北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初32488号原告：恒天创业投资有限公司，住所地北京市朝阳区京顺东街6号院5号楼1层101室。法定代表人：董靖伟，总经理。委托诉讼代理人：冯锦卫，北京英福斯律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱娜，北京英福斯律师事务所律师。被告：长沙溢高恒隆生物科技有限公司，住所地长沙市雨花区沙湾路308号星城映像家园第13幢804房。法定代表人：刘某某。被告：刘吉军，男，1972年6月5日出生，汉族，住湖南省益阳市。原告恒天创业投资有限公司（以下简称恒天公司）与被告长沙溢高恒隆生物科技有限公司（以下简称溢高公司）、被告刘吉军进出口代理合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告恒天公司的委托诉讼代理人朱娜，被告刘吉军到庭参加了诉讼。被告溢高公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒天公司向本院提出诉讼请求：1.判令溢高公司支付恒天公司垫付的进口乳清粉货款644127.8元及利息（截至2017年12月15日计为950544.25元；以644127.8元为基数，自2017年12月16日起至实际支付之日止，按照每月7.1‰标准计算）；2.判令溢高公司支付恒天公司垫付的关税168159.26元、增值税1463498.22元、仓储费415911.19元、装卸费4051.2元、港杂费147170.97元、保险费425元及利息（截至2017年12月15日计为485096.95元；以2199215.84元为基数，自2017年12月16日起至实际支付之日止，按照每月7.1‰标准计算）；3.判令溢高公司支付进口代理费71490.35元；4.判令溢高公司支付律师费8万元；5.判令刘吉军对溢高公司应付全部款项承担连带责任。事实和理由：2014年5月中旬，双方就恒天公司为溢高公司代理进口乳清粉相关事宜进行协商，约定溢高公司负责自行选定国外供货商，并与外方洽商进口合同内容及条款，恒天公司依据溢高公司的指示与外方签订进口合同并负责申请信用证支付货款及办理清关等进口手续，进口货物所需全部货款及费用均由溢高公司承担；溢高公司按货值的0.8%向恒天公司支付代理费，付款方式为溢高公司先支付10%的货款作为保证金，保证金在结算时抵减最后一笔货款不返还；2%的进口关税及17%的增值税由溢高公司在货物报关时支付给恒天公司，恒天公司收到税款后再支付给海关；溢高公司在恒天公司对信用证进行承兑前3个工作日，按当日中国银行公布的美元现钞卖出价向恒兴公司付清全部货款等。2014年5月26日至2015年5月4日，双方先后签署了15份代理进出口合同，恒天公司为溢高公司实际进口并垫付了价值8936294.01元的乳清粉、关税175742.92元、增值税1523691.13元、仓储费415911.19元、装卸费4051.2元、港杂费152084.97元及保险费425元。溢高公司仅向恒天公司支付保证金共计914300元。经恒天公司多次催要，溢高公司陆续向恒天公司偿还货款1945000.48元，恒天公司依据合同约定并经溢高公司同意对货物进行转售而收回货款5569390元。在扣减恒天公司已付款后，溢高公司至今仍拖欠恒天公司垫付的货款644127.8元、关税168159.26元、增值税1463498.22元、仓储费415911.19元、装卸费4051.2元、港杂费147170.97元、保险费425元、进口代理费71490.35元。此外，恒天公司为向溢高公司追偿而支出律师费8万元，根据合同约定应当由溢高公司承担。2016年1月6日，恒天公司向溢高公司催款时，溢高公司找到刘吉军提供担保，刘吉军出具了《连带保证承诺函》，承诺自愿以其个人财产为溢高公司对恒天公司涉案全部合同项下的义务提供连带保证责任，担保范围包括但不限于溢高公司应付恒天公司的货款，保证期限自2016年1月6日至2017年12月31日止，故刘吉军应对溢高公司的本案债务承担连带责任。被告溢高公司未答辩。被告刘吉军辩称，不同意恒天公司的全部诉讼请求。理由是：第一，刘吉军不是溢高公司的法定代表人，也不是实际控制人，只是恒天公司雇用的一名普通员工，基本工资约1500元，最高工资五六千元。第二，2016年，溢高公司实际控制人张某某的配偶刘某将溢高公司法定代表人变更为刘某某。在恒天公司向溢高公司催款时，刘某某得知欠款数额巨大，患了抑郁症，还要轻生。刘吉军是刘某某的弟弟，在恒天公司的语言攻击、武器威胁等情况下，被迫在《连带保证承诺函》上签名。第三，溢高公司此前已向恒天公司支付过仓储费，刘吉军不清楚具体数额。第四，不认可恒天公司主张的按照每月7.1‰标准计算的利息。原告恒天公司向本院提交如下证据材料予以证明：第1组证据为1.2014年5月26日《销售合同》复印件；2.银行凭证、对外付款承兑通知书、到单通知复印件、借记通知；3.海关进口关税专用缴款书；4.2014年5月29日保证金银行凭证；5.银行凭证、溢高公司提取15吨货物出库单、2015年4月14日支付11.25万元货款记账回执；6.银行凭证、溢高公司提取10吨货物出库单、2015年5月13日付7.5万元货款记账回执及发票；7.2015年12月2日《告知函》及回执；8.溢高公司出具的承诺函、银行凭证、提取15吨货物出库单、2016年1月20日支付4.5万元货款的银行凭证；9.溢高公司出具的承诺函、银行凭证、提取15吨货物出库单、2016年3月2日支付4.5万元货款的银行凭证；10.溢高公司出具的承诺函、银行凭证、提取14吨货物出库单、2016年3月3日支付4.2万元货款的银行凭证；11.