河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫05民终5216号上诉人（原审原告）：安阳桦炜齿轮有限责任公司，住所地：人民大道158号。法定代表人：蒋日发，董事长。委托诉讼代理人：张新，大沧海律师事务所律师。委托诉讼代理人：于文红，河南金豪律师事务所律师。上诉人（原审被告）：刘文娟，女，1973年4月21出生，汉族，住河南省安阳市北关区。委托诉讼代理人：邓君，河南观止律师事务所律师。委托诉讼代理人：王建文，河南观止律师事务所律师。上诉人安阳桦炜齿轮有限责任公司（以下简称桦炜齿轮公司）与上诉人刘文娟因劳动争议纠纷一案，不服河南省安阳市文峰区人民法院（2018）豫0502民初3290号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2018年12月3日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人桦炜齿轮公司委托诉讼代理人张新、于文红，上诉人刘文娟及其委托诉讼代理人邓君、王建文均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。桦炜齿轮公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判桦炜齿轮公司不支付刘文娟经济补偿金35200元；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实理由：一审判决认定事实不清。2008年6月，桦炜齿轮公司制定了《劳动人事管理制度》(安齿【2008】31号文件)，该制度第二章第三项请假制度3：职工因病请假，三天以上必须由三级以上医疗单位出具诊断证明并附相应的检查结果经公司医疗室查验同意后，报单位领导批准：有下列情况之一者按旷工处理:1、伤、病已愈本人拒绝上班者。第一章第三项规定职工有下列情形之一的，公司可随时与其解除劳动关系且不承担经济补偿金：2、一年内连续旷工5天或累计旷工15天以上。第三章有下列情况之一者按旷工处理:2、伤病假期间在外经商的；3、持假证明或非法向医生索取病假条的。该《劳动人事管理制度》已被生效的（2013）文民二初字第360、361号民事判决和（2014）安中民三终字第1936、1937号民事判决认定合法有效。2016年9月1日，桦炜齿轮公司根据【2008】31号文件以及以前的病假管理制度重新修改完善了病假管理制度，该制度规定三：申请病假一周以上，需提供医院证明(医院病历册、各种检查单据、医院收费证明等)；职工提供的病假材料不实的，对职工实际休息病假的天数按旷工予以认定。公司新修订的病假管理制度，已经由公司工会协商，经职工代表讨论，并进行了公示，内容符合劳动法律法规的规定，程序合法，合法有效。刘文娟存在旷工的事实：根据《病假管理制度》规定三，刘文娟有旷工事实。刘文娟从2016年9月下旬开始以休病假,2017年6月公司发现刘文娟仅提供了病假条，并没有提供医院病历册、检查单据、医院收费证明等，即派公司的赵海清、徐小彪、张士周三人到安阳市第六人民医院调查核实，调查的结果是刘文娟未在安阳六院治疗，其提供的病假条不属实，按《病假管理制度》规定，不再批准刘文娟的病假，但刘文娟不按公司规定上班、履行劳动义务，在此情况下公司以刘文娟旷工、违反规章制度解除了劳动合同。(1)安齿【2017】35号文件，证明刘文娟从2017年5月起累计旷工超过15天，严重违反公司规章制度。(2)赵海清、徐小彪、张士周三人书面证明，证明刘文娟病假不属实。(3)2017年5月刘文娟的考勤卡记录显示直到刘文娟被解除劳动合同时止，无出勤记录。(4)2016年7月工资发放银行流水显示到刘文娟2017年5月(系4月份工资)，均系病假工资,5月份、6月份因未提供符合规定的病假手续，而无病假工资。(5)在诉讼中，桦炜齿轮公司申请原审法院到安阳市第六人民医院调取刘文娟的治疗资料，但原审法院未调取。公司是依据【2008】31号文件，以旷工、违反规章制度为由解除与刘文娟劳动合同，而并非原审所认定的解除劳动合同是由桦炜齿轮公司提出，双方协商一致的结果。桦炜齿轮公司解除刘文娟劳动合同后，通知了刘文娟解除劳动合同的事实理由，刘文娟按要求将身份证复印件、户口簿复印件及照片等办理失业登记手续交到公司劳资部门，同时也在《失业保险金领取登记表》上签了字，刘文娟对于桦炜齿轮公司以其旷工解除劳动合同无异议。随后桦炜齿轮公司按安阳市失业保险中心的统一要求为刘文娟办理了失业保险转移手续，刘文娟领取了失业保险金。桦炜齿轮公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定解除的劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条支付经济补偿金七种法定情形，因此桦炜齿轮公司不需支付刘文娟经济补偿金。针对刘文娟的上诉请求及理由辩称：公司与职工是合法解除劳动关系，不需要支付赔偿金。