江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1322民初5885号原告（反诉被告）：江苏众润投资有限公司。营业场所：江苏省沭阳县沭城街道南苑小区7幢102室。法定代表人：仲昭威，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘海浪，江苏名典律师事务所律师。原告（反诉被告）：沭阳县第二人民医院有限公司。营业场所：江苏省沭阳县南湖街道新城路与智慧路交汇处。法定代表人：仲昭威，该公司董事长。破产管理人：冯苏杭，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。破产管理人：孙球，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。被告（反诉原告）：苏州云鼎净化工程有限公司。营业场所：江苏省苏州市吴中区胥口镇东山大道8号。法定代表人：黄良娥，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹江苏，该公司总经理。委托诉讼代理人：华中箐，北京市隆安（苏州）律师事务所律师。原告江苏众润投资有限公司、沭阳县第二人民医院有限公司诉被告苏州云鼎净化工程有限公司建设工程施工合同纠纷、反诉原告苏州云鼎净化工程有限公司诉反诉被告江苏众润投资有限公司、沭阳县第二人民医院有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月22日立案受理后，依法适用普通程序审理，分别于2016年8月26日、8月29日、9月21日组织听证，分别于2018年8月27日、9月29日、12月14日公开开庭审理，原告江苏众润投资有限公司（以下简称众润公司）委托诉讼代理人刘海浪、原告沭阳县第二人民医院有限公司（以下简称第二人民医院）委托诉讼代理人孙球、被告苏州云鼎净化工程有限公司（以下简称云鼎公司）委托诉讼代理人曹江苏、华中箐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告众润公司、第二人民医院诉称：2014年1月14日，原告和被告订立《沭阳县第二人民医院手术室、ICU净化工程施工合同书》，约定由被告承建第二人民医院手术室、ICU净化工程，合同第一部分第四条约定工程质量标准为合格。合同第三部分专业条款第一条3.3项约定使用国家现行有关标准、规范。第九条32.1项约定，承包人在提交工程竣工验收报告的同时一并提供竣工图计完整的竣工资料两套。第十条35.2项约定，因承包人员造成工程质量未达到合同规定的标准时，承包人重新返工直至达到合同约定的质量标准并承担相应的费用，给发包人造成损失的，由工程师确认具体数额后由承包人赔偿。2014年1月15日，原、被告签订《沭阳县第二人民医院手术室、ICU净化工程补充协议》，第五条约定承包方应在2014年元月19日前进场筹备开工、指定施工方案等工作。第六条约定本合同双方约定违约金为人民币20万元。2014年9月5日，原、被签订协议书，约定被告须在2014年11月10日前完成手术室及ICU工程，甲乙双方如有违约，按总价款超过约定期限的每日千分之一处罚。被告于2014年3月25日进场，迟延进场2个多月，应承担违约金20万元。被告虽于2015年3月9日申请竣工验收，但至今未完成合同约定的事项，没有按约定期限完工，且已做部分经检测不合格，应承担违约责任，未按期完工应承担违约金计算至2016年1月15日为6144091元，以后违约金根据实际发生情况另行主张。被告至今未完工部分价款为224560元，且已施工部分经检测不合格，被告应当继续施工并进行整改。原告众润公司、第二人民医院的诉讼请求为：一、判决被告支付原告迟延进场施工违约金20万元。二、判决被告给付原告逾期完工违约金6144091元（自2014年11月11日起计算至2016年1月15日，每日按照工程总价款14255431.76元的1‰计算，以后的违约金根据实际发生情况另行主张）。三、判决解除手术室、ICU合同，扣减未完工工程款224560元。四、被告承担诉讼费用。被告云鼎公司辩称：一、原告违约导致被告不具备入场施工条件，根据约定，原告应当提供施工图纸，原告监理负责人施岳杰于2014年3月28日才签字同意进场，被告于2014年3月22日进场安排施工放线，应顺延相应工期。