广东省汕尾市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）粤15刑终393号 抗诉机关（原公诉机关）广东省海丰县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李桂伟，男，1972年11月18日出生于广东省海丰县，汉族，初中文化，无固定职业，住海丰县(户籍所在地:海丰县)。曾因犯非法拘禁罪，于2012年2月29日被海丰县人民法院判处有期徒刑七个月，同年3月13日刑满释放。因本案于2017年6月22日被羁押，次日被海丰县公安局刑事拘留，同年7月28日被执行逮捕。现羁押在海丰县看守所。 辩护人黄汉真，广东文宗律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈碧玲,女，1976年10月30日出生于广东省海丰县，汉族，初中文化，无固定职业，住海丰县(户籍所在地:海丰县)。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年9月4日被海丰县人民法院判处有期徒刑四年九个月，2015年8月30日刑满释放。因本案于2017年6月22日被羁押，次日被海丰县公安局刑事拘留，同年7月28日被执行逮捕。现羁押于海丰县看守所。 辩护人肖舜诚，汕尾市法律援助处律师，由该处指派。 广东省海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人李桂伟、陈碧玲犯贩卖毒品罪一案，于2018年9月18日作出（2018）粤1521刑初1157号刑事判决。宣判后，原审被告人李桂伟、陈碧玲不服，提出上诉。原公诉机关海丰县人民检察院提出抗诉。本院审理过程中，汕尾市人民检察院要求撤回抗诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。 原判认定，一、贩卖毒品罪 1、2013年至2014年期间，被告人李桂伟在海丰县附城镇埔下村其出租屋贩卖毒品甲基苯丙胺(冰毒)给吸毒人员虞某3次，共重3克，得款人民币150元。 2、2017年4月至6月期间，被告人李桂伟在海丰县海城镇龙山新村二巷115号之9其家中以每小袋毒品甲基苯丙胺人民币100元的价格贩卖给吸毒人员何某4次4小袋，共重4克，得款人民币400元。 3、被告人李桂伟与被告人陈碧玲于2016年10月开始同居。同居期间，被告人李桂伟提供毒品甲基苯丙胺，由被告人陈碧玲与吸毒人员联系，并前往将毒品贩卖给吸毒人员，交易完成后再将毒资交给被告人李桂伟。2017年4月至6月21日期间，被告人李桂伟、陈碧玲以上述方式在海丰县附城镇三十四米大道、海联路附近、新逸苑附近等地贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员虞某4次，共重5克，得款人民币750元;贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员谢某13次，共重4克，得款人民币200元;贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员谢某21次，重1克，得款人民币100元。 二、容留他人吸毒罪 2016年10月至2017年6月22日期间，被告人陈碧玲在海丰县附城镇海联路新逸苑文华阁204号其出租屋中容留被告人李桂伟吸食毒品甲基苯丙胺20次。 2017年6月22日14时许，被告人李桂伟、陈碧玲在海丰县附城镇海联路新逸苑文华阁204号被公安机关抓获，公安机关现场缴获被告人李桂伟、陈碧玲结晶状疑似毒品4小包、吸毒工具1套、封口袋136个、电子秤1台、作案工具手机4部。经称重，缴获的结晶状疑似毒品4小包，净重共38.17克。