贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2601民初2829号原告：顾汉业，男，1975年8月28日出生，汉族，住贵州省凯里市。原告:吴媛，女，1983年10月28日出生，汉族，住贵州省凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）：顾汉业，男，1975年8月28日出生，汉族，住贵州省凯里市，与吴媛系夫妻关系。被告：贵州省凯里市世纪城百货有限公司，住所地贵州省凯里市文化北路**。法定代表人：伍茂才，该公司董事长。委托诉讼代理人（一般代理）：徐云栋，贵州七律律师事务所专职律师。被告：贵州省凯里市金井房地产综合开发有限责任公司，，住所地贵州省凯里市文化北路**水木花园会所**法定代表人：叶荣芝，该公司董事长。委托诉讼代理人（一般代理）：许翔，男，1981年3月14日出生，汉族，贵州省凯里市人，身份证住址贵州省凯里市，系该公司员工。被告：凯里市金马房地产开发有限公司，住，住所地贵州省凯里市金井路**/div>法定代表人：陈华宾，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：陆淼，贵州贵信（施秉）律师事务所专职律师。被告：凯里市阳光房地产有限公司，住，住所地贵州省凯里市宁波路（市房地产交易大楼**）/div>法定代表人：万台生，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：王树元，贵州贵信（施秉）律师事务所兼职律师。原告顾汉业、吴媛诉被告贵州省凯里市世纪城百货有限公司（以下简称“世纪城公司”）、贵州省凯里市金井房地产综合开发有限责任公司（以下简称“金井公司”）、凯里市金马房地产开发有限公司（以下简称“金马公司”）、凯里市阳光房地产有限公司（以下简称“阳光公司”）房屋租赁合同纠纷一案，本院2018年5月22日立案受理后，依法适用简易程序并于2018年6月22日公开开庭进行了审理。原告吴媛的委托诉讼代理人亦本案原告顾汉业，被告世纪城公司的委托诉讼代理人徐云栋、金井公司的委托诉讼代理人许翔、金马公司的委托诉讼代理人陆淼及阳光公司的委托诉讼代理人王树元到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告顾汉业、吴媛向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告世纪城公司向原告支付委托经营收益（租金）20949.87元；2、判令被告世纪城公司支付原告逾期付款违约金：计算方式为逾期天数（从2月1日起至全年租金付清日止）×每日违约金（全年租金的万分之五），截止2018年5月21日暂计算为1152.24元；3、判令金井公司、金马公司、阳光公司对上述第一、二项诉讼请求承担连带责任；4、本案案件受理费由四被告共同承担。事实与理由：2012年11月21日，原告与金马公司签订书面《商品房买卖合同》，购买世纪城百货2-XX商铺，原告当即付清全部购房款项。同日，原告被要求与世纪城公司书面签订《商铺委托经营管理合同》，合同约定：甲方（原告）将商铺的使用权、经营权在委托期限内全权委托给乙方（世纪城公司）进行经营管理，乙方不得逾期支付经营管理费，否则需从逾期之日起按应付款项每日万分之五向甲方承担违约金。管理经营期限10年；2012年12月2日，金井公司、金马公司、阳光公司为了保障全体《商铺委托经营管理合同》委托人的合法权益不受损害，向全体委托人作出保证：世纪城公司不能依法正常履行该债务时，由金井公司、金马公司、阳光公司作为保证人对该债务承担保证责任，保证责任期限自2013年1月1日起至2023年12月31日止。在《商铺委托经营管理合同》履行的第1-3年度期间，世纪城公司按照合同约定将原告三年的租金纳入购房款中。自2017年1月起，世纪城公司拒不支付，8月向原告支付了当年的租金和违约金。2018年2月26日，世纪城公司明确告知原告，已经不能实际履行《商铺委托经营管理合同》。