广西壮族自治区上林县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0125民初1914号 原告：唐少瀛，男，1974年10月29日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人:郭艳民，广西欣源律师事务所律师。 委托诉讼代理人:唐丽华，广西欣源律师事务所实习律师。 被告：广西上林县乐客旅游开发有限公司，住所地上林县。统一社会信用代码：XXX。 法定代表人:韦乐克。 被告：上林县户外前行者营销有限公司，住所地上林县。统一社会信用代码：XXX。 法定代表人:欧宁。 二被告共同委托诉讼代理人：陆玎，广西通林律师事务所律师。 原告唐少瀛与被告广西上林县乐客旅游开发有限公司（以下简称乐客公司）、上林县户外前行者营销有限公司（以下简称前行者公司）违反安全保障义务责任纠纷一案，本院于2018年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告唐少瀛的委托诉讼代理人郭艳民，被告乐客公司、前行者公司的共同委托诉讼代理人陆玎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告唐少瀛向本院提出诉讼请求：一、判决被告向原告支付医药、住院费53038.96元、后期治疗费39400元（14400元+25000元）；住院伙食补助费1100元、误工费45912.5元、护理费4815元（1431元+3384元）、营养费2000元、精神损害抚慰金30000元、交通费880元，共计177,146.46元；二、判决由被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2018年2月3日，原告在被告所属“上林热气球主体乐园”景区设施游玩，在玩耍海盗船时，因被告设施损坏造成原告从3米高处不慎跌落受伤，疼痛剧烈先被送往当地上林县中心卫生院救治，后因情况严重被救护车紧急送往广西骨伤医院治疗。于2018年2月6日进行左股骨颈骨折切开复位内固定、股骨干中上段骨折切开复位内固定手术，于2018年2月14日出院，共住院11天。医院诊断书诊断，原告左股骨颈基底部骨折、左股骨中上段粉碎性骨折，需门诊换药至少2天一次，至术后15天拆线，需继续卧床3周，并须经后每季度复查。原告认为，被告作为游玩设施的所有人，对有一定危险性的游玩设施，应设置安全警示标识，做足游客游玩时的防护保护措施，具有保护游客安全的管理义务。现因被告侵权行为致使原告严重受伤，导致原告花费巨大的住院费治疗费等费用，后期还需定期进行治疗康复，原告不仅要承受巨大的身体痛苦，更为严重的是，原告无法正常行走承受巨大的精神痛苦，现原告与被告因协商赔偿事宜未果，为维护原告的合法权益，根据相关民事法律规定，特向人民法院提起诉讼，望判如所请。 被告乐客公司、前行者公司辩称：1、本案案由系娱乐服务合同纠纷，是因娱乐服务合同订立、履行、变更、解除等行为而产生的纠纷。但是，本案中原告是在未通过正规渠道购买园区门票的前提下擅自进入园区，原、被告之间均不存在任何合同法律关系。因此，如原告以违约责任主张其诉请，则依法应驳回其诉讼请求;2、被告在本案中已尽到安全保障义务。被告在园区内所设置的各项娱乐设施，均配备有项目介绍、安全提示等标语，也充分提示要求游客须在工作人员的引导下才能进行娱乐项目体验。同时，被告的“海盗船溜索”项目当时完好无损，并非原告所诉称的“因被告设施损坏”。根据谁主张谁举证原则，如原告不能对此进一步举证证明，则应当认定该项目当时并未损坏，并由原告承担举证不能的后果。因此，被告在本案中并不存在任何过错行为，对原告的损害结果不应承担任何责任；3、本案中，原告系在工作人员当时未在场的情况下，擅自在该项目玩耍。作为完全民事行为能力人，已经预见或者应当预见到在没有工作人员指引下擅自游玩的风险性，对此，所造成的损害结果应当由原告自行承担；4、关于原告诉请的各项经济损失：①医疗费。原告在2018年2月14日结算医疗费时，已经通过公务员医疗补助，获得了医保统筹支付金额29325.94元，在计算医疗费时，应当予以扣减。②后期治疗费、后续治疗费。该项费用并未实际发生，也没有相关证据能证明原告继续治疗的必要性，因此，该项诉请也不应得予支持。③误工费。原告诉请的误工费损失明显过高，如原告无证据证明其三年平均收入，那么则应参照2018年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准来对应分行业职工年平均工作来计算。④护理费。首先，原告疾病证明书中并未有医嘱证明其在住院期间及卧床期间需配备陪护人员；其次，原告所诉请的赔偿标准也无法律依据，不应以职工平均工资计算。③营养费，无相关医嘱，不应予以支持；⑥精神损害抚慰金。首先，假设原告主张的是违约责任，那么精神损害抚慰金不应得以支持；其次，原告在本案中并未导致伤残等级，依照惯例，不应予以支持。⑦交通费，原告在本案中并未能提供交通费凭证，也不应予以支持。