广西壮族自治区横县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0127民初2866号 原告：广西金鲤水泥有限公司，住所地南宁市横县横州镇周塘村，统一社会信用代码:91450100675042735H。 法定代表人：蒋德洪，该公司总裁。 委托诉讼代理人：黄耀彬，广西广合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宁冀，广西广合律师事务所实习律师。 被告：天津安跃达煤炭销售有限公司，住所地天津市宝坻区马家店工业区管委会路1号206室，统一社会信用代码:911202243004336680。 法定代表人：仝子珍，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘刚，山西焦点律师事务所律师。 原告广西金鲤水泥有限公司(以下简称广西金鲤公司)与被告天津安跃达煤炭销售有限公司(以下简称天津安跃达公司)买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月12日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广西金鲤公司的委托诉讼代理人黄耀彬，被告天津安跃达公司的委托诉讼代理人刘刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西金鲤公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告违约金3400000元(大写：叁佰肆拾万元)；2.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2018年4月20日，原告与被告以传真的方式签订了合同编号为：GY-CL-2018-011的《煤炭购销合同》，约定被告向原告供应山西烟煤4万吨，货物总价款为贰仟柒佰捌拾万元，同时约定了交货地点、交货时间等相关内容，其中，交货时间为30天。合同第十条第1款约定：“由于乙方未按合同计划供货，乙方需向甲方偿付违约金，违约金为不能交货部分货款总值的10%，逾期交货不能交货处理”。合同签订后，被告未依约履行交货义务，经原告多次催促，仍未依约交货。2018年6月1日，原告与案外人厦门象屿物流集团有限责任公司签订了《煤炭购销合同》，以每吨780元的单价购入50000吨澳洲烟煤，该合同比本案合同单价高85元/吨，按4万吨计算，价格差340万元，该合同已履行完毕。由于被告的违约行为导致原告造成巨大经济损失，已远远超出合同约定的违约金数额，故原告诉至法院，请求根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，判令被告按原告实际损失赔偿违约金340万元。 被告天津安跃达公司辩称，一、原告与被告签订的《煤炭购销合同》未生效，原告依据该协议约定之违约责任主张赔偿无依据。《煤炭购销合同》约定协议自双方签字、盖章之日生效。但该份合同上只有双方印章，没有法定代表人签字，因此合同欠缺生效要件，合同中约定的违约责任条款不应当作为索赔依据。尽管合同签订后，被告就交货时间与原告进行过协商，但该行为并不足以导致合同生效。因在延期交货函发出后，被告发现合同中存在缺少合同生效的环节，通过金晓阳协商，希望原告可以补齐签字程序，否则可能会导致被告交货后因合同效力待定致使被告无法按照约定价格进行结算。但因迟迟得不到原告的答复，所以被告未能继续履行合同。原告提交的其与厦门象屿公司签订的《煤炭购销合同》同样约定了合同生效需签字、盖章，且该合同实际也有签字盖章，因此，原告对于合同应当具备何要件方可生效是清楚的，被告对于合同效力问题的担忧是合情合理的。二、原告向厦门象屿公司购煤系正常业务，其价格属于市场调整所致，与被告是否供煤无因果关系。通过原告与被告、原告与厦门象屿公司签订的合同可以看出，原告签署合同每次供煤期限均为30天，数量均为4-5万吨。该事实可以证实原告煤炭周转量每月均为4-5万吨。除此之外，原告厂内应由存煤用以应急。故被告未能供煤不会导致其生产停滞。综上，因合同效力待定导致被告未能向原告供煤，被告不应依据合同未生效条款向原告承担责任，且合同未生效并非被告单方责任。即使产生损失仍然属于合同缔约阶段因双方过失形成的损失，因原告未能提供缔约损失证据，请求法院酌情予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月20日，原告作为需方与被告作为供方签订了一份合同编号为GY-CL-2018-011的《煤炭购销合同》，约定：第一条、产品名称为烟煤，产地山西，暂估数量4万吨，单价695元/吨[单价为到厂卸船、卸车计量后前的所有费用（一票制）]，暂定总金额2780万元，交货时间为2018年4月20日至2018年5月30日；第二条、烟煤质量为收到基低位发热量（Qnet.ar）≥5500Kcal/Kg大卡，挥发份≥24%、≤31%，灰分≤22%，内水≤3.0%，外水≤10.0%，全硫≤1.0%；第四条、交货地点为广西金鲤水泥有限公司厂内专用码头；第十条、本合同约定数量4万吨交货期限为30天，计划按每天1500吨以上的供货量发运，进厂原煤的数量以甲方托利多秤计量结果为准，由于乙方未能按合同计划供货，乙方需向甲方偿付违约金，违约金为不能交货部分货款总值的10%，逾期交货按不能交货处理；第十四条、本合同自双方授权代表签字、盖章后生效。