四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1902民初746号 原告：巴中煜星实业有限公司，住所地：巴中市巴州区南池北路20号。 法定代表人：史辛鹏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒲毅，四川九朝律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：曹文祥，男，生于1960年，住陕西省乾县。 被告：四川富圣建设集团有限公司，住所地：内江市市中区万里大道299号。 法定代表人：雷丽仙，该公司总经理。 委托诉讼代理人(特别授权)：程杨，四川管仲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庞红松，四川省巴中市恩阳区法律援助中心律师。 原告巴中煜星实业有限公司（以下简称煜星公司）与被告四川富圣建设集团有限公司（以下简称富圣公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年2月2日受理立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告煜星公司法定代表人史幸鹏之委托代理人蒲毅、曹文祥，被告富圣公司法定代表人雷丽仙之委托代理人程杨、庞红松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告煜星公司向本院提供如下诉讼请求：1、请求判令确认2017年7月11日《关于解决凤凰国际城项目工程建设施工合同有关事项（即解除合同）的函》及2017年8月10日《凤凰国际商住小区1号楼、2号楼工程结算及退场协议书》有效；2、判决被告立即返还超付工程款452.4645万元，并从超付之日起至退还清为止按年利率24%支付原告的资金占用利息。同时判决被告赔偿延误工期（函质量不合格）损失即违约金；3、判决被告向原告提交已完工程量的验收合格报告和全套施工技术资料，并提供已付工程款建安税务发票。4、本案诉讼费由被告负担。 事实与理由：我公司经巴中市巴州区人民政府于2012年9月招商引资建设原防疫站片区棚户区改造项目，并与巴州区人民政府签订项目《投资协议书》，项目名称为“凤凰国际城，为了项目建设，经我公司与被告协商一致后，由被告承建该项目的1、2号楼工程，并签订《施工总承包合同》。根据合同约定被告应当缴纳1500万元保证金，但被告仅缴纳1200万元，下欠300万元的履约保证未缴纳。另被告在施工中违反施工规范和技术质量标准要求，存在质量问题。同时因主楼及裙楼五层以下主体结构合同约定不十分明确，在履行合同中双方产生分歧不便沟通，导致工程停工等。为此，我公司基于上述原因和政府现场办公会议精神，于2017年7月11日向被告发函《关于解决凤凰国际城项目工程建设合同有关事项的函》，函告被告从2017年7月13日起解除双方于2015年6月8日签订的《巴中市凤凰国际城建设施工合同》及补充协议，并中止执（履）行。被告对此无异议，双方于2017年8月10日又自愿达成《关于巴中市凤凰国际城商住1号楼、2号楼工程结算及退场的协议书》。协议订立后，原告随即退还履约保证金1200万元。且在前述《施工总承包合同》的履行期间已支付被告工程款3937.4645万元，二被告仅实际完成工程造价为3485万元，相互抵减后，我公司超付工程款452.4645万元。被告应当退还我公司。被告对此前支付的工程款未提供建安税务发票。原告诉至来院。 被告富圣公司辩称：1、原告送达的解除函件，我公司在收到后立即作出回复，双方也签订了退场协议书。签订协议书的原因系原告违约导致工程无法开工建设，且在政府的协调下签订。2、原、被告之间未对工程造价进行结算，故不存在超拨付工程款的事实。3、合同虽然约定保证金为1500万元，我公司实际缴纳1200万元，系双方对保证金协商变更的结果。4、工程价款仍需进行结算，我方建议在结算后再行处理。5、原告诉称已支付3900余万元的工程款，系原告单方结算，原、被告至今未对账。6、被告已经按照施工合同约定进行了工程施工，故不存在工程质量问题。 经审理查明：2012年11月28日，原告与巴中市巴州区人民政府订立《原防疫站棚户区改造项目投资协议时》，约定由原告对该片区的进行房地产开发建设。 