山西省临猗县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）晋0821民初222号 原告（反诉被告）：山西某某大酒店有限公司，住所地临猗县峨嵋大道（峨嵋公园东）。 法定代表人：王某，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：高某某，山西华炬律师事务所律师。 被告（反诉原告）：运城市某某装饰工程有限公司，住所地运城经济开发区智雅名苑小区******。 法定代表人：韩某某，系公司总经理。 委托诉讼代理人：黄某(该公司项目经理)，男，1962年3月6日出生，汉族。 委托诉讼代理人：赵某某，临猗县郇阳市场法律服务所法律工作者。 原告山西某某大酒店有限公司（以下简称某某大酒店）与被告运城市某某装饰工程有限公司（以下简称某某装饰公司）以及反诉原告某某装饰公司与反诉被告某某大酒店装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年5月22日作出（2016）晋0821民初680号民事判决。某某大酒店不服该判决，向运城市中级人民法院提起上诉。运城市中级人民法院于2017年10月16日作出（2017）晋08民终2623号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2018年6月28日公开开庭进行了审理。原告某某大酒店的委托诉讼代理人高某某，被告某某装饰公司的委托诉讼代理人黄某、赵某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 某某大酒店向本院提出诉讼请求：1、依法责令被告立即恢复施工；2、依法判令被告赔偿因私自停工给原告造成的经济损失1680万元（包括违约金1080万元、造成酒店迟延开工损失600万元）。3、依法判令被告承担诉讼费用。事实和理由：2014年2月24日，原、被告签订了一份《建筑装饰施工合同》，约定：1、工程内容：一、二层大堂，宴会厅、游泳池、会议中心、餐厅包间、公共卫生间（包括九牧卫生洁具）、三层至七层客房（包括九牧卫生间洁具）等顶面、地面、地面装饰及上下管道安装等（详见预算书）。窗帘、水晶灯、主吊灯等由甲方（原告）购买。2、承包形式：包工包料。3、总价款：1800万元。4、工程日期：开工日期2014年3月1日，竣工日期2014年7月15日。5、工程价款及付款方式：乙方（被告）施工人员及材料进场正式施工15天后，甲方（原告）付工程款1800万元的3%即54万元，乙方（被告）施工到总工程的50%时（各项隐蔽工程：基层材料、水管道、电器线路管道安装完毕），甲方（原告）付工程款1800万元的25%即450万元…6、违约责任：由于乙方（被告）原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方（被告）向甲方（原告）支付工程总价1800万元的1‰为违约金。双方签订合同后，被告于2014年3月1日进场施工，截止到2015年7月1日，被告施工未达到40%的情况下，原告向被告支付了工程款1467530元，被告于2014年7月15日无故撤离了现场。由于被告撤场时未向原告说明，也未加任何防护措施，致使装饰物件风吹日晒，现场全部损坏，已不能使用，给原告造成巨大经济损失。故请求依法支持原告的诉讼请求。 某某装饰公司辩称，依照合同约定和法律规定，均不能支持原告要求我公司立即恢复施工的无理要求。理由是：1、原告存在严重违约行为。2、依照合同法规定，继续履行合同是守约方请求违约方履行合同义务的方式，我公司停工完全是原告的违约行为导致，故原告无权要求继续履行合同。3、原告要求我公司承担违约金和赔偿损失无事实和法律依据，不应支持。2014年2月24日原告与被告签订了一份《建筑装饰施工合同》。双方约定了工程内容以及工程价款和工程进度及结款方式,合同签订后，原告按时进场组织施工，并按进度按质按量完成阶段性工程。原告施工工程已完成总工程50%时要求的“各项隐蔽工程、基层材料、上下水管道、电器线路管道安装完毕”，即被告应支付工程款额1800万的25%计450万元，并且原告施工已完成总工程75%要求的30%至40%的工程量，即各种面层材料已安装、墙地砖全部铺贴完成、所有楼梯及六层客房的石材铺贴完成，其工程价值达520多万元。经多次要求原告付款，但原告推托不付。即使这样我公司仍继续施工，此时我公司已经垫付资金300万元左右，而原告仅支付了少量款项。由于原告不按照合同约定付款的违约行为使我公司的施工行为难以继续。