湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0121民初8591号原告侯卫军，男，1966年12月25日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托代理人吴润华，长沙市雨花区湘江法律服务所法律工作者。被告湖南大壹科技有限公司，住所地长沙县星沙镇金鹰机电大市场六区13栋5-8层。法定代表人刘亚夫。委托代理人王飞鹏，湖南骄阳律师事务所律师。原告侯卫军与被告湖南大壹科技有限公司（以下简称大壹科技公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。原告请求判令：1.确认原告与被告的劳动关系于2018年8月31日解除；2、被告支付原告未签订劳动合同二倍工资30250元；3、被告支付原告自2017年9月至2018年8月拖欠的工资，按每月工资2750元计算，共计为33000元；4、被告支付原告经济补偿金35750元；5、被告支付原告支付未休年休假工资27816元；6、被告赔偿原告社会保险费等费用为21804元；7、被告赔偿原告失业金30336元。被告答辩要点：1.侯卫军系自动离职，被告无需支付经济补偿，且计算工龄错误；2.2017年5月之后侯卫军无业绩，被告无需支付工资，2018年2月之后，侯卫军未上班，被告无需支付停工津贴；3.被告提供休假的时间超过法律规定的年休假时间，且年休假已经过了诉讼时效。查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：1、2006年4月21日，侯卫军入职长沙千里胜电器有限公司，从事电器销售工作。2010年，侯卫军与部分在长沙千里胜电器有限公司工作的同事一同转入大壹科技公司工作，工作岗位为电器销售,双方于2013年4月18日签订了期限至2016年4月17日的劳动合同。2014年3月24日，侯卫军与湖南大壹电气有限公司签订《湖南大壹电气有限公司先行先试协议》，侯卫军任玉屏分公司的负责人，前往贵州省玉屏县工作，大壹科技公司的法定代表人刘亚夫在该协议上签名，湖南大壹电气有限公司加盖了公章。2016年年初侯卫军返回大壹科技公司长沙的办公地点上班。大壹科技公司为侯卫军购买了2010年1月至2018年2月的社保，侯卫军离职前社保每月个人缴纳部分为290.51元。2012年3月11日，侯卫军收到大壹科技公司颁发的荣誉证书，载明侯卫军同志自2006年4月到2012年3月在湖南大壹科技有限公司工作，成绩显著，获得“五年成长奖”荣誉称号。2.2016年8月25日，大壹科技公司发布《2016年长沙分公司考核方案》，销售部人员以每月实际毛利额按比率计提工资与费用额，当工资低于1500元时按1500元发保底工资（工资额需扣减社保个人部分）。该方案自2016年9月1日开始实际执行，每月的工资发放数额由大壹科技公司制表计算后，侯卫军予以签字确认。3.2018年2月5日，大壹科技公司召开员工工作安排及后续事项落实的会议，并形成《会议及后续事项落实情况纪要》，侯卫军未参会，另外7人按照自主报名的方式到门市参加承包经营。此后，大壹科技公司基本停止运营。侯卫军电话联系大壹科技公司法定代表人刘亚夫要求安排工作，但并未达成一致意见，侯卫军也未正常出勤上班。4.大壹科技公司成立于2005年3月8日，法定代表人为刘亚夫，经营范围包含电线、电缆、电工器材的批发、五金产品、日用灯具、开关的零售等。2013年3月8日，湖南大壹电气有限公司成立，大壹科技公司为其股东，2015年7月24日，湖南大壹电气有限公司进行股东变更，大壹科技公司不再为其股东，2015年8月6日，湖南大壹电气有限公司变更名称为湖南壹路巴巴电气有限公司，经营范围包含电力照明设备、电线、电缆、电工器材的批发等。2003年11月4日，长沙千里胜电器有限公司成立，于2017年5月5日进行了股东变更登记，大壹科技公司不再为其股东。2017年5月10日，长沙千里胜电器有限公司变更名称为湖南顺利办企业运营管理有限公司，2017年5月10日变更了经营范围，变更前的经营范围包含电线电缆、机电产品、照明灯具、电力器材的销售等。5、侯卫军曾以大壹科技公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会作出长县劳人仲字［2018］第404号裁决书，裁决：一、被申请人湖南大壹科技有限公司自本裁决生效之日起十日内支付申请人经济补偿17160元、2017年9月至2018年8月的工资15873元、未休年休假工资2104元，共计35137元；二、驳回其他仲裁请求。侯卫军和大壹科技公司均不服裁决，向本院提起诉讼。以大壹科技公司为原告、侯卫军为被告的另一案的案号为（2018）湘0121民初8586号。6.双方解除劳动合同的时间。侯卫军主张为2018年8月31日，大壹科技公司主张为2018年2月5日。本院认为，大壹科技公司在出现经营困难的情况下，于2018年2月5日召开会议与员工协商进行工作安排，侯卫军不同意该工作安排，此后大壹科技公司未正常经营，侯卫军亦未正常出勤。此情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条所规定的“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议”的情形，故本院确认大壹科技公司与侯卫军解除劳动关系的时间为2018年2月5日。7.侯卫军离职前十二个月的月平均工资水平。侯卫军主张为2750元/月，大壹科技公司对此不予认可。本院认为，大壹科技公司与侯卫军解除劳动关系的时间为2018年2月5日，故应自2017年2月至2018年1月计算侯卫军离职前的平均工资。