溢高公司出具的承诺函、银行凭证、提取4.4吨货物出库单、2016年3月14日支付1.32万元货款的银行凭单；12.2016年6月2日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证出库单、发票；13.2016年6月3日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证出库单、发票。第2组证据为1.2014年6月24日《销售合同》复印件；2.银行凭证、2014年8月20日对外付款承兑通知书、付款通知；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2014年6月25日缴纳保证金的银行凭证记账、回执；5.银行凭证、溢高公司提取10吨货物出库单、2014年10月31日支付9.2万元货款的记账凭证；6.银行凭证、溢高公司提取34吨货物的出库单、2014年11月21日支付4万元、27.28万元货款的记账回执及发票；7.2015年12月2日《告知函》及回执；8.2016年12月1日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证、出库单及发票。第3组证据为1.2014年9月19日《销售合同》；2.银行凭证、2014年11月12日对外付款承兑通知书、借记通知；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2014年9月12日交纳保证金的银行凭证、记账回执；5.2015年12月2日《告知函》及回执；6.2016年6月7日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证、出库单及发票；7.2016年6月14日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证、出库单及发票；8.2016年6月3日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证、出库单及发票；9.恒天公司垫付仓储、装卸、港杂费银行凭证、进口税费付款通知书、客户回单、发票。第4组证据为1.2014年10月8日《销售合同》；2.2014年11月25日对外付款承兑通知书、借记通知；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2014年10月28日交纳保证金的银行凭证及记账回执；5.银行凭证、溢高公司提取10吨货物的出库单、2015年5月13日支付6.7万元货款的记账回执及发票；6.2015年12月2日《告知函》及回执；7.2016年12月1日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证、出库单及发票；8.恒天公司垫付仓储、装卸、港杂费银行凭证、进口税费付款通知书、业务凭证、发票。第5组证据为1.2014年10月13日《销售合同》复印件；2.银行凭证、2014年11月28日对外付款承兑通知书、押汇通知书、借记通知；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2014年10月28日交纳保证金的银行凭证、记账回执；5.2015年12月2日《告知函》及回执；6.2016年10月19日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证、出库单、回单凭证、发票；7.恒天公司垫付仓储、装卸港、杂费银行凭证、进口税费付款通知书、电子回单、发票。第6组证据为1.2014年11月5日《销售合同》复印件；2.2015年2月16日对外付款承兑通知书、转账凭证；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2014年11月19日交纳保证金的银行凭证、记账回执；5.银行凭证、溢高公司提取5吨货物的出库单、2015年5月22日支付货款42500元的记账回执；6.银行凭证、溢高公司提取20吨货物的出库单、2015年6月1日支付货款17万元的记账回执、发票；7.2015年12月2日《告知函》及回执；8.2016年1月20日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证、出库单、回单凭证、发票；9.恒天公司垫付仓储、装卸、港杂费银行凭证、费用清单、业务凭证、发票。第7组证据为1.2014年11月5日《销售合同》复印件；2.2015年1月12日对外付款承兑通知书、转账凭证；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2014年11月20日交纳保证金的银行凭证、记账回执；5.2015年12月2日《告知函》及回执；6.2016年12月1日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证、出库单、回单凭证、发票；7.恒天公司垫付仓储、装卸、港杂费银行凭证、进口税费付款通知书、入账通知、发票。第8组证据为1.2014年12月9日《销售合同》复印件；2.2015年1月23日对外付款承兑通知书、付账通知；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2014年12月26日交纳保证金的银行凭证、记账回执；5.2015年12月2日《告知函》及回执；6.2016年12月1日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证、出库单、回单凭证、发票；7.恒天公司垫付仓储、装卸、港杂费银行凭证、进口税费付款通知书、业务凭证、发票。第9组证据为1.2014年12月9日《销售合同》复印件；2.银行凭证、2015年4月7日对外付款承兑通知书、转账凭证；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2015年3月25日交纳保证金的银行凭证、记账回执；5.2015年12月2日《告知函》及回执；6.99.925吨货物转售出库单、转售回款记账回执及发票；7.