湖北省郧西县人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0322民初1698号原告:民族建设集团有限公司。住所地：湖北省武汉市汉南区纱帽街汉南大道353号。法定代表人：叶佳斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：邹华斌，该公司总工程师。委托诉讼代理人：罗德江，北京盈科（武汉）律师事务所律师。被告：郧西环宇房地产开发有限公司。住所地：郧西县城关镇环城东路142号。法定代表人：邹首蔚，该公司董事长。委托诉讼代理人：张勇，男，该公司员工。委托诉讼代理人：张军仁，湖北美佳律师事务所律师。原告民族建设集团有限公司（以下简称民建公司）与被告郧西环宇房地产开发有限公司（以下简称郧西环宇公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年11月20日立案后，郧西环宇公司于2017年12月7日提出管辖权异议，本院于2017年12月14日作出（2017）鄂0322民初1698-1号民事裁定书，裁定驳回其异议；郧西环宇公司不服该裁定提出上诉后，湖北省十堰市中级人民法院于2018年3月15日作出（2018）鄂03民辖终16号民事裁定书，裁定驳回上诉、维持原裁定，本院于2018年5月14日恢复本案诉讼，依法适用普通程序，于2018年7月26日公开开庭进行了审理。原告民建公司委托诉讼代理人邹华斌、罗德江、被告郧西环宇公司委托诉讼代理人张勇、张军仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。民建公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付已到期的应付工程款1305494.76元；2、请求判令被告向原告支付工程质量保质金1305494.76元；3、请求判令被告向原告支付管理服务费72844.30元；4、请求判令被告向原告支付已到期应付工程款利息561362.75元（暂计算至2017年10月13日，具体利息数额以实际付清之日为准）和工程质量保质金利息404703.38元（暂计算至2017年10月13日，具体利息数额以实际付清之日为准）；5、请求判令被告承担全部诉讼费用。事实和理由：2011年6月20日，被告发布《郧西滨河湾项目投标须知》，第10条写道“为了统一外观和整体形象，下列工程项目由甲方指定分包（进户防盗门、塑钢门窗、外墙涂料、消防工程），分包项目按分包工程总价款的2%付给总包管理服务费”。进户防盗门、塑钢门窗、外墙涂料、消防工程的工程造价由随州市立兴造价工程师事务有限公司于2016年11月28日作出了随州市立兴造价字(2016)第58号鉴定报告书，鉴定结论为：郧西滨河湾小区6#、7#楼未施工及变更减少项目鉴定总造价为3642214.91元。原、被告于2011年8月26日签订《施工合同》，原告为承包方，被告为发包方，施工项目为：郧西滨河路中段郧西滨河湾小区6号、7号楼（本项目不包括桩基、进户防盗门、门窗、住户室内装饰等，具体以招标说明为准），承包方式为包工包料。合同约定工程总造价为固定总价人民币23803702.06元，付款方式为：1、主体三层浇筑验收合格支付工程总价的12%，主体九层浇筑验收合格支付合同总价的12%，主体十五层浇筑验收合格支付合同总价的12%，主体封顶验收合格支付工程总价的14%，外墙装饰工程验收合格支付工程总价的15%，装饰工程、水电安装工程全部完成验收合格支付合同总价的15%，竣工验收合格支付合同总价的10%，共计90%；2、工程备案证办理完毕后支付至工程结算总价95%；3、余下结算总价的5%作为工程质量保质金。并在合同第十三条质量保修中约定：（4）质量保修金的支付方法。本工程约定的工程质量保修金为施工合同总价款的5%；（5）甲方在缺陷保修期（一年）届满后开始分段返还质量保修金。合同另外约定，当甲方（被告）资金有困难时以不低于工程总造价20%的工程款用商品房抵押，并以款项应付之日起按月息1分计付利息。原、被告双方经协商，于2013年1月12日签署《补充协议》，将合同总造价调整至26109895.20元。2014年9月，原、被告建设工程施工合同纠纷已进入诉讼程序，诉请依据竣工验收合格时应支付的已到期工程款，即总价款的90%来计算的，现原告施工的房屋被告已于2014年3月13日开始售卖，但至今未与原告进行结算。为此，现诉请人民法院依法裁判。