刘文娟上诉请求：一、撤销一审判决，改判桦炜齿轮公司向刘文娟支付违法解除劳动合同赔偿金87720元；二、上诉费用由桦炜齿轮公司承担。事实和理由：一、桦炜齿轮公司与刘文娟解除劳动关系违法，刘文娟1992年12月到厂里工作，实行计件工作制。上班期间多次被评为先进工作者，但是工作期间工资较低，××，因此刘文娟经公司同意请了病假。但是2017年7月桦炜齿轮公司却通知刘文娟去失业中心报到，至此，刘文娟才知道已经被辞退了。桦炜齿轮公司先后强迫200名左右职工辞职。桦炜齿轮公司在刘文娟没有旷工事实的情况下单方解除与刘文娟的劳动关系，事后没有通知刘文娟。庭审中，桦炜齿轮公司无法证明刘文娟存在旷工事实，桦炜齿轮公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定单方解除与刘文娟的劳动合同是错误的；二、桦炜齿轮公司应当向刘文娟支付违法解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十二条规定，桦炜齿轮公司作出单方解除与刘文娟的劳动合同时并没有事先将理由通知工会，违反法定程序；三、一审法院认定事实有误，本案刘文娟与桦炜齿轮公司均认可桦炜齿轮公司系单方解除了与刘文娟的劳动合同关系，但一审法院却得出了“由原告提出，双方协商一致解除劳动关系的情形”之结论，这明显违背了案件事实，一审法院已经查明桦炜齿轮公司是以刘文娟旷工为由单方解除了与刘文娟的劳动关系并且没有通知刘文娟，但却得出了双方系协商一致解除劳动关系的结论，这样的结论侵害了一方当事人的合法权益；四、刘文娟申请仲裁时安阳市最低工资标准为1720元每个月，刘文娟于1992年12月至2017年4月在桦炜齿轮公司工作，桦炜齿轮公司应当向刘文娟支付违法解除劳动合同赔偿金87720元。针对桦炜齿轮公司上诉请求及理由辩称：1、病假管理制度制定程序不符合法律规定，制定过程没有经过民主程序和征求职工意见，没有公示，不能作为桦炜齿轮公司单方解除与刘文娟劳动关系的依据。2、刘文娟休病假是经公司允许和批准的，刘文娟每月按公司要求交请假手续，刘文娟没有旷工。刘文娟不知道让参加劳动能力鉴定的事。公司称刘文娟不参加劳动能力鉴定也不上班不是事实，医疗期工资是公司应当承担的法定义务，其不支付医疗期工资的主张不能成立。3、在病休期间，刘文娟联系方式畅通，公司随时可以与刘文娟联系，但是公司却以登报的方式私自开除刘文娟。桦炜齿轮公司向一审法院起诉请求：依法判决原告不支付被告解除劳动关系经济赔偿金80000元，诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：被告于1992年12月到原告处工作，系车间制齿工。2008年6月13日，原告下发了安齿（2008）31号文件，制定了公司的劳动人事管理制度，规定了：“一线生产工人在完成本岗位单位时间劳动定额的前提下实行弹性工作时间制度；职工有下列情况之一的，公司可随时依法与其解除劳动关系且不承担经济补偿金：2、一年内连续旷工5天或累计旷工15天以上的；……”等内容。该文件已经生效判决确认有效。2016年10月19日，被告因病到安阳市第六人民医院检查，经诊断为颈2-3、3-4、4-5、5-6、6-7椎间盘突出，颈椎生理曲度反弓，经原告同意，被告开始休病假。2017年6月，原告发现被告的病假手续不符合公司病假管理制度规定，认为按照安齿（2008）31号文件规定，应该按照旷工处理，2017年7月6日，原告作出安齿（2017）35号文件，以被告存在旷工为由与其解除了劳动关系。2018年2月6日，被告向安阳市文峰区劳动人事争议仲裁委员会提起了仲裁申请，要求原告支付其解除劳动合同经济补偿金43860元、违法解除劳动合同经济赔偿金87720元。被告于仲裁时主张的经济补偿金及经济赔偿金标准均是按1720元/月（2017年10月1日起的安阳市最低工资标准）计算。安阳市文峰区劳动人事争议仲裁委员会经审理后认为，解除劳动关系行为违法，遂于2018年5月26日作出安文劳人仲案字[2018]50号仲裁裁决书，裁决：一、安阳桦炜齿轮有限责任公司自本裁决生效之日起十日内支付刘文娟违法解除劳动关系经济赔偿金80000元；二、驳回刘文娟的其他仲裁请求。另查明，自2016年起，原告因经营困难而欠缴单位职工社会保险费用，且部分职工存在待岗情况。为减轻企业负担，原告派人动员职工辞职，而后由原告以解除劳动关系的形式将职工移送至失业管理中心，以让职工能够领取失业金。该院在审理的贺保安等110名职工诉原告劳动争议一案中，已认定上述行为属于由原告提出的协商解除劳动关系，支持了职工关于经济补偿金的诉讼请求。该110起判决均已生效。本案中，被告称其也提交过辞职申请，且按要求提交了其本人的身份证复印件、户口簿复印件、照片等手续，并于2017年7月办理了失业，领取了失业金；2015年7月1日至2017年9月30日的安阳市最低工资标准为1600元/月。