原告为维护自身合法权益，特向法院起诉，并提出前述诉讼请求。原告顾汉业、吴媛为证明诉请理由成立，向本院提交的证据有：1、两原告身份证复印件，拟证明原告诉讼主体资格。2、《保证函》复印件，拟证明世纪城公司是金井、金马、阳光公司出资成立的，应承担连带责任。3、现金存款凭证3张、世纪兴城管理公司记账凭证1张、工商银行业务凭证1张复印件，拟证明世纪城公司是金井、金马、阳光公司出资成立的，应承担连带责任。4、《商铺委托经营管理合同》复印件，拟证明原告与世纪城公司签订了商铺委托经营管理合同。5、房屋所有权证复印件，拟证明位于凯里市文化北路××号世纪兴城商业城2-228号商铺属于顾汉业、吴媛所有。6、结婚证复印件，拟证明两原告系夫妻关系。7、2012年8月16日的《股东会决议》及《世纪兴城经营管理有限公司章程》复印件，拟证明世纪城公司是金井、金马、阳光公司法人代表入股出资成立的，应承担连带责任。8、《经营情况说明》2份复印件，拟证明世纪城公司不能支付原告2018年的租金，四被告应当负连带责任。9、2013年6月6日的《股东会决议》及《准予变更登记通知书》复印件，拟证明世纪城公司是金井、金马、阳光公司出资成立的，应承担连带责任。被告世纪城公司辩称：1、世纪城公司违约是因各种客观原因造成：（1）国家经济产业结构调整影响到实体商店的市场；（2）合伙开发商违约影响世纪城公司的资金来源。2、合伙开发该项目的三家房开公司应对支付业主商铺返租租金承担连带责任。（1）金马公司、阳光公司、金井公司合伙开发世纪兴城房地产项目，属于“共担风险”的法律关系；(2)三家房开公司的法定代表人均为世纪城公司的股东，三家房开公司与世纪城公司资金混同、业务混同、人员混同，属于法理上的法人人格混同的情形，彼此间负有连带责任；（3）本案所涉债务系基于委托经营合同而形成；（4）金井公司、金马公司、阳光公司共同签署了《保证函》，对业主获取返租租金作出了保证，应依法连带承担世纪城公司的违约责任。3、金马公司和阳光公司的法定代表人具有抽逃注册资金的行为，已构成犯罪。4、违约金约定过高，应予调整。被告世纪城公司为证明抗辩理由成立，向本院提交的证据有:1、营业执照、法定代表人身份证明复印件，拟证明世纪城公司主体资格。2、世纪城公司2018年6月15日可用资金表复印件，拟证明世纪城公司截止2018年6月15日账上可用资金1942398.99元，无力支付2018年返租租金的事实，该笔资金支付违约金及维护商场设施等。3、《贵州省凯里市世纪兴城经营有限公司管理章程修正案》复印件，拟证明2012年12月21日陈华宾、万台生、伍茂才决定向贵州省凯里市世纪兴城经营有限公司各增资1800000元，注册资本为6000000元的事实。4、世纪兴城管理公司记账凭证复印件，拟证明2012年12月27日陈华宾、万台生以借款为由将注册资本金1800000元抽回的事实。被告金井公司辩称：1、金井公司签订的《保证函》系真实意思表达，合法有效。2、金马公司、阳光公司的违约行为造成金井公司无法履行支付返租租金。3、金井公司及公司法定代表人已累计投入104925637.62元用于世纪城的经营。4、金井公司已按《保证函》的约定向原告支付了租金。被告金井公司为证明抗辩理由成立，向本院提交的证据有：1、营业执照、法定代表人身份证明书、身份证复印件，拟证明被告金井公司主体资格。2、《合作开发协议书》、《合作开发世纪兴城项目协议》复印件，拟证明①2006年9月10日金井公司与金马公司、阳光公司签订《合作开发协议书》约定共同购买世纪兴城项目用地。②金井、金马、阳光公司签订《合作开发“世纪兴城”项目协议》，约定相关内容，资产和收益由三家房产公司共同享有。3、《世纪兴城部分房产经营权、所有权分割协议》复印件，拟证明2013年4月12日金井公司与金马公司、阳光公司签订世纪兴城部分房产经营权、所有权分割协议，约定相关权利义务。4、《专班账户关于金井房开资金结算表》复印件，拟证明2017年6月被告向世纪城商铺业主支付全年返租租金21120588元的事实。