云南省巍山彝族回族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2018）云2927刑初150号公诉机关巍山彝族回族自治县人民检察院。被告人毛锦华，男，1970年12月23日生，彝族，中专文化，农民，原任巍山县紫金乡新建村委会主任，云南省巍山县人，家住巍山县紫金乡新建村委会新村村民小组。2018年8月29日，因涉嫌职务侵占罪经巍山县人民检察院决定被取保候审，现在家。被告人蓝家洁，男，1981年6月23日生，苗族，大学学历，原任紫金乡农业综合服务中心林业组副组长，云南省巍山县人，家住巍山县。2018年8月29日，因涉嫌职务侵占罪经巍山县人民检察院决定被取保候审，现在家。辩护人马培杰，云南杨守智律师事务所律师。巍山县人民检察院以巍检刑检刑诉（2018）201号起诉书指控被告人毛锦华、蓝家洁犯职务侵占罪，于2018年10月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年11月28日依法公开开庭审理了本案，巍山县人民检察院指派检察员饶云龙出庭支持公诉，被告人毛锦华、蓝家洁及其辩护人马培杰到庭参加诉讼。现已审理终结。巍山彝族回族自治县人民检察院指控：2013年7月至2014年1月，紫金乡人民政府组织实施2012年度国家森林抚育补贴试点项目。根据项目要求，该项目可由林业站职工、村委会或林权所有者分片承包或招投标。被告人蓝家洁由于参与该项目的作业设计，认为该项目实施难度不大，有利润空间，遂找时任新建村委会主任的被告人毛锦华商量，由毛锦华以新建村委会名义去承包，到时利润一人分点。之后，被告人毛锦华与乡政府签订合同，并对村委会工作及人员作了安排和分工，除留守村委会负责日常工作之外的村委会干部均不同程度参与了该项目的实施工作。至项目完成，被告人毛锦华共计收到项目拨付款项723330元，扣除各种费用及税金，结余331041.16元，该款被其二人非法占为己有。后经二人商议，将其中的90000元拿给了村委会及林业部门的6名人员，其余款项被告人毛锦华得款101041.16元，被告人蓝家洁得款140000元。公诉机关认为，被告人毛锦华、蓝家洁违反国家法律，通过共谋，利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有，数额达人民币331041.16元，其中，被告人毛锦华个人得款101041.16元，被告人蓝家洁个人得款140000元。其二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究刑事责任。被告人毛锦华、蓝家洁到案后，如实供述了自己的犯罪事实，有一定悔罪表现。为保护单位的财产所有权不受侵犯，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。并提供户口证明、立案决定书、到案经过、2012年国家森林抚育项目相关文件资料、工程合同、拨款凭证，物证、证人证言、犯罪嫌疑人的供述与辩解、视听资料等证据供法庭质证。被告人毛锦华对起诉指控无意见，当庭表示自愿认罪，但认为（1）工程是以个人名义签订承包合同，工程验收合格后，上交了税金，开具了发票。案发前认为个人能够承包的，案发后才知道个人不能承包该工程，是在不知情的情况下签订了承包合同；（2）发包方有一定的责任；（3）该工程经验收合格，未造成重大损失，到案后其如实供述了自己的犯罪事实，并积极退赃。请求法庭对其从轻处罚。并提供暂收条一份，欲证实其所得涉案赃款101041.16元已全部退清。被告人蓝家洁对起诉指控无意见，当庭表示自愿认罪。但认为（1）拨款到账时，乡领导审核过，均无异议；（2）项目已完成，并通过验收，没有给国家造成损失；（3）其属从犯，案发后将涉案款全部退清。请求法庭对其免于刑事处罚。无证据向法庭提供。辩护人对起诉书指控罪名无意见，但认为:(1)二被告人的侵占数额，应扣除村委会及林业部门的人员所得的9万元，其九名人员参与了劳动，应属于正常支出;(2)被告人有坦白情节并当庭自愿认罪、积极退赃，具有悔罪表现;(3)被告人属偶犯、初犯；(4)本案的起因，政府部门工作方式不合规而造成的；(5)被告人犯罪情节显著轻微，未给国家造成重大损失，只是在事后有侵占村委会资金的行为；(6)被告人未利用职务之便、未将单位财务占为己有,在共同犯罪中属从犯。综上，建议法庭对被告人从轻处罚并给予免于刑事处罚。无证据向法庭提供。经审理查明：2013年7月至2014年1月，紫金乡人民政府组织实施了林权所有者分片承包或招投标。被告人蓝家洁由于参与该项目的作业设计，认为该项目实施难度不大，有利润空间，遂找时任新建村委会主任的被告人毛锦华商量，由毛锦华以新建村委会名义去承包，到时利润一人分点。之后，被告人毛锦华与巍山县紫金乡农业综合服务中心签订了2012年巍山县森林抚育补助试点作业设计中涉及新建村的21、24、27、30、31、32、33、34、35、36、37、39、40号林某的6345亩中幼林抚育任务承包合同，并对村委会工作人员作了安排和分工，除留守村委会负责日常工作之外的村委会干部均不同程度参与了该项目的实施工作。至项目完成，被告人毛锦华共计收到项目拨付款723330元，扣除各种费用及税金，结余331041.16元，该款被其二人非法占为己有。后经二人商议，将其中的90000元拿给了村委会及林业部门的6名人员，其余款项被告人毛锦华得款101041.16元，被告人蓝家洁得款140000元。另查明，案发后，被告人蓝家洁、毛锦华已将个人所得的涉案赃款全部退清。上述事实，有以下证据证实：1、户口证明、个人简历、任职情况说明,证实被告人毛锦华、蓝某的身份情况；2、个人简历，证实被告人毛锦华1970年12月23日生，2007年5月至2010年4月，任巍山县紫金乡新建村委会副主任；2010年4月至2016年4月，任巍山县紫金乡新建村委会主任；2016年4月至2018年1月，任巍山县紫金乡新建村委会监督委主任。