湖南省衡阳县人民法院刑 事 判 决 书（2018）湘0421刑初242号公诉机关湖南省衡阳县人民检察院。被告人任某，男，1989年10月16日出生于四川省郫县，汉族，高中文化，无业，住四川省成都市××区。因涉嫌犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2018年6月29日被衡阳县公安局刑事拘留，同年7月11日由衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于常宁市看守所。辩护人王军，四川蜀西律师事务所律师。被告人湛某，男，1996年4月5日出生于湖北省孝昌县，汉族，中专文化，无业，户籍所在地湖北省孝昌县，现住湖北省孝感市南区。因涉嫌犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2018年3月12日被临时寄押在孝感市第一看守所，2018年3月14日被衡阳县公安局刑事拘留，同年4月20日由衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于常宁市看守所。衡阳县人民检察院以蒸检公诉刑诉[2018]270号起诉书指控被告人任某、湛某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2018年9月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年11月8日公开开庭审理了本案。衡阳县人民检察院指派检察员黄琳出庭支持公诉，被告人任某及其辩护人王军、被告人湛某到庭参加诉讼。现已审理终结。衡阳县人民检察院指控：2016年初，被告人任某通过互联网自学搭建网站技术，同年9月正式建立“××利”网站。随后被告人任某将自己从××.club等网站上搜罗的色情视频、图片上传至自己注册的百度云网盘，再将相关的链接复制到“××利”网站，为网民提供注册收费下载服务，根据收费的不同，设置了月会员、年会员、终身会员，并通过萝卜卡虚拟商品交易平台出售“××利”网站注册会员的邀请码。截至案发，被告人任某“××利”网站上共有用户6053人，从其“××利”网站上随机提取的23部视频均为淫秽视频。案发后，被告人任某退缴赃款151000元。2016年7月，被告人湛某在网上租用一个外国服务器，并购买域名，设立色情网站××.ｃｃ，供网民浏览下载，后因点击率不高停了一段时间。2017年7月，被告人湛某为了牟利，又重新制作了一个新版的色情网站，通过“××”软件，设立××4.ｃｏｍ，××.ｗｗｗ.××.ｃｏｍ，××.ｔｏｐ四个网站。将自己从“××利”、“××村”等网站下载的色情视频、图片上传至自己的百度云网盘，再将链接复制到自己设立的网站上，为网民提供注册收费下载观看服务，根据收费的不同，设置了月会员、年会员、终身会员。王某（已提起公诉）曾在被告人湛某网站上下载淫秽视频放至自己经营的淫秽网站上传播。经鉴定，从被告人湛某经营的××网站随机下载的31部视频均为淫秽视频。案发后，被告人湛某退缴赃款63000元。公诉机关就起诉指控的上述犯罪事实向法庭出示了被告人任某、湛某的常住人口基本信息、网站截图、说明、抓获经过等书证，被告人任某、湛某的供述和辩解，远程检查笔录、检查笔录、扣押笔录、搜查笔录，鉴定意见，视听资料等证据。衡阳县人民检察院认为，被告人任某、湛某以牟利为目的，在互联网上传播、贩卖淫秽物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，应当以贩卖、传播淫秽物品牟利罪追究二被告人的刑事责任，被告人任某系情节特别严重，被告人湛某系情节严重。二被告人案发后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，具有坦白情节，依法可对二被告人从轻处罚。被告人任某、湛某对起诉指控的犯罪事实及罪名均不持异议，当庭自愿认罪。被告人任某的辩护人提出，对公诉机关指控被告人任某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪的犯罪事实及罪名不持异议，但任某系初犯，具有坦白情节，具有法定从轻处罚情节，请求对任某从轻处罚。经审理查明，被告人任某、湛某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪的事实分别如下：2016年初，被告人任某为了牟利，通过互联网自学搭建网站技术，同年下半年建立“××利”网站。