湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘01民初4853号原告：赵敬鑫，女，1977年6月25日出生，汉族，住北京市通州区。被告：湖南三纳树品牌策划有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区人民东路58号。法定代表人：黄伏泉。原告赵敬鑫诉被告湖南三纳树品牌策划有限公司（以下简称三纳树公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2018年8月16日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵敬鑫到庭参加诉讼，被告三纳树公司经本院传票传唤，拒不到庭参与诉讼，本院缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的合同；2.被告退还原告全套制作产品设备49671元，首批物料款17100元，共计66771元；3.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年9月12日，原、被告签订了一份合同编号为BJ20160912-01的《啡域咖啡品牌授权服务合同》，约定原告在北京市通州区内一个单店使用被告“啡域咖啡”品牌相关知识产权，原告向被告支付技术转让费23129元和全套制作产品设备49671元，管理费9000元，货款17100元，总计98900元。原告参加完培训，并取得施工设计图后，因所承租的商场不能开业而退租，导致咖啡厅无法正常运营，遂向被告方申请退还货款，但被告予以拒绝。为维护原告的合法权益提起诉讼，请求支持原告的上述诉讼请求。被告未进行答辩，亦未提交证据。经本院审理查明：2016年9月12日，原告赵敬鑫（乙方）与被告三纳树公司（甲方）签订《啡域咖啡品牌授权服务合同》（合同编号：ＢＪ20160912-01），双方约定：“一、总则：1.1、甲、乙双方均为独立自主、互利互惠的合法经营者，双方不存在任何隶属、雇佣、投资、承包关系，乙方及其员工不属甲方员工，甲方对其劳动及行为不承担任何法律责任。1.2、乙方向甲方交纳的品牌知识产权使用费，是指乙方在合同期限内取得甲方相关技术、服务及相应区域的‘啡域·咖啡’（即啡域·街头行动咖啡）品牌知识产权的使用权。1.3、乙方为独立经营实体，独立核算，自负盈亏，甲方为乙方提供相应的监督、指导，乙方应自觉维护双方利益，严格执行合同约定条款。1.4、甲、乙双方必须遵守中华人民共和国的法律法规，合法经营。1.5、本合同受中华人民共和国法律的约束和保护。二、使用区域及使用期限：2.1、乙方使用范围：北京市通州区，门店面积65平米。乙方只能在此区域内一个单店使用甲方‘啡域·咖啡’品牌相关知识产权，乙方未取得本合同之外的书面许可不能以任何形式跨点、跨区域经营。2.2、乙方取得相应权益，须向甲方足额交纳技术转让费及品牌相关知识产权使用费：￥35800.00元，品牌保证金：￥5000.00元，品牌管理费：￥9000.00元，以上合计金额人民币￥49800.00元（√智能休闲站）。2.3、本合同有效期三年，自2016年9月12日至2019年9月11日止。三、甲方的权利和义务：3.1、甲方授权乙方在合同期限内约定区域内使用甲方相关技术及‘啡域·咖啡’品牌相关知识产权，后期技术使用、产品更新不再收取费用。3.2、甲方负责按时、按量供应乙方设备及原物料，设备价格以附件为准。3.3、甲方应根据市场发展对乙方产品结构、原物料配备方案提供相应的监督指导。3.4、甲方有权对乙方的经营状况、产品销售、库存、产品价格等情况进行检查、监督和指导。3.5、甲方对乙方实施批发价供货原则，以最新的全国统一的《供货价格表》为准。3.6、甲方负责向乙方提供合同约定店铺的装修设计方案，不再额外收取费用。3.7、甲方负责向乙方提供营业促销指导方案及会员活动支持，不再额外收取费用。3.8、甲方负责向乙方提供产品制作技术、运营管理指导等技术支持，不再额外收取费用。