海南省海口市中级人民法院民事判决书（2018）琼01民终3172号上诉人（原审原告）：中国建设银行股份有限公司海口美丽沙支行，住所地海南省海口市海甸岛五西路**美丽沙花园**首层**商铺，统一社会信用代码：×××。负责人：丘建民，行长。委托诉讼代理人：许翠霞，海南法立信律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡相岑，海南法立信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：海南鑫东源旅业有限公司，住所，住所地海南省海口市海达路**今典别墅小区**别墅社会信用代码：×××。法定代表人：王小玲，总经理。被上诉人（原审被告）：陈刚，男，1955年1月20日出生，汉族，住上海市长宁区，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：陈修强，男，1958年1月11日出生，汉族，住安徽省芜湖市，公民身份号码：×××。以上三被上诉人的共同委托诉讼代理人：祝向荣，海南方圆律师事务所律师。原审第三人：贺鸿儒，男，1998年6月21日出生，汉族，住重庆市九龙坡区，公民身份号码：×××。原审第三人：隆鸿洲，男，1997年8月20日出生，汉族，住贵州省贵阳市，公民身份号码：×××。以上两位原审第三人的共同委托诉讼代理人：刘六爱，海南绿星律师事务所律师。上诉人中国建设银行股份有限公司海口美丽沙支行（以下简称建行美丽沙支行）因与被上诉人海南鑫东源旅业有限公司（以下简称鑫东源公司）、陈刚、陈修强，原审第三人贺鸿儒、隆鸿洲金融借款合同纠纷一案，不服海口市美兰区人民法院（2016）琼0108民初496号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年6月27日立案后,依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。建行美丽沙支行上诉请求：1.依法撤销一审判决第六项；2.依法改判建行美丽沙支行对鑫东源公司名下位于万宁市兴隆旅游区忆云山水产权式温泉假日酒店的5套房产及相应土地使用权【他项权证号：万宁市房建万城字第**、万他项（2014）第54号】的拍卖、变卖、折价价款享有优先受偿权；3.本案一、二审诉讼费用由鑫东源公司、陈刚、陈修强承担。事实与理由：一审判决认定因相关法院不断受理涉及亿云山水酒店房产诉讼案件，不排除相关权利人合法购买本案所涉的忆云山水酒店房产并取得房产权利为由，不支持建行美丽沙支行对位于万宁市兴隆旅游区忆云山水产权式温泉假日酒店5套房产享有优先受偿权，上述认定属认定事实和适用法律错误。一、根据物权公示原则，建行美丽沙支行享有的抵押权已经登记，具有物权公示效力，建行美丽沙支行对忆云山水产权式温泉假日酒店5套房产及相应土地使用权的拍卖、变卖、折价价款享有优先受偿权。根据《中华人民共和国物权法》第九条、第十六条的规定，不动产物权的设立、变更等须经登记，建行美丽沙支行与鑫东源公司签订的《抵押合同》是双方真实意思表示，并已经办理抵押登记手续，建行美丽沙支行享有抵押权，根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条的规定，建行美丽沙支行对忆云山水产权式温泉假日酒店5套房产及相应土地使用权的拍卖、变卖、折价价款享有优先受偿权。二、建行美丽沙支行享有的抵押权未被撤销，一审判决以未确定的事实判决建行美丽沙支行不享有忆云山水产权式温泉假日酒店5套房产的优先受偿权属认定事实错误。忆云山水产权式温泉假日酒店5套房产仅有部分房产提出异议，购房人参加了本案诉讼活动，提交了相应房屋的买卖合同及人民法院判决书，而未知的购房人既没有办理预告登记也没有办理买卖合同备案登记，是否存在购房人以及房屋是否出售均没有任何证据证明，一审判决仅根据原审第三人的陈述即推定忆云山水产权式温泉假日酒店5套房产均已出售属认定基本事实错误。一审判决在没有证据证明忆云山水产权式温泉假日酒店5套房产均已出售的情形下，认定建行美丽沙支行不享有忆云山水产权式温泉假日酒店5套房产的优先受偿权，违背《中华人民共和国物权法》规定的物权公示原则和不动产物权登记保护机制。确认建行美丽沙支行享有忆云山水产权式温泉假日酒店5套房产的优先受偿权并没有剥夺真正购房人的权利，真正购房人亦可以通过确权之诉或执行异议之诉进行救济。