贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0502民初3267号原告：熊某，男，2004年8月12日出生，汉族，贵州省毕节市七星关区人，住贵州省毕节市七星关区，法定代理人：王某（系原告之母），女，1984年9月5日出生，汉族，贵州省毕节市七星关区人，住贵州省毕节市七星关区，委托诉讼代理人：史洪学，贵州民光律师事务所律师。被告：毕节友谊医院，住所地毕节市天河路**。法定代表人：陈志峰，该院院长。委托诉讼代理人：翟进，贵州本芳（织金）律师事务所律师。原告熊某与被告毕节友谊医院医疗损害责任纠纷一案，本院曾于2017年9月25日作出（2016）黔0502民初4396号民事判决书。被告毕节友谊医院不服判决，提起上诉。毕节市中级人民法院审理后，认为原审认定基本事实不清，程序违法，裁定发回本院重新审理。本院于2018年5月3日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的法定代理人王某和委托代理人史洪学，被告的委托代理人翟进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求被告赔偿原告因医疗过错造成的损失残疾赔偿金160,455.72元、医药费1,878.60元、护理费2,175.00元、差旅费2,000元、鉴定费9,500.00元、住院期间生活费1,100.00元、精神损害抚慰金38,403.00元，共计215,512.32元。2、被告承担本案的诉讼费用及鉴定费用。庭审中，原告将第1项诉讼请求中的残疾赔偿金变更为174,480.00元，要求被告赔偿共计229536.60元。事实和理由：2012年8月13日，原告到被告处做睾丸下拉手术。手术前经被告检查，原告睾丸左12×6mm,右13×6mm，在被告的安排下做了双睾丸的下拉手术后，主治医生告知，满四年后再到医院进行复查手术。原告于2016年8月8日到被告处进行复查手术，原手术医生已经离开了被告医院。经检查原告左睾丸已经没有，原告又到毕节第一人民医院进行复查，结果相同。原告认为,被告在2012年8月13日给原告做手术时就已经弄丢原告的左睾丸，并且一直未告知原告。被告存在恶意且全部过错，依法应当赔偿。请求支持原告诉讼请求。被告毕节友谊医院辩称，1、原告左侧睾丸缺失与院方的治疗行为之间无因果关系，手术前，院方已经履行风险告知义务，原告之父签署了手术知情同意书，原告睾丸缺失在正常的手术风险范围内。院方出院医嘱要求原告出院后三个月来我院复查，再做进一步交代或进行HCG辅助治疗，原告术后不遵医嘱及时前来复查及接受进一步治疗，出院后四年才来医院检查，延误了治疗时机，且不排除原告在其他地方作过治疗的合理怀疑，造成左侧睾丸缺失，院方不存在过错，不应承担任何责任。2、西南政法大学司法鉴定中心西政司法鉴定中心[2016]鉴字第5758号《司法鉴定意见书》对鉴定过程的分析说明无事实及法律依据，不应作为本案判决的依据。该鉴定意见书未提及对手术可能存在的正常风险及原告未遵医嘱配合治疗的事实，仅凭原告2012年在毕节友谊医院手术时检查左侧睾丸存在，2016年6月检查时左侧睾丸缺失就直接得出原告左侧睾丸的缺失与院方手术操作存在关联，院方存在过错的结论，没有任何的逻辑推理过程，该鉴定结论明显依据不足，不能作为本案的定案依据，鉴定人员应当出庭接受质询。3、西南政法大学司法鉴定中心根据《劳动能力鉴定职工工伤和职业病致残等级》对原告的伤残等级进行鉴定，适用依据错误，应当适用《人体损伤致残程度分级》标准。4、鉴定结论依据不足，被告申请对原告的损害被告是否存在过错进行重新鉴定；5、原告2012年在被告住院期间产生的医疗费、护理费等费用系因原告自身疾病治疗产生，并非侵权后的费用，不应当计算在赔偿范围内；6、原告的起诉已超过诉讼时效，且赔偿标准只能以其原审辩论终结黔计算。综上，本案中，我院不存在过错，不应当承担任何赔偿责任，请法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据即原告提交的户口本、鉴定费票据及被告提交的组织机构代码证、负责人身份证明、身份证，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交第二组证据：毕节友谊医院病历，证明原告在被告处治疗后，病历载明全部治愈，被告存在欺瞒行为，且被告向原告提供的病历与被告向法庭提供的病历不符，没有第六页。被告对该证据的真实性、合法性不持异议，但认为达不到原告的证明目的，病历虽然载明为治愈，但病历第六页明确记载要求患者出院后三个月到院复查，再做进一步交代，进行HCG辅助治疗，原告出院后未遵医嘱，耽误治疗时机，同时手术前的同意书上也对手术可能出现的情况告知原告家属，原告家属签字表示同意，原告睾丸缺失系手术正常风险。经审查，原告在毕节友谊医院住院完整病历第六页虽然记载有要求患者出院后三个月到医院复查，再做进一步交代，进行HCG辅助治疗的内容，但因该页属于主观病历，故被告复印给原告的病历中并未包含该页内容，故原告对该遗嘱并不知晓，本院对该组证据予以采信；原告提交第三组证据：鉴定意见书，证明毕节友谊医院对原告的诊疗行为存在过错，毕节友谊医院的过错是导致原告左侧睾丸缺失的直接原因，原告的伤情鉴定为八级伤残。