福建省福州市鼓楼区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0102刑初787号 公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。 被告人张琛，男，1994年9月25日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省连江县。2015年1月16日因犯开设赌场罪被福建省漳州市芗城区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。2018年6月1日因本案被刑事拘留，同年6月15日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 被告人陈晓雯，女，1994年5月14日出生，汉族，中专文化，无固定职业，住福建省福州市马尾区。2018年7月3日因本案被刑事拘留，同年7月28日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 被告人施冰锋，男，1992年12月23日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省长乐市。2018年5月11日因本案被刑事拘留，同年6月15日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 辩护人陈浩，福建臻虹律师事务所律师。 被告人陈凌波，男，1988年9月23日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省长乐市。2018年5月11日因本案被刑事拘留，同年6月15日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 辩护人刘朝模，福建诺鲁律师事务所律师。 被告人陈槐，男，1989年3月2日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省福州市仓山区。2018年9月4日因本案被刑事拘留，同年9月27日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 被告人林艇帅，男，1995年2月19日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省长乐市。2018年5月11日因本案被刑事拘留，同年6月15日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 辩护人张克湘，福建闽航律师事务所律师。 被告人陈峰，男，1990年12月19日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省福州市长乐区。2018年5月11日因本案被刑事拘留，同年6月15日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 辩护人黄晓武，福建博亘律师事务所律师。 福州市鼓楼区人民检察院以鼓检公诉刑诉〔2018〕828号起诉书指控被告人陈峰、张琛、施冰锋、陈晓雯、陈凌波、林艇帅、陈槐犯开设赌场罪，于2018年11月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。福州市鼓楼区人民检察院指派检察员张珩出庭支持公诉，被告人张琛、陈晓雯、被告人施冰锋及其辩护人陈浩、被告人陈凌波及其辩护人刘朝模、被告人陈槐、被告人林艇帅及其辩护人张克湘、被告人陈峰及其辩护人黄晓武均到庭参加诉讼。现已审理终结。 福州市鼓楼区人民检察院指控：2017年5月至2018年5月10日，被告人陈峰、张琛、施冰锋、陈晓雯、陈凌波、林艇帅、陈槐伙同陈某1、陈某2、邱某、陈某3、黄某等人（均另案处理），在福州市长乐区内，注册专门用于赌博的“兰XX”微信群，以微信抢红包比大小的方式进行赌博，参与赌博全国各地的赌徒约100余人，涉案金额达人民币108922257元。其中被告人陈峰于2018年3月1日至2018年5月系该赌场的管理人，涉案金额人民币24080697元。被告人张琛自2017年5月至2018年5月，为该赌场的财务，负责赌客上、下分以及赌场开支管理，涉案金额人民币108922257元，被告人施冰锋自2017年6月至2018年5月，为该赌场的财务，负责赌客上、下分以及赌场开支管理，涉案金额人民币108922257元，被告人林艇帅自2017年11月至2018年5月为该赌场出图，负责组织每局赌局的发令，涉案金额人民币69309675元，被告人陈晓雯自2017年5月至2018年5月，为该赌场负责统计每局赌局赌客下注的金额，涉案金额人民币108922257元，被告人陈凌波自2017年11月至2018年5月为该赌场负责统计每局赌局赌客下注的金额，涉案金额人民币69309675元，被告人陈槐自2017年5月至2017年11月为该赌场负责统计每局赌局赌客下注的金额，涉案金额人民币5114056元。 参赌人员陈某于2018年4月上旬，在福州市鼓楼区加入“兰XX”微信赌博群，参与赌博。 2018年5月10日，被告人陈峰、施冰锋、陈凌波、林艇帅被公安民警抓获。2018年6月1日，被告人张琛被公安民警抓获。2018年7月3日，被告人陈晓雯被公安民警抓获。2018年9月4日，被告人陈槐被公安民警抓获。 另查明，被告人陈峰在上述活动中的违法所得为人民币23000元、被告人张琛在上述活动中的违法所得为人民币200000元、被告人施冰锋在上述活动中的违法所得为人民币200000元、被告人陈晓雯在上述活动中的违法所得为人民币313624元、被告人陈凌波在上述活动中的违法所得为人民币100000元、被告人林艇帅在上述活动中的违法所得为人民币100000元、被告人陈槐在上述活动中的违法所得为人民币140000元。 在案件审理过程中，被告人陈峰退出违法所得人民币23000元、被告人林艇帅退出违法所得人民币100000元。 公诉机关认为被告人张琛、陈晓雯、施冰锋、陈凌波、陈槐、林艇帅、陈峰的行为均已构成开设赌场罪，且情节严重，考虑被告人张琛、陈晓雯、施冰锋、陈凌波、陈槐、林艇帅、陈峰均系从犯、被告人张琛有犯罪前科，建议对被告人张琛、陈晓雯、施冰锋、陈凌波、陈槐、林艇帅、陈峰均在有期徒刑三年六个月至四年六个月的幅度内处刑，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人张琛、陈晓雯、施冰锋、陈凌波、陈槐、林艇帅、陈峰对公诉机关的指控均供认不讳。 上述事实，有被告人张琛、陈晓雯、施冰锋、陈凌波、陈槐、林艇帅、陈峰的供述与辩解；证人陈某的证言；提取笔录及微信账号、聊天记录、微信交易记录、支付宝账号截图；支付宝注册信息及交易明细、微信注册信息及交易明细、财务账号收入明细、扣押清单、情况说明、抓获经过、到案经过、户籍证明以及相关辨认笔录、清单、照片等证据证实，足以认定。 