贵州省遵义市播州区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔3021民初6866号原告李远贵，男，1993年4月20日出生，汉族，贵州省遵义市汇川区人，住贵州省遵义市汇川区，原告葛志松，男，1982年11月4日出生，汉族，贵州省遵义市汇川区人，住贵州省遵义市汇川区，二原告共同委托代理人王强，贵州山一律师事务所律师。被告杨德成，男，1970年1月8日出生，汉族，四川省荣县人，住四川省荣县，被告郝昌亚，男，1976年1月25日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县，被告贵州中海工程建设有限公司黔西分公司，住所地：贵州省毕节市黔西县莲城办事处文化路世纪莲城2期1单元6-2，统一社会信用代码：9152052232311004Q。负责人郝昌亚。原告李远贵、葛志松与被告杨德成、郝昌亚建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告李远贵、葛志松及二原告委托代理人王强，被告杨德成到庭参加了诉讼，被告郝昌亚、贵州中海工程建设有限公司黔西分公司（以下简称贵州中海黔西分公司）经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李远贵、葛志松向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方于2017年4月25日签订的《合同协议》。2.由被告杨德成、郝昌亚立即返还二原告合同履约金和安全保证金200,000.00元，并从2017年4月28日起至全部付清本金之日止的资金占用费（截止2018年8月27日为64,000.00元）。3.由被告贵州中海黔西分公司对前述保证金及资金占用费承担连带清偿责任。事实与理由：被告杨德成、郝昌亚声称与案外人遵义天景城旅游开发有限公司签订《建设工程施工合同》，其承包了该公司位于播州××××芦岩村的“天景城”施工项目，可以将部分工程分包给原告施工。原告与被告杨德成、郝昌亚于2017年4月25日签订《合同协议》，约定被告将承包的“天景城”项目的下寨路、停车场及接待中心的土石方工程发包给二原告施工，二原告向被告杨德成、郝昌亚交纳履约金和安全保证金200,000.00元，开工日期为2017年4月25日。本案《合同协议》的相对方系原告与被告杨德成、郝昌亚，合同签订后，原告为了保险起见就让被告郝昌亚加盖了贵州中海黔西分公司的印章，对整个合同的履行和资金安全作担保。之后原告向被告杨德成、郝昌亚交纳了200,000.00元保证金，二被告向原告出具了《收条》一份。但时至今日被告杨德成、郝昌亚所称的工程项目仍处于停工状态，导致原告无法进场施工。现双方约定的原告进场施工时间已过，合同目的无法实现，被告已经构成根本违约。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请支持原告的诉讼请求。被告杨德成辩称：一、原告起诉解除《合同协议》，决定权在被告郝昌亚手里，保证金200,000.00元及资金占用费应由被告郝昌亚偿还，与我无关。二、被告郝昌亚系被告中海黔西分公司的负责人，在承包涉案土石方开挖工程之前，案外人王殿洪借用了被告中海黔西分公司的资质在遵义天景城旅游开发有限公司承包工地。王殿洪承包到工地之后，便将其中的100万方土石方开挖工程再转包给被告郝昌亚个人，并加盖了被告中海黔西分公司乐民谷度假区项目建设工程项目专用章。之后被告郝昌亚便将其中的50万方土石方开挖工程转包给原告李远贵、葛志松，并签订了《合同协议》，本案我之所以在《合同协议》上作为甲方签字，是因为被告郝昌亚承诺结账之后每立方向我支付0.5元费用。三、原告主张的200,000.00元保证金我收到属实，但原因系被告郝昌亚的银行账户被冻结，他借用我的银行卡收取原告支付的200,000.00元保证金。我收到款项后便和被告郝昌亚共同到银行，由被告郝昌亚将200,000.00元转给了案外人王殿洪。之后因为工程一直没有开工，原告找我退还交纳的保证金，我便去赵被告郝昌亚，后来找到案外人王殿洪，他向我补出具了200,000.00元的《收条》，时间落在了2017年4月21日。被告郝昌亚、贵州中海黔西分公司未作答辩，亦未向本院提交任何证据。本院经审理认定事实如下：被告郝昌亚系被告中海黔西分公司的负责人。2017年4月25日，原告李远贵、葛志松作为乙方与被告郝昌亚、杨德成作为甲方签订《合同协议》，约定被告郝昌亚、杨德成将遵义天景城旅游开发有限公司位于播州区三合镇××、停车场及接待中心的土石方开挖工程发包与原告李远贵、葛志松施工。工程量约50万立方米，费用包含挖机费、炸材费及工人工资等。签合同需交纳合同履约金和安全保证金200,000.00元，开工日期为2017年4月25日，竣工日期为2019年11月27日。