山西省长治市中级人民法院刑事裁定书（2018）晋04刑终523号原公诉机关长治市郊区人民检察院。上诉人（原审被告人）赵某1，男，出生于长治市，汉族，小学文化，无业，住长治市。2009年11月9日因犯盗窃罪，被长治市城区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金10000元，2013年8月2日刑满释放。2017年11月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被长治市公安局高新开发区分局刑事拘留，2017年12月27日经长治市郊区人民检察院批准，同日被长治市公安局高新开发区分局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。原审被告人陈某1，女，出生于山西省长治县，汉族，小学文化，无业，住山西省长治市。2017年11月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被长治市公安局高新开发区分局刑事拘留，2017年12月27日经长治市郊区人民检察院批准，同日被长治市公安局高新开发区分局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。长治市郊区人民法院审理长治市郊区人民检察院指控原审被告人赵某1、陈某1犯贩卖毒品罪一案，于二〇一八年十一月二日作出（2018）晋0411刑初71号刑事判决书。判后，赵某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明：一、贩卖毒品罪被告人赵某1与被告人陈某1系情侣关系，且同居生活。2017年6月至11月期间，被告人赵某1、陈某1多次向吸毒人员朱某（已行政处罚）、魏某（已行政处罚）、刘某1（已行政处罚）贩卖毒品，获取违法所得共计2075元。该款已由二被告人共同挥霍。1、2017年8月至2017年11月，被告人赵某1、陈某1在长治市××村附近向吸毒人员朱某贩卖毒品“筋”14次，微信收款总计1450元。2、2017年6月至2017年11月，被告人赵某1、陈某1在长治市××村附近向吸毒人员魏某贩卖毒品“筋”6次，微信收款总计325元。2017年11月21日，被告人赵某1、陈某1在XXXXXX向魏某贩卖“冰毒”1次，微信收款200元。3、2017年10月至2017年11月，被告人赵某1、陈某1在长治市××村附近向吸毒人员刘某1贩卖毒品“筋”3次，实收款100元，赊欠50元。二、容留他人吸毒罪2017年11月21日下午，被告人赵某1、陈某1在其承租的长治市××座容留魏某、朱某、刘某1吸食毒品。另查明，2017年11月21日，长治市公安局高新开发区分局在被告人赵某1、陈某1租住的长治市××区将二被告人以及吸毒人员朱某、魏某、刘某1当场抓获，并在该房间内查获9包疑似毒品。经长治市公安局高新开发区分局称重，该疑似毒品共计54.5克。经长治市公安司法鉴定中心鉴定，从中检出含甲卡西酮和咖啡因成分的毒品共计50.5克，检出含咖啡因成分的毒品4克。所查获的上述毒品以及被告人赵某1持有的白色OPPOA31C、白色铂度Q3手机两部、被告人陈某1持有的白色OPPOA57手机一部，均由长治市公安局高新开发区分局予以扣押。本案审理期间，被告人陈某1的亲属代其将违法所得2075元退缴至本院。针对以上事实，公诉机关提供以下证据：1、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书，证明案件的来源。2、常住人口基本信息，证明涉案人员的身份信息3、犯罪嫌疑人到案经过及情况说明，证明2017年11月21日18时许，公安民警接到线索，在长治XXXXX将被告人赵某1、陈某1抓获，并对在场的朱某、刘某1、魏某进行控制，依法传唤至长治市公安局高新开发区分局。同时公安民警在该屋内搜出多包疑似毒品、电子秤、多枚小型空装袋和锡纸等物品，并对查获的毒品进行了扣押，其他物品未扣押。