广西壮族自治区河池市金城江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1202民初1018号 原告：莫小选，男，1956年5月22日生，壮族，农民，住河池市金城江区。 委托诉讼代理人：韦继克，广西政岐利律师事务所律师。 被告：余明罕，男，1987年3月24日生，壮族，住河池市金城江区，现租住河池市金城江区。 被告：林绍斌，男，壮族，住河池市金城江区。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司河池中心支公司，住所地：广西河池市南新西路**。统一社会信用代码：914512007297651479。 负责人：韦景平，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：韦洲，该支公司职员。 原告莫小选与被告余明罕、林绍斌，被告中国太平洋财产保险股份有限公司河池中心支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2018年4月24日受理后，依法组成合议庭进行审理；2018年5月11日被告保险公司向本院提出司法鉴定申请，本院依法启动相应司法鉴定程序。2018年5月31日被告余明罕、林绍斌共同向本院提起反诉，本院予以受理。鉴定结束后，本院于2018年9月26日公开开庭审理了本案，原告（反诉被告）莫小选及委托诉讼代理人韦继克，被告（反诉原告）余明罕、林绍斌，被告保险公司委托代理人韦洲到庭参加诉讼。2018年12月5日被告（反诉原告）余明罕、林绍斌向本院申请撤回反诉，本院裁定予以准许。本案现已审理终结。 原告莫小选向本院提出诉讼请求（变更后）：1、判令被告保险公司在机动车交强险限额范围内赔偿原告医疗费10000元、精神损害抚慰金20000元、残疾赔偿金90000元，共计120000元；2、判令被告保险公司在商业第三者责任险限额范围内赔偿原告损失总额为830115.37元的40%即332046.15元，扣除保险公司支付医疗费10000元及余明罕已付16000元后，还应赔偿306046.15元。不足的部分由被告余明罕、林绍斌负连带赔偿责任。具体费用如下：1.医疗费133682.17元【136633.81元+122.04元+120元/次×4次+446.32元-10000元】；2.住院伙食补助费4400元（44天×100元/天）；3.住院护理费7021.90元，其中（1）人工护理费6715.40元【220元/天×16天+41654元/年÷365天/年×28天】（在住院44天当中16天需请专人护理，每人每天220元，另外的28天由自家人护理）；（2）护理用品费306.50元；4.误工费14493.3元（41654元/年÷365天/年×127天，因伤残持续误工，计算时间自2017年10月3日起至2018年2月4日止）；5.残疾赔偿金：39105元【（11325元/年×19年×60%）-90000元】；6.定残后护理费：395713元（41654元/年×19年×50%）依据《人生损害护理依赖程度评GB/T31147-2014》第3.3.1条和第3.3.2条规定；7、残疾补助器具费233500元，其中①右脚假肢费139500（39500元/次×3次+3000元/次×7次，平均使用寿命为5年，故需换3次；每两年维修1次，故共修7次）②左脚假肢费：85000元（17000元/次×5次，每3年1次，故到年满75岁需换5次）③假肢初装训练1个月期间床位费6000元【3000元（50元/天×30天×2）+伙食补助费3000元（50元/天×30天×2）】。8.司法鉴定费：2200元（1-8共计：830115.37元，按40%计，830115.37元×40%=332046.15元。第一、二项诉请额合计：120000元+332046.15元-26000元=426064.15元）；3、本案的受理费由三被告负担。事实和理由：2017年10月2日下午，原告驾驶无号牌电动三轮摩托车由金城江区往南丹县方向行驶，15时4分行至河池市M处时，实施左转弯进入凌霄村路口时，遇被告余明罕驾驶桂Ｍ×××××号重型自卸货车（装载52.82吨矿渣）由对向驶来，由于被告余明罕驾驶的车辆严重超载，且制动性能不符合技术标准，遇对向来车时没有及时减速，导致两车碰撞，造成原告受重伤的交通事故。河池市交通警察支队二大队经调查认定，原告负事故主要责任，被告余明罕承担事故的次要责任。