山西省大同市中级人民法院民事判决书（2018）晋02民终2028号上诉人（原审被告）：王晓霞，女，1978年8月28日出生，汉族，无业，住大同市。委托诉讼代理人：胡胜存，山西雷坤律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：大同市达强天腾贸易有限公司，住所地大同市城区黄花街东侧御馨园小区**综合楼**商铺。法定代表人：王静，系该公司总经理。委托诉讼代理人：田文治，山西盈甲律师事务所律师。上诉人王晓霞因与被上诉人大同市达强天腾贸易有限公司劳动争议纠纷一案，不服大同市城区人民法院（2018）晋0202民初605号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人王晓霞及其委托诉讼代理人胡胜存、被上诉人大同市达强天腾贸易有限公司的委托诉讼代理人田文治到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王晓霞上诉请求,1、请求审法院在维持一审判决的基础上，依法判决被上诉人给付上诉人经济补偿金20287.5元;判决被上诉人给上诉人补交2013年12月到2016年12月的养老保险、医疗保险等各项社会保险费。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要理由为：一、2009年9月上诉人开始在大同市宇丰达贸易有限公司工作。后来大同市达强天腾贸易有限公司接管了大同市宇丰达贸易有限公司的所有业务，上诉人还在原来的办公场所继续做原来的工作。大同市宇丰达贸易有限公司法定代表人田峰，是大同市达强天腾贸易有限公司法定代表人王静的妹夫。二个公司的实际控制人全是田峰。二、一审部分程序违法。被上诉人提供的上诉人曾经参加农村合作医疗保险的证明，应在证据交换期间交换证据，而此证明是在开庭后50天才提交的，程序明显不合法。三、被上诉人应给上诉人补交上班期间养老、医疗等保险。《劳动法》第七十二条之规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。依法缴纳社会保险，是法定义务，非劳动关系双方可约定的权利，即使双方有不缴纳社会保险的约定也是违法的、无效的。所以原告应该为王晓霞缴纳2013年12月至2016年12月双方劳动关系存续期间的社会保险费。四、被上诉人应根据《劳动合同法》的相关规定支付上诉人经济赔偿金(月平均工资2705.29X7.5=20287.5元)。1、上诉人和被上诉人签订的劳动合同已经到期，被上诉人因一直找不到合适的接替工作人员，让上诉人再给多工作几天，并让上诉人也替被上诉人找财务工作人员。被上诉人迟迟找不到合适的接替工作人员，上诉人为了不耽误被上诉人的工作一直在坚持，并让被上诉人尽快找接替的工作人员。上诉人和被上诉人签订的劳动合同已经到期，依据《劳动合同法》第四十四条、第四十六条规定，被上诉人应支付上诉人经济补偿金。2、被上诉一直没有给上诉人缴纳养老、医疗、失业等保险，2016年12月中旬，上诉人和被上诉人因缴纳养老、医疗、失业等保险仍协商未果。3、上诉人因上班路上受伤，需在家休养，在休养期间被上诉人一直拖欠上诉人在工作期间的一个半月工资不给。后上诉人无奈于2017年7月去南郊劳动局和市劳动局反映申请索要工资，但被上诉人仍一直不给。被上诉人不给上诉人缴纳各项保险，被上诉人并一直拖欠上诉人的工资。依据《劳动合同法》第三十八条规定，被上诉人未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除合同，并应按《劳动合同法》第四十六条规定用人单位应向劳动者支付经济补偿金。大同市达强天腾贸易有限公司答辩称，1、上诉人是自动离职，不需要支付经济补偿金；2、社会保险费不属于人民法院受理范围；3、诉讼费应该由上诉人自行承担；4、对于其说的7.5个月，有限责任公司是两个不同的主体，让前一个主体承担经济补偿金，起码应当把前一个主体追加进来，其合并计算不合理。大同市达强天腾贸易有限公司向一审法院提出诉讼请求：一、请求法院判决原告无需支付被告经济补偿金20287.5元；二、请求判决原告无需支付被告工资4057.5元；三、请求法院对同劳仲裁字（2017）第336号仲裁裁决书第三项错误裁决予以撤销；四、案件受理费由被告承担。一审法院确认以下事实：原被告之间存在劳动关系，被告在原告处从事会计工作，2015年11月至2016年10月的月平均工资为2705元。