贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0115民初841号原告（反诉被告）：朱立宇，男，布依族，1984年10月17日出生，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：李樾，贵州慧纳税律师事务所律师。委托诉讼代理人：艾倩文，贵州慧纳税律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：贵州博大控股实业有限公司，住所地贵州省贵阳市贵阳国家高新技术开发区金阳科技园贵州雅光电子汽车工业园生产厂。法定代表人：徐其华，该公司总经理。被告（反诉原告）：杨胜波，男，土家族，1972年08月24日出生，住贵州省思南县。被告（反诉原告）：徐其华，男，汉族，1981年08月13日出生，住贵州省贵定县。三被告共同委托诉讼代理人：蒙帅，国浩律师（贵阳）事务所律师。原告朱立宇与被告贵州博大控股实业有限公司（以下简称博大公司）、杨胜波、徐其华合同纠纷一案，本院于2018年02月26日立案后,依法适用普通程序。诉讼过程中原告朱立宇向本院申请财产保全，本院于2018年03月29日依法作出（2018）黔0115民初841号民事裁定。被告博大公司、杨胜波、徐其华向本院提出反诉，并申请财产保全、延期开庭。本院于2018年06月12日作出（2018）黔0115民初841-1号民事裁定并延期至2018年11月29日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）朱立宇委托诉讼代理人李樾、艾倩文，被告博大公司、杨胜波、徐其华共同委托诉讼代理人蒙帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）朱立宇向本院提出诉讼请求：1.判令三被告立即偿还拖欠原告的3,500,000.00元整；2.判令三被告从2017年11月16日起按照本金3,500,000.00元的2%按月支付资金占用利息，直至被告归还原告全部借款时止（截止2018年02月09日，利息累计为197,900.00元）；三、本案诉讼费用及其他费用由三被告承担。事实与理由：原告朱立宇（乙方）与被告博大公司、杨胜波和徐其华（甲同为方）由于在合作经营博大公司期间产生严重分歧，双方不再继续合作，原告从其团队依法退出双方合作的相关公司及项目，双方从股东关系转为债权债务关系。2017年07月30日，原、被告签订《博大控股及阳光智旅公司管理及股权转让协议》。双方约定：1.甲方依据本协议清偿乙方投入、借支、借款及劳务费用等，乙方依法全部退出和移交所合作公司及项目。2.甲乙双方对本合同附件明确的垫（借）支款项清单及总金额6,500,631.72元予以认可，由甲方按本合同的约定方式进行支付，最终支付金额以审计核算确认的数据为准。3.甲方实际需要支付乙方的垫（借）支额度，以甲乙双方共同认可的第三方大众广播所选定的会计师事务所的审计结论为准。4.甲方或甲方委托机构将人民币3,000,000.00元打入双方共同任何的账户即大众广播公司账户。5.审计工作必须在本协议签订后的三个月内完成，并拿出审计结论。若三个月内未完成审计，甲方同意按垫借支付清单明确的价款支付，即剩余3,500,631.72元。6.审计确认超出3,000,000.00元的部分，甲方承诺在本合同签订后次月开始12个月内按月平均支付还款，每月10日前完成本月还款支付，直至全部付清为止。7.如甲方未按期支付尾款，逾期超过15天，则乙方有权按照月息2%对甲方未支付的款项加收逾期利息直至全部付清为止。协议签订后，原告如约完成合同约定的全部工商变更手续，被告支付3,000,000.00元进入大众公司账户后，迟迟未委托会计师事务所开展审计工作，也未按照合同约定支付剩余款项。原告认为，本案涉及的合同是双方当事人在权利义务对等的基础上，经充分协商达成一致的真实意思表示，被告违反合同约定，依法应当承担全部的违约责任。原告为维护自身合法权益，特提出如前诉请。被告（反诉原告）博大公司、杨胜波、徐其华辩称，1.