云南省高级人民法院刑 事 判 决 书（2018）云刑终433号原公诉机关云南省保山市人民检察院。上诉人（原审被告人）颜颜，男，1981年4月13日生，云南省耿马傣族佤族自治县人，汉族，中专文化，系云南省孟定天然橡胶有限责任公司一作业区二队职工，住耿马傣族佤族自治县。2007年10月30日因犯走私毒品罪被云南省耿马傣族佤族自治县人民法院判处有期徒刑七年，2011年5月20日被裁定假释，假释考验期至2013年6月8日。因本案于2017年3月22日被刑事拘留；同年4月5日被逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。辩护人向芯黎、王璐,云南兆谦律师事务所律师。云南省保山市中级人民法院审理保山市人民检察院指控原审被告人颜颜犯运输毒品罪一案，于2018年3月6日作出（2017）云05刑初290号刑事判决，原审被告人颜颜不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年9月18日在保山市中级人民法院公开开庭审理了本案。云南省人民检察院指派检察员朱燕、李红学到庭履行职务，上诉人颜颜及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。原判认定，2017年3月20日，被告人颜颜从云南省耿马县孟某镇洞景某驾驶藏有毒品的无牌三菱车至孟某镇南木算大桥对面广毫挖机配件专卖店里的宾馆院场后，将车上装有毒品的纸箱、双肩包拿到其住宿的二楼宾馆7号房间床下藏匿。后将车开到孟某农场宿舍楼下院内藏放好。同年3月21日23时30分许，保山市公安局隆阳分局民警在其租赁的宾馆房间内抓获颜颜，当场从其身上查获毒品甲基苯丙胺15粒，净重1.4克。后民警在孟某农场院场内查获无牌三菱车，现场从该车后备箱车门左右夹层中共查获毒品甲基苯丙胺11块，净重6249.64克。同月24日，被告人颜颜交代其租赁的宾馆房间内还藏有毒品，当日23时许，民警在其租赁的宾馆房间床下一个红色纸箱中查获18块毒品甲基苯丙胺，净重10189克；从床下一个双肩包内查获毒品甲基苯丙胺14块零1条半，净重8200.96克。原判根据上述事实和相关证据，认定被告人颜颜犯运输毒品罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；查获的毒品甲基苯丙胺净重24641克、手机三部、云Ｓ×××**jeep一辆、无牌三菱车一辆、人民币55900元依法没收；农行卡一张、农行取款凭证一张、出入境通行证一本、红塔山烟盒一个、纸箱一个、双肩包一个作为物证予以封存。宣判后，上诉人颜颜上诉提出其行为只构成窝藏、转移、隐瞒毒品罪，原判量刑过重，辩护人提出公安机关采取监听程序违法，即没有立案侦查就进行监听涉案人员的电话；监听材料没有声纹鉴定；一审将从颜颜账号中扣押的50000元及云Ｓ×××**号车辆作为物证错误；被告人颜颜到达宾馆房间打开物品看后才知道是毒品，没有参与之前的毒品运输过程，颜颜的行为只构成窝藏、转移毒品罪。颜颜归案后主动交代涉案车辆的藏匿地点，公安机关从车辆中查获毒品，在羁押期间又供述案发宾馆藏匿的毒品，因此，颜颜有自首情节，请求依法裁判。并当庭提交了吴某的证言和农业银行交易明细。云南省人民检察院认为被告人颜颜接到毒品后实施了运输行为，公安机关的取证程序合法，颜颜归案后没有如实供述房间中有毒品，不存在自首情节。颜颜系毒品再犯、累犯。一审审判程序合法，认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。经审理查明：2017年3月20日，上诉人颜颜驾驶藏有毒品的无牌三菱车从云南省耿马县孟某镇洞景某至孟某镇南木算大桥对面广毫挖机配件专卖店的宾馆院场后，将车上装有毒品的纸箱、双肩包拿到其住宿的二楼宾馆7号房间床下藏匿。后将车开到孟某农场宿舍楼下院内藏放好。同年3月21日23时30分许，颜颜在其租赁的宾馆房间内被抓获，民警当场从其身上查获毒品甲基苯丙胺15粒，净重1.4克。后民警在孟某农场院场内查获无牌三菱车，从该车后备箱车门左右夹层中共查获毒品甲基苯丙胺6249.64克。同月24日，颜颜主动交代其租赁的宾馆房间内还藏有毒品，当日23时许，在颜颜租赁的宾馆房间床下一个红色纸箱中查获毒品甲基苯丙胺10189克；从床下一个双肩包内查获毒品甲基苯丙胺8200.96克。