山东省青岛市李沧区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0213民初3376号原告：焦方梅，女，1976年10月27日出生，汉族，住所地山东省淄博市博山区峨嵋山路西巷9号3单元401户，现住青岛市李沧区。被告：李沧区裴医堂中医门诊部，住所地青岛市李沧区青山路628－4号网点。经营者：崔永忠，男，1968年6月7日出生，汉族，住所地呼和浩特市玉泉区。委托诉讼代理人：马彦斌，男，系李沧区裴医堂中医门诊部经理。委托诉讼代理人：崔忠建，男，1973年9月3日出生，汉族，系李沧区裴医堂中医门诊部主管。原告焦方梅与被告李沧区裴医堂中医门诊部劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告焦方梅、被告李沧区裴医堂中医门诊部委托诉讼代理人崔忠建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。焦方梅向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付超岗位职责用工、未将劳动合同文本交给原告所造成的损害赔偿5000元；2、判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金10000元；3、判令被告支付原告代通知金5000元；4、判令被告支付原告2017年11月至2018年3月期间的周六、日加班费9534.56元；5、判令被告支付原告2017年11月至2018年3月期间的法定节假日加班费348.82元；6、判令被告支付原告2018年4月拖欠的工资1363.64元。事实与理由：原告于2018年10月16日到被告处工作，于2017年11月日签订劳动合同，从事拔罐、理疗工作，也在被告的要求下从事针灸工作，2018年3月13日卫计局到被告处检查后被告就没有再给原告安排具体工作，2018年4月原告在被告处工作了5天，但被告于2018年4月29日单方解除了劳动合同，没有支付原告工作期间的加班费和任何补偿金，故原告提起劳动仲裁，李沧仲裁委的裁决认定事实不清、适用法律不当，故原告诉至法院，请求依法判如所请。李沧区裴医堂中医门诊部辩称，仲裁裁决认定的事实正确，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：1、原告提交的《解除劳动合同通知书》《逾期未办理解除劳动合同通知书》、2018年4月4日《解除劳动合同协议书》各一份；2、原告提交的与被告工作人员马彦斌及张凡的录音两段；3、原被告提交一致的2018年4月29日《解除劳动合同协议书》、李沧区卫计局发出的《卫生监督意见书》各一份；4、被告提交的《裴医堂员工入职登记表》两份、《青岛市就业登记花名册》《岗位能力培训合格证书》《高级中医针灸师资格证书》《行政处罚事先告知书》《行政处罚决定书》各一份、山东省非税收入通用票据两份；5、被告提交的《请假条》《请假单》各一份；6、青李劳人仲案字（2018）第271号裁决书一份。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提交《劳动合同》复印件一份，称该份合同是从李沧区卫计局复印的，以证明劳动合同约定的原告工作岗位是理疗师，被告存在超岗位职责用工问题。被告对该证据的真实性有异议，称该份合同是李沧区卫计局到被告处检查时发现原告存在违法行为，原被告双方为了减轻行政处罚，临时签订的，对原告的工作岗位进行了修改，其实原告一直从事针灸师工作。因原告提交的该份《劳动合同》系复印件且被告对真实性不予认可，故本院对该份《劳动合同》不予采信。二、被告提交《劳动合同》《裴医堂员工手册》《保密协议》《劳动合同签收单》各一份，以证明原被告自2017年11月1日起建立劳动关系，劳动合同约定原告的工作岗位为针灸师，原告在入职时已经签收劳动合同、员工手册和保密协议，因此原告称未收到劳动合同文本与事实不符。原告对《劳动合同签收单》上其本人签字的真实性无异议，但称在签完字后被告并没有把上述文件交给原告，而且被告在该份签收单上给原告注明的所属部门是医疗组，故原告一直认为自己可以从事医疗工作，因此被告应当对原告受到卫计局的行政处罚承担责任。因原告对其在《劳动合同签收单》上签字的真实性无异议，其虽称签完字后并未收到签收单上所列的文件，但原告并未对此提交证据予以证明，故本院对被告提交的该组证据予以采信。