恒天公司垫付仓储、装卸、港杂费银行凭证、进口税费付款通知书、入账通知、发票。第10组证据为1.2014年12月9日《销售合同》复印件；2.银行凭证、2015年4月13日对外付款承兑通知书、转账凭证；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2015年3月18日交纳保证金的银行凭证、记账回执；5.2015年12月2日《告知函》及回执；6.2016年4月22日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证、出库单、回单凭证、发票；7.2016年6月3日《承诺函》复印件、银行凭证、提取83吨货物出库单、支付37.35万元货款的回单凭证及发票；8.2016年6月21日《告知函》及回执复印件、相应转售银行凭证、出库单、回单凭证、发票。第11组证据为1.2015年3月18日《销售合同》复印件；2.2015年5月25日对外付款承兑通知书、借记通知；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2015年3月27日交纳保证金的银行凭证、记账回执；5.2015年12月2日《告知函》及回执；6.199.975吨货物转售出库单、转售回款记账回执及发票。第12组证据为1.2015年4月8日《销售合同》复印件；2.2015年6月15日对外付款承兑通知书、转账凭证；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2015年4月23日交纳保证金的银行凭证、记账回执；5.2015年12月2日《告知函》及回执；6.银行凭证、溢高公司提取99.975吨货物的出库单、支付货款的回单凭证、发票；7.恒天公司垫付仓储、装卸、港杂费银行凭证、费用清单、付款申请书、回单凭证、发票；8.恒天公司于2016年6月18日为溢高公司垫付保险费合同、发票（均为复印件）。第13组证据为1.2015年4月8日《销售合同》复印件；2.银行凭证、2015年6月10日对外付款承兑通知书、转账凭证；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2015年4月14日缴纳7.05万元保证金的银行凭证、记账回执；5.2015年12月2日《告知函》及回执；6.2016年4月22日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证、出库单、回单凭证、发票；7.2016年6月21日《告知函》及回执复印件，相应转售银行凭证、出库单、回单凭证、发票；8.60吨转售出库单、转售回款记账回执及发票；9.恒天公司垫付仓储、装卸、港杂费银行凭证、费用清单、付款申请书、电子回单凭证、发票。第14组证据为1.2015年4月21日《销售合同》复印件；2.2015年6月11日、12日对外付款承兑通知书、转账凭证；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2015年4月29日交纳保证金的银行凭证、记账回执；5.2015年12月2日《告知函》及回执；6.199.8吨货物转售银行凭证、出库单、回单凭证及发票；7.恒天公司垫付仓储、装卸、港杂费银行凭证、费用清单、回单凭证、发票。第15组证据为1.2015年5月4日《销售合同》复印件；2.2015年5月22日对外付款承兑通知书、转账凭证；3.银行凭证、海关进口关税专用缴款书、记账回执；4.溢高公司于2015年5月4日交纳保证金的银行凭证、记账回执；5.银行凭证、溢高公司提取30吨货物出库单、2015年6月17日支付货款记账回执及发票；6.银行凭证、溢高公司提取10吨货物出库单、2015年9月28日支付货款电子回单凭证及发票；7.2015年12月2日《告知函》及回执；8.2016年3月15日《告知函》及回执、相应转售银行凭证、出库单、回单凭证、发票；9.恒天公司垫付仓储、装卸、港杂费银行凭证、发票、业务凭证；10.恒天公司垫付保险费合同及发票（均为复印件）。第16组证据为1.刘吉军出具的《连带保证承诺函》；2.恒天公司与北京英福斯律师事务所签订的《委托代理合同》、银行凭证、付款回单及律师费发票。被告溢高公司、被告刘吉军均未举证。刘吉军认可恒天公司第3、5-9、13、14组证据中《销售合同》及证据16中《连带保证承诺函》上其签名的真实性，表示其他证据的真实性以法院核实为准。根据我国民事诉讼法司法解释的规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。经本院审查，恒天公司提交的15份《销售合同》虽为复印件，但充分考量上述证据的签章情况，从形式到内容的完整性、统一性、合理性，诉讼中刘吉军亦认可其中8份《销售合同》上其签名的真实性，综合判断恒天公司有关签约、履行的陈述可信度，在无相反抗辩及相应反证予以推翻的情况下，本着证据盖然性原则，本院对恒天公司提交的15份《销售合同》均予以采信。第1组证据中2016年6月2日、3日、第2组证据中2016年12月1日、第3组证据中2016年6月3日、7日、14日、第4组证据中2016年12月1日、第5组证据中2016年10月19日、第6组证据中2016年1月20日、第7组中2016年12月1日、第8组中2016年12月1日、第10组证据中2016年4月22日、6月21日、第13组证据中2016年4月22日、6月21日《告知函》及回执，第10组证据中6月3日《承诺函》均为复印件，无其他证据证明溢高公司确已收悉并认可前述《告知函》《承诺函》，故均不予采信；第1组-第11组、第13组-第14组证据中恒天公司与广州某生物公司、广州某贸易公司、天津某贸易公司等的出库单、银行凭证、发票等与本案之关联性，不予认定。