郧西环宇公司辩称，原告第一项诉请，单从字面理解，完全符合《合同》约定，但支付该笔工程款是附条件的，即原告必须取得其承建的6#、7#楼的工程备案证并移交给答辩人，必须与答辩人进行结算，形成工程结算总价。现付款的两个附加条件均未成就，原告诉请不能成立，人民法院应当依法予以驳回；第二项诉请,因双方签订的《施工补充合同》第十三条，就“质量保修”问题进行了专门约定，具体约定了质量保修项目内容及范围、保修期、保修责任、质量保修金的支付方法等，工程质量保修金按工程结算总价的5%留存，在五年内分四次向原告无息返还，对保修金返还也附加了两个条件，即承建的6#、7#楼必须经相关部门竣工验收合格并取得竣工验收报告，保修期必须届满五年，现返还保修金的两个附加条件均未成就，原告诉请也不能成立，也应当依法予以驳回；原告已领取90%工程款即24109457.91元，仅提供了2280000元纳税额发票，在未补齐差额工程款纳税发票前无权要求支付差额工程款；第三项诉请，无事实根据和法律依据，且《施工补充合同》也没有关于该项费用的相关约定，纯属原告无理之诉，请求依法驳回；其第四项诉请，因原告第一、二项诉请无任何事实依据，人民法院本应依法驳回，且该项诉请与双方合同约定不符，也应依法予以驳回；原告提起恶意诉讼，诉请不能得到法院的支持，诉讼费用依法应当由其自行承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院庭审时组织当事人依法进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对民建公司提交的随州市中级人民法院（2014）鄂随州中民初字第00594号、（2016）鄂13民初1号民事判决书，郧西环宇公司认为其已提出上诉而未生效。本院认为，（2016）鄂13民初1号民事判决书对（2014）鄂随州中民初字第00594号判决结果作出改判后，湖北省高级人民法院（2017）鄂民终3101号判决维持了（2016）鄂13民初1号民事判决书的判决结果，且该判决文书确定的被告应履行的义务法院已强制执行完毕，因此郧西环宇公司对随州市中级人民法院（2016）鄂13民初1号民事判决书未生效的质证意见不能成立。本院经审理认定事实如下：2011年6月20日，郧西环宇公司就涉案滨河湾小区工程发布《郧西滨河湾项目投标须知》，规定（涉案争议的主要内容）：5、符合条件报名企业，须按照承建面积每平方米交纳200元履约保证金，施工合同签订后按施工进度退还（不计利息），主体封顶退还60%，剩下竣工验收后退还。6、本工程以标底工程量为基础双方核实工程量并确认，由甲方确认中标价，乙方按甲方的中标价组织投标，工程合同价以双方确认的工程量为基础，执行2008年建筑工程定额和建筑工程费用定额确定工程造价总额。合同总价确定：合同总价=（预算总价-人、材、机调差-协商项目）×86%＋人、材、机调差＋协商项目。10、下列项目由甲方指定分包（进户防盗门、塑钢门窗、外墙涂料、消防工程），分包项目按分包工程总价款的2%付给总包管理服务费。后民建公司中标涉案6#、7#楼施工工程，双方施工代表于2011年8月13日共同签署涉案6#、7#楼《建筑安装工程预算书》和《工程预（决）算总价》共四份，确认涉案工程预算总价款（包括水电安装和协调项目等工程）为28703009.32元，其中6#、7#楼协商项目（包括进户门、水电井门、屋面门、栏杆、塑钢窗、烟道）预算总价款分别为545379.60元、1124672.64元，共计协商项目预算总价款为1670052.24元。2011年8月26日，郧西环宇公司（建设方、发包方、甲方）与民建公司（承包方、施工方、乙方）正式签订建设工程《施工补充合同》，约定（涉案争议的主要内容）：一、工程内容和数量：郧西滨河湾小区6#楼17+1层1个单元，7#楼17+1层2个单元，总建筑面积28346.14平方米，包括工程图纸范围内所有项目（本项目不包括桩基、进户防盗门、门窗、住户室内装饰等，具体以招标说明为准）。二、工期：2011年8月28日开工（必须在2012年2月3日封顶），2012年6月28日全部工程竣工。三、工程造价：本工程总造价为固定总价23803702.06元，即建筑面积28354.67平方米，按839.50元/平方米包干，其中6#楼总价为8306626.90元、7#楼总价为15497075.16元，详见：施工图纸、工程预算书或工程量确认书。