山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0126民初3268号 原告：张树国，男，1973年8月26日出生，汉族，住商河县， 被告：马学彬，男，1966年5月15日出生，汉族，农民，住商河县， 委托诉讼代理人：杨志刚，商河明润法律服务所法律工作者。 原告张树国与被告马学彬追偿权纠纷一案，本院于2018年11月16日立案后，依法适用简易程序，于2018年12月28日公开开庭进行了审理。原告张树国及其诉讼代理人陈卫华，被告马学彬及其诉讼代理人杨志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张树国向本院提出诉讼请求：1.依法判令马学彬支付张树国各项损失28万元；2.诉讼费用由马学彬负担。事实与理由：2018年10月17日，张树国雇佣马尚成在其工地开铲车，2018年10月24日上午马学彬到张树国工地擅自驾驶马尚成驾驶的铲车，由于操作不当，导致同在车上的马尚成从车上摔下辗轧致死。事后，张树国作为雇主赔偿马尚成近亲属28万元。由于马学彬擅自开车的行为，导致事故发生，给张树国造成了巨大损失，马学彬理应赔偿损失，现依法诉至法院，望依法判决。 马学彬辩称，不同意赔偿原告损失，因为被告马学彬的家属对马尚成的亲属已经做出了17万元的赔偿，对于原告向马尚成的近亲属进行赔偿，被告不知情，是原告和马尚成的近亲属自愿达成，因此不同意赔偿。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 张树国陈述事故发生的经过及赔偿事宜：2018年10月24日，在商河县经济开发区张树国承包的工地上，张树国雇佣的雇员马尚成驾驶铲车在工作时，马学彬在未经任何人允许的情况下，擅自到张树国的工地上并上马尚成驾驶的铲车上擅自驾驶铲车，当时张树国也在该工地的西南角，后来，李永民给张树国打电话说，马尚成被轧着了，张树国又赶紧赶过去，过去的时候史文全正把马尚成拦在怀里，120救护车到后将马尚成送往商河县人民医院，经抢救无效，马尚成死亡。事发之后，马尚成的近亲属到商河县经济开发区管委会多次闹事，要求管委会为其出面调解，经管委会和经济开发区派出所的调解下，马尚成的亲属要求的赔偿数额从100万降到60万，最终降到45万元，张树国在该次事故中本无任何责任，但迫于管委会和派出所的压力，也为了将事态减小，经管委会调解，张树国支付马尚成近亲属28万元，马学彬支付17万元，并在派出所办公室各自达成协议书。原被告之间的纠纷，管委会与派出所让张树国通过法律途径解决。 马学彬陈述事故发生的经过及赔偿事宜：张树国所述不是事实。我与马尚成、史文全系同村庄乡关系，当天，因为我妻子在工地上干活，我去找我妻子要钥匙，到了工地，马尚成驾驶铲车，铲车上载着砖头往工地上垒墙的地方送砖头，史文全看见我后，就说老司机来了，然后史文全让马尚成下铲车，让我过去帮忙驾驶铲车，平整场地（因为史文全知道我会开铲车）。然后我就上了铲车，马尚成让出驾驶室位置，马尚成因为想学习如何驾驶铲车就在驾驶室外面，踩着油箱位置，手抓铲车的扶手，向我学习铲车的驾驶。然后我开始操作铲车平整场地，到第四铲土时，我铲上土向坑里倒土时，倒完土一收铲挂倒档倒车想继续铲土，马尚成在车上掉下来，落在铲车前后轮之间，因为看见马尚成掉下来之后急忙刹车，没刹住铲车，铲车前轮轧过马尚成，史文全看见后抓紧将马尚成拉出来，抱着他。后来工地上有人拨打了120，到商河县人民医院治疗，经抢救无效死亡。事故发生后，我被公安局羁押，后续的事情是由我叔父马其伦和妻子刘文英具体处理的赔偿事宜，一共赔偿给马尚成近亲属17万元，并签订了赔偿协议书。 马学彬申请证人史文全出庭作证欲证实事故发生经过，史文全与马学彬系同村庄乡关系，原系张树国的雇员，史文全在庭审中陈述证言：张树国找的我让我找人为工地垒墙，找技工和壮工，马尚成开铲车我不知道，不是我安排的。