成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0108民初4464号 原告：杨寒冰，女，汉族，1989年12月7日出生，住四川省达州市通川区。 委托诉讼代理人：王渤，四川中沛律师事务所律师。 被告：重庆百善工程咨询有限公司，住址重庆市渝北区龙山街道松石北路124号时代大厦B幢17-2。 法定代表人：杜红，系公司董事长。 委托诉讼代理人：王彪，男，汉族，系公司行政管理人。 本院受理杨寒冰诉重庆百善工程咨询有限公司（以下简称百善公司），百善公司诉杨寒冰劳动争议纠纷案，依法以杨寒冰为原告，重庆百善公司为被告并案进行审理。本案于2018年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨寒冰及其委托诉讼代理人王渤，被告百善公司的委托诉讼代理人王彪均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 杨寒冰向本院提出诉讼请求：1、被告向原告补发2016年4月18日至2018年2月未足额发放的基本工资17,524元，并支付拖欠工资经济补偿金4,381元；2、被告向原告补发2016年4月至2018年2月未足额发放的项目提成工资64,068元，并支付拖欠项目提成工资经济补偿金16,017元；3、被告向原告支付2016年4月18日至2018年2月11日期间的加班工资13,393元，并支付拖欠加班工资经济补偿金3,348元；4、被告向原告支付超过法定试用期赔偿金19,078元；5、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金人民币16,766元；6、被告依法为原告补缴自2016年4月至2018年2月期间未缴纳的社保。事实与理由：2016年4月18日，杨寒冰入职百善公司担任造价员，同日，双方签订了《劳动合同书》，合同期限为3年，2016年12月23日转正，杨寒冰试用期长达8个月6天，超过了法定最长试用期，2018年1月11日，因百善公司未足额支付工资、未依法足额缴纳社保、未支付加班工资等问题，杨寒冰提出辞职，2018年2月11日，双方解除劳动关系。仲裁委关于杨寒冰基本工资认定有误，杨寒冰与百善公司签订的劳动合同中没有约定基本工资，应当以劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资为准；因为仲裁委对杨寒冰的基本工资认定有误，导致加班工资计算有误，且仲裁委关于加班工资的时效认定错误；仲裁委关于基本工资计算有误导致违法适用试用期的金额计算有误；百善公司未为杨寒冰购买社保、未足额发放工资及加班工资，在解除劳动关系时应当支付经济补偿金。 百善公司向本院提出诉讼请求：1、不支付杨寒冰基本工资4,353元；2、不支付项目提成64,068元；3、不支付杨寒冰工作日延长加班工作时间工资45元；4、不支付杨寒冰休息日加班工资483元；5、不支付违法履行试用期的赔偿金3,414元。事实和理由：成都市劳动人事争议仲裁委员会事实认定及法律适用错误。杨寒冰在百善公司工作期间，百善公司依法支付了全部劳动报酬，杨寒冰在离职时也确认其劳动保险后已经结清，不存在拖欠基本工资差额的情形；杨寒冰在职期间，并无任何项目提成，杨寒冰也在2018年1月的工资表上签字确认2017年12月以前的劳动报酬已经全部结清，杨寒冰认为仍有劳动报酬未结清的，应当举出证据证明；杨寒冰在职期间，公司并未安排其加班，也不存在加班的情形，因此无需支付加班工资；杨寒冰入职后，双方签订了劳动合同，但是并未约定试用期，因此，无需向杨寒冰支付试用期赔偿金。 当事人围绕诉讼请求提交了证据。经审理查明，原告于2016年4月18日入职被告处，同日，双方签订固定期限《劳动合同书》一份，期限自2016年4月18日至2019年4月18日，月工资为1,500元。2016年12月21日，原告通过网络办公系统向被告提出申请：“本人杨寒冰，于2016年4月18日入职,专业为土建，经过九个月的试用期，期间认真学习，努力工作，遵守公司规章制度，现已完成试用员工年度产值标准，特向公司申请转为正式员工，望各位领导批准”，公司领导均批准同意。