山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）晋07民终2314号上诉人（原审原告）：李会龙，男，1984年6月14日生，汉族，陕西省永寿县村民，现住西安市未央区。委托诉讼代理人：庞华，北京中勤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：介休市奥维德圣物流有限公司，住所地：晋中市介休市义棠镇北村。法定代表人：胡金刚，职务：总经理。委托诉讼代理人：邢继红，山西鼎阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡金刚，男，1972年2月21日生，汉族，住永济市。委托诉讼代理人：邢继红，山西鼎阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西千年基石装饰工程有限公司，住所地：运城市盐湖区禹都大厦******房。法定代表人：李鹏飞，职务：总经理。被上诉人（原审被告）：李鹏飞，男，1979年5月1日出生，汉族，陕西省西安市户县村民，现住运城市盐湖区。上诉人李会龙因与被上诉人介休市奥维德圣物流有限公司（以下简称奥维德圣公司）、胡金刚、山西千年基石装饰工程有限公司（以下简称千年基石公司）、李鹏飞建设工程合同纠纷一案，不服介休市人民法院（2018）晋0781民初130号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李会龙上诉请求：1、撤销山西省介休市人民法院2018年3月19日作出的（2018）晋0781民初130号民事判决书;2、判令四被上诉人连带向上诉人支付工程款余款402164.4元并向上诉人连带支付利息23459.59元:3、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一审法院对本案证据认定错误。2016年4月在被上诉人山西千年基石装饰工程有限公司（以下简称:千年基石公司)将其在被上诉人介休市奥维德圣物流有限公司(以下简称:奥维德圣公司)处承包的奥维德圣物流园的东风4S店、玉柴店、公寓楼、餐厅、车间和奥维德圣公司指定的鸡棚的所有木工类装修工程交由上诉人施工,后奥维德圣公司法人代表胡金刚又亲自向上诉人承诺由奥维德圣公司和其本人向上诉人支付装修款。装修完毕后千年基石公司进行了验收，并由其项目经理李沛峰对装修款进行签字确认。奥维德圣公司也依胡金刚的承诺向上诉人支付了部分装修款，然而还有402164.4元装修款至今没有支付。一审中上诉人提供的证据,包括人工费定价表、工程量汇总表、奥维德圣公司装修单项人工费结算单和工费汇总表虽未加盖公司公章,但是因为李沛峰是千年基石的项目经理,奥维德圣物流园的工程一直由其负责，故李沛峰的签字确认构成表见代理，故该人工费定价表、工程量汇总表、奥维德圣公司装修单项人工费结算单和工费汇总表既能证明千年基石应向上诉人支付装修款,又能证明上诉人与奥维德圣公司之间存在存在事实上的劳务关系，一审法院仅以结算单、汇总表没有加盖公章就不予采信显然是错误的。对于上诉人提交的奥维德圣公司法人代表胡金刚承诺支付装修款的录音证据,法院仅以被上诉人认为录音具有主观性及可变造性便对录音证据不予采信是错误的。如对录音证据的真实性提出异议,需要有提出异议方申请对录音进行鉴定才能根据鉴定意见确定录音的真实性与否,一审法院对录音证据的认定方式违反了证据规定。而该录音证据正是能证明奥维德圣公司对装修款承担连带支付责任的关键证据。庭审中千年基石公司的项目经理李沛峰作为证人也出庭进行了作证,根据李沛峰的证人证言也可以证明，胡金刚曾当面承诺直接将装修款支付给上诉人,然而一审法院在判决书中却只字未提。同时，一审法院对于上诉人提交的所有证据没有经过核实而简单的依据被上诉人对证据的质证意见进行认定既不符合法律规定又不合常理。被上诉人奥维德圣公司答辩称，原审认定事实清楚。被上诉人千年基石公司、李鹏飞未进行答辩。李会龙向一审法院起诉请求：请求判令四被告连带向原告支付工程款余款402164.4元并向原告连带支付利息23459.59元并由被告承担本案诉讼费用。事实与理由:2016年4月，被告山西千年基石装饰工程有限公司将其在被告介休市奥维德圣物流有限公司处承包的位于介休市108国道路西西刘屯村口的奥维德圣物流园的东风4S店、玉柴店、公寓楼、餐厅、车间和被告介休市奥维德圣物流有限公司指定的鸡棚的所有木工类工程和石材类工程分别发包给原告和原告的工友魏联国（魏联国已另案起诉)，由原告和魏联国分别负责奥维德圣物流园的东风4S店、玉柴店、公寓楼、餐厅、车间和鸡棚的施工，由四被告向原告和魏联国支付工程款。原告与魏联国于2016年4月18日按被告介休市奥维德圣物流有限公司和被告山西千年基石装饰工程有限公司的要求和指示开始施工，工程进行到一半的时候该四被告并没有按约定日期足额向原告和魏联国支付工程款。2016年6月14日原告给被告介休市奥维德圣物流有限公司法定代表人胡金刚打电话谈工程款结算方式，胡金刚承诺介休市奥维德圣物流有限公司和他本人会直接将工程款支付给原告和魏联国，得到被告介休市奥维德圣物流有限公司和被告胡金刚的承诺后，原告便又带领工人于2016年6月18日进驻工地按要求施工。2016年9月14日，原告和魏联国同时施工完毕，后被告山西千年基石装饰工程有限公司对原告和魏联国提交的工费汇总表签字确认，经原、被告核算确认，四被告应当向原告支付工程款共计512164.4元。被告介休市奥维德圣物流有限公司随即入驻并于2016年10月1日正式开业经营。