重庆市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0105民初11349号 原告：重庆建工第十一建筑工程有限责任公司，住所地重庆市九龙坡区石桥铺石小路**，统一社会信用代码915001072031018215。 法定代表人：曾理，董事长。 委托诉讼代理人：李俊，北京大成（重庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐萍，北京大成（重庆）律师事务所律师。 被告：重庆凯尔国际冷链物流发展有限公司，住，住所地重庆市江**港桂路**一社会信用代码91500105567886148K。 法定代表人：曾繁江，总经理。 委托诉讼代理人：刘殿兵，男，该单位工作人员。 委托诉讼代理人：唐沙沙，重庆康索律师事务所律师。 被告：重庆凯尔基业冷藏物流有限责任公司，住所，住所地重庆市江**港桂路**社会信用代码9150010556564222XT。 法定代表人：车心蓉，总经理。 委托诉讼代理人：唐沙沙，重庆康索律师事务所律师。 被告：重庆永健食品集团股份有限公司，住所地，住所地重庆市江**港城东路****会信用代码91500105X221914342。 法定代表人：董永建，职务不祥。 被告：陈伟仪，男，汉族，1950年7月17日出生，住重庆市九龙坡区。 被告：陈竹，男，汉族，1981年2月11日出生，住重庆市两江新区。 原告重庆建工第十一建筑工程有限责任公司（以下简称建工十一建公司）与被告重庆凯尔国际冷链物流发展有限公司（以下简称凯尔国际公司）、重庆凯尔基业冷藏物流有限责任公司（以下简称凯尔基业公司）、重庆永健食品集团股份有限公司（以下简称永健食品公司）、陈伟仪、陈竹建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。建工十一建公司的委托诉讼代理人李俊、唐萍，凯尔国际公司、凯尔基业公司的共同委托诉讼代理人唐沙沙到庭参加诉讼，永健食品公司、陈伟仪、陈竹经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告建工十一建公司向本院提出诉讼请求：1.判决凯尔国际公司支付建工十一建公司工程款8241158元并承担逾期支付工程款的违约金（以8241158元为基数，从2014年1月1日起至全部付清之日止，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率的二倍为标准计算）；2.判决凯尔国际公司退还建工十一建公司质保金1422522元并承担逾期退还质保金的违约金（以1422522元为基数，从2016年1月1日起至全部退还之日止，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率的二倍为标准计算）；3.判决凯尔国际公司支付建工十一建公司逾期退还履约保证金的利息386266元（以100万元为基数，从2013年6月4日起至2014年12月22日，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率的四倍为标准计算）；4.判决凯尔基业公司、永健食品公司、陈伟仪、陈竹对上述付款义务承担连带给付责任；5.判决确认建工十一建公司对其承建的位于重庆市江北区重庆港城工业园区A区的重庆永健凯尔基业产业园一期1号楼项目的建（构）筑物及附属设施设备折价或拍卖的价款具有优先受偿权；6.本案受理费、保全费5000元、保全担保费2万元、律师费5万元由被告承担。事实和理由：2012年2月3日，建工十一建公司与凯尔国际公司就位于重庆市江北区港城工业园区A区的重庆永健凯尔基业产业园项目签订总承包施工合同，双方对履约保证金的缴纳、退还，工程款的支付等权利义务作了明确约定。合同签订后，建工十一建公司按约定缴纳了履约保证金，按时进场施工，诉争工程已经施工完毕且验收合格，建工十一建公司于2014年将诉争工程交付给凯尔国际公司占用使用。2016年6月20日，凯尔基业公司、永健食品公司、陈伟仪、陈竹出具保证书，承诺对欠付工程款承担连带保证责任。2017年3月22日，建工十一建公司与凯尔国际公司对诉争工程进行了结算，确认了工程结算金额为47417395.25元，但经建工十一建公司多次催收未果。为维护合法权益，建工十一建公司遂提出上述诉讼请求。 被告凯尔国际公司辩称，凯尔国际公司已经支付工程款37753715元，达到80%以上，合同第10.3条约定工程预验收后，工程竣工验收合格后并报结算材料经凯尔国际公司审核和审计部门审计后30个工作日内支付，本案工程在2015年1月25日预验收后，至今未验收合格，2015年9月15日所有的消防未通过验收，建工十一建公司也没有报送相关资料给凯尔国际公司和审计部门审核，没有达到付款条件，凯尔国际公司不应支付工程款。