成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0106民初10376号 原告：苏秀红，女，1955年12月15日出生，汉族，住江苏省徐州市云龙区。 委托诉讼代理人刘波，四川法锐律师事务所律师。 被告：成都金熊猫国际旅行社有限责任公司。住所地：成都市金牛区星辉西路12号1栋18楼8号。 法定代表人钟超，职务不详。 委托诉讼代理人王小雨，四川闰则律师事务所律师。 委托诉讼代理人杨树林，四川闰则律师事务所律师。 第三人：成都盛凯会议服务有限公司。住所地：四川省成都市武侯区高升桥东路2号。 法定代表人吴伟，职务不详。 委托诉讼代理人陈潇，女，系该公司工作人员。 原告苏秀红与被告成都金熊猫国际旅行社有限责任公司（以下简称金熊猫公司）、第三人成都盛凯会议服务有限公司（以下简称盛凯公司）、第三人中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司（以下简称平安天府支公司）旅游合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序审理，于2017年9月7日作出（2017）川0106民初6198号民事判决书。苏秀红、平安天府支公司不服，向成都市中级人民法院提起上诉。成都市中级人民法院于2018年9月10日作出（2018）川01民终10208号民事裁定书，将该案发回本院重审。本院重新组成合议庭，依法准许苏秀红撤回要求平安天府支公司作为第三人参加诉讼的申请，于2018年11月6日公开开庭进行了审理。原告苏秀红的委托诉讼代理人刘波，被告金熊猫公司的委托诉讼代理人王小雨，第三人盛凯公司的委托诉讼代理人陈潇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告苏秀红向本院提出诉讼请求：1.判令被告金熊猫公司赔偿原告各项损失共计220420.55元。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年4月17日，原告与被告签订了《境内包价旅游合同》，约定由被告为原告提供“乐峨、青都、九黄6天3夜”旅游服务。2016年4月24日，原告乘坐被告安排的第三人所有的汽车从九寨沟返回成都，途中由于道路颠簸，原告被弹起下落至座位时受伤。事发后，原告被映秀镇卫生院的120送至都江堰市人民医院住院治疗，后于同年6月15日出院。2016年9月7日，原告的伤情经四川求实司法鉴定所鉴定评定为人身损害九级伤残。原告与被告系旅游合同关系，同时原告付费乘坐旅行大巴车，已经和运输者构成客运服务法律关系，形成事实客运服务合同。同时，涉事大巴系被告向第三人租赁，驾驶员系被告从第三人处雇佣，被告是大巴的实际控制者及客运服务的实际提供者，应当对原告的损失承担无过错赔偿责任。 被告金熊猫公司辩称，其依照《境内包价旅游合同》为原告提供“吃住行，游购娱”服务。第三人具有合法的旅游运输资质，被告委托第三人提供服务过程中的运输部分符合法律规定及双方约定，承接此次运输的车辆及驾驶人员也符合法律规定，被告已尽到了谨慎选择的义务。同时，金熊猫公司工作人员在为原告提供服务期间，充分尊重了原告的意愿并进行了安全提示，在原告受伤后进行了积极的救助。综上，被告已完全尽到义务，不应在本案中承担责任。另被告在救助原告时，已向就诊医院垫付医疗费及护理费共计6170元，请求在本案中一并处理。 第三人盛凯公司述称，原告是乘坐其公司的车因道路颠簸受伤，但驾驶员并非第三人的员工。在原告住院期间，第三人员工已垫付了3万多元费用，赔偿的金额以法院判决为准。 本院经审理认定事实如下：2016年4月17日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了《境内包价旅游合同》，约定由被告为原告提供日程为“6天3夜，乐峨、青都、九黄游”的旅游服务，原告向被告支付旅游费5432元，该费用包括了交通客票费、餐饮住宿费、游览费、接待交通费、旅游服务费。该合同第五条第五款约定：“乙方必须派遣持有正式导游证的导游人员随团讲解、服务，对旅途中的安全及注意事项要及时警示和提出具体要求，对突发事件要及时妥善的处理。”，双方还详细约定了各自的权利义务、违约责任、行程安排、住宿标准、交通工具，等等。2016年4月24日，原告乘坐第三人所有的汽车从九寨沟返回成都途中，因道路颠簸遭受人身损害。