2015年6月8日，原告与被告签订《巴中市凤凰国际1#、2#楼项目施工总承包合同》，约定：1、由被告承建巴中市凤凰国际城1、2号楼（约10万平米）的房屋建设；2、承包范围为包工包料;3、施工工期为540天（包含法定节假日，实际开工时间以发包人下发的开工通知上注明的开工日期为准;4、被告应当向原告缴纳保证金人民币1500万元，每栋楼施工至七层完工验收后，被告退还保证金的50%；5、工程竣工验收条件：承包人应当按照国家工程竣工验收有关规定向发包人提供完整的竣工资料及竣工报告；发包人在收到竣工报告后的28天内组织有关单位验收后14天内给予认可和提供修改意见等；6、违约责任，⑴因承包人拖欠劳务工人工资，导致劳务工人集体上告、上访、闹事，围攻现场或围攻发包人办公室等情形，应当除按照合同通用条款承担违约责任外还应当赔偿发包人损失；⑵工程竣工验收，未在约定时间内完成验收合格，发包人处承包人1000元/天作为违约金，超过7日按照2000元/天……；⑶因发包人的原因造成不间断阻挡施工或停工，当月累计达到5天，发包方无条件赔偿承包方相应损失；⑷承包人未按照约定的合同竣工时间完成工程施工和验收，恶意拖欠工程工期，或者以任何理由和借口拖延交付，发包人有权采取一切必要的措施保证发包人按时验收、接管全部工程，并顺利向购买人移交。如发生承包人恶意拖延工程工期或以借口拖延向发包人交付竣工工程，除按照相应的工期处罚执行外，发包人处以承包人本合同暂定总价3‰的罚金等；⑸发包人不按照合同约定退还保证金，发包人从应退之日起按每日3‰向承包人予以补偿，直至退还之日为止；⑹发包人不按合同约定在承包人进场15个工作日期满，承包人仍无法正常施工，除按合同条款约定赔偿外，每日按2万元定额给承包人予以补偿等内容。7、工程进度款的支付，单栋垫资从基础开始至7层封顶后7个工作日内支付乙方所完成的工程量8%，以后按月支付所完工程量的80%（每月30日前向发包人提交已完工程量报告，发包方7日内确定并支付工程进度款），工程竣工验收后付至总价90%（验收合格之日起，10日内支付工程总价90%）。经发包单位指定涉及单位审计后支付至总价的97%（竣工验收合格之日起，2个月内由甲方审计完毕，若甲方在规定时间内未审计完毕，按乙方结算金额总价的97%支付乙方工程进度款）。审计后除剩余工程总价3%为工程质量保修金（保修金在竣工之日起24个月内付清）；5层之后发包人按月工程进度在次月的10日之前支付80%，延后十个工作日内发包人无力支付进度款，依法可停止施工，相应损失由甲方负责；承包人在申报进度款时，需将发包人、监理制定的各工序检查验收表格、劳务班组收到当期工程款的反馈意见书，分包单位（或材料供应商）收到工程的反馈意见书、总包分包移交工作反馈意见书作为附件进行申报，经审查后方可办理工程支付手续。 合同签订后，被告组织工人进场施工。施工期间，被告于2015年12月10日停工至2016年3月20复工，2016年7月30日再次停工至2017年3月30日，开工后又于6月初停工，未再次复工。关于停工的原因，被告辩称系原告未能按时支付工程进度款，原告对此予以否认。凤凰国际城2#楼的施工场地，原告于2016年12月6日交付原告，由被告组织人员进场施工，被告对2号楼的桩基等基础性工程进行了部分施工，亦于2017年6月停工，至今未复工。 2017年7月3日，被告出具委托书，委托杨渊、郭晓军二位同志代表被告与原告的相关人员办理建设项目结算。委托期限为此项目已完工部分的结算完毕及工程款、停工损失费、资金占用费全部付清为止。 2017年7月14日，被告出具《川富函（2017）14号文件》向被告发函，要求原告将工程款支付至被告指定账户（账号：39×××33），审理中原告表示并未实际收到该文件。 杨渊、郭晓军代表被告（乙方）与原告（甲方）于2017年8月10日订立《关于巴中市凤凰国际商住小区1#、2#楼工程结算及退场的协议书》，约定:甲方承诺在2017年8月11日前退还乙方的履约保证金人民币1200万元（由乙方提供收款账户，若因乙方提供的账户四川富圣建设集团有限公司不予认可，一切责任由提供账户者负责）;乙方在甲方支付保证金后，停止1#、2#楼的施工并保证不干扰新的施工队伍进场施工等内容。2017年9月1日，郭晓军代表被告与原告就已完工程量进行确认并签订了工程量确认单。 审理中，原、被告对已完工程造价达成合意，确认造价金额为36690337元。原、被告双方对原告的已付工程款金额及付款时间节点发生争议，同时被告辩称原告未按照工程进度要求支付工程进度款。被告提供了进度款支付申请（核准）表，其中：2015年12月2日，被告出具申请，载明：现已完成1#楼及商业裙楼—2至5F结构（钢筋、砼）的工程施工，经计算造价金额28280000元，按合同约定应支付工程总价的80%为进度款，现已向贵单位申请给予支付工程进度款22624000元。工程监理于2015年12月23日在申请表上签字确认，并注明与实际施工情况相符具体金额由造价工程师核算。原告于2016年7月12日在申请表上注明“仅作为支付进度款依据，不作为结算审核的依据”。审理中，双方对被告何时提交工程进度款支付依据发生争议，被告诉称系2015年12月3日即提交，原告认为系2016年签章并备注时提交。