成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0106民初12844号 原告：邓某2，男，1972年11月21日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：谢丹，四川腾誉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵军，四川腾誉律师事务所律师。 被告：杨跃庆，男，1958年10月1日出生，汉族，住成都市金牛区。 委托诉讼代理人：王昌跃，四川跃升律师事务所律师。 被告：刘六军，男，1974年12月28日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。 委托诉讼代理人：肖立和，男，1946年4月24日出生，汉族，住四川省资阳市乐至县，村委会推荐公民。 原告邓某2与被告杨跃庆、刘六军提供劳务者受害责任纠纷一案。本院立案受理后，依法适用简易程序，于2018年12月24日公开开庭进行了审理。原告邓某2的委托诉讼代理人谢丹，被告杨跃庆及其委托诉讼代理人王昌跃，被告刘六军及其委托诉讼代理人肖立和到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告邓某2向本院提出诉讼请求：1、请判令二被告连带责任，赔偿141120元；2、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，邓某2变更诉讼请求：医疗费增加13989元。事实与理由：2018年3月30日，被告1和被告2签订《维修搭建协议》，双方均无建筑资质。2018年4月19日，原告在被告的工作场地进行高空焊接工作不慎坠楼，被送往成都大学附属医院救治至5月15日。2018年8月29日，经四川旭日司法鉴定中心鉴定伤残等级为十级。为维护原告的合法权益，特向贵院提出诉讼请求，请予以支持。 被告杨跃庆辩称，一、杨跃庆不是本案的适格被告。杨跃庆与刘六军之间是委托代建合同关系，原告不是合同当事人。杨跃庆位于陆家五组的厂房需要修建，经杨跃庆要求，刘六军2018年3月29日到金牛区沙河源街道办事处安全委员会申请，经该委员会现场检查备案后，双方于2018年3月30日才签订了《维修搭建协议》。该安全委员会同时提出了3点要求，要求要有资质的人施工、严禁无证操作焊接。合同第一条特别要求刘六军按照安全委员会要求雇佣专业人员施工。刘六军雇佣了原告等人进行施工。原告把杨跃庆作为被告没有事实和法律依据。二、按照法律规定，杨跃庆不承担本案原告受伤的任何民事责任，包括连带责任。原告的损失应由原告与雇主刘六军根据各自的过错程度分担责任。杨跃庆与刘六军之间不是发包或者分包合同关系。原告没有施工资质进行施工，原告自身存在过错。原告在高空作业中未采取任何安全措施而高空坠落受伤，原告自己应当承担全部责任或者主要责任。原告主张的赔偿的伤残等级鉴定是原告单方面委托的，应当重新鉴定。 被告刘六军辩称，一、原告鉴定问题：1、原告到鉴定所去鉴定未通知二被告；2、属于单方面行为，被告不予认可，不符合鉴定程序，请求法院重新委托鉴定所鉴定伤残等级。二、雇员与雇主问题。从维修协议可看出，雇主为杨跃庆，是维修搭建的主人。刘六军是雇员中的带头人、承揽人，他们的工资待遇是完工后按工时平分，没有任何提成。事故发生时，雇主杨跃庆在现场指挥。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。”及第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”之规定，承揽人刘六军不应当承担赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：杨跃庆租用的位于成都市金牛区的厂房需要重新修建钢棚，杨跃庆（甲方）与刘六军（乙方）于2018年3月30日签订了《维修搭建协议》，约定：“甲方位于陆家五组的厂房由于陈旧，甲方委托乙方修建，经双方协商达成以下协议：一、乙方在整个修建搭建过程中必须始终把安全生产放在第一位，保质保量完成，工期十五天，所有安全责任由乙方承担。二、乙方按照甲方要求进行修建，不得弄虚作假，做到诚信守业。三、由甲方采购材料，达标清场后，按每平方米24-28元计价。……六、完工后一次性付清费用，但遇质量问题乙方应第一时间积极处理，修复。……”该协议签订后，邓某2经人介绍到刘六军承建的上述工地从事钢架焊接工作，邓某2的报酬由刘六军发放，接受刘六军的安排和管理。2018年4月19日，刘六军带领邓某2、刘某、瞿兵进场施工。邓某2在为搭建房顶离地面约5米高的钢结构焊接过程中，从高空坠落受伤。事发当日，邓某2被送往成都大学附属医院进行治疗，于2018年5月15日出院，住院天数为26天。出院诊断：1、双侧额颞叶脑挫裂伤；2、蛛网膜下腔出血；3、左侧颞叶硬膜下血肿；4、颅骨多发骨折；视神经损伤；6、双侧眶壁多发性骨折；……。出院医嘱：1、建议休息2月，避免疲劳，加强营养；2、出院后1、2、3、6月神经外科、眼科门诊随访……。邓某2出院后继续在上述医院门诊治疗，邓某2因此次事故共计产生医疗费41343.11元。2018年8月29日，四川旭日司法鉴定中心出具川旭鉴【2018】临鉴字839号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人邓某2因外伤致颅骨损伤，其致残等级评定为十级。鉴定费1200元由邓某2垫付。诉讼中，刘六军虽然向本院提出对邓某2伤残等级进行重新鉴定的申请，但未提供反驳上述《法医学鉴定意见书》违反法律或者相关规定的证据。 同时查明，邓某1（2011年4月2日出生）系邓某2儿子，邓某3（1936年4月24日出生）系邓某2父亲，代某某（1935年9月11日出生）系邓某2母亲，邓某3、代某某共生育5个子女。庭审中，各方当事人均认可刘六军垫付费用12348.37元。邓某2取得了作业类别为焊接与热切割作业的中华人民共和国特种作业操作证。 以上事实有各方当事人身份信息、成都大学附属医院出院证明书、门诊病历、住院病人费用汇总清单住院及门诊医疗费票据、司法鉴定意见书及发票、《维修搭建协议》、中华人民共和国特种作业操作证、工伤证明、被抚养人亲属关系证明及身份信息、出生医学证明、证人证言、当事人陈述等证据及庭审笔录在案佐证，本院予以确认。 