四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1902民初1392号 原告：四川富圣建设集团有限公司，住所地：内江市市中区**大道299号。 法定代表人：雷丽仙，该公司总经理。 委托诉讼代理人(特别授权)：程杨，四川管仲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庞红松，四川省巴中市恩阳区法律援助中心律师。 被告：巴中煜星实业有限公司，住所地：巴中市巴州区南池北路20号。 法定代表人：史辛鹏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒲毅，四川九朝律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：曹文祥，男，汉族，生于1960年6月3日，住陕西省乾县。 原告四川富圣建设集团有限公司（以下简称富圣公司）与被告巴中煜星实业有限公司（以下简称煜星公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月29日受理立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告富圣公司法定代表人雷丽仙之委托代理人程杨、庞红松，被告煜星公司法定代表人史幸鹏之委托代理人蒲毅、曹文祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告富圣公司向本院提供如下诉讼请求：1、请求判令被告与原告就巴中市凤凰国际城1#、2#楼项目进行工程结算并将除原告委托支付外的剩余工程款支付至原告账户；2、判令被告退还原告缴纳的履约保证金600万元整及逾期退还保证金的违约金324万元（自2015年12月10日开始按月利率2%暂计算至2018年3月31日）；3、判令被告向原告支付逾期支付工程款违约金79万（以未付工程款为基数按月利率2%暂计算至2018年3月31日）；4、判令被告向原告支付原告停工期间的各项经济损失共计3221856元；5、判令被告向原告支付逾期提供2#施工场地的补偿费1224万元（自2015年4月5日起至2016年12月6日）；6、图纸打印费35620元；本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：原告与被告于2015年6月8日签订巴中市凤凰国际城1#、2#楼项目《施工总承包合同》（以下简称施工合同），约定原告将前述建设工程承包给原告施工建设，合同对承包的具体内容，工期、合同价款、履约保证金、工程进度款等双方之间权利及义务作出了明确约定。原告在收到《开工令》后于2015年3月21日进场施工。 根据施工合同专用条款19.2条约定及工程实际施工进度，原告于2015年12月2日达到申请要求支付第一次工程进度款及退还600万元保证金条件，原告随即向被告申报已完成产值2828万元，被告审批产值为2282万元，应支付1825.6万元。经催收，被告亦未按合同约定向原告支付应付工程款，导致材料上停止供货，劳务公司拒绝施工。原告于2015年12月10日停工，经协商于2016年3月20日复工，由于被告原因造成停工102天，给原告带来巨大经济损失，原告就此停工也向被告提交书面索赔报告。 在被告未按照合同约定支付工程进度款的前提下，原告克服重重困难，1#楼于2016年7月29日顺利封顶，本应进入二次结构施工，但由于被告未能及时确定并及时提供外墙节能砖品种、规格、型号导致原告于2016年7月30日起至2017年3月30日止的二次停工，前后停工时间234天。 被告在2016年12月6日才向原告移交施工合同约定的2#施工场地，导致原告无法就2#正常进行施工，根据施工合同专用条款第23.2条之约定，被告应当承担每日2万元的定额补偿责任。 根据施工合同约定，被告应当向原告提供施工图纸，但被告一直未提供，原告自己打印图纸交由被告盖章，因此产生打印费35620元。 