广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2016)桂01民初675号 原告：广西铁投商贸集团有限公司（原广西铁投冠信贸易有限公司），住所地广西南宁市青秀区金浦路33号港务大厦20层。 法定代表人：陆廷宝。 委托诉讼代理人：梁天懿，广西信德嘉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁专，广西信德嘉律师事务所律师。 被告：广西永士亨贸易有限公司，住所地南宁市青秀区新民路4号华星时代广场名仕阁11层1101号房。 法定代表人：林清，董事长。 被告：广西劲达兴纸业有限公司，住所地广西田林县乐里镇进程南路7号。 法定代表人：刘劲松，董事长。 被告：南宁衍庆纸浆有限公司，住所地南宁六景工业园区。 法定代表人：刘劲松，董事长。 被告：南宁祈顺纸业有限公司，住所地南宁六景工业园区。 法定代表人：刘劲松，董事长。 被告：刘劲松，男，汉族，1968年5月15日出生，住址：广东省佛山市禅城区。 被告：曾杰英，女，1968年3月19日出生，住址：广东省佛山市禅城区。 原告广西铁投商贸集团有限公司（以下简称“铁投商贸公司”）与被告广西永士亨贸易有限公司（以下简称“永士亨公司”）、被告广西劲达兴纸业有限公司（以下简称“劲达兴公司”）、被告南宁衍庆纸浆有限公司（以下简称“衍庆公司”）、被告南宁祈顺纸业有限公司（以下简称“祈顺公司”）、被告刘劲松、被告曾杰英买卖合同纠纷一案，本院于2016年11月17日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告铁投商贸公司的委托诉讼代理人梁专到庭参加诉讼。被告永士亨公司、被告劲达兴公司、被告衍庆公司、被告祈顺公司、被告刘劲松、被告曾杰英经本院向其合同约定的送达地址邮寄送达应诉手续及开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审判。本案现已审理终结。 原告铁投商贸公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除原告与被告永士亨公司于2016年6月20日签订的《纸品（张）购销合同》；2.判令被告永士亨公司赔偿原告损失人民币4800万元；3.判令被告劲达兴公司、衍庆公司、祈顺公司、刘劲松、曾杰英对被告永士亨公司上述第二项义务承担连带清偿责任；四、本案诉讼费、保全费由被告负担。因原告起诉后，原告已对货物进行处置，截至开庭审理前，原告变更诉讼请求：一、判令被告永士亨公司赔偿原告货款损失款15476499.16元、提货违约金1822000元、仓储费420466.62元、违约金4162238.3元，共计21881204.07元（违约金暂计至2017年9月30日，自2017年10月1日起，以21881204.07元为基数，按0.06%/日的标准计算至实际付清之日止）；2.判令被告劲达兴公司、被告衍庆公司、被告祈顺公司、被告刘劲松、被告曾杰英对被告永士亨公司上述债务承担连带清偿责任；三、本案的诉讼费、保全费由被告负担。 事实与理由：原告于2016年6月20日与被告永士亨公司签订《纸品（张）购销合同》，原告将约定的制品销售给被告永士亨公司，货款74991566.07元应于2016年10月20日支付，逾期付款的，除向原告支付违约金外，还应赔偿因其违约给原告造成的损失。合同签订后，被告永士亨公司未按合同约定履行义务，经催告仍拒绝履行。因被告永士亨公司违约，给原告造成因市场变动和资产减值、仓储费、管理费、催收费等产生的损失合计人民币4800万元。原告起诉后，原告与被告进行协商并于2016年12月28日签订编号为003-GTGX-2017-001《协议书》，约定被告于2016年12月30日前向原告支付货款50611600元、仓储费185500元、违约金1822000元，共计52619100元；同时协议对货物处置办法、违约责任等进行约定。协议签订后，被告未按期支付全部货款，原告为减少损失陆续对外销售货物，截止2017年9月30日，原告已收货货款35135100.84元。依据《协议书》的约定，截止2017年9月30日被告应赔偿原告货款损失款15476499.16元、提货违约金1822000元、仓储费420466.62元、违约金4162238.3元，共计21881204.07元。被告劲达兴公司、被告衍庆公司、被告祈顺公司、被告刘劲松、被告曾杰英与原告签订最高额保证合同，为被告永士亨公司履行《纸品（张）购销合同》向原告承担连带责任保证。请求法院判如所请。 