福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽02民终6067号 上诉人（原审被告）：泉州骏璧建材有限公司，住所地福建省泉州市泉港区界山镇鹅头村窑郑**。 法定代表人：刘俊壁，总经理。 委托诉讼代理人：谢婷，杨为钟，福建方与圆律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：厦门市金鼎力建材有限公司，，住所地福建省厦门市集美区西滨街道锦园村后浦中路**之一 法定代表人：张姣，总经理。 委托诉讼代理人：林清旺、王芳，福建欧菲亚律师事务所律师。 原审被告：刘俊壁，男，1965年９月13日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 上诉人泉州骏璧建材有限公司（以下简称骏璧公司）因与被上诉人厦门市金鼎力建材有限公司（以下简称金鼎力公司）、原审被告刘俊壁买卖合同纠纷一案，不服厦门市集美区人民法院(2017)闽0211民初3247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月6日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人骏璧公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回金鼎力公司的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。金鼎力公司没有向骏璧公司交付1300平方铝扣板，也未调换100平方铝扣板，已经构成违约。骏璧公司仅余68177元尚未支付，应当扣除未供货、未调换的部分，还要扣除对账单确认损失9055元。二、一审法院适用法律不当。因金鼎力公司未依约交付1300平方铝扣板之前，骏璧公司有权拒绝支付剩余货款。骏璧公司不存在违约情形，无需支付逾期付款违约金。 被上诉人金鼎力公司答辩称：一、金鼎力公司已经依约交付了1387.2平方的铝扣板，并调换了100平方的铝扣板，并提交了销售单予以佐证；对账单前后的销售单收货人唐万波的签名可以确认唐万波为骏璧公司的员工系代表其公司行为，金鼎力公司基于合理依赖，认定该员工的签字行为代表骏璧公司，相应的付款义务应当由骏璧公司承担；另有100平方铝扣板因为是调换，所以并没销售单，讼争项目早已交付使用，骏璧公司抗辩未调换与事实不符。二、金鼎力公司主张逾期付款违约金有事实和法律依据。 原审被告刘俊壁未发表答辩意见。 金鼎力公司向一审法院起诉，请求判令：1、骏璧公司、刘俊壁给付货款172484元及逾期付款违约金（自2015年９月19日起至付款日止，按年利率6%计）;2、本案的诉讼费用、公告费用500元由骏璧公司、刘俊壁承担。 一审法院认定事实：2015年7月16日金鼎力公司出具《厦门市金鼎力建材有限公司客户对账单》1份，载明的客户名称为骏璧公司（刘俊壁），2015年3月3日至7月15日累计应收账款为133632元，对账单下方载明“请贵公司核准后盖章确认......骏璧公司再付50000元给金鼎力公司，款到后金鼎力公司必须在3日内将剩下的1300万400*1200的铝板发到厦门世贸大厦公司......最后一批货物到工地后，骏璧公司必须在2个月内将剩余货款付清给金鼎力公司”。刘俊壁在确认人一栏签字并加盖了骏璧公司公章。2015年7月18日金鼎力公司向骏璧公司交付价值88852元的铝板（400*1200*1.0）及滚涂铝边角B。2017年4月10日金鼎力公司向刘俊壁发出《律师函》，向骏璧公司催讨货款172484元。 一审法院认为，本案系追讨货款引起的买卖合同纠纷。金鼎力公司与骏璧公司之间的买卖合同关系合法有效，且不违反法律、行政法规的禁止性规定,双方当事人均应按约定全面履行。金鼎力公司作为卖方，已经依约交付了货物；骏璧公司作为买方接收了货物，亦应按约定支付相应货款。金鼎力公司提交的证据可以证明骏璧公司尚欠货款172484元未支付，已经构成违约。故金鼎力公司要求骏璧公司支付货款172484元及逾期付款违约金的诉讼请求，有事实及法律依据，一审法院予以支持。根据双方关于“最后一批货物到工地后，骏璧公司必须在2个月内将剩余货款付清给金鼎力公司”的约定，金鼎力公司在2015年7月18日向骏璧公司交付了最后一批货物，骏璧公司依约应当在2015年9月18日前付清货款，故金鼎力公司主张骏璧公司按年利率6%的标准自2015年9月19日起支付逾期付款违约金的诉讼请求，有事实及法律依据，一审法院予以支持。金鼎力公司以刘俊壁在对账单上签字为由要求刘俊壁承担共同付款责任。