宁夏回族自治区中宁县人民法院民 事 判 决 书 （2018）宁0521民初1893号原告：中宁县天仁房地产开发有限公司，住所地：中宁县宁安西街。法定代表人：于占仁，系该公司总经理。委托诉讼代理人：周凤东，男，1969年9月15日出生，汉族，高中文化，系该公司员工，住宁夏回族自治区中宁县城。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：何建忠，宁夏丰安律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：罗江文，男，1968年7月25日出生，汉族，高中文化，个体工商户，住四川省泸州县。 原告中宁县天仁房地产开发有限公司与被告罗江文建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月30日立案。因被告罗江文下落不明，本院依法向其公告送达通知书、开庭传票等诉讼文书，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告罗江文经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告返还多领取的工程款910193.80元；2.案件受理费、公告费由被告承担。事实和理由：2014年3月20日，原告与宁夏红鑫建筑安装工程有限公司签订了《建设工程施工合同》。同年3月30日，原告与被告（实际施工人）签订了一份 《天仁名邸建筑施工合同补充协议》，协议约定：原告将中宁县xxxx号楼土建、给排水及采暖、强弱电、消防等所有图纸内的工程承包给被告，工程实行包工包料一次性包干价，多层每平方米单价1140元（包括商砼及其他材差）；付款方式为70%支付现金，30%商品房抵顶，由原告按照工程进度进行支付；工期自2014年4月5日至同年10月30日；合同约定的解决争议方式为向合同履行地人民法院起诉。2015年10月，被告停工，期间原告通过支付现金、抵顶商品房、代付材料款等支付了工程款项。被告未完成的遗留工程项目有：进户门、单元门、单元台阶石材、热计量表、对讲门铃系统、遗留室外防盗窗等。被告停工后原告联系不到被告，原告无奈于2018年1月4日在当地报刊发布公告，要求被告与原告办理合同履行或解除事宜，逾期视为双方之间的合同解除。公告期限届满后原告被迫另行找人进行收尾施工。2017年6月15日，原告委托宁夏永昌联合会计师事务所对涉案应付和已付工程款进行司法会计鉴定，结论为：截止2017年5月30日，被告承建的xxxx号楼合同工程价款为25556223.60元，按照工程进度应付工程款22346570.20元，实付工程款23256764元，原告超付工程款910193.80元，故原告诉至法院。原告为证实其主张，向本院提交下列证据：证据一、《天仁名邸建筑施工合同补充协议》一份、中宁县商品房面积公正测量中心检测被告两份，拟证实2014年3月30日，原告与被告签订了一份 《天仁名邸建筑施工合同补充协议》，协议约定：原告将中宁县xxxx号楼土建、给排水及采暖、强弱电、消防等所有图纸内的工程承包给被告，工程实行包工包料一次性包干价，多层每平方米单价1140元（包括商砼及其他材差），后经中宁县商品房面积公正测量中心检测，xxx号楼总面积为22417.74平方米，因此可算出工程价款为25556223.6元的事实；证据二、工程进度情况说明、宁夏法制报启示各一份，拟证实：1.被告实际完成的总工程量为87%，未完成的遗留工程项目有：进户门、单元门、单元台阶石材、热计量表、对讲门铃系统、遗留室外防盗窗等；2.原告于2018年1月4日在宁夏法制报发布公告，要求被告与原告办理合同履行或解除事宜，逾期视为双方之间的合同解除。公告期限届满后原告另行找人进行收尾施工，根据被告已完成的87%的工程量可计算出原告应付的工程款为22346570.2元的事实；证据三、原告财务凭证237页 、宁夏永昌联合会计师事务所司法会计鉴定专业服务报告一份，拟证实原告已付被告工程价款为23256764元，已付工程款减去应付工程款，原告超付工程款910193.8元，对以上数据司法鉴定部门作出了鉴定的事实。被告罗江文未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见及证据材料。对原告提交的证据，本院分析、认定如下：证据一中的《天仁名邸建筑施工合同补充协议》系原、被告双方签订，对其证明效力予以确认；对中宁县商品房面积公正测量中心出具的检测报告，未经被告确认，不予认定。证据二中的工程进度情况说明未经被告确认，不予认定；宁夏法制报启示不能达到被告的证明目的，不予认定。证据三中的财务凭证中有部分被告未签名，不能达到原告的证明目的，不予认定；宁夏永昌联合会计师事务所司法会计鉴定专业服务报告系原告单方委托，且结合原告当庭陈述该报告中记载的已付被告的工程款中包含了原告所述被告未完成的工程量由原告找人施工的相应价款，故对该证据不予认定。本院经审理认定事实如下：2014年3月30日，原、被告签订《天仁名邸建筑施工合同补充协议》一份，约定：原告将中宁县xxxx号楼土建、给排水及采暖、强弱电、消防等所有图纸内的工程承包给被告，工程实行包工包料一次性包干价，即多层每平方米单价1140元（包括商品混凝土及其它材料调差）；工程款由原告按照工程形象进度支付，支付原则按照70%现金，30%的住房（房价按售楼中心销售时成交价格进行计算）进行支付；工期自2014年3月20日至2014年9月10日；合同还约定了其它内容。经原告委托，宁夏永昌联合会计师事务所（特殊普通合伙）于2017年6月15日对涉案工程款作出永昌司法鉴定[2017]004号司法会计鉴定专业服务报告，结论为：截止2017年5月30日，被告承建的天仁名邸项目xxxx楼工程款合同价25556223.6元，按工程进度应付工程款22346570.2元，已付工程款23256764元。本院认为，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”之规定，本案原告提交的证据不足以证明其主张，其应承担举证不能的法律后果。故对原告的诉讼请求，本院不予支持。被告罗江文未到庭参加诉讼，视为对其相关诉讼权利的放弃，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告中宁县天仁房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费12902元（缓缴）、公告费300元，共计13202元，由原告中宁县天仁房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于中卫市中级人民法院。 审判 长高晶                                                人民陪审员刘德忠                            人民陪审员胡朝霞                          二〇一八年十二月二十日  书记 员纪思扬             附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开审理。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第一百四十四条 被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。