原告于2017年10月2日被送至河池市人民医院住院治疗至2017年11月15日出院共44天，期间支出医疗费共计136633.81元。2018年2月5日，经河池市与一舟司法鉴定所鉴定原告的伤残程度分别为：六、八、九、十多等级伤残，及部分护理依赖。被告余明罕驾驶的车辆车主为被告林绍斌，该车辆在被告保险公司投保了交强险及商业第三者险，保险公司已赔付10000元医疗费，被告余明罕已赔付了16000元。原告认为原告驾驶的是非机动车，被告驾驶的是严重超载且制动性能不符合技术标准的重型货车，交警部门认定事故责任明显不符合公平原则，因此，被告至少应承担事故的40％的责任。故请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告余明罕、林绍斌共同辩称，对发生交通事故的事实无异议，原告未取得机动车驾驶证，不按交通规则行驶是造成此次交通事故的原因，应承担全部责任，不应采信交警部门的事故责任认定，答辩人无事故责任，但从人道主义出发，答辩人最多承担20％的民事赔偿义务。原告不存在护理依赖，如存在护理依赖，比例应为50％而不是60％。原告请求精神抚慰金过高，最多赔偿7000元，原告请求20000元无法律依据。原告已年满61岁，不存在误工费。被告的车辆已经投保交强险及商业第三者险，赔偿责任应由保险公承担。 被告保险公司辩称，一、交警部门已作出事故责任认定，原告承担主要责任应为70％的比例，被告余明罕承担次要责任应为30％的比例；二、针对原告的各项诉讼请求：1、医疗费136633.81元有票据的予以认可，保险公司已支付了10000元交强险医疗费；2、住院伙食补助费4400元予以认可；3、住院期间为44天，住院护理费应为44天×104.30元/天＝4589.20元，莫永妹的护理费3520元应予以扣除，护理用品费306元，没有法律依据，不认可；4、误工费，认可127天13146元；5、残疾赔偿金118092.60元予以认可；6、出院后护理费433986.60元不认可，理由为：原告私自鉴定，不符合法律程序和规定，诉讼后保险公司已向人民法院提出司法鉴定，法院已依法鉴定。7、残疾补助器具费233500元，未实际产生，应当以实际产生的费用的发票为准，且不应一次性全部支付；8、鉴定费、诉讼费，不属于保险赔偿范围；三、交警部门认定桂Ｍ×××××车辆超载322％，根据商业第三者险保险条款规定，实行10％的绝对免赔率。超出交强险部分承担30％保险赔偿责任的基础上再免赔10％。请人民法院公正判决。 本院经审理认定法律事实如下：2017年10月2日下午，原告驾驶无号牌电动三轮摩托车由金城江区往南丹县方向行驶，15时4分行至河池市，实施左转弯进入凌霄村路口时，在转弯过程中与对向由被告余明罕驾驶的桂Ｍ×××××号重型自卸货车（装载52.82吨矿渣）发生碰撞，造成原告受伤、两车不同程度损坏的交通事故。河池市交通警察支队二大队经现场调查处理，于2017年11月9日作出河公交认字2017051号《道路交通事故认定书》，认定原告负事故的主要责任，被告余明罕负事故的次要责任，莫小选不服该认定申请复核，经河池市公安局交通警察支队复核，于2017年12月8日作出河公交复字（2017）第97号《道路交通事故认定复核结论》，维持河池市公安局交通警察支队二大队于2017年11月9日作出的河公交认字2017051号《道路交通事故认定书》的责任认定。原告于2017年10月2日在河池市人民医院住院至2017年11月15日出院，住院共44天，住院一人陪护，该医院为原告出具了相应的《疾病证明书》及出院医嘱，期间原告支付了相应的医疗费。原告出院后于2018年1月23日委托河池市一舟司法鉴定所进行伤残程度及护理依赖程度鉴定，支出鉴定费2200元，该司法鉴定所于2018年2月5日作出（2018）临鉴字第32号《鉴定意见书》，鉴定意见为：1、右膝关节缺失伤残程度为六级伤残；2、左踝关节活动功能丧失伤残程度为八级伤残；3、左前足缺失伤残程度为九级伤残；4、L3椎体压缩性骨折伤残程度为十级伤残；部分护理依赖。2018年2月9日，南宁市助康假肢矫形器有限责任公司为原告出具《伤残辅助器具配置证明书》，认为原告的伤残状况为：右大腿截肢、左半足截肢，提出的处理意见为：患者右脚适合配置国产普及型钛合金气压膝弹性脚大腿假肢（型号为：ZKAK306），单价为：39500元，使用寿命为5年，每2年维修一次，每次维修费3000元；左半足适合配置国产普及型半足假肢（型号为：ZKBK019），单价为17000元，每3年更换一次；初次装配患者需到公司培训中心进行为期40天义肢调试和康复训练，需陪护人员1人，康复床位每人每天50元，伙食费每人每天50元；患者适合安装假肢至平均人均寿命止。