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，缴获的结晶状疑似毒品4小包，均检出甲基苯丙胺成分。 原判认定上述事实有物证、书证、鉴定意见、证人证言、被告人的供述等。 原判认为，被告人李桂伟无视国家法律，违反国家对毒品的管制，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，共重55.17克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈碧玲无视国家法律，违反国家对毒品的管制，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，共重48.17克；又多次提供场所供他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应实行数罪并罚。被告人李桂伟被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯判处有期徒刑刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人陈碧玲因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕以后的五年内再犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，是累犯，又是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人陈碧玲在贩卖毒品共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。根据被告人李桂伟、陈碧玲的犯罪事实，性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项、第三款，第二十五条第一款，第二十七条，第三百五十四条，第六十九条，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十四条，第五十二条，第五十三条第一款之规定，判决如下： 一、被告人李桂伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币20000元。 二、被告人陈碧玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年二个月，并处罚金人民币10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元；总和刑期有期徒刑十二年八个月，并处罚金人民币12000元，决定执行有期徒刑十二年四个月，并处罚金人民币12000元。 三、本案缴获的毒品甲基苯丙胺38.17克、吸毒工具1套、封口袋136个，由公安机关依法予以销毁；缴获的作案工具手机4部、电子秤1台，予以没收，上缴国库。 上诉人李桂伟及其辩护人上诉提出:1.一审判决认定的第一二宗犯罪事实,是单凭涉毒人员虞某、何某毫无根据的供述定罪量刑，事实不清、证据不足；2.一审判决认定李桂伟提供毒品给陈碧玲联系、贩卖的证据只有陈碧玲为推卸责任所作的没有其他证据证明的供述，事实不清、证据不足；3.2017年6月22日被查获的毒品38.17克，应认定为陈碧玲非法持有毒品，陈碧玲有贩卖毒品的前科，本案中没有任何证据证明上诉人李桂伟直接参与陈碧玲非法持有毒品，直接联系、贩卖毒品。请求二审法院依法改判。 上诉人陈碧玲及其辩护人上诉提出：原审认定其贩卖毒品量刑过重，其是从犯；认定其容留他人吸毒的次数错误；认罪、悔罪态度较好。请求二审法院从轻改判。 经审理查明：一、贩卖毒品的事实 1、2013年至2014年期间，上诉人李桂伟在海丰县附城镇埔下村其出租屋贩卖毒品甲基苯丙胺(冰毒)给吸毒人员虞某3次，共重3克，得款人民币150元。 