文书内容广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤18民终3433号上诉人（原审原告）：韦海坚，男，壮族，住广东省连南瑶族自治县。委托诉讼代理人：黄金祥，广东格林律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何海燕，女，汉族，住广东省连南瑶族自治县。上诉人韦海坚因与被上诉人何海燕民间借贷纠纷一案，不服广东省连南瑶族自治县人民法院（2018）粤1826民初247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月10日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人韦海坚上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人向上诉人归还借款本金51450.75元，支付利息12279.4元（利息计算到被上诉人全部归还借款之日止，暂计至2018年9月19日)。2、判令被上诉人支付上诉人因本案而支付的律师费5000元;3、由被上诉人负担一、二审的诉讼费用。事实和理由：一、原审查明事实不清，对借款本金的数额认定有误。“2017年6月2日，何海燕出具借条给韦海坚，约定其向韦海坚借款6万元，借款月利率为8%，借款于2017年7月2日前归还，逾期还款按本金的日息百分之三作为违约金。该款韦海坚于2017年6月2日向何海燕支付了借款本金15200元。”上诉人对一审查明的这部分事实没有异议。对于借条中约定的6万元剩余的4万元支付情况，一审法院以韦海坚没能提交除借条外的其他证据佐证确系现金支付的证据加以证明，并且何海燕自认其于2017年6月13日收到韦海坚以现金支付借款本金20400元，认定“6月13日支付借款本金20400元”该部分事实有误。首先，何海燕经法院传票传唤但仍没有出庭对质，其答辩可以构成对其不利事实的自认，但不能作为是对韦海坚所提供的借条的反证。其次，韦海坚补充提交证据，可以佐证就在6月2日何海燕出具借条的当天，韦海坚即通过案外人杜某以现金方式向何海燕支付了借款本金4万元。再次，从生活常理的角度考虑，如果何海燕在6月13日仅收到20400元，尚有19600元的借款未能收齐的情况下，她又怎么可能在6月22日再次出具借据，继续向韦海坚借款2万元。最后，通过观察何海燕归还借款利息的情况来看，按照韦海坚和何海燕约定月利率8%来计算，则6万本金的月息为4800元，2万元本金的利息为1600元。这也符合她在2017年7月份、9月份均按照4800元、1600元来支付利息的规律。韦海坚现能补充提供支付宝截图等证据证明，2017年9月30日归还的1600元已经原路退回给何海燕，这部分金额不应当计算在内。二、在2017年9月26日最后一次还款后，何海燕尚欠韦海坚借款本金51450.75元，从2017年9月27日起按年利率24%计算至2018年9月19日止的利息为12279.40元。三、律师费5000元是上诉人实现债权的合理成本，由被上诉人承担符合《借条》约定。根据《借条》所约定:“如借款人违约，债权人采取诉讼方式实现债权产生的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、调查费、评估费等)由借款人承担。”该《借条》是被上诉人自愿签署的，不违背国家法律规定，合法有效，应当遵照履行。上诉人能提供《民事委托代理合同》和律师费发票证明律师费5000元已实际发生。被上诉人何海燕未提交答辩意见。上诉人韦海坚向一审法院起诉请求：1、判令何海燕立即偿还韦海坚借款本金8万元，并支付逾期还款利息共17600元（月息2%）；2、由何海燕承担案件的诉讼费用。庭审时，韦海坚确认诉讼请求1中的利息是从2017年10月1日起按月息2%计算至2018年8月31日止。一审法院认定事实：2017年6月2日，何海燕出具借条给韦海坚，约定其向韦海坚借款6万元，借款月利率为8%，借款于2017年7月2日前归还，逾期还款按本金的日息百分之三作为违约金。该款韦海坚于2017年6月2日向何海燕支付了借款本金15200元、6月13日支付借款本金20400元。2017年6月22日，何海燕出具借据给韦海坚，约定其向韦海坚借款2万元，借款月利率为8%，借款期限为一个月。该款韦海坚于2017年6月22日支付借款本金18400元。后何海燕通过微信转账于2017年7月1日向韦海坚支付4800元、7月21日支付1600元，通过支付宝转账于2017年8月22日向韦海坚支付3000元、8月30日支付4200元、9月3日支付4800元、9月26日归还借款本金1万元、9月30日支付1600元。后何海燕未再还款，韦海坚遂诉至法院。一审法院认为，本案系民间借贷纠纷，根据当事人的主张及原审法院查明的事实，本案的争议焦点为韦海坚的诉讼请求是否有事实和法律依据。关于韦海坚借出的借款本金是多少的问题，前已论述，韦海坚于2017年6月2日出借15200元、于13日出借20400元、于22日出借18400元给何海燕，共计54000元。关于借款利率是多少的问题，双方约定借款月利率8%（即年利率96%），但未约定逾期利率，仅在2017年6月2日的借条中约定逾期还款违约金为日利率3%（即年利率1095%）。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”，第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”双方约定的借款利率超过年利率24%，借款利率及逾期利率应以年利率24%为限，已支付利息部分可按年利率36%计息。故对于何海燕已归还款项部分，原审法院认可其按年利率36%计算利息，超出年利率36%的部分款项应认定为归还借款本金并以结息还本后尚欠的借款本金作为基数计算下期利息，此后即2017年10月1日起按年利率24%计算利息至韦海坚请求的2018年8月31日止。关于何海燕现尚欠的借款本金金额及利息是多少的问题，经委托连南瑶族自治县农村信用合作联社计算，何海燕各笔还款抵扣的利息及本金金额如下表所列：（单位：元）            日期              至该日的借款本金金额              还款金额              按年利率36%从借款日/上次付息日计算至该日的应付利息              此次还款归还的借款本金金额              此次还款后尚欠的借款本金金额                  2017.6.2              15200              -              -              -              -                  2017.6.13              35600              -              167.20              -              -                  2017.6.22              54000              -              487.60              -              -                  2017.7.1              54000              4800              973.60              3826.40              