安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0705民初5479号原告：铜陵金誉中小企业信用担保中心，住所地铜陵市石城大道660号，统一社会信用代码123407007050937370。法定代表人：钱滢，该公司董事长。委托代理人：查鉴轩，安徽景旺律师事务所律师。被告：安徽老家酒业有限责任公司，住所地安徽省铜陵经济技术开发区，统一社会信用代码913407007285396827。法定代表人：叶明霞。被告：夏定华，男，1967年7月5日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官山区爱国东村29栋207号，现住铜陵市铜官区。被告：余虹，女，汉族，1968年4月8口出生，住安徽省铜陵市铜官山区爱国东村29栋207号，现住铜陵市铜官区。以上三被告共同委托代理人：黄世亮，安徽众佳律师事务所律师。原告铜陵金誉中小企业信用担保中心诉被告安徽老家酒业有限责任公司、夏定华、余虹追偿权纠纷一案，本院于2018年11月9日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告铜陵金誉中小企业信用担保中心委托代理人査鉴轩，被告安徽老家酒业有限责任公司、夏定华、余虹委托代理人黄世亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告铜陵金誉中小企业信用担保中心向本院提出诉讼请求：1、判令被告安徽老家酒业有限责任公司立即向原告支付代偿款11094127.9元；2、判令被告安徽老家酒业有限责任公司立即向原告支付违约金2218825.58元（11094127.9元*20％)；3、判令被告夏定华、余虹对诉讼请求第1项承担连带清偿责任，并支付利息损失（以代偿金额为基数，从代偿之日起按中国人民银行基准贷款利率计算）；4、本案诉讼费用、公告费用由被告承担；5、判决原告在被告安徽老家酒业有限责任公司的债务范围内对被告夏定华在安徽老家酒业有限责任公司的20%股权（即1000万股权）享有优先受偿权。事实与理由：2016年1月，被告安徽老家酒业有限责任公司（以下简称：老家酒业）拟通过安徽省股权托管交易中心非公开发行“江淮之星-2015铜陵中小企业集合私募债券02号”，与国元证券股份有限公司（以下简称：国元证券）签订了《安徽绿源置业有限公司等6家参与发行公司与国元证券股份有限公司关于江淮之星-2015铜陵中小企业集合私募债券02号之承销协议》，约定国元证券承销被告老家酒业发行的期限24个月的1000万元私募债券，其中A类债券2058139.53元，发行利率6.5%，B类债券7941860.47元，发行利率7.5%。2016年2月19日，安徽省股权托管交易中心公告发行，债券期限自2016年2月19日至2018年2月18日，每三个月付息一次，到期一次还本。上述债券由安徽省信用担保集团有限公司提供保证担保，原告提供反担保保证，与安徽省信用担保集团有限公司签订了合同编号企信字五部【2015】091号《企业信用反担保合同》。原告作为经营性担保机构，为保障履行保证责任后的追偿权，与被告老家酒业签订了《委托反担保协议》。该协议第三条约定年反担保费标准为反担保金额的0.5%；第五条“违约责任及救济”第1款约定，若甲方违反本协议以及本协议所涉及的相关合同的约定造成乙方发生代偿，甲方应向乙方支付未偿还债务金额的20%金额作为违约金。第九条“争议解决”条款约定，因本协议发生争议由乙方所在地法院诉讼解决（即铜官区人民法院）。案外人铜陵市通源融资担保有限公司向原告提供了50%责任的反担保；被告夏定华、余虹出具了《反担保函》，向原告提供保证反担保；被告夏定华又于2016年10月与原告签订《股权出质合同》，以其在被告老家洒业投资的20%股权及其派生权益向原告出质，提供反担保，并办理了股权出质登记手续。综上，本案法律关系已明确。但债券发行后，被告老家酒业未按约付息至指定账户，安徽省信用担保集团有限公司于2016年11月8日、2017年2月8日、2017年5月9日、2017年8月2日、2017年11月1日、2018年1月16日通知原告依约代偿，原告遂于2016年11月11日、2017年2月13日、2017年5月12日、2017年8月11日、2017年11月14日、2018年2月11日分别依约代偿182354.65元、182354.65元、182354.65元、182354.65元、182354.65元、10182354.65元。原告代偿后，要求被告老家酒业清偿代偿款、支付违约金，并要求被告夏定华、余虹承担反担保保证责任，均无果。三被告辩称，1、原告代偿的金额与诉状金额不一致；2、被告二在老家酒业的质押权应优先受偿权，夏定华和余虹在质押权受偿不足的情况下承担责任；3、本案起诉的违约金比例过高，应酌减或驳回。