2、2017年4月至6月期间，上诉人李桂伟在海丰县海城镇龙山新村二巷115号之9其家中以每小袋毒品甲基苯丙胺人民币100元的价格贩卖给吸毒人员何某4次4小袋，共重4克，得款人民币400元。 3、上诉人李桂伟与上诉人陈碧玲于2016年10月开始同居。同居期间，上诉人李桂伟提供毒品甲基苯丙胺，由上诉人陈碧玲与吸毒人员联系，并前往将毒品贩卖给吸毒人员，交易完成后再将毒资交给上诉人李桂伟。2017年4月至6月21日期间，上诉人李桂伟、陈碧玲以上述方式在海丰县附城镇三十四米大道、海联路附近、新逸苑附近等地贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员虞某4次，共重5克，得款人民币750元;贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员谢某13次，共重4克，得款人民币200元;贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员谢某21次，重1克，得款人民币100元。 二、容留他人吸毒的事实 2016年10月至2017年6月22日期间，上诉人陈碧玲在海丰县附城镇海联路新逸苑文华阁204号其出租屋中容留上诉人李桂伟吸食毒品甲基苯丙胺20次。 2017年6月22日14时许，上诉人李桂伟、陈碧玲在海丰县附城镇海联路新逸苑文华阁204号被公安机关抓获，公安机关现场缴获上诉人李桂伟、陈碧玲结晶状疑似毒品4小包、吸毒工具1套、封口袋136个、电子秤1台、作案工具手机4部。经称重，缴获的结晶状疑似毒品4小包，净重共38.17克。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，缴获的结晶状疑似毒品4小包，均检出甲基苯丙胺成分。 认定上述事实，有经原审庭审出示、质证的下列证据证实： （一）物证、书证 1.海丰县公安局出具的《抓获经过》，证实公安机关于2017年6月22日14时许，在海丰县附城镇海联路新逸苑文华阁204号抓获上诉人李桂伟、陈碧玲，现场缴获上诉人李桂伟、陈碧玲的结晶状疑似毒品4小包、吸毒工具1套、封口袋136个、电子秤1台、作案工具手机4部。 2.海丰县公安局出具的《扣押清单》及照片，证实扣押上诉人李桂伟、陈碧玲的结晶状疑似毒品4小包、吸毒工具1套、封口袋136个、电子秤1台、作案工具手机4部。 3.海丰县公安局龙津派出所出具的《户籍证明》，证明上诉人李桂伟的身份情况。 4.海丰县公安局附城派出所出具的《户籍证明》：证明上诉人陈碧玲的身份情况。 5.中国移动汕尾分公司出具的《通话清单》、海丰县公安局出具的《微信聊天截图、手机通话记录、微信转帐记录》，证实上诉人陈碧玲的手机号码136××××1399于2017年3月23日至6月23日与吸毒人员虞某、谢某1有通话联系。上诉人陈碧玲手机微信号为×××与吸毒人员虞某、谢某2有微信聊天记录且收到谢某2通过微信发送的红包。上诉人李桂伟的微信号为×××的交易记录显示在2016年11月至2017年6月间，多次收到上诉人陈碧玲的微信转账，并经上诉人陈碧玲、李桂伟签名确认。 6.海丰县公安局出具的《情况说明》，证实在2017年6月20日上诉人陈碧玲微信的转账记录中没有发现转出350元的记录。 7.海丰县人民法院(2012)海法刑初字第28号《刑事判决书》和海丰县看守所出具的汕公海刑释字(2012)0056号《刑满释放证明书》，证实上诉人李桂伟因犯非法拘禁罪，2012年2月29日被海丰县人民法院判处有期徒刑七个月，同年3月13日刑满释放。 8.海丰县人民法院(2012)海法刑初字第187号《刑事判决书》和广东省女子监狱出具的(2015)女狱释字第1959号《刑满释放证明书》，证实上诉人陈碧玲因犯贩卖毒品罪，2012年9月4日被海丰县人民法院判处有期徒刑四年九个月，2015年8月30日刑满释放。 