贵州省惠水县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)黔2731民初2295号 原告：陈顺兰，女，1972年7月17日生，布依族，住惠水县雅水镇街上村播**，现住惠水县（钱江摩托专卖店），个体户， 委托诉讼代理人：赵平，男，1993年9月2日生，苗族，，住惠水县特别授权，系原告之子。 被告：陈开燕，女，1972年9月19日生，布依族，，住贵州省惠水县 被告：刘长有，男，1971年2月2日生，汉族，，住惠水县 原告陈顺兰诉被告陈开燕、刘长有民间借贷纠纷一案，本院于2018年10月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告陈顺兰的委托诉讼代理人赵平、被告刘长有到庭参加诉讼，被告陈开燕经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告陈开燕及其借款担保人刘长有偿还原告陈顺兰借款人民币34500元，滞纳金165600元，合计人民币200100元；2、诉讼费用由被告承担。 原告主张的事实及理由：2014年8月23日，被告陈开燕向原告借款34500元，被告刘长有作为该借款的担保人，被告向原告出具借据，借据载明，如被告超期不还，则以每月百分之十的滞纳金补偿原告，还款期限届满后，原告多次向被告催要借款，被告拒不履行还款义务，被告欠原告滞纳金为：从2014年8月20日至2018年8月23日，共计48个月，共计滞纳金为165600元，为维护原告的合法权益，故起诉至人民法院，诉请如前。 被告陈开燕短信辩称：借款本金为30000元，4500元为利息，仅愿意偿还本金。 被告刘长有辩称：认可向原告借款本金30000元，现在无能力偿还，作为担保人是事实，愿意继续承担保证责任，但只有被告陈开燕无能力偿还的情况下才承担还款责任。 经审理查明:2014年8月23日，被告陈开燕向原告借款，被告刘长有作为该借款的担保人，约定超期不还或无力偿还时保证人承担保证责任，未约定保证期限。当日，被告向原告出具借据，借据载明借款的金额为34500元，还款期限截止日期为2015年1月23日，如超期不还，则由担保人刘长有归还，并承担每月百分之十的滞纳金。借款发生后，被告为归还原告借款及支付滞纳金。原告向被告催要借款，被告拒不履行还款义务，故原告起诉至本院，诉请如前。 以上事实有原告陈顺兰及被告刘长有的陈述、借据予以证实。 本院认为： 一、本案本金的确定。 根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”之规定，本案中，二被告认可借据的真实性，但仅认可借款本金为30000元，其余的4500元为利息。借款合同属于实践性合同，借款合同成立后，出借人需要依据借款合同的约定交付借款本金给借款人后方可取得向借款人主张债权的权利。本案中，原告主张向被告陈开燕交付借款本金为34500元，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院 二、本案借期内利率的确定。 根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”之规定，法律规定的利息上限为年利率24%，本案借款期间为2014年8月23日至2015年1月23日，共计5个月，按年利率24%计算，共计利息为30000元×24%÷12个月×5个月＝3000元，少于预先扣除利息4500元，故应当认定原告与被告之间约定的借款年利率高于24%，故本案应当按借款年利率24%计算借期内利率。借期5个月，借款本金为30000元，借期内利息为3000元，故截止2015年1月23日，被告陈开燕尚欠原告借款本金30000元，利息3000元，共计33000元。 三、逾期借款利率的确定。 根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”之规定，双方约定的逾期利率为10%／月，超过年利率24%，故本案逾期利率确定为24%。 四、担保人责任的确定。 根据借据载明的情形，既有连带保证的性质又有一般保证的性质，属于约定不明，根据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”之规定，被告刘长有按照连带责任保证承担保证责任。 根据《中华人民共和国担保法》第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条：“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”之规定，本案借款期限届满之日为2015年1月23日，保证期间为2015年1月24日至2015年7月24日，原告未在上述期限内向被告刘长有主张保证责任，保证人刘长有的保证责任应当予以免除，但鉴于庭审中被告刘长有表示自愿对借款本金30000元继续承担保证责任，且只有被告陈开燕无能力偿还借款的情形下才承担保证责任。对此，属于被告刘长有的自愿行为，未违反法律的规定，本院予以准许，故应当认定被告刘长有对被告陈开燕的30000元借款本金重新承担保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第十七条：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”之规定，被告刘长有重新承担保证责任的保证方式为一般保证，且只对借款本金提供保证。 综上，原告与被告陈开燕之间，借贷关系依法成立且生效，被告陈开燕依法应当偿还原告借款本金30000元，结合原告计算滞纳金的期间，被告陈开燕还应当按年利率24%从2014年8月23日起以借款本金30000元为基数计算至2018年8月23日，共计滞纳金为30000元×24%×4年＝28800元。被告刘长有在被告陈开燕不能履行债务时（债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行），对借款本金30000元承担保证责任。 被告陈开燕经本院合法传唤拒不到庭参加应诉，视为放弃对原告诉请及事实进行抗辩的权利，由此产生的不利后果由被告承担。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十七条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院 一、被告陈开燕于本判决生效之日起六十日内一次性支付原告陈顺兰借款本金人民币三万元及利息二万八千八百元，共计五万八千八百元； 二、被告刘长有在被告陈开燕不能履行上述债务时，对借款本金三万元承担保证责任； 三、驳回原告陈顺兰的其余诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3040元，减半收取1520元，由被告陈开燕承担635元，原告陈顺兰承担885元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  董胜军 二〇一八年十二月十日 书记员  王 灿 法律小知识：民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。