四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0180民初4031号 原告（反诉被告）：四川轮胎橡胶（集团）股份有限公司，住所地四川省简阳市养马镇川橡路**，统一社会信用代码：915120002068734482。 法定代表人：向春东，董事长。 委托诉讼代理人：周家荣，该公司员工。 委托诉讼代理人：张玉川，该公司员工。 被告（反诉原告）：中国核工业二四建设有限公司，住，住所地四川省绵阳市游仙路**，社会信用代码：91510000621600455J。 法定代表人：张仕兵，董事长。 委托诉讼代理人：冯川金，该公司员工。 委托诉讼代理人：汪飞，四川春雷律师事务所律师。 原告四川轮胎橡胶（集团）股份有限公司(以下简称轮胎橡胶公司)与被告中国核工业二四建设有限公司（以下简称核二四建设公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年9月6日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，被告核二四建设公司向本院提起反诉，本院予以受理。原告委托诉讼代理人周家荣、张玉川，被告委托诉讼代理人冯川金、汪飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告轮胎橡胶公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告承担工期违约金1,200万元；2、请求判令被告承担工程期间拖欠原告提前支付给被告工程进度款的资金占用利息1,476,788.67元；3、请求判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实及理由：被告于2013年10月30日通过公开招投标中标原告的年产700万条子午线轮胎技改项目的承建资格，双方于2013年11月9日签订了《年产700万条高性能绿色环保乘用半钢子午线轮胎技改项目子午胎生产车间工程施工合同》，合同总标的44，997，152元，合同工期为210天，合同专用条款第11.5条约定：“逾期工期违约金的计算方法：钢结构主厂房基础和上部钢结构封顶断水约定完工日期每延误一天，承包人支付违约金10,000元。整体竣工工期每延误一天，承包人支付竣工违约金50,000元。”。施工合同签订后，被告于2013年12月1日开始施工，但由于自身原因，2015年6月18日才完成施工并提交验收报告。2015年6月28日验收合格。在此期间、原告曾多次要求被告加强管理，确保施工进度，并还通过发律师函，向简阳市住房与城乡规划建设局报告。希望被告能组织有效力量加快施工。由于被告承建的生产车间工程严重滞后，使原告总投资4.5亿余元的一期工程被迫推迟投产，给原告造成了重大损失。 在工程项目施工期间为帮助被告解决无法支付工程材料供应商的材料款和支付民工工资等困难，促进工程进度，原告除按合同约定的时点按时支付了相应工程款外，还分别于2014年5月6日、2014年8月22日、2014年10月24日、2015年2月5日、2015年11月24日通过签订借款、提前支付工程进度款协议的形式，共计借款18，017，747.6元给被告。 根据原被告双方所签施工合同专用条款第11.5条的约定，被告应承担逾期竣工违约金1825万元，但原告考虑到在施工期间设计单位曾有设计变更（但被告未按规范提出）和相关法律法规的规定等因素，故主动放弃625万元的违约金。根据双方签订的借款协议，提前支付进度款协议约定，被告应对借款和提前支付的进度款按每日万分之四承担利息。对上述工期违约金和借款利息，原被告双方曾多次进行了协商，但均无结果。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼。请求人民法院依据事实和法律，准如原告前项所请。 被告核二四建设公司辩称：关于工期违约金的部分，我们认为原告主张的违约金的权利已经丧失，双方的合同明确约定了工期索赔应当在索赔事件发生后28天内报送索赔通知书，因原告没有在28日内报送索赔通知书，丧失索赔权；我们认为工期违约金的主张过了诉讼时效，理由为本案工程竣工验收合格时间是2015年6月28日，原告最迟应当在2017年6月28日前向被告主张工期索赔，本案原告起诉时间是2018年9月，我们认为其主张已经过了诉讼时效；我们认为在本案的项目施工过程中存在设计变更(因设计变更至少增加工期150天)、恶劣天气、施工许可证办理迟延、业主方指定分包项目延误工期等诸多原因造成了本案的竣工时间迟延，故该工期的迟延不应当归责于本案被告；我们认为本案工期延误的违约金明显过高，本案的工程结算总价为3，900万元左右，原告主张的违约金就达到了1，200万元，占到工程总造价的30%多，同时合同约定原告方迟延付款的违约责任为同期人民银行贷款基准利率，被告迟延完工的违约责任为每日5万元，我们认为双方约定的权利、义务极不对等、显失公平；关于借支进度款的资金占用利息，我们认为原告在计算利息的时间有误，并且其主张借款利息已过了诉讼时效。