浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2018）浙0327刑初865号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人吴汪杉，男，1988年9月1日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，农民，住苍南县。因吸毒于2015年3月28日被苍南县公安局行政拘留十四日（未执行）；因犯容留他人吸毒罪于2015年6月25日被本院判处有期徒刑六个月，同年9月27日刑满释放；因吸毒于2016年12月1日被苍南县公安局决定社区戒毒三年。因本案于2018年6月14日被苍南县公安局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人林贤秀，浙江瓯南律师事务所律师（受苍南县法律援助中心指派）。苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2018]738号起诉书指控被告人吴汪杉犯贩卖毒品罪，于2018年7月31日向本院提起公诉，本院于次日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，因被告人吴汪杉提出其有投案情节，转为普通程序，依法组成合议庭，三次公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员黄玲琴出庭支持公诉，被告人吴汪杉及其辩护人林贤秀，证人欧某1亦民、余某到庭参加诉讼。期间，应公诉机关要求补充侦查，延期审理两次。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：20l8年6月8日至6月9日，朱某通过微信向被告人吴汪杉购买毒品，并通过微信向其转账人民币1550元（其中人民币300用于购买麻古，后吴汪杉未购得麻古，将人民币300元返还给朱某）。吴汪杉在收到钱后向他人购买甲基苯丙胺（俗称冰毒），并于2018年6月10日，将净重4.06克甲基苯丙胺交由“王牡丹”藏于灵溪镇鱼塘村居委会宣传栏下草地由朱某自行取货。为证明指控之事实，公诉机关当庭出示了相应的证据，并据此认为，被告人吴汪杉的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吴汪杉系累犯，应从重处罚。建议对被告人吴汪杉判处有期徒刑一年至二年。被告人吴汪杉对指控事实没有异议，但辩称其系主动投案。其辩护人辩称被告人吴汪杉有自首情节，可以从轻处罚。经审理查明：20l8年6月8日至6月9日，朱某通过微信向被告人吴汪杉购买毒品，并通过微信向其转账人民币1550元（其中300用于购买麻古，后吴汪杉未购得麻古，将人民币300元返还给朱某）。吴汪杉在收到钱后向他人购买人民币1250元的甲基苯丙胺（俗称冰毒），并于2018年6月10日，将净重4.06克甲基苯丙胺包裹后交由“王牡丹”将毒品藏于灵溪镇鱼塘村居委会宣传栏下草地，后吴汪杉通过微信将藏毒地点发给朱某，朱某在上述地点取得毒品。经鉴定该毒品含有甲基苯丙胺成分。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有物证手机一只、证人朱某的证言、检查笔录、毒品称量笔录、毒品取样笔录、手机检查笔录、理化检验报告、鉴定证书、刑事判决书、社区戒毒决定书、接受证据清单、扣押决定书、身份证明等证据证实，足以认定。关于被告人吴汪杉如何归案及是否系主动投案的问题。经审理查明，2018年6月14日，民警欧某1亦民在被告人吴汪杉家附近蹲守，没有发现吴汪杉，欧某1亦民打电话给许某让其劝说吴汪杉投案，后许某打电话劝吴汪杉，吴汪杉表示同意投案，许某遂将此信息反馈给欧某1亦民。后吴汪杉走出房门口，发现并走向欧某1亦民，欧某1亦民听到吴汪杉在电话中说到投案一词，遂叫住吴汪杉，并将手机拿来与许某继续通话，后将吴汪杉带回苍南县桥墩派出所。证明上述事实的证据有，被告人吴汪杉的供述，证实2018年6月14日，其接到许某电话，说其有案件被上网追逃，劝其投案，其表示同意。后其走出门口看到民警欧某1亦民，其边与许某通电话边走向欧某1亦民，欧某1亦民将其叫住，并将其带到桥墩派出所。证人许某的证言，证实抓获当天，欧某1亦民打电话叫其劝吴汪杉投案，其遂电话劝吴汪杉投案，吴汪杉也同意投案，其告诉欧某1亦民，吴汪杉同意投案，后吴汪杉在与其通话过程被民警抓获，欧某1亦民用吴汪杉的电话与其通话，表示可以认定为投案的事实。本院认为，上述证据取证程序合法，内容客观真实，与本案具有关联性，并能相互印证，予以采信，可以认定上述查明的事实。而证人欧某1亦民的证言,证实抓捕吴汪杉当天，其和余某在吴汪杉家附近蹲守，其在吴汪杉家门附近，余某等人在稍远处的车上守候。期间，其打电话让许某劝说吴汪杉投案，许某回电说吴汪杉不在家，让民警撤离，后欧某1亦民转告余某，其仍在吴汪杉家门口附近继续蹲守，余某在稍远的车上，当吴汪杉走近其时，其听到投案一词，便叫住吴汪杉，并拿到吴汪杉的电话继续与许某通话，后其与余某将吴汪杉带至桥墩派出所。证人余某的证言,证实抓捕吴汪杉当天，其和欧某1亦民在吴汪杉家附近蹲守，欧某1亦民在吴汪杉家门附近，其等人在稍远处的车上守候。期间，欧某1亦民打电话让许某劝说吴汪杉投案，欧某1亦民说许某回电说吴汪杉不在家，让他们撤离。后欧某1亦民在吴汪杉家门口附近继续蹲守，其在稍远的车上，发现吴汪杉走向欧某1亦民，欧某1亦民将吴汪杉抓获，后其和欧某1亦民等人将吴汪杉带至桥墩派出所。该证据证明许某回电说吴汪杉不在家，让民警撤离的事实，直接证据仅欧某1亦民的证言，余某系听欧某1亦民转述，而欧某1亦民和余某在当庭的证言与其二人在此前出具的两份情况说明不一致，其证言随意性较大，且公诉机关没有提供其他证据佐证，故公诉机关认定许某回电说吴汪杉不在家，让民警撤离的证据不足，不予采信。综上，本院认为，吴汪杉在他人劝说下主动投案，归案后能如实供述犯罪事实，符合自首的构成要件，系自首。辩护人关于自首的辩护意见，予以采纳。本院认为，被告人吴汪杉无视国法，结伙非法贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人吴汪杉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；但其有自首情节，可从轻处罚。辩护人关于从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关建议对被告人吴汪杉判处有期徒刑一年至二年的量刑意见，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴汪杉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币6000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月14日起至2019年12月13日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、随案移送的作案工具手机一只及扣押于苍南县公安局的涉案毒品，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  许明举人民陪审员  李发奖人民陪审员  许明先二〇一八年十二月十九日代书 记员  丁良波法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。