山西省文水县人民法院刑事判决书 （2018）晋1121刑初146号公诉机关山西省文水县人民检察院。被告人成某1，小名天天，男，1986年2月28日生，身份证号码：×××，汉族，初中文化，农民，文水县凤城镇西街村人，捕前住文水县凤城镇西街村姑姑巷14号。2010年7月9日因犯故意伤害罪、非法拘禁罪被文水县人民法院判处有期徒刑一年，同年12月14日刑满释放；2014年12月24日因犯敲诈勒索罪、故意毁坏财物罪被文水县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金10000元，2015年2月4日刑满释放。2016年8月21日因涉嫌犯诈骗罪被文水县公安局刑事拘留，次日因吸毒成瘾严重被文水县公安局决定强制隔离戒毒二年，2018年5月22日被文水县公安局继续执行刑事拘留；同年6月4日经文水县人民检察院批准逮捕，并于同日被文水县公安局执行逮捕。现羁押于交城县看守所。山西省文水县人民检察院以文检刑刑诉〔2018〕142号起诉书指控被告人成某1犯诈骗罪、故意伤害罪，于2018年12月4日向本院提起公诉。本案依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山西省文水县人民检察院指派检察员王永刚出庭支持公诉，被告人成某1到庭参加诉讼。现已审理终结。山西省文水县人民检察院指控，1、被告人成某1因2013年7月岳某对其故意伤害民事赔偿结果不满，遂怀恨在心，产生报复心理。2016年6月17日下午，被告人成某1手持两把砍刀在西街村宝丰源小区7号楼3单元地下室伺机对被害人岳某进行报复，同日17时许，当被害人岳某从楼上下至该单元一层时，被告人成某1手持砍刀向岳某额头砍击一刀，被害人岳某受伤后急忙跑出楼道进行躲避，被告人成某1持刀继续进行追砍，又将被害人岳某右上臂前侧、右小臂内侧、右腰部砍伤，后被告人成某1逃离现场。经鉴定：岳某额部损伤为轻伤二级。2、2014年交城籍女子胡某1在××县购买楼房一套，支付购房首付款59000元，后因故要将该首付款退回。胡某1通过张某找到三刚前往金凤嘉苑办理退款事宜未果，三刚在未征得胡某1本人同意的情况下，又委托被告人成某1办理退款事宜，后张某和胡某1将退款手续交给金凤嘉苑售楼部，次日，当得知被告人成某1已将胡某1退款手续从金凤嘉苑售楼部取走后，张某打电话让三刚退回退款手续，三刚以索取高额好处费为由拒不退还退款手续，张某向金凤嘉苑售楼部明确表示不能将购房款退给被告人成某1等人。2016年6月22日上午10点左右，被告人成某1伙同一名叫“爱梅”（另案处理）的女子前往金凤嘉苑售楼部索取胡某1退房款。金凤嘉苑售楼部财务人员明确告知被告人成某1房款只能退还胡某1本人，后被告人成某1将“爱梅”带至金凤嘉苑售楼部冒充胡某1本人，被告人成某1伙同“爱梅”在金凤嘉苑售楼部财务人员不知情的情况下，骗得金凤嘉苑售楼部现金44000元。次日，胡某1本人向金凤嘉苑售楼部索要退房款时，金凤嘉苑售楼部财务人员随即报案。案发后，被告人成某1将所骗得款项已全部挥霍。被告人成某1的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百六十六条之规定，应当以故意伤害罪、诈骗罪追究其刑事责任。被告人成某1在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。并提供了相应的证据。被告人成某1对公诉机关指控的故意伤害罪的犯罪事实和罪名无异议，且表示自愿认罪，但认为诈骗罪的指控不能成立，其行为属于民事法律调整的范畴，不构成诈骗罪。经审理查明，1、被告人成某1因2013年7月岳某对其故意伤害民事赔偿结果不满，遂怀恨在心，产生报复心理。2016年6月17日下午，被告人成某1持刀在西街村宝丰源小区7号楼3单元地下室伺机对被害人岳某进行报复，同日17时许，当被害人岳某从楼上下至该单元一层时，被告人成某1持刀将被害人岳某额头、右上臂前侧、右小臂内侧、右腰部砍伤，后被告人成某1逃离现场。