广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1972刑初2490号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人令狐亚，女，1998年3月1日出生，汉族，贵州省桐梓县人，初中文化，住桐梓县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人令狐荣飞、廖辉，贵州名城（桐梓）律师事务所律师。被告人彭晨，男，1988年4月10日出生，汉族，江西省铜鼓县人，初中文化，住铜鼓县。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年6月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人谭文平，广东大洲律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2018〕426号起诉书指控被告人令狐亚、彭晨犯贩卖毒品罪，于2018年10月25日以简易程序向本院提起公诉。本院受理后，于同年11月5日决定转为普通程序，并依法组成合议庭于同月15日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员张宇冰出庭支持公诉，被告人令狐亚及辩护人令狐荣飞、被告人彭晨及辩护人谭文平到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控称，2018年6月29日晚上，“阿某”（另案处理）叫被告人彭晨找1000克毒品氯胺酮，答应事成后给彭晨10000元人民币作为报酬。后某向被告人令狐亚提出购买1000克毒品氯胺酮，答应给5000元令狐亚作为报酬。令狐亚就联系“老六”（另案处理）拿1000克毒品氯胺酮，“老六”要求要以16万元人民币成交，交易成功后，给5000元令狐亚作为报酬。后令狐亚从“老六”处拿1000克毒品氯胺酮。于2018年6月30日0时，令狐亚在东莞市虎门镇地标天虹广场14栋404房内，将1000克毒品氯胺酮交给彭晨。彭晨与一起过来的戴某带着毒品到东莞市虎门镇地标广场地下停车场准备驾驶小汽车离开时，被公安人员当场抓获，并查获一包用透明塑料封口袋包装好的白色晶体（净重992.5克，经检验鉴定，含有氯胺酮成分）。公诉机关并提供了到案经过，证人卢某1等人的证言，现场勘查笔录、现场图、现场照片等证据，认为被告人令狐亚、彭晨贩卖毒品，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，构成了贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。在法庭上，被告人令狐亚对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，表示认罪，请求从轻处罚；被告人彭晨辩解涉案毒品其还没有拿去卖，其不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪。辩护人令狐荣飞提出如下辩护意见：1、被告人令狐亚是帮彭晨拿毒品，彭晨拿毒品是给下家“阿某”，在未能查清“阿某”拿毒品的用途的情况下，认定被告人令狐亚构成贩卖毒品罪的证据不足；2、如果本案定性为非法持有毒品罪，则令狐亚为帮助犯；3、如果认定本案系贩卖毒品罪，令狐亚应认定为从犯；4、本案系犯罪未遂；5、令狐亚归案后认罪态度较好；6、令狐亚没前科，涉案毒品未能流入社会。辩护人谭文平提出如下辩护意见：1、指控被告人彭晨构成贩卖毒品罪的证据不足，被告人应构成非法持有毒品罪；2、彭晨没前科；3、彭晨坦白，认罪、悔罪；4、彭晨协助抓捕重大犯罪嫌疑人，属于重大立功。经审理查明，2018年6月29日晚，被告人彭晨找被告人令狐亚购买1000克毒品氯胺酮，答应给令狐亚5000元作为报酬。令狐亚就从“老六”（另案处理）处拿了1包氯胺酮（重约1000克），“老六”告知令狐亚该包氯胺酮的价格为16万元，并答应交易成功后给令狐亚5000元作为报酬。令狐亚遂与彭晨约定上述1000克氯胺酮的最后成交价为16.5万元，并在东莞市虎门镇地标广场14栋404房内将该包氯胺酮交给彭晨。次日0时许，彭晨与戴某（另作处理）携带毒品至东莞市虎门镇地标广场地下车库准备驾车离开时，被公安人员当场抓获，并从车内副驾驶座缴获透明塑料袋包装的白色晶体一包（净重992.5克，检验出氯胺酮成分）。随后，公安人员在彭晨的带领下至上述404房抓获令狐亚。上述事实，被告人令狐亚、彭晨在开庭审理过程中没有异议，且有经当庭质证的证人卢某1、杨某、黎某、戴某的证言，辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，检验报告，到案经过，常住人口基本信息，调查函，提取笔录，称量笔录，现场快速检测笔录，现场检测报告书，抓获视频等光盘，被告人令狐亚、彭晨的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人令狐亚贩卖毒品氯胺酮，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处；被告人彭晨非法持有毒品氯胺酮，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人令狐亚犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；指控被告人彭晨犯罪的基本事实清楚，但指控的罪名有误，本院予以纠正。关于本案二被告人的定罪问题。经查，被告人彭晨指证他找令狐亚购买1000克氯胺酮并答应给令狐亚5000元报酬，令狐亚称她哥有货，1000克氯胺酮她要16.5万元，后令狐亚拿到涉案毒品后就让他过去取，他从令狐亚处拿到毒品后不久就被抓；被告人令狐亚亦供认彭晨联系她帮忙找毒品氯胺酮后，她就从“老六”处取得涉案毒品并与彭晨约定好交易价格、付款时间，后在涉案404房将毒品交给彭晨，并称她还从该次交易中获利，彭晨答应给她5000元报酬，“老六”也答应事成后给其5000元报酬，她还没收到上述毒资和报酬就被抓，她不知道彭晨买这些毒品的目的。综合上述证据，足以证实被告人彭晨联系被告人令狐亚购买毒品并与令狐亚进行毒品交易的犯罪事实，即被告人令狐亚有参与毒品交易并从中获利，因毒品已进入交易阶段并且交易完成，即使其还未收到上述钱款，也已构成贩卖毒品罪且是既遂。至于被告人彭晨购买毒品后的用途是什么并不影响被告人令狐亚贩卖毒品罪的构成。鉴于被告人令狐亚居间介绍彭晨购买毒品，在贩卖毒品链条中起次要作用，是从犯，根据其在本案中的作用，依法对其减轻处罚。另外，现在证据不足以证明被告人彭晨所购买的毒品是用于贩卖，公诉机关指控被告人彭晨构成贩卖毒品罪，证据不足，不予支持。根据现行刑法第三百四十七条第二款第（一）项及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》（法释［2016］8号，自2016年4月11日起施行）的规定，贩卖及非法持有毒品氯胺酮500克以上的，属于贩卖或非法持有毒品“其他毒品数量大”。本案被告人令狐亚贩卖毒品氯胺酮达992.5克，系贩卖其他毒品数量大，已触犯上述刑法第三百四十七条第二款第（一）项的规定。因此，公诉机关指控被告人令狐亚的行为只触犯现行刑法第三百四十七条第三款，指控有误，本院予以纠正。而被告人彭晨的行为也应属于非法持有“其他毒品数量大”。被告人彭晨协助公安机关抓获同案人，有立功表现，根据其在本案中的作用依法对其从轻处罚。两被告人归案后均如实供述基本犯罪事实，均可依法从轻处罚。综上，被告人彭晨提出的辩解意见，基本属实，本院予以采纳。辩护人令狐荣飞提出的第1、2、4点辩护意见和辩护人谭文平提出的第4点辩护意见，与查明事实不符，本院不予支持；两辩护人提出的其余意见，基本属实，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十三条第一款的规定，判决如下：一、被告人令狐亚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月30日起至2027年6月29日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）二、被告人彭晨犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月30日起至2026年6月29日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄凤琴人民陪审员  梁焕弟人民陪审员  黎燕珊二〇一八年十二月二十六日书 记 员  杜 亮李政（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。