文书内容河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀01民终13696号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，住所地:河北省石家庄市自强路**。负责人：王翔，公司经理。委托诉讼代理人：张敏、黄志强，河北威仑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：崔俊秀，女，1956年7月1日出生，汉族，住河北省新乐市。委托诉讼代理人：陈秀辰，男，1956年10月15日生，汉族，住河北省新乐市，系崔俊秀之夫。委托诉讼代理人：陈伟，河北晟舜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：花沛，男，1987年3月19日出生，汉族，住河北省石家庄市桥**。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人崔俊秀、花沛机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省新乐市人民法院（2018）冀0184民初2503号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人保险公司的上诉请求：一、请求二审法院依法撤销原审判决，改判认定原审误工费、残疾赔偿金、护理费、营养费多判决认定了48134.2元，依法予以扣减。事实和理由：原审原告损失认定错误。1、误工费原告未提交任何收入减少的证据予以证明，且原告已超过退休年龄，又未提交用人单位相关证明，证明原告有劳动能力。原审举证责任分配不当，谁主张谁举证，原告有无劳动能力及收入来源应由原告举证。故上诉人不承担误工费。2、伤残鉴定程序不当，原告伤情并未治愈终结，尚有内固定未取出，原告的伤残鉴定应在治疗终结后才可以评定。原告并未明确表明伤情治疗终结，故不应对违反基本鉴定原则的鉴定报告予以认定。3、如原告明确表明不需要再次治疗，可以以本次伤残鉴定标准计算伤残赔偿金，但是应当以农村标准计算。因堽头村在新乐市区城建界外，该村还保留农村耕地，未成建制的转变为非农户口，基层组织仍为村委会，未向居委会转变，故参考石家庄地区审判实践，应当按照农村居民标准计算伤残赔偿金12881元/年×18年×10%=23185.8元。原审按照城镇计算为54986元，多判决31800.2元。4、护理期经鉴定为30-60日，营养期为60-90日。原审认定的护理期、营养期明显偏高，直接以鉴定的最高天数认定明显不当。应当酌定中间值护理期45日、营养期75日为宜，且营养期50元偏高，应以30元为宜。原审按最长期限多计算了3780元。被上诉人崔俊秀答辩称：1、被上诉人虽已超过法定的退休年龄，但是具有劳动能力，并且在本地从事劳动，应当按照城镇居民可支配收入的标准来计算其实际的误工费用。2、现在被上诉人已经完全康复，不需要二次手术，应当视为伤情治疗终结，其伤残鉴定程序也符合法律规定。3、被上诉人所居住地是新乐市长寿街道办事处罡头村西二街东13排7号，并且也在新乐市购有商品房住宅，在此居住已经有三年之久，两处住所都应当按照城镇居民的标准予以赔偿。4、护理期一审认定为60天，营养期为90天，是根据被上诉人的实际伤情以及病情予以确定的，也符合法律规定，综上四点，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。被上诉人花沛未到庭亦提交书面答辩意见。原告崔俊秀向原审法院提出诉讼请求：一、依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、车辆损失等共计7万元（暂定）。二、诉讼费用由被告承担。原审法院查明认定的事实：2018年1月28日13时50分许，被告花沛驾驶冀Ａ×××**号小型越野客车沿新乐市京新大街由西向东行驶至老白水泥厂北侧200米小罡头村路段左转弯掉头时，与由东向西行驶的原告驾驶的自行车相撞，造成原告受伤，两车损坏的交通事故。此事故经新乐市公安交通警察大队作出责任认定，被告花沛负事故的全部责任，原告无责任。原审另查明，事故发生后，原告分两次在新乐市中医院住院治疗，住院共计116天。经原告申请，原审法院依法委托新乐司法鉴定中心对原告伤残程序及护理、营养、休息期进行评定，2018年8月14日，该中心出具司法鉴定意见书，经鉴定原告伤情为十级伤残；建议休息期120至180日、护理期30至60日、营养期60-90日。原审再查明，被告花沛驾驶的冀Ａ×××**号小型越野客车在被告保险公司投保有交强险、商业三者险50万元并不计免赔。事故发生在保险期间。上述事实有交通事故认定书、保险单、医疗费票据、诊断证明、司法鉴定意见书、庭审笔录等为证。原告在原审诉讼过程中主张的赔偿项目及当事人争议事项：            赔偿项目              原告      主张              被告答辩              原审法院认定及理由                  1、医疗费              31512.97元                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                应当扣除10%非医保用药，原告有过度医疗现象。              原告受伤后在医院治疗，原告提供了医疗费票据、住院病历等证据，被告主张扣除非医保用药无法律依据，原审法院不予采信。对原告主张的31512.97元医疗费原审法院予以认定。                  2、误工费              15064.2元              原告已超过退休年龄，且原告没有提交具有劳动能力，有稳定收入的相关证明。              原告未提供有固定收入的证明，虽然已年满60周岁，但未丧失劳动能力，可按照城镇居民人均年可支配收入按150天计算，即12554元(83.69元×150天)。                  3、护理费              11832元。              没有提交护理人员的收入减少证明，护理期应为30日，按农林牧副渔标准计算。              按2018年河北省道路交通事故人身损害赔偿标准居民服务业计算，按60天计算即6120元(102元×60天)。                  