广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0404民初2788号原告：陈学光，男，1962年3月23日出生，汉族。被告：珠海润新科技股份有限公司。法定代表人：肖辉龙，董事长。被告：珠海市旺磐精密机械有限公司。法定代表人：蒋伟，总经理。以上二被告共同委托诉讼代理人：晏志峰，广东大同（珠海）律师事务所律师。被告：蒋伟，男，1974年3月5日出生，汉族。被告：张洪，男，1957年8月10日出生，汉族。被告张洪的委托诉讼代理人：牛大愚，男，社区推荐公民代理。原告陈学光诉被告珠海润新科技股份有限公司（以下简称润新公司）、被告珠海市旺磐精密机械有限公司（以下简称旺磐公司）、被告蒋伟、被告张洪民间借贷纠纷一案，本院于2018年10月10日受理后，依法适用简易程序，于2018年11月13日公开开庭进行了审理。原告陈学光，被告润新公司、被告旺磐公司的共同委托诉讼代理人晏志峰，被告张洪的委托诉讼代理人牛大愚到庭参加诉讼。被告蒋伟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈学光提出以下诉讼请求：1．归还股权本金100,000元；2．归还股权本金产生的利息73,881.38元，暂计算至上诉之日，利息一直计算至归还本金利息之日止；3．本案诉讼费由被告承担。庭审中，陈学光明确其第二项诉讼请求为：利息从2015年1月28日起计算至付清之日止，按照年利率20%。事实与理由：1．被告于2015年1月在珠海市金湾区三灶镇安基西路28号珠海市旺磐精密机械有限公司内部发售原始股份方式募集资金。原告于2015年1月28日向上述公司购买100,000股的原始股。总额为人民币100,000元整。款项汇入上述公司账户。并取得了珠海市旺磐精密机械有限公司的股权证。股权证承诺，若在12个月未能上市，公司将按1：1.2的比例回购。2015年8月开始，被告又在珠海市白云酒店、富华里第地点召开珠海市润新科技股份有限公司上市路演宣传，向到会人员募集资金。被告与原告改签珠海市润新科技股份有限公司代持协议，代持人张洪，并收回了原来的股权证。代持协议签字日期为2015年9月22日。代持协议公司承诺，珠海市润新科技有限公司若在2015年10月31日前未能完成在天津股权交易所挂牌上市，公司将按20%年化率进行回购《合同条款6.5条》。事至今日都未能履行回购承诺。2．根据（年化收益率20%的合同条款）：截止2018年10月8日至上述100,000元股权持有时间为44个月另10天，每月收益为1,666.67元，计73,881.38元。股权本金加收益合计173,881.38元。原告陈学光提交以下证据：1．股权代持协议；2．转账凭证；3．股权回购承诺书（2017年4月24日和2017年9月7日）；4．股权证。被告润新公司、被告旺磐公司共同辩称，股权代持协议中的约定违反了法律的强制性规定，是无效条款；股权回购承诺书也是无效条款，因此本案原告的诉讼请求都不应得到支持。被告润新公司、被告旺磐公司提交了证据天津股权交易所查询结果。被告张洪辩称，股权代持协议中约定关于股权回购的约定不明确，意思表示也不清楚，我方认为是无效约定；股权回购承诺没有明确具体的回购人，因此，也是因为意思表示不清楚而无效；张洪既不是股权的回购人也不是回购股权的担保人，依法不该承担任何法律责任。被告张洪未提交证据。被告蒋伟未作答辩，亦未提交证据。经审理查明，2015年1月28日，原告陈学光通过中国建设银行向旺磐公司转账支付10万元。同日，旺磐公司出具《股权证》，载明陈学光持有旺磐公司10万股股份，每股面值1元；旺磐公司在《股权证》中承诺若公司未能上市，公司将按股价1：1.2的比例回购。2015年9月22日，原告作为甲方（实际股东）与张洪作为乙方（名义股东）签订《股权代持协议》，约定：“第一条委托内容：甲方自愿委托乙方作为自己对目标公司珠海润新科技有限公司（以下简称润新公司）10万元出资（1元/股，共计10万股，以下简称代持股权）的名义持有人，并由乙方代为行使相关股东权利，乙方愿意接受甲方的委托并代为行使该相关股东权利，乙方成为甲方对目标公司的名义股东；第二条委托权限：甲方委托乙方代为行使的权利包括但不限于：由乙方以自己的名义将受托行使的代持股权在目标公司股东登记名册上具名、在工商机关予以登记、以股东身份参与相应活动、代为收取股息或红利、出席股东会并行使表决权、以及行使公司法与公司章程授予股东的其他权利。