随后被告人任某将自己从××.club等网站上搜罗的色情视频、图片上传至自己注册的百度云网盘，再将相关的链接复制到“××利”网站，为网民提供付费注册会员可下载链接内容的服务，并通过萝卜卡虚拟商品交易平台出售“××利”网站注册会员的邀请码，根据收费的不同，设置了月会员（30元）、季度会员（70元）、年会员（198元）。2018年3月左右，为了方便管理，被告人任某将会员设置成了永久会员，邀请码的价格改为50元。至案发，被告人任某“××利”网站上共有用户6053人，从中牟利300000元。经鉴定，侦查机关从其“××利”网站上随机提取的23部视频均为淫秽视频。案发后，被告人任某退缴赃款151000元。2016年7月，被告人湛某在网上租用一个国外的服务器，并购买域名，设立色情网站××.pw与××.cc，供网民挑选色情视频下载，后因点击率不高关闭了约半年时间。2017年7月，被告人湛某为了牟利，又重新制作一个域名为××.com的新版色情网站，后通过“BT某某”软件，后台管理了××4.com，××.us，www.××.com，××.top四个网站，其中××.com与××.us网站用于提供色情视频链接，××.com与××.top网站用于发布关于前述两个色情网站的实时信息，并将其从“1024××社区”、“××情色”等网站下载的色情视频上传至自己的百度云网盘，再把百度云的链接发到其色情网站上，配上视频文件的图片文件，为网民提供注册收费下载观看服务，并根据收费不同，设置了月会员、年会员、终身会员。至案发，被告人湛某从中牟利63000元。经鉴定，从被告人湛某经营的网站随机下载的31部视频均为淫秽视频。案发后，被告人湛某退缴赃款63000元。另查明，案发后，衡阳县公安局扣押了被告人任某的黑色台式电脑主机一台。被告人湛某因涉嫌犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2018年3月12日被临时寄押在孝感市第一看守所，2018年3月13日由衡阳县公安局转押至衡阳县看守所。被告人任某、湛某在侦查机关均如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪、悔罪。上述事实，有公诉机关、辩护人提交，并经庭审质证的下列证据予以证明：一、被告人任某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪的证据：（一）书证1、抓获经过，证明被告人任某于2018年6月28日被抓获归案。2、衡阳县公安局蒸公（网）扣字[2018]0215号扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明2018年6月29日，衡阳县公安局扣押了被告人任某人民币151000元。3、搜查笔录、衡阳县公安局蒸公（网）扣字[2018]0216号扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明2018年6月28日，衡阳县公安局侦查员在被告人任某住处扣押了被告人任某的黑色台式电脑主机一台。4、身份信息，证明被告人任某作案时已达完全刑事责任年龄。5、检查笔录、网页截图，证明同案人湛某电脑中的360浏览器中收藏了“××利”网站网址。6、成都××技术产业开发区合作街道××社区居民委员会出具的证明，证明被告人任某在成都××区××区居住期间表现良好。（二）被告人任某的供述与辩解2016年初，因在富士康务工期间薪水太低，家里结婚、养小孩开支太大，想通过其他渠道赚钱，后在互联网自学了搭建网站的技术。9月份，他正式建立了“××利”网站，通过转载他在互联网上搜索的色情视频链接，吸引网民花钱注册网站会员来下载视频，以此赚钱。网站域名是www.××.vip，管理员账号maker（空格）fl。网站注册会员有6000多个，从2016年9月至今，他大概赚取了30万元左右，平常用掉了很多，目前剩余14万元。大概是2016年7月中旬,他在一个美国域名公司（××）花费几十元人民币（具体金额忘记了）买了ＷＷＷ.××.ＣＣ这个域名,在一个美国公司用20美金／月的价格租了一个ＩＰ位于日本的服务器,开始正式在互联网上运行了中文名“××利”的网站,网站上线的内容是色情视频链接下载,他把这些视频下载链接保存在百度网盘里,网民想要下载的话,必须注册会员,他设置了注册会员需要购买邀请码,邀请码的价格根据时间长短不一进行设置（月会员30元,季度会员70元,年会员198元）,刚开始,网站每天会员注册量比较好,每天收入有七、八百元,不记得运行了多久,××.