经鉴定：岳某额部损伤为轻伤二级。本案在审理过程中，被害人岳某放弃提起附带民事诉讼的权利。2、2014年，交城籍女子胡某1在××县购买楼房一套，支付购房首付款59000元，后因故欲将该首付款退回。胡某1通过张某找到三刚前往金凤嘉苑办理退款事宜未果，三刚在未征得胡某1本人同意的情况下，又委托被告人成某1办理退款事宜，后张某和胡某1将退款手续交给金凤嘉苑售楼部，次日，当得知被告人成某1已将胡某1退款手续从金凤嘉苑售楼部取走后，张某打电话让三刚退回退款手续，三刚以索取高额好处费为由拒不退还退款手续。2016年6月22日上午10点左右，被告人成某1伙同一名叫“爱梅”（另案处理）的女子前往金凤嘉苑售楼部索取胡某1购房款。金凤嘉苑售楼部财务人员明确告知被告人成某1购房款只能退还胡某1本人，后被告人成某1将“爱梅”带至金凤嘉苑售楼部冒充胡某1本人，被告人成某1伙同“爱梅”在金凤嘉苑售楼部财务人员不知情的情况下，骗得金凤嘉苑售楼部现金44000元。次日，胡某1本人向金凤嘉苑售楼部索要购房款时，金凤嘉苑售楼部财务人员随即报案。案发后，被告人成某1将所骗得款项全部挥霍。上述事实，有经公诉机关当庭举证、质证的下列证据予以证实一、书证1、犯罪嫌疑人基本情况登记表证实主要内容：成某1小名天天，文水县凤城镇西街村人，2009年因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑一年，2013年11月因犯故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪被判处有期徒刑一年零三个月，2016年8月21日因涉嫌犯诈骗罪被文水县公安局刑事拘留，8月22日因吸毒成瘾严重送至山西省强制隔离戒毒所戒毒，同年9月1日至2018年5月22日转至太原市新店戒毒所戒毒，2018年6月4日经文水县人民检察院批准，文水县公安局依法对其执行逮捕，现羁押于交城县看守所。2、抓获经过证实主要内容：成某1于2016年8月21日上午9时30分许被文水县公安局南武派出所民警抓获。3、户籍证明证实主要内容：成某1出生于1986年2月28日，身份证号码：×××。4、山西省文水县人民法院（2014）文刑初字第139号刑事判决书、文水县看守所刑满释放证明书证实主要内容：2010年7月9日被告人成某1因犯故意伤害罪、非法拘禁罪被文水县人民法院判处有期徒刑一年，同年12月14日刑满释放；2014年12月24日，被告人成某1因犯敲诈勒索罪、故意毁坏财物罪被文水县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金10000元，2015年2月4日刑满释放。5、文水县公安局强制隔离戒毒决定书证实主要内容：2016年8月22日，因成某1吸毒成瘾文水县公安局决定对其强制隔离戒毒二年，自2016年8月22日至2018年8月21日。6、山西省太原新店强制隔离戒毒所情况说明证实主要内容：被告人成某12016年9月1日由山西省戒毒所调入太原新店戒毒所戒治。2018年5月22日，因涉嫌诈骗被文水县公安局刑事拘留。7、报案材料证实主要内容：被害人岳某因2016年6月17日下午5时被成某1砍伤于2016年6月27日报案；王某1因2016年6月22日上午10时许，成某1伙同一名女子冒充胡某1的名义从金凤嘉苑售楼部骗取应退还胡某1的购房款44000元报案。8、文水县公安局刑事案件侦查大队受案登记表、文水县公安局城区派出所受案登记表证实主要内容：文水县公安局刑事案件侦查大队根据王某1的报案材料受理此案；文水县公安局城区派出所根据岳某的报案材料受理此案。9、文水县公安局城区派出所关于岳某故意伤害案件处理情况说明、呈请撤销案件报告书，文水县公安局撤销案件决定书证实主要内容：岳某致成某1头部、四肢、面部受伤案件经文水县凤城镇人民调解委员会调解，双方达成赔偿协议，经呈请批准后2015年3月27日文水县公安局决定撤销此案。