广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初16454号原告：东莞市勇辉建筑机械有限公司，住所：广东省东莞市道滘镇大岭丫村贤河一路8号。法定代表人：**军，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄旭章，广东宏尚律师事务所律师。被告：戴其恒，男，1991年11月6日出生，汉族，住广西北流市，第三人：广州市琳琅机械设备租赁有限公司，住所：广东省广州市天河区车陂路500号C303房。法定代表人：饶敏。委托诉讼代理人：饶家勇，男，1971年10月24日出生，汉族，住四川省仪陇县，原告东莞市勇辉建筑机械有限公司（以下简称“勇辉公司”）诉被告戴其恒、第三人广州市琳琅机械设备租赁有限公司（以下简称“琳琅公司”）劳动争议一案，本院于2018年6月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年8月8日第一次公开开庭进行了审理，原告勇辉公司委托诉讼代理人黄旭章、被告戴其恒到庭参加诉讼；于2018年11月5日第二次公开开庭进行了审理，原告勇辉公司法定代表人**军、原告勇辉公司委托诉讼代理人黄旭章、被告戴其恒、第三人琳琅公司委托诉讼代理人饶家勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告勇辉公司向本院提出诉讼请求：1.撤销东劳人仲院道滘庭案字[2018]235号仲裁裁决书第一、二、三、四、五项裁决；2.确认勇辉公司与戴其恒之间不存在劳动合同关系；3.确认勇辉公司无须向戴其恒支付经济补偿金2890.3元、未签订劳动合同的二倍工资差额26288.1元；4.确认勇辉公司无须为戴其恒出具解除劳动合同的证明；5.由戴其恒承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、勇辉公司不是戴其恒的用工单位，与其不存在劳动关系；二、戴其恒与用工单位之间是属于劳务关系；三、戴其恒每月固定酬劳是5500元；四、戴其恒自行离岗，用工单位并没有违法解雇戴其恒或与其协商解除劳动关系之情况。被告戴其恒辩称，一、勇辉公司是戴其恒的用人单位，戴其恒的流水账可以证明，劳动仲裁庭也确认这一点；二、戴其恒与用工单位确实是劳务关系，戴其恒与勇辉公司是劳动关系，因为勇辉公司是用人单位；三、勇辉公司每个月给戴其恒的固定工资是6000元；四、戴其恒没有自行离岗，是被用人单位通知不用上班，戴其恒才离岗。第三人琳琅公司辩称，其与戴其恒不存在劳动关系，戴其恒是勇辉公司请的，琳琅公司之前没有接触过戴其恒。经审理查明，戴其恒于2017年5月17日起在广东省××××六局龙怀项目部施工现场担任起重机操作员，操作勇辉公司架设于该施工现场的QTZ100塔吊。2017年6月29日，勇辉公司向戴其恒转款3000元，备注为“借支”；2017年8月29日，勇辉公司法定代表人**军向戴其恒转账4903元，备注为“龙川司机”；2017年9月27日，**军向戴其恒转账5500元，备注“7月工资”；2017年10月1日，**军向戴其恒转账6500元，备注“8月工资”；2018年3月21日，勇辉公司监事刘琼珍向戴其恒转账12000元，备注“电子汇入”。案涉塔吊为勇辉公司所有，案涉塔吊原司机为案外人李亮，李亮离职前，勇辉公司法定代表人**军让李亮介绍塔吊司机，戴其恒通过李亮介绍后前往案涉工地工作。2017年10月底，戴其恒离开案涉工地，双方已结清劳动报酬。戴其恒向东莞市劳动人事争议仲裁院道滘仲裁庭申请仲裁，请求确认勇辉公司、戴其恒之间存在劳动关系，并由勇辉公司支付未签订劳动合同双倍工资28903元、支付加班费25493.2元、解除劳动合同经济补偿金6380元、出具解除劳动关系证明书或离职证明。2018年6月1日，该仲裁庭作出东劳人仲院道滘庭案字[2018]235号裁决书，裁决：一、确认勇辉公司与戴其恒在2017年5月17日至2017年10月31日期间存在劳动关系，双方的劳动关系于2017年11月1日解除；二、由勇辉公司为戴其恒出具解除劳动合同的证明；三、由勇辉公司支付解除劳动关系的经济补偿金2890.3元；四、由勇辉公司支付戴其恒未签订劳动合同的二倍工资差额26288.1元；五、前三至四项共计29178.4元，勇辉公司需在裁决书生效之日五天内将该款项支付给戴其恒；六、驳回戴其恒的其他申诉请求。勇辉公司对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。戴其恒主张,2017年6月29日勇辉公司的转账3000元是5月份的部分工资和6月份的部分工资，因为戴其恒是在5月17日入职的；2017年8月29日**军向戴其恒转账4903元是6月份的部分工资，是扣除了之前6月29日**军转过来的6月份部分工资，所以只有4903元；2017年9月27日**军转账的5500元工资就是指备注上写的7月工资，原来约定的工资是6000元，所以后来在2017年10月1日**军转款的时候多打了500元；2017年10月1日**军转账6500元与其转账备注的8月工资一致，其中500元是补7月的工资；2018年3月21日刘珍琼转账的12000元，实际上是9月和10月的工资总额；2017年10月31日，戴其恒在接到勇辉公司法定代表人**军电话通知其不用上班后离开工地。