云南省富源县人民法院民 事 判 决 书(2018)云0325民初1174号原告：赵伟，男，1987年12月6日生，汉族，云南省富源县人，住富源县。委托诉讼代理人：张翔、田太婷，云南天志律师事务所律师，特别授权代理。被告：富源中山医院，统一社会信用代码：52530325L29922722D，住所：富源县中安街道金龙街227号。法定代表人：张礼香。委托诉讼代理人：杨朝圆，云南义海律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：张应广、龚跃波，富源中山医院职工，特别授权代理。原告赵伟与被告富源中山医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年5月23日立案后，依法适用普通程序分别于2018年7月17日、2018年10月23日两次公开开庭进行了审理。原告赵伟及其委托诉讼代理人张翔、田太婷，被告富源中山医院的委托诉讼代理人杨朝圆、龚跃波、张应广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿医疗费12800元、误工费（133×411=54663）元、住院伙食费（190×100=19000）元、陪护费（190×100=19000）元、残疾生活补助费185926元、营养费9500元、残疾用具费20000元、交通费1000元、鉴定费2600元、精神损失费20000元；2、判令被告承担本案医疗事故鉴定费及诉讼费。事实与理由：原告因“外伤致右脚踝部疼痛、畸形2小时余”于2016年4月17日入住富源中山医院，初步诊断为1、右内外踝骨折；2、右踝关节脱位；3、尾椎半脱位；4、左膝关节皮肤软组织挫伤。2016年4月26日被告中山医院为患者行右内外踝骨折切开复位内固定术+右踝关节脱位复位术。2016年8月10日，原告因右踝关节疼痛、畸形、活动受限自行至昆明医科大学第二附属医院就诊，诊断右胫腓骨骨折术后畸形愈合，建议进行右踝关节翻修术，2016年8月14日被告富源中山医院外请医生为原告进行了右踝关节翻修术，术后经相关治疗病情好转于2016年10月23日出院。2017年6月2日，曲靖市医学会出具了《医疗事故技术鉴定书》本案属于三级丁等医疗事故，医方负主要责任。并2017年3月7日通过曲靖珠源司法中心出具《司法鉴定意见书》鉴定原告的后期手术费即治疗费为12800元。原告认为由于富源中山医院手术失误，造成医疗事故发生，才使被告进行了二次手术。给原告造成了身体、精神上的双重折磨，更加重了原告的家庭经济负担。原告与被告多次协商未果，基于以上事实，根据法律规定，诉至法院。被告富源中山医院辩称：1、医疗事故鉴定书不能作为本案的定案依据，院方不存在重大过失或过错；2、本案中的相应赔偿，非医疗事故导致的都不应由医院赔偿；3、医疗费不能重复主张，误工费不能计算第一次手术的时间，并且没有做伤残等级鉴定，该损失已在工伤案件中得到赔偿；4、原告只做了工伤伤残鉴定，没有其他证据证明，应当承担举证不能的后果；5、交通费以实际支出为准、残疾器具费应当有证据证明、精神抚慰金不应当支持，营养费、鉴定费均不予认可；综上所述，原告所主张的费用已由工伤进行了赔偿，请求驳回原告的诉讼请求。原告赵伟围绕其诉讼请求提交了:《医疗事故鉴定书》、《富源中山医院病案》1份（住院190天）、《昆明医科大学第二附属医院病历本》、《司法鉴定意见书》、医疗事故鉴定费发票、曲靖市劳动能力鉴定委员会文件。被告富源中山医院针对其答辩主张提交了：1、营业执照复印件、法人身份证明、法定代表人身份证复印件；2、入院通知书、入院宣教、住院告知书、离院责任书、入院记录、住院病案首页、长期医嘱、临时医嘱、日常病程记录、DR检查报告单、CT检查报告单、手术同意书、术前麻前签字书、麻醉记录单、手术记录、三测单、护理记录、静脉输液记录单、辅助医疗记录单、出院沟通记录、住院患者满意度调查表、出院记录、病情诊断证明书、出院证；3、劳动仲裁申请书、富劳仲案（2017）第193号调解书。本院组织当事人进行了质证。被告富源中山医院的质证意见为：医疗事故鉴定书的三性不予认可，与被告没有关联性，院方所实施的都是正常的医疗行为；中山医院住院病历三性认可，但达不到原告的证明目的；曲靖市司法鉴定中心的发票认可真实性，但被告方不承担；曲靖市劳动能力鉴定委员会文件三性认可，但认为达不到原告方的举证目的，与伤残等级鉴定适用的法律不一样。原告赵伟的质证意见为：对第一组证据没有意见；第二组证据中，被告治疗判断是对的，但治疗的方法不恰当，且检查不全面，属于技术性失误，院长查房发现问题，但没有告知原告，原告自行到昆明检查才发现，被告存在重大过失；第三组证据与本案系不同的法律关系，与本案没有关联。对上述当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认证如下：原告所提交的《医疗事故鉴定书》系曲靖市医学会接受富源县卫生和计划生育局委托对原告赵伟与富源中山医院医疗事故争议进行医疗事故技术鉴定，程序合法，鉴定书送达双方当事人后，双方均未申请重新鉴定，故该《医疗事故鉴定书》产生法律效力；况且在本案审理过程中，本院亦依照《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，通知了鉴定人到庭作证，鉴定人的证言证实鉴定过程符合医学规范，真实客观，故该鉴定书所作出的鉴定意见本院予以采信，作为案件裁判的依据；原告提交的曲靖珠源司法鉴定中心所出具的鉴定意见，被告对此书证的真实性及合法性均未提出异议，其是否应当承担后期治疗费用及鉴定费用则根据全案事实来确认；关于曲靖市劳动能力鉴定委员会文件所证明的原告伤残等级为九级因工伤和人体损失定残的法律适用标准不一样，不能由此直接证明原告赵伟人体损伤程度为九级伤残，故该书证与本案没有关联性，不予采信。