10、赔偿调解协议书、领条、谅解书证实主要内容：岳某致成某1轻伤案件双方调解处理，成某1对岳某的行为表示谅解。11、领条、收据、金凤嘉苑项目部支出联签单、情况说明、协议书等证实主要内容：胡某1与张晓伟协议离婚情况；温志坚、胡某1从吕梁创新房地产公司领款情况（其中有一张为成某1提供的胡某1收款收条）。二、证人证言1、证人侯某证言证实主要内容：2016年6月17日下午17时左右，其到××县地下室取轮椅时，发现成某1手拿两把刀子蹲在地下室，其劝说后离开并电话告知了岳某的妻子，一会儿其看见岳某浑身是血从楼道跑出来。2、证人胡某2证言证实主要内容：其与成某1是母子关系，2013年岳某将成某1伤害致轻伤的事情是其经手处理的，该案件经文水县凤城镇司法所调解处理，岳某给了其七万元，成某1给岳某出具八万元收条的情况其记不清了。3、证人王某1证言证实主要内容：其为文水县金凤嘉苑售楼部出纳，2016年6月22日9时左右，金凤嘉苑的老板吴某电话告诉其天天与胡某1要来取钱，在准备好44000元后，吴某对其与王某2讲要在监控下将钱给了胡某1，不能给天天，10时左右，吴某离开，10时30分左右，天天相跟着两名男子拿着收款的条子要求取走胡某1的购房款，其讲明要见胡某1本人时，与天天相跟的一名男子从大厅叫来一名女子，经其核实对方承认是胡某1本人后，在大厅其将44000元给了那名女子，天天从中拿走了20000元，余款24000元那名女子拿走。温志坚取款的事情其不清楚，是按照吴某的要求办理的，领取该款时，天天向售楼部出具了联签单。其向侦查机关提供的相关证据中，因胡某1的收据找不到了，故她出具了情况说明，怕退款有纠纷故要求胡某1出具了离婚协议，2015年5月11日胡某1虽然出具了收款59000元的收条，但胡某1本人并没有领取过该款。4、证人胡某1证言证实（1）、2016年6月23日证言证实主要内容：2013年农历腊月，其在文水县金凤嘉苑售楼部交纳了59000元的购房款，2014年冬天，其离婚后因无力还剩余的房款，故申请退还已经交纳的购房款，但一直无果。2015年夏天，张某让其去找王某3办理，在金凤嘉苑售楼部其将购房合同及申请给了该售楼部的一名男子，第二天其找到王某3时，王某3告知购房合同和条子都签字了，但均在西街天天手里（王某3认为是胡某1让天天办理此事），在得知其没有委托天天办此事时，王某3告知财务人员该款必须打到胡某1的卡里，但王某3要求必须从天天手里拿上购房合同与老总签字的手续才能打款，其让张某向天天要，但天天要求给两、三万才同意，过来几天天天就被抓了，该事情被搁置。去年冬天，其经过席建庆与王某3沟通退还购房款的事情，在得知天天已经将合同和条子给了王某3并从售楼部取款10000元的情况后，其同意将余款退还就行，今天其和席建庆找到王某3后得知余款已经被一名冒充其名字的女子领取。（2）、2018年6月21日证言证实主要内容：其没有给成某1出具过任何的委托书，其不清楚张某与成某1之间是否有经济往来，张某当时让成某1帮助退款其同意，但当时只是说办成事情给成某1三、五千元。（3）、2018年9月26日证言证实主要内容：其得知成某1找四个老总将联签单签字后，其找到王某3说明情况，王某3告诉财务人员必须打款到其卡里，成某1拿上条子不能取款。2016年6月22日的收条不是其书写的，在得知其购房款被成某1取走后其没有找成某1催款，其向公安机关报案了。5、证人张某证言证实主要内容：2015年其与胡某1以处对象的名义在一起生活了一年，胡某1要求退金凤嘉苑59000元购房款的事情其找过西街村的三刚办理过，当时答应如果三刚办了给他抽两条香烟，但三刚并没有将此事办理，后三刚联系了西街的天天，经天天与王某3交涉后，王某3让把手续留到售楼部，但后来被告知手续被天天拿走了，其与三刚联系时，三刚要两、三万元的好处费，其不同意，经多次电话联系无果后，其也因吸毒被强制戒毒，此事搁置。