江西省抚州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）赣10刑终278号原公诉机关抚州市临川区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨彪，男，1982年7月21日出生于江西省抚州市临川区，汉族，初中文化程度，无职业，现住江西省抚州市临川区。2016年8月16日因运输毒品被深圳铁路公安处行政拘留。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年9月6日被抚州市公安局临川分局刑事拘留，2017年10月11日被临川区检察院依法批准逮捕，次日被抚州市公安局临川分局执行逮捕。现羁押于抚州市看守所。抚州市临川区人民法院审理抚州市临川区人民检察院指控被告人杨彪犯贩卖毒品罪，于2018年10月18日作出（2018）赣1002刑初283号刑事判决。宣判后，被告人杨彪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，讯问了上诉人杨彪，核对了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年6月份，被告人杨彪、谢某（另案处理）合租抚州市林业局宿舍6栋3单元2楼的一套民房，被告人杨彪安排谢淑君进行贩卖毒品，之后廖某、吴某（以上二人已判决）等人通过关系也来到该民房住宿。合租期间，被告人杨彪让谢某、廖某、吴某帮助贩卖毒品至案发，并约定谢某、廖某、吴某根据贩卖毒品的数量及金额获得相应的报酬。具体犯罪事实分述如下：一、被告人杨彪指使吴某贩卖毒品的犯罪事实1、2017年8月16日下午17时30分许，杨彪指使吴某前往抚州市金禾宾馆门口，将一包重约2余克的毒品K粉贩卖给一吸毒人员，吴某通过手机转账方式收取毒资1000元，并随即转账给杨彪。2、2017年8月31日16时56分许，杨彪在抚州市林业局宿舍的租住房内从随身携带的包中拿出一包重约1克的毒品K粉交给吴某，并指使吴某将毒品送到抚州市金禾宾馆旁边，由吴某将毒品贩卖给吸毒人员，吴某通过手机转账的方式收取毒资610元，随后吴某通过手机转账将600元毒资交给杨彪。3、2017年8月20日下午17时许，杨彪在抚州市林业局宿舍的租住房内从随身携带的包中拿出一包重约4克的毒品K粉交给吴某，并指使吴某将毒品送到抚州市金禾宾馆门口，由吴某将毒品贩卖给吸毒人员，吴某通过手机转账的方式收取毒资2050元、吸毒人员欠款2000元，共计4050元，随后吴某通过手机转账将4050元交给杨彪。二、被告人杨彪指使廖某贩卖毒品的犯罪事实1、2017年8月24日2时28分许，廖某在抚州市金溪县一KTV将一包重约3克的毒品K粉贩卖给王某，王某通过手机微信转账的方式支付1800元毒资给杨彪。2017年8月24日6时37分许，廖某在抚州市金禾宾馆楼下将一包重约1克的毒品K粉贩卖给王某，王某通过手机转账的方式支付200元毒资给廖某，随后廖某将200元毒资转账给杨彪。2、2017年8月18日17时许，廖某在抚州市马家山广场将重约1克的毒品K粉贩卖给吸毒人员徐某，并通过手机转账的方式收取徐某毒资300元，2017年8月23日18时许，徐某再次联系廖某购买毒品，后廖某与徐某在抚州市金禾宾馆门口进行毒品买卖，廖某将一包重约2克的K粉贩卖给徐某，徐某再次通过手机转账的方式将700元毒资交给廖某。另查明，2017年8月17日至8月24日之间，徐某还使用现金的方式向廖某购买过两次毒品，交易地点均在抚州市金禾宾馆门口，其中一次购买了重约1克的毒品K粉，毒资为300元，一次为购买了重约2克的毒品K粉，毒资为500元。3、2017年8月10日15分20分许，廖某携带3包毒品“神仙水”来到抚州市宜黄县朝歌KTV，将这3包毒品“神仙水”贩卖给喊名为“朵姐”的吸毒人员，并通过手机转账的方式收取“朵姐”毒资1800元，随后廖某将其中1700元毒资手机转账给杨彪。4、2017年8月19日16时17分许，廖某在抚州市马家山广场将重约2克的毒品K粉贩卖给吸毒人员洪宇驰（喊名为“尉迟”），通过手机转账的方式收取洪宇驰毒资600元。