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 反诉原告核二四建设公司提出诉讼请求：1、判令反诉被告支付反诉原告工程款4，625，422.15元及利息至付清之日止（其中2，669，637.35元，从2017年9月18日起至付清之日止，按同期人民银行贷款利率年利率4.75%计算，质保金1，955，784.8元，从2016年7月12日起至付清之日止按同期人民银行贷款利率年利率4.75%计算）；2、请求判令反诉被告向反诉原告退还履约保证金430万元及利息（从2015年8月1日起至付清之日止，按同期人民银行贷款利率年利率4.75%计算）；3、判令反诉被告向反诉原告支付因设计变更增加的经济签证费1，524，400元；5、判令反诉被告向反诉原告支付律师费6万元；6、本案诉讼费由反诉被告承担。事实及理由：2013年11月9日，双方签订《年产700万条高性能绿色环保乘用半钢子午线轮胎技改项目子午胎生产车间工程施工合同》，轮胎橡胶公司将年产700万条生产车间工程发包给核二四建设公司施工，合同暂定价44，997，152元。施工合同专用条款第4.2.1条约定在合同签订前，按合同10%提交履约保证金；第4.2.3条约定履约保证金在合同竣工验收及备案后退还；第17.3.3条约定工程经建设部门竣工验收合格，并提交完税证明和城建档案部门出具的竣工档案移交证明半年后付至经审计的竣工结算总价的85%，8个月后支付到竣工结算价的95%，竣工结算价的5%作为质保金，质保金在质保期满一年后无息退还。核二四建设公司于2013年10月10日向轮胎橡胶公司交纳履约保证金430万元，2013年12月1日进场施工，涉案工程已完成验收，竣工档案已于2016年1月18日提交简阳市城建档案馆，涉案工程质保期于2016年8月14日届满。2018年2月9日，双方办理工程结算，结算总价款为39，115，696元。截止目前，轮胎橡胶公司仅向核二四建设公司支付工程款34，490，273.85元，尚欠4625422.15元未支付。同时，施工过程中，轮胎橡胶公司多次进行设计变更，由此导致核二四建设公司在施工过程中增加经济签证费1，524，400元，该费用应当由轮胎橡胶公司承担。经核二四建设公司多次催促，轮胎橡胶公司均不予支付工程款、设计变更签证费、退还履约保证金。为维护自身合法权益，特向法院提起反诉。 反诉被告辩称：轮胎橡胶公司已支付核二四建设公司34860829.75元，尚欠工程款为4，254，866.25元，核二四建设公司多主张的37万余元系其承建的另一主干道路工程款，不应在本案中一并处理。合同专用条款第4.2.3条约定：“履约保证金在工程竣工验收合格及备案并且经发包人确认承包人完善履行全部合同义务后10日内无息退还”，承包人核二四建设公司因工期延误构成违约，应当承担合同约定的违约责任，这是合同约定的承包人的义务，核二四建设公司尚未履行该义务，故保证金的退还条件不能成立，其资金利息的请求更无依据。核二四建设公司主张的设计变更签证费属于施工中的措施费范畴，按照双方所签合同专用条款第16条第6项第2款约定，该费用不因设计变更而调整，应由核二四建设公司承担。核二四建设公司主张的律师费6万元应由其自行承担。 本院经审理查明认定事实如下：核二四建设公司于2013年10月30日通过公开招投标中标轮胎橡胶公司的年产700万条子午线轮胎技改项目的承建资格，双方于2013年11月9日签订了《年产700万条高性能绿色环保乘用半钢子午线轮胎技改项目子午胎生产车间工程施工合同》，合同总标的44，997，152元，合同工期为210天，合同专用条款第11.5条约定：“逾期工期违约金的计算方法：钢结构主厂房基础和上部钢结构封顶断水约定完工日期每延误一天，承包人支付违约金10，000元。整体竣工工期每延误一天，承包人支付竣工违约金50，000元。”，第4.2.1条约定，在合同签订前，承包人按合同10%交纳履约保证金，第4.2.3条约定，履约保证金在合同竣工验收及备案并且经发包人确认承包人完善履行全部合同义务后10日内退还，第17.3.3条约定工程经建设部门竣工验收合格，并提交完税证明和城建档案部门出具的竣工档案移交证明半年后付至经审计的竣工结算总价的85%，8个月后支付到竣工结算价的95%，竣工结算价的5%作为质保金，质保金在质保期满一年后无息退还。合同还对双方的其他权利义务进行了约定。 核二四建设公司于2013年10月10日向轮胎橡胶公司交纳履约保证金430万元，2013年11月30日进场施工，施工过程中，轮胎橡胶公司多次进行设计变更，该工程于2015年6月18日完成施工并提交验收报告，2015年6月28日组织验收并合格，并于2016年1月18日到相关部门竣工备案。工程于2018年2月10日完成竣工决算审计,审计金额为39，115，696元。轮胎橡胶公司在2016年10月18日前向核二四建设公司累计支付工程款总计34，860，829.75元。 另查明：工程施工期间，原告曾多次要求被告加强管理，确保施工进度，并还通过发律师函，向简阳市住房与城乡规划建设局报告。