本案原告未履行完毕《博大控股及阳光智旅公司管理及股权转让协议》（以下简称协议）及补充协议，答辩人有权拒绝向其支付所主张的款项。原因如下：股权转让协议及补充协议第一条第三款约定，原告应配合办理工商变更手续，第四条第三款约定，如因原告未履行完合同义务，被告有权终止合同并不再承担合同明确的支付款项。2.原告要求答辩人支付3,000,000.00元及月息2%的资金占用费无事实依据。根据双方签订的补充协议，原告应在2017年09月30日前配合被告将贵州博大木业科技有限公司持有的思南乌江利民木业有限公司的100%股权转让给被告或被告指定的第三人，并配合办理工商变更手续。而原告未在约定期限内办理工商变更，根据双方股权转让协议约定，被告有权终止本合同。被告（反诉原告）博大公司、杨胜波、徐其华向本院提起反诉请求：1、判令解除反诉人与被反诉人签订的《博大控股及阳光智旅公司管理及股权转让协议》及《补充协议》；2、判令被反诉人退还反诉人已经支付的人民币3,000,000.00元；3、判令被反诉人向反诉人支付违约金1,000,000.00元；4、判令被反诉人从2017年10月01日起以月息2%的利率向反诉人支付利息共计640,000.00元（暂计至2018年05月31日），利随本清；5、本案反诉费及其他实现债权的费用由被反诉人承担。事实与理由：2017年07月30日，反诉人与被反诉人签订了《博大控股及阳光智旅公司管理及股权转让协议》（下称《协议》），本协议对股权转让价款、双方的权利义务以及违约责任进行了约定，即反诉人负责支付股权转让价款、被反诉人负责办理工商手续以及移交相关资料。《协议》第一条约定：1.被反诉人从博大公司退出，将其持有的博大公司5%的股权转让给反诉人或者反诉人指定的第三人，反诉人不再担任博大公司的法人和任何职务，并配合反诉人办理工商变更手续；2.被反诉人将持有的贵州阳光智旅客运公司5%的股权转让给反诉人或者反诉人指定的第三人，被反诉人不再担任阳光智旅公司的法人和公司的任何职务，并配合反诉人办理工商变更手续；3.被反诉人配合反诉人将贵州博大木业科技有限公司持有的思南乌江利民木业有限公司100%的股权转让给反诉人或者反诉人指定的第三人，并配合反诉人办理工商变更手续。《协议》第四条约定：如因被反诉人原因未能在本合同签订后45日内，配合反诉人完成本合同第一条第一、二、三款约定事项，视为被反诉人违约，反诉人有权终止本合同，并不再承担本合同附件明确的支付款项，有权通过司法途径索要被反诉人持有的股权；反诉人有权要求被反诉人退还反诉人已支付的费用，同时，被反诉人应向反诉人支付1,000,000.00元违约金；若被反诉人不退还和支付违约金，从本协议签订后45日起按月息2%的利率向反诉人支付资金利息。由于工商部分告知因为政策原因2017年09月01日前无法办理思南乌江利民木业有限公司股权转让事宜，于是双方于2017年08月05日签订《补充协议》，约定被反诉人于2017年09月30日前配合反诉人办理思南乌江利民木业有限公司100%股权转让事宜，并办理相关工程变更手续。《协议》签订后，反诉人将首笔股权交易款3,000,000.00元支付给被反诉人，但被反诉人并未按照《协议》以及《补充协议》的约定配合反诉人将贵州博大木业科技有限公司持有的思南乌江利民木业有限公司100%的股权转让给反诉人或者反诉人指定的第三人，属于违约。之后，反诉人多次要求被反诉人履行其约定，但被反诉人不仅屡次拒绝，不肯配合，反而向法院提起诉讼，要求反诉人支付股权转让剩余款项。综上所述，因被反诉人违约，不按照《协议》约定履行其义务，故反诉人提起反诉，请求法院依法判决。原告（反诉被告）朱立宇对反诉辩称，1.对于未能及时办理的思南乌江利民木业公司股权转让事宜，是由于反诉人至今未指定股权受让人导致，因此不应该由被反诉人承担违约责任，根据双方签订的合同约定，股权需要转让给反诉人或者反诉人指定的受让人，但反诉人至今未予以指定；2.反诉人主张其多次要求被反诉人履行约定，被反诉人屡次拒绝并不予配合与事实严重不符，被反诉人不予认可。被反诉人至今未收到反诉人指定受让人或要求配合办理股权转让事宜的联系信息，反诉人也未提交证据证明其主张，且被反诉人还主动联系过反诉人指定受让人配合办理转让事宜，反诉人至今未予回复；3.