上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0101民初10032号原告：齐某某，男，1978年11月4日出生，汉族，住上海市闵行区。被告：赞合贸易(上海)有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：刘赟，赞合贸易(上海)有限公司总经理。委托诉讼代理人：邵伟艳，上海江三角律师事务所律师。原告齐某某与被告赞合贸易(上海)有限公司(以下简称赞合贸易公司)劳动合同纠纷一案，本院于2018年4月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告齐某某、被告赞合贸易公司的委托诉讼代理人邵伟艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告齐某某向本院提出诉讼请求：要求被告赞合贸易公司支付1、2017年10月1日至10月20日工资9,967.60元；2、2017年10月手机报销386元；3、违法解除劳动合同赔偿金326,492元。事实和理由：原告于2006年7月入职美国鸥拂海门业公司上海代表处，担任采购工程师。2015年7月，因总部结构调整，入职被告处担任采购经理。被告员工手册从未规定员工不得设立公司。2016年11月，根据员工手册指引，在咨询了人事负责人后，确认员工投资设立公司只要不损害公司利益就不违反员工手册，为此，原告在香港投资成立了HKJAYE公司，经营进出口业务。被告经营的是给集团下各个工厂采购零部件，无外部客户，原告公司经营与被告完全不相关产品，不可能与被告产生任何潜在或可能竞争关系或利益冲突。由于原告举报，被告对原告进行打击报复于2017年10月20日在未询问及调查情况下，向原告发出解除劳动合同通知书，解除理由为“私自成立公司，和公司供应商私下交易谋取不当利益，涉及严重违纪”。被告缺乏调查情况下作出“设立公司的重大违纪”只是为非法目的，其理由不能成立，属于违法解约。又，原告在职期间被告未按约定支付在岗工资及报销款，故起诉。被告赞合贸易公司辩称：原告在被告处担任采购经理一职，在职期间原告在外开设公司，利用在被告处工作便利，与被告供应商进行交易谋取不当利益，利用被告资源开展业务进行采购交易。原告设立公司从未获得过被告授权，也没有告知过被告。该行为不仅违反公司员工手册以及业务操作行为守则的规定，也违反作为劳动者最基本的职业道德及忠诚义务。被告有权根据劳动合同法相关规定解除其劳动关系，被告的解约行为正当、合理合法，无需给予解约赔偿金。同时，对于原告主张的2017年10月1日至10月20日工资和2017年10月手机报销款可以按照仲裁委员会的裁决意见支付。不同意原告诉讼要求。根据庭审，原、被告的陈述和双方的质证意见，本院确认法律事实如下：2006年7月1日，原告入职美国欧拂海门业公司上海代表处，2015年7月1日，原告与被告赞合贸易公司签订2015年7月1日至2018年6月30日劳动合同，被告安排原告担任采购经理工作，月工资为13,100元。同日，原、被告双方签订劳动合同补充协议，被告承认原告2006年7月1日在美国欧拂海门业公司上海代表处入职的工龄，在被告处的工龄自2006年7月1日起算。2017年7月起，原告月薪调整为14,453元。《员工手册》员工手册的使用，本手册在录用员工时交付，员工如对其中条款有不理解之处，应及时向人事部询问，员工以不了解本手册为理由，不能免除其相关责任。…，员工责任，所有员工必须严格遵守诚实和正直的标准，员工应一直严格遵守法律和行政法规，以及公司的政策、标准和程序，在任何情况下，均应禁止不道德的行为。…，利益冲突，所有员工应避免介入任何可能存在公司和其他个人利益冲突的情况。1、员工不得加入任何可能直接或间接和公司业务相竞争的经济组织，也不得在公司工作时间内向任何第三方提供任何服务。2、若员工在为公司工作期间被任何其他公司雇佣(包括全职、兼职或临时工，自由职业或咨询)该行为违反公司规定，公司有权解雇该员工。…。《业务操作行为守则》，“员工在工作的同时处事为人要以公司利益为念，…，员工必须避免与可能涉及与其个人利益和公司利益之间有冲突的情况…，员工不可以进行任何与公司存在有竞争关系，或转移本公司的任何商业机会的外部活动。…，员工不可以在公司和任何其他地方之间担当代理人、发现人或中间人，也不可以与本公司有业务往来的其他公司为其谋取任何利益…，员工不可以成为任何其他安排、交易、或其他情况下的缔约者”。“由于无法列举所有员工可能发生利益冲突的情况，员工必须及时汇报…，或必须停止此行为”，“如员工违反的，公司可以进行纪律处分”。2016年11月22日，原告在香港申请注册HKJayeImport&ExportCo.,Limited。2017年10月20日，被告向原告发出解除劳动合同通知书：“齐某某在本公司担任采购经理期间，私自成立公司，和公司供应商私下交易谋取不当利益，涉及严重违纪。本公司即刻与其解除劳动合同，并保留一切法律权利追究其相应法律责任”。原告工作至10月20日。10月25日，原告收到解约通知，至此，双方发生争议。­2018年1月30日，原告齐某某向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告赞合贸易公司支付1、违法解除劳动合同赔偿金326,492元；2、2017年10月1日至10月20日工资9,500元；3、2017年10月手机报销400元。上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会经审理后认为，原告在外注册成立公司、利用被告提供的工作条件与被告的供应商签订合同并从事与被告有关的业务，该行为违反了被告相关规章制度，被告据此解除双方劳动合同，于法有据。