湖北省宜城市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0684民初2076号原告：何世禄，男，1958年3月16日出生，汉族，燃气运送工，住宜城市。委托诉讼代理人：肖彬，湖北崇法律师事务律师。被告：王建辉，男，1970年5月3日出生，汉族，无业，住宜城市。被告：永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司街道。住所地：襄阳市中原路39号。统一社会信用代码：91420600770788367A。主要负责人：刘保华，该公司经理。委托诉讼代理人：张洪波，男，该公司员工。原告何世禄与被告王建辉、永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（下称永安财险襄阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何世禄委托诉讼代理人肖彬，被告王建辉，被告永安财险襄阳公司委托诉讼代理人张洪波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何世禄向本院提出诉讼请求：1.判决被告共同赔偿原告各项损失280561.09元，首先由永安财险襄阳公司在交强险承保范围内优先赔偿精神抚慰金等损失，不足部分，再由永安财险襄阳公司在商业三者险承保范围内承担赔偿责任。保险免赔、拒赔部分，由王建辉承担赔偿责任。2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年11月25日13时40分许，王建辉持“C1”型机动车驾驶证，驾驶鄂Ｆ×××××“福田”牌轻型货车，沿宜城市燕京大道由西向东行驶至“福田黑豹”门前路段右转弯时，与沿燕京大道非机动车道步行的何世禄发生碰撞，导致何世禄受伤的交通事故发生。事故发生后，何世禄住院68天，支付医疗费62847.17元。2017年12月7日，宜城市公安局交通警察大队作出鄂公交认字［2017］第00421号道路交通事故认定书，认定王建辉承担事故全部责任。经查询，王建辉驾驶的鄂Ｆ×××××“福田”牌轻型货车系王建辉所有，并在永安财险襄阳公司购买了交强险和50万元不计免赔率的商业三者险，事故发生在保险承保期间。庭审中，原告增加医疗费544元，将诉讼请求数额变更为281105.09元。王建辉答辩称，对事故发生的事实及责任划分无异议，但我向原告已垫付医疗费34544元，请求原告在获得保险赔偿款时向其返还。永安财险襄阳公司辩称，1.交通事故属实，请求法庭查明有无交强险、商业险免责情形。在王建辉有合格有效的驾驶证、行车证等证件的情况下，我公司同意按照道交法76条的规定赔偿。事故发生后，我公司向原告垫付了医疗费10000元，请法庭在确定我公司支付赔偿数额中予以扣减。2.在原告主张的医疗费中应当扣除非医保用药20%。保留对伤残鉴定意见重新鉴定的权利，若5个工作日内不申请重新鉴定，视为同意原告的鉴定。3.我公司不承担本案的鉴定费、诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审质证。对原告提出的居民身份证、户口簿、医疗费票据、住院病历、费用明细、交通事故认定书、就业失业登记证、燃气经营企业从业人员专业培训考核合格证、液化石油气配送资格证、驾驶证、宜城市安宜液化气站证明；被告提交的驾驶证、鄂Ｆ×××××车辆行驶证、保险单等证据，当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对争议的事实和证据，本院分析认定如下：1.对永安财险襄阳公司提出扣除非医保用药问题。庭审中，永安财险襄阳公司对原告开支医疗费的合理性提出了异议，但其在指定的期限内，没有提出审查申请，且无证据证明。依据“谁主张、谁举证”的原则，本院对永安财险襄阳公司的此项主张不予采纳。2.原告的误工费计算标准问题。庭审中，原告虽然提交了液化石油气配送资格证，用于证明其误工费应按照燃气供应行业的标准计算误工费，但是原告并非严格意义上的燃气供应行业的职工，只是从事灌装钢瓶燃气的运送与兑换，其实质上是从事的灌装钢瓶燃气批发和零售业务。本院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称人损解释）第二十条第二款的规定，酌定按照《2018年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（下称赔偿标准）的批发和零售业年41302元计算原告的误工费。3.永安财险襄阳公司提出王建辉驾驶肇事车辆在从事营运行为中发生的交通事故，与商业三者险条款的约定保险范围不符，属于商业三者险免责情形。因永安财险襄阳公司没有提交证据予以证明其主张的事实存在，且事故发生时，肇事车辆并未装载任何货物。本院对此抗辩理由不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月25日13时40分许，王建辉持“C1”型机动车驾驶证，驾驶鄂Ｆ×××××“福田”牌轻型货车，沿宜城市燕京大道由西向东行驶至“福田黑豹”门前路段右转弯时，与沿燕京大道非机动车道步行的何世禄发生碰撞，导致何世禄受伤的交通事故发生。事故发生后，何世禄被送往宜城市中医医院住院治疗，因伤势过重于11月30日转入襄阳市中心医院住院治疗，因病情稳定于12月22日又转回宜城市中医医院住院治疗，共计住院67天（宜城46天、襄阳22天），支付医疗费63035.97元（宜城医疗费19932.69元、襄阳医疗费43103.28元）。出院诊断为，双侧锁骨骨折、双侧多发肋骨骨折伴血气胸、创伤性湿肺、L5椎体左侧椎板骨折等。出院病历：患者仍诉腰部及左下肢放射疼痛，因对症治疗及理疗效果不明显，因患者要求出院，准予出院。建议出院后继续规范治疗，积极防治感染，坚持功能锻炼，以利于功能恢复。定期复诊，不适随诊，全休三月，加强营养。