河北省石家庄市桥西区人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0104民初5013号原告：孙建，女，1973年5月5日出生，汉族，个体工商户，住所地石家庄市新华区。委托诉讼代理人：黄晓永，河北蓝天联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：马士力，河北蓝天联合律师事务所律师。被告：河北天成房地产开发有限公司，住所地石家庄市新华区新华路32号。统一社会信用代码：91130100723383834A。法定代表人：赵勇强，执行董事。被告：石家庄天成商港经贸有限公司，住所地石家庄市新华区新华路32号。统一社会信用代码：91130105760318425H。法定代表人：杨会平，总经理。被告：赵丽萍，女，1977年7月9日出生，汉族，河北天成房地产开发有限公司副总裁，住所地石家庄市桥西区。三被告委托诉讼代理人：栾文娟，河北建兴人和律师事务所律师。原告孙建与被告河北天成房地产开发有限公司（以下简称天成公司）、石家庄天成商港经贸有限公司（以下简称天成商港公司）、赵丽萍民间借贷纠纷一案，2018年4月16日，河北省石家庄市中级人民法院裁定撤销原判，发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。本案查明的事实2014年5月4日，原告孙建与被告天成公司签订一份《附条件购房协议书》,约定原告从被告天成公司购买“万象天成”项目的15个商业车位，总款项为150万元，合同履行期自2014年5月4日至2015年5月3日，合同到期后，原告可以提出退款，被告天成公司支付原告全部购买款年24%的利息，同时给付原告购买款4%的补偿，在七日内一次性退还全部款项，逾期还款违约金为日万分之五。同日，原告将150万元款项转至被告天成公司指定的收款人被告赵丽萍的个人银行账户，被告天成商港公司为原告出具一份150万元收款收据，收款事由为：借款。2014年5月16日，原告孙建与被告天成公司签订一份《附条件购房协议书》，约定原告从被告天成公司购买“万象天成”项目的5个商业车位，总款项为50万元，合同履行期自2014年5月16日至2015年5月15日，合同到期后，原告可以提出退款，被告天成公司支付原告全部购买款年24%的利息，同时给付原告购买款4%的补偿，在七日内一次性退还全部款项，逾期还款违约金为日万分之五。同日，原告将50万元款项转至被告天成公司指定的收款人被告赵丽萍的个人银行账户，被告天成商港公司为原告出具一份50万元收款收据，收款事由为：借款。三、2014年11月19日，原告孙建与被告天成公司签订一份《附条件购房协议书》，约定原告从被告天成公司购买“万象天成”项目的5个商业车位，总款项为50万元，合同履行期自2014年11月19日至2015年11月18日，合同到期后，原告可以提出退款，被告天成公司支付原告全部购买款年24%的利息，同时给付原告购买款4%的补偿，在七日内一次性退还全部款项，逾期还款违约金为日万分之五。同日，原告将32万元款项转至被告天成公司指定的收款人被告赵丽萍的个人银行账户，被告天成商港公司为原告出具一份50万元收款收据，收款事由为：借款。四、2014年11月21日，原告孙建与被告天成公司签订一份《附条件购房协议书》，约定原告从被告天成公司购买“万象天成”项目的1个商业车位，总款项为10万元，合同履行期自2014年11月21日至2015年11月20日，合同到期后，原告可以提出退款，被告天成公司支付原告全部购买款年24%的利息，同时给付原告购买款4%的补偿，在七日内一次性退还全部款项，逾期还款违约金为日万分之五。同日，原告将10万元款项转至被告天成公司指定的收款人被告赵丽萍的个人银行账户，被告天成商港公司为原告出具一份10万元收款收据，收款事由为：借款。五、2014年11月21日，原告孙建与被告天成公司签订一份《附条件购房协议书》，约定原告从被告天成公司购买“万象天成”项目的1个商业车位，总款项为10万元，合同履行期自2014年11月21日至2015年5月20日，合同到期后，原告可以提出退款，被告天成公司按10%支付利息，同时给付原告购买款4%的补偿，在七日内一次性退还全部款项，逾期还款违约金为日万分之五。同日，原告将10万元款项转至被告天成公司指定的收款人被告赵丽萍的个人银行账户，被告天成商港公司为原告出具一份10万元收款收据，收款事由为：借款。六、2014年12月24日，原告孙建与被告天成公司签订一份《附条件购房协议书》，约定原告从被告天成公司购买“万象天成”项目的1个商业车位，总款项为10万元，合同履行期自2014年12月24日至2015年12月23日，合同到期后，原告可以提出退款，被告天成公司支付原告全部购买款年24%的利息，同时给付原告购买款4%的补偿，在七日内一次性退还全部款项，逾期还款违约金为日万分之五。