9.海丰县公安局出具的《现场检测报告书》，证实对上诉人李桂伟、陈碧玲和吸毒人员谢某1、何某、黄某、虞某进行甲基安非他明试剂检验，结果均呈阳性。 10.海丰县公安局出具的《行政处罚决定书》，证实该局于2017年6月23日对谢某1、何某、黄某、虞某的吸毒违法行为均处以行政拘留十五天的处罚。 （二）搜查和勘验、扣押、称重笔录 1.海丰县公安局出具的《搜查和勘验笔录》、现场照片及现场图，证实该局禁毒大队民警于2017年6月22日中午，在房东的见证下，依法对上诉人陈碧玲租住的海丰县海联路新逸苑文华阁204房进行搜查，在204房靠近床头储物箱附近一蓝色袋子搜出疑似冰毒四小袋，搜查人员当场对疑似毒品予以扣押。 2.海丰县公安局出具的《扣押笔录》，证实该局禁毒大队民警于2017年6月22日14时许，现场抓获上诉人李桂伟、陈碧玲时，并在上诉人陈碧玲租住的海丰县海联路新逸苑文华阁204房扣押结晶状疑似毒品4小包、吸毒工具1套、封口袋136个、电子秤1台、作案工具手机4部。 3.海丰县公安局出具的《称重笔录》，证实在上诉人陈碧玲租住屋缴获的结晶状疑似毒品4小包，经称重，净重共38.17克。 （三）鉴定意见 汕尾市公安司法鉴定中心出具的（汕）公（司）鉴（化）字［2017］06053号《理化检验报告》及海丰县公安局出具的《鉴定意见通知书》，证实在海丰县附城镇海联路新逸苑文华阁204号现场查获上诉人李桂伟、陈碧玲的结晶状疑似毒品4小包，经检验，检出甲基苯丙胺成分；并将鉴定意见告知上诉人李桂伟、陈碧玲，均没有异议。 （四）证人证言 1.证人虞某的证言：我跟“阿玲”（陈碧玲）购买过四次冰毒，第一次大概是在2017年6月14日，我通过自己的手机（号码为157××××1669）与陈碧玲(手机号码为136××××1399)联系要同她购买150元“冰毒”，她约我在海丰县附城镇三十四米路见面交易，她用纸巾把“冰毒”包着塞进一个烟盒里给我，我拿现金150元给她；第二次是在2017年6月18日，我和陈碧玲互加微信后，先用电话联系她说要购买150元“冰毒”，陈碧玲叫我用微信(我的手机微信×××)先转账给她（陈碧玲的微信号是×××)，当时我转钱给她后，我们又在约定的附城镇海联路完成交易；第三次是在2017年6月20日以同样的方法跟陈碧玲要350元“冰毒”，也是用微信转账给她，她收到钱后，就叫我到海丰县附城镇三十四米大道等她，我们以同样的方式完成交易;第四次是2017年6月21日，跟陈碧玲要1OO元“冰毒”，也是用微信转钱给她，她收到钱后也用约定地方和同样的方式跟我完成了交易;今天（2017年6月23日）这次，我先用手机联系陈碧玲说要购买250元“冰毒”，然后她叫我到海丰县附城镇海联路路口等，于是我一个人开着摩托车来到海丰县附城镇海联路路口等她，刚到路口不久，我就被公安查获，这次交易没有成功。我之前有跟“龙山伟”购买过几回冰毒，但后来因为我拿的冰毒数量太少，他不卖给我，所以我才找陈碧玲买。我也是听人家说，我知道“龙山伟”有在贩毒，经常跟陆丰人混在一起，也知道他的冰毒应该是陆丰人提供给他的，我之前去过他家两次，他都不让我进去，送点冰毒来打发我走。 我十多年前就认识李桂伟了，好几年前（具体时间记不起了）我向他买过三次冰毒，每次5、60元，5、60元能购买1克左右的冰毒，他以前租住在附城镇埔下，我那时记得在他租的出租房向他购买的，当时是通过电话联系的，我记不起来当时我和李桂伟的电话号码。后来他不想卖给我了，2017年开始我就向陈碧玲购买冰毒来吸食了，她的冰毒应该是“龙山伟”提供的，因为我知道“龙山伟”有很多购买冰毒的路子。 2017年6月18日或19日晚上11时左右，我当时打尾数399的电话，花了150元购买了2克冰毒，我是找李桂伟买的，但是是“阿玲”拿给我的，她把装有冰毒香烟盒丢在路边，然后我把香烟盒拿起来了就走了。我在李桂伟出租屋购买过三次冰毒，我记得有一次是2013年或2014年的6、7月份，具体时间真的记不起来了。 