广州铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2018）粤7101行初3042号 原告：梁宇明，男，1954年7月25日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。 原告：于春节，女，1987年6月7日出生，汉族，住河南省宁陵县。 原告：王敏，女，1978年2月1日，汉族，住广东省深圳市南山区。 原告：朱再俊，男，1963年7月26日，汉族，住广东省广州市海珠区。 原告：广州东升劳保用品有限公司，住所地广东省广州市荔湾区和平中路85号之一地下。 法定代表人：李柏强，经理。 五原告委托代理人：黄嫱翾，广东红棉律师事务所律师。 被告：广州市南沙区南沙街道办事处，住所地广东省广州市南沙区南沙街进港路办事处大楼。 负责人：黄伟刚，主任。 委托代理人：张志翔，该单位工作人员。 委托代理人：贺拥军，广东凯成律师事务所律师。 原告梁宇明、于春节、王敏、朱再俊、广州东升劳保用品有限公司（下称东升公司）不服被告广州市南沙区南沙街道办事处（下称南沙街道办）不履行法定职责一案，向本院提起行政诉讼，本院于2018年6月5日立案受理后，依法组成合议庭，并向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，于2018年10月16日公开开庭审理了本案。原告梁宇明、朱再俊及委托代理人黄嫱翾，被告南沙街道办的委托代理人张志翔、贺拥军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告梁宇明、于春节、王敏、朱再俊、东升公司诉称：五原告为申请成立南沙富力天海湾首届业主大会的联名业主。截止2017年12月31日，富力天海湾规划建设六个建筑项目里已经交付使用了五个，依据广州市住建委业务数据网的数据，小区已交付使用的物业建筑面积达到238597平方米，占先期开发部分建筑面积的96％、物业管理区域总建筑面积的77％。依据《广州市物业管理暂行办法》第二十条第二款的规定和原告小区的交付使用情况，原告于2018年1月9日向被告申请在本小区组建首次业主大会筹备组,被告应当在七天内完成原告个人或小区的申请资格的审查，并出具公告，而被告经过二十一天的资格审查，发布了《关于组建首次业主大会会议筹备组的公告》，并在原告小区1号大门口公示了十八天以上。2018年2月24日，原告依约到被告处开会，并按《广州市物业管理暂行办法》第二十一条的规定确定了二十位报名业主筹委委员的循序排名。同时原告反映公告中称依据《广州市物业管理暂行办法》的有关规定组建筹备组，但被告在筹备组插入居委会名额一名，并自任为筹备组组长，违反了《广州市物业管理暂行办法》第二十一条和第二十六条，要求改正。被告则以其有权制定“游戏规则”和不清楚按哪一套法规执行为由，拖发后续公告。经过原告一个多月的上访申诉催促，被告于2018年3月27日发布了《关于公示首次业主大会会议筹备组成员名单的通知》，并在原告小区1号大门口公示了二十一天以上。上述通知将依据的法规改成住建部[2009]274号《业主大会和业主委员会指导规则》，但仍然违反《广州市物业管理暂行办法》第二十一条和第二十六条的规定，在筹备组增加居委会名额到两名，并仍然自任为筹备组组长。上述通知同时说明公示期间只审核业主代表异议问题，异议不成立的，将筹备组名单公告全体业主。2018年4月17日，公示期满，按《广州市物业管理暂行办法》第二十三、二十四条的规定，业主无异议或者异议不成立的，被告应当向全体业主发布筹备组成立的公告并附筹备组成员名单，宣布筹备组成立。如公示期间业主对拟定人选有异议的，被告应当在收到书面意见之日起七日内进行核查。异议成立的，被告应当取消其代表资格并公告全体业主。