广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0106民初9996号原告：李琦，女，1987年12月25日出生，汉族，住广东省白云区。原告：李松，女，1987年7月10日出生，汉族，住广东省广州市天河区。上述两原告的共同委托代理人：梁小凤、陈泰，均系广东洛亚律师事务所律师。被告：广州市泽信物业管理有限公司，住所地广东省广州市天河区体育东路39-45号127，统一社会信用代码914401016852179146。法定代表人：李卫华，执行董事。委托代理人：梁绮敏、周乐忆，均系北京市盈科（广州）律师事务所律师。原告李琦、李松诉被告广州市泽信物业管理有限公司（以下简称泽信公司）房屋买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李松及两原告的共同委托代理人梁小凤，被告泽信公司的委托代理人梁绮敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李琦、李松共同诉称：2015年8月23日，原告与被告签订《认购书》，约定由原告认购被告名下位于广州市天河区体育东路39-45号三层550号商铺，签订《认购书》后，原告支付了50000元团购费。2015年8月24日，原告与被告签订《商铺买卖合同》，由原告购买《认购书》中所述之商铺，上述商铺的建筑面积共6.96平方米，房款总价为536250元，付款分两期支付，第一期是2015年9月10日前支付326520元，余下房款210000元向银行申请抵押贷款，由贷款银行直接划入被告指定账户，贷款银行为被告指定的银行。2015年10月11日，原、被告签订《〈商铺买卖合同〉补充协议》，将付款方式更改为2015年9月10日前支付326250元，2015年10月11日之前支付110000元，余款100000元向被告指定的银行申请抵押贷款。《商铺买卖合同》和补充协议签订后，原告已累计向被告支付了436250元房款、17201元税费、预售预告／产权登记代理费2000元、委托公证费400元，并按约定提交了按揭所需要的材料。《商铺买卖合同》第七条第一款约定，被告应于2016年1月1日前以书面形式通知原告办理商铺使用权的交接手续，但被告至今未将商铺交付原告使用，根据《商铺买卖合同》第八条第二项，被告逾期交付商铺超过15日的，原告有权解除合同，若原告决定解除合同的，被告应当自原告解除合同通知送达之日起60天内退还全部已付房价款，按已付房价款20%的标准向原告支付违约金。此外，被告存在虚假宣传行为，投资方和运营方是虚构的，虚假宣传入驻品牌周生生、阿迪达斯、动漫主体馆等，但这些并未入驻。被告虚假承诺原告可以办理按揭贷款手续，并指定民生银行办理，但民生银行已于2015年年底全面停止与被告进行项目合作。以上三个事实证明被告在宣传与签订合同过程中，存在欺诈行为，导致原告错误签订买卖合同。综上，为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判令：1、解除原告与被告签订的《商铺买卖合同》；2、被告向原告返还已支付的房价款436250元，并向原告支付20%的违约金87250元；3、被告向原告返还收取的税费17201元；4、被告赔偿原告支付的团购费50000元、预售预告/产权登记代理费2000元、委托公证费400元；5、本案诉讼费用由被告承担。被告泽信公司辩称：关于上述商铺交付问题。根据被告递交的证据《收铺告知函》的内容，被告于2015年12月25日就商铺交付事宜向原告履行告知义务，并明确被告已与广州潮流天地购物中心有限公司完成商铺交付手续。同时，根据《商铺买卖合同》第七条第一款、第九款，《商铺委托经营管理协议》第一条第五款，广州潮流天地购物中心有限公司取得原告的授权进行收铺交接。上述商铺已经交至广州潮流天地购物中心有限公司，对于原告的权利并未造成实质损害，并未导致双方买卖合同目的无法实现。广州潮流天地购物中心有限公司已经根据《商铺委托经营管理协议》进行经营管理。关于上述商铺过户问题。上述商铺的交易房价款总额为536250元，原告仅支付436250元，仍有100000元未支付，也迄今没有取得银行同意贷款通知书。《商铺买卖合同》第九条第三款约定“出卖人办理本条第二款的相关事项时，以买受人已经按时足额支付本合同约定的各期房款和办结相关按揭贷款手续为前提，否则出卖人有权顺延办理期。”被告在确保原告有足够的支付能力，才能进行过户。因此，被告顺延过户有合同依据。关于虚假宣传、欺诈问题。虚假宣传、欺诈并非解除合同的约定或法定和解除合同事项，原告应当选择撤销之诉，并应该在一年内行使撤销权。