本案工程未验收合格，凯尔国际公司不应支付3%的质保金。即使凯尔国际公司违约，合同第10.4条约定应留10万元于5年后支付，应当予以扣除，且质保金的利息计算错误。合同没有约定保全担保费，该费用不是必然产生，不应得到支持。 被告凯尔基业公司辩称，凯尔国际公司不应付款，凯尔基业公司不应承担相应的担保责任。 被告永健食品公司未作答辩。 被告陈伟仪未作答辩。 被告陈竹未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：凯尔国际公司曾用名重庆永健凯尔基业食品冷藏有限公司。建工十一建公司具备建筑工程施工总承包一级资质。 凯尔国际公司将位于重庆市江北区港城工业园区A区的重庆永健凯尔基业产业园1栋楼宇工业楼发包给建工十一建公司，双方于2012年2月3日签订总承包施工合同，主要约定：第6.2.26条：凯尔国际公司超过约定期限退还履约保证金，月息按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算，从凯尔国际公司应退之日起计算至款退还之日止。第10.3条：楼宇工业楼塔楼断水后工程进度款按月完成工程量的80%支付工程进度款（按审核工程量），工程完成经预验收后，在双方已确定每个单位工程结算造价并已进行了工程竣工预验收合格后并报送结算资料，经凯尔国际公司审核和审计部门审计后30个工作日内，凯尔国际公司支付每个单位工程全部结算造价的97%。第10.4条：结算造价的3%作为工程质量保修金（质保金不计利息），质量保修金在竣工满2年后5个工作日内除留10万元的防水保修金外的全部款额支付给建工十一建公司，留下的10万元防水保修金在竣工满5年后15个工作日内一次性全额支付给建工十一建公司。第13.2条：凯尔国际公司逾期付款的，应就逾期应付款项按中国人民银行同期贷款基准利率二倍向建工十一建公司承担逾期付款违约金。第14条：凡因本合同引起的或本合同有关的任何争议，双方应及时协商解决，协商不成时，均可向项目所在地有管辖权的人民法院诉讼，因此产生的所有费用包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费、鉴定费、申请执行费、差旅费等所有合理费用都由败诉方承担。 2012年8月14日，建工十一建公司、凯尔国际公司签订补充协议，主要约定：第1条：工程承包范围变更为本项目地块1号楼交易区范围内的所有施工内容：土石方、基础、主体、内外装饰、安装工程等。第2条：履约保证金的退还期限和逾期利息变更为签订本协议后退还保证金1300万元，第一次于本协议签订之日起10个工作日内退还1000万元，第二次于本协议签订之日2个月退还300万元，2个月届满后最迟不能超过10个工作日，从2012年8月3日起300万元保证金每月支付5万元资金占用利息。其余200万元保证金于完成1号楼正负上三层退100万元、完成1号楼结构封顶退余下100万元。第4条：凯尔国际公司补偿建工十一建公司200万元，建工十一建公司不得再向凯尔国际公司提出要求承担包含但不限于开工延迟造成的损失、保证金占用损失、一期承建面积减少的损失、施工成本上升等要求，此款于本协议签订之日起10个工作日内退还。凯尔国际公司支付建工十一建公司补偿金后，建工十一建公司应采取切实有效的措施推进工程建设进度。 2013年6月3日，建工十一建公司、凯尔国际公司、设计单位、监理单位召开重庆永健凯尔基业产业园1号冻品加工用房屋面（1-4轴/A-H轴）层钢筋模板验收会议，形成会议纪要主要如下：同意本次屋面梁板钢筋验收，同意建工十一建公司在整改落实后进入下道工序。同年6月4日，建工十一建公司完成整改，监理单位予以确认。 2014年12月22日，凯尔国际公司支付建工十一建公司300万元，其中100万元为履约保证金。 2015年1月25日，建工十一建公司、凯尔国际公司、设计单位、监理单位召开重庆永健凯尔基业产业园1号冻品加工用房竣工预验收会议，形成会议纪要主要如下：工程于2012年11月开始进行基础旋挖桩施工，于2013年9月30日进行了主体结构验收，于2014年12月进行了防雷验收，于2015年7月通过了消防验收（后又将该项删除），参会单位均同意工程验收。另，现有证据无法表明本案工程已通过消防验收。 2016年6月20日，凯尔基业公司、永健食品公司、陈伟仪、陈竹以保证人身份出具保证书，陈伟仪落款后添加“按股份比例承担”的字样，保证书主要载明：截至2016年6月13日，凯尔国际公司尚欠建工十一建公司已确定的工程款8903807元。