2018年4月27日，原告在宜城市中医医院门诊部进行复查，支付门诊医疗费404.8元。2017年12月7日，宜城市公安局交通警察大队作出鄂公交认字［2017］第00421号道路交通事故认定书，认定王建辉承担事故全部责任，何世禄不承担事故责任。2018年6月22日，宜城楚都法医司法鉴定所作出宜楚［2018］法医临鉴字第106号司法鉴定意见书，评定何世禄的损伤构成9级伤残，必然发生的后期治疗费为12000元，受伤之日起的护理期为70日、营养期为70日。原告支付鉴定费2280元。另查明，系下岗再就业工人，城镇居民。再查明，鄂Ｆ×××××“福田”牌轻型货车系王建辉所有，在永安财险襄阳公司购买了交强险和50万元不计免赔率的商业三者险，事故发生在保险承保期间。在事故发生后王建辉已向何世禄垫付医疗费34544元。永安财险襄阳公司在交强险医疗费限额内预付10000元。本院认为，机动车与行人发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿。不足部分，由有过错一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例承担责任。诉讼过程中，被告方对公安交通管理部门认定王建辉负此事故事的全部责任均未提出异议，本院予以采信。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《审理道路损害解释》）第十六条规定，永安财险襄阳公司应当在交强险、商业三者险责任限额内向原告承担保险赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。故何世禄要求王建辉进行赔偿的诉讼请求，何世禄要求永安财险襄阳公司在保险范围内承担赔偿责任，因王建辉具有驾驶证，车辆具有上路行驶证，符合理赔条件，符合法律规定，本院予以支持。对于何世禄主张的赔偿项目，本院现分项审查如下：1.医疗费63035.97元。何世禄因治伤开支的医疗费为63031.17元，有医疗费收据、出院记录及相关病历资料相印证，依据《审理道路损害解释》第十九条规定，本院予以采信。同时，根据鉴定机构出具的鉴定意见，原告何世禄主张其今后行双侧锁骨粉碎性骨折钢板内固定物取出术的费用为12000元。依据《审理道路损害解释》第十九条第二款的规定，结合何世禄的年龄和身体状况，其进行后续医疗具有发生的必然性。经审查，鉴定意见评定的后续医疗费与当前医疗机构的相关医疗服务收费标准基本相符，为减少当事人诉累，本院酌定予以采信，对何世禄主张的后续医疗费一并予以支持。2.住院伙食补助费。何世禄住院68天，依据《审理道路损害解释》第二十三条规定，参照襄阳市国家机关一般工作人员现行出差伙食补助标准每天80元计算，其住院伙食补助费应为5440元（80元/天×68天）。3.误工费。依据医疗机构的意见结合伤残评定的时间，何世禄存在因伤残持续务工的情况，酌定原告的误工时间为180天，参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（以下简称《赔偿标准》）中的批发和零售业年41302元计算，原告的误工费为20368.11元（41302元÷365天×208天）。超出部分，本院不予支持。4.护理费。何世禄没有提供护理人员的工资收入状况的证据，依据《审理道路损害解释》第二十一条规定，其护理费应当参照《赔偿标准》居民服务业年人均工资收入35214元计算。据此，原告的护理费约为6753.6元（96.48元/天×70天）。5.残疾赔偿金。依据《审理道路损害解释》第二十五条规定，参照《赔偿标准》城镇居民年人均可支配收入31889元计算，何世禄伤残指数为20%，残疾赔偿金为127556元（31889元/年×20年×20%）。6.鉴定费2280元。有鉴定费发票和相关鉴定意见在卷为证，本院予以支持。7.精神损害抚慰金。原告因本次事故构成综合赔偿指数为20%伤残，请求给予10000元精神损害抚慰的主张过高，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，结合本案侵权行为方式、当事人的过错程度及侵权损害后果等因素，本院酌情支持5000元精神损害抚慰。8.交通费。原告住院68天主张就医交通费700元，依据《审理道路损害解释》第二十二条规定，结合其就医的时间、次数、路程和出院后复诊的次数等，本院认为原告的主张符合实际予以支持。9.营养费。依据《审理道路损害解释》第二十四条规定，何世禄的营养费为2100元（30元/天×70天）。损失合计233233.68元。综上，何世禄损失合计233233.68元，由永安财险襄阳公司在交强险限额内支付120000元（其中含精神抚慰金8000元）；在商业三者险范围内支付110953.68元，合计230953.68元。王建辉支付鉴定费2280元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条至第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决如下：一、何世禄的各项损失共计233233.68元。由永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效后的十日内向何世禄支付理赔款230953.68元（已扣除垫付的医疗费10000元）；何世禄在领取理赔款时向王建辉返还垫付款31414元（已扣王建辉向何世禄支付的鉴定费2280元及诉讼费850元）。二、驳回何世禄的其他诉讼请求。如未按判决书确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1700元，减半收取850元，由王建辉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  李边防二〇一八年十二月十九日书记员  王雪竹