第12组、第15组证据中保险费合同及发票均非原件，无其他证据佐证，均不予认定。恒天公司的其他证据均系原件，无反驳意见及相反证据推翻，本院均予以采信。本院根据上述认证及当事人陈述查明事实如下：2014年5月26日至2015年5月4日，卖方恒天公司与买方溢高公司分别签订15份《销售合同》。双方约定：溢高公司委托恒天公司购买乳清粉，单价分别为995美元/吨、1250美元/吨、900美元/吨、880美元/吨、855美元/吨、1115美元/吨、805美元/吨、760美元/吨、620美元/吨、900美元/吨、630美元/吨、645美元/吨、860美元/吨、620美元/吨、620美元/吨（CIF），数量分别为100吨、88吨、100吨、100吨、100吨、220吨、100吨、100吨、100吨、110吨、200吨、200吨、110吨、200吨、100吨，总金额分别为99500美元、110000美元、9万美元、88000美元、85500美元、245300美元、80500美元、76000美元、62000美元、99000美元、126000美元、129000美元、94600美元、124000美元、62000美元；买方加收货值0.8%的代理费（含银行费用）；合同数量按5%的溢短量，由卖方决定；关税率暂按2%、增值税暂按17%计算，税款由买方在货物报关时支付给卖方，卖方在收到买方货款后支付给海关，以实际关税率为准，增减部分由买方负担实报实销；合同之进口货物内容和进口合同条款及信用证内容和条款均由买方自行与外方充分洽谈确认后委托卖方对外签约和向开证行申请开立信用证，买方承担由此产生的一切费用及法律责任，买方不得以货物质量的原因推迟拒绝向卖方付款和索赔，如买方对货物质量有异议，卖方须协助买方向国外供应商索赔，但卖方不对索赔结果负责；船期分别为2014年6月、7月31日、11月、2015年1月、2014年12月、2015年1月、3月、3月、4月、五六月、4月、5月、5月装出；交货地点为黄埔港、新港卖方指定仓库自提，提货运费由买方承担；买方应分别于2014年5月28日、6月27日、9月23日、10月12日、10月17日、11月10日、11月10日、12月13日、2015年2月10日、2月14日、3月25日、5月2日、4月13日、4月25日、5月8日前将货款（及税金）的10%，即人民币62000元、69000元、56000元、55000元、53000元、152000元、5万元、47000元、47000元、74000元、94000元、95700元、70500元、92500元、46500元作为保证金付至卖方账户，款到发货，保证金在结算时抵减最后一笔货款，不返还；货物到港后卖方负责清关，并向买方发出书面通知，清关费用由买方承担，银行到单后，卖方向买方发出书面通知，买方须在卖方对银行承兑前3个工作日，按当日汇率计算向卖方付清全部货款、汇率以当日中国银行公布的美元现钞卖出价为准，卖方收到该款项后负责办理承兑货物清关手续，并给买方提货通知书/货权转移书，方便买方办理提货转移货权；买方须在提货前付清所提货物全款，在买方付款前，该批货物的货权归属卖方，仓储等费用及一切风险由买方承担；买方提货完毕后，卖方须向买方开具实际货款金额相应税率为17%的增值税专用发票；若买方逾期支付卖方保证金、货款及相关款项，卖方有权全部或部分解除合同，转售全部或部分货物，所取得收入用于偿付买方所欠卖方货款和各项费用；如卖方因转售货物发生损失，卖方有权从买方已支付款项中扣除相应款项弥补损失，如买方已支付款项不足以弥补卖方因转售货物造成的损失，卖方有权继续向买方进一步追偿；卖方将拟转售货物的价格、数量等信息通知买方之日起3个工作日内买方未提出书面异议，或者虽提出异议但未以该价格来款提货并补足该价款与合同价格间差额的，卖方的转售价格视为合理的销售价格；若买方逾期提货，由此所产生的一切风险及费用由买方承担；违约方应承担守约方为追究违约责任而支出的费用，包括但不限于诉讼费用、律师费用、差旅费用等；合同自双方盖章签订之日起生效，一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力，传真件有效等。其中，第1-3份、第5份《销售合同》约定如买方不能及时付清余款，经卖方同意买方可延期付款，自买方延期付款之日起卖方按照7.1‰月息收取买方利息，最长不超过90天；其余《销售合同》约定月息为8‰。刘吉军在第3、5-9、13、14份《销售合同》落款买方联系人处签名。2014年5月29日、6月25日、9月12日、10月28日、10月28日、11月9日、11月20日、12月26日、2015年3月25日、3月18日、3月27日、4月23日、4月14日、4月29日、5月4日，溢高公司分别向恒天公司支付15份《销售合同》项下保证金人民币62000元、69000元、56000元、55000元、53000元、5万元、5万元、47000元、47000元、74000元、94000元、47800元、70500元、92500元、46500元，共计914300元。2014年8月29日、8月20日、11月12日、11月25日、11月28日、2015年2月16日、1月12日、1月23日、4月7日、4月13日、5月25日、6月15日、6月10日、6月11日、6月12日、5月22日，恒天公司作为付款人分别开具对外付款承兑通知书，载明：付款方式为信用证，金额分别为99500美元、110000美元、9万美元、87956美元、85500美元、171710美元、80298.75美元、75886美元、61953.5美元、99000美元、125984.25美元、64483.88美元、94600美元、74322.5美元、49584.5美元、62000美元，开证日期分别为2014年6月4日、7月7日、9月28日、10月29日、10月29日、11月25日、11月25日、12月29日、2015年2月13日、2月13日、4月1日、4月28日、4月17日、5月7日、5月12日，到期日期分别为2014年10月31日、10月29日、2015年1月13日、2月11日、2月9日、4月27日、3月23日、4月17日、6月23日、6月15日、8月3日、8月17日、8月7日、6月12日、8月17日、8月26日、8月3日，收款人分别为INTERFOODSINGAPOREPTELTD、INTERFOODPOLSKASP.ZO.O.