5、《金井公司支付三分之一到期业主返租租金明细表》复印件，拟证明2018年6月金井公司支付到期516户业主三分之一返租租金5378534元的事实。6、金井公司支付2018年度业主三分之一租金表及付款凭证复印件，拟证明金井公司已向原告支付2018年度三分之一的租金的事实。被告金马公司、阳光公司辩称：1、《商铺委托经营管理合同》属于无效合同，该合同违反建设部《商品房销售管理办法》第十一条的规定。2、金马公司、阳光公司没有出具《保证函》。3、金井公司、金马公司、阳光公司没有出资设立世纪城公司,不应承担责任。被告金马公司为证明抗辩理由成立，向本院提交的证据有：两份保证函复印件，拟证明金马公司对保证函的真实性有异议，需要原告提交原件核实。被告阳光公司未向本院提交证据。依据采信的证据并结合当事人的陈述，确认本案事实如下：本案所涉商铺位于凯里市文化北路××号世纪兴城商业城，系世纪城开发建设的楼盘，以金马公司名义对外销售。2012年11月21日，顾汉业、吴媛向金马公司购买了一间商铺（2-XX），购房合同总价为324301元，实付总价246469元。同日，以顾汉业、吴媛为甲方与以贵州省凯里市世纪兴城经营管理有限公司为乙方，双方签订《商铺委托经营管理合同》，合同主要内容为：甲方将其所购买的商铺委托乙方经营管理，委托期限自2013年1月1日起至2022年12月31日止，共10年；委托期第1-3年度，由乙方一次性向甲方支付三年相当于该商铺总价款的24%作为委托经营收益；第4-6年度由乙方每年向甲方支付该商铺实付总价款的8.5%作为委托经营收益；委托期7—10年度由乙方每年向甲方支付该商铺实付总价款的9%作为委托经营收益；本合同委托期第4-10年度，由乙方在每个委托年度的首月内向甲方一次性付清当年的委托经营收益。乙方不得逾期向甲方支付商铺的委托经营收益款项，如有违约，乙方需从逾期日起按应付款项每日万分之五向原告支付违约金。之后，原告将本案所涉商铺出租给贵州省凯里市世纪兴城经营管理有限公司经营管理。世纪城公司拖欠顾汉业、吴媛等商铺业主2018年度的房屋委托经营收益。2018年6月6日，金井公司在本案的诉讼期间支付顾汉业、吴媛委托经营收益6983元。另查明，2012年8月，金井公司原法定代表人伍茂才、金马公司法定代表人陈华宾、阳光公司法定代表人万台生各自出资200000元设立贵州省凯里市世纪兴城经营管理有限公司。2012年12月2日，金井公司、金马公司、阳光公司共同向签订《商铺委托经营管理合同》的委托人出具《保证函》，内容为：世纪城公司是金井公司、金马公司、阳光公司共同出资设立，由伍茂才任法定代表人。三公司对世纪城公司与购房户签订的《商铺委托经营管理合同》中世纪城公司向购房户支付委托经营收益的义务作出保证，即世纪城公司不能依法履行该债务时，由三家公司作为保证人对该债务承担保证责任。保证责任期限自2013年1月1日起至2023年12月31日止。该《保证函》加盖有三公司的公章及公司法定代表人的签名。同年12月21日，经全体股东一致同意，股东的出资额增为2000000元。2013年6月，贵州省凯里市世纪兴城经营管理有限公司名称变更为贵州省凯里市世纪城百货有限公司。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同受法律保护，合同双方应当按照约定全面履行各自的义务。本案中，顾汉业、吴媛与世纪城公司签订的《商铺委托经营管理合同》是双方真实性意思表示，且未违反法律法规禁止性规定，对其真实性、合法性，本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同”的规定，结合《商铺委托经营管理合同》的表述为顾汉业、吴媛将自己所有的商铺委托给世纪城公司管理，顾汉业、吴媛按不同年度房屋总价款比例收取固定的收益，双方所履行内容在本质属性上实为房屋租赁关系，故本案案由应为“房屋租赁合同纠纷”。合同履行期间，世纪城公司未按约定支付顾汉业、吴媛2018年度的委托经营收益，其行为不仅违反了双方的约定，而且违背了民事活动中的诚实信用原则，依法应当承担支付委托经营收益（租金）及逾期付款违约金的民事责任。