ＣＣ这个域名被国家屏蔽了,他又在另外一个美国域名公司花费11美金买了ＷＷＷ.××.ＶＩＰ这个域名,每天到互联网上转载些别人的色情视频分享到网站,慢慢的注册会员数量越来越多，突破了5000个,到了2018年3月份左右,出于方便管理的原因,他把会员设置成了永久,邀请码的价格改为50元,此后就运行网站至今,直至被公安机关查获。他在萝卜卡平台注册了账号,登陆以后,把他网站的邀请码发布到萝卜卡的虚拟商品里,设置好价格以后,把萝卜卡生成的链接链入他网站的购买邀请码渠道里,只要网民点击购买邀请码,就自动切换到萝卜卡虚拟商品交易平台,按照类似淘宝购物的流程,完成支付和发货以后,网民扫码付款,这个钱就到了萝卜卡交易平台里,萝卜卡交易平台再把这笔出售邀请码的货款打到他预留的支付宝里,萝卜卡交易平台会扣除交易金额的2%作为他们的利润。他为“××利”网站的经营申请的支付宝账号:ｚｈｕ×××.ｃｏｍ，这个支付宝绑定了他所有的银行卡（包括他的工资卡、信用卡），其中专门用于网站盈利的卡,是一张工商银行他实名申办的卡，卡号是62×××15。这张工商银行卡他带在身上,里面余额还有15万元左右,其他的钱被他用于生活、家庭开支了。这张卡主要是和支付宝绑定的，用于“××利”网站的收费和转出，大概也就是收入30万元左右。开支主要是服务器的租金（20美金一个月不等）,域名的租金（11美金一年）,购买百度网盘超级会员（27元一个月）,到其他色情网站下载视频所支付的会员注册费用（100元一个月）。（三）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1、远程检查笔录，证明被告人任某经营的网站中文名称为“××利”，域名为“http：//www.××.vip”，域名的创建时间为2017年11月30日，过期期限为2018年11月30日。网站首页为类博客内容介绍，左侧竖栏有项目“福利美图、福利视频、稀缺番号、素娘资讯、手气不错、有求必应、福利BBS、点赞墙、免责声明”，每个栏目点击进入页面显示全新内容，页面内充斥大量的裸露、色情图片及文字介绍。侦查员根据网站流程要求，在网站链接内花费50元购买邀请码后成功注册会员，然后在“福利视频”-“原创综合”随机下载23部视频文件提取保存。2、检查笔录，证明侦查员打开被告人任某手机中的ｑｑ软件，显示ｑｑ号码为34×××92，昵称“客服”，聊天内容主要为“××利”网站注册问题；打开支付宝，显示账户名为“波哥”，身份认证“任某”已实名，绑定银行卡六张；打开“手机工商银行ＡＰＰ”，显示的成都Ｅ时代6222××中人民币余额151716.9元；被告人任某有一账号为注册1728的百度云盘，其中有309个压缩文件。通过登录站点××.ｖｉｐ，输入管理员账号ｍａｋｅｒｆｌ，密码××，昵称“某某雪”显示为网站后台控制，可见用户6053，评论81条，并且内存有已发布的文件视频。（四）鉴定意见衡阳市公安局于2018年7月3日出具的衡公（鉴）字[2018]0016号淫秽物品审查鉴定书，证明被告人任某经营的“××利”网站提取的23份视频，经审查鉴定属淫秽物品。（五）视听资料二、被告人湛某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪的证据：（一）书证1、抓获经过，证明被告人湛某于2018年3月12日被抓获归案。2、扣押笔录，证明2018年3月19日，侦查员扣押了被告人湛某63000元。3、搜查笔录，证明2018年3月12日，侦查员对被告人湛某的住处展开搜查，并扣押了被告人湛某使用的白色外壳电脑主机、黑色外壳电脑主机、黑色小米手机、灰色笔记本电脑一台、三星智能手机一部，还扣押了银行卡三张、银灰色金属外壳U盘一个，手机卡两张、移动pos机一个。4、身份信息，证明被告人湛某作案时已达完全刑事责任年龄。5、ｑｑ资料图片，证明被告人湛某的ｑｑ号码为56×××04、60×××26，昵称分别为阿亮、绅士。6、微信资料图片，证明被告人湛某的微信号为×××，昵称为嘿。微信零钱余额21187元。7、被告人湛某提供的网站资源、qq数据等图片，证明被告人湛某的qq、百度网盘及某某软件上四个网站上存储着大量的淫秽物品信息。（二）被告人的供述与辩解2016年7月份,他在网上学习如何开设网站，在网络上花500元向国外一个网络公司租了一个后台服务器,域名是40元购买的,购买网址存在他电脑上面,他总共在该网站购买了4、5次域名。