但若不确认建行美丽沙支行享有忆云山水产权式温泉假日酒店5套房产的优先受偿权，如该房产并没有全部出售或购房人房屋权利未被确认，则建行美丽沙支行享有的优先受偿权就没有任何救济措施。一审判决认定贺鸿儒、隆鸿洲诉万宁市住房保障与房产管理局（以下简称万宁房管局）的行政判决已经海南省第一中级人民法院终审维持是认定事实错误，贺鸿儒、隆鸿洲诉万宁房管局在建工程抵押登记纠纷案，海南省第一中级人民法院尚未作出终审判决，相应房产的抵押登记尚未被撤销。三、退一步说，即使贺鸿儒、隆鸿洲的房产权利已经生效判决确定，建行美丽沙支行仅对涉及贺鸿儒、隆鸿洲的房产不享有优先受偿权，一审判决直接推定建行美丽沙支行对忆云山水产权式温泉假日酒店全部5套房产均不享有优先受偿权是没有事实和法律依据的。鑫东源公司、陈刚、陈修强辩称，对于优先受偿权，一审法院认定事实和适用法律均是正确的。根据海南省第一中级人民法院和万宁市人民法院生效判决，建行美丽沙支行对涉案房屋的抵押登记不再享有优先受偿权，中餐厅、咖啡厅、超市及相应土地使用权，建行美丽沙支行享有优先受偿权。涉案的房产都卖给了第三人，第三人已支付了全额房款并且进行了装修和委托经营。万宁市人民法院和海南省第一中级人民法院针对涉案的房屋抵押行为作出了撤销抵押的行政判决书，该判决书早已生效，有的业主的判决书还在二审审理中，故建行美丽沙支行对鑫东源公司已经出售并且已经交付的涉案房产不再享有优先受偿权。另外，一审判决没有采纳鑫东源公司、陈刚、陈修强关于减免复利以及罚息等惩罚性利息的主张是不客观不公平的。在签订合同时，建行美丽沙支行在法定的利息之上上浮20%作为合同的利率，复利和罚息的利率为法定利息上浮50%，本来就已经超出正常的法定利息。本案借款用途是酒店建设用款，以酒店收益来偿还贷款。在2015年10月之前，鑫东源公司一直按合同约定偿还本金和利息，从未拖欠过，但从2015年11月之后，发生了第三人暴力违法犯罪强占酒店的事件，公司流动资金来源无法保障，建行美丽沙支行才提前收回了贷款进行了诉讼，采取了保全措施。这种暴力和突发的事件不是鑫东源公司的过错造成的，适当减免复利和罚息也是合情合理合法的。另外，陈修强没有来海南在《自然人保证合同》上签名，银行工作人员也没有去安徽或上海找过他让他签名，所以该签名不是陈修强签的。希望对该事实进行查明，必要时可以进行鉴定。在王传美去世后，陈刚和陈修强作为法定继承人，对王传美名下的用于抵押的两栋别墅房产享有继承权。目前，陈修强明确表示不愿意放弃继承权，陈刚的意见不确定。贺鸿儒、隆鸿洲述称，贺鸿儒、隆鸿洲购买的涉案房屋已经有生效判决确认了所有权，相关抵押登记已经被撤销。建行美丽沙支行的上诉没有事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。建行美丽沙支行向一审法院起诉请求：1.判令解除建行美丽沙支行与鑫东源公司于2014年9月1日签订的《固定资产贷款合同》；2.判令鑫东源公司偿还借款本金人民币170万元及利息（利息自2015年9月起计算至实际还清借款本金之日止，以人民币170万元本金，按复利计算。利息暂计至2016年2月1日，为3521495元）；3.判令鑫东源公司立即向建行美丽沙支行支付建行美丽沙支行为本案诉讼支付的全部律师服务费（暂计至2016年2月1日为54万元）；4.判令陈刚、陈修强对鑫东源公司上述第2、3项债务承担连带保证责任；5.判令陈刚、陈修强在继承遗产范围内对王传美对鑫东源公司上述第2、3项债务承担的连带保证责任承担连带责任；6.判令建行美丽沙支行对鑫东源公司名下5套房产及对应土地使用权【房产证号：万宁：万宁市房建万城字第**、土**项（2014）第54号】的拍卖、变卖、折价价款享有优先受偿权；7.本案诉讼费用由鑫东源公司、陈刚、陈修强承担。一审法院认定事实：鑫东源公司成立于2010年2月3日，是经营旅游项目开发、房地产开发、酒店管理、会议接待、票务服务、工艺品生产加工及销售等项目的有限责任公司，该公司原法定代表人为王传美。2015年4月28日，该公司法定代表人变更为王小玲。王传美与陈刚、陈修强系母子关系，王传美现已去世。2014年8月27日，鑫东源公司与建行美丽沙支行通过万宁市国土环境资源局办理了土地他项权利登记[万他项（2014）第54号]，鑫东源公司以位于万宁市××区.91平方米土地作为抵押担保，向建行美丽沙支行借款200万元。