同日，原告将10万元款项转至被告天成公司指定的收款人被告赵丽萍的个人银行账户，被告天成商港公司为原告出具一份10万元收款收据，收款事由为：借款。七、2014年11月19日，原告孙建与被告天成商港公司签订一份《抵押借款协议》，约定被告天成商港公司向原告借款50万元，借款日期自2014年11月19日起至2015年11月18日止，年利率为24%，被告天成商港公司自愿以“天成商港”地上五层505号经营场地的所有权作为抵押。同日，原告将50万元款项转至被告天成商港公司指定的收款人被告赵丽萍的个人银行账户，被告天成商港公司为原告出具一份50万元收款收据，收款事由为：借款。对于合同约定的抵押物，原、被告未到不动产登记机关办理抵押登记。在本案重审中，原告放弃对该抵押物主张优先受偿权。八、原告诉称，原告与被告天成公司签订的6份《附条件购房协议书》名为购房，实为借款，借款数额共计280万元，原告另与被告天成商港公司签订一份《抵押借款协议》，借款数额50万元。原告按照合同约定履行了出借借款的义务，将全部借款转入被告赵丽萍的个人银行账户，被告天成商港公司为原告出具7份收款收据。合同到期后，三被告未能按期偿还原告借款本金及利息，仅支付部分融资服务费。借款时被告天成商港公司的股东为被告天成公司和赵丽萍，赵丽萍担任法定代表人。被告天成公司的股东系赵丽萍的哥哥和丈夫，赵丽萍现担任被告天成公司副总裁。被告天成公司和天成商港公司存在关联关系和人员、财产混同的情形，被告赵丽萍是两家公司的实际控制人和负责人。请求法院判令三被告连带偿还原告借款本金330万元，并按年利率24%支付借款利息和逾期利息、违约金。九、被告天成公司辩称，认可6份《附条件购房协议书》系借款合同，借款人为天成公司，天成公司委托赵丽萍和天成商港公司代为收款、代开收据。原告实际出借借款数额为262万元，不是280万元。2014年11月19日借款合同，原告向赵丽萍转款数额为32万元。2014年11月21日一笔10万元借款合同约定按10%支付利息，并非年利率24%。天成公司委托赵丽萍及案外人金明富先后向原告还款186600元，2017年4月18日，原告签字确认一份优先冲抵本金的书面材料。根据法律规定，原告主张的利息、违约金、融资服务费等的总和不能超过年利率24%，超过部分应当无效。十、被告天成商港公司辩称，认可《抵押借款协议》约定的借款50万元，该协议并未办理抵押登记，抵押无效，根据《中华人民共和国担保法》第四十条的规定，原告并不享有“天成商港”地上五层505号经营场地的优先受偿权。原告主张的借款利息、融资服务费、违约金不应超过年利率24%。其他6笔借款，天成商港公司不是借款人，不应承担还款责任。十一、被告赵丽萍辩称，赵丽萍与原告不存在借贷关系。赵丽萍既不是本案的借款人，也不是实际用款人，原告主张赵丽萍承担连带责任于法无据，请求法院驳回原告的诉讼请求。十二、原告认可收到被告天成公司还款数额为186600元，但偿还的款项均为利息，并非借款本金。对被告提交的2017年4月18日“孙建”签名内容“孙建借给河北天成房地产开发有限公司的款项。河北天成房地产开发有限公司自2015年1月1日开始至今以及此后偿还本人的款项优先冲抵本金，本人予以确认”的书面证明，原告否认系本人签名，被告称不能排除系原告爱人刘健代签的可能。裁判理由及结果本院认为，原告孙建与被告天成公司签订的六份《附条件购房协议书》，内容约定均原告购买商业车位，到期后被告天成公司还本付息，原告主张六份协议名为购房，实为借款，被告天成公司不持异议，故应认定原告孙建与被告天成公司之间系借款合同关系。双方对于2014年5月4日、2014年5月16日、2014年11月21日（两笔）、2014年12月24日借款合同数额无异议，且有银行转账凭证证实，本院予以确认。2014年11月19日借款合同约定为50万元，原告实际转款32万元，原告称另有18万元系双方之前2013年3月16日签订的一份50万元借款合同，被告天成公司以拖欠的本金18万元冲抵，但原告未能提供该笔借款的收款收据原件，被告不予认可。因民间借贷合同系实践性合同，借款的数额以出借人实际交付数额为准，故本院认定原告实际向被告天成公司出借借款本金为262万元。被告天成公司未能按期偿还借款，已构成违约，应承担相应的法律责任。原告主张被告偿还借款本金，并按年利率24%支付借款利息和逾期利息、违约金，应予支持，符合法律规定。