原、被告约定工程完成交付被告便将工程款向原告全部结清，然而时至今日，四被告向原告支付工程款共110000元，尚欠402164.4元没有支付，原告多次向被告催要剩余工程款，四被告虽答应支付，但却一直不实际履行，无奈特向贵院提起诉讼，请求判令四被告向原告连带支付剩余工程款402164.4元，并加付同期银行贷款利息23459.59元（按年利率5%计算)，以维护原告合法权益。一审法院对以下证据予以确认并在卷佐证：企业信息查询登记表一份。对有争议的证据，一审法院认定如下:1、人工费定价表1份、工程量汇总表7份、奥维德圣装修单项人工费结算单1份、工费汇总表1份，四被告均提出异议，认为该组证据不能证明原告与四被告之间存在合同关系，且均未加盖公司公章，一审法院认为被告异议成立，故对人工费定价表1份、工程量汇总表7份、奥维德圣装修单项人工费结算单1份、工费汇总表1份不予采信;2、电话录音光盘两支、手机短信记录一份、李会龙邮政储蓄银行账户交易明细一份，被告介休市奥维德圣物流有限公司、胡金刚均提出异议，认为录音记录的收集违法，且录音记录具有主观性及可变造性，真实性存疑，形不成证据链，不能确定由被告胡金刚付款，短信记录及聊天记录不能证明双方联系人的信息，企业信息未能证明王婷与转账记录的王婷为同一人，一审法院认为被告异议成立，故对电话录音光盘一支、手机短信记录一份、李会龙邮政储蓄银行账户交易明细一份不予采信;3、施工、安装图纸及说明（三册）一份、施工照片一份、餐厅材料计划单一份、材料计划单一份、木工工队后期维修工作内容一份，四被告均提出异议，认为该组证据不能证明原告与四被告之间存在合同关系，且均未加盖公司公章，一审法院认为被告异议成立，故对施工、安装图纸及说明（三册）一份、施工照片一份、餐厅材料计划单一份、材料计划单一份、木工工队后期维修工作内容一份不予采信。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告请求判令四被告连带向原告支付工程款余款402164.4元并向原告连带支付利息23459.59元之诉讼请求，但原告提供的证据不足以证明与被告介休市奥维德圣物流有限公司、胡金刚、山西千年基石装饰工程有限公司、李鹏飞存在工程建设工程合同关系，亦未能证明被告拖欠工程款的事实。现原告要求四被告连带向原告支付工程款402164.4元并向原告连带支付利息23459.59元，因证据不足，予支持。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告李会龙的诉讼请求。本院二审审理期间，上诉人提供宋广民、韩新成、李飞、李能、李强强、刘云配证人证言六份，证明他们都是李会龙工队的工人，他们跟着李会龙来了介休工地干活，已经施工两年没有得到足额工资。还提供李沛锋的证人证言，证明李沛锋是千年基石公司的项目经理，千年基石公司和奥维德圣公司应当支付工程款及利息。被上诉人奥维德圣公司、胡金刚质证认为，对第一组证据不予认可，首先证人应该出庭作证，其次该证明内容与本案无关，因为三个案子是关联案件，李沛锋已经陈述了是劳务费，如果六个人主张的是工资，那么应该各自主张各自的。第二组证言，对李沛锋的身份情况和其陈述的6月9号之前的付款予以认可，但是6月9号之后的工程款有胡金刚支付不认可。因上诉人提供的第一组证据证人没有出庭接受质证，本院无法核实其真实性，不予采信；针对李沛锋的证人证言，上诉人虽表示不认可，但未提出反驳证据证明其主张，本院予以采信。其余查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，本案二审争议焦点是：四被上诉人是否应该支付上诉人工程款。上诉人千年基石公司承包上诉人奥维德圣公司奥维德圣物流园装饰装修工程后，又将其中的木工工程转包给李会龙，该工程已完工并交付奥维德圣公司使用。李会龙要求四被上诉人支付所欠的款项系该建设工程人工费的一部分，本案案由应为建设工程合同纠纷。千年基石公司与奥维德圣公司签订装修合同后，又将其中的部分工程转包，由此引发的欠付工程款纠纷应由千年基石公司承担支付欠款的义务。上诉人李会龙提供的人工费定价表、单项人工费结算单、工费汇总表均由千年基石公司聘用的项目经理李沛锋签字确认，以上证据足以证明上诉人李会龙所做工程价款为512164.4元，李会龙自认已经支付110000元，本院予以核减，现尚欠402164.4元。千年基石公司虽对工程款不认可，但并未提供相反证据予以证明，本院不予采信。被上诉人奥维德圣公司称与李会龙无关系，但一审中李会龙提供的录音资料，上诉人奥维德圣公司虽不认可但未提供相反证明。二审审理中，本院通知胡金刚到庭核实录音，其并未在指定时间内对录音资料进行质证，结合李沛锋的证人证言可以认定，奥维德圣公司对千年基石公司转包工程一事知情，且承诺由其直接支付工程款。同时，奥维德圣公司与千年基石公司就该工程并未结算，故奥维德圣公司对欠付李会龙的工程款应承担连带责任。胡金刚、李鹏飞分别作为奥维德圣公司、千年基石公司的法定代表人，其行为是职务行为，不应承担法律责任。李会龙主张利息的诉请无据佐证，本院不予支持。综上，上诉人李会龙的上诉请求部分成立，予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销介休市人民法院（2018）晋0781民初130号民事判决；二、限山西千年基石装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付李会龙402164.4元，介休市奥维德圣物流有限公司承担连带责任；三、驳回李会龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费7684元，二审案件受理费7684元，共计15368元，由山西千年基石装饰工程有限公司与介休市奥维德圣物流有限公司共同承担。本判决为终审判决。审判长  韩丽娜审判员  段 锋审判员  胡 睿二〇一八年十二月十八日书记员  马飞龙