四川省盐亭县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）川0723刑初138号 公诉机关盐亭县人民检察院。 被告人刘红梅，女，1979年12月21日出生，汉族，小学文化，四川省营山县人，住南充市营山县。因犯盗窃罪，2018年7月3日被绵阳市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年9月28日被盐亭县公安局刑事拘留，同年10月25日被执行逮捕，现羁押于绵阳市看守所。 辩护人冯茂，绵阳市法律援助中心指派律师。 被告人蒋小琴，女，1967年10月24日出生，汉族，初中文化，四川省营山县人，住南充市营山县。因犯盗窃罪，2018年7月3日被绵阳市中级人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币20000元。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年9月28日被盐亭县公安局刑事拘留，同年10月25日被执行逮捕，现羁押于绵阳市看守所。 辩护人袁桂茹，四川蜀仁律师事务所律师。 被告人张燕华，女，1967年1月1日出生，汉族，初中文化，四川省涪城区人，住绵阳市游仙区。因犯诈骗罪，2012年11月22日被四川省大竹县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元，2015年12月10日刑满释放；因犯盗窃罪，2018年7月3日被绵阳市中级人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币30000元。服刑期间被押回，现羁押于绵阳市看守所。 辩护人周波，绵阳市法律援助中心指派律师。 被告人刘建民，男，1954年10月10日出生，汉族，初中文化，四川省营山县人，住南充市营山县。因犯盗窃罪，2004年6月18日被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑七年；因犯诈骗罪，2009年11月17日被黑龙江哈尔滨市南岗区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；因犯诈骗罪，2012年11月22日被四川省大竹县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30000元，2016年7月19日刑满释放；因犯盗窃罪，2018年7月3日被绵阳市中级人民法院判处有期徒刑6年6个月，并处罚金人民币50000元。服刑期间被押回，现羁押于盐亭县看守所。 盐亭县人民检察院以盐检诉刑诉（2018）110号起诉书指控被告人刘红梅、蒋小琴、张燕华、刘建民犯盗窃罪，于2018年11月29日向本院提起公诉，本院审查立案后，依法适用普通程序，于2018年12月18日进行了公开开庭审理，盐亭县人民检察院指派检察员张廷艳出庭支持公诉，被告人刘红梅及其辩护人冯茂、被告人蒋小琴及其辩护人袁桂茹、被告人张燕华及其辩护人周波、被告人刘建民均到庭参加诉讼。现已审理终结。 盐亭县人民检察院指控：1、2018年1月13日，经刘建民提议，刘建民、张燕华、刘红梅、蒋小琴共谋，由蒋小琴和张燕华负责望风，在盐亭县县城南门休闲广场附近，刘建民以收购醋瓶为由和被害人赵某1搭讪，刘红梅当“托”称刘建民看相很准，后取得被害人赵某1信任，赵某1将32000余元现金交给刘建民用来“做法消灾”，刘建民在“做法消灾”同时将32000余元调包，换成收据交还受害人。盗走的32000余元由四人平分。2、2018年1月28日，经刘建民提议，刘建民、张燕华、刘红梅及蒋小琴共谋，在盐亭县县城文同路下段附近，刘建民冒充青城山道士下山来救苦救难，蒋小琴和张燕华望风，刘红梅当“托”称刘建民算命很准，刘建民在给赵某2算命过程中谎称赵某2家中近期有两次大灾难，要拿钱来“做法消灾”，被害人赵某2信以为真，便从家中和银行取出现金共计18000余元交给刘建民“做法消灾”，刘建民在“做法消灾”同时将18000余元现金调包换成收据交给受害人。盗走的18000余元由四人平分。公诉机关认为被告人刘红梅、蒋小琴、张燕华、刘建民以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，四被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。同时认为被告人刘红梅、张燕华、蒋小琴到案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白；被告人刘建民、张燕华属累犯；被告人刘红梅、张燕华、蒋小琴分别赔偿了受害人的损失，取得谅解；被告人刘建民系主犯，被告人张燕华、刘红梅、蒋小琴属从犯；四被告人的犯罪行为系漏罪。 被告人刘红梅对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，请求法庭鉴于自己认罪悔罪，家里有年迈的父母需要供养，年幼的孩子需要抚养，对其从轻处罚。其辩护人提出如下辩护意见：一是对公诉机关指控的罪名无异议；二是被告人刘红梅在本次犯罪中起次要和辅助作用，应依法从轻或减轻处罚；三是被告人刘红梅如实供述自己的犯罪事实，属坦白；四是被告人刘红梅属初犯，其亲属代为积极退赃，取得被害人谅解；五是被告人刘红梅有两个未成年子女需要抚养，年迈的父母需要供养。综上，请求法庭对被告人刘红梅判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。 被告人蒋小琴对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，请求法庭鉴于其认罪悔罪、家里有年幼的孙子需要照顾，对其从轻处罚。其辩护人提出如下辩护意见：一是对公诉机关指控的罪名无异议；二是被告人蒋小琴在本次犯罪中起次要和辅助作用，属从犯，应依法从轻或减轻处罚；三是被告人蒋小琴如实供述自己的犯罪事实，属坦白；四是被告人蒋小琴的亲属积极赔偿被害人的损失，取得被害人谅解，可以对其酌情从轻处罚。综上，请求法庭对被告人蒋小琴判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。 被告人张燕华对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，请求法庭鉴于其认罪悔罪对其从轻处罚。其辩护人提出如下辩护意见：一是被告人张燕华首先交代本案被害人赵某1案件的犯罪事实，对公安机关侦破案件提供重要线索，其具有重要立功情节；二是被告人张燕华属于从犯；三是被告人张燕华的亲属代为积极退赃，取得被害人谅解；四是被告人张燕华认罪、悔罪，属坦白；五是被告人张燕华患有严重疾病。综上，建议法庭对其从轻处罚。 被告人刘建民对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为其应该构成诈骗罪而不是盗窃罪，请求法庭鉴于其认罪悔罪对其从轻处罚。 经审理查明：1、2018年1月13日，被告人刘建民、张燕华、刘红梅、蒋小琴共谋，由蒋小琴和张燕华负责望风，在盐亭县县城南门休闲广场附近，由刘建民以收购醋瓶的名义与被害人赵某1（女，79岁，本案被害人）搭讪，刘红梅当“托”称刘建民看相很准，需要刘建民做法消灾，骗取赵某1的信任。