山西省长治市中级人民法院刑事裁定书（2018）晋04刑终524号原公诉机关山西省长子县人民检察院。上诉人（原审被告人）郝双保，男，1971年4月28日出生于长子县，汉族，初中文化，农民，住长子县。2018年5月24日因涉嫌贩卖毒品罪被长子县公安局刑事拘留；同年6月25日经长子县人民检察院批准逮捕，同日由长子县公安局执行逮捕。现羁押于长子县看守所。辩护人陈建军、赵化，山西健腾律师事务所律师。长子县人民法院审理长子县人民检察院指控原审被告人郝双保犯贩卖毒品罪一案，于2018年10月29日作出（2018）晋0428刑初131号刑事判决。判后，原审被告人郝双保不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原判认定：2017年12月份以来，被告人郝双保多次向他人出售含有甲卡西酮及咖啡因成分的毒品（俗称毒品“筋”），具体事实如下：2017年12月至2018年5月7日，被告人郝双保以每包100元的价格先后六次向王某出售毒品“筋”,每次1包，共获款600元。2018年5月8日晚，公安民警将正在××县郝住所处的巷子口附近进行毒品交易的郝、王二人抓获，经对王人身检查，从王身上查获1包郝刚出售于王的净重为0.65克的毒品“筋”。2018年4月29日，被告人郝双保在××县的住所以100元价格向李某出售1包毒品“筋”。2018年5月2日至同年5月6日，被告人郝双保在其该住所处的巷子口先后四次向李某出售毒品“筋”，其中：被告人郝双保2018年5月2日以200元的价格向李某出售2包毒品“筋”，2018年5月4日以200元的价格向李某出售2包毒品“筋”，2018年5月5日以200元的价格向李某出售2包毒品“筋”，2018年5月6日以400元的价格向李某出售4包毒品“筋”。2018年5月6日，李某因吸毒被公安民警抓获，民警对李进行人身检查时，从李身上查获7个附着疑似毒品残渣的塑封袋和4袋共净重1.21克的毒品“筋”。经长治市公安司法鉴定中心对该4袋毒品“筋”检验，均检出甲卡西酮及咖啡因成分。2018年5月8日晚，被告人郝双保在××县的住所以75元的价格向安某出售1包毒品“筋”。2018年5月8日晚，公安民警在对被告人郝双保进行人身检查时，从其身上查获1包净重为0.59克的毒品“筋”（标识为Cl）。次日凌晨，公安民警依法对被告人郝双保在××县的住所进行搜查时，查获17袋共净重10.53克的疑似毒品（依次标识为7-1至7-17）、一台电子秤、锡纸、若干裁剪好的报纸、大量塑封袋等物品。经长治市公安司法鉴定中心对从被告人郝双保身上查获的标识为C1的毒品“筋”和从其住所查获的上述17袋疑似毒品中随机抽取的9袋进行检验，均检出甲卡西酮及咖啡因成分。2018年5月9日，经公安民警对郝双保的尿样含毒反应进行检测，结果呈阳性。郝双保因吸食毒品，同日被长子县公安局决定行政拘留十五日。认定上述事实的证据有：1、书证受案登记表、立案决定书，证明案件来源。2、书证常住人口基本信息，证明被告人郝双保的主体身份情况。3、证人李某的询问笔录，证明其吸食毒品“筋”，找一个住在××县的人买的，具体他叫什么不知道，好像叫“什么宝”。2018年4月29下午大概三、四点，其闲溜到他家。他家就在其说的那个水产的二楼了。从他家西边的巷子里进去的第一排房子的东侧就是他家，他家大门朝南开了，一楼租给林刚水产了，他在二楼住。其上去他家后敲开门，看见他出来后就问他说，拿上100块钱东西。之后他就从他的衣服口袋里拿出了一包毒品筋。然后其就留了他的电话，名字存的是“半亩”，意思是半亩饭店的对面就是他家。第二次是5月2日下午，也是三、四点左右，其给他打电话问他是否在家，他说在了，其就去他家了，在走到他家的巷子口后见到他就在巷口了，就过去给了他200元钱，他给了其两包毒品筋。第三次是5月4日也是下午，其给他打的电话联系在巷子口等，其过去后给了他200元，他给了其2包毒品筋。第四次是5月5日下午，也是电话联系在他家巷子口，其给了他200块钱，他给了其两包毒品。第五次是5月6日下午其刚买的，也是打电话在他家巷子口，花了400块钱，他给了其四包，还没赶上吸完了就被抓获了。公安人员在其身上查获的四个里面装着咖色粉末的小袋子和那七个有残渣的袋子是其购买的毒品，那七个是其吸完剩下的袋子，另外那四个有毒品的是其还没有吸食完的，锡纸也是卖其毒品那个人给其，供其吸食毒品使用的。4、证人王某的询问笔录、询问电话录音光盘，证明其吸食毒品“筋”。2017年冬天其和几个朋友一块吃饭，记不清是那个朋友说是庆丰村的郝双保卖毒品筋，其还留了郝双保的电话。