广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初19161号原告：荣台贸易（上海）有限公司，住所地：上海市徐汇区天钥桥路325号2122室，统一社会信用代码为91310000057609693N。法定代表人：叶志渊。委托诉讼代理人：郭旭华，广东联睿律师事务所律师。被告：徐建平。原告荣台贸易（上海）有限公司（以下简称“荣台公司”）与徐建平劳动争议一案，本院于2018年11月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告荣台公司的委托诉讼代理人郭旭华、被告徐建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间与职务：徐建平于2016年2月15日入职荣台公司，担任业务专员。二、劳动合同签订情况：双方于2016年2月18日签订劳动合同，合同期限为2016年2月15日至2018年2月14日止。劳动合同到期后，双方未续签。三、解除劳动关系前的月平均工资：9000元。根据双方确认的2017年8月至12月、2018年2月与4月至6月期间的工资表及账户历史明细清单，徐建平2018年4月至6月的应发工资分别为7500元、9975元、4500元。另外，徐建平3月份的实发工资为10336.7元（徐建平主张其中包含该月份加班费，荣台公司主张其中包含加班费及差旅费）四、解除劳动关系的原因及时间：2018年6月14日，荣台公司通过《开除公告》解除双方的劳动关系。《开除公告》的主要内容为：兹此通知开除员工徐建平：1.有关你侵占单位业务，徇私舞弊图利个人，损害单位应有利益，依据你入职时亲签的劳动合同中第八条当事人约定内容条款：入职后不得以任何形式兼职、或为其提供信息或服务，违约之一方必须承担经济赔偿责任。另：入职承诺书其中第5、6、9、10、11条款其中因你涉及在外直接或间接变相经营与公司相同业务，愿接受单位辞退罚款及追偿处理。另，员工手册第七章奖惩第十七条第四项第33条和47条，因你涉及在外从事与公司利益冲突之工作，故单位与你解除合同不予任何赔偿。2.双方劳动合同2018年2月14日到期后，公司多次通知你补签劳动合同，你以要求公司支付双倍工资为由拒绝与公司补签劳动合同，在此情形，视为你不与公司续签劳动合同。综上1、2，你的行为严重违反双约定及国家法律规定，公司作出开除你的人事决定。荣台公司为此提供劳动合同、入职承诺书、员工手册、开除公告、询问笔录、东莞市明烁精密模具有限公司和东莞市续展实业有限公司的公司登记信息。其中，1.劳动合同第八条第7款规定：乙方（徐建平）不得以任何形式与甲方（荣台公司）有竞争关系的单位兼职或为其提供信息、服务；第九条第2款规定：与本合同有关的员工手册、入职承诺书等所有公司管理制度和职务工作要求标准文件，作为本合同的附件，与本合同具有同等效力。2.入职承诺书显示承诺人为徐建平，落款时间为2016年2月17日，主要内容为：我于2016年2月15日已被公司录取试用，试用期1个月，在业务部担任职务，为明确本人在工作期间之责任，我愿向公司作出以下承诺：不得在外单位兼任或任职，不得设立含本人股份在内的公司，以及不得直接、间接或变相经营与公司相同的业务。如违背公司的管理规则制度及上述承诺，愿意接受公司辞退、罚款及追偿的处理。3.员工手册第一、二、三页的底部均有徐建平签名，其中第七章奖惩第四条规定：本公司员工有下列情形之一者，经查证属实者解除合同，不予任何赔偿。33在外从事与公司利益冲突之工作及泄露公司重要业务机密者。47未经许可，于上班时间内兼职或兼差者。4.询问笔录显示其形成时间为2018年9月4日，询问人为荣台公司的本案委托诉讼代理人郭旭华，被询问人为张某，张某陈述相关内容有：徐建平出资十万元（已转账支付）与我一起购买荣台公司做ＣＮＣ（数控）模具加工的东芝ＣＮＣ，这台设备总价210万元，徐建平按投资额十万元分配收益，购买该设备开始时自己用，后来出租给别的公司。荣台公司庭前申请张某出庭作证，后在庭审时以张某与徐建平一起设立案外公司东莞市明烁精密模具有限公司及本案已有工商登记信息资料证明徐建平违反了入职承诺第五条的规定为由表示无需张某出庭作证并撤回申请出庭作证申请。5.荣台公司的营业执照显示其经营范围：从事光学精密机械设备及相关零部件、电子仪器及相关零部件、五金精密模具及零部件、光学设计软件的批发、进出口、佣金代理（拍卖除外），并提供技术咨询和售后服务。服务。6.东莞市明烁精密模具有限公司的工商登记信息、公司设立登记审核表和董事、监事、经理信息显示，该公司于2016年10月27日设立，股东为张某和徐建平（监事），经营范围为生产、加工、销售：五金模具、塑胶模具、光学模具及其零配件。7.东莞市续展实业有限公司的工商登记信息、公司设立登记审核表、人员信息显示，该公司成立于2017年12月22日，股东为彭某和徐建平（法定代表人、联络人和财务负责人），经营范围为生产、加工、销售：五金产品、塑胶产品；销售：通用机械设备及耗材；货物进出口。徐建平主张荣台公司仅提供工商登记信息不足以证明其设立的公司对荣台公司利益造成侵害，提供的询问笔录也证明不了其购买荣台公司的机器设备制作模具。对于荣台公司提供的上述证据，徐建平确认劳动合同与《开除公告》的真实性；确认入职承诺书的真实性，但主张其没有违反入职承诺书，徐建平是普通业务员，不适用竟业限制；不确认询问笔录的真实性，因询问笔录可以随时制作；确认东莞市明烁精密模具有限公司和东莞市续展实业有限公司的公司登记信息的真实性，但主张荣台公司是贸易公司，经营日本进口设备，徐建平设立的公司生产模具配件，经营范围不重合。