被反诉人及博大木业公司至今仍愿意随时配合反诉人办理股权转让事宜。双方当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织双方进行了庭审质证。对当事人身份信息、当事人无异议的《博大控股及阳光智旅公司管理及股权转让协议》、《补充协议》、《付款通知函》、《中国建设银行客户专用回单》、《收据》、《企业信息查询单》、《付款申请》，本院予以确认。原告（反诉被告）提供《短信记录》、《情况说明》，用以证明原告（反诉被告）至今未收到任何来自被告（反诉原告）指定受让人办理思南乌江利民木业有限公司股权转让事宜的联系信息，原告（反诉被告）曾联系杨胜波要求其指定受让人办理股权转让事宜及工商变更登记，杨胜波至今未予以回复。被告（反诉原告）对《短信记录》和《情况说明》有异议，《短信记录》的完整性无法确定，《情况说明》系单方作出，本院均不予采信。被告（反诉原告）提供《审计报告》一份，用以证明朱立宇实际垫资应以该报告确认的为准。原告（反诉被告）对该报告的三性均不予认可。该报告在协议约定时间之后做出，本院不予确认。根据当事人陈述及本院依法确认的证据，本院认定事实如下：2017年07月30日，朱立宇（乙方）与博大公司、徐其华、杨胜波（均为甲方）签订《博大控股及阳光智旅公司管理及股权转让协议》，协议约定，“第一条甲乙双方解除合作关系。1.乙方从博大控股退出，将其持有博大控股5%的股权转让给甲方或甲方指定的第三人；乙方不再担任博大控股的公司法人和任何职务，并配合甲方办理工商变更手续。2.乙方将其持有的贵州阳光智旅客运公司5%的股权，转让给甲方或甲方指定的第三人，乙方不再担任阳光智旅公司法人和公司的任何职务，并配合甲方办理工商变更手续。3.乙方配合甲方将贵州博大木业科技有限公司持有的思南乌江利民木业有限公司的100%股权转让给甲方或甲方指定的第三人，并配合甲方办理工商变更手续。……5.甲、乙双方对本合同附件明确的垫（借）支款项清单及总金额为6,500,631.72元予以认可，由甲方按合同的约定方式进行支付，最终支付金额以审计核算确认的数据为准。6.甲方实际需要支付乙方的垫（借）支额度，以甲乙双方共同认可的第三方大众广播所选定的会计师事务所的审计结论为准。甲乙双方对审计结论无条件认可。审计工作的主要任务为审计乙方主导阳光智旅公司经营期间的收支情况，对乙方提供的垫（借）支款项清单，不作专项审计，如存在乙方已从阳光智旅中支取情况，将从未付款项汇总扣除。……第二条甲乙双方交接公司经营管理权。1.甲方或甲方委托机构将人民币300万元打入双方共同认可的账户即大众广播公司账户。①本协议签署三个工作日内，甲方即通过大众广播公司向乙方支付100万元，乙方收到100万元后，次日即开始向甲方指定的团队交接公司事物、印鉴及证书资料等全部管理经营权。②乙方配合甲方办理完成本合同第一条第一、二、三款约定事项的单日，甲方即通过大众广播公司再支付给乙方200万元。2.本协议签订后，由第三方大众广播选定的会计师事务所对乙方主导贵州阳光智旅客运公司经营期间，即2016年2月至本协议签订之日期间的财务收支情况进行审计。审计工作必须在本协议签订后的三个月内完成，并拿出审计结论。若三个月内未完成审计，甲方同意按垫借支付附清单明确的价款支付。3.审计结论确认乙方经营期间有利润收入，且乙方已作为己方收入划走，应抵扣甲方应支付乙方的垫（借）支款项。在此基础上，如甲方应付乙方的款项额度超过300万元，甲方承诺在本合同签订之后的十二个月内分期逐月付清。在未完成审计之前，甲方同意在每月10日前，按每月20万元支付乙方尾款；如甲方应付乙方的款项额度达不到300万元，甲方承诺不再对乙方进行清算，仍然按300万元支付乙方。……第四条违约责任。……2.如甲方未按期支付尾款，逾期超过15天，则乙方有权按照月息2%对甲方未支付的款项加收逾期利息直至全部付清为止。同时乙方有权诉诸法律通过其他途径向甲方主张其债权。……3.如因乙方原因，未能在本合同签订后四十五日内，配合甲方完成本合同第一条第一、二、三款约定事项，视为乙方违约，甲方有权终止本合同，并不再承担本合同附件明确的支付款项，有权通过司法途径索要乙方持有的股权；甲方有权要求乙方退还甲方已支付费用，同时，乙方还应向甲方支付100万元违约金；若乙方不退还和支付违约金，由从本协议签订后第四十五日起，按月息2%的利率向甲方支付资金利息。