由于被告的原因导致施工合同所涉工程无法继续履行，依据巴中市住建局的要求，原、被告双方达成退场意见，原告要求被告进行工程结算，并就施工期间的各种违约赔偿进行协商，但均无法形成一致意见，现特依据《民事诉讼法》之规定提起诉讼请求判若所请。 被告煜星公司辩称：我公司与被告富圣公司于2017年7月11日解除施工承包合同，且同年8月10日，达成工程结算及退场协议，并于9月1日进行工程量核（审）定。9月4日办理了1#工程结算，金额为34851639.86元，于9月5日将结算书送达给富圣公司，该公司收到后未提出异议。我公司已经支付工程款39380159.79元，相互抵减后，多支付4528519.93元，故富圣公司的诉请进行工程结算及还有部分工程款未付的事实不成立。根据合同约定原告应当向被告缴纳1500万元保证金，但实际缴纳的仅为1200万元，系原告违约。原告应当向被告承担每日3‰的违约金，合计金额1.8亿元*3‰=6867000元，富圣公司应向我公司偿付违约金686.7万元。原告富圣公司支付的保证金已经全部退还给原告，原告主张保证金退还于法无据。其次根据合同专用条款约定每栋楼施工至七层完工和验收后退取50%的保证金，但原告故意拖延导致工程至今未验收，故原告主张被告逾期退还保证金的违约金324万元的理由不成立。 根据合同专用条款约定，原告垫资从基础修建至七层封顶的七个工作日内，支付所完成工程量80%。原告诉称2015年12月2日达到支付进度款的条件，与实际不符。被告擅自停工系对我公司的违约。原告故意不提交已完工程量的技术，验收资料，且故意拖欠劳务人员保证金工资并组织人员闹事等违约事实。被告公司已经实际支付工程款39380159.79元。所以原告诉请被告支付79万元违约及停工损失3221856元不成立。 巴州区人民政府与我公司于2012年9月29日签订投资协议书，由政府负责拆迁和供地，由我公司无偿提供安置房16.65万㎡等，随即区国土局与我公司于2012年11月28日签订《国土建设用地使用权出让合同》，该合同第六条约定国土局与2013年4月1日交付我公司土地102617.80㎡，但政府因拆迁等原因推迟将土地交付我公司，而且合同约定的开工时间以被告公司通知为准，2号楼并未发开工通知，我公司不存在违约，所以富圣诉请支付逾期提供2号楼的施工场地补偿费不予支持。 经审理查明：2012年11月28日，被告与巴中市巴州区人民政府订立《原防疫站棚户区改造项目投资协议书》，约定由被告对该片区进行开发建设。 2015年6月8日，原告与被告签订《巴中市凤凰国际1#、2#楼项目施工总承包合同》，约定：1、由原告承建巴中市凤凰国际城1、2号楼（约10万平米）的建设；2、承包范围为包工包料;3、施工工期为540天（包含法定节假日，实际开工时间以发包人下发的开工通知上注明的开工日期为准;4、原告应当向被告缴纳保证金人民币1500万元，每栋楼施工至七层完工验收后，被告退还保证金的50%；5、工程竣工验收条件，承包人应当按照国家工程竣工验收有关规定向发包人提供完成竣工资料及竣工报告；发包人在收到竣工报告后的28天内组织有关单位验收后14天内给予认可和提供修改意见等；6、违约责任，⑴因承包人拖欠劳务工人工资，导致劳务工人集体上告、上访、闹事，围攻现场或围攻发包人办公室等情形，应当除按照合同通用条款承担违约责任外还应当赔偿发包人损失；⑵工程竣工验收，未在约定时间内完成验收合格，发包人处承包人1000元/天作为违约金，超过7日按照2000元/天……；⑶因发包人的原因造成不间断阻挡施工或停工，当月累计达到5天，发包方无条件赔偿承包方相应损失；⑷承包人未按照合同约定的竣工时间完成工程施工和验收，恶意拖欠工程工期，或者以任何理由和借口拖延交付，发包人有权采取一切必要的措施保证发包人按时验收、接管全部工程，并顺利向购买人移交。如发生承包人恶意拖延工程工期或以借口拖延向发包人交付竣工工程，除按照相应的工期处罚执行外，发包人处以承包人本合同暂定总价的3‰罚金等；⑸发包人不按照合同约定退还保证金，发包人从应退之日起每日3‰向承包人予以补偿，直至退还之日为止；⑹发包人不按合同约定在承包人进场15个工作日期满，承包人仍无法正常施工，除按合同条款约定赔偿外，每日按2万元定额给承包人予以补偿等内容。