甘肃省陇南市武都区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘1202民初2615号 原告：陇南市宏源房地产开发有限公司，统一社会信用代码：×××，组织机构代码：79488XXXX。 法定代表人：冯某，任公司执行董事职务。 委托诉讼代理人：周某，陇南朝阳律师事务所律师，一般诉讼代理。 委托诉讼代理人：姚某，男，汉族，生于1981年10月23日，住甘肃省陇南市武都区新市街体育大厦，系陇南市宏源房地产开发有限公司副经理，身份证号：×××，特别授权代理。 被告：陇南宏鑫园林绿化有限公司，统一社会信用代码：×××，组织机构代码：07044XXXX。 法定代表人：石某，任公司执行董事兼经理职务 委托诉讼代理人：杨某，甘肃泾江律师事务所律师，一般诉讼代理。 委托诉讼代理人：向某，男，汉族，生于1984年5月18日，现住甘肃省陇南市武都区御景花园**楼****，系陇南市宏鑫园林绿化有限公司员工，身份证号：×××，一般诉讼代理。 原告陇南市宏源房地产开发有限公司诉被告陇南宏鑫园林绿化有限公司合同纠纷一案，本院于2018年7月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陇南市宏源房地产开发有限公司及其委托诉讼代理人杨某、向某，被告陇南宏鑫园林绿化有限公司及其委托代理人周某、姚某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陇南市宏源房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原、被告于2017年8月11日签订的《陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程协议书》；2、依法判令被告支付原告违约金18559元；3、依法判令被告赔偿因其违约行为给原告造成的经济损失158300元；4、依法判令被告按照协议约定支付原告工程装修费83282元；5、依法判令被告支付原告合同内、合同外税金55678元；6、依法判令被告支付拖欠原告的电费12445.8元；7、依法判令被告返还原告在协议履行期间原告为被告代为支付的两个大门和车道防水材料及人工费共计32970元；8、本案诉讼费全部由被告承担。以上合计：361234.8元。事实与理由：2017年8月11日，原告陇南市宏源房地产开发有限公司（以下简称：宏源房地产公司）与被告陇南宏鑫园林绿化有限公司（以下简称：宏鑫绿化公司）签订了《陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程协议书》。按照协议约定，原告将陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程发包给被告进行施工，工期为43天，自2017年8月11日至2017年9月23日。协议还约定了合同价款为140万元，违约金为工程总价款的1%，保修期限为2年，保修费率为结算总价款的5%。协议签订后，被告宏鑫绿化公司组织工人开始进场施工。施工期间，经原、被告协商，在工期不变的情况下，又增加室外人行道铺装、门头、玻璃、门房安装等工程，共计增加工程款455939元。原、被告约定的施工期限届满后，被告不但未完成约定的工程量，而且完成的值班室、采光井、车道防水、大门以及人行道铺装等工程质量严重不符合协议约定标准。鉴于，被告的不诚信和违约行为，原告负责人通过口头或打电话、发短信等方式通知被告停止施工。2018年6月7日，原、被告协同监理单位对被告未完成的工程量（包括：植物种植、主体工程、维修工程等）进行了核算，经三方核算签字确认，被告未完成的工程量折合工程款共计190300元。在合同履行期间，经原、被告协商，原告为被告垫付了两个大门和车道防水的材料及人工费共计30000元。其中，两个大门的材料费及人工费为17406元，车道防水材料费及人工费为12594元。该笔费用是原告代被告垫付的，应当由被告返还原告。