广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初14570号原告：费中原，男，1962年5月7日出生，汉族，住河南省平舆县，委托诉讼代理人：何素文，广东格雷兄弟律师事务所律师。被告：东莞市沙港物业管理有限公司。住所地：广东省东莞市沙田镇阇西村银通路39号。统一社会信用代码为91441900077892668D。法定代表人：郭德，该公司总经理。委托诉讼代理人：廖笔锋，广东莞彰律师事务所律师。第三人：东莞市保安服务总公司。住所地：广东省东莞市莞城街道新风路192号。统一社会信用代码为91441900198059111T。法定代表人：古锡尧。原告费中原与被告东莞市沙港物业管理有限公司（以下简称“沙港公司”），第三人东莞市保安服务总公司（以下简称“保安公司”）劳动争议一案，本院于2018年9月10日立案后，依法适用简易程序，于2018年11月29日公开开庭进行了审理。原告费中原及其委托诉讼代理人何素文，被告沙港公司的委托诉讼代理人廖笔锋到庭参加了诉讼，第三人保安公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间、工作岗位：费中原主张其于2007年6月28日入职东莞市保安服务总公司沙田分公司（以下简称“保安公司沙田分公司”），劳动关系于2013年9月被转移至沙港公司，担任保安班长。沙港公司主张于2013年9月6日成立后才聘请费中原担任保安工作。费中原提交盖有“东莞市公安局沙田分局保安管理专用章”字样印章的工作证及有“沙田公安分局保安服务公司”字样的上岗证佐证。工作证显示费中原的入职时间为2007年6月28日。费中原于仲裁阶段提交了联络函及终止协议，但于本案中没有提交该两份证据，于（2018）粤1972民初15300号沙港公司诉郭森记劳动争议一案中，郭森记提交了该份联络函，该联络函于2018年7月23日出具，系沙港公司向案外人广东粤运佳富实业有限公司发出，内容为“东莞市沙港物业管理有限公司由沙田镇政府资产办管辖，资产办管辖时发现东莞市沙港物业管理有限公司经营手续并不完善，经上级领导请示，东莞市沙港物业管理有限公司经营权进行公开招标，并由广东盛联保安服务有限公司中标。为了日后给客户单位提供更优质更专业的服务，希望贵单位与东莞市沙港物业管理有限公司签订的保安服务合同移交广东盛联保安服务有限公司继续执行，请知悉，谢谢”。又查，于（2018）粤1972民初16651号沙港公司诉陈志平劳动争议一案中，陈志平提交一份由东莞市公安局沙田分局于2013年9月1日出具的《关于沙田保安服务公司更改名称的通知》，内容为“各单位：由于沙田镇与虎门港已实行了合署办公，为了能适用市场的需要，也为了能更好便捷的发展业务，东莞市保安服务总公司沙田分公司从2013年9月1日起正式变更为东莞市沙港物业管理有限公司，账号改为：55×××45，开户行：东莞银行沙田支行。公司工作业务均保持不变”。另查，保安公司沙田分公司已注销。法院认定及理由：关于费中原的工作岗位，费中原于仲裁阶段主张为保安，沙港公司对此予以确认，故本院据此认定费中原的工作岗位为保安。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限”。本案中，费中原于2007年6月28日入职保安公司的分公司保安公司沙田分公司，后于2013年9月6日非因自身的原因被转移劳动关系至沙港公司，根据前述的法律规定，沙港公司需要承接费中原在保安公司的工龄，故本院认定费中原在沙港公司的工龄于2007年6月28日开始计算。二、有无缴纳社会保险及签订劳动合同：沙港公司没有为费中原缴纳社会保险。双方没有签订书面劳动合同。费中原称其于2017年年底向沙港公司提出签订无固定期限劳动合同，但沙港公司一直未与其签订，故费中原要求沙港公司支付2017年6月28日至2018年6月27日未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额。法院认定及理由：根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。本案中，沙港公司没有与费中原签订书面劳动合同，结合费中原于2007年6月28日入职，《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日实施的事实，费中原自2009年1月1日起视为已经与沙港公司签订无固定期限劳动合同，现费中原诉请2017年6月28日至2018年6月27日未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额，依法无据，本院不予支持。三、出勤情况：费中原称其每天上班12小时，每周五休息，节假日一直由其值班。沙港公司则称所有保安人员每天实行三班倒，每月休息4天。对于各自的主张，双方均没有提交证据证明。沙港公司作为用人单位，理应持有费中原的出勤情况，但沙港公司没有提交证据证明费中原的出勤情况，应承担举证不能的法律后果，本院结合费中原的工作岗位为保安的事实，认定费中原的出勤情况为每天12小时，每月26天。四、工资发放情况：费中原主张其每月工资2300元，班长带班费150元/天。沙港公司称其工资标准为底薪1310元/月+加班费。根据双方确认真实的费中原提交的银行明细显示，费中原2017年7月至2018年6月的工资数额分别为2450元、2450元、2601元、2431元、2431元、2431元、2431元、460元、2481元、3671元、2450元、2450元。双方确认沙港公司发放工资至2018年8月，数额为2450元。另，沙港公司提交案外人签收的工资表以证明费中原的工资结构中已包含加班费，费中原以该工资表没有其签名为由对其不予确认。法院认定及理由：双方对2017年7月至2018年6月期间领取的工资数额均不持异议，但对工资结构存在异议，沙港公司提交案外人的工资结构以证明费中原的工资结构，依法无据，本院不予采纳。因双方没有约定明确的工资构成，本院结合双方的陈述及费中原的工作岗位，酌定费中原的全部工资对应其全部工作时间，沙港公司是否存在不足额支付费中原工资应以有无低于同时期广东省东莞市最低工资标准作为标准，高于则为足额支付，低于则为不足额支付，本院结合前述认定的出勤情况及同期东莞市最低工资标准8.68元/小时的事实，计算得费中原的最低应得工资数额为[21.75天×8小时+21.75天×（12小时-8小时）×150%+（26天-21.75天）×12小时×200%]×8.68元/小时=3528.42元。除2018年4月，其余月份均存在不足额支付，故沙港公司应补足差额，具体为3528.42元×11个月-（2450元+2450元+2601元+2431元+2431元+2431元+2431元+460元+2481元+2450元+2450元）=13746.62元。