贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0330民初4301号原告：贵州加益煤业集团有限公司习水县东皇镇加益煤矿。统一社会信用代码：91520000MA6DL85N6H。住所：贵州省遵义市习水县东皇镇白坭村。法定代表人：任佳胤。委托代理人：罗洪江，男，1962年6月6日出生，汉族，贵州省习水县人。被告：冯某某，男，1966年10月9日出生，汉族，贵州省习水县人。委托代理人：张健林，习水县中心法律服务所法律服务工作者。原告贵州加益煤业集团有限公司习水县东皇镇加益煤矿（以下称加益煤矿）与被告冯某某劳动争议纠纷一案，本院2018年9月29日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告加益煤矿的委托代理人罗洪江，被告冯某某及其委托代理人张健林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告加益煤矿向本院提出诉讼请求：一、判决被告冯某某伤残七级医疗费12039.24元由社保基金支付；二、判决被告冯某某的本人工资按统筹地区平均工资的60%计算；三、判决原告不给付被告冯某某停工留薪期工资、住院护理费和解除劳动关系经济补偿金。事实与理由：被告于2006年进入原告单位从事井下管理工作，在此期间原告自2010年以来一直为其参加并交纳工伤保险至今。2015年以来由于煤矿兼并重组和去产能工作的开展，加上煤炭行情大幅度下滑，被告于2015年6月私自出走到外地承包工程建设做工（出走时未向原告口头或书面提出辞职申请），没有与原告办理辞工和解除劳动关系手续。2017年11月20日，原告收到遵义市人力资源和社会保障局遵义市人社工认字（2017）80375号《认定工伤决定书》，2018年3月6日又收到遵义市劳动能力鉴定委员会（NO：20180628）《遵义市劳动能力鉴定结论书》，鉴定被告为“七级伤残”。2018年8月9日，习水县劳动人事争议仲裁委员会以习劳人仲字（2018）118号裁决书裁决：由原告给付被告解除劳动关系经济补偿金60132.00元，裁决除社保基金支付的费用外，由原告一次性给付七级伤残待遇84029.24元（其中一次性伤残补助金58398.00元、停工留薪期工资10022.00元、住院伙食补助费330.00元、医疗费12039.24元、交通费600.00元）。原告认为，习劳人仲字（2018）第118号裁决书认定事实和适用法律不当，被告私自离矿出走两年才得到工伤认定书，诊断为工伤前已经没有在单位工作，裁决书认定被告月工资5011.001元，不符合事实。原告已为被告缴纳工伤保险至今，被告的医疗费应由社保基金支付。被告自行出走且未解除劳动关系，故原告不应向被告支付经济补偿金和停工留薪期工资。综上，请求依法判决支持原告的诉讼请求。被告冯某某辩称：一、原告诉称的事实与理由不客观、不真实，被告在原告煤矿上班，一直在遵义和贵阳就医。二、医疗费至今未报销，请求判决由原告承担。三、我的主张与仲裁请求一致。本院经审理查明，被告冯某某系原告加益煤矿职工，双方自2006年7月建立劳动关系，加益煤矿为冯某某参加并交纳了2010年1月至2018年5月的工伤保险，其余社会保险未缴纳。冯某某在加益煤矿工作期间接触粉尘，于2015年8月4日在贵州省第三人民医院体检疑似患职业性尘肺病，此后因检查治疗尘肺病而未上班。2016年11月16日至2016年12月19日，冯某某在贵州省第三人民医院住院治疗33天，入院诊断“职业性尘肺病待诊”，出院诊断：“接尘作业”，于出院当日经该院尘肺病诊断专家小组集体讨论：“考虑患者胸片病灶暂达不到诊断标准”，出院记录随访要求：“一年后我院门诊复查，待达到诊断标准后申请门诊诊断”。2017年8月1日，贵州省第三人民医院以黔职诊字（2017）尘146号《职业病诊断证明书》诊断冯某某患“职业性煤工尘肺壹期”职业病。冯某某被诊断患职业病前因检查、治疗职业病支出医疗费用11585.31元。2017年10月13日，冯某某向遵义市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2017年11月20日以遵市人社工认字（2017）80375号《认定工伤决定书》认定冯某某所还职业病为工伤。冯某某所患职业病经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定，于2018年3月6日作出NO：20180628《遵义市劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为伤残七级。2018年6月27日，冯某某向习水县劳动人事争议仲裁委员会（以下称习水仲裁委员会）申请仲裁，请求：一、解除加益煤矿与冯某某的劳动关系；二、由加益煤矿赔偿冯某某医疗费12039.24元、一次性伤残补助金65149.00元、护理费6360.00元、停工留薪期工资40088.00元、一次性工伤医疗补助金60132.00元、一次性伤残就业补助金60132.00元、解除劳动关系经济补偿金75165.00元、鉴定费320.00元、交通费4000.00元、住院伙食补助费600.00元。习水仲裁委员会于2018年8月9日作出习劳人仲字（2018）118号仲裁裁决书，裁决：一、加益煤矿与冯某某解除劳动关系；二、由加益煤矿给付冯某某解除劳动关系经济补偿金60132.00元；三、除社保基金支付的费用外，由加益煤矿给付冯某某工伤七级伤残待遇84029.24元（此款包括一次性伤残就业补助金8398.00元、停工留薪期工资10022.00元、住院护理费2640.00元、住院伙食补助费330.00元、医疗费12039.24元、交通费600.00元）。