广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初18972号原告：东莞市沙港物业管理有限公司。住所地：广东省东莞市沙田镇阇西村银通路39号。统一社会信用代码为91441900077892668D。法定代表人：郭德，该公司总经理。委托诉讼代理人：廖笔锋，广东莞彰律师事务所律师。被告：罗一夫，男，1967年5月18日出生，汉族，住湖北省广水市，委托诉讼代理人：蔡建东，湖南人和（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴巧文，湖南人和（东莞）律师事务所律师。原告东莞市沙港物业管理有限公司（以下简称“沙港公司”）与被告罗一夫劳动争议一案，本院于2018年11月16日立案后，依法适用简易程序，于2018年12月5日公开开庭进行了审理。原告沙港公司的委托诉讼代理人廖笔锋，被告罗一夫的委托诉讼代理人蔡建东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间、工作岗位：罗一夫主张于2008年1月16日入职东莞市保安服务总公司沙田分公司（以下简称“保安公司沙田分公司”），于2013年9月6日劳动关系被转移至沙港公司，担任保安。罗一夫提交了其入职登记表。沙港公司主张于2013年9月6日成立后才聘请罗一夫担任保安工作。经查，于（2018）粤1972民初16651号沙港公司诉陈志平劳动争议一案中，陈志平提交一份由东莞市公安局沙田分局于2013年9月1日出具的《关于沙田保安服务公司更改名称的通知》，内容为“各单位：由于沙田镇与虎门港已实行了合署办公，为了能适用市场的需要，也为了能更好便捷的发展业务，东莞市保安服务总公司沙田分公司从2013年9月1日起正式变更为东莞市沙港物业管理有限公司，账号改为：55×××45，开户行：东莞银行沙田支行。公司工作业务均保持不变”。另查，保安公司沙田分公司已注销。关于罗一夫的工作岗位，双方确认罗一夫的工作岗位为保安。法院认定及理由：根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限”。本案中，沙港公司作为用人单位理应持有罗一夫的入职资料，现沙港公司无法提交罗一夫的入职资料，应承担举证不能的法律后果，结合罗一夫的入职登记表，本院对罗一夫的主张予以采信。罗一夫于2008年1月16日入职保安公司沙田分公司，后于2013年9月6日非因自身的原因被转移劳动关系至沙港公司，根据前述的法律规定，沙港公司需要承接罗一夫在保安公司沙田分公司的工龄，故本院认定罗一夫在沙港公司的工龄于2008年1月16日开始计算。二、签订劳动合同情况：双方未签订书面的劳动合同。三、出勤情况：罗一夫称其每天上班12小时，全年无休。沙港公司主张保安人员实行三班倒制，罗一夫每天上班8小时，每月休息4天。对于上述各自的主张，双方均没有提交证据证明。沙港公司作为用人单位，理应持有罗一夫的出勤情况，但沙港公司没有提交证据证明罗一夫的出勤情况，应承担举证不能的法律后果，本院结合罗一夫的工作岗位为保安的事实，认定罗一夫的出勤情况为每天12小时，每月26天。四、月平均工资：双方确认罗一夫月平均工资为2375.58元。结合其出勤情况，计算得其平均时薪为2375.58元÷[21.75天×8小时+21.75天×（12小时-8小时）×150%+（26天-21.75天）×12小时×200%]=5.8元/小时。五、加班费差额：双方对2016年9月至2018年6月期间领取的月平均工资数额均不持异议，但对工资结构存在异议，沙港公司提交案外人的工资结构以证明罗一夫的工资结构，依法无据，本院不予采纳。因双方没有约定明确的工资构成，本院结合双方的陈述及罗一夫的工作岗位，酌定罗一夫的全部工资对应其全部工作时间，沙港公司是否存在不足额支付罗一夫工资应以同时期广东省东莞市最低工资标准作为标准，高于则为足额支付，低于则为不足额支付。本院结合前述认定的出勤情况及同期东莞市最低工资标准8.68元/小时的事实，计算得罗一夫的最低应得工资数额为[21.75天×8小时+21.75天×（12小时-8小时）×150%+（26天-21.75天）×12小时×200%]×8.68元/小时=3528.42元。故沙港公司应补足加班费（3528.42元-2375.58元）×22个月=25362.5元。六、年休假工资：罗一夫主张入职以来未全部休年休假，沙港公司以150元/年的标准支付未休年休假工资，存在年休年休假工资差额。沙港公司提交了罗一夫2016年度至2018年度现金支出证明单及年假补贴申请，证明已领取年休假工资300元。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”。本案中，罗一夫于2008年1月16日入职，至2009年1月15日年满一年，从2009年1月16日开始享受带薪年休假。又根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款的规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”，罗一夫于2008年1月16日入职上班至2018年7月1日离职，故罗一夫应享有2017年的年休假10天、2018年的年休假为181天÷365×10天=4天。罗一夫的平均时薪5.8元/小时低于同期东莞市最低工资标准8.68元/小时，故本院以8.68元/小时作为计算罗一夫的年休假工资的标准，沙港公司应支付罗一夫2017年及2018年年休假工资差额为8.68元/小时×8小时×14天×200%-300元=1644.32元。罗一夫对仲裁裁决认定的1238.51元不持异议，视为同意该仲裁裁决，本院予以确认。七、解除或终止劳动关系情况：罗一夫以沙港公司未经其同意将劳动关系转给广东盛联保安服务有限公司，未提供劳动条件和未参加社会保险为由于2018年7月1日被迫解除劳动关系。沙港公司主张罗一夫最后上班至2018年8月。八、仲裁请求：由沙港公司支付罗一夫：1.入职以来的加班费85000元；2.年休假工资3500元。九、仲裁裁决结果：1.由沙港公司支付罗一夫加班费50848.6元；2.由沙港公司支付罗一夫年休假工资1238.51元；3.驳回罗一夫的其他请求；4.上述款项52087.11元，沙港公司应在裁决生效后五天内通知罗一夫领取。十、原告沙港公司的诉讼请求：1.沙港公司无需向罗一夫支付加班费50848.6元、年休假工资1238.51元，合计52087.11元；2.本案诉讼费用由罗一夫承担。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限原告东莞市沙港物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告罗一夫支付加班费25362.5元；二、限原告东莞市沙港物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告罗一夫支付年休假工资1238.51元；三、驳回原告东莞市沙港物业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈巧勤二〇一八年十二月二十五日书记员  邓文君何倩贝