辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民终12612号上诉人（原审被告）：辽宁卫申医疗设备有限公司（原沈阳威特瑞医疗设备有限公司），住所地辽宁省沈抚新区金紫街**4门（**）。法定代表人：殷奎利，该公司总经理。委托诉讼代理人：申宏，辽宁盛典律师事务所律师。委托诉讼代理人：马占春，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：沈阳鑫卓越药械进口有限公司，住所地康，住所地康平县朝阳经济开发区****v>法定代表人：王学恕，该公司执行董事。委托诉讼代理人：迟红英，辽宁良友律师事务所律师。委托诉讼代理人：于水静，女，该公司员工。上诉人辽宁卫申医疗设备有限公司因与被上诉人沈阳鑫卓越药械进口有限公司租赁合同纠纷一案，不服新民市人民法院（2017）辽0181民初1230号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁卫申医疗设备有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审；2、被上诉人承担一、二审诉讼费、保全费。事实和理由：一审认定事实错误，上诉人在履行试剂优惠协议过程中，自始自终没有向被上诉人提出过解除或者终止协议，也没有拒绝向被上诉人继续租赁医疗设备、拒绝提供配套试剂供货。根据协议约定，上诉人享有所有权，但已经租赁并交付被上诉人使用，由被上诉人交给最终用户使用。2016年10月被上诉人并没有向上诉人提出订货单、支付货款。被上诉人以自己的行为表明其解除或者终止协议，是解除的责任方。2016年10月之后，中国医科大学附属第四医院通过招投标方式重新确定了合作方和供应商，解除了被上诉人与医大四院的合作关系。被上诉人因与院方不再继续合作，将其先期从上诉人处购买所剩余的货物退回给上诉人，并要求上诉人将租赁剩余租金退还给被上诉人，上诉人已实际退还被上诉人。上诉人并没有解除或者终止履行协议，解除的责任在被上诉人，上诉人不应承担责任。沈阳鑫卓越药械进口有限公司辩称，取得中国医大四院的供应医疗试剂，开拓市场是不易之事，我方通过自身取得供应资格，与四院签订采购合同，如果中标品种失去合法代理权，四院有权解除我方代理。我方与上诉人签订了试剂优惠协议，医大四院的供应正常化后，上诉人采用两个手段，取而代之。上诉人主观臆断我方向第三方采购试剂供货，于2016年10月终止协议，并于当月将剩余租金退还给我方。该事实是上诉人自认的，以退还租金的行为强制单方解除合同。第二个手段是上诉人控股股东另行设立控制公司，将上诉人沈阳地区的试剂代理权转移给上诉人公司。至2016年10月，上诉人称无试剂的代理权不能再授权我方为由不予供货，客观上至使我方无法履行与四院的供货合同。一审双方通过核对进销项完税发票排除我方向第三人供货的可能性，上诉人以优惠协议终止及不予授权为手段，达到强制解除的实质后果，违反诚信原则及商业规则，属于根本违约。综上，请求驳回上诉，维持原判。沈阳鑫卓越药械进口有限公司向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告之间签订的《试剂优惠协议》，被告承担违约责任，赔偿原告预期经营损失260万元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年1月28日，原被告双方签订了《试剂优惠协议》，约定被告向原告提供罗氏Cobase601全自动免疫分析仪一台，所需试剂由被告提供，分析仪的最终用户为中国医科大学附属第四医院（北院）。《试剂优惠协议》第一、二条约定，被告向原告提供罗氏Cobase601全自动免疫分析仪一台，试剂由被告提供，仪器的最终用户为中国医科大学附属第四医院（北院）；第五条约定：原告在协议期内只能使用由被告经销的罗氏公司原厂生产的试剂，被告保证协议期内原告最终用户的该试剂独家经销权。同时原告不得全部或部分使用其他试剂替代，如有发生，本协议自动终止。2016年10月被告终止了与原告之间的《试剂优惠协议》。经核对原被告双方增值税发票进项及销项，未发现原告存在向第三方采购试剂供给中国医科大学附属第四医院（北院）的行为。上述事实,有增值税发票、《试剂优惠协议》一份及庭审笔录等证据在卷佐证，经庭审举证、质证，可以作为定案依据。