湖南省衡阳市石鼓区人民法院刑 事 判 决 书（2018）湘0407刑初192号公诉机关衡阳市石鼓区人民检察院。被告人唐衡森，男，1968年7月22日出生，汉族，高中文化，无业，群众，户籍所在地湖南省衡阳市珠晖区，现住址。因犯非法持有毒品罪，于2015年7月8日被衡阳市珠晖区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，2015年7月21日刑满释放。因涉嫌犯非法持有枪支罪、非法持有毒品罪，于2017年12月23日被衡阳市公安局石鼓分局决定在衡阳市看守所第五监区医院监视居住，2018年6月26日被衡阳市石鼓区人民检察院决定继续对其采取监视居住强制措施。被告人肖毛秀，女，1967年8月7日出生，汉族，初中文化，无业，群众，户籍所在地湖南省衡阳市雁峰区，现住衡阳市雁峰区。因涉嫌犯非法买卖弹药罪，于2018年3月13日被衡阳市公安局石鼓分局刑事拘留，2018年3月20日被衡阳市公安局石鼓分局取保候审，2018年10月10日经本院决定逮捕，同年10月16日由衡阳市公安局石鼓分局执行逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。辩护人向涛，湖南业达律师事务所律师。被告人唐小兰，女，1970年3月1日出生，汉族，小学文化，经商，群众，户籍所在地湖南省衡南县，现住址。因涉嫌犯非法买卖弹药罪，于2018年3月9日被衡阳市公安局石鼓分局抓获，次日被取保候审，2018年10月10日经本院决定逮捕，同年10月16日由衡阳市公安局石鼓分局执行逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。辩护人李成，湖南业达律师事务所律师。衡阳市石鼓区人民检察院以石检公诉刑诉〔2018〕195号起诉书指控被告人唐衡森犯非法持有枪支罪、非法持有毒品、被告人肖毛秀、唐小兰非法买卖弹药罪，于2018年10月9日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年11月9日公开开庭审理了本案。衡阳市石鼓区人民检察院指派检察员刘振兴、刘小兰出庭支持公诉，被告人唐衡森、被告人肖毛秀及其辩护人向涛、被告人唐小兰及其辩护人李成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。衡阳市石鼓区人民检察院指控：一、非法持有枪支罪、非法持有毒品罪2017年12月22日10时许，衡阳市公安局石鼓分局民警在衡阳市珠晖区户抓获被告人唐衡森，并在其居住的位于衡阳市珠晖区户三处住所内查获7支疑似枪支、23发疑似弹药、部分疑似枪支散件以及疑似毒品等物。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，一份疑似枪支散件为枪支散件，7支疑似枪支中有4支为以气体为能量的枪支，23发疑似弹药中有1发为以火药为能量的手枪弹，3发不属于枪弹，19发不能确定是否属于枪弹。所查获的疑似毒品经称重并鉴定为14克甲基苯丙胺和8.5克甲基苯丙胺片剂。被告人唐衡森被抓获后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人肖毛秀，有立功表现。二、非法买卖弹药罪2017年12月18日，被告人肖毛秀将其经营的位于衡阳市衡南县的“毛秀日杂五金电器店”以68000元的价格转让给被告人唐小兰时，将该店内的疑似气枪弹一并出售给被告人唐小兰。2018年3月9日14时许，衡阳市公安局石鼓分局民警在被告人唐小兰经营的“毛秀日杂五金电器店”内查获疑似5.5ＭＭ气枪弹2353颗、疑似4.5ＭＭ气枪弹618颗。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，2353颗疑似5.5ＭＭ气枪弹中至少有95%为非制式气枪弹，618颗疑似4.5ＭＭ气枪弹中至少有95%为非制式气枪弹。2018年3月13日，被告人肖毛秀向衡阳市公安局石鼓分局刑侦大队投案。为了证明上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读、出示了物证、书证、证人证言、辨认笔录、称重笔录、鉴定意见以及被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人唐衡森违反国家枪支管理法规，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪；其还违反国家毒品管理法规，非法持有数量较大的毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪。被告人肖毛秀、唐小兰违反国家弹药管理规定，私自买卖弹药，情节严重，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，构成非法买卖弹药罪。