福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0211民初4456号 原告：陈清正，男，1983年4月5日出生，汉族，住贵州省桐梓县。 委托诉讼代理人：李琳琳，福建明鼎律师事务所律师。 被告：厦门洪海机械有限公司，住所地福建省厦门市集美区石星路**。 法定代表人：孙志洪，职务：总经理。 委托诉讼代理人：陈咏辉，福建英合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘杰，福建英合律师事务所律师。 被告：王吉平，男，汉族，1965年2月12日出生，住福建省惠安县。 被告：何明全，男，汉族，1986年8月22日出生，住四川省南江县。 原告陈清正与被告厦门洪海机械有限公司（以下简称洪海公司）、王吉平、何明全提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈清正及其委托诉讼代理人李琳琳,被告洪海公司委托诉讼代理人陈咏辉、刘杰,被告王吉平，被告何明全到庭参加诉讼。经协调，各方未能达成协商意见。本案现已审理终结。 陈清正向本院提出诉讼请求：1.何明全向陈清正支付误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、后续治疗费、精神损害赔金等赔偿款，共计172180.74元（当庭变更为该数额）；2.王吉平、洪海公司对上述赔偿款承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由洪海公司、王吉平、何明全共同承担。事实和理由：2017年7月，洪海公司将厂房维修工程发包给没有资质的王吉平，王吉平又将工程分包给何明全，陈清正受雇于何明全。2017年7月26日，陈清正按照何明全安排维修铁皮房，从高处坠落后摔伤，伤后送到厦门市第二医院住院治疗，经诊断：1.左股骨隆间粉碎性骨折；2.脑震荡；3.全身多处挫伤；4.阑尾切除术后，在左股骨隆间骨折内固定术等治疗。陈清正出院后，2017年12月1日经福建省正泰司法鉴定中心司法鉴定，陈清正构成人体损伤致残程度十级伤残，综合评定误工期150日，护理期120日，营养期120日。厦门市第二医院诊断手术后2年左右可取出内固定物，约需费用10000元。为维护陈清正合法权益，特诉至法院。 洪海公司辩称，1.洪海公司的的厂房翻修工程属于一般性工程，洪海公司将该工程发包给王吉平，洪海公司与陈清正并无直接法律关系，洪海公司不应承担赔偿责任。2.何明全作为案涉工程的施工人及雇佣人，应当自行承担全部赔偿责任。王吉平承包案涉工程后，将该工程交给何明全施工。根据王吉平提供的证据《协议书》约定，与案涉工程有关的安全事故，均由何明全自行承担。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。无论是根据王吉平与何明全的约定，还是依据法律的规定，何明全作为施工人及雇佣人，应当自行承担全部赔偿责任。3.陈清正自身具有过错，其应自行承担过错范围内的责任。首先，陈清正作为一个完全民事行为人，其在从事涉案工程时，应对其从事工作的危险性应具有一定的认识，并做好防范危险的措施或举措。即陈清正因其在事发当时所从事的作业具有一定危险性，其作为成年人应对该危险有所预期而未采取防护措施，其对自身安全未尽到相应的防范及注意义务，其对于事故的发生存在过错。其次，陈清正自愿受雇于何明全，对损害后果存在过错。陈清正自身具有过错，其应自行承担过错范围内的责任。结合陈清正自身过错情况，洪海公司认为，陈清正告应自行承担40-50%的责任。4.陈清正主张的赔偿金额存在部分金额过高的情形，应根据实际情况酌情进行调整。 王吉平辩称，王吉平承包洪海公司厂房维修后，于2017年7月24日与分包人何明全签订《协议书》，《协议书》第七条约定：“在施工过程中，安全至关重要。如出现安全事故由乙方（何明全）自己承担。”在施工过程中，陈清正缺乏安全保护意识，高空作业未采取保护措施，导致从高处坠落后摔伤，陈清正自己应承担事故责任的30%。何明全未按协议第七条规定操作违反安全责任制的要求，疏于管理，安全防范措施未到位，应承担事故责任的60%。洪海公司、王吉平，应负监管不力的责任，各承担事故责任的5%。 