广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0118刑初1457号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人徐某，男，1975年2月11日出生，汉族，文化程度大专，户籍地址辽宁省本溪市明山区。曾因犯伪造金融票证罪于2014年7月11日被广东省深圳市福田区人民法院判处有期徒刑七个月；因犯诈骗罪被广州市中级人民法院判处有期徒刑二年，2017年6月30日刑满释放。因本案于2018年1月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。辩护人苏炜英，广东仲衡律师事务所律师。辩护人杨汝静，被告人徐某母亲。被告人钟某，男，1986年11月15日出生，汉族，文化程度大专，户籍地址广西壮族自治区宾阳县。因本案于2018年1月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。辩护人王亚春，广东中泽律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2018]1484号起诉书指控被告人徐某、钟某犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2018年10月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员李睿出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人苏炜英、杨汝静，被告人钟某及其辩护人王亚春到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2017年7月份，同案人刘某（另案处理）以1000元的价格向被告人徐某、钟某购买了一套嗅探设备；同年9月份被告人徐某、钟某又以9000元的价格售卖了一套手机号码采集设备给同案人蒋某（另案处理）。同案人蒋某、刘某等人在QQ群等各大网络社交软件得到被告人徐某、钟某的改装和传教后，利用嗅探设备和采集设备非法截取他人手机信息，继而对绑定的支付宝进行盗刷。2018年1月份，被告人徐某、钟某帮广西桂林一男子修理一套采集设备收取了1000元。2018年1月29日被告人徐某、钟某分别在广东省深圳市和广西壮族自治区南宁市宾阳县被抓获归案。庭审中，公诉机关向法庭出示了抓获经过、被害人陈述、被告人供述等证据证实指控的事实。公诉机关认为，被告人徐某、钟某的行为均已构成帮助信息网络犯罪活动罪。被告人徐某是累犯，依法应从重处罚。被告人徐某、钟某如实供述，依法可从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判处刑罚。被告人徐某承认控罪，辩解称刘某购买的嗅探设备不是其提供的，其是不知情的。其辩护人苏炜英提出如下辩护意见：1、被告人徐某没有向刘某出售嗅探设备；2、被告人徐某、钟某向蒋某出售的采集设备是不能使用的，蒋某已经将该设备退回给徐某；3、被告人徐某、钟某为广西桂林男子修理的设备是否能使用不明确；4、关于本案的法律适用问题，根据法律规定，构成本罪的主观方面要件是明知他人利用信息网络实施犯罪，对知道他人可能利用信息网络实施犯罪，或可能知道他人利用信息网络实施犯罪，则不属于上述主观方面要件的范围内。被告人徐某主观要件也达不到明知对方是实施犯罪为其提供帮助的主观构成要件。本案中被告人徐某的行为不构成帮助信息网络犯罪活动罪。被告人徐某向蒋某出售的采集设备不能使用，没有造成任何社会危害后果，另外，没有证据证明徐某为广西桂林男子修理的采集设备可以使用并用于犯罪。因此被告人徐某的行为没有造成实际的危害结果，请法庭对其轻判。其辩护人杨汝静提出如下辩护意见：其年事已高、体弱多病，且被告人徐某因本案已经离异，请求法庭对被告人徐某从轻处罚。被告人钟某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，承认控罪。其辩护人王亚春提出如下辩护意见：1、被告人钟某如实供述犯罪事实，是坦白；2、归案后认罪态度好，有悔罪表现；3、违法获利较少，无犯罪前科，是初犯、偶犯。经审理查明：2017年7月份，刘某（另案处理）以1000元的价格向被告人钟某购买了一套嗅探设备；同年9月份被告人徐某、钟某又以9000元的价格售卖了一套手机号码采集设备给蒋某（另案处理）。蒋某、刘某等人在QQ群等各大网络社交软件得到被告人徐某、钟某的改装和传教后，利用嗅探设备和采集设备非法截取他人手机信息，继而对绑定的支付宝进行盗刷。2018年1月份，被告人徐某、钟某帮广西桂林一男子修理一套采集设备收取了1000元。2018年1月29日被告人徐某、钟某分别在广东省深圳市和广西壮族自治区南宁市宾阳县被抓获归案。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、广州市公安局刑事警察大队线索转办函、受案登记表、立案决定书；证实公安机关对本案依法立案侦查。2、抓获经过，证实被告人徐某、钟某于2018年1月29日被抓获归案。3、户籍信息，证实二被告人的身份情况。