文书内容广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书(2018)粤2071民初7536号原告：山东天士力医药有限公司，住所地山东省济南市历下区解放东路**山东轻工业学院南校区实验楼**，统一社会信用代码91370102772050876Y。法定代表人：闫凯境，董事长。委托诉讼代理人：崔秀丽，系原告公司员工。被告：曼秀雷敦（中国）药业有限公司，，住所地广东省中山市三乡镇第二工业区统一社会信用代码91442000618120303U。法定代表人：伍懿聪，职务董事长。委托诉讼代理人：胡怀玉，北京厚大合川律师事务所律师。被告：李杨杰，男，1981年6月9日出生，汉族，住广东省广州市白云区，委托诉讼代理人：常嘉，广东法制盛邦律师事务所律师。第三人：山东九州通医药有限公司，，住所地山东省济南市高新开发区天辰大街**统一社会信用代码91370100763687736M法定代表人：龚翼华，董事长。原告山东天士力医药有限公司（以下简称天士力公司）诉被告李杨杰、曼秀雷敦（中国）药业有限公司（以下简称曼秀雷敦公司）合同纠纷一案，本院于2017年12月18日受理后，依原告申请追加了山东九州通医药有限公司（以下简称九州通公司）作为本案无独立请求权第三人参加了诉讼，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告天士力公司的委托诉讼代理人崔秀丽，被告曼秀雷敦公司的委托诉讼代理人胡怀玉，被告李杨杰的委托诉讼代理人常嘉到庭参加了诉讼，第三人九州通公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天士力公司向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告向原告履行债务l67389.63元及违约金32008.43元（146760.77元自欠款之日2015年9月30日至判决生效之日，同期银行贷款利率的1.3倍为标准，20628.86元自欠款之日2016年4月1日至判决生效之同，同期银行贷款利率的1.3倍为标准）。事实与理由：原告与曼秀雷敦公司、九州通公司签订2015年度《曼秀雷敦（中国）药业有限公司分销合作三方合同书》，约定原告为曼秀雷敦公司的二级经销商，从九州通公司处购进曼秀雷敦公司药品，曼秀雷敦公司按原告采购金额给予2%的销售奖励（1.5%+0.5%)。因原告对协议管理的漏洞，致使该三方合同书有三方签章的原件并未收回，但原告、曼秀雷敦公司、九州通公司对该三方合同书进行了实际履行。在2015年间，原告从九州通公司处购进曼秀雷敦公司药品合计金额为1031443.12元（其中复方门冬维甘滴眼液/新乐敦购进金额为：713015.92元，复方牛磺酸滴眼液/小乐敦购进金额为：318427.2元）。按三方合同书之约定，曼秀雷敦公司应向原告支付销售折让20628.86元（1031443.12*2%=20628.86)。虽该销售折让经原告多次催要，曼秀雷敦公司仍未支付。被告李杨杰系被告曼秀雷敦公司的员工，职务是商务助理，负责山东地区的销售。被告李杨杰及曼秀雷敦公司的另一员工徐斌于2015年3月3日与原告签订备忘录，约定原告从九州通公司处购进曼秀雷敦公司药品共计240件，并承诺于2015年3月31日前分销完毕，未分销部分给予每个月剩余库存金额1%的补贴，若分销过程中产生差价，由被告曼秀雷敦公司负责补偿，补偿款60天内支付。后曼秀雷敦公司员工徐斌于2015年8月6日与原告签订备忘录，承诺给予差价补贴共计132637元。据上述两份备忘录，被告曼秀雷敦公司应向原告支付库存补贴14123.77元，差价补贴132637元，共计146760.77元。该费用遂经原告催要，但被告曼秀雷敦公司仍未支付。为维护自身合法权益，原告遂诉至法院。原告对其陈述事实及诉讼请求在举证期限内提交的证据有：1.国家企业信息公示系统（复印件）、企业信用报告（复印件）；2.李杨杰身份证复印件、曼秀雷敦（中国）药业有限公司名片（复印件）；3.