贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔03民终7224号上诉人（原审原告）：道真自治县仙寺坪水电开发有限责任公司。住所地:道真自治县阳溪镇阳溪村。法定代表人：罗嗣英，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：李强，重庆万忠律师事务律师。委托诉讼代理人：许应妮，重庆万忠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张天龙，男，1965年1月12日出生，苗族，住贵州省道真自治县。上诉人道真自治县仙寺坪水电开发有限责任公司（以下简称仙寺坪水电公司）因与被上诉人张天龙劳动争议一案，不服贵州省道真仡佬族苗族自治县人民法院（2018）黔0325民初602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。仙寺坪水电公司上诉请求：一审判决认定事实错误，改判其不支付违法解除劳动关系赔偿金、失业保险待遇、2017年12月最低工资差额、2018年1—2月工资。张天龙在二审期间未提供书面答辩。仙寺坪水电公司向一审法院起诉请求：判令仙寺坪水电公司不支付违法解除劳动合同赔偿金、失业保险待遇、2017年12月最低工资差额、2018年1月—2月工资。一审法院认定事实：张天龙于2007年3月入职仙寺坪水电公司，从事该公司发电工作，实行24小时轮班工作制。2008年1月1日，仙寺坪水电公司与张天龙签订书面劳动合同，约定合同期限至2015年12月31日止。2016年1月起就未签订书面劳动合同。终止劳动关系前，张天龙一直在仙寺坪水电公司上班，其工资组成为：浮动工资＋职务补贴＋节假日加班工资＋生活费补贴。2017年12月底，在签订劳动合同过程中发生争议，根据仙寺坪水电公司提供给张天龙的劳动合同样本，张天龙认为该合同第七条第四款载明“无论在任何情况解除本合同，在解除合同时，甲方（仙寺坪水电公司）不再向乙方（张天龙）另行支付任何经济补偿”过于苛刻，且不符合法律规定，要求公司修改合同，在双方未能协商一致的情况下，张天龙于2018年2月6日向道真自治县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求：要求仙寺坪水电公司支付2016年年度超产奖金39536元、2017年12月最低工资差额940元、2017年未签订书面劳动合同双倍工资25300元、法定节假日加班费33000元。在仲裁期间，仙寺坪水电公司于2018年2月26日以与张天龙在阳溪镇人民政府两次座谈调解达不成共识，公司无法经营生产为由以通知书的形式单方终止劳动关系。张天龙于2018年2月27日书面申请增加仲裁请求：要求仙寺坪水电公司支付2018年1至2月工资7000元、失业保险待遇22344元、违法解除劳动合同赔偿金77000元、未订立无固定期限劳动合同二倍工资38500元。2018年3月16日，道真自治县劳动人事仲裁委员会作出道劳人仲字[2018]第07号仲裁裁决：由仙寺坪水电公司支付张天龙2017年12月最低工资差额943元、2018年1月至2月最低工资2940元、失业保险待遇13440元、违法解除劳动合同赔偿金48884元，驳回张天龙的其他仲裁请求。仙寺坪水电公司从2009年9月起至2018年2月未给张天龙缴纳失业保险费。2018年1月9日，仙寺坪水电公司支付张天龙2017年12月的工资227元，2018年1月至2月未支付工资。张天龙于2018年2月26日接到终止劳动关系通知书后离职。2017年，道真仡佬族苗族自治县最低工资标准为1470元/月。2018年3月1日起，贵州省的失业保险金为每人每月1344元。一审法院认为：张天龙于2007年3月入职仙寺坪水电公司，即与该公司建立劳动合关系，其合法权益依法应予维护。双方当事人于2017年12月拟签订书面劳动合同时，因对部分条款产生争议未能签订合同，张天龙向道真自治县劳动人事仲裁委员会申请仲裁。在仲裁期间，仙寺坪水电公司在未提前通知张天龙终止劳动关系的情况下，以“调解达不成共识、公司无法经营生产”为由，单方送给张天龙《终止劳动关系通知书》，直接终止了与张天龙的劳动合同关系，终止劳动关系的理由不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形”之规定，故认定仙寺坪水电公司违法终止劳动关系。该公司用未经职工讨论也未公示的规章制度作为终止劳动关系的依据，以此证明不属于违法终止劳动关系的抗辩理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，仙寺坪水电公司应当按照经济补偿金标准的二倍向张天龙支付赔偿金。根据仙寺坪水电公司向道真自治县劳动人事仲裁委员会提交《2017年职工工资清册》计算，张天龙2017年度的月平均工资为2222元。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定为基础计算，张天龙在仙寺坪水电公司工作10年零11个月，仙寺坪水电公司应向张天龙支付的赔偿金为48884元（2222元×11个月×2）。