4、搜查笔录、扣押笔录，证实在被告人徐某处扣押功放、手机、“118”配件、嗅探设备等物品一批；在被告人钟某处扣押摩托罗拉118手机、手机主板、刷机模块一批等物品。5、广州市无线电监测站鉴定报告，证实摩托罗拉c118的手机（主板）和相应的连接线、天线，该型号手机主板可在Osmocom-BB和Wireshark等电脑软件的控制下，对GSM基站的无线通信信道进行接收和分析，可嗅探信道中传输的短信息(SMS)内容。事判决书、刑满释放证明，被告人徐某曾因犯伪造金融票证罪于2014年7月11日被广东省深圳市福田区人民法院判处有期徒刑七个月；因犯诈骗罪被广州市中级人民法院判处有期徒刑二年，2017年6月30日刑满释放。7、7、被害人黄某1、钟某1、林某、陈某的陈述，证实三被害人银行卡被盗刷的情况。8、证人蒋某的供述，证实其伙同“吴某”利用嗅探设备非法截取他人手机信息进而盗刷他人银行卡。其负责接收和发送手机号、身份证号、银行卡号等信息。相关设备都是“吴某”购买提供的。其自己有一套嗅探设备，是从广西的一名男子那里花了700元购买的，嗅探设备主要用来拦截别人的手机短信。其之前作为中间人，帮别人买过一台主动采集的设备，是通过广西男子的介绍向深圳男子购买的，花了八千元，但是不能使用。之后其把设备又寄回给深圳的卖家。9、证人江某的供述，证实其伙同刘某使用嗅探设备采集用户的手机号码和拦截短信，进而盗刷他人银行卡。刘某有给过他一套嗅探设备，后面刘某自己又购买了一套嗅探设备。10、证人刘某的证言，证实其伙同江某使用嗅探设备接收手机用户的电话号码，进而实施盗刷他人的银行卡。其于2017年7月底的时候在淘宝的咸鱼网向一名叫钟某的男子购买嗅探设备，该嗅探设备是由7块摩托罗拉c118手机主板组成的。经辨认，刘某对淘宝交易记录、扣押的嗅探设备做了指认。11、被告人徐某的供述，证实其伙同被告人钟某于2017年9月份以9000元的价格向蒋某出售组装的一套嗅探设备和手机号码采集设备，2018年1月份经钟某的介绍帮广西桂林一男子修理一套采集设备收取了1000元。经辨认，被告人徐某对扣押的嗅探设备配件一批、成某、淘宝交易记录作了指认。12、被告人钟某的供述，证实其于2017年7月份出售一套嗅探设备给刘某；2017年9月份经其介绍，伙同被告人徐某以9000元的价格向蒋某出售组装的一套嗅探设备和手机号码采集设备；2018年1月份经其介绍，被告人徐某帮广西桂林一男子修理一套采集设备收取了1000元。经辨认，被告人钟某对聊天记录截图、转账截图、淘宝交易记录、手机主板和刷机模块等物品作了指认。关于被告人徐某及其辩护人苏炜英的辩解、辩护意见，经查，被告人徐某明知出售的设备是可以获取他人手机号码以及信息，亦知晓购买设备的人员可能是用于违法犯罪活动的，而采取放任的态度出售上述设备，并传授买家使用的方法和帮忙维修，为他人利用信息网络犯罪活动提供设备、数据传输等技术支持，并以此获利。以上事实有证人证言、鉴定报告，被告人供述等证据予以佐证，足于证实被告人徐某的行为构成帮助信息网络犯罪活动罪。但现有证据不足于证实被告人徐某向刘某出售嗅探设备，对于公诉机关的此项指控，本院不予认定。本院认为，被告人徐某、钟某无视国家法律，明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供网络技术支持，其行为均已构成帮助信息网络犯罪活动罪。公诉机关指控被告人徐某、钟某犯帮助信息网络犯罪活动罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人徐某是累犯，依法应当从重处罚。被告人徐某、钟某归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。辩护人提出的被告人钟某归案后如实供述，有悔罪表现，是初犯、偶犯的辩护意见有理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一款、第二十五条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人徐某犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月29日起至2019年1月28日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库）。二、被告人钟某犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月29日起至2018年12月28日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库）。三、缴获的摩托罗拉118手机主板23块、摩托罗拉118手机3台、刷机模块25块、惠普手提电脑1台、电脑主机1台，予以没收、销毁。（由广州市公安局增城区分局执行）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周思军人民陪审员  赖远明人民陪审员  杨秋如二〇一八年十二月十三日书 记 员  罗蕾蕾附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二【帮助信息网络犯罪活动罪】明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。