违约责任：甲乙双方任何一方违反合同约定的任一条款均视为违约，违约方须向守约方支付因违约给守约方造成的一切经济损失。《合同协议》由原告李远贵、葛志松、被告郝昌亚、杨德成签字，协议一式两份由甲乙双方各执一份。2017年4月26日，被告郝昌亚、杨德昌向原告李远贵出具200,000.00元《收条》一份，载明：“今收到李远贵工程履约金200,000.00元（大写贰拾万元整），由李远贵转入杨德成贵州农信卡上，卡号：62×××77。收款人：杨德成郝昌亚2017年4月26日”，该款由原告方实际支付与被告杨德成。《合同协议》签订后，原告未实际进场施工。另查明，原告提交的《合同协议》上落款处加盖有被告贵州中海黔西分公司的印章，但并未有该公司作为合同担保人的相关内容，被告杨德成提交的同一协议上未加盖有被告贵州中海黔西分公司印章。原告李远贵、葛志松签订《合同协议》承包土石方开挖工程，未取得土石方开挖企业资质。本院认为，关于原告李远贵、葛志松与被告杨德成、郝昌亚签订的《合同协议》效力如何进行认定的问题，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”之规定，本案中原告李远贵、葛志松承包的土方法工程开挖量约50万立方米，属大型土石方开挖工程，依法应当取得相关土石方开挖企业资质。本案原告李远贵、葛志松无相关资质签订《合同协议》承包土石方开挖工程，故该《合同协议》的效力应依法确认无效。解除合同的前提是有效合同，故对原告诉请本院判令解除与被告杨德成、郝昌亚签订的《合同协议》的诉讼请求，本院依法不予支持。关于本案被告杨德成、郝昌亚是否承担还款责任的问题，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”之规定，合同确认无效后，被告杨德成收取原告交纳的200,000.00元保证金，应当依法返还与原告。被告郝昌亚作为共同收款人在《收条》上签字，认可200,000.00元支付与被告杨德成，其亦应当就原告支付的200,000.00元保证金向原告承担偿还责任。对于被告杨德成辩称其不是《合同协议》的相对方，不承担向原告偿还200,000.00元保证金责任的辩解意见。本院认为，被告杨德成未提交相应证据佐证其诉讼主张，应由其承担举证不足的不利后果，对其辩解意见本院依法不予采纳。关于本案原告主张资金占用费问题，本院认为原告明知自身不具备土石方开挖资质仍然与被告杨德成、郝昌亚签订《合同协议》承接土石方开挖工程并交纳保证金，其自身存在一定过错，但被告杨德成、郝昌亚收取原告交纳的保证金200,000.00元，客观上给原告造成一定损失。结合本案实际，本院酌情认定被告杨德成、郝昌亚从2017年4月28日，以200,000.00元保证金为基数按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率的向原告支付资金占用损失，至付清下欠保证金为止。在偿还保证金过程中，若被告杨德成、郝昌亚已偿还的保证金，在计算利息损失本金基数时应作相应扣减。关于被告贵州中海黔西分公司是否向原告承担还款责任问题，本案中原告提交的《合同协议》上虽然加盖有被告贵州中海黔西分公司印章，但并未有该公司对合同进行担保的相关内容。原告所举证据证据不足以证明被告贵州中海黔西分公司系该合同的担保人，应由原告承担举证不足的不利后果，对其诉请本院判令被告贵州中海黔西分公司承担连带还款责任的诉讼请求，本院依法不予支持。被告郝昌亚、贵州中海黔西分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条:“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院依法对本案缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告杨德成、郝昌亚向原告李远贵、葛志松偿还保证金200,000.00元，限本判决生效后五日内付清。二、由被告杨德成、郝昌亚从2017年4月28日起，以200,000.00元保证金为基数按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率的向原告李远贵、葛志松支付资金占用损失，至付清下欠保证金为止。在偿还保证金过程中，若被告杨德成、郝昌亚已偿还的保证金，在计算利息损失本金基数时应作相应扣减。三、驳回原告李远贵、葛志松其余诉讼请求。案件受理费5,260.00元，由原告李远贵、葛志松负担760.00元，被告杨德成、郝昌亚负担4,500.00元。如果义务人未按照判决在指定的期间内履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。本判决发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。审 判 长  肖祥中人民陪审员  吴德文人民陪审员  陈安明二〇一八年十二月二十八日法官助理李书伟书记员敖海雪