广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤15刑终384号原公诉机关陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄涛，男，1990年9月20日出生，湖南省永兴县人，汉族，初中文化，打工，户籍所在地湖南省郴州市永兴县，居住地东莞市。因本案于2017年7月22日被刑事拘留，同年8月24日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人程萌群，广东海陆律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张竟呈，男，1983年6月10日出生，四川省营山县人，汉族，初中文化，打工，户籍所在地四川省营山县，居住地东莞市。因本案于2017年7月22日被刑事拘留，同年8月24日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人杨雪标，汕尾市法律援助处律师，由该处指派。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人黄涛、张竟呈犯运输毒品罪一案，于2018年8月14日作出（2018）粤1581刑初160号刑事判决。宣判后，原审被告人黄涛、张竟呈不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定：2017年7月21日，被告人张竟呈委托被告人黄涛联系同案人郑某(另案处理)购买毒品甲基苯丙胺(冰毒)事宜后。22日凌晨2时许，被告人张竟呈、黄涛驾乘粤Ｂ×××××小轿车到陆丰市博美镇与同案人郑某及其朋友(另案处理)进行交易。至凌晨3时许，被告人张竟呈、黄涛购买毒品后驾乘粤Ｂ×××××小轿车返回东莞市清溪镇，途经陆丰市内湖镇深汕高速路口附近时，被公安机关拦停检查。公安机关现场在被告人黄涛的脚下查获甲基苯丙胺1小包，净重34.2克。遂将被告人黄涛、张竟呈抓获归案。原判认定上述事实的证据有：1.陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》，证实：2017年7月22日，陆丰市公安局决定对黄涛、张竟呈运输毒品案立案侦查。2.陆丰市公安局《到案经过》，证实：2017年7月22日4时许，陆丰市公安局内湖派出所在内湖高速路口公安检查站查将边防武警查获的犯罪嫌疑人黄涛、张竟呈抓获归案。3.陆丰市公安局现场勘验检查笔录、《搜查笔录》、照片、现场图及《扣押清单》，证实：2017年7月22日4时45分至5时10分，陆丰市公安局内湖派出所在陆丰市内湖镇高速公路入口公安检查站的案发现场进行勘查，现场拦查一辆银色丰田小汽车(粤Ｂ×××××)及驾乘人员黄涛、张竟呈，该车车主及驾驶员为张竟呈，后排座上的乘坐人员为黄涛。在后排座人员黄涛左脚下拖鞋上处发现一包疑似毒品重约35克，在黄涛身上查到三星移动手机一部；在该车上查到张竟呈的移动手机三部，银行卡二张，钱包一个(内有人民币439元)，行驶证一本(所有人张竟呈)，黄金戒指一枚，手表一块，钥匙一串。制作现场图2张，拍摄照片5张，并对查获的物品予以扣押。4.陆丰市公安局《毒品称重笔录》及照片，证实：2017年7月22日9时30分至10时0分，陆丰市公安局内湖派出所将嫌疑人黄涛、张竟呈带回内湖派出所办案区，并在黄涛、张竟呈及见证人陈某的见证下对现场在黄涛身上查获的疑似毒品晶状物进行现场称量，经称量，毛重为35.2克，包装袋重1克，除去包装袋重量，该包疑似毒品净重34.2克，拍摄现场称重照片8张。5.汕尾市公安司法鉴定中心(汕)公(司)鉴(化)字[2017]07051号《检验报告》，鉴定结果：现场查获黄涛、张竟呈的结晶状物1小包，编号为D201707051001号检材检出甲基苯丙胺成分。6.