广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初13499号原告：佛山市卓佳信经贸有限公司，住所地广东省佛山市南海区桂城南海大道20号金安大厦514，统一社会信用代码914406055556391156。法定代表人：杨少杰。委托诉讼代理人：林钻友，广东泓磊律师事务所律师。委托诉讼代理人：莫茜特，广东泓磊律师事务所律师。被告：龙州万和贸易有限公司，住所地广西龙州县上龙乡岜那村大岭屯028号，统一社会信用代码91451423581984721W。法定代表人：刘志诚。被告：佛山市南海新力电池有限公司，住所地广东省佛山市南海区丹灶镇金沙联沙管理区，统一社会信用代码91440605280036074K。法定代表人：何剑鸣。诉讼代表人：广东禅都律师事务所，住所地佛山市南海区桂城简平路1号天安创新大厦B座1103-1106，系佛山市南海新力电池有限公司管理人。委托诉讼代理人：闫克红，佛山市南海新力电池有限公司管理人工作人员。委托诉讼代理人：袁源，佛山市南海新力电池有限公司管理人工作人员。原告佛山市卓佳信经贸有限公司（以下简称卓佳信公司）与被告龙州万和贸易有限公司（以下简称万和公司）、佛山市南海新力电池有限公司（以下简称新力公司）合同纠纷一案，本院于2018年7月26日受理后，依法组成合议庭审理。本院于2018年11月19日对本案公开开庭审理，原告卓佳信公司的委托诉讼代理人莫茜特、被告新力公司的委托诉讼代理人袁源庭参加诉讼,被告万和公司没有到庭。本案现已审理终结。原告卓佳信公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告万和公司立即向原告返还投资款1580000元及以该款逾期付款的违约金785260元（从2017年3月1日计起，按照月利率3%的标准，暂计算至起诉之日2018年7月15日，实计至实际清偿日）；2.判令被告万和公司立即向原告返还投资收益款1460000元及以该款逾期付款的违约金725620元（从2017年3月1日计起，按照月利率3%的标准，暂计算至起诉之日2018年7月15日，实计至实际清偿日）；3.判令被告万和公司立即向原告支付违约金1645800元；4.判令被告新力公司欠原告连带担保责任债务额6196680元;5.判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原告与被告万和公司在2013年开始合作加工经营粗铅冶炼并签订了相关协议。2015年2月，原告与被告万和公司就合作加工经营粗铅冶炼项目进行结算，被告万和公司确认了原告的投资款和投资收益款，并承诺于2015年6月30日前全部返还原告的投资款，于2016年6月30日全部付清原告的投资收益款。被告新力公司是被告万和公司还款的担保人。然而截止至今，被告仍未能还款。其中第3项请求违约金1645800元的计算为：被告欠原告1580000元投资款，投资收益款3960000元，因被告未能还款，所以各方约定每月按3%的标准支付利息（即每月为16.62万元），基于两被告请求，原告同意按每月12.66万元来支付利息，从2016年2月至2017年2月共13个月，合计利息1645800元。因被告新力公司已于2018年6月1日起进入破产程序，按照破产法第十六条关于“人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的倩务清偿无效”的规定，原告请求确认被告新力公司欠原告连带担保责任债务额6196680元。为维护原告的合法权益，特具状起诉，请依法判如所请。被告万和公司没有答辩。被告新力公司辩称，本案万和公司的实际控制人也是新力公司的实际控制人陈伟明，本案所涉的越南炼铅项目，也是陈伟明投资的，涉案全部合同均没有通过新力公司股东会决议的，存在陈伟明利用实际控制人的身份损害新力公司利益的情形，新力公司利益受损亦影响全体新力公司债权人的合法权利，因此应当驳回原告对新力公司的诉讼请求，新力公司无需承担担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人对真实性无异议的证据，本院确认其真实性并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：1.