五、关于年休假工资：根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”。本案中，费中原于2007年6月28日入职，至2008年6月27日年满一年，从2008年6月28日开始享受带薪年休假。又根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款的规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”，费中原于2007年6月28日入职上班至2018年7月1日离职，已满十年，故费中原应享有2017年的年休假10天、2018年的年休假为182天÷365×10天=4天。沙港公司未安排应费中原休2017年及2018年的年休假，应向其支付该期间工资为8.68元/小时×8小时×14天×200%=1944.32元。六、双方解除或终止劳动关系的原因：费中原主张其于2018年7月1日与沙港公司解除劳动关系。沙港公司称其于2018年8月还在向费中原发放工资，双方的劳动关系尚未解除。于（2018）粤1972民初16648号沙港公司诉邓荣云劳动争议一案中，邓荣云提交一份由沙港公司于2018年8月23日发出的《关于东莞市沙港物业管理有限公司保安员安置情况的通知》，内容为“因公司经营业务调整，我司已经将所有业务移交广东盛联保安服务有限公司（下称：盛联保安公司），且盛联保安公司同意在不低于原待遇的情况下承接您们劳动合同关系，现我司将存在劳动合同关系的保安员安置情况通知如下：一、所有保安员以自愿为原则，选择是否将劳动合同关系转移至广东盛联保安服务有限公司，我司将配合完成劳动合同关系的转移。二、未选择将劳动合同关系转移至广东盛联保安服务有限公司的，请在本通知发文后与我司协商解除劳动合同关系。三、劳动合同关系转移至广东盛联保安服务有限公司，工资将由广东盛联保安服务有限公司统一发放，按照广东盛联保安服务有限公司的薪酬标准统一执行（具体以与广东盛联保安服务有限公司签订的劳动合同的约定为准）。四、自本通知发文之日起，请您于10日内办理劳动合同关系的转移或协商解除手续。”法院认定及理由：根据沙港公司于2018年8月23日发出的《关于东莞市沙港物业管理有限公司保安员安置情况的通知》及第一点查明的事实，沙港公司的保安服务经营权已于2018年7月1日由广东盛联保安服务有限公司中标而转移，导致费中原与沙港公司的劳动关系无法继续维持，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项的规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。沙港公司因资质问题导致保安服务经营权丧失，致使双方劳动合同无法履行的情形，费中原据此要求沙港公司支付经济补偿金符合前述法律的规定，本院予以支持。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项关于“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”及第四十七条第一款关于“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，结合费中原入职时间2007年6月28日，离职时间2018年7月1日，离职前月平均工资为3540元[（3671元+3528.42元×11个月）÷12个月]的事实，沙港公司应支付费中原解除劳动关系经济补偿金3540元/月×11.5个月=40710元，费中原于劳动仲裁申诉时诉请的数额为24500元，视为费中原对于自身合法权益自由处分，对此本院予以确认，故沙港公司应支付费中原解除劳动关系经济补偿金24500元。七、申请劳动仲裁的时间：2018年6月20日。八、仲裁请求：费中原要求沙港公司支付：1.经济补偿金24500元；2.2017年7月至2018年6月加班费25759.9元；3.双倍工资差额24500元；4.年休假工资2252元；合计77011元。九、仲裁裁决结果：1.由沙港公司支付费中原经济补偿金29638.03元；2.由沙港公司支付费中原2017年7月至2018年6月加班费23206.26元；3.由沙港公司支付费中原2017年1月1日至2018年7月1日未休年休假工资2082.76元；3.驳回费中原的其他请求；4.上述款项54927.05元，沙港公司应在裁定书生效后五天内通知费中原领取。十、原告费中原的诉讼请求：1.沙港公司向费中原支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额24500元；2.沙港公司向费中原支付经济补偿金29638.03元；3.沙港公司向费中原支付2017年7月至2018年6月加班费25759.9元；4.沙港公司向费中原支付2017年1月1日至2018年7月1日未休年休假工资2252元；5.本案诉讼费用由沙港公司承担。被告沙港公司的诉讼请求：1.沙港公司无需向费中原支付经济补偿金29638.03元、加班费23206.26元、年休假工资2082.76元，合计54927.05元；2.本案诉讼费用由费中原承担。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第四十条第一款第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动法实施条例》第七条、第十条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十二条第一款及第二款，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告东莞市沙港物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告费中原支付2017年7月至2018年6月工资差额13746.62元；二、限被告东莞市沙港物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告费中原支付2017年及2018年年休假工资共1944.32元；三、限被告东莞市沙港物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告费中原支付解除劳动关系经济补偿金24500元；四、驳回原告费中原的其他诉讼请求；五、驳回被告东莞市沙港物业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原、被告各负担5元。原告已申请免交，本院对此予以准许，故本案收取诉讼费用5元，由被告承担（被告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈巧勤二〇一八年十二月二十五日书记员  何倩贝邓文君