、HOOGWEGTU.S.INC.、AGROPUREXPORTGROUPINC.、LEAD(USA)GLOBALINGREDIENTS,INC；上载合同号与15份《销售合同》一致。2014年10月31日、10月29日、2015年1月14日、2月6日、2月6日、4月27日、3月23日、4月17日、6月23日、6月15日、8月3日、8月17日、8月7日、8月17日、8月26日、8月3日，恒天公司分别实际兑付前述款项。2014年9月10日、9月25日、9月28日、11月27日、12月16日、12月23日、2015年3月20日、1月22日、2月27日、4月14日、4月28日、6月2日、6月5日、6月23日、6月18日、6月23日、6月3日，恒天公司因乳清粉分别交纳进口关税及进口增值税人民币118500.24元、65502.65元、65502.65元、106968.57元、104440.45元、101524.17元、203668.96元、94944.31元、89919.01元、73755.22元、117858.73元、148933.28元、76272.13元、111832.2元、87860.85元、58616.64元、73333.99元，共计元。海关进口关税专用缴款书记载的合同号与15份《销售合同》一致。2015年4月14日、5月13日、2016年1月27日、3月2日、3月14日、2014年10月31日、11月21日、2015年5月13日、5月22日、6月1日、6月3日、2016年4月18日、4月19日、6月17日、9月28日，溢高公司分别自恒天公司处提取乳清粉15吨、10吨、15吨、29吨、4.4吨、10吨、34吨、10吨、5吨、20吨、83吨、90吨、9.975吨、30吨、10吨。2015年4月14日、5月13日、2016年1月20日、3月2日、3月3日、3月14日、2014年10月31日、11月21日、2015年5月13日、5月22日、6月1日、2016年4月13日、14日、18日、19日、22日、26日、6月3日、2015年6月17日、9月28日，溢高公司分别向恒天公司支付货款人民币11.25万元、7.5万元、4.5万元、4.5万元、4.2万元、1.32万元、9.2万元、4万元、27.28万元、6.7万元、4.25万元、17万元、18.5万元、7.4万元、7.4万元、3.69075万元、25.2万元、12万元、1500元、13.8万元、4.6万元，共计1945000.48元。2015年9月14日、12月15日、9月9日、9月9日、2016年4月28日、2015年9月9日、10月28日，恒天公司分别给溢高公司开具税率为17%的乳清粉增值税专用发票，税额分别为27243.59元、58817.09元、9735.04元、30876.07元、77425.08元、20051.28元、6683.76元，税额共计230831.91元，价税合计分别为187500元、404800元、67000元、212500元、532866.75元、138000元、46000元。2015年12月2日、2016年3月15日，恒天公司分别给溢高公司出具《告知函》共5份。其中，2015年《告知函》载明：双方于2014年5月26日至2015年5月4日签订了15份乳清粉《销售合同》，按双方认可的已付汇日汇率（分别为6.1232、6.1222、6.2108、6.254、6.2585、6.2334、6.2284、6.2099、6.2192、6.2214、6.2222、6.404、6.2221、6.4342、6.222）计算的单价分别为人民币7270.89元/吨、9132.79元/吨、6670.77元/吨、6567.9元/吨、6385.9元/吨、8294.42元/吨、5983.54元/吨、5632.28元/吨、4601.64元/吨、（10）6682.16元/吨、4678.11元/吨、4929.43元/吨、6385.89元/吨、4760.72元/吨、4603.71元/吨，销售金额分别为人民币545316.75元、401842.76元、667077元、591111元、638590元、1069980.18元、598354元、562383.16元、459818.88元、753037.6元、935505.05元、512871.75元、702447.6元、951429.89元、276222.6元，销售数量分别为75吨、44吨、100吨、90吨、100吨、129吨、100屯、99.85吨、99.925吨、110吨、199.975吨、99.975吨、110吨、199.85吨、60吨；现因溢高公司资金调度问题，未能按期向恒天公司支付货款，恒天公司计划于2015年12月1日起按市价将上述合同中275吨、60吨、789.6吨、99.975吨货物转售给其他企业，市场预估销售单价分别为人民币2000元/吨-4300元/吨、4500元/吨-6000元/吨、2000元/吨-4200元/吨、2000元/吨-4300元/吨，市场跌价损失分别为人民币668483.75元-1300983.75元、551308.44元-1140808.44元、782281.98元-2519401.97元、629727.26元–292869.76元、18222.6元-156222.6元（以卖方市场实际转售价格为准）；逾期付款违约金、仓储及一切港杂费用、出库时合理损耗以及货物保质期过期货物品质变化等损失，以最终实际发生为准计算；溢高公司于2016年2月29日前将上述损失补偿恒天公司，若逾期未补付恒天公司将从双方自2014年10月8日起所欠的任意购销合同及溢高公司作为履行购销合同之保证金中扣除；如上述方式无法弥补恒天公司损失，恒天公司有权向溢高公司进一步索偿。