湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书(2018)湘1081民初1073号原告：代晓流，男，1974年5月29日出生，汉族，居民，住湖南省资兴市。委托诉讼代理人：李班，湖南辰辉律师事务所律师。被告：资兴市龙翔洁净煤有限公司，住所地湖南省资兴市新区矿工南路。法定代表人：唐金炎，系该公司总经理。被告：唐金炎，男，1975年12月8日出生，汉族，居民，住湖南省资兴市。两被告委托诉讼代理人：谢春丽，湖南春鸿律师事务所律师。原告代晓流与被告资兴市龙翔洁净煤有限公司（以下简称龙翔公司）、被告唐金炎提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告代晓流及其委托诉讼代理人李班，被告龙翔公司及被告唐金炎的共同委托诉讼代理人谢春丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。代晓流向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费178451.7元、误工费280元／天×270天＝75600元、护理费129元／天×180天＝23220元、营养费30元／天×180天＝5400元、住院伙食补助费100元／天×43天＝4300元、残疾赔偿金33948元／年×20年×67%＝454903元、后续治疗费24000元、精神抚慰金35000元、被抚养人生活费23163元／年×4年×67%÷2＋11534元／年×15年×67%＝88996元、住宿交通费1000元、鉴定费2863元，合计893733.7元，扣除被告已垫付190000元，需赔偿原告703733.7元；2.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年2月1日，原告经人介绍到被告公司做事，为公司维修被大雪压垮的厂棚，氧割厂棚钢管。双方没有签订任何书面合同，双方口头约定原告的劳动报酬为280元／天，公司提供劳动工具、设备，并包吃三餐，做到厂棚维修好为止。次日下午15时许，原告与其他维修人员在维修厂棚，被告未向原告提供任何防范安全的工具，原告不幸从顶棚上摔落受伤。事后，原告先被送入资兴市第一人民医院抢救，因伤势非常严重，次日转入湘南学院附属医院治疗。经诊断：住院诊断骨盆骨折；其他诊断右股骨颈骨折等多处骨折和多处损伤，花医疗费约20万元，被告已垫付。出院后，原告的伤情经湘南学院司法鉴定中心鉴定为一个5级、两个8级和一个10级伤残。原告多次找被告协商未果，原告遂于2018年6月13日以双方存在劳动关系向资兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经仲裁委查实，本案应系提供劳务纠纷，于是驳回原告仲裁请求。为此，原告特向法院提起诉讼，望判如所请。龙翔公司、唐金炎辩称：1.本案不是原告所诉请的提供劳务者受害责任纠纷，本案应当为承揽合同纠纷，原告向被告提供的服务等同于合同法承揽合同的修契合同，由原告在三个工作日完成氧焊工作切割面，报酬为540-760元；原告必须自己根据当时厂棚的情况，自己制定工作方案完成厂棚的修复，在工作中产生的风险均由原告承担，被告只要求结果；2.被告不存在任何过错，由于原告自身在完成工作任务中不注意安全，明知厂棚有危险却不采取任何安全措施，且原告不具备焊接的资质，被告当时询问了原告的技能和经验，原告讲完全具备这种能力，在这种情况下被告才选定了原告；3.本案应依据重新鉴定后的伤残等级，按照农村居民纯收入和农村居民消费性支出标准计算；4.原告住院期间，被告出于人道主义垫付了医疗费及其它费用共计20万元，被告不应当承担赔偿责任，被告保留追偿权及相应的诉权，唐金炎作为被告主体不适格，唐金炎与原告不形成任何法律关系。综上，请求依法驳回对被告龙翔限公司的诉讼请求，依法驳回对唐金炎的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告提交的证据2、6、10、11、12，被告没有异议，对于被告向本院申请重新鉴定，本院委托湖南正宏司法鉴定中心出具的鉴定意见，原告没有异议，本院对该六份证据予以确认并在卷佐证。庭审结束后，原告提交了借记卡账户历史明细单，被告提交了郴州市第一人民门诊票据及湖南正宏司法鉴定中心出具的发票，双方没有异议，本院亦予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：被告对证据1真实性没有异议，但认为该证据同时证明原告是资兴市七里镇茅坪村的农村居民，本院对该证据真实性予以认定，对证明方向综合全案证据予以认定。被告对证据3有异议，认为没有被告唐金炎的签字，对调解笔录中陈述的事实真实性有异议，对经过调解及公章的真实性没有异议，本院对该证据真实性予以认定。被告对证据4真实性没有异议，对证明方向有异议，本院对该证据的真实性予以认定。