4、前科劣迹调查表、山西省长治市中级人民法院（2010）长刑终字第005号刑事判决书及（2013）潞释字第223号释放证明书，证明被告人赵某1因犯盗窃罪，2009年11月9日被长治市城区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金10000元，2009年12月22日长治市中级人民法院维持该判决，2013年8月2日刑满释放；被告人陈某1无犯罪前科、劣迹。5、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明2017年11月21日朱某、刘某1、魏某均因吸食毒品，被长治市公安局高新开发区分局作出行政拘留、强制隔离戒毒的处罚决定。6、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，证明2017年11月21日，公安机关依法对被告人赵某1租住的长治市××座进行检查，并对在该房内查获的9包疑似毒品，以及被告人赵某1、陈某1使用的手机予以扣押。7、现场检测报告书，证明公安机关对涉案人员现场进行吸毒尿液检测，赵某1甲卡西酮、甲基苯丙胺呈阳性，陈某1甲基苯丙胺类呈阳性。8、提请公安机关技术侦察部门数据查询审批表及情况说明，证明经技术部门查询，被告人陈某1持有的OPPOA57手机，对应的手机号码是157XXXXXXXX，注册微信号昵称是“XXXXXX”,登记信息人为陈某1；被告人赵某1持有的白色OPPOA31C手机，对应的手机号码是157XXXXXXXX，登记信息人为陈某1，注册微信号是昵称是“XXXXXX”。电话号码157XXXXXXXX在陈某1扣押的手机通讯录中备注为“XXXXXXX”，对应的微信号昵称为“XXXXXX”，机主信息为陈某1。9、现场照片、同步录音录像及情况说明，证明2017年11月21日公安机关在长治市XXXXXX房间检查及称重情况。10、长治市公安司法鉴定中心（长01）公（司）鉴（毒化）字【2017】759号检验报告，证明公安机关将2017年11月21日从被告人赵某1、陈某1租住处查获的疑似毒品送检，经检验，编号1-6号、8号、9号疑似毒品（共计50.5克），均检出甲卡西酮和咖啡因成分；7号疑似毒品（4克），检出咖啡因成分。11、证人朱某的证言及辨认笔录，证明其通过156XXXXXXXX手机与“XXXXX”、“XXXXX”尾号为“XXXXXXX”、“XXXXXX”的手机联系后，购买毒品“筋”。“XXXX”的微信号昵称为“XXXXXX”,“XXXX”的微信号昵称为“XXXXXX”，其将二人的微信号全部备注为“XXXXXX”。2017年8至9月期间，其向陈某1购买过3-4次毒品“筋”，交易地点都是在XXXXX，是通过微信与“XXXXX”联系后，由“XXXX”给其送出毒品“筋”，每次均是100元，大部分是给“XXXXX”微信转账。其向“XXXXXX”转账的金额只要是50元、100元、150元、200元的，都是用于购买毒品“筋”的。2017年11月21日转账500元，是归还“XXXXX”的借款。其向“XXXXXX”转帐20元、30元的，均不是用于购买毒品的。有一笔向“XXXXXX”转款50元的，估计是购买毒品的。2017年11月份，其在XXXX附近向“XXXX”购买过2、3次毒品“筋”，每次都是0.2克，付款50元。交易时，都是其与“XXXXX”微信联系，商量好地方、购买数量后，向“XXXX”转账，由“XXXXX”给其送货。2017年11月21日15时许，其去“XXXX”承租的长治市××座找“XXXX”还钱时，看见“XXXX”、“XXXX”在那里吸毒，然后其也跟着吸了几口，后来又来了两个男的也在那里吸毒。当天吸食的毒品“筋”是“XXXXX”提供的。经其辨认，向其贩卖毒品“筋”的“XXXX”是被告人赵某1，“XXXX”是被告人陈某1。12、证人魏某的证言及辨认笔录，证明其向一名叫“XXX”的男子和一名叫“XXX”的女子购买过6、7次毒品。2017年6月至7月期间，其在XXXX附近向“XXXX”购买过2、3次毒品“筋”，每次购买0.2克，付款50元。