黑龙江省哈尔滨市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)黑01民终8872号 上诉人(一审被告):哈尔滨三丰建设工程有限公司，住所地哈尔滨市香坊区祥和家园17栋2单元1楼。 法定代表人：赵桂君，经理。 委托诉讼代理人：毕凤睿，北京岳成（黑龙江）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：佘圣男，北京岳成（黑龙江）律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：周云鹏，男，1990年11月21日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省林口县。 委托诉讼代理人：王功美，黑龙江湛天律师事务所律师。 上诉人哈尔滨三丰建设工程有限公司（以下简称三丰公司）因与被上诉人周云鹏合同纠纷一案，不服哈尔滨市香坊区人民法院(2018)黑0110民初3483号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人三丰公司的委托诉讼代理人毕凤睿、佘圣男，被上诉人周云鹏及委托诉讼代理人王功美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 三丰公司上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审。事实和理由：一、原审法院认定事实不清。一审法院认定三丰公司与周云鹏签订《周云鹏工作中受伤赔偿协议》是错误的，三丰公司从未与周云鹏签订上述协议，从未使用协议上加盖的合同专用章。2、协议内容明显违反常理。协议第二条显然有违公平，误工时间不能不顾客观事实，将受伤后至二次手术整个期间均认定为误工期间。二、一审判决程序违法。本案一审缺席审理，三丰公司未收到任何开庭通知，一审法院未采用合法方式进行送达，侵犯了三丰公司的合法权益，程序严重违法。三、黑龙江民强司法鉴定中心出具的黑民司临鉴字（2018）第240号鉴定意见书不能作为定案依据。鉴定材料不完整，第二次在林口中医骨伤医院的全部病案材料没有作为鉴定材料。本案适用鉴定依据不足，应当适用《人体损伤致残程度分级》，鉴定意见书参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》属于参照依据错误。请求二审查明事实，支持三丰公司的上诉。 周云鹏答辩称，一审判决认定事实清楚，判决程序合法。请求驳回上诉，维持原判。 周云鹏向一审法院起诉请求：1、判令三丰公司赔偿医疗费6,756.81元、误工费146,900元、第二次住院伙食补助费1400元、第二次住院护理费2,125.4元、残疾赔偿金50,660元、交通费42元、精神损害抚慰金10,000元、律师费4500元，上述费用共计227,319.21元。2、诉讼费及鉴定费由三丰公司承担。 一审法院认定事实：三丰公司与周云鹏系雇佣关系，周云鹏于2016年6月23日起到三丰公司处从事焊工工作。2016年7月22日，周云鹏在施工过程中被倒塌的钢梁砸伤，当日入住鹤岗市人民医院进行治疗，诊断为右胫腓骨骨折、右小腿皮肤挫伤，住院42天，住院期间产生的医疗费、护理费用三丰公司已承担。2016年9月1日，周云鹏作为甲方、三丰公司作为乙方共同签订了《周云鹏工作中受伤赔偿协议》，主要约定：一、甲方在医疗机构已经发生的治疗费用、护理费用，乙方已经承担。乙方承诺在甲方二次手术时发生的相关费用全部由乙方承担。二、甲方在受伤后至二次手术期间，乙方同意按照双方约定的工资标准（每月7800元）向甲方按月支付。三、甲方在鹤岗市人民医院第一次治疗出院后，回到牡丹江市林口县继续疗养。乙方同意向甲方支付护理费用和必要的医疗费（包括外购药品），护理费的标准可按照我省相关标准规定，护理期限为至二次手术后经司法鉴定或者双方协商达成一致条件后解除。四、甲方伤情稳定并具备做司法鉴定条件时，双方委托司法鉴定机构对伤情进行鉴定。乙方应根据鉴定结论意见向甲方支付相应的残疾赔偿金、营养费等费用。五、乙方公司的地址在哈尔滨市祥和家园17栋2单元1楼，乙方承诺由公司按照本协议约定严格履行，如有违约，将承担包括诉讼费用、律师费在内的损失赔偿责任。周云鹏在甲方处签名，三丰公司在乙方处加盖合同专用章。2018年3月3日，周云鹏经检查符合条件入住林口中医骨伤医院进行第二次手术治疗，住院14天，其父亲周江林护理照顾，共花费医疗费用6,756.81元，此次住院期间产生的相关费用三丰公司尚未支付。从周云鹏受伤后至第二次手术期间，三丰公司支付了三个月工资7800元。