被告保险公司在诉讼过程中向本院提出申请，对原告莫小选安装假肢后重新进行护理依赖程度鉴定；经司法鉴定，广西公明司法鉴定中心作出了桂公明司鉴中心法检字（2018）第309号《司法鉴定意见》书，鉴定意见为：莫小选本次交通事故损伤经治疗伤愈，目前安装假肢辅助器具后日常生活活动尚不能完全自理，评定为需要部分护理依赖。 另查明，被告余明罕驾驶的桂Ｍ×××××号重型自卸货车车主为被告林绍斌，被告余明罕为被告林绍斌的雇员，桂Ｍ×××××号重型自卸货车在被告保险公司投保了交强险及赔付限额为500000元（不计免赔率）的商业第三者险，均在保险期限内。被告保险公司在事故发生后已赔付10000元医疗费，被告余明罕、林绍斌赔付了16000元。 上述法律事实，有原告提交的原告身份证、河池市公安局交通警察支队二大队作出河公交认字2017051号《道路交通事故认定书》、河池市人民医院出具的《病历》、《出、入院记录》、《疾病证明书》、收费票据、《住院费用清单》、护理费收条、护理用品发票、轮椅发票、河池市一舟司法鉴定所《鉴定意见书》、鉴定费用发票、南宁市助康假肢矫形器有限责任公司为原告出具《伤残辅助器具配置证明书》，被告提交的河池市公安局交通警察支队作出的河公交复字（2017）第97号《道路交通事故认定复核结论》、《销售货物、服务清单》、汽车修理发票、《收款收据》，被告保险公司提交的保险单、投保单、保险条款，本院的《询问笔录》、《质证笔录》、本院委托广西公明司法鉴定中心《司法鉴定意见书》，当事人的陈述以及庭审笔录等证据在卷为证。 本院认为，案涉交通事故的责任公安机关已作出了认定和复核，莫小选负事故的主要责任，余明罕负事故的次要责任，本院予以采信；原告主张公安机关对事故责任认定有误并显失公平，被告余明罕、林绍斌则认为余明罕应无责，但双方均未能对自己的主张提出相应的证据和法律依据，故本院均不予采纳。根据本案查明的法律事实和具体情形，本院酌定原告莫小选对本案交通事故造成的损害承担60％的主要责任，被告余明罕承担40％的次要责任。原告请求的各项损失，本院认定如下：1、医疗费，有医疗机构出具费用票据的为136633.81元＋446.32元＋122.04元＝137202.17元，被告认可，本院予以认定；2、住院伙食补助费4400元，被告无异议，本院予以认定；3、住院期间护理费，原告住院治疗共44天，医嘱陪护人员一人，其中雇请护工护理16天，家属护理28天，原告请求7021.90元（含护理用品306.50元），有护工相应的收据，护理用品的费用有相应的票据并在合理范围之内，家属护理部分的计算符合规定，本院予以认定；4、误工费，60周岁以上的农村居民，能提供充分证据证明其仍然从事农业生产并以此为主要生活来源的，或仍持续从事其他工作具有稳定收入的，误工费可予以支持；原告已满61岁，未能提供上述相应证据证实其误工损失的存在，故原告的该项请求本院不予支持；5、残疾赔偿金，按相应的规定计算为：[（11325元/年×19年×60%）]＝129105元；6、残疾补助器具费，该费用是以补偿伤者的实际损失为目的，根据南宁市助康假肢矫形器有限责任公司为原告出具《伤残辅助器具配置证明书》的专业意见，患者适合安装假肢至平均人均寿命止，因使用器具的年限存在不确定性，明显可能超过20年的，其残疾辅助器具费用应按照实际使用器具的单价计算至平均寿命70周岁，若残疾者在年满70周岁前死亡的，对于未实际发生而义务人已支付的残疾补助器具费，应当由残疾者一方予以返还，若残疾者使用器具年限超过确定给付年限的，权利人可根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条的规定，向人民法院起诉请求义务人继续给付，人民法院应予受理。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照辅助器具配置机构的意见，确定原告残疾补助器具费至其70周岁时为：右脚假肢费用39500元×（1＋4/5）＋（3000元×9年/2年）＝84600元；左足半足假肢费用17000元×9年/3年＝51000元；假肢调试及康复训练费用40天×（50元＋50元）×2人＝8000元；该项合计143600元。7、定残后护理费；同理，原告残后护理费计至70周岁为：41654元/年×9年×50％＝187443元。8、原告的司法鉴定费损失2200元，被告认可伤残等级鉴定部分，不认可伤残护理依赖程度的评定，被告保险公司对此向本院申请重新进行鉴定，重新鉴定结论未能推翻原鉴定，故该项损失本院予以认定。