河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀08民终4040号上诉人（原审原告）：李加银，男，1976年5月16日出生，汉族，农民，住河北省承德市兴隆县。委托诉讼代理人：高志文，兴隆县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：兴隆县人民医院，住所地河北省承德市兴隆县兴隆镇南土门行政中心地块，统一社会信用代码12130822404896878A。法定代表人：卢强，院长。委托诉讼代理人：刘景瑞，兴隆县正兴法律服务所法律工作者。上诉人李加银因与被上诉人兴隆县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服河北省兴隆县人民法院（2017）冀0822民初3675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月27日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。李加银上诉请求：1、请求依法撤销兴隆县人民法院（2017）冀0822民初3675号民事判决。2、请求依法改判支持上诉人一审中提出的诉讼请求。3、本案一切诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一、一审判决事实认定错误。（一）一审判决未对被上诉人第一次医疗过错进行认定并基于该过错事实对上诉人进行赔偿是错误的。上诉人因右锁骨骨折到被上诉人处就医，先后2015年8月11日至2015年9月8日和2016年12月4日至2017年2月17日住院治疗2次，手术7次，仍造成十级伤残。经鉴定，确认了被上诉人在上诉人第一次和第二次诊疗过程中均存在过错，该过错与上诉人的损害后果有主要因果关系，医院应承担医疗过错赔偿责任。但一审判决确罔顾事实，错误的认定上诉人第一次住院就医时被上诉人已提供了合理治疗，治疗费用属于上诉人自行负担的费用，不属于上诉人损失范围，并基于这样的错误认定，做出了不利于上诉人的错误判决。（二）一审判决被上诉人承担70%的赔偿责任，上诉人承担30%的责任与事实不符。从2015年8月11日上诉人入院记录来看，上诉人入院时身体健康，无食物及药物过敏史，无不良嗜好。鉴定意见中并没有认定上诉人在此次医疗事故有任何过错和不当。上诉人此次医疗事故完全是由于被上诉人的医疗过错造成的，判决上诉人承担30%责任明显减轻了被上诉人的赔偿责任，判决明显不公，作为此次医疗事故的责任主体，被上诉人应承担全部的赔偿责任。二、一审判决适用理解法律错误。上诉人从2015年8月11日到被上诉人处就医开始，因被上诉人的诊疗错误，造成上诉人钢板外露，锁骨骨折迁延不愈，连续几年持续不能从事工作，误工一直持续到2018年9月27日评残前。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。上诉人主张误工期自2015年8月11日起至2018年9月26日止共计1139天有法律依据，一审法院酌定为180天与法律相悖，造成上诉人权益的较大损失。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请二审法院查明事实，维护上诉人的合法权益。兴隆县人民医院答辩称，李加银的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。李加银向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿因医疗过错给原告造成各项损失合计160,963.44元。2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年8月11日下午原告因采摘水果从树上摔下造成右锁骨骨折。于2015年8月11日到兴隆县人民医院住院治疗28天，于2015年9月8日出院。在2016年12月4日发现钢板外露再次到被告处住院治疗到2017年2月17日出院，原告的骨折已经无法恢复，由于被告的医疗过错行为造成原告终身残疾，要求被告赔偿原告的各项损失合计160,963.44元。一审法院认定事实：2015年8月11日下午原告因采摘水果从树上摔下造成右锁骨骨折。原告于2015年8月11日到兴隆县人民医院住院治疗，于2015年8月15日行右锁骨骨折切开复位、锁定钛板内固定术，后切口排异反映，于2015年8月25日行右锁骨骨折术后切口感染清创、VSD覆盖术，于2015年8月29日行右锁骨术后感染VSD覆盖负压吸引装置置入术后，再次清创探查VSD覆盖负压吸引装置置入术，于2015年9月2日行右锁骨骨折术后切口感染清创缝合、VSD负压吸引装置取出术，共住院28天，于2015年9月8日出院。原告出院后发现伤口愈合不良，钢板外露。于2016年12月4日再次到被告处住院治疗，于2016年12月6日行右锁骨骨折术后骨折愈合不良、板外露内固定物取出术、克氏针内固定术，术后切口感染，于2016年12月30日行右锁骨骨折术后骨愈合不良切口感染清创、探查、VSD装置覆盖术，于2017年1月6日行右锁骨骨折术后骨愈合不良切口感染、清创、缝合、VSD装置更换术，于2017年1月13日行右锁骨骨折术后骨愈合不良切口感染清创缝合、VSD取出术，共住院75天，到2017年2月17日出院。原告出院后其右锁骨没有恢复。现原告起诉主张其右锁骨经过诊断已经不宜实施手术，认为其右锁骨留下终身残疾是由于被告的医疗过错行为造成，要求被告赔偿其各项损失合计160,963.44元（其中包括两次住院医疗费及评残检查费合计37,246.71元、误工费72,975.73元、护理费10,300.00元、伙食补助费5,150.00元、营养费2,060.00元、交通费19.00元、残疾赔偿金25,762.00元、精神抚慰金5,000.00元、鉴定费2,450.00元）。原告在伤后于2015年8月11日至2015年9月8日在被告住院28天花费医疗费27,481.21元。