2014年9月1日，鑫东源公司作为甲方，建行美丽沙支行作为乙方，双方签订了一份合同编号为建琼小企（美丽沙）固[2014]006号的《固定资产贷款合同》。双方在合同中约定：甲方向乙方借款200万元，借款期限为5年，自2014年8月27日起至2019年8月27日止；借款用途为“忆云山水南药温泉养生度假酒店二期项目”酒店客房的门锁更换、南药泡池休闲中心、养生房改造；还款来源为营业收入；贷款利率采取浮动利率，即起息日基准利率上浮20%，并自起息日起至贷款合同下本息全部清偿之日止每12个月根据利率调整日当日的基准利率以及上述上浮比例调整一次；贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%，贷款利率按照合同约定调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整。本合同项下首次发放贷款时，基准利率是指起息日当日中国人民银行公布实施的同期同档次贷款利率。贷款利息自贷款转存到贷款发放账户之日起计算，本合同项下的贷款按日计算，日利率=年利率/360,如甲方未按本合同约定的结息日付息，则次日起计收复利。实行浮动利率的贷款，按个浮动档期确定的利率计算利息，本合同项下的贷款按月结息，结息日固定为每月的第20日。双方在合同第七条约定贷款偿还的日期和金额分别为：2015年2月20日还款人民币10万元，2015年5月20日还款人民币10万元，2015年8月20日还款人民币10万元，2015年11月20日还款人民币10万元，2016年2月20日还款人民币10万元......2019年8月27日还款人民币20万元。在合同第十条第二款对甲方违约情形进行列明，包括：（一）违反本合同任一约定或违反任何法定义务；（二）明确表示或以其行为表明将不履行本合同项下的任一义务。在第十条第三款对可能危及乙方债权的情形作出具体的列举，在第十条第四款明确乙方的救济措施，约定出现第二、三款约定的任一情形，乙方有权行使下述一项或几项权利，包括：（一）停止发放贷款；（二）宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用......（五）借款逾期的，对甲方未按时还清的借款本金和利息（包括乙方宣布全部或部分到期的借款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利；（六）其他救济措施包括但不限于：1.从甲方在中国建设银行系统开立的账户上划收人民币或其他币种的相应款项；2.行使担保权利；3.要求甲方对本合同项下所有债务提供符合乙方要求的新的担保；4.解除本合同。关于费用的承担，双方约定，因甲方违反本合同任一约定导致的费用（包括但不限于因被告违约而导致原告实际发生的诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），应由甲方承担。为确保上述《固定资产抵押合同》的履行，双方于同日签订一份编号为建琼小企（美丽沙）抵[2014]012号的《抵押合同》，双方约定鑫东源公司以其名下位于万宁市××区面积为410.1平方米的在建工程、面积为513.91平方米的旅游用地设定抵押，如鑫东源公司不履行主合同项下到期债务或不履行被宣布提前到期的债务，或违反主合同的其他约定，建行美丽沙支行有权处分抵押财产，处分抵押财产所得价款，在支付变卖或拍卖过程中的费用后，优先用于清偿主合同项下的债务。同日，陈修强、王传美和陈刚作为保证人，分别与建行美丽沙支行签订了《自然人保证合同》，合同约定：保证范围包括主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应支付的其他款项、债权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；保证人提供的保证为连带责任保证；保证期间自本合同生效之日至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止，若债权人根据主合同约定宣布债务提前到期的，保证期限至债权人宣布债务提前到期日后满两年止；如果主合同项下债务到期或者债权人根据主合同约定或法律规定宣布债务提前到期，债务人未按时足额履行，或者债务人违反主合同的其他约定，甲方应在保证范围内承担保证责任。