浙江省临海市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙1082民初7960号 原告：杨全进，男，1972年1月9日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县。 委托诉讼代理人：胡澍虹（系杨全进妻子），住江西省上饶市鄱阳县。 被告：台州鸿杰纺织服饰有限公司，住所地浙江省临海市大洋街道清化路7号13号楼3楼。统一社会信用代码：91331082552876318R。 法定代表人：夏宝顺，该公司经理。 被告：临海市宝顺丝绸服装厂，住所地浙江省临海市涌泉镇龙凤路188号。统一社会信用代码：91331082769622765P。 法定代表人：夏宝顺，该厂厂长。 两被告共同委托诉讼代理人：王甫春，浙江全力律师事务所律师。 原告杨全进与被告台州鸿杰纺织服饰有限公司（以下简称“鸿杰服饰公司”）、临海市宝顺丝绸服装厂（以下简称“宝顺服装厂”）劳动争议一案，本院于2018年7月13日立案后，依法适用简易程序，于2018年8月29日公开开庭进行了审理。后因宝顺服装厂申请笔迹鉴定，本院依法委托北京明正司法鉴定中心进行鉴定，2018年11月13日，该鉴定中心出具鉴定意见书。2018年12月19日，本院对本案进行了第二次公开开庭审理。原告杨全进的委托诉讼代理人胡澍虹，被告台州鸿杰纺织服饰有限公司、临海市宝顺丝绸服装厂的共同委托诉讼代理人王甫春两次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨全进向本院提出诉讼请求：1.要求鸿杰服饰公司、宝顺服装厂支付杨全进2017年3月27日至2018年度2月7日拖欠工资、加班工资及故意不签订书面劳动合同的经济赔偿金共计253583.40元，其中拖欠2017年12月、2018年1月、2月的工资15512元，法定节假日加班11天共计12896.40元，周六日加班74天共计57838.40元，平时加班1049小时共计76865.40元，不签劳动合同赔偿金90471.20元；2.要求鸿杰服饰公司、宝顺服装厂支付杨全进故意不签劳动合同、缴纳社保的经济补偿金90471.20元及补缴社保。事实与理由：杨全进自2017年3月27日开始在两被告公司的技术科工作，约定工资月薪8500元，按月准时足额发放。发工资的时候财务发现金5850元，公司法定代表人夏宝顺私下每月发2650元（有时现金有时银行转账）。公司说工资分2次发是避免其他工人知道要求加薪。2017年至2018年，杨全进工作期间多次要求公司签订书面劳动合同及缴纳社保，均遭拒绝。由于工作十分辛苦，每天工作12小时以上，做多份工作，杨全进在年中曾向公司提出辞职，公司不同意，要求做到年底，并威胁说年中走就打断杨全进的腿。2018年2月3日，杨全进向厂长陈秋华、经理李佳茵及夏宝顺提出辞职，称做到2018年2月7日，并要求结清工资。李经理承诺工资会打到银行卡上。2018年2月8日，杨全进离厂。综上，两被告不与杨全进签订书面劳动合同，不缴纳社会保险，恶意拖欠工资及故意把工资拆开发放以达到赖账目的均系违法；且强迫杨全进多干活，威胁员工劳作涉黑。现起诉请求支持杨全进的诉讼请求。 台州鸿杰纺织服饰有限公司、临海市宝顺丝绸服装厂共同答辩称，杨全进是2017年3月27日到宝顺服装厂技术科从事电脑制版工作，约定月工资6000元，其中基本工资3000元，其他补贴3000元，其他补贴中包含忙季的加班补贴和社保补贴。杨全进只与宝顺服装厂存在劳动关系，工资也系宝顺服装厂发放，与鸿杰服饰公司没有劳动关系。两家企业系同一个法定代表人，宝顺服装厂是生产企业，鸿杰服饰公司系销售企业，厂址都在临海市大洋工业区内，杨全进在该工业区内上班。杨全进的工作相对比较轻松，平时是不需要加班的。2017年10月，杨全进曾经加班过，当时杨全进要求支付加班费，但平时的加班费已经包含在每个月的3000元补贴中，考虑杨全进既然提出要求，加上其工作能力尚可，为了留住杨全进，夏宝顺个人额外补助杨全进每个月2650元，就补助了10月份和11月份两个月，共计5300元，这是夏宝顺个人支付的一次性奖励，不属于杨全进的工资，月工资应当是6000元。关于尚欠工资问题，2017年12月的工资5855元已经全部付清，2018年1月工资及2月的7天工资共计7470.38元没有支付属实，既然劳动仲裁委裁决的工资是7931元，宝顺服装厂也予以认可。