9、精神损害抚慰金，原告请求20000元，因原告本身存在过错，应承担事故的主要责任，故本院不予支持；由于被告余明罕、林绍斌对该项请求只作过高抗辩，并认可不超过7000元的赔偿，被告保险公司亦无异议，故该项损失本院认定7000元。综上，原告的各项损失合计：137202.17元＋4400元＋7021.90元＋129105元＋143600元＋187443元＋2200元＋7000元＝617972.07元。上述损失，依法先由被告保险公司在机动车第三者责任强制保险医疗费赔偿限额内赔偿医疗费10000元给原告（已赔付），在死亡伤残赔偿项限额内赔偿给原告残疾赔偿金110000元（优先赔偿精神抚慰金）给原告，交强险赔偿后不足部分617972.07元－（10000元＋110000元）＝497972.07元，由事故责任人按责任比例分担，原告自行承担60％的责任即497972.07元×60％＝298783.24元，被告余明罕承担40％即497972.07元×40％＝199188.83元，因被告余明罕是被告林绍斌的雇员，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故该赔偿责任由雇主被告林绍斌承担；又因被告林绍斌已为其机动车向被告保险公司投保了赔偿额为500000元（不计免赔率）的机动车商业第三者责任险，且保险在保险期限内，因此，该199188.83元的赔偿责任，由被告保险公司依商业第三者责任险的《保险合同》约定承担保险赔偿责任。被告林绍斌与被告保险公司订立的保险合同保险条款第二十四条、第二十七条约定，“违反安全装载的，实行10％的绝对免赔率”，投保人林绍斌已在该保险合同“投保人声明”栏下签名，确认保险人就免责条款进行了解释和明确说明，根据我国《保险法》的相关规定，该条款对双方产生法律约束力。本案交通事故被保险车辆严重超载，显然属违反安全装载的行为，被告保险公司主张实行10％的绝对免赔率，本院予以支持。因此，被告保险公司应免除199188.83元×10％＝19918.88元的赔偿责任，被告保险公司在商业第三者责任险中应赔偿的金额为199188.83元－19918.88元＝179269.95元，被告保险公司免赔的19918.88元由被告林绍斌承担，扣除被告林绍斌已赔付的16000元，其应赔偿的金额为19918.88元－16000元＝3918.88元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十五条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十六条、第二十九条、第三十二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司河池中心支公司在机动车交强险限额内赔偿110000元给原告莫小选； 二、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司河池中心支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额内赔偿179269.95元给原告莫小选； 三、由被告林绍斌赔偿给原告莫小选3918.88元。 四、驳回原告莫小选的其他诉讼请求。 案件受理费8192元（原告已预交），由被告中国太平洋财产保险股份有限公司河池中心支公司承担5200元，被告林绍斌承担92元，原告莫小选承担2900元。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕，逾期则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起，二年内向本院或者向与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或河池市中级人民法院递交上诉状，同时按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费8192元。款汇：广西壮族自治区河池市中级人民法院，账号20×××98，开户行：农行河池分行城东分理处。逾期不交纳也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦江毅 审 判 员  粱 聪 人民陪审员  陆小敏 二〇一八年十二月十七日 法官 助理  韦祖珍 书 记 员  王振院