已完成的装饰工程价值经评估为4379355元，截止2015年7月1日原告仅支付1463570元，原告严重违约拖欠工程款2915785元。造成了被告不能正常施工，不能实现合同目的，合同应当解除。被告订购的许多成品和半成品无法进入施工现场，造成了极大的经济损失。现提出反诉，请求依法判令解除双方之间的建筑装饰施工合同；由反诉被告某某大酒店支付我公司工程款和损失2945785元及利息（利息按银行同期贷款利率计，算至款项履行完毕）；反诉费和相关费用由某某大酒店承担。 某某大酒店对某某装饰公司的反诉辩称，1.本案反诉原告单方面无故终止施工，逾期交工构成违约，应承担违约责任以体现合同的严肃性，2.反诉原告在本案中，不享有合同法规定的法定解除权，合同约定的解除权条件不具备，我公司不同意解除合同，如果判决双方解除合同，反诉原告要承担赔偿责任，3.本案所涉工程施工合同，属于施工方阶段性垫资的承揽合同，即1800万元总工程量，反诉原告的垫资额至少要完成900万元工程量，但反诉原告没有完成，对本合同的约定双方明知，按照常规跟惯例，与发包方预付工程款的合同，在同样工程款的情况下，价格明显高，垫资合同要求施工方具备垫资实力，反诉原告没有垫资实力。4.本案反诉原告之所以违约，是因为不具备垫资实力，或者隐瞒了自身的垫资实力。在合同签订时2014年2月底，反诉原告向被告隐瞒了自身信息，反诉原告2015年7月份被列入经营异常名录，是因为在2013年度、2014年度，未按时公告年度报告，2016年1月份，反诉原告被地方税务局三次给予行政处罚，反诉原告的诉讼请求，不应支持，应驳回反诉原告的诉讼请求。 某某大酒店为证实自己的主张，提供了以下证据： 1、2014年2月24日的《建筑装饰施工合同》1份，用以证实原、被告签订合同的内容及双方权利义务关系。 2、黄某付款明细表1份，用以证实已经支付了工程款共1463570元。 以上证据经当庭质证，被告对证据1、2的真实性均无异议，但提出原告对合同中“总工程的50%”解释不符合签订合同时当事人的真实意思表示。如果按照原告的解释，“50%”是指工程价款的一半，那么只需要在合同中写上工程进行到价值900万元时即可，不需要写为施工到总工程的50%；事实上工程施工过程中，不经过专业评估，根本无法确定每个环节的实际工程价值，且没有任何必要。 某某装饰公司为证实自己主张，提供了以下证据： 1、2014年2月24日的《建筑装饰施工合同》1份，用以证实原、被告签订合同的内容，双方约定的价款，以及随着工程进度付款情况，证实原告存在违约状况。 运城市博信价格评估有限公司2016年7月18日的价格评估报告书1份、收据1张，用以证实被告已完成工程量的价值，合同约定“50%”所包含的内容，已经完成的工程量价值为4379355元，被告方没有违约行为及鉴定支出鉴定费30000元。同时说明这个鉴定报告对原告工程的工程量是按照价值来算的，与合同所签订的根据工程量付款不是同一个概念。 现场签证单及监理工作联系单1份26页，用以证实合同约定外增加的工程及完工情况。 4、石材购销合同1份、收据1张，用以证实被告为履行合同购买石材的数量及价格。 以上证据经当庭质证，原告对证据1无异议，但认为被告混淆了“50%”的概念，所做的解释不是当事人的真实意思表示。对证据2认为评估报告并没有说明被告已完工“50%”，且有些项目事实上确实没有完工，但报告中已进行评估，包括①一层A区照明线路没有做、②宴会厅照明线路没有做、③餐厅包间干挂石材钢架未焊完、④七层干挂石材钢架未焊完，以上共计72738元。工程量是按价款计算的，价款是按工程进度计算的，根据被告完工情况，原告不必支付被告价款。对证据3的真实性无异议，说明工程量不止于1800万元。对证据4认为是被告和外界的交往，不予发表质证意见。 本院对原、被告均无异议的证据予以确认并在卷佐证。 综合上述当事人的陈述、举证、质证及庭审查明的情况，可确认以下事实： 2014年2月24日，原告某某大酒店（甲方）与被告某某装饰公司（乙方）签订一份建筑装饰施工合同，主要内容是：第一条，工程概况……三、工程内容，山西某某大酒店内部装饰项目（室内装饰施工图所包括范围）：一二层大堂、宴会厅、游泳池、会议中心、餐厅包间、公共卫生间（包括九牧卫生洁具）、三至七层客房（包括九牧卫生间洁具）等顶面、地面、地面装饰及上下水管道安装，强电弱电线管、线路安装，电气灯具等详见预算书。窗帘、水晶灯、主吊灯等由甲方购买。四、承包形式，包工包料。五、总价款1800万元，人民币（大写）壹仟捌佰万元（不含税金）。六、开工日期2014年3月1日，竣工日期2014年7月15日。