被告对该证据的真实性和合法性无异议，但认为鉴定报告分析无逻辑推理过程，鉴定依据明显不足，鉴定人员应当出庭接受质询，该鉴定意见才能作为定案的依据，伤残等级应当以2017年1月1日施行的《人体损伤致残程度分析》为依据进行鉴定。经本院审查，该组证据系由本院委托具有鉴定资质的鉴定机构依法作出，虽然鉴定结论中伤残等级的鉴定适用标准错误，也未载明被告的诊疗过错的参与度，但本次诉讼中，根据本院的要求，鉴定机构已对被告的诊疗过错参与度及按照《人体损伤致残程度分级》对原告的伤残等级作出补充鉴定说明。被告虽然对鉴定意见持异议，但没有充分证据予以反驳，且本案鉴定人已出庭接受质询并对鉴定意见作出合理解释，故本院对该组证据予以采信，被告提出重新鉴定的申请于法无据，不予准许。原告提交第五组证据：鉴定诊察医疗费，证明原告因鉴定产生鉴定诊察医疗费1,878.60元。被告对该证据的真实性和合法性无异议，但认为有部分票据是鉴定后产生，与本案无关。经审查，该组证据中的票据均系贵州省人民医院和毕节市七星关区人民医院出具的正规发票，且时间吻合，所有票据均产生在鉴定意见书产生之前，能够达到原告举证目的，予以采信。原告提交第六组证据：车票，证明原告因鉴定产生602元的车费。被告认为本案鉴定时间为2017年3月10日，原告提供的车票时间与鉴定时间、地、地点不符合证据与本案无关。经审查，鉴定见面会时间为2017年3月10日，鉴定地点为西南政法大学司法鉴定中心。原告提供票据时间和地点与鉴定实际情况不符，故对该组证据不予采信。被告提供第二组证据：医院病历，证明1、被告术前履行了告知义务，已将手术风险告知原告，在原告同意的情况下进行手术，原告睾丸缺失在正常的手术风险范围内，院方对原告的该次治疗不存在任何过错。2、出院小结载明的治疗结果是治愈，医嘱出院后三个月复查，配合进一步的治疗，原告未按医嘱按时复查，延误了治疗时机，应当自行承担责任。3、原告的起诉已经超过诉讼时效，失去胜诉权。经审查，被告复印给原告的病历无第六页，第六页内容为：“……出院后三个月回院复查，再作进一步交代或进行HCG辅助治疗……”。经审查，被告提交的病历能够认定被告在原告手术前履行了相关风险告知义务，但不能证明原告所受损害系正常手术风险范围，也不能证明被告医嘱告知原告出院后三个月回院复查，再作进一步交代或进行HCG辅助治疗。原告虽于2012年完成手术，但其知道权利被侵害的时间为2016年8月，其起诉并未超过诉讼时效。综上，本院对该组证据的证明目的不予采信。被告申请证人杨某出庭作证。证人陈述，我看过原告的病案，该手术有术前协议书，最佳手术年龄是2岁左右，原告手术时是5岁了。术后医生安排其定期复查，即三个月来复诊和HCG辅助治疗，原告去年（2016年）才到我院进行复查。我们手术程序是正确的，是原告不遵医嘱，才导致睾丸丢失。医院在手术过程中不存在医疗过错，手术记录很详细。原告认为该证人是被告方的职工，与其有利害关系，故对其证言不认可。经审查，证人杨某现系被告方的外科医生，与被告有利害关系，且无其他证据与其证言相印证，对其证明目的不予采信。本院经审理认定事实如下：2012年8月13日，原告熊某因患病到被告毕节友谊医院就诊，经被告诊断，原告主要病症为双侧隐睾。被告于2012年8月15日对原告进行双侧隐睾下降固定手术，术后原告于2012年8月23日出院。出院时被告提交住院病案一套给原告，该住院病案首页记载有原告之父的联系电话，出院小结钟治疗效果：治愈，出院时情况及出院后注意事项：患者一般情况可，切口愈合良好，出院后注意保护伤口，随访要求：不是随诊。病历第六页病程记录明确载明原告应当于三个月后回院复查，再做进一步交代，进行HCG辅助治疗的情况，原告家属签字确认，但因该病程记录系主观病历，属于医生诊治过程中的病程记录，被告未提交给原告。原告出院后，未在三个月后到被告处进行复查。2016年8月8日，原告到被告处进行复查，经检查原告左睾丸缺失，后原告又到毕节第一人民医院进行复查，诊断结果相同。原告认为,被告在2012年8月15日给原告做手术时就已经弄丢原告的左睾丸，并且一直未告知原告。被告存在恶意且全部过错，依法应当赔偿，故诉至法院，申请对被告的诊疗行为是否存在过错及原告伤情进行伤残等级鉴定，本院依法委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定。西南政法大学司法鉴定中心作出西政司法鉴定中心[2016]鉴字第5768号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、毕节友谊医院对熊某的诊疗行为存在过错；2、毕节友谊医院的过错是导致熊某左侧睾丸缺失的直接因素；3、被鉴定人熊某属于八级伤残。原告支付9,500.00元鉴定费。因被告对鉴定意见持异议，并申请鉴定人出庭。本院通知鉴定人谭某和彭邦万于2017年9月14日出庭接受质询。被告请求鉴定人对以下专门性问题进行说明：1、鉴定书认定原告“2012年8月23日出院以后没有进行任何相关治疗”的依据是什么？2、睾丸缺失与院方操作的哪一个环节存在关联？3、睾丸萎缩和消失的是在哪个时间段？4、手术前已经告知术后可能发生的情况，并签署了手术知情同意书，睾丸的缺失是否属于正常的术后并发症？