但该工资不是拖欠，由于杨全进未通知宝顺服装厂就擅自离职后，没有来厂领取工资，故至今未付。关于法定假日加班费和双休日加班费，杨全进根本没有加班的事实，故不存在加班费。平时加班累计只有18个小时，且该加班费已经包含在3000元补贴中，不再另行支付加班费。关于劳动合同和社会保险的问题，每个员工入职的时候，宝顺服装厂均要求签订劳动合同和办理社会保险，但均遭到员工拒绝，包括杨全进也一样。宝顺服装厂在2017年4月7日开会时，特别声明要求员工签订劳动合同和办理社会保险，但没人同意。为此厂方特意在2017年4月12日在厂门口张贴紧急通知，以书面形式，告知员工还可以签订劳动合同和办理社会保险，但仍没有人来办理。2017年7月17日，宝顺服装厂召开会议，强调签订劳动合同和办理社会保险，该会议记录有到场人员包括杨全进的签名确认，但杨全进等人仍不同意签订劳动合同和办理社会保险。由于杨全进自己拒绝签订劳动合同及办理社保并非宝顺服装厂的责任，其不应享有未签订书面劳动合同而获取双倍工资的权利。此外，由于杨全进拒绝办理社会保险，宝顺服装厂每月现金补贴杨全进社会保险费120元，共计1200元，现在杨全进要求补缴社会保险，则杨全进应当返还该1200元社会保险补贴。经济补偿金问题，2018年2月7日，杨全进回家过年时没有提出解除劳动合同，也没有说春节过后就不来上班，系属于单方终止劳动合同，依法不享有经济补偿金。综上，宝顺服装厂同意支付2018年1月到2月7的工资7931元，请求驳回其他诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.杨全进提供录音光盘一份，拟证明厂方没有要求员工签订劳动合同及缴纳社保。两被告对该证据三性均表示异议，认为通话对方是否是陈秋华没法确认，内容无法显示其待证事实，且证人应当出庭作证而没有出庭。本院认为，该录音光盘的通话双方的身份无法确认，其真实性无法认定，故对该证据本院不予认定。 2.杨全进提供工资单、领付款收据及跟夏宝顺的微信聊天记录打印件，拟证明杨全进的月工资为8500元。两被告对该组证据的真实性无异议，但认为该证据无法证明杨全进月工资为8500元，工资单上记录的月工资为基本工资3000元、其他补贴3000元，税前工资6000元，实发工资5855元，夏宝顺转账给杨全进的钱是一次性奖励，并非工资；此外，领付款收据上付款单位为宝顺服装厂，可以证明工资系宝顺服装厂发放。本院认为，根据杨全进无异议的宝顺服装厂提供的2017年3月到11月的工资表，可以认定杨全进的月工资均为6000元，杨全进只提供夏宝顺在2017年11月和12月支付的另外款项，无法证明其每月工资均为8500元，故对该组证据的证明效力本院不予认定。 3.杨全进提供微信聊天记录打印件，拟证明加班情况。两被告对此表示异议，认为杨全进只加班了18个小时。本院认为，该微信聊天对象身份不明，且其中对于加班的具体时间并不明确，无法证明其加班情况，故对该证据本院不予认定。 4.宝顺服装厂提供2017年3月至2017年12月的工资表，拟证明杨全进的月工资为6000元，工资系宝顺服装厂发放，杨全进2017年12月的工资由夏宝顺代领后已经转给杨全进。杨全进对2017年3月至2017年11月的工资表无异议，但对12月工资表示异议，认为自己只收到5000元。本院认为，该组证据除12月份工资表外，均有杨全进的签名，故可以认定杨全进的税前月工资为6000元，工资系宝顺服装厂发放。由于杨全进未直接领取2017年12月工资，宝顺服装厂也未提交杨全进委托夏宝顺代为领取工资的证据，故杨全进2017年12月工资已领取的数额以其自认为准，即5000元，剩余税后的855元工资仍应由宝顺服装厂支付。 5.宝顺服装厂提供紧急通知及二份会议记录，拟证明宝顺服装厂要求杨全进等员工签订书面劳动合同及办理社会保险，杨全进等拒绝办理。杨全进对该证据的真实性表示异议，认为开会没有讲签订书面劳动合同和办理社保事宜，杨全进也没有在会议记录上签字。本院认为，会议记录与紧急通知之间能够相互印证，且2017年7月17日的会议记录出席栏有杨全进的签名，该签名经鉴定为杨全进本人所写，故对该组证据的真实性予以认定。在杨全进没有提供反驳证据的情况下，该组证据能够证明宝顺服装厂曾要求员工签订书面劳动合同及办理社会保险，杨全进未予办理，故对该组证据的证明效力本院予以认定。 6.宝顺服装厂提供2017年4月-2017年10月杨全进的考勤记录，拟证明杨全进平时加班时间为18小时。杨全进对该考勤记录的真实性表示异议，认为考勤记录已被厂方篡改。