被告永士亨公司、被告劲达兴公司、被告衍庆公司、被告祈顺公司、被告刘劲松、被告曾杰英未提交书面答辩意见。 原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.《纸（品）张购销合同》（编号：003-GTGX-2016-058）,证明被告永士亨公司向原告购买纸张，被告永士亨公司应于2016年10月20日前提货并付款；2.《最高额保证合同》（编号：003-GTGX-2016-059、003-GTGX-2016-060），证明被告劲达兴公司、被告衍庆公司、被告祈顺公司、被告刘劲松、被告曾杰英为被告永士亨公司履行《纸（品）张购销合同》的合同义务承担连带保证责任；3.《协议书》（编号：003-GTGX-2017-001）,证明(1)原告与被告确认，截止2016年12月30日，被告欠原告货款50611600元、仓储费185500元、违约金1822000元，共计52619100元。(2)原告已履行完003-GTGX-2016-058《纸（品）张购销合同》项下全部义务。(3)被告永士亨公司逾期支付货款的，原告有权对纸张进行变卖、销售，不再向被告永士亨公司交付货物并有权要求被告永士亨公司赔偿损失。(4)原被告约定了本案诉讼送达的方式和地址，不需要公告送达;4.纸品处置通知电子邮件，证明原告于2017年3月29日通知被告永士亨公司拟处置价格，被告永士亨公司未支付价款，原告有权按通知价款进行处置;5.纸张销售合同（编号：003-GTGX-2017-006、007、008、010、011、012、013、014）,6.增值税发票,7.电子交易回单,共同证明截止2017年9月30日，原告已收回货款35135100.84元，被告还欠货款15476499.16元、提货违约金1822000元、仓储费420466.62元，违约金4162238.3元，共计21881204.07元。 被告永士亨公司、被告劲达兴公司、被告衍庆公司、被告祈顺公司、被告刘劲松、被告曾杰英未参加本案诉讼且未提交书面答辩状及证据，视为放弃质证及答辩权利。 经核对原告所提供的证据原件，本院对原告提供所提供的上述证据的真实性、合法性及关联性予以认可并确认为本案定案证据。 本院经审理查明：原告与被告永士亨公司于2016年6月20日签订一份编号为“003-GTGX-2016-059”《纸（品）张购销合同》，约定：三、最迟提货时间为2016年10月20日。七、计算期限为需方（被告永士亨公司）于合同生效时向供方（原告）支付2438万元定金，并于最迟提货时间到期前付完剩余货款后提货。八、需方的法定代表人及其股东或关联公司对需方的付款义务及以下第十项的违约责任承担无限连带担保责任。担保方知悉并同意本合同的全部条款，为需方提供保证担保完全出于自愿，在本合同项下的全部意见表示真实，对需方本合同项下的主债务及其利息、违约金和法律费用承担连带担保责任。保证合同、抵押合同等相关担保对需方本合同项下的主债务及其利息、违约金和法律费用承担连带担保责任。保证合同、抵押合同等相关担保文件资料作为本合同的附件，是本合同的组成部分。十、违约责任。1.若需方未按合同约定支付货款，需方应承担违约责任，除立即付清货款外，还需按逾期未付款额每日万分之五向供方支付违约金并赔偿供方因此受到的其他损失。2.在本合同项下，如一方违约，除依法依约应承担违约责任外，还应承担守约方为实现债权而支付的法律费用，该法律费用包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费、通讯费、调查费等。3.自违约方违反本合同约定及法定义务之日起，其于后支付的任何款项按以下顺序清偿：（1）贷款本金；（2）利息、违约金、损失赔偿金；（3）守约方为实现权力而支付的费用。6.最迟提货时间到期后，需方未付款提货的，应向供方支付该批货物货款20%的违约金，并承担该批货物的运输、装卸费用；给供方造成其他损失的，还应另行赔偿损失。 同日，劲达兴公司、衍庆公司、祈顺公司作为保证人（甲方）与原告（乙方）作为债权人签订一份编号为“003-GTGX-2016-059”《最高额保证合同》；刘劲松、曾杰英作为保证人（甲方）与原告（乙方）作为债权人签订一份编号为“003-GTGX-2016-059”《最高额保证合同》。上述保证合同约定：甲方所担保的主债权为乙方自2016年6月20日至2017年5月31日期间（包括该期间的起始日和届满日），在7600万元的最高债权额限度内与债务人签订的一系列借款/买卖合同而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额保证设立前已经产生。