陕西省蓝田县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕0122民初102号 原告:陕西大鑫塑业有限公司，住所地：西安市蓝田县工业园文姬路18号。 法定代表人：孙某某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王勇，陕西弘业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孟凡真，陕西弘业律师事务所律师。 被告:杨某某2，男，1980年9月15日出生，汉族，陕西省山阳县人，农民。 委托诉讼代理人：赵门利，陕西白鹿原律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵民虎，陕西白鹿原律师事务所律师。 原告陕西大鑫塑业有限公司与被告杨某某2劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月5日立案后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告陕西大鑫塑业有限公司之委托诉讼代理人王勇、孟凡真到庭参加诉讼，被告杨建省及其委托诉讼代理人赵民虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陕西大鑫塑业有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求不向被告支付1999年至2017年4月的加班费290200.6元；2、请求不向被告支付2008年至2017年的经济补偿金26422元；3、请求不向被告支付2017年5月至7月19日的生活费2415元；4、不向被告支付保证金343.5元；5、由被告负担本案的诉讼费。事实和理由：被告提供的考勤表系与共同申请劳动仲裁的人员签名制作的考勤表，无法证明加班事实的存在，被告应承担举证不能的后果，原告无需向被告支付加班工资。另，加班费并非劳动报酬，应适用一年的仲裁时效，被告主张加班费的请求已经超过仲裁时效。被告未依据劳动合同法第三十八条之规定向原告提出解除劳动合同，故被告仲裁要求解除劳动关系可以视为其向原告辞职，原告依法不应支付经济补偿金；被告2015年5月的工资已经支付，被告请求支付无事实依据。 被告杨某某2辩称，加班费属于劳动报酬的范围，且并未超过仲裁时效，被告已经完成了加班事实的举证责任，原告应承担举证不能的后果。原告先后三次向被告放假，已经无法正常向被告提供劳动条件，且未向被告缴纳全部社会保险，故原告应自用工之日起计算被告工作年限并向被告支付经济补偿金；原告违法向被告累计收取保证金840元，应予返还；原告停产超过一个工资支付周期，不能为劳动者提供劳动条件，也未支付生活费，依法应向被告支付不低于当地最低工资标准的75%的生活费。综上，原告的请求不能成立，应予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人提交的2015年至2016年5月的工资明细、汇总表、发放表、银行存款凭证、养老保险记录、银行明细、保证金一览表、调资方案、放假通知、体检通知等证据予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告陕西大鑫塑业有限公司于1999年1月20日成立。被告杨某某2系该单位职工。原告向被告收取保证金，并在每月工资中扣除部分费用作为保证金，截止2006年共扣款840元。被告在职期间，原告每月为被告发放工资，并于2009年10月为被告杨某某2缴纳了养老保险，未缴纳其余社会保险。2015年2月起，被告每天上班12个小时。当月，原告变更工资支付方式，以基本工资除以每月全勤日17天(每天12小时)计算日工资，再乘以被告每月出勤日（每天12小时）计发工资，被告杨某某2的基本工资调整为3000元。2017年5月9日，原告单位停产放假。2017年7月中旬，原告向被告支付了2017年4月至5月9日的工资，之后再未向被告支付工资。2017年8月4日，被告杨建省等10人申请劳动仲裁，要求：1、解除双方劳动关系；2、责令原告为其补缴1999年3月至2017年9月间的医疗、工伤、失业、生育保险，补缴1999年3月年至2009年9月的养老保险；3、支付1999年至2007年延长工作时间的报酬42432.4元的25%的经济补偿金10608.1元；4、支付1999年至2017年4月加班费290200.6元；5、支付2008年至2017年的经济补偿金24654元；6、支付2017年5月9日至7月19日的生活费2415元。2017年12月，该委裁决解除双方劳动关系，责令原告为被告补缴社会保险，并向被告支付1999年至2017年4月的加班费328299.37元、经济补偿金29898元、生活费2415元，返还被告已缴纳保证金340元，驳回其余诉讼请求。原告不服遂提起本案诉讼，请求如前所述。审理中，原告要求鉴定被告提交的2004年4月1日的《通知》和2005年10月1日的《关于考勤制度管理办法的通知》，后又申请撤回。审理中，本案经调解，无法达成一致意见。 2016年5月至2017年4月被告的平均工资为2913.58元。