江西省安福县人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0829民初1960号原告：陈秋如，男，1954年7月16日出生，汉族，住安福县。委托诉讼代理人：邓颜欣，吉安市新安法律服务所法律服务工作者。被告：江西大光山煤业有限公司，住所地：安福县大光山煤矿。法定代表人：谭秀泉，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡婷，江西利元律师事务所律师。原告陈秋如与被告江西大光山煤业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈秋如及其委托诉讼代理人邓颜欣，被告江西大光山煤业有限公司的委托诉讼代理人蔡婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈秋如向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因提供劳务导致身体、健康权损害所发生的各项损失共计人民币78796元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2008年7月前，原告属于被告公司的正式职工。2008年7月份退休后，由于被告缺少井下工作的技术工，又将原告返聘到被告井下工作，此后，原告就一直在被告公司。被告曾在2017年10月27日组织原告及原告一起上班的员工，到吉安市疾控中心进行尘肺病检查，在2018年3月1日拿到结果鉴定原告为一期矽肺，限制性通气功能障碍。原告为维护自身合法权益，曾向安福县劳动部门申请仲裁。但因原告属于退休后返聘工作人员，享有了国家退休待遇，被告也没有也无法为原告购买工伤保险及工伤医疗保险，故被劳动仲裁部门裁定不予受理。故原告又到吉安市司法鉴定中心及南昌一附院做了相关医学及法医学鉴定，原告伤残为十级，营养期三个月，后续治疗费陆仟元。原告是在返聘期间为被告提供劳务工作时身体和健康受到的损害，故诉至法院，望判如所请。江西大光山煤业有限公司辩称，一、陈秋如系大光山煤业有限公司的退休返聘职工，其已被确诊为职业病，根据《江西省工伤保险条例实施细则》第二十七条规定，陈秋如应当根据劳动法的规定主张工伤的赔偿。二、本案的案由为健康权纠纷，认定双方形成的是劳务关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第十一条规定，陈秋如应当提供证据证明其在从事劳务活动中遭受了人身损害，并证明损害的具体赔偿金额。三、在《人体损伤致残程度分级》中并没有规定尘肺病的伤残等级，司法鉴定意见书依据《人体损伤致残程度分级》所做出的鉴定结论是不合法的，不能作为定案的依据。四、尘肺病属于职业病，由疾病预防控制中心进行职业病的认定，江西吉安司法鉴定中心没有认定职业病的资质，也没有认定所患职业病构成伤残等级的资质，其出具的司法鉴定意见书程序违法，不能作为本案的定案依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以采信并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：原告陈秋如提供的证据1，原告身份证，证明原告符合诉讼主体资格。被告对该证据证明目的有异议，认为原告退休的时间应该在2014年；对证据2，吉安市疾病预防控制中心诊断证明真实性和合法性无异议，对关联性、证明目的有异议，认为此证据正好证明原告的职业病构成工伤，根据《江西省工伤保险条例实施细则》第二十七条的规定，原告应当主张工伤的赔偿，其次，由于原告并非退休人员，且已被认定为患有职业病，所以根据工伤保险条例的相关规定，原告应当主张工伤赔偿，而非本案的人身损害赔偿；这组证据同时可以证明原告在被告的离职时间为2015年；对证据3，司法鉴定意见书，证明原告被评定为伤残十级，营养期为三个月，后续治疗费六千元，被告对该证据的三性均有异议，认为原告所患职业病是工伤，江西吉安司法鉴定中心没有资质对工伤进行伤残认定，另外查询《人体损伤致残程度分级》5.4.3.3款的规定，其中并没有规定尘肺病构成十级伤残的规定，我司要求申请重新鉴定，庭后我们将提交重新鉴定申请书；对证据4、鉴定费发票，证明原告花费鉴定费2600元，被告对该证据的真实性有异议，此发票系同一天出具，并且是手工、连号的发票，而原告只作了一份鉴定，但是鉴定机构确出具了三张发票，这明显不符合常理，可能存在故意多开发票的嫌疑，因此，原告应当出具相应的转账凭证来证明其实际支付的鉴定费；对证据5、原告退休工资卡及银行工资流水，原告返聘工资卡及银行工资流水，证明被告方向原告发放退休工资及返聘工资；被告对该证据的三性及证明目的有异议，认为交易明细当中并没有写明支付工资的具体单位，而只是写了江西安福县大光山邮储，所以这份证据不能证明被告向原告支付了退休、返聘的工资，也不能证明原告在被告处工作的时间。