被告人唐衡森一人犯数罪，应数罪并罚；其系累犯、毒品再犯，应从重处罚；被告人唐衡森到案后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，系立功，可以从轻或者减轻处罚。被告人肖毛秀具有自首情节，被告人唐小兰具有坦白情节。提请本院依法判处。被告人唐衡森对起诉书指控的犯罪事实和罪名均没有异议，希望从轻处罚。被告人肖毛秀对起诉书指控的犯罪事实和罪名均没有异议，希望从轻处罚。其辩护人对起诉书指控被告人肖毛秀的犯罪事实和罪名亦不持异议，但提出被告人肖毛秀具有自首情节，且认罪认罚，其家庭困难，请求减轻处罚。被告人唐小兰对起诉书指控的犯罪事实和罪名均没有异议，希望从轻处罚。其辩护人对起诉书指控被告人唐小兰的犯罪事实不持异议，但提出被告人唐小兰没有非法买卖弹药的故意，系其转让店铺时的被动行为，对该行为应以非法持有弹药罪定罪处罚才能做到罪责刑相适应，请求从轻处罚。经审理查明：一、被告人唐衡森非法持有枪支、非法持有毒品的事实衡阳市公安局石鼓分局民警根据线索，于2017年12月22日10时许在衡阳市珠晖区户抓获被告人唐衡森，并在其居住的位于衡阳市珠晖区户三处住所内查获4支以气体为能量的枪支、1份枪支散件、1发以火药为能量的手枪弹以及净重为14克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）、8.5克的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。被告人唐衡森被抓获后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人肖毛秀，有立功表现。上述事实，被告人唐衡森在庭审过程中亦无异议，且有下列公诉机关提交并经庭审质证、认证的证据证实：1、接报案登记表、立案决定书、抓获经过、常住人口信息表，证明案件的来源、被告人唐衡森到案及个人身份登记情况。2、证人邓某的证言，证明2017年的时候，其和朋友找到被告人唐衡森，要唐衡森将其朋友的一把火铳的把手修好了的事实。3、证人段某的证言，证明其曾于2017年6月份通过微信以2050元卖了两个枪支配件给被告人唐衡森的事实。4、搜查证、搜查笔录、现场勘验检查笔录、扣押物品文件清单,证明公安机关于2017年12月22日10时07分至当天12时30分在被告人唐衡森位于衡阳市珠晖区户三处住所内查获涉案物品并予以扣押的事实。5、物证照片，证明被告人唐衡森指认涉案物品。6、微信交易记录，证明被告人唐衡森通过微信从证人段某处购买枪支配件的交易情况。7、鉴定意见，经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，公安机关扣押物品中有4支为以气体为能量的枪支1份枪支散件、1发为以火药为能量的手枪弹，毒品中含甲基苯丙胺、咖啡因等成分。8、称重笔录、毒品搜缴专用收据，证明查获的毒品甲基苯丙胺净重14克、甲基苯丙胺片剂净重8.5克。上述毒品已被公安机关收缴。9、刑事判决书、释放证明，证明被告人唐衡森曾因犯非法持有毒品罪，于2015年7月8日被衡阳市珠晖区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，2015年7月21日刑满释放的事实。10、被告人唐衡森的供述和辩解，证明起诉书指控其非法持有枪支、非法持有毒品的事实与其供述一致，且与其他证据能够相互印证，足以认定。以上证据，本院予以确认。二、被告人肖毛秀、唐小兰非法买卖弹药的事实2017年12月18日，被告人肖毛秀将其经营的位于衡阳市衡南县的“毛秀日杂五金电器店”以68000元的价格转让给被告人唐小兰时，将该店内的疑似气枪弹一并转让给被告人唐小兰。2018年3月9日14时许，衡阳市公安局石鼓分局民警在被告人唐小兰经营的“毛秀日杂五金电器店”内查获5.5ＭＭ气枪弹2353颗、4.5ＭＭ气枪弹618颗。2018年3月13日，被告人肖毛秀向衡阳市公安局石鼓分局刑侦大队投案。上述事实，被告人肖毛秀、唐小兰在庭审过程中亦无异议，且有下列公诉机关提交并经庭审质证、认证的证据证实：1、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单，证明公安机关于2018年3月9日14时27分至当天14时38分对衡南县咸塘镇的“毛秀日杂五金电器店”进行搜查，在该店内查获疑似5.5MM气枪弹2353颗、疑似4.5MM气枪弹618颗并予以扣押的事实。2、物证照片，证明被告人肖毛秀、唐小兰指认查获的气枪弹的情况。3、鉴定意见，证明公安机关查获的2353颗5.5MM气枪弹中至少有95%为非制式气枪弹，618颗4.5MM气枪弹中至少有95%为非制式气枪弹。4、被告人唐衡森、唐小兰的辨认笔录，证明被告人唐衡森、肖毛秀在公安机关对被告人肖毛秀进行辨认的事实。5、被告人肖毛秀、唐小兰的常住人口登记表，证明被告人肖毛秀、唐小兰均年满十八周岁，均具有完全刑事责任能力。6、到案说明，证明公安机关于2018年3月9日将被告人唐小兰抓获的事实以及被告人肖毛秀于2018年3月13日经公安机关电话传唤后，主动到公安机关投案的事实。