另外，按照双方的约定，被告应按照工程总价的3%向原告支付税金，同时，被告在施工期间，拖欠原告电费12445.8元，被告也应当支付与原告。由于被告安装和铺装的上述工程存在严重质量瑕疵，导致原告发包给被告承建的值班室、采光井因漏水，墙面大面积脱落，地下车库大面积积水，且部分工程需要维修和重新铺装。另外，原告按照协议约定已向被告支付了1665570元工程款，但被告在收到原告支付的工程款后，未按照协议约定的工期及质量标准履行协议所确定的义务，致使原告不能实现合同目的，原告请求法院依法解除双方之间签订的协议。同时，由于被告负责施工的部分工程存在严重质量瑕疵，给原告造成了巨大经济损失（损失包括：值班室吊顶、灯具、消防设施及采光井墙面维修费：16900元；人行道第二次维修费用1000平方米×20元／平方米=20000元；地下车库3500平方米漆面因积水需要二次处理费用为：3500平方米×34元／平方米=119000元；地下车库刮水人工费：2400元。）该损失是被告的违约和过错行为造成的，应当由被告依法赔偿原告。综上所述，原、被告双方签订的《陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程协议书》合法有效，原告按照协议约定已履行了给付工程款的义务，而被告未按照协议约定的工期及质量标准履行自己的义务。被告的行为不但违背诚信，构成违约，而且严重侵害了原告的合法权益，并给原告造成了巨大的经济损失，现依据《中华人民共和国合同法》及《中华人民共和国民事诉讼法》第119条等相关法律、司法解释之规定，特具状贵院，望判如所请。 原告围绕其诉讼请求，向法庭出示下列证据进行质证： 1、（1）、原告陇南市宏源房地产开发有限公司营业执照复印件一份；（2）、原告陇南市宏源房地产开发有限公司法定代表人身份证明复印件一份；（3）法定代表人冯某的身份证复印件一份，（1）证明原告陇南市宏源房地产开发有限公司系合法成立法人，具有本案适格的诉讼主体资格；（2）证明冯某系陇南市宏源房地产开发有限公司的法定代表人以及冯某的个人基本信息。 2、2017年8月11日，原告陇南市宏源房地产开发有限公司与被告陇南宏鑫园林绿化有限公司签订的《陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程协议书》复印件一份，证明（1）原告将陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程发包给被告进行施工的事实；（2）原被告约定的工期为43天，自2017年8月11日至2017年9月23日的事实；（3）原被告约定的合同价款为140万元，违约金为工程总价款的1%，保修期限为2年，保修费率为结算总价的5%的事实。 3、2018年6月7日，原、被告协同监理单位对增加工程量和未完成工程量的核实清单，（1）证明在工期不变的情况下，原被告双方又增加室外人行道铺装、门头、玻璃、门房安装等工程，共计增加合同外工程款455939元的事实；（2）证明经三方签字确认被告未完成的工程量（包括：植物种植、主体工程、维修工程等）折合工程款共计190300元的事实；（3）证明工程总价款为1855939元的事实；（4）证明被告应向原告支付违约金18559元的事实；（5）证明被告应向原告支付工程保修费83282元的事实； 4、付款凭证11张，证明原告与被告签订合同后，原告分多次向被告已支付工程款1665570元的事实。车道玻璃维修打了4万元的材料款，多了这个条子。 5、工程合同，（1）证明原告与广元市宇兴商贸有限公司签订的工程合同，且合同约定地下停车场环氧薄涂每平米价格为34元的事实；（2）证明被告应当按照每平米34元的价格，赔偿原告地下停车场环氧薄涂的3500平方米的损失119000元。 6、证明一份，证明被告在履行协议过程中拖欠原告电费7238度，按照单价1.72元/度计算，共计电费12445.8元的事实。 