7、工程进度款的支付，单栋垫资从基础开始至7层封顶后7个工作日内支付乙方所完成的工程量80%，以后按月支付所完工程量的80%（每月30日）前向发包人提交已完工程量报告，发包方7日内确定并支付工程进度款），工程竣工验收后付至总价90%（验收合格之日起，10日内支付工程总价90%）。经发包单位指定涉及单位审计后支付至总价的97%（竣工验收合格之日起，2个月内由甲方审计完毕，若甲方在规定时间内未审计完毕，按乙方结算金额总价的97%支付乙方工程进度款）。审计后除剩余工程总价3%为工程质量保修金（保修金在竣工之日起24个月内付清）；5层之后发包人按月工程进度在次月的10日之前支付80%，延后十个工作日内甲方无力支付进度款，依法可停止施工，相应损失由甲方负责；承包人在申报进度款时，需将发包人、监理制定的各工序检查验收表格、劳务班组收到当期工程款的反馈意见书，分包单位（或材料供应商）收到工程的反馈意见书、总包分包移交工作反馈意见书作为附件进行申报，经审查后方可办理工程支付手续。 合同签订后，原告组织工人进场施工。原告在施工过程中，于2015年12月10日停工至2016年3月20日复工，2016年7月30日再次停工至2017年3月30日，开工后又于6月初停工，未再次复工。关于停工的原因，原告诉称系被告未能按时支付工程进度款，被告对此予以否认。凤凰国际城2#楼的施工场地，被告于2016年12月才交付原告，由原告组织人员进场施工，原告实际进行桩基等基础性工程施工，亦于2017年3月停工，至今未复工。 2017年7月3日，原告出具委托书，委托杨渊、郭晓军二位同志代表原告与被告的相关人员办理建设项目结算。委托期限为此项目已完工部分的结算完毕及工程款、停工损失费、资金占用费全部付清为止。 2017年7月14日，原告出具《川富函（2017）14号公司文件》向被告发函，要求被告将工程款支付至原告指定账户（账号：39×××33），审理中被告表示并未实际收到该文件。 杨渊、郭晓军代表原告（乙方）与被告（甲方）于2017年8月10日订立《关于巴中市凤凰国际商住小区1#、2#楼工程结算及退场的协议书》，约定:甲方承诺在2017年8月11日前退还乙方的履约保证金人民币1200万元（由乙方提供收款账户，若因乙方提供的账户四川富圣建设集团有限公司不予认可，一切责任由提供账户者负责）;乙方在甲方支付保证金后，停止1#、2#楼的施工并保证不干扰新的施工队伍进场施工等内容。2017年9月1日，郭晓军代表原告与被告就已完工程量进行确认并签订了工程量确认单。 审理中，原、被告对已完工程造价达成合意，确认造价金额为36690337元。原、被告双方对被告的已付工程款金额及付款时间节点发生争议，同时原告辩称被告未按照工程进度要求支付工程进度款。原告提供了进度款支付申请（核准）表，其中：2015年12月2日，原告出具申请，载明：现已完成1#楼及商业裙楼—2至5F结构（钢筋、砼）的工程施工，经计算造价金额28280000元，按合同约定应支付工程总价的80%为进度款，现已向贵单位申请给予支付工程进度款22624000元。工程监理于2015年12月23日在申请表上签字确认，并注明与实际施工情况相符具体金额由造价工程师核算。被告于2016年7月12日在申请表上注明“仅作为支付进度款依据，不作为结算审核的依据”。审理中，双方对被告核实收到该申请发生争议，原告诉称系2015年12月3日即提交，被告认为系2016年签章并备注时提交。2016年4月22日的进度款支付申请（核准）表，载明：现已完成1#楼6至9成结构（钢筋、砼）工程施工，经计算工程造金额为2228000元，被告应支付工程进度款1782400元，陈勇代表监理工程师签字，注明，与实际施工情况相符，被告于2016年7月8日签章，并注明：“仅作出进度审核依据，不作为结算审核依据”。2016年5月18日，原告作出进度款支付申请（核准）表，载明1#楼10层至14层结构（钢筋、砼）工程施工，经计算工程造价金额为2613200元，被告应支付工程进度款2090560元，监理单位于2016年5月23日签章，并备注与实际施工情况相符，具体金额由造价工程师复核。