另有1196800元为争议部分，此争议双方协商后另行确定并纳入担保范围。保证人自愿对被保证人凯尔国际公司已确定的工程款的清偿承担连带保证责任，担保期限为本协议签订之日起2年。 2017年3月9日，建工十一建公司、凯尔国际公司办理资金对账，确认建工十一建公司于2012年2月支付履约保证金1500万元，凯尔国际公司于2012年9月退还履约保证金1000万元，于2012年10月退还300万元，于2013年2月退还100万元，于2014年12月退还100万元，截至2017年1月，履约保证金已全部退还，支付工程款共计37753715元，支付补偿款共计2113300元。 2017年3月22日，建工十一建公司、凯尔国际公司签订结算书，结算书主要载明：建工十一建公司承建凯尔国际1号楼工程土建、安装、前期土石方工程（含3号楼土石方），建工十一建公司于2014年交付凯尔国际公司正式投入使用，但未办理工程结算。2016年12月28日经江北区建委、区劳动监察大队、区维稳办等相关单位主持并与建工十一建公司、凯尔国际公司共同协商达成该工程一致结算意见，并经重庆恒基工程造价咨询有限公司审计确认，该工程全部工程款总价确认为1号楼土建工程确认金额为34602181.53元、1号楼安装工程确认金额为6730652.1元、前期箱涵加固工程确认金额为198930.39元、前期土石方工程确认金额为5885631.23元，以上共计47417395.25元。 2017年8月9日，建工十一建公司向凯尔国际公司邮寄关于尽快支付工程款的工作联系函，要求被告支付剩余工程款9663680.25元，并要求在工程款未付清前享有该项目的优先受偿权。 2018年1月8日，建工十一建公司委托北京大成（重庆）律师事务所提供本案法律服务，并缴纳律师服务费50000元。同年7月11日，建工十一建公司再次向凯尔国际公司当面送达关于尽快支付工程款的工作联系函。同年7月6日，建工十一建公司向本院申请诉讼中财产保全，缴纳保全费5000元，并向案外人支付20000元用于本案诉讼中财产保全的担保。 本院认为，关于合同效力的问题。凯尔国际公司将本案工程发包给建工十一建公司，建工十一建公司具备本案工程总承包资质，双方均未举证证明基于本案工程签订的合同存在无效情形，双方之间签订的总承包施工合同、补充协议及由此形成的建设工程施工合同关系是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。 关于工程款及违约金的问题。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。建工十一建公司于2014年将已实施完毕的工程交付凯尔国际公司，双方于2015年1月25日办理竣工预验收，建工十一建公司、凯尔国际公司于2017年3月22日签订结算书，认可本案工程经双方协商一致，且经重庆恒基工程造价咨询有限公司审计确认，本案全部工程款共计47417395.25元，凯尔国际公司已支付工程款共计37753715元，根据总承包合同第10.3条约定，凯尔国际公司应于2017年3月22日后的30个工作日内即2017年5月5日前支付建工十一建公司工程款的97%，建工十一建公司要求凯尔国际公司支付工程款8241158元（47417395.25元×97%-37753715元），符合双方之间的约定，本院予以支持。凯尔国际公司以本案工程未通过消防验收为由辩称不予支付工程款，且无法律依据，不符合总承包合同的约定，本院不予支持。根据总承包合同第13.2条约定，凯尔国际公司逾期付款，应支付逾期付款违约金（以8241158元为基数，从2017年5月6日起至付清之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率二倍计算），超过部分，本院不予支持。 关于质保金及违约金的问题。竣工预验收会议纪要表明工程于2014年12月通过防雷验收，结算书表明双方均认可工程于2014年投入使用，但建工十一建公司并未举证证明本案工程具体竣工日期，应承担举证不利的法律后果，本院综合认定本案工程已经于2014年12月31日前竣工。根据总承包合同第10.4条约定，凯尔国际公司应在竣工满2年后5个工作日内即2017年1月9日前支付建工十一建公司质保金1322521.86元（47417395.25元×3%-100000元），超过部分，本院不予支持。根据总承包合同第13.2条约定，凯尔国际公司逾期付款，应支付逾期付款违约金（以1322521.86元为基数，从2017年1月10日至付清之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率二倍计算），超过部分，本院不予支持。 