被告对证据5真实性没有异议，对仲裁裁决书中部分认定的事实有异议，本院对该证据的真实性予以认定。被告对证据7中0413495145号门诊发票姓名有更改，对其三性有异议；对药店购药的9张票据有异议，没有相应的处方及正规的发票；对购买轮椅380元的销售清单三性有异议；法医鉴定照相费50元、鉴定费2200元和肌电图365元应由原告自己承担。本院认为，该证据中编号为0413495145号发票因姓名为案外人郭健，本院不予认定；药房购药的9张票据系电脑小票，因没有医院的处方及正规发票，本院无法核实该费用是否系原告的医疗花费，故不予认定；对轮椅的销售清单，因不是正规发票，故不予认定；对其余票据的真实性均予以认定。被告对证据8有异议，被告申请了重新鉴定，应以重新鉴定结果为准，本院认为该鉴定系原告单方委托的鉴定，且被告向本院申请了重新鉴定，重新鉴定意见与本院委托鉴定意见不一致，本院认为应当以本院委托鉴定的意见为准，故对该证据不予认定。被告对证据9中社区的证明三性有异议，但认为应当要有房屋买卖合同予以证明；对房产证的真实性没有异议，但认为不能证明代晓流的长期居住地就在永丰社区，本院对该证明及房产证的真实性予以认定，对证明方向结合全案事实综合予以认定。根据双方当事人的当庭陈述和本院审查认定的证据，本院经审理认定案件事实如下：被告龙翔公司登记成立于2014年4月30日，系自然人独资有限责任公司，法定代表人为被告唐金炎，经营范围是煤炭加工、销售，环保洁净煤洗选，铁矿石销售。2018年2月1日，因有电焊经验，原告代晓流经人介绍到被告龙翔公司做事，与被告龙翔公司雇请的其他焊工、杂工及被告龙翔公司的员工一起维修被大雪压垮的厂棚，原告主要负责气割钢管等工作。双方没有签订任何书面合同，公司提供劳动工具、设备及饮食，原告称双方口头约定的报酬为280元／天，做一天算一天，做到厂棚维修好为止，被告称约定报酬为包干价540-760元。2018年2月2日15时许，原告与其他维修人员及被告公司的员工在维修厂棚时，原告不慎从顶棚上摔落受伤。事后，原告先被送入资兴市第一人民医院抢救，次日，因伤势非常严重转入湘南学院附属医院住院治疗。原告共住院43天，出院诊断主要为：骨盆骨折、右股骨颈骨折、右尺桡骨骨折等多处受伤。被告通过银行转账支付原告175000元，并给原告交医药费15000元，总共支付原告190000元。出院后，原告委托湘南学院司法鉴定中心进行鉴定，经鉴定原告的伤情属伍级伤残等级壹个、捌级伤残等级贰个、拾级伤残等级壹个，误工期、护理期、营养期分别为270日、180日、180日，需后续治疗费24000元。2018年6月12日，原告向资兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认劳动关系及请求被告支付工伤保险待遇，资兴市劳动人事争议仲裁委员会以双方之间不成立劳动关系为由驳回了原告的仲裁请求。原告遂起诉至本院，请求判如所请。本案在审理过程中，被告向本院申请重新鉴定，本院委托了湖南正宏司法鉴定中心进行鉴定，湖南正宏司法鉴定中心作出鉴定意见为：1.代晓流的右下肢单肢瘫肌力3+级属七级伤残。脾切除评定为八级伤残。其胰腺修补术后及盆骨多发骨折畸形愈合的二（种）处损伤分别评定为十级伤残；十级伤残。其右腕关节及右髋关节等二处功能各丧失50%以上分别属于九级伤残；九级伤残。2.代晓流的后续治疗费约24000元。3.代晓流的误工期300日；护理期150日；营养期180日。被告为此鉴定花费鉴定费2640元、门诊费用525元，合计3165元。另查明，原告在资兴市永丰社区购有住房，2003年12月12日育有一子，现在资兴市市立中学读书。原告的母亲生于1952年3月11日，共生育有两个儿子。原告的儿子及母亲的户籍均在农村。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，本案双方的争议焦点为：一、原告代晓流损失数额的确定；二、原、被告之间系何种法律关系及原告的损失该如何承担。一、关于原告代晓流损失数额的确定。因湘南学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见系原告单方委托，被告向本院申请重新鉴定，本院委托湖南正宏司法鉴定中心出具了司法鉴定意见，对该鉴定意见原告没有异议，故本院采信湖南正宏司法鉴定中心的司法鉴定意见，确定原告的伤残等级为一处七级、一处八级、两处十级、两处九级，后续治疗费为24000元，误工期、护理期、营养期分别为300日、150日、180日。1.原告主张的医疗费178451.7元，本院予以确认的有正规医疗费发票的医疗费为173918.3元，对于2018年5月2日原告在湘南学院附属医院做肌电图的365元，系原告申请鉴定的花费，因本院对原告的鉴定意见不予采信，该费用应由原告自己承担，对其余票据本院不予采信，故本院确认原告的医疗费为173918.3元；2.