江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏09民终5258号上诉人（原审被告）：盐城征顺机械制造有限公司，住所地在盐城市大丰区南阳镇中小工业园区。法定代表人：宗晋，该公司董事长。委托诉讼代理人：仲小平，江苏众连晟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈树旺，男，1964年8月15日生，汉族，住盐城市大丰区。上诉人盐城征顺机械制造有限公司（以下简称征顺公司）因与被上诉人陈树旺劳动争议纠纷一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院(2017)苏0982民初2499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。征顺公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。一、原审判决关于被上诉人应享有病假工资的认定错误。被上诉人属于工伤范畴，已经享有停工留薪期的工资待遇，现在再享受病假工资属于重复计算。二、原审判决关于停工留薪至伤残鉴定结论前的工资待遇应当支付的认定也是错误的。停工留薪期是工伤职工依法享有的权利，本案中被上诉人已依法享有了该权利，《工伤保险条例》第33条规定评定伤残后停发原待遇，按照规定享受伤残待遇。此处没有规定原工资待遇照发，原判决属于曲解法律，枉法裁判。按原判的意思，只要是工伤的，停工留薪期的规定完全不需要，因为鉴定时间有可能长、有可能短，所以法律规定了停工留薪期一般不超过12个月，特殊的经鉴定才可延长。三、原审程序违法。本案的诉讼请求已经审理并经判决，现在重复起诉重复审理，违反了一事不再理原则，明显违法。陈树旺曾在2015年两次起诉两次撤诉，现再次起诉又无新的理由，应予驳回。陈树旺辩称，1、被上诉人从职业病的发生到职业病鉴定结束前，不属于工伤范畴。《工伤保险条例》第三章规定了工伤认定的法定程序，被上诉人从职业病的发生到职业病鉴定结束前不在工伤保险条例第十四条规定的工伤认定范围之内。2、是否属于工伤，必须经统筹地区、劳动保障行政部门依法认定工伤。只有劳动保障行政部门依法认定的工伤认定决定书才能作为工伤范围的重的证据。被上诉人从职业病的发生到职业病鉴定结束前，既不在法律规定的工伤认定范围之内，也没有劳动保障行政部门依法认定的工伤认定决定书作为证据支持。上诉人认为被上诉人，从职业病的发生到职业病鉴定结束前属于工伤范围不应当支付病假工资，是没有任何法律依据的和证据支撑的。《职业病防治法》第七十三条第十一项规定，为职业病人提供生活保障是用人单位的法定义务。上诉人拒不履行为职业病人提供生活保障的法定义务于法无据。本案属于发回重审案件的二审，上诉人在一审的重审过程中，多次无正当理由，拒不到庭参与诉讼。在原审法院作出公正判决后，以没有法律依据和证据的理由向二审提起上诉，请求二审法院依法驳回上诉。3、原审人民法院判决的支持被上诉人病假工资和留工停薪期满到伤残鉴定结束前的原工资待遇，不属于重复计算，而是填补了被上诉人从职业病的发生到职业病鉴定结束前和从停工留薪期满到伤残鉴定结束前没有任何工资待遇的空白时段。4、停工留薪期满到伤残鉴定结束前，是否支持原工资待遇的问题。被上诉人停工留薪期满到伤残鉴定结束前，如果申请恢复可以参加劳动，而拒绝参加劳动，上诉人可以停发原工资待遇。本案中，被上诉人被鉴定为四级伤残。属于工伤保险条例第三十五条规定的退出工作岗位。也就是说，被上诉人永久性的失去了劳动能力。如果上诉人不发工资，被上诉人就失去了一切生活来源。依据《江苏省劳动和社会保障厅关于实施工伤保险条例若干问题处理意见》第二十一条的规定，工伤职工停工留薪期满后到伤残鉴定结束前，原工资待遇照发，由用人单位按月支付。上诉人的此项请求是对抗法律规定的。被上诉人请求驳回陈树旺向一审法院起诉请求：1、2012年10月至2013年8月病假期间工资福利待遇9456元（1100元/月×80%×9个月+1280元/月×80%×1.5个月）；2、2014年2月至2014年8月停工留薪期满后到伤残鉴定结束前工资待遇33510元（5585元/月×6个月）。两项合计42966元。一审法院认定事实：2012年2月，陈树旺到征顺公司处工作，担任打磨工，征顺公司未对陈树旺进行上岗前职业健康检查。