徐斌身份证复印件、曼秀雷敦（中国）药业有限公司北京分公司名片（复印件）；4.曼秀雷敦签收单号为1069579595423的EMS快件（复印件）；5.2015年曼秀雷敦（中国）药业有限公司合作三方合同书（复印件）；6.第三人山东九州通医药有限公司合同出库单（2015年3月6日、2015年8月6日、2015年10月1日、2015年10月23日）4份；7.2015年3月3日原告与被告曼秀雷敦公司员工徐斌、李杨杰签订的备忘录、库存补贴明细表1份；8.2015年8月6日原告与被告曼秀雷敦公司员工徐斌签订的补差备忘录；9.原告员工刘国卷与被告李杨杰短信聊天记录。被告曼秀雷敦公司辩称：请求驳回原告的全部诉讼请求。事实和理由如下：一、原告天士力公司与被告曼秀雷敦公司无合同关系，其向被告曼秀雷敦公司主张票折或补贴无依据。原告天士力公司与被告曼秀雷敦公司、第三人九州通公司在2015年度并未签订《曼秀雷敦（中国）药业有限公司分销合作三方合同书》，三方实际并未履行任何合同。原告天士力公司在本案主张其作为二级经销商要求被告曼秀雷敦公司给予2%的销售奖励无事实依据。二、被告曼秀雷敦公司与第三人九州通公司在2014年度、2015年度有买卖合同关系，但与原告天士力公司无关联，原告天士力公司向被告曼秀雷敦公司主张票折或补贴无依据。2014年度、2015年度，被告曼秀雷敦公司与第三人九州通公司签订了《2014年度产品经销合同书》（简称《2014年度合同》）、（《2015年度产品经销合同书》（简称《2015年度合同》），被告曼秀雷敦公司为合同的甲方即供货方，第三人九州通公司为合同的乙方即购货方，两份合同条款内容除期限不一致外，其他内容一致。上述两份产品经销合同书约定：被告曼秀雷敦公司同意第三人九州通公司在双方商定的区域内销售被告曼秀雷敦公司的乐敦系列产品。被告曼秀雷敦公司同意第三人九州通公司为被告曼秀雷敦公司医药类系列产品在山东地区的特约经销商。第三人九州通公司应积极拓展所属地区的销售，第三人应对其交易信用管理独自承担全部责任，被告曼秀雷敦公对第三人九州通公司不承担任何责任。根据合同所建立的被告曼秀雷敦公司和第三人九州通公司的关系仅属卖方和买方的关系。任何一方均无权对第三方代表表示代表另一方，或以另一方的名义签订合同。三、被告曼秀雷敦公司未授权被告李杨杰有权对外承诺给予任何一方票折或补贴。被告曼秀雷敦公司与徐斌无劳动合同关系，曼秀雷）司未授权徐斌有权代表曼秀雷敦公司对外给予任何一方票折或补贴。李杨杰或徐斌无权代表曼秀雷敦公司给予任何一方票折或补贴。《2014年度合同》附件八《授权委托书》、《2015年度合同》附件八《授权委托书》、2015年度被告曼秀雷敦公司给予被告李杨杰《法人委托书》载明：“曼秀雷敦公司对其授权代表的授权业务范围：1.代表我公司接受订货单并在订货单上签字（如需要），2、在我公司产品的销售及服务中负责联络与协调；3、合川经销商购进、销售与库存信息；4.代表我公司催收货款及收取应受账款对账函回执；5、代表我公司授权发票回执。特别注意事项：1、受委托人在上述委托权限范围外，无权代表我公司作出任何其他承诺。除非经我公司盖章或特别书面授权后方为有效。”。综上所述：2014年度、2015年度被告曼秀雷敦公司与第三人九州通公司为买卖合同关系，第三人九州通公司有权在山东省范围内销售被告曼秀雷敦公司乐敦系列产品，第三人九州通公司独立销售，第三人九州通公司向山东省范围内包括原告天士力公司在内的任何一方销售乐敦系列产品的行为对被告曼秀雷敦公司并不产生任何债权债务，更不存在被告曼秀雷敦公司因第三人九州通公司的销售行为须承担债务的法律规定。第三人九州通公司无权代表被告曼秀雷敦公司与任何第三方签订合同。被告曼秀雷敦公司对曼秀雷敦的员工如有授权，其授权范围并没有对被授权人有给予任何一方优惠或补贴的承诺授权。综上所述：原告天士力公司并无证据支持其主张，故请求驳回其全部诉讼请求。被告曼秀雷敦公司为其辩解提交的证据有：1.第三人九州通公司《国家企业信用信息公示》、被告曼秀雷敦公司的《国家企业信用信息公示》；2.2015年被告曼秀雷敦公司与第三人九州通公司签订的《2014年年度产品经销合同书》和《2015年年度产品经销合同书》；3.