本案在审理过程中，周云鹏对其伤残等级及护理期限等申请司法鉴定，经法院公开摇号委托黑龙江民强司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为周云鹏右胫腓骨骨折，闭合复位钢板内固定术后、左腓骨骨折，系九级伤残；出院后需护理30日。 一审法院认为，双方签订的《周云鹏工作中受伤赔偿协议》系当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按照协议约定履行。关于周云鹏诉请的1、医疗费用6,756.81元，举示了林口中医骨伤医院的住院病案、诊断书和医疗费收据可以证实；2、住院伙食补助费为1400元，周云鹏二次手术于2018年3月3日入住林口中医骨伤医院，3月18日出院，实际住院14天，按照国家机关一般工作人员出差伙食补助每日100元标准计算，符合法律规定；3、误工费146,900元，周云鹏诉请按照每月工资7800元标准计算，自2016年8月22日至2018年3月17日，共计为146,900元〔7800元×18个＋（7800元÷30天）×25天〕,符合双方签订的《赔偿协议》第二条约定；4、护理费7,060.4元，周云鹏二次手术住院14天一直由其父周江林陪护照顾，鉴定意见出院后需护理30日，共计需护理44日，周江林虽为农业户口，但在城镇打工无固定职业和收入，周云鹏诉请按照2017年黑龙江省居民服务业年收入58,569年作为计算标准，护理费共计7,060.4元（58,569元÷365天×44天）符合法律规定；5、残疾赔偿金50,660元，周云鹏经司法鉴定为九级伤残，其系农业户口，不满60周岁，现居住在林口县××河北村，应按2017年度农村居民人均纯收入12,665元作为计算标准，为50,660元（12,665元×20年×20%）符合法律规定；6、交通费42元，因周云鹏未提交正规交通费票据予以佐证，故不予支持。7、精神损害抚慰金10,000元，经鉴定周云鹏的伤残等级为九级，酌情支持精神损害抚慰金4000元；8、鉴定费2000元、律师费4500元，符合双方签订的《赔偿协议》第五条约定。综上，周云鹏关于医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、律师费的诉讼请求既符合法律规定亦符合双方之间签订的《赔偿协议》约定，予以支持。对其主张的精神损害抚慰金结合伤残等级酌情支持4000元，对交通费因证据不足不予支持。三丰公司经公告传唤无正当理由拒不到庭应诉，视为其对自身诉讼权利的放弃，应自行承担不利后果。据此判决： 一、三丰公司自本判决生效之日起立即赔偿周云鹏医疗费6,756.81元、住院伙食补助费1400元、误工费146,900元、护理费7,060.4元、残疾赔偿金50,660元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2000元、律师费4500元，上述费用共计223,277.21元；二、周云鹏的其他诉讼请求不予支持。 二审中，当事人未提交新的证据。本院经审理认定的事实与一审判决认定的事实相同。 本院认为，案涉双方系雇佣关系，周云鹏在三丰公司从事焊接工作中身体受到损害，依照法律规定，三丰公司应当承担赔偿责任。2016年9月1日，周云鹏与三丰公司签订《周云鹏工作中受伤赔偿协议》，对医疗、护理、二次手术费及工资标准等赔偿事宜达成协议，该协议是双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，应认定有效。三丰公司上诉称从未与周云鹏签订上述协议，亦从未使用过协议上加盖的合同专用章，因未举示任何证据证实，本院对该上诉主张不予认定。经鉴定，周云鹏系九级伤残；出院后需护理30日。一审按照赔偿协议内容，结合人身损害赔偿相关标准，判令三丰公司赔偿周云鹏医疗、误工、护理、残疾赔偿金等费用正确，本院予以维持。一审法院受理本案，送达方式符合法律规定，三丰公司未应诉抗辩、举证质证，该不利后果应由其自行承担。三丰公司虽在二审中提出重新鉴定的请求，但其未提供相反证据推翻经一审法院委托鉴定机构作出的案涉鉴定意见，三丰公司申请重新鉴定的理由不符合法律规定重新鉴定情形，本院不予支持。 综上，三丰公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4740元，由上诉人哈尔滨三丰建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  董茂建 审判员  谢国丰 审判员  潘雪梅 二〇一八年十二月二十日 书记员  刘 晶