原告既然明确坚持要解除《商铺买卖合同》，即确认《商铺买卖合同》的合同效力，因此虚假宣传及是否存在欺诈并非本案审理范围。同时被告并未实施欺诈行为和作出任何虚假宣传。综上所述，原告以所谓被告违约为由要求解除合同缺乏事实和法律依据，理应予以驳回。经审理查明：位于广州市天河区体育东路39-45号3550铺的房地产（以下简称案涉商铺）于2015年5月25日登记至被告名下。相应的《广州市不动产登记查册表》显示：案涉商铺的规划用途为商业，建筑面积为7.696平方米，套内建筑面积为3.325平方米，共有情况为单独所有。2015年8月24日，原告（买受人）与被告（出卖人）签订《商铺买卖合同》（以下简称《合同》），约定：买受人以536250元总价向出卖人购买案涉商铺；（第四条第二款）买受人应当按时将房价款支付给出卖人，买受人按照按揭付款，2015年9月10日前支付房价款60%（包含定金100000元）计326250元，余下房价款计210000元向银行申请抵押贷款，由贷款银行直接划入出卖人指定的银行账号；备注：买受人选择由出卖方推荐的银行办理购房贷款手续；买受人收到出卖人通知（电话通知或书面通知）的5天内须备齐申请按揭贷款所需的全部真实材料……办理按揭贷款手续；如买受人未按约定期限办理按揭贷款手续或逾期未按银行要求提供所需资料办妥按揭贷款手续的，视为逾期付款，应按本合同第五条承担违约责任；（第四条第三款第一项）无论任何情况下（包括但不限于买受人申请按揭贷款的，贷款银行未能批准买受人按揭贷款申请或批准的按揭贷款不足房价余款），不论出卖人是否另行通知，买受人均应按本合同约定的时间支付购房款；（第四条第三款第二项）出卖人仅是推荐银行予买受人，由买受人自行与银行协商，办理按揭贷款手续，出卖人不保证及不负责买受人获得银行贷款之审批，申请取得该贷款的责任在买受人；（第四条第三款第三项）买受人虽然提交了按揭资料及签订了相关的申请表或按揭合同后，并不视为买受人已履行完毕其义务，按揭是否办理完毕，应以银行将按揭款转至出卖人的账户为准，在银行放款前，买受人还有义务根据银行的要求进行配合（包括但不限于补交流水、补充资产材料等），如买受人未尽配合义务造成逾期付款的，视为逾期付款，应按本合同第五条承担违约责任；（第四条第三款第四项）买受人在签署本合同时，已完全了解按揭贷款的办理条件、程序及按揭所需支付的全部费用，确认其自身的资信情况及还款能力符合按揭贷款的要求，完全知悉用按揭方式履行合同的商业风险，并认可办理按揭付款是买受人支付房款的融资渠道，以何种方式支付房款均是买受人的义务，买受人知悉并同意，贷款政策的调整或没能获得贷款审批（含审批额度不足的），均不作为买受人不能履行合同的抗辩理由；（第四条第三款第五项）买受人申请银行按揭的年限、利率、金额等相关按揭贷款事项以按揭银行最终批复为准，如银行实际贷款与买受人的申请贷款额度之间有差额的，买受人须在收到银行（包括按揭银行委托的代理机构）或出卖人电话或书面通知后15天内一次性以现金方式支付该差额部分款项，逾期支付该款项的，视为逾期付款，应按本合同第五条承担违约责任；（第四条第三款第六项）如买受人提出按揭贷款申请后，因买受人原因导致无法办理银行按揭贷款手续或按揭银行不批准买受人贷款申请的，买受人须在收到按揭银行（包括按揭银行委托的代理机构）或出卖人电话或书面通知后15天内，向出卖人一次性全额支付该商铺的全部房价款，逾期支付该款项的，视为逾期付款，应按本合同第五条承担违约责任；（第六条）l、经双方协商一致，为实现案涉商铺所在商场的统一经营管理并实现收益最大化，买受人同意在收楼后将案涉商铺交由出卖人指定的经营管理公司受托经营管理，经营管理期限为10年，自2016年1月1日商场开业之日起算，买受人按照与受托经营管理公司的约定，有权取得约定的管理费收益；2、原则上，委托经营管理期限内买受人不得以任何理由要求收回案涉商铺，不得干涉、影响经营管理公司使用及经营案涉商铺；3、有关委托经营管理的具体事宜，由买受人与经营管理公司另行签订《商铺委托经营管理协议》约定，《商铺委托经营管理协议》作为双方签订本买卖合同的前提必要条件，由买受人同时签订，且两合同同时生效；（第七条商铺交付第一款）出卖人应于2016年1月1日，以书面形式通知买受人办理案涉商铺使用权的交接手续；（第七条第二款）买受人负有积极配合出卖人办理案涉商铺使用权交接的义务，签订收楼书，并在收楼同时按照《商铺委托经营管理协议》的约定，将商铺按现状交付给经营管理公司受托经营管理……（第七条第七款）买受人未按照出卖人的通知时间办理交接手续的，视为出卖人与买受人已