鉴定人对上述问题进行如下说明：1、指患者出院后没有在被告医院和其他医院就医的相关记录，是对治疗过程的描述。2、因为手术过程中哪个步骤出现失误在病历上是看不出来的，术前证明双侧睾丸存在，术后患者没有在任何医疗机构进行任何治疗，现经检查证实睾丸已缺失，从现有资料找不出能够导致睾丸缺失的其他原因，所以从逻辑回推与被告手术存在关联。3、睾丸的消失有萎缩和消失两种情况，术后睾丸萎缩发生率很低。睾丸消失是在2016年8月B超检查时才发现，什么时候消失无法确定。4、手术同意书上写明的术后情况的第三条“血管栓塞”是一个泛指概念，与睾丸缺失关系不明确。专科情况第五条“术后睾丸仍发育不良的可能”与睾丸的完全消失或缺失不是完全相同的概念。根据材料难以认定属于术后并发症。因[2016]鉴字第5768号《司法鉴定意见书》未对被告的诊疗过错与原告的损害后果直接的参与度进行明确，对原告的伤残等级鉴定适用标准错误，本次诉讼中，根据本院发函要求，西南政法大学司法鉴定中心向本院出具《鉴定意见书函的说明》及《鉴定意见书说明》，载明按照《人体损伤致残程度分级》5.8.5.5之规定，原告损伤构成八级伤残；结合《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，本案件被告的医疗过错直接因素考虑为全部原因。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护;有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长”。原告2012年8月在被告处治疗，但于2016年8月8日到被告处复查才知道权利被侵害，诉讼时效期间应从2016年8月8日起计算，原告起诉未超过诉讼时效，对被告辩称原告起诉超过诉讼时效的意见，不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。本案中被告毕节友谊医院对原告熊某的诊疗行为经鉴定存在过错，经鉴定机构鉴定，该过错是导致原告熊某左侧睾丸缺失的全部原因，故被告毕节友谊医院应对原告因本次诊疗活动受到的损害承担侵权赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，虽然鉴定意见并未明确原告具有过错，但原告熊某在出院时，被告复印给原告的病历中出院小结明确记载了“不适随诊”的医嘱，原告的手术成功及病愈良好，但在近四年的时间里，原告的监护人对其睾丸的缺失情况却没有尽到应尽的监护职责，导致对熊某的睾丸的缺失情况没有及时发现，错过最佳诊疗时机，故对原告的损害后果应具有一定的过错，应减轻被告的责任。综合本案的实际情况及双方过错大小，本院酌定由被告承担90%的责任，由原告自行承担10%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。因此，对原告要求赔偿残级赔偿金、医疗费、护理费、鉴定费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金等费用的诉讼请求，应予以支持。根据原告的诉请及审理查明的事实，原告请求赔偿的各项损失计算如下：1、残级赔偿金，根据鉴定意见，原告构成八级伤残，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算为174,480.00元（29,080元/年×20年×0.3）；2、医药费，以原告实际产生的医疗费为准，计算为1,878.60元；3、护理费，因原告未提供护理人员的工资收入证明，故参照上一年度居民服务及其他服务业年平均工资标准，原告住院11天，计算为1,162.32元（38,568÷365天×11天）；4、交通费，虽原告未提供符合鉴定时间及地点的正式发票，但交通费属必然产生的费用，根据本案实际情况，酌定为1,200.00元；5、鉴定费，以实际产生为准，计算为9,500.00元；6、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，原告实际住院11天，住院伙食补助费计算为1,100.00元（100元/天×11天）；7、精神损害抚慰金，原告因本次医疗事故受到损害，给原告及其亲属造成严重的精神痛苦，根据本案的实际情况，结合原告的伤残等级，本院酌情支持精神损害抚慰金9,000.00元。以上各项损失共计198,320.92元，由被告毕节友谊医院承担90%的责任赔偿178,488.83元给原告。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告毕节友谊医院于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告熊某因医疗过错产生的各项损失共计人民币178,488.83元。二、驳回原告熊某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4,532.00元，减半收取2,266.00元，由被告毕节友谊医院承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审 判 长  张春辉人民陪审员  周玉英人民陪审员  钟庆芬二〇一八年十二月五日书 记 员  潘 乐