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原被告双方签订的《试剂优惠协议》应属租赁合同，该合同系双方意思真实表示，合法有效，合同已经实际履行10个月，故原被告均应依据合同约定继续履行。现因被告认为原告存在违约行为，从而终止履行《试剂优惠协议》，但是经过原被告双方对账，未发现原告有向第三方采购试剂供给中国医科大学附属第四医院（北院）的行为；被告所提原告向启航公司销售的行为应属违约的意见，因原被告签订的《试剂优惠协议》制约的是试剂的买卖，而原告与启航公司之间是耗材的买卖，与《试剂优惠协议》无关；且被告亦未提供其他有效证据证明其主张，被告应承担举证不能的不利后果。综上一审法院认定被告终止双方签订的《试剂优惠协议》的行为应属违约，被告应承担向原告赔偿的责任，赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。现根据原告方提供的增值税发票可确认，原告履行《试剂优惠协议》期间（1-10月）供给中国医科大学附属第四医院（北院）的总收入为12,590,196.95元，产品总成本为7,550,347.00元。原告履行《试剂优惠协议》期间（1-10月）运营总成本（包括人员工资、汽车费、房租费、水费、电费）金额145798.3元计算合理，予以采纳。原告履行《试剂优惠协议》期间（1-10月）交税数额应为：增值税366704.77元、附加税36670.48元、印花税2712.63元、所得税1213667.14元。原告履行《试剂优惠协议》1-10月期间纯利润应为总收入减去总成本、运营费用、税金，故确定为3274296.63元。因原被告签订的《试剂优惠协议》履行年限为5年，现因被告违约，剩余4年零2个月未履行，结合及目前政策变化情况、医疗相关检验技术的更新情况，认定被告的赔偿数额应依据原告已履行《试剂优惠协议》10个月的纯利润的30%为宜。故对于原告的诉讼请求支持982288.99元。原被告签订的《试剂优惠协议》已不能继续履行，应予解除。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条之规定，判决：一、解除原告沈阳鑫卓越药械进口有限公司与被告沈阳威特瑞医疗设备有限公司于2016年1月28日签订的《试剂优惠协议》。二、被告沈阳威特瑞医疗设备有限公司于本判决发生法律效力后五日内给付原告沈阳鑫卓越药械进口有限公司人民币982288.99元。如果被告未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27600元，由原告承担13977.11元，被告承担13622.89元，保全费4520元由被告承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人二审中提交的购销合同和采购合同能够证明现在医大四院的供货商，但不能证明被上诉人存在违约行为。本院对一审查明的事实予以认定。另查明，上诉人于2018年7月16日名称由沈阳威特瑞医疗设备有限公司变更为辽宁威特瑞医疗设备有限公司，又于2018年8月10日，变更为辽宁卫申医疗设备有限公司。本院认为，本案双方当事人争议的焦点是致使双方签订的租赁合同解除的原因，即责任主体如何确定。在一审审理中上诉人明确表示其因被上诉人存在向第三方采购的行为而解除双方租赁合同，且向一审法院提出审计申请，经司法审计确定被上诉人不存在向第三方采购的行为，上诉人解除合同的事由不成立。而上诉人在二审中又表述是由被上诉人解除的合同关系，与其在一审中的主张自相矛盾，且没有充分有效的证据予以支持。上诉人主张的解除合同事由已经司法鉴定确认不存在，本院对此主张不予采信，认定解除合同的责任方是上诉人。一审依据双方实际交易情况以及开票的发票内容确认被上诉人的损失数额并无不当，本院予以维持。综上，辽宁卫申医疗设备有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18142.19元，由上诉人辽宁卫申医疗设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 曹 岩审判员 张维佳审判员 李 涛二〇一八年十二月二十七日书记员 张 冲本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；