贡分校至今处于违法办学状态，致工作人员无法正常开展工作，学校亏损严重，双方书面解除《关于“昆明五华区东方语言文化学校”与李欣合作设立“昆明五华东方语言文化学校呈贡分校”的协议》、停止支付2017年至2018年的房屋承租费用等内容。2017年7月18日，被告昆明五华东方语言文化学校回复原告，称已收到原告发出的函，不同意解除合同。5、2017年9月6日，被告蔺磊及案外人李丽明作为举办者向呈贡区教育局申请举办“昆明市呈贡区东方语言文化学校”，办学地址为昆明市呈贡区吴家营街道办事处中庄区沐春园36栋1-6号商铺；注册资本30万元，蔺磊出资29.7万元，占注册资本金99%，李丽明出资0.3万元，占注册资本金1%。2017年12月18日，昆明市呈贡区教育局向被告蔺磊作出《昆明市呈贡区东方语言文化培训学校筹设批准书》，载明“关于‘昆明市呈贡区东方语言文化培训学校’办学筹备申请收悉。要求：一、提供如下材料：（一）提供场地承租合同，合同期限不少于5年；（二）提供房屋安全、消防安全鉴定报告…”。2018年3月2日，昆明市呈贡区教育局向昆明市呈贡区东方语言文化学校作出“昆明市呈贡区教育局关于同意成立民办昆明市呈贡区东方语言文化培训学校的批复”（呈教复[2018]4号），载明“……经区教育局2018年2月5日办公会议研究，同意成立‘昆明市呈贡区东方语言文化培训学校’。现批复如下：一、办学名称：昆明市呈贡区东方语言文化培训学校。二、办学地址：昆明市呈贡区沐春园36栋1-6号商铺…七、法定代表人蔺磊…”。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”本案中，原告与被告昆明五华东方语言文化学校于2016年6月1日签订的《关于“昆明五华东方语言文化学校”与李欣合作设立“昆明五华东方语言文化学校呈贡分校”的协议》中已经明确约定双方共出资100万元设立“昆明五华东方语言文化学校呈贡分校”，而根据庭审查明的事实，被告昆明五华东方语言文化学校并未履行其出资义务，且被告昆明五华东方语言文化学校亦未按照约定履行负责呈贡分校的设立报批、办理设立昆明五华东方语言文化学校呈贡分校相关的登记手续的义务，而被告昆明五华东方语言文化学校所称已设立“昆明市呈贡区东方语言文化培训学校”的意见与协议约定成立的学校并不一致，且庭审中原告对此并不认可，此外，被告所称的已设立的“昆明市呈贡区东方语言文化培训学校”的举办者为被告蔺磊及案外人李丽明，也未将协议约定的出资人既原告列为举办者，故被告昆明五华东方语言文化学校已经构成根本性违约，原告主张解除双方签订的《关于“昆明五华东方语言文化学校”与李欣合作设立“昆明五华东方语言文化学校呈贡分校”的协议》于法有据，本院予以支持。至于原告要求被告昆明五华东方语言文化学校返还出资款人民币58.8万元的主张，本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，被告昆明五华东方语言文化学校收取原告的出资款项后，并未按照协议约定履行相应义务，故被告昆明五华东方语言文化学校理应退还原告出资款项。而对原告与被告昆明五华东方语言文化学校合伙期间的支出，根据庭审查明的事实以及原告当庭的陈述，本院仅确认对2016年8月1日至2017年7月31日期间的租金162000元、一年物业管理费8280元、一次性装修垃圾清运费750元属于合理支出，故对该部分合理支出，应由原告与被告昆明五华东方语言文化学校按照出资比例进行分担，则应由原告承担人民币83804.7（171030×49%）元，故被告昆明五华东方语言文化学校应退还原告款项人民币504195.3（588000-83804.7）元。对原告要求被告昆明五华东方语言文化学校支付自2017年7月18日起至出资款返还原告之日止按年利率4.75%计算资金占用期间利息的主张，本院认为，原告虽于2017年7月16日向被告昆明五华东方语言文化学校发出了解除协议的函，且被告昆明五华东方语言文化学校也确认于2017年7月18日收到原告发出的“函”，但被告昆明五华东方语言文化学校在回复中否认解除协议的效力，故原告主张自2017年7月18日起开始计算资金占用期间利息无事实及法律依据。但被告昆明五华东方语言文化学校未按约履行相应义务亦属违约，本院综合考虑本案案情，确认由被告昆明五华东方语言文化学校支付原告以款项人民币504195.3元为基数，自起诉之日（2017年8月4日）起至全部款项付清之日止，按年利率4.75%计算的资金占用期间利息，对原告超出法律规定的主张，本院予以驳回。至于被告蔺磊的责任，本院认为，被告蔺磊作为昆明五华东方语言文化学校的负责人、举办者，其又以经营者身份在原、被告双方协议约定的举办学校的地址处另行设立了个体工商户字号“呈贡芒果餐厅”，从被告蔺磊的上述行为看，其个人与其作为负责人的昆明五华东方语言文化学校存在财务混同的情形，在与原告签订协议后，也没有按照协议约定由昆明五华东方语言文化学校或其自己履行相应义务，因此，应由被告蔺磊与被告昆明五华东方语言文化学校向原告就上述退还款项及资金占用期间利息承担连带偿还责任。至于反诉原告昆明五华东方语言文化学校要求反诉被告李欣承担办学费用76440元的主张，本院认为，反诉原告昆明五华东方语言文化学校虽提交证据用于证实合作办学支出了相应费用，但庭审中反诉被告李欣对此不予认可，而反诉原告昆明五华东方语言文化学校提交的证据并不能证实其主张的费用系用于双方合伙事务，故对其反诉主张，本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条之规定，判决如下：一、解除原告李欣与被告昆明五华东方语言文化学校于2016年6月1日签订的“关于“昆明五华东方语言文化学校”与李欣合作设立“昆明五华东方语言文化学校呈贡分校”的协议”。二、由被告昆明五华东方语言文化学校、蔺磊于本判决生效后十日内连带返还原告李欣款项人民币504195.3元。三、由被告昆明五华东方语言文化学校、蔺磊于本判决生效后十日内连带支付原告李欣资金占用期间利息（以款项人民币504195.3元为基数，自2017年8月4日起至全部款项付清之日止，按年利率4.75%计算）。四、驳回原告李欣的其他诉讼请求。五、驳回反诉原告昆明五华东方语言文化学校的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本诉案件受理费人民币9866元，由原告李欣负担人民币1406.2元，由被告昆明五华东方语言文化学校负担人民币8459.8元。反诉案件受理费人民币856元由反诉原告昆明五华东方语言文化学校负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  罗振兴人民陪审员  郝宪忠人民陪审员  张建琳二〇一八年十二月十九日法官助理张海彤书记员张昶