被告天成公司称2014年11月21日一笔10万元借款合同约定按10%支付利息，并非年利率24%，但在所有的借款合同中除约定被告天成公司支付利息外，同时给付原告购买款4%的补偿，该笔借款合同期限为6个月，实际利息为本金数额的14%，年利率已超过24%，原告主张被告按照年利率24%支付借款利息和逾期利息、违约金，未超过法律规定的范围，应予支持。原告认可收到被告天成公司还款数额为186600元，对于这部分款项是偿还利息还是偿还本金，双方存在争议。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条的规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用，（二）利息，（三）主债务。根据法律规定和常理，被告天成公司的还款应当优先抵充利息。被告天成公司提交一份2017年4月18日“孙建”签字确认优先冲抵本金的书面材料，原告对签字的真实性有异议，被告亦不能确认系原告本人所签，称不能排除原告爱人刘健代签的可能，在签字人身份无法确定的情况下，没有进行司法鉴定之必要。本院对被告天成公司主张优先偿还本金的答辩意见，不予采纳。以上款项应从被告天成公司应付利息总额中扣除。原告孙建与被告天成商港公司签订的《抵押贷款协议》，借款数额50万元，双方不持异议。被告天成商港公司未能按期偿还借款，已构成违约，应承担相应的法律责任。原告主张被告天成商港公司偿还借款本金，并按年利率24%支付借款利息和逾期利息，符合法律规定，应予支持。因对于合同约定的抵押物，原、被告未到不动产登记机关办理抵押登记，在本案重审中，原告放弃对该抵押物主张优先受偿权，本院不再处理。根据《中华人民共和国公司法》第二十条的规定：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的权益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。被告天成公司认可被告赵丽萍现担任该公司副总裁；根据被告天成商港公司工商登记材料显示：2015年1月29日之前，该公司股东为被告天成公司和赵丽萍，赵丽萍担任该公司法定代表人；本案所涉借款，原告按照被告天成公司和天成商港公司要求全部转入被告赵丽萍的个人银行账户；被告天成商港公司为原告开具被告天成公司借款的收款收据。据此，原告主张被告天成公司和天成商港公司存在关联关系和人员、财产混同的情形，被告赵丽萍是两家公司的实际控制人和负责人，要求三被告对拖欠原告借款本息承担连带责任，依据事实充分，符合法律规定，应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第三条第二款、第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，判决如下：一、被告河北天成房地产开发有限公司、石家庄天成商港经贸有限公司、赵丽萍自本判决生效之日起十日内连带偿还原告孙建借款本金312万元及利息（其中2014年5月4日借款本金150万元，利息自2014年5月4日起至实际清偿之日止按年利率24%计算；2014年5月16日借款本金50万元，利息自2014年5月16日起至实际清偿之日止按年利率24%计算；2014年11月19日借款本金32万元，利息自2014年11月19日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算；2014年11月21借款本金10万元，利息自2014年11月21日起至实际付清之日止，按年利率24%计算；2014年11月21借款本金10万元，利息自2014年11月21日起至实际清偿之日止按年利率24%计算；2014年12月24日借款本金10万元，利息自2014年12月24日起至实际清偿之日止按年利率24%计算；2014年11月19日借款本金50万元，自2014年11月19日起至实际清偿之日止按年利率24%计算；从以上利息总额中扣除186600元）。二、驳回原告孙建其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51385元，原告孙建负担3331元，被告河北天成房地产开发有限公司、石家庄天成商港经贸有限公司、赵丽萍连带负担48054元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费51385元,提交缴费票据原件（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行:河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。审 判 长  纪晨宇人民陪审员  李君莉人民陪审员  吴 江二〇一八年十二月二十六日书 记 员  张仕鹏