四、工程变更及结算：1、变更项目工程量按甲方确认的设计变更联系单、技术核定单、工程联系单按实计算；2、工程量计价以《湖北省建筑工程预算定额（2008）版》、《湖北省安装工程预算定额（2008）版》的计算规则和定额计价依据计算工程直接费，变更价款的确定：变更价款=（预算总价-人、材、机调差-协商项目）×86%＋人、材、机调差＋协商项目。五、付款方式：本工程采取分期付款方式。1、合同签订主体三层浇筑验收合格支付工程总价款的12%（含甲供材料抵作工程款，下同），主体九层浇筑验收合格完毕支付合同总价的12%，主体十五层浇筑验收合格支付合同总价的12%，主体封顶验收合格支付工程总价的14%，外墙装饰工程施工验收合格支付工程总价的15%，装饰工程、水电安装工程全部完成验收合格支付合同总价的15%，竣工验收合格支付合同总价的10%；2、工程备案证办理完毕后支付至工程结算价的95%；3、余下结算总价的5%作为工程质量保质金；4、以上工程款凭发票支付，支付结算款时乙方出具本工程的全额发票，甲方出具本工程的质保金收据；5、工程付款严格按照第一款执行，但甲方资金有困难时采取如下措施：A、不低于工程总造价20%的工程款用商品房抵付工程款；B、按正常付款办理付款手续，从应该付款之日起按月息1分计付利息，若用房屋抵付已办支付手续工程款时，停止支付利息；6、若乙方申请支付工程款的时间节点与投标施工进度计划时间不同步，甲方有权拒付或延期支付，由此造成的经济和法律后果均由乙方承担。六、材料设备供应：1、为保证工程质量和整个小区色调一致，钢材、水泥、防盗门、外墙砖、塑钢窗、水管、电线、涂料等由甲方统一招标采购，乙方负责制件安装（材料采购价格高于标底材料价格部分由甲方承担，低于标底材料价格甲方不扣）；2、甲方供应材料设备的结算：其材料从乙方工程款中支付或抵作甲方拨付工程款。七、质量保修：1、乙方应按法律、行政法规或国家关于工程质量保修的有关规定，对交付甲方使用的工程在质量保修期内承担质量保修责任；2、质量保修工作的实施。乙方应在工程竣工验收之前，与甲方签订质量保修书，作为本合同附件（附件3）；3、质量保修书的主要内容包括：（1）质量保修项目内容及范围：主体工程、装饰工程、防水工程、水电工程等施工范围内所有工程。（4）质量保修金的支付方法。本工程约定的工程质量保证金为施工合同总价款的5%。（5）甲方在缺陷保修期（一年）届满后，乙方履行保修义务，并经甲方委托的物业公司签字认可后，十五天内扣除乙方原因由甲方委托第三方维修的费用后（若有）无息返还乙方工程质量保修金30%，在缺陷保修期（二年）届满后，乙方履行保修义务，并经甲方委托的物业公司签字认可后，十五天内扣除乙方原因由甲方委托第三方维修的费用后（若有）无息返还乙方工程质量保修金30%，在缺陷保修期（三年）届满后，乙方履行保修义务，并经甲方委托的物业公司签字认可后，十五天内扣除乙方原因由甲方委托第三方维修的费用后（若有）无息返还乙方工程质量保修金20%，在缺陷保修期（五年）届满后，乙方履行保修义务，并经甲方委托的物业公司签字认可后，十五天内扣除乙方原因由甲方委托第三方维修的费用后（若有）无息返还乙方工程质量保修金20%。另外，作为上述《施工补充合同》附件，2011年7月26日郧西环宇公司编制了一份《编制说明》。《编制说明》主要内容为：3、所有栋号的消防工程、门窗工程、进户防盗门、电梯、外墙涂料工程单独计算（总造价含门窗、外墙涂料）；5、工程材料价格以郧西定额站发布的2011年第3期市场价格信息计算，如下材料统一暂定价进行计算（防盗门1400元/樘、塑钢窗380元/平方米、塑钢门180元/平方米、外墙质感涂料60元/平方米）；6、甲供材价格统一按如下价格进入预算：钢材5300元/吨、水泥450元/吨、外墙砖60元/平方米等。《施工补充合同》签订后，民建公司开始组织施工，施工过程中，因双方就合同约定的施工范围、工程价款、付款进度发生争议，民建公司数次停工，并未能按《施工补充合同》约定的工期如期完工。后双方经协商，于2013年1月12日又签订涉案工程《郧西滨河湾6#、7#楼补充协议》，约定：一、对《施工补充合同》第三条变更为：工程造价为固定价，6#楼固定包干价890元/平方米，面积为10460.24平方米，工程价为9309613.60元，7#楼固定包干价940元/平方米，面积为17872.64平方米，工程价为16800281.60元。6、7#楼工程总造价为26109895.20元，以上面积以房产部门验收测算为准。二、本补充协议确认的单价，甲乙双方均已认可，甲乙双方不得再以任何理由和借口要求调价。