原告举证的中国农业银行流水和汇款指示、汇款提示、网银交易回单均为复印件，原告主张上述证据的内容反映原告向被告支付《加工承包合同》约定的部分投资款的过程，但鉴于原告举证的《粗铅冶炼加工投资与收益款返还协议》为原件，该证据中已明确原告投资款合计3960000元，且被告对该证据真实性无异议，故本院采信原告举证的《粗铅冶炼加工投资与收益款返还协议》并据此对原告投资款总额进行认定，原告举证的中国农业银行流水和汇款指示、汇款提示、网银交易回单所反映的原告支付部分投资款的具体细节是否属实不影响本院对原告投资款总额的认定，故本院对此不作另行审查。原告举证的中国农业银行南海支行2017年10月27日对公结算业务回单和2016年8月19日利息确认表均为原件，被告新力公司虽有异议并未举证反驳，本院确认其真实性。本院查明，2013年1月8日，被告万和公司（作为甲方）与原告卓佳信公司（作为乙方）、被告新力公司（作为丙方）签订一份《加工承包合同》，约定甲、乙双方就乙方承包甲方越南北干省冶炼厂炼铅项目生产项目达成合作意向；甲方提供生产场地和机械设备，以及冶炼厂有效的审批手续，并协调提供原材料及配套材料，乙方提供不少于人民币3000000元的流动资金，统筹工厂生产和经营管理，并实行财务独立核算，乙方所提供的流动资金以双方实际结算为准；本合同合作期限五年，自2013年1月8日起至2018年1月7日止；合同第十一条第4款约定：甲方承诺乙方在签订协议后一年半内，获得不低于与其投资额等额的净利润，若项目所得净利润未达此标准，则甲方同意将全部净利润优先分配予乙方，仍有不足部分由甲方补足；合同第十三条第2款约定：合同期满，任何一方提出终止本合同；合同期未满，经双方协商可提前终止合同，合同终止时，若无亏损，甲方应全额退还回乙方实际投入的流动资金；丙方同意为乙方投资金的返还及收益提供担保：若双方根据合同第十三条第2款约定，结算甲方应向乙方全额返还投资款的，丙方对于甲方应履行还款义务承担连带责任；对于甲方根据合同第十一条第4款应支付乙方的净利润，丙方亦对甲方的付款义务承担连带责任等条款。2015年2月9日，原告卓佳信公司（作为乙方）与被告万和公司（作为甲方）、被告新力公司（作为丙方）签订一份《粗铅冶炼加工投资及收益款返还协议》，约定：整个合作期间，乙方部分的最终投资款数额以甲乙双方在项目合作结束后共同核算的财务数据为准，乙方投资款共计3960000元；2015年2月18日前，甲方返还乙方投资款2000000元，剩余投资款甲方在每月30日前按月平均分批返还给乙方，并于2015年6月30日之前全部付清；根据协议，投资回报为投资额的100%，投资收益款共计3960000元，就投资收益款返还事项，甲乙双方约定如下：在2015年7月1日至2016年6月30日期间，甲方将按月平均支付给乙方投资收益款项，每月结算日期不迟于当月28日，直至投资收益款项在约定日期内全部付清；丙方为乙方投资款及其收益提供返还担保等条款。2017年6月3日，原告卓佳信公司（作为甲方）与被告万和公司（作为乙方）、被告新力公司（作为丙方）、案外人陈伟明（作为丁方）签订一份《确认书》，内容为：2015年甲乙丁方签订《还款协议》，确认乙方和丙方从2015年8月1日开始对未偿还甲方的款项按3%的月利率计算违约金；四方确认截至2017年2月28日，乙方尚欠甲方投资款1580000元、投资收益3960000元、违约金1645800元，合计7185800元；前述日期之后，对乙方尚欠甲方的款项，仍按月利率3%计算违约金；丙方和丁方确认：对乙方尚欠甲方的上述投资款、投资收益、违约金，丙方和丁方承担连带保证责任等条款。2017年11月10日，原告向本院提起诉讼，提出被告万和公司向原告返还投资收益款2500000元及利息（以2500000元为本金，从2016年7月1日起至实际清偿之日止按中国人民银行同期贷款利率计算），被告新力公司对被告万和公司的上述债务承担连带清偿责任等诉讼请求，本院受理案号为（2017）粤0605民初17602号。2017年12月29日，本院作出（2017）粤0605民初17602号民事判决书，判令：一、被告万和公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还投资收益款2500000元及以2500000元为本金从2016年7月1日起到实际清偿日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息予原告卓佳信公司；二、被告新力公司对被告万和公司的上述债务承担连带清偿责任。上述判决于2018年2月22日发生法律效力。另查明，2017年10月27日，被告万和公司向原告卓佳信公司转账还款1000元。2018年6月1日，本院作出（2018）粤0605破申4号民事裁定书，裁定：一、受理新乡市泰嘉源五金制品有限公司对新力公司提出的破产清算申请；二、由本院指定管理人接管新力公司。