办理交接手续，之后由此产生的相关风险责任均由买受人承担，同时，出卖人可自约定交接之日起径行将案涉商铺交付给受托经营管理公司，由经营管理公司按《商铺委托经营管理协议》对案涉商铺统一经营管理，买受人对此不持有异议……（第七条第九款）因买受人已委托经营管理公司对案涉商铺进行统一经营及管理，因此，收铺通知同意由出卖人直接向经营管理公司发出即可，并委托经营管理公司履行收铺的全部手续；（第八条出卖人逾期交付商铺的违约责任第二项）除本合同第七条规定的特殊情况下出卖人无需承担责任外，若出卖人未按本合同规定的期限将案涉商铺交付买受人使用，逾期超过15日的，买受人有权单方提出和决定解除本合同，若买受人决定解除本合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起60天内退还全部已付房价款，并按已付房价款20%的标准向买受人支付违约金……（第九条第二款）出卖人应于买受人全部支付了购房价款之次日起（若买受人是按揭付款的，则在买受人和银行签订《按揭合同》后）210个工作日内办毕交易过户手续（该期间内包括涂销抵押手续、出图、测绘、分证、网签、报税、交易过户等手续），并在此期间内完成案涉商铺的交易过户登记的入件手续，买受人同意上述过户流程并应提供必要的文件及配合，因买受人原因导致的过户不能或过户迟延，不视为出卖人违约，由买受人自行承担责任；（第九条第三款）出卖人办理本条第二款的相关事项时，以买受人已经按时足额支付本合同约定的各期房款和办结相关按揭贷款手续为前提，否则出卖人有权顺延办理期；（第十条出卖人关于迟延交易过户及办证的违约责任第二项）出卖人如未按本合同第九条规定的时间办毕案涉商铺的交易过户手续的，逾期超过10个工作日的，买受人有权单方解约，若买受人决定解除本合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起60天内退还买受人已付的全部购房款，注：出卖人为买受人办妥交易过户手续的标志为出卖人已按照房地产登记机构的要求将买卖合同及办理交易过户所需的相关资料全部递交给房地产登记机构，并取得递件回执；（第十二条）本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成，依法向案涉商铺所在地人民法院起诉；（第十三条）买受人保证所填写的通讯地址为买受人的准确联系地址，买受人通讯地址有所改变的，应三日内书面通知出卖人，出卖人根据合同上的通讯地址发出的挂号邮件或快递邮件，在发出之日起第3天即视为有效送达，如买受人提供的通讯地址不准确或不能通邮，或自行更改通讯地址又不履行通知义务，造成邮件投递错误、延迟或退回的，所产生的一切责任和后果由买受人承担；等内容。同日，原告还与案外人广州潮流天地购物中心有限公司（以下简称潮流天地公司）就案涉商铺签订《商铺委托经营管理协议》，约定：原告委托该公司在约定期限内具体经营案涉商铺，委托经营期限为10年，自《合同》约定的商场开业日即2016年1月1日起开始计算，原告委托该公司办理案涉商铺的收楼手续等内容。2015年10月11日，原、被告双方还就《合同》签订《〈商铺买卖合同〉补充协议》，约定：《合同》中的第四条第二款修改为2015年9月10日前支付总房款60%（包含定金100000元）计326250元；2015年10月11日前支付总房价款的21%计110000元；余下房价款计100000元向银行申请抵押贷款，由贷款银行直接划入出卖人指定的银行账户；等内容。关于案涉商铺的购房款、税费支付情况，原告于2015年8月23日向被告支付定金45000元，于2015年8月24日向被告支付定金55000元和房款10000元，于2015年8月25日向被告支付房款216250元，于2015年10月11日向被告支付房款110000元，以上合计436250元；原告还于2015年8月25日向被告支付税费17201元。原告称团购费是被告要求其支付的，当时被告表示若干团购费可以抵扣若干房款（该金额高于团购费的实际交纳金额），于是其就交纳了团购费；其为购买案涉商铺支付了预售预告／产权登记代理费2000元、委托公证费400元。为证明上述陈述，原告提供了以下证据：1、加盖有广东宏安信律师事务所印章的《通知书》（显示原告购买案涉商铺的预售预告／产权登记代理费为2000元，委托公证费400元）。2、加盖有广州潮宏投资咨询有限公司（以下简称潮宏公司）财务专用章的《收据》（记载收取了原告购买案涉商铺的团购费50000元）。经质证，被告对上述证据的真实性、合法性、关联性不予确认，认为该费用并非由被告收取，与被告无关，是原告与其他机构成立的其他法律关系，且团购费也并非房价款的一部分。