张树国让我监工。马尚成驾驶铲车已经开了一天了，早晨去了之后，他开了小铲车铲了两铲车灰，之后张树国又让他开大铲车。端了几趟之后，前面有个坑，当时老李在场，这时，马学彬过来了，老李问马学彬是干嘛的，我说马学彬开过几年铲车。马学彬自己走到铲车前，上去开铲车，站到铲车上。我与老李说这是个老司机，之后我和老李就走了，离铲车二十来米站着，一回头马尚成在铲车上掉下来了。具体马尚成怎么掉下来的、马学彬怎么开的车我不知道。 诉讼过程中，本院依职权到商河县公安局刑警大队调取该事故的案卷一宗，庭审中已宣读刑警大队对马学彬、张树国、史文全、李永民的所作的询问笔录，双方当事人亦发表质证意见。 关于事故的发生经过，双方当事人争议焦点为：史文全是否授意马学彬驾驶铲车平整场地，马学彬驾驶铲车的行为是否帮工行为。关于该争议焦点，马学彬主张系史文全授意其代替马尚成驾驶铲车，系帮工行为，马学彬申请史文全出庭作证。根据史文全的证人证言及本院调取的卷宗中史文全的询问笔录，史文全并未承认其明确授意马学彬驾驶铲车，对于马学彬的该项主张，马学彬无其他证据证实，本院不予采信。 根据当事人的陈述、证人证言、刑警大队的卷宗材料及本院审查确认的证据，本院认定如下：张树国于2018年10月份借用他人资质承包了位于商河县经济开发区内济南鲁康环保工程有限公司商河生产基地围墙工程。张树国雇佣史文全、马尚成等人为其提供劳务。2018年10月24日张树国安排马尚成驾驶铲车运输建材等工作。马学彬的妻子在张树国承包的工地提供劳务，马学彬找妻子拿家里钥匙，后马学彬上到铲车驾驶室驾驶铲车，马尚成脚蹬铲车油箱位置，手扶扶手，在铲车上没下来，后来马学彬驾驶铲车过程中，马尚成摔下铲车被车轮辗轧致死。事故发生后，张树国、马学彬分别与马尚成的近亲属达成赔偿协议，张树国赔偿马尚成近亲属28万元，马学彬赔偿马尚成近亲属17万元。现张树国以马学彬擅自驾驶铲车、操作不当为由，向马学彬进行追偿。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中马学彬未经张树国允许擅自驾驶铲车，且马学彬未取得铲车特种车操作资格证驾驶铲车，明知马尚成站在铲车驾驶室外存在重大安全隐患还放任危险发生不予制止继续驾驶铲车，马学彬在驾驶过程中致使马尚成摔下铲车碾压致死，马学彬对事故发生具有直接责任，存在重大过错；张树国作为雇主对施工现场缺乏监管，管理疏松，明知施工现场存在安全隐患放任外人进场，致使马学彬驾驶铲车，张树国对事故发生也存在过错。马尚成所在史家庄村现已拆迁，家庭收入来自非农业收入，马尚成死亡赔偿金可按照城镇居民标准进行计算，马尚成近亲属与张树国、马学彬分别达成赔偿协议，要求45万元，系对自己权利的自由处分，系双方真实意思表示，并不违反法律、法规，应属合法有效。张树国、马学彬亦分别自愿赔偿28万元、17万元，合计45万元，该45万元系总赔偿款，马学彬存在重大过错，应承担主要责任，本院认为其应承担70%赔偿责任为宜，张树国亦存在过错，应承担30%赔偿责任为宜。按照公平原则，张树国所作赔偿28万元，与其过错程度不相当，其向马学彬进行追偿，理由正当，于法有据，本院予以支持。根据双方过错程度，本院认为，马学彬应给付张树国损失款14.5万元（45万元×70%-17万元=14.5万元）。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下： 被告马学彬于本判决生效之日起十日内给付张树国14.5万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5500元，由被告马学彬负担3850元，由原告张树国负担1650元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  张吉强 二〇一八年十二月二十九日 书记员  贾友倩