同年8月23日，廖某再次在抚州市金禾宾馆门口将重约2克的毒品K粉贩卖给吸毒人员洪宇驰，洪宇驰通过手机转账700元毒资给廖某，廖某在收款后将其中500元毒资转账给杨彪。5、2017年8月4日1时许，廖某将一包毒品“神仙水”贩卖给吸毒人员，并通过手机转账的方式收取毒资400元；同年8月7日18时13分许，廖某将重约1克的毒品K粉贩卖给吸毒人员，并通过手机转账的方式收取毒资200元；同年8月9日16时38分许，廖某将重约2克的毒品K粉贩卖给吸毒人员，并通过手机转账的方式收取毒资500元；6、2017年9月5日19时28分，范某通过电话联系廖某购买毒品，双方约定买卖毒品的种类和数量。随后，廖某伙同吴某来到抚州市金禾宾馆门口进行毒品买卖，由吴某将重约2克的毒品K粉贩卖给范某，并通过手机转账的方式收取毒资400元，之后吴某将其中300元转账给廖某。当晚19时51分，范某再次通过电话联系廖某购买毒品，廖某、吴某采用同样的方式将重约1克的毒品K粉贩卖给范某，并由吴某通过手机转账的方式收取毒资200元，之后吴某将200元毒资转账给廖某。三、被告人杨彪指使谢某贩卖毒品的犯罪事实1、2017年7月份一天晚上23时许，谢某携带1包毒品“神仙水”来到抚州市菲比酒吧，将该毒品贩卖给一男性吸毒人员，并收取对方400元毒资。第二天，谢某将其中300元毒资交给杨彪。2、2017年8月初一天下午16时许，谢某携带2包毒品“神仙水”来到抚州市菲比酒吧，将该毒品贩卖给一男性吸毒人员，并收取对方400元毒资。第二天，谢某将其中300元毒资交给杨彪。2017年9月6日，公安机关依法对该民房进行检查，在现场抓获被告人杨彪、谢某、吴某、廖某等人，在出租屋内查获一包疑似毒品物质、茶几上的碟子内查获少量疑似毒品物质，经抚州市公安司法鉴定中心鉴定，上述疑似毒品物质中检测出氯胺酮成分。认定上述事实，由公诉方举证，并经庭审质证，认证的证据有：1、书证（1）归案情况说明证实，2017年9月6日将被告人杨彪、谢某、廖某、吴某抓获。（2）常住人口信息证实，被告人杨彪，男，1982年7月21日出生，犯罪时系完全刑事责任人员，2016年8月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被深圳市铁路公安处刑事拘留。（3）立案决定书证实，此案公安机关予以立案。（4）微信转账记录①廖某手机微信截图昵称：逗战成佛来自俊，收钱时间2017-8-2406:38:21收款金额200元（收到“俊”200元）收款方”花落知多少”，转账时间2017-8-2406：41:49付款金额200元（收到“俊”200元后，上交杨彪）收款200元，收钱时间2017-8-2720：50：37（收“老付”毒资200元）收款方”花落知多少”，转账时间2017-8-2318:08:06付款金额500元（收尉迟毒资后上交杨彪500元）收款金额700元，收钱时间2017-8-2318：05：33（收尉迟毒资700元）收款金额600元，收钱时间2017-8-1916：17：26（收尉迟毒资600元）来自“吹向你“收钱时间2017-8-1015:21:16收款金额1800元（收“朵姐”毒资1800元）付款金额1700元，转账时间2017-8-1015:21:41收款方：花落知多少（收“朵姐”毒资后，上交杨彪1700元）收款金额500元收款时间2017-8-916:38:11（收毒资500元）收款金额200元收钱时间2017-8-718:13:51（收毒资200元）收款金额400元收钱时间2017-8-401:52:58（收毒资400元）②吴某手机微信截图。