三、被告提交《企业信用信息公示报告》、离职证明各一份，以证明原告原为青岛祺安堂大药房有限公司法定代表人，在入职被告之前原告将法定代表人一职变更为他人，但在被告处工作期间，又将上述职务变更为自己，因此原告在被告处工作期间仍担任与被告有竞争业务的公司法定代表人，违反被告的制度规定。原告对该组证据的真实性无异议，但称其担任青岛祺安堂大药房有限公司法定代表人只是为了孩子上学能免交借读费，该公司系原告妹妹实际经营，原告并不在此工作。因原告对该组证据的真实性无异议，故本院对该组证据予以采信。四、被告提交《员工调岗通知书》、微信聊天记录各一份，以证明原告于2018年4月17日通知被告给她调岗，但被告拒绝签收调岗通知书，后原告公司人事专员张凡又通过微信向被告告知了调岗事宜，但此后原告一直未到被告处上班。原告对该组证据真实性有异议，称其未收到调岗通知书，而且与张凡的聊天记录不完整，原告在聊天记录中曾跟张凡说过要考虑一下或者上班以后再说，但是该截图中没有体现。因被告提交的《员工调岗通知书》原告未签收，亦未提交其他证据证明原告已收到，故本院对该证据不予采信；因被告提交的微信聊天记录系截图打印件，未提交原始载体，且原告对完整性提出异议，故本院对该证据亦不予采信。五、被告提交《刷卡记录表》一宗，以证明原告在被告处工作期间不存在加班，原告2018年4月仅出勤3天。原告对该证据真实性有异议，称其在被告处工作期间每周仅休息一天，被告提交的考勤表没有真实反映原告的出勤情况。因《刷卡记录表》系被告单方制作并保存的证据，原告对此有异议，故本院对该组证据不予采信。根据当事人陈述及本院审查确认的证据，认定事实如下：2017年11月1日，原被告签订《劳动合同》及《保密协议》各一份，约定合同期限为2017年11月1日至2018年10月31日，原告的工作岗位为针灸师，每月工资为3000元，被告于每月10日以货币形式向原告支付工资。原告于签订合同当日领取《劳动合同》《员工手册》及《保密协议》。《劳动合同》约定，劳动者严重违反公司规章制度的，被告可以解除劳动合同。《裴医堂员工手册》载明，一年内连续旷工2天或累计旷工5天以上者（含5天）属于严重违反公司规章制度的行为。原告入职时提交了《岗位能力培训合格证书》《高级中医针灸师资格证书》，故被告安排其从事针灸工作，并为其办理了就业登记，登记的岗位为针灸科医师。2018年3月13日，李沧区卫计局在卫生监督中发现，被告因使用未取得《医师资格证书》和《医师执业证书》的原告为患者开展针灸诊疗服务违法，故作出对原告罚款10000元、对被告罚款3000元的行政处罚，并责令被告立即停止原告的违法活动。接到行政处罚决定书后，被告除缴纳了其应当负担的罚款3000元外又自愿为原告承担了5000元罚款，原告自行缴纳了剩余5000元罚款。2018年4月4日，被告向原告发送了《解除劳动合同通知书》和《解除劳动合同协议书》，其写明的解除劳动合同原因如下：1、原告没有医师证，无证行医被卫生行政执法部门立案并处罚，卫生行政部门要求立即停止原告的工作；2、原告的问题给被告造成重大损失，原告已不符合针灸师的岗位要求，故被告决定与原告解除劳动合同，并要求原告在2018年4月8日前到人力资源部门办理相关离职手续。2018年4月8日，因原告未办理离职手续，被告又向原告发送了《逾期未办理解除劳动合同通知书》，重申了《解除劳动合同通知书》中的解除原因，并要求原告于2018年4月12日前到被告处办理相关离职手续，逾期不办理，责任自负。2018年4月8日，原告向被告递交《请假条》一张，称因行政处罚事宜，被告给原告施加了巨大压力，致使原告精神恍惚、无法工作，故向被告请假5天。2018年4月13日，原告又向被告递交《请假单》一张，要求请病假10天，被告已同意。2018年4月28日，被告再次向原告发送了《解除劳动合同协议书》，其写明的解除劳动合同原因如下：1、原告没有医师证，无证行医被卫生行政执法部门立案并处罚，卫生行政部门要求立即停止原告的工作，原告已不符合针灸师的岗位要求；2、原告严重违反被告的规章制度，旷工达5日且与其他公司存在劳动关系。被告决定于2018年4月29日解除双方的劳动关系。原告收到该份《解除劳动合同协议书》。另查明，原告在被告处工作期间，担任青岛祺安堂大药房有限公司法定代表人。原告的工资卡历史明细显示，被告的法定代表人崔永忠分别于2018年1月10日、2018年2月6日、2018年3月10日向原告支付工资4868元、5789元、3982元。原告主张其月工资水平为5000元，被告处经理马彦斌在与原告的通话录音中予以认可。