上述事实，有经法庭质证、认证的扣押在案的毒品甲基苯丙胺、运输毒品车辆、用于联系的通讯工具手机等物证，搜查证、搜查笔录及照片、现场提取笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、封存笔录及照片、检材提取笔录及照片、通讯工具数据摘抄记录、通话清单、语音转化材料、收据、住宿证明、车辆电子档案、户口证明、刑事判决书、刑事裁定书、假释证明书等书证，抓获经过、证人赵某、王某的证言，称量笔录、毒品定量检验报告等鉴定意见，辨认笔录及照片等证据证实。上诉人颜颜亦供认，足以认定。庭审中，辩护人提交了的吴某的证言和农业银行交易明细。经审查，对吴某的询问人员不是辩护人，也不是公安人员，因此，调查程序不合法，本院不予采纳。辩护人提交的农业银行交易明细证实2017年3月11日，颜颜名下的尾号为1373帐户中转入50000元，但未说明该款的性质。因此，对交易明细本院不予采纳。本院认为，上诉人颜颜运输毒品甲基苯丙胺24641克，其行为已构成运输毒品罪，依法应予惩处。关于上诉人颜颜及其辩护人所提颜颜不构成运输毒品的意见。经查，上诉人颜颜在他人的指使下运输毒品，并将毒品从孟某县的洞景某运到孟某镇南木算大桥对面的挖机配件店二楼宾馆藏匿，伺机进一步运往昆明，因此，颜颜及其辩护人所提颜颜不构成运输毒品罪的意见不能成立。关于辩护人所提侦查程序违法的问题。公安机关的侦查部门接到相关部门通报的线索后立案侦查，符合法律规定。辩护人所提的本案侦查程序违法的意见不能成立。关于颜颜及辩护人所提颜颜有自首情节的意见。经查，公安机关根据线索将颜颜确定为犯罪嫌疑人，颜颜被抓获后，公安机关查获部分毒品，后颜颜主动供述其藏匿在宾馆房间内的毒品，并查证属实，属于供述同种罪行，不属于自首，应认定为坦白情节。颜颜及其辩护人的该意见不能成立。关于辩护人所提监听材料没有声纹鉴定的意见。经查，公安技术侦查部门所掌握的手机号码与颜颜被抓后从颜颜身上查获的手机号码一致，应属颜颜持有并使用，没有声纹鉴定，并不影响本案的成立。辩护人的该意见不能成立。关于辩护人所提一审将扣押吉普车和从颜颜银行卡中所提取的五万元列为证据错误的意见。经查，公安机关依法扣押的吉普车属于颜颜所有，扣押的其中五万元现金也属于颜颜所有，公安机关扣押合法，一审列为证据并依法没收，符合法律规定。辨护人的该意见不能成立。综上所述，上诉人颜颜曾因犯走私毒品罪被处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯运输毒品罪，系累犯、毒品再犯，应予严惩。鉴于上诉人颜颜归案后供述了公安机关没有查获的数量较大毒品，具有坦白情节和本案的具体情况，对其可判处死刑，不须立即执行，但属累犯，应对其限制减刑。上诉人颜颜及其辩护人请求予以改判的意见成立，本院予以采纳。云南省人检察院所提驳回上诉，维持原判的意见不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。但量刑不当，应当予以更正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第六十五条、第三百五十六条、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第六十一条、第五十条第二款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省保山市中级人民法院（2017）云05刑初290号刑事判决第一项中的定罪和第二项，即对被告人颜颜的定罪和对毒品、涉案财物和物证的处理；二、撤销云南省保山市中级人民法院（2017）云05刑初290号刑事判决第一项中的量刑，即对被告人颜颜的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）颜颜犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。四、对上诉人（原审被告人）颜颜限制减刑。本判决为终审判决。审判长  赵启良审判员  杨丽娟审判员  余姗珊二〇一八年十二月五日书记员  杨校波