经混杂照片辨认，证人虞某辨认出一组照片的12号就是“龙山伟”（上诉人李桂伟）；另一组照片的8号就是“阿玲”（上诉人陈碧玲）。 2.证人何某的证言：我因吸毒于2017年6月22日晚在海丰县海城镇老信诚商场附近被抓获而传唤至海丰县公安局接受调查。我于2012年底在与李桂伟作为男女朋友交往时开始吸食毒品冰毒，不久与李桂伟分手后就好几年没有再吸食冰毒，最近一次吸食冰毒是在上个星期在李桂伟的家里吸食的。我吸食的冰毒都是李桂伟提供的，我共向李桂伟购买“冰毒”四次，第一次是4月上旬的一天，我去到李桂伟位于海丰县城东镇海龙路龙山村附近的家里，向李桂伟购买一小包冰毒，重约一克，我拿人民币100元给他；第二次是4月下旬，我去到他家里拿100元人民币向他购买了一小包“冰毒”，重约1克;第三次是5月中旬，我拿人民币1OO元到他家里，向他购买了一小包“冰毒”，重约1克;第四次是6月上旬，我拿100元人民币到李桂伟家里，向他购买了一小包“冰毒”，重约1克。2012年和李桂伟作为男女朋友交往时，经常看到李桂伟卖冰毒给其他人，但是时间有点久了，记不太清楚了。我记得一个多月前，我去李桂伟家里时，看到他在客厅的沙发椅用电子秤称了5克毒品冰毒卖给一个叫“阿丽”的本地女子。 经过混杂照片辨认，证人何某辨认出上诉人李桂伟。 3.证人谢某1的证言：今天（2017年6月22日）下午，我要去海丰县附城镇三十米大道附近出租屋找“阿玲”（陈碧玲）购买冰毒时，被公安机关抓获并带回问话。除这次外，我之前向陈碧玲购买过3次毒品冰毒，2017年4月20日多号时，我向陈碧玲购买了50元一小包冰毒，可能是1克左右；2017年5月中旬，用同样的方式购买了50元一小包；2017年6月17日，我购买了100元两小包。第一二次时，我就用现金拿给陈碧玲，第三次时我就用微信转账给她。我的手机微信号即手机号码（137××××1230），昵称是我的名字即谢某1；陈碧玲的微信号是×××，昵称是“妖妖零”，我给她的微信号备注为“提神”。 经混杂照片辨认，证人谢某1辨认出“阿玲”（上诉人陈碧玲）。 4.证人谢某2的证言：在2017年6月中旬，因为一个朋友想吸毒，我就用微信（微信昵称“程”）联系微信昵称“妖妖零”的女青年买了一点冰毒；我购买100元，大约一克左右的冰毒，我们在微信联系好后，我叫她分装成两小包，大约6时多，我就过去海丰县附城镇海联路新逸苑路口等她，后来她把分好的“冰毒”装在香烟盒里丢在路边，我拿了就走了；与我聊天的是女的，拿冰毒给我的也是一个女青年。我是通过在微信里转发了一个100元的红包给她，然后才过去拿冰毒的，就向这女青年购买过这一次。 经混杂照片辨认，证人谢某2辨认出上诉人陈碧玲就是微信昵称“妖妖零”的女青年。 5.证人蔡某的证言：2016年8月8日，我将我经营管理的海丰县附城镇海联路新逸苑文华阁的204房以每月房租300元出租给陈碧玲和一中年男子共同居住。 经混杂照片辨认，证人蔡某辨认出A组照片的6号（上诉人李桂伟）就是与陈碧玲一起共同居住的中年男子；B组照片的9号就是上诉人陈碧玲。 6.证人黄某的证言：我与李桂伟认识好几年了，通过朋友介绍认识的，有时他需要打扫卫生的时候，就叫我去他位于龙山新村的家帮他打扫卫生，他有时有拿烟给我，里面应该有冰毒，我抽了感觉会上瘾。有时我在帮他打扫卫生有看到人来向李桂伟购买冰毒，我大约是2015年年初开始帮他打扫卫生的。我只知一名叫“阿丽”的女青年，买了几次，其他向他购买冰毒的人我不认识，“阿丽”大约是2017年4、5月向李桂伟购买冰毒的，他们都在房间里交易，“阿丽”汕尾口音，30多岁，偏胖，其他情况我不了解。 经混杂相片辨认，证人黄某辨认出上诉人李桂伟。 （四）上诉人供述 1.上诉人李桂伟的供述：我的家住海丰县海城镇龙山新村，2016年10月份开始在我女友陈碧玲租住的位于海丰县附城镇海联路新逸苑文华阁204号房与她一起居住。