希望被告能组织有效力量加快施工。由于被告承建的生产车间工程严重滞后，使原告总投资4.5亿余元的一期工程被迫推迟投产。在涉案的工程修建过程中，为帮助被告解决无法支付工程材料供应商的材料款和支付民工工资等困难，促进工程进度，原告除按合同约定的时点按时支付了相应工程款外，还分别于2014年5月6日、2014年8月22日、2014年10月24日、2015年2月5日、2015年11月24日通过签订借款、提前支付工程进度款协议的形式，由核二四建设公司向轮胎橡胶公司借款19，370，000元，并约定按照日利率万分之四支付利息，对上述工期违约金和借款利息，原被告双方曾通过面谈及信函等方式不断地协商，但均无结果。 上述事实，有轮胎橡胶公司提供的中标通知书、施工合同，工程开工报审表、地基与基础部分工程验收报告、主体结构部分工程验收报告、竣工工程申请验收报告、单位工程质量竣工验收记录、竣工验收报告、工程结算审核书，律师函、违约情况报告、监理例会纪要、提前支付进度款协议、贴现协议、借款协议及支付凭证、建设工程竣工档案移交书，年产700万条高性能绿色环保乘用半钢子午线轮胎技改项目监理例会纪要，双方往来信函及电子邮件。核二四建设公司提供的施工合同，工程审核结算报告，银行凭证三张等证据及当事人的陈述予以证实，本院予以确认。 轮胎橡胶公司提供的工程工期违约金计算表、借款利息计算表，说明及概算、川橡可行性研究报告、2017年度子午胎三分厂入库报表、四川华翔会计律师事务所审计报告、2018年9号文件、2017年子午胎三分厂产成品，为证明因为工期延误给其造成的经济损失的证据，系其单方制作或委托其他单位形成，本院认为不能完全达到其要求核二四建设公司承担赔偿责任金额的证明目的。 核二四建设公司提供的经济签证，委托代理协议书，虽然具有真实性，但不能达到其要求轮胎橡胶公司承担该费用的证明目的。 本院认为，双方于2013年11月9日签订的《年产700万条高性能绿色环保乘用半钢子午线轮胎技改项目子午胎生产车间工程施工合同》合法有效，双方应当按照合同约定履行义务、享受权利。一、核二四建设公司抗辩，根据合同的约定，轮胎橡胶公司应当在违约发生之日起28日内主张权利，否则轮胎橡胶公司向核二四建设公司主张工期延误的违约金的权利丧失，该抗辩系核二四建设公司对合同约定的误解，也没有法律的规定，故对核二四建设公司的抗辩主张，本院不予支持。 二、关于轮胎橡胶公司向核二四建设公司主张工期违约及借款利息是否超过诉讼时效，自核二四建设公司工程进展缓慢以来，轮胎橡胶公司多次向核二四建设公司提出意见，在核二四建设公司资金紧张的情况下提前借支工程款促进工程顺利完工，并及时向简阳市住房与城乡规划建设局报告，结合双方于2016年8月、2018年5月、6月的往来信函、QQ邮件，能够证明轮胎橡胶公司一直在向核二四建设公司主张工期延误违约及借款利息的权利，根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十八条的规定，诉讼时效因权利人主张权利，义务人同意履行义务而中断，本案中有证据证明轮胎橡胶公司分别于2016年8月、2018年5月、6月向核二四建设公司主张权利，且核二四建设公司回函予以确认要求减少违约金及借款利息，故对核二四建设公司抗辩轮胎橡胶公司向核二四建设公司主张工期违约及借款利息超过诉讼时效的主张，本院不予支持。 三、关于工期延误的责任是否应当归责于核二四建设公司的问题，核二四建设公司提供的施工期间天气状况记录，没有证据证明该天气记录的真实性，即使真实也不能证明雨天就完全不能施工，系法律意义的不可抗力，故核二四建设公司主张施工期间雨天太多，系不可抗力的理由不能成立；核二四建设公司抗辩因轮胎橡胶公司在施工过程中变更设计导致工期延误的理由成立，由于双方对设计变更到底增加多少工期无法达成一致意见，轮胎橡胶公司认为设计变更可能增加工期80天左右，但也未提供证据证明延误工期的天数，核二四建设公司在庭审的自认设计变更增加工期为150天左右，该工程于2013年11月30日进场施工,于2015年6月28日完工，约定工期为210天，即使扣除核二四建设公司自认的设计变更增加的工期150天，仍然延误工期192天，核二四建设公司也没有提供证据证明工期延误是由于施工许可证迟延办理及分包项目延误造成，故本工期的延误是由于核二四建设公司造成。 四、轮胎橡胶公司主张的违约金1，200万元已超过合同约定的每日（192天）5万元的计算标准，且轮胎橡胶公司未能提供充分的证据证明其存在1，200万元的损失，本院对核二四建设公司抗辩轮胎橡胶公司主张的违约金过高的主张予以支持。鉴于轮胎橡胶公司本次项目的总投资达4.5亿余元，核二四建设公司承建的工程量近4，000万元，延误工期192天，客观上给轮胎橡胶公司造成了较大的损失，在合同的履行过程中，轮胎橡胶公司为工程的顺利完工，借支款项给核二四建设公司，以便尽快的推进工程，轮胎橡胶公司已尽到了发包人的义务，本院在兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及损失等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则确定本案的工期延误违约金为600万元。 