二、根据生效的（2017）苏13民终39023号民事判决，原告未按约定协助被告出售房屋变现获取工程款，构成根本违约。根据约定工期180工作日，自入场时间2014年3月25日起，扣除原告整改活动顺延工期，完工时间应在2014年12月中旬左右。案涉工程于2014年11月底完工，被告未逾期完工。三、被告于2014年11月底全部完成所有工程，于2015年2月7日通知原告验收，根据生效判决，涉案工程已经完工并经过验收，故不存在继续履行合同的法律基础和不存在未施工部分及工程不合格部分。综上，请求驳回原告的诉讼请求。反诉原告云鼎公司诉称：根据反诉原、被告签订合同约定工程款支付，同时约定按揭款进入反诉被告第二人民医院账户应三日内汇入反诉原告账户，否则按违约处理。2015年3月，反诉原告售房按揭款35万元计入众润公司账户，经交涉，反诉被告拒不支付。反诉原告于2015年5月提起诉讼，直至2016年6月23日二审发回重审的第二天2016年6月24日，二反诉被告才向反诉原告汇款35万元按揭款。根据合同约定，二反诉被告自2015年3月5日至2016年6月24日应承担违约金6857344.11元。另外，反诉被告不能实际卖房，三方约定支付安装款不能实际履行。二反诉被告不能办理买卖房屋合同构成根本违约。反诉原告的诉讼请求：判决反诉被告众润公司、第二人民医院支付违约金6857344.11元，即：14226855×1‰=14226.855元/日、482日（自2015年3月5日起至2016年6月24日止）。本金调整为14255431.76元。反诉被告众润公司、第二人民医院辩称：生效判决已就按揭贷款逾期支付和违约金进行审理，反诉原告所诉系重复起诉，请求驳回反诉原告的诉讼请求。经审理查明：被告第二人民医院原系被告众润公司独资设立创办。在第二人民医院建设过程中，2014年1月14日，原告众润公司作为甲方发包人、第二人民医院作为乙方发包人、被告云鼎公司作为丙方承包人签订《沭阳县第二人民医院手术室、ICU净化工程施工合同书》，其中约定：第一部分协议书，第三条合同工期，开工工期：以开工令为准。合同工期总日历天数：180工作日。第四条质量等级，工程质量标准：合格。第五条合同价款：壹仟叁佰万元整。第三部分合同专用条款，第4条图纸第4.1款发包人向承包人提供图纸日期和套数：合同签订后3天内，提供4套施工图纸。第13条工期延误第13.1款，双方约定工期顺延的其他情况：按《通用条款》执行。第26条工程款（进度款）支付，约定工程款支付方式为以原告众润公司开发的商品房抵付，住宅为3700元/平方米，一层商业门面房8800元/平方米；付款时间：合同签订后付合同总价的10%；施工进场七日内支付合同价款30%；隐蔽工程结束七日内付合同款的30%；工程竣工结束七日内支付至合同价款的90%；工程验收结束七日内支付至合同价款的95%；工程验收结束一年内支付至合同价款的100%。2014年1月15日，原告众润公司作为甲方发包人、第二人民医院作为乙方发包人、被告云鼎公司作为丙方承包人签订《沭阳县第二人民医院手术室、ICU净化工程补充协议书》，其中：第一条约定，工程款支付方式和时间（本合同工程款支付以商品房形式支付，面积最终以政府部门确定为准，金额多退少补，住宅3700元/平方米，一层营业门面房8800元/平方米）；1、签订七日内发包人付合同总价的10%，付第二人民医院花园小区7号楼4单元12、15层西户，284.52平方米；2、施工进场七日内发包人支付合同款的30%，付第二人民医院花园小区7号楼4单元16、17、19、20、21、22层西户住宅六套，853.56平方米；3、隐蔽工程结束七日内发包人支付合同款的30%，付第二人民医院花园小区7号楼4单元27层西户，7号楼1单元22、23、24东户，5号楼2、3、4单元东西户住宅十套，1321.38平方米；4、工程竣工结束七日内，发包人支付至合同价款的90%，付第二人民医院花园小区门面房400平方米/5、5、工程验收结束七日内发包人支付至合同价款的95%，付第二人民医院花园小区门面房30平方米；6、工程验收结束一年内发包人支付至合同价款的100%，付第二人民医院花园小区门面房13平方米。第三条约定，发包方必须在2014年3月份之前给承包方提供（以上商品房）政府部门认可的商品房预售证及相关手续。