山西省大同市中级人民法院民事判决书（2018）晋02民终2667号上诉人（原审被告）：中国太平洋保险股份有限公司大同中心支公司，住所地：大同市南郊区恒安街北侧东泰大厦**（御东新区兴和街**）。负责人：郭俊琪，该公司经理。委托诉讼代理人：铁某，该公司员工。上诉人（原审被告）：张某1，男，1983年5月13日出生，汉族，现住大同市。委托诉讼代理人：肖某，山西光硕律师事务所律师。被上诉人（原审董占雄）：董占雄，男，1966年8月5日出生，汉族，现住大同市南郊区马军营乡下皇庄村。委托诉讼代理人：张某2，山西大事律师事务所律师。上诉人中国太平洋保险股份有限公司大同中心支公司（以下简称:“太平洋保险大同支公司”）、上诉人张某1与被上诉人董占雄因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省大同市云冈区人民法院（2018）晋0211民初1129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人太平洋保险大同支公司的委托诉讼代理人铁某、上诉人张某1的委托诉讼代理人肖某、被上诉人董占雄的委托诉讼代理人张某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋保险大同支公司上诉请求：1.请求二审法院依法改判(2018）晋0211民初1129号判决书中上诉人多承担的22720.7元；2.案件诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人董占雄本身系农业户口，其主张伤残赔偿金应当按照2017年度农村居民人均可支配收入10788元计算。其次上诉人对被上诉人的伤残鉴定等级以及三期标准均不认可,并提出重新鉴定。最后,被上诉人张某1已与被上诉人董占雄达成赔偿协议，并已进行实际支付，而现在被上诉人董占雄又提出诉求,并由一审法院判决上诉人承担赔偿责任,这明显属于被上诉人董占雄通过保险理赔获得的不当得利。张某1上诉请求：1.请求二审法院、依法撤销(2018）晋0211民初1129号判决书，依法改判或发回重审；2.依法判决由中国太平洋保险股份有限公司大同中心支公司直接赔付上诉人垫付的赔偿款64937.71元；3.依法判决由被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实与理由：一、营养期鉴定期偏长，住院伙食费、营养费每天100元偏高。二、上诉人垫付了赔偿款，保险公司在强险范围内直接赔付给上诉人。董占雄答辩称：一审法院事实认定清楚，法律适用正确，维持原判。董占雄向一审法院提出的诉讼请求：1.判令中国太平洋保险股份有限公司大同中心支公司在肇事车辆×××所投保的交强险责任限额内赔偿董占雄各项经济损失122000元；2.本案诉讼费由中国太平洋保险股份有限公司大同中心支公司负担。一审法院查明事实如下：2017年7月16日23时许，张某1驾驶的×××丰田牌小型轿车沿大同市矿区恒安新区道路由北向南行驶，当行驶至恒安新区祥瑞宾馆门前十字岗区路段处向东转弯时，与由南向北董占雄驾驶的跃进牌二轮燃油车碰撞，造成跃进牌二轮燃油车驾驶人董占雄受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，张某1驾车逃逸。经大同公安局交警支队五大队现场勘验后作出的第20175128号交通事故认定书，认定张某1负本次事故的全部责任，董占雄无责任。事故发生后，董占雄被送往大同市二医院住院两天后转入同煤集团总医院住院治疗，诊断为“左股骨中段粉碎性骨折”，住院共计23天。经大同市人身伤害司法鉴定中心司法鉴定董占雄为十级伤残以及护理期120日、营养期90日，误工300日、二次手术费7000元（左股骨骨折切开复位髓内针内固定术后，行固定物取出手术治疗），花费鉴定费3500元。张某1系事故车辆的驾驶人及所有人，且该肇事车辆在张某1保险公司投保了机动车交通事故强制责任保险。保险限额为122000元，本次事故发生在保险期内。关于董占雄损失的项目及数额，一审法院确定如下：1.残疾赔偿金58264元；2.鉴定费3500元；3.交通费1000元；4.精神损害抚慰金5000元；5.医疗费35912.29元；6.护理费12672.9元；7.住院伙食补助费2300元；8.营养费9000元；9.二次手术费7000元；10.误工费31682.4元；以上共计166331.59元。一审法院认为，公民享有生命健康权，张某1驾驶机动车违反交通安全法造成交通事故，致使董占雄受伤。张某1应对董占雄造成的经济损失予以赔偿。该事故经交警部门认定张某1负事故全部责任，董占雄无责任。