第二条，工程价款和工程进度及结款方式（人民币）1、工程款付款双方协商约定：乙方施工人员、设备及部分材料进入施工现场正常施工15天后，甲方支付工程款额1800万元的3%计54万元；乙方施工到总工程的50%时（各项隐蔽工程：基层材料、水管道、电器线路管道安装完毕），甲方支付工程款额1800万元的25%计450万元；工程施工到总工程的75%时（各种面层材料安装、墙地砖铺贴完成，石材大面进入工地铺贴、油漆、壁纸全面开始），甲方再付工程款额1800万的30%计540万元；工程施工到(100%)结束前（所有石材完成，所有外加工的产品包括门、家俱、木饰面、装饰花格、装饰线条全面安装，各种饰面包括乳胶漆、壁纸、软硬包、不锈钢、金箔、装饰镜、各种电器安装完成）甲方再付工程款额1800万元的22%计396万元；工程验收结束3个月内付至工程总额1800万的15%计270万元；余5%作为保修金，一年后付保修金2%，两年期满付清。2、结算依据，按山西定额清单乙方投标报价，工程量按实结算……4、增加项目，根据签单工程量单另结算，付款不在合同范围。第五条，违约责任……2、由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方向甲方支付工程总价1800万的1‰作为违约金。该合同加盖原、被告公司的印章和甲方公司法定代表人范某某的名章，双方委托代理人刘某某、黄某在合同中签名。 2014年3月1日被告进场施工，同年10月份以前离开施工工地。原告陆续支付工程款共1463570元，详细情况是：2014年4月21日付54万元、6月18日付5万元、6月26日付30万元、7月5日付7万元、7月6日付5万元、7月11日付20万元、7月18日付5万元、7月22日付2万元、8月9日付3万元、9月6日付2万元，2015年2月4日付4万元，7月1日付93570元。其中2015年的两笔款项直接支付给水电安装施工人员陈某和材料供应商董某，付款依据是被告于2014年11月25日和2015年1月7日出具的委托书。另外附随了被告于2014年8月28日出具的一份凭证，内容是“截止八月底欠水电安装费工资20万元，已付款5万元，还欠15万元，待下次开工后付清”。 被告在施工过程中，根据原告的要求及实际施工情况，增加了以下工程：在酒店大厅右侧增加钢结构平台施工工程，4楼卫生间墙面粉刷工程，5-6层客房南墙原土建墙拆除工程，卫生间洗脸台板侧墙3-5层砌墙工程，2、3楼餐厅包间门洞抬高工程，3-6层客房进户门门洞抬高工程，三层公共区域砌砖墙工程，六层客房地梁打掉工程，2、3层餐厅包间工程、卫生间砖砌墙工程，大厅办公、宴会厅演艺台、六层套房卫生间砖砌墙工程，宴会厅、二、三层餐厅包间、游泳池窗帘盒顶部封板工程，游泳馆及全日制餐厅开进口门洞工程，五、六层客房C1户型改为卫生间淋浴间工程，七层打墙及砌墙工程。原告项目经理刘某在上述增加项目单上均签有名字。 经被告申请，本院委托，运城市博信价格评估有限公司于2016年7月18日作出运市博评字[2016]第028号价格评估报告书，载明：……七、评估过程，接受委托后，我公司价格评估人员对标的进行了现场勘查，该标的为“山西某某大酒店”装饰装修工程已完工的工程。“山西某某大酒店”位于临猗县峨嵋公园东边，丰林花园西边，主体于2013年12月竣工，建筑面积14029㎡，建筑结构：框架剪力墙，酒店装饰装潢工程开始于2014年3月，现各项隐蔽工程基层材料、上下水管道、电器线路管道已基本完工，目前工程处于停工阶段。价格评估人员按照工程实际进展程度，依据国家有关规定详细计算得出评估结论为4379355元。八、价格评估结论标的价格为：人民币肆佰叁拾柒万玖仟叁佰伍拾伍元整（4379355元）。被告支出鉴定费30000元。 2018年1月29日，原告将第2项诉讼请求变更为：依法判令被告向原告支付逾期违约金600万元。本院于2018年1月20日通知原告交纳诉讼费。法定期限内，原告没有交纳相应的诉讼费，本院于2018年2月23日作出（2018）晋0821民初222号民事裁定，裁定按原告山西某某大酒店有限公司自动撤回起诉处理。 本院认为，本案原、被告对双方于2014年签订了建筑装饰施工合同，被告施工了一段时间后离开施工工地，原告陆续支付了1467530元工程款的事实没有争议，本院予以确认。双方签订的合同是其真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效合同。依法成立的合同对当事人具有约束力，双方应当按照合同的约定行使权利、履行义务。