安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0191民初5728号原告：牛波，男，1987年6月18日出生，汉族，住安徽省寿县。被告：合肥市盛龙广告有限公司，住所地安徽省合肥高新区。法定代表人：孙怀龙，总经理。原告牛波与被告合肥市盛龙广告有限公司（以下简称盛龙广告公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。牛波向本院提出诉讼请求：1.盛龙广告公司立即向牛波支付双倍工资中的一倍即34166.7元；2.盛龙广告公司办理社保及缴纳社会保险费（自2017年9月16日至2018年5月9日）。事实和理由：一、2017年9月15日，牛波到盛龙广告公司上班，工作岗位为招聘职位：全职制作人员，休息时间为每周一天，每日下午1:30-10:00。双方约定劳动报酬为5000元/月，头半个月试用期4000元，第二个月4500元，第三个月5000元，加班费另计。因牛波从事的都是一些重体力劳动，故盛龙广告公司口头予以认可，并称工作优秀的情况下可以给予股权奖励。2017年9月至2018年5月，牛波工作认真负责、尽忠职守并不断提醒盛龙广告公司签订合同，但盛龙广告公司一直不与牛波签订书面劳动合同，也未办理社保手续，且无故扣发部分加班费。2018年7月，盛龙广告公司在仲裁期间狡辩，称第一次认识牛波是在2018年年后，也就是2月24日以后，谎称牛波为兼职人员，并断章取义地妄称牛波在取保候审期间，可以不签劳动合同。盛龙广告公司的行为已违反劳动合同法及相关规定。二、仲裁委对本案证据认定存在不全、被误导性和片面性，导致对事实认定不清、含糊两全，又因当时证据不足，仅部分支持了牛波的诉求。1.盛龙广告公司应支付6个月25天（即2017年10月15日至2018年5月9日）的双倍工资，盛龙广告公司认为牛波无法拿出2月24日之前的通话记录，故谎称在2月24日才认识牛波并雇佣。牛波在今年4月份才换的苹果手机，盛龙广告公司不知道之前半年的所有聊天短信、通话记录都在先前的华为手机上面。仲裁委仅支持1个半月的双倍工资差额，与事实不符，虽然4月份牛波有5天为请假时间，但4月下旬，牛波每天都加班2个多小时，早已弥补缺勤时间，双方劳动关系并未解除或终止，法律也未规定请假月份无需支付双倍工资。另双倍工资差额的计算基数应按牛波的应发工资进行计算。2.牛波确实有过取保候审时期，但却是在三年前，也就是2015年3月24日至2016年3月23日，原因是因为一起办理假身份证上网、检方不予起诉的小案子。此事与本案毫无关系，但盛龙广告公司却道听途说、断章取义。3.自2017年9月起，牛波一直是盛龙广告公司的全日制员工，这一点从合肥市人才市场的招聘信息上面的时间戳可以证明，也与入职登记表、通话记录、招聘简章上面的地理位置信息合并成为证据链。4.关于未缴纳社会保险费造成的经济损失，不仅包括因未缴纳社会保险导致牛波不能正常享受养老、医疗、生育、失业等待遇而自己确有因此实际支出的损失，也在间接影响着这部分费用。仲裁委不予支持或不予处理，于理于法无据。5.在盛龙广告公司的QQ空间里，2018年2月10日的年夜饭照片、2018年4月6日公司团建旅游照片，均能看到牛波的身影，如果牛波是兼职人员，试问谁会请一个兼职人员去吃年夜饭、去旅游、去KTV唱歌。盛龙广告公司辩称，一、劳动仲裁过程中，公司始终没有说过不认识牛波，事实是牛波一直在合肥多处企业打工，大约在2017年10月下旬，牛波多次在公司兼职干活，依据当天的工作量，按每小时15-20元结算，每次干完活后直接支付现金。公司将兼职人员一起做表发放兼职报酬。二、2018年2月24日，牛波来公司要求正式应聘工作，因节后活多人少，公司安排其送货，牛波提出送货太辛苦，8点到公司，不愿起床太早，公司只好安排其从事打图工作，结果来了半天就不见人，总说有事，过了两天又表示不愿签劳动合同固定在公司工作，因为还在其他单位兼职，要求继续在公司兼职，谈话时提出其在候审阶段，随时可能被收监，要到派出所报到，也不方便签订劳动合同。此后，牛波以各种理由不来公司，并且提出要么兼职，要么入股当股东。公司不同意其入股，只好同意其兼职，以非全日制用工按劳取酬。3月份，牛波几乎没上几天班，4月份出勤稍微好一点，但依然是旷工、迟到最多的。4月底没到，牛波吵着不干了，公司按照之前口头约定的一天200元的报酬外加一些加班的费用共5700元一次性在5月份转给了牛波。三、牛波于2018年2月27日在公司的考勤系统里说自己在取保候审阶段，公司作为一个小微企业，不可能也没有法律规定必须去核实该信息的真实性。公司相信了牛波的话，也理解了他为何不愿签订劳动合同，但在仲裁时，牛波承认告诉公司取保候审的事是故意欺骗公司，其处心积虑算计公司，企图获取不法利益。本院经审理认定事实如下：盛龙广告公司认可牛波于2018年2月24日应聘入职。自2018年2月下旬开始，盛龙广告公司启用钉钉考勤打卡系统。2018年2月27日，牛波将其与刑警队警官的通话记录截图发送在钉钉系统内，并附言“好吧，我正在取保阶段，必须随传随到，会收监的！”