中华人民共和国北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0113民初3230号原告：纪文，男，1966年8月17日出生，汉族，北京市顺义区居民，住北京市顺义区，身份号码XXX。委托诉讼代理人：孙春艳，黑龙江子涵律师事务律师。被告：盈之美（北京）食品饮料有限公司，住所地北京市顺义区，组织机构代码76675XXXX。法定代表人：张建秋，董事长。被告：北京汇源佳必爽商贸有限责任公司，住所地北京市顺义区北小营镇政府街，统一社会信用代码911101137447451525。法定代表人：刘学英，董事长。被告：张建秋，男，1970年6月6日出生，汉族，北京市宣武区居民，住北京市宣武区，身份号码XXX。三被告之共同委托诉讼代理人：侯国晖，北京市炜衡律师事务所律师。第三人：泛金管理有限公司，注册地英属维尔京群岛，驻中国办事处北京市顺义区裕龙花园二区16号楼1门302室。法定代表人：孙月琴，唯一董事。委托诉讼代理人：王春玲，黑龙江子涵律师事务所律师。原告纪文与盈之美（北京）食品饮料有限公司（以下简称盈之美公司）、被告北京汇源佳必爽商贸有限责任公司（以下简称汇源公司）、被告张建秋、第三人泛金管理有限公司（以下简称泛金公司）与公司有关的纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告纪文之委托诉讼代理人孙春艳，被告盈之美公司、汇源公司、张建秋之共同委托诉讼代理人侯国晖、第三人泛金公司之法定代表人孙月琴及委托诉讼代理人王春玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告纪文向本院提出诉讼请求：1.判令盈之美公司、汇源公司、张建秋向纪文支付土地补偿金4885203.35元；2.判令盈之美公司、汇源公司、张建秋承担本案诉讼费用。事实和理由：2004年10月18日纪文做为盈之美公司的设立发起人与北京顺义区南法信人民政府（以下简称南法信政府）签订《投资协议》，约定纪文盘活南法信镇政府辖区内存量资产，成立中外合资公司（盈之美公司）,南法信政府将其持有的位于辖区内的原二商局饮料厂区和北京大兆停车设备有限公司厂区内现存实物资产（含土地及房屋等）全部转让给纪文，转让价格650万。2004年9月28日汇源公司、泛金公司签订《中外合资经菅企业合同》，汇源公司以上述厂房、土地使用权出资，泛金公司以进口机器设备出资成立盈之美公司。2005年9月9日盈之美公司获发上述厂房、场地的房产所有权证、土地使用证。因上述厂房、土地虽然名为汇源公司出资，实为纪文实际获得，故2007年9月30日汇源公司、泛金公司做为盈之美公司的全体股东、纪文与被告张建秋，上述四方协议人签订《日后补偿或转让所得款项分配协议》（以下简称分配协议）,约定盈之美公司因搬迁或土地房屋转让获得相应补偿款项由纪文及汇源公司各享有50％分配权。该分配协议由四方协议人及盈之美公司持有、存档、备案，用于待补偿款项分配时使用。2012年10月9日盈之美公司与北京市土地整理储备中心顺义区分中心、南法信政府签订《北京市非住宅企业拆迁货币补偿协议书》。约定征用拆迁盈之美公司房屋土地，支付盈之美公司拆迁补偿补助款77020685元。2013年1月25日、10月17日盈之美公司总计获得拆迁款69770406.70元。一直没有分配。纪文认为盈之美公司自2012年签订拆迁协议后至今没有实际生产经营，处于停产状态。故要求盈之美公司及盈之美公司现任实际控制人张建秋、汇源公司履行分配协议，支付纪文应得的拆迁款50％份额即34885203.35。2013年11月28日盈之美公司将拆迁款中的3000万出借给东北大有机食品集团有限公司（以下简称东北大公司）。2014年1月7日东北大公司向纪文偿还盈之美公司借款本息，纪文代盈之美公司收回借款。纪文将借款本金3000万抵扣拆迁款应得份额，截止至今尚欠原告拆迁款分配4885203．35元。故诉至法院，望判如所请。被告盈之美公司辩称：盈之美公司不同意纪文的诉讼请求，理由如下：1.纪文请求分配盈之美公司土地补偿金的依据即《分配协议》主文明确了：鉴于甲、乙、两、丁四方已签订合资合同及章程修改协议，说明该协议所指向的目标公司是由四方股东设立，该四方是甲方汇源公司、乙方泛金公司、丙方纪文、丁方张建秋。盈之美公司是由泛金公司和汇源公司两方举办的合营企业，请注意是两方不是四方。所以，盈之美公司不是由《分配协议》所指的甲、乙、丙、丁四方合资的企业。所以，盈之美公司与纪文的《分配协议》没有法律上的关联性。纪文请求分配盈之美公司的款项没有事实依据，没有合同依据，没有法律依据，盈之美公司作为本案被告不适格。