贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终3638号上诉人（原审原告）：贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿。经营场所：贵州省毕节市金沙县茶园乡新坝村。统一社会信用代码：91520000761370567M。法定代表人:陈道桂,该矿经理。委托诉讼代理人（特别授权）：李芝炳，男，系该矿管理人员。被上诉人（原审被告）：朱明胜，男，1974年2月18日出生，汉族，住重庆市武隆县。上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿（以下至判决书主文前简称兴民煤矿）因与被上诉人朱明胜工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2018）黔0523民初478号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年9月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。兴民煤矿上诉请求:一、请求依法撤销(2018)黔0523民初478号判决,改判或发回重审。二、请求依法判决按受伤上年度煤矿工伤理赔标准3638元/月计算。上诉人只支付被上诉人54570元；三、请求上诉人不支付被上诉人护理费；四、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:被上诉人在上诉人单位金沙县茶园乡兴民煤矿从事井下工作,工作中接触粉尘，导致肺部收到伤害，2016年6月13日到2016年8月24日贵州林东矿业集团有限责任公司住院诊疗。2016年9月12日被确诊为“矽肺一期”职业病。2016年12月27日经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤;2017年1月25日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级,停工留薪期3个月。2017年12月7日经金沙县劳动人事争议仲裁委员会作出（2017）561-2号仲裁裁决，裁决上诉人支付被上诉人一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、医疗费及车旅费各项工伤保险待遇共计83096元。上诉人不服裁决书裁决的款项，向金沙县人民法院起诉，金沙县法院于2018年3月30日作出（2018）黔0523民初478号判决书，判决上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇82170.61元。综上所述:金沙县人民法院判决标准过高。应按上年度理赔标准3955元/月计算；职业病在住院期间不需要人员护理，没有产生护理费。上诉人不应支付6716.25元护理费。根据《工伤保险条例》及相关规定,上诉人不服金沙县人民法院判决,特提起上诉。朱明胜二审中辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。兴民煤矿向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判决按照受伤上一年度煤矿工伤理赔标准3638元/月支付被告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资共计54570元；2、被告是职业病，在住院治疗期间不需要人员护理，不应产生护理费；3、诉讼费由被告承担。一审法院经审理认定事实如下：被告朱明胜系原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿井下员工，从事炮工及掘进工作，工作中常接触大量煤尘。被告于2016年6月13日至2016年8月24日在贵州省林东矿业集团有限责任公司总医院住院诊疗72天，住院期间由其家属进行护理，被告支付了住院期间的所有医疗费，该医疗费已经金沙县劳动人事争议仲裁委员会作出金劳人仲案字（2017）561-1号仲裁裁决由原告一次性支付被告朱明胜，金额为10669.25元。2016年9月12日被确诊为矽肺壹期职业病。2016年12月27日，被告经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年1月25日，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，停工留薪期3个月。2017年12月7日，经金沙县劳动人事争议仲裁委员会作出金劳人仲案字（2017）561-2号《仲裁裁决书》裁决：解除原、被告之间的劳动关系，由原告支付被告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、交通费共计83096元。原告不服金沙县劳动人事争议仲裁委员会作出金劳人仲案字（2017）561-2号《仲裁裁决书》裁决的内容，因此，诉来一审法院，要求依法判决。另查明，原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿已给被告朱明胜缴纳工伤保险，被告属工伤保险参保登记职工。再查明，2015年贵州省城镇非私营单位从业人员年平均工资为59701元，2016年度贵州省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资为38246元。上述事实有原告陈述及原告举证的《仲裁裁决书》、《工伤认定决定书》、《鉴定结论通知书》在卷备查，予以认定。一审法院认为：被告朱明胜系原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿员工，在原告处从事炮工及掘进工作，长期接触煤尘患职业病，经毕节市人力资源社会保障局认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。被告所受伤残等级为伤残七级，已不适应原告处的工种，且被告已在仲裁裁决中要求解除双方劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，双方劳动关系应予解除。原告已给被告缴纳工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安置配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗嘱领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”之规定，被告的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费应由社保基金支付。