2018年3月1日，牛波在钉钉系统内请事假，请假事由为“去派出所报到！”2018年5月9日，牛波离职。劳动关系存续期间，盛龙广告公司未与牛波签订书面劳动合同，亦未为牛波办理社会保险。后牛波向合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.盛龙广告公司支付牛波未签订劳动合同双倍工资35000元；2.盛龙广告公司为牛波补缴2017年9月至2018年4月的社会保险。2018年8月24日，该仲裁委员会作出蜀劳人仲字[2018]746号仲裁裁决书，裁决：1.盛龙广告公司于裁决书生效之日起十日内支付牛波双倍工资差额7419元；2.盛龙广告公司于裁决书生效之日起三十日内为牛波补缴2018年2月至2018年4月劳动关系存续期间的各项社会保险（具体缴费项目和缴纳比例由社会保险管理机构依法核定，个人缴纳比例部分费用由牛波承担）。牛波不服该仲裁裁决，于法定期限内诉至本院，要求判如所请。另查明：牛波主张月收入为5000元。盛龙广告公司未提供工资支付记录。牛波提供了时间为2017年9月16日的入职简历表，但简历表上无盛龙广告公司的LOGO、公章或签字。牛波提供的百度网盘通话记录显示，自2017年10月13日至2017年12月16日，其与盛龙广告公司法定代表人孙怀龙的通话记录有20通，其中通话时长为0秒的有5通，其余15通电话，拨打时间最早为12:46，最晚为22:09。牛波提供了2018年2月10日公司聚餐的照片，照片中除牛波、孙怀龙等人外，还有两位老人和两个孩子。牛波大部分时间将孙怀龙的手机号码屏蔽，屏蔽后，牛波收不到孙怀龙发送的信息。又查明：牛波曾因伪造居民身份证，于2015年3月24日被公安机关采取取保候审强制措施，后于2016年3月24日被解除取保候审。上述事实，有照片、短信记录、截图、寿县公安局安丰派出所出具的证明、仲裁裁决书及当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为，牛波在2018年2月24日至2018年5月9日期间与盛龙广告公司存在劳动关系，双方的权利义务受劳动法保护和调整。根据《中华人民共和国劳动法》的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因盛龙广告公司未为牛波办理上述期间的社会保险，违反了法律规定，依法应予补办。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。本案中，盛龙广告公司与牛波建立劳动关系后，应当自用工之日起一个月内与牛波订立书面劳动合同，由于盛龙广告公司未能与牛波订立劳动合同，违反了上述规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”规定，盛龙广告公司应支付牛波自2018年3月24日至2018年5月9日未订立书面劳动合同的第二倍工资7500元（5000元/月×1个月+5000元/月÷30天×15天）。盛龙广告公司辩称牛波自称在取保候审阶段，不便签订劳动合同，虽然牛波在公司考勤系统里提及过此事，但盛龙广告公司并未对牛波的一些相关信息进行核实，无证据证明系牛波的原因导致劳动合同未能签订，故盛龙广告公司的该抗辩理由缺乏事实依据，本院不予采信。牛波主张入职时间为2017年9月15日，为此其提供了入职简历表、通话记录、短信、照片等证据，但本院难以作为认定依据。第一，入职简历表上无盛龙广告公司的LOGO、公章或签字，无法证明该简历表来源于盛龙广告公司。第二，通话记录仅能证明双方之间有过通话，但对于通话的内容，牛波未能提供证据予以进一步证实。第三，牛波经常将孙怀龙的手机号码屏蔽，故牛波保存的短信内容不能客观、全面地反映双方之间存在的法律关系。第四，照片显示参加公司聚餐的还有非公司工作人员，达不到牛波参会即为公司全职员工的证明目的。综上，牛波未能提供充分的证据证明其自2017年9月16日至2018年2月23日期间与盛龙广告公司存在劳动关系，其基于劳动关系主张该期间的权利，本院均不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告合肥市盛龙广告有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告牛波未订立书面劳动合同的第二倍工资7500元；二、被告合肥市盛龙广告有限公司应于本判决生效之日起十五日内为原告牛波补缴2018年2月至2018年5月期间的社会保险，具体缴费项目和缴纳比例由社会保险管理机构依法核定，个人缴纳比例部分费用由原告牛波承担；三、驳回原告牛波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由合肥市盛龙广告有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  李铭二〇一八年十二月十三日书记员  孙莉附本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。