陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕01民终12893号上诉人（原审原告）：常宝青。上诉人（原审被告）：常坚强。上诉人常宝青与上诉人常坚强生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服西安市临潼区人民法院（2018）陕0115民初505号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2017年5月15日17时许，常坚强家因建房与常宝青及娘家亲属发生争执，西安市公安局相桥派出所接警后民警在调处时双方亲属相互厮打，后常坚强抛砸砖块砸到民警胳膊后砸到常宝青头部，致常宝青受伤。常宝青受伤后被送往西安一四一医院救治，住院治疗21天，支付医疗费共计11923.23元，主要诊断:脑震荡；其他诊断：头皮血肿（额颞，右）、头皮钝挫伤（额颞，右）、急性闭合性颅脑损伤（轻型）、上腹部软组织挫伤、突发性耳聋（右）、真菌性外耳道炎（右）。2017年7月25日，常宝青在西安市临潼区人民法院住院治疗7天，支付医疗费共计2672.92元，主要诊断：右混合性耳聋；其他诊断：右神经性耳鸣。公安机关以常坚强与常宝青因建房发生打架，将常宝青打伤，对常坚强给予罚款500元的行政处罚。审理中，常宝青向一审法院提出申请，要求对其误工期限、护理期限进行司法鉴定。本院经西安市中级人民法院司法技术室委托西安交通大学法医学司法鉴定中心进行了司法鉴定，该鉴定中心作出西交司法鉴定中心[2018]临鉴字第524号法医临床司法鉴定意见为：被鉴定人常宝青的误工期限、护理期限建议为45日、7日；鉴定费720元。审理中，常宝青变更诉讼请求第一项为：要求常坚强赔偿医疗费14596.15元、误工费4500元、护理费2800元、住院伙食补助费840元、营养费840元、交通费942.2元、鉴定费720元，合计25238.35元。本案在审理过程中，经一审法院主持调解，双方意见分歧，致调解未能成立。2018年1月12日，常宝青诉至西安市临潼区人民法院提出诉讼请求：1、常坚强赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计29018.35元；2、案件受理费由常坚强负担。事实和理由：2017年5月15日17时许，常坚强在本组一历史通道建房妨碍其娘家正常通行，受到其娘家人指责，双方发生口角。双方在交涉过程中，相桥派出所民警也到现场调处，常坚强趁其不备竟持砖抛砸，致其头部受伤当即昏迷倒地。后其被120急救车送往西安一四一医院救治，后又到临潼区人民医院治疗，经诊断为：急性闭合性颅脑损伤、脑震荡、头皮钝挫伤、头皮血肿、突发性耳聋等。后公安机关对常坚强给予罚款行政处罚。常坚强辩称，其没有用砖砸常宝青。其在行政处罚决定书上签名属实，但公安机关未向其送达该决定书，其亦没有缴纳罚款。其没有打常宝青，不承担常宝青的经济损失。一审法院认为，本案的争议焦点为,1、常坚强是否打伤常宝青？2、常宝青在本次纠纷中的经济损失数额？3、如果常坚强打伤常宝青，双方在本次纠纷中的责任划分？关于争议焦点1，常坚强辩称没有打伤常宝青，与公安机关的询问笔录内容不符，对其主张不予支持。公安机关关于本次纠纷的卷宗材料相互佐证，常坚强抛砸砖块致常宝青受伤。关于争议焦点2，常宝青的损失：医疗费14596.15元，有票据佐证；综合考虑当地经济水平及司法鉴定意见，其住院共计28天，误工费（45天*80元）3600元、护理费（7天*100元）700元、营养费（28天*30元）840元、住院伙食补助费（28天*30元）840元；常宝青提交的交通费票据依法未采信，交通费确系其的实际损失，酌情认定为500元；鉴定费720元；共计21796.15元。关于争议焦点3，双方发生纠纷应在互谅基础上协商或通过合法途径解决。本案中，双方处理问题均不够冷静，致常宝青身体受到伤害，双方均有过错。根据查明的事实及双方过错程度，常宝青因身体遭受伤害产生的经济损失由常坚强承担80％，其余损失由常宝青自行承担。综上，公民的生命健康权受法律保护。常宝青要求常坚强赔偿医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等符合法律规定，予以部分支持。