江苏省阜宁县人民法院刑 事 判 决 书(2018)苏0923刑初448号公诉机关江苏省阜宁县人民检察院。被告人陈某，男，1991年3月29日出生，汉族，无业，住阜宁县。曾因犯诈骗罪,于2017年10月30日被淮安市淮安区人民法院以（2017）苏0803刑初387号刑事判决判处有期徒刑六个月,缓刑一年,并处罚金人民币五千元(因该案，于2017年1月4日被刑事拘留，同年1月16日被取保候审，罚金人民币五千元已缴纳)。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月26日被阜宁县公安局刑事拘留，同年6月29日经阜宁县人民检察院批准逮捕，当日由阜宁县公安局执行逮捕。现羁押阜宁县看守所。辩护人杨志虹，江苏众想律师事务所律师。被告人王某某，男，1969年9月10日出生，汉族，个体经营，住阜宁县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月24日被取保候审，2018年11月13日经本院决定逮捕，2018年11月14日由阜宁县公安局执行逮捕，因肢体残疾生活不能自理看守所不予关押，次日被取保候审。辩护人吴永生，阜宁县法律援助中心律师。被告人陈某某，女，1978年6月6日出生，汉族，个体经营，住阜宁县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月24日被取保候审。辩护人叶为孝，阜宁县法律援助中心律师。阜宁县人民检察院以阜检诉刑诉[2018]396号起诉书指控被告人陈某、王某某、陈某某犯开设赌场罪，于2018年9月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜宁县人民检察院指派检察员金晶出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人杨志虹、被告人王某某及其辩护人吴永生、被告人陈某某及其辩护人叶为孝到庭参加诉讼。现已审理终结。阜宁县人民检察院指控，2017年9月至2018年4月，被告人陈某在阜宁县阜城街道射河南路观河壹号被告人王某某、陈某某经营的超市内，设置有退币功能的“快樂福娃”赌博机1台，供他人赌博，并与被告人王某某、陈某某约定盈利五五分成，非法获利计人民币15200元。2018年4月15日16时，阜宁县公安局民警现场查获该赌博机。被告人王某某、陈某某共退出违法所得人民币8400元。为证实上述指控的事实，公诉人当庭出示了相关证据，指控被告人陈某、王某某、陈某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。系共同犯罪，被告人陈某在缓刑考验期内再犯新罪、归案后如实供述自己的罪行，被告人王某某、陈某某系自首，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一、三款的规定。提请本院依法判处。被告人陈某、王某某、陈某某对公诉机关的指控均未提出异议。被告人陈某的辩护人提出的辩护意见为，1、被告人陈某主动投案，如实供述了犯罪事实，当庭又对自己的罪行作了如实供述，应认定为自首；2、被告人陈某在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯；3、被告人陈某当庭自愿认罪，愿意退出犯罪所得，可酌情从轻处罚。被告人王某某的辩护人提出的辩护意见为，1、被告人王某某在共同犯罪中作用较小，应认定为从犯；2、被告人王某某系自首，依法可以从轻处罚；3、被告人王某某退出全部犯罪所得，可以从轻处罚；4、被告人王某某系初犯，文盲，身体严重残疾，请求从轻处罚。被告人陈某某的辩护人提出的辩护意见为，1、被告人陈某某系自首，可以从轻处罚；2、被告人陈某某在共同犯罪中作用较小，应认定为从犯；3、被告人陈某某积极退出犯罪所得，可以从轻处罚；4、被告人陈某某系初犯，建议酌情从轻处罚。经审理查明，2017年9月，被告人陈某经与被告人王某某计议，在阜宁县阜城街道射河南路观河壹号由被告人王某某、陈某某经营的超市内，设置有退币功能的“快樂福娃”赌博机1台，供他人赌博，并约定盈利与被告人王某某、陈某某五五分成，被告人陈某某同意，并积极参与赌博机的日常运行管理。2017年9月至2018年4月，被告人陈某、王某某、陈某某因摆设上述赌博机非法获利计人民币15200元。2018年4月15日16时，阜宁县公安局民警现场查获并扣押该赌博机及机内现金人民币318元。案发后，被告人陈某、王某某、陈某某分别于2018年4月17日、2018年4月16日、2018年4月16日向公安机关投案，如实供述了自己的罪行，后被告人陈某翻供。被告人王某某、陈某某共同退出违法所得人民币8400元。另查明，在本院审理期间，被告人陈某退出犯罪所得人民币6800元。上述事实，被告人陈某、王某某、陈某某开庭审理过程中不持异议，并有证人顾某、王某、杨某的证言、辨认笔录、户籍证明、案发经过说明、被告人到案经过说明、现场笔录、扣押清单、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、电子数据、扣押决定书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈某、王某某、陈某某以营利为目的，摆设赌博机，供他人赌博使用，其行为均已触犯刑律，均构成开设赌场罪。系共同犯罪。公诉机关指控被告人陈某、王某某、陈某某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。对于被告人陈某的辩护人提出的第2点辩护意见、被告人王某某的辩护人提出的第1点辩护意见、被告人陈某某的辩护人提出的第2点辩护意见，本院认为，被告人陈某、王某某共同计议在被告人王某某、陈某某经营的超市内摆设赌博机供他人赌博，被告人陈某某积极参与赌博机的日常运行管理，与被告人王某某共同取得非法利益，被告人陈某、王某某、陈某某在共同犯罪中的地位、作用相当，难以分清主从犯，本院将按照各被告人在共同犯罪中的地位、作用，结合其实施的犯罪处罚。相关辩护人的该点辩护意见，不符合本案事实及相关法律规定，本院不予采纳。对于被告人陈某的辩护人提出的第1点辩护意见，本院认为，被告人陈某于2018年4月17日主动向公安机关投案，如实供述了自己的罪行，后翻供，但当庭又作了如实供述，依法应当认定为自首。辩护人的该辩护意见，符合相关法律规定，本院予以采纳。被告人王某某、陈某某自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人陈某、王某某、陈某某悉数退出共同犯罪所得，可以酌情从轻处罚。被告人王某某系初犯，文盲，身体严重残疾，被告人陈某某系初犯，经查属实，本院将结合其他情节予以综合考虑。基于以上理由，对被告人陈某某的辩护人、被告人王某某的辩护人、被告人陈某某的辩护人提出的其他辩护意见，本院予以采纳。被告人陈某某在缓刑考验期内犯新罪，应当依法实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：一、撤销淮安市淮安区人民法院（2017）苏0803刑初387号刑事判决对被告人陈某宣告的缓刑；被告人陈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元，与前罪诈骗罪判处的有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万五千元。[刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月26日起至2019年4月12日止（因犯诈骗罪被羁押的13日已折抵刑期）。罚金人民币一万五千元，其中的人民币五千元已缴纳，另人民币一万元已预缴。]二、被告人王某某犯开设赌场罪，并处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金人民币一万元已预缴。）三、被告人陈某某犯开设赌场罪，并处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金人民币一万元已预缴。）四、依法没收公安机关扣押的涉案赌博机一台、机内现金人民币三百一十八元，以及被告人陈某在本院退出的犯罪所得人民币六千八百元，被告人王某某、陈某某在公安机关退出的犯罪所得人民币八千四百元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  季益岭审 判 员  顾 标人民陪审员  曹春明二〇一八年十二月四日法官 助理  岑彬彬书 记 员  张 晗附录法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。