喝完酒后其就给郝双保打电话向他购买毒品筋，郝双保让其在庆丰村村委会对面等他。其就去了，其向他买了100元的毒品筋，他给了其有拇指盖大小的毒品筋，具体多少克其不清楚。后来其每次都是这样的方式向郝双保购买毒品筋，每次都是100元，都是拇指盖大小的。郝双保卖给其的毒品筋，是外边用报纸包着，里边是用小的透明塑料自封袋装着毒品筋。郝双保是长子县横水人，他在庆丰村住。民警从其身上检查出的一袋疑似毒品就是向郝双保买的，花了100元。其是从2017年12月开始跟郝双保购买毒品的，直到2018年5月8日被抓获。每次购买的具体时间记不清了，白天晚上都买过，都是在庆丰村村委对面西边的巷子口，其从郝双保处大概买过七、八次毒品筋。5、证人安某的询问笔录，证明2018年4月二十几号左右，其跟郝双保要了一小包毒品筋，吸食了。2018年5月8日晚上，其去了郝双保家，跟他说买上一包毒品筋，后他就给了其一包，其问他多少钱，他说一个村的要什么钱，不过其还是给他发了75元钱的微信红包，郝双包收下了该红包。其在郝双保家背着他偷偷吸食了，后来公安人员去了，将其带到公安局。郝双保卖给其的毒品筋，外边是用纸包着，里边是用小的透明塑料自封袋装着毒品筋。郝双保是石哲镇南沟村人，在庆丰村住。6、辨认笔录，证明经侦查人员组织辨认，李某从一张A4纸上的12张免冠照片中，辨认出5号照片中的人员是卖给其毒品的人。该5号照片中的人为郝双保，身份证号×××。7、检查笔录、扣押物品文件清单，证明2018年5月6日对李某进行人身检查时，从其所穿的黑色上衣外套的左侧内侧口袋内查获透明塑料袋包装的咖色粉末状疑似毒品4包（编为1-4号）和银白色锡纸4条，在其蓝色牛仔裤左后口袋内发现带有残渣的7个透明塑料袋（编为5-11号）。长子县公安局对查获的以上物品进行了扣押。8、称重笔录、照片，经对从李某身上查获的4包疑似毒品分别称重，净重共计为1.21克。9、长治市公安司法鉴定中心检验报告，证明经对从李某身上查获的4包疑似毒品送检，长治市公安局司法鉴定中心留取适量分别编为1#-4#，经该中心检验，结果为：送检的编号为1#-4#的检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分。10、检查笔录、称重照片、扣押物品文件清单，证明2018年5月8日晚，公安民警在蹲守过程中，将正在进行毒品交易的郝双保与王某现场抓获。在将王某带至长子县公安局办案区后进行依法对王人身检查时，在其裤子口袋中发现外层报纸包装，内层塑封袋包装，中间夹锡纸的一小包毒品筋。经对该包毒品筋称重，净重为0.65克。长子县公安局对该包毒品筋进行了扣押。11、搜查笔录、照片、扣押物品文件清单，证明2018年5月9日公安民警在××县郝双保的家中查获电子称一台；一灰色袋子内报纸包装第一层，两条锡纸包装第二层，白色小号塑封袋包装第三层的疑似毒品17袋；一大号内有残留疑似毒品的空袋、已裁剪的疑似包装毒品的报纸、中号塑封袋、小号塑封袋、锡纸等物品。长子县公安局对查获的上述物品进行了扣押。12、称重笔录、照片、证明公安民警抓获涉嫌贩卖毒品的郝双保后，在对郝双保进行人身检查时查获一包疑似毒品，编为C1号，经称重净重为0.59克；在对郝双保的住处进行搜查时查获17包疑似毒品，分别编为7-1号至7-17号。经对该17袋疑似毒品分别称重，净重共计为10.53克。13、取样笔录、情况说明、照片、长治市公安司法鉴定中心检验报告，证明长子县公安局民警抓获涉嫌贩卖毒品的郝双保后，在对其进行人身检查时查获1包疑似毒品，编号为C1号，在对其的住所搜查时查获17包疑似毒品，分别编为7-1号至7-17号。在犯罪嫌疑人郝双保在场下，民警随机提取其中的C1号、7-1号、7-3号、7-6号、7-7号、7-10号、7-11号、7-12号、7-14号、7-15号、7-16号共11包疑似毒品用于毒品成分鉴定，并进行了现场封装。经民警持该11包疑似毒品送检，长治市公安局司法鉴定中心受理其中10包，随机取其中的C1号、7-1号、7-3号、7-6号、7-7号、7-10号、7-11号、7-14号、7-15号、7-16号疑似毒品进行鉴定。该中心分别留取适量检验，分别编为1#-10#，检验结果为：送检的编号为1#-10#的检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分。