当日，原告进入汶川县映秀镇中心卫生院就医，该医院出具病情证明：“胸腰椎压缩性骨折，经120转送至都江堰医疗中心进一步确诊治疗”。2016年6月15日，都江堰市人民医院出具住院病人出院病情证明书，出院诊断如下：1、胸12椎体压缩爆裂性骨折伴椎管狭窄（ｓ00.802）;2、胸腰背部软组织挫伤（ｓ00.802）；3.腰椎间盘突出症（ｓ00.802）。出院医嘱及建议：1、患者疾病未完全治愈，出院后需继续康复治疗。2、继续卧床休息贰月，尽量减少下地站立行走，卧床期间需加强护理，防止坠积性××、褥疮、静脉血栓形成。骨折愈合期间需加强营养。3、出院后至少六个月内下地站立行走时需扶拐、需家属协助、需穿戴胸腰椎支具保护胸椎。并需避免摔倒、外伤及碰撞。4、胸腰背部在不负重下积极功能锻炼。5、出院后第1,2,3,4,5,6,9,12个月时骨科门诊就医，遵医嘱行相应负重、康复治疗、功能锻炼及休息。6、如因外伤等导致再骨折或内固定物折弯松动断裂脱落需立即来院治疗。7、如骨折无法愈合时需继续行相应治疗。8、骨折愈合后来院取出内固定物，目前预计其费用约8000元左右，仅为报账参考，以住院实际发生费用为准。9.如有不适可随时来我院门诊就医诊疗。 2016年9月7日，四川求实司法鉴定所出具川求实鉴[2016]临鉴6568号法医学鉴定意见书，对原告的上述伤情进行鉴定，认为原告伤残等级为九级。 另查明，原告系江苏省徐州市云龙区城镇居民，其母亲易某某出生于1925年8月17日，住江苏省徐州市云龙区，每月享受养老保险105元，遗属费550元。易某某另有子女苏某1、苏某2二人，其夫苏某3已去世。 庭审中，各方一致认可：原告与第三人之间存在汽车租赁合同关系，原告受伤时乘坐的汽车系第三人出租给原告使用。原告因本次事故受伤住院共计50日，支出鉴定费1090元，被告垫付医疗费6000元和护理费170元，第三人垫付医疗费34788.15元，各方一致认可护理费标准为80元/天。 以上事实有原告身份信息、被告及第三人企业信息、境内包价旅游合同、收据、出院证明、家庭关系证明、户口簿、医药费票据、鉴定费发票、司法鉴定意见书、庭审笔录等在案为证。 本院认为，第一、关于本案的法律关系问题，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条规定“因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理”，原告主张本案的请求权基础为违约产生的赔偿损失请求，但主张与被告成立了旅游合同和客运合同。本院认为《中华人民共和国合同法》分则规定的各种合同类型系根据合同的主权利义务内容体现出能区别于其他种类合同的特征和标志予以认定，本案原被告签订的合同内容主要约定的是由原告支付费用，由被告提供旅游服务，原被告双方属于旅游合同关系。原告支付的费用包括了交通客票费、餐饮住宿费、游览费、接待交通费、旅游服务费，可以看出提供客运交通服务不是独立存在，而是双方履行旅游合同项下的内容之一，同时是为实现旅游合同的目的而存在，原告主张双方成立客运合同关系，不予采纳。本案属于当事人履行旅游合同而产生的违约之诉。 第二、关于违约责任认定问题，原告与被告签订《境内包价旅游合同》，该合同系签订合同双方当事人真实意思表示，双方应当诚实履约。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。”的规定以及双方合同约定，被告作为旅游经营者在提供旅游服务过程中负有安全保障义务，被告长期在案涉旅游路线经营，熟悉道路状况，应当知道客车行驶过程中因路面颠簸可能造成游客受伤，应当针对实际情况预测安全隐患，作出充分的警示告知并采取有效防范措施，被告未尽到安全保障义务致使原告受伤。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”，被告应当向原告承担违约责任，而原告作为旅游者，对其受伤的结果无法预见，不存在过错，故认定被告对原告的损失承担全部责任。 第三、关于原告损失金额认定问题，根据相关法律和有效证据予以认定如下： 一、医疗费。原告提交了住院票据，金额为44992.75元；提交了门诊票据，金额为965.4元。被告对住院票据予以认可，本院予以确认，被告对门诊票据不予认可，门诊票据上载明的时间和医院与原告受伤后就诊的时间和医院一致，本院对门诊票据予以认定。各方一致认可被告垫付医疗费6000元，第三人垫付医疗费34788.15元，予以认定。