广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0112民初5585号原告：曾荣生，男，1988年5月1日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：江银保，广东金圳律师事务所律师。被告：蓝月亮（中国）有限公司，住所地广州市黄埔区云埔工业区埔南路36号。法定代表人：肖海珊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴星宇，广州金鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄冬，广州金鹏律师事务所律师。原告曾荣生诉被告蓝月亮（中国）有限公司（以下简称“蓝月亮公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2018年9月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾荣生的委托诉讼代理人江银保、被告蓝月亮公司的委托诉讼代理人黄冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾荣生向本院提出诉讼请求：1.请求被告蓝月亮公司支付2017年1月份工资差额7136元[11238元-（实发495元+3607.28元）]、2017年3月份工资差额7806元（11238元-实发3432.16元）、2017年5月份工资差额4240元（11238元-实发6998.84元）、2017年7月份工资差额4255元（7月份11238元-实发6983.22元）、2017年11月份工资差额4773元（11238元-实发6465.33元）、2018年3月份工资差额5173元（11238元-实发6065.55元）、2018年4月份工资差额4588元（11238元-实发6650.06元）；2.请求被告蓝月亮公司支付2018年5月份工资7750元；3.请求被告蓝月亮公司支付2013年5月14日至2018年5月21日期间未休年休假工资38751元；4.请求被告蓝月亮公司支付被迫解除劳动关系的经济补偿71190元。原告当庭变更第四项诉讼请求为：请求被告蓝月亮公司支付被迫解除劳动关系的经济补偿38751元（11238元×5.5个月）。事实和理由：原告于2013年5月14日入职，任业务主任，月平均工资11238元，在职期间被告违法克扣原告工资，未足额支付原告2017年1月至2018年4月工资、未依法支付未休年休假工资，因被告未依法及时足额支付劳动报酬，原告于2018年5月21日被迫解除与被告之间的劳动关系。被告作为负有管理职责的用人单位掌握并保存原告的工资计发依据、凭证及包括但不限于公积金、社保、个人所得税等扣除金额的凭证，依照《广东省工资支付条例》的相关规定，被告应就原告的工资数额提供合法的证据。本案中被告既未向法庭提供上述证据，也未能作出合理解释说明，应承担举证不能的后果。与本案案情相似的大量生效判决显示原告诉讼请求具有事实和法律依据，被告应支付原告上述诉请金额。因仲裁错误裁决，原告特起诉至法院，请求判如所请。被告蓝月亮公司答辩称，一、关于原告要求被告支付2017年1月、3月、5月、7月、11月以及2018年3月、4月工资差额的请求，没有事实依据。(一)原告没有任何证据证明被告存在未足额发放工资的情况。并非所有劳动争议都适用举证责任倒置，虽《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定了因用人单位减少劳动报酬而发生的劳动争议由用人单位负举证责任，但根据《民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，那么如原告认为减少劳动报酬，则应首先提供证据证明被告存在减少发放工资的事实。(二)原告所在岗位为销售，每月工资均会根据业绩情况发生浮动。双方劳动合同约定，原告的工资按被告的工资分配制度执行，且根据我国《劳动法》第四十七条的规定，用人单位可以根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，被告确定的工作时间和工资支付方式，属于用人单位工资分配自主权范畴，合法有效，原告每月领取工资后也并未提出异议，说明原告已了解被告工资发放标准和形式，可以认定原告对工资发放标准和形式进行了实际认可，是其真实的意思表示，应视为双方以实际履行的行为对劳动者每月工资进行了实际约定。被告每月均足额向原告支付了劳动报酬，原告要求被告支付工资差额请求，没有事实依据。二、关于原告要求被告支付2018年5月份工资7750元的请求，没有事实依据。原告2018年5月共出勤12天，经折算，被告支付了原告5月份的应发工资3854．61元，扣除社保个人承担部分后最终实发2960.26元。