造价工程师签订复核意见，应支付工程进度款204万元，被告公司于2016年7月8日签章，被告作为进度审核依据。2016年7月20日的进度款支付申请（核准）表，载明现已完成1号楼19层至24层及机房层结构（钢筋、砼）工程施工，经计算工程造价金额为3222400元，现向被告申请给予支付工程进度款2578000元。监理单位签章并注明与实际情况相符，具体金额由造价工程师复核，造价工程师确认应支付进度款金额为2540000元。被告于2016年8月8日签章并注明作为进度款的审核依据等进度款支付依据。 审理中，原、被告对合同约定过支付进度款的时间节点发生争议，原告认为合同约定7层包括地下基础2层和地上5层，被告辩称，不包括地下2层应当以地平面以上算7层。 关于被告的已付款时间节点及金额的问题，被告提供了付款清单及财务凭证。载明：从2015年12月8日至23日付款4笔，合计金额1750000元，原告予以确认；2015年12月24日至2016年7月12日付款25笔合计金额为19152200（1870.22万）元，原告对2015年12月30日至2016年4月12日13笔付款1550万无异议，其余320.22万元付款均提出异议；审理查明，原告提供异议的部分付款，被告提供的证据中，保险费及卫生费系杨渊出据收据，被告代支；其余付款的收款系杨渊个人领款7笔，收据注明为工程款，郭晓军及何莉出具领款单和收据领款3笔，注明为工程款或民工生活费。被告从2016年7月12日至8月8日付款7笔合计1680000元，原告对2016年7月26日项目部领款、8月3日、8月5日三笔付款550000元无异议，其余93万元付款提出异议。审理查明，被告提供的收款收据及转让记录单，反映领款人均为杨渊个人，注明为支付原告工程款。2016年8月9日至2017年8月7日，被告付款37笔合计1724.795979万元，原告对杨泽华5笔领款900000元，2017年1月26日郭晓军领取的现金1000000元无异议；1月19日、5月26日、6月22日工资专用账户收款75万元无异议，6月7日李国斌抵付钢材款5000000元无异议，7月6日刘永斌抵款4901739.5元无异议，7月17日现场移交材料款174393.04元无异议，4月27日的60000元付款无异议，其余付款均有异议。审理查明：4月28日向刘永斌付款200000元，5月18日向刘永斌支付600000元的两笔付款，系何莉向被告出具付款申请及收款收据各一份，注明为工程款，备注支付刘永斌的账户；2017年1月26日付款60万元，系郭晓军向被告借款，同时杨渊在借条上签字。2017年3月13日，原告向被告出具付款委托书，委托被告向案外人刘永斌支付商混款4901739.50元同时注明2016年5月13日向原告公司出具的《工程款委托支付书》第二条商混款委托支付作废。水电费统计表11份，但其中仅有两份由富圣建设公司人员邹忠波的签字，载明时间为2017年7月26日电费5345.95元，水费168元。 同时查明，杨渊、郭晓军系原告委托在案涉项目的管理人员，何莉系原告委托在案涉项目的财务管理人员。 关于原告主张停工损失的问题。原告提供的停工损失明细表一份，载明：一是第一次停工(时间2015年12月10日至2016年3月20日)损失，其中：①管理人员工资333234元，包括17名管理人，提供工资表一份，该工资表并无领款人签名；②周转材料及劳务公司管理费、民工待工费595680元，按照协商的损失5840元/天；③塔吊租金和操作人员工资102000元，按照1000元/天进行计算，未提供具体租赁合同和支付的证据。二是第二次停工（时间2016年7月30日至2017年3月30日）损失，其中：①管理人员工资592722元，包括停工期间管理人员工资2533元/天；②周转材料及劳务公司管理费、民工待工费1364220元，按照协商的损失5830元/天；③塔吊租金和操作人员工资234000元，按照1000元/天进行计算，未提供具体租赁合同和支付的证据。 