同年9月底，陈树旺感到胸闷、咳嗽、气短，于2012年10月7日停止工作，退出工作岗位，并保留与征顺公司之间的劳动关系。2013年8月15日，盐城市疾病预防控制中心作出职业病诊断证明书（编号C-13294），诊断结论为陈树旺系铸工尘肺贰期。2013年11月20日，陈树旺向盐城市大丰区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2014年1月23日，该局作出大人社工伤案字（2013）第735号认定工伤决定书，核实陈树旺系征顺公司打磨工，陈树旺经盐城市疾病预防控制中心诊断为铸工尘肺贰期，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2014年8月19日，盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定作出劳动鉴定结论通知书（编号14209001），鉴定结论为陈树旺致残程度为四级。另查，陈树旺曾于2014年10月15日向法院提起诉讼，请求判令征顺公司支付停工留薪期内工资待遇128455元（5585元/月×23个月）、职业病诊断费等。该案经审理查明，自2012年10月11日起至2014年11月10日止，陈树旺陆续在相关医院住院治疗。征顺公司虽抗辩陈树旺上述治疗费用含治疗糖尿病的部分，但经法院释明，征顺公司未提出司法鉴定申请；陈树旺平均月工资约5585元，并酌情认定陈树旺的停工留薪期为6个月。2015年4月14日，法院作出（2014）大民初字第1995号民事判决书，判决：一、征顺公司于判决生效之日起30日内协助陈树旺申请领取符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、伤残津贴、鉴定费等工伤保险待遇。二、征顺公司支付陈树旺工伤认定前的医疗费2391.13元和住院伙食补助费198元、停工留薪期工资33510元、护理费2000元、职业病诊断费250元、一次性伤残补助金差额75227.46元，合计113576.59元。于本判决生效后10日内履行完毕。三、自2014年9月起，征顺公司每月支付陈树旺伤残津贴差额2908.75元。四、驳回陈树旺的其他诉讼请求。后征顺公司不服，向盐城市中级人民法院提起上诉。2015年8月4日，盐城市中级人民法院作出（2015）盐民终字第01973号民事判决书，判决：驳回上诉、维持原判。征顺公司仍不服，向江苏省高级人民法院申请再审。2015年8月17日，陈树旺诉至法院[案号为（2015）大民初字第01952号]要求征顺公司支付2012年10月至2014年2月病假期工资福利待遇75956元，后撤诉。2015年9月15日，陈树旺向盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求征顺公司支付2012年10月至2014年2月病假期工资福利待遇75956元。后因受理已超过五日，2015年10月8日，该委征询陈树旺意见，陈树旺不同意由该委继续审理，并于2015年10月12日诉至法院[案号为（2015）大民初字第02373号]，后撤诉。2016年4月13日，陈树旺再次向盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求征顺公司支付2012年10月至2013年病假期工资福利待遇49148元，2014年2月至2014年8月停工留薪期满后到伤残鉴定前工资待遇33510元。后因受理已超过五日，2016年4月21日，该委征询陈树旺意见，陈树旺不同意由该委继续审理，并于同日向一审法院提起诉讼。又查，2012年6月1日至2013年6月30日，大丰最低工资标准为1100元/月。2013年7月1日至2014年10月31日，大丰最低工资标准为1280元/月。一审法院认为,劳动者的合法权益受法律保护。根据《工伤保险条例》（以下简称《条例》）第三十三条第一款规定，停工留薪期是职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的期间。陈树旺于2012年10月7日停止工作，并自2012年10月11日起开始住院接受治疗，其停工留薪期的期限及待遇业经法院生效判决确认并处理，本案不予赘述。