7、被告人肖毛秀、唐小兰的供述和辩解，证明起诉书指控被告人肖毛秀、唐小兰非法买卖弹药的事实与其供述一致，且与其他证据能够相互印证，足以认定。以上证据，本院予以确认。本院认为，被告人唐衡森违反国家枪支管理法规，非法持有4支以气体为能量的枪支，其行为已构成非法持有枪支罪；其还违反国家毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺类毒品22.5克，数量较大，其行为还构成非法持有毒品罪。被告人肖毛秀、唐小兰非法买卖数量较大的气枪弹，其行为均已构成非法买卖弹药罪。公诉机关指控被告人唐衡森犯非法持有枪支罪、非法持有毒品罪的事实清楚认，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持；公诉机关指控被告人肖毛秀、唐小兰犯非法买卖弹药罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，但可不认定为情节严重。被告人唐小兰的辩护人提出被告人唐小兰没有非法买卖弹药的故意，系其转让店铺时的被动行为，其行为不构成非法买卖弹药的辩护意见与查明的事实不符，本院不予支持。辩护人提出被告人肖毛秀具有自首情节、被告人唐小兰具有坦白情节，请求从轻或者减轻处罚的辩护意见与事实相符，本院均予以采纳。被告人唐衡森一人犯数罪，应数罪并罚；其曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯非法持有枪支罪、非法持有毒品罪，系累犯、毒品再犯，应从重处罚；被告人唐衡森到案后，如实供述自己的罪行，并协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，系立功，可以从轻处罚。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条的规定，被告人肖毛秀、唐小兰犯罪时均系“毛秀日杂五金电器店”的合法经营者，是因从事合法的经营行为时实施了非法买卖气枪弹的行为，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现，结合最新的《最高人民法院、最高人民检察院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》意见，可不认定情节严重。根据被告人唐衡森、肖毛秀、唐小兰犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对被告人唐衡森依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款之规定；对被告人肖毛秀依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条之规定；对被告人唐小兰依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决如下：一、被告人唐衡森犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（限判决生效后一个月内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。指定居所监视居住的期限应当折抵刑期，被判处有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。）二、被告人肖毛秀犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月16日起至2021年10月7日止。）三、被告人唐小兰犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月16日起至2021年10月14日止。）四、公安机关扣押的涉案物品均予以没收，依法销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  卢建春审 判 员  刘洪勇人民陪审员  何世军二〇一八年十二月十八日书 记 员  封 晶校对责任人：卢建春打印责任人：封晶附本判决所适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。第九条因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。具有前款情形，数量虽达到本解释第二条规定标准的，也可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”。在公共场所、居民区等人员集中区域非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，或者因非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物三年内受到两次以上行政处罚又实施上述行为，数量达到本解释规定标准的，不适用前两款量刑的规定。