陆丰市公安局《电子数据提取笔录》，证实：对“黄涛、张竟呈运输毒品案”中涉案手机苹果手机1部、三星手机2部、OPPO手机1部进行提取数据，分别压缩于压缩包“黄涛张竟呈运输毒品案(张竟呈手机)”，MD5值为：FE8F3D04CD780FAAAA19CDF10713C35B；压缩包“黄涛张竟呈运输毒品案(黄涛手机)”，MD5值为：66B5A604C79FD4EC4F88299B24D76C15，并将手机封存。7.陆丰市公安局陆公调证字[2017]00436号《调取证据通知书》及中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司通话清单，证实：调取张竟呈使用手机号码为137××××3450、黄涛使用手机号码为150××××3465和郑某使用手机号码为152××××8646近三个月的通话记录及电子通信数据中，张竟呈使用的手机号码137××××3450与郑某使用的手机号码152××××8646在2017年7月21日22时54分34秒至7月22日1时44分37秒有多次通话记录；黄涛使用的手机号码150××××3465与郑某使用的手机号码152××××8646在2017年7月20日21时22分34秒有过通话记录。8.陆丰市公安局《现场检测报告书》及照片，证实：黄涛、张竟呈的尿液经现场检测，结果均呈阳性。9.证人林应新的证言：2017年7月22日凌晨2时许，有四名三十岁左右的男青年在我的排档吃宵夜，两名是本地博美人，另两名是外地人，两名博美的本地人偶尔有来这里吃宵夜。他们四个人吃完宵夜后，一名本地人先到柜台买单，该人买单后又跟我说其身上不够现金，因要办其他事，问我能不能用其朋友的支付宝向我的账户转账1300元，然后我拿现金给他，我说可以。他们一起吃宵夜的外地男子用其手机的支付宝账户(账户名：*竟呈)向我的支付宝账号(账户名：星光大排档)转账1300元，我就拿1300元现金给博美本地的男子。两名本地人其中一名身材高大的，其以前曾在博美食品站上班，不知姓名，另一名身材瘦小，就是当夜买单的人。他们几个人吃完宵夜离开时，其中一名身材高大的本地人来向我讨矿泉水和锡纸，我店里没有锡纸，就送了两瓶矿泉水给他。林应新并对支付宝的转账页面进行指认。经照片辨认，指认6号照片(张竟呈)就是当晚用支付宝向星光大排档的支付宝账户转账1300元的人，9号照片(郑某)就是当晚和6号照片的人员一起吃宵夜的本地人。10.被告人黄涛的供述：我外号叫“强子”，我是介绍张竟呈来陆丰市博美镇购买毒品的，因我前个月在拘留所的牢里认识了陆丰市博美镇的郑某，我知道郑某有毒品冰毒的来源，2017年7月21日晚11点左右，我和张竟呈从东莞市清溪镇开车来陆丰市博美镇，在刚开车的时候，我用张竟呈的白色三星电话(号码为137××××3450)打郑某的电话(号码为152××××8646)联系了一下，跟郑某说我们要过去买冰毒，问他有没有，郑某说他的朋友有，于是我们就开车往陆丰市，在7月22日凌晨2点许不到3点就到达陆丰市博美镇广场，到了博美广场以后我有用张竟呈那个电话打给郑某说我们到了博美广场，郑某他叫我们在博美广场等一会。大约过了十几分钟，一个男子骑一部红色的女子摩托车载着郑某过来接我们，郑某他们把我们二个带到博美中学门口的广场才停下来，停了车以后我和郑某在车的右侧拉家常，张竟呈和郑某的朋友在车的左侧谈买毒品的事，张竟呈和郑某的朋友谈了大约7分钟至8分钟左右，然后就由郑某他们带我和张竟呈一行4人一起去吃宵夜。我们吃完宵夜以后就由郑某的朋友开摩托车带路，我们3人坐上张竟呈的车跟在后面一起往博美镇的一个村子去，到了那个村子，我们3人就在那个村子的一个大池塘的旁边等。过了大约5分钟左右，郑某那个一起来的朋友就拿了一小包东西(用抽取式纸巾包装袋包着)给郑某，郑某然后拿给张竟呈，张竟呈接过去以后把包纸巾的外壳丢在车上又用卫生纸包了递给我，并对我说：“如果情况不对头你就把这包东西藏在你的脚下。”就这样郑某他们把我们带出那个村子到一条国道，到了国道以后张竟呈就开设导航，我们就由导航指引往内湖高速出入口方向走，当时张竟呈开车，我坐在后排座位正对着司机的座位。我给张竟呈接过那包东西以后就随手放在我座位的右边座位上。过了没多久来到那个高速路口还看见有武警在查车，发现的时候已经在叫我们停车接受检查了，我马上就把那小包东西藏在左脚的拖鞋里，我一刚下车就给武警查到了，然后给传到内湖派出所接受调查。