2016年《告知函》载明：双方于2014年12月9日签订了100吨乳清粉销售合同，双方认可已付汇日汇率6.222，计算折合人民币5441.58元/吨，销售数量为100吨，销售金额为544158.3元（含未付港杂费17072.1元、未付仓储费18536元、24888.74元，合计43424.74元；截至2016年3月15日资金占用利息等）；截至当日，溢高公司共提货40多，付款18.4万元；因溢高公司未能按期向恒天公司支付货款，恒天公司于当日按市价将合同中剩余60吨货物直接销售给其他企业，销售单价税后为3920元/吨，销售金额为235200元；市价跌价损失为124958.3元；溢高公司于2016年3月31日前将上述损失补付恒天公司，若逾期未补付，恒天公司将从双方自2014年5月16日起签订的任意购销合同以及溢高公司作为履行购销合同之保证金中扣除；如上述方式无法补足恒天公司损失，恒天公司有权向溢高公司进一步索偿。溢高公司出具相应回执，确认收到前述《告知函》，并表示：溢高公司同意恒天公司转售他人的销售、因此给恒天公司造成的损失、计算范围和方法赔付损失的方式等全部内容无异议，同意《告知函》全部内容。2016年1月6日，刘吉军出具《连带保证承诺函》，承诺自愿以个人财产（包括家庭共有财产）为溢高公司对恒天公司涉案15份《销售合同》项下义务提供连带保证责任；担保范围包括但不限于溢高公司应付的货款、保证金等；担保期限自2016年1月6日至2017年12月31日止。2016年1月20日、3月2日、3月3日、3月14日，溢高公司分别出具《承诺函》，载明：认可2014年5月26日《销售合同》项下100吨乳清粉已于2014年9月9日到港并顺利通关完毕，溢高公司已分别提货15吨、15吨、14吨、4.4吨，已付货款分别为45000元、45000元、42000元、13200元，尚欠货款分别为76800元、76800元、71680元、22528元；承诺于2016年6月30日前付清全部货款；若逾期付款，承担按年化8.52%计算的欠款部分的资金占用费；同意在双方签署的其他所有购销合同履行时，若市场价格高于双方签署的购销合同所示货物价格，恒天公司有权将货物转售他人，转售所得超出货物本身所属的购销合同所示货值的部分以及溢高公司已向恒天公司支付的其他所有款项，全部优先用于偿付溢高公司欠付恒天公司资金占用费、违约损失、所欠货款；溢高公司同意承担因欠款等违约行为给恒天公司带来的一切损失，包括但不限于通关费用、仓储费、资金占用费、销售跌价损失等。2016年6月13日、10月18日，广州xx货运代理有限公司（以下简称xx公司）分别针对第6份、第12份-第14份《销售合同》向恒天公司出具费用清单，载明：货名分别为乳清粉156.464吨、99.975吨、111.76吨、121.793吨，另载有检疫费、消毒费、文件费等金额；仓库堆存/装卸费分别为24899元、4000元、0元、59324.61元，港口包干费分别为16450元、10500元、11750元、14100元，合计分别为58552元、19563.6元、23400.91元、80461.17元。8月24日、7月26日、7月26日、11月28日，恒天公司分别向xx公司支付前述费用。2017年2月15日、2016年12月30日、11月28日、2017年2月14日、2016年11月11日、12月30日，恒天公司分别向xx公司付款73321.92元、60787.04元、73709.8元、73190.81元、64645.87元、36840.1元。银行凭证记载的附加信息为港杂费。2017年12月22日，甲方（委托方）恒天公司与乙方（受托方）北京英福斯律师事务所签订《委托代理合同》，约定：甲方委托乙方代理其与溢高公司、刘吉军代理进出口合同纠纷一案的一审、二审及执行相关事宜；乙方指派冯锦卫、朱娜律师为甲方的委托代理人；甲方与有管辖权的人民法院受理甲方的起诉后10日内向乙方支付首期代理费8万元，甲方收到溢高公司、刘吉军支付的案款后10日内，另向乙方支付实际回款金额的3%作为后期代理费等。2018年1月8日，恒天公司向北京英福斯律师事务所支付律师费8万元。北京英福思律师事务所给恒天公司开具相应增值税专用发票。诉讼中，恒天公司表示：除了涉案15份《销售合同》外，溢高公司已付清其他合同项下欠款；2016年6月2日、6月3日、12月1日、6月7日、6月14日、6月3日、10月19日、1月20日、12月1日、4月22日、6月21日、2016年4月22日、6月21日，恒天公司分别向溢高公司发送《告知函》，表示因溢高公司未按期支付2014年5月26日、6月24日、9月19日、10月13日、12月9日、2015年4月8日《销售合同》项下货款，恒天公司于当日分别按市价将合同中的10吨、16吨、44吨、50吨、40吨、10吨、100吨、129吨、99.85吨、21吨、6吨、21吨、29吨货物直接销售给其他企业，税后销售单价为人民币4900元/吨、4900元/吨、4000元/吨、4900元/吨、5200元/吨、4900元/吨、5108.75元/吨、4800元/吨、3500元/吨、4800元/吨、5000元/吨、5400元/吨、5000元/吨，销售金额分别为人民币4.9万元、81340元、176000元、245000元、208000元、49000元、510875元、619200元、349475元、100800元、30000元、113400元、145000元，溢高公司应赔付恒天公司的市场跌价损失分别为44808.11元（货物转售跌价损失43986.51元，转售10吨港杂费0元、仓储费501.6元、装卸费320元）、96679.08元（货物转售跌价损失87725.36元，转售16.6吨港杂费0元、仓储费8419.52元、装卸