张某1驾驶的肇事车辆在太平洋保险大同支公司投保，按照法律规定应由保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由张某1赔付。因董占雄的主张医疗费已超过保险限额，由保险公司在交强险医疗费限额内赔付10000元（医疗费35912.29元、住院伙食补助费2300元、营养费9000元、二次手术费7000元）其余44212.2元由张某1承担，剩余赔偿款项财保大同公司在死亡伤残赔偿限额内赔付110000元。不足部分由张某1承担。因董占雄放弃了对张某1赔偿主张，一审法院尊重董占雄意见。张某1经本院合法传唤未出庭应诉，依法应缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国交通道路安全法》第七十六条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国太平洋保险股份有限公司大同中心支公司赔付董占雄共计120000元，于判决生效之日起三个工作日内履行；二、驳回董占雄其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付债务利息，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2740元（董占雄已预交），由张某1负担。本院二审期间，各方当事人对一审法院查明的事发经过和投保情况等事实无异议，本院对一审法院查明的双方当事人无异议的事实予以确认。本案的争议焦点为：1、关于董占雄伤残赔偿标准的问题；2、关于太平洋保险大同支公司申请重新鉴定的问题；3、关于董占雄营养期、住院伙食补助费和营养费的标准问题；4、关于张某1与董占雄协议的问题。关于董占雄伤残赔偿标准问题。太平洋保险大同支公司对董占雄向一审法院提交的相关证据不予认可，但其并未在一审法院规定的期限内将核实结果告知一审法院且并未提交相应的反证予以说明。故，本院认为，一审法院根据董占雄提供的相关证据按2017年度山西省城镇居民人均可支配收入标准计算董占雄伤残赔偿金并未不妥。太平洋保险大同支公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。2、关于太平洋保险大同支公司申请重新鉴定的问题。太平洋保险大同支公司对伤残鉴定等级以及三期标准均不认可,并提出重新鉴定，但其并未举证证明鉴定机构或鉴定人员存在不具备鉴定资格、鉴定程序严重违法或鉴定结论明显证据不足等法定应当进行重新鉴定的事由，其应当承担举证不力的法律后果。故本院对涉案鉴定意见予以采信，上诉人请求重新鉴定的申请，本院不予准许，上诉人的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。3、关于董占雄营养期、住院伙食补助费和营养费的标准问题。本院认为一审法院依董占雄伤残等级鉴定意见认定的营养期为90天并无不妥。同时，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”《2017年山西交通事故人身损害赔偿标准》规定“山西省省直机关工作人员出差伙食补助费，山西省内每人每天100元”。故一审法院按每人每天100元计算住院伙食补助并无不妥，上诉人张某1认为营养期鉴定期偏长，住院伙食费、营养费每天100元偏高，但并未提供相关证据予以佐证，故其该项上诉请求不能成立，本院不予支持。4、关于张某1是否有权要求保险公司给付赔偿款的问题。就该争议焦点，张某1向本院提交了调解协议书、协议合同书、交付凭证及调解反馈单等证据，欲证明张某1履行了调解协议书后,剩余的赔偿款应由保险公司在机动车强制保险范围内直接向其赔付。本院依法进行了证据交换和质证，太平洋保险大同支公司、董占雄对上述证据并无异议，故本院对上述证据予以采信。张某1与董占雄达成的上述协议是双方的真实意思表示，张某1就涉案事故给董占雄造成的损失进行一次性赔偿，董占雄不再因此事故向张某1另行主张赔偿，自愿放弃对张某1的刑事附带民事诉讼权利。该协议约定张某1对董占雄进行赔付而非为董占雄垫付赔偿款，同时该协议并未就董占雄就保险公司主张赔偿的权利让渡给张某1进行约定。故张某1无权要求保险公司向其给付赔偿款。张某1该项上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1791元，由张某1负担1423元，由中国太平洋保险股份有限公司大同中心支公司负担368元。本判决为终审判决。审判长 石俊丰审判员 邓 亮审判员 李 华 二〇一八年十二月二十八日书记员 闫文静