山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0112民初5003号 原告：焉兆芬，女，1985年2月7日出生，汉族，山东燊旭环保技术有限公司员工，住济南市。 委托诉讼代理人：邱洪奇、王光波，均系山东千舜律师事务所律师。 被告：青岛土大力快餐有限公司，住所地青岛国家高新技术产业开发区新悦路57号。 法定代表人：金镇学，董事长。 被告：济南土大力快餐店，住所地济南市。 经营者：韩龙太，男，1960年6月5日出生，朝鲜族，济南土大力快餐店个体业主，住青岛市。 二被告共同委托诉讼代理人：毕庆功，女，青岛土大力快餐有限公司员工。 二被告共同委托诉讼代理人：王铭慧，山东清华苑律师事务所律师。 原告焉兆芬与被告青岛土大力快餐有限公司（以下简称青岛土大力公司）、被告济南土大力快餐店劳动争议一案，本院于2018年6月25日立案后，依法适用简易程序，于2018年8月7日公开开庭进行了审理。原告焉兆芬及其委托诉讼代理人邱洪奇、王光波，被告青岛土大力公司、济南土大力快餐店的共同委托诉讼代理人毕庆功、王铭慧到庭参加诉讼。因案情复杂，本案转为普通程序，于2018年12月24日公开开庭进行了审理。原告焉兆芬及其委托诉讼代理人邱洪奇，被告青岛土大力公司、济南土大力快餐店的共同委托诉讼代理人毕庆功、王铭慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 焉兆芬向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金22277元；2.判令被告向原告支付2013年5月至2018年2月周末加班费及非正常工作时间加班费73231.06元；3.判令被告向原告支付未休年休假工资1839.08元（4000元÷21.75×2倍×5天）；4.判令被告向原告支付解除合同通知金4455.42元；5.被告向原告支付拖欠工资3277元。事实和理由：原告于2013年5月进入济南土大力快餐店从事出纳岗位工作，双方未签订劳动合同。2018年2月21日，被告以公司拆迁搬家为由，发给原告未盖章的个人辞职申请书让签字，迫使原告自动离职。在职期间，被告要求原告除每周正常工作5天外，星期六还要求原告上班，但被告却没有按照劳动法的规定给原告安排补休，也没有按规定支付原告加班费。2013年5月至2018年2月期间，被告拖欠原告休息日加班费68266.66元，拖欠原告每周卸货加班费4964.4元。被告未支付年休假工资，未支付拖欠工资及经济补偿金，原告索要未果，为维护合法权益，诉至贵院，望判如所请。 青岛土大力公司、济南土大力快餐店共同辩称，一、原告索要经济补偿金不能成立。1.原告与被告青岛土大力快餐有限公司于2013年6月15日签订了劳动合同，从事出纳工作，工作地点为青岛和济南，并根据公司的经营模式和工作需要随时调配流动；2018年2月22日起原告出现旷工现象，根据公司规定，原告旷工超过三天，按自动离职处理，不应支付补偿金；2.原告以劳动仲裁的方式提前主动提出解除劳动合同，被告不应支付经济补偿金；3.依据《劳动合同》约定，原告的服务期到2019年6月14日，不到期就违约解除劳动合同，造成公司出纳岗位的缺失，原告应当承担赔偿责任。二、原告不存在加班的事实，索要加班费不能成立。1.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。2.《公司考勤制度及规定》16条规定了严格的加班审批制度。加班应有书面申请，书面证明，交于办公室，没有相关的审批程序，不能自我加班，不能证明加班的事实。3.根据《劳动法》第三十八条，《国务院关于工作时间的规定》第三条、第七条，劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》的规定，我国目前实行劳动者每日工作8小时，每周工作40小时这一标准工时制度。只要每周工作时间不超过40小时，即合法，劳动者不能主张加班费。《公司考勤制度及规定》第4条、第5条规定“公司办公室工作人员正常情况下为双休，工作时间为早9:00——11:50，下午13:00——17:00”，每天工作6小时50分钟，每周工作只有34小时，没有加班。三、原告已休满带薪年休假，主张年休假工资不能成立。四、原告请求支付解除合同通知金无依据，不能成立。五、原告主张支付拖欠工资3277元不能成立，公司不欠其工资。六、被告济南土大力快餐店与原告不存在劳动关系，不是本案适格主体，请求依法驳回对其起诉。综上所述，请求依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理本院对以下事实予以认定： 1.2013年6月15日，原告焉兆芬（乙方）与被告青岛土大力公司（甲方）签订《劳动合同》，合同约定：合同期限自2013年6月15日起至2014年6月14日止，乙方从事出纳岗位工作，乙方工作区域或工作地点为青岛市、济南市。