浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙04民终2295号上诉人（原审原告）：嘉兴市经房物业管理有限公司，住所地嘉兴市经济开发区百墅路，统一社会信用代码913304011465241227。法定代表人：吁婷，该公司经理。委托诉讼代理人：柴乐天，浙江红船律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李明珠，女，汉族，1971年5月8日出生，住嘉兴市南湖区。委托诉讼代理人：何晓蓉，浙江圣文律师事务所律师。上诉人嘉兴市经房物业管理有限公司（以下简称经房物业公司）因与被上诉人李明珠劳动争议一案，不服嘉兴市秀洲区人民法院（2018）浙0411民初2431号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。经房物业公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判其无需向李明珠支付经济补偿金50503.40元；2.本案一、二审诉讼费由李明珠承担。事实和理由：李明珠于2017年3月13日向劳动监察部门投诉时已提出了解除劳动合同的请求，其公司于3月15日发出解除劳动合同通知。根据劳动法的规定，因劳动者主动提出解除劳动合同在先，用人单位可以不支付经济补偿金。故其无需向李明珠支付经济补偿金。李明珠辩称，其2017年3月13日向劳动监察部门投诉，前提是经房物业公司无故拖欠其2017年2月份的工资，其要求劳动监察部门进行调解并且口头表达了解除劳动合同的意愿。但该口头表达的意愿并没有在同年3月15日前送达或告知，经房物业公司于3月15日发出的书面解除劳动合同通知书中，明确载明的理由是认为其无故旷工。但事实上其在原岗位工作直至2017年3月16日收到经房物业公司的书面解除劳动合同通知书止。故本案属于用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的情形，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。退一步而言，即便是其主动提出解除劳动合同在先，起因也系经房物业公司未及时足额支付其劳动报酬，该拖欠工资的事实已经嘉兴市秀洲区人民法院（2017）浙0411民初2047号民事判决书、嘉兴市中级人民法院（2017）浙04民终1947号民事判决书确认，并判决予以支付。故以此为由经房物业公司也应向李明珠支付经济补偿金。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。经房物业公司向一审法院起诉请求：李明珠在收到其调岗通知后未到新的工作地点上班，属于旷工，故其解除劳动合同合法，要求判令其无需向李明珠支付经济补偿金50503.40元，本案诉讼费由李明珠承担。一审法院认定事实：李明珠于2005年10月进入经房物业公司工作，工作岗位为管理员。2012年1月1日，双方签订无固定期限劳动合同，约定工作岗位为管理员，工作地点在友谊农贸市场。2017年2月20日，李明珠收到了经房物业公司向其送达的岗位调动通知书，将原位于嘉兴市区范围内的友谊菜场项目经理岗位调至位于嘉兴市区的浅水湾小区项目经理岗位，经理职级不变，工资由3850元/月调至4500元/月，增加650元/月，要求李明珠在收到通知之日起3日内对上述调动作出明确答复。李明珠此后仍在友谊菜场上班至2017年3月15日。3月13日，李明珠向嘉兴市秀洲区嘉北街道劳动保障监察中队投诉称，因不服经房物业公司的调岗，要求解除劳动合同，并要求支付年休假工资及补偿金。3月16日，经与经房物业公司沟通，双方未达成调解。3月16日，李明珠收到经房物业公司的解除劳动合同通知书，通知书称李明珠自2017年2月21日起无故旷工至今，决定解除与其的劳动合同，要求李明珠于3月18日前交还友谊农贸市场管理部印章，并办理离职手续。4月12日，嘉兴市劳动人事争议仲裁委员会受理了李明珠与经房物业公司的劳动争议一案，李明珠请求裁决经房物业公司支付其2月份工资1100元、3月份工资2000元、未休年休假工资17649元、经济赔偿金98102元。该仲裁委员会于同年5月15日出具了嘉劳人仲案字[2017]第49号仲裁裁决书，裁决经房物业公司支付李明珠2月份、3月份工资共计3100元，以及应休未休年休假工资4248.28元，驳回了李明珠的其他仲裁请求。