本院认为，对于加班的事实，应当由劳动者举证，现宝顺服装厂已提供杨全进的考勤记录，杨全进对此表示异议则应当提供反驳证据，但其没有提供，故对该考勤记录本院予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院综合认定事实如下： 杨全进自2017年3月27日开始在宝顺服装厂技术科工作，约定月工资为6000元，扣除个人所得税145元，每月实发工资5855元。2017年3月至11月的工资已经按时足额发放，2017年12月工资杨全进已领取5000元，尚余855元未领取，2018年1月至2月7日的工资宝顺服装厂至今未支付。2018年2月8日，杨全进回家过春节，此后未向宝顺服装厂作任何说明就未再来上班。在杨全进工作期间，宝顺服装厂曾要求杨全进等员工签订书面劳动合同及办理社会保险，但杨全进未与其签订书面劳动合同及办理社会保险。2018年10月，杨全进延长工作时间18小时。 另，根据宝顺服装厂的申请，本院依法委托北京明正司法鉴定中心对2017年7月17日的会议记录中杨全进签名是否系杨全进本人书写进行鉴定，该鉴定意见为同一人书写。宝顺服装厂支付鉴定费3700元。 本院认为，杨全进在宝顺服装厂科技科上班，工资由宝顺服装厂发放，应当认定与宝顺服装厂成立劳动关系。对于杨全进认为与鸿杰服饰公司也存在劳动关系的主张，缺乏证据证明，故对杨全进要求鸿杰服饰公司承担支付工资、加班费、赔偿金、经济补偿金及缴纳社保的诉讼请求，本院不予支持。宝顺服装厂作为用人单位应当及时支付工资，现尚有2017年12月的工资855元及2018年1月至2018年2月7日的工资未支付，显属不当，应当承担支付工资的民事责任。对于2018年1月至2月7日的工资，以月工资6000元为基数，宝顺服装厂愿意支付7931元，本院予以支持。故宝顺服装厂应当支付杨全进工资共计8786元，对于杨全进要求支付工资15512元的诉讼请求，缺乏证据证明，本院不予支持。 劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，杨全进没有提供证据证明具体的加班事实，而宝顺服装厂提供的考勤记录证明杨全进只有延长工作时间18小时，没有周六日、法定假日及平时加班1049小时的事实，对此杨全进应当承担举证不能的不利后果，故本院认定杨全进只有延长工作时间18小时，该加班费为931元，应当由宝顺服装厂支付。宝顺服装厂认为该加班工资已包含在每月工资中的抗辩理由不成立，本院不予采纳。对于杨全进主张的其他加班费，因缺乏证据证明，本院不予支持。 对于杨全进主张的故意不签合同赔偿金问题。首先，用人单位未与劳动者签订书面劳动合同并不符合支付经济赔偿金的情形。其次，签订书面劳动合同虽然系用人单位的法定义务，但确系不可归责于用人单位的原因导致未签订书面劳动合同的，劳动者因此主张二倍工资的，可不予支持。本案宝顺服装厂通过开会及通知的形式要求员工签订劳动合同，但杨全进未签订劳动合同，属于不可归责于用人单位的原因之情形，故对杨全进主张二倍工资的诉讼请求，本院不予支持。 对于杨全进以故意不签劳动合同、缴纳社保为由要求支付经济补偿金问题。首先，用人单位未与劳动者签订书面劳动合同并不符合支付经济补偿金的情形。其次，杨全进未告知宝顺服装厂即自行离职，属违法解除劳动合同。且本案中，宝顺服装厂已经告知要求员工办理社会保险，但杨全进未予办理，现杨全进据此要求宝顺服装厂支付经济补偿金，本院不予支持。 对于杨全进要求补缴社保问题。征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。故对杨全进要求补缴社保的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、临海市宝顺丝绸服装厂在本判决发生法律效力之日起十五日内支付杨全进工资8786元、加班费931元，共计9717元； 二、驳回杨全进的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由临海市宝顺丝绸服装厂负担；鉴定费3700元，由杨全进负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 如判决书生效后，义务人不自觉履行义务，权利人可在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 审判员  王剑兵 二〇一八年十二月二十八日 书记员  朱玲英