14、情况说明，证明2018年5月8日晚，长子县公安局民警在××县子口附近将正在进行毒品交易的郝双保、王某二人抓获，当时该二人正在交易，交易尚未完成，王某虽刚从郝双保处取得毒品，但还未给郝毒资，且从王某身上查获的毒品与郝双保处查获的毒品从包装及毒品色泽均一致，且王某也供述称该毒品就是当时正在交易时从郝双保处购买的毒品（郝双保处查获毒品均按规定送检并已确定毒品成分），故该一包毒品未做毒化鉴定。15、现场检测报告书、行政处罚决定书，证明经公安民警对李某、郝双保、王某、安某的尿样含毒反应分别进行检测，检测结果均呈阳性。该四人均因吸食毒品，分别被长子县公安局予以行政处罚16、被告人郝双保的讯问笔录，供述其现住××县。在家中排行老四，外面有人叫其老四、四哥、双保。其没有贩卖毒品。公安人员在抓获其时，其在墙边上厕所，在其旁边的那个男子叫王某。他喝了酒，叫其去找个地方坐坐了。在他身上搜到的和其身上发现的一样的疑似毒品，是其给他的，其没有收钱，其二人打算找个地方吸食。其没有卖过王某毒品“筋”。其没有卖过安某毒品。安某之前欠其钱，他在其家玩电脑需要钱，其借给他了，之后他给其发了75元的微信红包。其给过安某一次毒品，就是抓其那天晚上给了他一点。公安人员抓获其那天晚上其给了他一点。其不知道李某，对这个名字不熟悉。在其家中查获得大量塑料袋、锡纸及多袋毒品，是其为了方便自己吸食用的。原判认为，被告人郝双保违反毒品管理法规，明知是毒品而向多人多次出售，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。关于被告人提出的其没有贩卖毒品的辩解，以及辩护人提出的从被告人住处查获的毒品不应当计算在被告人贩卖毒品的数量中，指控被告人向李某、安某贩卖毒品证据不足，对被告人应当判处三年以下有期徒刑的辩护意见，经查，李某因吸毒被抓获后，在其身上查获毒品，李某对其从被告人处购买毒品的事实予以了证明，并辨认出被告人。公安民警将正在进行毒品交易的被告人和王某抓获后，在其二人身上均查获毒品，王某对于其从被告人处购买毒品的事实予以了证明，在被告人家中将安某抓获后，安某对于其从被告人处购买毒品的事实也予以了证明。公安民警从被告人的住处也查获有毒品及电子称等物品，从被告人住处查获的毒品与从王某身上查获的毒品包装及色泽一致，且经对从被告人住处查获的毒品抽样检验和对从李某身上查获的毒品检验，均检出甲卡西酮与咖啡因成分。公诉机关提供的在案证据依法取得，相互印证，能够证明被告人有向王某、李某、安某贩卖毒品的行为，已构成贩卖毒品罪。被告人向多人多次贩卖毒品，属贩毒人员，对于从被告人身上和其住处查获的毒品，均应认定为其贩卖的毒品数量。被告人向多人多次贩卖毒品，情节严重，依法应在有期徒刑三年以上七年以下判处刑罚，并处罚金。据此，对被告人的以上辩解及其辩护人的以上辩护意见，均不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：被告人郝双保犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年五个月，并处罚金5000元。二、继续追缴被告人郝双保的违法所得1775元，予以没收，上缴国库。三、查获的涉案毒品及贩毒、吸毒工具，予以没收。判后，原审被告人郝双保不服，提出上诉，认为原判认定自己向多人多次贩毒证据不足，仅有证人王某、李某的证言，上诉人系赠予王某毒品，不认识李某，原判量刑重，请求依法改判。其辩护人的辩护意见同上。经二审审理查明：原审认定的事实经一审庭审质证、认证，合法有效，本院对原审查明的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）郝双保违反毒品管理法规，明知是毒品而向多人多次出售，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。关于上诉人及辩护人所提证明自己向多人多次贩卖毒品证据不足的意见，经查，证人王某、李某、安某的证言、辨认笔录，可证实上诉人向上述吸毒人员贩卖毒品。长子县公安局出具的抓获说明证实王某与上诉人交易毒品时被现场抓获，且在上诉人身上、住所查获毒品，依照《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，可以认定其贩卖毒品，原判已依照其犯罪行为、情节正确量刑，该上诉意见及辩护意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 史 蕾审判员 刘冠晋审判员 康 抗 二0一八年十二月十七日书记员 李 楠