换句话说，被告必须在2018年4月24日前公布《关于成立天海湾首次业主大会筹备组的公告》，并公告取消不合法的筹委成员资格，但截至今天为止，被告仍未履行法定职责。《广州市物业管理暂行办法》是被告指导和协助原告筹建业主大会的执行性法规，规定了协助原告小区组建业主大会是被告的法定职责，被告有义务按时发布符合规定的公告，被告迟迟不发布公告属于行政不作为，导致富力天海湾业主大会筹备组的筹建工作全部停顿，侵犯了原告的合法权益。请求：一、判令被告履行法定职责，根据五原告于2018年1月9日提交的《关于要求成立富力天海湾首次业主大会的申请书》，向全体业主发布筹备组成立的公告并附具筹备组成员名单；二、本案诉讼费用由被告承担。 被告南沙街道办辩称：（一）本案的事实经过。2018年1月9日，富力天海湾业主代表向我街道办事处提交《关于要求成立富力天海湾首次业主大会的申请书》，称“富力天海湾已交付使用面积达到物业管理区域90%以上，根据《广州市物业管理暂行办法》第二十条第二款规定，要求成立业主大会”，并提供房产证明及身份证复印件。经审核业主资料，2018年1月31日，我街道办事处根据业主提交的资料在小区公示栏公示《关于组建首次业主大会会议筹备组的公告》，公示期间，未收到小区业主对于筹备组成员的异议。2018年3月27日，我街道办事处根据天海湾小区业主提交的候选人资料，在天海湾小区公示栏公示《关于公示首次业主大会会议筹备组成员名单的通知》，公示时间为2018年3月27日至2018年4月17日。2018年4月8日，我街道办事处收到富力天海湾小区的开发商广州市森华房地产有限公司（建设单位）提交的《关于的异议函》，认为富力天海湾小区现在不符合成立业主大会的条件。2018年4月9日，富力天海湾小区另有一部分业主上访投诉小区筹备组候选人资格。2018年4月15日，我街道办事处收到富力天海湾小区业主提交的《关于富力天海湾首次业主大会会议有关问题的请示》，对天海湾小区筹备组候选人问题提出质疑。我街道办事处收到开发商的异议函后就“已交付使用物业建筑面积是否达到物业管理区域建筑面积50%以上”联系了开发商和筹备组候选人，要求双方提交相关数据。2018年4月27日，开发商提交了小区已交付使用物业建筑面积明细。同日，我街道办事处召集富力天海湾小区筹备组候选人在街道开会，讨论业主投诉问题及已交付使用物业管理区域面积是否达到50%以上，并告知小区筹备组候选人应提供小区已交付使用物业建筑面积的证明，由于核定数据需要时间，我街道办事处提出就已交付使用物业建筑面积问题在2018年5月15日前将给予答复。2018年5月2日，小区筹备组候选人提供“富力天海湾交付使用物业建筑面积计算使用面积户数明细”，经对比开发商和小区筹备组候选人提供的资料，由于双方提交的数据及计算方式不同，导致最后计算结果截然不同。为此，2018年5月4日，我街道办事处向上一级主管部门广州市南沙区住房保障和房屋管理局（下称南沙区房管局）请求协助核实天海湾小区面积数据。2018年5月14日，我街道办事处再次组织富力天海湾小区筹备组候选人在街道开会，由于业主代表和开发商提交的数据及计算方法不一致，我街道办事处暂时无法确定小区交付使用建筑面积占物业管理区域总建筑面积的比例，但已向南沙区房管局请求协助核实相关数据，南沙区房管局尚未回复，待我街道办事处收到回复后将根据实际情况再作答复，直到原告起诉，南沙区房管局仍未回复我街道办事处。2018年6月1日，南沙区房管局回函我街道办事处《关于南沙富力天海湾成立业主委员会信访问题的会办意见》，处理建议为“因目前天海湾已交付使用面积是否超过物业管理区域建筑面积50%存在争议，且在短时间内难以核实准确数据，建议待交付使用面积超过50%各方无争议后，再受理未达到20%以上业主联名的成立业主大会筹备组申请。”