广西壮族自治区扶绥县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1421民初1466号 原告：佛山市兴炬烨机械设备有限公司，住所地：广东省佛山市南海区大沥镇盐步河西陆边工业区****之二厂房。统一社会信用代码：91440605070230776J。 法定代表人：李继清，经理。 委托诉讼代理人：李溶江，广东律顺律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：刘海权，广东律顺律师事务所执业律师。 被告：广西蓝宝塑料制品有限公司，，住所地：广西壮族自治区崇左市扶绥县新宁镇空港经济区兴港路**广西远见工贸有限公司内）。统一社会信用代码：9145142131597757X2。 法定代表人：胡勇伟，经理。 委托诉讼代理人：黄毛川，广西凌盛律师事务所执业律师。 被告：贵州蓝宝塑料制品有限公司，，住所地：贵州省丹寨县金钟经济开发区（港宏实业投资有限公司厂房）统一社会信用代码：91522732MA6GL9KN7B。 法定代表人：梅武，执行董事。 原告佛山市兴炬烨机械设备有限公司（以下简称兴炬烨公司）诉被告广西蓝宝塑料制品有限公司（以下简称广西蓝宝公司）、贵州蓝宝塑料制品有限公司（以下简称贵州蓝宝公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年9月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。兴炬烨公司的委托诉讼代理人刘海权，广西蓝宝公司的法定代表人胡勇伟以及委托诉讼代理人黄毛川到庭参加诉讼。贵州蓝宝公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 兴炬烨公司向本院提出诉讼请求：1、广西蓝宝公司立即支付剩余未付货款420000元，并从2017年12月11日起按中国人民银行同期贷款年利率4.35%计付逾期付款利息（暂计至2018年9月14日，利息14108.5元，本息合计434108.5元）；2、贵州蓝宝公司对上述第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3、如广西蓝宝公司、贵州蓝宝公司未履行第一项诉讼请求款项清偿义务，兴炬烨公司可行使取回权，广西蓝宝公司于第一项诉讼请求履行期限届满7日内返还合同项下全部机器设备并承担运输费用，贵州蓝宝公司无条件配合协助向兴炬烨公司交换设备。事实及理由：兴炬烨公司与广西蓝宝公司于2017年8月12日签订《CNLB-II型PP中空格建筑模板生产机组报价书》，约定广西蓝宝公司向兴炬烨公司购买PP中空格建筑模板生产机组（型号：CNLB-II型）一套，总价930000元。双方约定的付款方式为：广西蓝宝公司在签订合同后3日内付30%定金，在签订合同开始正常生产设备45天后付30%进度款，设备在广西蓝宝公司工厂连续生产48小时后付40%货款。同时，合同约定广西蓝宝公司在未付清全部款项前，所购设备所有权依然归兴炬烨公司所有。兴炬烨公司按照合同定于2017年11月28日、12月8日分两批将设备主件和辅件送到广西蓝宝公司指定的其所投资子公司贵州蓝宝公司所在地贵州省丹寨县金钟经济开发共（港宏实业投资有限公司厂房）。兴炬烨公司交付设备后经安装与调试，贵州蓝宝公司开始正常生产作业，为设备实际使用和受益人，目前，设备一直存放在贵州蓝宝公司处。至此，兴炬烨公司已按合同约定履行设备交付义务，但广西蓝宝公司仅于2017年8月14日、10月20日分别向兴炬烨公司支付了260000元和250000元货款，剩余420000元货款一直未付。兴炬烨公司认为，贵州蓝宝公司系广西蓝宝公司所投资的子公司，兴炬烨公司交付广西蓝宝公司的设备一直由贵州蓝宝公司作为实际使用和受益人，其应对广西蓝宝公司拖欠的货款承担连带清偿责任。