2014年9月4日，鑫东源公司与建行美丽沙支行在万宁房管局办理了房产抵押登记（万宁市房建万城字第XXXX号），鑫东源公司将位于万宁市××区忆云山水酒店E201、E301、E401、E402、E403房为其对建行美丽沙支行200万元债务设定抵押担保。2016年1月8日，一审法院根据建行美丽沙支行的申请，依法作出（2016）琼0108财保2号民事裁定书，对上述房产及相对应的面积为513.91平方米的土地使用权进行查封。2016年2月3日，建行美丽沙支行以鑫东源公司、王传美、陈刚、陈修强作为被告提起本案诉讼，因王传美已去世，建行美丽沙支行在诉讼过程中撤回对王传美的起诉，并相应变更了诉讼请求。在诉讼过程中，一审法院根据申请，将隆鸿洲、贺鸿儒追加为第三人参加诉讼。另查明，隆鸿洲、贺鸿儒因与鑫东源公司的商品房预售合同纠纷提起诉讼，经海南省第一中级人民法院终审判决，确认隆鸿洲、贺鸿儒分别与鑫东源公司签订的《商品房预售合同》合法有效，判决鑫东源公司应向隆鸿洲、贺鸿儒分别支付违约金，并将上述房产的房地产权证办至隆鸿洲、贺鸿儒名下。在隆鸿洲、贺鸿儒以及案外人耶某分别诉万宁房管局的行政诉讼中，海南省第一中级人民法院终审判决，分别撤销万宁房管局于2014年9月4日作出的“万宁市房建万城字第XXXX号”在建工程抵押登记分别涉及隆鸿洲、贺鸿儒、耶某购买房产部分（忆云山水产权式温泉假日酒店E301房、E201房、E403房）的行政行为。2016年1月14日万宁房管局向建行美丽沙支行出具一份《告知函》，告知在鑫东源公司上报的已售房产清单中包括本案所涉的忆云山水酒店E401、E402房。再查明，2016年3月25日，建行美丽沙支行与海南法立信律师事务所签订了一份《法律事务委托合同》，委托该律师事务所在其诉鑫东源公司、王传美、陈刚、陈修强的金融借款纠纷案件的一审、二审及执行阶段担任诉讼代理人。双方约定总律师服务费不超过人民币50万元。建行美丽沙支行在2016年3月14日已向该律师事务所支付律师服务费8万元。建行美丽沙支行提交的还款明细、还款凭证与陈刚提交的还款明细均载明鑫东源公司于2015年9月25日向建行美丽沙支行转账409290.6元，此后不再向建行美丽沙支行偿还借款本金，也未支付利息。建行美丽沙支行确认鑫东源公司在2015年8月20日前应偿还的本金30万元和相应利息已经结清。2015年9月26日，中国人民银行公布的3至5年期贷款基准利率为5%，至2015年10月24日下调为4.75%。一审法院认为，一、关于合同的解除。建行美丽沙支行与鑫东源公司签订的《固定资产贷款合同》是双方的真实意思表示，双方当事人具有完全民事行为能力，合同的内容未违反法律和行政法规的禁止性规定，该合同合法有效，对双方当事人均有法律约束力。建行美丽沙支行发放贷款后，鑫东源公司应按照双方合同中拟定的还款计划时间如期归还相应款项，鑫东源公司在归还三期借款本金和利息后，不再履行还款义务，已形成违约，根据《固定资产贷款合同》第十条第四款第（六）项的约定，建行美丽沙支行享有解除合同的救济权利。鑫东源公司和陈刚认为忆云山水酒店被他人强占导致无法履行合同，属于不可抗力，主张合同继续履行并减免利息。但酒店被他人强占，源于鑫东源公司与他人的经济纠纷，可通过诉讼和刑事追责的途径进行救济，不属于不能预见、不能避免和不能克服的客观情况，故鑫东源公司和陈刚关于不可抗力的抗辩理由不予采纳。建行美丽沙支行主张解除双方签订的《固定资产贷款合同》，有事实和法律依据，予以支持。二、关于本金和利息。首先，关于借款本金。鑫东源公司已归还借款本金30万元，合同解除后，鑫东源公司应当偿还余下的借款本金170万元。其次，关于利息。《固定资产贷款合同》中对利息、复利和罚息已作出约定，是双方当事人的真实意思表示，鑫东源公司认为利息过高，但未提供证据予以证明，不予支持。鑫东源公司于2015年9月25日不再履行还本付息的义务，应向建行美丽沙支行支付利息。（一）借期内利息。自2015年9月26日至2015年10月23日期间，鑫东源公司应向建行美丽沙支行支付利息7933.33元（170万元×5%×120%÷360天×28天）；自2015年10月24日起自本判决确认的合同解除之日止，鑫东源公司应以未偿还的借款本金为基数，按照合同约定的贷款利率支付利息（未偿还的借款本金×基准贷款利率×120%÷360天×逾期天数）。（二）借期内的复利。