2016年4月22日的进度款支付申请（核准）表，载明：现已完成1#楼6至9层结构（钢筋、砼）工程施工，经计算工程造金额为2228000元，原告应支付工程进度款1782400元，陈勇代表监理工程师签字，注明与实际施工情况相符，原告于2016年7月8日签章，并注明：“仅作出进度审核依据，不作为结算审核依据”。2016年5月18日，被告出具进度款支付申请（核准）表，载明1#楼10层至14层结构（钢筋、砼）工程施工，经计算工程造价金额为2613200元，原告应支付工程进度款2090560元，监理单位于2016年5月23日签章，并备注与实际施工情况相符，具体金额由造价工程师复核。造价工程师签订复核意见，应支付工程进度款204万元，原告于2016年7月8日签章，注明作为进度审核依据。2016年7月20日的进度款支付申请（核准）表，载明现已完成1号楼19层至24层及机房层结构（钢筋、砼）工程施工，经计算工程造价金额为3222400元，现向被告申请给予支付工程进度款2578000元。监理单位签章并注明与实际情况相符，具体金额由造价工程师复核，确认应支付进度款金额为2540000元。原告于2016年8月8日签章并注明作为作进度款的审核依据。 原告从2015年12月8日至23日付款4笔，合计金额1750000元，被告予以确认；2015年12月24日至2016年7月12日付款25笔合计金额为1870.22万元，被告对2015年12月30日至2016年4月12日13笔付款1550万无异议，其余365.22万元付款均提出异议；审理查明，被告提出异议的已付款部分，原告提供付款证据中，保险费及卫生费系杨渊出据收据，由原告代支；其余付款的收款杨渊个人领款7笔，收据注明为工程款，郭晓军及何莉出具领款单和收据领款3笔，注明领款用途为工程款或民工生活费。 原告自2016年7月12日至8月8日付款7笔合计168万元，原告对2016年7月26日在项目部领款、8月3日、8月5日三笔付款55万元无异议，其余93万元付款提出异议。审理查明，被告提供的收款收据及转让记录单，反映领款人均为杨渊个人，注明为支付原告工程款。 2016年8月9日至2017年8月7日，原告付款37笔合计1724.795979万元元，被告对杨泽华5笔领款90万元元，2017年1月26日郭晓军领取的现金100万元无异议；1月19日、5月26日、6月22日工资专用账户收款75万元无异议，6月7日李国斌抵付钢材款500万元无异议，7月6日刘永斌抵款490.17395万元无异议，7月17日现场移交材料款174393.04元无异议，4月27日的6万元付款无异议，其余付款均有异议。审理查明：4月28日向刘永斌付款20万元，5月18日向刘永斌支付60万元的两笔付款，系何莉向被告出具付款申请及收款收据各一份，注明为工程款，备注支付刘永斌的账户；2017年1月26日付款60万元，系郭晓军向被告借款，同时杨渊在借条上签字。 2017年3月13日，被告向原告出具付款委托书，委托原告向案外人刘永斌支付商混款490.173950万元，同时注明2016年5月13日向原告公司出具的《工程款委托支付书》第二条商混款委托支付作废。 同时查明，杨渊、郭晓军系原告委托在案涉项目的管理人员，何莉系原告委托在案涉项目的财务管理人员。 关于原告主张被告支付施工技术资料和建安税务发票。被告至今未提供税务发票。 上述事实，有原告提供的原、被告身份信息、施工合同，工程量确认单，部分施工资料，原、被告往来函件，已付款财务凭证，被告提供的往来函件，施工合同，支付进度款申请单，等证据及本院的庭审笔录等在卷佐证，本案事实清楚，足以认定。 本院认为：建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，建设工程施工合同包括工程勘察、设计、施工合同。原告与被告订立的《施工总承包合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，依法认定有效。原、被告双方均应按照合同约定享有合同权利履行合同义务。 案涉工程并未按照合同约定完全履行，履行过程中，原告拟解除合同，并向被告送达《关于解决凤凰国际城项目的工程建设合同有关事宜（即解除合同）的函》及《凤凰国际商住小区1号楼、2号楼工程结算及退场协议书》，审理中被告表示收到前述函件，并且当庭表示同意解除合同，并自愿退场，同时前述两份协议不违反法律禁止性规定，本院依法确认有效。 《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。合同解除后，原、被告双方即终止履行合同。《中华人民共和国合同法》第九十八条：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”。故原、被告应当对已完工程进行结算，并支付工程价款；同时给对方当事人造成损失的，应当根据其过错责任，向对方承担违约责任及损害赔偿。 