2018年1月11日，杨寒冰向公司提出辞职，填写《员工辞职申请表》一份，载明：“现因个人原因，本人特提出辞职，计划于本表计划离职时间解除与单位的劳动关系，恳请单位准予本人提出的申请，及时安排人员办理工作交接等事宜。”2018年2月12日，杨寒冰进行离职确认，填写《离职确认表》，载明：“公司已经为本人办理了离职手续，出具了解除劳动合同证明，劳动关系已经于2018年2月12日解除，劳动关系解除后，本人与公司基于劳动关系差生的权利义务就此消灭，本人已经办理完离职工作交接，本人与公司之间全部账务已结清，应有本人负责的应收款项，本人愿意继续承担相应的责任，本人于公司在劳动关系存续期间，双方已签订书面劳动合同，本人已休完年休假，公司已经足额支付了本人的各项待遇，本人于公司就解除劳动关系无任何争议，无任何未尽事宜，本人与公司基于劳动关系存续期间的一切权利和义务，在签订并履行本确认表之前均已获得妥善解决，双方再无其他争议事项。”在该《离职确认表》上，杨寒冰手书文字：“对提成发放金额持保留意见，杨寒冰，2018.2.12。”2018年2月12日，百善公司出具《终止（解除）劳动合同通知书》，确认杨寒冰因个人原因单方面终止劳动合同，杨寒冰在通知书上签名确认。 2018年3月19日，杨寒冰向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求百善公司支付未足额发放的工资、违法适用试用期的赔偿金、项目提成工资、加班工资、解除劳动合同经济补偿金、补交社保等。成都市劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月22日作出成劳人仲委裁字（2018）第1160号《仲裁裁决书》，裁决：百善公司支付杨寒冰拖欠的工资差额4,353元，项目提成64,068元，工作日延长加班工资45元，休息日加班工资483元，违法履行试用期的赔偿金3,414元，驳回杨寒冰其他仲裁申请。杨寒冰与百善公司均不服仲裁裁决，均在法定期限内提起诉讼。 另查明，杨寒冰自2016年4月18日入职百善公司后，百善公司向其发放2016年4月工资337元，2016年5月至2016年12发放的工资金额均为1,000元，低于合同约定的基本工资1,500元，2017年1月至2017年12月的工资均高于合同约定的基本工资，2018年1月发放的工资金额为927元，2018年2月发放的工资金额为819元。百善公司为杨寒冰购买了2017年8月至2018年1月的社会保险。 庭审中，杨寒冰为证明自己的提成工资，提交了视频一份、工作日志截图一份、《参与项目提成收入计算表》一份，拟证明杨寒冰入职后参与了共计21个工程项目的工作，应享受的提成工资总金额为68,548.33元，百善公司已经支付了4,480元，但无法确认是支付的哪个项目的提成工资，杨寒冰主张的是所有21个项目未发放提成工资的总额64,068元。杨寒冰为证明自己应当享受提成工资，还提供了《廊桥水乡三期结算提成分配表》，载明杨寒冰的提成金额为7,739.72元；《东方雅郡三期总承包提成分配表》一份，载明杨寒冰的提成金额为7,919.53元；《（2016-292）金科中心1-4#楼地下室土建及安装总承包工程结算提成分配表》一份，载明杨寒冰的提成金额为2,107.83元；《金科开县维拉庄园二批次推盘区土建及普通水电安装工程总价包干提成分配表》一份，载明杨寒冰的提成金额为11,517.38元；《廊桥水乡四期结算提成分配表》一份，载明杨寒冰的提成金额为9,108.32元；《廊桥水乡五期总平管网及外立面装饰柱变更工程提成分配表》一份，载明杨寒冰的提成金额为3,284.49元；《遂宁美湖湾销售部装饰及工程部临时办公室项目提成分配表》一份，载明杨寒冰的提成金额为1,044.07元；《廊桥水乡水系整改工程项目提成分配表》一份，载明杨寒冰的提成金额为64.96元；《内江金科时代中心S5#楼外墙干挂石材工程项目提成分配表》一份，载明杨寒冰的提成金额为521.10元；《金科·美湖湾项目（D3-1一期地块）总承包工程提成分配表（标底）》一份，载明杨寒冰的提成金额为3,158.98元；《金科天宸项目二期土建总包工程提成分配表（标底）》一份，载明杨寒冰的