三、关于原告要求支付被告2013年5月14日至2018年5月21日期间未休年休假工资38751元的请求，不应予以支持。(一)原告的部分年休假请求已超过仲裁时效。未休年休假工资是劳动者在未享受法定假期时单位给予的补偿，属于一种福利待遇，而非劳动报酬。依照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，原告2018年5月23日仲裁，2017年5月23日之前的年休假工资请求已超过仲裁时效。(二)原告已休2018年年假2天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第九条的规定，2018年2月14日至2018年2月22日春节期间，被告统一安排年休假，原告已在2018年2月14日与2018年2月22日休了两天年休假，被告亦发放了年休假工资并在工资条中列明。四、关于原告要求被告支付被迫解除劳动关系的经济补偿金71190元的请求，没有事实和法律依据。如前所述，被告不存在未及时足额支付工资的情况，同时被告也已依法为原告购买了社保，因此原告解除劳动合同的原因不符合劳动者单方解除并要求用人单位支付经济补偿金的情形，其主张经济补偿金的请求应当予以驳回。原告2016年1月至12月平均应发工资8837.08元，对于2016年工资原告未提出任何异议；原告以应发工资的平均值减去实发工资的数额无任何依据。本院经审理认定事实如下：曾荣生于2013年5月14日入职蓝月亮公司，双方签有书面劳动合同。最新一期的劳动合同约定：劳动合同期限为2016年5月14日至2019年5月13日，曾荣生从事外勤销售工作，工作地点在广东省深圳市，双方约定实行不定时工作制；工资按照蓝月亮制定的工资分配制度执行，具体由双方另行约定，工资总额不得低于劳动合同履行地最低工资标准；蓝月亮公司每月16日支付曾荣生上月工资，如遇节假日或休息日，则提前到最近的工作日支付；蓝月亮公司根据实际经营状况、规章制度、曾荣生考核结果、曾荣生的工作年限、奖罚记录、岗位变化等，调整曾荣生的薪酬。若曾荣生对调整后的薪酬有异议的，应自工资发放日起三十日内向蓝月亮公司提出书面异议，逾期未提出书面异议的，视为曾荣生同意薪酬方面的调整。2018年5月21日，曾荣生向蓝月亮公司发出被迫解除劳动关系通知书，载明：“因你司未依法及时足额支付本人劳动报酬、未依法为本人缴交社会保险、未依法签订劳动合同及拖欠工资，现本人决定依照《劳动合同法》相关规定与你单位解除劳动关系，并请贵司依法支付本人劳动报酬、解除劳动关系经济补偿、补缴社会保险等”。曾荣生在庭审中明确离职原因是因为蓝月亮公司未足额支付劳动报酬，同时说明上述解除理由中的“未依法缴纳社保、未签订劳动合同”分别指未按其工资足额缴纳社保、签订劳动合同后未将合同交给其一份。曾荣生的最后工作日为2018年5月20日。曾荣生主张其2016年1月至12月期间的平均应发工资数额为11238元，蓝月亮公司未按该标准足额向其发放2017年1月、3月、5月、7月、11月及2018年3月、4月工资期间的工资，应向其补发。曾荣生就该主张提交的唯一证据为其名下尾号为4884的中国银行卡银行流水，该银行流水显示了该账号2017年1月5日至2018年5月18日期间的收入支出情况。蓝月亮公司主张曾荣生的工资构成为综合工资（基本工资+岗位津贴）+奖金，2017年4月之前的综合工资为1888元，2017年4月开始提高为7388元/月，奖金跟随业绩浮动。经核对，曾荣生提交的银行流水显示的实发工资与蓝月亮公司提交的工资表显示的实发工资数额一致。蓝月亮提交的工资表显示曾荣生2017年5月至2018年4月的应发工资为8844.58元、12243.15元、9207.93元、11108元、13958.96元、14270.5元、8632.49元、12314.92元、11826元、11146.06元、8188.3元、8837.75元，每月除了社保、公积金及税款，无其他扣款项目；2018年5月的应发工资为3854.61元，当月扣除个人社保费用894.35元，实发工资为2960.26元。庭审中，曾荣生确认已收到蓝月亮公司发放的2018年5月份工资2960.26元，但认为工资表是蓝月亮公司单方制作，不予认可。曾荣生主张其入职时，蓝月亮公司承诺工资11000元左右，但未提交证据予以证明。除尾号为4884的中国银行卡银行流水外，曾荣生未提交其他证据证明其工资构成情况。根据曾荣生的银行流水及蓝月亮公司提交的工资表，曾荣生2017年1月至2018年4月期间的实发工资从3432.16元至15356.92元不等。曾荣生主张蓝月亮公司拖欠其2013年5月14日至2018年5月21日期间未休年休假工资，蓝月亮公司则称其2017年5月21日之前的诉请已过仲裁时效，且公司已按照法律规定安排曾荣生享受了相关的年休假。为证明公司已经安排了相关年休假，蓝月亮公司提交了关于2018年春节放假时间的通知。该通知形式为电子邮件，发件人显示为人力资源部，收件人为grp各部门，通知安排公司除驻店人员之外的其他人员在2018年2月14日、2月22日休年假。