云南省彝良县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0628民初1931号原告：彝良县五谷湾煤矿，住所地：彝良县小草坝镇金竹村五谷湾。执行事务合伙人：张华坤。委托诉讼代理人：孙健，男，1959年6月19日出生，汉族，四川省兴文县人，该煤矿职工，住四川省兴文县。被告李从明，男，1972年11月15日出生，汉族，云南省彝良县人，农民，住彝良县。委托诉讼代理人：刘绍前，云南意衡（彝良）律师事务律师。第三人：彝良县地旺矿业有限责任公司，住所地：彝良县小草坝镇金竹村五谷社。法定代表人：张华坤。原告彝良县五谷湾煤矿（以下简称五谷湾煤矿）与被告李从明劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月25日受理后，依法适用普通程序，追加了第三人彝良县地旺矿业有限责任公司（以下简称地旺公司）参加诉讼，于2018年12月3日公开开庭进行了审理，原告五谷湾煤矿的法定代表人张华坤及其委托诉讼代理人孙健，被告李从明及其委托诉讼代理人刘绍前，第三人地旺公司的法定代表人张华坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告五谷湾煤矿向本院提出诉讼请求：要求支付被告一次性伤残补助金41193.00元、伤残津贴从2017年8月起按每月1433.00元支付到发养老保险为止、劳动能力鉴定费300.00元，合计58689.00元。事实和理由：被告在原告处工作，患有职业病，2016年10月15日经昭通市中医院诊断为职业性煤工尘肺三期，2017年3月经昭通市人力资源和社会保障局认定为工伤，2017年7月14日经昭通市劳动能力鉴定委员会鉴定为三级伤残，因未达成协议，被告申请仲裁，彝良县劳动人事争议仲裁院作出裁决书，该裁决违反了《工伤保险条例》第三十三条和相关法规规定，故起诉。被告李从明辩称，被告李从明于2011年9月至2014年3月在原告单位从事井下掘进工作，长期接触粉尘，原告未为被告缴纳社会保险费。2016年10月15日，被告经昭通市中医院诊断为职业性煤工尘肺三期。2017年3月17日经昭通市人力资源和社会保障局认定为工伤，原告对工伤认定不服，向昭阳区人民法院提起行政诉讼，昭阳区人民法院判决驳回原告的诉讼请求，原告向昭通市中级人民法院上诉，昭通市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。2017年7月14日经昭通市劳动能力鉴定委员会认定为三级伤残，无生活自理障碍。原告所提出的诉讼请求缺乏事实和法律依据，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款、第二款的规定，彝良县劳动人事争议仲裁院裁决原告支付一次性伤残补助金和伤残津贴客观公正；根据《工伤保险条例》第三十三条规定，被告于2016年10月15日经昭通市中医院诊断为煤工尘肺三期，于2017年7月14日认定为三级伤残，停工留薪期为8个月29天，彝良县劳动人事争议仲裁院依照昭通市2016年度统筹地区职工平均工资53071.00元作出停工留薪期间工资39656.00元的裁决客观公正；李从明在原告五谷湾煤矿工作时间为6年零4个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，原告应当给付李从明解除劳动合同经济补偿金32931.00元；原告未为李从明缴纳失业保险金，根据《云南省失业保险条例》第二十条、第三十八条之规定，原告应当支付李从明失业保险损失10946.00元。故彝良县劳动人事争议仲裁院作出的裁决客观公正，请参照仲裁裁决公正裁判。第三人地旺公司述称，要求被告提交住院证、出院证及工资表予以证明其答辩主张。综合诉辩双方意见，本案争议事实如下：1、被告李从明在原告五谷湾煤矿工作的时间；2、原告是否为被告李从明缴纳了工伤和失业保险金；3、李从明的工资数额。原告五谷湾煤矿为证明其诉讼主张所依据的事实，向本院提交了下列证据：1、《昭通市工伤生育保险参保人员明细表（3-2）》复印件一份，用以证明原告为被告缴纳了工伤保险。经质证，原告及第三人对证据1无异议。被告李从明为证明其答辩主张所依据的事实，向本院提交了下列证据：2、《云南省劳动合同书》、《职业病诊断证明书》、《昭通市人力资源和社会保障局认定工伤决定书》（昭人社工【2017】332号）、《云南省昭通市昭阳区人民法院行政判决书》（（2017）云0602行初117号）、《云南省昭通市中级人民法院行政判决书》（（2018）云06行终19号）原件各一份，用以证明李从明在原告单位工作时间，职业病为职业性尘肺三期，系工伤；3、《昭通市劳动能力鉴定委员会关于李从明同志劳动能力鉴定结论的通知》（昭劳鉴【2017】457号）、《云南省非税收入收款收据》原件一张、《云南省医疗门诊收费票据》原件二张，用以证明李从明患尘肺三期，伤残等级三级，无生活自理障碍，鉴定费300.00元，检查费534.86元；4、《彝良县劳动人事争议仲裁院裁决书》（彝劳人仲案字【2018】16-1、16-2号）原件各一份，用以证明双方劳动争议经过仲裁前置程序。经质证，原告及第三人对证据2-4无异议。第三人地旺公司未向本院提交证据。