3.9、凡甲方提供设备按厂家规定提供保修服务，甲方有义务负责相关协调，若协调无果的情况下甲方应提供维修服务。乙方在使用过程中发现设备问题应书面告知甲方，如因乙方使用不当等人为因素造成的，甲方概不负责，一切费用由乙方自行承担。四、乙方的权利和义务：4.1、合同约定店面的装修施工：乙方须按甲方提供的统一装修方案要求进行装修和设备、商品陈列，乙方装修完成后需经甲方审核认可后方可开业。4.2、乙方有权要求甲方按市场需要及时、快速、准确进行原物料配送，无特殊情况乙方付款后七个工作日内由甲方发货。4.3、每月底乙方向甲方提供本店当月营业数据包括营运记录、营运报表和财务报表数据，以便甲方准确理解乙方情况，制定相应的营促销方案、产品优化方案等。4.4、乙方所有订货需提前十日通知甲方，以便甲方有计划安排生产发货（特殊情况可酌情处理）。4.5、乙方可分享甲方经营技术资产（ａ、品牌字号形象知识产权；ｂ、ＶＩ形象识别系统；ｃ、产品技术；ｄ、经营管理技术；ｅ、新产品技术；ｆ、运营和促销指导等）。4.6、甲方产品技术及经营管理等具有独特性的，乙方有义务予以保密。凡涉及产品配方、原物料用材、装修设计方案、平面设计源文件及经营管理书面文件与数据等，乙方都有义务予以保密，并不得在合同范围外予以传授和使用。如乙方没有切实遵守，甲方有权利按总部统一之规定扣缴乙方品牌保证金，同时，甲方有权利追究乙方的侵权责任，并要求乙方赔偿损失。4.7、为保障‘啡域·咖啡’品牌形象，保证产品质量，乙方必须按甲方要求使用原物料，并按甲方的统一标准及要求制作产品（以甲方提供的产品制作规范和原物料配备表为准），如乙方未经甲方许可替换标准原物料的视为乙方违约，情节严重的甲方可收回‘啡域·咖啡’品牌相关知识产权使用授权并扣缴乙方履约保证金，因此给甲方造成其他不良影响或损失的乙方应付赔偿责任。如乙方因地区差异等原因需要适当调整物料用量的需取得甲方的书面批准，否则由此造成的后果由乙方承担。4.8、乙方在合同期内的经营过程中，未出现违反本合同规定的条款，在终止本合同所规定店面‘啡域·咖啡’的经营后，可提供相关证明材料要求甲方退还品牌保证金，甲方应在收到乙方书面申请后及时对相关材料进行审核，审核期不得超过一个月，甲方需在审核通过后48小时内退还乙方保证金。若乙方在终止经营后，还继续从事‘啡域·咖啡’相同或类似的经营活动，则甲方有权拒绝退还品牌保证金。已经退还的，甲方有权利予以追回。五、物料配送原则：5.1、乙方应提前十天将购货计划以电子邮件的方式告知甲方，为避免配送延误，乙方应同时以电话方式通知甲方收取查阅电子邮件。5.2、乙方应以书面形式指定货物运输公司并委托甲方办理货物托运的保险，甲方不承担货物托运中的安全问题；乙方在收货时应立即对货物进行验收，验收以甲方发货单为准，如有少发或错发情况，应第一时间联系甲方核查，若离开物流公司则甲方概不负责。5.3、甲方收到货款后七个工作日内安排发货，乙方可要求甲方代办托运，甲方按乙方提供的地址及指定货物运输公司发货，运输费用由乙方承担。5.4、若出现有质量问题的货品，经相关品检部门确认后方可退换货，甲方不得收取任何手续费。5.5、甲方提供的物料设备均应符合国家相关规定，如果有不符合国家相关规定的，甲方需承担相关责任，若乙方未按甲方统一标准和要求（以甲方提供的产品制作规范和原物料配备表为准）制作产品，则一切后果由乙方自行负责。六、合同违约责任及其他：6.1、在合同履行过程中双方通知、意见、服务文件等均以书面文件通过电子邮件形式送达。甲方在合同履行过程中，包括但不仅限于装修设计方案、活动策划方案、宣传设计文件、通知文件等均以电子邮件形式发送至乙方指定电子邮箱313×××＠ＱＱ.ｃｏｍ,乙方收到相关电子邮件后应及时书面回复，在乙方收到相关电子邮件后超过五个工作日未书面回复的，视为乙方完全认可该邮件中所涉及的服务文件或通知内容，经双方认可的通知内容应被视为补充协议，双方应严格遵守。6.2、甲、方双方任何一方不得单方解除本合同或拒绝执行本合同，合同执行过程中双方任何一方因特殊原因无法继续履行合同而违约时，可将合同未执行部分的权利和义务转由有执行能力的第三方代为执行，合同已执行部分不可变更或解除，若因此给守约方造成损失的违约方应承担违约赔偿责任。