江苏省南京市溧水区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0117民初3562号 原告：吴礼建，男，1970年2月4日生，汉族，无业，户籍所在地安徽省桐城市，现住南京市溧水区。 委托诉讼代理人：王志亮，南京市溧水区公正法律服务所法律工作者。 被告：南京仁泰园林绿化工程有限公司，住所地南京市溧水区永阳街道秦淮路21号一层。 法定代表人：薛力强，该公司总经理。 被告：南京宏昌建设工程有限公司，住所地南京市溧水区永阳街道栖凤路68号。 法定代表人：孙先保，该公司董事长。 被告：南京上元建筑安装工程有限公司，所在地南京市江宁区东山街道文婧路106号。 法定代表人：吴爱国，该公司董事长。 委托诉讼代理人：钱昌明，该公司员工。 被告：南京沧溪建设工程有限公司，所在地南京市高淳区阳江镇沧花路1号。 法定代表人：李期军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：顾成军，江苏永元律师事务所律师。 原告吴礼建与被告南京仁泰园林绿化工程有限公司（下称仁泰公司）、南京宏昌建设工程有限公司（下称宏昌公司）、南京上元建筑安装工程有限公司（下称上元公司）、南京沧溪建设工程有限公司（下称沧溪公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴礼建及其委托诉讼代理人王志亮，被告上元公司的委托诉讼代理人钱昌明，宏昌公司的法定代表人孙先保，沧溪公司的委托诉讼代理人顾成军到庭参加诉讼。被告仁泰公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴礼建向本院提出诉讼请求：1.判令被告仁泰公司支付原告工程款人民币281253.63元及利息（按银行同期贷款利率计算自2017年10月1日起至款项实际付清为止）；2.判令被告宏昌公司、上元公司、沧溪公司对上述款项的诉讼请求承担连带清偿责任。事实和理由：被告四为南京市溧水区白马金谷佳苑小区三期项目建设工程的总承包方，其将该项目的室外附属工程分包给被告三，被告三将该项目的绿化工程分包给被告二，被告一从被告二处承接该绿化工程后转包给原告实际施工。2016年10月28日原告与被告一签订了《园林绿化工程施工合同书》，合同约定：工程价款（中标价）80万元整，为包工包料，2016年底付60%，2017底付30%，养护期（保修期）满后，付清全部工程款。后该工程延期至2017年7月份施工，2017年9月底，除按政府及仁泰公司口头约定的少数树苗需延期裁植外〔因天气高温〕，整体施工基本完工。后因被告上元公司、宏昌公司未按期支付工程款，致使工程停工，原告退出。但在原告退出前，即于2018年4月16日原告会同工程建设方监理、施工监理、施工审计人员以及被告三等五方人员对原告己实际施工完成的工程量进行了计量验收（己死亡苗约15万元左右损失未计算在内）并签字确认，最终审定价为503536.8元。2018年2月14日，被告四向原告支付工程款114000元。尚欠389536.8元。就上诉工程款原告多次向被告催要无果，为维护自身合法权益，原告特诉至法院，请求依法查明事实，判如所请。 被告仁泰公司未答辩。 被告宏昌公司辩称，原告起诉的这个工程我公司既没有参与施工，也没有参与管理，不知道情况。薛力强说树苗等全部是现款从外地进的，不欠款。要与我公司订个合同走个账而已。薛力强也叫薛岗是仁泰公司的法定代表人。我方与吴礼建没有任何法律关系。且工程造价是多少，是不是吴礼建一个人做的。目前倒底欠吴礼建多少钱，业主目前还欠我们多少钱。最后薛力强从我公司走了30多万元的工程款当时就拿走了。现在上元公司在打官司向我公司追偿这笔款。 被告上元公司辩称，我公司在案涉工程与宏昌公司签订了施工协议并按合同支付了相应的工程款。对于原告与我公司并未签订任何的施工协议，也不存在雇用关系。因此原告的诉请我公司不存在支付义务。也没有连带责任。请求法院依法作出公正判决。 被告沧溪公司辩称，我公司是受南京白马现代农业高新技术产业园有限公司的委托与上元公司签订了专业分包合同。上元公司有相应的施工资质，经过正规招投标程序，是对涉案工程进行施工。