曾荣生对该通知不予确认。双方发生劳动争议，曾荣生于2018年5月23日就本案诉请向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2018年8月1日作出穗劳人仲案[2018]3126号仲裁裁决书，裁决:1.蓝月亮公司于裁决生效之日起三日内一次性支付曾荣生2018年5月1日至2018年5月20日期间工资差额3149.61元；2.蓝月亮公司于裁决生效之日起三日内一次性支付曾荣生2017年1月1日至2018年5月20日期间未休年休假工资差额6003.62元；3.驳回曾荣生的其他仲裁请求。曾荣生不服该仲裁结果，于法定期限内诉诸本院。本院认为，关于第一项诉请的工资差额。曾荣生提交的证据并不足以证明其2017年1月至2018年4月期间的平均应发工资为11238元，即便能证明，也不能得出蓝月亮公司在该期间应按该平均工资向其发放工资的结论。曾荣生所从事的是外勤销售工作，该行业往往具有收入不确定的特点，其要求蓝月亮公司按平均工资向其发放工资与常理不符。双方劳动合同亦明确约定，“蓝月亮公司根据实际经营状况、规章制度、曾荣生考核结果、曾荣生的工作年限、奖罚记录、岗位变化等，调整曾荣生的薪酬。若曾荣生对调整后的薪酬有异议的，应自工资发放日起三十日内向蓝月亮公司提出书面异议，逾期未提出书面异议的，视为曾荣生同意薪酬及岗位的调整”。本案证据未显示曾荣生在本案仲裁前曾就薪酬向蓝月亮公司提出异议，故曾荣生的第一项诉请缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于第二项诉讼请求的5月份工资差额问题。蓝月亮公司提交的工资表中的实发工资数额与曾荣生提交的银行流水一致，曾荣生虽对此不予认可，但未提交其每月社保、公积金、税收等具体扣款凭证，亦未提交证据予以反驳，故本院对工资表记载的应发工资数额及各项扣款情况予以采信。经核算，曾荣生离职前十二个月月平均工资为10881.55元[（8844.58元+12243.15元+9207.93元+11108元+13958.96元+14270.50元+8632.49元+12314.92元+11826元+11146.06元+8188.3元+8837.75元）÷12个月]。曾荣生的最后工作日为2018年5月20日，故参照其离职前12个月月平均应发工资，其2018年5月1日至2018年5月20日期间的应发工资为7004.22元（10881.55元/月÷21.75×14天），扣除社保个人缴费数额894.35元，曾荣生该月的实发工资应为6109.87元。蓝月亮公司已实际支付2960.26元，故还应向曾荣生支付2018年5月份工资差额3149.61元。关于第三项诉请的年休假工资报酬。曾荣生于2018年5月23日提起仲裁，现有证据未显示其先前曾向蓝月亮公司提出该项主张，故曾荣生2013年5月14日至2017年5月24日的年休假工资已过仲裁时效。根据法律规定，曾荣生2017年可享受年休假5天，2018年可享受年休假为1.92天（140天÷365天×5天），因折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资，故曾荣生的年休假合计6天。蓝月亮公司提交的证据不足以证明其已安排曾荣生享受了上述年休假，故应向其支付未休年休假工资报酬。经核算，蓝月亮公司应向曾荣生支付的未休年休假工资为6003.61元（10881.55÷21.75×6×200%）。蓝月亮公司对仲裁裁决的6003.62元未提起诉讼，视为同意仲裁计算结果，本院予以确认，故蓝月亮公司应向曾荣生支付未休年休假工资差额6003.62元。关于第四项诉请的经济补偿金。曾荣生以蓝月亮公司未依法足额支付劳动报酬、未依法缴纳社保、未签订劳动合同为由解除双方劳动合同，但其提交的证据不足以证明蓝月亮公司存在上述情形，故其单方向蓝月亮公司提出解除劳动合同的行为不符合法律规定应支付经济补偿金的条件，故本院对曾荣生的该项诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告蓝月亮（中国）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内一次性向原告曾荣生支付2018年5月1日至2018年5月20日期间工资差额3149.61元；二、被告蓝月亮（中国）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内一次性向原告曾荣生支付2017年1月1日至2018年5月20日期间未休年休假工资差额6003.62元三、驳回原告曾荣生的全部诉讼请求。案件受理费10元，由被告蓝月亮（中国）有限公司负担。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  毛丽娟二〇一八年十二月二十七日书记员  余若莲