被告人刘建民在给赵某1看相时假称其家中有难，需要拿钱出来做法消灾，被告人刘建民在“做法消灾”时将赵某1人民币32000元调包，并负责分赃。所得赃款由被告人刘建民、张燕华、刘红梅、蒋小琴予以均分。2、2018年1月28日，被告人刘建民、张燕华、刘红梅、蒋小琴共谋，由蒋小琴和张燕华负责望风，在盐亭县县城文同路下段附近，由刘建民冒充青城山道士下山来救苦救难，刘红梅当“托”称刘建民算命很准，刘建民在给赵某2（女，78岁，本案被害人）算命过程中谎称赵某2家中近期有两次大灾难，要拿钱来“做法消灾”，被害人赵某2信以为真，便从家中和银行取出现金共计18000元交给刘建民“做法消灾”，被告人刘建民在“做法消灾”同时将18000余元现金调包，并负责分赃。所得赃款由被告人刘建民、张燕华、刘红梅、蒋小琴予以均分。 2018年10月16日，被告人刘红梅、蒋小琴分别退还被害人赵某1人民币8000元，被害人赵某2人民币4500元，并取得被害人赵某1、赵某2的书面谅解。2018年10月24日，被告人张燕华退还被害人赵某1人民币8000元，被害人赵某2人民币4500元，并取得被害人赵某1、赵某2的书面谅解。 认定上述事实，有经庭审举证质证的立案决定书、被告人的供述、受害人的陈述、证人证言、现场勘验检查笔录、现场照片、抓获情况说明、辨认笔录、承办说明、前科材料、收条、谅解书等证据在卷佐证。被告人刘红梅、蒋小琴、张燕华、刘建民亦供认不讳。 本院认为，被告人刘红梅、蒋小琴、张燕华、刘建民以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关的指控，事实清楚、证据确实充分、定性准确，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人刘建民起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘红梅、张燕华、蒋小琴起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人刘建民、张燕华刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘红梅、蒋小琴、张燕华到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人刘建民当庭自愿认罪，可酌情对其从轻处罚。被告人刘红梅、张燕华、蒋小琴能主动退赔被害人损失，取得被害人谅解，可对其从轻处罚。 被告人刘建民、张燕华在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚按照数罪并罚的原则确定刑期。被告人刘红梅、蒋小琴在缓刑考验期限内，被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照数罪并罚的规定，决定执行的刑罚。 被告人刘建民所提其行为构成诈骗罪而不是盗窃罪的辩解意见、被告人刘红梅的辩护人所提被告人刘红梅系初犯的辩护意见、被告人张燕华的辩护人所提被告人张燕华具有立功的辩护意见，因与在案查明的犯罪事实不符，本院均不予采信，但对于被告人张燕华主动交代公安机关尚未掌握的同种类型犯罪，可以认定为坦白。被告人刘红梅的辩护人所提被告人刘红梅系从犯、有坦白情节、赔偿被害人经济损失并取得谅解的辩护意见成立，被告人蒋小琴的辩护人所提被告人蒋小琴系从犯、有坦白情节、赔偿被害人经济损失并取得谅解的辩护意见成立，被告人张燕华的辩护人所提被告人张燕华系从犯、有坦白情节、赔偿被害人经济损失并取得谅解的辩护意见成立，本院均予以采信。 综上，根据四被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，本院决定对被告人刘红梅、蒋小琴、张燕华减轻处罚，对被告人刘建民从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十九条、第七十条、第七十七条之规定判决如下： 一、撤销绵阳市中级人民法院（2018）川07刑终205号刑事判决书主文对被告人刘红梅、蒋小琴宣告的缓刑。 二、被告人刘红梅犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币8000元，与前罪所判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币28000元；（罚金限判决生效后十五日内缴纳） （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月28日起至2023年3月27日止。） 三、被告人蒋小琴犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元,与前罪所判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币25000元；（罚金限判决生效后十五日内缴纳） （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月28日起至2022年9月27日止。） 四、被告人张燕华犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币5000元,原犯盗窃罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币30000元，数罚并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币35000元；（罚金限判决生效后十五日内缴纳） （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月31日起至2023年1月30日止。） 五、被告人刘建民犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元,原犯盗窃罪判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币50000元，数罚并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币60000元；（罚金限判决生效后十五日内缴纳） （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月31日起至2026年1月30日止。） 六、责令被告人刘红梅、蒋小琴、张燕华、刘建民在判决生效后十日内共同退赔被害人赵某1人民币8000元，退赔被害人赵某2人民币4500元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  杨 霞 人民陪审员  罗小芬 人民陪审员  哈 敏 二〇一八年十二月十八日 书 记 员  曹 军 附《中华人民共和国刑法》相关法律条文 第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。