福建省厦门市海沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0205民初3094号 原告：厦门市海沧区永民兴石材厂，住所地福建省厦门市海沧区海沧村埭子内河（市场对面），注册号350205710001770。 经营者：黄宝珠，女，1967年2月19日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区，公民省份号码350211196702194522。 委托诉讼代理人：周娅，福建力衡律师事务所专职律师。 委托诉讼代理人：林练，福建力衡律师事务所专职律师。 被告：徐旺旭，男，1987年7月3日出生，汉族，住江西省九江市修水县。 委托诉讼代理人：郑宗兴，福建昕悦律师事务所专职律师。 委托诉讼代理人：郑丙林，福建昕悦律师事务所实习律师。 原告厦门市海沧区永民兴石材厂（以下简称永民兴石材厂）与徐旺旭劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永民兴石材厂的经营者黄宝珠及其委托诉讼代理人周娅、林练，被告徐旺旭及其委托诉讼代理人郑宗兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 永民兴石材厂向本院提出诉讼请求:1.确认永民兴石材厂与徐旺旭不存在劳动关系；2.判令永民兴石材厂无需向徐旺旭支付经济补偿金59500元；3.判令永民兴石材厂无需为徐旺旭向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，无需为徐旺旭缴纳社会保险费；4.本案的案件受理费由徐旺旭承担。事实和理由：徐旺旭没有证据证明与永民兴石材厂存在劳动关系，永民兴石材厂不应承担用人单位的任何责任。 徐旺旭辩称，永民兴石材厂起诉的事实及理由完全不符合事实。实际上，包括徐旺旭在内的21个劳动者是一起在永民兴石材厂工作的。因为永民兴石材厂未与徐旺旭在内的19位劳动者签订书面劳动合同，未为劳动者缴纳社保及医保，并且采取现金方式发放工资，因此劳动者举证困难。永民兴石材厂已确认与其中的4个劳动者存在劳动关系，从其他当事人的陈述及提供的工作照片、银行流水等证据来看，除已确认存在劳动关系的4人外，可以证实包括徐旺旭在内的15位劳动者是一起在永民兴石材厂工作的，与永民兴石材厂存在事实劳动关系。 本院经审理认定如下事实： 永民兴石材厂于2010年10月20日注册成立，从事石材加工经营。2018年5月15日，厦门市海沧区环境保护局向永民兴石材厂发出《关于开展建筑饰面石材生产企业污染整治工作的通知》，以解决建筑饰面石材生产企业污染整治工作需要，责令永民兴石材厂于2018年5月31日自行停止生产。2018年6月15日，厦门市海沧区经济和信息化局向厦门市环保局发出《关于协请整治海沧区6家建筑饰面石材生产企业的函》，建议厦门市海沧区环境保护局可将建筑饰面石材生产企业的停产期限延期至2018年6月30日。2018年7月9日，徐旺旭与其他劳动者共计21人作为申请人一起向厦门市海沧区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称海沧仲裁委）申请劳动仲裁，请求裁决确认与永民兴石材厂的劳动关系于2018年7月1日解除、永民兴石材厂分别支付申请人经济补偿金并补缴社会保险费。在仲裁审理过程中，永民兴石材厂确认与21人中的罗发群、范连青、朱春生、潘志明存在事实劳动关系。2018年8月15日，海沧仲裁委作出厦海劳仲案[2018]263号《裁决书》，认定包括徐旺旭在内的21位劳动者与永民兴石材厂存在事实劳动关系，裁决：1.确认徐旺旭等21位劳动者与永民兴石材厂之间的劳动关系于2018年7月1日解除；2.永民兴石材厂一次性支付徐旺旭等21位劳动者经济补偿金（徐旺旭的补偿金为59500元）；3.永民兴石材厂应当为徐旺旭等21位劳动者向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，双方应依法向社会保险费征收机构缴纳劳动关系存续期间的社会保险费。永民兴石材厂不服仲裁裁决，于2018年9月3日起诉至本院。 永民兴石材厂石材加工流程分为大切（含切边）、抛光（也称大磨）、造型、手磨、包装工段，不同工段的人数不等，工段的大型加工设备由永民兴石材厂配置。 