其与天天没有赌债纠纷，胡某1没有给天天出具过全权委托书。6、证人吴某证言证实（1）、2016年6月23日证言证实主要内容：其是文水县创新房地产开发有限公司副总经理，分管财务，2016年6月22日9时左右，西街的天天和两名男子在其办公室要求取胡某1的购房款，经与王某3、于某商量后，同意退款，但必须胡某1本人在场。其与王某1取款44000元后安顿王某1、王某2在监控下将该款给胡某1本人，随后离开。后来看王某2的摄像时发现里面有一名女子，王某1说该女子自称是胡某1。给温志坚10000元是因为之前胡某1和天天一起找过其，其看见联签单已经签名，故对天天说可以退胡某1购房款10000元，但谁拿钱谁签名，温志坚取款故他出具领条。（2）、2018年9月7日证言证实主要内容：2015年5月11日，其与王某3、于某、成某2在支出联签单上签字后，胡某1没有明确告知由谁取款，2015年7月6日，温志坚和天天来公司要退胡某1购房款时，因他们吸食毒品，后来张某也过来了，因张某与胡某1有不正当男女关系，故给了温志坚10000元。7、证人王某2证言证实主要内容：其在文水县金凤嘉苑售楼部工作，2016年6月22日，金凤嘉苑老板吴某电话告诉其成某1退胡某1的购房款时用手机记录，其答应后在成某1和两名男子、一名女子来后相跟着到了财务室，王某1告诉成某1购房款只能退给本人，成某1将那名女子叫进来，经王某1核实后，在售楼部将该4.4万元给了那名女子，成某1从该女子手中拿了2万元。后来胡某1本人过来领钱时，其才知道她的购房款被人冒领了。8、证人成某3证言证实主要内容：2016年6月22日，其与二兵在县城内转悠，正好碰见天天和一名女子在寺楼底打车，天天让其开车将他/她俩送到金凤嘉苑售楼部，到达后，天天一个人先进去，后又叫那名女子也进去，过了几分钟，其与二兵见天天没有出来，就也进入售楼部，看见一名男子给天天钱，然后就出来了。9、证人王某3证言证实主要内容：其是吕梁创新房地产开发有限公司股东，副总经理，2015年5月11日，其与吴某、于某、成某2在支出联签单上签字后，胡某1没有明确告知由谁取款，2015年7月6日，温志坚和天天来公司要退胡某1购房款时，因他们吸食毒品，后来张某也过来了，因张某与胡某1有不正当男女关系，故给了温志坚10000元。10、证人于某证言证实主要内容：其是吕梁创新房地产开发有限公司法定代表人，总经理，2015年5月11日，其与吴某、王某3、成某2在支出联签单上签字后，胡某1没有明确告知由谁取款，2015年7月6日，温志坚和天天来公司要退胡某1购房款时，因他们吸食毒品，后来张某也过来了，因张某与胡某1有不正当男女关系，故给了温志坚10000元。11、证人成某2证言证实主要内容：其是吕梁创新房地产开发有限公司股东，2015年5月11日，其与吴某、王某3、于某在支出联签单上签字后，胡某1没有明确告知由谁取款，其不认识胡某1，金凤嘉苑的事情其一般不参与，需要签字时其会签字，其对温志坚取款10000元的事情不清楚。三、被害人陈述被害人岳某陈述证实主要内容：其因与成某1有矛盾，2016年6月17日下午17时左右，在西街宝丰源小区7号楼3单元1层被成某1拿刀砍伤，受伤部位为额部、右大臂、右小臂、腰部。2013年7月其将成某1殴打致伤的事情经调解，其赔偿了成某18万元，并签订了赔偿调解协议书。四、被告人供述与辩解1、被告人成某12016年8月21日讯问笔录证实主要内容：2009年其因非法拘禁罪被判处有期徒刑一年，2013年11月因故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪被判处有期徒刑一年三个月，2016年6月22日，其与二兵、成某3、爱梅一起到金凤嘉苑售楼部索要了胡某1的购房款44000元。因张某与其有赌债关系，当时张某与胡某1在一起生活，故张某委托其向金凤嘉苑售楼部索要胡某1的购房款顶债，其找售楼部四个老总签字后，2015年冬天的一天，王某3将胡某1购房款中的1万元给了温志坚，2016年6月22日，其将余款44000元取走。