陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕08民终4167号上诉人（原审被告）：屈冬冬，男，1989年10月27日出生，汉族，住神木市。被上诉人（原审原告）：何昌则，男，1952年9月1日生，汉族，住神木市。原审被告：何治安，男，1960年3月21日生，汉族，住神木市。原审被告：屈文文，男，1964年2月24日生，汉族，住神木市，系上诉人屈冬冬之父。上诉人屈冬冬因与被上诉人何昌则、原审被告何治安、屈文文机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2017）陕0821民初9206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月11日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。屈冬冬上诉请求：1、依法撤销神木市人民法院（2017）陕0821民初9206号民事判决书，并依法改判。2、本案一审、二审诉讼费用均由被上诉人负担。事实和理由：1、原审认定事实不清，责任划分不当。何治安在明知摩托车己经注销的情况下依然无证驾驶载人上路，其行为违反了《道路交通安全法》第九十条、第一百条的规定。何治安在驾驶摩托车行驶时有明显的占道行为，且事故发生的路段树木林立，何治安驾驶车辆从路口窜出时，上诉人的视线正好被树木遮挡，无法判断路口处是否有车辆驶出。何治安应当对上诉人作出避让行为，但其没有，这也是致使事故发生的一个重要原因。何治安的行为是导致本次事故发生的主要原因，依法应当认定其承担主要赔偿责任。原审法院责任划分不当，判决不公。2、被上诉人在主观上亦有过错，应当承担部分损失。被上诉人系成年人，且具有完全民事行为能力，与何治安系户家兄弟。被上诉人应当知道何治安没有任何机动车驾驶资质，亦应当知道何治安驾驶的摩托车己经被注销的事实。上诉人依然乘坐了何治安驾驶的摩托车，在乘坐时未戴头盔进行防护。上诉人具有重大过失，应当承担相应的损失。3、被上诉人提供的两份病历相互矛盾，不能客观反映其真实的病情。神木市惠民医院的病历记载其出院时间为2017年9月9日16时28分，榆林市第二人民医院的病历记载入院时间为2017年9月9日15时49分。神木市惠民医院的病历记载上诉人出院时的情况为“患者意识清醒……右侧外耳道无血性脑脊液流出……对光反射灵敏”。榆林市第二医院的病历却几乎在同一时间记载被上诉人为“患者意识浅昏迷状态”。上诉人在一审中请求被上诉人给予合理解释。但至今无法自圆其说。被上诉人提供的病历不足以证明其真实病情，因此产生的费用亦不应予以支持。4、陕西公正司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》给出的伤残等级与被上诉人的伤情不符，《鉴定更正说明》不具有法律效力。陕西公正司法鉴定中心以榆林市第二人民法院病历记载的被上诉人“四肢肢体肌力3级”为依据认定被上诉人的伤残等级为五级不具有客观真实性和科学性。陕西公正司法鉴定中心出具的《司法鉴定更正说明》不具有法律效力。补正应当在原司法鉴定意见书上进行，由至少一名司法鉴定人在补正处签名。《司法鉴定更正说明》，没有鉴定人签名，而且直接改变了《司法鉴定意见书》的鉴定结论，将“护理期90日”直接更正为了“护理期最长不超过24个月”，违反了前述规定，因此不具有法律效力。被上诉人现在已经可以正常劳作，并无任何异样，其“五级伤残，24个月的护理期限”的鉴定结论无法令人信服。请求上级人民法院准予上诉人申请重新鉴定被上诉人的伤残等级和护理期限。5、原审判决对被上诉人残疾赔偿金的计算错误，应予纠正。事故发生时被上诉人己经年满65周岁，其残疾赔偿金参照农村标准计算应为83754元，而非原审判决的111672元。原审判决存在错误，请求上级人民法院予以纠正。何昌则辩称：请求驳回上诉，维持原判。何治安辩称：交警队的责任事故认定书中认定事实清楚。上诉人收到认定书后未在三日内复议，视为对责任认定结论认可。上诉人称视线不清，答辩人占道行驶及未避让等无任何事实与法律依据。上诉人驾驶的车辆未投保交强险，依法不能上路行驶，而上诉人违法上路行驶且严重超速，造成事故发生存在主要过错。车主屈文文把未投保交强险的机动车交给屈冬冬驾驶存在明显过错，在交强险和商业险的范围内依法应当承担赔偿责任。被上诉人何昌则主观上存在过错，应当承担部分损失，其损失不应当由答辩人承担。何昌则明知摩托车无牌照无驾驶证还要乘坐，也没有佩戴安全头盔，具有一定过错，应当承担一定责任。依照《道路交通安全法》第51条的规定，乘坐人也应该佩戴头盔，且何昌则属于无偿搭乘，应当减轻答辩人的赔偿责任。一审判决未考虑上述问题，属于事实认定与法律适用错误。何昌则作为村民代表，当日搭车是为村民开会受的伤，应当认定为工伤，应该由村委给予一定的赔偿。同意上诉人第三、四、五条的意见。屈文文辩称：对伤残等级鉴定申请过重新鉴定，一审法院没有答复。