且沧溪公司已严格按照专业分包合同约定向上元公司支付工程款，上元公司取得沧溪公司的同意，且在分包合同是明确记裁有禁止转包分包的条款。上元公司将绿化工程层层分包，并改变了总包合同的付款方式，其后的层层转包违法分包情况，沧溪公司完全不知情。所以沧溪公司不应承担连带责任。上元公司作为涉案工程的违法分包人，分包工程后，对后续的工程款的支付监督不力，对本案工程款的拖欠有一定的过错。且南京白马现代农业高新技术产业园有限公司作为涉案工程的发包人，也应当在欠付的工程款范围内承担连带责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年9月20日，江苏南京白马现代农业高新技术产业园有限公司与沧溪公司签订一份《江苏南京白马现代农业高新技术产业园有限公司拆迁安置-金谷佳苑三期工程合同》，工程承包范围：图纸及工程量清单内所有内容。计划开工日期2014年9月28日，计划竣工日期2016年3月31日。工期总日历天数550天。签约合同价为154439796.51元等内容。 2016年7月11日，沧溪公司受江苏南京白马现代农业高新技术产业园有限公司的委托，经溧水区招标办发标，评标后由上元公司中标金谷佳苑三期工程室外附属工程的施工。 2016年8月25日，沧溪公司（发包人）与上元公司（承包人）签订一份《建设工程施工专业分包合同》，工程名称：新建拆迁安置房-金谷佳苑三期工程（暂估价）室外附属工程。工程地点：溧水区。工程承包范围：图纸及工程量清单范围内所有内容。计划开工日期2016年8月20日，计划竣工日期2016年12月20日。签约合同价为7499262.93元。安全文明施工费100917.53元，合同价格形式固定单价合同。工程竣工验收合格后付至合同价的60%；余款扣除质量保修金5%，剩余款项待审计结束后两年内平均支付；质保金待质保期满后一次性退还（无息）。其中该专业分包合同第二部分通用合同条款3.5.1规定，承包人不得将其承包的全部工程转包给第三人，或将其承包的全部工程肢解后以分包的名义转包给第三人。承包人不得将工程主体结构、关键性工作及专用合同条款中禁止分包的专业工程分包给第三人，主体结构、关键性工作的范围由合同当事人按照法律规定在专用合同条款中予以明确。承包人不得以劳务分包的名义转包或违法分包工程。 2017年5月，上元公司（甲方）与宏昌公司（乙方）签订协议书，工程名称：金谷佳苑三期工程室外附属工程，工程地点：溧水区白马镇，承包范围图纸设计内容所含全部绿化工作量。承包方式：包工包料。价格：图纸设计范围及合同清单价（实际以决算价为准）。工期：本工程自2017年5月16日开工，2017年5月28日竣工。养护期为两年，自乙方绿化施工竣工验收合格之日起计算。乙方实际施工的工程量按实结算，编制结算书审计部门最终审定价为工程价款。工程款的支付按建设单位的工程款支付情况向乙方支付相应部分及比例的工程款。乙方按照该绿化工程决算造价的37%，向甲方缴纳该工程的承包服务费，行政管理人员、技术服务人员，后勤服务人员的工资、津贴等相关费用，由甲方从应付乙方的工程款中直接扣除。并向公司提供相应金额的材料成本发票。质量保修期按总包合同约定苗木养护期为两年（即竣工验收后计算24个月）等内容。该协议书上有上元公司加盖公司公章、宏昌公司加盖公司公章、薛力强在乙方处签名。 2017年5月20日，上元公司（甲方）与宏昌公司（乙方）签订一份《工程安全管理责任合同》，工程名称：新建拆迁安置房-金谷佳苑三期工程室外附属工程。工程地点：溧水区白马镇，承包范围图纸设计内容所含全部绿化工作量。甲方责任1.对乙方安全工作进行监督，对违反安全管理的行为进行处罚；2.对乙方安全管理制度的建立、安全知识的学习进行监督和检查；3.对乙方施工现场安全生产检查、监督乙方及时处理发现的各种安全隐患；4.定期召开安全生产会议，及时传达上级有关安全生产文件和通知要求；5.督促乙方完善各类安全管理台账和安全管理事项，组织对乙方施工现场安全生产检查，要求乙方排查生产过程中的安全隐患并及时处理解决。乙方责任：1.严格遵守国家有关安全生产的法律法规、严格遵守国家和工程所在地的各级政府的有关安全生产的法律法规及规范，认真执行相关分包合同中的安全要求;2.