本院认为，一、关于涉案合同效力及新力公司是否应承担担保责任的问题。原告与两被告签订的《加工承包合同》、《粗铅冶炼加工投资及收益款返还协议》（以下简称《返还协议》）、原告与两被告及案外人陈伟明签订的《确认书》是各方当事人的真实意思表示，其内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。对被告新力公司主张《加工承包合同》、《返还协议》、《确认书》中关于新力公司对万和公司欠卓佳信公司的投资款、投资收益款、违约金等债务承担担保责任的条款均未经过新力公司股东会表决同意，新力公司不应承担上述涉案合同约定的担保责任的意见。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。因上述涉案合同是否有经新力公司股东会表决同意，属于新力公司的内部管理问题，原告作为善意的合同相对方在签订合同时有理由相信新力公司印章的持有人员有权代表新力公司签订上述涉案合同，故涉案合同的内容未经新力公司股东会表决同意不影响合同效力。因此，被告新力公司以此为由主张其不应承担上述涉案合同约定的担保责任，理据不足，本院不予采纳。二、关于万和公司的还款责任及其应还款数额问题。1.对原告请求的投资款1580000元及该款在2017年3月1日后违约金。《返还协议》约定被告万和公司应予2015年6月30日前付清投资款3960000元，《确认书》约定被告万和公司确认尚欠原告投资款1580000元，并约定两被告从2015年8月1日开始对未偿还原告的款项按3%的月利率计算违约金。现投资款的履行期限早已届满，故按照上述合同约定，被告万和公司应向原告支付投资款1580000元及以1580000元为本金从2017年3月1日至实际清偿日止按月利率3%的标准计算的违约金（暂计至2018年7月15日为782100元）。综上，对原告的投资款请求，本院予以支持。对原告的投资款违约金请求，本院仅支持由本院核定的部分，对超出本院核定的部分不予支持。2.对原告请求的投资收益款1460000元及该款在2017年3月1日后违约金。《返还协议》约定被告万和公司应予2016年6月30日前付清投资收益款3960000元；《确认书》约定被告万和公司确认尚欠原告投资款3960000元，扣除本院（2017）粤0605民初17602号民事判决书（以下简称17602号判决）判令被告万和公司向原告支付的投资收益款2500000元，被告万和公司欠原告投资收益款1460000元（3960000元-2500000元）；《确认书》约定两被告从2015年8月1日开始对未偿还原告的款项按3%的月利率计算违约金。现投资收益款的履行期限早已届满，故按照合同约定，被告万和公司应向原告支付投资收益款1460000元及以1460000元为本金从2017年3月1日至实际清偿日止按月利率3%的标准计算的违约金（暂计至2018年7月15日为722700元）。综上，对原告的投资收益款请求，本院予以支持。对原告的投资收益款违约金请求，本院仅支持由本院核定的部分，对超出本院核定的部分不予支持。3.对原告请求的违约金1645800元。原告明确该违约金是以1580000元投资款和3960000元投资收益款之和5540000元为本金，从2016年2月起至2017年2月止共13个月按每月利息126600元（该数额低于按每月3%计算的违约金166200元）计算。鉴于本院17602号判决已判令被告以投资收益款2500000元为本金从2016年7月1日起到实际清偿日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息予原告卓佳信公司，故对于投资收益款2500000元在2016年7月1日起至2017年2月止的期间内逾期收款损失，原告既在（2017）粤0605民初17602号案请求按同期同类贷款利率计付利息且已获得该案生效判决的支持，又在本案请求按每月利息126600元计付违约金，存在对同一损失重复请求的问题，根据《中华人民共和国民法通则》第四条关于“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则”的规定，本院酌定对原告在本案请求的2500000元投资收益款在2016年7月1日起至2017年2月止的违约金457039.71元[2500000元×（126600元/5540000元）×8个月]不予支持。被告万和公司于2017年10月27日向原告卓佳信公司转账还款1000元，双方未对该归还款项1000元的性质进行约定，按照最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条关于“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，该归还款项1000元应充抵违约金。