被告的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、体检费应当由原告支付。被告所受之伤已达伤残七级，住院期间应当有人员对其进行护理，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三4十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。被告已认定为工伤，伤残等级为七级伤残，必然需要人进行护理，被告住院期间的护理费，应由原告方支付。原告辩称被告系职业病患者，住院期间不应产生护理费的理由不应成立，不予支持。综上，原告应当承担的各项工伤保险待遇依法确定为：1、一次性伤残就业补助金，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条规定：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”一次性伤残就业补助金的赔偿期限按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，但十级最高为3个月，最低为1个月。被告朱明胜所受伤经鉴定为伤残七级，认定工伤时42岁，距退休年龄的剩余数远大于12个月，其一次性伤残就业补助金赔偿期限应按12个月计算。故被告的一次伤残就业补助金确定为4975.08元/月×12个月＝59700.96元。2、停工留薪期工资：由于原、被告双方均未提供被告的工资收入情况，被告的本人工资可参照2015年贵州省城镇非私营单位从业人员年平均工资标准计算。故被告的停工留薪期工资确定为4975.08元/月×3个月＝14925.24元。3、住院期间的护理费：由于被告未提供护理人员的工资收入情况，其护理费参照2016年度贵州省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资标准计算。故被告的住院期间护理费确定为38246元/年÷365天×72天＝7544.41元。以上1-3项合计人民币82170.61元。民事诉讼遵循“谁主张、谁举证”的诉讼规则，举证不足或不能，均可能承担不利后果。据此依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人5民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第五条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿与被告朱明胜的劳动关系；二、由被告朱明胜自行到工伤保险经办部门申领应当由社保基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费等费用，具体金额由工伤保险经办部门进行核算；三、由原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿于本判决生效后十五日内支付被告朱明胜一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间的护理费共计人民币82170.61元；本案二审争议焦点:一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资的计算标准是否正确；上诉人是否应支付被上诉人住院期间护理费。本院认为，关于一次性伤残就业补助金计算标准，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项、《贵州省关于贯彻新修订有关问题的意见》第七条的规定，以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算。一审法院以2015年贵州省城镇非私营单位从业人员年平均工资标准计算一次性伤残就业补助金无法律依据。本院予以纠正，以贵州省2016年社会平均工资4866.5元计算一次性伤残就业补助金4866.5元/月×12月＝58398元。关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定停工留薪期工资由所在单位支付，原工资福利待遇不变。因双方当事人均未提供被上诉人受伤前十二个月的工资情况证据。一审法院以2016年贵州省非私营单位就业人员年平均工资为基数计算停工留薪期工资，没有法律依据。本院予以纠正，以贵州省2016年社会平均工资4866.5元计算停工留薪期工资4866.5元/月×3月＝14599.5元。关于住院期间护理费，工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。因上诉人与被上诉人均未提交住院期间护理人员的收入情况，一审法院以2016年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为标准计算被上诉人住院期间护理费7544.41元，并无不当。故上诉人主张职业病人不需要护理费的上诉理由不成立，上诉人诉请不支付被上诉人住院期间护理费的上诉请求，本院不予支持。综上所述，长盛煤矿的上诉请求部分成立，应予支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省金沙县法院（2018）黔0523民初478号民事判决第一项和第二项即“解除贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿与被告朱明胜的劳动关系；由被告朱明胜自行到工伤保险经办部门申领应当由社保基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费等费用，具体金额由工伤保险经办部门进行核算；”；二、撤销贵州省金沙县法院（2018）黔0523民初478号民事判决第三项，即“由原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿于本判决生效后十五日内支付被告朱明胜一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间的护理费共计人民币82170.61元”；三、由贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿于本判决生效后十日内支付朱明胜住院期间的护理费、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资共计人民币80541.91元。二审案件受理费10元，由上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  周莺审判员  朱莉审判员  吉雪二〇一八年十二月八日法官助理王江书记员向旭