广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂03民终3083号 上诉人（原审被告）：闫瑜，女，1976年9月6日生，汉族，公司职员，住广西壮族自治区桂林市叠彩区。 委托诉讼代理人：马兵华，男，1979年3月1日生，汉族，住广西壮族自治区全州县。 上诉人（原审被告）：刘旻臻（曾用名刘云飞），男，1979年2月12日生，汉族，个体工商户，住广西壮族自治区桂林市秀峰区。 被上诉人（原审原告）：申祺文，男，1980年3月13日生，汉族，教师，住广西壮族自治区桂林市七星区。 委托诉讼代理人：白秋霖，广西齐兴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏东，广西齐兴律师事务所实习律师。 上诉人闫瑜、刘旻臻因与被上诉人申祺文民间借贷纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市七星区人民法院(2018)桂0305民初1311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月24日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人闫瑜的委托诉讼代理人马兵华及上诉人刘旻臻，被上诉人申祺文的委托诉讼代理人白秋霖、魏东到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 闫瑜、刘旻臻上诉请求：撤销一审判决第一项，改判上诉人闫瑜、刘旻臻偿还被上诉人申祺文借款本金82123.69元及违约金（违约金计算：从2017年3月20日起至借款实际清偿之日止，以82123.69元为基数，按年利率24%计算）。本案上诉费由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定上诉人偿还借款数额有误，上诉人借期内偿还借款30000元，逾期后还款150500元，除按2%支付每月违约金外，超出的部分111876.31元，应当冲抵借款本金。截至2017年3月20日，共还款180500元，其中111876.31元应冲抵本金，实际拖欠本金为82123.69元（194000元-111876.31元），拖欠违约金8910元。从2017年3月20日至2018年9月20日，共18个月，此期间按年利率24%计算，上诉人欠违约金：91667.56×0.2×18=33000.32元。截至2018年9月底，上诉人愿意支付拖欠本金及违约金合计：91667.56+33000.32元=124667.9元。 申祺文辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律虽有部分不当，为避免诉累，被上诉人请求驳回上诉，维持原判。上诉人与被上诉人虽约定违约金每月30000元，按照法律规定超过年利率36%不受法律保护，但是本案没有超过36%，已付部分不予返还。 申祺文向一审法院起诉请求：1、被告归还原告借款本金194000元及利息131500元（计至2018年6月10日，以后另计）；2、原告对被告位于桂林市鹦鹉路32号1-2-3号房屋的价款享有优先受偿权；3、本案诉讼费用由两被告承担。 一审法院认定事实：2014年1月24日，原告与被告闫瑜签订《借款抵押协议》一份，约定：乙方（闫瑜）从甲方（申祺文）这里借款人民币236000元，借期为六个月，从2014年1月25日开始计算。每月还款。如过六个月没有归还，每月处违约金30000元，并且甲方享有乙方抵押给甲方的房子的所有权，使用权，收益权和处置权。乙方以其名下的房产鹦鹉路32号1-2-3号房作为抵押。如发生纠纷双方同意在桂林市七星区法院处理。2014年1月25日，原告分4笔向被告闫瑜转账支付共计194000元。双方为抵押物即位于桂林市叠彩区的房屋（房权证号：30××12）办理了抵押登记。被告闫瑜将该笔借款用于桂林道盛投资有限公司的资金周转。借款期限内，被告刘旻臻（刘云飞）于2014年4月30日、5月30日、7月3日分3次每次偿还原告6000元，共计18000元。从借款期限届满至2017年3月20日，被告刘旻臻累计偿还原告156500元。 另查明，借款发生于二被告夫妻关系存续期间。 一审法院认为，被告闫瑜向原告借款194000元的事实，有《借款抵押协议》、银行转账凭证及当事人的陈述予以证实，原告与被告闫瑜之间的借贷关系成立。原告已经实际支付了借款，被告闫瑜应按约定偿还原告借款。二被告辩称原告违约，但自然人之间的借款合同是实践性合同，自贷款人提供借款时才生效，借款金额以实际支付的金额为准。故原告并不构成违约。借款发生于二被告夫妻关系存续期间，二被告在庭审中认可该笔借款用于桂林道盛投资有限公司的资金周转，即用于夫妻共同生产经营，且该笔借款一直由被告刘旻臻直接偿还。因此，该笔债务为二被告的夫妻共同债务，应共同偿还。双方明确约定借期为6个月，每月还款，且没有约定借款期限内的利息，故被告刘旻臻在借期内偿还的18000元应视为偿还借款本金。二被告辩称在借期内偿还了36000元，但没有提供相应的证据予以证实，该院不予采信。故二被告应偿还原告借款本金176000元（194000元-18000元）。