何昌则向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付医疗费74630.18元，住院伙食补助费1650元，营养费990元，护理费123245.9元，误工费34272.49元，伤残赔偿金258804元，郝艳艳被抚养人生活费65241.6元，后续治疗费4万元，鉴定费2700元，外购药品9787.7元，交通食宿费以5000元计算，精神损害抚慰金25000元，共计605321.87元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告何昌则系神木市麻家塔乡芦草沟村村民，2017年9月7日原告搭乘同村村民被告何治安无证驾驶的陕XX号“嘉陵”牌普通两轮摩托车（已注销）回村参加村委会会议，当日下午15时许，该摩托车沿芦草沟村乡村土路由南向北行驶至麻瑶路17KM＋700M处，进入道路时与沿麻瑶路由西向东未按规定车速行驶的被告屈冬冬驾驶的被告屈文文名下的蒙XX号“猎豹”小型普通客车相撞，后屈冬冬为了躲避驶入反向车道又与由东向西行驶刘富平驾驶的鲁XX号“桑塔纳”小轿车相撞，致摩托车驾驶人被告何治安以及摩托车乘车人原告何昌则受伤，车辆受损的交通事故。随后原告被送往神木县惠民医院住院治疗2天，支出医疗费15371.28元，诊断为：急性重型内开放性颅脑损伤。因伤情严重，又于2017年9月9日转入榆林市第二人民医院住院治疗31天，支出医疗费59258.90元，诊断为：1、急性重型内开放性颅脑损伤；2、创伤性湿肺；3、双侧肾周渗出。事故经神木县交通警察大队处理，认定被告何治安与被告屈冬冬负事故的同等责任，刘富平和原告何昌则无责任。事故发生后，被告何治安支付医疗费10000元，屈冬冬支付了26000元，对原告的其他经济损失双方协商未果，原告诉至本院。本案在审理过程中，经原告申请，本院依法委托陕西公正司法鉴定中心对原告何昌则的伤残等级、后续治疗费、护理期限进行鉴定，鉴定结论为：1、何昌则颅脑损伤属五级伤残；2、何昌则后续治疗费预计为40000.00元人民币；3、何昌则护理期最长不超过24个月（原鉴定意见为“何昌则护理期为90日（包括住院期间已发生的护理期），后于2018年4月10日予以更正）。支出鉴定费2700元。另查：被告屈冬冬驾驶的被告屈文文名下的蒙XX号“猎豹”小型普通客车未投保交强险。一审法院认为，原告何昌则搭乘被告何治安驾驶的摩托车与被告屈冬冬驾驶的被告屈文文的小汽车发生相撞，致原告何昌则受伤,交警部门对事故的认定事实清楚，责任明确，应予确认。故对原告因交通事故受伤所造成的合理经济损失，被告应依法予以赔偿。原告请求赔偿的项目及标准应参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定执行。原告的医疗费以其实际支出为准即74630.18元，原告的护理费为100×730＝73000元、误工费应按照陕西省在岗职工平均工资标准计算至评残前一日即146×203＝29638元；原告住院治疗33天，其住院伙食补助费为50×33＝1650元；残疾赔偿金和后续治疗费应以司法鉴定意见书为依据参照农村居民标准予以计算即残疾赔偿金为9306×20×60%=111672元，后续治疗费为40000元;被抚养人郝艳艳生活费为9306×（20-4）÷3×60%＝29779.20元。原告在事故中受伤构成严重伤残，给其今后的工作及生活带来极大影响，也给其身心造成严重伤害，故考虑伤残程度，精神损害抚慰金酌情赔偿25000元。原告请求赔偿营养费、外购药品支出及交通住宿费等，因未提供相关有效证据支持，故本院不予认定。被告屈冬冬驾驶的车辆未投保交强险，故依法应由交强险项下赔偿的部分由被告屈冬冬予以赔偿，且被告屈文文作为车辆所有人和投保义务人，未及时购买机动车交通事故强制保险，依法应与实际侵权人即被告屈冬冬在交强险责任限额范围内承担连带责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决：1、原告何昌则因交通事故受伤所支出的医疗费74630.18元、护理费73000元、误工费29638元、住院伙食补助费1650元、残疾赔偿金111672元、后续治疗费40000元，被抚养人生活费29779.20元，精神损害抚慰金25000元，共计385369.38元，由被告屈冬冬、屈文文在交强险责任限额范围内赔偿12万元，二被告对上述赔偿额互负连带责任。其余265369.38元由被告屈冬冬赔偿132684.69元（已付26000元），由被告何治安赔偿132684.69元（已付10000元）。2、上述款项限二被告于本判决生效之日起五日内履行完毕。3、驳回原告何昌则的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1750元，鉴定费2700元，共计4450元，被告何治安、屈冬冬各负担2225元。二审中，上诉人屈冬冬提交三组证据。第一组证据3张图，证明屈冬冬驾驶自己车辆正常行驶，何治安驾驶摩托车驶入交叉路口，没有履行停车观望，未尽到安全通过的义务，超速进入公路导致摩托车与车辆后轮相撞的事故，应当承担事故的全部责任，事故认定作为民事诉讼的证据，该证据并没有记载通过交叉路口的事实。