工伤职工在停工留薪期满后应回用人单位上班，但鉴于陈树旺自2012年10月11日起至2014年11月10日止处于持续治疗中的实际情况，且其系四级伤残，依法享有保留劳动关系，退出工作岗位的权利，故可认定陈树旺身体状况不适宜恢复工作。陈树旺于2014年8月19日被评定伤残，则根据《条例》第三十三条第二款“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照规定享受伤残待遇”的规定，其停工留薪期满后至劳动能力鉴定结束前，原工资福利待遇应该照发。本案中陈树旺主张按最低工资标准的80%计算10.5个月、按平均月工资5585元的标准计算6个月的工资待遇，合计42966元，鉴于该诉请总额并未超过其依法应享受的待遇范围，亦系其对自身权利的处分，一审法院予以支持。同时，停工留薪期与停工留薪期满后至劳动能力鉴定结束前系工伤职工依法享受相关待遇的两个不同阶段，而陈树旺在法院（2014）大民初字第1995号案件中并未提出停工留薪期满后至劳动能力鉴定结束前工资待遇的诉讼请求，陈树旺的起诉不违反“一事不再理原则”，征顺公司关于此方面的抗辩意见法院不予采纳。陈树旺就与征顺公司间的劳动争议纠纷第一次在法院提起诉讼经二审判决维持后，因对涉及的请求权的把握不尽专业，在提起本案相关诉讼前历经两次诉讼，两次仲裁，其为追求诉讼目的的实现，一直在积极的行使权利，故对于征顺公司关于陈树旺的请求已经超过法定时效的抗辩意见法院不予采纳。一审法院经审判委员会讨论决定，判决：征顺公司向陈树旺支付人民币42966元。于判决生效后10日内履行完毕。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案经二审查明的事实与一审查明的一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案是否属于重复诉讼。二、上诉人是否应当向被上诉人支付病假工资及停工留薪期满到伤残鉴定结束前的工资待遇。关于争议焦点一，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条规定：当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉的裁判结果。陈树旺在前诉中的诉讼请求是主张停工留薪期工资，在本案中的诉讼请求是主张病假工资及停工留薪期满至伤残鉴定结束前的工资待遇，诉讼请求并不相同，也未否定前诉的判决结果。且前案中，除判决酌定停工留薪期为六个月外，对陈树旺患职业病退出劳动岗位至劳动能力鉴定结论作出期间尚余的17个月的工伤待遇未作处理。故本案之诉不符合上述条款规定的条件，不构成重复起诉。关于争议焦点二，《工伤保险条例》第三十三条第二款规定：停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。有关停工留薪期的规定，是为了维护劳动者和用人单位双方的合法利益，既保护了劳动者因工伤所享受的权利，也防止小病大养而损害用人单位的利益。工伤职工在停工留薪期满后应回用人单位上班，如劳动者的身体状况可以提供劳务而拒绝上班，用人单位可以停发工资；如劳动者受伤严重确实无法工作，用人单位应按原工资待遇发放该期间工资。江苏省劳动和社会保障厅《关于实施〈工伤保险条例〉若干问题的处理意见》第二十一条规定：工伤职工停工留薪期满后，劳动能力鉴定结束前，原工资福利待遇照发，由所在单位按月支付。本案中陈树旺从患职业病住院至劳动能力鉴定结束长达23个月，经江苏省高级人民法院（2018）苏民再43号民事判决认定停工留薪期为6个月，对于剩余17个月的工资待遇问题，陈树旺经鉴定伤残等级为四级，按《工伤保险条例》第三十五条的规定应保留劳动关系并退出工作岗位，则根据上述意见规定和陈树旺患职业病伤残情况，征顺公司应按原工资待遇向陈树旺发放工资。现陈树旺主张按最低工资标准80%计算10.5个月的病假工资9456元，并按5585元/月计算6个月的工资待遇33510元，合计42966元，并未超出其应当享受的待遇，故一审法院判决支持陈树旺的诉讼请求并无不当。综上所述，征顺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人盐城征顺机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李卫民审 判 员 徐士平审 判 员 惠 玲二〇一八年十二月二十日法官助理 侯苏洁书 记 员 李晨琛