原告主张的误工费280元／天×270天＝75600元，因原告并未提供证据证明其受伤前一年的收入情况，原告从事服务行业，本院参照2018-2019年度湖南省交通事故及人身损害赔偿标准居民服务业年收入47600元计算，原告主张计算270天不违反法律规定，故误工费计算为47600元／年÷365天×270天＝35210.9元；3.原告主张的护理费129元／天×180天＝5400元，根据本院委托的鉴定意见护理期为150天，故护理费计算为129元／天×150天＝19350元；4.原告主张的营养费30元／天×180天＝5400元，符合法律规定，本院予以确认；5.住院伙食补助费100元／天×43天＝4300元，符合法律规定，本院予以确认；6.原告主张的残疾赔偿金33948元／年×20年×67%＝454903，原告虽户籍地在农村，但在城镇有住房且有社区出具的证明，证明其常住城镇，庭审中查明原告的收入来源于城镇，且被告并未提供相反证据证明原告并未居住在城镇，故本院参照2018-2019年度湖南省交通事故及人身损害赔偿标准度城镇居民人均可支配收入33948元的标准计算，因原告在庭审辩论中根据本院委托的湖南正宏司法鉴定中心出具的鉴定意见主张按系数49%计算没有超出法律规定，故本院确认残疾赔偿金为33948元／年×20年×49%＝332690.4元；7.原告主张后续治疗费24000元，有湖南正宏司法鉴定中心出具的鉴定意见为证，本院依法予以支持；8.原告主张的精神损害抚慰金35000元，因原告在为被告提供劳务过程中受伤致多处伤残，其最高伤残等级为七级，故本院酌情确定精神损害抚慰金为20000元；9.原告主张的被抚养人生活费23163元／年×4年×67%÷2＋11534元／年×15年×67%＝88996元，因原告的儿子在城镇读书，生活居住在城镇，故其儿子的生活费按城镇居民标准计算为23163元／年×4年×49%÷2＝22699.7元；原告母亲户籍在农村，且原告并未提供证据证明其母亲居住在城镇，故其母亲的生活费按照农村居民标准计算为11534／年×14年×49%÷2＝39561.6元；被抚养人生活费合计为22699.7元＋39561.6元＝62261.3元；10.原告主张的住宿交通费1000元，因原告在郴州市住院治疗，交通费用为合理的必要支出，本院酌情予以确认交通费为500元，对于住宿费不予确认；11.原告主张的鉴定费2863元，因原告的鉴定系单方委托的鉴定，本院不予采信，故本院对鉴定费不予确认，该鉴定费应由原告自己承担。以上各项损失合计677630.9元。二、关于原、被告之间的法律关系及原告的损失该如何承担。原告经人介绍，到被告龙翔公司做事，与被告龙翔公司雇请的其他焊工、杂工及被告龙翔公司的员工一起完成厂棚的维修工作，原告负责气割钢管等工作，被告龙翔公司提供劳动工具、设备，因维修厂棚工作并不是由原告独立完成，故原告与被告龙翔公司之间系雇佣合同关系，而非承揽合同关系。原告在为被告龙翔公司维修厂棚过程中不慎受伤，系在提供劳务过程中受到损害，应当适用关于雇主对雇员赔偿责任的法律规定即《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，故被告龙翔公司应当赔偿原告的损失。被告唐金炎系被告龙翔公司的法定代表人，与原告之间不具有法律关系，故被告唐金炎无需承担赔偿责任。原告具有多年从事电焊工作的经验，应当具备一定的危险意识，但其在维修厂棚过程中没有采取足够的安全措施，也没有要求被告提供必要的安全工具，其自身对损害的发生有一定的过错，可以减轻被告龙翔公司的赔偿责任。本院综合本案的实际情况，酌情确定原告代晓流的损失由原告代晓流自行承担30%的责任，被告龙翔公司承担70%的责任。原告的各项损失合计677630.9元，故被告龙翔公司应当承担474341.6元（677030.9元×70%）。被告已支付原告的190000元，应当予以扣减。另外，被告为申请重新鉴定花费3165元，该费用应当由原告承担，故被告龙翔公司还需赔偿原告各项损失合计281176.6元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、一百四十二条之规定，判决如下：一、被告资兴市龙翔洁净煤有限公司于本判决生效之日起两个月内赔偿原告代晓流因身体受到伤害的损失281176.6元；二、驳回原告代晓流的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。案件受理费10837元，减半收取5418.5元，诉讼保全费3020元，合计8438.5元，由被告资兴市龙翔洁净煤有限公司负担5181.7元，由原告代晓流负担3256.8元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  王飞燕二〇一八年十二月九日书记员  黄梦乔附相关法条《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。