本院认定及理由：徐建平在入职承诺书中承诺不在外单位兼任或任职，不设立含本人股份在内的公司以及直接、间接或变相经营与公司相同的业务，若违反上述承诺的愿意接受公司辞退处理。该承诺是其真实意思表示，徐建平应当诚信履行。现徐建平在职期间与他人先后成立东莞市明烁精密模具有限公司（监事）和东莞市续展实业有限公司（法定代表人、联络人和财务负责人），且该两公司的经营业务与荣台公司存在部分重合。徐建平的上述行为已明显违背其入职承诺，荣台公司据此解除双方的劳动关系，符合双方约定及法律规定，本院予以支持。荣台公司诉请无需支付徐建平违法解除劳动关系赔偿金45000元，本院予以支持。五、未续签劳动合同的二倍工资荣台公司主张其因工作疏忽，在双方的劳动合同到期后未及时续签，但其有督促包括徐建平在内的员工补签劳动合同，除徐建平外的其他员工均已补签。事后徐建平承认其不补签劳动合同是受到律师的唆使，并且通过微信向其管理层表示歉意。荣台公司为此提供劳动合同续签通知书和微信聊天记录（副总林某与徐建平）。其中，1.劳动合同续签通知书的出具日期为2018年6月5日，主要内容：单位与你于2016年。尽管如此，单位仍应补足从通知宽限期后起算至今应补发双倍工资与你，唯如同前述截至目前为止，因单位以按月给付，因此仅需再补付2个半月工资与你。如你同意续订合同，请于2018年6月7日上午11:20前和单位管理课主管办理续订劳动合同手续。2.微信聊天记录显示徐建平于2018年3月22日下午6点向林某发送如下信息：“副总，我是小徐。关于这次的事情，我被律师蛊惑，做的过分了。合同逾期的事情就不说了。按照您原来的意思，就补三个月。我同意。不知您这边觉得怎么样呢？”徐建徐建平确认劳动合同续签通知书和微信聊天的真实性，但荣台公司在2018年6月7日没有提供劳动合同让其续签。徐建平主张双方未在劳动合同2018年2月14日到期后续签，荣台公司应向徐建平支付2018年2月15日至6月14日期间的二倍工资差额。本院认定及理由：根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定，与劳动者签订劳动合同是荣台公司作为用人单位的法定义务，现双方未续签劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，荣台公司应向徐建平支付未签订劳动合同的二倍工资差额。徐建平在2018年3月22日明确向荣台公司的副总表示不追究合同逾期的事情，可视为其放弃该日之前的相关权利，故未签订劳动合同二倍工资差额应自2018年3月23日起计算。荣台公司虽然已通知徐建平在2018年6月7日前可与其续签劳动合同，但因劳动合同一般由用人单位提供且用人单位具备掌握双方签订劳动合同过程的客观条件，荣台公司应对此承担举证责任，现徐建平主张荣台公司并未提供劳动合同让其续签，荣台公司未提供反驳证据，应承担举证不能的不利后果，故未签订劳动合同二倍工资差额应计算至2018年6月14日。综上，荣台公司应支付徐建平2018年3月23日至2018年6月14日期间未签订劳动合同二倍工资差额24976元（10336.7÷31天×9天+7500元+9975元+4500元）。徐建平仅主张22500元，视为其对权利的自由处分，本院予以准许，故荣台公司应向徐建平支付的二倍工资差额应为22500元。六、申请仲裁时间：2018年7月31日。七、仲裁请求：荣台公司支付徐建平解除劳动合同赔偿金45000元和2018年2月15日至6月14日期间未签订劳动合同二倍工资差额22500元。八、裁决结果：1.确认双方的劳动关系已解除；2.荣台公司须在裁决书生效之日起五天内通知并支付徐建平违法解除劳动关系赔偿金45000元和2018年3月15日至6月14日期间未签订劳动合同二倍工资差额22500元。九、荣台公司的诉讼请求：1.荣台公司无需支付徐建平违法解除劳动关系赔偿金45000元；2.荣台公司无需支付徐建平2018年3月15日至6月14日期间未签订劳动合同二倍工资差额22500元；3.徐建平承担本案诉讼费。十、其他需要说明的情况：（一）根据徐建平提供的委托人事管理合同及其补充协议和延长合同有效期补充协议，广东南油对外服务有限公司东莞分公司与荣台公司约定：广东南油对外服务有限公司东莞分公司代荣台公司员工办理社会保险的缴纳和发放工资。（二）对于徐建平在民事答辩状中的答辩请求部分，因其并未在法定期限内对本案仲裁裁决提起诉讼，社保问题也不属于劳动争议处理范围，本院均不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《广东省工资支付条例》第十三条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、限原告荣台贸易（上海）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告徐建平支付未签订劳动合同二倍工资差额22500元；二、确认原告荣台贸易（上海）有限公司无需向被告徐建平支付违法解除劳动关系赔偿金45000元；三、驳回原告荣台贸易（上海）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告原告荣台贸易（上海）有限公司负担（已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  邓剑锋二〇一八年十二月二十九日书记员  王德华