另外，由于合同约定所有权保留条款，兴炬烨公司依法享有在广西蓝宝公司拒绝履行剩余货款清偿义务下的设备取回权，鉴于设备一直存放在贵州蓝宝公司处，贵州蓝宝公司应当无条件配合协助向兴炬烨公司交还设备。 广西蓝宝公司辩称，兴炬烨公司诉请和事实理由没有事实和法律依据。1、要求支付货款42万元和利息没有事实依据，2017年8月14日我方已经按约支付定金26万元，兴炬烨公司没有按照2017年8月12日签订的报价书在2017年8月12日（90天内）在买方指定地点交付设备，我方于2017年10月20日、11月22日向兴炬烨公司共计支付59万元。第二批设备2017年12月8日从广州出发，其中一部分是2017年12月18日发出。设备调试时间是2018年2月7日，有聊天记录佐证。2018年2月24日，我方要求兴炬烨公司来调试设备，但兴炬烨公司没有来，也没有答复。2018年3月22日，连足棒断裂，跟兴炬烨公司联系，其要求我方换成铁的连足棒。2018年3月24日，我方继续试机，磨损厉害，导致连足器损坏。2018年4月4日，我方按照兴炬烨公司要求改了连足器，把连足器加大。2018年4月8日，兴炬烨公司才正在加工连足器。兴炬烨公司卖给我方的设备未能达到连续生产48小时才支付货款的前提，涉案设备至今未能调试成功，未能正常生产，无法使用，我方要求兴炬烨公司来整改没有人来处理。如果涉案设备能连续生产48小时，我方应当支付货款。综上，请求法庭驳回原告诉请。 本院经审理认定事实如下：2017年8月12日，广西蓝宝公司与兴炬烨公司签订一份《CNLB-II型PP中空格建筑模板生产机组报价书》。报价书约定，广西蓝宝公司向兴炬烨公司购买PP中空格建筑模板生产机组（型号：CNLB-II型）一套，设备含税价93万元，收到定金后90天买方工厂交货；签订合同后3日内付清定金（30%），定金全额到账日为合同生效日期，在签订合同正常生产45天后付清30%的进度款，设备在买方工厂连续生产48小时后付清30%交货款；广西蓝宝公司在未付清全部款项前，所购设备所有权依然归兴炬烨公司所有；设备在卖方工厂组装完毕后，进行静态和动态的试车，并记录有关数据，书面通知买方到卖方进行预验收，买方应在一周内到达，并对设备进行预验收；最终验收在买方工厂进行，设备安装调试完成后，在买方正常生产48小时后，即行给予验收；验收合格，则双方签署《设备安装调试验收报告》，设备方可投入正常使用；报价书还约定了其他权利义务。合同签订后，广西蓝宝公司分别于2017年8月14日、10月20日、11月22日向兴炬烨公司汇款26万元、25万元及8万元，共计59万元；兴炬烨公司也陆续向广西蓝宝公司指定的贵州蓝宝公司所在地配送设备材料，2017年12月8日设备主、辅件配送完毕。在安装调试过程中，由于出现问题不断进行整改。2018年3月14日，双方对设备正式进行调试，由于广西蓝宝公司认为设备经过调试未达到合同约定的要求，兴炬烨公司亦没有要求签验收报告，双方没有签署《设备安装调试验收报告》。过后，双方还一直通过微信聊天对设备调试出现的问题及零件整改进行交流，在交流记录中反映，直至2018年4月7日，兴炬烨公司仍对设备零件连足器进行加工整改。之后，兴炬烨公司没有再派员进行调试、检修。 另查明，广西蓝宝公司是贵州蓝宝公司的股东之一。涉案设备存放在贵州蓝宝公司。 以上事实经质证双方无异议的营业执照、企业信用信息公示报告、《CNLB-II型PP中空格建筑模板生产机组报价书》、微信聊天记录截图、银行转账收款回单、设备照片、现场照片、及庭审笔录等在卷佐证。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。 对兴炬烨公司提交的： 设备工程设计图拟证明兴炬烨公司根据广西蓝宝公司要求定制设备并提供设计图；广西蓝宝公司质证提出异议，认为与实际不符；对于该设计图体现在兴炬烨公司与广西蓝宝公司的微信聊天记录中，体现双方在签订报价书前对设备工艺的沟通，本院予以认可，可以作为本案证据使用。 