费531.2元）、332952.06元（货物转售跌价损失321414.5元、港杂费及仓储费11537.56元）、177707.16元（货物转售跌价损失143220元、转售50吨港杂费10567.16元、仓储费22320元、装卸费1600元）、147789.82元（货物转售跌价损失119976.09元、转售40吨港杂费8453.73元、仓储费18080元、装卸费1280元）、38931.22元（货物转售跌价损失32017.8元、转售10吨港杂费2113.42元、仓储费4480元、装卸费320元）、315465.46元（货物转售跌价损失241755.66元、港杂费21114.32元、仓储费52595.48元）、567067.33元、382198.95元（货物转售跌价损失317553.08元、港杂费及仓储费64645.87元）、57924.71元（货物转售跌价48915.51元、转售21吨港杂费4700元、仓储费4309.2元）、5786.84元（货物转售跌价损失4440.11元、转售6吨货物港杂费1346.73元）、36811.82元（货物转售跌价损失27497.82元、转售21吨港杂费4400元、仓储费4914元）、41247.83元（货物转售跌价损失35078.5元、转售29吨港杂费6169.33元），溢高公司于2016年10月31日、2017年1月31日、2016年10月31日、1月31日前将上述损失补足恒天公司，若逾期未补付，恒天公司将从双方自2014年5月16日、5月26日起所签的任意购销合同以及溢高公司作为履行购销合同之保证金中扣除，如上述方法无法补足恒天公司损失，恒天公司有权向溢高公司进一步索偿；溢高公司在前述《告知函》下方回执处签章表示同意全部内容。刘吉军则表示：溢高公司实际负责人张某某通过电话要求刘吉军代为在部分《销售合同》上签名，刘吉军未留意相关合同内容；恒天公司自行将货物拉走，未通知溢高公司，不清楚货物现状；其在签订《连带保证承诺函》时未看清上载合同内容，其受恒天公司胁迫出具前述文书，尚未向有关机关主张权利。本院认为，恒天公司与溢高公司签订的15份《销售合同》均系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。双方应当按照约定全面履行各自的义务。关于恒天公司主张的剩余垫付货款金额。其一，针对恒天公司垫付的总货款金额，其提交的对外付款承兑通知书、付款通知明确载有恒天公司实际兑付的时间、美元金额，结合双方确认的《告知函》上载美元兑换人民币汇率，经计算恒天公司垫付的货款共计人民币8936294.01元。其二，针对溢高公司的已付款金额，诉讼中恒天公司自认溢高公司已支付货款1945000.48元，现无证据证明溢高公司存在其他付款行为，故本院对恒天公司相关陈述予以采信。其三，针对溢高公司支付的保证金，《销售合同》约定溢高公司支付的保证金在结算时抵扣最后一笔货款，恒天公司自认溢高公司已支付的保证金金额共计914300元，无反驳意见及相反证据推翻，本院亦予以采信。其四，针对恒天公司有权转售的货物金额，《销售合同》约定若溢高公司逾期付款，恒天公司有权转售货物，但应通知溢高公司，若溢高公司在收到通知的3个工作日内未持异议，视为认可恒天公司转售的货款金额。依据现有证据，双方通过2015年12月2日、2016年3月15日《告知函》确认恒天公司拟转售货物的数量、拟销售金额、预计市场跌价损失金额，溢高公司在相应《告知函》回执上签章确认同意有关内容，应视为双方就此达成合意。在其后的履行中，恒天公司提交的除2016年3月15日外的其他《告知函》虽载有实际转售他人的价格、跌价损失计算方式，但上述《告知函》（2016年3月15日除外）均非原件，现无证据证明溢高公司确曾收悉且同意前述《告知函》内容，本院对前述文件所载内容难以采信。综合考虑溢高公司认可的市场跌价损失区间范围，从公平原则出发，本院认定以《承诺函》载明的预估最高单价为标准计算转售货物金额，经核算计为5523912.5元，该金额小于恒天公司自认的已转售货款金额，故本院以恒天公司自认的较高转售货物金额为准。综上，恒天公司有权要求溢高公司支付的剩余垫付货款金额为644127.8元（总垫付货款金额8936297.01元恒天公司自认的已回款金额8428690.48元）关于恒天公司主张的进口关税及增值税，《销售合同》明确约定溢高公司应在报关时先向恒天公司支付，再由恒天公司支付给海关。恒天公司持有的海关进口关税专用缴款书、记账回执显示，恒天公司已针对涉案《销售合同》向有关机关实际支付的关税及增值税金额，现无证据证明溢高公司存在其他付款行为，故恒天公司要求溢高公司支付进口关税、增值税共计1631657.48元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于恒天公司主张的仓储费、装卸费、港杂费，《销售合同》载明仓储费由溢高公司负担，同时约定若溢高公司逾期提货或付款，溢高公司承担转售货物造成的损失及逾期提货等费用。其一，针对恒天公司主张的其为转售第1份-第4份、第10份、第12份、第15份《销售合同》项下货物支出的仓储费8921.12元、11537.56元、44880元、44157.54元、4309.2元，装卸费851.2元、3200元、217元、208元，港杂费6046.73元，其提交的证据仅为《告知函》复印件，无其他证据佐证恒天公司确已为溢高公司垫付上述款项，亦无证据证明溢高公司同意上述款项金额，本院对恒天公司相关诉讼请求，不予支持。其二，针对恒天公司主张的第3份《销售合同》项下港杂费21134.31元，与其提交的向xx公司付款的银行凭证所载金额不一致，银行凭证的摘要未并标注与涉案合同的对应性，依据现有证据，不足以证明上述银行凭证与涉案《销售合同》的关联性，亦不足以证明溢高公司对上述款项知悉且同意支付，故对恒天公司相关诉讼请求，不予支持。