提成金额为8,322.06元；《内江金科公园王府A3A16观光电梯钢结构及玻璃幕墙工程提成分配表》一份，载明杨寒冰的提成金额为44.32元；《金科·美湖湾项目（D3-2一期地块）总承包工程提成分配表（标底）》一份，载明杨寒冰的提成金额为522.19元；《内江金科时代中心S4公区装饰工程项目提成分配表》一份，载明杨寒冰的提成金额为1,027.88元；《内江时代中心8#楼公区装饰工程提成分配表》一份，载明杨寒冰的提成金额为189.70元；《东方雅郡1b、1c、1d、3、4号楼商业外墙及1c商业公区装饰工程提成分配表》一份，载明杨寒冰的提成金额为360.90元；《内江金科时代中心3、7、S4号楼园林总平工程项目提成分配表》一份，载明杨寒冰的提成金额为1,773.45元；拟证明以上17个项目中杨寒冰应享受的提成工资总额为58,706.88元。杨寒冰同时表示，杨寒冰提供的17份项目提成分配表只是杨寒冰所做工程项目的一部分，所有提成表均由百善公司保管，应当由百善公司向法庭提交。 杨寒冰为证明自己的加班工资，提交了《杨寒冰加班工资计算表》一份、工作日志截图一份，拟证明杨寒冰在百善公司工作期间，2016年10月31日延时加班8小时，2016年11月4日延时加班10小时，2017年4月7日延时加班3.5小时，2017年5月11日延时加班5小时，2017年5月15日延时加班5小时，2017年9月25日延时加班4.5小时；2016年9月11日休息日加班一天，2016年9月12日休息日加班一天，2017年1月21日休息日加班一天，2017年4月8日休息日加班一天，2017年4月9日休息日加班一天，2017年6月3日休息日加班半天，2017年8月27日休息日加班一天，2016年10月4日至2016年10月6日法定节假日加班三天。 百善公司认为，视频系杨寒冰自行制作，杨寒冰可对视频内容进行编辑，无法确认视频的真实性，无法达到杨寒冰的证明目的，不认可视频的真实性、合法性和关联性；认为《参与项目提成收入计算表》系杨寒冰自行制作，不具有真实性；认可工作日志截图的真实性，但不能证明杨寒冰做了工程项目应当享受提成工资；认为17份项目提成分配表是杨寒冰自行打印，是由杨寒冰伪造，真实性不予认可，杨寒冰无应当享受的提成工资，自然也不存在提成表，故不应承担提供提成分配表的举证责任。杨寒冰的加班不是事实，杨寒冰陈述的加班事实存在明显不合理的情况，正常工作日加班8小时、10小时明显不符合常理，另2016年10月4日至2016年10月6日不是法定节假日，属于休息日调休；杨寒冰在2018年1月的工资表进行了确认，证明百善公司无需再向杨寒冰支付劳动报酬。 百善公司提交2018年1月工资表一份，拟证明杨寒冰在领取2018年1月工资时确认2017年12月以前的劳动报酬已经全部结清。杨寒冰认可工资表的真实性，但认为杨寒冰确认的仅为对收到2018年1月份的工资数额无异议。 上述事实，有原被告身份信息、《劳动合同书》、《员工辞职申请表》、《离职确认表》、《终止（解除）劳动合同通知书》、工作日志截图、支付宝转账记录、成都市社会保险个人参保缴费证明、视频、17份项目提成分配表、《杨寒冰加班工资计算表》、工资表、《仲裁裁决书》及送达证明、当事人庭审陈述等予以证实，上述证据，能相互印证，本院予以确认。 本院认为，杨寒冰于2016年4月18日入职百善公司工作，双方即建立劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”百善公司主张在发放2018年1月工资时，杨寒冰已经确认2017年12月以前的劳动报酬已经全部结清，故没有未发放的工资差额，本院认为百善公司2018年1月的工资表仅能证明2018年1月的工资金额，不能证明2017年12月以前的工资发放情况，百善公司在工资表上的陈述并未设置为加黑、加粗等能够醒目提醒的字样，故对此本院不予采信。百善公司与杨寒冰签订的《劳动合同》约定杨寒冰的月工资为1,500元，而百善公司未足额向杨寒冰发放2016年4月18日至2016年12月30日的工资，应予补足。故杨寒冰要求百善公司补发2016年4月18日至2016年12月的工资的请求本院予以支持，该期间应补足的工资差额为【（1,500元/月÷21.75天×10天+（1,500元/月-1,000元/月）×8个月）】=4,689.66元。