2018年6月8日，我街道办事处作出并公示《关于撤销组建首业主大会会议筹备组的公告》：鉴于天海湾小区已交付面积是否超过物业管理区域建筑面积的50%存在争议，且开发商（建设单位）提交的数据未达到50%。目前天海湾小区业主根据《广州市物业管理暂行办法》第二十条第二款规定申请成立业主大会的条件不具备。因此，我办撤销2018年1月31日公示的《关于组建首次业主大会会议筹备组的公告》。我办建议天海湾小区业主可以按照《广州市物业管理暂行办法》第二十条第一款重新申请。2018年6月19日，南沙区房局复函我街道办事处《关于天海湾小区建筑面积核定问题意见的复函》，建议待交付使用面积超过50%各方无争议后，再受理未达到20%以上业主联名的成立业主大会筹备组申请。（二）我街道办事处协助和指导天海湾小区业主成立业主委员会职权的法律依据为《广东省物业管理条例》第五条，《广州市物业管理暂行办法》第五条，住房和城乡建设部建房[2009]274号《业主大会和业主委员会指导规则》第六条。（三）关于我街道办事处对富力天海湾小区业主组建业主大会筹备组行政不作为的问题。我街道办事处在公示《关于公示首次业主大会会议筹备组成员名单的通知》期间，富力天海湾小区的开发商提出书面异议，认为富力天海湾小区的交付面积未达到物业管理区域建筑面积50%以上，不符合成立业主大会的条件，并提供资料。由于我街道办事处无法确定小区的交付面积及物业管理区域面积，因此请求南沙区房管局协助核实富力天海湾的交付面积及物业管理区域面积，直到原告起诉，南沙区房管局仍未回复我街道办事处。2018年6月8日，我街道办事处根据南沙区房管局《关于南沙富力天海湾成立业主委员会信访问题的会办意见》，作出并公示《关于撤销组建首次业主大会会议筹备组的公告》。因此，我街道办事处不存在不作为。（四）关于原告诉状中其他问题的答辩。1.原告诉状中称“依照《广州市物业管理暂行办法》第二十条，被告应当在7天内完成原告个人或小区的申请资格的审查，并出具公告。经过21天的资格审查，被告发布了《关于组建首次业主大会会议筹备组的公告》”。我街道办事处认为，经过21天的资料审查符合《广东省物业管理条例》第十三条第三款的规定。2.原告诉状中称“原告反映，《公告》中说依据《广州市物业管理暂行办法》的有关规定组建筹备组，但被告在筹备组插入居委会名额一名，并自任为筹备组长，违反了《广州市物业管理暂行办法》第二十一条和第二十六条，要求改正”。我街道办事处认为，根据住房和城乡建设部建房[2009]274号《业主大会和业主委员会指导规则》第十条的规定，我街道办事处决定筹备组成员的构成及组长由街道办事处代表担任符合《业主大会和业主委员会指导规则》的规定，并且我街道办事处发布《关于公示首次业主大会会议筹备组成员名单的通知》后，原告并没有提出书面异议，因此原告也同意我街道办事处关于筹备组成员的决定。综上，由于我街道办事处无法确定小区的交付面积及物业管理区域面积，在已经请求南沙区房管局协助核实情况，未得到回复前，我街道办事处暂时未作出公告，并且，我街道办事处在收到南沙区房管局回复后，根据《广州市物业管理暂行办法》第二十条的规定作出了《关于撤销组建首次业主大会会议筹备组的公告》，因此，我街道办事处不存在不作为。原告的诉讼请求没有法律依据，依法应当驳回。 经审理查明，2018年1月17日，原告梁宇明、于春节、王敏、朱再俊、东升公司向被告南沙街道办提交《关于要求成立富力天海湾首次业主大会的申请书》，称富力天海湾已交付使用面积已达到物业管理区域90％以上，根据《广州市物业管理暂行办法》第二十条第二款规定，要求成立业主大会，请街道办会同组建首次业主大会筹备组，对本小区成立业主大会和选举业委会给予指导和协助。被告经审核，于同年1月31日发布《关于组建首次业主大会会议筹备组的公告》，公布业主报名参加业主大会会议筹备组的有关事项。