何明全辩称，王吉平没有审核何明全的发包资质。王吉平和何明全签订了《协议书》，何明全告知王吉平要安装防护网，但是王吉平置之不理。何明全有口头告知陈清正工作的危险性，但是其私自跑到危险区域，故何明全要自己承担责任。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。其中当事人无争议的事实为： 2017年7月，洪海公司因位于的厂房（以下简称案涉厂房）需要翻修，将案涉厂房发包给王吉平。 2017年7月24日，王吉平又将案涉厂房转包给何明全，并签订《协议书》1份。其中《协议书》第七条约定：“安全责任制：在施工过程中，安全至关重要。如出现安全事故由乙方自己承担。” 何明全雇佣陈清正为案涉厂房维修。 2017年7月26日，陈清正在维修案涉厂房时不慎从高处摔落，并前往厦门市第二医院住院治疗。入院诊断为：1.左股骨粗隆间粉碎性骨折；2.脑震荡；3.全身多处挫伤；4.阑尾切除术后。至2017年8月16日住院21天，出院时情况：左髋部及大腿切口甲级愈合，左膝、髋关节活动可，双拐辅助下行走顺利。出院医嘱为：1.顾客门诊随访；2.复查X线片1次/月以了解骨折愈合情况，约需4次（每次约150元）。骨折虽复位、固定良好，但仍存在骨折不愈合可能，骨折愈合前禁止患肢负重，约需4个月（需拍片证实骨折愈合后方可负重），过早负重可能导致骨折不愈合、内固定物离断等严重后果，期间需陪护一人，防止跌倒。若骨折顺利愈合，术后1年左右可取出内固定物，约需费用10000元。 陈清正住院期间花费医疗相关费用41982.66元，已由何明全垫付，何明全另外支付给陈清正10300元，何明全共计已支付52282.66元。王吉平已支付给陈清正8000元。 2017年11月27日，陈清正向福建正泰司法鉴定中心申请对其伤残等级和误工期、护理期、营养期进行鉴定。福建正泰司法鉴定中心于2017年12月1日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.陈清正构成人体损伤致残程度分级十级伤残；2.误工期150日、护理期120日、营养期120日。陈清正为该鉴定花费1800元。 2018年4月10日，贵州省桐梓县大河镇七二村村民委员会出具一份《证明》，载明：兹有大河镇七二村桃园组户主陈官林，男，汉族，身份证号：……19520215……，妻子张美元，女，汉族，身份证号：……19590927……，现有两子。长子陈清斌，男，汉族，未婚，……。次子陈清正，男，汉族，未婚，……。该户为国家标准贵州省建档立卡贫困户，系农业户口，没有固定职业和经济收入，希贵单位给予办理相关手续为谢。贫困户信息表家庭成员信息载明：陈官林，无劳动能力；张美元，丧失劳动力。陈清正自认其父母共生育三个子女。 陈清正提交的《暂住人口信息查询表》显示陈清正受伤前一年暂住于厦门市集美区霞梧里16号。 上述事实有相应证据以及庭审笔录予以佐证，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为：1.陈清正所主张的各项损失是否有事实和法律依据。2.各方当事人应对陈清正损害承担何法律责任。 关于争议焦点1： （1）误工费21750元，陈清正主张按150元/天×150天=22500元，误工时间依据鉴定结果误工期150日。各被告抗辩，计算标准应按照厦门市农林牧渔业年平均工资145元/天计算，误工天数计算至定残日前一天共计为127天。本院认为，误工期150天有相应鉴定结论为依据，依法予以采纳。至于误工费标准，陈清正从事建筑劳务，根据2017年建筑业人均工资47278元/年计算，日均工资为131元，现各被告同意按145元/天计算，依法予以采纳。即误工费为145元/天×150天=21750元。 （2护理费4935元，陈清正主张，住院期间护理70元/天×21天=1470元，出院后护理（120天-21天）×50元/天=4950元。各被告抗辩，对住院期间护理费予以确认，出院后属于部分护理依赖，应按照35元/天计算。本院认为，陈清正出院后属于部分护理依赖，出院后护理费为（120天-21天）×70元/天×50%=3465元，即护理费合计为3465元+1470元=4935元。 （3交通费210元，陈清正主张，按500元计算。各被告抗辩该项主张缺乏依据。