50173.60                  2017.7.21              50173.60              1600              1003.47              596.53              49577.07                  2017.8.22              49577.07              3000              1586.47              1413.53              48163.54                  2017.8.30              48163.54              4200              385.31              3814.69              44348.85                  2017.9.3              44348.85              4800              177.40              4622.60              39726.25                  2017.9.26              39726.25              10000              -              10000              29726.25                  2017.9.30              29726.25              1600              1062.34              537.66              29188.59      即在2017年9月30日最后一次还款后，何海燕尚欠韦海坚借款本金29188.59元，从2017年10月1日起按年利率24%计算至2018年8月31日止的利息为6499.33元。综上，何海燕应向韦海坚归还借款本金29188.59元并支付利息6499.33元，共计35687.92元。何海燕经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响案件的审理。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第二十六条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条规定，于2018年9月5日作出（2018）粤1826民初247号民事判决：何海燕在判决生效之日起十五日内向韦海坚归还借款本金29188.59元并支付利息6499.33元，共计35687.92元。案件受理费1120元，由韦海坚负担710.47元，由何海燕负担409.53元。本院二审期间，上诉人韦海坚提交了四组证据。证据一、支付宝转账记录，拟证明韦海坚在2017年9月30日因数额存在争议，就将何海燕在当天归还的1600元原路退回，并未实际收取。证据二、杜某出具的证人证言、证人身份证复印件，证据三、银行转账记录，拟共同证明2017年6月10日，韦海坚通过杜某分别从中国工商银行股份有限公司连南支行以及中国建设银行股份有限公司连南支行取款20000元，合计40000元，以现金方式交付给了何海燕。证据四、《民事委托代理合同》和律师费发票，拟证明韦海坚为实现本案债权支付了5000元律师费的事实。经审理，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。另查明，二审庭审中，上诉人韦海坚申请证人杜某出庭作证，杜某述称，落款时间为2018年10月13日的证人证言是其本人出具的，真实有效。又查明，二审庭审后，上诉人提交了一份由证人杜某出具的情况说明，说明杜某重新确认杜某取现并向被上诉人交付现金的时间在2017年6月2日，而非6月10日。本院认为，本案系民间借贷纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。根据上诉人的上诉请求与被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：上诉人的借款本金及被上诉人已还款项的数额认定问题。对于2017年6月2日借条中约定的60000元借款本金中40000元的支付情况，上诉人在上诉状中诉称被上诉人出具借条当天，即6月2日已经通过案外人杜某以现金方式向被上诉人给付40000元借款本金，上诉人的该陈述与杜某出具的证人证言陈述的在6月10日交付的时间不一致，而杜某庭后提交的情况说明，推翻了其之前出具的证人证言，表示是于6月2日取款交付，由此可见，杜某的前后证言不一致，可信度不高。另外，上诉人提交的杜某的银行转账记录中，虽然杜某于2017年6月2日、6月10日均有40000元的ATM交易记录，但这仅能说明杜某有现金取款情况，并不能证明取得的现金给付了被上诉人，且上诉人无法提交被上诉人收讫40000元借款本金的相关凭证予以佐证，本院对上诉人主张已经向被上诉人现金交付40000元借款本金不予采信。对于被上诉人已还款项，上诉人主张被上诉人于2017年9月30日向其归还的1600元并未实际收取，提供了其收取1600元款项当天即已向被上诉人退回的支付宝转账记录予以证明，故对其主张，本院予以采信。经核算，上诉人与被上诉人均予以确认的上诉人出借的借款本金有：2017年6月2日出借15200元、2017年6月13日出借20400元、2017年6月22日出借18400元，合计54000元。被上诉人已经向上诉人归还的借款有：2017年7月1日还款4800元、2017年7月21日还款1600元、2017年8月22日还款3000元、2017年8月30日还款4200元、2017年9月3日还款4800元、2017年9月26日还款10000元（本金）。按照先息后本的还款方式，到2017年9月26日最后一次还款后，被上诉人尚欠上诉人借款本金29726.25元。从上诉人请求的2017年10月1日起，到2018年8月31日止，按照年利率24%计算利息为6539.8元。因此，被上诉人应向上诉人归还借款本金29726.25元、利息6539.8元，合计36266.1元。至于上诉人主张的律师费问题，该项诉讼请求是上诉人于二审期间新增的，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百二十八条关于“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判”的规定，鉴于无证据证实被上诉人同意律师费在本案中一并处理，故对于该项主张，上诉人应另行起诉。综上所述，上诉人韦海坚的上诉请求部分成立，对成立部分，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省连南瑶族自治县人民法院（2018）粤1826民初247号民事判决；二、被上诉人何海燕在本判决生效之日起十五日内向上诉人韦海坚归还借款本金29726.25元并支付利息6539.8元，共计36266.1元。一审案件受理费1120元，由上诉人韦海坚负担710.47元，被上诉人何海燕负担409.53元。二审案件受理费2240元，由上诉人韦海坚负担1240元，被上诉人何海燕负担1000元。本判决为终审判决。审判长  李延存审判员  李奕东审判员  巢忠文二〇一八年十二月二十八日书记员  潘丽泳