然后他就开始经营色情网络，供网民到里面挑选色情视频下载。做到2017年2月份,因为没有点击率,他自己也没钱投入了,关闭了半年。后来他在网上浏览别人的色情网站发现都是收费会员制,便又重新制作了一个新版面的色情网络,设置为收费,起初收费是月费会员20元,年费会员50元，终身会员100元,设置好价格后他在百度上搜索“码支付”,在搜索结果中选取了码支付的官方网站进入,将自己的微信二维码上传重新制作“收款码”,将这个“收款码”链接到了他的色情网站会员购买支付里,网民通过扫描这个“收款码”在网站后台运行中完成会员购买付款。每个月都有五、六千元左右收入,支付500-600元左右服务器租赁费,到了2018年2月份,因为新加入会员越来越少,挣不到钱,他就提高了收费,月费会员28元,年费会员68元,终身会员128元。然后就一直按这个价格经营色情网站至今,大概赚了有6万元左右。他的这个网站只是提供视频下载,没有在线观看或者色情文学一类的,色情视频都是他在互联网上搜索的下载链接,他把色情视频下载后上传到百度云,把百度云的链接发到色情网站上,配上视频文件的图片文件供用户下载。他用于上传色情视频的百度云账号是他以前在淘宝上买的,那个淘宝账号已经无法使用了,账号他一直默认保存在电脑上的百度云客服端里,目前云端有一千部色情视频和链接。他开设色情网站总共获利六万元左右,在微信的交易明细里全都有,大概是2017年10月至今的这段收入都是。他大概提现了4万元左右到他的交通银行卡里,微信里大概还有两万。通过金额粗略计算，付费购买会员的人次在2000人以上。2018年3月14日下午，公安机关在他的配合下通过互联网电脑登陆了他的网站后台服务器，这个服务器是他之前材料中交代的自己租的美国服务器。这个服务器上运行的“BT某某”软件是一个实时管理网页后台的软件，主要是方便后台管理网页的运行。他通过“BT某某”，在这个服务器上运行了四个网站，分别是××4.com，××.us，www.××.com，××.top。××4和××这两个色情网站用于提供色情视频下载链接，内容和后台都是一致的。××4和××的不同在于，××4是2017年7月左右做的，收费是月费28元、年费68元、永久128元；××是2018年2月左右做的，收费是月费30元，没有年费和永久。××和××是用于发布两个色情网站的实时信息，如果色情网站被封闭或者更换域名，就在这两个网站上发布公告。他所提供视频都是他自己登陆其他色情网站挑选视频下载到本地电脑上，网站有“1024××社区”、“××情色等”，网址存放在他自己电脑的360浏览器收藏夹里。（三）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1、衡阳县公安局侦查员于2018年3月14日制作的检查笔录两份，证明被告人湛某的ＱＱ号码60×××26，昵称“绅士”，与其“××利”色情网站上的客服ＱＱ号码一致；微信号×××，昵称“嘿”，钱包余额21178元；登录服务器ＩＰ：104.×××.发现服务器内不间断运行ＢＴ.ＣＮ（某某）后台网站软件，软件实时管理四个网站，网站域名“××.ｃｏｍ”、“××4.ｃｏｍ”、“××.ｔｏｐ”、“ｗｗｗ.××.ｕｓ”，网站管理员用户名“ａｄｍｉｎ”，密码ｑｑ12×××89，并提供数据库。2、衡阳县公安局侦查员于2018年3月19日制作的检查笔录，证明被告人湛某的个人电脑“Ｄ盘”命名为“ＩＤＭ下载”的文件夹内存放有745部色情视频以及视频压缩包；被告人湛某的个人电脑“腾讯ＱＱ”默认保存两个ＱＱ号码（“56×××04阿亮”、“60×××26绅士”）；被告人湛某的个人电脑“百度云网盘”用户名“ｅｊｉａｏｚ××”，云端保存视频492个文件／文件夹，2018年1月至今，共计上传291个文件；被告人湛某个人电脑的“360浏览器”用户名：阿亮大人，在浏览器收藏夹内“ＶＩＰ资源”-“搬运资源”页面存有用于下载色情视频的35个网页，登录名为“比思论坛”的色情网站，可见用户名“×××”。3、远程勘验笔录，证明××网站中，在没有充值成为会员前只有浏览，不能下载视频，经过缴费20元注册成包月会员则可以浏览少量的文件，大部分视频不能下载；经过再次缴费100元成为终身会员，则网站上所有视频都可以正常下载，使用的是百度网盘客户端下载。侦查员在“××利”、网址：××下载网站文件31个。（四）鉴定意见衡阳市公安局于2018年1月17日出具的衡公（鉴）字[2018]002号淫秽物品审查鉴定书，证明在被告人湛某经营的“××利”网站中提取的31部视频，经审查鉴定属淫秽物品。