本院认为，根据陈清正住院时间为21天，按照每天10元计算，应计算为210元。 （4住院伙食补助费2100元，陈清正主张按21天×100元/天=2100元。各被告抗辩认为应按70元/天计算。本院认为，陈清正该项主张属合理范围，依法予以采纳。 （5营养费3884.64元，陈清正主张按医疗费38846.36元×10%=3884.64元。各被告抗辩认为应按医疗费5%计算。本院认为，陈清正该项主张属合理范围，依法予以采纳。 （6残疾赔偿金100037.6元。陈清正主张按50018.8元/年×20年×10%=100037.6元。各被告对该项目均无异议。本院依法予以确认。 （7被抚养人生活费19938.5元。陈清正主张其父亲的被抚养人生活为17952.8元×14年×10%÷3=8209.97元，母亲的被抚养人生活为17952.8元×20年×10%÷3=11728.53元。共计19938.5元。各被告抗辩，根据《贫困户信息表》被抚养人具有工资性收入，再主张被抚养人生活缺乏依据。本院认为，陈清正父亲1952年2月15日出生，母亲1959年9月27日出生，《证明》显示属于无劳动能力，现陈清正主张被抚养人生活费，依法有据，且计算数额未违反法律依据，依法予以采纳。 （8鉴定费1800元。陈清正主张依据鉴定费发票。各被告抗辩该项主张系其鉴定必要支出，应自行承担。本院认为，该鉴定费亦因事故而发生，应计算为陈清正损失。 （9后续治疗费10000元。陈清正主张该项费用依据医嘱确定。各被告抗辩该项费用过高，应按7000元计算。本院认为，该项费用有相应医嘱，确符合一般性花费费用，依法予以支持。 （10精神损害抚慰金4000元。陈清正主张其伤残10级，应计算为5000元。各被告抗辩该项主张无依据，事故未给陈清正造成严重后果，且王吉平已道歉。本院认为，考虑到陈清正自身对损害也有一定过错，结合其伤残程度，可酌定该项为4000元。 关于争议焦点2： 对于该争议焦点的论述双方在诉辩意见中已有阐述，此不再赘述。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案何明全系陈清正的雇主，何明全对陈清正的损害应承担赔偿责任。洪海公司作为发包人将工程发包给没有相应安全生产条件的王吉平，王吉平在分包给同样缺乏全生产条件的何明全，依法均应与何明全承担连带赔偿责任。另根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案陈清正作为完全民事行为能力人，在施工过程中自身未采取相应的安全防护措施，自己存在一定过错，本院酌定其自身应承担30%的责任。 综上所述，何明全应再赔偿陈清正损失为：精神损害抚慰金4000元+（医疗相关费用41982.66元+误工费21750元+护理费4935元+交通费210元+住院伙食补助费2100元+营养费3884.64元+残疾赔偿金100037.6元+被抚养人生活费19938.5元+鉴定费1800元+后续治疗费10000元）×70%-何明全已支付52282.66元-王吉平已支付8000元=88364.22元。洪海公司、王吉平应对前述赔偿责任承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款及第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 1何明全应于本判决生效之日起十日内支付陈清正赔偿款88364.22元； 2厦门洪海机械有限公司、王吉平应对前述何明全应承担的赔偿责任承担连带责任； 3驳回陈清正的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费860元，减半收取430元，由陈清正负担210元，何明全、厦门洪海机械有限公司、王吉平负担220元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 钟乾华 二〇一八年十二月十二日 书 记 员 马标志 代书记员 谢颖萍 附：本案所适用法律法规及相关司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。” 《最高人民法院》 第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。