湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂09民终1813号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司。住所地：武汉市江汉区建设大道518号。主要负责人：张小春，该公司总经理。委托诉讼代理人：张弛，湖北得伟君尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张磊，湖北得伟君尚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李光先，男，1984年6月1日出生，汉族，湖北省云梦县人，住云梦县。委托诉讼代理人：许国平，云梦县法律援助中心律师。原审被告：**学，男，1978年1月5日出生，汉族，湖北省云梦县人，住云梦县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称为：平安财保公司）因与被上诉人李光先、原审被告**学机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省云梦县人民法院(2018)鄂0923民初1392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财保公司的委托诉讼代理人张磊、被上诉人李光先及其委托诉讼代理人许国平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财保公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人不赔偿误工费17000元、残疾赔偿金63778元、精神损害抚慰金5000元，二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：1、李光先的法医鉴定系单方委托作出且结论错误，其不构成残疾等级；2、即使构成伤残也应按农村居民标准计算残疾赔偿金；3、李光先的误工损失无证据证实。李光先答辩称，原审判决正确，上诉人的上诉请求及理由均不成立；请求驳回上诉，维持原判。上诉人的伤残程度有司法鉴定证实；该鉴定程序合法，鉴定结论符合事实。上诉人居住、工作在城镇，其伤残赔偿金应按城镇居民标准计算，误工费应按职工工资计算。原审判决对于精神损害抚慰金的判决并无当。李光先向一审法院起诉请求：1、判令**学赔偿各项损失共计182512.1元，平安财保公司在交强险和商业第三者责任险范围内承担赔偿责任；2、由被告承担本案的诉讼费用。一审判决认定事实：2017年10月2日11时55分许，**学驾驶鄂Ａ×××××号小型普通客车在云梦县下辛店镇辛台线自北向南行驶至事故发生路段时，其在向左侧超车过程中与前方对向行驶的由李光先驾驶的鄂Ｋ×××××号二轮摩托车相撞，造成李光先受伤、两车受损的交通事故。经云梦县公安局交通警察大队道路交通事故认定：**学承担此事故的全部责任，李光先无责任。李光先受伤后到云梦县人民医院住院治疗29天，用医疗费18792.1元（含门诊费，平安财保公司已先行支付10000元）。经诊断为：右侧胫骨内踝骨折、距骨后缘骨折、中间楔骨骨折，第四跖骨基底部骨折；左足骰骨骨折，全身多处软组织损伤。李光先治疗终结后，经孝感明镜法医司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人李光先，其交通事故损伤已构成十级伤残；2、其伤后误工期150天，护理期90天，营养期90天；3、其后续治疗、复检费、二次手术费建议给予10000元。另认定：李光先2009年在云梦县下辛店镇购买房屋一套，并在此居住生活，其受伤前在湖北回头客食品有限公司工作，与该公司签订了劳动合同，月平均工资3400元。李光先与妻子育有一女李佳怡，2010年8月14日出生（未成年），属农业户口。还认定：**学驾驶的鄂Ａ×××××号小型普通客车属其所有，审验合格，在平安财保公司投保了交强险和商业第三者责任险。其中：商业第三者责任险限额为50万元（不计免赔）。交强险和商业第三者责任险保险期限均自2017年8月13日起至2018年8月12日止。一审判决认为，本案系机动车之间发生道路交通事故引起的侵权责任纠纷。云梦县公安局交通警察大队作出的**学承担本事故全部责任的交通事故认定书，认定事实清楚、程序合法，适用法律正确，双方当事人均无异议，法院依法予以采信。**学侵害他人造成人身损害，应承担相应的赔偿责任。**学驾驶的鄂Ａ×××××号车在平安财保公司投保了交强险及责任限额为50万元的商业第三者责任险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对李光先的全部损失，先由平安财保公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由其在商业第三者责任险限额内予以赔偿。根据审理查明的事实和相关法律的规定，法院核定李光先的损失共计133019.6元。其中：1、医疗费18792.1元；2、后期医疗费：按照鉴定意见为10000元；3、住院伙食补助费1450元（50元/天×29天）；4、误工费按其工资收入及鉴定的误工期计算为17000元（3400元/月÷30×150天）；5、护理费按居民服务业平均工资及鉴定的护理期计算为8683元（35214元/年÷365×90天）；6、残疾赔偿金按城镇居民标准及鉴定的伤残等级计算为63778元（31889元/年×20年×10%）；7、被扶养人（女儿）生活费按农村居民人均年生活消费支出标准计算至18周岁为5816.5元（11633元/年×10年×10%÷2）；8、交通费酌定600元；9、精神损害抚慰金酌定5000元；10、鉴定费：按照票据为1900元。李光先主张的营养费没有医疗机构的意见，主张的被扶养人（父母、妻子）生活费，没有被扶养人丧失劳动能力又无其他生活来源的证据证明，法院均不予支持。平安财保公司对李光先主张的抗辩，合理部分法院予以采纳，不合理部分不予采纳。平安财保公司虽然对孝感明镜法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见有异议，要求重新鉴定，但其未提供切实有效的证据及理由证实该鉴定意见具有违法性，并且李光先提交的鉴定意见系由具有鉴定资质的鉴定单位作出的，因鉴定程序合法，内容客观，结果公正，应予以采信，故对平安财保公司要求重新鉴定的申请法院不予准许。关于残疾赔偿金，李光先的户籍性质虽登记为农业家庭户，根据其提交的劳动合同、购房协议等证据可认定其工作生活居住在城镇，故其残疾赔偿金可以参照城镇居民标准予以计算。平安财保公司要求按农村居民标准计算残疾赔偿金的抗辩主张，法院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在交强险、商业险责任限额内赔偿李光先各项损失131119.6元（已赔偿的10000元执行时予以扣除）；二、**学赔偿李光先鉴定费损失1900元；三、驳回李光先的其他诉讼请求。上述给付义务，均限判决生效后7日内给付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1013元，由李光先负担275元，**学负担738元。本院二审期间，李光先向本院提交了一组中国银行交易流水明细单，拟证明其受伤前湖北回头客食品有限公司按月给他发放工资的实际状况。平安财保公司质证认为：李光先的误工费也应按该银行流水的平均工资计算。本院认为，该组证据可以证明李光先在交通事故发生前在城镇工作的实际，本院予以采信。二审经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案交通事故的事实清楚，责任明晰。上诉人平安财保公司在一审中对李光先的法医鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，但未提供充分的证据证明其申请重新鉴定的理由符合法律规定，一审法院未予支持合法，故平安财保公司上诉提出李光先的法医鉴定系单方委托作出且结论错误，其不构成残疾等级的上诉理由不能成立，本院不予支持。李光先一审中已提交充分的证据证明其居住、生活在城镇，平安财保公司上诉称应按农村居民标准计算李光先残疾赔偿金的理由不能成立，本院不予支持。一审中李光先已提交了其在湖北回头客食品有限公司工作的相关证据，二审中又补充提交了该单位向其发放工资的中国银行交易流水，因此平安财保公司上诉称李光先的误工损失无证据证实不应计算其误工费的理由亦不能成立，本院亦不予支持。综上所述，平安财保公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1013元，由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗锦骏审判员  孟晓春审判员  蒋家鹏二〇一八年十二月七日书记员  邵 杰