广东省博罗县人民法院行 政 判 决 书（2018）粤1322行初164号原告陈日松，男，汉族，1966年12月26日出生，住广东省深圳市宝安区，委托代理人熊仲民、吕友能，广东人为律师事务所律师。被告惠东县水务局。住所地：广东省惠州市惠东县平山街道人民路21号。法定代表人陈惠振，局长。诉讼负责人钟春林，副局长。委托代理人王小管，系该局工作人员。委托代理人钟谦益，广东卓凡律师事务所律师。原告陈日松诉被告惠东县水务局撤销行政处理决定纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告委托代理人吕友能，被告诉讼负责人钟春林及委托代理人王小管、许敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告于2018年4月11日作出惠东水行罚字[2018]第015号《水行政处理决定书》，认定原告的房屋及附属设施侵占了水库管理范围内的土地，影响水库工程安全及正常运行，限原告在收到决定书5日内拆除在花树下水库管理范围内违法所建的两座房屋建筑物及附属设施。2018年4月13日，被告拆除了原告的房屋及附属设施。原告诉称，2018年4月11日被告作出惠东水行罚字[2018]第015号《水行政处理决定书》（以下简称行政决定书），认定原告的房屋违反了《广东省水利工程管理条例》（以下简称《水利条例》）第十八条和第二十二条，并依据《水利条例》第十八条和第三十四条规定，作出行政处理决定：限令原告在收到决定书5日内拆除违法所建的二座房屋建筑物及附属设施。2018年4月12日，被告无视原告的行政复议和行政诉讼权利，不考虑原告房屋所占土地的真正权利人惠东县梁化镇××新村村民小组的异议，公然违反《行政强制法》等法律的规定，组织大批不明身份人员将原告的房屋及附属设施强行拆除。原告认为，被告作出上述行政决定书没有事实依据和法律依据，依法应予撤销，被告的强行拆除行为明显违反法律规定，造成原告重大损失，涉嫌故意毁坏财物罪。一、被告作出的行政决定没有事实依据。原告与案外人莫明春于2010年6月13日经发包人村民代表会议决议通过，马安岭村委、梁化镇政府审核同意，惠东县梁化法律服务所见证，与案外人陈桂强等签订了《山地承包合同书》。承包了位于惠东县梁化镇××新村小组花树下水库内耙头岭处一片约250亩荒山发展林果业，承包期限40年。原告承包后，投入大量资金进行开发，种植大量果树、林木等，在原有房屋基础上配建了约平方米的管理用房和工人宿舍等建筑物和附属设施。根据《水利条例》第十八条第一款的规定，“水利工程管理范围内的土地”必须为“县级以上人民政府已征用或者划拨的土地”。原告房屋及附属设施所占土地为惠东县梁化镇××新村村民小组集体所有，并未被县级以上人民政府征用，不属于“水利工程管理范围内的土地”。此事实有惠东县人民政府核发给新村村民小组的《林权证》和《自留山证》等证实。因此被告作出的行政决定没有事实依据。二、被告作出责令限期拆除的行政决定没有法律依据。被告作出上述责令限期拆除的行政决定的依据是1999年11月27日广东省第九届人民代表大会常务委员会制定颁布的《水利条例》的第三十四条。该条规定“违反本条例第二十一条、第二十二条第（一）、（二）项、第二十七条、第二十八条的规定，未经水行政主管部门批准或者同意，擅自在水利，工程管理范围和保护范围内修建工程设施、兴建旅游设施或其他可能污染水库水体的生产经营设施的，责令其停止违法行为，限期拆除违法建筑物或者工程设施，可处一万元以上十万元以下的罚款。”。此条规定的“限期拆除，违法建筑物或者工程设施”属于行政强制措施，依据2011年6月30日制定公布并自2012年1月1日起施行的《行政强制法》第十条规定，地方性法规无权设定除“（二）查封场所、设施或者财物”和“（三）扣押财物”以外的其他行政强制措施。根据国发［2011］25号《国务院关于贯彻实施中华人民共和国行政强制法的通知》的规定，凡与行政强制法不一致的有关行政强制的规定，自行政强制法实施之日起一律停止执行。因此《水利条例》的第三十四条中“限期拆除违法建筑物或者工程设施”应当停止执行，不能作为行政决定的法律依据。三、被告的强行拆除行为违法。被告于4月13日组织数十人的拆迁队伍对原告的房屋进行强行拆除的行为明显违反法律规定。1.被告没有行政强制执行权力。《行政强制法》第十三条规定：“行政强制执行由法律设定。法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行”。