三、本补充协议签订后3日内，乙方必须复工，并保证在2013年7月30日前全部完工，并将6、7#楼交付给相关部门验收后交甲方。四、乙方应及时向其农民工、职工及管理人员发放工资，若因乙方原因再导致工人闹事的一切法律后果均由乙方承担。五、《施工补充合同》的其他条款按其约定执行。双方签订该《补充协议》前，于2012年10月24日，双方施工代表共同签署郧西滨河湾小区6#楼《编制说明》一份，主要内容为：一、编制依据：根据十堰市第二建筑设计院设计的郧西滨河湾小区6#楼施工图纸，结合《施工补充合同》附件2011年7月26日的《编制说明》和2011年6月20日的《投标须知》进行编制。四、编制说明：A、建筑装饰：3、进户防盗门、塑钢窗、外墙涂料、外墙砖、外墙保温、栏杆、烟道、水电井门、屋面门为协商项目，协商项目单价为暂估价，价格无法购买时据实调整或由发包方提供。该《补充协议》签订后，民建公司复工继续施工，并于2013年4月完成了6#、7#楼的基础工程竣工验收，于2013年5月完成了6#、7#楼的主体工程竣工验收。后双方再次为合同约定的施工范围、工程价款[包括增（减）工程量及价款]、付款进度、工程结算及验收等发生争议，导致涉案工程主体竣工验收后的配套及附属工程至今未完成竣工验收，涉案工程亦未完成总体竣工验收备案，未完成工程总结算。期间，民建公司再次停工，并向郧西县政府部门上访。至2014年年初，因郧西环宇公司与购房户签订的商品房买卖合同约定的交房期限已到，购房户即在涉案工程未办理竣工验收备案的情况下，陆续入住并装修。民建公司遂要求郧西环宇公司支付工程进度款并退还履约保证金，郧西环宇公司则要求民建公司办理竣工验收备案，承担延期完工的违约责任及质量不合格的赔偿责任，并扣减未完工及减少部分工程的价款，双方争执不下，于2014年9月19日向随州市中级人民法院提起了诉讼。另，该案经随州市中级人民法院再审及湖北省高级人民法院二审，认定：民建公司为涉案工程先后共向郧西环宇公司交纳履约保证金1350000元，郧西环宇公司先后累计退还保证金1076000元，尚有274000元未退还。截止2014年4月，郧西环宇公司为涉案工程先后累计向民建公司实际支付工程款21300109.70元（包括以材料和商品房抵款）。还认定，2014年5月12日，郧西环宇公司的施工代表签字确认了民建公司报告预算的增加工程量及价款，确认的增加工程价款为1852570.75元；依据随州市立兴造价工程师事务有限公司的鉴定结论，属民建公司承包施工范围的未施工及变更减少项目的6#楼工程价款为1242018.52元，不属民建公司承包施工范围的未施工及变更减少项目的7#楼工程价款为2400196.39元。该未施工及变更减少项目的6#、7#楼工程，郧西环宇公司自认已分包给湖北随州东胜安防工程公司进行了施工；郧西环宇公司应向民建公司支付工程总价款为26720447.43元（26109895.20元+1852570.75元-1242018.52元）。2017年12月12日，湖北省高级人民法院依据相关法律规定，作出维持随州市中级人民法院（2016）鄂13民初1号民事判决书的判决（郧西环宇公司支付民建公司工程进度款4079348.21元，退还工程保证金274000元等）。现郧西环宇公司已付清民建公司工程总价款90%（含增加部分工程的全款已全部支付）及交纳的履约保证金1350000元，尚有5%工程总价款1305494.76元（26109895.20元×5%）和作为工程总价款5%的工程质量保质金1305494.76元（26109895.20元×5%）及分包给其他工程公司进行施工的6#、7#楼工程价款管理费72844.30元[（1242018.52元+2400196.39元）×2%]未支付，为此民建公司诉诸本院。本院认为，本案争议焦点问题是：1、涉案的合同效力问题？2、要求郧西环宇公司支付5%的工程款和5%的质保金条件是否成就问题？3、要求郧西环宇公司支付管理费的计算金额问题？4、是否承担工程款和质保金逾期支付利息问题？对于焦点问题本院评判如下：（一）、关于涉案合同效力问题。本院认为，因湖北省高级人民法院（2017）鄂民终3101号民事判决书认定，涉案工程属必须进行招投标的项目，而郧西环宇公司与民建公司在未经招投标程序的情况下，签订《施工补充合同》及相关补充合同，应依法认定无效。故，在此不作评判。（二）、关于要求郧西环宇公司支付5%的工程款和5%的质保金条件是否成就问题。