文书内容江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1282民初2910号原告：朱俊，男，1976年11月15日生，汉族，住江苏省靖江市。原告：朱平，男，1978年2月27日生，汉族，住江苏省靖江市。原告：高伟，男，1989年10月18日生，住江苏省海安县。三原告共同委托诉讼代理人：丁伟、黄星，江苏江豪（靖江）律师事务所律师。被告：靖江市豚之杰食品有限公司，统一社会信用代码:91321282MA1MLJ187F，住所江苏省靖江马桥镇集福村观音堂。法定代表人：潘凎，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙勇军，江苏信义诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱作强，广东威戈律师事务所律师。第三人：广州市金洋水产养殖有限公司，统一社会信用代码：914401136756893793,住所地广州市番禹区石楼镇江鸥村“东一间”。法定代表人：潘凎，该公司董事长。委托诉讼代理人：邱作强，广东威戈律师事务所律师。原告朱俊、朱平、高伟与被告靖江市豚之杰食品有限公司（下称豚之杰公司）、第三人广州市金洋水产养殖有限公司（下称金洋公司）为股东资格确认纠纷一案，本院于2018年6月29日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。三原告共同委托诉讼代理人丁伟、黄星，被告豚之杰公司委托诉讼代理人孙勇军、邱作强，第三人金洋公司委托诉讼代理人邱作强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱俊、朱平、高伟向本院提出诉讼请求：1、确认第三人金洋公司在被告豚之杰公司的出资额中11万元归原告朱俊所有，原告朱俊在被告豚之杰公司享有认缴出资额为20万元，占100万元注册资本的20%。2、确认原告朱平系被告豚之杰公司的股东，认缴出资额为10万元，占100万注册资本的10%。3、确认原告高伟系被告豚之杰公司的股东，认缴出资额为10万元，占100万注册资本的10%。4、判令被告豚之杰公司向三原告签发出资证明书，将三原告记载于股东名册，记载于公司章程并按照上述确认后的出资额向公司登记机关办理公司股东变更登记。事实与理由：被告豚之杰公司于2016年5月27日成立，注册资本为100万元。2017年6月公司股权进行了变更，目前在登记机关股权结构为第三人金洋公司出资额51万元、朱俊出资额29万元、吕静5万元、严杰5万元、高海海5万元、丁银锋5万元。2017年6月2日，原告与金洋公司签订了代持股协议书，约定由金洋公司代持原告在被告豚之杰公司的股份11%，实际股权所有人为朱俊，所有在该股权下的股东权益亦由朱俊享有，即朱俊实际享有被告公司40%的股权。事实上，朱俊与高伟、朱平在投资被告豚之杰公司时，就已经达成了一致的意愿，朱俊为高伟、朱平各代持10%的股份，实际出资款项由高伟、朱平支付。2018年1月18日，被告豚之杰公司召开了股东会会议，会议决议确认朱俊的所有投资款40万元中有其代高伟投资10万元，代朱平投资10万元，公司决议同意按实际出资人办理工商注册登记。原告认为，1、代持股协议书签订的前提是朱俊将其所持有的豚之杰公司部分股权交由金洋公司，为了明确双方的权利义务才签订了代持协议，而且根据工商登记显示结果，朱俊与第三人金洋公司已经实际履行了代持协议。2、朱俊与高伟、朱平在投资被告豚之杰公司时，就已经达成了一致的意愿，朱俊为高伟、朱平各代持10%的股份，实际出资款项由高伟、朱平支付，约定合法有效，且得到2018年1月18日股东会会议决议确认。3、股东之间达成协议，以公司章程规定的金额和期限履行出资义务的承诺就是认缴。根据公司法第二十八条第二款、公司法司法解释三第十三条第一款关于股东未按照公司章程规定的期限履行出资义务或者抽逃出资应当承担何种法律责任，可以体现股东在认缴出资并在工商登记之后即具备了股东资格，如不按时交付或抽逃应承担相应的法律责任，但并不导致股东资格的丧失，能够说明公司法的立法宗旨是股东身份登记制与实际缴纳资金的时间没有关联性。被告豚之杰公司辩称，驳回原告的所有诉讼请求。事实与理由：原告诉状第一段事实没有出入，第二段所说代持股协议书存在但是没有履行，第三段事实不存在。目前是公司股东，在公司登记簿上股份是29%，高伟和朱平没有登记。被告认为，1、原告主张的代持股不存在。