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原、被告之间虽未签订书面劳动合同，但双方从实际用工之日起已存在事实劳动关系。2017年8月4日，被告提出解除劳动关系的仲裁申请，故双方解除劳动关系的时间为2017年8月。 对被告加班费一节，国家实行劳动者每日工作不超过8小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工作制度，用人单位安排劳动者延长工作时间的，应按规定支付加班工资。加班费属于工资报酬的范畴，劳动关系存续期间发生劳动报酬争议不受一年的仲裁时效期间限制，原告主张加班费超过仲裁时效不能成立。劳动者主张加班费的，应当就存在加班事实承担举证责任。被告提交的考勤表并非原告处保存，也无单位印章、法定代表人签字或人事部门签字确认，故被告主张加班费无事实依据。依据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间等，并保存两年以上备查。原、被告均认可2015年5月至2017年4月每天上班12小时，故原告须对已支付2015年5月至2017年4月加班工资承担举证责任。鉴于原、被告对加班费标准未约定，且原、被告一直未因加班费产生争议，为了保护劳动者权益，适度平衡劳资双方关系，本院综合考虑原告的经营现状、给付能力，以当地最低工资标准11.9元作为被告小时加班费的计算标准。原告应向被告支付平常日150%的加班费，11.9元的150%为17.85元，原告已支付加班费为每小时14.71元，原告现所付加班小时工资低于陕西省最低小时工资150%3.14元，故原告未足额支付被告加班费，应予补足。被告2015年5月至2016年5月出勤259.3天，2017年2月至4月出勤43.1天，2016年6月至2017年1月，原告未提交工资明细，本院酌定为全勤共136天，被告近两年共出勤438.4天，每天加班4小时，加班时长为1753.6小时，故原告需向被告再行支付1753.6小时×3.14元=5506.30元。被告未提交公休日加班的相应证据，对其公休日加班费不予支持。 原、被告劳动关系存续期间，原告未为被告缴纳社会保险、未足额支付加班费，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，该法第四十六条规定，劳动者依据第三十八条规定即时解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金。原告应从2008年1月1日起至2017年8月每满一年给付一个月，超过半年不满一年支付一个月共计10个月工资的经济补偿金，即29135.80元。 对2017年5月9日至7月19日的生活费一节，原告停止生产超过一个工资支付周期，原、被告该期间未解除劳动关系，原告亦未支付工资。依据《陕西省工资支付条例》第二十五条之规定，原告应以不低于当地最低工资75%向被告支付生活费。原告称2017年5月份工资已经发放与实际不符，原告仍负有支付2017年5月9日至7月19日生活费之义务。蓝田县2017年最低工资为1380元，故原告应支付被告该期间生活费2415元。 对返还保证金一节，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者证件，不得要求劳动者提供担保或以其他名义收取劳动者财物。原告收取被告保证金，被告提交了2006年保证金一览表，用以证明截止2006年，原告已经从工资中扣除被告保证金累计至840元,应予以返还。原告认可收取保证金，否认后续扣款，但未提交相应证据，故对原告请求不予支持。 原、被告对仲裁裁决书解除双方劳动关系均无异议，本院予以确认。对补缴社会保险一节，因社保费的缴纳不属于人民法院受案范围，本院对此不做处理。 依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十三条、第四十四条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告陕西大鑫塑业有限公司与被告杨某某2之间的劳动关系； 二、在本判决书生效之后十五日内，原告陕西大鑫塑业有限公司支付被告杨某某22008年1月1日至2017年8月的经济补偿金29135.80元； 三、在本判决书生效之后十五日内，原告陕西大鑫塑业有限公司支付被告杨某某22015年5月至2017年4月的加班费5506.30元，2015年5月之前的加班费无须支付； 四、在本判决书生效之后十五日内，原告陕西大鑫塑业有限公司支付被告杨某某22017年5月9日至7月19日的生活费2415元； 五、在本判决书生效之后十五日内，原告陕西大鑫塑业有限公司返还被告杨某某2保证金840元。 如果未按本判决书指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十五条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告陕西大鑫塑业有限公司已预交），由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  张利民 审 判 员  杨红娟 人民陪审员  杨军利 二〇一八年十二月二十六日 书 记 员  李 俭