四川省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2018）川执复131号 复议申请人（异议人）：四川俞好建筑工程有限公司，住所地四川省眉山市彭山区凤鸣镇锁江路27号。 法定代表人：陈木奎，总经理。 申请执行人：范萍，女，1964年5月13日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。 被执行人：四川欣和房地产开发有限公司，住所地四川省成都市武侯区洗面桥22号秀水香居1幢5单元K号。 法定代表人：李光照，董事长。 被执行人：四川欣和房地产开发有限公司眉山分公司，营业场所四川省眉山市东坡区环湖中路116号。 负责人：邓睿，经理。 复议申请人四川俞好建筑工程有限公司（以下简称俞好公司）不服四川省眉山市中级人民法院（2018）川14执异12号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 四川省眉山市中级人民法院执行范萍申请执行四川欣和房地产开发有限公司（以下简称欣和公司）、四川欣和房地产开发有限公司眉山分公司（以下简称欣和眉山分公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案中，四川省彭山县第三建设工程有限责任公司（以下简称彭山三建司）申请参与该案的分配，并称其系欣和眉山分公司开发的“新天地小区”项目的实际施工单位，生效的（2011）眉东民初字第1995号民事调解书确认欣和公司和欣和眉山分公司尚欠其工程材料款54.5万元，其已向四川省眉山市东坡区人民法院申请强制执行。四川省眉山市中级人民法院作出（2011）眉执字第20号《关于对刑川明等10人申请参与分配的回函》给四川省眉山市东坡区人民法院，认为彭山三建司等参与分配的申请不符合条件。彭山三建司对四川省眉山市中级人民法院（2011）眉执字第20号函提出书面异议，四川省眉山市中级人民法院于2018年6月13日作出（2018）川14执异12号执行裁定。彭山三建司不服该裁定，向本院申请复议。 四川省眉山市中级人民法院查明，该院在执行范萍与欣和公司、欣和眉山分公司合资、合作开发房地产合同纠纷一案中，2011年10月27日、2012年4月20日、2012年10月9日，收到四川省眉山市东坡区人民法院报请刑川明、朱趫、钟彦、钱平、赵大平、张桂蓉、杨志、朱鹏章、四川德盛建设有限公司、彭山三建司参与分配的函，2017年3月2日，四川省眉山市中级人民法院作出（2011）眉执字第20号《关于对刑川明等10人申请参与分配的回函》，载明：“一、现行参与分配制度仅适用于被执行人是公民、其他组织的案件，本院执行的范萍一案被执行人四川欣和房地产开发有限公司、四川欣和房地产开发有限公司眉山分公司是企业法人，故刑川明等10人不符合法律规定的参与分配条件。杨志、四川省彭山县第三建设工程有限责任公司、四川德盛建设有限公司3案中，调解书未确认享有建筑工程承包人的优先受偿权；刑川明、朱趫、钟彦、钱平、赵大平、张桂蓉、杨志、朱鹏章7案中，调解、判决中确认的工资、提成等，在执行程序中不属于优先受偿债权。综上，拟处置被执行人名下的财产（新天地小区6栋221、312、10栋101、门面2套、会所1套及已从被执行人处执行到的现金888495.85元），刑川明等10人申请参与范萍一案财产的分配不符合最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定……”彭山三建司2018年4月24日向该院提出异议，请求撤销函中关于异议人的决定，并确认其在执行欣和眉山分公司财产中享有54.5万元的优先受偿权。 彭山三建司诉欣和公司、欣和眉山分公司建设工程合同纠纷一案，四川省眉山市东坡区人民法院2011年10月19日作出（2011）眉东民初字第1995号民事调解书，确认当事人达成如下协议：一、被告欣和公司、欣和眉山分公司2011年10月28日前给付原告彭山三建司工程款440000元、质量保证金105000元（两项共计545000元）；同时，原告彭山三建司将“新天地”智能住宅小区6#楼的竣工验收报告及相关资料交与被告欣和公司或欣和眉山分公司；二、原告彭山三建司放弃利息请求。 彭山三建司曾向四川省眉山市东坡区人民法院起诉范萍，要求其作为合伙人对（2011）眉东民初字第1995号民事调解书所确定的54.5万元债务承担连带给付责任。诉讼中，四川省眉山市东坡区人民法院于2017年4月18日作出（2017）川1402民初1391号民事裁定，对被告范萍在（2011）川民终字第70号与欣和公司、欣和眉山分公司合资、合作纠纷案中应分的执行款在70万元限额内予以冻结。2017年8月14日，四川省眉山市东坡区人民法院作出（2017）川1402民初1391号民事调解书：原告彭山三建司根据（2011）眉东民初字第1995号《民事调解书》，对欣和公司、欣和眉山分公司所享有的54.5万元债权，被告范萍自愿从其在（2011）川民终字第70号民事判决书中所享有的债权中分两次支付给原告彭山三建司（支付时间：被告范萍于2017年8月16日前在四川省眉山市中级人民法院已执行回的90万元款项中支付原告30.3万元（3000元为本案诉讼费）、被告范萍在四川省眉山市中级人民法院第二次执行回的款项中再优先支付原告剩余欠款24.5万元）。 在异议审查过程中，彭山三建司向四川省眉山市中级人民法院提交眉山市彭山区工商行政管理和质量技术监督局（眉彭工商质监）登记内变核字〔2017〕第1141号《准予变更登记通知书》，证实彭山三建司在2017年6月1日已被准予变更企业名称为四川俞好建筑工程有限公司（以下简称俞好公司）。 