四川省广安市广安区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1602民初2921号 原告：倪和平，男，生于1963年10月10日，汉族，家住四川省广安市广安区。 委托诉讼代理人：史敬堂，四川爱众律师事务所律师。 被告：四川华泰建设有限责任公司，住所地：四川省成都市高新区天仁路**大鼎世纪广场********。 法定代表人：蒲亮亮，董事长。 委托诉讼代理人：邹海波，男，生于1977年6月12日，汉族，家住四川省广安市前锋区，该公司员工。 被告：李其平，生于1975年11月19日，汉族，户籍地四川省广安市广安区，现住四川省广安市广安区。 原告倪和平与被告四川华泰建设有限责任公司、李其平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月25日立案后，依法适用普通程序，于2018年11月27日公开开庭进行了审理。原告倪和平及其委托诉讼代理人史敬堂，被告四川华泰建设有限责任公司的委托诉讼代理人邹海波到庭参加了诉讼；被告李其平经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告倪和平向本院提出诉讼请求为：1、解除原告倪和平与被告四川华泰建设有限责任公司之间的劳动关系；2、要求被告四川华泰建设有限责任公司参照《工伤保险条例》的规定向原告支付一次性伤残赔偿金、一次性医疗补助金和就业补助金、停工留薪工资待遇等(待伤残、误工日期鉴定结论作出后再增加诉讼请求)及其各项损失费33275元：其中护理费13955元、住院期间伙食补助费13740元、营养费4580元、交通费1000元。3、要求被告四川华泰建设有限责任公司支付原告垫付的治疗费2000元；4、被告李其平对上述赔偿款项承担连带清偿责任；5、本案案件受理等费用由被告承担。诉讼过程中，原告倪和平变更诉讼请求为：1、放弃第1项诉讼请求；2、要求被告四川华泰建设有限责任公司赔偿原告垫付的医疗费2000元、停工留薪工资93600元、护理费15245元、住院伙食补助费6030元、营养费2120元、交通费1000元、一次性伤残补助70200元、一次性医疗和就业补助金69991元共计260186元。事实和理由：四川华泰建设有限责任公司承建了广安华泰投资有限公司投资建设的位于四川省广安市经济技术开发区“广安奎阁医院”的工程项目。2017年9月6日，四川华泰建设有限责任公司将承建的广安奎阁医院项目西北角房屋(钢结构)拆除工程分包给被告李其平，四川华泰建设有限责任公司与李其平签订了《房屋拆除合同》。合同签订后，被告李其平招用原告倪和平以及工友陈某在其承包的房屋拆除工地工作，由工人用电焊枪拆除房屋顶栅钢结构。2017年9月15日12时许，原告站在楼梯上作业时，由于没有人员护梯，致使楼梯滑动，造成原告倪和平从楼梯上摔在地面而受伤。原告受伤后，被告李其平立即用自有的皮卡车将其送往广安市人民医院住院治疗，被告诊断为“左胘骨外科颈骨折，骶3椎体骨折，左肩损伤”，于2018年5月2日出院，住院229天。住院期间，原告只垫付了医疗费2000元，其金的医疗费由被告李其平垫付。原告的日常生活由其妻王泽芬照顾。综上所述，被告四川华泰建设有限责任公司明知被告李其平没有承包工程资质，将其承包的工程分包给被告李其平，违反了建筑法的相关规定，因该项目产生的法律后果，应当由被告四川华泰建设有限责任公司承担民事责任；被告李其平作为承包该项目的实际施工人，明知自己无承包工程资质而承包工程，违反法律规定，对其后果应承担连带赔偿责任。为了保护原告的合法权益，支持原告的诉讼请求。 被告四川华泰建设有限责任公司辩称，原告提到解除劳动合同关系，他们了解到的情况是他们不存在和原告有劳务合同关系。其次原告提到的赔偿，是没有事实和理由的，他们并不知道原告受伤，他们在收到起诉书后才知道这个情况。同样他们认为，原告提到的关于工程资质的问题，他们认为原告拆除的东西是不需要资质的，且住建部已经取消了拆除爆破的相关资质。综上，他们不应该承担任何责任。 被告李其平未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院结合采信的证据，对本案事实综合认定如下： 2017年9月6日，李其平(承包方、乙方)与四川华泰建设有限责任公司(发包方、甲方)签订了《房屋拆除合同》，约定：工程名称：奎阁医院项目西北角房屋(钢结构)拆除工程。工程内容：地面原建筑物拆除，拆除可利用材料码放整齐等。工期为10天。工程包干单价15元/㎡。甲方负责拟除房屋地断水、断电、断气、断通讯等工作，负责对拆迁施工现场的监督、检查，负责对拆除完毕的地块进行验收。因乙方原因造成的各种事故、行政处罚等一切责任、费用等均由乙方自行承担。另约定了违约责任、安全施工等内容。事后，李其平就组织倪和平等人员进场施工。 2017年9月15日12时许，倪和平站在楼梯上作业时，因楼梯滑动，造成倪和平从楼梯上摔在地面而受伤。 倪和平受伤后到广安市人民医院住院治疗(2017年9月15日入院，2018年5月2日出院，住院229天)，用去医疗费19594.28元和门诊费1030元(共计20624.28元，其中倪和平垫付2000元，被告李其平垫付18624.28元)。出院诊断：1、左肱骨外科颈骨折2、骶3椎体骨折3、左肩袖损伤。出院医嘱：1、院外继续在保护下康复治疗，直至骨折完全愈合。务必按医嘱要求定期复诊，在骨折愈合前，未经医生同意，患肢不得负重或持重。2、出院后一年内需定期骨科门诊复诊，要求至少每月一次或有不适感时随时来诊；医生会根据具体情况，对治疗和康复做进一步指导建议或调整方案。 2018年10月23日，广安市劳动能力鉴定委员会作出了广安劳鉴(2018)764号鉴定结论为“玖级”，鉴定费300元。 倪和平在与被告四川华泰建设有限责任公司、李其平协商未果后，遂起诉来院，要求依法裁决。 同时查明，倪和平实际住院106天。 认定上述事实的依据有： 1、2017年9月6日，李其平与四川华泰建设有限责任公司签订了《房屋拆除合同》。 2、调查刘某乾的材料和李其平的材料。 