广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2018）0604民初15040号原告：彭保树，男，1969年7月26日出生，汉族，住重庆市万州区，被告：广州华磊建筑基础工程有限公司佛山分公司，住所地广东省佛山市南海区大沥镇九龙小商品批发城主楼1号东402房，统一社会信用代码91440605058543307A。负责人：张琨。被告：杨支君，男，1975年6月5日出生，汉族，住四川省简阳市，原告彭保树与被告广州华磊建筑基础工程有限公司佛山分公司（下简称华磊公司）、杨支君建设工程合同纠纷一案，本院于2018年6月28日立案受理后，依法由审判员罗婉文适用简易程序独任审判。后因被告杨支君下落不明需公告送达，本院依法裁定本案转为普通程序，由审判员罗婉文担任审判长，与人民陪审员刘敏华、杨燕霞组成合议庭，于2018年10月11日公开开庭进行了审理。原告彭保树到庭参加诉讼，两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.两被告向原告支付工程款272394.60元；2.两被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：被告华磊公司于2015年6月1日将佛山市禅城区岭君广场工程内撑梁、冠梁、连系梁、腰梁等基坑支护工程分包给被告杨支君。被告杨支君承包到工程后将工程于2015年6月28日交由原告全面负责，并约定人员安排、施工管理，由原告负责，服从施工单位的技术要求，确保施工进度，安全认真负责，不违背管理，每月5日报员工花名册，双方所购材料统计，利润各50%，双方共同承担风险。该工程于2015年9月完工，完工后被告杨支君一直称其每月收完工程款，员工的工程款等被告杨支君到被告华磊公司收到后支付给原告。2015年10月7日被告杨支君跟原告结算，还欠原告工程款272394.6元，被告杨支君口头约定其在公司收到款后支付给原告，原告到被告华磊公司处了解情况得知被告杨支君已将全部工程款领走。两被告未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。诉讼中，原告举证如下：1.原告身份证、被告华磊公司企业信用信息公示报告打印件、被告杨支君身份证复印件。证明原、被告的诉讼主体资格。2.工程结算单。证明被告杨支君确认需支付原告工程款金额为622394.60元。3.保证金收据1张。证明被告杨支君收取了原告的工程保证金5万元。4.收款收据。证明在结算后，被告杨支君向原告支付了其中的工程款40万元。5.《佛山市岭君广场基坑支护工程梁一施工分包合同》复印件。证明被告华磊公司将岭君广场基坑支护工程分包给被告杨支君。6.被告华磊公司出具的工程结算单。证明被告华磊公司对基坑支护工程完成的工程量进行确认，以及对工程价款予以确认。诉讼中，两被告未提交证据。本院对以上证据认证如下：两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃举证、质证、抗辩的权利。原告提供的证据均为原件或与原件核对无异的复印件，本院对真实性予以确认。经审理查明：2015年6月1日，被告华磊公司（甲方）与杨支君劳务分包队（乙方）签订《佛山市岭君广场基坑支护工程梁—施工分包合同》，合同主要约定如下：经甲乙双方友好协商，甲方将岭君广场工程内支撑梁、冠梁、连系梁、腰梁等基坑支护工程施工分包给乙方施工。第一条：承包内容。根据甲方提供的设计施工图、图纸会审纪要、设计变更、施工组织设计等相关文件范围内的基坑支护工程：内支撑梁、冠梁、连系梁、腰梁等工作。第二条：承包方式。包人工、包机械、包质量、包检测合同、包工期、包安全、包二次材料转运、包进退场费……第七条双方责任甲方责任……3、委派范乾良管理代表，负责监督检查施工期间的施工质量等，审核工程质量、验收和签证……第九条：工程款支付。1、本工程不支付工程预付款。2.工作内容完成并经验收合格后支付20%，地下室封顶后支付至70%，裙楼完成后付清，如因故停工时间超过两个月……第十二条：附基坑支护梁综合报价清单1300×800冠梁310元/米，1200×1000腰梁310元/米，1000×800支撑梁230元/米，800×800连系梁230元/米，1200×800支撑梁270元/米，1000×800连系梁230元/米，1000×1000支撑梁270元/米……备注：甲方仅提供主材钢筋及混凝土、套筒、挖机配合、泵车，承担水电费，其余由乙方完成……2015年2月4日，被告杨支君开具收据一份，上载今收到彭保树对交叠峰谷酒店中国梦教学楼保证金50000元。