四川省眉山市中级人民法院认为，（2011）眉执字第20号关于对刑川明等10人申请参与分配的回函，虽是该院发给四川省眉山市东坡区人民法院的内部函件，但因其实际处置决定了异议人俞好公司等当事人的权利，俞好公司可以作为利害关系人提出异议。在执行程序中，对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以向执行法院直接主张优先受偿权，不以取得执行依据为前提，但应当在法定的期限内主张并提交相关的权利证明文件。本案中，异议人俞好公司据以申请法院强制执行的调解书并未确认其享有建设工程价款优先受偿权，则按照《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》，其可以在建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起六个月内行使该项优先权，其优先权的范围包括其作为承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，但本案中，异议人所提交的证据材料并不能证实其已在法定的六个月期限内及时行使了建设工程价款优先受偿权，同时其在异议书中主张被执行人欣和公司、欣和眉山分公司尚欠其工程材料款54.5万元，但作为执行依据的调解书所载明的被执行人应付异议人的款项为“工程款440000元、质量保证金105000元”。故四川省眉山市中级人民法院回函四川省眉山市东坡区人民法院认为彭山三建司不符合参与分配条件，虽在说理上不够全面，但该决定本身并无错误，异议人俞好公司异议申请不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条、第四条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第十七条第一款第一项之规定，裁定驳回四川俞好建筑工程有限公司的异议。 俞好公司向本院申请复议，请求撤销四川省眉山市中级人民法院（2018）川14执异12号裁定书，撤销四川省眉山市中级人民法院（2011）眉执字第20号《关于对刑川明等10人申请参与分配的回函》，确认复议申请人54.5万元的优先受偿权。其主要理由为：新天地小区6号楼至今未验收，虽然房产证已办完了但没有通知作为施工单位的异议申请人参加验收，都是政府一手包办的，所以按照规定复议申请人还没有交接6号楼的一切手续，没有将6号楼交付使用，所以按规定复议申请人享有优先受偿权；四川省眉山市中级人民法院执行局工作人员和眉山市政府领导同志承诺只要配合将6号楼房产证办好，住户交付剩余房款后，配合给6号楼的住户办好房产证，就给异议申请人发放工程款和民工工资，但至今都没有兑现。 本院查明的事实与四川省眉山市中级人民法院（2018）川14执异12号执行裁定查明的事实一致。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条之规定，当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的执行措施、执行程序等执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。本案中，四川省眉山市中级人民法院所作（2011）眉执字第20号《关于对刑川明等10人申请参与分配的回函》，系对其下级法院工作联系事项的回函，并非在执行过程中作出的具体执行行为，不属于法律规定的当事人、利害关系人可以提出执行异议的范畴，俞好公司无权对四川省眉山市中级人民法院的该回函提出执行异议，其申请应予驳回。但是，四川省眉山市中级人民法院在就俞好公司、刑川明等申请参与分配事项，向四川省眉山市东坡区法院回函的同时或者回函之后，应当依法向俞好公司等债权人书面告知是否符合参与分配条件、优先受偿主张是否成立。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款、第七条第一款、第二十三条第一款（二）之规定，裁定如下： 一、撤销四川省眉山市中级人民法院（2018）川14执异12号执行裁定； 二、驳回四川俞好建筑工程有限公司的异议申请。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 胡旭东 审 判 员 茅 勇 审 判 员 章 宾 二〇一八年十二月十八日 法官助理 杨 迅 书 记 员 何文翟 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 二、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二条执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。 执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。 异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。 第七条当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查： （一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施； （二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序； （三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。 被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。 除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。