7、照片16张，（1）证明被告施工完成的值班室、采光井、车道防水、大门以及人行道铺装等工程存在严重质量瑕疵的事实；（2）证明被告承建的值班室、采光井因漏水，墙面大面积脱落，地下车库大面积积水，且部分工程需要维修和重新铺装的事实；（3）证明被告不但未按照约定完成承包的工程量，而且完成的部分工程不符合双方约定的质量标准，被告的行为不但构成违约，而且给原告造成了巨大经济损失。（4）被告应当按照协议约定向原告支付违约金，并赔偿给原告造成的全部经济损失。 8、（1）陈军建的证明及身份证复印件一份；（2）李占伟的证明及身份证复印件一份，证明在合同履行期间，经原、被告协商，原告为被告垫付了两个大门和车道防水的材料及人工费共计32970元。其中，两个大门的材料费及人工费为12318元，车道防水材料费及人工费为20652元的事实。 9、（1）星海湾商住小区雨棚维修协议书复印件一份；（2）地下室雨水漏水处理人工工资表复印件一份。（1）证明被告所承建的雨棚不符合质量要求，由天宸玻璃装饰进行维修需支付维修费83000元的事实；（2）证明被告违约的事实；（3）原告支付地下车库刮水人工费2400元的事实。 10、陇南市星海湾商住小区景观工程（土建施工图）复印件一份：（1）证明被告未按照施工图纸完成承包工程量的事实；（2）证明被告构成根本违约的事实。 被告对原告的1号证据无异议；对原告的2号证据认为：真实性无异议，但是需要说明的是（1）该工程是景观工程，所以时间是43天，但是后期原告增加了项目，并且后面出现了雨季，石材价格的上涨以及原、被告之间出现了矛盾，所以不能单纯认定工期为43天；（2）合同第八条第11款对税票进行了约定。对原告的3号证据认为：对真实性、关联性无异议，但是对证明目的有异议，（1）室外铺装是合同范围外的内容；（2）这份协议书证明原、被告在合同上增加了其他项目，相应的工期应当延长，不能认定被告违约；（3）未完成的工程被告愿意继续履行合同；（4）保修费既然原告自愿支付工程款，这是原告对工程质量的认可，被告愿意承担维修责任，并不应当返还保修责任；（5）该份协议书并不是全部工程量的结算，只是对2018年6月7日之前的增加的工程量以及未完成工程量的汇总。施工过程中，原告多次提出增加工程以及雨季的原因才导致工期延长。对原告的4号证据认为：真实性无异议，关联性无异议，但是2017年2月13日原告直接支付给张某1的票据，被告在其证人证言中将进一步说明。对原告的5号证据认为：该份证据与本案无关，不能证明原告的证明目的，被告不予认可。对原告的6号证据认为：真实性不予认可，该份证据是原告单方面出具，不具有证明效力。对原告的7号证据认为：该份证据不认可，（1）该份证据指向不明确；（2）照片没有拍照时间；（3）不能证明积水是被告的违约或过错造成的。对原告的8号证据认为：该份证据不符合证人证言的证据形式，并且消防车道防水不包含在合同范围之内，因此不予认可。对原告的9号证据认为：（1）对雨棚维修协议真实性予以认可，对证明目的不予认可，对雨棚及时维修是被告的责任，但是不能证明因雨棚问题导致地下车库积水损失的存在。（2）对人工工资表不予认可，与本案无关。对原告的10号证据认为：真实性予以认可，对证明目的不予认可，该份证据只能证明工程为景观工程，并不包含车道，图纸上并没有发现车道。 被告陇南宏鑫园林绿化有限公司合同辩称，一、案件事实经过，原告承诺石材单价上涨15%和车道增加30万元的增加及变更部分没有兑现。1、2017年8月11日，被告和原告签订《陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程协议书》，由于被告系专业实施园林绿化景观工程的公司，故此在签订合同之前双方谈的也仅仅只是小区内的园林绿化，原告给被告在签订合同之前提供的图纸也只是绿化方面的，并没有涉及到其他。但是在签订合同时，原告突然提出要求被告完成地下车库出入口工程及其他部分建设工程（至于原来给原告建设地下车库车道的施工方为什么在建设到一半的情况下停工，被告则不得而知了！）。故此，被告和原告法定代表人冯某简单进行沟通后就签订了合同。由于原告没有提供其他部分工程的图纸，也没有提供工程清单及工程量的多少，故此其所谓的包干价也就无从说起。