被告人蓝家洁，男，1981年6月23日生，2001年12月至2003年12月，在部队服役；2003年12月至2004年12月在家待业；2004年7月至2005年1月在巍山县农综站工作，2005年6月至案发在巍山县林业局苗圃工作；3、党政纪处理决定，证实巍山县纪委、监察委对被告人蓝家洁党纪、政纪处分情况；4、初步核查呈批表、立案决定书、到案经过，证实案件来源；5、巍山县2012年国家森林抚育补贴试点项目实施方案、资金管理情况说明、项目作业设计、补贴资金通知,证实巍山县2012年国家森林抚育补贴试点的具体方案及资金安排，其中施工管理措施强调：在抚育过程中，由林业站职工和村委会或林权所有者承包或招投标，并成立施工管理组，明确责任，聘请劳务人员进行抚育；6、提取笔录、扣押决定书、扣押清单，证实巍山县纪委提取并扣押被告人毛锦华持有的2013年紫金乡新建村委会实施的天然林抚育项目时的情况的笔记本（手抄本）二本、便签1页的情况；7、会议记录，证实2013年7月22日紫金乡新建村委会召开会议时，明确2012年的华山松抚育过程项目，在新建村委会范围内实施的情况；8、合同，证实紫金乡农业综合服务中心与毛锦华于2013年7月25日签订2012年度巍山县森林抚育补助试点作业设计中涉及新建村范围内的中幼林抚育任务承包的情况；9、记账凭证5份、紫金乡人民政府关于拨付国家森林抚育资金的通知2份、资金流水，证实巍山县紫金乡人民政府将2012年度国家森林抚育补贴试点项目工程补助金额人民币723330元拨付给毛锦华的情况；10、证人万某1、沈某的证言，证实2012年巍山县森林抚育补助试点工程承包主体是国有企业、乡、镇、村林业组职工、村委会及具有林权证的村民。紫金乡新建村委会实施的天然林抚育项目合同则由新建村委会的干部代表村委会签订合同，实施则由新建村委会集体共同实施；11、证人王某的证言，证实巍山县2012年巍山县森林抚育补助试点工程承包主体是林业站职工、村委会及具有林权承包资格的村民。但考虑到如果承包给新建村委会，出安全责任事故，没有人具体承担，所以该工程承包给新建村委会个人，具体由村委会集体来实施，经乡领导同意后，将工程承包给时任新建村委会主任的毛锦华。合同虽然由毛锦华与紫金乡人民政府签订，但实际具体由新建村委会集体共同实施。签订合同时万某2、蓝家洁、余某都在场。项目实施完后，蓝家洁以林业组名义向毛锦华分包了一部分国家森林抚育工程为由，拿给其10000元。12、证人杨某、朱某的证言，证实2012年巍山县森林抚育补助试点过程项目实施完后，蓝家洁拿给杨某、朱某各10000元的情况；13、证人毛某1、余某、拖家伟的证言，证实新建村委会范围内实施的2012年巍山县森林抚育补助试点工程合同由毛锦华与紫金乡人民政府签订，但实际由新建村委会集体共同实施。项目实施完后，毛锦华分别拿给了毛某13万元、余某2万元、拖家伟1万元。14、证人茶文学、毛某2、毛某3、毛某4、毛某5、罗某1、毛某6、毕某、李某、茶文才、毛某7斗、罗某2的证言，证实茶文学、毛某2、毛某3、毛某4、毛某5、罗某1、毛某6、毕某、李某、茶文才、毛某7斗、罗某2参加紫金乡新建村委会范围内进行的2012年度巍山县森林抚育补助试点项目的具体施工情况；15、云南省行政事业单位资金往来结算票据7张，证实蓝家洁、毛某1、余某、拖家伟、王某、杨某、朱某分别向巍山县纪委退缴涉案款的情况；16、暂收条，证实被告人毛锦华于2018年11月27日向巍山县法院退缴涉案款101041.16元的情况。17、视频资料（光盘5张），证实办案机关办案过程中同步录音录像的情况；18、情况说明，证实办案机关对案件相关情况的说明；19、被告人毛锦华、蓝家洁对犯罪事实供认不讳，在主要情节方面相吻合，并与上述证据形成锁链。上述证据，经庭审质证，其形式要件合法，与本案有关联性，并能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人毛锦华、蓝家洁违反国家法律，通过共谋，利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有，数额达人民币331041.16元，数额较大。其中，被告人毛锦华个人得款101041.16元，被告人蓝家洁个人得款140000元。二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究刑事责任，依法应判处五年以下有期徒刑或者拘役。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人毛锦华、蓝家洁到案后，如实供述自己的犯罪事实，并积极退缴涉案赃款，有一定悔罪表现，对二被告人依法可从轻处罚。共同犯罪中，二被告人的地位、作用相当，不宜区分主从，辩护人提出的“在共同犯罪中被告人蓝家洁属从犯，且情节显著轻微，对其给予免于刑事处罚”及被告人蓝家洁提出的“自己属从犯，要求免于刑事处罚”的辩护意见及辩解无事实及法律依据，本院不予采纳，其余辩护意见及被告人蓝家洁、毛锦华的辩解，本院在量刑时予以考虑。据此，根据本案事实、情节、性质、社会危害程度及二被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第十一条第一款的规定，判决如下：一、被告人毛锦华犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）二、被告人蓝家洁犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）三、本案退缴的涉案赃款予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  鲁朝华审 判 员  孔春勇人民陪审员  茶智晶二〇一八年十二月十日书 记 员  孙 骏