福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0583刑初1669号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人黄培鑫，男，1994年10月6日出生于福建省南安市，汉族，中专文化，务工，住南安市。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年9月11日被刑事拘留，同年9月21日被取保候审，因在取保候审期间故意实施盗窃，于2018年6月9日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 南安市人民检察院以南检诉刑诉〔2018〕1642号起诉书指控被告人黄培鑫犯盗窃罪和信用卡诈骗罪，于2018年11月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。南安市人民检察院指派检察员林鸿燕出庭支持公诉，被告人黄培鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控： 一、盗窃罪 2017年8月29日9时许至10时39分许，被告人黄培鑫在南安市小区旁意淇港式下午茶店内使用被害人洪某的手机时，发现被害人洪某手机支付宝的蚂蚁花呗有人民币7200元左右的额度，遂让其朋友陈某煌（另案处理）发送了一个商户二维码到自己的手机上。经扫描该二维码后，被害人洪某的蚂蚁花呗被消费人民币6897元。次日，陈某煌通过微信转账人民币6197元给被告人黄培鑫。 2017年9月11日13时许，被告人黄培鑫经传唤主动到南安市公安局水头派出所投案，同日水头派出所向被告人黄培鑫扣押其持有的金色vivoX7手机一部。 2017年9月18日，被告人黄培鑫的父亲代为赔偿被害人洪某人民币6900元，被害人洪某对被告人黄培鑫表示谅解。 2018年5月6日至5月9日，被告人黄培鑫在位于南安市的家中盗取其姐姐黄某的中国银行储蓄卡。在将短信提醒更改为自己的手机号码之后，被告人黄培鑫利用之前偷看到的密码，多次通过转帐、现金取款、刷卡消费的方式转走卡内存款共计人民币66500元。 2018年10月25日，被害人黄某对被告人黄培鑫的行为表示谅解。 二、信用卡诈骗罪 2018年6月2日，被告人黄培鑫在南安市新富豪酒店内使用被害人刘某手机时，发现被害人刘某手机内存有建设银行储蓄卡和身份证照片，便趁被害人刘某不注意将照片发送到其自己的手机上，再使用自己的手机ＱＱ绑定被害人刘某的中国建设银行储蓄卡，后于6月3日至4日期间多次通过ＱＱ红包和ＱＱ转账的方式转走该卡内存款共计人民币13××××0元。 2018年6月9日，被告人黄培鑫经传唤主动到水头派出所接受调查。 上述事实，被告人黄培鑫在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人洪某、刘某、黄某的陈述，现场勘验笔录、现场图、现场照片及现场勘验情况分析报告，辨认笔录及照片，扣押决定书、扣押清单及照片，中国建设银行账户交易明细、中国银行存款历史交易清单，支付宝转账记录、微信聊天记录及转账记录、ＱＱ红包及转账记录，谅解书及收条，户籍证明，归案经过报告书等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人黄培鑫以非法占有为目的，采取秘密手段，窃取他人财物，数额巨大，又冒用他人信用卡，数额较大，其行为已构成盗窃罪和信用卡诈骗罪。被告人黄培鑫一人犯数罪，应当数罪并罚。公诉机关的指控成立。被告人黄培鑫犯罪以后自动投案，并能如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人黄培鑫在取保候审期间违反规定重新犯罪，可以酌情从重处罚。被告人黄培鑫盗窃家庭成员财物，应当酌情从宽处罚。被告人黄培鑫已部分退出违法所得赃款返还被害人，并取得谅解，可以酌情从轻处罚。根据本案的犯罪事实、情节和社会危害后果，结合被告人归案后的认罪、悔罪表现，对被告人黄培鑫犯盗窃罪予以减轻处罚，犯信用卡诈骗罪予以从轻处罚。公诉机关建议对被告人黄培鑫犯信用卡诈骗罪在有期徒刑八个月至一年二个月的幅度内处刑的意见适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第一款第（三）项、第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下： 一、被告人黄培鑫犯盗窃罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币八千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月11日起至2021年1月28日止。罚金应于本判决生效后的十日内缴纳。） 责令被告人黄培鑫退出违法所得赃款人民币66500元返还被害人黄某，退出违法所得赃款人民币13××××0元返还被害人刘某。 没收扣押在案的作案工具金色vivoX7手机一部。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  李炳南 人民陪审员  陈建议 人民陪审员  傅南泽 二〇一八年十二月二十九日 法官助理洪爱娥 书记员黄安顺 主要法律条文附页： 一、《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产： （一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的； （二）使用作废的信用卡的； （三）冒用他人信用卡的； （四）恶意透支的。 前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。 盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第八条偷拿家庭成员或者近亲属的财物，获得谅解的，一般可不认为是犯罪；追究刑事责任的，应当酌情从宽。 三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在五千元以上不满五万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在五万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在五十万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。 刑法第一百九十六条第一款第三项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形： （一）拾得他人信用卡并使用的； （二）骗取他人信用卡并使用的； （三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的； （四）其他冒用他人信用卡的情形。