五、关于核二四建设公司向轮胎橡胶公司借支款项的利息。虽然双方签订协议约定，轮胎橡胶公司借支给核二四建设公司用于工程的借款利息为每日万分之四，但双方签订的施工合同约定，轮胎橡胶公司迟延支付工程款的资金占用利息仅为同期银行贷款基准利率，两个协议约定的资金利息相差甚远，根据公平原则，本院确定将轮胎橡胶公司借支给核二四建设公司用于工程的借款利息调整为年利率5%，结合轮胎橡胶公司提供的证据，本院确定核二四建设公司应支付轮胎橡胶公司借款利息388796元。 六、关于核二四建设公司要求轮胎橡胶公司承担设计变更签证费，因该费用已被四川华信工程造价咨询事务所在工程结算审核报告中载明，该费用系工程措施费应由核二四建设公司承担。核二四建设公司要求轮胎橡胶公司承担律师费6万元，该费用系核二四建设公司聘请律师诉讼产生的费用，因核二四建设公司享受了律师的服务，在没有另行约定的情况下，该费用应由其自己承担。故本院对核二四建设公司的该两项主张不予支持。 七、关于核二四建设公司主张的未付工程款及利息的问题。根据合同约定：到相关部门备案后6个月付至工程款的85%，8个月后付至工程款95%，竣工结算总价5%作为质保金，在质保期满1年后无息退还。该工程于2015年6月28日竣工验收，2016年1月18日到相关部门备案，该工程于2018年2月9日审计结算，工程总价为39，115，696元，从轮胎橡胶公司提供的证据可以证明截止2016年1月18日，其已支付核二四建设公司工程款34，860，829.75元，已达总价的89.1%，尚欠工程款4254866.25元。根据双方的合同约定，质保金应于2016年6月27日退还，此时，轮胎橡胶公司应当支付核二四建设公司工程款（包括质保金）的90%即35，204，126.4元；至2016年9月17日，轮胎橡胶公司应付至总价的95%包括质保金即为全部价款，对核二四建设公司请求未按期支付工程款的利息按照年利率4.75%计算的主张，本院予以支持。 八、关于核二四建设公司主张的合同履行保证金430万元的退还问题。根据双方签订的施工合同第4.2.3条约定，履约保证金在合同竣工验收及备案并且经发包人确认承办人完善履行全部合同义务后10日内退还，核二四建设公司建设的该工程于2015年6月28日竣工验收，并2016年1月18日到相关部门提交了竣工档案，核二四建设公司该工程的合同义务已于2016年1月18日履行完毕，轮胎橡胶公司应当在此后的10日内退还核二四建设公司的履约保证金430万元。 综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十八条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）中国核工业二四建设有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告（反诉被告）四川轮胎橡胶（集团）股份有限公司工期延误违约金600万元； 二、被告（反诉原告）中国核工业二四建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）四川轮胎橡胶（集团）股份有限公司工程借款利息388，796元； 三、原告（反诉被告）四川轮胎橡胶（集团）股份有限公司于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）中国核工业二四建设有限公司工程款4，254，866.25元及利息（以本金343，296.65元为基数，按照年利率4.75%从2016年7月12日起至2016年9月17日止；以本金4，254，866.25元为基数，按照年利率4.75%从2016年9月18日起至付清之日止。）； 四、原告（反诉被告）四川轮胎橡胶（集团）股份有限公司于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）中国核工业二四建设有限公司履约保证金430万元及利息（以本金430万元为基数，按照年利率4.75%从2016年1月28日起至付清之日止。）； 五、驳回原告（反诉被告）四川轮胎橡胶（集团）股份有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回被告（反诉原告）中国核工业二四建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费51330元，由原告（反诉被告）四川轮胎橡胶（集团）股份有限公司负担13666元，由被告（反诉原告）中国核工业二四建设有限公司负担37664元；反诉案件受理费45536元，由原告（反诉被告）四川轮胎橡胶（集团）股份有限公司负担40536元，由被告（反诉原告）中国核工业二四建设有限公司负担5000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李建平 二〇一八年十二月七日 书记员  汪 鑫