成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0104民初8488号 原告：成都飞灵丝企业管理有限公司。住所地：成都市锦江区东光小区东光街******新**。 法定代表人：张正江，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：叶林，四川及第律师事务所律师。 委托诉讼代理人：包树林，四川及第律师事务所律师。 被告：袁军，男，1987年6月15日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。 委托诉讼代理人：何祥浩，四川天则律师事务所律师。 原告成都飞灵丝企业管理有限公司（以下简称飞灵丝公司）诉被告袁军劳动争议纠纷一案本院立案受理后，依法由审判员朱伟适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告飞灵丝公司的委托诉讼代理人叶林、包树林，被告袁军及其委托诉讼代理人何祥浩到庭参加诉讼。审理中，双方当事人未能达成调解协议。本案现已审理终结。 原告飞灵丝公司向本院提出诉讼请求：1、原告无须向被告支付赔偿金91756元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、原告与被告都是飞灵丝美容美发连锁形象店（以下简称“飞灵丝形象店”）的投资合伙人，而不是《劳动法》意义上的用人单位与劳动者，双方不存在劳动关系。根据原、被告双方签订的飞灵丝形象店的《分红股协议》，可以看出原告与飞灵丝形象店、被告与飞灵丝形象店之间均为投资与被投资关系，虽然飞灵丝形象店是由米雪、刘松和原、被告等几位合伙人共同投资开办，但至今均未经工商登记注册。被告要求强行退伙从而与原告发生的纠纷属于他们内部的合伙纠纷，而不应当属于劳动争议纠纷。另外，被告并未在原告处工作，既不受原告的规章制度约束，也不接受原告的指挥管理，因此，原告与被告之间不存在劳动关系。二、假设（仅仅是一种假设）原、被告之间存在劳动关系，那么仲裁委对本案也属于认定事实不清、适用法律错误。1、仲裁委认定事实不清。被告于2013年12月31日才开始与原告合作，并非2010年6月8日，即便要强行认定双方建立劳动关系也应当自2013年12月31日起建立，结合原告在仲裁期间提供的证据，原被告双方签订的《分红股协议》和2014年5月27日原告颁发给被告有原告盖章的荣誉证书，应当认定双方合作时间为2013年12月31日，而非2010年6月8日。仲裁委不能仅凭没有合法来源、真实性无从考证的照片和图片，强行认定被告于2010年6月8日就在原告处工作。被告离职前12个月的月平均分红为6205元，而非6554元，原告于每月15日左右通过银行转账方式向被告发放分红。根据被告在仲裁庭审时的陈述的每月分红为五六千元，只有三笔超过七千元，其他金额并非其工资或者分红，即便仲裁委要认定这部分为工资，那么通过计算被告认可的工资，被告离职前12个月的平均工资为6205元，而非6554元，因此仲裁委对此认定事实不清。2、锦江仲裁委适用法律错误。由于本案是被告在未办理任何交接的情况下不辞而别、终止合作关系，并非原告违法解除劳动关系，因此也不存在原告“作出解除劳动关系”，不应当对此负举证责任，而只应就原、被告双方终止合作协议负有初步的举证责任，被告应当就原、被告之间存在劳动关系、原告作出了违法解除劳动关系进行举证。既然原、被告之间自始至终就未订立劳动合同，则不存在违法解除劳动合同赔偿金。故飞灵丝公司向法院提起诉讼。 被告袁军辩称，1、飞灵丝形象店至今都没有办理工商登记，在经营过程中，原告给员工奖励、分红股协议等都是由原告盖章确认的，被告在飞灵丝形象店上班，就是在原告处上班，原被告之间建立了劳动关系；2、因原告未按法律规定与被告签订劳动合同，故被告无法提交，但是被告提交的员工手册照片来源是QQ空间，可以看到上传的时间，被告与飞灵丝的员工在店面门口拍的照片，都是被告在原告处上班的证据；3、原告想把被告调到其名下的飞灵丝美容美发连锁尊尚店，因理发店需要老客户，调到新店会对收入造成影响，故被告不愿意去，所以双方产生了纠纷，原告让被告回家休息，然后一直未让被告回去上班，是原告违法解除了与被告的劳动关系；4、原被告确实签订了《分红股协议》，因为分红和工资发放是同一张银行卡分别支付，工资发放时间为每15日左右，分红一般是月底左右发放，因此，仲裁委认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2017年6月19日，袁军向锦江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求飞灵丝公司支付袁军赔偿金91756元。