自2015年9月26日至2015年10月23日期间，鑫东源公司应向建行美丽沙支行支付复利55.53元（7933.33元×5%×120%×150%÷360天×28天）；自2015年10月24日起至本判决确认的合同解除之日止，鑫东源公司应以应付的利息为基数，按照罚息利率向建行美丽沙支行支付复利（应付利息×基准贷款利率×120%×150%÷360天×逾期天数）。（三）借期内的罚息。自2015年9月26日至2015年10月23日期间，鑫东源公司应向建行美丽沙支行支付罚息为11900元（170万元×5%×120%×150%÷360天×28天）；自2015年10月24日起至本判决确认的合同解除之日止，鑫东源公司应以未偿还的借款本金为基数，按照罚息利率向建行美丽沙支行支付复利（未偿还的借款本金×基准贷款利率×120%×150%÷360天×逾期天数）。（四）合同解除后的违约责任。虽然《固定资产贷款合同》中并未明确合同解除后违约方应承担的违约责任，但建行美丽沙支行因为未能按期收回资金必然存在利息损失，根据公平原则，建行美丽沙支行主张鑫东源公司按照合同约定的利率支付逾期利息和罚息，予以支持。另一方面，罚息实质上应为借款人逾期归还贷款所应给予出借人的违约金，具有补偿性质。合同解除后再要求违约方支付复利，实际上是对其施以双重处罚，存在不公平，建行美丽沙支行主张合同解除后对逾期利息支付复利，不予支持。故鑫东源公司自判决确认的合同解除之日的次日起至全部款项清偿之日止，应以未偿还的借款本金为基数，按照合同约定的利率向建行美丽沙支行支付利息（未偿还的借款本金×基准贷款利率×120%÷360天×逾期天数）和罚息（未偿还的借款本金×基准贷款利率×120%×150%÷360天×逾期天数）。三、关于律师服务费。建行美丽沙支行与鑫东源公司在《固定资产贷款合同》中约定，鑫东源公司违反合同任一约定导致的律师费等费用，应由鑫东源公司承担。建行美丽沙支行为本案诉讼委托律师代理诉讼，其主张鑫东源公司承担律师服务费，有合同依据。由于《法律事务委托合同》约定针对金融借款合同的总律师服务费不超过人民币50万元，且该费用包含一审、二审和执行阶段的律师服务费，建行美丽沙支行主张鑫东源公司支付律师服务费54万元，超出《法律事务委托合同》约定的限额，没有事实依据。目前建行美丽沙支行已支付律师服务费8万元，该费用包含两宗金融借款合同纠纷的律师服务费，在本案中酌定鑫东源公司应向建行美丽沙支行支付律师服务费1.5万元。对于建行美丽沙支行主张的其他律师服务费，由于并未实际发生，不予支持。四、关于陈刚、陈修强的连带保证责任。陈刚、陈修强分别与建行美丽沙支行签订的《自然人保证合同》均为合同当事人的真实意思表示，合同内容未违反法律和行政法规的禁止性规定，是合法有效的合同，对合同当事人均有法律约束力。合同约定保证范围包括主合同项下全部债务，建行美丽沙支行主张陈刚、陈修强对鑫东源公司未偿还的借款本金和利息、应支付的律师服务费承担连带保证责任，有事实和法律依据，予以支持。建行美丽沙支行在起诉时列王传美为被告，因王传美已故，根据《中华人民共和国继承法》第三十三条“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限”的规定，陈刚、陈修强作为王传美的法定继承人，均有义务将其继承的全部和部分遗产，用于清偿王传美的债务。建行美丽沙支行主张陈刚、陈修强在继承遗产范围内就王传美对建行美丽沙支行应承担的保证责任承担连带保证责任，有事实和法律依据，予以支持。五、关于建行美丽沙支行的优先受偿权。虽然建行美丽沙支行与鑫东源公司在《抵押合同》中约定鑫东源公司以其名下的在建工程和旅游用地设定抵押，并将忆云山水酒店E201、E301、E401、E402、E403房及相应土地使用权办理抵押登记手续，但生效的法院裁判文书已经确认E201、E301的购房者享有房产权利，撤销在建工程抵押登记涉及忆云山水酒店E201、E301、E403房部分的行政行为，因此，建行美丽沙支行对鑫东源公司抵押的忆云山水酒店E201、E301、E403房及相应的土地使用权无权主张抵押权。此外，根据建行美丽沙支行提供的证据显示，鑫东源公司向房管部门上报忆云山水酒店E401、E402房已对外销售，结合相关法院不断受理涉及忆云山水酒店房产的诉讼案件，不排除相关权利人购买忆云山水酒店E401、E402房的权利优先于建行美丽沙支行抵押权的可能。