关于履约保证金利息的问题。本案工程建工十一建公司于2013年6月4日完成结构封顶，根据补充协议第2条、第4条约定，双方取消了总承包合同第6.2.26条约定的逾期退还履约保证金月息的约定，建工十一建公司依据总承包合同第6.2.26条的约定要求凯尔国际公司支付逾期退还履约保证金的利息不符合双方之间的约定，没有事实、法律依据，本院不予支持。 关于连带责任的问题。《中华人民共和国担保法》第二十一条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。本案中，凯尔基业公司、永健食品公司、陈伟仪、陈竹于2016年6月20日出具担保书，承诺对已确定的工程款8903807元的清偿承担连带保证责任，争议部分1196800元待双方协商后另行确定并纳入担保范围，凯尔国际公司与建工十一建公司于2017年3月22日办理结算，担保书中已确定和有争议的工程款10100607元（8903807元+1196800元）超过结算已确定的工程款96636880.25元（47417395.25元-37753715元），未加重保证责任，担保书中仅明确了对已确定的工程款承担连带保证责任，本院认为已确定的工程款为96636880.25元。陈伟仪落款后添加的“按股份比例承担”，无法界定是按照注册资本、已确定工程款还是出具保证书时的股份价值的股份比例承担责任，且陈伟仪未出庭应诉，视为放弃答辩权利，综合保证书上下文，本院认定“按股份比例承担”属于约定不明确情形，陈伟仪应对全部已确定工程款承担连带保证责任。故，凯尔基业公司、永健食品公司、陈伟仪、陈竹仅应对工程款承担连带清偿责任，超过部分，本院不予支持。 关于优先受偿权的问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定，建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。本案中，本案工程已经于2014年12月31日前竣工，双方于2017年3月22日办理结算，根据总承包合同第10.3条约定，建工十一建公司可以催告凯尔国际公司支付工程价款。凯尔国际公司逾期不支付工程款，建工十一建公司为保证取得工程款，于2017年8月9日向被告送达关于尽快支付工程款的工作联系函要求依法享有工程价款优先受偿权，符合法律规定，建工十一建公司在本案工程款和质保金的范围内享有优先受偿权。 关于保全担保费、律师费的问题。建工十一建公司为提起本案诉讼产生保全担保费20000元、律师服务费50000元，凯尔国际公司并未举证证明上述费用存在不合理情形，根据总承包合同第14条的约定，凯尔国际公司基于解决双方争议产生的上述合理费用，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告重庆凯尔国际冷链物流发展有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告重庆建工第十一建筑工程有限责任公司工程款8241158元及逾期违约金（以8241158元为基数，从2017年5月6日至付清之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率二倍计算），退还质保金1322521.86元并支付逾期违约金（以1322521.86元为基数，从2017年1月10日至付清之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率二倍计算），支付保全担保费20000元、律师服务费50000元； 二、被告重庆凯尔基业冷藏物流有限责任公司、重庆永健食品集团股份有限公司、陈伟仪、陈竹在被告重庆凯尔国际冷链物流发展有限公司欠付原告重庆建工第十一建筑工程有限责任公司上述工程款和质保金的范围内承担连带清偿责任； 三、原告重庆建工第十一建筑工程有限责任公司对位于重庆市江北区重庆港城工业园区A区的重庆永健凯尔基业产业园一期1号楼项目的建（构）筑物及附属设施设备折价或拍卖的价款在上述工程款和质保金的范围内享有优先受偿权； 四、驳回原告重庆建工第十一建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费107125.76元、保全费5000元，由被告重庆凯尔国际冷链物流发展有限公司、重庆凯尔基业冷藏物流有限责任公司、重庆永健食品集团股份有限公司、陈伟仪、陈竹负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 长  韩玉成 审 判 员  陈学军 人民陪审员  何裕霞 二〇一八年十二月二十日 书 记 员  李林禹