广东省佛山市南海区人民法院民 事 裁 定 书（2018）粤0605清申5号申请人：广州市轮回投资咨询有限公司，住所地广州市越秀区竹丝岗二马路37号之一二楼206、207房自编0215号（集群企业），统一社会信用代码91440106MA59ATP82E。法定代表人：范修峰。委托代理人:秦文生，广东智宸律师事务所律师。委托代理人:曾华平，广东智宸律师事务所实习律师。被申请人：南海市捷雅贸易有限公司，营业执照号280035960。法定代表人：潘云开。第三人：潘云开，女，1965年2月25日出生，汉族，住广东省佛山市南海区，委托代理人：陈仕壕，男，1992年3月14日出生，汉族，住广东省佛山市南海区，系潘云开的儿子。第三人：潘德华，男，1959年5月4日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区，申请人广州市轮回投资咨询有限公司（以下简称轮回公司）于2018年10月31日向本院申请对被申请人南海市捷雅贸易有限公司（以下简称捷雅公司）进行强制清算。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。申请人轮回公司称，请求法院立即指定清算组对被申请人南海市捷雅贸易有限公司进行强制清算。事实和理由：佛山市南海区人民法院（1997）南经贰初字第354-3号民事调解书确认：“1、被告南海市捷雅贸易有限公司欠原告借款120万及罚息（从1997年1月21日起至还款日止，以实际欠款数额按日万分之四计算），定于1997年9月底前支付15万，同年10月底前支付32万，同年11月底前支付38万，余下借款及罚息在1997年12月底前支付完毕；2、本案受理费等费用合计23883元由被告负责归还原告”。调解书生效后，因被告未如期履行调解书确认的还款义务，广东发展银行股份有限公司佛山南海分行平洲营业部申请执行，执行案号（1998）南执字第1014号，后因查询到被执行人暂无可供执行的财产，法院裁定本案中止执行。现申请人广州市轮回投资咨询有限公司受让本案债权，并经佛山市南海区人民法院（2017）粤0605执恢2238号之一执行裁定书裁定变更广州市轮回投资咨询有限公司为本案的申请执行人，申请人依法取得本案债权。佛山市南海区市场监督管理局提供的企业登记资料显示，南海市捷雅贸易有限公司1995年6月15日登记成立，营业执照：280035960，企业类型为有限责任公司，注册资本为300万元，股东为潘云开和潘德华，早已经被吊销营业执照，符合公司解散条件并应依法进行清算，但其股东至今未依法履行清算义务，公司的经营地址、账册和财产均下落不明，严重损害债权人的权利。为维护申请人的合法权益，申请人特依据《中华人民共和国公司法》第一百八十条、一百八十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第七条，最高人民法院印发《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》的通知第一条第二点、第二条，特申请法院依法指定清算组，对被申请人南海市捷雅贸易有限公司进行强制清算。被申请人捷雅公司没有答辩。第三人潘云开述称，申请人申请捷雅公司强制清算已经超过诉讼时效。捷雅公司被吊销营业执照于1999年，而申请人则于2007年受让债权，即使以该时间为起点申请人有权申请强制清算，但截止今天申请人才申请强制清算，故第三人认为申请人已经超过诉讼时效；2、当年的公司法、公司登记管理条例、企业法人登记管理条例实施细则都并未要求公司被吊销后即进行清算程序，捷雅公司尚未清算的行为不违法。综上，第三人不同意申请人申请捷雅公司强制清算。第三人潘德华没有发表意见。本院查明，本院于1997年7月24日对原告广东发展银行南海分行平洲营业部与被告捷雅公司借款合同纠纷一案作出（1997）南经贰初字第354-3号民事调解书，确认双方当事人达成的如下协议：被告捷雅公司欠原告广东发展银行南海分行平洲营业部借款1200000元及罚息（从1997年1月21日起至还款日止，以实际欠款数额按每日万分之四计算）。