为查明本案事实，本院依职权出示了下列证据：5、《彝良县地旺矿业有限责任公司登记信息》、《采矿许可证》、《云南省国土资源厅关于规范探矿权人采矿权人法人资格有关问题的通知》、《五谷湾煤矿工商登记及年检资料》复印件各一份，主要内容为第三人地旺公司登记地与原告登记地一致，且第三人已办理采矿权证，现原告工商登记未注销，处于已成立阶段；其中《云南省国土资源厅关于规范探矿权人采矿权人法人资格有关问题的通知》第四条第（三）项“属于合伙企业的，由该合伙企业的全体合伙人到工商行政管理部门申请设立有限责任公司或股份有限公司，其中原合伙企业的全体合伙人必须持有新公司100%的股权（部分合伙人经决议退出的除外）”。经质证，原、被告及第三人对证据5无异议。本院认为，证据1-5系彝良县医疗保险基金管理中心、昭通市中医院、昭通市人力资源和社会保障局、云南省昭阳区人民法院、云南省昭通市中级人民法院、昭通市劳动能力鉴定委员会、彝良县劳动人事争议仲裁院、彝良县市场监督管理局、云南省国土资源厅等部门出具或作出，其中《云南省劳动合同书》系原、被告签订，来源合法；证据1证明原告为被告缴纳了工伤保险；证据2中《职业病诊断证明书》证明被告于2011年9月至2012年9月、2013年3月至2014年3月在原告五谷湾煤矿从事采掘工作，《云南省承包合同书》证明2013年3月16日至2014年3月16日在原告从事井下采掘工作，证据之间相互印证，双方当事人对证据1-5无异议，能证明被告在原告单位工作时间、无平均工资等内容，证据与本案具有关联性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告李从明于2011年9月至2012年9月、2013年3月至2014年3月在原告五谷湾煤矿从事采掘工作，2014年3月因政策性原因五谷湾煤矿停产，李从明离开五谷湾煤矿后一直未到该矿工作。五谷湾煤矿为李从明缴纳工伤保险。李从明系计件工资，无平均工资。2016年10月15日，李从明经昭通市中医院诊断为职业性煤工尘肺三期，2017年3月17日昭通市人力资源和社会保障局以昭人社工【2017】332号《认定工伤决定书》认定李从明所受损伤为工伤，原告五谷湾煤矿不服工伤认定，向云南省昭阳区人民法院提起行政诉讼，该院以（2017）云0602行初117号《行政判决书》判决驳回其诉讼请求；五谷湾煤矿向云南省昭通市中级人民法院提起上诉，该院以（2018）云06行终19号《行政判决书》判决驳回上诉，维持原判。2017年7月14日，昭通市劳动能力鉴定委员会以昭劳鉴【2017】457号文件认定李从明伤残等级为三级，无生活自理障碍。鉴定费300.00元，检查费534.86元。双方劳动争议于2018年6月18日经彝良县劳动人事争议仲裁院以彝劳人仲案字【2018】16-1、16-2号《裁决书》裁决由原告五谷湾煤矿支付李从明一次解除劳动合同一次性经济补偿金32931.00元；失业保险损失10946.00元；一次性伤残补助金101719.00元；停工留薪期间工资39656.00元；一次性伤残津贴447639.00元；鉴定费300.00元；解除原、被告之间的劳动关系。原告系2005年11月17日登记成立的合伙型企业，2013年5月17日，五谷湾煤矿全体合伙人按照《云南省国土资源厅关于规范探矿权人采矿权人法人资格有关问题的通知》（云国土资【2012】282号文件）的规定，在五谷湾煤矿的登记地址成立第三人地旺公司，于2017年5月22日颁发营业执照。云南省国土资源厅于2017年10月30日向第三人颁发《采矿许可证》，采矿权人为彝良县地旺矿业有限责任公司，矿山名称为彝良县地旺矿业有限责任公司五谷湾煤矿。现五谷湾煤矿和地旺公司均处于已成立状态。现五谷湾煤矿由第三人地旺公司经营管理，用工主体系地旺公司。本院认为，被告在原告单位工作期间受到职业病伤害，经鉴定为三级伤残，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”、第二款“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”的规定，李从明自2016年10月15日确诊为煤工尘肺三期，至2017年7月14日昭通市劳动能力鉴定委员会作出三级伤残鉴定，时间为9个月，李从明无离职前12个月平均工资，参照2013年9个月、2014年3个月昭通市社会平均工资综合计算，其平均工资为3476.13元每月，停工留薪期间工资为31285.17元；原告因政策性原因关闭，被告于2014年3月离开原告五谷湾煤矿，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;”双方劳动关系自2014年3月终止，统筹地区工资应按2013年度昭通市社会平均工资3406.67元每月计算；被告经鉴定为三级伤残，依照《工伤保险条例》第三十五条第一款“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资;(二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额;”的规定，原告应当支付被告一次性伤残补助金78353.41元；关于伤残津贴，现原、被告之间劳动合同已经终止，劳动关系已未保留，依照《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十四条“一次性支付标准包括伤残津贴、护理费、旧伤复发医疗费，但不包括一次性伤残补助金和辅助器具配置费。