2、施工阶段，正是环保严查高峰期，石材上涨较严重，本工程约用石材3000平米左右，被告公司多次同宏源房地产书面送达增加费用签证单，但是原告法定代表人口头多次承诺工程完工后一次性增加本项费用，却拒不签订签证单，从而导致现在本项内容尚未增加。期间我公司工程部要求工人停工及材料停送，原告宏源房地产再次出面协调并要求材料及工人继续施工完后统一增加，并且当面与材料商及工人承诺费用没问题。3、施工期间，由于原有施工单位施工返工量较大，故此在车道施工过程中，被告中途停工申请宏源房地产增加车道费用，重新造价车库预算。被告公司送达车库预算后，原告拒绝签收，但是以口头形式承诺完工后增加成本费用，要求被告工人继续施工，并在工人面前当面承诺施工完后，工资宏源房地产保证增加及支付。4、车库智能系统虽然含在合同内，但签订合同时并不含防滑车道、标识牌、及标志所以当时甲乙双方当事人都在场当面协调，甲方承担车库智能系统及防滑车道、标志及标识牌总费用的40%，现甲方也尚未承担本费用。同时，本工程于2017年8月15日开始施工，本工程为前期其它施工队伍施工过的工程，施工现场放线及构筑物错误较多，我公司施工时返工较高，当时原告公司承诺签证工天，但是都没有兑现。二、合同约定以外的部分工程量没有结算。1、外围施工为包干价，梯步签订合同期间并未要求磨边及拉槽，在实际施工中，原告提出要求磨边及拉槽，此项工程每米15元，长度为750米，合计11250元没有结算在内。2、增加墙体旁夯实，94.32平方米，单价21.1元，合计1990.15元。3、外围夯实人工（4次夯实），840平方米，单价6.1元，合计5124元。4、房建墙裙防水，101.47平方米，单价33元，合计3348.51元。5、房建墙裙保护层，40.29平方米，单价18.8元，合计757.45元。6、车库入口消防通夯实，96.8平方米，单价6.1元，合计590.48元。7、车库入口消防通道混凝土，19.36立方米，单价500元，合计9680元。8、物业办公室土方开挖，210立方米，单价12.7元，合计2667元。9、增加砖墙（370mm厚），3.38立方米，单价530元，合计1790元。10、增加砖墙抹灰，9.13平方米，单价18.8元，合计171.61元。11、化粪池钢筋，1.5吨，单价4150元，合计6225元。12、化粪池混凝土，8.1立方米，单价510元，合计4131元。13、围墙拆出，309.2平方米，单价40元，合计12368元。14、室内浇柱混凝土，12立方米（由于被告现在无法就此工程量进行计量，故此只能估算），单价500元，合计6000元。以上工程量合计66093.2元，这些工程量都没有包含在合同约定和图纸当中，并且也没有包含在所谓的2018年6月7日结算当中。三、2018年6月7日的结算并不是该工程的最终结算。该所谓的结算只是对2018年6月7日前被告已经完成部分增加项目和当时没有完成的项目的汇总。需要说明的是未完成的绿化部分是由于绿化书面栽种的时间限制没有完成。对上述没有完成的部分，被告愿意自己履行合同。四、原告起诉事实错误之处。1、原告在其起诉状中所称的“车道防水”并不是合同约定的范围。2、地下车库漆面处理和地下车库刮水和被告无关。车库玻璃顶棚和采光井部分被告是严格按照图纸进行施工的，由于上述工程系玻璃粘合完成的，完工之后需要一定时间来收缩并进行第二次打胶。并且地下车库有自动排水系统，由于原告原来的建筑商在地下车库建设中地面没有抹平的原因造成的积水和被告无关。3、人行道二次维修被告毫不知情，并且被告在施工过程中也有甲方监理在场，但是不管是原告还是监理都没有提出任何意见。对此被告不予认可。4、关于施工过程中电费应当由原告承担。5、被告在施工过程中，所有的工程质量都是符合要求的，并且在施工过程中监理方没有提出任何意见，并且大门都是原告自己安装的，原告所谓的质量不合格从何说起？五、被告的施工没有违约。虽然合同约定施工期限是43天，但是由于在施工过程中出现的诸多纠纷，被告先后多次和原告进行协商，不管是石材价格调差还是其他价格的调整，原告当时都是口头答应的。如果原告没有答应，被告不可能在明知道亏损50多万元的情况下完成工程量的90%以上。并且施工期间正值雨季，耽误时间也比较多。