广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初18909号原告：北京博航一统装饰材料有限公司，住所地：北京市朝阳区将台乡驼房营路8号新华科技大厦B座13层1337室，统一社会信用代码为91110105685774948L。法定代表人：唐伏林，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵竹，该公司职员。被告：刘冰海。委托诉讼代理人：刘海华，广东宏尚律师事务所律师。第三人：东莞博源家具有限公司，住所地：广东省东莞市大岭山镇雍盛居花园1号之301室，统一社会信用代码为91441900056834872W。法定代表人：梁培荣。原告北京博航一统装饰材料有限公司（以下简称“博航公司”）与被告刘冰海、第三人东莞博源家具有限公司（以下简称“博源公司”）劳动争议一案，本院于2018年11月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。博航公司的委托诉讼代理人赵竹、刘冰海及其委托诉讼代理人刘海华到庭参加诉讼。第三人博源公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间：刘冰海于2017年3月13日入职博航公司，同日被委派到东莞市的博源公司工作。刘冰海主张博源公司是博航公司的关联企业，实际用工单位为博源公司，为此提交《工作证》、《奖惩、调职、调薪、转正申请表》与《欧美沙发（实名制）库存统计表》。博航公司主张博源公司是其长期业务合作的家具采购商，刘冰海系其派往博源公司的监督人员。双方确认刘冰海工资由“成飒”的个人账户发放，博航公司主张成飒系其公司员工。本院认定及理由：刘冰海与博航公司已签订劳动合同，刘冰海的工资由博航公司发放，刘冰海未能举证证明博航公司与博源公司是关联企业，也未提供其他反驳证据，且未对仲裁裁决确认其与博航公司解除劳动关系提起诉讼，故本院确认刘冰海与博航公司存在劳动关系。二、劳动合同签订情况：刘冰海与博航公司于2017年3月13日签订书面劳动合同，双方在劳动合同中约定刘冰海的工作区域或者工作地点为博航公司指定或委派的工作地点。三、解除劳动关系前月平均工资：双方确认刘冰海月平均工资为15245.5元。另查，东莞市2017年度职工月平均工资为4454元。四、刘冰海工资发放情况：博航公司主张刘冰海系高管人员，上班无需打卡考勤，因其在2018年7月没有出勤，博航公司无需支付2018年7月工资。刘冰海主张其上下班需打卡考勤，博源公司需统计刘海冰考勤情况给博航公司计算工资，其工作至2018年7月4日。本院认定及理由：博航公司主张刘冰海在2018年7月份未出勤，但未提供考勤表等材料予以证明，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条关于“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，博航公司应对此承担举证不能的不利后果，故本院采信刘冰海工作至2018年7月4日的主张。鉴于双方均未能提供有效证据证明刘冰海7月份的工资情况，且双方无法达成一致意见，故本院以刘冰海的月平均工资作为其7月份工资的计算标准，根据《广东省工资支付条例》第十三条的规定，博航公司应支付刘冰海2018年7月份工资为1967元(15245.5元÷31天×4天＝1967元)。五、解除劳动关系时间及原因：博航公司主张刘冰海系自行离职，为此提交供应链微信群聊天记录。刘冰海主张博航公司于2018年7月5日在供应链微信群中以发布《公告》的形式辞退刘冰海，为此提供《公告》。根据双方确认的微信聊天记录显示，刘冰海于2018年7月5日14时46分发布《声明书》，其主要内容为：“本人刘冰海现与北京博航装饰材料有限责任公司（东莞博源家具有限公司）发生劳动合同纠纷，经过资方代表谈判无果的情况下，现委托律师进行全权处理……”。随后，博航公司于2018年7月5日15时24分在该微信群以图片形式发布《公告》，其主要内容为：“原物流中心刘冰海道德品质败坏，在职期间责任心极差，从没依要求按时按质完成工作，而且擅自旷工，严重影响公司正常运营，并且利用职务之便，私自开具假发票和重复开票报销费用，此行为已属职务侵占贪污行为，依公司及相关法律规定，现将刘冰海开除出公司，并上报集团法务部及公安机关做后续处理”。本院认定及理由：从刘冰海发布的《声明书》的内容来看，刘冰海只是陈述其与博航公司、博源公司发生劳动争议的事实，并未提及解除双方劳动关系，也无法得出刘冰海有提出辞职的意思表示。随后博航公司发布《公告》开除刘冰海，但博航公司未能提供任何证据证明其开除刘冰海的合法性，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条关于“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，博航公司应承担举证不能的不利后果，故本院认定博航公司于2018年7月5日开除刘冰海，属于违法解除。六、解除劳动关系的赔偿金数额：刘冰海解除劳动关系前的月平均工资为15245.5元，高于东莞市2017年度职工月平均工资4454元的三倍，双方劳动合同履行地为广东省，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款关于“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条关于“劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行……”的规定，本案赔偿金的计算标准应为4454元×3月＝13362元/月。刘冰海在职时间约为1年4个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和第八十七条的规定，博航公司应支付刘冰海违法解除劳动关系的赔偿金40086元（13362元×1.5个月×2倍）。七、申请仲裁时间：2018年8月17日。八、仲裁请求：博航公司和博源公司共同支付刘冰海2018年6月工资17228元、7月工资3313元、2017年4月13日至2018年3月13日未签订劳动合同二倍工资差额182554.56元、违法解除劳动合同赔偿金51685元、2018年5月交通费2400元、6月交通费800元和2017年3月至2018年7月社保费用。九、仲裁裁决结果：（一）博航公司在裁决书生效后5天内通知并支付刘冰海2018年6月工资15753元、7月工资2133.3元和违法解除劳动关系赔偿金40086元；（二）确认刘冰海与博航公司的劳动关系已解除；（三）驳回刘冰海在申诉书中提出的其他申诉请求。十、博航公司的诉讼请求：（一）博航公司无需支付刘冰海2018年7月工资2133.3元；（二）博航公司无需支付刘冰海违法解除劳动关系赔偿金40086元；（三）本案诉讼费由刘冰海承担。十一、其他需要说明的情况：双方均未对仲裁裁决博航公司向刘冰海支付2018年6月份工资15753元提起诉讼，视为其服从仲裁裁决，根据《广东省工资支付条例》第十三条的规定，博航公司应向刘冰海支付2018年6月工资15753元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条，《广东省工资支付条例》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告北京博航一统装饰材料有限公司与被告刘冰海的劳动关系已解除；二、限原告北京博航一统装饰材料有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告刘冰海支付2018年6月份工资15753元和7月份工资1967元；三、限原告北京博航一统装饰材料有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告刘冰海支付违法解除劳动关系赔偿金40086元；四、驳回原告北京博航一统装饰材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告北京博航一统装饰材料有限公司承担（已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  邓剑锋二〇一八年十二月二十一日书记员  王德华