另查明，杨渊、郭晓军于2017年8月6日向被告出具书面承诺，要求被告将应退还的保证金1200万元分别向郭晓军支付435万元，杨泽华支付300万元，李德琴支付200万元，李晓凤200元，何莉65万元。 原告还提供收据21份，定额发票39份合计金额67825元，加盖了巴中市经济技术开发权标书王图文快印中心、巴中市兴达文印部、巴中市资料之佳图文快印有限公司财务专用章。 上述事实，有原告提供的原、被告身份信息、施工合同，工程量确认单，部分施工资料，原、被告往来函件，损失费的计算清单，被告提供的往来函件，施工合同，已付款清单及财务凭证等证据及本院的庭审笔录等在卷佐证，本案事实清楚，足以认定。 本院认为：建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，建设工程施工合同包括工程勘察、设计、施工合同。原告与被告订立的《施工总承包合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，依法认定有效。 原、被告双方均应按照合同约定享有合同权利并履行合同义务，案涉工程在履行过程中，双方协商并同意解除合同，并对已完工程量及工程造价进行了确认，已完工程造价为36690337元。 《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。合同解除后，原、被告双方即终止履行合同。《中华人民共和国合同法》第九十八条：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”。即原、被告均有权按照合同约定的计价方式结算工程价款，并按照合同约定主张对方承担违约责任及赔偿损失等。本案的争议焦点为：一是被告已付工程价款金额的确定；二是被告是否按照合同约定方式支付进度款；三是在合同履行期间原、被告双方是否存在违约行为，其违约责任应当由谁承担；四是在实际施工期间原告进行三次停工，其停工责任是否归责于被告以及停工损失是否由被告承担；五被告是否应当承担逾期提交2#楼施工场地的补偿费1224万元；六是原告主张退还保证金600万元及逾期利息是否成立。 一、被告已付工程款的金额。被告提供了一份已付工程款汇总表并附有相对应的付款凭证。原告确认已付工程款3188.6132元，其中包含有杨渊、郭晓军、以及被告代支杨泽华等人的付款行为，本院对该部分的付款金额予以确认。被告辩称已付金额为39380159.79元，扣减原告确认的3188.6132元，仍有749.402779万元付款存在争议。在争议的已付款中，分别杨渊、郭晓军、何莉以及刘永斌、**等人收款。原告对被告提交的已付款的财务凭证的真实性不持异议。被告提交的证据能够证明被告实际支付了争议部分的工程款项，该付款行为是否对原告产生法律效力，双方发生争议。本院认为，首先杨渊、郭晓军系原告委托在诉争建设项目的管理人员，直接以原告的名义从事建设工程施工管理；其次，原告曾向被告出具委托书委托杨渊领取工程款1725万元，原告又向被告发函要求支付至原告提供的指定账户，但事后原告又委托杨渊、郭晓军等人参与已完工程的结算，委托权限至工程款付清之日止；再则案涉工程自始至终均由杨渊、郭晓军在现场参与管理施工，杨渊、郭晓军领取工程款的行为应当是履行项目管理职责，被告亦有理由相信杨渊、郭晓军的收款行为系履行原告的授职务行为二人收款行为应当由原告承担法律责任。同理，何莉系原告委托在案涉项目的财务人员，其收款行为后果依法应当由原告负担。刘永斌给案涉项目供应材料，原告应当向其支付材料款，虽然原告出具的委托书仅4901739.5元，对其余付款超出委托权限，但是杨渊向被告出具领款单，要求被告支付给刘永斌，且在领款单上，载明为领取工程款，因此，该付款行为后果亦应当由原告负担。同理、**的收款行为系郭晓军出具领款单，被告进行付款，故依法由原告承担法律责任。保险费和卫生费均由杨渊出具的领款单且被告实际支付前述款项。被告提供的水电费清单中仅有两份由富圣建设公司人员邹忠波签字，共计金额5345.95元，其余部分没有原告的确认不予支持。