原告于2016年12月4日至2017年2月17日在被告处住院75天，原告花费医疗费9,500.00元，下欠被告医疗费8,027.36元，出院手续尚未办理。在本案审理过程中，被告申请一审法院就被告在为原告医疗过程中是否存在医疗过错以及医疗过错和原告的损害后果之间是否存在因果关系的参与度进行鉴定，一审法院依法委托北京中衡司法鉴定所进行鉴定，该所于2018年7月31日做出司法鉴定意见书一份，该意见书确定被告在对原告的诊疗过程中存在过错，该过错与原告的损害后果有主要的因果关系。被告为此支付鉴定费15,000.00元。原告申请一审法院就其出院后伤情的伤残等级进行鉴定，法院依法委托北京中衡司法鉴定所进行鉴定，该所于2018年9月27日做出司法鉴定意见书一份，该鉴定意见书确认原告右肩关节活动障碍属于十级伤残。原告为此支付鉴定费2,450.00元，检查费168.50元。一审法院认为，依据原告提交的证据和被告申请本院委托北京中衡司法鉴定所做出司法鉴定意见书可以确定，被告在为原告的医疗过程中存在过错且其过错和原告的损害后果之间有主要的因果关系。对于原告的损失被告应该承担70%的赔偿责任，原告的伤情系自己摔伤造成，对被告在为其医疗过程中的过错给原告造成的损失，原告自己应该承担30%的责任。被告为原告受伤后到其医院就诊提供的合理治疗费用属于原告自行应负担的费用，不属于原告损失的范围。综合案情本院认定因为被告的医疗过错造成原告损失的具体数额如下：原告第二次在被告处就医的医疗费9,597.00元；原告主张的误工期自原告伤后到评残前一日时间较长，就原告的误工期本院酌定为180天，按照2017年度河北省农林牧渔业行业收入标准平均每天为64.07元，误工费为11,532.60元；原告第二次住院期间护理75天，一人护理，护理费为7,500.00元；住院伙食补助费3,750.00元；营养75天的营养费每天20.00元计1,500.00元；交通费19.00元；原告右肩关节活动障碍属于十级伤，伤残赔偿金为25,762.00元；精神抚慰金5,000.00元；伤残鉴定费和检查费合计2,618.50元，以上合计67,279.10元。据此判决：一、被告兴隆县人民医院于本判决生效后十日内赔偿原告李加银各项损失的70%即47,095.37元；二、驳回原告李加银的其他诉讼请求。案件受理费1300.00元，由被告兴隆县人民医院负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据，二审经审理查明的事实与一审查明并认定的事实基本一致。另查明，上诉人李加银摔伤后第一次在被上诉人兴隆县人民医院住院治疗28天，经济支出范围：医疗费27481.21元，护理费按一人计算为2800.00元，伙食补助费1400.00元，营养费560.00元，以上事实有李加银一审提交的病历及支出清单予以佐证，兴隆县人民医院未提出异议。本院认为，上诉人李加银因摔伤致右锁骨骨折先后两次在被上诉人兴隆县人民医院住院手术治疗，两次住院期间均发生损伤部位感染，导致骨折愈合不良，遗留十级伤残。对于兴隆县人民医院的两次治疗过程，经北京中衡司法鉴定所鉴定均存在过错。其中医院在第一次治疗过程中，对李加银采取切开复位、锁定钛板内固定术的手术指征不明确，不是应首选的治疗方案，对所选择的治疗方案与患者提前沟通不充分；李加银术后切口感染，医院抗感染用药欠妥，感染持续期间医院未尽早取出内固定物，不利于控制感染；李加银所受伤系闭合性损伤，经医院手术切开植入固定物后发生院内感染，其感染原因与手术方式、局部消毒、抗生素的应用等有相关性，医院存在以上诸多过错，从而导致李加银的外伤迁延不愈人为扩大了损失。因此，被上诉人兴隆县人民医院对于李加银的第一次治疗所产生的费用应承担赔偿责任。一审判决认定兴隆县人民医院因在第二次治疗过程中存在过错，应承担赔偿责任，上诉人未提出异议，本院不再审查。北京中衡司法鉴定意见对兴隆县人民医院的过错程度认定为与李加银的损害后果有主要因果关系，另因李加银摔伤骨折也是此次费用支出及损害后果的因素之一，因此，对于李加银的全部损失由兴隆县人民医院承担70%的赔偿责任。李加银2015年8月11日受伤住院治疗，2017年2月17日第二次治疗出院时，其损伤部位手术切口尚未愈合，因此，其误工时间按180天计算不符合李加银的实际损伤治疗及恢复情况，李加银主张至评残前一日2018年9月27日共1139天时间过长，本院根据案情，认定李加银的误工时间自2015年8月11日受伤住院至2017年2月17日出院后休息3个月，共646天。综上，李加银的损失包括：医疗费37078.21元（27481.21元＋9597.00元）、护理费10300.00元（2800.00元＋7500.00元）、住院伙食补助费5150.00元（1400.00元＋3750.00元）、营养费2060.00（560.00元＋1500.00元）、误工费41389.22元（64.07元/天×646天）、交通费19.00元、伤残赔偿金25762.00元、精神抚慰金5000.00元、伤残鉴定费和检查费合计2618.50元，以上合计129376.93元，兴隆县人民医院按70%的比例赔偿，即90563.85元。综上所述，李加银的上诉请求部分成立，予以支持。一审判决认定的部分事实不清，应予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》条十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：一、撤销河北省兴隆县人民法院（2017）冀0822民初3675号民事判决；二、被上诉人兴隆县人民医院于本判决生效后十日内，赔偿上诉人李加银各项损失共计129376.93元的70%，即90563.85元；三、驳回上诉人李加银的其他诉讼请求。一审案件受理费1300.00元，二审案件受理费1,300.0元，共计2600.00元，由上诉人李加银负担780.00元，由被上诉人兴隆县人民医院负担1820.00元。兴隆县人民医院预交的鉴定费15000.00元，由兴隆县人民医院负担。本判决为终审判决。审判长  聂国智审判员  常淑英审判员  王 静二〇一八年十二月十七日书记员  杨 磊