另查明：1.永民兴石材厂未提供职工名册及工资发放记录。 2.徐旺旭在庭审中表明其所在工段系造型工段，同一工段人员还有樊福明、樊有训、平金国;工资由其和黄宝珠结算，平均月工资7000元，黄宝珠以现金形式按月发放;不上班须向黄宝珠请假。徐旺旭在庭审中确认其他工段的名称及人员组成情况：抛光工段有于光能、杨光先、潘志明、郭金发、刘巩仁、杨通友、曾智斌、刘昌波；切边工段组有刘波、力彬、周廷信；手磨工段有高丽新、邹燕珠、范连青;朱春生、罗发群负责管理和包装工作，苏勇文系电工；上班时间一般是上午7:00-11:30，下午13:00到17:00左右。徐旺旭确认关于工段划分、人员构成、上班时间、请假规定、工资结算和发放方式的情况，与系列案件被告的陈述基本一致。 永民兴石材厂否认其与工段人员存在劳动关系，主张其与各个工段之间是承包关系，大切工段承包给包头刘波、大磨工段承包给包头郭金发和刘昌波、手磨工段承包给包头高丽新、造型工段承包给包头徐旺旭。承包后，其仅与包头按完成的数量结算，工资发给包头，工段工人由包头自行组织。 3.徐旺旭还提供“职业及收入证明”“、照片及工作视频等证据，拟证明包括徐旺旭在内的21人系永民兴石材厂员工。“职业及收入证明”载明“兹证明徐旺旭已在我司工作6年”等内容，并加盖永民兴石材厂公章、签署黄宝珠姓名。照片体现永民兴石材厂的地址、石材厂的部分内景，徐旺旭表明照片形成时间在2018年6月30日至2018年7月3日期间；视频体现另案的被告郭金发的工作视频，徐旺旭表明视频的形成时间在2018年6月3日至2018年7月3日期间。永民兴石材厂质证认为，“职业及收入证明”“的公章虽是永民兴石材厂盖的，但这是为了帮助徐旺旭买车的特殊作用而开具的，所有内容都是徐旺旭本人填写的，而且证明体现的月收入为1万元，与徐旺旭在劳动仲裁申请裁主张的月工资7000元是矛盾的，显然不能作为证明劳动关系的证据；照片真实性、合法性和关联性不能确认，从内容上看也只能看出相关人员是在玩，无法证明存在劳动关系；在视频的形成期间，海沧环保局已责令永民兴石材厂停产，只能证明石材厂全面停产的状态。而且看不出拍摄时间，看不出拍摄地点，不能证明徐旺旭等21人是在永民兴石材厂上班。 4.黄宝珠与案外人黄进民系夫妻关系。2003年5月19日，黄进民注册成立厦门市海沧区永振兴石材厂，地址在厦门市海沧区海沧农贸市场边，于2010年10月15日注销。 5.徐旺旭主张其自2010年3月1日开始即在厦门市海沧区永振兴石材厂工作，后厦门市海沧区永振兴石材厂变更为永民兴石材厂，一直工作至2018年6月30日。经营者系夫妻关系，应将其在厦门市海沧区永振兴石材厂的工作年限合并计入其与永民兴石材厂的工作年限，计算总工作年限。徐旺旭提供了工商信息及黄宝珠与黄进民的婚姻登记信息佐证其主张。 永民兴石材厂认可工商信息及黄宝珠与黄进民的婚姻登记信息的真实性，但认为厦门市海沧区永振兴石材厂系由黄进民登记设立的用人单位，与永民兴石材厂并非更名，徐旺旭不能提供相应的证据证明其与厦门市海沧区永振兴石材厂存在劳动关系并存续至永民兴石材厂成立，其要求工作年限合并计算，没有事实依据。 本院认为，本案系劳动争议。一、关于徐旺旭是否与永民兴石材厂存在劳动关系。经审理查明，包括徐旺旭在内的系列案被告对于工段划分、人员构成、请假规定、工资结算和发放方式的陈述基本一致，结合其提供的“职业及收入证明”“、照片及视频材料，可以认定徐旺旭在永民兴石材厂提供劳动。永民兴石材厂未否认徐旺旭在永民兴石材厂提供劳动，并以其将相关加工工作承包给徐旺旭为由，否认与徐旺旭存在劳动关系。但就相关石材加工工作承包给徐旺旭的事实，永民兴石材厂未能举证证明，本院不予采信。永民兴石材厂作为用人单位，自2010年10月即登记设立持续营业，但未按法律规定建立职工名册，用于记录本单位劳动者基本情况及劳动关系运行情况，也未按法律规定书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，更未向劳动者提供工资清单，明显存在不规范用工的情形，导致劳动者举证困难。综合系列案件的审理，结合双方当事人的举证、质证，本院认定徐旺旭与永民兴石材厂存在事实劳动关系。理由如下：1.徐旺旭系符合法律和法规规定的劳动者，永民兴石材厂系个体工商户，是符合劳动法律规定的用人单位。2.徐旺旭在永民兴石材厂提供有偿劳动，并按月取得工资。