设备调试视频、设备正常生产运行视频、产成品视频、产成品拍摄时间截图等拟证明拍摄时间为2018年3月14日，设备经安装调试后，一直正常生产作业，生产出合格的产品；广西蓝宝公司质证认为视频是2018年4月份拍摄，是在兴炬烨公司、广西蓝宝公司及案外人山东巨星模具厂的人员在场的情况下试机，但生产出来大部分是废品；本院对于视频体现的设备在安装后双方存在试机的事实本院予以认可，但视频拍摄时间较短，并未能体现设备48小时正常生产作业。 电子出票截图，拟证明兴炬烨公司人员多次前往安装、调试，并确保设备在连续工作48小时后于2018年3月18日撤场；广西蓝宝公司、贵州蓝宝公司质证认为兴炬烨公司并未提供车票原件，是否已经乘坐没有相应证据证实；交通费应当以正式票据为凭，兴炬烨公司仅提交电子出票截图，未能提交其他证据加以佐证，本院不予认可。 产成品拍摄（梅武朋友圈2018年6月14日截图），拟证明设备一直正常生产，不存在任何质量问题；广西蓝宝公司、贵州蓝宝公司质证对真实性、合法性无法认定，不能证明图片显示的产品是涉案设备生产；这些截图并未显示图片来源，本院不予认可。 青岛巨星机械模具有限公司出具的配套设备、模具调试过程，拟证明设备调试后，经三方确认，所有问题点都已解决，已经连续48小时生产，产品无任何问题；广西蓝宝公司、贵州蓝宝公司质证认为巨星公司没有出庭作证，该证明材料不能作定案依据，同时该材料恰好证明了机器问题多，无法进行正常生产，未能达到验收标准，如果验收合格双方应签字认可；出具该材料的青岛巨星机械模具有限公司未到庭作证，且该材料所述的最后一次调试时间与兴炬烨公司提交的证据及庭审中陈述的调试时间均不一致，因此，该材料不能作为本案定案依据使用。 庭审中，经法院释明，支付货款与取回权系两个不同的法律关系，不在本案中一并处理，兴炬烨公司选择支付货款作为其诉请。 本院认为，兴炬烨公司与广西蓝宝公司签订的《CNLB-II型PP中空格建筑模板生产机组报价书》所约定的内容符合合同成立要件，是各方当事人的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，合同签订后，广西蓝宝公司向兴炬烨公司支付了定金，符合合同约定的生效要件，合同合法有效。各方当事人就应当严格遵守和自觉履行合同约定的义务。兴炬烨公司与广西蓝宝公司经磋商后签订的《CNLB-II型PP中空格建筑模板生产机组报价书》及附件一对机组设备的性能、技术参数等都作了详细约定，兴炬烨公司应当按照约定的标准完成符合广西蓝宝公司要求的产品定作，向广西蓝宝公司交付符合其要求的产品，双方的约定符合承揽合同的规定，本案所涉合同的性质应为承揽合同，本案争议实为承揽合同纠纷。合同约定，设备安装调试完成正常生产48小时后进行验收，验收合格，双方签署《设备安装调试验收报告》，设备方可投入正常使用，设备在买方工厂连续生产48小时后付清尾款。本案中，虽然双方在设备安装后进行了调试，但双方并未对调试结果签署《设备安装调试验收报告》，且直至2018年4月7日兴炬烨公司仍对设备零件进行加工整改，至今兴炬烨公司也未能提供证据证实双方已对机器设备进行验收合格，应承担举证不能的责任。为此，兴炬烨公司诉请广西蓝宝公司支付货款及利息，贵州蓝宝公司承担连带清偿责任，证据不足，本院不予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第六十条、第二百五十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 驳回佛山市兴炬烨机械设备有限公司的诉讼请求。 本案适用简易程序审理，案件受理费减半收取3906元，由佛山市兴炬烨机械设备有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审判员  李泠满 二〇一八年十二月二十九日 书记员  陈汉君