（一）一次性支付标准按照工伤发生之日或者职业病诊断之日的年龄以及伤残鉴定等级核定，领取标准：受伤时年满16周岁不满45周岁。以统筹地上年度职工月平均工资为基数：一级144个月；二级122个月；三级108个月；四级86个月。受伤时年满45周岁以上按相应等级分别减少3万元。”的规定，被告应享有一次性伤残津贴367920.36元。原告起诉要求支付，对其诉讼请求依法予以支持；原、被告之间系因依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第(五)项的规定终止劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;”的规定，原告应当给付被告经济补偿；关于补偿数额，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，被告自2011年9月至2012年9月、2013年3月至2014年3月在原告单位工作，工作年限为2年，原告应支付被告2个月工资的经济补偿，原告离职前12个月平均工资为3476.13元，经济补偿金为6952.26元。原告未为被告李从明缴纳失业保险金，双方劳动关系解除后，给李从明造成了失业保险损失，依照《云南省失业保险条例》第三十八条“用人单位不依法参加失业保险、不按规定出具解除或者终止劳动、人事关系证明、不向职工公布失业保险费缴纳情况的，由劳动保障行政部门责令限期改正；……，用人单位因前款规定情形，造成失业人员未能享受失业保险待遇的，由劳动保障行政部门责令用人单位按照失业人员应当领取的失业保险金给予其一次性经济赔偿”、第二十条“领取失业保险金的期限，依据失业人员失业前累计足额缴费时间计算。累计足额缴费时间满1年的，领取2个月的失业保险金；满2年的，领取4个月的失业保险金；满3年的，领取7个月的失业保险金；满4年的，领取10个月的失业保险金；满5年的，领取13个月的失业保险金；满6年的，领取15个月的失业保险金；以后每满1年的，增加领取1个月的失业保险金，但领取期限最长不得超过24个月”的规定，李从明自2011年9月至2012年9月、2013年3月至2014年3月在五谷湾煤矿工作，工作时间为2年，应当领取4个月的失业保险金，李从明系2014年3月与原告五谷湾煤矿终止关系，失业保险金标准依照《云南省人力资源和社会保障厅、云南省财政厅关于调整我省失业保险金标准的通知》“2014年1月1日起各县按三类执行，失业保险金为696.00元”的规定计算，失业保险损失为2784.00元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(九)劳动能力鉴定费。”的规定，被告为鉴定劳动能力支出的鉴定费和检查费用，应当由工伤保险基金中支出，原告虽为被告缴纳社会保险，但其起诉要求支付，鉴定费及检查费由原告支付。综上，由原告五谷湾煤矿支付李从明停工留薪期间工资31285.17元、一次性伤残补助金78353.41元、一次性伤残津贴367920.36元、经济补偿金6952.26元、失业保险损失2784.00元、鉴定费834.86元，合计488130.06元；原告五谷湾煤矿虽未注销工商登记，其采矿权已经并入第三人地旺公司，现由第三人地旺公司经营管理，依照《中华人民共和国公司法》第一百七十五条“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。”的规定，应当由第三人地旺公司支付李从明的上列费用。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项、第四十六条第（六）项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国公司法》第一百七十五条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条第一款第（一）、（二）项，《云南省失业保险条例》第二十条、第三十八条之规定，判决如下：一、第三人彝良县地旺矿业有限责任公司支付被告李从明停工留薪期间工资31285.17元、一次性伤残补助金78353.41元、一次性伤残津贴367920.36元、经济补偿金6952.26元、失业保险损失2784.00元、鉴定费834.86元，合计488130.06元，于判决生效之日起三十日内给付；二、原告彝良县五谷湾煤矿与被告李从明之间的劳动合同已经于2014年3月终止；三、驳回被告李从明的其他诉讼请求；四、原告彝良县五谷湾煤矿不承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由原告五谷湾煤矿承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。审 判 长  肖品莲人民陪审员  安国全人民陪审员  田维华二〇一八年十二月十日书 记 员  余 婧