经审理查明，对三被告无异议的事实，本院予以确认。关于三被告提出异议的代偿金额，因有招商银行电子回单予以证实，本院对原告所诉代偿金额亦予以确认。上述事实，有原告提交的《安徽绿源置业有限公司等6家参与发行公司与国元证券股份有限公司关于江淮之星-2015铜陵中小企业集合私募债券02号之承销协议》、“15江淮铜陵债02”发行公告、《担保函》、《企业信用反担保合同》、《委托反担保协议》、《反担保函》、《反担保方履行责任通知书》、徽商银行客户回执、徽商银行银企余额对账单、《安徽绿源置业有限公司等6家参与发行公司（作为债券发行人）与徽商银行股份有限公司合肥分行（作为专项资金及专项资金账户监管人）与铜陵市人民政府金融工作办公室（作为联合资金及资金账户监管人）及国元证券股份有限公司（作为债券受托管理人）签订的江淮之星-2015铜陵中小企业集合私募债券02号资金及账户监管协议》、股份出质合同及股份出质设立登记通知书、客户自助打印回单2张及庭审笔录在卷证实。本院认为，本案各方当事人签订的《担保函》、《企业信用反担保合同》、《委托反担保协议》、《反担保函》等协议均系当事人的真实意思表示，且内容未违反法律行政法规的效力性强制规定，依法应受法律保护。原告铜陵金誉中小企业信用担保中心依据合同约定，代被告安徽老家酒业有限责任公司向安徽省信用担保集团有限公司归还本金及利息后，有权依据合同约定及法律规定，向被告安徽老家酒业有限责任公司追偿，并有权要求反担保人承担担保责任。原告铜陵金誉中小企业信用担保中心要求被告安徽老家酒业有限责任公司归还代偿款11094127.9元的诉讼请求符合法律规定与双方约定，本院予以支持；原告铜陵金誉中小企业信用担保中心要求被告安徽老家酒业有限责任公司支付违约金2218825.58元（11094127.9元*20％)，被告安徽老家酒业有限责任公司、夏定华、余虹主张违约金过高，对于被告安徽老家酒业有限责任公司未能及时归还代偿款对原告铜陵金誉中小企业信用担保中心造成的损失数额，原告铜陵金誉中小企业信用担保中心并未提供证据证明，本院依据原告铜陵金誉中小企业信用担保中心的利息损失，结合原告铜陵金誉中小企业信用担保中心支付代偿款的时间等因素综合认定，被告安徽老家酒业有限责任公司应按代偿款15%的标准向原告铜陵金誉中小企业信用担保中心支付违约金即1664119.19（11094127.9元*15％)元；三被告关于违约金过高的答辩意见，本院予以采信。被告夏定华、余虹向原告铜陵金誉中小企业信用担保中心出具的反担保函，应依约承担反担保责任，原告铜陵金誉中小企业信用担保中心要求被告夏定华、余虹承担反担保责任的诉讼请求符合法律规定与双方约定，本院予以支持。被告夏定华又于2016年10月与原告签订《股权出质合同》，以其在被告老家洒业投资的20%股权及其派生权益向原告出质，提供反担保，并办理了股权出质登记手续，依法原告在被告安徽老家酒业有限责任公司的债务范围内对被告夏定华在安徽老家酒业有限责任公司的20%股权（即1000万股权）享有优先受偿权。原告铜陵金誉中小企业信用担保中心与反担保人约定的担保范围包括代偿款及自代偿之日起至追回代偿金额之日止期间的利息损失，原告铜陵金誉中小企业信用担保中心向被告安徽老家酒业有限责任公司主张违约金，并不排斥原告铜陵金誉中小企业信用担保中心在本案中向反担保保证人及反担保抵押人主张代偿款的利息损失，故原告铜陵金誉中小企业信用担保中心的该诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条的规定，判决如下：一、被告安徽老家酒业有限责任公司于本判决生效后十日内向原告铜陵金誉中小企业信用担保中心支付代偿款11094127.9元；二、被告安徽老家酒业有限责任公司于本判决生效后十日内向原告铜陵金誉中小企业信用担保中心支付违约金1664119.19（11094127.9元*15％)元；三、被告夏定华、余虹对上述第一项承担连带清偿责任，并支付利息损失（以代偿金额为基数，从代偿之日起按中国人民银行基准贷款利率计算）；四、原告铜陵金誉中小企业信用担保中心在被告安徽老家酒业有限责任公司的债务范围内，对被告夏定华在安徽老家酒业有限责任公司的20%股权（即1000万股权）经折价、变卖或拍卖后所得价款享有优先受偿权。如果具有给付义务的被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费101678元，由原告铜陵金誉中小企业信用担保中心负担4236元，由三被告共同负担97442元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审 判 长  王新会人民陪审员  刘 春人民陪审员  周 梅二〇一八年十二月二十六日书 记 员  崔 敏附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。