经查，并无任何法律规定被告享有行政强制执行权力，故被告没有行政强制执行权力，其即便作出的行政决定合法，依法也应当申请人民法院强制执行。被告在其作出的违法的应予撤销的本案《行政决定书》中自己也载明“逾期不申请行政复议、不提起行政诉讼，又不履行本决定的，本机关将依法申请人民法院强制执行”，这说明被告是明知自己并无强制执行权力的。2.被告无视法律规定，践踏原告的救济权利，涉嫌犯罪。依据《行政强制法》第八条和第四十四条和《行政复议法》、《行政诉讼法》等法律法规的规定，原告享有在收到行政决定之日起60日内提起行政复议或者6个月内提起行政诉讼的救济权利。被告在《行政决定书》中自己也载明了上述内容，但被告却在作出该行政决定后的第2日即将原告房屋强行拆除，距离该行政决定规定的5日自行拆除时间还有3天！被告的这种行为已经不是一种行政行为，已经触犯刑法，涉嫌故意毁坏财物罪，应当依法追究直接责任人员和主管负责人员的刑事责任！综上所述，被告作出的《行政决定书》没有事实依据和法律依据，依法应予撤销。被告的违法犯罪行为严重侵犯了原告的合法权益，造成原告巨额损失。为保护原告的合法利益，特向贵院提起诉讼，请求：1.撤销被告作出的惠东水行罚字［2018］第015号《水行政处理决定书》；2.确认被告对原告所有的位于惠东县梁化镇××新村小组的房屋及附属设施的强制拆除行为违法；3.本案诉讼费用由被告负担。原告向本院提交如下证据：1.原告身份证复印件，证明原告主体资格；2.惠东水行政处罚字[2018]第015号水行政处罚决定书，证明2018年4月11日被告作出处理决定及内容；3.梁法证字（2010）第22号见证书，证明莫明春、陈日松与原承包人新村村民小组陈屋、陈桂强等八户村民签订《山地承包合同书》取得了位于惠东县梁化镇××新村小组占地约250亩山林地的使用权及所有林木、地上附着物等财产所有权；4.《林权证》；5.森林、林木、林地状况登记表；6.《自留山证》；证据4-6证明新村村民小组是惠东××××马安岭村林地的所有权人。被告辩称，一、花树下水库库区范围内的土地已依法取得国有土地使用权证，属被告管辖范围，被告有权依据《水利条例》的规定对在辖区内的水利工程履行监管职责。惠东县国土资源局于1993年颁发的惠东府国用字(93)第13230400796号《国土使用权证》以及《土地权属界线核定书》对花树下水库库区范围进行了划定，并确定水库库容正常水位以上，山坡斜距100米内为水库管理区。根据《水利条例》第三条“县级以上水行政主管部门负责本行政区域内水利工程的统一管理工作和本条例的组织实施……”的规定，被告为县级水行政主管部门，具有对辖区内的水利工程履行行政管理的职能。二、经调查核实，原告未经被告的批准在花树下水库管理范围内私自建设房屋属实。2018年1月13日，被告工程建设管理股联合水利水电工程勘测设计室技术人员到经现场勘查和测量，确认原告所建两间房屋位于北纬23°6′9″，东经114°44′23″，房屋分别是斜长距离水库原正常水位10米，面积88.33㎡。结合《水利条例》的相关规定、惠东县国土资源局于1993年颁发的惠东府国用字(93)第13230400796号《国土使用权证》以及《土地权属界线核定书》，可以确认该房屋处于花树下水库库区范围内。根据《水行政执法调查笔录》中原告的证言，其建造房屋未获得水行政主管部门批准，亦未办理相关手续。而原告提供的《林权证》、《自留山证》等材料仅能证明其对森林、自留山享有使用权、经营权，无法证明原告所建房屋是合法建筑。原告未经被告的批准，在花树下水库管理范围内私自建设房屋及其附属设施的行为违反了《水利条例》第十八条以及第二十二条的规定，属于违法建筑。根据《水利条例》第三十四条的规定，被告有权责令原告限期拆除。三、被告作出惠东水行罚字[2018]第015号《水行政处理决定书》的程序合法。根据被告提交的证据，被告在立案后对案件所涉房屋进行了现场勘验、听取原告陈述、申辩，进行了全面、充分的调查，在事实清楚、证据确实充分、依法有据的条件下做出水行政处理决定。被告在《水行政处理告知书》中明确列明了原告的违法事实、违反的行政法规、限期拆除的处理意见，告知了原告享有陈述、申辩、申请听证的权利，在《水行政处理决定书》中也依法告知原告享有的救济权利及途径、期限。从立案到作出惠东水行罚字[2018]第015号《水行政处理决定书》的整个过程，被告都按照法定程序进行。