2018年6月4日，原告向青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、依法裁决被告向原告支付超岗位职责用工、未将劳动合同文本交给原告所造成的损害赔偿5000元；2、裁决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金10000元；3、裁决被告支付原告代通知金5000元；4、裁决被告支付原告2017年11月至2018年3月期间的周六、日加班费9534.56元；5、裁决被告支付原告2017年11月至2018年3月期间的法定节假日加班费348.82元；6、裁决被告支付原告2018年4月拖欠的工资1162.75元。2018年7月12日，李沧仲裁委作出青李劳人仲案字（2018）第271号裁决书，裁决：1、被告支付原告2018年4月3日、4日及17日的工资689.66元；2、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，诉至本院。本院认为，关于原告主张要求被告支付超岗位职责用工、未将劳动合同文本交给原告所造成的损害赔偿5000元，原告自认该损失系其无证行医受到行政处罚的罚款，因原告确实存在违法行为，其亦未对李沧区卫计局作出的行政处罚决定进行复议或者提起行政诉讼，视为其接受该处罚，故原告要求被告为其赔偿该费用的诉讼请求于法无据，本院不予支持。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院认为，被告于2018年4月4日、4月8日向原告发出解除劳动合同的通知后，又于2018年4月8日、4月13日接受了原告的请假申请，批准原告休病假直至2018年4月23日，故本次解除劳动合同通知并未导致双方劳动合同的解除。被告再次于2018年4月28日向原告发出解除劳动合同的通知，载明的解除原因有二，其一是原告没有医师证，无证行医被卫生行政执法部门立案并处罚，卫生行政部门要求立即停止原告的工作，原告已不符合针灸师的岗位要求；其二是原告严重违反被告的规章制度，旷工达5日且与其他公司存在劳动关系。关于第一条原因，原告虽然不能继续从事针灸师工作，但被告并未提交充分有效的证据证明曾为原告调整工作岗位而原告仍不能胜任，故该条原因并不具备合法解除劳动合同的条件。关于第二条原因，因包括原告在内的被告员工在入职时已经领取了《员工手册》，《员工手册》明确规定一年内连续旷工2天或累计旷工5天以上者（含5天）属于严重违反公司规章制度的行为，对此原告应当知晓；而原告在2018年4月23日病假到期后未到被告处工作，至被告2018年4月28日发出解除劳动合同的通知时已连续旷工5天，符合《员工手册》规定的严重违反公司规章制度的行为，因此被告以原告严重违反规章制度为由解除与原告的劳动合同合法，且被告已将解除劳动合同的通知送达给原告，故本院认为原被告之间的劳动关系自2018年4月29日合法解除，被告无需支付原告违法解除劳动合同的赔偿金，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。因被告系由于原告严重违反单位规章制度而与其解除劳动合同，无需提前30天通知原告，故对原告要求被告支付代通知金5000元的诉讼请求，本院亦不予支持。关于加班费，因原告未提交充分有效的证据证明其存在加班的事实，故原告要求被告支付2017年11月至2018年3月期间的周六、日加班费9534.56元及法定节假日加班费348.82元的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。关于拖欠的工资数额，原告主张被告拖欠其2018年4月1日、3日、4日、8日、17日的工资，被告未提交证据证明其已经发放了上述工资，但其中1日、8日系休息日，原告亦未提交证据证明其存在休息日加班的事实，故本院认为被告应当补发原告2018年4月3日、4日、17日的工资。关于工资标准，原告主张按照每月5000元计算，被告处经理马彦斌在与原告的通话录音中亦认可原告的月工资为5000元，故被告应当补发原告2018年4月3日、4日、17日的工资689.66元（5000元/月÷21.75×3天），超出部分于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，判决如下：一、被告李沧区裴医堂中医门诊部于本判决生效之日起十日内支付原告焦方梅2018年4月3日、4日及17日的工资689.66元；二、驳回原告焦方梅的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  毛国宏二〇一八年十二月二十五日法官助理韩璐书记员吴桐