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”双方约定逾期违约金为每月30000元，超过了年利率24%，故该院在年利率24%的范围内对违约金予以支持，对超出部分该院不予支持，二被告应从借款逾期之日即2014年7月25起按年利率24%支付原告违约金，二被告在逾期后偿还的156500元仍不足以偿还全部逾期违约金，故该156500元应作为违约金予以扣除。被告闫瑜自愿以其名下位于桂林市叠彩区的房屋（房权证号：30××12）为该笔借款提供抵押担保并办理了抵押登记，故原告对被告闫瑜名下位于桂林市叠彩区的房屋（房权证号：30××12）的拍卖、变卖、折价所得价款享有优先受偿权。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告闫瑜、刘旻臻偿还原告申祺文借款本金176000元及违约金（违约金计算：从2014年7月25日起至借款实际清偿之日止，以176000元为基数，按年利率24%计算，扣除已经偿还的违约金156500元）；二、原告申祺文对被告闫瑜名下位于桂林市叠彩区的房屋（房权证号：30××12）的拍卖、变卖、折价所得价款享有优先受偿权；三、驳回原告申祺文的其他诉讼请求。本案收取案件受理费6182元，因适用简易程序，减半收取案件受理费3091元（原告已预付本院），由原告申祺文负担1350元，被告闫瑜、刘旻臻负担1741元。 本院二审期间，上诉人闫瑜、刘旻臻围绕上诉请求提交了新证据：1.刘艳琼中国建设银行股份有限公司个人活期明细信息及刘艳琼出具的证明。上诉人主张该证据证实上诉人分别于2014年3月2日、2014年3月28日通过刘艳琼向被上诉人偿还借款本金6000元、6000元。2.刘云飞2015年9月30日中国建设银行股份有限公司活期个人交易明细。上诉人主张2015年9月30日向被上诉人偿还借款6000元。 被上诉人申祺文围绕上诉人闫瑜、刘旻臻的上诉请求未提交新证据。 经庭审质证，被上诉人对上诉人提交的证据1、2的真实性、关联性及证明内容均予以认可。 本院对上述证据认定如下：对于上诉人提交的证据1、2系银行出具的交易明细，且被上诉人对该证据是认可的，故本院对该证据予以采信。 经二审审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认；但对于还款数额予以纠正。即上诉人借款内还款30000元，从借款期限届满至2017年3月20日，上诉人累计偿还被上诉人150500元。 综合诉辩双方的意见，归纳本案争议焦点为：本案借款的还款数额及尚欠数额。本院认为，上诉人向被上诉人借款194000元的事实，有《借款抵押协议》、银行转账凭证及当事人的陈述予以证实，上诉人与被上诉人之间的借贷关系成立。借款发生后，上诉人在借款内共向被上诉人偿还借款30000元，因双方没有约定借期内的利息，故上诉人在借期内偿还的30000元应视为偿还借款本金。从借款期限届满至2017年3月20日，上诉人累计偿还被上诉人150500元。对于借款期满后的还款应如何抵扣违约金和本金的问题。上诉人主张应从借款逾期之日即2014年7月25日起逐笔按年利率24%支付被上诉人违约金，超过年利率24%部分折抵本金。截止2017年3月20日上诉人偿还本金111876.31元，尚欠借款本金82123.69元，尚欠违约金8910元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不应支持。上诉人在上诉状中附表计算的计算方法及数额是正确的，本院对上诉人上述主张予以采信。至于被上诉人在答辩中称上诉人已经偿还的部分应按年利率36%计算，超过年利率36%的部分还款才抵扣本金；但一审判决从2014年7月25日起按年利率24%计算，被上诉人对该结果并未上诉，故本院对被上诉人上述辩称不予采信。 综上所述，一审判决认定事实部分不清，实体处分部分欠妥，依法应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 维持广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2018）桂0305民初1311号民事判决第二项； 撤销广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2018）桂0305民初1311号民事判决第三项； 变更广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2018）桂0305民初1311号民事判决第一项为上诉人闫瑜、刘旻臻偿还被上诉人申祺文借款本金82123.69元及违约金（违约金分段计算：2017年3月20日前尚欠违约金8910元；从2017年3月20日起至借款实际清偿之日止，以82123.69元为基数，按年利率24%计算）； 驳回被上诉人申祺文一审其他诉讼请求。 一审案件受理费6182元，因适用简易程序，减半收取案件受理费3091元，按一审判决执行。二审案件受理费3820元，由上诉人闫瑜、刘旻臻承担1820元，被上诉人申祺文承担2000元。 上述债务，义务人应于本判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本判决规定的履行期限的最后一日起两年内，向一审人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 吕秀文 审 判 员 唐 勇 审 判 员 蒋子秀 二〇一八年十二月十四日 法官助理 龙艳祥 书 记 员 申峰峰