同年3月27日，被告根据天海湾小区业主提交的候选人资料，发布《关于公示首次业主大会会议筹备组成员名单的通知》，将首次业主大会会议筹备组成员的名单予以公示，公示期从2018年3月27日起至2018年4月17日止。同年4月8日，富力天海湾小区的开发商广州市森华房地产有限公司向被告提交《关于的异议函》，认为富力天海湾小区总建筑面积为323759平方米，已交付使用物业建筑面积为158439.5平方米，已交付使用物业建筑面积占物业管理区域总建筑面积的48.93％，不符合《广州市物业管理暂行办法》第二十条第二款规定的已交付使用物业建筑面积占物业管理区域总建筑面积50％以上的条件；本次向南沙街道办联名申请成立富力天海湾小区业主大会的业主为85户，仅占已交付使用户数的5.38%，未达到《广州市物业管理暂行办法》第二十条第一款规定的“占已交付使用物业主总户数20%以上业主联名”的条件。富力天海湾小区现不符合成立业主大会的条件，请被告撤销《关于组建首次业主大会会议筹备组的公告》，终止富力天海湾小区一切筹备首次业主大会的活动。此后，另有富力天海湾业主李作钧、袁社泉、张秋娘、张秀华、何雄斌等人对筹备组成员的委托及业主代表资格分别提出质疑。被告接到开发商及部分业主的异议后，就富力天海湾“已交付使用物业建筑面积是否达到物业管理区域建筑面积50%以上”联系了开发商和筹备组候选人，要求双方提交相关数据。2018年4月27日，开发商提交了小区已交付使用物业建筑面积明细。同日，被告召集富力天海湾小区筹备组候选人在街道开会，讨论业主投诉问题及已交付使用物业管理区域面积是否达到50%以上，并告知小区筹备组候选人应提供小区已交付使用物业建筑面积的证明。2018年5月2日，小区筹备组候选人提供“富力天海湾交付使用物业建筑面积计算使用面积户数明细”，经对比开发商和小区筹备组候选人提供的资料，由于双方提交的数据及计算方式不同，导致最后计算结果截然不同。为此，2018年5月4日，被告向上一级主管部门南沙区房管局请求协助核实天海湾小区面积数据。2018年6月1日，南沙区房管局作出《关于南沙富力天海湾成立业主委员会信访问题的会办意见》，处理建议为“因目前天海湾已交付使用面积是否超过物业管理区域建筑面积50%存在争议，且在短时间内难以核实准确数据，建议待交付使用面积超过50%各方无争议后，再受理未达到20%以上业主联名的成立业主大会筹备组申请。”2018年6月8日，被告作出并公示《关于撤销组建首业主大会会议筹备组的公告》，主要内容为：鉴于天海湾小区已交付面积是否超过物业管理区域建筑面积的50%存在争议，且开发商（建设单位）提交的数据未达到50%。目前天海湾小区业主根据《广州市物业管理暂行办法》第二十条第二款规定申请成立业主大会的条件不具备。因此，撤销2018年1月31日公示的《关于组建首次业主大会会议筹备组的公告》，建议天海湾小区业主可以按照《广州市物业管理暂行办法》第二十条第一款重新申请。五原告认为被告未履行法定职责，遂诉至本院。 以上事实，有原告梁宇明、于春节、王敏、朱再俊、东升公司提交的《关于要求成立富力天海湾首次业主大会的申请书》及业主证明文件（包括身份证、营业执照、广州市不动产权登记证书、广东增值税普通发票），组建首次业主大会会议筹备组相关材料（包括《关于组建首次业主大会会议筹备组的公告》、筹备组业主代表候选人登记表、推荐筹备组业主代表的业主签名表、《关于公示首次业主大会会议筹备组成员名单的通知》），组建首次业主大会会议筹备组相关异议材料（包括开发商广州市森华房地产有限公司提交的《关于的异议函》、天海湾物业区域建设情况、房屋交付清单、商品房预售合同，被告作出的《关于广州市森华房地产有限公司对富力天海湾小区组建业主大会提出异议的回函》，原告提交的《富力天海湾交付使用物业建筑面积计算》等数据材料及天海湾上访业主会议记录、会议照片、签到表、《关于富力天海湾首次业主大会会议有关问题的请示》等），被告作出的《关于协助核实南沙街天海湾小区面积数据的函》《关于撤销组建首次业主大会会议筹备组的公告》及南沙区房管局作出的《关于南沙富力天海湾成立业委会信访问题的会办意见》《关于天海湾小区建筑面积核定问题意见的复函》等证据予以证实，原、被告亦当庭陈述在案。 