第三条委托持股费用：甲乙双方同意，在代持股权期间，乙方不收取甲方的股权代持费用。第六条特别条款：6.1自乙方成为目标公司的名下股东之日起，开始计算甲方的投资收益。6.2甲方自所认购的股权在天津股权交易所挂牌上市之日起18个月内进行锁定。锁定期满后，甲方有权选择在天津股权交易所交易、后续定向增发轮退出或者选择委托乙方继续代为持有。6.4若锁定期满后，甲方选择不再继续实际持有目标公司股份的，甲方有权委托乙方要求目标公司大股东对甲方实际持有的股份按20%年化收益率进行回购。6.5若目标公司在2015年10月31日之前未完成在天津股权交易所挂牌上市，甲方有权委托乙方要求目标公司大股东对甲方实际持有的股份按20%年化收益率进行回购。”该合同封面及骑缝处有润新公司的盖章，尾部甲、乙方分别有原告和张洪的签名和捺印确认。旺磐公司、蒋伟曾出具《股权代持说明》一份，主要内容为：各位股东原与珠海市旺磐精密机械有限公司签订股权协议，现按珠海市工商行政管理局相关文件，若以珠海旺磐为主体上市，则不能以自有资产做增值核算，大大降低了上市概率及以后的发展空间；故珠海旺磐公司与上市中介润谷东方（北京）国际投资有限责任公司（以下简称“润谷东方”）共同成立珠海润新科技有限公司（以下简称“珠海润新”），全资控股珠海旺磐；珠海润新公司股权结构如下：润谷东方占30%、张洪占41.3%、蒋伟占28.7%，公司总注册资本为15,244.425063万元人民币；并以珠海润新公司为主体向天津股权交易所提交申请，并获初步批复同意上市；因原股权协议为各股东与珠海旺磐为主体签订，现上市主体更换为珠海润新，故原股权协议失效；原持有珠海旺磐股权协议股东之股份需转由珠海润新公司股东（张洪或蒋伟）代持，以期珠海润新公司在2015年10月31日前上市后保障各股东的持股权益；（后附工商局核准变更登记通知书及天津股权交易所公司筛选文件通过审核告知书）；各股东签订股权代持协议之日，回购方需收回原发放的珠海市旺磐精密机械有限公司股权证并注销。润新公司称其于2015年10月30日完成在天津股权交易所的登记备案，但至今未完成A股上市。在本院（2018）粤0404民初3158-3160号案件庭审中，润新公司、张洪确认张洪为润新公司管理人员。另查明，2015年2月12日，旺磐公司的股东为张洪（持股比例59%）和蒋伟（持股比例41%）。2015年8月10日，润新公司设立登记，唯一股东为案外人润谷东方（北京）国际投资有限责任公司（以下简称润谷公司）。2015年8月27日，张洪、蒋伟分别以其持有的旺磐公司的股权出资入股润新公司，润新公司的股东变更为润谷公司（持股比例0.66%）、张洪（持股比例58.61%）和蒋伟（持股比例40.73%），旺磐公司的股东相应变更为润新公司（持股比例100%）。2015年8月28日，张洪、蒋伟向润谷公司转让股权，润新公司股东股权比例发生变更：润谷公司（持股比例30%）、张洪（持股比例41.3%）和蒋伟（持股比例28.7%）。2017年9月25日，润新公司股东股权比例发生变更：珠海横琴新区民商汇产业投资基金管理有限公司（持股比例33.823%）、张洪（持股比例37.486%）和蒋伟（持股比例28.691%）。2017年10月20日，蒋伟将其持有的润新公司15%的股份转让给中汽（九江）零配件产业有限公司，蒋伟、张洪分别将其持有的润新公司13.691%、37.486%的股份转让给正翰（珠海）科技有限公司，润新公司股东股权比例发生变更：珠海横琴新区民商汇产业投资基金管理有限公司（持股比例33.823%）、正翰（珠海）科技有限公司（持股比例51.177%）和中汽（九江）零配件产业有限公司（持股比例15%）。上述事实有原被告提交的证据及原、被告陈述在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点为：1．《股权代持协议》的性质问题；2．承担责任的主体问题；3．还款的本金和利息问题。一、关于原告向旺磐公司支付款项的性质问题合同性质不是由合同名称而是由合同权利义务内容决定的。从《股权代持协议》《股权证》的内容来看，《股权代持协议》虽然约定了有关代持股的权利义务内容，但《股权代持协议》与《股权证》还载明，无论目标公司能否上市、上市后能否成长，出资人均能获得收益，且该收益是确定的、固定的，即出资人不用承担任何投资风险，这明显不同于股东的资产收益。