隐名股东与实名股东签订协议约定权利义务就如本案中的代持股协议，但是该协议为双务合同，即履行付款义务、金洋公司帮代持股份，代持股协议第一条就有明确约定“认购代持股协议的投资款系完全由甲方提供，”只是由金洋公司以自己的名义代为投入豚之杰公司，从字面上理解，该11万元的投资款要实际投入到豚之杰公司来，但至今第三人没有收到的投资款项，所以协议还没有履行，对没有履行的协议，原告无权就该协议向被告及第三人主张权利。另代持股协议第二条约定了代持的期限，本次代持至本合同签订之日起以甲乙双方书面同意的日期为准，通过合同条款字面理解，本次代持股的开始与结束时间需双方另行签订书面合同确立，合同签订后双方没有另行签订书面的合同约定代持股的起止时间，故本合同的履行时间都不能确定。原告均没有证据证明其已经给付代持股投资款，因此代持股协议没有履行。2、转让股权需经过法定程序，我国公司法第七十一条二款第三款，未按公司法规定的程序与条件对外转让股权，不应当得到法院的认可，故高伟与朱平未经法定股权转让程序，当然不具有股东资格。朱平、高伟只可能是继受取得，270万增资协议有无成立还有争议，作为其他出资人已经尽了出资义务，只有原告没有出资。第三人金洋公司述称，不同意原告的全部诉讼请求。事实与理由：原告诉状第一段要补充的是2017年6月1日签署的现在登记的章程，金洋公司就负有51万元的出资责任，代持股协议书到现在原告仍然没有签署。第三段原告没有告知金洋公司他为高伟、朱平各代持10%认缴出资额的股权。第三人认为，1、根据代持股协议书第11条明确约定，本协议自双方签署后生效，上次开庭补充提交了签名显然是起诉后补签的，因为2017年10月20日增资的会议、2018年1月18日的股东会决议原告现在补签已毫无意义，原告没有签署这份代持股协议书故不生效，也没有实际履行将11万元付给金洋公司，金洋公司再付给豚之杰公司，所以原告不享有权利。2、朱平、高伟是在2017年10月22日，豚之杰公司决定增加资本，苏文昌等股东实际缴纳出资后，2018年1月18日原告才提出朱平和高伟的股权问题，如果朱平和高伟享有股权问题也是增加资本后的270万元中的股权，不是原来100万元的股权，朱平还在公司殴打出纳，抢夺公章，高伟也骗取、非法占有公章，他们没有资格做豚之杰的股东。3、股东资格的取得应当是原始取得和继受取得。朱俊是原始取得，但是朱平和高伟是部分继受取得，理解是在270万元里。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告豚之杰公司于2016年5月27日成立，注册资本为100万元。2017年6月15日，被告豚之杰公司的股东变更登记为金洋公司、朱俊、吕静、严杰、高海海、丁银锋，认缴出资额分别为51万元、29万元、5万元、5万元、5万元、5万元，公司章程载明：股东会行使下列职权：……（七）对公司增加或减少注册资本作出决议；……（十）修改公司章程。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会会议分为定期会议和临时会议。召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东。股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东过半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司设董事会，成员为3人，由股东会选举产生。董事会决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司及财务负责人及其报酬事项。2017年10月22日，豚之杰公司召开了会议，相关增资事项在白板上也予以记载，但各股东就相关事项并未达成一致形成股东会决议。2018年1月18日，豚之杰公司形成了涉及九项议题的股东会决议，参加会议的人员为潘淦、朱继业、朱俊、严杰、吕静、苏文昌、王清、冯海峰，高伟、朱平、丁银锋、高海海、冷亚明未到会，分别授权他人代表其本人意愿，决议对九项议题进行了讨论，其中议题七为关于朱俊股东同意放弃增加原认缴40万元投资款，经其本人自愿提出并同意后，由以下股东优先认缴，约定在下周内完成资金到位后，马上开始办理工商变更，其中冯海峰认缴10万元、严杰（厨师代表）认缴14万元、金洋公司认缴16万元。议题八为股东朱俊提出将其最初以其名义投资的40万元还原真实出资股东，财务按真实走完账后，同意其按实际出资人办理工商注册。