山西省吉县人民法院   民事判决书   （2018）晋1028民初544号   原告：刘文龙，男，汉族，住山西省吉县。   委托诉讼代理人：柏建军（系刘文龙姐夫），男，住山西省吉县。   委托诉讼代理人：巨海鹏，山西诚明律师事务所律师。   被告：山西澳坤生物农业股份有限公司，住所地临汾市尧都区屯里镇东芦村。   法定代表人：李学功，系该公司董事长。   委托诉讼代理人：孙海滨，山西师达律师事务所律师。   委托诉讼代理人：孙婧钰，山西师达律师事务所律师。   原告刘文龙与被告山西澳坤生物农业股份有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2018年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人柏建军、巨海鹏、被告法定代表人李学功及委托诉讼代理人孙海滨、孙婧钰到庭参加诉讼。经审理查明的事实变更本案案由为承揽合同纠纷。本案现已审理终结。   刘文龙向本院提出诉讼请求：1.判令被告依约支付工程款1503267.4元及自验收结算日期2015年5月4日起的延期付款利息（按中国人民银行发布的同期贷款基准利率计算）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年11月份，刘文龙与山西澳坤量子农业科技有限公司吉县分公司达成口头协议，约定该公司的“年产20万吨生物肥和5万吨气调库土地平整项目”由原告施工，原告于当月按照该公司提供的拟平整的范围和具体要求的图纸开始施工。2014年1月10日（合同上误写成2013年1月10日），双方就协商一致的条款签订了书面《施工合同》，约定了工程价格、付款期限、违约责任等详细内容。2014年4月份原告完成了设计图纸中大部分土地平整工程，设计图纸中的其他土地因该公司未能取得土地的使用权而无法施工。此后，刘文龙多次和该公司协商继续施工和付款等事宜。至2015年5月份，该公司鉴于其他土地暂时不能征回，告知刘文龙平整工程暂告结束，并着吉县贵翔测绘有限公司和原告一起对已经完成的工程量进行了实测，依实测结果和刘文龙予以结算，明确了除已付1250000元外尚欠原告1503267.4元工程款的事实。至今已近三年该工程款仍未得到履行。被告前身为山西澳坤量子农业科技有限公司，后变更为山西澳坤量子农业股份有限公司，山西澳坤量子农业科技有限公司吉县分公司成立于2013年1月17日，2014年7月11日变更为山西澳坤量子农业股份有限公司吉县分公司，2017年9月26日决议解散。根据《公司法》规定分公司的民事责任由总公司承担，被告应承担其已决议撤销的分公司的付款责任。故提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。   山西澳坤生物农业股份有限公司辩称，本案的合同是无效合同，原告无权要求被告付工程款。合同相对性来说，原告不是合同当事人。且原告没有工程资质，被告公司尚未完全取得土地使用权，原告起诉已超过诉讼时效，且该合同是虚假合同。测绘图纸漏洞百出，不能作为证据使用。被告未向原告提交图纸。工程量和单价都未确定，其公司和国土资源局签订合同。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于施工合同。山西澳坤生物农业股份有限公司辩称，此合同是无效合同，虚假合同，此合同不成立，但未提交证据证明该合同系虚假合同、合同未成立，故本院不予采纳；也未提交证据证明该合同符合法律规定的无效合同的情形，结合山西澳坤生物农业股份有限公司原吉县分公司负责人朱殿臣（山西澳坤量子农业科技有限公司吉县分公司，该合同签订人）出庭作证证实签订合同真实，系双方真实意思表示的证明事实，故本院认定该合同成立且有效。施工合同约定：双方约定挖方及填方以测量方数为准，但未约定测量方数；约定每方为13元（包括拉运）；付款方式：乙方在开工时，甲方支付乙方预付总款30%；工程完成过半时，支付30%；工程全部完成并经甲方验收合格后，支付剩余工程款35%。其余5%为质保金，一年后付清。其他约定：（1）本工程未经甲方同意，不得转包，否则甲方有权随时终止合同，并对乙方处于5万元罚款；（2）双方约定总合同工程期为120天。山西澳坤生物农业股份有限公司针对土地平整土方工程量提出：刘文龙提供的吉县贵翔测绘有限公司进行测量的“土石方”结果有误，导致土地平整土方工程量的结论有误，认为应由吉县贵翔测绘有限公司继续对土地平整工程量进行重新测算，但需要由双方人员共同参与。