被告称其已将案涉商铺交付给案外人潮流天地公司，并提交以下证据：1、被告向原告发出的《收铺告知函》（复印件，显示落款时间为2015年12月25日，内容为告知原告由于原告已与潮流天地公司签订了经营管理协议，被告现已和潮流天地公司完成案涉商铺交付手续，潮流天地公司对案涉商铺的经营管理期由2016年1月1日起算等）；2、相应的EMS快递单寄件人存联和妥投证明（共同显示快递单上填写的收件人姓名为原告，收件人地址及电话与《合同》记载的原告通讯地址及电话一致，内件品名为收铺告知函，邮件于2015年12月27日交寄，于2015年12月28日被他人签收）；3、《商铺收楼确认书》（显示潮流天地公司于2015年12月25日向被告确认案涉商铺已于2015年12月25日交付予其）及商铺收楼时状态确认件（显示照片中有间商铺，商铺上有550编号；照片上有“按现状接收3550商铺2015.12.25”手写文字并加盖有潮流天地公司印章）。经质证，原告对上述证据1、2真实性、合法性予以确认，关联性不予确认，确认于2015年12月28日收到收铺告知函，但并不认可被告已履行了交付商铺的义务，其交付行为不符合《合同》的有关约定；对上述证据3真实性、合法性、关联性不予确，认为均是被告与潮流天地公司的单方文件。关于按揭问题，原告称签约后大概等了一年时间都没有收到被告办理按揭的通知，此后多次催促被告按揭事宜但被告一直以银行无法放款为由让原告继续等待。大概在2016年5、6月份左右，被告通知原告到潮流站办理按揭贷款，原告于潮流站处向建设银行的工作人员交付按揭资料，后来建设银行工作人员告知原告已与被告停止项目合作，无法为原告办理按揭贷款，原告得知后立即与被告联系，被告称会继续联络其他银行为原告办理贷款，但至今都没有任何消息；原告并未收到《潮流站民生按揭须知》；案涉商铺现无法办理按揭，买卖双方也无法就按揭不成情况下如何支付剩余房款达成一致意见，《合同》实际已无法履行，原告合同目的已无法实现，这也是原告要求解除《合同》的理由。被告称在签订认购书时，被告已将《潮流站民生按揭须知》交给原告，该份《潮流站民生按揭须知》有清晰记载银行名称及需要办理按揭贷款申请的相关资料，有银行联系地址、联系人员、联系电话，被告已履行向业主推荐相关银行的服务，按揭办理的事项由业主与按揭银行进行沟通、联系，被告如果收到银行通知，需要配合按揭贷款办理当中需要出卖人提供相关资料的，被告都予以配合，被告暂时没有收到银行书面通知其贷款申请是否通过批复，因此被告愿意等待原告的申请批复意见出具以后，再根据合同情况进行处理，同时，被告并无承诺为原告办理按揭贷款，支付房款是原告的一项义务，通过按揭方式支付，是选择的一种方式及途径，因此办理按揭的主要责任在于原告。被告另确认现潮流站二、三层无法通过办理按揭的方式支付房款，因为潮流站二、三层多个商铺在进行诉讼，潮流站二、三层的整体经营受到影响，所以无论相关商铺是否已进入诉讼，银行对潮流站二、三层购房人的按揭申请均不予批准。另查明，在广州市中级人民法院审理的（2018）粤01民再224号案件中，泽信公司明确表示目前阶段其被列入失信被执行人，银行已无办理按揭可能。另查，本院另案受理的案涉商铺所在的潮流站的其他商铺的买卖合同纠纷〔即（2015）穗天法民四初字第1550号原告陈烨祥诉被告泽信公司、潮宏公司合同纠纷一案（以下简称1550号案）；潮宏公司经本院合法传唤，未到庭参加1550号案的诉讼〕的庭审中，泽信公司陈述如下意见：泽信公司作为出卖人，潮宏公司是泽信公司的销售代理商之一，为其提供相关的团购宣传、策划等销售服务，因此，1550号案的团购费30000元作为潮宏公司的销售服务费用由潮宏公司收取，潮宏公司收取团购费30000元后也无需向泽信公司返还；陈烨祥与潮宏公司不存在任何合同关系。陈烨祥与泽信公司共同确认潮宏公司向陈烨祥收取的团购费30000元相当于潮宏公司受泽信公司委托而向陈烨祥收取的认购商铺的房价款的一部分，可折抵房价款100000元，但认购商铺的最终认购价中不包含团购费30000元等。本院认为：《合同》是原、被告双方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。双方均应依约切实履行。第一，被告提供的《商铺收楼确认书》、商铺收楼时状态确认件等证据与《商铺委托经营管理协议》能够形成完整的证据链，本院对被告关于其已经将案涉商铺交付给原告的受托人案外人潮流天地公司，在《合同》约定的期限内履行完商铺交付义务的陈述依法予以采信。原告基于《合同》第八条第二项主张解除《合同》理据不足，故本院对此依法不予支持。