3.徐旺旭提供的石材加工劳动系永民兴石材厂的业务组成部分。4.徐旺旭接受永民兴石材厂的管理，不上班须请假。根据国家劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，徐旺旭在永民兴石材厂进行石材加工过程中是运用劳动能力向永民兴石材厂提供有偿劳动，按劳动工作量获得劳动报酬，并接受永民兴石材厂的劳动管理，其在永民兴石材厂提供劳动的行为发生，与永民兴石材厂的从属关系形成，应认定徐旺旭与永民兴石材厂存在事实劳动关系。故永民兴石材厂诉请确认与徐旺旭之间不存在劳动关系，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 二、关于用工的起始及终止时间。鉴于永民兴石材厂未与劳动者签订劳动合同，且未依法建立职工名册记载本单位劳动者基本情况及劳动关系运行情况，用工起始时间的举证责任应由永民兴石材厂承担。对此，永民兴石材厂不能提供相应的证据，应承担不利后果。徐旺旭虽主张其提供用工的时间自2010年3月1日起算，但根据本案查明的事实，永民兴石材厂于2010年10月20日才设立，而厦门市海沧区永振兴石材厂由黄宝珠的配偶黄进民登记设立，永民兴石材厂与厦门市海沧区永振兴石材厂二者系不同用人单位，厦门市海沧区永振兴石材厂虽在永民兴石材厂之前设立，但徐旺旭不能提供其与厦门市海沧区永振兴石材厂存在劳动关系，并且存在应当将与厦门市海沧区永振兴石材厂工作年限合并计入总工作年限的相应证据，故本院不予采纳。徐旺旭的用工时间自2010年10月20日开始计算为宜。结合厦门市海沧区经济和信息化局向厦门市环保局发出《关于协请整治海沧区6家建筑饰面石材生产企业的函》的相关记载，对相关建筑饰面石材生产企业的停产时间延后至2018年6月30日，故徐旺旭主张用工时间于2018年6月30日终止，可以采纳。 三、关于解除劳动合同和支付经济补偿金。永民兴石材厂未为徐旺旭缴纳社会保险费，徐旺旭依法有权解除劳动合同，并向用人单位主张经济补偿金。因永民兴石材厂未提供支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字的书面记录或工资清单，对于合同解除前十二个月的月平均工资应承担举证不利后果。综合本案的具体情况，参照2017年厦门市制造业从业人员年工资61794元的标准，徐旺旭合同解除前十二个月的平均工资按上述标准计算为宜，即月平均工资为5150元。徐旺旭在永民兴石材厂的工作年限按8年计算（自2010年10月20日至2018年6月30日），永民兴石材厂应支付经济补偿金41200元（5150元/月×8个月）。 四、依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。永民兴石材厂作为用人单位，应依法为徐旺旭向社会保险机构申请办理社会保险登记。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工资支付暂行规定》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、徐旺旭与厦门市海沧区永民兴石材厂之间的劳动关系于2018年7月1日解除； 二、厦门市海沧区永民兴石材厂于本判决生效之日起10内支付徐旺旭经济补偿金41200元； 三、厦门市海沧区永民兴石材厂应依法为徐旺旭办理社会保险； 四、驳回厦门市海沧区永民兴石材厂的其余诉讼请求。 如厦门市海沧区永民兴石材厂未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元减半收取5元，由厦门市海沧区永民兴石材厂负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 郑松青 二〇一八年十二月二十八日 法官助理黄秋丽 代书记员 程诗磊 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《工资支付暂行规定》 第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。 用人单位可委托银行代发工资。 用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。