建行美丽沙支行就忆云山水酒店E401、E402房行使优先受偿权，可能损害房产权利人的合法权利，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十二条、《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《中华人民共和国继承法》第三十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，缺席判决：一、建行美丽沙支行与鑫东源公司于2014年9月1日签订的《固定资产贷款合同》于本判决发生法律效力之日起解除；二、鑫东源公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向建行美丽沙支行偿还借款本金人民币170万元并支付利息（具体数额及计算方式为：1.自2015年9月26日至2015年10月23日的利息为7933.33元；自2015年10月24日起自本判决确认的合同解除之日止，以未偿还的借款本金为基数，按照合同约定的贷款利率计付利息。2.自2015年9月26日起至2015年10月23日应支付的复利为55.53元；自2015年10月24日起至本判决确认的合同解除之日止，以应付的利息为基数，按照罚息利率支付复利。3.自2015年9月26日起至2015年10月23日应支付的罚息为罚息为11900元；自2015年10月24日起至本判决确认的合同解除之日止，以应付的利息为基数，按照罚息利率支付复利。4.自本院判决确认的合同解除之日的次日起至全部款项清偿之日止，应以未偿还的借款本金为基数，按照合同约定的利率支付利息和罚息）；三、鑫东源公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向建行美丽沙支行支付建行美丽沙支行为本案诉讼支付的律师服务费1.5万元；四、判令陈刚、陈修强对上述第二、三项判决确定的鑫东源公司的债务承担连带责任；五、陈刚、陈修强在继承遗产范围内，就王传美对本判决第二、三项判决确定的鑫东源公司的债务承担连带责任；六、驳回建行美丽沙支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15044元，由建行美丽沙支行承担4044元，由鑫东源公司、陈刚、陈修强承担11000元。二审期间，鑫东源公司、陈刚、陈修强提交立案告知书和王一非、刘丽霞暴力强占酒店的相关证据，拟证明王一非等人暴力犯罪强占酒店的事实。建行美丽沙支行提交陈修强在上海市签订《自然人保证合同》的照片两张，拟证明《自然人保证合同》上陈修强的签名是其本人签名。贺鸿儒、隆鸿洲均未提交证据。经质证，建行美丽沙支行对鑫东源公司、陈刚、陈修强提交的证据关联性均不予确认，对立案告知书的真实性无异议，但认为该证据已在一审提交和质证，对王一非、刘丽霞暴力强占酒店的相关证据的真实性无法确认。贺鸿儒、隆鸿洲对鑫东源公司、陈刚、陈修强提交的证据三性均没有异议。鑫东源公司、陈刚、陈修强、贺鸿儒、隆鸿洲对建行美丽沙支行提交的证据合法性、关联性均有异议。本院认证如下：鑫东源公司、陈刚、陈修强提交的立案告知书已在一审提交，本院二审不予重复审查；王一非、刘丽霞暴力强占酒店的相关证据与本案二审争议焦点无关，本院不予采信；建行美丽沙支行提交的证据与本案二审争议焦点无关，本院不予采信。本院二审经审理查明，贺鸿儒、隆鸿洲及案外人耶某诉万宁房管局的行政判决经海南省第一中级人民法院终审予以维持。案外人葛某虽未提起行政诉讼，但生效民事判决已查明购房者在抵押登记前已与鑫东源公司签订《商品房预售合同》，确认其与鑫东源公司签订的《商品房预售合同》合法有效，判令鑫东源公司将E401产权证办理至购房者名下。鑫东源公司虽主张其已将E402出售，但并未提交该房购房者提起诉讼的相关证据予以证明。另查明，在本案二审审理期间，陈修强提交笔迹鉴定申请书，申请对2015年11月21日《自然人保证合同》上陈修强签名的笔迹真伪进行鉴定。但该鉴定申请与陈修强是否应承担保证责任相关，而对于一审法院判令陈修强承担相应保证责任的判项，并无当事人提起上诉，故本院对该申请不予准许。本院二审经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，对于一审判决建行美丽沙支行与鑫东源公司解除《固定资产贷款合同》、鑫东源公司向建行美丽沙支行偿还借款本金利息并支付律师服务费、陈刚和陈修强对鑫东源公司的债务承担连带责任的相关判项内容，各方当事人均未提起上诉，视为服判，本院予以维持。