2.《中华人民共和国公司法》第三十四条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。依照该规定，只有公司的股东有权按照实缴的出资比例或全体股东的约定分取公司红利。纪文不是盈之美公司的股东，纪文没有向盈之美公司出资,不承担盈之美公司经营风险，不享有盈之美公司的分配权。如果非股东的纪文有权分配盈之美公司的财产，则会严重损害盈之美公司、公司股东以及债权人的利益，这显然与法律规定相悖。《中华人民共和国公司法》第一百六十六条规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配。盈之美公司所得款项的金额尚未依照上述法律规定提取公司法定公积金，尚未弥补以前年度亏损，尚未经股东会决议提取任意公积金，不是净利润，不能径行直接分配。《中华人民共和国中外合资经营企业法》第八条规定，合营企获得的毛利润，按中华人民共和国税法规定缴纳合营企业所得税后，扣除合营企业章程规定的储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金，净利润根据合营各方注册资本的比例进行分配。纪文不是盈之美公司的合营方，无权分配盈之美公司的补偿款项。况且，盈之美公司所得款项尚未按中华人民共和国税法规定缴纳合营企业所得税、尚未扣除储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金，不是净利润，不能径行直接分配。3.《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十三条规定，下列事实，当事人无须举证证明：其中第（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实。关于3000万元款项的法律关系问题，已经生效的黑龙江省鸡西市中级人民法院（2016）黑03民初110号民事判决书（以下简称110号判决书）第14页确认，2013年11月，东北大公司因银行贷款到期，无力偿还，需要资金3000万元，纪文为东北大公司联系了盈之美公司，欲向盈之美公司借款，张建秋及郑作相到东北大公司考察后，张建秋同意盈之美公司向郑作相以月利率1.7％出借3000万元，郑作相再将此款以月利率2.5％借给东北大公司。并非纪文所述，盈之美公司将拆迁款中的3000万元出借给东北大公司。该生效判决书第15页确认，2014年3月30日，纪文以张建秋不同意其对盈之美公司账目进行审计为由，扣留东北大公司归还的剩余案涉借款本息。该生效判决确认的是“纪文扣留东北大公司归还的剩余案涉借款本息”，并非有权代收借款。第16页确认，纪文收取借款本息并未取得郑作相的授权，郑作相事后又未对纪文的收款行为予以追认，且收款时纪文担任东北大公司总经理职务，均不能证实其享有代收借款的权利。所以，并非纪文在起诉状中所述其有权代盈之美公司收回借款。综上，恳请人民法院依法驳回纪文的全部诉讼请求。被告汇源公司辩称：同意盈之美公司的答辩意见。汇源公司没有获得纪文所指的土地补偿金，纪文无权向汇源公司主张支付土地补偿金。被告张建秋辩称：同意盈之美公司的答辩意见，张建秋没有获得纪文所指的土地补偿金，纪文无权向张建秋主张支付土地补偿金。第三人泛金公司辩称：我方同意纪文的诉讼请求，认为其所诉事实属实，理由成立，具体意见如下：1、依据纪文与顺义区南法信镇政府签订的投资协议的履行，盈之美公司才取得被拆迁土地使用权及房屋的所有权，原告理应获得该补偿款。2、《日后补偿或转让所得款项分配协议》就是盈之美公司及其全体股东、董事在平等协商基础上自愿达成的合同。3、2013年1月25日、10月17日盈之美公司总计获得拆迁款69770406.70元。且该公司在2011年被拆迁前就已停业，此后没有任何经营行为，依约该款应予以分配。4、认可纪文代收的东北大还款3000万冲抵涉案协议金额，同意给付原告纪文4885203.4元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：2004年10月18日，南法信政府（甲方）与纪文（乙方）签订投资协议载明：鉴于：乙方决定盘活甲方辖区内存量资产，并成立盈之美公司从事大豆蛋白饮料的生产，以支持甲方地方经济发展，为此甲、乙双方依据中国有关法律、法规规定，在平等、自愿、有偿的基础上，经协商，达成如下一致：一、乙方将于2004年盘活甲方辖区内存量资产，在甲方辖区内成立合资公司，从事大豆蛋白饮料的生产、并协助甲方调整当地农业产业结构，开展大豆种植，以促进农村经济的发展。