……”2017年08月05日，朱立宇（乙方）与博大公司、杨胜波（甲方）签订《补充协议》，对《博大控股及阳光智旅公司管理及股权转让协议》补充约定如下，“合同第一条第三款约定‘乙方配合甲方将贵州博大木业科技有限公司持有的思南乌江利民木业有限公司的100%股权转让给甲方或者甲方指定的第三人，并配合甲方办理工程变更手续’，在履行该条款时，工商局告知由于政策原因在2017年9月1日前无法办理，双方表示充分理解，协商将该条款改为‘乙方在2017年9月30日前配合甲方将贵州博大木业科技有限公司的100%股权转让给甲方或者甲方指定的第三人，配合甲方办理工商变更手续，办理完毕后将公司相关证照、印鉴等资料交接给甲方’，鉴于此，甲方同意依据原合同第二条第一款通过大众广播公司向乙方支付200万元。二、乙方应向甲方为实际控制人的贵州广电旅行社有限公司的证照、印鉴等交换给甲方或甲方指定人员。……”上述协议签订后，被告（反诉原告）按约定于2017年08月02日通过贵州大众广播传媒有限公司向原告（反诉被告）支付1,000,000.00元。原告（反诉被告）收到该1,000,000.00元后按约定与被告（反诉原告）办理博大公司和阳光智旅客运公司印鉴及管理权交接手续，并完成了《博大控股及阳光智旅公司管理及股权转让协议》第一条第1和2约定的义务，即将其持有的博大公司5%的股权、贵州阳光智旅客运公司5%的股权转让，不再担任公司法人和任何职务，并办理了工商变更手续。被告（反诉原告）按协议约定于2017年08月15日通过贵州大众广播传媒有限公司向原告（反诉被告）支付2,000,000.00元。另查明，贵州阳光智旅客运有限公司委托贵阳天虹会计师事务所对公司从2016年01月01日至2017年08月31日的财务收支进行审计，贵阳天虹会计师事务所于2018年01月15日作出筑天虹专审字[2018]第139号专项审计报告，报告第六条载明“根据账载情况显示，审计期间贵州阳光智旅客运有限公司共计应付朱立宇1,888,663.57元，……。”思南乌江利民木业有限公司100%的股权至今仍由贵州博大木业科技有限公司持有，朱立宇表示愿意随时配合博大公司、杨胜波、徐其华办理思南乌江利民木业有限公司股权转让事宜。本院认为，依法成立的合同受法律保护，合同当事人应当按照合同约定诚信履行各自义务。本案中，朱立宇与博大公司、杨胜波、徐其华签订的《博大控股及阳光智旅公司管理及股权转让协议》及《补充协议》系双方真实意思表示，对双方均具有法律约束力。根据协议第二条第2款约定，应在协议签订后三个月内即2017年10月30日前对朱立宇主导贵州阳光智旅客运公司经营期间的财务收支情况进行审计（审计机构由第三人大众广播传媒公司选定）并拿出审计结论，三个月内未完成审计，博大公司、杨胜波、徐其华同意按垫借支付清单明确的价款支付即支付6,500,631.72元。博大公司、杨胜波、徐其华向本院提交的审计报告出具时间为2018年01月15日，已经超过双方约定的审计结论作出的时间，且该报告无法体现审计机构系由大众广播传媒公司选定，故博大公司、杨胜波、徐其华应按约定向朱立宇支付6,500,631.72元，已经支付了3,000,000.00元，还应按约定支付剩余尾款3,500,631.72元，朱立宇主张剩余尾款3,500,000.00元，本院从其自愿。根据协议第二条第3款约定，在未完成审计前，博大公司、杨胜波、徐其华同意在每月10日前按每月200,000.00元向朱立宇支付尾款，审计结论作出后对超过3,000,000.00元的款项额度,承诺在协议签订后12个月内分期逐月付清,即应分别在2017年08月10日前、09月10日前、10月10日前支付200,000.00元,在2017年11月01日至2018年07月31日期间每月支付（3,500,000.00元-200,000.00元×3）÷9=322,222.00元。博大公司、杨胜波、徐其华应在2018年07月31日前付清尾款，现期限已过，故对朱立宇主张博大公司、杨胜波、徐其华支付尾款3,500,000.00元的诉请，本院予以支持。