按照“安全第一、预防为主、综合治理”和坚持“管生产必须管安全”的原则进行安全生产管理，加强安全生产宣传教育，增强全员安全生产意识，建立健全各项安全生产的管理机构和安全生产管理制度，按规定配备专职及兼职安全管理人员，有组织地开展安全生产活动；3.建立健全安全生产责任制,从派往项目实施的施工生产负责人到生产工人(包括临时雇请的民工）的安全生产管理系统必须做到纵向列底，一环不漏：要层层签订安全生产责任状，落实安全责任到人，乙方代表是其所负责施工区.域内安全生产 的第一责任人；4.乙方应遵守国家及地方政府部门颁发的一切有关施工安全生产、劳动保护文明施工、卫生管理、环境保护等法规和各项规定，以及甲方编制的本工程安全施工组织要求，做好本工程的安全管理工作，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患，并随时接受甲方、监理、业主及上级主管部门安全检查人员依法实施的监督检查。由于乙方安全措施不力造成事故的责任和因此而发生的费用，由乙方承担；5.临时用电严格按照“三级配电二级保护”及“一机一闸一箱一漏”的标准布设，并要配备持有有效操作证的专职电工进行现场用电作业；6.所有施工机具设备和高空作业的设备均应定期检查，并有安全员的签字记录，保证其经常处于完好状态；不合格的机具、设备和劳动用品严禁使用；7.乙方在施工中要注意提高环保意识，保护环境。应给其劳务人员配备必要的安全和职业健康方面的防护用品，避免造成安全事故和职业伤害；8.按照《中华人民共和国职业病防治法》的规定，乙方应自行承担投入本工程的所有人员的职业病预防、检查、治疗、康复等工作，并承担由此而反伤的一切费用；9.在乙方施工期间发生的治安案件的责任及费用，由乙方及责任人承担，甲方不承担任何责任与费用；10.乙方对特殊季节（高温季节、雨季、洪水期）和夜间施工采取必要的安全防护措施；11.乙方的职工劳动报酬、劳动防护用品的发放和安全生产教育培训学习及各类意外保险的缴纳等事项由乙方负责。在施工期间发生的任何人身伤亡、伤残及财产损失、损害、机械设备事故均由乙方承担。乙方对事故承担全部责任，费用自付；12.在施工作业时，必须严格遵守甲方和监理批准的作业方案和操作规程。危险作业时应对所有人员、工程本体和公私财产采取保护措施。对由于未按甲方和监理批准的作业方案进行施工或没有对作业人员、工程本体和公私财产釆取保护措施而造成的任何人身伤亡（包括第三者）、工程本体损坏、公私财产损失乙方承担全部责任；13.交工前，乙方要向甲方及时提供所承担施工项目现场安全状况的综合报告和管理资料；14.其他相关安全管理参照国家现行法律、法规、规范及各地地方政府要求执行等内容。该合同上甲方上元公司加盖公章及授权代表签字。乙方处有宏昌公司加盖公司公章，薛力强签名。 2016年10月8日，仁泰公司（甲方、发包人）与吴礼建（乙方、承包人）签订一份《园林绿化工程施工合同书》，工程内容：苗木花卉绿化。资金来源：财政拨款；工程承包范围：绿化工程施工图纸及招投标文件项目清单范围的所有内容，包工包料；合同工期：开工工期：2016年10月28日，合同工期总日历天数26天。自2016年10月28日开工，至2016年11月24日全部工程施工结束。（除非经发包人同意否则工期不予顺延）。工程质量标准：达到《城市绿化工程验收合格》在工程进行中，承包人应按照本工程施工详图、施工说明书精心施工，认真执行现行国家施工及验收规范，做好隐蔽工程、分项工程的验收工作。如因施工原因造成的质量不合要求而发生的返工费用，由承包人负责。工程价款（中标价）80万元整。合同价款的调整：对于变更增减的工程量，招标文件工程量清单范围内执行中标单价，工程量清单范围以外的项目按甲乙双方协商单价并报审计部门核定确认的单价决算。付款方式：2016年底付60%，2017年底付30%，养护期（保修期）满后，付清全部工程款。合同约定，承包人将其承包的全部工程转包给他人或者以分包的名义分别转包给他人；或因承包人原因不履行合同，履约保证金不予退还；发包人有权解除合同。 