大连市普兰店区人民法院刑 事 判 决 书（2018）辽0214刑初318号公诉机关大连市普兰店区人民检察院。被告人王永敏，男，1959年12月15日出生，汉族，辽宁省大连市普兰店区人，初中文化，个体工商户，住大连市普兰店区。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年1月31日被大连市公安局普兰店分局决定取保候审；经本院决定，于2018年11月20日被取保候审。大连市普兰店区人民检察院以普检刑诉〔2018〕309号起诉书指控被告人王永敏犯非法经营罪，于2018年9月14日向本院提起公诉，并建议对被告人王永敏适用认罪认罚从宽制度和普通程序进行审理，对被告人王永敏在有期徒刑一年六个月至二年幅度内量刑，并处罚金，同时建议适用缓刑。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，向被告人王永敏告知了依法享有的诉讼权利和认罪认罚可能导致的法律后果，公开开庭审理了本案。大连市普兰店区人民检察院指派代理检察员李振双出庭支持公诉，被告人王永敏到庭参加了诉讼。现已审理终结。被告人王永敏对公诉机关指控其犯非法经营罪的罪名、犯罪事实及量刑建议均没有异议，并同意对本案适用认罪认罚从宽制度和普通程序进行审理。经审理查明，自2017年5月始至2018年1月期间，被告人王永敏在未取得烟草专卖许可证的情形下，先后多次通过电话联系，并以银行汇款和现金付款的方式，向丹东市林海中朝百货经营者林某（另案处理）支付人民币（以下币种同）65200元，购进大量朝鲜烟。后王永敏在其位于大连市普兰店区经营的原普兰店市城子坦永敏日杂商店和羊汤馆内对外销售，共计获利6000元。2018年1月8日，大连市普兰店区烟草专卖局执法人员在王永敏家中查获并扣押了其尚未销售的朝鲜烟554条零8盒、作案工具苹果6S手机一部。经辽宁省烟草质量监督检验中心检验，涉案朝鲜烟系真品卷烟。另查明，被告人王永敏到案后如实供述了其全部犯罪事实。本院审理期间，王永敏主动上交了违法所得6000元，并交纳了罚金24000元。社区矫正部门出具了对王永敏可以适用社区服刑的调查评估意见。上述事实，被告人王永敏在开庭审理过程中亦无异议，且有物证照片，微信聊天记录截屏照片，物流发货信息电脑截屏照片，案件来源，抓捕经过，扣押决定书，扣押清单，中国农业银行股份有限公司大连市分行流水明细单，大连市普兰店区烟草专卖局移送财物清单、证据保全文书、身份证明，营业执照副本，公安机关情况说明，罚没款收据，调查评估意见书，证人林某、张某、王某1、王某2、宫某、罗某、徐某、李某、王某3、郭某、牟某、吕某、宋某、于某的证言，被告人王永敏的供述与辩解，辽宁省烟草质量监督检验中心检验报告，辨认笔录及照片，现场照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人王永敏违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人王永敏犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人王永敏到案后能如实供述自己的罪行，并认罪认罚，可予从轻处罚；其在本院审理期间主动上交违法所得，并积极交纳罚金，可予酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，第五十二条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项、第四条第一款之规定，判决如下：一、被告人王永敏犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万四千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）二、已被扣押的朝鲜烟五百五十四条零八盒、被告人王永敏的作案工具苹果6S手机一部予以没收，由扣押机关负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  马晓晖人民陪审员  石玉双人民陪审员  石忠砚二〇一八年十二月十三日书 记 员  吴天秀附：本判决依据的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。