微信号：×××收款金额1000元，收钱时间2007-8-1617:31:31（收毒资1000元）付款金额1000元，转账时间2017-8-1617:32:04收款方彪哥（收毒资1000元，上交1000元给杨彪）收款金额400元，收款时间2017-9-519:28:51（收“豹子”毒资400元）付款金额300元，转账时间2017-9-519:32:01（收“豹子”毒资400元后，上交300元给廖某）收款金额200元，收钱时间2017-9-519:51:23（收“豹子”毒资200元）付款金额200元，转账时间2017-9-519:54:17（收“豹子”200元毒资后上交廖某）收款金额610元，收钱时间2017-8-3116:56:21（收毒资610元）付款金额600元，转账时间2017-8-3116:58:20（收610元毒资后上交杨彪600元）收款金额4000元，收钱时间2017-8-2017:08:17（收毒资4000元）收款金额50元收钱时间2017-8-2017:10:11（收毒资50元）付款金额4050元转账时间2017-8-2017:13:21（收毒资4050元后上交杨彪4050元）。（5）（2017）临公刑现照字第090034号现场照片“2017.9.6”农业局宿舍6栋3单元2楼杨彪、谢某等人贩卖毒品案现场照片共7张.（6）搜查笔录证实，2017年9月5日23时23分至2017年9月6日1时在杨彪、谢某、吴某、廖某的见证下，对抚州市林业局6栋3单元2楼上靠左边的民房进行搜查，在客厅茶几上一白色盒子内发现一包塑料自封袋包装的白色自封袋包装的白色粉末。在茶几下发现一个蓝色的碟子，碟子内有一些白色粉末，侦查人员对上述白色粉末依法予以扣押。（7）毒品称量笔录证实，在抚州市公安局临川分局办案中心使用执法记录仪，在见证人尧某在场的情况下，侦查人员用电子称对从抚州林业局宿舍6栋3单元2楼房间茶几上发现的可疑毒品物进行秤量，茶几上白色盒子内的用塑料自封袋包装的白色粉末一包净重约22.78克；茶几下一蓝色碟子内白色粉末净重为2.52克。结果告知在场人见证人尧某，表示无异议。封装后拟对其成分送检测。（8）情况说明证实，公安机关尚未找到喊名为尉迟的男子，未找到喊名为朵姐的女子，仍在继续侦查。并说明证实毒品神仙水是水和氯胺酮或者水和甲基苯丙胺的混合物溶液，属于毒品的范畴。2、辨认笔录。（1）吴某、廖某的辨认笔录证实，其辨认出杨彪系多次让其帮助贩卖毒品的人。（2）甘某的辨认笔录证实。廖某就是通过其介绍多次向“尉迟”贩卖毒品的男子。（3）徐某的辨认笔录证实，廖某是多次卖给其毒品K粉的男子。（4）何某的辨认笔录证实，其辨认出杨彪是让其男友廖某送毒品的男子（5）谢某的辨认笔录证实，其辨认出杨彪就是多次让其帮助贩卖毒品男子。（6）范某的辨认笔录证实，其辨认出“淼淼”即廖某。还辨认出吴某。3、勘验、检查笔录。（1）现场勘验检查工作记录证实，在现场的勘验情况，并发现茶几南侧边沿放有一白色盒子，在盒子内发现一包自封装袋包装的白色粉末状物品（现场照相固定并提取）。4、鉴定意见。抚州市公安司法鉴定中心（抚）公（司）鉴（化）字（2017）173号证实，送检JXFZ-JC-40-2017-173-1中检出氯胺酮成分。送检JXFZ-JC-40-2017-173-2中检出氯胺酮成分。5、证人证言（1）证人廖某的证言证实，其居住在抚州市林业局宿舍6栋3单元2楼左手房间，房子是杨彪租的，他和三个崇仁女孩子和谢某居住在里面，后女友何某回抚州也一起住在了这个房子里面。吴某是其朋友，2017年8月份的时候住过一段时间，后杨彪又叫他把吴某叫回抚州给他送货。他从今年过年的时候开始吸毒的，住进那套房子之后认识了杨彪，知道谢某是跟着杨彪的，发现杨彪在卖一种叫神仙水的毒品，而谢某在帮杨彪送货。在那里住了半个月左右，有一天杨彪打电话给谢某叫她送一包神仙水到体育路上的音乐汇，谢某带他一起去送货，后经常送货。杨彪会在谢某不在时候叫他去帮他送货，次数很少。后去了外地，8月份回到抚州和杨彪说了，想要和他一起做事。没多久，吴某也住进来了。今年8月开始就在给杨彪卖毒品。杨彪就开始信任他，会放一些神仙水到他身上，卖了多少就会按原价400元人民币一包的价格给杨彪钱，他就赚中间的差价。杨彪介绍客户，开始客户会给杨彪打电话，杨彪让他去送货。后平有些客户都熟悉了，会直接给他打电话，他就会把杨彪放在他身上的神仙水卖给他们。他卖过神仙水和K粉，神仙水大概卖了三十包左右，K粉大概是二十多克左右，神仙水大概是五百到六百元人民币一包，K粉是三百元人民币一包。