根据《商铺委托经营管理合同》的约定，第四至六年委托经营收益（租金）为商铺实付总价款的8.5%，2018年系合同履行的第六年，故该年度的委托经营收益应为20949.87元（购房款246469元×0.085/年），基于金井公司在诉讼期间已向顾汉业、吴媛支付委托经营收益6983元，顾汉业、吴媛所主张的金额应予以相应扣除，世纪城公司仍需支付的委托收益为13966.87元。关于违约金是否支付的问题。世纪城公司未按约定时间支付委托经营收益构成违约，是不争的事实。原告委托经营收益被拖欠支付，其损失通常表现为利息损失，《商铺委托经营管理合同》约定按日万分之五的违约标准明显过高，被告要求裁减违约，于法有据。本院兼顾当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则予以衡量，酌情调整为按年利率6%作为计违标准。因合同约定支付当年委托经营收益的时间为每个委托年度的首月内，故违约金应自2018年2月1日起计算至付清委托经营收益时为止。世纪城公司虽辩称其违约行为是由各种客观原因造成，并非其有意违约，但均非不可抗力情形，对该抗辩意见，本院不予采纳。关于《保证函》是否真实有效，金马公司、金井公司、阳光公司是否承担保证责任及承担何种保证责任的问题。虽然原告未能提交《保证函》的原件，但结合2017年度本院受理的冯XX、李XX等业主诉世纪城公司、金马公司、金井公司、阳光公司委托合同纠纷系列案中，各被告对《保证函》予以自认，同时，在金马公司、阳光公司申请执行金井公司保全案〔（2017）黔26财保12号〕中，金马公司、阳光公司亦自认出具《保证函》，因此，对《保证函》真实性及合法性，本院予以确认。依据《中华人民共和国担保法》第十七条“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”的规定，结合《保证函》“世纪城百货经营管理有限公司不能依法履行该债务时，由我们三家公司作为保证人对该债务承担保证责任”的内容，金马、金井、阳光三家公司的保证形式为一般保证而非连带责任保证。因此，金马、金井、阳光三家公司依法享有先诉抗辩权，本案所主张的标的只有在债务人的财产依法强制执行后仍不能履行债务时，才由保证人承担保证责任。顾汉业、吴媛诉请金井、金马、阳光三家公司承担连带责任于法于约无据，本院不予支持。关于世纪城公司主张与金马、金井、阳光三家公司及其法定代表人之间存在人格混同的问题，系另一法律关系，不属本案审理的范畴，本院不作审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第十九条、第一百二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告贵州省凯里市世纪城百货有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告顾汉业、吴媛委托经营收益13966.87元及自2018年2月1日起至委托经营收益付清之日止的违约金（违约金按年利率6%的标准计算，其中，2018年2月1日至2018年6月6日的违约金以20949.87元为基数计算；2018年6月6日后的违约金以13966.87元为基数计算）。被告贵州省凯里市世纪城百货有限公司财产依法强制执行后不能清偿的债务，由被告贵州省凯里市金井房地产综合开发有限责任公司、凯里市金马房地产开发有限公司、凯里市阳光房地产有限公司连带共同清偿。二、驳回原告顾汉业、吴媛的其余诉讼请求。若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取176元，由原告顾汉业、吴媛负担5元，由被告贵州省凯里市世纪城百货有限公司负担171元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时在上诉期限内向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  赵婧霖二〇一八年十二月二十六日法官助理覃庆伟书记员覃庆伟（代）