一审法院认为，金鼎力公司发出的《律师函》的催款对象是骏璧公司，可以证实骏璧公司才是讼争合同的相对方，因此刘俊壁作为骏璧公司法定代表人在对账单上签字确认的行为应视为职务行为，金鼎力公司据此要求刘俊壁承担共同付款责任，于法无据，不予支持。骏璧公司、刘俊壁经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其主动放弃诉讼权利，一审法院在查明事实后，可依法径行判决。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、泉州骏璧建材有限公司应于判决生效之日起十日内支付厦门市金鼎力建材有限公司货款172484元及逾期付款违约金（以172484元为计算基数，自2015年9月19日起按年利率6%，计至判决确定的付款之日止）；二、驳回厦门市金鼎力建材有限公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，金鼎力公司提交了如下证据：1、银行账单，拟证明金鼎力公司收到骏璧公司时任法定代表人郑晓萍支付的5万元货款；2、销售单，系《对账单》对账期间的部分销售单（均由唐万波签收），拟证明唐万波的签收行为系职务行为。 骏璧公司质证如下：对金鼎力公司一审提交的《对账单》、二审提交的银行账单的真实性均予以确认，对金鼎力公司一、二审提交的销售单均不予确认，销售单的收货人并非金鼎力公司的员工，无权代理收取货物。骏璧公司还表示经核实公司与刘俊壁本人均未收到金鼎力公司一审提交的律师函。 本院认定如下：鉴于骏璧公司对金鼎力公司提交的《对账单》、银行账单并无异议，本院予以确认。骏璧公司否认金鼎力公司提交的销售单及签收人，但未能举证证明双方交易的签收记录及其指定签收人，应承担举证不能的法律后果。金鼎力公司二审提交的对账单虽然不完整，但是与讼争《对账单》的对账内容均能一一对应，本院予以采信。 经审理查明，一审判决查明事实属实，本院对此予以确认。 另查明，《对账单》另有备注：1、400*1200的铝板，有一部分边角不平，需补贴10个工时2500元，另有11箱板损坏，用于收边5箱，应该扣除6箱*10.56m2*64=4055元。2、400*1200的铝板部分有色差，需调换100平方左右，并补贴10个工时2500元。第1、2项除需提供100平方调换的铝板外，共计补偿损失9055元。 本院认为，金鼎力公司在一、二审中提交的《对账单》、银行账单足以证明金鼎力公司与骏璧公司之间存在讼争买卖合同关系。骏璧公司否认金鼎力公司提交的《销售单》，主张金鼎力公司既未交付后续货物，也履行调换义务。然而，骏璧公司既未提交证据证明其向金鼎力公司提出异议，也未举证证明双方之间存在其他交付货物的签收记录，故本院对其抗辩理由不予采信。骏璧公司逾期付款的行为已经构成违约，金鼎力公司有权要求骏璧公司支付货款，并赔偿逾期付款损失及金鼎力公司支出的公告费500元。但是，骏璧公司有权依《对账单》约定，要求金鼎力公司补偿损失9055元，该款项可以从骏璧公司欠付的货款中予以扣除，即骏璧公司应向金鼎力公司支付货款163429元（172484元-9055元）。此外，一审判令骏璧公司从2015年9月10日起按年利率6%的标准支付逾期付款违约金并无不当，该部分可予以维持 综上所述，骏璧公司的部分上诉请求成立，应予支持，其余上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实不清，导致判决结果错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销厦门市集美区人民法院(2017)闽0211民初3247号民事判决第二项； 二、变更厦门市集美区人民法院(2017)闽0211民初3247号民事判决第一项为“泉州骏璧建材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付厦门市金鼎力建材有限公司货款163429元及逾期付款违约金（以163429元为计算基数，自2015年9月19日起按年利率6%，计至本判决确定的付款之日止）、公告费500元”； 三、驳回厦门市金鼎力建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4140元，由泉州骏璧建材有限公司负担3923元，由厦门市金鼎力建材有限公司负担217元；二审案件受理费4140元，由泉州骏璧建材有限公司负担3923元，由厦门市金鼎力建材有限公司负担217元。 本判决为终审判决。 审 判 长 （孙仲） 审 判 员 （林勤） 审 判 员 （苏鑫） 二〇一八年十二月二十七日 书记员（ 郭美娜） 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；