被告中山医院提交的入院通知书等书证，能够真实客观的反映富源中山医院对赵伟的诊疗过程，真实性、合法性予以确认，但证明目的则需根据本院查明的案件法律事实予以甄别；被告中山医院所提交的劳动仲裁申请书、富劳仲案（2017）第193号调解书能反映出原告赵伟工伤的赔偿情况，有利于区分工伤赔偿和侵权赔偿的范围，本院也予以采信。根据当事人陈述及证据分析、认证，本院确认如下法律事实：原告赵伟与云南东源恒鼎煤业有限公司有劳动合同关系。2016年4月17日其在井下工作时受伤，当天就被送至被告富源中山医院医治，经医院诊断为：1、右内外踝骨折；2、右踝关节脱位；3、尾椎半脱位；4、左膝关节皮肤软组织挫伤。针对该损伤，富源中山医院于2016年4月26日为赵伟施行了右内外踝骨折切开复位内固定术+右踝关节脱位复位术。住院至2016年8月10日，原告赵伟感觉右踝关节仍然疼痛、畸形、活动受限，故自行至昆明医科大学第二附属医院就诊，经诊断上述不良反应系右胫腓骨骨折术后畸形愈合，建议进行右踝关节翻修术。2016年8月14日被告富源中山医院外请医生为原告进行了右踝关节翻修术，术后经相关治疗病情好转于2016年10月23日出院。此后，经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定认为原告赵伟后期拆除内固定物尚需后期手术费及治疗费12800元；2017年7月12日，针对赵伟所受工伤，经富源县劳动人事争议调解仲裁委员会主持调解，由云南东源恒鼎煤业有限公司一次性支付各项工伤补助金、赔偿金等费用共计98000元。针对原告赵伟与被告富源中山医院医疗事故纠纷，2017年6月2日，曲靖市医学会受富源县卫生和计划生育局委托出具了《医疗事故技术鉴定书》，认定在诊疗过程中医务人员存在过失，第二次手术与富源中山医院的诊疗有因果关系，属于三级丁等医疗事故，医方负主要责任。针对此次医疗损害，原被告协商未果，故原告赵伟向本院提起诉讼。本院认为，原告赵伟因受工伤到被告富源中山医院医治，在医治过程中，由于被告富源中山医院医务人员在医治过程中存在过失，未尽到与当时医疗水平相应的诊疗义务，造成原告赵伟二次手术的损害，应当承担侵权责任。被告富源中山医院关于不承担责任的抗辩请求与事实不符、法律规定相悖，不予支持。原告赵伟主张的侵权法律关系成立，本院予以确认；但其基于被告侵权所主张的赔偿项目及数额应当仅限于富源中山医院侵权责任范围之内，超出的不予支持。结合双方举证、辩论情况，针对原告赵伟的诉讼请求，本院判析、确定赵伟二次手术的各项损失如下：1、医疗费，原告主张的后期医疗费为12800元，因原告赵伟后期的治疗费用系需切开取出内固定物，该手术系其原发损伤必然产生的费用，与富源中山医院的侵权行为没有关联，故该项费用不予支持；2、误工费、护理费、伙食补助费、营养费，原告主张的误工费为53446元，因被告没有进行伤残鉴定，误工费只能计算住院期间所产生的，富源中山医院诊疗过失导致的二次手术住院时间为2016年8月14日至2016年10月23日计69天，故该项费用本院支持133元×69天=9177元，其余住院时间的误工费系原发病导致，不在被告侵权责任范围内；同理，伙食补助费为100元×69天=6900元、护理费为100元×69天=6900元；因原告赵伟在被告处诊疗，居于双方之间争议的利害关系，富源中山医院认为没有医嘱而不支付营养费的观点不予采信，原告赵伟二次手术的营养费为50元×69天=3450元；3、差旅费，原告前往昆明检查所支出的交通、住宿费用系富源中山医院诊疗过失导致，本院酌情认定600元；4、残疾赔偿金，原告主张该项损失，但未就该项损失提供有效证据证明其伤残等级，属于举证不能，该项请求不予支持；5、残疾用具费，此项费用与原告二次手术没有关联，系其自身损伤导致的，该请求不予支持；6、鉴定费，原告分别作了后期治疗费用评估鉴定和医疗事故鉴定，后期治疗评估鉴定的费用与被告的侵权行为没有关联，不予支持，医疗事故鉴定的鉴定费用2000元，本院予以支持；7、精神损害赔偿，由于被告富源中山医院的诊疗行为不当，导致原告赵伟二次手术，其心理受到创伤，应当给予部分精神抚慰金，但依据本案情况，本院支持的精神抚慰金为2000元。综合上述各项认定，原告赵伟因为被告富源中山医院侵权行为导致的经济损失合计为31027元，结合《医疗事故技术鉴定书》的鉴定结论意见，被告富源中山医院负主要责任，按照此责任比例，富源中山医院应当赔偿原告赵伟的经济损失为31027元×70%=21718.9元。原告赵伟的其余诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第五十四条，第五十七条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第三项、第十条第一款规定，判决如下：一、由被告富源中山医院于本判决生效后十五日内向原告赵伟赔偿各项经济损失人民币21718.9元；二、驳回原告赵伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由被告富源中山医院承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审 判 长  陈 超人民陪审员  龚龙学人民陪审员  田顺清二〇一八年十二月五日书 记 员  马仲坚书 记 员  文春芳