双方还约定了质量验收标准及奖惩、结算方式、付款方式及期限等内容，并在合同落款处盖有公章，但未有各方委托代表人签字。2018年5月14日，被告向原告发出《延期交货申请函》，表示因市场波动、货源、运输船只预订紧张等原因，向原告申请延迟交货一周。2018年5月22日，被告再次向原告发出《延期交货说明函》，表示因海运公司船期延误，向原告申请延迟交货时间为6月3日至6月5日。2018年6月1日，原告向被告发出《联系函》，声明双方签订合同约定的交货时间为2018年4月20日至2018年5月30日，要求被告按其于2018年5月22日发出的《延期交货说明函》承诺的交货时间，即2018年6月5日组织供货事宜，以免对原告公司生产造成影响。被告收到《联系函》后，仍未向原告供货。2018年6月1日，原告作为需方与案外人厦门象屿物流集团有限责任公司（以下简称厦门象屿公司）作为供方签订了一份需方合同编号：GY-CL-2018-018、供方合同编号：MT18055-71B-DL-JL的《煤炭购销合同》，约定：第一条、产品名称为烟煤，产地澳洲，暂估数量为5万吨±10%，单价780元/吨，暂定总金额3900万元，交货时间为2018年6月13日至7月12日。第二条、质量要求：收到基低位发热量（Qnet.ar）≥5500Kcal/Kg（大卡），挥发份≥23%、≤32%，灰分≤22%，内水≤3.0%，外水≤10.0%，全硫≤1.0%。合同签订后，厦门象屿公司共向原告供应澳洲烟煤45638.82吨，验收质量加权平均值为收到基低位发热量（Qnet.ar）5547.95Kcal/Kg（大卡），挥发份29.83%，灰分18.65%，内水2.83%，外水10.74%，全硫0.64%。因外水加权平均值10.74%，＞10%，质量扣减337.73吨后，实际交易45301.09吨，结算单价为786.8元/吨，结算货款为35642897.61元。厦门象屿公司于2018年7月23日以税前678.27586207元为单价，分别以13239吨、14743吨、14743吨为数量，以税前678.2758614元为单价，以2576.09吨为数量，开具了总金额为35642897.61元的四张增值税发票交予原告。 本院认为，原告与被告签订的《煤炭购销合同》系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，双方在合同中约定了“本合同自双方授权代表签字、盖章后生效”，该合同落款处虽仅加盖双方公章而未有授权代表签字，但合同签订后，被告向原告先后发出《延期交货申请函》和《延期交货说明函》要求延期供货以及原告回复《联系函》催促被告交货的行为，双方的履约行为符合《中华人民共和国合同法》第四十四条关于合同生效条件的规定，系双方以行为方式变更了合同生效条件，双方的真实意思表示是认可合同已成立生效并积极履行合同义务以期实现合同目的，故双方之间买卖关系成立，所签订的《煤炭购销合同》依法成立并合法有效。被告关于“合同因缺少授权代表签字而属于效力未定”的抗辩，与事实不符，本院不予采信。 被告不按约定履行合同，其行为构成违约，应按合同约定及法律规定承担违约责任。因被告不履行合同，原告不得不另行购买烟煤，原告与厦门象屿公司所签订的购销合同虽与原告、被告所签订的购销合同在签订程序、产地、质量要求等方面存在一定差异，但前后两份合同的订约目的相同，基本内容相当，且原告向厦门象屿公司购买的烟煤质量标准不但没有高于与被告签订合同所约定的标准，相反降低了对挥发份的质量要求，属降低合同价格的因素。两份合同价格的差异来自市场波动、订约主体差异及订约主体市场风险控制等多方面因素，况且，放弃较低价格而选择付出更高的价格明显有悖于市场经济规律，因此，不能认定原告故意抬高合同价格而向被告索赔。原告与厦门象屿公司之间的购销合同已实际履行，两份合同之间的差价为85元/吨，故被告因不履行合同给原告造成的实际损失为85元/吨×40000吨=3400000元，被告应予赔偿。虽然原告与被告签订的《煤炭购销合同》所约定的违约金为不能交货部分货款总值的10%，但依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”之规定，现原告主张将违约金调整为实际损失3400000元，本院予以支持。被告主张其不履行合同的行为与原告损失之间没有因果关系，与事实不符，本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条的规定，判决如下： 被告天津安跃达煤炭销售有限公司向原告广西金鲤水泥有限公司支付违约金3400000元。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费34000元，减半收取17000元，由被告天津安跃达煤炭销售有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 蒙之雁 二〇一八年十二月三日 法官助理 覃柳琼 书 记 员 胡馨元