根据协议第四条第2款约定，逾期超过15天，则按月息2%支付逾期利息。朱立宇主张从2017年11月16日起计算利息，本院从其自愿。2017年11月16日至12月15日的利息以600,000.00元为基数计算为12,000.00元，2017年12月16日至2018年01月15日的利息以922,222.00元为基数计算为18,444.44元，2018年01月16日至02月15日的利息以1,244,444.00元为基数计算为24,888.88元，2018年02月16日至03月15日的利息以1,566,666.00元为基数计算为31,333.32,2018年03月16日至04月15日的利息以1,888,888.00元为基数计算为37,777.76元，2018年04月16日至05月15日的利息以2,211,110.00元为基数计算为44,222.2，2018年05月16日至06月15日的利息以2,533,332.00元为基数计算为50,666.64元，2018年06月16日至07月15日的利息以2,855,554.00元为基数计算为57,111.08元，2018年07月16日至08月15日的利息以3,177,776.00元为基数计算为63,555.52元。综上，2017年11月16日至2018年08月15日的利息计算为339,999.84元，2018年08月16日起至本判决确定的履行期限届满之日止的利息以3,500,000.00元为基数按月利率2%计算。协议第四条第3款约定，如因朱立宇的原因未能配合博大公司、杨胜波、徐其华在协议签订后四十五日内完成协议第一条第1款、2款、3款约定事项，博大公司、杨胜波、徐其华有权终止协议并不再承担付款义务，同时朱立宇应支付1,000,000.00元违约金，若朱立宇不退还和支付违约金，从协议签订后第四十五日起，按月息2%的利率向博大公司、杨胜波、徐其华支付资金利息。涉案协议第一条第1款、2款约定事项已按约定完成，第3款约定事项未完成，即思南乌江利民木业有限公司100%的股权仍由贵州博大木业科技有限公司持有，未转让给博大公司、杨胜波、徐其华或其指定的第三人。诉讼过程中，博大公司、杨胜波、徐其华未提供证据证明贵州博大木业科技有限公司持有的思南乌江利民木业有限公司100%的股权未转让给博大公司、杨胜波、徐其华或其指定的第三人系朱立宇的原因，博大公司、杨胜波、徐其华应承担举证不能的法律后果，加之朱立宇愿意随时配合博大公司、杨胜波、徐其华办理股权转让事宜，且不足以影响双方实现合同的目的,故对博大公司、杨胜波、徐其华提出的解除双方签订的《博大控股及阳光智旅公司管理及股权转让协议》和《补充协议》的反诉请求，朱立宇退还3,000,000.00元、支付1,000,000.00元违约金及相应利息的反诉请求，本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）贵州博大控股实业有限公司、杨胜波、徐其华于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）朱立宇支付3,500,000.00元及利息（2017年11月16日至2018年08月15日的利息计算为339,999.84元，2018年08月16日起至本判决确定的履行期限届满之日止的利息以3,500,000.00元为基数按月利率2%计算）；二、驳回原告（反诉被告）朱立宇的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）贵州博大控股实业有限公司、杨胜波、徐其华的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费36,383.00元、保全费5,000.00元，反诉案件受理费21,960.00元、保全费5,000.00元，共计68,343.00元，由被告（反诉原告）贵州博大控股实业有限公司、杨胜波、徐其华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  赵云仙人民陪审员  赵玉明人民陪审员  郑道刚二〇一八年十二月七日书 记 员  王 林