二、乙方合资公司的一期投资总额不低于600万美元。三、甲方同意将乙方合资公司自2005年至2012年止计八年实交税金地方留成全部奖励给乙方用于抵顶本协议项下资产转让金，不足部分乙方用现金补交，超出部分不再奖励给乙方。八年后，乙方享受甲方的税收奖励政策。四、资产转让方面1、为支持乙方在甲方地区的发展，甲方同意将其所持有的位于北京市顺义区南法信镇原二商局饮料厂区和北京大兆停车设备有限公司厂区内现存实物资产（含土地及房屋等）全部转让给乙方所有，转让价格为人民币650万元（大写陆佰伍拾万元整）。2、甲方应承诺合法拥有本协议项下转让资产，且已依法取得本协议项下资产的产权证明，如由国土资源部颁发的本协议项下土地《国有土地使用证》及由北京市房屋管理局须发的本协议项下房产的《房产证》。3、甲方承诺自本协议签订之日起两日内完成本协议项下资产移交，三个月内完成本协议项下资产的过户工作，包括但不仅指土地证及房屋产权证的变更、资产的移交等。2004年9月28日，汇源公司（甲方）与泛金公司（乙方）签订中外合资经营企业合同载明：……第三章成立合资经营公司第二条甲、乙双方根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》和中国的其他有关法规，在中国境内建立合资经营企业。第三条合营公司的名称为：盈之美公司（以下简称合营公司）合营公司的法定地址为：北京市顺义区南法信镇……第五章投资总额与注册资本第十条合营公司的投资总额为960万元美元。第十一条甲、乙双方的出资额共为480.0391万美元，以此为合营公司的注册资本。其中：甲方以价值相当于230.0041万美元的厂房、土地使用权入资，占47.91％；乙方以价值相当于250.035万美元的进口机器设备入资，占52.09％。第十二条甲、乙双方将以下作为其出资：甲、乙方均以实物资产出资。（甲、乙双方所投实物资产明细详见附件，价格以双方确认的价值为准）。第十五条注册资本、投资总额的调整应报审批机关批准。合营期内，合营公司不得减少注册资本。2004年10月6日，汇源公司（甲方）与泛金公司（乙方）签订中外合资经营企业章程载明：第三章投资总额和注册资本第十条合营公司的投资总额为960万美元，注册资本为为480．0391万美元。第十一条甲方认缴出资额1902万元人民币，折合美元230.0041万美元，占47.91％；乙方认缴出资额250.035万美元，占52.09％。第十二条：甲、乙方应按合同规定的期限、方式及时如数缴清各自出资额。……第十四条注册资本、投资总额的调整应报审批机关批准。合营期内，合营公司不得减少注册资本。2005年4月16日，汇源公司和泛金公司签订盈之美公司合资合同及章程修改协议，对盈之美公司合资合同中关于缴清投资额的期限和盈之美公司经营范围进行修改。2004年10月14日，北京市顺义区商务局出具关于合同、章程及董事会组成的批复，同意盈之美公司成立，并同意其董事会成员由三名构成，2005年5月16日，北京市顺义区商务局批复，同意章程中对缴清投资额期限和经营范围的修改。2005年6月20日，北京市顺义区国土资源和房屋管理局（以下简称顺义国土局）与盈之美公司签订北京市国有土地使用权出让合同两份，约定顺义国土局将顺义区东支路西侧11286.6平方米土地及顺义区南法信镇文明街2号7628.5平方米土地转让给盈之美公司，盈之美公司分别以609476元和411939元交纳该两宗地地价款。2007年9月30日，汇源公司（甲方）、泛金公司（乙方）、纪文（丙方）、张建秋（丁方）签订分配协议载明：鉴于：1.甲、乙、丙、丁四方已签定合资合同及章程修改协议，且按合资合同及章程规定享有合资公司减资后相应各自股权分配，合资合同及章程修改协议经中国政府有关部门批准生效。2.合资公司因搬迁或土地房屋转让获取相应补偿款项。为此，甲、乙、丙、丁四方本着平等、自愿、互谅、互利、守信的原则、在充分协商的基础上，決定对合资公司因搬迁或土地房屋转让所获取相应补偿款项做如下比例分配，并遵照执行。1）甲、丙双方享有合资公司全部补偿款项的分配权，双方各占50％。签订该分配协议时，纪文、张建秋均为盈之美公司的董事，纪文同时担任盈之美公司的法定代表人。2012年10月9日，北京市土地整理储备中心顺义区分中心、南法信政府与盈之美公司签订北京市非住宅企业拆迁货币补偿协议书，约定因需要拆迁盈之美公司在拆迁范围内的建筑面积10486.31平方米，盈之美公司应获得拆迁补助款共计77020685元。2013年10月16日，盈之美公司和南法信政府签订拆迁补偿分割协议，约定盈之美将6750278.3元分割给南法信政府，将500000元分割给南法信政府财政所。