福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0582民初12501号 原告（互为被告）：全晓剑，女，汉族，1981年4月6日出生，住重庆市开州区。 原告（互为被告）：袁盼弟，女，汉族，1992年6月23日出生，住河南省内乡县。 二原告委托诉讼代理人：张炎福，泉州闽南法律服务所法律工作者。 被告（互为原告）：泉州乐航进出口贸易有限公司，统一社会信用代码91350582M00002954U，住所地福建省晋江市陈埭镇涵口村河滨路霞埭花苑6幢1201。 法定代表人：杜志胜，执行董事。 委托诉讼代理人：吴寿德、卢特民，福建文衡律师事务所律师、实习律师。 原告全晓剑、袁盼弟与被告泉州乐航进出口贸易有限公司（以下简称乐航公司）劳动合同纠纷一案，本院于2018年10月10日受理后，因被告乐航公司于2018年10月9日向本院分别起诉全晓剑、袁盼弟，本院裁定将上述二案合并到本案审理，现依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（互为被告）及委托诉讼代理人张炎福、被告（互为原告）的委托诉讼代理人吴寿德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告全晓剑、袁盼弟（互为被告）诉称，原告全晓剑于2017年4月17日、袁盼弟于2017年4月6日入职被告处务工，工种为开发部裁剪工，被告未与原告全晓剑、袁盼弟签订书面劳动合同，工资结构为保底工资（保底产量208双）+满勤奖50元+房租补贴300元+超产奖金（如月产量超过208双，超过部分每双另加8元奖金）。二原告工作时间为早上8：30-12:00，下午14：00-18:00，晚上19：00-21：00，每天工作9.5小时，每月工作26天。根据劳动法规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”。二原告每日工作9.5小时，每周法定工作日工作47.5小时，周六工作9.5小时，二原告每周法定工作日工作时间已超过44小时，休息日工作时间都应算作加班时间支付加班费。劳动仲裁申请中，二原告已经提交了被告张贴公告的工作时刻表，并提交了部分被告关于二原告的考勤记录，二原告已举证证明被告车间有张贴工作时刻表、被告具有二原告考勤记录的证据，已证明了原告加班事实，仲裁委认定原告证据不足，显然是适用法律错误，被告依法应支付加班费。仲裁委认定“被申请人以公司裁员向2名申请人提出解除劳动关系，据申请人提供的“电话录音”、“谈话记录”体现，2名申请人对裁员未提出异议，应视为双方协商一致解除劳动关系”该认定基本事实错误，根据二原告提交的证据及仲裁中陈述，可以证明被告委托裁剪组组长小文告知二原告公司订单锐减，严重入不敷出，公司裁员解雇他们，从这些证据中公司以裁员名义解雇二原告后再告知，被告单方面解除与二原告劳动关系，从未协商过，二原告也从未同意过公司的违法解除行为，被告公司依法应支付经济赔偿金。仲裁委认定未签订书面劳动合同二倍工资的请求已超过法定时效是错误的，二原告的仲裁请求并未超过法定时效。请求依法判令：1.支付全晓剑经济赔偿金22203.48元、2017年4月至2018年7月期间未签订书面劳动合同二倍工资81412.76元、2017年4月起至2018年7月30日止加班费49618.56元，合计153234.8元；2.支付袁盼弟经济赔偿金23901.9元、2017年4月至2018年7月期间未签订书面劳动合同二倍工资87640.3元、2017年4月起至2018年7月30日止加班费53412.8元，合计164955元；3.解除原告与被告之间劳动关系。 被告乐航公司（互为原告）答辩称：1.原告诉求没有事实与法律依据，原告诉称加班没有证据支持，被告发放给原告的工资也远高于晋江的标准，也包含其应得的加班费；2.双方已签订应聘申请表，可以认定双方已经签订书面合同，乐航公司无需向原告支付因未签订书面劳动合同的二倍工资，即便需要支付，被告所诉请的二倍工资计算的工资基础也不符合原告工资，部分已经超过法定诉讼时效；3.双方是协商一致解除劳动关系，无需支付经济赔偿金。 在审理过程中，双方确认无争议的事实为：袁盼弟、全晓剑分别于2017年4月6日、2017年4月17日入职原告任开发部裁剪工。试月期一个月，月保底工资为3850元(保底产量208双)、满勤奖50元、房屋补贴300元、若超过208双，每双按8月计算计件工资，转正后保底工资3950元，其余不变。乐航公司发放原告工资至2018年7月。双方确认于2018年7月31日为解除劳动关系的时间。 双方当事人争议的焦点为：1.原被告双方是否有签订书面劳动合同。2.乐航公司是否应支付给原告经济赔偿金、加班费、因双方未签订书面劳动合同应支付的另一倍工资。对此，本院予以查明、分析并认定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供如下证据：1.