2017年6月22日下午2时许，公安同志在我们睡的床头一个蓝色布袋里搜到大小4袋的“冰毒”和电子称以及透明封装袋，还缴获一个用矿泉水瓶和吸管做成的“冰壶”，“冰壶”是我和陈碧玲用来吸食“冰毒”的工具。我只知道蓝色布袋是陈碧玲的，不知道布袋内的东西是谁的，布袋内的东西不是我的。只有我和陈碧玲居住在该处。我在陈碧玲租住的文华阁204房吸食“冰毒”有20次。我吸食的冰毒是陈碧玲给我的，她没有跟我收取费用。陈碧玲的手机号码是136××××1399,微信号“×××”、微信昵称“妖妖零”；我的手机号码182××××6208、152××××7114，微信号182××××6208，微信昵称是“爱爱”。我认识何某，她是我以前的女朋友，我们五六年前就认识了，那时是男女朋友关系，大约两年前，我们因性格不合而分手，分手后的这两年还是有来往的。我和陈碧玲的微信聊天记录中，出现多次转账记录，是我赌博输钱了，她转给我还钱。 我不认识虞某。是黄某介绍我认识陈碧玲的，在朋友家里认识的。我不怎么认识“阿丽”，描述不出来。我和黄某是比较好的朋友关系，好像姐弟关系那样，有一次我拿过衣服给她，其他东西就没有，我让黄某打扫卫生，没有给她工钱。 经混杂照片辨认，上诉人李桂伟辨认出第一组照片的12号就是其前女友何某；第二组照片的4号就是现女友陈碧玲；第三组照片的12号就是黄某。 2.上诉人陈碧玲的供述：我于2016年8月8日开始租住海丰县附城镇海联路新逸苑文华阁204房，李桂伟于2016年10月份与我在204房一起居住至今，他在我房间里吸食“冰毒”有20次。李桂伟和我居住期间，我多次帮他送“冰毒”给吸毒人员，后来李桂伟把这个号码报给那些来购买“冰毒”的吸毒人员，那些吸毒人员通过拔打我的手机号码为136××××1399和微信号×××联系后，李桂伟把“冰毒”用香烟盒包装好，然后叫我送到与他们约定的地点交易，我收到毒资后就将钱拿给李桂伟；我去上班时，李桂伟也在使用我这个电话，他接听后就他自己去送“冰毒”，没空时就叫我去送；那些来购买“冰毒”的人有通过电话或微信联系我，有付现金的，也有用微信转账或发红包的方式付款的，然后我去送货，我将货（“冰毒”）丢在路边，然后我在旁边等候对方来拿货。 “来哥”之前直接向李桂伟购买冰毒，后来李桂伟嫌他购买冰毒的量太少了，就不卖给他了，后来李桂伟就把我的电话和微信给了“来哥”，让“来哥”跟我拿货（冰毒），货还是李桂伟的，只是我帮他送而已。李桂伟叫我送“冰毒”给微信昵称叫“来哥”（虞某）的人四次，第一次是2017年6月14日，虞某前来文华阁路口用现金150元购买“冰毒”1小包，约1克;第二次是2017年6月18日，虞某用微信转账转了150元给我后，李桂伟让我将约1克的1小包“冰毒”送到文华阁路口给他;第三次是2017年6月20日，虞某先用微信转了350元给我，刚好我有事要到交警大队那边，让他在那边等我，但是后来他没有去，所以我就将钱转还给虞某;第四次是2017年6月21日，虞某用微信转账转了100元给我后，李桂伟让我拿1小包约1克的“冰毒”给他，也是让虞某到文华阁路口等，我送货给他的。 我帮李桂伟贩卖“冰毒”给谢某1三次，第一次是2017年4月下旬，谢某1先用电话联系我，然后他到我住的文华阁路口拿了人民币70元给我，我拿了1小包“冰毒”给他；第二次是2017年5月中旬，谢某1通过电话联系我后，我让他在楼下等我，他拿了60元给我，我把用纸包好的1小包“冰毒”拿给他；第三次是2017年6月17日，谢某1用同样方式同我购买了人民币100元2小包的“冰毒”，我在文华阁路口拿给他，三次都是付现金的。 2017年6月15日，一位微信昵称为“程”的人跟李桂伟微信联系购买“冰毒”后，李桂伟把“冰毒”分成两小包装在香烟盒里，让我送到楼下路口给他，我将“冰毒”丢在路边，让“程”自己去拿。 李桂伟的“冰毒”是同一名叫“阿丽”的人购买的，他所购买的“冰毒”除一部分自己吸食外，一部分叫我帮他卖掉。