一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、被告常坚强于本判决书生效十日内赔偿原告常宝青医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等共计17436.92元。二、驳回原告常宝青的其余诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费525元，由被告常坚强负担420元，原告常宝青负担105元。宣判后，常宝青、常坚强均不服原审判决，向本院提起上诉。常宝青上诉称，一审判决认定其有过错并承担责任错误，其在现场未与常坚强一方有任何肢体接触，且在弟媳与常坚强妻子发生撕扯时曾让派出所干警拉架，即被常坚强抛砸砖块致伤。一审判决误工费每天80元不公平，应以每天100元赔偿。护理天数偏少，其住院28天，且根据伤情有家属护理，应以实际住院天数为护理期。上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判常坚强在一审判决基础上增加赔偿数额7359.23元；2、一、二审诉讼费由常坚强承担。常坚强辩称，其有合法的证件，违规建房不是事实。村委会出具的证明只能证明常宝青经济条件良好，不能证明其他事项。施工现场设有施工重地、闲人免进的警示标识，常宝青推倒砖墙擅自进入后果自负。常坚强上诉称，其建房时用砖墙和绳索围挡施工场地，并竖有警示牌。常宝青右耳真菌性耳道炎与本案无牵连，责任拒负。常宝青伤情认定不清且鉴定不实，鉴定机构剥夺其知情权。一审法院调取的只是部分证据，应调取所有相关证据。上诉请求：1、撤销一审判决，改判常宝青自担所有费用；2、一、二审诉讼费由常宝青承担。常宝青辩称，其与常坚强曾进行过诉讼，法院判决其有通行的权利。常坚强建房时，其是依法维权。常坚强用绳索进行围挡不属实，也没有提供证据，其并未擅自闯入施工场地，亦未推到围墙。关于出警问题，法院可依法调取相关证据核实。常坚强的其他陈述亦不认可。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，常坚强因建房与常宝青及娘家亲属发生争执，后双方亲属发生厮打，2017年5月15日相桥派出所对常坚强所作的询问/讯问笔录记载，常坚强陈述在争执过程中曾捡起砖头向张小玲、常宝青、姚娟、常宏超四人抛过去。西安市公安局临潼分局作出的临公（相）行罚决字【2017】2271号行政处罚决定书亦记载：常坚强因将常宝青打伤被罚款500元。综合以上事实与证据情况，足以认定常坚强抛砸砖块造成常宝青受伤的事实。关于误工费问题。西安交通大学法医学司法鉴定中心作出的西交司法鉴定中心【2018】临鉴字第524号法医临床司法鉴定意见结论:常宝青误工期限为45日，护理期为7日。一审法院以鉴定意见结论为据，认定常宝青误工费3600元，护理费700元，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条及第二十一条之规定，裁量和处理，亦无不妥。常保青上诉主张误工费按每日100元计算、护理期按28天计算的理由不能成立，本院不予支持。关于常坚强的上诉问题。常坚强虽对本院委托司法鉴定机构作出的鉴定意见结论有异议，但其既没有就司法鉴定机构根据常宝青申请作出的鉴定意见结论申请重新鉴定，也没有就常保青的损失后果与常坚强抛砸砖块所致之间是否存在因果关系申请鉴定，常坚强应当承担举证不能的不利后果。本院对常坚强在二审中提出的因果关系鉴定申请，不予准许。至于责任比例问题。一审法院综合涉案纠纷起因、双方的过错程度等因素，认定常坚强承担常宝青因此纠纷造成的损失80%的赔偿责任，常宝青自担20%责任，裁量适宜，本院予以确认。综上，常宝青与常坚强上诉请求均不能成立，本院均不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，常宝青已预交50元，由常宝青负担50元；常坚强已预交236元，由常坚强负担236元。本判决为终审判决。审 判 长 何 强代理审判员 窦 敏代理审判员 王学堂二〇一八年十二月十八日书 记 员 陈 歆