包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终2729号   上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司，统一社会信用代码：×××。   负责人：崔鹏，总经理。   委托诉讼代理人：李裔，男，1984年1月17日出生，汉族，该公司职员，住内蒙古自治区包头市昆都仑区。   委托诉讼代理人：杨振平，男，1986年5月7日出生，汉族，该公司职员，住内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区。   被上诉人（原审原告）：李克琴，女，1959年8月17日出生，汉族，包头市华丰海腾贸易有限公司会计，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：高文亮，内蒙古鹿苑律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：李燕，女，1990年1月26日出生，汉族，包头市青山区青山路街道民一管理服务站员工，住内蒙古自治区包头市。   上诉人阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司与被上诉人李燕、李克琴（以下简称“阳光财险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2018）内0204民初2784号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司上诉请求：（一）依法撤销一审民事判决；（二）驳回被上诉人的诉讼请求；（三）二审诉讼费用由被上诉人承担。主要理由是：一审法院判决上诉人赔付误工费、护理费、住院伙食补助费、精神抚慰金、残疾赔偿金共计175482.9元，没有法律以及证据支持。因为一审判决误工费不合理，李克琴提供误工虚假材料，且伤者已达59岁法定退休年龄。请求二审法院依法调查后作出裁决，支持上诉人上诉请求。   李克琴辩称，一审庭审结束后，上诉人代理人去被上诉人公司进行调查，并未在一审中举证，而是在上诉中提出不合法。同时，被上诉人一审提交的误工证明的出具人及公司法定代表人均认可李克琴的会计职务，其他人员不认识李克琴也属正常，且法律没有规定超过退休年龄不支持误工费，一审法院按照居民服务业标准判决误工费正确。上诉人的上诉理由不成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。   李燕未作答辩。   李克琴向一审法院起诉请求：（一）要求被告赔偿伙食补助费100X26=2600元；（二）要求被告赔偿营养费100×26=2600元；（三）要求被告赔偿护理费108×26=2808元；（四）要求被告赔偿误工费4000×5.5=22000元；（五）要求被告赔偿残疾赔偿金35670×20×20%=142680元；（六）要求被告赔偿精神抚慰金30000×20%=6000元，以上合计178688元；（七）诉讼费由被告承担。   一审法院经审理认定事实：2017年12月13日14时55分，被告李燕驾驶×××号小客车在有东向北右转弯时，与由东向西骑自行车的原告李克琴发生碰撞，造成一人受伤，车辆受损之道路交通事故。事故发生后，原告李克琴被及时送往包头医学院第二附属医院住院治疗，并于2018年1月8日出院，住院天数为26天。经诊断为：腰椎骨折，骨盆骨折。共花费医疗费53168.64元，被告李燕已垫付。该起交通事故经包头市公安局交通管理支队青山区大队出具的第1502044201702024号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定被告李燕负该起事故全部责任，原告李克琴无责任。肇事车辆×××号小客车在被告阳光财险公司投保了机动车交通事故强制责任保险及限额为500000元商业第三者责任险（不计免赔）。事故发生在保险期间。事故发生后，经包头市公安局交管支队青山区交管大队委托，包头市公安交通司法鉴定中心于2018年6月4日作出包公交鉴（伤残）字[2018]220115号鉴定书，鉴定意见：李克琴因交通事故致L1,L2椎体压缩性骨折，损伤致残程度达到九级。   一审法院经审理认为，被告李燕由于驾驶不当引发交通事故，给原告李克琴身体造成伤害，应当对其过错行为承担相应的赔偿责任。对包头市公安局交通管理支队青山区大队出具的第1502044201702024号《道路交通事故认定书（简易程序）》予以采信，被告李燕对原告因本次交通事故造成的损害承担全部赔偿责任。肇事车辆×××号小客车在被告阳光财险公司投保机动车交通事故责任强制保险及限额为500000元商业第三者责任险，被告阳光财险公司应当在保险责任限额范围内予以赔偿。   关于伙食补助费及精神抚慰金，二被告均无异议，予以确认；关于营养费，原告主张2600元，二被告辩解称病历中未有“流食”的字样，不予赔偿，二被告的辩解意见依据不足，支持二被告赔偿原告营养费2600元；关于护理费，原告依据《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》居民服务、修理和其他服务业上一年度职工平均工资39654元/年,按照住院26天计算，主张2808元，二被告认为应当依据《2017年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》进行赔偿，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度，故支持二被告按照《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》赔偿原告护理费2808元；关于误工费，原告主张22000元，依据不足，不予支持，依据《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》居民服务、修理和其他服务业上一年度职工平均工资39654元/年，支持二被告赔偿原告从交通事故发生之日2017年12月13日至定残日前一天2018年6月3日（共计173天）的误工费18794.9元；关于残疾赔偿金，原告主张142680元，符合法律规定，予以支持。以上各项赔偿费用先由被告阳光财险公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿，剩余部分由被告阳光财险公司在商业第三者责任保险范围内进行赔偿，不足部分由被告李燕进行赔偿。综上，对于原告李克琴的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司赔偿原告李克琴伙食补助费2600元；二、被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司赔偿原告李克琴营养费2600元；三、被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司赔偿原告李克琴残疾赔偿金110000元；四、被告李燕赔偿原告李克琴护理费2808元；五、被告李燕赔偿原告李克琴误工费18794.9元；六、被告李燕赔偿原告李克琴残疾赔偿金32680元；七、被告李燕赔偿原告李克琴精神抚慰金6000元；以上判决第一项至第三项共计115200元，被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司于本判决生效之日起十日内付清；判决第四项至第七项共计60282.9元，先由被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司在第三者责任保险限额内承担赔偿责任，不足部分由被告李燕赔偿，于本判决生效之日起十日内付清。八、驳回原告李克琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1940元（原告李克琴已预交），由原告李克琴负担35元，被告李燕负担1905元，被告李燕负担部分于本判决生效之日起十日内给付原告李克琴。   二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，上诉人阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司主张被上诉人李克琴提供误工虚假材料，一审判决误工费不合理。但一审法院并未支持李克琴主张的全部误工费，而是结合其劳动能力、专业技能及从业状况，在李克琴无法证明其固定收入和近三年平均收入的情况下，按照受诉法院所在地上一年度居民服务、修理和其他服务业职工平均工资标准，从交通事故发生之日计算至定残日前一天，依法认定的误工费并无不当，本院予以维持。上诉人以李克琴已到退休年龄否认存在误工费，缺乏法律依据，上诉人对其他上诉主张，在一、二审审理过程中，并未提供充足证据，本院不予支持。   综上所述，阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费3880元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 纲   审判员 沈艳萍   审判员 李雅滨     二○一八年十二月十三日   书记员 马林莹   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。