被告人施冰锋的辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但认为：一、被告人施冰锋等人应构成赌博罪，而不是开设赌场罪；二、本案具体赌资数额及参赌人数无法确定；三、被告人施冰锋在共同犯罪中起次要和辅助作用，情节相对较轻，社会危害性较小；四、现有证据无法证实施冰锋具体领取了多少工资；五、被告人施冰锋系初犯、偶犯，认罪态度好、有悔罪表现，并表示愿意退赃、缴纳罚金。综上，建议法院对被告人施冰锋判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。 被告人陈凌波的辩护人提出的辩护意见是：一、被告人陈凌波涉案金额认定有误，且其系领取工资的普通员工，未对涉案赌资起到增进作用，不能以本案赌资为依据对其量刑处罚；二、本案实际参加微信赌博群的赌客不足120人，赌博群不属于赌博网站，在适用《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》时应做有利于被告人的理解；三、被告人陈凌波作为普通员工，仅服从老板安排从事赌资统计等工作，在整个犯罪活动中作用较小，应认定为从犯；四、被告人陈凌波有坦白情节，系初犯、偶犯。综上，建议法院对被告人陈凌波判处三年以下有期徒刑。 被告人林艇帅的辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但认为：一、本案出资出力开设赌场、建立赌博网站、注册“兰XX”微信群与被告人林艇帅没有关系，其只是作为一位赌博参加者和赌博过程中担任某一职务的打工伙计；二、在本赌博案件中，除了股东陈峰之外被告人林艇帅参加时间最短、作用最小、主观恶性也最小；三、被告人林艇帅归案后坦白交代了全部事实，悔罪态度好，认罪认罚。综上，恳请法院对被告人林艇帅判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。 被告人陈峰的辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名没有异议，但认为：一、被告人陈峰并非开设赌场的召集者、组织者及出资者，只是受雇他人，不占主导地位，处于次要地位，系从犯；二、被告人陈峰归案后认罪态度好，有悔罪表现，有坦白情节；三、被告人陈峰系初犯，且开设赌场罪与严重侵害人身权益的暴力性犯罪在社会危害程度上有区别。综上，建议法院对被告人陈峰在一年以下有期徒刑量刑并适用缓刑。 本院认为，被告人张琛、陈晓雯、施冰锋、陈凌波、陈槐、林艇帅、陈峰结伙以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且均属情节严重。公诉机关指控被告人张琛、陈晓雯、施冰锋、陈凌波、陈槐、林艇帅、陈峰的罪名均成立。被告人张琛、陈晓雯、施冰锋、陈凌波、陈槐、林艇帅、陈峰均能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。 被告人施冰锋、陈凌波、林艇帅的辩护人关于本案应定性为赌博罪的辩护意见，经查，本案的犯罪模式是建立移动通讯网络聊天群作为供他人赌博的平台，同时制定群规，对该平台进行管理，招揽参赌人员赌博，其行为符合开设赌场罪的构成要件，该辩护意见与所查明的事实不符，不予采纳；被告人施冰锋、陈凌波的辩护人关于本案赌资数额无法确定的辩护意见，经查，根据目前在案证据，侦查机关所取得的赌资流水账单系2017年6月之后的，且仅是可查明的部分流水账单，即实际涉案赌资远不止上述查明的金额，公诉机关已就低予以认定；被告人施冰锋、陈凌波、陈峰的辩护人关于被告人施冰锋、陈凌波、陈峰系从犯的辩护意见予以采纳；辩护人其他辩护意见中的合理部分予以采纳。 被告人张琛、陈晓雯、施冰锋、陈凌波、陈槐、林艇帅、陈峰在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人林艇帅、陈峰退出全部违法所得，酌情从轻处罚。被告人张琛有犯罪前科，酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张琛犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月1日起至2022年8月31日止。罚金应于判决生效次日起三个月内缴纳。） 二、被告人陈晓雯犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月3日起至2022年7月2日止。罚金应于判决生效次日起三个月内缴纳。） 三、被告人施冰锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月11日起至2022年5月10日止。罚金应于判决生效次日起三个月内缴纳。） 四、被告人陈凌波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月11日起至2022年3月10日止。罚金应于判决生效次日起三个月内缴纳。） 五、被告人陈槐犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月4日起至2022年6月3日止。罚金应于判决生效次日起三个月内缴纳。） 六、被告人林艇帅犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月11日起至2021年9月10日止。罚金已缴纳。） 七、被告人陈峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月11日起至2021年7月10日止。罚金已缴纳。） 八、被告人陈峰退出的违法所得人民币23000元、被告人林艇帅退出的违法所得人民币100000元均予以没收，上缴国库。 九、继续追缴被告人张琛的违法所得人民币200000元、被告人施冰锋的违法所得人民币200000元、被告人陈晓雯的违法所得人民币313624元、被告人陈凌波的违法所得人民币100000元、被告人陈槐的违法所得人民币140000元并予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  罗增湧 人民陪审员  刘招华 人民陪审员  廖凤苹 二〇一八年十二月六日 书 记 员  林 萍 附本案判决依据的主要法律条款： 1、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 3、《中华人民共和国刑法》第二十七条 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 4、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 5、《中华人民共和国刑法》第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。