保证人提供保证担保的范围为主合同项下债务人支付货款、违约金、损害赔偿金和乙方实现债权而发生的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费）以及其他所有主合同债务人的应付费用。上述保证合同约定本合同项下的保证方式为连带责任保证。当主合同项下单笔债务履行期限届满，债务人未按时清偿本合同担保范围内债务时，乙方有权直接向甲方追偿，甲方应在乙方的追偿通知发出之日起5日内清偿债务人的全部到期债务。本合同的保证期间为主合同项下每笔债务履行期限届满之日起两年。 鉴于原告已备足货品，但被告永士亨公司未按合同约定履行提取货物、支付货款的义务，且其他各被告应基于《最高额保证合同》就003-GTGX-2016-058《纸（品）张购销合同》项下义务向原告承担连带责任保证义务，原告（甲方）与被告永士亨公司（乙方）、被告劲达兴公司（丙方）、衍庆公司（丁方）、祈顺公司（戊方）、刘劲松（己方）、曾杰英（庚方）于2016年12月28日签订一份编号为“003-GTGX-2017-001”的《协议书》。《协议书》约定：三、乙方愿意继续履行与甲方签订的编号为003-GTGX-2016-058《纸（品）张购销合同》，于2016年12月30日前向甲方支付各类款项共计52619100元，其中：货款50611600元，仓储费185500元，违约金1822000元，以提取货物。四、如乙方逾期未支付本协议第三条约定款项的，乙方同意甲方对现储于南宁六景工业园区江景大道南宁港开发投资有限公司六景分公司码头2#、8#仓库内纸张按照市场能接受的价格（指甲方向市场收购方发出询价函，市场收购方回复价格后，不低于回复均价的10%的价格）进行变卖、销售或做其他处置。甲方在处置前应将拟处置的价格通知乙方，乙方收到通知后24小时内未支付受让价款的，视为乙方认可甲方的处置价格及纸品规格、价格、数量，甲方有权按已通知价款对纸品进行变卖、销售或做其他处置。六、甲方按本协议第四条的约定对货物进行处置后，处置价款未达到本协议第四条约定款项（含货款及违约金）的，乙方同意向甲方赔偿差额部分的损失，并按差额部分每日万分之四的标准支付违约金，如至2017年3月31日，乙方仍未按照上述约定支付款项的，从2017年4月1日起，违约金标准变更为按照差额部分每日万分之六。 被告永士亨公司未按约定支付货款、仓储费及违约金以提取货物。随后，原告对纸品作出如下处置：1.原告与案外人深圳市激发实业有限公司于2017年2月14日签订一份编号为“003-GTGX-2017-006”的《纸张销售合同》，深圳市激发实业有限公司支付货款699563.7元。2.原告与案外人广州市雪峰贸易有限公司于2017年2月14日签订一份编号为“003-GTGX-2017-007”的《纸张销售合同》，广州市雪峰贸易有限公司支付货款874662.40元。3.原告与案外人揭阳市大新源印刷有限公司于2017年2月14日签订一份编号为“003-GTGX-2017-007”的《纸张销售合同》，揭阳市大新源印刷有限公司支付货款326299.05元。4.原告与案外人汕头市华伦纸品实业有限公司于2017年2月16日签订一份编号为“003-GTGX-2017-010”的《纸张销售合同》，汕头市华伦纸品实业有限公司支付货款176106.15元。5.原告与案外人深圳市宏盛利包装制品有限公司于2017年2月21日签订一份编号为“003-GTGX-2017-011”的《纸张销售合同》，深圳市宏盛利包装制品有限公司支付货款156380.4元。6.原告与案外人温州梦翔印业有限公司于2017年2月21日签订一份编号为“003-GTGX-2017-012”的《纸张销售合同》，于2017年2月27日签订一份编号为“003-GTGX-2017-013”的《纸张销售合同》，温州梦翔印业有限公司共支付货款325992.15元。7.原告与案外人厦门国贸集团股份有限公司于2017年3月27日签订一份编号为“003-GTGX-2017-014”的《纸张销售合同》，厦门国贸集团股份有限公司支付货款32576096.99元。原告已按合同约定向被告永士亨公司发送邮件通知其拟对纸品进行处置，并已告知拟处置的价格及数量。 原告为保管涉案纸品，与南宁港开发投资有限公司签订编号为“003-GTGX-2016-061”的《卷纸仓储协议》，且原告已向南宁港开发投资有限公司支付420466.62元仓储费。 本院另查明：广西铁投冠信贸易有限公司于2018年4月9日变更名称为广西铁投商贸集团有限公司。 本院认为，关于本案的法律适用问题。