建设银行个人账户收入明细表二份（李大兵是全晓剑的配偶），证明二原告与被告之间的劳动关系及月工资及实际领取情况；2.考勤记录表（原告手机上的浩顺云升级版考勤软件）证明上班时间及加班情况，工资条（手机由被告财务通过微信转发给原告的由被告制作的工资条）证明月工资，乐航公司上班时刻表（手机拍照的照片）证明原告每日工时9.5小时；3.袁盼弟与杜志胜手机通话录音及录音文字资料及全晓剑、袁盼弟与被告公司张兴伍谈话录音及录音文字资料，证明原告是被告开除的，并非与公司协商一致解除合同。 被告质证认为，证据1真实性无异议，但是该工资有包含房补300元，并非原告真实工资；证据2考勤记录表真实性有异议，该份是否由被告实际考勤没有证据证明，对上班时刻表有异议，是否拍摄于被告公司场所无法确认，对工资条真实性没有异议，但可以看出原告对每个月应得的工资没有提出异议，也没有对其加班的事实以及加班的应得工资提出任何异议，同时工资条也可以证明被告发放给原告的款项有包含300元的房补；对证据3有异议，公司的杜志胜、张兴伍并未与原告有过这些谈话。 庭审中，因被告对原告提供证据3手机通话及谈话录音真实性有异议，本院依法通知被告在七日内提交鉴定申请并缴纳相应鉴定费，并告知相应法律后果。被告至今未向本院提交鉴定申请及缴纳鉴定费。 被告乐航公司提供应聘申请表二份，证明原告入职被告公司裁剪一职后，双方已签订书面劳动合同。 原告质证认为，对真实性没有异议，其本身不能作为合同，只是申请，与合同是两个概念，只是单方的申请，且申请表除了基本情况及原告个人签名外，其他内容都是事后由被告添加。 本院认为，原告所提供的证据1及乐航公司提供应聘申请表内容及形式均未违反我国有关法律规定，与本案事实有直接的关联性，能够证明案件事实，且双方互相亦予以认可，本院予以采纳并作为定案的依据。原告提供的证据2中工资条显示的被告的月工资收入原告是认可的，对此予以采信。原告提供的上班时刻表、考勤记录表未能体现与本案诉争事实的关联性，不予采信。原告提供证据3手机通话及谈话录音，被告有异议，但未能在指定期限内提出鉴定且没有提供反驳的证据予以证明其主张，本院对该证据予以确认。 关于争议焦点1，本院认为，乐航公司提供的《应聘申请表》只体现原告全晓剑、袁盼弟应聘时填报的其个人的基本资料，双方并未就成立劳动合同关系后权利义务、工资报酬等劳动合同应当具备的条款进行约定，不具备劳动合同应当具备的书面形式要件，故该《应聘申请表》不能视为双方签订的书面劳动合同，应认定原被告双方未签订书面劳动合同。 关于争议焦点2，（1）乐航公司是否应支付给全晓剑、袁盼弟因未签订书面劳动合同的另一倍工资及数额的认定。根据《劳动合同法》第八十二条关于“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资”以及《劳动合同法实施条例》第七条关于“用人单位自用工之日起满一年内未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《劳动合同法》的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同”的规定，乐航公司应支付全晓剑自2017年5月17日至2018年4月15日期间未签订书面劳动合同二倍工资，并视为双方于2018年4月16日签订无固定期限限劳动合同，应支付袁盼弟自2017年5月6日至2018年4月4日期间未签订书面劳动合同二倍工资，并视为双方于2018年4月5日签订无固定期限限劳动合同，但劳动争议仲裁申请的时效期间为一年，原告于2018年8月2日提起仲裁申请，故全晓剑诉求未订立书面劳动合同二被告工资的部分请求已超过法定时效，故乐航公司应支付全晓剑自2017年8月2日至2018年4月15日期间的另一倍工资共计32319元【2天×4268元/21.75天+5104元+4836+4376+3485+5372+2000+4431+10天（15-法定休息日5天）×5052/21.75）】，支付袁盼弟自2017年8月2日至2018年4月4日期间的另一倍工资共计30911元【2天×4284元/21.75天+5108元+4840+4344+4520+4658+2000+4323+3天（4天-法定休息日1天）×5248/21.75）】。（2）原告关于加班费的主张。原告应就加班事实的存在承担举证责任。现二原告未能就其主张充分举证证明其具体的加班时间，也未能证明乐航公司拖欠二原告的加班费，对二原告该项主张不予以支持。（3）二原告关于经济赔偿金的主张。