2017年12月10日，被告因脚扭伤向原告单位负责人田峰请假，此后被告未在原告处提供劳动，之后双方的劳动关系解除。被告在2011年12月1日参保山西省城乡居民基本养老保险，缴费到2015年底。另，从2014年至2017年度被告在浑源县参加农村合作医疗保险。对原被告争议的证据和事实一审法院作以下认定：1、原被告建立劳动关系的时间。被告称2009年10月进入大同市宇丰达贸易有限公司工作，2011年大同市达强天腾贸易有限公司成立后，被告在两个公司同时做会计，2013年年底大同市宇丰达贸易有限公司不做业务了，被告从2013年9月就只在大同市达强天腾贸易有限公司工作了，一直工作到2016年12月中旬。因大同市宇丰达贸易有限公司和大同市达强天腾贸易有限公司的实际控制人全是田峰，大同市达强天腾贸易有限公司是接收了大同市宇丰达贸易有限公司，因此被告在原用人单位大同市宇丰达贸易有限公司的工作年限应合并计算到新用人单位大同市达强天腾贸易有限公司的工作年限里。为此原告提交了“押金条”4张、证人梁某、赵某证言欲证明上述事实。原告对此不予认可，称对被告在大同市达强天腾贸易有限公司工作之前的情况不清楚。该院认为，原被告提交的工商信息登记反映，大同市宇丰达贸易有限公司和大同市达强天腾贸易有限公司是两个独立的法人单位，被告提交的以上证据不能证明大同市达强天腾贸易有限公司和大同市宇丰达贸易有限公司有关联，证人证言、被告的陈述不能作为认定大同市达强天腾贸易有限公司接收了大同市宇丰达贸易有限公司的依据，押金条只能证明被告曾在大同市宇丰达贸易有限公司工作，所以被告在大同市宇丰达贸易有限公司工作年限不应合并计算到大同市达强天腾贸易有限公司的工作年限里。至于被告王晓霞进入大同市达强天腾贸易有限公司工作的时间，双方陈述不一，被告王晓霞称是在2013年的9月，原告称是在2013年的12月，因原告不向法院提交双方的劳动合同或其他相关证明，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第13条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的争议，用人单位负举证责任，因此原告应承担不利的法律后果，该院以被告王晓霞的陈述为准，确定原被告于2013年9月建立了劳动关系。2、关于原被告解除劳动关系的原因。被告称“在半年内一直与原告公司协商交纳养老保险事宜，但是原告一直不给交，加上拖欠工资，因此就不想去工作了，从2017年12月10日扭伤脚之后就一直没去工作”，原告也认可未给被告缴纳过社会保险，但原告称被告是因为不能胜任工作，所以自己要求辞职离开的。经本院审理查明，被告在原告处工作时已经参保了新农合养老保险和农村合作医疗保险，失业保险是附随上述保险才能办理，因此被告在原告处工作时不能重复参保，被告以原告不为其依法缴纳社会保险而要求与被告解除劳动合同的陈述不实，该院不予采信。根据原被告双方的一致陈述，原告公司每月25号发放工资，工资下打，被告在2016年12月10日脚扭伤后向原告单位请假，12月12日明确表示不想在原告处工作，之后就再未去原告单位工作，在被告离职时11月的工资还未到发放的时间，在此之前原告不存在拖欠被告工资，因此被告称因原告拖欠工资离职的陈述也不实，本院不予采信。根据原告提交的与被告的微信聊天记录，该院认定是被告自动离职。被告辩称，无据为证，原告也不予认可，因此该院不予采信。3、原告是否应支付被告经济补偿金20287.5元及工资4057.5元。依照《中华人民共和国合同法》第四十六条规定，劳动者未依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位才应当向劳动者支付经济补偿金。劳动者未向用人单位申请自行与用人单位解除劳动合同的，违反劳动合同法的规定，用人单位不必向劳动者支付经济补偿。因此，被告要求原告支付经济补偿金的请求没有事实和法律依据，该院不予支持。对于欠发被告离职前一个半月工资的事实双方无争议，依照上一年度被告的平均工资，原告应予补发被告4057.5元。4、依据劳动法的相关规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条之规定，征缴社会保险费是社会保险费征缴部门的法定职责，社会保险管理部门与缴费义务主体之间是管理与被管理的行政法律关系。