本案被告曾杰英为香港特别行政区永久性居民，香港特别行政区与中国内地属不同法域，依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百五十一条的规定，本案参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定。本案讼争的法律关系为买卖合同纠纷，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”具体到本案中，原告同意适用内地法律，而被告均未到庭参与诉讼活动亦未提交答辩意见，且涉案合同的履行地在广西壮族自治区南宁市，故本案适用内地法律。 原告与被告永士亨公司签订的《纸品（张）购销合同》、原告与被告劲达兴公司、被告衍庆公司、被告祈顺公司、被告刘劲松、被告曾杰英签订的《最高额保证合同》均系当事人的真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应当依据合同约定履行各自的义务。根据本案审理查明的事实，原告与本案各被告签订《协议书》，根据《协议书》约定，被告永士亨公司应于2016年12月30日前向原告支付货款、仓储费、违约金共计52619100元以提取货物。直至《协议书》约定的履行期限届满，被告永士亨公司未能按约定履行义务，故原告要求被告永士亨公司支付本案货款的诉讼请求具有事实和法律依据，该院予以支持。关于提货违约金，原告与被告永士亨公司在《纸品（张）购销合同》约定按逾期未付款额每日万分之五支付违约金，且各方已在本案《协议书》中确认提货违约金为1822000元。故原告要求被告永士亨公司支付提货违约金1822000元，本院予以支持。关于仓储费，因被告永士亨公司未按合同约定支付货款并提取货物，原告因保管涉案纸品而支出的仓储费应当由被告永士亨公司负担。原告提交《卷纸仓储协议》及仓储费电子交易回单证明其已为保管涉案纸品实际支出仓储费420466.62元，故原告要求被告永士亨公司支付仓储费420466.62元，本院予以支持。关于违约金，原告与各被告在《协议书》中约定被告永士亨公司以处置价款与应付款项之间的差额为基数按日万分之四的标准向原告支付违约金，自2017年4月1日起则按日万分之六的标准支付违约金。原告处置涉案纸品后，与《协议书》中所载明的被告永士亨公司应向原告支付的款项总额仍存在差额，故原告按合同约定要求被告支付违约金4162238.3元，本院予以支持。被告劲达兴公司、被告衍庆公司、被告祈顺公司、被告刘劲松、被告曾杰英作为保证人，依法应对被告永士亨公司的上述债务承担连带责任。各保证人承担责任后，可就代偿的金额向被告永士亨公司行使追偿权。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，判决如下： 一、被告广西永士亨贸易有限公司赔偿原告广西铁投商贸集团有限公司货款损失款15476499.16元、提货违约金1822000元、仓储费420466.62元、违约金4162238.3元，共计21881204.07元（该违约金暂计至2017年9月30日，自2017年10月1日起的违约金，以21881204.07元为基数，按0.06%/日计算至实际付清之日止）； 二、被告广西劲达兴纸业有限公司、被告南宁衍庆纸浆有限公司、被告南宁祈顺纸业有限公司、被告刘劲松、被告曾杰英对被告广西永士亨贸易有限公司的上述债务承担连带责任，上述被告承担责任后，可就代偿的金额向被告广西永士亨贸易有限公司追偿。 案件受理费281800元，财产保全费5000元，合计286800元（已由原告向本院预交），由被告广西永士亨贸易有限公司、被告广西劲达兴纸业有限公司、被告南宁衍庆纸浆有限公司、被告南宁祈顺纸业有限公司、被告刘劲松、被告曾杰英共同负担。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，被告曾杰英可在判决书送达之日起三十日内，其他各方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院，并于上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：广西壮族自治区高级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市万象支行，账号：20×××77），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 宋桂芬 审 判 员 邓 杰 审 判 员 覃 斯 二〇一八年十二月七日 法官助理 林婷婷 书 记 员 周 婷