重庆市武隆区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝0156民初3546号 原告：任继华，男，1953年10月5日出生，汉族，住重庆市武隆区。 委托诉讼代理人：高清栗（系任继华之兄），男，1950年9月15日出生，汉族，住重庆市涪陵区。 被告：重庆市实力公路开发有限公司，住所地重庆市渝**红金街**索特大厦**3-办公，统一社会信用代码91500112202809369J。 法定代表人：程万里，该公司董事长。 委托诉讼代理人：孙琴，重庆剑直律师事务所律师。 第三人：陈鹏宇，男，1990年4月21日出生，汉族，住重庆市武隆区。 原告任继华与被告重庆市实力公路开发有限公司（以下简称重庆实力公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月9日立案受理后，依法由审判员刘凯适用简易程序独任审判，并于2018年9月28日公开开庭进行了审理，原告任继华及其委托诉讼代理人高清栗，被告重庆实力公司的委托诉讼代理人孙琴到庭参加了诉讼。因本案的处理结果与第三人陈鹏宇有法律上的利害关系，本院遂通知第三人陈鹏宇参加诉讼并于2018年11月12日公开开庭进行了审理，原告任继华及其委托诉讼代理人高清栗，被告重庆实力公司的委托诉讼代理人孙琴到庭参加了诉讼。第三人陈鹏宇经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告任继华向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告残疾赔偿金50337元、误工费9000元、护理费1800元、营养费360元、住院伙食补助费900元、医疗费469.6元、交通费250元、精神抚慰金4000元，合计67116.6元；2、由被告承担诉讼费。事实和理由：2017年，原告在被告承包的重庆市武隆区白马至鸭江公路改造工程做工，具体负责拦杆、禁止车辆通行等交通管理安全工作。同年7月28日11时许，XX镇XX道（小地名XXX）路段正在铺设路面沥青，禁止车辆通行，此时，第三人驾驶一载重汽车欲强行通过。原告出于对被告和公路工程质量负责的态度，将第三人驾驶的车辆拦下，但第三人不但不听劝阻，还与原告争吵、谩骂，直至大打出手。被告当日将原告送至武隆福康医院住院治疗，诊断为：脑震荡、左颧弓骨折、全身多处皮肤挫擦伤、全身多处软组织伤，原告于同年8月15日勉强出院后继续院外治疗。2017年7月29日，重庆市武隆区公安局做出行政处罚决定书，决定对第三人给予行政拘留10日，并处罚金500元的治安行政处罚。2017年9月18日，重庆市武隆区公安局作出鉴定意见通知书，认定原告的损伤程度属轻伤二级。2017年11月21日，重庆市武隆司法鉴定所对原告的伤残等级评定为十级伤残。综上所述，原告提出上述诉讼请求。 被告重庆实力公司辩称，1、原告适用法律错误，应驳回其诉讼请求。因为劳务者受害责任是指个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务者因劳务活动而受到伤害向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任，该责任纠纷适用于个人之间，而被告属于公司，而根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款的规定，属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的不适用本条规定。2、原告已与侵权人就赔偿事宜达成一致，双方签订的和解协议书明确约定由侵权人一次性赔偿医疗、误工等费用，原告对侵权人的行为进行谅解，现原告在已经得到赔偿的情形下又起诉要求被告赔偿，不符合法律规定。3、被告已支付原告住院期间的医疗费、伙食费、误工费共计8657.94元。 第三人陈鹏宇未出庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见及证据。 经审理查明，被告重庆实力公司系具有公路工程总承包和公路路面工程专业承包资质的单位，原告任继华系被告重庆实力公司临时雇佣的安全员，被告重庆实力公司并未为原告任继华参加工伤保险。2017年6月，原告任继华在被告重庆实力公司承包的武隆区XX至XX公路改造工程做工，具体负责交通管制工作。同年7月28日，XX镇XX道王爷庙路段正在铺设路面沥青，当日11时许，第三人陈鹏宇欲闯杆通过该路段时被原告任继华拦住，两人发生口角，进而发生抓扯，随后第三人陈鹏宇对原告任继华进行殴打。