原告向法院申请调取陈秋如退休工资及返聘工资实际发放单位及发放流水情况，被告对其关联性及证明目的有异议，认为交易明细当中并没有写明支付工资的具体单位，而只写了江西安福县大光山邮储，所以这份证据不能证明被告向原告支付了退休、返聘的工资。本院认为，原告提供的上述证据及向本院申请调取的证据，符合证据的实质和形式要件，且能够证明原告从2011年4月15日享受养老保险待遇，领取社保工资，原告于2008年被返聘到被告处工作且通过中国邮政储蓄银行发放工资，账号为60×××13，及原告患病受伤等事实，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1983年起，原告进入江西省大光山煤矿工作，2011年4月15日享受养老保险待遇，领取社保工资。2008年7月至2015年5月，原告在被告处从事井下工作。双方未签订书面用工合同。2018年3月1日，经吉安市疾病预防控制中心诊断，原告被诊断为职业性煤工尘肺贰期。2018年9月10日，经江西吉安司法鉴定中心鉴定，原告被评定为十级伤残，营养期为叁个月，后续康复医疗费为6000元（鉴定费除外），并产生鉴定费3240元（其中鉴定费2600元、鉴定检查费640元），后原、被告因赔偿事宜产生纠纷，原告遂诉至法院。据此确定原告因本次受伤的损失有：后续康复治疗费6000元、伤残赔偿金49916.8元（31198元/年×16年×10%）、营养费1350元（3个月×30天×15元/天）、交通费360元（酌定），以上合计人民币57626.8元。本院认为，用人单位与其招用的已经依法享有养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理。原告陈秋如退休后又被返聘到被告处工作，双方虽未签订书面的用工合同，但双方的劳务关系已依法实际成立且生效。原告陈秋如在工作当中受伤被鉴定为伤残十级，根据《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被告作为原告方的雇主，应当对原告的受伤承担赔偿责任。被告辩称陈秋如系大光山煤业有限公司的退休返聘职工，其已被确诊为职业病，根据《江西省工伤保险条例实施细则》第二十七条规定，陈秋如应当根据劳动法的规定主张工伤的赔偿，本院认为，原告提供的返聘后工资发放的相关证据与职业病诊断证明书中载明，原告用人单位系江西大光山煤业有限公司，且原告已退休，由此可知，原告退休后被返聘至被告处上班，故对被告的该辩解不予支持。被告申请对原告的伤残重新鉴定，但未举证证明鉴定意见存在程序违法、结论有误等需重新鉴定的情形，对其重新鉴定申请不予准许。原告诉请的赔偿项目中，后续治疗费6000元有经本院认定的司法鉴定意见书为凭，本院予以支持；诉请伤残赔偿金按照31198元/年计算，因该标准未超过2017年城镇职工在岗职工平均工资，本院予以支持，但其诉请20年的伤残赔偿金，因原告已年满64周岁，本院予以调整为16年；诉请营养费按照20元/天计算3个月，其中计算的期间有司法鉴定意见书为凭，本院予以支持，但20元/天的计算标准过高，本院根据原告的实际需要及当地的经济水平，依法支持15元/天，即营养费为1350元，原告诉请交通费360元，虽未提供交通费发票，本院根据原告的实际需要，依法酌定予以支持。原告的伤残鉴定费有鉴定费发票予以证实，应作其他诉讼费用予以承担。原告因伤致残，精神损害抚慰金酌情支持5000元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告江西省大光山煤业有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告陈秋如残疾赔偿金、后续治疗费、营养费、交通费共计57626.8元；二、被告江西省大光山煤业有限公司于本判决生效之日赔偿原告陈秋如精神损害抚慰金5000元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1770元，鉴定费3240元，合计5010元，由被告江西省大光山煤业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长  何永明人民陪审员  刘秋芳人民陪审员  黄丽花二〇一八年十二月十四日书 记 员  熊淑萍附相关法律条文：1、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。