广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0703民初2226号 原告：柯胜娟，女，1962年2月19日出生，汉族，钦州市钦北区人，住钦北区。 委托诉讼代理人：阙正强，男，系原告丈夫，1951年9月6日出生，住钦州市钦北区。 被告：梁明敏，男，1993年11月10日出生，汉族，钦州市钦北区人，住钦北区。 委托诉讼代理人：黄万扶，广西众源律师事务所律师。 第三人：李冰，女，1972年1月1日出生，汉族，钦州市钦北区人，住钦北区。 第三人：杨华丽，女，1979年4月13日出生，汉族，钦州市钦北区人，住钦北区。 原告柯胜娟与被告梁明敏、第三人李冰、第三人杨华丽合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告柯胜娟及其委托诉讼代理人阙正强，被告梁明敏的委托诉讼代理人黄万扶、第三人杨华丽到庭参加诉讼，第三人李冰经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告柯胜娟向本院提出的诉讼请求：一、判令被告梁明敏支付股份转让款330000元、合同违约金33000元以及逾期支付赔偿金给原告（赔偿金按每日1‰从2018年2月8日起计算至实际付清之日止）；二、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：2017年8月，原告柯胜娟、第三人李冰、杨华丽合伙在年年丰五楼经营沸腾地带火锅店。2018年1月26日，原告在股东会上提出想转让其本人的火锅店份额，第二天晚上八点，李冰夫妇邀约到原告在钦州市江滨豪园小区的住宅议事，当天晚上九点多，李冰夫妇及及其女儿，杨华丽夫妇一起到原告家，十几分钟后，被告梁明敏拿着一叠股份转让协议书和印泥也到原告家，随后与原告签订了沸腾地带火锅店的转让协议书，同时，杨华丽也与梁明敏订立了转让协议。但是协议订立后，被告梁明敏未按照约定的日期付款，原告多次追讨未果，特向法院起诉，请求支持原告的诉讼请求。 被告梁明敏辩称，一、被告与原告签订的股份转让协议书是一份附生效条件的合同，生效条件是需要全体股东同意转让的决议文件，即需要全体股东书面同意。但是到现在，原告转让其份额并未有其他合伙人同意转让的决议文件，因此，原被告双方签订的股份转让协议书没有生效。二、原告以及被告都以各自的行为表明双方所签订的股份转让协议书没有生效。原告曾经向法院起诉李冰要求散伙和退回投资款（2018桂0703民初892号），表明原告也认为与被告签订的转让协议无效，在该案审理时，原告也承认其与梁明敏签订的转让协议书是无效的。如果原告认为转让协议是有效的，就应当先起诉梁明敏。三、被告与原告以及第三人杨华丽同时签订股份转让协议书，对李冰来说实质上就是散伙。根据合伙的法律特征，退伙、入伙、散伙需要经全体合伙人同意才能进行，且需要全体合伙人对合伙期间尚存的财产、债权、债务进行清算，但是，原告以及杨华丽在没有经过清算的情况下将合伙份额转让给被告梁明敏，在法律上是不允许的，同时也损害了李冰的合法权益，另外李冰也不同意被告入伙。四、原告涉嫌滥用诉权，应受到谴责和惩罚。原告起诉李冰要求退回投资款一案审理时，法院已经释明合伙要经过清算才能分配剩余财产，但原告不同意清算而败诉，现在又反过来起诉梁明敏要求支付转让款，系滥用诉权。 第三人杨华丽辩称，对原告起诉的事实及诉讼请求没有意见，其和原告都将自己的合伙股份转让给梁明敏是事实，并且都签订了股份转让协议书。签订协议书时，李冰也在场，并且也同意转让给梁明敏。 第三人李冰未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告提交的身份证、股份转让协议书以及民事判决书，被告及第三人对其真实性均无异议，本院予以确认。对于原告举证的2018年2月25日原告与梁明敏的电话录音，具有真实性，予以认定。2018年3月2日梁明敏妻子黄琳清与案外人潘世佳（杨华丽的丈夫）的电话录音，与本案不具有关联性，不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年8月，原告柯胜娟、第三人李冰、第三人杨华丽经口头协商一致，在钦州市商铺合伙开办沸腾火锅店，火锅店登记的企业类型为个体工商户，负责人为李冰，其中原告出资411321.4元，第三人杨华丽出资120000元，第三人李冰出资181813元。同年11月份，沸腾火锅店正式开业。柯胜娟、李冰、杨华丽均参与了经营。经营过程中，柯胜娟、杨华丽认为被告李冰独自控制火锅店的经营，账目混乱，且李冰一直声称火锅店亏损，于是，杨华丽、柯胜娟就提出退伙。