卖一包神仙水赚取一到两百元的差价，杨彪卖他是四百元一包，他就卖五百到六百一包.K粉杨彪卖他两百元人民币，他卖三百元，赚取一百元的差价。卖毒品的钱全部给杨彪，期间杨彪还会给一些生活费，总共得了1000元左右的生活费。参与过7、8次贩卖毒品。毒品来源都是从杨彪手上拿的。2017年8月31日晚上接杨彪电话，到租住的房屋里把六包神仙水拿出来，送两包“神仙水”到音乐汇KTV，收对方1000元钱。送完货之后打的士到“在水一方”找杨彪，杨彪拿了两包“神仙水”，不知道他卖给谁了。听说公安要来检查，就到金溪去了，到了金溪县皇家会所KTV之后，杨彪叫我要了他一包“神仙水”，不知道他卖给了谁，自己身上还剩一包卖给一个在KTV玩的人肖超，当时肖超给了400元现金还欠100元钱。2017年9月5日晚上8点多钟的时候，一个号码是131××××9956的男子打电话给他，要毒品，要500元人民币的K粉送去金禾宾馆大门口，他就让吴某去送K粉，只收到400元人民币，过来二十分钟左右，又一个号码打电话说是刚刚那名男子的朋友说再买200元人民币的K粉，又让吴某去送了，这次收到了两百块钱。大约两个星期前（8月19日），叫“尉迟”的朋友打他电话，说要K粉2克，并且叫他送到马家山广场去，大约在15时30分左右，他打了一辆摩的从林业局宿舍到了马家山广场公交站台后面一点点，当时2克K粉“尉迟”微信扫码给了他600元。这次大概隔了5天左右，“尉迟”又打电话给叫他送2克K粉到马家山广场公交站台后面，这次“尉迟”2克K粉用微信扫码转账给了他700元。2017年8月17、18、19、20日具体不记得了，四次都是“老付”打电话给他说要K粉，约在金禾宾馆门口见面，分别卖了一次200元（1克K粉）、2次300元（1克的K粉）、一次500元（2克K粉），支付方式有时是现金，有时是微信扫码支付。同年8月23日18时05分，在林业局宿舍附近的金禾宾馆门口，卖了两包K粉给老付，收取了他给付的毒品钱700元；8月27日20时50分钟，在林业局宿舍附近的金禾宾馆门口，卖了一包K粉给老付，收取了他给付的毒品钱200元；8月24日早上6时许，刚从金溪回来时，“俊”打他电话要买毒品，他将1包K粉卖给了他，收了毒品钱200元钱。同年8月10日15时20分钟，我到抚州市宜黄县朝歌KTV，卖了3包神仙水给朋友（微信号吹向你）的朋友朵姐，得了1800元；同年8月7日18时13分许，卖1克K粉给别人，收了他的转账200元钱；同年8月9日16时38分，卖了K粉2克，收钱转账款500元；（2）证人吴某的证言证实，他和廖某是同学，也是朋友，经常在一起玩。2017年8月中旬开始，他和廖某曾多次帮助杨彪贩卖毒品K粉。住的房子是杨彪租的，他、廖某、谢某、熊青、何某、潘一帆、黄金凤等人都在里面住。杨彪平时隔个一两天会来这边，不定期的给他们生活费。之前谢某帮杨彪卖过毒品，现在都是他和廖某在帮杨彪卖。廖某的毒品都是杨彪那里的。他负责送货，会在正常货款的基础上多收几十块钱，平时杨彪供他吃喝，毒品都是杨彪和廖某提供的，并且联系买家都是杨彪或廖某联系的。在20天前左右，廖某打电话说要去杭州有事，让他来抚州联系杨彪（喊名彪哥），帮他贩卖毒品K粉。当天晚上就打的士来临川区才子酒店楼下，电话联系了彪哥，杨彪看到他后，就将1包K粉（白色粉末状晶体）大概两三克左右给让他送到抚州市临川区赣东大桥桥上，说有一名男子要买货，他会将汽车停在桥上打双闪，将货物交给他就行，还给了买K粉人的电话。他打的士到抚州市临川区赣东大桥上，发现一辆白色比亚迪汽车停在赣东大桥上打双闪，车上男子说钱已经给了杨彪。他直接把这包K粉给了这名男子.2017年8月16日下午17时左右，彪哥从钱包里拿出一小包K粉（大概2-3克）交到他手上，让他直接到金禾宾馆大厅去，有人在等，交代他收1000元钱，他收了款之后通过微信转回给杨彪。2017年8月31日16时56分收款610元立马又转了600元给杨彪的转账记录，这次是杨彪叫他送1克K粉到金禾宾馆给一个不认识的男子的货款。2017年8月20日下午17时左右杨彪在林业局宿舍，当时杨彪就从钱包里拿出一小包4克的K粉给他嘱咐他收款2000元并且这名男子之前还欠他2000元一共是4000元并且给了他一个号码（153××××4922），叫对方拿了K粉之后我就通过微信扫码收款4050元（包括50块钱车费）。