从《股权证》《股权代持协议》的履行情况来看，原告支付涉案款项后，未记入旺磐公司的股东名册，也无证据显示其对旺磐公司、润新公司行使过股东权利或履行过股东义务。从《股权代持说明》的内容来看，基于原告向旺磐公司支付10万元的同一事实，旺磐公司向原告出具了《股权证》并作出固定化收益的回购承诺，后又变更为通过张洪与原告签订《股权代持协议》承诺固定化收益。可见，原告作为出资人，旺磐公司、润新公司的经营状况或成长情况、资金流向和用途、股东权利是否实现并不是其关注重点，获得稳定的、无风险的利息收益才是其真正的出资目的。故旺磐公司向原告发放《股权证》及《股权代持协议》实质均为民间借贷，所约定的原告出资实质是原告提供的借款，原告是出借人，约定的原告享有的20%的收益实质为借款利率，约定的股权锁定期为借款期限。因此，本案案由应定为民间借贷纠纷。二、关于承担责任的主体问题关于旺磐公司的责任问题。涉案代持股协议的落款处有原告与张洪的签名，张洪在签订代持股协议时为润新公司的大股东，其通过对旺磐公司唯一股东润新公司的投资关系，能够实际支配旺磐公司行为，构成旺磐公司的实际控制人。可见，虽然张洪签订涉案合同，但旺磐公司实际收取了原告的款项，因此，张洪的行为实际系其代表旺磐公司履行的职务行为，故借款的主体应为旺磐公司，旺磐公司应当承担向原告返还借款本金及利息的责任。关于润新公司的责任问题。涉案《股权代持说明》清楚地表明了润新公司的成立目的：若以旺磐公司为主体上市，则不能以自有资产做增值核算，大大降低了上市概率及以后的发展空间。……故旺磐公司与润谷公司共同成立润新公司，全资控股珠海旺磐……并以润新公司为主体向天津股权交易所提交申请……。可见，润新公司成立的目的只是为了解决旺磐公司的上市问题。从润新公司的成立和股权结构来看，润新公司主要是由旺磐公司的全部股东张洪、蒋伟分别以其在旺磐公司的全部股权作价出资成立的，旺磐公司也成为润新公司控股的一人公司。可见，旺磐公司和润新公司的财产、人员高度混同。两公司虽在工商登记部门登记为彼此独立的法人，但实际上财产、人员高度混同，违背了法人制度设立的宗旨，其危害性与《中华人民共和国公司法》第二十条规定的股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任的情形相当。故润新公司应对旺磐公司的上述债务承担连带清偿责任。关于张洪和蒋伟的责任问题。原告主张张洪、蒋伟承担责任，但未提交证据予以证明，本院不予支持。三、关于还款的本金和利息问题截至起诉之日，约定的借款期限已届满，润新公司、旺磐公司应向原告返还本金和利息。关于本金，原告提供了转账凭证，以证明借款本金为100,000元，旺磐公司不持异议，本院予以确认，现原告要求被告偿还本金100,000元，本院予以支持。关于利息，原告与旺磐公司约定利率为年利率20%，不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以确认；原告主张以借款本金100,000元为基数，按照年利率20%的标准从实际付款之日即2015年1月28日起计算至实际清偿之日止的利息，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第二十条，第六十三条、第二百一十六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告珠海润新科技股份有限公司、被告珠海市旺磐精密机械有限公司自本判决生效之日起七日内向原告陈学光返还借款本金100,000元及利息（利息计算方法：以借款本金100,000元为基数，按照年利率20%的标准从2015年1月28日起计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告陈学光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1889元，由被告珠海润新科技股份有限公司、被告珠海市旺磐精密机械有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  陈立涛二〇一八年十二月十二日法官助理修瑞娟书记员张志锋