被告曼秀雷敦公司与被告李杨杰签订的《劳动合同》、被告曼秀雷敦公司2015年度给被告李杨杰的《法人委托书》、被告李杨杰的离职单；4.广东南油对外服务有限公司与徐斌签订的2份《劳动合同》。被告李杨杰辩称：李杨杰认为原告对李杨杰的诉讼请求既无法律依据也无事实依据，请求人民法院依法予以驳回。理由如下：一、原告所陈述的原告与曼秀雷敦公司、第三人分销合作三方合同书并非由李杨杰所保管，对于合同的细节李杨杰并不清楚，不知晓原告主张的销售奖励承诺。原告诉状中主张金额20628.86元，系原告与曼秀雷敦公司、第三人的合同履行纠纷，跟李杨杰没有关系。二、本案系基于药品买卖合同引起的纠纷，其合同的主体为原告和曼秀雷敦药业有限公司，而李杨杰为曼秀雷敦的员工，所从事的工作为履行职务的行为，并不是该买卖合同的适格的一方当事人，更不可能成为本案适格的被告。作为曼秀雷敦的员工，李杨杰在所谓2015年3月3日备忘录签名的行为只是在行使曼秀雷敦公司《法人委托书》的职权，即“代表我公司接受货物订单并在该订货单上签字的行为”。在该备忘录的内容有如下描述：如产生销售差价，差价由厂家全额补偿；30天未销完，给予厂家补贴1%每月。该条件的达成需要原告与曼秀雷敦公司进行核对核实，但原告却并未举证说明相关核实情况，也不能例举相关证据。李杨杰个人从未承诺对原告给予所谓的优惠返利。三、2015年8月6日的备忘录并没有李杨杰签名，相关情况李杨杰并不了解。四、原告主张的违约金、计算利息方式无法律依据也无合同依据。综上所述，请求人民法院对原告所有请求予以依法驳回。被告李杨杰未为其辩解提交证据。第三人山东九州通医药有限公司未参加庭审，亦未在诉讼期间向本院答辩及提交证据。经审理查明本院认定事实如下，原告主张被告曼秀雷敦公司（甲方）、原告天士力公司（乙方）、第三人九州通公司（丙方）三方签订《曼秀雷敦（中国）药业有限公司分销合作三方合同书》，合同书载有：甲方同意乙方为其医药系列产品在山东地区济南区域的二级经销商；甲方同意丙方向乙方提供产品的销售、物流配送、销售奖励的支持；甲方有义务向乙方提供甲方产品的宣传材料和相关证书；合同还约定了乙方责任、丙方责任、价格和奖励以及违约责任等事项。但原告未向本院提交该合同的原件，其提供的复印件也仅有原告盖章，并未有被告曼秀雷敦公司及第三人九州通公司的盖章确认。原告提供的《山东九州通医药有限公司随货同行单》显示，第三人九州通公司分别于2015年3月6日、8月6日、10月1日、10月23日向天士力公司供应复方门冬维甘滴眼液、复方牛磺酸滴眼液、叶酸片、别嘌呤片等各类药品，货款金额分别为：989568元、5705.28元、24891.2元、608020元。2015年1月1日，被告曼秀雷敦公司出具《法人委托书》，委托书载有：兹委托李杨杰在山东、河北地区办理下列业务中作为曼秀雷敦公司的代表，委托期限为2015年1月1日至2015年12月31日，授权委托范围如下：1.代表曼秀雷敦公司接受订货单并在订货单上签字（如需要）；2.在曼秀雷敦公司的销售及服务中负责联络与协调；3.核查购进、销售及库存信息；4.代表曼秀雷敦公司催收货款及收取应收账款对账函回执；5.代表曼秀雷敦公司收取发票回执。特别注意事项：1.受委托人在上述授权范围外无权代表曼秀雷敦公司作出任何承诺，除非经曼秀雷敦公司盖章或特别书面授权后方为有效；2.受委托人的委托期限或授权范围若有改变，我公司将以书面形式通知；3.贵公司支付曼秀雷敦公司的货款或其他款项应以电汇方式付至曼秀雷敦公司的账户内，曼秀雷敦公司不允许受委托人接受现金……2014年7月17日，案外人徐斌（乙方）与广东南油对外服务有限公司（甲方）签订《广东南油对外服务有限公司外包服务员工劳动合同》一份，合同约定：2014年7月17日至2015年4月30日止，乙方同意由甲方安排到业务发包单位曼秀雷敦（中国）药业有限公司北京分公司工作，乙方工作地点为淄博；合同还约定了其他事项。