他立马把这些钱转给杨彪了。还记得一次，在前几天凌晨4时许，杨彪打他电话，说他和朋友在金溪县皇家会所KTV玩，让他从家中拿几包K粉送过去，他在房间拿了一包K粉，重约3克松到金溪县皇家会所KTV给杨彪。9月5日晚上20时许，廖某叫他拿了一包K粉（两克左右）去金禾宾馆大厅等一个外号叫“豹子”的男的，并且给了豹子的电话（136××××8100），他到了金禾宾馆，把K粉给了对方，对方通过微信转了400元给他，他通过微信把400元钱转给了廖某，且廖某转了100元钱给他用，叫豹子的男子又打电话叫廖某给200元钱货给他，之后廖某又叫他送一包K粉（大约1克左右）到金禾宾馆大厅并且通过微信二维码收款收了200元钱，回家又立刻转回给了廖某。第一次3克，第二次2-3克，第三次3克，第四次2克，第五次1克，还有些记不清楚了，一共卖了20克左右，都是卖的K粉。杨彪收款微信号：×××，昵称为花落知多少；廖某收款微信：×××,昵称逗战成佛；他的收款微信号：×××。卖毒品的人的付款微信不知道，因为都是微信扫码支付的不知道对方的微信号。（2）证人谢某的证言证实，她和廖某都是崇仁县人，是朋友；廖某也一直帮杨彪运送毒品；杨彪是她在2017年6月中旬在58同城租房的时候认识，房租她出2000，杨彪出1000.三个女孩出1000，杨彪让其帮他贩卖毒品。其带过廖某去送过几次货，其中有提成的有一次，拿到的钱都是大家一起用。之前没有被公安机关处理的时候和他一起去送过货，后来被行政拘留后就是廖某和吴某帮杨彪送毒品（神仙水），吴某和廖某和杨彪送什么货不清楚。杨彪电话号码：132××××6789，抚州临川区湖南人，杨彪收款微信号：×××,昵称“花落知多少”，廖某电话号码：131××××1000，崇仁人，廖某的微信：×××，昵称逗战成佛。她和吴某、廖某手机微信存杨彪微信名称都叫“彪哥”。2017年9月4日左右凌晨2时许，廖某打她电话，其与廖某、吴某、杨彪在金溪县皇家会所KTV内因毒资与“宝华”起冲突；后来她帮杨彪送过四次货。第一次是在2017年6月中旬，杨彪到林业局宿舍找她，给她十包神仙水，并给了买家电话，她和廖某一起打的送到抚州市临川区高速高路路口一名男子要买。男子给了她2000元现金，余款直接微信转账给杨彪，将钱给了杨彪，杨彪按比例给了她500元，第二次又说廖某没有去。第二次是在2017年7月份晚上23时许，在家中有人电话联系说想购买神仙水。约好在菲比酒吧碰面交货。他从家中拿了一包神仙水，重约1克，一个人打的士到抚州市临川区菲比酒吧旁边的马路上将一包神仙水给他，对方给了她400元现金，其拿了钱后回到家中通知了杨彪，然后第二天给了杨彪300元钱，自己留了100元钱。第三次是过后的一两天的晚上23时许，在家中，有人打电话联系要购买一包神仙水，谈好价格并约好在菲比酒吧交货。她从家中拿了一包神仙水（重约1克），打的士到菲比酒吧门口旁边的马路上给了毒品对方，对方将400元钱现金给她，第二天我将300元给了杨彪，自己留了100元。第四次是在2017年8月初凌晨4时许，杨彪打电话，说他和朋友在抚州市高新区紫罗兰KTV玩，让其带二包神仙水过去，让大家一起来玩。她从家中拿了两包神仙水，打的士到紫罗兰KTV三楼包厢，廖某，杨彪都在，用神仙水给调配，后被公安局特巡警拘留。一共卖出去12包神仙水，约12克，运送数包。（3）证人范某的证言证实，2017年9月5日晚上，我引诱购买了两次毒品，并配合公安民警抓获毒贩，现在来配合调查。2017年8月初其从一个叫武强那获得了一个电话号码（131××××1000），这个电话能够买到毒品，并说这时个一个喊名“淼淼”的人在用，之后他会偶尔联系下这个“淼淼”，并引诱向他购买毒品，2017年9月5日晚上先后两次由一个白色衣服男子送了300元人民币的K粉（含有氯胺酮和消炎粉）到金禾宾馆。（4）证人尧某的证言证实，2017年9月5日晚上23时许他和杨彪、谢某、廖某、吴某、黄金凤还有另外3个女孩在位于抚州市林业局宿舍6栋3单元2楼上楼梯靠左边的民房内休息，公安机关民警就进来搜查毒品，搜出了一个白色的塑料自封袋包装的疑似毒品的白色粉末和一个蓝色的碟子装的疑似毒品的白色粉末。