另外，即使被告需承担赔偿责任，也应结合原告的严重过错程度，依法认定原告承担主要责任。 本案的争议焦点：1、被告在本案中是否存在过错，是否应对原告的损失承担赔偿责任？2、原告在本案中是否也存在过错？其诉请的各项损失是否合法有据？ 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：1、原告的证据2–原告在现场游玩照片，被告对其关联性有异议，本院认为该证据与本案有关联性，应予采纳；2、原告的证据3–证人证言，证人系事故发生时在场人员，其证言具有可信度，应予采纳；3、原告的证据4-11、16-19，经审查本院对其三性予以确认；4、原告的证据20–原告起诉后到医院门诊检查的报告单、医疗发票，本院对其三性予以确认；5、原告的证据21–原告的工资银行流水、任职文件、收入证明，本院对其真实性予以确认；6、被告的证据1–园区现场及安全提示相片，该相片系事故发生后拍照，不能证明事故发生时的情形，与本案没有关联性，对该证据本院不予采纳；7、被告的证据2–园区门票,本院对其真实性予以确认，但该证据不能证明被告拟证明内容。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年2月3日上午，南宁市四十七中2016级XX班组织全班学生及家长前往上林县XX区XX庄上林热气球主题乐园开展活动。唐少瀛陪同其孩子参加了此次活动。当日11时30分，唐少瀛在玩耍海盗船速滑下降时摔落受伤。唐少瀛被送至上林县中心卫生院检查治疗，诊断：左侧股骨上段骨折。门诊费为329.37元，该费用已由前行者公司支付。当日20时05分，唐少瀛到广西骨伤医院住院治疗，诊断：左股骨颈基底部骨折、左股骨中上段粉碎性骨折，行左股骨颈骨折切开复位内固定术等手术，住院11天于2018年2月14日出院。出院医嘱：1、门诊换药至少2天1次，至术后16天拆线；2、继续卧床3周，3月内避免患肢完全负重及剧烈运动活动；3、3月内每月回院复查拍片，以后每季度复查；4、病情变化或不适，随诊。出院后，唐少瀛于2018年3月10日、4月8日、5月11日、6月24日、9月13日、11月20日继续到广西骨伤医院门诊检查治疗；于2018年9月11日到广西医科大学第一附属医院门诊检查治疗，支出医疗费774.85元。唐少瀛在广西骨伤医院治疗总共支出医疗费53354.12元。2018年8月1日，广西骨伤医院向唐少瀛出具疾病证明书，对唐少瀛的伤情处理意见为：患者术后两年后若骨折愈合，需再次住院行内固定物取出术，手术住院需花费约15000元至25000元。唐少瀛在广西投资集团有限公司任职，据其工资账号银行流水显示，2018年1月10日收入工资9087.5元，2018年2月10日收入工资9087.5元，2018年2月13日收入工资316005元（年底奖金），2018年3月12日收入工资9087.5元。 乐客公司于2016年8月24日登记成立，经营范围包括旅游景区开发、建设、经营等，法定代表人韦乐克。前行者公司于2017年2月6日登记成立，经营范围包括市场营销策划、拓展活动及户外运动的组织、策划等，法定代表人欧宁，股东欧宁、韦乐克。上林热气球主题乐园由乐客公司投资经营，乐客公司委托前行者公司进行管理、营销。唐少瀛因与乐客公司、前行者公司协商赔偿未果，于2018年11月13日诉至本院，提出前述诉讼请求。庭审中，唐少瀛变更其部分诉请项目费用，医疗费增加后续门诊费1419.38元，后期治疗费中14400元项变更为3600元，误工费变更为35420元，护理费3384元项变更为3774元，诉请总损失变更为157663元。乐客公司、前行者公司陈述，游客在上林热气球主题乐园玩海盗船项目时需要一名工作人员陪同操作；唐少瀛在玩海盗船时，前行者公司在该项目的工作人员出去吃午饭，不在场。 本院认为，本案案由应为违反安全保障义务责任纠纷，非立案时立的娱乐服务合同纠纷。关于被告在本案中是否存在过错，是否应对原告的损失承担赔偿责任的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。两被告主张对上林热气球主题乐园园区已经尽到安全保障义务，对原告的受伤不存在过错，但其事故后拍照的相片不能证明其对原告在玩海盗船时已尽到安全提醒义务，且原告玩海盗船时被告的工作人员没有在场协助原告操作，而是出去吃午饭了，两被告不能证明没有工作人员在场时已经对海盗船项目进行临时关闭或已经提醒原告当工作人员不在场时不能自行玩耍，故两被告应承当举证不能的不利后果，本院认为两被告在本案中存在过错，对园区未尽到安全保障义务。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第八条规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第三十七条第一款规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款规定，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。