本院认为，刘文龙提供的图纸系山西澳坤生物农业股份有限公司原吉县分公司负责人朱殿臣代表公司(山西澳坤量子农业科技有限公司吉县分公司)找吉县贵翔测绘有限公司进行的测绘，且朱殿臣证明第二次测绘为了确认实际施工量及根据施工量进行结算；该公司则未提交证据证明吉县贵翔测绘有限公司对涉案“土石方”的测量结果有误，主张进行重新测算没有法律依据，不予采纳。施工合同未约定测量方数，但约定挖方及填方以测量方数为准，不属于约定不明确的情形，故本院对吉县贵翔测绘有限公司测绘的挖方量211789.8m?予以认定。山西澳坤生物农业股份有限公司针对土方定价提出：每立方土方定价13元过高，应参照2011年山西省土方定额每立方9.036元、2018年山西省土方定额每立方7.773元结算工程价款。本院认为，合同系当事人意思自治的协议，当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预，该涉案合同约定每立方土方13元系双方当事人的真实意思表示，山西澳坤生物农业股份有限公司认为过高无法律依据，本院不予以采纳。   2.关于刘文龙主体是否适格。山西澳坤生物农业股份有限公司辩称从合同相对性来说，刘文龙不是合同当事人，且刘文龙没有工程资质，刘文龙申请原吉县泰隆工程机械有限公司法人吕占忠、股东杨殿忠出庭作证证明原吉县泰隆工程机械有限公司未与山西澳坤生物农业股份有限公司原吉县分公司(山西澳坤量子农业科技有限公司吉县分公司)签订过施工合同，刘文龙签订的施工合同是其个人行为；并申请山西澳坤生物农业股份有限公司原吉县分公司负责人朱殿臣(山西澳坤量子农业科技有限公司吉县分公司)出庭佐证证明该施工合同是与刘文龙个人签订，并且施工在签订合同之前，施工时间是2013年11月份，签订合同是2014年1月份。山西澳坤生物农业股份有限公司主张刘文龙没有工程资质，但其认可该工程系刘文龙施工，综合以上事实及涉案施工合同系刘文龙签字，本院认定刘文龙主体适格。   3.关于诉讼时效，刘文龙申请山西澳坤生物农业股份有限公司原吉县分公司负责人朱殿臣(山西澳坤量子农业科技有限公司吉县分公司)证明刘文龙经常找其要钱，并且于2017年二人共同去找过山西澳坤生物农业股份有限公司法定代表人李学功，山西澳坤生物农业股份有限公司未提出反驳主张，本院予以采纳。   4.山西澳坤量子农业科技有限公司吉县分公司成立于2013年1月17日，2014年7月11日变更为山西澳坤量子农业股份有限公司吉县分公司，2017年9月26日决议解散。山西澳坤量子农业科技有限公司吉县分公司的总公司为山西澳坤生物农业股份有限公司。   本院认为，合法的承揽关系受法律保护。本案中，刘文龙与原山西澳坤量子农业科技有限公司吉县分公司(山西澳坤量子农业科技有限公司吉县分公司)签订《施工合同》，约定挖方及填方以测量方数为准，经吉县贵翔测绘有限公司测绘挖方量为211789.8m?，约定每立方土方为13元，现刘文龙已按山西澳坤生物农业股份有限公司要求施工完毕，主张除已付1250000元外尚欠的1503267.4元工程款，有原告提供的《施工合同》、证人证言及被告认可刘文龙个人施工，并向其已付1250000元的事实为证，事实清楚，证据充分，刘文龙的诉讼请求，本院予以支持。山西澳坤生物农业股份有限公司未按约履行给付欠款的义务，故根据双方约定不能按时付款按银行标准计算的合同条款，从双方第二次测绘结算时间2015年5月4日起，按中国人民银行同期贷款利率计算至实际履行完毕止。关于山西澳坤生物农业股份有限公司申请追加吉县国土资源局作为第三人参加诉讼，其主张与吉县国土资源局约定了涉案土地应当符合“三通一平”标准，但其与吉县国土资源局的约定与本案刘文龙主张诉求之间无法律上的利害关系，故申请不符合法定追加第三人条件。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。山西澳坤生物农业股份有限公司对反驳刘文龙诉讼请求所依据的事实未提供相关证据，故应当承担对其不利的后果。   综上所述，对刘文龙的主张本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：   被告山西澳坤生物农业股份有限公司于本判决生效后三十日内支付原告刘文龙1503267.4元工程款及逾期付款利息（自2015年5月4日起至履行完毕之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费18329元，由山西澳坤生物农业股份有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。   审 判 长 李 杰   人民陪审员 李金亮   人民陪审员 曹佳喜     二0一八年十二月十日   书 记 员 曹 博