我跟李桂伟微信转账中，多次向李桂伟转了钱，这些都是李桂伟贩卖冰毒的所得，有时这个手机他自己在用，然后贩卖冰毒所得毒资转到他自己的微信，李桂伟叫我帮他贩卖冰毒所得毒资，我也是转给他了，他没有叫我转账帮他还赌债。我有听说过“来哥”有向李桂伟购买过冰毒，但是我没有亲眼看到。我知道黄某有时在李桂伟位于龙山新村的家帮忙打扫卫生，然后李桂伟有时拿点冰毒给黄某吸食。我知道有一名叫“何某”的外省女子，她以前是李桂伟的女朋友，后来分手了，听说李桂伟因为怕她将他的事情爆出去，所以还保持联系，有时何某要吸毒，也是跟李桂伟拿的冰毒。2017年6月22日下午2时许，我和李桂伟在海丰县附城镇海联路新逸苑文华阁204房被公安机关抓获，缴获了一个蓝色袋子里装有大小四包的“冰毒”，蓝色袋子之前是我在用的，后来李桂伟把冰毒、包装袋、电子称都放在里面，我就给他用了。 我与李桂伟未成为男女朋友关系之前，李桂伟有拿冰毒给我，但我没有给他钱，我是通过黄某认识李桂伟的，当时是黄某打电话叫我去一间宾馆，李桂伟拿了一克冰毒给我，黄某也在一起吸食冰毒，她吸食了一会就先走了，最后就剩我和李桂伟两人在房间内吸食冰毒。 因为李桂伟将我的手机和微信号告诉了要向他购买冰毒的人，这些人向李桂伟购买冰毒时，将购买冰毒的钱转到我的微信上，我收到后就转还给李桂伟了。李桂伟将要贩卖的冰毒放在我204出租屋里，我要吸食的话就自己去拿，就这个好处。2017年6月18日或19日晚上，“来哥”虞某在微信里说要购买冰毒，转了150元，李桂伟叫我拿2个（即2克左右），我用香烟盒把冰毒包装起来，然后丢在我租住的那个巷口路边，“来哥”上来拿了就走了。“来哥”本来是要找李桂伟的，他是用我的微信与李桂伟进行对话，“来哥”确定要货后，将钱转到我的微信，然后李桂伟就叫我用香烟盒把冰毒包起来，拿到楼下丢在路边让“来哥”拿去了。 经混杂照片辨认，上诉人陈碧玲辨认出上诉人李桂伟。 关于二上诉人及其辩护人所提上诉意见，经查： 1.证人虞某证实有向上诉人李桂伟购买过冰毒，但后来因为其拿的冰毒数量太少，李桂伟不卖给其，所以其才找陈碧玲买。上诉人陈碧玲供述“来哥”之前向李桂伟购买冰毒，后来李桂伟嫌他购买冰毒的量太少了，就不卖给他了，后来李桂伟就把她的电话和微信给了“来哥”，让“来哥”跟她拿货（冰毒）。证人虞某证言与上诉人陈碧玲供述能够相互印证，上诉人李桂伟及其辩护人所提原判认定李桂伟贩卖三次冰毒给虞某的事实不清，证据不足的上诉意见不予采纳。 2.证人何某证实曾向李桂伟购买过四次冰毒；上诉人李桂伟供认与何某分手后还有来往；上诉人陈碧玲供述有时何某要吸毒，也是跟李桂伟拿的冰毒，证人何某的证言得到了上诉人陈碧玲供述的印证，上诉人李桂伟及其辩护人所提原判认定李桂伟贩卖四次冰毒给何某的事实不清，证据不足的上诉意见不予采纳。 3.上诉人陈碧玲供述其受李桂伟指使，贩卖毒品冰毒给吸毒人员虞某、谢某1、谢某2，上诉人陈碧玲的供述得到了吸毒人员虞某、谢某1、谢某2证言的印证，并有手机微信聊天、转账记录佐证；证人黄某证实上诉人李桂伟有贩卖毒品；上诉人陈碧玲供述其贩卖毒品后的毒资均通过微信转账给李桂伟，微信转账记录显示，上诉人陈碧玲的微信账户于2016年11月至2017年6月间，多次转账给李桂伟的微信账户，上诉人李桂伟在侦查阶段辩称该转账系陈碧玲帮其还赌博数，二审提审时又称系陈碧玲给其的生活费，上诉人李桂伟对微信转账无法做出合理解释。上诉人李桂伟及其辩护人所提原判认定李桂伟提供毒品给陈碧玲联系、贩卖的证据只有陈碧玲为推卸责任所作的没有其他证据证明的供述，事实不清、证据不足的上诉意见不予采纳。 4.上诉人李桂伟、陈碧玲均供认共同居住在海丰县附城镇海联路新逸苑文华阁204房，证人蔡某也证实上诉人李桂伟、陈碧玲共同居住在204房，公安机关在204房内现场缴获毒品冰毒38.17克及封口袋136个、电子秤1台，根据根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”故在204房缴获的毒品冰毒38.17克均应计入上诉人李桂伟及陈碧玲的贩卖数量。