第二，《合同》第四条就付款方式及期限约定“因买受人原因导致无法办理银行按揭贷款手续或按揭银行不批准买受人贷款申请的，买受人须在收到按揭银行或出卖人电话或书面通知后15天内，向出卖人一次性全额支付涉案商铺的全部房价款”，上述约定内容是针对因买受人原因导致按揭不成的情况下如何履行合同所作的约定。《合同》约定原告以按揭方式支付房款，现买卖双方均确认案涉商铺无法办理按揭，根据被告关于案涉商铺所述潮流站二、三层无法办理按揭及其原因的陈述来看，案涉商铺无法办理按揭不能归责于买受人。而因此不能直接适用上述约定。而《合同》并未就非买受人原因导致按揭不成情况下如何支付剩余房款进行明确约定，现买卖双方亦无法就按揭不成情况下如何支付剩余房款达成一致意见，《合同》确因不可归责于双方的原因已无法继续履行，原告现请求解除《合同》，合法有理，本院依法予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。鉴于本院支持了原告的第一项诉讼请求，原告现要求被告返还已付购房款（含定金）436250元，有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于原告要求被告支付20%的违约金87250元的诉讼请求，如前所述，本院对原告关于其基于《合同》第八条第二项有权解除《合同》的主张未予采信，原告依据《合同》第八条第二项要求被告支付已付房款20%的违约金亦缺乏理据，故本院对原告该项诉请依法不予支持。关于原告要求被告返还预付的交易税费17201元的诉讼请求，上述税费属于代垫代付费用，现未发生过户交易，上述费用未实际发生，如前所述，本院已经支持原告要求解除《合同》的诉讼请求，现原告要求被告退还，合法有理，本院依法予以支持。关于原告要求被告赔偿团购费50000元、预售预告/产权登记费代理费2000元、委托公证费400元的诉讼请求，第一，从原告关于团购费的陈述来看，原告作为买受人，是基于认为交纳团购费可获得案涉商铺购房款优惠的认知而支付团购费，结合被告在1550号案中关于“潮宏公司是泽信公司的销售代理商之一，为其提供相关的团购宣传、策划等销售服务”及该案中团购费的用途、流转过程等的陈述及原告关于因被告向其介绍了团购费抵房款所以交纳团购费的陈述，可认定上述款项系原告为案涉商铺交易支付的交易对价之一或交易成本，现《合同》已被判令解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，被告应向原告返还团购费50000元，故本院对原告要求被告赔偿团购费50000元的诉讼请求依法予以支持。第二，因被告否认其收取了预售预告/产权登记费代理费2000元、委托公证费400元，而原告提交的《通知书》也不足以证明其因履行《合同》实际产生了上述费用损失，况且，如前所述，《合同》无法继续履行的责任不能归责于买卖双方，故买卖双方因履行合同所产生的损失应由双方各自承担，原告要求被告赔偿预售预告/产权登记费代理费2000元、委托公证费400元的诉请，缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告李琦、李松与被告广州市泽信物业管理有限公司于2015年8月24日签订的《商铺买卖合同》和2015年10月11日签订的《〈商铺买卖合同〉补充协议》；二、被告广州市泽信物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内，向原告李琦、李松返还购房款436250元；三、被告广州市泽信物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内，向原告李琦、李松返还预付税费17201元；四、被告广州市泽信物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内，向原告李琦、李松返还团购费50000元；五、驳回原告李琦、李松的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10730元，由原告李琦、李松负担2424元，被告广州市泽信物业管理有限公司负担8306元。保全费3490元，由原告李琦、李松负担528元，被告广州市泽信物业管理有限公司负担2962元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  秦 雯人民陪审员  张超英人民陪审员  马穗华二〇一八年十二月七日书 记 员  神晓琳蒲肖明判决书已于2018年月日送达