4、住院伙食补助费              11600元              原告存在过度医疗现象，认可按照三期鉴定营养期60-90日计算。              原告受伤后住院治疗116天，每天100元，即11600元(100元×116天)。对原告主张应予支持。                  5、营养费              5800元              数额过高，认可按鉴定意见60日计算，每天按20元标准。              经鉴定为60-90日，根据原告的年龄和实际住院天数，按90日计算，每天50元即4500元(50元×90天)。                  6、交通费              2000元              没有票据不认可              按照原告住院天数及实际就医情况可酌定为1000元。                  7、残疾赔偿金              54986元。              暂不同意赔偿，因原告伤残鉴定程序不当，未治疗终结，如原告经再次评定后确定构成十级伤残，同意按农村标准计算。              被告称原告未治疗终结，但未提供相关证据，对此原审法院不予采信；原告居住地在市区城区规划范围，可认定为城镇居民，根据原告伤残等级，按2018年河北省道路交通事故人身损害赔偿城镇居民人均可支配收入30548元计算，计18年即54986元(30548元×18年×10%)。                  8、精神损害抚慰金              3000元              同意支付2000元。              原告系十级伤残，结合原告伤情精神损害抚慰金可酌定为2000元。                  9、鉴定费              1600元。              属间接费用，不承担。              原告提供鉴定费票据应予支持。                  10、财产损失              300元              数额过高，法院可以酌定              酌定为200元。                  11、病历取证费              17.6元              属于间接损失              系当事人复印病历而产生的费用，属必要、合理的费用。                  损失      总计              135712.77元                            共计126090元。      原审法院认为，新乐市公安交通警察大队作出的责任认定客观公正，应作为本案的定案依据。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿…”之规定，本案中，被告花沛驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保有交强险及商业三者险50万元并不计免赔，故被告保险公司应首先在交强险医疗费用限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、病历取证费10000元；在伤残限额范围赔偿原告误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金76660元；在财产损失赔偿限额内赔偿200元。医疗费用限额不足部分37630.5元及鉴定费1600元计39230.5元由被告保险公司在商业三者险范围内承担责任。被告花沛经原审法院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，一审判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，在判决书生效后十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿原告崔俊秀各项损失金共计126090元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2900元，减半收取1450元由被告花沛负担。本院二审期间，双方当事人均未提交能够被确认的新的证据。本院认为，当事人应当对自己的诉讼请求提供证据予以证实，负有举证责任的一方举证不能的，应当承担举证不能的不利后果。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原审判决查明认定的本次交通事故发生的时间、地点、事故责任认定、事故车辆的投保情况、原审法院委托鉴定的情况均属实，本院对此依法予以认定。上诉人对原审法院计算残疾赔偿金对标准提出异议，经本院审查，被上诉人崔俊秀所提供的常住人口登记卡记载其职业为农民，崔俊秀虽主张应按照城镇标准计算损失，但并未提交充分证据证实其户籍性质已经转变为非农业户口，故原审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金依据不足，应予以纠正，应按照河北省统计部门2018年公布的2017年度农村居民人均可支配收入计算为12881元×18年×10%=23185.8元。对于上诉人提出异议的误工费，鉴于崔俊秀的户籍性质为农民，而且上诉人也并未提供崔俊秀丧失相关劳动能力的充分证据，故崔俊秀的误工费应当按照河北省统计部门公布的2017年度农、林、牧、渔业人均收入计算为64.96元×150天=9744元。原审法院查明认定的其他损失数额并无不当，上诉人虽提出异议，但并未对自己所提异议提供充分证据予以证实，本院对此不予认定。综上，被上诉人崔俊秀的损失应计算为91480元，该损失应由上诉人在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、撤销河北省新乐市人民法院（2018）冀0184民初2503号民事判决；二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司在本判决生效后十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿被上诉人崔俊秀各项损失金共计91480元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2900元，减半收取1450元由被上诉人花沛负担。二审案件受理费2900元由被上诉人花沛负担。本判决为终审判决。审判长 王 靖审判员 李 曼审判员 李 祥二〇一八年十二月十八日书记员 邢琳琪