当着他的面称重，一个白色的塑料自封袋包装的疑似毒品粉白色粉末重量是22.78克、一个蓝色碟子装的疑似毒品的白色粉末的重量是2.52克。这套民房是杨彪租的房子，他没有参与贩毒。（4）证人何某的证言证实，她居住在抚州市林业局宿舍6栋3单元2楼左手房间，2017年9月5日晚上20时左右，公安进来将他们控制住了。她知道男友廖某贩毒的事。毒品是杨彪提供的，她都听到杨彪给廖某打电话，叫他去送“货”（指毒品“神仙水”、K粉），廖某自己去送，有些时候廖某也会叫吴某去送；廖某听杨彪的，平时杨彪隔一两天就会到出租房里来，给一些生活费，杨彪是廖某的老大。（5）证人甘某的证言证实，她认识了一个喊名叫洪宇驰（“尉迟”）的男子，2017年4月份她就在抚州市菲比酒吧做销售，2017年8月份期间喊名“尉迟”的男子打她电话对她说：买的到听（K粉）波，帮我联系一下。她打了廖某的电话说：“尉迟会给钱的，你送货给他”。她还认识谢某，谢某、廖某免费提供过毒品K粉给其吸食。（6）证人徐某的证言证实，2017年8月23日及在那段时间期间其在抚州市林业局旁边金禾宾馆门口向一个年轻男子先后四次购买了K粉毒品。2017年8月23日前的十几天，其通过喊名“虫彤”的男性朋友了解到在抚州有一个电话可以购买到K粉毒品，这个电话是131××××1000，2017年8月18日下午17时许，他打电话要300元的K粉。约好在马家山广场见面拿到了1克的K粉，在17时17分微信转了300元给这个男子的微信上（微信名称：逗战成佛，微信号×××）；2017年8月23日，又打电话给这个男子要买2克，约在金禾宾馆门口见面拿到毒品，在18时05分微信转账700元给了他；2017年8月17日至24日前后几天，还从这个男子手中分两次购买过K粉毒品，一次是300元一克，一次是500元钱总共2克，这2次都是现金，都是在金禾宾馆门口打他电话约他出来卖K粉给他的。他的电话138××××2000，微信号码：×××,昵称血狼。共向这个男子购买了毒品K粉4次。第一次1克，第二次2克，第三次1克，第四次2克，总共6克。（7）证人王某的证言证实，他一共找廖某买过两次毒品，2017年8月24日凌晨一共找廖某买过两次毒品，第一次在金溪县某KTV，他问廖某有没有货，当时廖某问了一个叫“彪哥”的男子可不可以卖货给他，当时“彪哥”说可以，廖某就拿了大约3克的毒品“K粉”给他，并且叫我把钱转给“彪哥”，他当时就把钱通过微信转给了“彪哥”1800元。第二次又打电话给廖某问他还有没有货，廖某当时说有，叫他到金禾宾馆楼下等他，之后他到了金禾宾馆楼下又帮他朋友买了200元的毒品“K粉”，当时廖某给了他不到1克的毒品“K粉”，他通过微信转给了廖某200元购买毒品。在抚州金禾宾馆楼下，都是通过微信转账支付6、被告人供述和辩解（1）被告人杨彪的供述与辩解证实，他是在学府路抚州市林业）局宿舍6栋3单元2楼上楼梯的民房里面被抓获的，房子是他和房东签的租房合同，他帮谢舒租的，垫了3000多元的租金钱，后来谢某全还给他了。他和廖某是在2017年四月左右通过朋友介绍认识的，谢某是2017年4月份左右通过一个喊名“伟子”的朋友在菲比酒吧认识的。吴某是2017年8月份左右认识的，吴某是谢某的朋友，他经常会在他租的房子里面睡觉，尧某也是谢某的朋友，经常在他租的房子里面睡觉。是用塑料纸袋装的，里面是灰色的粉末，包装写的是花旗参或者玛卡，一包的重量不详，使用方法就是撕开包装倒出粉末用开水冲泡，一包可以供5、6个人食用，每个人大概半杯左右。Ｋ粉是用透明塑料袋装的白色结晶体。神仙水毒品从一个光头男子手上购买的。他有他有组织吴某、廖某等人贩毒。第一次大概在8月初大概18时左右有个朋友“云云”问他有没有“神仙水”，他说有两包神仙水一共800元钱，对方就说他要，叫对方来金禾宾馆门口拿货，将电话给了廖某还是吴某，叫其把货送到金禾宾馆给要货的人。收好了钱把钱转回给他。