根据侯卫军签字确认的工资表，其2017年2月、3月工资为1284.49元，2017年4月至2018年实际未发放工资，上述工资数额均低于双方约定的保底工资1500元每月，应当按照1500元予以补足，故本院确定侯卫军离职前十二个月的月平均工资为1500元。8.侯卫军的年休假情况。侯卫军主张其自入职之日起从未休过年休假。大壹科技公司认为其已经将法定节假日延长放假，折抵了年休假。本院认为，大壹科技公司并未举证证明延长法定节假日的休假折抵年休假，本院对大壹科技公司的主张不予认可。根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位应保存工资支付记录两年以上备查。侯卫军与大壹科技公司的劳动关系于2018年2月5日解除，故大壹科技公司应保存2016年2月5日之后的工资支付记录备查，大壹科技公司对2016年2月5日之前的工资支付情况不再负有举证义务。侯卫军主张2016年2月5日前的未休年休假工资应当自行承担举证责任，侯卫军未提供证据证明其主张，故本院对侯卫军主张的2016年2月5日之前的未休年休假工资不予支持。对于2016年2月5日至2018年2月5日的年休假工资发放情况大壹科技公司应承担相应的举证责任。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工终止或者解除劳动合同时，当年度未安排职工修满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回”。本案中，侯卫军与大壹科技公司于2018年2月5日解除劳动关系，根据上述规定折算，原告2016年未休年休假天数为9天（360天/365天*10天）。2017年未休年休假天数为10天。2018年未休年休假天数为0天（36天/365天*10天）。侯卫军的未休年休假天数共计19天。判决的理由与结果本院认为，一、大壹科技公司与侯卫军的劳动关系于2018年2月5日解除。二、关于经济补偿。大壹科技公司生产经营发生重大变化，无法提供工作岗位，与侯卫军未能就重新安排工作协商一致，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，大壹科技公司应向侯卫军支付经济补偿。大壹科技公司、湖南大壹电气有限公司（现湖南壹路巴巴电气有限公司）、长沙千里胜电器有限公司(现湖南顺利办企业运营管理有限公司）三者均存在业务交叉，且大壹科技公司曾为湖南大壹电气有限公司、长沙千里胜电器有限公司的股东，本院认定上述公司之间为关联公司。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限”之规定，侯卫军2010年由长沙千里胜电器有限公司转入大壹科技公司、2014年由大壹科技公司转入湖南大壹电气有限公司、2016年由湖南大壹电气有限公司再转入大壹科技公司时均未进行经济补偿的结算，故侯卫军在长沙千里胜电器有限公司、湖南大壹电气有限公司的工作年限应合并计算为大壹科技公司的工作年限，《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起实施，侯卫军的经济补偿为15750元（1500元/月×10.5个月）；三、2017年9月至2018年2月5日，大壹科技公司应向侯卫军支付工资，侯卫军并未提交证据证明其销售提成，故本院按照大壹科技公司《2016年长沙分公司考核方案》中工资不低于1500元的标准予以核算，扣除该期间大壹科技公司代侯卫军缴纳的社保个人缴纳部分，大壹科技公司还需支付侯卫军工资6263.43元[（1500元－290.51元）×5个月+（1500元－290.51元）÷28天×5天]；四、侯卫军在职期间的未休年休假为19天，大壹科技公司应支付其未休年休假工资2620.7元（1500元÷21.75天×19天×2倍)；五、侯卫军与大壹科技公司的劳动合同于2016年4月17日到期，侯卫军继续在大壹科技公司上班，视为双方同意按照原劳动条件继续订立劳动关系，大壹科技公司自2017年4月17日双方的劳动合同届满一年后未与侯卫军续订劳动合同，应视为双方已经订立了无固定期限劳动合同，侯卫军要求大壹科技公司支付未签劳动合同的双倍工资的诉讼请求，本院不予支持；六、侯卫军并未提交证据证明其存在社保损失，故对侯卫军要求大壹科技公司赔偿社保费用21804元的诉讼请求，本院不予支持；七、侯卫军并未进行失业登记，不符合申领失业金的条件，对于侯卫军要求大壹科技公司赔偿其失业金30336元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条之规定，判决如下：一、确认原告侯卫军与被告湖南大壹科技有限公司的劳动关系于2018年2月5日解除；二、限被告湖南大壹科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告侯卫军支付经济补偿15750元；三、限被告湖南大壹科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告侯卫军支付2017年9月至2018年2月5日的工资6263.43元；四、限被告湖南大壹科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告侯卫军支付未休年休假工资2620.7元；五、驳回原告侯卫军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，减半收取5元，由被告湖南大壹科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  吴庆文二〇一八年十二月二十五日书记员  刘 蹈附本判决书涉及的主要法律、法规条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。