勇辉公司主张，案涉塔吊在施工过程中已租赁给琳琅公司，琳琅公司与案涉工地的工程存在合同关系，勇辉公司向戴其恒支付的报酬是由中铁六局与琳琅公司进行核算的，勇辉公司按照琳琅公司要求的数额代为支付劳动报酬给戴其恒，戴其恒与琳琅公司存在劳动关系；刘琼珍所转款的12000元是二个月的劳动报酬；2017年10月20日戴其恒未告知勇辉公司自行离开工地。琳琅公司主张，案涉塔吊为勇辉公司所有，戴其恒由勇辉公司聘请来操作塔吊，与琳琅公司无关，琳琅公司亦未安排过戴其恒任何工作。以上事实，有东劳人仲院道滘庭案字[2018]235号仲裁裁决书及送达回证、案涉工程的有关单位（“工地施工项目部相关”）情况、机械设备租赁合同（编号：GZLH-ZL-2016-006）及机械设备租赁合同补充合同（编号：GZLH-ZL-2016-006）、中国建设银行个人活期账户交易明细、现场图片，以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为劳动争议。勇辉公司主张与戴其恒之间不存在劳动关系，但未能向本院提交属于用人单位掌握的员工花名册、职工工资发放花名册等证据予以证明，其应承担举证不能的责任。戴其恒向本院提交了银行流水以证明勇辉公司按月向其支付工资。勇辉公司称该转款为劳务报酬，但并未提交任何证据证明勇辉公司与戴其恒双方存在劳务关系。勇辉公司称向戴其恒支付的报酬是由琳琅公司与中铁六局核算，由勇辉公司代为支付，但并无证据予以证明，琳琅公司亦不予确认，本院对勇辉公司上述意见不予采信。综上，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，戴其恒与勇辉公司之间的关系具备劳动关系的相关特点，且勇辉公司对此亦未能提供相反的证据或合理解释予以反驳，因此，本院认定戴其恒与勇辉公司之间形成事实劳动关系。勇辉公司主张戴其恒于2017年10月20日自行离岗，戴其恒主张于2017年10月31日接到勇辉公司通知后离开。双方均未能就其主张的离职原因进行举证，勇辉公司与戴其恒已结清2017年10月的全月工资，应视为双方协商一致于2017年10月31日解除劳动关系，勇辉公司应向戴其恒出具解除劳动合同的证明。勇辉公司共向戴其恒转账支付工资3000元+4903元+5500元+6500元+12000元=31903元，戴其恒自2017年5月17日入职工作至2017年10月31日，共计5个月零14天，即戴其恒月平均工资应为31903元÷（5+14÷31）月=5853.76元每月。勇辉公司未与戴其恒签订劳动合同，应支付戴其恒入职第二个月2017年6月17日至离职2017年10月期间未签订劳动合同二倍工资，即5853.76元每月×（4+14÷31）月=26049.23元。如前所述，勇辉公司与戴其恒协商一致解除劳动合同，戴其恒在勇辉公司处工作未满6个月，勇辉公司应向戴其恒支付经济补偿5853.76元每月×0.5个月=2926.88元。东劳人仲院道滘庭案字[2018]235号裁决书裁决由勇辉公司支付给戴其恒解除劳动关系的经济补偿金2890.3元，戴其恒对该裁决书未提起诉讼，视为同意服从该裁决书的裁决，勇辉公司应依照该裁决向戴其恒支付经济补偿金2890.3元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市勇辉建筑机械有限公司与被告戴其恒之间存在劳动关系；二、限原告东莞市勇辉建筑机械有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告戴其恒支付经济补偿金2890.3元；三、限原告东莞市勇辉建筑机械有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告戴其恒支付未签订劳动合同的二倍工资差额26049.23元；四、限原告东莞市勇辉建筑机械有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告戴其恒出具解除劳动合同的证明；五、驳回原告东莞市勇辉建筑机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（东莞市勇辉建筑机械有限公司已预交），由原告东莞市勇辉建筑机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  金晓谦人民陪审员  李志敏人民陪审员  万玉珍二〇一八年十二月三日书 记 员  周振宇附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。