3、倪和平在广安市人民医院住院病历、出院证明、医疗费发票。 4、2018年10月23日，广安市劳动能力鉴定委员会作出的广安劳鉴(2018)764号鉴定结论及鉴定费发票。 5、原、被告的陈述等相关证据。 本院认为，原告提供的《房屋拆除合同》和原、被告的陈述等证据证实，被告四川华泰建设有限责任公司将自己所承包的工程中的房屋拆除工程部分转包给不具备用工主体资格的实际施工人即被告李其平，且被告李其平承认自己所招用的人员即原告在工作中受伤是事实，被告四川华泰建设有限责任公司也未提供证据来证明原告未在被告李其平所承包的工程中受伤的事实，综上所述，参照四川省高级人民法院民事审判第一庭《关于印发的通知》第13条的精神并结合本案的实际情况，原告与被告四川华泰建设有限责任公司之间不构成劳动关系，其本案的案由应为提供劳务者受害责任纠纷较宜；同时，被告四川华泰建设有限责任公司参照《工伤保险条例》的规定所计算原告受伤的损失额承担民事赔偿责任，被告李其平对被告四川华泰建设有限责任公司的赔偿额承担连带赔偿责任。 原告倪和平受伤后纳入赔偿范围的损失为：1、医疗费20624.28元。2、一次性伤残补助金，倪和平的伤被鉴定为9级伤残，依法给予9个月的工资；倪和平提供不出具体工资损失的依据，鉴于倪和平从事建筑工作，参照2017年广安市全部单位职工平均工资52493元计算，其一次性伤残补助金为39369.75元［52493元/年÷12个月×9个月］。3、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，因倪和平的伤构成9级伤残，一次性工伤医疗补助金为6个月，一次性伤残就业补助金为10个月，参照2017年广安市全部单位职工平均工资52493元计算，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为69990.67元［52493元/年÷12个月×16个月］。4、护理费，倪和平实际住院106天，但倪和平提供不出治疗医院所在地同等级别护理的劳动报酬标准及未提供护理人员具体损失的依据，参照四川省上一年度(2017年度)“居民服务、修理和其它服务业”的平均工资37401元计算，其护理费10861.66元（37401元/年÷365天×106天）。5、住院伙食补助费6360元［60元/天×106天］。6、停工留薪期待遇，结合倪和平受伤并参照广安市人力资源和社会保障局《关于印发广安市工伤职工停工留薪期管理办法通知》［广安人社发(2011)106号文件］规定精神，其停工留薪期为12个月(腰骶丛损伤S34.3)；倪和平提供不出具体工资损失的依据，参照2017年广安市全部单位职工平均工资52493元计算，其停工留薪期工资为52493元［52493元/年÷12个月×12个月］。7、交通费，倪和平受伤后，理应合理产生交通费，结合本院实际情况酌情考虑500元。8、鉴定费300元。 至于原告倪和平的其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。至于被告四川华泰建设有限责任公司的其他辩称意见，因未提供证据来证明自己的主张，本院不予采信。 据此，依照《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十三条第三款、第三十七条、四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改＜工伤保险条例＞决定的通知》第二条第三款的规定，判决如下： 一、被告倪和平受伤后纳入赔偿范围的有：医疗费20624.28元、一次性伤残补助金39369.75元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金69990.67元、护理费10861.66元、住院伙食补助费6360元、停工留薪期待遇52493元、交通费500元、鉴定费300元，共计200499.36元，由被告四川华泰建设有限责任公司承担200499.36元。 二、判决第一项被告应赔付款项，品迭被告李其平为原告倪和平垫付了医疗费18624.28元后，被告四川华泰建设有限责任公司在本判决生效后十日内向原告倪和平支付赔偿款181875.08元。 三、被告李其平对被告四川华泰建设有限责任公司支付给原告倪和平的赔偿款181875.08元承担连带赔偿责任。 四、驳回原告倪和平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4307元，由原告倪和平负担215.35元，被告四川华泰建设有限责任公司负担4091.65元，分别向广安市广安区人民法院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审 判 长  洪 鲜 人民陪审员  罗昭俊 人民陪审员  于丽霞 二〇一八年十二月四日 书 记 员  冯瀚达 附法律适用条款： 《工伤保险条例》 第三十条第三款治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。 第三十条第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由筹地区人民政府规定。 第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 第三十三条第三款生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改＜工伤保险条例＞决定的通知》第二条第三款职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动(聘用)合同期满终止，或职工本人提出解除劳动(聘用)合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算；一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。