6.3、若因不可抗力因素影响合同执行时，需向另一方提供合同无法履行的书面报告，双方均不承担违约责任。6.4、合同期满后，如乙方要求续约，应在合同期满前两个月向甲方提出书面续约申请，三年为一个合同期，乙方应向甲方交纳管理费￥3000.00元／年。6.5、乙方不服从甲方监督管理，不主动向甲方提供相关分析所需营业数据，则视为乙方自动放弃相应权益。若乙方违反甲方基本的品牌管理要求和品牌一般性标准，甲方有权要求乙方改正，乙方拒不更改的，甲方有权利在书面通知乙方后的十五日内要求乙方自行拆除‘啡域·咖啡’相关标识，并且不得再从事‘啡域·咖啡’品牌相关推广、经营。如有违反，甲方将追究乙方相关法律责任。6.6、甲、乙双方在执行本合同过程中所发生的纠纷，应以协商解决。在无法协商解决的情况下，任何一方可向本合同签约地人民法院提起诉讼。6.7、未尽事宜双方协商解决，补充协议与本合同具有同等法律效力。6.8、本合同一式两份（含附件，附件具有同等法律效力），双方各执一份，自双方签字之日起生效。”《啡域咖啡品牌授权服务合同》附件载明：1、经部门领导批准，且乙方同意切实保障甲方品牌形象及产品品质，确定按甲方标准配备全套产品制作设备，给予乙方技术转让费和全套制作产品的设备套组价72800元（原价：技术转让费35800元，全套制作产品设备49671元，总计85471元）。设备详情见清单。2、经双方协商乙方免交履约保证金5000元，若乙方在合同执行中出现有损品牌形象或品牌利益的违约行为，乙方向甲方交纳违约金2000元/次，若因此造成其他损失的乙方应付赔偿责任。该附件加盖了“湖南三纳树品牌策划有限公司合同专用章”。该合同附件后附有一张盖有“湖南三纳树品牌策划有限公司合同专用章”的《啡域咖啡设备清单》，合计金额为49671元，其中，双头咖啡机（西班牙产）1台、600cc拉花钢杯（配送）4个及原装单头咖啡滤头、原装双头咖啡滤头、原装反冲洗垫片、原装粉渣盒（配送）、原装压粉器（配送）、净水器组合套装（配送）、专业意式磨豆机（配送）各1个，金额26800元；设备还包括全功能沙冰调理机、汽水机、制冰机、原汁机、开水机、松饼机、烤箱、烤盘、单品磨豆机、奶油枪、奶油气枪弹、云朵壶、手冲咖啡专用电子称、虹吸壶、卤素灯等。原、被告合同签订当日，原告赵敬鑫依约向被告三纳树公司支付了品牌技术转让费、管理费及设备款共计81800元。2016年9月26日，原告原告赵敬鑫向被告三纳树公司支付首批物料款17100元。合同签订后，原告赵敬鑫参加了被告组织的培训，并收到了被告发送的施工设计图纸。2016年9月18日，原告赵敬鑫为履行合同承租了七夕（北京）商贸有限公司的商铺，但直到2017年3月，原告赵敬鑫承租的商铺一直不能交付营业，后原告起诉至北京市通州区人民法院，该院判决七夕（北京）商贸有限公司违约，解除其与原告赵敬鑫签订的《房屋租赁合同》。2017年3月9日，原告赵敬鑫向被告三纳树公司提交《啡域咖啡退款申请》，该退款申请载明：本人赵敬鑫于2016年9月12日与三纳树公司签订啡域咖啡项目合作合同。本人已经参加完培训，并已经取得施工设计图。本人因所承租店面的商场不能开业原因退租，导致咖啡厅不能正常运营。申请退款款项“货款54100元”。另查明，三纳树公司系成立于2012年4月17日的有限责任公司，经营范围包括：品牌营销策划；企业营销策划；企业形象策划；品牌策划、推广；餐饮管理；酒店管理；项目策划及推广；市场推广策划；人力资源管理；商务信息咨询；投资咨询；经济信息咨询等。还查明，2018年10月5日，本院通过邮寄的方式向被告的原股东及法定代表人黄滔送达了开庭传票、起诉状副本、证据副本等诉讼材料，后本院经电话确认，黄滔已经接收了相关诉讼材料并表示其已经非被告公司股东及法定代表人，与其该案无关。随后，本院对被告的现股东及法定代表人黄伏良进行了邮寄送达并显示本人签收，通知其2018年12月19日开庭，但被告经本院传票传唤，拒不到庭参与诉讼，本院依法缺席审理。