综上，对于原告请求的违约金1645800元在扣减上述457039.71元和1000元后的剩余款项1187760.29元，因符合合同约定，本院予以支持。对原告请求的违约金超出本院核定的部分，本院不予支持。三、对于被告新力公司的担保责任数额问题。按照《确认书》的约定，被告新力公司应对被告万和公司的投资款、投资收益款、违约金承担连带保证责任，故被告新力公司应对原告卓佳信公司请求的被告万和公司欠原告的投资款本金1580000元、投资收益款本金1460000元、2016年2月至2017年2月期间的违约金1187760.29元承担连带担保责任。因本院已于2018年6月1日裁定受理新乡市泰嘉源五金制品有限公司对新力公司提出的破产清算申请，故按照《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”的规定，被告新力公司对被告万和公司欠原告的2017年3月1日起的违约金所承担的连带保证责任，应仅计算至新力公司破产申请受理前一日，即2018年5月31日为止。经计算，被告新力公司对投资款1580000元在2017年3月1日起至2018年5月31日止的违约金承担保证责任的款项为711000元，被告新力公司对投资收益款1460000元在2017年3月1日起至2018年5月31日止的违约金承担保证责任的款项为657000元。综上，被告新力公司欠原告的连带保证责任的款项为5595760.29元（1580000元+1460000元+1187760.29元+711000元+657000元）。对原告请求确认被告新力公司欠原告连带担保责任债务6196680元，本院支持5595760.29元，对超出本院核定的部分，本院不予支持。被告万和公司经本院合法传唤没有到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第四十九条规定、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告龙州万和贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还投资款1580000元和支付2017年3月1日起至2018年7月15日止的违约金782100元予原告佛山市卓佳信经贸有限公司。二、被告龙州万和贸易有限公司应以投资款1580000元为本金，从2018年7月16日起至本判决确定的上列第一项款项的付款日止，按月利率3%计付违约金予原告佛山市卓佳信经贸有限公司。三、被告龙州万和贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还投资收益款1460000元和支付2017年3月1日起至2018年7月15日止的违约金722700元予原告佛山市卓佳信经贸有限公司。四、被告龙州万和贸易有限公司应以投资收益款1460000元为本金，从2018年7月16日起至本判决确定的上列第三项款项的付款日止，按月利率3%计付违约金予原告佛山市卓佳信经贸有限公司。五、被告龙州万和贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违约金1187760.29元予原告佛山市卓佳信经贸有限公司。六、确认被告佛山市南海新力电池有限公司欠原告佛山市卓佳信经贸有限公司连带保证债务5595760.29元。七、驳回原告佛山市卓佳信经贸有限公司的其他诉讼请求。如果被告龙州万和贸易有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费55176.76元（原告已预交），由原告佛山市卓佳信经贸有限公司负担3248.84元，被告龙州万和贸易有限公司负担51927.92元，被告佛山市南海新力电池有限公司对被告龙州万和贸易有限公司负担的受理费在50970.32元的范围内承担连带责任。两被告应负担的受理费，应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳，逾期缴纳的，本院依法强制执行。原告预交的受理费51927.92元，在本判决生效后经原告书面申请，本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  王志钊人民陪审员  钟燕芳人民陪审员  谭兰好二〇一八年十二月十七日书 记 员  赖泽欣