该《劳动合同》第三十二条约定：1.由于甲方经营模式在全国部分省市都有餐饮服务，员工根据需要变动工作地点属常态，甲方可根据生产经营需要随时调整乙方的工作地域，乙方承诺同意服从分配调动；2.乙方已阅读《青岛总部办公室人员考勤制度及规定》《员工行为规范条例及违规处罚办法》等相关规章制度，并按办公室人员的相关制度严格遵守执行。合同期满后，双方又分别于2014年6月15日、2017年6月3日续签两份固定期限劳动合同，期限分别为：2014年6月15日至2017年6月14日、2017年6月15日至2019年6月14日。2013年8月至2018年3月期间，焉兆芬的社会保险费分别由市中区土大力快餐经四路店、市中区鲁中土大力快餐经四路店、济南土大力快餐店缴纳。2017年6月，历城区人民政府对王舍人片区09、10、11街区控制性详细规划（社会公示与征求意见）进行了公示，青岛土大力公司济南配送中心所在的位置在该规划范围内。2018年5月17日，济南市规划局对该片区的调整后的方案再次进行了公示。2018年7月19日，历城区王舍人街道陈西村委会出具证明，证实历城区开源路以西，幸福柳路以东，地上物拆迁完毕。2018年2月24日起，焉兆芬未再到岗工作。 2.2018年3月8日、3月12日，青岛土大力公司通过顺丰速运及EMS向焉兆芬发送邮件，内装《通知函》，内容为：焉兆芬：你于2018年2月22日至今未到公司上班，严重违反公司规章制度，现通知你收到本函3日内来公司上班，逾期按自动离职处理。上述邮件均被退回至青岛土大力公司。2018年3月12日，青岛土大力公司通过手机短信形式通知焉兆芬于收到短信3日内来公司上班，逾期按自动离职处理。焉兆芬认可收到上述短信，但未到被告处上班。2018年3月20日，青岛土大力公司出具《解除劳动合同通知工会函》，内容为：因公司员工焉兆芬连续旷工超过3日，严重违反公司规章制度，经公司催告后至今仍未到公司上班，依据法律规定及公司规章制度，经公司研究决定，与以上员工解除劳动合同，解除劳动合同时间为2018年3月20日。 3.2018年3月9日，焉兆芬向济南市历城区劳动人事争议仲裁委提起劳动仲裁申请，要求：1.支付解除劳动合同经济补偿金22277元；2.支付2013年5月至2018年2月周末加班费及非正常工作时间加班费73231.06元；3.支付未休年休假工资1839.08元；4.支付解除劳动合同通知金4455.42元；5.支付拖欠工资3277元。济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会经审理，作出济历城劳人仲案[2018]426号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人青岛土大力快餐有限公司支付申请人2017年带薪年休假工资1839.08元；二、被申请人青岛土大力快餐有限公司支付申请人加班费720.52元；三、对申请人的其他仲裁请求，不予支持。 当事人对以下事实存在争议：一是焉兆芬的入职时间，二是焉兆芬与青岛土大力公司还是与济南土大力快餐店之间存在劳动关系，三是焉兆芬每天工作时间以及是否存在双休日加班问题。本院对有争议的证据和事实认定如下： 1.关于焉兆芬的入职时间。根据焉兆芬提交的2013年5月22日的工厂现金交接书、店铺现金交接书以及青岛银行济南全福支行活期历史交易查询表，上述证据能够相互印证，二被告对此虽不予认可，但未提交证据予以反驳，本院认定焉兆芬的入职时间为2013年5月份。 2.焉兆芬入职后，在济南市历城区开源路仓库济南配送中心即济南工厂出纳岗位工作，该配送中心隶属于青岛土大力公司。焉兆芬与青岛土大力公司签订了劳动合同，接受青岛土大力公司的管理，工资由青岛土大力公司为其发放，济南土大力快餐店等三家单位只是代青岛土大力公司为焉兆芬缴纳社会保险费，实际用人单位仍为青岛土大力公司。综上，本院认定焉兆芬与青岛土大力公司之间存在劳动关系。青岛土大力公司是具有独立法人资格的有限责任公司，股东分别为韩国梨园株式会社、青岛龙天翔进出口贸易有限公司及郑州亮点企业管理咨询有限公司。济南土大力快餐店系韩龙太经营的个体工商户。焉兆芬以韩龙太系青岛土大力公司副董事长为由，主张二被告之间存在关联关系,证据不足,本院对此不予采纳。 3.焉兆芬主张其所在的济南配送中心每天工作时间为8小时，并不按照《青岛总部办公人员考勤制度及规定》中规定的工作时间执行；另焉兆芬主张的2013年5月至2018年2月期间的加班工资，其提交2013年5月至2014年4月、2014年11月、2015年5月、2016年3月、9月及10月、2017年3月、4月及12月、2018年1月的工资表及2017年3月、2018年1月考勤表、2017年12月、2018年1月职员出勤统计表拟证明其主张。