上林热气球主题乐园由被告乐客公司投资经营，被告乐客公司委托被告前行者公司进行管理、营销。两被告对上林热气球主题乐园均负有安全保障义务，现两被告在本案中均存在过错，未尽到安全保障义务，依法应对原告的损失承担连带赔偿责任。 关于原告在本案中是否也存在过错及原告诉请的各项损失是否合法有据的问题。本案中，被告未能提供证据证明原告在得到被告的安全提醒后依然不顾去玩海盗船导致受伤，或者原告在玩海盗船中因个人原因受伤，故本院认为原告在本案中不存在过错，被告主张原告存在过错本院不予采信。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及2018年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（以下简称2018年标准）计算，本案中原告的各项经济损失为： 医疗费。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证确定为54128.97元； 后期治疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据原告出院时的医嘱“3月内每月回院复查拍片，以后每季度复查”及广西骨伤医院出具的疾病证明书“患者术后两年后若骨折愈合，需再次住院行内固定物取出术，手术住院需花费约15000元至25000元”，原告现诉请后续每季度复查费3600元（180元/次×4季度×5年）、内固定物取出术手术费25000元共计28600元，合理有据，本院予以支持； 住院伙食补助费。原告住院11天，住院伙食补助费为1100元； 护理费。原告11天的住院期间聘请护工护理，依照2018年标准中居民服务业年平均工资计算护理费为：51137元÷365天×11天=1541.12元，原告现诉请1431元，本院予以支持。根据医嘱，原告出院后要继续卧床3周，期间亦需要护理，按上述标准计算护理费为：51137元÷365天×21天=2942.13元，原告诉请3774元，超出部分不予支持。此项护理费共计4373.13元； 营养费。原告摔落造成左股骨颈基底部骨折、左股骨中上段粉碎性骨折，在医院行左股骨颈骨折切开复位内固定术等手术，确实需要加强营养，原告诉请营养费2000元合理有据，本院予以支持； 精神损害抚慰金。原告在被告的热气球主题乐园游玩摔落，造成左股骨颈基底部骨折、左股骨中上段粉碎性骨折，确实给原告的精神造成严重损害，结合本案原告的伤情、双方的过错认定及本院当地居民生活水平，原告诉请精神损害抚慰金30000元偏高，本院认为以10000元为宜； 交通费。原告受伤住院治疗确实支出了交通费，本院酌情认定交通费为500元。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。原告在广西投资集团有限公司任职有固定收入，其在2018年2月份、3月份收到的工资与1月份一致。原告未有证据证明因本案交通事故导致收入有所减少，故原告诉请误工费35420元，没有事实理由和法律依据，本院不予支持。 以上7项损失共计100702.1元，由被告乐客公司、前行者公司应向原告连带赔偿，原告诉请超出部分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十二条、第三十七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第二十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告广西上林县乐客旅游开发有限公司、上林县户外前行者营销有限公司连带赔偿原告唐少瀛医疗费54128.97元、后期治疗费28600元、住院伙食补助费1100元、护理费4373.13元、营养费2000元、精神损害抚慰金10000元、交通费500元，共计100702.1元； 二、驳回原告唐少瀛的其他诉讼请求。 上述给付金钱义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内付清，义务人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内，向本院或同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费3843元，因原告唐少瀛变更减少诉讼标的，本院退回原告唐少瀛案件受理费390元，余下案件受理费3453元，由被告广西上林县乐客旅游开发有限公司、上林县户外前行者营销有限公司负担2205元，原告唐少瀛负担1248元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费3453元（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦洪波 人民陪审员  李高武 人民陪审员  周陆礼 二〇一八年十二月二十八日 书 记 员  覃玉意