广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤20民终6531号上诉人（原审被告）：中天建设集团有限公司中山分公司，住所地广东省中山市**兴中道东方商贸大厦501。主要负责人：黄骏，该公司经理。委托诉讼代理人：孟凡亮，广东洋三律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨迪益，男，1965年7月24日出生，汉族，住湖南省江华瑶族自治县。委托诉讼代理人：蒋芳斌，广东广健律师事务所律师。原审被告：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路**。法定代表人：楼永良，该公司董事长。上诉人中天建设集团有限公司中山分公司（以下简称中天中山分公司）因与被上诉人杨迪益、原审被告中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初5485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实、证据或者理由，本院不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中天中山分公司上诉请求：撤销一审判决，改判按照仲裁裁决支付杨迪益3200元。事实和理由：根据双方的劳动合同约定，杨迪益的工资为2000元/月，杨迪益受伤时未领取过工资，客观上无法提交工资发放记录，应以约定的工资标准计算杨迪益的工伤待遇。中天中山分公司已支付停工留薪期待遇共9800元，按照仲裁裁决的13000元扣减9800元，中天中山分公司再支付杨迪益3200元可了结纠纷。杨迪益辩称，杨迪益是建筑工人，实际工资水平远高于约定工资。中天中山分公司已支付的9800元并非停工留薪期工资，9800元是杨迪益受伤前工资。请求驳回中天中山分公司的上诉请求。中天公司未到庭发表意见。杨迪益向一审法院起诉请求：一、中天公司、中天中山分公司支付杨迪益工伤停工休息期间即2016年7月19日至2017年1月22日的工资30000元（12000元/月×2.5个月）、护理费9000元（150元/天×60天）；二、中天中山分公司、中天公司支付杨迪益一次性伤残补助金差额24934元（8460元/月×7个月－34286元）、一次性伤残就业补助金33840元（8460元/月×4个月）、一次性工伤医疗补助金差额3562元（8460元－4898元）；以上合计101336元。一审法院认定事实：中天中山分公司系由中天公司设立的分支机构。中天公司承建了万科金色家园二期三标段工程，后由中天中山分公司将该工程中的木工工程分包给陈松祥，陈松祥未领取营业执照。杨迪益于2016年6月22日由陈松祥安排到上述工地做工，其中万科金色家园二期三标段工程已为杨迪益参加社会工伤保险。2016年7月19日，杨迪益在万科金色家园二期三标段工程工地使用手提电锯安装模板时被手提电锯割伤右脚第一趾。事故发生后，杨迪益被送往中山市小榄人民医院治疗。2018年2月9日，中山市人力资源和社会保障局认定杨迪益在上述工地受到的事故伤害为工伤，并认定由中天中山分公司承担杨迪益的工伤保险责任。2018年3月6日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定杨迪益的伤残等级为十级，杨迪益自付劳动能力鉴定费320元。2018年3月22日，中山市劳动能力鉴定委员会确认杨迪益的停工留薪期为2.5个月。另，杨迪益受伤后未再回上述工地上班，其已向中山市社会保险基金管理局领取一次性工伤医疗补助金4898元（4898元/月×1个月）及一次性伤残补助金34286元（4898元/月×7个月）。2017年3月13日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理杨迪益的劳动仲裁申请，杨迪益请求裁决中天公司、中天中山分公司支付其2016年7月19日至2017年1月22日工伤停工休息期间工资72000元、住院伙食补助费675元、护理费9000元、劳动能力鉴定费320元、一次性伤残补助金84000元、一次性伤残就业补助金48000元、一次性工伤医疗补助金12000元。2018年4月9日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字〔2017〕833号仲裁裁决书，终局裁决：一、中天中山分公司支付杨迪益停工留薪期工资5000元、一次性伤残就业补助金8000元，以上合计13000元；二、当中天中山分公司不能全部承担支付杨迪益上述工伤待遇的法律责任时，应由中天公司承担剩余部分的责任；三、驳回杨迪益其余仲裁请求。杨迪益不服上述仲裁裁决于2018年5月11日诉至一审法院。中天中山分公司未在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销上述仲裁裁决。一审诉讼中，杨迪益、中天中山分公司均明确表示无需追加陈松祥作为本案的当事人。杨迪益与中天中山分公司已签订劳动合同，合同约定杨迪益的月薪为2000元。杨迪益主张陈松祥与其约定其工资以计件工资为主（按24元/方计算）、计时工资（按24元/小时计算）为辅，当其完成任务后没事做的情况下按计时方式计算工资，陈松祥已支付其2016年6月22日至2016年7月18日上班25天的工资9800元，要求按12000元/月的标准计算其工伤待遇，并提交杨迪武、唐格云的手写证明、身份证复印件、劳动合同复印件拟证实其受伤前的工资标准为12000元/月。