定于1997年9月底前支付150000元，同年10月底前支付320000元，同年11月底前支付380000元，余下的借款及罚息在1997年12月底前支付完毕。本案受理费16663元、诉讼保全费7220元，合计23883元，由被告承担，诉讼费用原告已预交，被告在1997年8月10日前付清给原告，本院不另收退。该调解书发生法律效力后，被告没有按期履行义务，原告广东发展银行南海分行平洲营业部于1998年3月28日向本院申请强制执行，本院受理案号为（1998）南执字第1014号。同年9月3日，本院作出（1998）南执字第1014-2号民事裁定书，裁定：本院（1997）南经贰初字第354-3号民事调解书中止执行。2017年11月17日，广东发展银行南海分行平洲营业部向本院申请恢复执行，本院于2017年11月20日立案受理，案号为（2017）粤0605执恢2238号。同年11月27日，本院作出（2017）粤0605执恢2238号之一执行裁定书，认定了“2006年10月31日，广东发展银行股份有限公司佛山分行与广东粤财投资控股有限公司签订《债权转让协议》，约定将本案原申请执行人对被执行人的债权转让给广东粤财投资控股有限公司。2007年1月21日，广东发展银行股份有限公司、广东粤财投资控股有限公司在《南方日报》联合发布债权转让暨债务催收公告，要求被执行人向广东粤财投资控股有限公司履行本案债务。2017年7月21日，广东粤财投资控股有限公司出具《债权转让证明》，称其于2016年12月20日通过拍卖的方式将本案债权转让给广州市轮回投资咨询有限公司，并依法将债权转让事宜通知了债务人、担保人。2017年8月22日，广发银行股份有限公司佛山分行、广发银行股份有限公司顺德分行、广东粤财投资控股有限公司、广州市轮回投资咨询有限公司在《羊城晚报》联合发布债权转让暨债务催收公告，要求被执行人向广州市轮回投资咨询有限公司履行本案债务”等事实，裁定:变更轮回公司为本案的申请执行人。另查明，被申请人捷雅公司成立于1995年6月15日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），股东为潘云开、潘德华。捷雅公司于1999年10月27日被南海工商部门吊销营业执照。捷雅公司被工商部门吊销营业执照后，未在法定期限内成立清算组对公司进行清算。本院认为，本案的争议焦点为被申请人是否符合公司强制清算的法定条件。对此，分析如下：一、本院（2017）粤0605执恢2238号之一执行裁定书已认定广东发展银行南海分行平洲营业部对被申请人捷雅公司的债权经转让最终由申请人轮回公司受让的事实，并裁定变更轮回公司为该执行案的申请执行人，被申请人捷雅公司及第三人潘云开、潘德华在本案中均没有对轮回公司是捷雅公司债权人的身份提出异议，故轮回公司具备申请捷雅公司强制清算的资格，其作为本案的申请人主体适格。二、被申请人捷雅公司已于1999年12月27日因被工商部门依法吊销营业执照而解散，第三人潘云开虽主张被申请人曾办理清算手续故无需再进行强制清算，但未对此进行相应的举证，本案现有的证据亦不能证明捷雅公司在被吊销营业执照后已成立清算组进行清算，故本院认定雅公司被吊销营业执照后未按照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定的期限成立清算组进行清算。因此，申请人轮回公司对捷雅公司的强制清算申请符合法律规定的受理条件，本院予以准许。对第三人潘云开认为轮回公司申请捷雅公司强制清算已经超过诉讼时效的意见。因本案为申请公司强制清算案，公司强制清算程序为非诉程序，故当事人申请公司强制清算不受诉讼时效的限制，第三人潘云开的该意见理据不足，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（四）项、第一百八十三条、最高人民法院《关于适用若干问题的规定（二）》第七条的规定，裁定如下：受理申请人广州市轮回投资咨询有限公司对被申请人南海市捷雅贸易有限公司提出的强制清算申请。本裁定自即日起生效。审判长  植少佳审判员  黄馨栗审判员  王志钊二〇一八年十二月二十七日书记员  赖泽欣