劳动者对于上述机关的行政决定或者行政不作为可以通过行政复议及行政诉讼的方式寻求救济。对于本案所涉缴纳社会保险的争议，在法律明确规定此为劳动行政部门职责的前提下，人民法院不得先行越权作出判定，因此对于原告要求撤销为被告缴纳社会保险费的请求，不属于人民法院民事案件受案范围，该院不予审理。一审法院认为，原被告建立了劳动合同关系，原告自行离职，双方的劳动关系解除，被告要求原告给付经济补偿金，不符合《中华人民共和国合同法》第三十八条、第四十六条规定，其请求不能成立，本院不予支持。劳动者提供劳动后，用人单位应按时足额发放劳动报酬，因此，原告应将所欠的工资支付被告。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，判决如下：原告大同市达强天腾贸易有限公司在判决生效后十日内给付被告王晓霞工资4057.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告大同市达强天腾贸易有限公司负担。二审中，上诉人、被上诉人均未向本院提交新证据，且对原判认定的事实均无异议，本院对原判认定的事实予以确认。对双方当事人在二审中争议的问题，本院总结如下：1、大同市达强天腾贸易有限公司是否应给王晓霞补交2013年12月到2016年12月的养老保险、医疗保险等各项社会保险费？2、大同市达强天腾贸易有限公司是否应给付王晓霞经济补偿金20287.5元？关于大同市达强天腾贸易有限公司是否应给王晓霞补交2013年12月到2016年12月的养老保险、医疗保险等各项社会保险费的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，可以加收滞纳金”。国务院《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳或代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴”。根据上述规定可知，追缴社会保险费是劳动行政部门和社会保险征缴部门的职权，为此发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社会保险争议。因此，劳动者起诉请求用人单位补缴社会保险费的，应向有关部门申请处理，此类纠纷并不属于人民法院受理劳动争议案件受案范围，故王晓霞此上诉理由不能成立，不予支持。关于大同市达强天腾贸易有限公司是否应给付王晓霞经济补偿金20287.5元的问题。首先，王晓霞二审庭审中，明确表示对一审查明的事实无异议。其中一审查明的事实有：“2017年12月10日，王晓霞因脚扭伤向大同市达强天腾贸易有限公司单位负责人田峰请假，此后王晓霞未在大同市达强天腾贸易有限公司处提供劳动，之后双方的劳动关系解除。”其次，一审时，根据王晓霞向法庭提交的其与田峰的微信聊天记录可显示以下内容：王晓霞表示因脚和腰的伤不能上班，并为单位联系了应聘的财务人员。田峰称工作要交接好，王晓霞随即表示等其能坐的时间长了去交接工作。从以上内容可认定王晓霞系因伤自动离职，并得到了田峰的同意。故王晓霞向用人单位提出解除劳动合同的这一情形，并非依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第二项、第三项的规定，即：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”；不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项所规定的情形，即：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。综上，故王晓霞主张用人单位应当支付其经济补偿金20287.5元的上诉理由亦无事实和法律依据，亦不予支持。综上所述，王晓霞的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。此外，一审时，浑源县失业医疗保险管理服务中心出具的《证明》系一审法院依据大同市达强天腾贸易有限公司的申请依职权所调取的，并非该公司所提交的，故王晓霞称一审此程序违法的主张不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王晓霞负担。本判决为终审判决。审判长 陈大涵审判员 常 春审判员 智绪鲁 二〇一八年十二月四日书记员 宁俊艳