本案中原、被告之间的合同履行了部分后未再履行，双方均认为对方违反了合同约定，那么原、被告哪一方在履行合同过程中违反了合同约定，现在合同能否继续履行是当事人争执的焦点问题。 原、被告均认为对方存在违约行为的依据是合同的第二条关于付款的约定，双方对该条款的理解发生了争议。当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、交易习惯以及诚实信用的原则，去探究当事人的内在真实意思表示，确定该条款的真实意思。从合同内容看，原、被告对支付工程款的关键节点约定了以下内容，一是被告的施工人员、设备及部分材料进入施工现场正常施工后的15天，二是施工到总工程的50%、75%、100%时，三是工程验收结束3个月，四是保修金的支付约定。“50%、75%、100%”每个比例数字前面的词语是“施工到总工程”，后面是括号，括号中写明了具体的施工内容；而1800万元工程总价款前面的词语是“工程款额”，说明原、被告在签订合同时将“施工到总工程的比例”和“工程款额”作为两个概念使用。从合同文字的文义可以明显看出，每个比例后面括号里的内容是对比例数额进行的注释和明确。将施工到总工程的50%应当理解为完成了括号内注明的内容，即各项隐蔽工程：基层材料、上下水管道、电器线路管道安装完毕；75%应当理解为完成各种面层材料安装……；而不能将施工到总工程的50%理解为施工到工程价款的一半，即施工到价值900万元的工程量时。 鉴定报告是鉴定人运用科学技术手段或者专门知识对专门性问题进行鉴别和判断后的鉴定意见，运城市博信价格评估有限公司具备相应的鉴定资质，法院委托鉴定前征求了当事人关于鉴定机构的选择意见，不论从鉴定机构的鉴定资质还是从鉴定程序上，本次鉴定均符合法律规定，具有相应的法定性和权威性，该鉴定评估报告应当作为有效证据予以确认。依据评估报告，可以认定涉案酒店装饰装潢工程开始于2014年3月，现各项隐蔽工程基层材料、上下水管道、电器线路管道已基本完工，目前工程处于停工阶段，已经完工的标的价格为4379355元。 《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的…。”被告自合同签订后按照约定进场施工，运城市博信价格评估有限公司的评估报告证实了被告已经将各项隐蔽工程，即基层材料、上下水管道、电器线路管道安装完毕，即被告所完成的工作达到了合同约定的总工程的50%，支付工程款450万元的条件已经成就，而原告仅支付了146万余元，显然违反了合同约定。被告在2014年11月份和2015年1月份出具的两份委托书可以看出，原告不付款的违约行为导致被告不能按照支付安装水电工人的工资，不能支付购买墙地砖等材料的价款。本案原告提起诉讼后，被告提出反诉，要求解除双方之间签订的建筑装饰施工合同，提起反诉的行为可以认定为向原告的通知；原告在明知被告无法支付工人工资及相关材料款，已经离开施工现场且自己没有按时支付工程款，却一直对工程款不予支付，严重违反了合同约定，使被告的施工难以继续进行，合同目的无法实现。根据以上情况，应当认定被告向原告作出的解除合同的通知内容符合相关法律规定，本院予以准许。 《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”被告已完工程经评估为4379355元，扣除已支付的1463570元，原告尚欠工程款2915785元没有支付。双方之间的合同解除，对于被告已经完成的工作量，原告支付相应的工程款是其法定义务，故本院对被告请求原告支付工程款2915785元及利息的反诉请求予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百九十九条之规定，判决如下： 一、解除原告山西某某大酒店有限公司与被告运城市某某装饰工程有限公司2014年2月24日签订的《建筑装饰施工合同》。 二、反诉被告山西某某大酒店有限公司于本判决生效后十日内支付反诉原告运城市某某装饰工程有限公司工程款2915785元及利息（利息以工程款2915785元为基数，自2016年8月1日起算至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费100元减半收取50元，反诉案件受理费15160元、鉴定费30000元，共计45210元，由山西某某大酒店有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于运城市中级人民法院。 审 判 长  韩武斌 审 判 员  李俊萍 人民陪审员  樊启才 二〇一八年十二月二十日 书 记 员  胡明明