民警在办案区称量了，我看到的是35克。当时在交易的时候，是张竟呈先用支付宝手机转账1千多块给大排档里面的人，因为郑某和他朋友都没有支付宝，所以转给大排档的人再由郑某他们去拿现金。其余的钱是由张竟呈用现金还的。我与张竟呈是朋友关系，因他知道我有吸食冰毒的行为，2017年7月20日之前他问我能否弄到毒品冰毒，而我于今年6月份因吸毒在深圳龙岗被行政拘留时认识了陆丰市博美镇的郑某，我就用本人的微信(手机号：150××××3465)与郑某的微信(手机号：152××××8646)联系，问郑某毒品冰毒的价格。第一次问郑某冰毒价格约是今年7月20日，郑某说他自己没有冰毒，但如果是我要买的话可以帮我联系他的朋友购买毒品，并说每克70元，我当时把毒品每克70元的信息告知了张竟呈。今年7月21日晚张竟呈用微信发信息给我，要我先跟陆丰这边的朋友联系一下，问要购买几十克回去自己玩。我就用微信联系郑某，郑某说他朋友每克70元的冰毒已卖完，现在有比较好的货，每克要100元。我说我做不了主，要问我的朋友再决定，郑某说你们不购买毒品也可以来陆丰这边玩一下。我把毒品冰毒每克100元的情况告诉了张竟呈，张竟呈当时也说先过来陆丰市看一下也行，就这样张竟呈驾车载我从广东省东莞市清溪镇大利村开到博美镇，由郑某发微信定位给我，我再转给张竟呈，张竟呈用位置导航开到陆丰市博美镇商业广场，我就用张竟呈的手机(电话号：137××××3450)打郑某的电话。隔了八、九分钟，有一名男子开摩托车载郑某来接我们，郑某把我们带到博美中学门口，我就下车与郑某拉家常，张竟呈也下车与郑某的朋友谈毒品的事，我没有听到具体价格的情况，但在中学门口张竟呈应该跟郑某的朋友谈好了购买多少克毒品和毒品的价格。接着郑某就带我们去博美的星光大排档吃宵夜，在接近吃完宵夜时郑某的朋友跟张竟呈说先把钱拿给他，他才可以去拿“货”过来，张竟呈说现金没有那么多，用支付宝转账是否行吗，郑某及其朋友都说没有支付宝账号，后来就联系了大排档的老板，张竟呈用支付宝转账给大排档的老板，当时转了一千多元，大排档的老板就拿一千多元的现金还给张竟呈，张竟呈接过大排档老板一千多元后，再从身上拿出几张一百元的现金一起拿给郑某的朋友，郑某的朋友先开摩托车去拿“货”，隔了几分钟，郑某的朋友就返回来，说这次的“货”很好，但是张竟呈说要找个地方试一下“货”(指毒品冰毒)的味道、口感，郑某及其朋友就带我们到一个有池塘的小公园，我和张竟呈就在池塘边试吸了几口冰毒，当时张竟呈没有说“货”不好，吸了几口冰毒以后就在池塘边接过郑某朋友拿来的一包冰毒，拿给我保管，当时还说“如果遇上公安检查就把毒品丢掉”。郑某及其朋友带我们到大公路后，张竟呈就用其手机导航准备回东莞市，在内湖高速路口有武警查车，我把毒品藏在我左脚拖鞋里，我刚一下车就给武警查到了，被查获的毒品冰毒35克。这次购买毒品冰毒是张竟呈要购买的，我没有向张竟呈购买毒品，我只是帮他联系，带张竟呈来陆丰市购买毒品，张竟呈有说如果我需要购买毒品吸食的话，可以按进货价卖给我，黄涛并对毒品放置位置、毒品交接地点、当晚吃宵夜的地方进行了指认。经照片辨认，指认第6号相片的人就是郑某。11.被告人张竟呈的供述：今年(2017年)7月21日晚上9点多钟的时候，我陪我朋友“强子”黄涛来陆丰见他的一个朋友，到晚上12点的时候，我们到达陆丰市博美镇，一个叫阿斌的人接到了我们，然后我们去一间叫“星光大排档”的地方吃宵夜，然后黄涛说要跟我借一千三百元，他说他的手机没有卡，转不了钱进去，让我直接转给店老板，我用手机号137××××9090通过支付宝转了一千三百块给店老板后就回到桌上继续吃东西了，但我没有看到黄涛有向店老板拿1300元。吃完东西后阿斌就坐我的车，跟我们说去他村里逛一下，等到村里面后，黄涛跟阿斌下车聊了会儿天，我没有下车，然后黄涛回到车上后，我们就回去东莞了。凌晨3时多在内湖检查站时，我们停车接受公安机关检查，民警将黄涛带出去车外进行检查时在黄涛的脚下拖鞋里面发现一包毒品，我们就被公安机关带回调查了，毒品经办案民警称量后是35克左右。