李明珠不服仲裁裁决，于同年5月27日向该院起诉，要求解除与经房物业公司的劳动合同，经房物业公司支付其五险一金社保费至解除劳动合同之月止，支付赔偿金98102元，补发2月份、3月份工资3307.90元，支付未休年休假工资17649.65元。该院于同年8月24日作出民事判决，判令经房物业公司支付李明珠2月份、3月份工资计3100元，以及2015年和2016年度未休年休假工资8861.66元，驳回李明珠的其他诉讼请求。李明珠不服，提起上诉，嘉兴市中级人民法院二审作出了驳回上诉、维持原判的终审判决。后李明珠又提起劳动争议仲裁，要求经房物业公司支付其经济补偿金51175元（4450元/月×11.5月）。嘉兴市劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月14日出具仲裁裁决书，裁决经房物业公司支付李明珠经济补偿金50503.40元（4391.60元/月×11.5月）。经房物业公司不服该仲裁裁决，遂成本讼。一审法院认为，经房物业公司与李明珠签订的劳动合同明确约定了李明珠的工作地点在友谊农贸市场，经房物业公司向李明珠发出岗位调动通知书，系协商调整岗位事宜，征求李明珠意见，虽尚无证据证明李明珠已向经房物业公司明确表示不同意调岗，但李明珠继续留在原岗位工作的实际行动可表明其不愿意调岗。嗣后，经房物业公司既未告知李明珠不同意调岗会造成的后果，也未明确通知李明珠调岗，而是单方面认为李明珠旷工并克扣了其自此之后的工资，该做法无事实和法律依据，故经房物业公司主张李明珠构成旷工的主张不能成立。根据嘉兴市中级人民法院（2017）浙04民终1947号民事判决书反映，二审期间该院应李明珠申请向嘉北劳动监察中队进行调查，反映李明珠于2017年3月13日向劳动监察部门投诉时已提出了与经房物业公司解除劳动合同的请求，而劳动监察部门也安排双方于3月16日调解，虽无证据证明劳动监察部门具体何时书面或电话通知经房物业公司有关李明珠投诉的相关情况，但从其安排双方于3月16日调解的事实可见，其至少于3月16日前通知了经房物业公司，而经房物业公司向李明珠发出解除劳动合同通知的时间为3月15日，双方均于同一时间段表达了解除合同的意愿。故经房物业公司与李明珠系协商一致解除劳动合同，经房物业公司依法应当支付李明珠经济补偿金。经房物业公司主张无需支付经济补偿金的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：驳回经房物业公司的诉讼请求。本案受理费5元（已减半），由经房物业公司负担。经审理，本院对一审已经查明的事实予以确认。另查明，本案现在审理的关于经济补偿金的问题，李明珠在本院审理（2017）浙04民终1947号案件期间曾提出主张，当时因该诉请超出其一审的诉讼请求范围，二审对此不予审理，故其在该案生效后，现另案申请仲裁。本院认为，本案二审争议的焦点为经房物业公司是否应当向李明珠支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条第之规定,明确了一是用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同；二是用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同；三是劳动者因用人单位欠薪提出解除劳动合同的，或者用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位都应当向劳动者支付经济补偿金。经房物业公司在本案一审起诉时提出的因李明珠在收到调岗通知后未到新的工作地点上班故认为李明珠系旷工，其解除劳动合同合法的主张，与一审查明的事实不符，故一审未予支持。经房物业公司上诉后对此主张也已不再坚持。现根据已经查明的事实，可以认定经房物业公司与李明珠系在同一时间段协商一致解除劳动合同，且经房物业公司存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项未及时足额支付劳动报酬的情形，故即便李明珠要求解除劳动合同在先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定之情形，经房物业公司也应当向李明珠支付经济补偿金。经房物业公司主张无需支付经济补偿金的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人嘉兴市经房物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱锷青审判员  樊钢剑审判员  张 汐二〇一八年十二月二十一日书记员  姚璐佳