其中：朱俊20万元、高伟10万元、朱平10万元。以上议题经股东及监事签名视同认可，自决议作出之日起生效执行。另查明，2018年5月4日，豚之杰公司、金洋公司、苏文昌、冯海峰向本院起诉朱俊、朱平、严杰、丁银锋及第三人高伟、吕静、高海海、王清、冷亚明请求协助办理公司变更登记，本院作出（2018）苏1282民初2622号民事判决，驳回豚之杰公司、金洋公司、苏文昌、冯海峰的全部诉讼请求，经泰州市中级人民法院二审，2018年11月26日以（2018）苏12民终2354号民事判决予以维持原判。本案争议焦点为：1、《代持股协议书》有无生效履行；2、朱平、高伟是否享有2017年6月1日章程中各10万元的出资额权利；3、公司注册资本认缴后,出资期限届满前，尚未实际出资时是否享有股东资格。本院认为，关于争议焦点1，朱俊与金洋公司签订的《代持股协议书》系双方当事人的真实意思表示，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，也无合同法第五十二条规定的无效情形，合法有效。根据《代持股协议书》内容，可以确认名义股东金洋公司为朱俊代持豚之杰公司11%股权，对应出资额人民币11万元。再根据豚之杰公司登记章程显示，金洋公司认缴出资额为51万元，朱俊认缴出资额为29万元，从协议签订的前提及实际登记的情况，可以看出朱俊与金洋公司已经实际履行了《代持股协议书》的内容。关于争议焦点2，朱俊认可为朱平、高伟代持了各10%的股权，且得到豚之杰公司2018年1月18日决议议题8载明内容的印证，根据决议明确内容，再次印证了朱俊认缴出资股权对应出资额中有11万元由金洋公司代持，豚之杰公司的登记股东均确认朱俊最初出资额为40万元，还原真实出资后朱俊20万元、高伟10万元、朱平10万元，即高伟、朱平对应享有2017年6月1日章程中各10万元的出资额的权利。关于争议焦点3，“认缴”是按照股东间达成的契约，即公司章程规定的金额以及期限履行出资义务的承诺。实行注册资本认缴登记制并没有改变公司股东以其认缴的出资额承担责任的规定，也没有改变承担责任的形式。股东要按照自主约定并记载于公司章程的认缴出资额、约定的出资方式和出资期限向公司缴付出资，股东未按约定实际缴付出资的，要根据法律和公司章程承担民事责任。公司法及相关司法解释对于股东未按规定缴纳出资或抽逃出资的法律条款，均能体现股东认缴出资后，即具备股东资格，如未按约缴付，则承担违约责任。综上所述，三原告的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第四十一条、第四十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、确认第三人广州市金洋水产养殖有限公司在被告靖江市豚之杰食品有限公司的出资额中11万元归原告朱俊所有，原告朱俊在被告靖江市豚之杰食品有限公司享有认缴出资额为20万元，占100万元注册资本的20%。二、确认原告朱平为被告靖江市豚之杰食品有限公司的股东，认缴出资额为10万元，占100万注册资本的10%。三、确认原告高伟为被告靖江市豚之杰食品有限公司的股东，认缴出资额为10万元，占100万注册资本的10%。四、被告靖江市豚之杰食品有限公司向原告朱俊、朱平、高伟签发出资证明书，将三原告记载于股东名册和公司章程并按照上述确认后的出资额向公司登记机关办理公司股东变更登记，于本判决生效后10日内履行。案件受理费80元，由被告豚之杰公司承担（此款原告已交纳，被告于履行判决义务时直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费80元。审 判 长  徐劲松人民陪审员  夏金余人民陪审员  夏旭阳二〇一八年十二月二十九日书记员陈天本案援引法律条款《中华人民共和国公司法》第四十一条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。第四十三条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十二条当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。第二十三条当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。第二十四条有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。