否则所有损失由发包方承担。第四条约定，丙方在取得房屋后销售时，必须按照发包方销售方案、价格进行销售。第五条、承包方应在2014年元月19日前进场筹备开工、制定施工方案等工作；第六条、本合同双方约定违约金为人民币二十万元。2014年1月15日，原告在被告云鼎公司于2014年1月7日形成的沭阳县第二人民医院手术室、ICU净化工程报价汇总表上批注：注：此方案价格确定为壹仟叁佰万元整（13000000）手术室用材进场时间调整以双方确定为准，总价不变。2014年3月25日，原告组织人员进场施工。在施工过程中，双方又协商对部分工程进行了变更增补。2014年3月29日，施岳杰在被告云鼎公司提供的案涉工程图纸上签名确认。2014年5月30日，原告提交第二人民医院手术室、ICU净化工程变更增补项目报价单，变更增补工程的价款为1255431.76元。2014年6月14日，被告众润公司取得协议约定的商品房预售许可证及相关手续。2015年3月9日，原告向第二人民医院发出工程竣工验收通知书，通知书载明：第二人民医院手术室项目工程已具备竣工验收条件，定于2015年3月25日对工程竣工验收。被告方派驻工程监理人员施岳杰收到后，在该验收通知上写下：工程竣工验收合格由检测单位验收后为竣工日期。2015年4月22日，经被告第二人民医院委托，江苏省百斯特检测技术有限公司对由原告的相关净化工程进行检测验收，检测结果中16FOP7监测点的噪声超过标准要求，原告云鼎公司未对该不合格项目修复。在原告众润公司、第二人民医院在（2016）苏1322民初11050号诉讼前，被告云鼎公司所做工程已由原告第二人民医院投入使用。另查明，2016年，被告第二人民医院名称由沭阳县第二人民医院变更为沭阳县人民医院有限公司。在二审过程中，众润公司将350,000元按揭款给付云鼎公司。再查明：2015年5月29日，本院立案受理云鼎公司苏众润公司、第二人民医院建设工程施工合同纠纷一案，案号为（2015）沭民初字第02017号。云鼎公司的诉讼请求为：一、判令解除《施工合同书》及《补充协议》中约定的“以房抵款”协议，判决被告承担未依约提供商品房预售许可证及相关手续、不履行“以房抵款”协议违约金200,000元、赔偿损失20,000元；二、二被告共同支付工程款14,255,431.76元，并承担逾期付款利息（逾期付款利息分别为：1、合同签订后七日内未付130万自2014年1月22日起；2、施工进场七日未付的390万自2014年3月29日起；3、隐蔽工程结束七日内未付的4,276,629.53元自2014年8月16日起；4、工程验收结束七日内未付的4,066,030.64元自2015年4月2日起；上述逾期付款均以每日按照中国人民银行同期贷款利率计算利息至实际付清之日止）。2015年12月11日，本院作出（2015）沭民初字第02017号民事判决。云鼎公司不服判决，向宿迁市中级人民法院提起上诉。2016年6月23日，该院作出（2016）苏13民终628号民事裁定，撤销本院（2015）沭民初字第02017号民事判决，发回本院重审。2016年7月25日，本院立案受理云鼎公司诉众润公司、第二人民医院建设工程施工合同纠纷一案，案号为（2016）苏1322民初11050号。云鼎公司的诉讼请求同（2015）沭民初字第02017号。2017年6月23日，本院作出（2016）苏1322民初11050号民事判决，其中，确认众润公司、第二人民医院按照合同约定承担20万元违约金理由成立；云鼎公司主张逾期付款利息无事实根据和法律依据，判决众润公司、第二人民医院支付云鼎公司工程款14255361.76元、支付违约金200000元；驳回云鼎公司的其他诉讼请求。云鼎公司、众润公司、第二人民医院不服判决，向宿迁市中级人民法院提起上诉。2018年1月10日，该院作出（2017）苏13民终3903号民事判决，其中，确认一审认定的事实；一审认定欠付工程款有误，应为13555431.76元。判决维持众润公司、第二人民医院支付云鼎公司违约金200000元的判决；变更众润公司、第二人民医院支付云鼎公司工程款13555431.76元；驳回云鼎公司的其他诉讼请求。在庭审中，原告主张被告未完成案涉工程，提供施岳杰出具的未完工项目清单予以证明，被告众润公司对此予以否认。上述事实，由原、被告陈述、民事判决书、民事裁定书、合同等证据证明。