六、被告要求对原告已经完成的工程量进行鉴定评估，根据评估价格支付工程款项。综上，被告请求人民法院依法公平公正审理。关于税金的问题，应提供税票。 被告为支持其抗辩理由向法庭出示下列证据进行质证： 1、被告公司营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件，证明被告身份信息。 2、工程协议，证明原被告之间签订工程协议的事实。 3、星海湾商住小区景观工程施工图，证明在合同签订前原告提供的景观绿化施工图纸及被告按图施工的事实。 4、采光井和车道顶棚的图纸，证明被告按图施工的事实。 5、2018年6月5日雨棚修改协议，证明在施工过程中，对雨棚进行维修的事实。 6、2018年6月7日协议，证明原被告对合同外增加工程，未完成工程进行初步汇总的事实。 7、被告项目负责人向某和原告法定代表人冯某的电话录音两份，证明（1）没有完成的被告后期完成；（2）原告法定代表人说该增加的增加，该补的补；（3）在电话通话中，被告法定代表人同意增加工程费用的事实；（4）地下室进水原因是门头浅了。 8、2018年3月工程结算书，证明原告法定代表人说下来算，但是一直没有进行结算。如果原告不认可，我们可以从新丈量。 9、证人张某2、出庭作证。证人张某1证明石材涨价15%，8、9月份是涨价的高峰期的事实；证人张某2在工地干活未领到工资的事实。 原告对被告的1号证据无异议。对被告2号证据认为：真实性无异议，但是合同上的承包范围很明确。对被告3号证据认为：真实性无异议，但是施工图纸经三方核实被告有工程量没有完工，证明被告违约的事实。对被告4号证据认为：真实性存疑，并不能证明被告按图施工，原告和第三方签订了维修协议。玻璃胶漏雨可以补，但是顶棚有塌陷，钢架生锈，为了后期的安全才让被告拆除从新修建的。对被告5号证据认为：真实性无异议，该份证据证明被告没有按照协议约定施工，也证明被告有违约的事实。对被告6号证据认为：该份证据证明被告有违约的事实。对被告7号证据认为：真实性无异议，由于被告施工不合格，被告有违约的情况，即便增加补贴，被告也没有出具相关增加工程量也没有相关人员的签字。对被告8号证据认为：（1）真实性存疑，（2）增加工程单价是被告自己出的，这是补贴，并不是说增加的工程，（3）与本案没有关联性。对被告9号证据认为：石材是否上涨，被告证人张某1的证言不能予以证明，首先证人张某1与被告属于供货关系，双方之间具有利害关系，其证言证明力受限，其次，被告也未向法庭提供其他证据证实石料上涨的事实。 根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实： 2017年8月11日，原告陇南市宏源房地产开发有限公司（以下简称：宏源房地产公司）与被告陇南宏鑫园林绿化有限公司（以下简称：宏鑫绿化公司）签订了《陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程协议书》。按照协议约定，原告将陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程发包给被告进行施工，工期为43天，自2017年8月11日至2017年9月23日。协议还约定了合同价款为140万元，违约金为工程总价款的1%，保修期限为2年，保修费率为结算总价款的5%。协议签订后，被告宏鑫绿化公司组织工人开始进场施工。施工期间，经原、被告协商，在工期不变的情况下，又增加室外人行道铺装、门头、玻璃、门房安装等工程，共计增加工程款455939元。原、被告约定的施工期限届满后，被告不但未完成约定的工程量，而且完成的值班室、采光井、车道防水、大门以及人行道铺装等工程质量严重不符合协议约定标准。鉴于，被告的不诚信和违约行为，原告负责人通过口头或打电话、发短信等方式通知被告停止施工。2018年6月7日，原、被告协同监理单位对被告未完成的工程量（包括：植物种植、主体工程、维修工程等）进行了核算，经三方核算签字确认，被告未完成的工程量折合工程款共计190300元。在合同履行期间，经原、被告协商，原告为被告垫付了两个大门和车道防水的材料及人工费共计30000元。