本案争议的已付款部分应当作为被告的已付工程款进行扣减，对原告的异议不予采信。被告已付原告工程总金额为39233846.49元。 二、被告是否按照合同约定方式支付进度款。合同约定的7层楼作为被告支付进度款的节点双方无异议，但被告辩称合同约定的7层不包括地下2层，应当从地平面开始计算，原告诉称包括地下2层，地上5层。本院认为，合同约定单栋从基础开始计算，地下2层当属于基础部分，原告诉称事实符合合同约定，其支付进度款的时间节点，应当在地下2层和地上5层建好后开始支付进度款。原告提供的进度款申请表上载明-2层至5层的完成时间，监理单位于以确认，能够证明原告完成时间为2015年12月。被告未在7日对原告的已完工程造价进行审核，并及时支付工程进度款。被告辩称支付工程进度款前，原告未提供税务发票，所以被告有权拒绝付款。原告至今未向被告提供已付工程款税务发票，故此原告主张被告承担逾期付款的违约责任的诉请不予支持。 被告辩称签字确认时间为2016年7月12日，付款起止时间应当以该时间节点为准。本院认为，被告已于2015年12月开始，实际支付工程进度款，证明被告原告完成时间节点是知情的，同时被告逾期确认原告工程量的责任应当由被告承担。 三、合同履行期间，被告是否存在违约行为其违约责任的承担。原告主张被告违约的事实主要有，一是逾期退还保证金600万元；二是逾期支付工程进度款；三是逾期交付2号楼的施工场地。本院认为，根据建设工程施工合同约定，原告未足额缴纳保证金，同时约定在每栋楼施工至七层完工验收后，被告退还保证金的50%，本案原告仅修建1号楼，2号楼仅修建基础部分，为实现退还保证金的条件，故被告未退还600万元保证金不构成违约。被告未按照合同约定向原告支付工程进度款对原告构成违约的事实在争议焦点之二已经分析，其违约事实不成立。关于逾期交付2号楼施工场地的问题。建设工程施工合同施工合同未约定具体的施工场地交付时间，仅明确开工日期以发包人的开工通知为准，故2号楼的进场时间应当以被告通知为准。原、被告于2016年12月6日签订确认单，视为被告通知原告进场施工，原告亦实际进场并进行了部分工程建设，故原告主张以1号楼的进场时间确定2号楼的进场时间与约定不符。 四、关于停工损失的问题。原告认为被告未按照合同约定支付进度款导致停工。本院认为，被告不能及时支付进度款并不必然导致原告停工，原告可以通过合法的方式向被告主张权利，而且原告主张损失均为单方计算损失表，亦未提供具体损失的证据，原告主张停工损失，依法不予支持。被告逾期付款的违约事实不成立，故原告主张逾期付款的违约金于法无据，本院不予支持。 五、被告是否应当承担逾期交付2号楼的施工场地补偿费1224万元。本院认为，原、被告所签订的施工合同，约定开工时间以被告的通知为准，同时约定由被告承建1号楼、2号楼，但没有约定2栋号楼必须同时开工，原告主张同时对2栋楼开工建设无合同约定。原、被告在2016年12月6日订立施工场地移交清单，视为原告接受并同意对2号楼的施工。故原告主张被告赔偿对2号楼迟延施工的赔偿不符合合同约定，不予支持。 六、关于保证金的退还问题。杨渊、郭晓军系原告委托的项目负责人，同时又受原告书面委托参与项目的结算。被告根据杨渊、郭晓军的要求已经退还了保证金，视为被告已经足额退还了保证金。故原告主张被告再次退还保证金的诉请依法不予支持。 七，原告主张图纸打印费的票据为收据，不能证明实际支出，且合同没有约定图纸打印费应由被告承担。因此本院对此项诉讼请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、一百零三条，第一百一十四条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告四川富圣建设集团有限公司的全部诉讼请求。 本案诉讼费169400元，由原告四川富圣建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  杨培林 人民陪审员  仲小玫 人民陪审员  王凤兰 二〇一八年十二月六日 书 记 员  杨 凤