上述证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人任某、湛某以牟利为目的，利用网络下载淫秽物品保存到自己的百度云盘中，然后链接到其设立的网站上，供他人付费注册会员后下载观看，其行为符合贩卖、传播淫秽物品牟利罪的构成要件，构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪，且被告人任某系情节特别严重，被告人湛某系情节严重。公诉机关指控被告人任某、湛某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。案发后，被告人任某、湛某如实供述自己的犯罪事实,当庭自愿认罪,具有坦白情节，依法可以对二被告人从轻处罚;被告人任某退缴了部分赃款,被告人湛某退缴了全部赃款，还可酌情对二被告人从轻处罚。对被告人任某的辩护人、被告人湛某分别请求对二被告人从轻处罚的辩解辩护意见，本院均予以采纳。对被告人任某的违法所得300000元、湛某的违法所得63000元，依法应予追缴。对公安机关扣押的被告人任某的黑色台式电脑主机一台，应予没收。被告人湛某因涉嫌贩卖、传播淫秽物品罪于2018年3月12日被临时寄押在孝感市第一看守所，2018年3月13日被转押至衡阳县看守所，被临时寄押的期间应折抵刑期。考虑到网络信息平台传播的特点，应将新类型网络传播淫秽物品犯罪的量刑方法区别于传统的传播行为，实现罪责刑相统一。根据被告人任某、湛某的犯罪事实、情节、认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条和《最高人民法院、最高人民检察院关于利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息牟利行为定罪量刑问题的批复》第二条之规定，判决如下：一、被告人任某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年，并处罚金三十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月29日起至2022年6月28日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人湛某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金七万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月14日起至2019年9月11日止，2018年3月12日至2018年3月13日被临时寄押的期限已折抵刑期。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）三、对被告人任某违法所得300000元，依法予以追缴，上缴国库；四、对被告人湛某违法所得63000元，依法予以追缴，上缴国库；五、对公安机关扣押的被告人任某的黑色台式电脑主机一台予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长 王 娟人民陪审员 陈 茜人民陪审员 刘美莉二〇一八年十二月十四日法官助理旷敏书记员陈洁附：适用法律条文《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十条对于以牟利为目的，实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节，依法判处罚金或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。《最高人民法院、最高人民检察院关于利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息牟利行为定罪量刑问题的批复》二、对于以牟利为目的，利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息的行为，在追究刑事责任时，鉴于网络云盘的特点，不应单纯考虑制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息的数量，还应充分考虑传播范围、违法所得、行为人一贯表现以及淫秽电子信息、传播对象是否涉及未成年人等情节，综合评估社会危害性，恰当裁量刑罚，确保罪责刑相适应。