上诉人李桂伟及其辩护人所提被查获的毒品38.17克应认定为陈碧玲非法持有毒品的上诉意见不予采纳。 5.上诉人李桂伟在侦查阶段供述在陈碧玲租住的204房吸食冰毒约20次，上诉人陈碧玲也供认李桂伟在204房内吸食冰毒20次，二上诉人的供述能够相互印证，且公安机关在204房内现场查获吸毒工具；二上诉人的尿液经甲基安非他明试剂检验，结果均呈阳性；上述证据足以证明上诉人陈碧玲提供出租屋容留李桂伟多次吸食冰毒的犯罪事实，上诉人陈碧玲所提对容留他人吸毒的次数有异议的上诉意见不予采纳。 本院认为，上诉人李桂伟违反国家对毒品的管制，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，共重55.17克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陈碧玲违反国家对毒品的管制，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，共重48.17克；又多次提供场所供他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应实行数罪并罚。上诉人李桂伟被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯判处有期徒刑刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人陈碧玲因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕以后的五年内再犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，是累犯，又是毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人陈碧玲在贩卖毒品共同犯罪中，受李桂伟指示，起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原判鉴于上诉人陈碧玲是从犯，已对其从轻处罚，现再要求从轻处罚于法无据，上诉人陈碧玲所提请求从轻处罚的上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。汕尾市人民检察院撤回抗诉的要求，符合法律规定,予以准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百三十二条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零七条之规定，裁定如下： 一、准许汕尾市人民检察院撤回抗诉。 二、驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄海钦 审判员  陈世礼 审判员  骆金声 二〇一八年十二月二十九日 法官助理曾向虹 书记员邓伯友 附：有关法律条文 中华人民共和国刑事诉讼法 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百三十二条地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，并且将抗诉书抄送上一级人民检察院。原审人民法院应当将抗诉书连同案卷、证据移送上一级人民法院，并且将抗诉书副本送交当事人。 上级人民检察院如果认为抗诉不当，可以向同级人民法院撤回抗诉，并且通知下级人民检察院。 最高人民法院 关于适用的解释 第三百零七条人民检察院在抗诉期限内撤回抗诉的，第一审人民法院不再向上一级人民法院移送案件；在抗诉期满后第二审人民法院宣告裁判前撤回抗诉的，第二审人民法院可以裁定准许，并通知第一审人民法院和当事人。