本院认为，涉案工程经随州市中级人民法院一审、湖北省高级人民法院二审，认定双方签订的施工合同为无效合同，民建公司工程施工总价款为26720447.43元，郧西环宇公司尚欠5%的工程款和5%的质保金未结付给民建公司。虽然双方合同约定工程备案证办理完毕后支付至工程结算总价的95%，但郧西环宇公司已将涉案工程（商品房）交付购房户居住并装修，可视为涉案工程已竣工。涉及办理工程验收备案证事宜，按照我国建筑工程验收统一标准规定，建设单位收到工程竣工报告后，应由其组织监理、施工、设计、勘察等单位负责人进行单位工程验收，并申报备案手续。郧西环宇公司未提供证据证明其完成了民建公司承包施工之外的协商项目工程的竣工验收备案相关手续，也未提供证据证明其完备了消防、规划等手续，更未提供证据证明其申请组织验收及备案时，民建公司拒不配合提交应属其提供的验收资料或配合申报备案的事实。同时，涉案6#、7#楼基础工程、主体工程分别于2013年4月、5月竣工验收，郧西环宇公司并未提供证据证明涉案工程五年保修期内存在缺陷发生修复费用的事实；且依据无效合同关于取得的财产应予返还的规定，郧西环宇公司应返还工程款5%的质保金。因此，民建公司主张郧西环宇公司应结付尚欠5%的工程款1305494.76元及5%质保金1305494.76元理由成立。三、关于管理费的计算金额问题。本院认为，在2011年6月20日的《郧西滨河湾项目投标须知》中，明确告知了进户防盗门、塑钢门窗、外墙涂料、消防工程等项目由郧西环宇公司指定分包，分包项目按分包工程总价款的2%付给总包管理服务费。依据随州市立兴造价工程师事务有限公司的鉴定结论，属民建公司承包施工范围的未施工及变更减少项目的6#楼工程价款为1242018.52元，不属民建公司承包施工范围的未施工及变更减少项目的7#楼工程价款2400196.39元。该未施工及变更减少项目的6#、7#楼工程价款，郧西环宇公司予以认可，且自认已将该工程分包给湖北随州东胜安防工程公司进行了施工。因此，民建公司要求按未施工工程价款3642214.91元（1242018.52元＋2400196.39元）的2%计算支付管理费的理由正当。四、关于是否承担差额工程款和质保金逾期支付利息问题。本院认为，就涉案工程总价款金额、应付民建公司进度款金额等，经过随州市中级人民法院一审、湖北省高级人民法院二审审理，判决应给付的金钱义务已履行完毕，相差5%的工程款、质保金金额已确定，民建公司要求支付的理由正当。因此，郧西环宇公司应承担支付自湖北省高级人民法院（2017）鄂民终3101号民事判决书判决日期起至清偿之日止按人民银行同期同类贷款利率计算的利息。综上，郧西环宇公司应支付民建公司5%的工程款1305494.76元和5%工程款的质保金1305494.76元，未施工工程3642214.91元价款2%的管理费72844.30元，同时，民建公司应配合办理涉案工程竣工验收备案等事宜。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第六十条第一款、第一百二十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第（三）款、第十三条、第十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告郧西环宇房地产开发有限公司支付原告民族建设集团有限公司工程款1305494.76元、质保金1305494.76元，并支付上述款项自2017年12月12日起至清偿之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。二、被告郧西环宇房地产开发有限公司支付原告民族建设集团有限公司管理费72844.30元。三、驳回原告民族建设集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费31508元，由原告民族建设集团有限公司负担9452元，被告郧西环宇房地产开发有限公司负担22056元。上述执行事项，于本判决生效后十五日内履行完毕。如逾期未履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费账户名称：湖北省十堰市中级人民法院；开户行：农业银行十堰北京路支行；帐户号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。审判长  吴远明审判员  叶贵方审判员  张汉裕二〇一八年十二月二十一日书记员  谭亚丽