本院认为，本案中，邓某2的报酬由刘六军发放，接受刘六军的安排和管理，刘六军与邓某2之间形成雇佣关系。各方当事人及证人刘某对施工现场是否有安全帽、安全绳及数量陈述均不一致，无证据证明雇主刘六军在邓某2等人施工过程中提供、采取了必要的安全保护措施，导致邓某2在施工过程中从高空坠落受伤，具有过错。杨跃庆将案涉工程发包给不具有相应施工资质及安全生产条件的刘六军进行施工作业，导致发生安全生产事故，具有过错，对邓某2受伤应承担相应的责任。庭审中，各方当事人未能举证证明邓某2在本次事故中存在过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，刘六军、杨跃庆应向邓某2承担连带赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……”。本院根据相关法律规定和有效证据，对邓某2因此次事故的损失确认如下： 一、医疗费。邓某2主张医疗费41343.11元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”之规定，邓某2在庭审中出示了成都大学附属医院住院及门诊医疗费票据，并有相应病历资料予以佐证，共计金额41343.11元，本院予以确认。 二、误工费。邓某2主张误工费20231.38元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均工资收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，结合邓某2伤情、恢复情况及出院医嘱建议“休息2月”，本院确定邓某2的误工时长为86天（26天+60天）；因邓某2于2018年8月29日评定伤残等级，故本院对邓某2主张按照成都大学附属医院分别于定残后的2018年10月22日、2018年11月24日门诊病历医嘱建议休息1月、继续休息2月计算误工期的诉求不予支持。本院参照2017年四川省建筑行业城镇单位就业人员平均工资标准计算，确认邓某2的误工费为：45789元/年÷365天×86天=10788.64元。 三、护理费。邓某2主张护理费3120元（26天×120元）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”之规定，结合邓某2的住院天数及伤情，本院对邓某2的护理费确认为：120元/天×26天=3120元。 四、交通费。邓某2主张交通500元。邓某2虽未向本院举证证明交通，但考虑交通费系本次事故中必然产生的合理正常开支，结合本案实际情况，本院酌情认定交通费为500元。 五、住院伙食补助费。邓某2主张住院伙食补助费1300元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”之规定，参照《成都市市直机关差旅费管理办法》，并结合当地的生活水平和居民收入状况，本院对邓某2的该项诉讼请求确认为：50元/天×26天=1300元。 六、营养费。邓某2主张营养费3480元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，结合本院查明的情况，本院对邓某2营养费确认为：20元/天×26天=520元。 七、残疾赔偿金。邓某2主张残疾赔偿金61454元（30727元/年×20年×10%）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一岁；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，邓某2虽然主张按照城镇标准计算残疾赔偿金，但其未能举证证明其主要收入来源地或者经常居住地为城镇，故本院对此不予支持；结合邓某2的伤残等级（残疾赔付比例10%）和户籍地为农村的事实，本院对邓某2的残疾赔偿金确认为24454元（12227元/年×20年×10%）。 八、被抚养人生活费。邓某2主张被抚养人生活费14294.15元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一岁；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，邓某2向本院提交了被抚养人身份信息、被抚养人亲属关系证明，本院对邓某2该项主张确认为：邓某16268.35元（11397元/年×11年×10%÷2）；邓某31139.7元（11397元/年×5年×10%÷5）；代某某1139.7元（11397元/年×5年×10%÷5），以上共计8547.75元，该费用一并计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金为33001.75元。 九、精神损害抚慰金。邓某2主张精神损害抚慰金5000元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”之规定，结合案件实际情况、各方过错程度及造成的后果，本院对邓某2的精神损害抚慰金酌情认定为3000元。 十、鉴定费。邓某2主张鉴定费1200元。其提交了鉴定费的正规发票，本院对邓某2的该项诉讼请求予以支持。 综上，邓某2因此次事故发生医疗费41343.11元、护理费3120元、误工费10788.64元、交通费500元、住院伙食补助费1300元、残疾赔偿金33001.75元、鉴定费1200元、精神损害抚慰金3000元、营养费520元，共计94773.5元。扣除刘六军已垫付费用12348.37元，刘六军还应向邓某2支付82425.13元，杨跃庆对刘六军的上述支付义务承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下： 一、刘六军于本判决生效之日起十日内向邓某2支付82425.13元； 二、杨跃庆对刘六军的上述支付义务承担连带责任； 三、驳回邓某2的其他诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3122元，减半收取计1561元，由刘六军、杨跃庆负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李力 二〇一八年十二月二十五日 书记员  王竹