上述合同签订后，吴礼建交付薛力强工程保证金88000元，并于2017年6月7日组织人员进行白马金谷佳苑三期工程室外绿化工程（下称涉案工程）的施工，2017年9月底完工。涉案工程于2018年4月17日经江苏南京白马现代农业高新技术产业园有限公司的工作人员施澄华、监理部门工作人员杨小田验收合格。该工程计价总款为503536.8元。宏昌公司对涉案工程并未组织人员施工，也未派人员参与管理等从事施工活动。 本案在审理期间，原告扣除工程计价总款503536.8元中的企业管理费、利润、规费、税金后，原告实际施工的涉案工程即绿化工程总价款为439170.7元。沧溪公司已通过上元公司支付给原告吴礼建工程款114000元，薛力强已退还吴礼建工程保证金60000元。2018年9月1日，经对账，沧溪公司已支付给上元公司工程款3899200元。上元公司支付给宏昌公司工程款37万元,宏昌公司对该涉案工程已支出336000元。 以上事实，有当事人陈述、合同、建设工程施工专业分包合同、协议书、工程安全管理责任合同、园林绿化合同书、绿化工程计量单、单位工程费汇总表、分部分项工程量清单计价表、中国农业银行银行卡交易明细清单、收据、中国工商银行网上银行电子回单、发票、金谷佳苑三期绿化工程工资表、招标公告、中标通知书、照片、对账函及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，原告参照合同约定的付款方式及期限，即2016年底付60%，2017年底付30%，养护期保修期满后付全部工程款，质量保修期按总包合同约定苗木养护期为两年（即竣工验收后计算24个月）。现原告主张工程款281253.63元（439170.7元×90%-已领取的工程款114000元）应予以支持。其余工程款及质保金待期满后原告可向仁泰公司主张。 沧溪公司受江苏南京白马现代农业高新技术产业园有限公司的委托进行招投标后，由上元公司中标金谷佳苑三期工程室外附属工程的施工，沧溪公司与上元公司签订《建设工程施工专业分包合同》，该合同系双方当事人的真实意思表示，且协议内容并不违反法律及行政法规的强制性规定，该合同合法有效。但之后上元公司又与宏昌公司签订协议书，将金谷佳苑三期工程室外附属工程转包给宏昌公司，违反了与沧溪公司签订的专业分包合同约定，该转包行为无效。对此沧溪并不知情，且沧溪公司已支付给上元公司工程款3899200元。故沧溪公司对此转包所造成的后果不承担连带责任。宏昌公司对涉案工程并未组织人员实际施工，也未派员进行管理，而允许仁泰公司的法定代表人薛力强在合同上签名，并允许在其公司上流转工程款，该行为应认定为对涉案工程的转包行为。且仁泰公司又与吴礼建签订《园林绿化工程施工合同书》后，涉案工程又转包给吴礼建实际施工。上述层层转包行为均违反法律规定，均应属无效行为。 法律规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人对工程款承担连带责任的，应予支持。前手转包人、违法分包人举证证明其已付清工程款的，可以相应免除其给付义务。发包人在欠付的工程款范围内承担连带责任。 由于上元公司已支付给宏昌公司工程款37万元，宏昌公司对该涉案工程已支出336000元，故原告要求由上元公司和宏昌公司对工程款承担连带责任的诉请无事实和法律依据，本院不予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十八条、第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、从本判决生效之日起十日内，被告南京仁泰园林绿化工程有限公司应支付原告吴礼建工程款281253.63元及利息（按银行同期贷款利率计算自2018年4月18日起至款项实际付清为止）； 二、驳回原告吴礼建的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7563元，公告费300元，合计7863元，由被告南京仁泰园林绿化工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  陈精文 人民陪审员  高长春 人民陪审员  杨英男 二〇一八年十二月十八日 书 记 员  傅 柏