2015年5月1日，徐斌与广东南油对外服务有限公司续签了劳动合同，合同期限自2015年5月1日起至2018年4月30日止。2015年3月3日，被告李杨杰、案外人徐斌作为供方代表，杨柳作为需方代表，双方签订《备忘录》一份，备忘录载有：曼秀雷敦公司对所供给天士力公司的品种作如下承诺：1.实施优惠起止时间为2015年3月3日至2015年3月31日；2.实施优惠品种的政策：从山东九州通购进新乐敦、小乐敦共计240件，3月31日前销完，享受二级商返利，如若产生销售差价，差价由厂家全额补偿，补偿款60天内支付，30天未销完，给予库存补贴1%每月，如果产生破损，滞销由供货方负责……本备忘录是双方签订年度协议的补充，若与年度协议约定政策不一致的地方，以本备忘录约定为准，本备忘录经双方业务代表签字后与年度协议具同等法律效力；备忘录还载有兑现时间、兑现方式的事项。被告李杨杰、案外人徐斌、原告天士力公司的代表杨柳在备忘录落款处签名确认。2015年8月6日，案外人徐斌作为供方代表，出具《备忘录》一份，备忘录载有：“供货方曼秀雷敦公司对所供给给天士力公司的品种做如下承诺……2.实施优惠品种的政策：①新乐敦40件，进货价格14.65，销售价11.85……安徽华源40件×288×2.8=32256；②其他客户补差金额69827，小乐敦30554，合计100381元”，备忘录还载有其他事项。该备忘录仅有案外人徐斌的签字。原告天士力公司与被告曼秀雷敦公司交易过程中，原告主张被告曼秀雷敦公司尚需向原告支付相关销售折让及相关费用167389.63元，并据此诉至本院，提出前述实体权利。另查，2014年1月1日，第三人九州通公司（购货方即乙方）与被告曼秀雷敦公司（供货方即甲方）签订《曼秀雷敦（中国）药业有限公司产品经销合同书》一份，合同书约定：甲方同意乙方医药类系列产品在山东地区的特约经销商，甲方负责将乙方所订甲方医药类系列产品在双方约定的时间期限内送至乙方指定地点，并承担入库前的运输费及保险费；产品送达后，若乙方不予收货或拖延收货的，由此产生的运输、储存及保险等费用及产品的一切风险均由乙方承担……三、回款奖励，1.奖励条款：奖励条款详见“附件六”，但乙方需同时满足“附件四”的全部要求，否则，甲方不予任何奖励；2.奖励支付方式和时间：①奖励支付方式：奖励作为价格折扣从甲方给予乙方的新采购单上扣除，在甲方新开给乙方的发票中体现；②奖励支付时间：回款奖励按月结进行结算，经乙方申请、甲方批准支付奖励的当月或次月起，在乙方的新订单中予以支付。每次支付奖励的金额由甲方根据乙方订单金额自行决定，一般不超过订单金额的50%。如果乙方连续几个月没有新订单，则奖励支付顺延至由新订单之时……本合同有效期自2014年1月1日起至2014年12月31日止，到期后自动终止，若双方需继续保持经销关系，需在本合同期限届满前重新订立新的《经销合同书》或通过签订书面《补充协议》的方式将本合同的期限延长；合同还约定了其他事项，并附有九个文件。第三人九州通公司、被告曼秀雷敦公司在合同落款处盖章确认。《曼秀雷敦（中国）药业有限公司产品经销合同书》的“附件六”载有：在合同有效期内，甲方将依据下表给予乙方回款奖励（“回款奖励”）：                  付款期限/方式              回款奖励      （以发票含税金额为基础计算）                  预付款              4%                  1-30天内现金回款              3%                  31-40天内现金回款              2%                  41-50天内现金回款              1%      该附件另注有说明：1.乙方完成甲方认可的当次采购金额，并预先付款给甲方的，甲方给予乙方发票含税金额的4%作为奖励；2.乙方完成甲方认可的当次采购金额，并从甲方开出的发票日开始计算1-30天之内回款，甲方给以乙方发票含税金额的3%作为奖励；依此类推。《曼秀雷敦（中国）药业有限公司产品经销合同书》的“附件九”载有：1.