2015年6月28日，原告（乙方）与被告杨支君（甲方）在上述《佛山市岭君广场基坑支护工程梁—施工分包合同》署名下方处签订《联合协议》，约定如下：本项目由彭保树全面负责，人员安排、施工管理，服从施工单位的技术要求，确保施工进度，安全认真负责，不违背管理。每月5日报员工花名册。双方所购买材料统计，利润各50%，双方共同承担风险。2015年10月7日，原告与被告杨支君进行书写对数，被告杨支君记载“属实”并签名捺印。针对书写的对数，原告作出以下陈述：被告华磊公司需支付的工程款为1176420元，被告华磊公司需向被告杨支君支付的工程款已经支付完毕。原告已经垫付了6月至9月的工人工资、钢筋租赁、手续费，扣除被告杨支君已向原告支付的443843.60元，加上原告应得利润130181.80元，再加上因由原告代被告杨支君管理现场，所以被告杨支君向原告让利的2万元，合计被告杨支君应向原告支付622394.60元。622394.60元后记载的“扣除丝杆”、“老朱”的意思是被告杨支君租回来的丝杆，租金是5200元，原告已经向被告杨支君支付该笔费用，无需再另行扣除。2015年10月29日，范乾良在《工程结算单--支撑梁、腰梁、冠梁工程》的现场负责人处签名，并注明“以上工程量属实”。项目负责人处亦有签字确认。2016年1月3日，原告开具收据一份，确认收到被告杨支君支付的岭君广场民工劳务工资现金40万元（基坑支护）。原告陈述：原告承接的是钢筋部分工程，原告主张的工程款为622394.60元减去被告杨支君已支付的40万元，再加上保证金5万元。关于保证金5万元，因原告与被告杨支君认识多年，被告杨支君承接工程后经常分包给原告，2015年2月4日，被告杨支君称有几个工地有工程，只要原告交纳50000元保证金，就优先将工地发包给原告，保证金在工程完成后退还。当时被告杨支君承接工程是叠峰谷酒店中国梦教学楼，但最终没有承包到该工程，后来被告杨支君说是佛山市岭君广场工地，被告杨支君口头承诺5万元保证金就是岭君广场工地的保证金，待工地完工后连同工程款退还原告。本院认为，本案系建设工程合同纠纷。被告华磊公司将岭君广场工程内支撑梁、冠梁、连系梁、腰梁等基坑支护工程分包给被告杨支君，被告杨支君再将部分钢筋工程分包给原告。因原告不具备相应施工资质，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”的规定，原告与被告杨支君的《联合协议》为无效合同。本案中，被告华磊公司已确认工程量，签订工程结算单，被告杨支君亦已与原告就工程款进行对数且未对工程质量提出异议，故原告有权参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，向被告主张工程款。至于工程款数额，被告杨支君书面确认应向原告支付工程款622394.60元，原告确认被告杨支君已向其支付其中40万元，故被告杨支君仍应向原告支付工程余款222394.60元。关于保证金。原告提供收据用以证明被告杨支君已收取保证金50000元，虽然收据上记载的项目与本案项目不一致，但原告作出了较为合理的解释，且如前所述，涉案工程已完工，被告杨支君未到庭提出异议并就工程质量提出抗辩，故本院对原告所述予以确认，被告杨支君应向原告退还保证金50000元。关于原告诉请被告华磊公司承担责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”因原告并未对发包人主张权利，且原告确认作为转包人的被告华磊公司已全额向被告杨支君支付工程款，故原告再向被告华磊公司主张工程款于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，缺席判决如下：一、被告杨支君于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告彭保树支付工程款222394.60元；二、被告杨支君于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告彭保树退还保证金50000元；三、驳回原告彭保树的其他诉讼请求。如果被告杨支君未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序，受理费收取5386元，由被告杨支君负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  罗婉文人民陪审员  刘敏华人民陪审员  杨燕霞二〇一八年十二月十七日书 记 员  黄帼文附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；原告无相应的施工资质，双方的合同关系应为无效。……建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。