中天中山分公司不确认手写证明；确认身份证复印件及劳动合同复印件的真实性，称劳动合同反映工人的工资为2000元/月。经查，手写证明为书面证人证言，显示有“杨迪武”、“唐格云”的签名字样，内容反映杨迪益在中天中山分公司承建的万科金色家园工地工作的工资为12000元/月左右，但杨迪武、唐格云未出庭作证。劳动合同反映中天中山分公司与杨迪武、唐格云于2016年6月11日签订的劳动合同约定杨迪武、唐格云的工资为按时计酬即月薪2000元。另，杨迪益、中天中山分公司确认杨迪益在涉案工地负责制作搭建模板，杨迪益及与杨迪益同一岗位其他员工的工资均由陈松祥核算并发放，杨迪益受伤前未领取过工资。杨迪益未提交其他依据证明其受伤前的工资标准为12000元/月，亦未就与其同一岗位其他员工的工资标准提交依据。杨迪益主张其于2016年7月19日至2016年9月18日住院治疗期间需要护理，但未提交任何依据。中天中山分公司不同意支付杨迪益护理费。一审法院认为，一、中人社工认〔2018〕02007号工伤认定决定书认定中天中山分公司应承担杨迪益的工伤保险责任，中天中山分公司为中天公司设立的分支机构，不具有法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，中天中山分公司的民事责任应由中天公司承担。二、关于杨迪益受伤前的工资标准。首先，虽然杨迪武、唐格云出具的书面证人证言反映杨迪益在中天中山分公司承建的万科金色家园工地工作的工资为12000元/月左右，但杨迪武、唐格云未出庭作证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条的规定，杨迪武、唐格云出具的书面证人证言即手写证明不能单独作为认定案件事实的依据，而杨迪益未提交其他依据证明其受伤前的工资标准为12000元/月，亦未就与其同一岗位其他员工的工资标准提交依据，故一审法院对杨迪益主张的工资标准不予采信。其次，虽然杨迪益与中天中山分公司签订的劳动合同约定杨迪益的月薪为2000元，杨迪益亦未就上述劳动合同提交反驳依据，但杨迪益的工资收入情况应以双方履行合同过程中实际支付工资的情况为准，且杨迪益、中天中山分公司确认杨迪益在涉案工地负责制作搭建模板，杨迪益及与杨迪益同一岗位其他员工的工资均由陈松祥核算并发放，杨迪益受伤前未领取过工资，即中天公司、中天中山分公司因客观原因未能提交工资支付台账证实杨迪益受伤前的工资签收情况，故中天中山分公司主张以2000元/月作为计算杨迪益工伤待遇的工资标准，一审法院不予支持。因此，杨迪益、中天公司、中天中山分公司均无法对杨迪益受伤前的工资标准进行举证，根据公平合理及诚实信用的原则，结合杨迪益的工作岗位、年龄、身体状况等，故一审法院认为应以2016年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位中“建筑工程技术及施工”类别的“架子工”月薪中价位3938元作为杨迪益的工资标准为宜。三、关于杨迪益的工伤待遇。杨迪益因工受伤且达十级伤残，万科金色家园二期三标段工程已为杨迪益参加社会工伤保险，杨迪益受伤后未回涉案工程工地工作，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条的规定，中天公司应支付杨迪益一次性伤残就业补助金15752元（3938元/月×4个月）、停工留薪期工资9845元（3938元/月×2.5个月）。另，中山市社会保险基金管理局已按4898元/月的标准支付杨迪益一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金，而该标准已高于杨迪益受伤前的工资标准，即杨迪益不存在工伤待遇损失的情况，故一审法院对杨迪益关于一次性伤残补助金差额及一次性工伤医疗补助金差额的请求不予支持。虽然中天中山分公司称杨迪益已按月薪2000元领取工资及停工留薪期待遇共9800元，杨迪益主张停工留薪期工资没有事实依据，但其未举证证明杨迪益已领取停工留薪期工资，故一审法院对中天中山分公司的上述辩解主张不予采信。又，杨迪益未提交依据证明其因工伤住院治疗期间需要护理，故杨迪益诉求护理费缺乏事实依据，一审法院不予支持。四、中天公司经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其对杨迪益的起诉放弃抗辩权，但不影响一审法院依法判决。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十九条的规定，判决：一、中天公司于判决生效之日支付杨迪益一次性伤残就业补助金15752元、停工留薪期工资9845元，以上合计25597元；二、驳回杨迪益的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由中天公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，杨迪益在中天中山分公司工作受伤被认定为工伤，一审确定中天公司对杨迪益的工伤保险待遇纠纷承担民事责任，杨迪益、中天公司对此均没有异议，中天公司对此没有提出上诉，视为其服判。中天中山分公司作为中天公司的分公司，在责任主体服判的情况下提出上诉请求，其意见虽然与中天公司意见相矛盾，应以中天公司意见为准，其上诉请求不能成立。综上，中天中山分公司的上诉请求应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中天建设集团有限公司中山分公司负担。本判决为终审判决。审判长  苏代平审判员  钟平春审判员  梁艳凤二〇一八年十二月二十五日书记员  欧贝贝