本院认为，《广州市物业管理暂行办法》第五条规定：“市房地产行政主管部门组织实施本办法，负责全市物业管理活动的监督管理工作。市房地产行政主管部门各区分局（以下简称区分局）负责本辖区物业管理活动的监督管理工作。街道办事处、镇人民政府会同区分局指导、协助本辖区业主大会成立和业主委员会选举工作，监督业主大会、业主委员会和物业服务企业日常活动，调解处理物业管理纠纷......”因此，被告南沙街道办负有指导、协助本辖区业主大会成立和业主委员会选举工作的职责，有权对原告提出的成立首次业主大会的申请作出处理。 本案的争议焦点为被告是否已依据原告提出的成立首次业主大会的申请履行其法定职责。《广州市物业管理暂行办法》第二十条规定：“物业管理区域内，符合下列情形之一的，业主可以联名向街道办事处、镇人民政府提出成立业主大会的书面要求：（一）占已交付使用物业业主总人数20％以上业主联名的；（二）已交付使用的物业建筑面积达到物业管理区域或者先期开发部分建筑面积50％以上的。符合前款规定的，街道办事处、镇人民政府应当在收到书面申请后7日内会同联名业主将组建首次业主大会筹备组（以下简称筹备组）的事项公告全体业主，公告时间不少于15日，公告内容应当包括筹备组的组成、业主代表的条件、产生方式以及业主提交资料的方式和期限等。”第二十三条规定：“街道办事处、镇人民政府应当将拟定的筹备组成员名单、基本情况、联名推荐人数等情况向全体业主公示......”本案中，五原告梁宇明、于春节、王敏、朱再俊、东升公司以富力天海湾已交付使用面积已达物业管理区域90％以上为由，向被告提交《关于要求成立富力天海湾首次业主大会的申请书》，要求成立业主大会，组建首次业主大会筹备组，被告接到申请后已发布《关于组建首次业主大会会议筹备组的公告》及《关于公示首次业主大会会议筹备组成员名单的通知》，因开发商广州市森华房地产有限公司及部分业主就天海湾小区成立业主大会的条件及筹备组成员业主代表资格提出异议，被告审核双方提交的相关材料后，向南沙区房管局发函请求协助核实天海湾小区的区域建筑总面积及已交付的房屋数据，在收到南沙区房管局关于目前天海湾对已交付面积是否超过物业管理区域建筑面积50％存在争议，且在短时间内难以核定准确数据，建议被告待各方对天海湾已交付面积超过物业管理区域建筑面积50％无争议后，再受理未达到20％以上业主联名成立业主大会筹备组的申请的回复后，被告已作出《关于撤销组建首次业主大会会议筹备组的公告》，并建议天海湾小区业主依照《广州市物业管理暂行办法》第二十条第一款的规定重新申请。以上事实表明，被告受理原告的申请后，已进行了审核、发布组建首次业主大会会议筹备组的公告、公示首次业主大会会议筹备组成员名单、接受公示期间提出的异议、审核异议、向上级主管机关区房管局发函请求协助、作出《关于撤销组建首次业主大会会议筹备组的公告》并建议天海湾业主依法重新申请，被告对原告的申请，已依法履行其法定职责，五原告认为被告未履行法定职责的理由不成立，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下: 驳回原告梁宇明、于春节、王敏、朱再俊、东升公司的诉讼请求。 本案受理费50元，由原告梁宇明、于春节、王敏、朱再俊、东升公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州铁路运输中级法院。 审 判 长 黄 征 人民陪审员 周 琴 人民陪审员 尹春生 二〇一八年十二月四日 书 记 员 谭韫盈