本院认为：一、关于支付迟延进场施工违约金20万元的问题。（一）补充协议第五条约定2014年1月19日前进场筹备开工。2014年1月15日，原告在在被告云鼎公司2014年1月7日形成的案涉工程报价汇总表上批注施工方案价款，及“手术室用材进场时间调整以双方确定为准”，证明被告按照约定时间进场筹备施工。（二）、施工合同书第4条图纸第4.1款约定发包人在合同签订后3天内提供4套施工图纸。第13条工期延误第13.1款约定工期顺延。原告作为发包人没有提供证据证明自己履行提供施工图纸的义务。原告直至2014年3月29日才在被告云鼎公司提供的案涉工程图纸上签名确认，履行提供施工图纸的义务。综上，被告于2014年3月25日组织人员进场施工并无不当，原告主张被告违约没有事实根据和法律依据，本院不予支持。二、关于支付逾期完工违约金6144091元的问题。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本案中，施工合同书第三条约定合同工期180工作日。第26条约定工程款（进度款）支付。补充协议第一条约定工程款支付方式和时间，第三条约定原告必须在2014年3月份之前向被告提供约定商品房的预售证及相关手续。协议书约定抵充房源及原告取得该房源的审批款项后按约定时间汇入被告众润公司账户，及被告众润公司在2014年11月10日前完成案涉工程。在合同履行过程中，2014年6月14日，被告众润公司才取得协议约定的商品房预售许可证及相关手续。原告没有提供证据证明全面履行施工合同书、补充协议、协议书约定的工程款支付义务，而生效判决亦认定原告违约、原告实际使用案涉工程，原告现主张逾期完工违约金以及主张案涉工程未完工没有事实根据和法律依据，本院不予支持。三、关于解除合同、扣除工程款的问题。经检测，案涉工程仅一项16FOP7监测点的噪声51.6dB（标准要求：≤50）超过标准要求，根据生效判决认定的事实，案涉工程已由已由原告第二人民医院实际投入使用，原告主张的未施工工程仅系单方主张，未经被告确认，且被告众润公司已取得施岳杰于2015年3月25日对案涉工程竣工验收合格的确认，原告仅提供未完工清单等证据不足以证明其主张，原告的该项诉讼请求无事实根据和法律依据，本院不予支持。四、关于支付逾期付款违约金6857344.11元的问题。（一），反诉原告主张2015年3月5日系反诉被告取得按揭款之日，2016年6月24日系反诉被告将该按揭款汇入反诉原告之日，反诉被告已因该违约行为被判决承担违约金20万元。自2015年3月5日起至2016年6月24日止为477日，反诉原告主张482日没有事实根据。（二）、反诉原、被告约定的工程款支付方式为“以商品房形式支付”，而反诉被告众润公司实际上亦按照工程进度向反诉原告云鼎公司出具了相应的房票。在商品房尚未销售的情况下，不存在反诉被告逾期支付工程款的问题，且反诉被告就未支付按揭款的行为已经承担相应违约责任。综上，反诉原告主张逾期付款违约金无事实根据和法律依据，本院不予支持。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十七条、第九十四条第（二）项、第（三）项、第（四）项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、驳回原告江苏众润投资有限公司、沭阳县第二人民医院有限公司的诉讼请求。二、驳回反诉原告苏州云鼎净化工程有限公司的诉讼请求。案件受理费56209元，反诉案件受理费29901元，由原告江苏众润投资有限公司、沭阳县第二人民医院有限公司负担56209元，反诉原告苏州云鼎净化工程有限公司负担29901元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本两份，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 长  周 伟人民陪审员  仲海棠人民陪审员  姜东法二〇一八年十二月二十五日书 记 员  高 雅附录法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第九十四条第（二）项、第（三）项、第（四）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。