广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1973民初12222号原告（反诉被告，以下统称原告）：袁映琼，女，汉族，1956年1月23日出生，住广东省东莞市，委托诉讼代理人：肖志，广东今久律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴日辉，广东今久律师事务所律师。被告（反诉原告，以下统称被告）：周众乐，男，汉族，1977年7月1日出生，住江西省吉安市吉水县，委托诉讼代理人：王镇德，广东常正律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟春标，广东常正律师事务所律师。原告袁映琼诉被告周众乐及被告周众乐反诉原告袁映琼建设工程合同纠纷一案，本院于2017年6月1日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，并于2017年12月29日作出了（2017）粤1973民初7308号民事判决书，被告不服该民事判决向东莞市中级人民法院提起上诉，东莞市中级人民法院于2018年6月11日作出了（2018）粤19民终3245号民事裁定书，裁定撤销（2017）粤1973民初7308号民事判决，发回本院重审。案件发回重审后，本院依法另行组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人肖志，被告的委托诉讼代理人王镇德均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告袁映琼向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告于2016年9月26日签订的《工程承包合同》无效；2.判令被告返还原告工程款100000元及利息2478.90元（利息以100000元为基数，按照同期人民银行贷款利率的标准，从2016年10月8日起算至实际返还之日止，暂计至2017年5月4日止为2478.90元）;3.判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2016年9月26日签订《工程承包合同》。该合同约定：被告承包原告位于东莞市袁山贝大江头的简易钢构厂房工程，开工日期为2016年9月29日，竣工日期为2016年10月7日，工程造价200000元。签订合同后，原告支付了100000元的工程款给被告，但是，被告没有相应的施工资质，导致合同无效，原告多次要求被告返还工程款，被告均予以拒绝。被告辩称并反诉称，2016年9月26日原、被告双方签订《工程承包合同》，约定被告承包原告钢结构工程，原告要办理建设工程所需的全部审批、报建手续及承担相关全部费用。合同签订后，被告已经作了前期工程准备，订购了工程所需的钢材及物料，并已完成了部分工程量。但是因原告没有报建导致工程被叫停，合同无法继续履行。因此，被告诉请法院判令：1.被告无需返还100000元工程款给原告；2.原告支付被告工程款20020元；3.原告支付被告钢材款86000元；4.原告承担本案全部诉讼费用。经审理查明，2016年9月26日，原告和被告签订了《工程承包合同》。该合同约定：原告将位于东莞市袁山贝的简易钢构厂房工程发包给被告承建；开工日期为2016年9月29日，竣工日期为2016年10月7日；工程造价200000元；合同签订后三天内，原告支付被告工程款总额的30%即60000元;钢结构主构件（钢梁、钢柱）进场后当天内，原告支付被告工程款总额的20%即40000元;主体结构安装完成后三天内，原告支付被告工程款60000元;工程全部完工经原告验收合格后三天内，原告支付被告工程款34000元;工程款的3%即6000元作为质保金在一年后三天内付清；原告要办理建设工程所需的全部审批、报建手续及承担相关全部费用。签订合同前后，被告进场施工。原告分别于2016年9月28日、30日通过袁友仪、朱秀英的银行账户各支付了50000元的工程款给被告。在工程施工过程中，案涉工程因没有规划报建手续被相关行政管理部门叫停。双方在被告退场后未进行工程量或者工程款的核算。但是，原告事后咨询东莞市裕永建筑工程有限公司，对被告已完成的工程量估价为5000元。被告则主张其已完成的工程量为20020元。在诉讼过程中，本院向被告释明其对已完成的工程量负有举证责任，要求其在指定期限内向本院申请工程造价鉴定，但是其未向本院申请工程造价鉴定。另查，被告为履行合同，向东莞市新东升钢材有限公司采购钢材，花费84959元。以上事实，有原告提供的《工程承包合同》、农业银行对账单、证明、户口本、身份证、工程现状图片、工程预算，被告提交的实物照片、证明、银行流水记录，东莞市城市综合管理局常平分局出具的情况说明以及庭审笔录附卷为证。本院认为：本案是建设工程合同纠纷。本案的争议焦点是：一、原告和被告于2016年9月26日签订的《工程承包合同》是否有效，以及如果合同无效的相关损失如何承担；二、被告已完成的工程量造价是多少，应否返还工程价款100000元及利息给原告。关于第一个争议焦点。首先，由于被告没有提供证据证明其具备相应建筑施工企业资质，应认定其不具备建筑施工资质，违反了法律法规的强制性规定，故原告与被告于2016年9月26日签订的《工程承包合同》应属无效。其次，根据《中华人民共和国建筑法》第七条的规定，建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。而原告未能提供证据证明涉案工程已经办理规划报建手续，甚至因没有规划报建手续被相关部门责令停工，涉案工程的建设违反了法律法规的强制性规定，故原、被告双方签订的《工程承包合同》亦属无效合同。由此可见，对于合同无效原告与被告均有过错，原、被告应当各承担50%的责任。被告为履行合同采购了价值84959元的钢材，但是该钢材目前仍在被告处，该钢材仍具有使用及剩余价值，被告的采购钢材款84959元，并非全部都是其损失，而被告没有举证证明其实际损失的具体数额，故本院酌情认定其损失为50000元，由于导致合同无效应由原、被告各承担50%的责任，故原告只需赔偿被告钢材款损失25000元，被告反诉请求的超出部分，本院不予支持。关于第二个争议焦点。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，虽然建设工程施工合同无效，但是被告已经完成的工程量，原告仍然应当参照合同约定支付工程款。双方当事人均确认案涉工程未完工，但对于已经完成的工程量，双方在被告退场后未进行核算，本院向被告释明应由其申请工程造价鉴定，但是被告没有向本院提出申请，那么被告作为施工方应当承担举证不能的不利法律后果。原告主张工程只完成了5000元的工程量，并提供了工程现状图片及东莞市裕永建筑工程有限公司出具的工程预算为证，本院决定采信原告的主张认定被告已完成的工程量造价为5000元，原告应当向被告支付工程款5000元，被告反诉请求的超过部分，本院不予支持。由于原告已经支付了100000元的工程款，扣除原告应当支付被告的工程款5000元、钢材款损失25000元，被告还应当返还原告70000元。对于利息，由于双方当事人对工程款一直未进行结算，故原告起诉之前无法确定返还工程款的金额，利息应当以70000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，从原告起诉之日即2017年6月1日起计至工程款返还之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中国人民共和国建筑法》第七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、确认原告袁映琼和被告周众乐于2016年9月26日签订的《工程承包合同》无效；二、被告周众乐应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告袁映琼返还工程款70000元及利息（利息以70000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2017年6月1日起计至工程款返还之日止）；三、驳回原告袁映琼的其他诉讼请求；四、驳回被告周众乐的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费2349.58元，由原告袁映琼负担704.58元，由被告负担1645元。反诉受理费1210.2元，由被告负担。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  邓鹤飞人民陪审员  林金莲人民陪审员  罗润洪二〇一八年十二月二十九日书 记 员  郭家铄附相关法律法规条文：1.《中华人民共和国合同法》第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。2.《中华人民共和国合同法》第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。3.《中国人民共和国建筑法》第七条：建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证；但是，国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外。按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程，不再领取施工许可证。4.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。5.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。7.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。8.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条:被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。