2018年1月中旬，原告将其在沸腾火锅店的合伙份额转让给了梁明敏，并签订了《股份转让协议书》，约定：柯胜娟在沸腾火锅店的出资额430000元，占店铺总股本的60%，转让给梁明敏，股份收购总价款为330000元，于合同签订之日起2018年2月7日前，一次性付清股份转让价款。一方违约，致使合同不能履行，应当向守约方支付合同总价款10%的违约金，另再支付每天总转让金1‰的赔偿金，直至转让金付清为止。协议签订后，梁明敏没有按照约定支付转让款。 另查明，被告梁明敏系第三人李冰的女婿。在原告与梁明敏签订股份转让协议的当日，第三人杨华丽同时与梁明敏签订股份转让协议书，将自己享有的合伙股份转让给梁明敏。 本院认为，《中华人民共和国合法企业法》第二十二条规定：“除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙经营中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。”、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第51条规定：“在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定，须经全体合伙人同意；未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。”，根据上述规定，个人合伙的合伙人对外转让出资应经全体合伙人同意。本案中，原告柯胜娟将自己在沸腾火锅店享有的合伙份额转让给被告梁明敏，第三人杨华丽予以同意，且杨华丽同时将自己的出资亦转让给梁明敏。对于第三人李冰是否同意转让合伙份额，原告及第三人杨华丽均主张李冰是同意的，而梁明敏则主张不同意。在本案审理过程中，李冰不出庭，也不提交书面答辩意见，根据原告及第三人杨华丽均陈述是李冰找来梁明敏购买其二人在火锅店的股份，且梁明敏是李冰的女婿，从常理上判断，李冰作为合伙人应当知晓梁明敏入伙事宜。在两原告退伙后，火锅店实际上由李冰一家经营，李冰从未对原告、第三人杨华丽转让股份、退伙的事情提出异议。因此，根据本案实际情况，应认定李冰是同意原告转让合伙份额的，原告与梁明敏签订的股份转让协议书有效。对被告梁明敏主张股份转让书没有合伙人一致同意转让的书面决议文件而无效不予采信。股份转让协议约定转让价款为330000元，付款时间为2018年2月7日之前，现在合同约定的付款时间已经届满，梁明敏未按照约定履行义务，已经构成违约，应承担相应的民事责任。故原告请求梁明敏支付转让款330000元，本院予以支持。由于梁明敏未按约定支付转让款，原告既主张支付违约金33000元，又主张按每日1‰支付赔偿金。由于原告并未提供证据证明因梁明敏迟延支付转让款给其造成损失的证据，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，根据公平原则结合梁明敏逾期付款的天数、货款金额，本院对原告主张的违约金予以调整，酌定按年利率6%计算，故原告主张的违约金和赔偿金仅支持从2018年2月8日起至付清之日止按年利率6%计算的利息损失。 综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第二十二条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第51条规定、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款的规定，判决如下： 被告梁明敏于本判决生效之日起十日内支付原告柯胜娟转让款330000元； 被告梁明敏于本判决生效之日起十日内支付原告柯胜娟逾期付款违约金（以330000元本金为基数，按年利率6%从2018年2月8日起计算至实际付清之日止）； 驳回原告柯胜娟其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决确定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费减半收取3372.5元，由原告柯胜娟负担306.5元，由被告梁明敏负担3066。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审判员  常秀慧 二〇一八年十二月二十八日 书记员  罗贵灵 附：相关法律条文 《中华人民共和国合伙企业法》 第二十二条除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》 51.在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定，须经全体合伙人同意；未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。