广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0112刑初936号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人钟锦荣（绰号“阿蒙”、“蒙哥”），男，1974年4月12日出生，汉族，出生地广东省广州市，住广东省广州市黄埔区。曾因犯盗窃罪于1992年9月28日被广东省广州市白云区人民法院判处有期徒刑五年六个月，1995年1月18日被假释。曾因犯抢夺罪于2002年9月12日被原广东省广州经济技术开发区人民法院判处有期徒刑一年九个月，2004年1月26日刑满释放。曾因犯容留他人吸毒罪于2014年12月9日被原广东省广州市萝岗区人民法院判处有期徒刑十个月，2015年5月24日刑满释放。曾因犯容留他人吸毒罪于2017年12月6日被本院判处有期徒刑九个月十五天，2017年12月22日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。指定辩护人秦红华，广东高义律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉〔2018〕849号起诉书指控被告人钟锦荣犯贩卖毒品罪，于2018年8月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年12月5日公开开庭审理本案。公诉机关指派检察员黄媛媛出庭支持公诉，被告人钟锦荣及指定辩护人秦红华到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年5月23日凌晨，被告人钟锦荣到广州市黄埔区东区街荷村路9号佳思百货门口，以人民币800元的价格向陈某1贩卖毒品1包（净重1.52克，检出甲基苯丙胺成分），后被公安人员人赃并获，公安人员还从被告人钟锦荣的身上缴获白色晶体状毒品1包（净重0.29克，检出甲基苯丙胺成分）和白色粉末状毒品1包（净重0.08克，检出海洛因成分）。案发后，被告人钟锦荣协助公安人员抓获贩卖毒品人员向昌吉（另案处理）。公诉机关在法庭上宣读、出示了证人证言、书证、被告人供述等证据支持上述指控事实。公诉机关认为：被告人钟锦荣贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人钟锦荣虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人钟锦荣归案后，能协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人钟锦荣有多次前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人钟锦荣所贩卖的毒品已被缴获，未流入社会造成实际危害，可酌情从轻处罚。综上，公诉机关建议对被告人钟锦荣判处一年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人钟锦荣对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，在开庭审理过程中亦无异议，自愿认罪认罚。指定辩护人对公诉机关指控的被告人钟锦荣犯贩卖毒品罪无异议。就本案量刑提出以下辩护意见：1.被告人钟锦荣是吸毒人员，其知道可以向谁购买毒品，本案中被告人钟锦荣贩卖毒品的犯意是被动提供毒品。2.被告人钟锦荣出售毒品是应陈某1的请求，陈某1本身也是吸毒人员，其社会危害性及主观恶性均小于向一般社会人员兜售毒品。3.本案所涉毒品没有流向社会，被告人钟锦荣所贩卖毒品的数量只是1.52克，在其身上查获的两包毒品不应计入贩卖毒品的数量，是其用于自己吸食。4.被告人钟锦荣认罪认罚，且有立功表现。综上，恳请法庭对被告人钟锦荣在有期徒刑九个月以下幅度内量刑。经审理查理：2018年5月23日凌晨，被告人钟锦荣到广州市黄埔区东区街荷村路9号佳思百货门口，以人民币800元的价格向陈某1贩卖毒品1包（净重1.52克，检出甲基苯丙胺成分），后被公安人员人赃并获，公安人员还从被告人钟锦荣的身上缴获白色晶体状毒品1包（净重0.29克，检出甲基苯丙胺成分）和白色粉末状毒品1包（净重0.08克，检出海洛因成分案发后，被告人钟锦荣协助公安人员抓获贩卖毒品人员向昌吉（另案处理）。另查明：被告人钟锦荣在羁押期间，向公安机关检举揭发朱某贩卖毒品的线索，后公安机关抓获朱某。犯罪嫌疑人朱某已于2018年8月14日被刑事拘留。被告人钟锦荣经现场尿检检测，对吗啡、甲基安非他明呈阳性。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的证人陈某1的证言及辨认笔录、现场勘验笔录、现场照片、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量取样笔录、穗公（司）鉴（理化）字[2018]00961号《检验报告》、涉案手机机主资料及中国移动客户详单、微信账号及微信聊天记录截图、涉案手机照片、毒品照片、现场检测报告书、广州市公安局黄埔区分局南岗派出所出具的《抓获经过》、《立功说明》、《情况说明》、广州市黄埔区看守所出具的《报请对被监管人员钟锦荣从宽处理的函》、讯问笔录（复印件）、户籍材料、（1992）云法刑初字第331号《刑事判决书》、《释放证明书》（副本）、（2002）开刑初字第22号《刑事判决书》、（2004）狱释字第83号《释放证明书》（存根）、（2014）穗萝法刑初字第555号《刑事判决书》、（2015）北狱释字第615号《释放证明书》（存根）、（2017）粤0112刑初1206号《刑事判决书》、《刑满释放证明书》（副本）、被告人钟锦荣的供述等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人钟锦荣明知是毒品而非法销售，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人钟锦荣犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人钟锦荣归案后能如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。2.被告人钟锦荣案发后协助公安人员抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，本院依法对其从轻处罚。3.被告人钟锦荣检举揭发他人犯罪行为，经查证属实，有立功表现，本院依法对其从轻处罚。4.被告人钟锦荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，是累犯，本院依法对其从重处罚。5.被告人钟锦荣除构成累犯外另有多次犯罪前科，不思悔改再犯罪，本院酌情对其从重处罚。6.被告人钟锦荣贩卖的毒品未流入社会，本院酌情对其从轻处罚。7.被告人钟锦荣自愿认罪认罚，本院依法适用认罪认罚从宽制度，在公诉机关的量刑建议幅度范围内对其从宽处罚。公诉机关提出的量刑情节，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与被告人钟锦荣的罪责相适应，本院予以采纳。关于辩护人的辩护意见，本院评析如下：1.对于辩护人提出从被告人身上查获的毒品不应计算在贩卖毒品数量的辩护意见。根据2015年5月18日最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的相关规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖的毒品数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒的数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。经查，现有证人陈某1的证言、被告人钟锦荣的供述等证据证实，从被告人钟锦荣身上查获的毒品亦是购买得来，故应算入贩卖毒品的数量。但被告人钟锦荣系吸毒人员，不排除该毒品部分用于自己吸食，本院在量刑时已予以考虑。故上述辩解及辩护意见不能成立，本院不予采纳。2.对于辩护人提出的其他辩护意见，本院已予以考虑。辩护人提出的量刑建议与被告人钟锦荣的罪责不相适应，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人钟锦荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月23日起至2019年4月22日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、没收公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺1.81克、海洛因0.08克、作案工具金色OPPO牌手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。（本页无正文）审 判 长  宋祎祎人民陪审员  何锦培人民陪审员  李建明二〇一八年十二月十日书 记 员  黄美联附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。二、《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实，组织他人犯罪活动；协助司法机关逐步其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。