甲方对乙方的任何承诺，无论是否设计经济利益，均应向乙方出具加盖公章的书面文件方为有效。除此之外的任何形式的承诺，甲方均不予认可，也不承担责任；2.乙方应收取甲方的费用，须经甲方指定的经理或总监人员签字，并取得甲方盖章方能生效。甲方希望每月与乙方确认到上月底为止的各项费用及扣款代垫的费用，然后及时支付给乙方；3.乙方不得自行与客户确认有关甲方的费用。如有自行确认而未通过甲方书面同意的，所有费用由乙方承担，对由此可能产生的不良影响（包括品牌价值的影响），甲方保留对乙方追讨赔偿的权利。2015年1月1日，第三人九州通公司、被告曼秀雷敦公司签订《曼秀雷敦（中国）药业有限公司产品经销合同书》，合同约定的事项与双方于2014年签订的合同基本一致。又查：李杨杰与曼秀雷敦公司于2013年8月12日签订《劳动合同》一份，合同约定曼秀雷敦公司聘用李杨杰从事商务主管岗位工作，工作地点为济南等事项。劳动合同期限自2013年9月20日起至2016年9月19日止。2016年8月10日被告李杨杰从曼秀雷敦公司离职。本院认为，本案系合同纠纷，双方争议的主要焦点为：一、原告与被告曼秀雷敦公司之间是否存在合同关系；二、李杨杰是否应当对原告诉求的金额承担清偿责任。关于焦点一，原告主张，原告与曼秀雷敦公司、九州通公司实际履行了《曼秀雷敦公司（中国）药业有限公司分销合作三方合同书》，且被告李杨杰作为曼秀雷敦公司员工在备忘录中签名，构成表见代理，原告与曼秀雷敦公司存在合同关系；被告曼秀雷敦公司主张，曼秀雷敦公司从未与原告签订合同或存在业务往来，也未授权李杨杰与原告交易并作出承诺；被告李杨杰主张其签名仅是履行授权委托书中的职务行为，并未对差价及补偿进行核实。对此，本院认为，首先，原告提交的《曼秀雷敦公司（中国）药业有限公司分销合作三方合同书》并未有被告曼秀雷敦公司的盖章确认，送货单、备忘录亦无曼秀雷敦公司的盖章确认，原告亦未能提交由曼秀雷敦公司盖章确认的对账单；其次，原告提交的送货单也仅证明其与九州通公司存在业务往来，但并无法证明曼秀雷敦公司实际履行了《曼秀雷敦公司（中国）药业有限公司分销合作三方合同书》；再次，李杨杰虽然为曼秀雷敦公司的员工，且持有曼秀雷敦公司于2015年1月1日出具的授权委托书，但原告明确并未收到曼秀雷敦公司委托书，只是因为九州通公司员工和李杨杰等人在一起，且被告李杨杰持有公司名片，认为李杨杰有权代理曼秀雷敦公司，据此，本院认为原告并未尽审慎义务，未核实李杨杰、徐斌是否有权代表曼秀雷敦公司承诺备忘录中所记载的优惠政策、票折金额，并不构成表见代理中“有理由相信行为人有代理权”这一条件，故李杨杰、徐斌两人在备忘录的签名，并未构成表见代理。综上，原告起诉称曼秀雷敦公司已经实际履行了《曼秀雷敦公司（中国）药业有限公司分销合作三方合同书》的事实，缺乏依据，本院不予采信。关于焦点二，原告主张李杨杰作为曼秀雷敦公司的员工，取得曼秀雷敦公司的授权，应与曼秀雷敦公司连带承担本案责任；被告李杨杰主张，其在备忘录上的签名系履行职务行为，其未以个人名义承诺给予原告所谓的优惠返利。本院认为，如焦点一所述，李杨杰在2015年3月3日备忘录中的签名，并不能构成表见代理，原告主张李杨杰与曼秀雷敦公司承担连带清偿责任，并无法律依据。从备忘录内容来看，李杨杰未以个人名义承诺补偿优惠款项或差价的具体金额，原告主张李杨杰个人承担本案诉求中的款项，亦缺乏事实依据。故原告主张李杨杰履行债务及支付违约金，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，原告证据未能证明其诉求的合理性，应当承担举证不能的责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告山东天士力医药有限公司的全部诉讼请求。案件受理费4288元（该款原告已预交），由原告山东天士力医药有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  伍青花审判员  吴立和审判员  唐 群二〇一八年十二月五日书记员  李可任