第二组证据3张照片，是事故现场俩车相撞部位的图片，证明何治安驾驶的摩托车冲撞到上诉人屈冬冬驾驶车辆的右后轮导致该车右后轮爆胎，脚踏板脱落的事实。证明何治安单方肇事的事实。第三组证据，修理工白利强出具的证明材料，证明2017年9月7日，白利强接到屈冬冬的电话来到事故现场，发现摩托车前轮撞击车辆右后轮爆胎，予以更换轮胎，交警现场勘测，猎豹车刹车20米左右，证明驾驶员何治安单方肇事，承担全部责任。被上诉人何昌则对上述三组证据的真实性及证明目的有异议，不认可这些证据，认为证据不真实。原审被告何治安对上述三组证据不予认可，认为仅凭图片不能证明何治安驾车没有避让，没有任何事实、法律依据，几张照片不能认定驾驶猎豹车没有超速，应以事故认定书为准，在图片中只能证明车辆驾驶过快，严重超速，与摩托车相撞后仍未减速。又与对面车辆直接相撞，证明上诉人速度过快，其应承担全部责任，对上述三组证据不予认可。屈文文对上述三组证据没有异议。因上述证据不属于二审新证据，本院不予采信。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，何昌则搭乘何治安无证驾驶的陕XX号“嘉陵”牌两轮摩托车（已注销）与屈冬冬驾驶的登记在屈文文名下的蒙XX号“猎豹”小型普通客车相撞，屈冬冬为了躲避驶入反向车道又与由东向西行驶刘富平驾驶的鲁XX号“桑塔纳”小轿车相撞，致摩托车驾驶人何治安以及摩托车乘车人何昌则受伤，车辆受损的交通事故。神木县交通警察大队认定何治安与屈冬冬负事故的同等责任，刘富平、何昌则无责任。屈冬冬驾驶的蒙XX号“猎豹”小型普通客车未投保交强险，故在交强险限额内应该赔偿的损失由屈冬冬赔偿，屈文文作为车辆所有人和投保义务人，未及时购买机动车交通事故强制保险，存在过错，依法应与侵权人屈冬冬在交强险限额范围内承担连带责任，剩余部分损失，由屈冬冬与何治安按同等责任比例赔偿。上诉人屈冬冬认为，交通事故认定书责任划分不当，何治安应承担主要责任，因其在交通事故认定书送达之日起三日内，未向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请，也无充足有效的证据推翻事故认定书，故一审法院采纳该事故认定书的责任划分比例并无不当。上诉人屈冬冬认为何昌则亦应承担部分损失，因何昌则系肇事摩托车乘坐人，交通事故认定书认定何昌则无责任，故上诉人屈冬冬认为何昌则应承担责任无事实依据和法律依据。上诉人屈冬冬认为，被上诉人何昌则提供的两份病历相矛盾，不能反映真实病情，不承担产生的费用，因被上诉人何昌则的医疗费花费情况有医疗机构出具的住院病历、医疗费用结算清单、住院收费票据等证据相互印证，可以形成完整的证据链，是实际支出费用，上诉人虽有异议，但未提供证据否定何昌则受伤治疗花费情况，依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任，故上诉人未提供证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。上诉人屈冬冬认为，司法鉴定更正说明不具有法律效力，将护理期直接更正为最长不超过24个月有误，因司法鉴定更正说明书未有司法鉴定人签名，未加盖司法鉴定中心司法鉴定专用章，并且鉴定的护理期过长，不符合客观实际，应以误工期的期限标准来计算护理期为203天，故何昌则住院期间的护理费应为3300元，出院后护理费应为170天×100元×50％＝8500元，护理费共计为11800元。上诉人屈冬冬认为，被上诉人何昌则的残疾赔偿金计算错误，经查何昌则于1952年9月1日出生，肇事时为65周岁，故何昌则的残疾赔偿金应计算为9306元×15年×60％＝83754元，上诉人的此项上诉理由成立，依法应予支持。综上，原审判决有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省神木市人民法院（2017）陕0881民初9206号民事判决第三项及案件受理费、鉴定费部分的判决。二、变更陕西省神木市人民法院（2017）陕0881民初9206号民事判决第一项为：何昌则因交通事故受伤所支出的医疗费74630.18元、护理费11800元、误工费29638元、住院伙食补助费1650元、残疾赔偿金83754元、后续治疗费40000元，被抚养人生活费29779.20元，精神损害抚慰金25000元，共计296251.38元，由屈冬冬、屈文文在交强险责任限额范围内赔偿12万元，屈冬冬、屈文文对上述赔偿额互负连带责任。其余176251.38元由屈冬冬赔偿88125.69元（已付26000元），由何治安赔偿88125.69元（已付10000元）。三、变更陕西省神木市人民法院（2017）陕0881民初9206号民事判决第二项为：上述款项限屈冬冬、屈文文、何治安于本判决生效之日起五日内履行完毕。二审案件受理2954元，由上诉人屈冬冬负担2000元，何治安负担954元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  惠莉莉审判员  霍 韬二〇一八年十二月二十四日书记员  张 秀