原告提供的“手机通话录音”、“谈话录音”等证据及结合庭审双方的陈述，可以证明是被告乐航公司未能与二原告协商依法解除劳动关系，而是违反法律规定单方解除与二原告无固定期限劳动合同关系，且未依法为劳动者缴纳社会保险的情形，双方解除劳动合同的同时，用人单位应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在用人单位工作的年限，每满一年支付一个月的标准向劳动者支付，六个月以下不满一年，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……月工资是指劳动者在劳动合同解除之前十二个月的平均工资”，第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”劳动仲裁中双方对全晓剑月平均工资4300元、袁盼弟月平均工资4629元没有异议，以全晓剑、袁盼弟在乐航公司的工作年限为标准计算，即乐航公司应支付全晓剑经济赔偿金为12900元（4300元×1.5月×2），袁盼弟经济赔偿金为13887元（4629元×1.5月×2）。 综上所述，乐航公司应支付全晓剑经济赔偿金12900元、自2017年8月2日至2018年4月15日期间的另一倍工资为32319元，应支付袁盼弟经济赔偿金13887元、自2017年8月2日至2018年4月4日期间的另一倍工资为30911元。 经庭审举证、质证和本院认证，本院对本案主要事实作如下补充认定： 原被告双方未签订书面劳动合同，乐航公司未为原告缴纳社会保险费，并单方解除劳动合同。 本院认为，原告(互为被告)全晓剑、袁盼弟与被告乐航公司（互为原告）建立了劳动关系，双方应按劳动法的相关规定履行各自义务。双方未签订书面劳动合同，乐航公司应支付全晓剑、袁盼弟（即自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日）期间的二倍工资，其中一倍工资已发放完毕，即乐航公司尚应支付全晓剑、袁盼弟上述期间的另一倍工资，但因该部分工资部分超过时效，不予支持，未超过时效部分予以支持。另，乐航公司未能与二原告协商一致而是违反劳动法规定单方解除劳动合同，应依照法律规定支付全晓剑、袁盼弟依法计算的经济赔偿金。原告（反诉被告）全晓剑、袁盼弟的部分诉讼请求不符合事实和法律规定，不予支持。被告（反诉原告）乐航公司诉求的合法有据部分，本院予以支持，其他诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十七条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十七条、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、确认原告（互为被告）全晓剑、袁盼弟与被告（互为原告）泉州乐航进出口贸易有限公司于2018年7月31日解除劳动合同关系； 二、被告（互为原告）泉州乐航进出口贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付原告（互为被告）全晓剑经济赔偿金12900元、因未签订书面劳动合同的另一倍工资32319元，合计45219元； 三、被告（互为原告）泉州乐航进出口贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付原告（互为被告）袁盼弟经济赔偿金13887元、因未签订书面劳动合同的另一倍工资30911元，合计44798元； 四、驳回原告（互为被告）全晓剑、袁盼弟的其他诉讼请求； 五、驳回被告（互为原告）泉州乐航进出口贸易有限公司的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费合计20元，因适用简易程序减半收取计10元，由被告（互为原告）泉州乐航进出口贸易有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  黄庆明 二〇一八年十二月二十五日 书记员  朱泽晶 附件：本案所适用的法律法规及司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第十七条劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 第三十八条用人单位由下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提供劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付 一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本 地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月工资平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年内未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。