湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘06民终2616号上诉人（原审被告）：吴五林，男，1970年8月8日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。上诉人（原审被告）：任继红，男，1958年5月21日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。两上诉人共同委托诉讼代理人：陈飞赞，岳阳楼区中诚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘石秀，男，1971年9月30日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：黎敏波，湖南金骏律师事务所律师。上诉人吴五林、任继宏与被上诉人刘石秀提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2018）湘0602民初2164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。两上诉人的委托诉讼代理人陈飞赞，被上诉人刘石秀及其委托诉讼代理人黎敏波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴五林、任继宏上诉请求：1、依法改判或发回重审，2、本案一、二审案件受理费由刘石秀承担。事实和理由：1、一审判决遗漏当事人，应当发回重审。2、一审判决部分事实认定不清，请求依法改判上诉人与被上诉人之间系承揽关系。3、一审判决责任划分依据有误，请求依法改判。刘石秀辩称：1、上诉人提出的其他人共同接受劳务的说法，并没有证据支持；2、承揽关系不成立；3、责任划分公平合理。刘石秀向一审法院起诉请求：1、依法判决吴五林、任继宏赔偿刘石秀因提供劳务受伤造成的各项费用损失共计156842.77元；2、由吴五林、任继宏承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年1月23目，吴五林联系刘石秀要求其帮忙疏通下水管道，双方约定报酬为800元。刘石秀与工友吴石蛟一同进行清理工作，在清理院子的时候，由任继红在现场管理，吴五林的妻子在旁帮忙。刘石秀在疏通完下水管道后，因切断了树木伸入下水管道的根茎，任继红担心刮风会将树木刮倒，遂要求刘石秀将院子里树木的树枝清除，砍树的工具由吴五林、任继宏提供，刘石秀自身携带安全绳。刘石秀进行树枝清理时使用了自身携带的安全绳，后因高处安全绳无处捆绑，遂在未佩戴安全绳的情况下对高处树枝进行清除，后因树枝断裂不慎从三米高处摔下受伤。刘石秀受伤后被送往岳阳市二人民医院急救治疗，后于次日被送往浏阳市骨伤科医院住院治疗至2018年2月1日出院，共计住院8天，刘石秀支付门诊费及住院费共计24762.03元。浏阳市骨伤科医院出院医嘱要求：“1、适当功能锻炼，出院一个月左右复查；2、全休3个月，半休半年，身体近期避免剧烈活动；3、回当地医院继续治疗至术后换药，术后12天左右视伤口情况拆线；4、不适随诊。”后刘石秀对伤情复查，在岳阳市广济医院支付门诊费152元，在浏阳市骨伤科医院支付门诊费251元。2018年4月2日，岳阳市金盾司法鉴定中心经鉴定，出具了［2018］临鉴字第171号司法鉴定意见书，认定刘石秀所受损伤构成两处十级伤残。建议自受伤之日起全休120天，其中50天需陪护一人；适时取出内固定，预计费用10000元左右（住院20天需陪护一人）。刘石秀支付法医鉴定费1500元。另查明，1、结合刘石秀提供的岳阳楼区网格化实有人口信息核查单，可确认刘石秀自2016年5月4日开始居住在岳阳市岳阳楼区枫桥湖街道办事处康岳社区，其经常居住地为城镇；2、刘石秀的被抚养人有父亲刘志雄（1938年9月6日出生），抚养年限为5年，母亲许望龙（1949年1月25日出生），抚养年限为11年，两人户籍所在地为岳阳县，系农村居民，育有包括刘石秀在内子女三人，事故发生后，任继红支付了刘石秀清理院子的工资，另吴五林与任继红支付了原告2500元。一审法院认为，刘石秀经吴五林联系要求，为其所属院子清理下水道并砍掉院里多余的树枝，任继红负责现场管理及工资发放，吴五林、任继红作为接受劳务的一方，刘石秀为提供劳务的一方，双方之间形成劳务关系。刘石秀在提供劳务的过程中，吴五林、任继红未能保障现场环境的安全，未采取相应的保护措施，吴五林、任继红应对刘石秀遭受的损伤承担主要责任。刘石秀站在树枝上砍掉树枝，应意识到可能存在的安全风险，其在砍树过程中，缺乏自我保护的意思，对其造成的损伤存在过错，可以减轻雇主的赔偿责任。刘石秀的损失由吴五林、任继红承担60％。刘石秀自身承担40％为宜。吴五林、任继红主张其联系刘石秀清理院子及院内树枝系该院子其他住户共同要求，刘石秀的损失应由所有住户共同承担，但未提供证据证实，其抗辩意见不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，刘石秀的损失为：1、医疗费25162．03元（24762．03元＋152元＋251元）；2、后期治疗费10000元；3、住院伙食补助费计算为480元（8天×60元／天）；4、营养费，因无“加强营养”的医嘱，不予支持；5、护理费，结合法医建议护理时间50天，护理费参照上年度湖南省居民服务业46458元／年的标准计算为6364.1元（46458元／年÷365天×50天）；6、误工费，误工时间结合法医建议按120天计算，误工费参照湖南省上年度居民服务行业平均收入46458元／年的标准计算为15273.9元（46458元／年÷365天×120天）；7、交通费，刘石秀主张前往浏阳治疗租车费用共计2000元，其提供的收据无法达到其证明目的，考虑到刘石秀在浏阳骨伤科医院住院治疗，其交通费酌情支持600元；8、残疾赔偿金，刘石秀伤情构成两处十级伤残，故残疾赔偿金按照受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入33948元／年的标准计算为74685.6元（33948元／年×20年×11％）；9、被扶养人生活费，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均消费支出标准计算为7589.12元［12936元×（11年＋5年）×11％÷3人；10、鉴定费1500元；11、精神损害抚慰金，因刘石秀对其受伤存在过错，故对其精神损害抚慰金酌情认定为3000元。以上损失合计145654.75元，应由吴五林、任继红承担87992.85元［第1－10项合计141654.75元×60％＋第11项精神损害抚慰金3000元］，扣减其前期已经支付的2500元，吴五林、任继红实际还应支付刘石秀85492.85元（87992.85元－2500元）。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条之规定，判决：一、由吴五林、任继红赔偿刘石秀损失87992．85元，因其前期已经支付2500元，相互抵扣后，吴五林、任继红还应支付刘石秀85492．85元。二、驳回刘石秀的其他诉讼请求。上述应支付的款项当事人在判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3437元，由刘石秀负担1374．8元，由吴五林、任继红负担2062．2元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：吴五林、任继宏对刘石秀受伤的损失应当承担多大的赔偿责任？依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”根据上述规定，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因故意或者重大过失致自己受到伤害，可以免除或者减轻接受劳务一方的赔偿责任。本案中，吴五林、任继宏作为接受劳务一方，依法应当承担侵权责任，刘石秀在树上作业，明知可能存在安全风险，却疏忽大意，导致意外发生，可以减轻接受劳务一方的责任，一审法院划分主次责任，判决让吴五林、任继宏承担60%的责任，刘石秀自己承担40%的责任，并无不当。上诉人关于遗漏当事人的的上诉请求没有证据支持，本院不予采信。上诉人关于双方是承揽关系的上诉请求，没有法律依据，与事实不符，本院不予采信。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1938元，由上诉人吴五林、任继宏负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 芬审 判 员  赵顺容代理审判员  张 兰二〇一八年十二月七日书 记 员  彭兰月附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。