加益煤矿不服该裁决，在法定期限内诉至本院。本院认为，冯某某在加益煤矿工作期间患职业病，经认定为工伤，鉴定为伤残七级，冯某某依法可以获得工伤保险待遇。关于冯某某本人工资标准，其于2015年8月起因检查治疗职业病未上班，也没有领取工资，双方也未举证证明与冯某某相同或相近岗位工资标准，故本院参照2017年度贵州省采矿业平均工资4715.50元/月的标准计算冯某某本人工资。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条和《工伤保险条例》关于工伤八级伤残保险待遇的规定，用人单位已为职工参加工伤保险的，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、交通费、住院伙食补助费不属于用人单位应承担赔偿范围，工伤七级伤残待遇中，用人单位应承担的赔偿项目为住院期间护理费、停工期间工资和一次性伤残就业补助金。由于加益煤矿为冯某某参加了工伤保险，冯某某主张由加益煤矿支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、交通费、住院伙食补助费，本院不予支持。冯某某主张解除劳动关系，由加益煤矿给付其住院护理费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金，符合法律规定，本院予以支持；加益煤矿主张不给付冯某某停工留薪期工资、住院护理费的诉讼请求，本院不予支持。其中：1、一次性伤残就业补助金按照贵州省2017年在岗职工平均工资64549.00元/年计算为64549.00元/年÷12个月×12个月=64549.00元，冯某某主张60132.00元，本院遵从其愿，予以支持60132.00元；2、住院护理费参照贵州省居民及其他服务业平均工资38246.00元/年计算为38246.00元/年÷365天×33天=3458.00元；3、停工留薪期工资计算为4715.50元/月×4个月=18862.00元。另，《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条规定：“医疗卫生机构发现疑似职业病病人时，应当告知劳动者本人并及时通知用人单位。用人单位应当及时安排对疑似职业病病人进行诊断；在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。”，冯某某还主张医疗费，其提供的医疗发票中，属于疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的医疗费用为11585.31元，其主张该费用应由加益煤矿承担，本院予以支持；加益煤矿主张医疗费应由社保基金承担的诉讼请求，本院不予支持。关于经济补偿金，加益煤矿未为冯某某依法缴纳社会保险费用，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”、第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”的规定，冯某某提出解除劳动关系，由加益煤矿给付经济补偿的主张，符合法律规定，本院予以支持。加益煤矿主张不给付冯某某经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条：“本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”的规定，冯某某以加益煤矿未为其依法缴纳社会保险为由主张经济补偿金，该情形为《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位应当给付经济补偿金的情形，冯某某在加益煤矿工作年限中可计算经济补偿金的年限应为2008年1月1日至2018年6月27日（冯某某申请仲裁时），经济补偿年限为10年6个月。因此，经济补偿为4715.50元/月×11个月=51870.50元。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告贵州加益煤业集团有限公司习水县东皇镇加益煤矿与被告冯某某解除劳动关系；二、由原告贵州加益煤业集团有限公司习水县东皇镇加益煤矿于本判决生效之日起十五日内给付被告冯某某人民币145907.81元（此款包括工伤七级伤残待遇的住院护理费3458.00元、一次性伤残就业补助金60132.00元、停工留薪期工资18862.00元，医疗检查费11585.31元和解除劳动关系经济补偿金51870.50元）；三、驳回原告贵州加益煤业集团有限公司习水县东皇镇加益煤矿的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5.00元，由原告贵州加益煤业集团有限公司习水县东皇镇加益煤矿承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本并预缴上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，则本判决发生法律效力。权利人可自本案生效判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  邹高礼二〇一八年十二月十九日书记员  杨 敏