被告还需赔偿原告医疗费5170元。 二、营养费、住院伙食补助费、交通费。原被告均未举证证明上述费用支出情况，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，酌情认定营养费1000元（20元/天×50天），住院伙食补助费2000元（40元/天×50天），交通费300元； 三、护理费。苏秀红主张护理费8800元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”之规定，考虑苏秀红的伤情以及医嘱，结合审理查明的事实，本院确定原告的住院期间护理费为：50日×80元/日=4000元、出院休息期间护理费为：60日×80元/日=4800元，共计8800元； 四、后续治疗费。苏秀红主张后续医疗费8000元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，结合出院医嘱及建议，本院确定苏秀红的后续医疗费为8000元； 五、住宿费。原告主张住宿费3840元（48日×80元/日），并提供了旅店的收据予以证明，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款规定：“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”，原告住院地点远离其住家之地，其主张的住宿费时间和标准基本合理，予以支持。 六、误工费。原告主张误工费10000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，由于原告受到案涉伤害时已达到国家法定退休年龄，且其未提出其因本次伤害误工导致收入减少的证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，本院对原告主张的误工费不予支持。 七、鉴定费。原被告双方一致认可原告支出鉴定费1090元，予以认定。 八、残疾赔偿金。苏秀红主张残疾赔偿金174488元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”以及第三十条第一款“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算”之规定，结合原告的伤残等级、年龄、四川省及江苏省上一年度城镇居民人均可支配收入数据，本院确定苏秀红的残疾赔偿金为174488元（43622元×20年×20%）； 九、被扶养人生活费。苏秀红主张被扶养人生活费5203元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。……”之规定，2017年四川省城镇居民人均生活消费性支出为21991元，原告的被扶养人易某某每月有655元的生活来源，认定原告的被扶养人生活费为4710元。 综上所述，原告因本次受伤产生医疗费45958.15元（被告垫付6000元、第三人垫付34788.15元、原告支付5170元）、营养费1000元、住院伙食补助费2000元、护理费8800元（被告垫付170元）、住宿费3840元、交通费300元、后续治疗费8000元、鉴定费1090元、残疾赔偿金174488元、被扶养人生活费4710元，以上共计250186.15元。予以抵扣计算后，被告应向原告赔偿损失209228元。 据此，依照《中华人民共和国合同法》六十条、第一百零七条、第一百二十二条，《中华人民共和国旅游法》第七十一条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条第一款、第三十条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，之规定，判决如下： 一、被告成都金熊猫国际旅行社有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告苏秀红赔偿209228元； 二、驳回原告苏秀红的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4017元，由被告成都金熊猫国际旅行社有限责任公司承担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  邹雨妙 人民陪审员  刘继红 人民陪审员  陈 锰 二〇一八年十二月二十日 二 书记员罗莎