其中，两个大门的材料费及人工费为17406元，车道防水材料费及人工费为12594元。该笔费用是原告代被告垫付的，应当由被告返还原告。另外，按照双方的约定，被告应按照工程总价的3%向原告支付税金，同时，被告在施工期间，拖欠原告电费12445.8元，被告也应当支付与原告。由于被告安装和铺装的上述工程存在严重质量瑕疵，导致原告发包给被告承建的值班室、采光井因漏水，墙面大面积脱落，地下车库大面积积水，且部分工程需要维修和重新铺装。另外，原告按照协议约定已向被告支付了1665570元工程款，但被告在收到原告支付的工程款后，未按照协议约定的工期及质量标准履行协议所确定的义务，致使原告不能实现合同目的，原告请求法院依法解除双方之间签订的协议。同时，由于被告负责施工的部分工程存在严重质量瑕疵，给原告造成了巨大经济损失（损失包括：值班室吊顶、灯具、消防设施及采光井墙面维修费：16900元；人行道第二次维修费用1000平方米×20元／平方米=20000元；地下车库3500平方米漆面因积水需要二次处理费用为：3500平方米×34元／平方米=119000元；地下车库刮水人工费：2400元。）该损失是被告的违约和过错行为造成的，应当由被告依法赔偿原告。综上所述，原、被告双方签订的《陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程协议书》合法有效，原告按照协议约定已履行了给付工程款的义务，而被告未按照协议约定的工期及质量标准履行自己的义务。被告的行为不但违背诚信，构成违约，而且严重侵害了原告的合法权益，并给原告造成了巨大的经济损失，现依据《中华人民共和国合同法》及《中华人民共和国民事诉讼法》第119条等相关法律、司法解释之规定，特具状贵院，望判如所请。 本院认为，原、被告之间签订《陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程协议书》，按照协议约定，原告将陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程发包给被告进行施工，工期为43天，自2017年8月11日至2017年9月23日。协议还约定了合同价款为140万元，违约金为工程总价款的1%，保修期限为2年，保修费率为结算总价款的5%。协议签订后，被告宏鑫绿化公司组织工人开始进场施工。施工期间，经原、被告协商，在工期不变的情况下，又增加室外人行道铺装、门头、玻璃、门房安装等工程，共计增加工程款455939元。原、被告约定的施工期限届满后，被告不但未完成约定的工程量，而且完成的值班室、采光井、车道防水、大门以及人行道铺装等工程质量严重不符合协议约定标准。鉴于，被告的不诚信和违约行为，原告负责人通过口头或打电话、发短信等方式通知被告停止施工。现原告主张解除原、被告于2017年8月11日签订的《陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程协议书》，本院予以支持。原告主张被告赔偿因其违约行为给原告造成的经济损失158300元，违约金18559元、工程装修费83282元、合同内、合同外税金55678元；被告支付拖欠原告的电费12445.8元、两个大门和车道防水材料及人工费共计32970元；以上合计：361234.8元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下： 一、解除原告陇南市宏源房地产开发有限公司与被告陇南宏鑫园林绿化有限公司2017年8月11日签订的《陇南市宏源星海湾商住小区园林景观工程协议书》； 二、驳回原告陇南市宏源房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费7120元，由原、被告个负担一半。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 长  胡燕萍 人民陪审员  李明霞 人民陪审员  赵松柏 二〇一八年十二月三十日 书 记 员  尚文婷