购买时，其先打电话，一般都是“XXX”接听，确定好购买的数量后，“XXXX”安排其在XXXX附近等着，“XXX”就会给其送过来，当面交易。其购买毒品的量,大包的0.5克，付款100元；小包的0.2克，付款50元。交易时，是与“XXXX”联系，“XXX”送货，有时候付现金，有时候微信转账给“XXX”（微信昵称为“XXXXXX”），其的微信号是“×××，昵称为“XXX”。2017年8月至11月期间，其在XXXXX购买过2、3次毒品“筋”，也是同“XXXXX”电话联系，然后在XXXXXX的房屋内交易。长治市XXXXX是“XXX”与“XXXX”承租的。2017年11月21日下午5点左右，其去该XXXXXXX拿充电器，“XXXX”和“XXXX”都在家，其给“XXXX”微信转账200元，购买了1小包0.2克的“冰”，刘某1可以证明。当天其在长治市××座内，和“XXX”、“XXXX”、刘某1、“老婆子”一起吸食毒品时，被公安民警抓获。经其辨认，向其贩卖毒品“筋”的“XXXX”是被告人赵某1，“XXXX”是被告人陈某1。13、证人刘某1的证言及辨认笔录，证明其与魏某是朋友，2017年国庆节期间，魏某带其去XXXX旅馆一楼最西北角的房间，找一个女人购买了大概0.3克的“筋”，支付现金50元，并相互留下电话；隔了十几天，其又在XXXX旅馆后巷子顶头的院子里，二楼右手边第一个家找到这个女人，购买了大概0.3克的“筋”，微信付款50元；第三次是2017年11月20日下午2点多，其到长治市××区找这个女人，支付50元现金，购买了0.3克的“筋”；其每次给了该女人钱，“XXX”就给其毒品。其的微信号是×××，该女人的微信昵称是“XXXXXX”。其是找这个女人购买毒品时认识的朱某、“XXXX”。“XXXX”和这个女人一直在一起。2017年11月21日下午4点多，其第四次找这个叫“XXXX”的女人购买毒品，去了长治市XXXXXX后，房间里已经有三个人了，是朱某、“XXXX”、“XXXX”。其跟“XXX”赊了一小包大概0.3克左右的“筋”，并直接用她房间里的锡纸和吸管吸食该毒品。过了大概一个小时，魏某来了，他去二楼向“XXXX”购买了“冰”毒，下来后，在房间里进行了吸食。大概六点左右公安民警来了。经其辨认，向其贩卖毒品的女人“XXXX”是被告人陈某1，“XXXX”是被告人赵某1。14、吸毒人员朱某的微信通讯录（其本人微信昵称为“XXXX”，将被告人陈某1的微信号备注为“XXXXXX”，陈的微信昵称为“XXXXXX”，将被告人赵某1的微信号备注为“XXXXXX”，赵的微信昵称为“XXXXXX”）、微信交易记录、电话通话记录及提取笔录，证明其于2017年8月至11月期间，通过微信转账向赵某1、陈某1购买毒品14次，共计付款1450元。其中向陈某1微信转账支付毒资13次，计款1400元；向赵某1微信转账支付毒资1次，计款50元。15、吸毒人员魏某的微信通讯录（其本人微信昵称为“XXXX”，将被告人陈某1的微信号备注为“XXXXXX”，陈的微信昵称为“XXXXXX”）、电话通讯录（其中备注的联系人“XXXXXX1”对应手机号为157XXXXXXXX，“XXXXXX”对应手机号为157XXXXXXXX）、微信交易记录、电话通话记录及提取笔录，证明其于2017年11月期间向赵某1、陈某1购买毒品“筋”6次，共计付款325元。购买毒品时，其通过与赵某1的157XXXXXXXX手机号或陈某1的157XXXXXXXX手机号联系，向陈某1微信转账支付毒资6次，其中5次均为50元，1次为75元。2017年11月21日其向陈某1微信转账支付毒资200元。16、吸毒人员刘某1的微信通讯录（其本人微信昵称为“XXXXXX”，将被告人陈某1的微信号备注为“XXXXXX”，陈的微信昵称为“XXXXXX”）、微信交易记录、电话通话记录，证明其于2017年10月7日向陈某1微信转账支付毒资50元。17、证人刘某2的证言，证明其为长治市XXXXX的所有人，于2015年7月份将该房出租给韩某至案发时。18、证人韩某的证言，证明其承租刘某2的长治市××区房屋已经三年，年租金14400元。