7月中旬在高新紫罗兰KTV，有朋友问他有没有神仙水，他说两包一共700元钱，他联系廖某，叫廖某在大厅的桌上拿两包神仙水到紫罗兰KTV，并且给了要货人的电话给廖某，之后廖某收了钱还是一样通过微信把货款钱又转给他了。这次要货的人混名叫“矮子”，男，35岁左右，抚州人，电话号码我不记得。2017年8月31日左右，他带朋友彭超到在水一方玩，带了两包神仙水，之后来了很多人，一个喊名叫“胖子”的男子说神仙水不够，又叫他拿两包神仙水供大家玩，他叫廖某在家里电话旁边的盒子里拿两包神仙水到在水一方来，廖某把神仙水给他了。自己玩，没有收钱。因为在水一方不让玩，胖子就带着他去了金溪，起了冲突，他还叫吴某从家里带了两包神仙水打车来金溪，这次两包神仙水也是自己玩了，没收钱。还有一次，是叫吴某送货去赣东大桥，是因为前一天玩了别人的K粉，对方打电话给他说要K粉，他就叫吴某送货到赣东大桥，还别人的毒品，没有收钱。不清楚公安机关查获的毒品是谁的。原审法院认为，被告人杨彪指使他人19次分别向多人贩卖含有氯胺酮的K粉27克，神仙水7包，收取毒资12660余元，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人杨彪犯贩卖毒品罪的犯罪事实及罪名成立，予以确认。关于本案事实部分认定：1、公诉机关指控被告人杨彪贩卖毒品共有两起，该两起贩卖毒品，其中第一起，被告人杨彪做出供述卖了800元两包神仙水给“云云“。并说明是廖某或吴某送的货，该部分事实没有购买毒品人员“云云”的证言，通话记录、转账记录，并且廖某或吴某也没有提到此次送毒品的事实；指控的第二起，被告人杨彪供述卖了700元两包神仙水，该部分事实同样没有购买毒品人员“矮子”的证言，通话记录、转账记录及送货人员廖某的证言予以证实。故指控被告人杨彪此两次贩卖毒品的证据不足。2、公诉机关指控被告人杨彪指使吴某贩卖毒品的事实共有4起，其中指控的第一起，辩护人提出被告人杨彪供述中提到是归还前一天借的毒品，经查，送货的吴某证实当时杨彪是说有人要买毒品，且交货时说钱已经给了杨彪。两人的供述不一致，考虑存疑有利于被告人，指控的此次证据不足，本院不予采纳；指控该部分的其他三起贩卖事实均有吴某的供述及转账记录予以证实，对公诉机关指控的该3起贩卖毒品事实予以确认，3次指使吴某向吸毒人员贩卖含有氯胺酮的K粉7余克，收取毒资3660余元。对辩护人提出参考本案其他毒资标准计算重量的意见符合客观事实，予以采纳。3、公诉机关指控被告人杨彪指使廖某贩卖毒品的事实共有7起16次。其中指控的第一起杨彪指使廖某两次将三包神仙水送至抚州市999音乐会KTV一吸毒人员及肖超，只有廖某的供述，没有其他证据予以证实，证据不足，本院不予支持；指控第一起至第七起贩卖事实有廖某的供述及转账记录予以证实，且与其他证据能够印证，本院予以支持。应当认定被告人杨彪指使廖某贩卖毒品14次分别向吸毒人员贩卖4包神仙水，含有氯胺酮k粉20余克。收取毒资7800余元。4、公诉机关指控被告人杨彪指使谢淑君向他人贩卖毒品的事实共有三起。其中指控的第一起仅有谢淑君的供述，没有其他证据予以证实，证据不够充分，本院不予支持；指控的第二、三起贩卖事实证据充分，应当认定被告人杨彪指使谢淑君两次贩卖3包神仙水，收取毒资800元。被告人杨彪及辩护人提出廖某、吴某、谢淑君贩卖毒品是他们个人行为，并未指使。经查，廖某、吴某君在公安机关均证实，被告人杨彪提供日常开销和好处费笼络他们，通过他们向吸毒人员进行贩卖，且三人证言均能印证，转账记录也予以佐证，可以认定被告人杨彪指使该三人进行贩卖，对被告人此辩解不予采纳。辩护人还提出，“神仙水”目前并没有纳入其他毒品的范畴，在本案中不应当进行评价。经查，本案中涉案的“神仙水”参考当地同类毒品的类型可能为“硝甲西泮”、甲基苯丙胺或氯胺酮和水的混合物，刑法第三十五条第二款规定：“。提供国家规定管制能够使人形成瘾癖的麻醉药品、精神药品，依照第三百四十七条规定定罪处罚。”硝甲西泮系精神类药品，甲基苯丙胺或氯胺酮系毒品，均应当适用，其含量虽然暂未进行检测，但在量刑时进行酌情考虑计算次数较为合适。本案本案中在出租屋内查获的毒品，因该出租屋内进出人员较杂，实际居住人廖某、吴某、谢淑君对该部分毒品所有人并未进行指认，且未提取其他客观证据予以佐证，从存疑有利于被告角度考虑，本案暂不宜认定查获毒品的所有权人。