其三，针对恒天公司主张的第5份-第8份、第12份-第15份《销售合同》项下仓储费52595.48元、24899元、73190.81元、64645.87元、4000元、4914元、59324.61元、18536元，港杂费21114.32元、33653元、18486.91元、14100元、17072.1元，与其提交的xx公司出具的费用清单、银行凭证及溢高公司认可的2016年3月15日《承诺函》相互印证、关联，故恒天公司相应诉讼请求，于法有据，本院予以支持。其四，针对恒天公司主张的第12份《销售合同》项下港杂费15563.6元，与xx公司出具的费用清单所载金额10500元不一致，一致部分，有银行凭证佐证，予以支持，超出部分，无其他证据佐证，不予支持。综上，经核算，恒天公司有权要求溢高公司支付的仓储费金额为302105.77元，港杂费金额为114926.33元。关于恒天公司主张的保险费，其提交的保险费合同、发票均系复印件，现无证据证明恒天公司已实际支付上述款项，亦无证据证明溢高公司同意支付上述款项，故恒天公司要求溢高公司支付保险费的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。关于恒天公司主张的进口代理费，《销售合同》明确约定溢高公司按照含银行费用在内的货值的0.8%向恒天公司支付代理费，恒天公司提交的对外付款承兑通知书、付款通知明确载有恒天公司实际兑付货款的时间、美元金额，结合双方确认的《告知函》上载美元兑换人民币汇款，经核算恒天公司垫付的货款共计人民币8936294.01元，故恒天公司要求溢高公司支付代理费71490.35元（8936294.01元*0.8%）的诉讼请求，有事实和合同依据，本院予以支持。关于律师费，15份《销售合同》均约定违约方应赔偿守约方包括诉讼费、律师费在内的损失，现因溢高公司逾期付款，恒天公司以提起本案诉讼方式向溢高公司主张合法权益，诉讼中委托律师出庭应诉，并实际支付了律师费，故恒天公司要求溢高公司支付律师费8万元的诉讼请求，有事实和合同依据，本院亦予以支持。关于利息，《销售合同》约定若溢高公司延期付款，恒天公司有权依据月7.1‰、8‰标准主张利息。溢高公司至今未付款，已构成违约，恒天公司有权要求溢高公司支付欠付款项对应的利息。鉴于刘吉军对合同约定的利息标准提出异议，溢高公司未举证证明其存在除律师费、利息损失之外的其他实际损失，依据公平原则，本院将利息标准调整为以前述款项为基数，按照合同约定分段起算至2019年8月19日止，按照中国人民银行公布的金融机构同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至款项清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于刘吉军的还款责任，《最高人民法院关于适用的解释》规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。刘吉军称系在恒天公司胁迫下出具《连带保证承诺函》，但未提交任何证据证明，应自行承担举证不能的法律后果。刘吉军作为完全民事行为能力人，其所称未看清承诺函内容即签名、未就恒天公司胁迫事宜向有权机关主张权利，与常理不符，对刘吉军相应答辩意见，本院不予采信。刘吉军出具《连带保证承诺函》承诺对溢高公司在涉案15份《销售合同》项下欠付的货款、保证金等承担连带保证责任，应依约履行相应还款义务。故恒天公司相关诉讼请求，有事实和合同依据，本院予以支持，但刘吉军承担保证责任的范围应以本院在先支持的范围为限，超出部分，不予支持。刘吉军承担保证责任后，有权向溢高公司追偿。溢高公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃答辩、质证的权利，不影响本院根据查明的事实和证据依法作出裁判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告长沙溢高恒隆生物科技有限公司于本判决生效后十日内给付原告恒天创业投资有限公司垫付货款644127.8元及利息（截至2017年12月15日计为950544.25元；以644127.8元为基数，自2017年12月16日起至二〇一九年八月十九日止，按照中国人民银行公布的金融机构同期同类贷款基准利率计算，自二〇一九年八月二十日起至款项清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告长沙溢高恒隆生物科技有限公司于本判决生效后十日内给付原告恒天创业投资有限公司垫付关税及增值税共计1463498.22元、仓储费302105.77元，港杂费114926.33元及利息（截至2017年12月15日计为485096.95元；以1880530.32元为基数，自2017年12月16日起至二〇一九年八月十九日止，按照中国人民银行公布的金融机构同期同类贷款基准利率计算，自二〇一九年八月二十日起至款项清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告长沙溢高恒隆生物科技有限公司于本判决生效后十日内给付原告恒天创业投资有限公司进口代理费71490.35元；四、被告长沙溢高恒隆生物科技有限公司于本判决生效后十日内给付原告恒天创业投资有限公司律师费8万元；五、被告刘吉军就上述第一项至第四项确定的被告长沙溢高恒隆生物科技有限公司应付款项承担连带清偿责任；六、被告刘吉军承担连带保证责任后，有权向被告长沙溢高恒隆生物科技有限公司追偿；七、驳回原告恒天创业投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42398元、公告费260元，由被告长沙溢高恒隆生物科技有限公司、被告刘吉军负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  李有光人民陪审员  丁京莉人民陪审员  李凤雨二〇一八年十二月二十八日书 记 员  温晓汾