杨寒冰主张2016年的工资均未发放，但杨寒冰自己向本院提交的工资表及支付宝转账记录证明百善公司向杨寒冰发放了部分工资，本院对杨寒冰的此项主张不予采信；杨寒冰主张《劳动合同书》未约定工资标准，但杨寒冰向本院提交的《劳动合同书》中明确约定了杨寒冰的工资未1,500元每月，故对杨寒冰的该项主张本院不予采信；杨寒冰对2018年1月的工资金额进行签字确认且未提出异议，故对杨寒冰主张的2018年1月的工资差额本院不予支持。 关于杨寒冰主张的项目提成工资问题，杨寒冰主张自己提成工资总金额为68,548.33元，但其提供的表格系其单方制作，无法证明杨寒冰实际完成并应享受提成的工资为68,548.33元，视频仅显示部分数据，无法与杨寒冰所称项目一一对应，本院不予采信。但杨寒冰提供了17份项目提成分配表，项目提成分配表上明确了项目的名称、项目实施日期、完成日期、项目总金额、杨寒冰提成金额，部分项目提成分配表上有百善公司财务人员、行政人员、法定代表人的签名，结合杨寒冰提交的工作日志，能够证明杨寒冰在百善公司工作期间，有从事应享受提成的工作项目存在。百善公司对17份项目提成表均持反对意见，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利的后果”之规定，百善公司不认可该17份项目提成分配表，但又不提供证据予以反驳，仅表示不认可复印件的真实性。本院认为，项目提成分配表属于百善公司制作，属于应有百善公司掌握保管的证据，杨寒冰不可能提供证据原件，能够提供复印件已属不易，故在百善公司消极举证的前提下，对杨寒冰提交了17份项目提成分配表本院予以采信，据此认定，杨寒冰参与百善公司的项目共计17项，总金额为58,706.88元，扣除杨寒冰自述百善公司已经支付的4,480元，百善公司还应向杨寒冰支付项目提成工资54,226.88元。 关于杨寒冰主张的加班工资。根据杨寒冰提交的工作日志中关于加班事项的描述，杨寒冰申请加班的事由均是应客户方要求，杨寒冰申请加班的项目均属杨寒冰申请应当享受提成工资的项目，故杨寒冰不能同时享受加班的计时工资与做项目提成的计量工资，故对杨寒冰主张的加班工资本院不予支持。 关于杨寒冰主张百善公司支付违法适用试用期的赔偿金问题。杨寒冰于2016年4月18日入职百善公司并签订《劳动合同书》，该《劳动合同书》中没有关于试用期的约定，故杨寒冰自入职开始即应为正式员工。虽2016年12月21日杨寒冰通过公司工作系统提交了所谓的转正申请，但该申请不是双方约定，不能以此证明双方约定了试用期且百善公司超过法定试用期试用杨寒冰。故对杨寒冰主张的超过法定试用期的赔偿金本院不予支持。 关于杨寒冰主张的解除劳动合同经济补偿金问题，因杨寒冰提出离职的原因载明为个人原因，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的离职原因，故杨寒冰要求百善公司支付经济补偿金无法律依据，本院不予支持。 另，杨寒冰主张百善公司支付拖欠工资的经济补偿金、拖欠项目提成工资补偿金无法律依据，本院不予支持；杨寒冰主张百善公司为其补缴2016年4月至2018年2月的社会保险不属于人民法院处理劳动争议的范围，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告重庆百善工程咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨寒冰工资差额4,689.66元； 二、被告重庆百善工程咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨寒冰项目提成工资54,226.88元； 三、驳回原告杨寒冰的其他诉讼请求； 四、驳回被告重庆百善工程咨询有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由重庆百善工程咨询有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  张红 二〇一八年十二月十二日 书记员  尹曾