为进一步查明案件事实，本院再度通过短信及彩信的方式通知被告的股东及法定代表人黄伏良到庭参加谈话，但被告及黄伏良并未到庭，黄滔却委托既非被告公司员工也无任何授权的黄稀花到庭参加谈话，并在谈话中否定其已经收到传票的事实。以上事实有原告提交的《啡域咖啡品牌授权服务合同》、《啡域咖啡设备清单》、三纳树公司的《收据》、银行流水、三纳树公司财务账号证明、北京市通州区人民法院的民事判决书及生效确认书等证据佐证，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《啡域咖啡品牌授权服务合同》是双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效，原、被告均应按照合同约定履行权利义务。《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，被告许可原告使用其相关技术、服务及相应区域的“啡域·咖啡”品牌知识产权，并收取品牌管理费、使用费，原、被告对权利义务的约定符合特许经营合同的基本特征，本案合同的性质是特许经营合同。结合原告提交的证据及庭审情况，本案的焦点问题在于：一、涉案的合同是否可以解除；二、若合同解除，则被告是否应返还原告支付的款项。关于涉案的《啡域咖啡品牌授权服务合同》是否可以解除的问题。原告主张其因所承租店面的商场不能开业原因请求解除合同，本院认为，涉案合同并未就原告的单方解除权进行约定，故原告请求解除涉案合同并无合同依据。但本案属于特许经营合同纠纷，《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。尽管根据原、被告间的《啡域咖啡品牌授权服务合同》第6.2条的规定，合同双方都不得单方解除该合同或者拒绝执行该合同，但《商业特许经营管理条例》第十二条属于法律的强制性规定，原、被告间违反该条规定的有关约定应属无效。同时，结合原告并未实际使用被告的特许经营资源以及原告提出解除涉案合同是在签订合同后的合理期限内，故对原告解除涉案合同的诉讼请求，本院予以支持。关于合同解除后，被告是否应返还原告支付的款项的问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告已向被告支付了品牌技术转让费、管理费、设备款、货款合计98900元，被告也对原告进行了培训并交付了施工设计图，涉案合同已经部分履行。考虑到涉案合同是由于原告行使任意解除权解除的，且被告未实际向原告提供设备及物料的情况下，对于原告要求被告返还设备款及物料款共计66771元的诉讼请求，本院予以支持。被告的原股东及法定代表人黄滔的委托代理人黄稀花参加谈话时，陈述其已经按合同向原告发送了设备及首批物料，但并未提交相关证据予以证明，同时考虑到其在陈述送达情况上有违基本事实，显非诚信行为，本院实难仅凭其口头陈述认定其已经向原告提供了设备及首批物料，故该抗辩意见不予采纳。关于诉讼费如何承担的问题。本案虽因原告行使任意解除权解除涉案合同所致，但被告并未实际提供设备及货物却拒绝返还设备款及物料款亦存在过错，因此，本院酌情予以分配。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告赵敬鑫与被告湖南三纳树品牌策划有限公司于2016年9月12日签订的《啡域咖啡品牌授权服务合同》；二、被告湖南三纳树品牌策划有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告赵敬鑫设备款、物料款等共计66771元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1469元，由原告赵敬鑫负担769元，被告湖南三纳树品牌策划有限公司负担700元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数递交副本，上诉于湖南省高级人民法院。审判长  王力夫审判员  潘 威审判员  孙一中二〇一八年十二月二十四日法官助理周政国书记员李文附相关法律条文:《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。