我和黄涛在博美镇后，有在几个位置停留过，第一次停留的位置就是一个商业广场；第二个停留的位置也是一片很宽敞的地方，有一个很高的灯柱；第三个停留的地方就是吃宵夜的大排档；第四个停留的位置就是一个村子的池塘边。毒品不是我交给黄涛保管的，不是我向他人购买的，在被查获之前我也没有跟黄涛说让黄涛跟陆丰的朋友购买毒品冰毒的事。我从东莞载黄涛到陆丰市博美镇，黄涛有说过以后请我吃饭。经照片辨认，辨认出第10号(郑某)相片上的人很像“阿斌”。12.《常住人口基本信息》，证实：黄涛的出生时间为1990年9月20日；张竟呈的出生时间为1983年6月10日。原判据此认为，被告人黄涛、张竟呈明知是毒品甲基苯丙胺，竟利用交通工具进行运输，数量较大，其行为均已构成运输毒品罪，应予惩处。公诉机关指控二被告人所犯罪名成立，应予支持。被告人黄涛归案后能坦白交代其罪行，依法可予从轻处罚。根据二被告人的犯罪事实、情节、作用以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七第三款、第二十五条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄涛犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币30000元。二、被告人张竟呈犯运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币30000元。三、缴获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。上诉人黄涛及其辩护人上诉提出：本案系同案人张竟呈的个人行为，上诉人黄涛只起介绍作用，其归案后坦白犯罪事实，请求二审从轻改判。上诉人张竟呈及其辩护人上诉提出：涉案毒品系购买用来吸食的，一审量刑偏重，请求二审予以从轻处罚。本院经审理查明：原审判决列举了认定本案事实的证据，所列证据均已在原审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对原审判决认定的事实及所列证据予以确认。关于上诉人及其辩护人所提的上诉理由，经查：1.上诉人黄涛在本案中受上诉人张竟呈的委托与同案人郑某联系交易毒品事宜，在本案交易毒品过程中起居间介绍作用的地位，经查属实。本案系以上诉人黄涛与上诉人张竟呈在运输毒品过程中被查获而以运输毒品罪定罪量刑，故该情节不应作为运输毒品罪的量刑情节予以评价，但根据本案在案证据，上诉人黄涛的作用明显次于上诉人张竟呈，且上诉人黄涛归案后坦白犯罪事实，本院在二审对其量刑时予以考虑。2.上诉人张竟呈在二审阶段能够认罪，具有一定的悔罪表现，本院在二审对其量刑时予以考虑。本院认为，上诉人黄涛、张竟呈违反国家对毒品的管制，明知是毒品甲基苯丙胺而利用交通工具进行运输，数量较大，其行为均已构成运输毒品罪，应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯量刑偏重，予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陆丰市人民法院（2018）粤1581刑初160号刑事判决第一、二项对原审被告人黄涛、张竟呈的定罪部分及第三项，撤销第一、二项对原审被告人黄涛、张竟呈的量刑部分。二、上诉人（原审被告人）黄涛犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元。罚金限本判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年7月22日起至2025年7月21日止）三、上诉人（原审被告人）张竟呈犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币30000元。罚金限本判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年7月22日起至2027年7月21日止）本判决为终审判决。审判长  黄海钦审判员  陈世礼审判员  骆金声二〇一八年十二月五日法官助理蔡育青书记员邓伯友