被告人杨彪归案后，并未对全部犯罪事实进行如实供述，认罪态度不符合刑罚第六十七条从轻处罚的情形。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定判决如下：被告人杨彪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年。并处罚金人民币二万元。杨彪上诉提出，１、上诉人的犯罪事实，根据法律的规定及相关司法解释，上诉人的刑期应在三年以上，七年以下，一审顶格判七年原判量刑畸重；２、上诉人不认识徐某，也不认识范某，廖某向他们贩卖K粉，不是上诉人指使的；３、一审认定上诉人指使廖某第四起、第五起贩卖神仙水和K粉，是廖某的个人行为，与上诉人无关；４一审认定上诉人指使吴某、谢某贩卖次数及收取毒资也有误；５、目前法律和司法解释均未有硝甲西泮定罪和量刑的规定，不应和氯胺酮一起累加计算，进行定罪和量刑，请求二审法院依法改判。经审理查明，一审法院在判决书列举认定事实的全部证据，已经经一审法院庭审质证查实后予以确认，本院对一审法院判决书列举的证据予以确认。二审认定事实和证据与一审认定一致。对上诉人杨彪的意见，根据审理查明的事实、证据及相关法律规定，评判如下：１、关于上诉人提出根据他的犯罪事实和法律及相关司法解释的规定，上诉人的刑期应在三年以上，七年以下，一审顶格判七年，原判量刑畸重的问题。本院认为，上诉人杨彪贩卖少量毒品，但是多人多次，应属情节恶劣，对其刑期应在三年以上，七年以下量刑。上诉人指使他人贩卖毒品19次，应增加刑法量，利用未成年人送毒，情节比一般的贩毒情节较重，应增加基准刑，原审法院根据被告人犯罪事实和犯罪情节，判处被告人杨彪有期徒刑七年，符合法律的规定，上诉人提出原判量刑畸重，与事实和法律不符，本院不予支持。２、关于上诉人提出他不认识徐某，也不认识范某，廖某向他们贩卖K粉，一审认定他指使廖某第二起、第四起、第五起、第六起贩卖神仙水和K粉，不是他指使的，与他无关，属廖某的个人行为的问题。经查，廖某不仅帮杨彪送毒品，而且还帮杨彪卖毒品，廖某将毒品卖给他人，廖某从中赚取差价，杨彪是廖某贩卖毒品指使者。廖某将毒品卖给徐某、范某等人，杨彪不一定认识毒品购买者，但不能改变杨彪指使廖某贩卖毒品的犯罪事实。上诉人该上诉理由与事实不符，本院不予采纳。3、关于上诉人提出一审认定上诉人指使吴某、谢某贩卖次数及收取毒资也有误的问题。经查，公诉机关指控被告人杨彪指使吴某贩卖毒品的事实共有4起，原审法院根据吴某的供述及转账记录认定其中三次，其向吸毒人员贩卖含有氯胺酮的K粉7余克，收取毒资3660余元的犯罪事实。公诉机关指控被告人杨彪指使谢淑君向他人贩卖毒品的事实共有三起，原审法院根据杨彪、谢淑君供述认定被告人杨彪指使谢淑君二次贩卖3包神仙水，收取毒资800元的犯罪事实。原审法院认定杨彪指使吴某、谢某贩卖次数、数量及收取毒资的犯罪事实清楚，证据充分，上诉人认为吴某、谢某贩卖次数及收取毒资也有误，未提供证据予以证实，本院不予支持。4、关于上诉人提出目前法律和司法解释均未有硝甲西泮定罪和量刑的规定，不应按氯胺酮一起累加计算，进行定罪和量刑的问题。经查，本案中涉案的“神仙水”参考当地同类毒品的类型可能为“硝甲西泮”、甲基苯丙胺或氯胺酮和水的混合物。原审法院未将“神仙水”数量计算到杨彪贩卖毒品总数量中，上诉人该上诉理由，与事实不符，本院不予采纳。本院认为,原审被告人杨彪指使他人19次分别向多人贩卖含有氯胺酮的K粉27克，神仙水7包，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原审法院根据被告人杨彪的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人的上诉意见，与事实和法律不符，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武 凌审判员 何 英审判员 汤文盛二〇一八年十二月十四日书记员 陈 佳