本案二审争议焦点为：建行美丽沙支行对鑫东源公司名下位于万宁市兴隆旅游区忆云山水产权式温泉假日酒店的5套房产及相应土地使用权的拍卖、变卖、折价价款是否享有优先受偿权。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条规定，债务人有权处分的正在建造的建筑物可以抵押；以正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立；债务人为担保债务的履行将财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。本案中，鑫东源公司为担保债务的履行，将其名下位于万宁市兴隆旅游区忆云山水产权式温泉假日酒店的5套房产及相应土地使用权抵押给建行美丽沙支行，且已办理抵押登记手续，抵押权已自登记时设立。但由于万宁房管局作出的“万宁市房建万城字第XXXX号”在建工程抵押登记分别涉及忆云山水产权式温泉假日酒店E201、E301、E403房的行政行为已被生效行政判决撤销，上述房产相关抵押权设立的依据已消灭，故建行美丽沙支行主张对上述房产享有优先受偿权，缺乏事实依据，本院不予支持。E401房的购房者虽未提起行政诉讼，但生效民事判决已确认其在涉案房产办理抵押登记手续前与鑫东源公司签订的《商品房预售合同》合法有效，并判令鑫东源公司将产权证办理至购房者名下。鉴于在办理上述房产的抵押登记手续时，鑫东源公司已将其出售，鑫东源公司已无权处分上述房产，且购房者对涉案房产享有的权利已被生效判决予以确认，故建行美丽沙支行主张对上述房产享有优先受偿权，亦依据不足，本院不予支持。鑫东源公司虽主张其已将E402出售，但并未提交生效裁判文书等证据证明曾有购房者对上述房产提出权利主张，故本院对该主张不予采信。因鑫东源公司未按约定履行合同义务，构成违约，建行美丽沙支行主张就上述房产的拍卖、变卖、折价价款享有优先受偿权，具有合同依据，本院予以支持。案外人若对上述房产享有实体权利，仍可通过提起执行异议等方式主张权利。综上，建行美丽沙支行的部分上诉请求具有事实和法律依据，应予支持。一审判决适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持海口市美兰区人民法院（2016）琼0108民初496号民事判决第一、二、三、四、五项；二、撤销海口市美兰区人民法院（2016）琼0108民初496号民事判决第六项；三、中国建设银行股份有限公司海口美丽沙支行对位于万宁市兴隆旅游度假区的忆云山水产权式温泉假日酒店E402房和相应土地使用权【他项权证号：万宁市房建万城字：万宁市房建万城字第**）第54号】的拍卖、变卖、折价价款享有优先受偿权；四、驳回中国建设银行股份有限公司海口美丽沙支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15044元，由中国建设银行股份有限公司海口美丽沙支行负担3236元，由海南鑫东源旅业有限公司、陈刚、陈修强承担11808元；二审案件受理费15044元，由中国建设银行股份有限公司海口美丽沙支行负担3236元，由海南鑫东源旅业有限公司、陈刚、陈修强承担11808元。本判决为终审判决。审判长 赵 曼审判员 陈杰林审判员 何姿玲 二Ｏ一八年十二月二十六日书记员 王曼娜速录员 吴虹瑶附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。风险提示1.根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，人民法院作出的裁判文书发生法律效力后，申请执行的期间为二年。如果权利人怠于申请执行，超过申请执行期间，就丧失了请求人民法院强制执行的权利。2.根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百八十七条之规定，人民法院冻结银行存款的期限不得超过一年，查封、扣押动产的期限不得超过两年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过三年。权利人在诉前或诉讼中申请财产保全的，应在查封或冻结的期限届满前申请人民法院继续查封或冻结，以避免保全财产自行解封或解冻，给权利人造成不必要的损失。