关于2017年12月份的工资问题，本应按照2017年度的月平均工资支付，但张天龙在申请仲裁时，只要求补差940元，根据民事诉讼不告不理、意思自治的原则，确定由仙寺坪水电公司支付张天龙12月份的工资940元。关于2018年1至2月的工资问题，依据张天龙提交的《运行日志》、《抄表本》以及仙寺坪水电公司提交落款时间为2018年2月26日的《终止劳动关系通知书》，应认定张天龙在劳动关系终止前在仙寺坪水电公司上班，该公司应当按照当地最低工资标准1470元／月支付张天龙2940元（1470元/月×2月）。关于未给张天龙缴纳失业保险费赔偿失业保险待遇的问题，因仙寺坪水电公司终止劳动关系而致张天龙失业，根据《贵州省失业保险办法》第二条“本省行政区域内的城镇企业事业单位及职工应当依照本办法的规定，缴纳失业保险费”之规定，仙寺坪水电公司应当为张天龙缴纳失业保险。由于仙寺坪水电公司未给张天龙缴纳失业保险，致使张天龙不能根据《贵州省失业保险办法》第十条第一款第（五）项之规定获得一次性生活补助金。根据《贵州省失业保险办法》第二十条“企事业单位招用的农民合同制工人连续工作满1年、本单位已按规定缴纳失业保险费、劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构按该单位所在县的失业保险金标准和连续工作每满1年支付1个月，但最长不得超过12个月的计算期限，对农民合同制工人支付一次性生活补助”的规定，因张天龙在仙寺坪水电公司工作满10周年，该公司应当按照贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《关于调整贵州省失业保险金标准的通知》黔人社厅通[2018]29号文件规定，赔偿张天龙一次性生活补助费13440元（1344元／月×10月）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十四条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《贵州省失业保险办法》第二条，第十条第（五）项、第二十条之规定判决如下：一、驳回仙寺坪水电公司的诉讼请求；二、仙寺坪水电公司于本判决生效之日起10日内支付张天龙2017年12月最低工资差额940元、2018年1月至2月最低工资2940元、违法终止劳动合同赔偿金48884元、失业保险待遇13440元，共计66204元。案件受理费10元，减半收取5元，由仙寺坪水电公司负担。本院二审认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为：仙寺坪水电公司以双方多次协商未能达成共识，仙寺坪水电公司无法正常经营生产为由终止劳动关系，不符合解除或终止劳动关系的法定条件，其终止劳动关系违法，张天龙有权请求仙寺坪水电公司支付违法终止劳动关系赔偿金。根据《2017年职工工资清册》记载内容，张天龙2017年的月工资为2222元〔（5165元＋3402元＋2831元＋2897元＋1488元＋2135元＋3132元＋3286元＋1811元＋527元）÷12〕。由于张天龙的劳动关系存续时间为11年，仙寺坪水电公司应支付张天龙违法终止劳动关系赔偿金48884元（2222元/月×11月×2）正确，仙寺坪水电公司关于不应支付违法终止劳动关系赔偿金的上诉理由不能成立。由于仙寺坪水电公司依法应当为张天龙办理失业保险而未办理，张天龙因仙寺坪水电公司终止劳动关系而失业，故张天龙有权请求仙寺坪水电公司赔偿失业保险待遇。由于双方对一审判决认定失业保险待遇为13440元未提出上诉，应予确认。由于仙寺坪水电公司未能提供双方关于不支付失业保险待遇的协议，故仙寺坪水电公司关于不应支付失业保险待遇的上诉理由不能成立。由于双方对应支付2017年12月最低工资差额未提出异议，应予确认。由于道真自治县2017年的最低工资标准为1470元/月，仙寺坪水电公司提供的证据只能证明已支付227元，张天龙对一审判决支付940元未提起上诉，一审判决仙寺坪水电公司应支付张天龙2017年12月最低工资差额940元正确，仙寺坪水电公司关于支付数额已达到最低工资标准的上诉理由不能成立。即使张天龙2018年1—2月未提供劳动，由于未提供劳动系仙寺坪水电公司原因所致，双方劳动关系于2018年2月26日解除，仙寺坪水电公司应按最低工资标准支付生活费，故一审判决仙寺坪水电公司支付2940元（1470元/月×2月）正确，仙寺坪水电公司关于不应支付该款项的上诉理由不能成立。仲裁裁决驳回张天龙关于2016年年度超产奖、法定节假日加班费、未签订固定期限和无固定期限劳动合同二倍工资的仲裁请求后，由于张天龙未在法定期间内对此提起诉讼，应视为对该裁决内容的认可，应予确认。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；仙寺坪水电公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由仙寺坪水电公司负担。本判决为终审判决。审判长 易 大 刚审判员 令狐荣强审判员 李 宗 洪二〇一八年十二月二十日书记员 汪 建 霞