其承租之后，再以日租的形式通过美团网对外出租，日租金100-200元。2017年10月底其将该房出租给赵某1，当时同去的还有一个中年女子，赵某1给其出示了身份证，其将房间钥匙交给赵某1。收房租时，赵某1通过门缝将钱塞出来，从来不让其进房间。后来赵某1好几天没有交房租，其上门要时，知道他们被抓了。当时其打开门后，看见房间内有很多吸毒用的吸管和锡纸。其保留有同赵某1在一起的那个女人的微信号，该昵称为“XXXXXX”。19、被告人赵某1的供述、辩解，证明其在XXXXX附近、XXX旅馆以及其承租的长治市××区室向刘某1、“XXXX”、“XXXX”等一些老顾客贩卖过毒品“筋”，很多人不认识。其贩卖的毒品1小包是0.5克，卖20元-30元。交易时，吸毒人员支付现金，或者通过微信发红包。其贩卖的毒品是从一个老哥的媳妇那里买来的，买过两次，回来后其会参上一些粉末对外卖。那个老哥死了，他媳妇也被抓了。其与陈某1是男女朋友关系，相处已经有二、三年了。陈某1不贩卖毒品，也没有帮其送过毒品，只是帮其收过钱。有时候购买毒品的人会把钱发到陈某1的微信上，微信上的钱是其和陈某1一起花了。其使用的手机号码为157XXXXXXXX，所注册的微信号昵称为“XXXXXX”，陈某1使用的手机号码为157XXXXXXXX，所注册的微信号昵称为“XXXXXX”。2017年11月21日，“XXXXX”、“XXXX”、刘某1在××区向其购买毒品“筋”后，在该房间内吸食，当时他们还没来得及向其付钱，公安民警就来了。其和陈某1也一起吸食了。20、被告人陈某1的供述，证明其和赵某1认识已有三年，且为男女朋友，有时候同居，同居地点在赵某1承租的长治市××区。其与赵某1经常在一起，其记得刘某1、魏某找赵某1购买过毒品“筋”。购买毒品的人先打赵某1的手机号码或其的手机号码联系，后赵某1出去送。1小包毒品有两三分，卖30-50元，购买毒品的人付款，有时候给赵某1现金，有时候通过微信转账给其或者赵某1。其手机上收到的钱，与赵某1一起花销了。其吸食过两三次毒品，最近一次是2017年11月21日在长治市××区吸食的。吸食的“筋”、工具都是赵某1提供的。2017年11月21日其在长治市××区被办案民警抓获时，是与赵某1、刘某1、魏某和朱某在一起。当天朱某过去是为了向其归还500元借款，刘某1、魏某是去找赵某1。原审认为，被告人赵某1、陈某1为谋取非法利益，贩卖含甲卡西酮成分的毒品已满四十克以上，数量较大，侵犯了国家对毒品的管理制度，该行为已构成贩卖毒品罪。二被告人在向他人贩卖毒品后，又容留该吸毒人员在其租住的房屋内吸食毒品，该行为构成了容留他人吸毒罪。根据被告人赵某1、陈某1的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第四项、第十二条第一款第一项、第二款的规定，判决：一、被告人赵某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零十个月，并处罚金人民币15000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑八年零三个月，并处罚金人民币17000元。二、被告人陈某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，决定执行有期徒刑七年零二个月，并处罚金人民币11000元。三、涉案毒品，由长治市公安局高新开发区分局予以没收，依照法律规定处理；扣押在案的白色OPPOA31C手机一部及白色OPPOA57手机一部，由扣押机关长治市公安局高新开发区分局予以没收，上缴国库；扣押在案的白色铂度Q3手机一部，由扣押机关长治市公安局高新开发区分局依照法律规定处理。四、被告人陈某1退缴的违法所得人民币2075元，由本院予以没收，上缴国库。判后，赵某1不服，提出上诉，其上诉称自己有认罪悔罪情节，原审量刑过重。经审理查明：一、贩卖毒品罪上诉人（原审被告人）赵某1与原审被告人陈某1系情侣关系，且同居生活。2017年6月至11月期间，赵某1、陈某1多次向吸毒人员朱某（已行政处罚）、魏某（已行政处罚）、刘某1（已行政处罚）贩卖毒品，获取违法所得共计2075元。