四、被告对原告作出的水行政处理决定符合当地实际和公共利益，同时也是落实中央环保督查交办花树下水库“两违”整治工作的要求，不应予以撤销。原告未经被告的批准，擅自在花树下水库的管理范围内兴建房屋的行为已经违反了《水利条例》的规定。同时，根据2014年广东省人民政府批准的《惠州市饮用水源保护区划调整方案》，花树下水库属于饮用水源保护区。为了加强对饮用水水源地保护力度，清除环境安全隐患，被告根据相关法律法规及惠东府纪[2018]65号《关于中央环保督查交办案件花树下水库“两违”整治工作协调会议的纪要》文件精神，依法开展花树下水库水源地保护区管理工作，清理违法违规项目。被告根据事实和相关法律作出的《决定书》符合当地实际和公共利益，同时也是落实中央环保督查交办花树下水库“两违”整治工作的要求。五、原告要求确认被告强行拆除其位于惠东县梁化镇××新村小组房屋及附属设施的行政行为违法缺乏事实和法律依据，请法院依法驳回。根据惠东府纪[2018]65号《关于中央环保督查交办案件花树下水库“两违”整治工作协调会议的纪要》：“…于2018年04月13日签前完成花树下水库以及饮用水源保护区内10处遗留建筑物清理整治工作，将原告违法兴建的房屋及附属设施清拆完毕…会议决定，一是由县水务局牵，头负责该10除遗留建筑物的清理整改工作，梁化镇政府为属地管理责任单位具体负责实施…”，被告系履行上级政府的要求，作为牵头单位，协助具体实施机关梁化镇人民政府，完成花树下水库10处遗留房屋的清拆工作。被告仅仅是责令原告限期自行拆除其房屋及附属设施，并没有实施具体清拆工作。故被告不是强制拆除行为的适格被告，原告要求确认被告强制拆除其房屋的行政行为违法，属于事实认定不清，缺乏事实和法律依据。综上，被告作出的惠东水行罚字[2018]第015号《水行政处理决定书》证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。同时，原告请求确认被告拆除其房屋的行政行为违法缺乏事实依据和法律依据。请求贵院判决驳回原告的诉讼请求。被告向本院提交如下证据：1.协助调查通知书及送达回证；2.水行政执法案件现场照片；3.水行政执法现场勘验笔录；4.房屋位置斜距示意图；5.水行政执法调查笔录；6.水行政执法调查报告；7.水行政执法立案呈批表；8.水行政处理告知书；9.水行政处理听证告知书及送达回证；10.耙头岭山地处罚申辩书；11.水行政处理决定书；12.行政执法文书留置送达、邮寄送达照片、告知的短信截图；证据1-12证明被告对涉案房屋进行了全面、充分的调查，相关执法文书中也明确告知了原告享有的权利，并经合法送达给原告，符合法律规定的程序；被告据此作出的惠东水行罚字[2018]第015号《水行政处理决定书》证据充分，适用法律、法规正确，符合法定程序。13.土地使用权人为花树下水库养护所的《国有土地使用权证》；14.土地权属界线核定书；证据13、14证明花树下水库养护所地界范围为水库库容正常水位线以上，山坡斜距100米内，涉案房屋在花树下水库的管理范围内。15.《惠州市饮用水源保护区划调整方案》，证明花树下水库属于饮用水源保护区；16.《关于中央环保督查交办案件花树下水库“两违”整治工作协调会议的纪要》（惠东府纪[2018]65号），证明具体实施拆除行为的行政主体为梁化镇人民政府，被告不是强制拆除行为的适格被告；经庭审质证，本院根据各方当事人提交的证据，对方无异议的，本院予以确认；有异议的，在认定事实时予以参考。经审理查明，2010年5月17日，梁化镇马安岭村新村陈屋村民小组召开村民（户主）代表大会，作出《关于发包位于花树下水库边属集体所有的山地的会议记录》，惠东县梁化镇人民政府于2010年6月3日在镇政府意见处盖章并写明同意发包。2010年6月13日，梁化镇马安岭村新村村民小组陈屋陈桂强等八户村民（甲方）与原告、莫明春（乙方）签订《山地承包合同书》，承包位于梁化镇××水库边××村，没有过横水渡公路右边处的耙头岭一片山地（四至范围为东、南、西三面至花树下水库最高水位为界；北起进吕屋坪公路边沿朱桂生的承包的山地见顶至陈国富承包的岗瑶见至水库边。面积约250亩，承包期限为40年，从2010年6月13日起至2050年6月12日止）。2018年1月13日，被告对原告作出惠东水协字[2018]第003号《协助调查通知书》、《水行政执法现场勘验笔录》、《水行政执法调查笔录》、《房屋位置斜距示意图》，原告签收了通知书并在调查笔录上签字，但并未在勘验笔录、示意图上签名，莫明春在示意图签名。