广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0402民初6169号原告：陈富杰，男，汉族，1990年7月3日出生，身份证住址：广东省珠海市香洲区，委托代理人：包为，北京德恒（珠海）律师事务所律师。被告：王剑，男，汉族，1982年6月20日出生，身份证住址：湖北省随州市曾都区，委托代理人：张晓平，广东正平天成律师事务所律师。委托代理人：张小北，广东正平天成律师事务所实习律师。被告：云浮市利仓行投资置业有限公司，住所地：广东省云浮市云城区腰古镇新岗背朗圩洞324线南侧。法定代表人：廖家豪。原告陈富杰诉被告王剑、云浮市利仓行投资置业有限公司（以下简称利仓行公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人包为、被告王剑的委托代理人张晓平、张小北到庭参加诉讼。被告利仓行公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2016年9月9日王剑以资金周转为由向原告借款500万元，并与原告签订《投资协议》。协议约定：被告王剑将其投资的被告利仓行公司名下21套商品房作价1000万元卖给原告，被告王剑在2016年12月8日前可以以500万元回购上述房屋，同时被告王剑自2016年9月9日至2016年12月8日期间每月应当支付原告25万元作为管理费。协议签订后，原告与被告利仓行公司就其位于云浮市云城区腰古镇××大道××太阳城花园××房等××房产签订《商品房买卖合同（预售）》，并办理了网上备案。原告于当日向被告王剑支付了400万元。被告王剑收到款项后，并未按照协议约定支付任何利息。因此，原告未再向被告王剑支付后续100万元借款。2016年12月8日协议到期后，原告多次要求被告王剑还款，但其拒不还款。截至2018年6月24日，被告王剑尚欠原告借款本金400万元及利息172万元。原告认为，被告王剑逾期还款已经构成违约，原告有权要求被告王剑清偿全部的借款本息。另外，在被告王剑不能履行上述还款义务时，被告利仓行公司应当以其名下位于云浮市云城区腰古镇××大道××太阳城花园××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房的房产作价，对被告王剑不能偿还的部分承担清偿责任。综上，为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判令：1.被告王剑向原告偿还借款本金400万元；2.被告王剑向原告支付自2016年9月10日起计算至付清之日止的借款利息（以借款400万元为基数，按照年利率24%计算，暂计至2018年6月24日的借款利息172万元）；3.被告利仓行公司对被告王剑不能清偿上述款项的部分，以其名下位于云浮市云城区腰古镇××大道××太阳城花园××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房、××房依法处置的所得价款承担清偿责任；4.本案受理费、保全费、公告费等诉讼费用全部由各被告承担。原告提交了如下证据：1.投资协议；2企业信用信息公示报告；3.广东省商品房预售许可证；4.广东省企业基本建设投资项目备案证；5.暂定资质证书；6.建筑工程施工许可证；7.利仓行公司的营业执照；8.利仓行公司的组织机构代码证；9.利仓行公司的税务登记证正、副本；10.预售商品房明细；11.商品房买卖合同（预售）（21套房）；12.转账凭证；13.家庭住房产权登记证明；14.银行流水清单。被告王剑辩称，不同意原告的全部诉讼请求。被告王剑申请的证人杨某出庭接受询问。被告利仓行公司未答辩亦未提交证据。经审理查明，原告与被告王剑于2016年9月9日签订一份《投资协议》，载明乙方（被告王剑）在广东省投资开发房地产项目，因乙方公司资金周转困难，经甲方（原告陈富杰）、乙方协商达成如下协议：1.乙方以其投资开发的利仓行公司名下位于广东省××云城区腰古镇××大道××云××太阳城花园××房等（具体见附件）共计21套商品房作价1000万元卖给甲方。2.乙方可以在2016年12月8日前按500万元回购上述21套商品房，若乙方回购时，甲方必须配合乙方办理上述21套商品房的回购手续。3.乙方在2016年9月9日至2016年12月8日期间需向乙方每月交纳25万元作为管理费。4.本协议未尽事宜，经甲乙双方共同协商，可另外签订补充协议，补充协议与本协议具有同等效力。5.本协议一式四份，甲乙双方各执两份，自甲方双方签字或盖章后生效。原告和被告王剑均在该《投资协议》上签字捺印。当天，原告以银行转账的方式向被告王剑支付400万元。加盖被告利仓行公司公章的《预售商品房明细》中载明21套商品房分别为：云浮市云城区腰古镇康乐大道1号太阳城花园2幢2座9层901房、9层902房、9层903房、9层905房、13层1301房、14层1401房、14层1402房、14层1403房、14层1405房、17层1701房、17层1702房、17层1703房、17层1705房、18层1801房、18层1802房、18层1803房、18层1805房、19层1901房、19层1902房、19层1903房、19层1905房。原告与被告利仓行公司签订的上述商品房的21份《商品房买卖合同（预售）》并对除17层1702房以外的其余20份合同办理了网签、备案。另查明，被告王剑收到原告转账的400万元后，十分钟内分别向陈绍辉、王丽各转账200万元。证人杨某称：转账给陈绍辉是被告王剑按原告指示所为，转账给王丽是因其为公司出纳而用于支付项目应付款。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第一款的规定，当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。本案中，从《投资协议》中的全部五条协议内容来看，原告与被告王剑之间是以买卖、回赎形式成立民间借贷合同关系。本案系民间借贷合同纠纷。根据原告提供的证据表明，原告向被告王剑转账支付了400万元。被告王剑主张其中的200万元根据原告指示转账给陈绍辉，其实际只收到200万元借款。对此本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，被告王剑应当对其主张的事实提供证据加以证明。虽然从被告王剑提供的转账记录来看，其确实将200万元转账给了陈绍辉，但是否为原告所指示，仅依据证人杨某的证言无法令本院确信。因此，本院认为被告王剑提供的证据不足以证明其事实主张，应当承担不利的后果。本院依法认定被告王剑从原告转账取得的借款金额为400万元。《投资协议》第三条约定的利息为25万元，违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定，本院仅支持年利率24%的利息。原告关于利息部分的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。关于被告利仓行公司应承担的责任。被告利仓行公司与原告签订了21套商品房的买卖合同，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第二款的规定，按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。据此，原告可以在被告王剑不履行债务时申请拍卖21套商品房以偿还债务。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告王剑于本判决发生法律效力之日起五日内向原告陈富杰偿还借款本金400万元及利息（以400万元为本金，按年利率24%，从2016年9月10日计算至实际付清之日止）；二、如被告王剑不履行上述第一项的债务，原告陈富杰可申请拍卖被告云浮市利仓行投资置业有限公司名下的位于云浮市云城区腰古镇康乐大道1号太阳城花园2幢2座9层901房、9层902房、9层903房、9层905房、13层1301房、14层1401房、14层1402房、14层1403房、14层1405房、17层1701房、17层1702房、17层1703房、17层1705房、18层1801房、18层1802房、18层1803房、18层1805房、19层1901房、19层1902房、19层1903房、19层1905房，以偿还上述第一项中被告王剑未清偿的债务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51840元、保全申请费5000元、公告费410元，均由被告王剑负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  唐龙影人民陪审员  梁敏子人民陪审员  张春英二〇一八年十二月二十九日书 记 员  孙 敏张欣然