广西壮族自治区高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）桂民申4094号 再审申请人（一审原告、被告、二审上诉人）：肖胜林，男，1965年2月12日出生，汉族，住广西壮族自治区玉林市福绵区。 被申请人（一审原告、被告、二审上诉人）：玉林市理工职业技术学校，住所地广西壮族自治区玉林市玉州区民主南路59号。 法定代表人：梁绍宁，校长。 再审申请人肖胜林因与玉林市理工职业技术学校（以下简称理工学校）劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区玉林市中级人民法院（2018）桂09民终754号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 肖胜林申请再审称：（一）二审法院对被申请人拖欠申请人的正常上班工资的事实认定不清，证据不足，事实与依据如下：1、再审申请人的“入职表”和“岗位意向申请表”足够证明再审申请人的月最少工资是固定的，二审法院认定再审申请人的月最少工资不是固定的缺乏事实依据。2、二审法院错误采信一审法院认定被申请人每月的工资发放有“工资计算标准”缺乏事实依据。3、一审法院错误认定再审申请人与被申请人均提供了可以相互印证的工资发放证明和发放依据。4、被申请人无故克扣再审申请人的工资，再审申请人认为这是欠发正常上班工资的一部分，但一、二审法院未对这一事实进行认定。（二）二审法院认定被申请人有起诉权是事实认定不清，证据不足。（三）申请人的2015年4月份的工资单显示，应发4454.8元，应扣1000元，实发3453.8元，申请人主张实际应是4454.8元，但二审法院错误要求申请人举证。此外，关于申请人要求被申请人赔偿2013年8月21日至2016年4月12日期间不签订无固定期限劳动合同的双倍工资，二审法院也错误要求申请人举证。综上，向本院申请再审，请求：（一）请求改判（2018）桂09民终754号民事判决书的第一项判决，在原支付寒暑假工资2390.4元的基础上增加18759.6元，合计被申请人支付给再审申请人的寒暑假期工资共21150元。（二）请求改判该判决书的第二项判决，在原支付2016年2月23日起至2016年4月7日止的工资1833元给再审申请人的基础上增加2818.4元，合计被申请人在此期间支付给再审申请人的工资共4651.48元。（三）请求改判该判决书的第三项判决，在原支付经济补偿金9503.5元给再审申请人的基础上增加4032.4元，合计被申请人支付给再审申请人的经济补偿金13535.9元。（四）请求维持该判决书的第四项判决。（五）请求撤销该判决书的第五项判决，请求改判被申请人按再审申请人的诉讼请求支付，具体请求是：1、请求依法判决再审申请人在2011年8月入职至2016年4月12日解除劳动合同前，被申请人每学年计发给再审申请人的月工资数额至少分别是2584元、2614元、2644元、2674元、3304元，并支付由此引起欠发再审申请人的正常上班工资共23435.2元；2、请求依法判决被申请人支付因被申请人在2013年8月21日起至2016年4月12日止违法不与再审申请人签订无固定期限劳动合同的双倍工资的差额74640元。（六）请求撤销被申请人的起诉权。（七）请求贵院依法改判一审、二审诉讼费用由被申请人承担。 本院经审查认为，（一）关于寒暑假工资问题。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”。2012年玉林市最低工资标准为870元。2015年1月起玉林市最低工资标准为1210元。2016年玉林市最低工资标准为1210元。寒暑假期间，被申请人发给申请人的工资低于玉林市最低工资标准的月份分别是：2012年1月工资524元，2012年2月工资0元，2012年3月工资585.6元，2015年8月工资866元，2016年1月工资664元。综上，寒暑假期间被申请人应该向申请人补足的工资差额是（870-524）+（870-0）+（870-585.6）+（1210-866）+（1210-664）=2390.4元。申请人该项主张没有事实和法律依据，不予支持。 （二）关于2016年2月23日至2016年4月7日期间被申请人是否应在一审判决支付申请人工资1833元基础上增加2818.4元的问题。《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条的规定“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准不应低于当地最低工资标准的百分之八十。”一审判决根据该规定，判决被申请人向申请人支付（1210元÷21.75天×14天×80%+1210元）=1833元，并无不当。申请人该项主张没有事实和法律依据，不予支持。 （三）关于经济补偿金的问题。《中华人民共和共劳动合同法》第三十八条第二款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的”。该法第四十六条第一款规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款和第三款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”申请人以被申请人未足额支付工资为由向理工学校发出解除劳动合同申请书，被申请人应向申请人支付经济补偿金。双方劳动关系存续期共4年8个月（2011年8月至2016年4月），则被申请人应向申请人支付5个月的工资作为经济补偿金。根据申请人的工资单和银行卡历史明细，再从中扣除社保补贴后计算出申请人解除合同前12个月平均工资为1900.7元。被申请人应向申请人支付的经济补偿金总额为1900.7元×5个月=9503.5元。二审判决并无不当。 （四）关于被申请人是否应向申请人支付2011年8月入职至2016年4月12日期间欠发正常上班工资23435.2元的问题。工资发放证明、发放依据能够证明被申请人每月的工资发放情况。被申请人没有提供证据证明被申请人在2011年8月入职至2016年4月12日期间存在拖欠其工资的证据。申请人该项主张没有事实和法律依据，不予支持。 （五）关于被申请人是否应因未签订无固定期限劳动合同向申请人进行双倍赔偿的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。……”依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条规定“除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。……”申请人自愿与被申请人续订固定期限劳动合同，申请人没有提供证据证明其曾向被申请人要求签订无固定期限劳动合同。申请人该项主张没有事实和法律依据，不予支持。 综上，肖胜林的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的再审事由。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回肖胜林的再审申请。 审 判 长 罗建勇 审 判 员 戚桂文 审 判 员 植勇建 二〇一八年十二月二十八日 法官助理 郝欣欣 书 记 员 欧 政