关于工程款的结算及支付问题。一是应付工程款，审理中原、被告双方协商一致，确认已完工程造价为36690337元，本院予以确认。二是原告已付工程款金额的确定，双方发生争议。本院认为，原告提供已付款的财务凭证，原告确认已付款3188.6132元，其中已包含有杨渊、郭晓军、以及杨泽华等人的收款行为，本院对该部分的付款金额予以确认。原告诉称已付金额为3938.015979元，扣减原告确认的3188.6132元后，仍有749.402779元付款存在争议。在争议的已付款中，分别杨渊、郭晓军、何莉以及刘永斌、王勇等人收款。被告对原告提交的已付款的财务凭证的真实性不持异议。原告提交的证据能够证明实际支付了争议部分的工程款项，该付款行为是否对原告产生法律效力，双方发生争议。本院认为，首先杨渊、郭晓军系被告委托从事案涉项目管理，直接以被告的名义组织施工；其次，被告曾向被告出具委托书委托杨渊领取工程款1725万元，被告又向原告发函要求支付至被告提供的指定账户，但事后被告又委托杨渊、郭晓军等人参与已完工程的结算，委托权限至工程款付清之日止；再则案涉工程自始至终均由杨渊、郭晓军在现场参与管理施工，杨渊、郭晓军领取工程款的行为应当认定履行项目管理职责，应当应当认定为被告的收款。同理，何莉系被告委托在案涉项目的财务人员，其收款行为后果依法应当由被告负担。刘永斌给案涉项目供应材料，原告应当向其支付材料款，虽然原告出具的委托书仅4901739.5元，对其余付款超出委托权限，但是杨渊向被告出具领款单，并且明确要求被告支付给刘永斌，故杨渊的领款及委托付款行为后果亦应当由原告承担。同理、王勇的收款行为系郭晓军出具领款单，被告得以付款，故依法由原告承担法律责任。保险费和卫生费均由杨渊出具的领款单且被告实际支付前述款项。水电费本案争议的已付款部分应当作为被告的已付工程款进行扣减，对原告的异议不予采信。 关于资金利息问题。一是超付工程款的资金利息。原告未按照合同约定的时间节点向被告确认工程进度并及时支付工程进度款，其次本案合同约定的工程项目未履行完毕，双方系协商解除合同，再则，双方未对工程造价进行结算，故不能确定超拨付工程款的时间节点，原告主张被告承担超付工程款的资金利息本院不予支持。 关于原告主张违约金的问题。原告主张违约金应当以被告违约为前提，本案中原告主张被告违约的事实有，被告虽未按照合同提供税务发票。施工单位应当按规定缴纳税费系行政管理性规定，不应作为民事违约行为处理，但原告主张被告及时提供工程造价的税务发票符合约定，依法予以支持；二是被告未按照约定缴纳保证金，本院认为首先保证金系对合同的履行提供担保，原告在被告未足额缴纳保证金时向被告发开工通知，并由被告实际组织施工，视为双方对履约保证金的变更，故不能以此认定被告违约。三是被告三次停工的问题，本院认为被告未及时向原告支付工程进度款的行为虽然不能直接导致原告停工，但是对原告后续施工必然造成影响，直接影响被告的施工工期，系原告停工的诱发性因素，亦存在过错，故原告主张被告拖延工期的违约责任依法不予支持。 原、被告之间的《建设工程施工合同》已经解除，原合同不在继续履行，被告应当将其已完工程的验收报告提交给原告，但原告在本案未明确具体的验收资料的内容，属于诉请不明，依法不予支持。被告已完成的施工项目并领取工程款，应当税务机关要求缴纳税费。原、被告的合同约定被告应当向原告提交税务发票，被告至今未提供，故原主张被告提供税务票符合合同约定，应予以支持。本案被告提交税务发票的金额应当以被告已完工程造价为限，故被告应当向原告提供工程造价36690337元的建安税务发票。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、一百零三条，第一百一十四条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告巴中煜星实业有限公司于2017年7月11日向被告四川富圣建设集团有限公司的发函《关于解决凤凰国际城项目工程建设施工合同有关事项（即解除合同）的函》及2017年8月10日《凤凰国际商住小区1号楼、2号楼工程结算及退场协议书》有效。 二、由被告四川富圣建设集团有限公司于本判决生效后十日内返还原告巴中煜星实业有限公司超支付工程款 万元。 三、由被告四川富圣建设集团有限公司于本判决生效后十日向原告巴中煜星实业有限公司提供已付工程价款36690337元的建安税务发票； 四、驳回原告巴中煜星实业有限公司的其他诉讼请求。 本案诉讼费42900元，由原告四川富圣建设集团有限公司负担元，原告巴中煜星实业有限公司负担元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  杨培林 人民陪审员  仲小玫 人民陪审员  王凤兰 二〇一八年十二月五日 书 记 员  杨 凤