原告2017年10月1日至10月20日期间工资应发未发，被告应予发放。根据双方确认的电话账单，被告应支付原告2017年10月手机费报销384元。于2018年4月2日作出黄劳人仲(2018)办字第316号裁决书：一、赞合贸易(上海)有限公司于裁决书生效之日起七日内支付齐某某2017年10月1日至10月20日工资9,500元(税费前)；二、赞合贸易(上海)有限公司于裁决书生效之日起七日内支付齐某某2017年10月手机费报销384元；三、不支持齐某某的其他仲裁请求。裁决后，原告不服仲裁裁决，诉至本院要求处理。庭审中，原告提交电子邮件以及证人证言，表明其根据员工手册在询问人事在不违反企业规章的前提下成立公司，且原告公司与被告企业经营范围不一致，不产生竞争关系，原告未有违规行为，被告系对原告举报的恶意报复才决定解除劳动合同。被告对此事实予以否认。同时认为，被告不了解员工在外开办公司真相，公司只是在事后进行了核查，才了解事实，故依据规定作出相关处理决定。原告对于打击报复解除劳动合同未有充分确凿证据佐证。另，话费报销，双方确认2017年10月为384元。以上事实，除原、被告庭审陈述外，有原告齐某某提供的黄劳人仲(2018)办字第316号上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会裁决书、工商登记信息、工资奖金明细、电子邮件、岗位变化通知书、黄劳人仲(2018)办字第2428号裁决书、内部刊物、网上招聘信息、供应商评估表、XSPLATFORM公司电子邮件及网站及产品目录、XS付款邮件、信息目录、照片、邮件网站调查资料、员工手册及业务操作行为守则、劳动合同、解除劳动合同通知书、微信记录、谈话录音及文字记录以及证人证言、(2018)沪闵证经字第907-910号公证书等；被告赞合贸易公司提供的扫描仪扫描的《公司注册证明书》、《商业登记条例》、《法团成立表格》、香港公司的官网、产品中心及联系方式、企业信息、扫描仪扫描的《厂房租赁合同》、《采购合同》、宁波超亿门业有限公司的官网、产品展示及联系方式、付款清单、电子邮件邮箱、新昌容立轴承有限公司的官网、产品展示及联系方式、电话账单、谈话录音及文字记录、员工手册、业务操作行为守则、员工手册、业务操作行为守则的签收记录、解除劳动合同通知书等证据予以佐证，本院予以确认。根据庭审查明的事实，本院认为，劳动关系的双方均有义务按照劳动合同，全面、妥善地履行各自的义务，充分合作、彼此信赖，以期劳动合同目的的最终实现。可见，诚信及忠诚系贯穿劳动合同履行的全过程。对于劳动者而言，在不违反国家强制性法律法规的前提下，保守用人单位的商业秘密，妥善完成用人单位交予的工作，系对用人单位的忠诚；对用人单位而言，切实维护好劳动者的劳动权益，系用人单位对劳动者的忠诚。这种彼此忠诚即劳动合同所蕴含的信赖利益。又，企业规章制度是企业依据法律法规和本单位的实际情况，建立的内部生产、经营和管理等诸多的行为规范，这是法律授予企业的自主权，也是劳动者在共同劳动过程中必须遵守的行为规范与准则。劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。就本案而言，原告在劳动关系存续期间，在外开设企业，未曾向被告披露该公司信息，违反了忠诚及职业道德。其所提交电子邮件以及证人证言等证据，无法证实成立HKJayeImport&ExportCo.,Limited系经被告同意而设立，亦无证据证明已向被告告知之事实。即便该企业成立系经人事咨询，并不属于为开设企业的告知，也不表明被告允许原告在外设立公司，该行为与企业的规章制度相悖，除非获取被告允许或授权。根据举证规则，原告所提交证据不具有客观性、合理性。遵循合法、公平原则，原告存在违纪行为，被告根据企业规章制度作出的解约依据充分，本院依法予以支持。为此，本案原告主张双方的劳动关系因被告违法解除而终止的事实不存在，其要求被告承担违法解除劳动合同赔偿金326,492元，本院不予支持。关于2017年10月1日至10月20日期间的工资，被告虽对于员工有管理权，但对于原告在岗不支付工资没有理由和事实依据，故对于原告在岗期间所停发的工资，应予支付。根据原告在该期间的出勤情况以及工资基数，应支付的工资数为税前9,967.59元。涉及话费报销，因原、被告对本区仲裁委员会的仲裁裁决无异议，本院不再赘述。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十九条之规定，判决如下：一、被告赞合贸易(上海)有限公司应自本判决生效之日起七日内支付原告齐某某2017年10月1日至10月20日期间的工资人民币9,967.59元(税费前)；二、被告赞合贸易(上海)有限公司应自本判决生效之日起七日内支付原告齐某某2017年10月手机费报销人民币384元；三、原告齐某某要求被告赞合贸易(上海)有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金人民币326,492元之诉讼请求，不予支持。如果被告赞合贸易(上海)有限公司未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告齐某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  袁 伟审 判 员  杨万加人民陪审员  张永莉二〇一八年十二月十七日书 记 员  程惠丽附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。