经质证，二被告对焉兆芬主张的工作时间及加班费均不予认可，认为工资表及考勤表均没有公司公章，对其真实性亦不予认可。青岛土大力公司提交《青岛总部办公人员考勤制度及规定》《员工行为规范条例及违规处罚办法》《青岛土大力快餐有限公司职工代表大会会议决议》，证明焉兆芬每天工作时间为6小时50分且实行双休，另加班必须按公司制度要求进行严格审批，没有经过相关的审批程序，不能证明原告加班，上述规章制度已经过了民主程序且原告已签字认可。经质证，焉兆芬对证据的真实性有异议，认为考勤制度明确生效时间是2011年10月10日，签名是原告本人所签；处罚办法生效日期是2012年，青岛土大力公司未按照民主的法定程序通过这些规章制度，同时上述规章制度制订时原告还没有任职。本院认为，焉兆芬提交的2013年5月至2014年4月、2014年11月、2015年5月、2016年3月、9月及10月、2017年3月、4月及12月、2018年1月的工资表可以证明其在部分周六休息日进行了加班，青岛土大力对上述证据虽不予认可，但未提交证据证明济南配送中心的工作人员加班是按照公司规章制度规定的先提出申请经审批后再进行加班的流程运作的，同时亦未提交证据证实济南配送中心工作人员是按照《青岛总部办公室人员考勤制度及规定》中规定的总部人员的工作时间执行的，青岛土大力未提供该公司留存的济南配送中心工作人员的考勤表及工资发放表等证据反驳焉兆芬提交的工资表的证明效力。综上，本院认定焉兆芬每天工作时间为8小时且部分双休日进行了加班。 本院认为：2013年5月至2018年3月期间，焉兆芬与青岛土大力公司之间存在劳动合同关系，双方应按《劳动合同法》等有关法律法规履行各自的权利义务。关于焉兆芬主张的解除劳动合同经济补偿金，因双方在劳动合同中对焉兆芬工作地点明确约定为青岛市及济南市，同时合同还明确约定工作地点会根据经营需要进行变动，焉兆芬对此是明知的。在焉兆芬原工作地点拆迁后，青岛土大力公司按照劳动合同约定为其调整工作地点至青岛市，并先后通过邮寄通知函及手机短信的方式通知焉兆芬到岗，但焉兆芬在接到通知后一直未到岗工作，其行为违反了青岛土大力公司相关规章制度的规定。青岛土大力公司按照劳动合同法的有关规定与焉兆芬解除劳动合同的行为，符合法律规定。焉兆芬主张违法解除劳动合同经济补偿金及解除合同代通金的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。 关于焉兆芬主张的2013年5月至2018年2月双休日加班费及非正常工作时间加班费的请求。本院依据焉兆芬提交的工资表核算，焉兆芬在2013年双休日加班共计27天，2013年月平均工资为2383元，加班费为5916元；2014年1、3、4及11月加班共计15天，2014年月平均工资为2794元,加班费合计为3854元；2015年5月加班4天，5月份工资为3399.98元,加班费为1250元；2016年3、9、10月加班共计8天，2016年月平均工资为3549元,加班费合计为2611元；2017年3、4、12月加班共计12天，2017年月平均工资为4155元,加班费合计为4585元；2018年1月加班4天，1月份工资4139.62元,2018年加班费为1522元。以上2013年-2018年加班费共计19738元。关于焉兆芬主张的非正常工作时间加班费的请求，证据不足，本院不予支持。 关于焉兆芬主张的2017年未休年休假工资1839.08元的请求。青岛土大力公司在收到仲裁裁决书后未向法院提起诉讼，对焉兆芬的该项请求，本院予以支持。焉兆芬主张的2018年3月份拖欠工资3277元的请求，因焉兆芬2018年3月未为青岛土大力公司提供劳动，要求支付该月工资，没有法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第(二)项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九第（二）项,《职工带薪年休假条例》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告青岛土大力快餐有限公司支付原告焉兆芬加班费19738元。 二、被告青岛土大力快餐有限公司支付原告焉兆芬2017年度未休年假工资1839.08元。 三、驳回原告焉兆芬的其他诉讼请求。 上述第一、二项所判款项共计21577.08元，限被告青岛土大力快餐有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告焉兆芬。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告青岛土大力快餐有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  苗 林 人民陪审员  吕春华 人民陪审员  张英华 二〇一八年十二月二十七日 法官 助理  赵 娣 书 记 员  吕桂文