该款已由二被告人共同挥霍。1、2017年8月至2017年11月，赵某1、陈某1在长治市××村附近向吸毒人员朱某贩卖毒品“筋”14次，微信收款总计1450元。2、2017年6月至2017年11月，赵某1、陈某1在长治市××村附近向吸毒人员魏某贩卖毒品“筋”6次，微信收款总计325元。2017年11月21日，被告人赵某1、陈某1在XXXXX向魏某贩卖“冰毒”1次，微信收款200元。3、2017年10月至2017年11月，赵某1、陈某1在长治市××村附近向吸毒人员刘某1贩卖毒品“筋”3次，实收款100元，赊欠50元。二、容留他人吸毒罪2017年11月21日下午，赵某1、陈某1在其承租的长治市××座容留魏某、朱某、刘某1吸食毒品。另查明，2017年11月21日，长治市公安局高新开发区分局在赵某1、陈某1租住的长治市××区将二原审被告人以及吸毒人员朱某、魏某、刘某1当场抓获，并在该房间内查获9包疑似毒品。经长治市公安局高新开发区分局称重，该疑似毒品共计54.5克。经长治市公安司法鉴定中心鉴定，从中检出含甲卡西酮和咖啡因成分的毒品共计50.5克，检出含咖啡因成分的毒品4克。所查获的上述毒品以及赵某1持有的白色OPPOA31C、白色铂度Q3手机两部、陈某1持有的白色OPPOA57手机一部，均由长治市公安局高新开发区分局予以扣押。本案一审审理期间，陈某1的亲属代其将违法所得2075元退缴至长治市郊区人民法院。认定上述事实的证据有：1、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、常住人口基本信息、犯罪嫌疑人到案经过及情况说明、前科劣迹调查表、山西省长治市中级人民法院（2010）长刑终字第005号刑事判决书及（2013）潞释字第223号释放证明书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、现场检测报告书、提请公安机关技术侦察部门数据查询审批表及情况说明、现场照片、同步录音录像及情况说明、长治市公安司法鉴定中心（长01）公（司）鉴（毒化）字【2017】759号检验报告等2、证人朱某、魏某、刘某1的证言及辨认笔录。3、吸毒人员朱某的微信通讯录（其本人微信昵称为“XXXX”，将被告人陈某1的微信号备注为“XXXXXX”，陈的微信昵称为“XXXXXX”，将被告人赵某1的微信号备注为“XXXXXX”，赵的微信昵称为“XXXXXX”）、微信交易记录、电话通话记录及提取笔录。4、吸毒人员魏某的微信通讯录（其本人微信昵称为“XXXXX”，将被告人陈某1的微信号备注为“XXXXXX”，陈的微信昵称为“XXXXXX”）、电话通讯录（其中备注的联系人“XXXXXX1”对应手机号为157XXXXXXXX，“XXXXXX”对应手机号为157XXXXXXXX）、微信交易记录、电话通话记录及提取笔录。5、吸毒人员刘某1的微信通讯录（其本人微信昵称为“XXXXXX”，将被告人陈某1的微信号备注为“XXXXXX”，陈的微信昵称为“XXXXXX”）、微信交易记录、电话通话记录。6、证人刘某2、韩某的证言。7、原审被告人赵某1的供述、辩解。8、原审被告人陈某1的供述。上述证据经一审庭审质证、认证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）赵某1、原审被告人陈某1为谋取非法利益，贩卖含甲卡西酮成分的毒品已满四十克以上，数量较大，侵犯了国家对毒品的管理制度，该行为已构成贩卖毒品罪。二原审被告人在向他人贩卖毒品后，又容留该吸毒人员在其租住的房屋内吸食毒品，该行为构成了容留他人吸毒罪。赵某1上诉称自己有认罪悔罪情节，原审量刑过重。对此，本院认为，原审判决对该情节已经予以充分考虑，对其定罪量刑并无不当，该上诉理由本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 张伟卫审 判 员 付丽萍审 判 员 范 宁 二〇一八年十二月三日法官助理 刘二娟书 记 员 陈燕娟