该《水行政执法现场勘验笔录》认定原告约2010年建造房屋，150平方米左右，总共一层，有四间房屋（四间房屋附属物有厨房和卫生间）的平房瓦屋，建造的房屋无相关手续。2018年3月19日，被告作出惠东水罚告字[2018]第017号《水行政处理告知书》，无送达信息。2018年3月21日，被告作出惠东水罚听告字[2018]第017号《水行政处理听证告知书》，原告收到后，于2018年3月28日提交《耙头岭山地处罚申辩书》，称其所承包的土地经惠东县人民政府批准分别取得惠东林证字（2004）第200401007号《林权证》、惠林证字第062326号《自留山证》，该林地、山地权利人八户村民的相关权利依法受法律保护。2018年4月11日，被告对原告作出惠东水行罚字[2018]第015号《水行政处理决定书》并于同日留置送达给原告，限原告在收到决定书后5日内拆除其在花树下水库管理范围内违法所建的二座房屋建筑物及附属设施。2018年4月13日，由被告负责人带队和被告单位工作人员二十多名人员到现场实施拆除涉案房屋及附属设施，监督维护秩序。另查明，原告出具的惠东林证字（2004）第200401007号《林权证》载明林地所有权权利人为新村村民小组，面积为6491亩，四至为东：至黄牛石顶、伯公坳、伯公坳山岘；南：至佛子××、××庄、山猪窝；西：练坑背、高凹；北：井水角、黄牛石顶。本院在庭审时问及被告是否立有永久的碑界，被告回答：没有立有永久碑界。再查明，2018年4月12日，惠东县人民政府主持召开花树下水库“两违”整治工作协调会议，县水务局等单位参加了会议，同年5月7日印发惠东府纪（2018）65号《县政府工作会议纪要》。本院认为，《水利条例》第十八条及第二十条规定，县级以上人民政府对已征用或已划拨的水利工程管理范围内的土地，应当依法办理确权发证手续。已划定管理范围并已办理确权发证手续的，不再变更；尚未确权发证的，应当按照第十五条规定的标准依法办理征用或划拨土地手续。水利工程管理单位应当在水利工程管理范围和保护范围的边界埋设永久界桩，任何单位和个人不得移动和破坏所设界桩。本案中，根据上述《关于发包位于花树下水库边属集体所有的山地的会议记录》、《山地承包合同书》、《林权证》、《自留山证》，涉案房屋土地属于惠东××××马安岭村委新村朱屋所有和使用，被告没有提供充证据证明涉案土地属于其所有使用和在水利工程管理范围和保护范围内；被告分别提交的两座房屋斜长距离水库原正常水位10米及57米范围，认为涉案土地在水利工程管理范围和保护范围内，但没有充分证据予以证实，因此，被告对原告作出行政处罚，主要证据不足，依法应予撤销。原告主张案涉强制拆除行为由被告组织实施，被告辩称该行为的组织实施机关系惠东县人民政府，具体实施拆除行为的行政主体为梁化镇人民政府，但未提供充分证据予以证明，被告是作出行政处理决定的行政机关且庭审时被告确认在2018年4月13日由被告负责人带队和被告单位工作人员二十多人到现场实施拆除涉案房屋及附属设施，监督维护秩序。故对其认为其单位系参与实施本次拆除行为，不应作为本案被告的主张，本院不予采纳。综上，本案被告主体适格。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务”及第四十四条“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除”。被告于2018年4月11日作出行政处理决定，限原告在收到决定书后5日内拆除其在花树下水库管理范围内违法所建的二座房屋建筑物及附属设施，但被告却在2018年4月13日对涉案房屋及附属设施进行强行拆除，被告未在作出强制执行决定前未催告当事人，也未进行拆除公告，未在拆除时进行证据保全，违反了法律规定的程序。因此，被告强行拆除行为违法。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：一、撤销被告惠东县水务局于2018年4月11日作出的惠东水行罚字[2018]第015号《水行政处理决定书》；二、确认被告惠东县水务局于2018年4月13日强行拆除原告陈日松位于惠东县梁化镇马安岭村耙头山的房屋及附属设施的行政行为违法；本案受理费50元（原告已缴交），由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  叶  审 判 长  叶东来审 判 员  张敏才人民陪审员  黄玉珠二〇一八年十二月二十四日法官助理曾柏航书记员周小榆