2017年8月14日，锦江区劳动人事争议仲裁委员会作出锦劳人仲委案（2017）第157号仲裁裁决书，裁决：飞灵丝公司向袁军支付违法解除劳动关系的赔偿金91756元。飞灵丝公司不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。 庭审中，飞灵丝公司、袁军提供的《分红股协议》复印件载明的主要内容为：2013年3月7日、12月31日，飞灵丝公司与袁军签订《分红股协议》，袁军分别出资9000元、40000元，分红时间分别为10年，袁军不得在此期间从事飞灵丝公司以外的其他美容美发工作和经营；分红须在正常工作的前提下享受分红，并遵守店方规章守则和飞灵丝股东条列。甲方：飞灵丝形象店（手写），飞灵丝公司（盖章），乙方：袁军（签字）。 袁军提供的荣誉证、中国民生银行个人账户对账单、工资表复印件显示：在飞灵丝形象店2012年、2013年的工作获得了由飞灵丝公司颁发的荣誉证书；2016年6月至2017年5月，米娜每月均有向袁军的银行账户转账，其中大部分转账摘要为工资。 飞灵丝公司陈述，与没有袁军劳动关系，双方之间是投资合伙关系，因为双方合作不愉快，袁军不辞而别，就终止了合作关系；米娜是公司的投资人。 袁军陈述，于2010年6月份与飞灵丝公司建立劳动关系，在飞灵丝公司任理发师，虽然双方签订了《分红股协议》，但是其仍然为飞灵丝公司提供劳动，并获得报酬；其未同意飞灵丝公司将其调到飞灵丝美容美发连锁尊尚店，故飞灵丝公司就叫其回家休息，后飞灵丝公司也不让其上班、不发工资，双方劳动关系自离开之日即2017年5月9日解除；解除劳动合同前十二个月的平均工资为6554元。 另查明，2017年7月10日，飞灵丝公司的法定代表人由米娜变更为张正江。 上述事实，有原告飞灵丝公司提供的营业执照复印件、被告袁军的身份证复印件、锦劳人仲委案（2017）第157号仲裁裁决书、送达证明、分红股协议复印件（2013.12.31）；被告袁军提供的分红股协议复印件、荣誉证、中国民生银行个人账户对账单、工资表复印件、飞灵丝公司的工商信息及当事人在庭审中的陈述在案为证。 本院认为，综合本案证据，飞灵丝公司对飞灵丝形象店进行管理；袁军在飞灵丝形象店工作，由飞灵丝公司原法定代表人米娜向袁军每月发放工资，足以证明袁军受飞灵丝公司的劳动管理，从事飞灵丝公司安排的有报酬的劳动。飞灵丝公司主张与袁军无劳动关系，双方仅为投资合伙关系，对此，本院认为，袁军对飞灵丝形象店的投资并不影响与飞灵丝公司建立劳动关系，且《分红股协议》载明“袁军不得在此期间从事飞灵丝公司以外的其他美容美发工作和经营；分红须在正常工作的前提下享受分红，并遵守店方规章守则”，而飞灵丝公司称有对袁军分红，故参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”规定，本院认定袁军与飞灵丝公司存在劳动关系。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，但飞灵丝公司未提供的相关证据，应当承担不利后果，本院对袁军提出的2010年6月份与飞灵丝公司建立劳动关系，于2017年5月9日被飞灵丝公司违法解除，解除劳动合同前十二个月的平均工资为6554元的意见，予以采纳。故飞灵丝公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，向袁军支付赔偿金91756元（6554元×7个月×2倍）。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条（法律条文全文附后）之规定，判决如下： 原告成都飞灵丝企业管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向被告袁军支付赔偿金91756元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取5元，由原告成都飞灵丝企业管理有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 朱 伟 二〇一八年十二月二十日 书记员 叶佳旭 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。