同日，被告重庆实力公司将原告任继华送往武隆福康医院住院治疗，被诊断为：脑震荡、左颧弓骨折、右眼眶外侧壁骨折、头部软组织裂伤、外伤性耳鸣（左耳）、全身多处皮肤挫擦伤、全身多处软组织伤，原告任继华于2017年8月15日出院，实际住院18天，共产生医疗费7578.94元（该款已由被告重庆实力公司支付），出院医嘱注明需伤后1月复查头颅CT明确颅内有无迟发型性出血。原告任继华住院期间一直由其妻子黄显菊护理，被告重庆实力公司支付了原告任继华住院期间的生活费1079元，并按1900元/月的标准支付了原告任继华住院期间的工资，还按2000元/月的标准支付了黄显菊在院护理期间的工资。2017年9月21日，原告任继华到武隆福康医院做CT复查，支付了医疗费469.56元。2017年11月8日，原告任继华委托重庆市武隆司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，11月21日，该鉴定所作出鉴定意见，评定原告任继华的伤残等级为十级伤残。2018年7月23日，原告任继华与第三人陈鹏宇在重庆市武隆区公安局XX镇派出所的主持下达成和解协议，协议内容为：一、陈鹏宇一次性赔偿任继华医疗、误工等费用共计7000元；二、任继华对陈鹏宇的行为进行谅解，不再追究陈鹏宇的一切法律责任；三、本和解为一次性和解，双方不再因此事追究对方一切法律责任。事后，第三人陈鹏宇向原告任继华支付了7000元。2018年8月9日，原告任继华提起本案诉讼。 另查明，2017年7月29日，重庆市武隆区公安局作出行政处罚决定书，决定给予第三人陈鹏宇十日拘留，并处500元罚款。2017年9月18日，重庆市武隆区公安局作出鉴定意见通知书，鉴定意见为原告任继华的损伤程度属轻伤二级。 还查明，原告任继华系农村居民，其同意按农村居民标准计算残疾赔偿金。 上述事实有原被告的陈述、照片、武隆福康医院住院病历、CT检查报告单、住院医药费专用收据、门诊医药费专用收据、重庆市武隆司法鉴定所司法鉴定意见书、行政处罚决定书、鉴定意见通知书、和解协议书、安全员工资表及费用报销单、生活费凭条及费用报销单、建筑业企业资质证书等证据在案为凭，上述证据经庭审质证，原、被告均无异议，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，虽然原告任继华是在履行工作职责过程中遭受第三人陈鹏宇殴打而受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人赔司法解释》）第十二条：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”之规定，但从原告任继华受伤至今已逾1年，期间原告任继华和被告重庆实力公司均未向社会保险行政部门提出工伤认定申请，超过了工伤认定期限。如果工伤职工因用人单位原因或自身原因没有按照《工伤保险条例》第十七条之规定提出工伤认定申请的，则无法向劳动能力鉴定委员会申请劳动能力伤残鉴定，因而也就无法确定工伤保险待遇损失，在此情况下，无论工伤职工是否参加了工伤保险，均无法参照工伤保险待遇确定用人单位的责任，则工伤职工与用人单位之间的纠纷不属于劳动争议纠纷而属于普通民事纠纷，故当事人只能请求民事赔偿。根据《人赔司法解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，原告任继华可以请求被告重庆实力公司承担赔偿责任，若被告重庆实力公司承担赔偿责任后，可以向第三人陈鹏宇追偿。由此可见，在第三人侵权纠纷案件中，雇主承担的是垫付责任。本案中，原告任继华已与第三人陈鹏宇达成了和解协议，由第三人陈鹏宇一次性支付其医疗、误工等损失7000元，原告任继华不再因此事追究对方的一切法律责任，该和解协议达成时，原告任继华已知晓其被评定为十级伤残的情形，也对被告重庆实力公司已支付的医疗费、误工费、生活费等有一定的判断，原告任继华仍自愿与第三人陈鹏宇达成该和解协议，是对其自身权利的合法处分，应当按照和解协议的内容履行相应的权利义务。现第三人陈鹏宇已支付原告任继华赔偿款7000元，原告任继华不应再追究第三人陈鹏宇的一切法律责任，故被告重庆实力公司不再为第三人陈鹏宇承担垫付责任。综上，本院对原告任继华的诉讼请求不予支持。 据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百一十九条、第一百三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下： 驳回原告任继华的诉讼请求。 本案案件受理费减半收取739元（原告已预交），由原告任继华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。 审判员 刘 凯 二〇一八年十二月三日 书记员 秦培峰