一审法院认为，该院审结的贺保安等110起劳动争议案件已认定如下事实：为减轻企业负担，原告提出了一个解决方案，即由职工个人提出辞职，再由原告以解除劳动关系的形式将职工移送至失业中心，以让职工能够领取失业金。本案中，根据被告提交的录音证据，可以证明原告为减轻企业负担，派人动员包括被告在内的职工进行辞职的事实，即被告对上述解决方案知情。被告称其按照原告的要求提交了辞职申请，虽未提交相应证据，但其向原告提交了办理失业所需的个人资料，原告虽称其以旷工为由解除了与被告的劳动关系，并刊登了公告，但原告并未提供向被告直接送达或邮寄送达的证据，仅凭公告不足以证明其通知到了被告，故无论被告是否提交有辞职申请，其事后向原告提交失业手续并领取失业金的行为均应视为对上述解决方案的认可，故该院认定原、被告之间属于由原告提出、双方协商一致解除劳动关系的情形，故原告依法应当向被告支付经济补偿金，被告因病休假是否符合原告单位规定，不影响原被告协商一致认可解除劳动关系的事实，不影响解除合同时执行原告依法支付被告经济补偿金的法律规定，因此，原告申请法院调取被告在医院的治疗证据，以核实被告病假造假的事实，没有必要，法院不予准许。被告自1992年12月到原告处工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款之规定：“本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”，当时的规定为《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条：“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月，工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金”，故原告应当支付被告2008年1月1日之前的经济补偿金19200元（1600元/月×12个月），另根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原告应当支付被告自2008年1月至2017年7月25日的经济补偿金16000元（1600元/月×10个月），以上共计35200元。因被告对安阳市文峰区劳动人事争议仲裁委员会未予支持的仲裁请求未向法院提起诉讼，应视为其对仲裁裁决的认可，故该院不再进行审查。依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条、第九十七条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百五十七条、第一百六十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、限原告安阳桦炜齿轮有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘文娟经济补偿金人民币35200元；二、驳回原告安阳桦炜齿轮有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告安阳桦炜齿轮有限责任公司负担。本院二审期间，刘文娟围绕上诉请求提交了桦炜齿轮公司要求职工辞职的格式文书（声明、辞职申请），桦炜齿轮公司不予认可。经查，上述证据既没有桦炜齿轮公司的签章，也无相关人员的签名，故本院不予采信。本院查明的基本事实与原审法院查明的一致。本院认为，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，有负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，关于桦炜齿轮公司提出与刘文娟解除劳动关系是因其旷工的理由，因桦炜齿轮公司提交的证据不足以证明刘文娟的病情、病假手续有造假行为，故桦炜齿轮公司的上述理由不能成立。因刘文娟配合桦炜齿轮公司办理了本人领取失业金手续,故其主张是受胁迫才辞职的理由不能成立。根据在案证据并结合本院已经作出的生效判决可以认定：桦炜齿轮公司面临市场和环保压力，经营状况出现困难，效益欠佳，后开始欠缴职工部分社会保险，××休的情况。为减轻企业负担，桦炜齿轮公司提出了让职工提出辞职，并允诺为职工办理领取失业金手续、补缴社保费等解决方案，随后职工陆续提交了辞职申请，并将领取失业金的相关材料交给了桦炜齿轮公司。故一审判决认定由桦炜齿轮公司提出，双方协商一致解除了劳动关系的事实并无不妥。一审根据法律规定判决桦炜齿轮公司支付刘文娟经济补偿金数额适当。刘文娟要求桦炜齿轮公司支付经济赔偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由安阳桦炜齿轮有限责任公司、刘文娟各负担5元。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  常 青审判员  江松涛二〇一八年十二月二十六日书记员  刘 倩