后，盈之美公司共计收到拆迁补偿款69770406.7元。根据110号判决书记载，郑作相称起诉中要求东北大公司偿还的借款本金共计3000万元及利息、违约金、律师费、差旅费等。该案中，东北大公司辩称款项实际出借人为盈之美公司，东北大公司已向盈之美指定的收款人纪文偿还了借款本金3000万元及利息。纪文称该案实际款项出借人为盈之美公司，出借的是盈之美公司的拆迁补偿款，盈之美公司授权纪文代为收取东北大公司的借款本息。最终法院认定，该案借款主体为郑作相，纪文收取借款本息未取得郑作相的授权及追认，最终判令东北大公司向郑作相偿还借款本金3000万元及利息、实现债权的费用、违约金等。据（2017）黑民终324号黑龙江省高级人民法院民事裁定书记载，东北大公司不服110号判决，提起上诉，后以本案涉及刑事案件，东北大公司已向鸡西市公安局报案为由撤回上诉。纪文提交的再审申请书载明，东北大公司撤销上诉后，要求纪文返还收到的借款本息3210万元，并于2017年3月末向公安机关报案，控告纪文利用东北大集团总裁职务便利，侵占东北大公司资金3210万元，2017年5月19日，鸡西市公安局以涉嫌职务侵占对纪文进行刑事拘留。盈之美公司、汇源公司、张建秋称，分配协议指向的并非盈之美公司，而是要成立的新公司，但新公司最终没有成立，当时签订的合资和章程修改协议都交给了纪文，盈之美公司、汇源公司、张建秋没有留存；中外合资经营企业合同中约定由汇源公司出资的厂房和土地通过2份土地使用权出让合同直接登记在了盈之美公司名下，2份土地使用权出让合同中载明的土地和房屋与投资协议中载明的要转让的资产不一致。纪文与泛金公司称，纪文与泛金公司的法定代表人孙月琴为夫妻，张建秋与汇源公司的法定代表人刘学英为夫妻，张建秋和纪文分别是盈之美公司的中外方经营者的实际控制人；分配协议指向的就是盈之美公司，如果公司都没有成立，怎么会出来章程修正；中外合资经营企业合同中约定由汇源公司出资的厂房和土地实际上是纪文依据与南法信政府签订的投资协议取得的，由于中外合资企业必须有中方公司，且只能是公司不能是个人，所以以汇源公司的名义出资，直接落户在了盈之美公司名下，汇源公司从未实际出资。诉讼过程中，纪文提交调取证据申请书要求调取2013年盈之美公司土地房屋拆迁补偿的档案材料。本院认为：纪文、盈之美公司、汇源公司、张建秋和泛金公司一致同意适用中华人民共和国法律审理本案，故本案适用中华人民共和国法律。对于纪文提交的调取证据申请书，本院认为该材料无需调取。盈之美公司、汇源公司、张建秋称分配协议指向的公司并非盈之美公司，而是未成立的新公司，但其并未提交新公司的合资合同及章程修改协议。而盈之美公司系由汇源公司和泛金公司合资成立，纪文、张建秋均在盈之美公司任职，汇源公司和泛金公司亦签订了盈之美公司合资合同及章程修改协议，且经过政府部门批准，故盈之美公司与分配协议指向的目标公司情况一致。本院认定，分配协议指向的即为盈之美公司。不论涉诉土地和房屋是否为纪文从南法信政府处取得，该涉诉土地和房屋已作为汇源公司的出资投入到盈之美公司，系盈之美公司的注册资本的组成部分。现涉诉土地和房屋被拆迁，盈之美公司获得对应的拆迁补偿款，应视为盈之美公司的注册资本发生形式转变，由土地和房屋变为资金，对应的拆迁补偿款仍为盈之美公司的注册资本。根据盈之美公司中外合资经营企业合同和中外合资经营企业章程的约定，注册资本、投资总额的调整应报审批机关批准，合营期内，盈之美公司不得减少注册资本。《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第十九条规定：“合营企业在合营期内不得减少其注册资本。因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少的，须经审批机构批准。”现盈之美公司并未进行清算，仍处于合营期内，且并无证据证明经审批机构批准可以减少注册资本，故盈之美公司的注册资本不得减少。分配协议的本质是将盈之美公司的注册资本分配给了纪文和汇源公司，势必导致盈之美公司注册资本减少，故分配协议应属无效。故对纪文的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三条，《中华人民共和国合同法》第五十二条之规定，判决如下：驳回原告纪文的全部诉讼请求。案件受理费四万五千八百八十二元，由原告纪文负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王琼希人民陪审员  王永库人民陪审员  杨淑敏二〇一八年十二月十四日法官 助理  张若欣书 记 员  赵 菲