2、被告人成某12018年5月23日讯问笔录证实主要内容：其于2016年8月21日因涉嫌诈骗被刑事拘留，因当时吸毒成瘾严重，2016年8月22日被送至山西省强制隔离戒毒所戒毒，同年9月1日至2018年5月22日转至太原市新店戒毒所戒毒，2018年5月22日继续执行刑事拘留。2016年6月份的一天，汾阳冀村胡上放高利贷的爱梅找其索要欠款，其与爱梅、二兵、成某3一起到金凤嘉苑售楼部要了44000元购房款，当时她们三人并没有参与此事，该款还了爱梅15000元，剩余29000元其自己花了。3、被告人成某12018年5月25日讯问笔录证实主要内容：2010年7月9日其因故意伤害罪、非法拘禁罪被判处有期徒刑一年，同年12月14日刑满释放，2014年12月24日因犯敲诈勒索罪、故意毁坏财物罪被判处有期徒刑一年零三个月，2015年2月4日刑满释放。4、被告人成某12018年5月28日讯问笔录证实主要内容：成某1小名天天，因2014年岳某打伤其的事情赔偿款没有到位，其于2016年6月17日下午持刀在西街宝丰源小区岳某家单元楼里将岳某砍伤，其对岳某额部鉴定为轻伤二级的鉴定结论没有异议。5、被告人成某12018年6月4日讯问笔录证实主要内容：2016年8月21日其因涉嫌诈骗罪被文水县公安局刑事拘留，后因毒瘾严重被送至山西省强制隔离戒毒所戒毒二年，2018年5月22日被文水县公安局继续刑事拘留。2016年其持刀将岳某砍伤，经法医鉴定为轻伤。其对文水县人民检察院批准逮捕并被文水县公安局执行逮捕无异议。6、被告人成某12018年7月26日讯问笔录证实主要内容：因2013年岳某将其打伤后赔偿款未到位，故其持刀将岳某捅伤，该刀扔到其家附近的一处空地了。五、鉴定意见山西省文水县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实主要内容：岳某额部损伤为轻伤二级。六、辨认笔录证实主要内容：胡某1、王某1对成某1的辨认情况。七、提取笔录证实主要内容：侦查人员从王某2处提取视频资料情况。八、视听资料证实主要内容：成某1等人在金凤嘉苑售楼部取款情况。上述证据，本院予以确认。本院认为，被告人成某1故意伤害他人身体，致一人轻伤；以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，被告人成某1的行为已构成故意伤害罪、诈骗罪。对其应按照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定数罪并罚。被告人成某1在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其在开庭审理过程中，对故意伤害岳某的事实无异议，且自愿认罪，可从轻处罚。被告人成某1关于其行为不构成诈骗罪的辩解理由，与本院查明事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人成某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币15000元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月22日起至2021年5月19日止；罚金限本判决生效后30日内缴纳）。二、赃款44000元继续追缴，发还被害单位吕梁创新房地产开发有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。    审判长  马德峰人民陪审员   李锦红 人民陪审员   吕静                                                                 二〇一八年十二月二十七日                          书记员  张伟