福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0582民初15185号 原告：皮治中，男，1962年5月10日出生，汉族，住重庆市垫江县。 委托诉讼代理人：蔡聪生，福建泉佳律师事务所律师。 被告：泉州市万佳国际酒店（普通合伙），住所地福建省晋江市。 执行事务合伙人：施仲益。 委托诉讼代理人：柳松根，男，系该公司员工。 原告皮治中与被告泉州市万佳国际酒店（普通合伙）（以下简称万佳酒店）劳动争议一案，本院于2018年11月30日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告皮治中及其委托诉讼代理人蔡聪生、被告万佳酒店委托诉讼代理人柳松根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 皮治中向本院提出诉讼请求：1.确认皮治中与万佳酒店的劳动合同关系自2018年10月12日起即解除；2.万佳酒店立即支付拖欠皮治中的2018年9月1日至2018年9月30日期间的工资计4140元以及押金1000元；3.万佳酒店立即支付皮治中经济补偿金16560元；4.万佳酒店为皮治中补办社会保险、医疗保险，并补缴皮治中任职期间的相应社会保险、医疗保险；若不能补缴、补办导致皮治中无法享受社保、医保待遇的，则万佳酒店应按照社保缴费比例赔偿皮治中的经济损失。事实和理由：皮治中自2015年1月3日进入万佳酒店工作，任职PA部部长，月工资由万佳酒店按月汇至皮治中的银行账户，约为4140元/月。皮治中任职期间，万佳酒店扣押了其押金1000元，并尚欠其2018年9月1日至2018年9月30日期间的工资4140元。自2015年1月份建立劳动关系之日起至今，万佳酒店并未依法为皮治中办理社会保险及医疗保险，且在2018年9月18日单方调整皮治中的职务及待遇，双方为此产生争执，自2018年9月27日起，万佳酒店将公司打卡机内的皮治中信息删除，拒绝让皮治中继续打卡上班。皮治中于2018年10月12日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）申请仲裁，请求解除劳动合同，支付经济补偿金及拖欠的工资、押金等。劳动仲裁委于2018年11月19日作出裁决书，仅支持皮治中的部分仲裁请求，错误的驳回其其他的仲裁请求。本案系因万佳酒店违反劳动法律法规的规定，未依法给皮治中办理社会保险及医疗保险，且收取皮治中押金、单方无故调整皮治中的职务及待遇等，故根据《劳动合同法》第38条、第46条第1款等的规定，皮治中有权就单方解除劳动合同，万佳酒店应支付皮治中经济补偿金。皮治中于2018年10月12日申请劳动仲裁时，即应视为皮治中向万佳酒店提出解除劳动合同的通知，且万佳酒店亦到庭参与仲裁，故皮治中申请仲裁之日起，双方之间的劳动关系解除。 万佳酒店辩称，1.根据双方签订的劳动合同，每月核发工资为下月20日，即皮治中的9月份薪资将于10月20日通过银行代为发放，且万佳酒店已于2018年10月22日发放皮治中9月份的薪酬。另押金1000元及加班费180元、罚款100元以及10月份国庆节一天薪资（法定节假日劳动三倍薪酬），万佳酒店多次电话通知皮治中过来领取，且万佳酒店收到劳动仲裁委的裁决书之日起，亦多次通知皮治中过来继续上班，但皮治中以不服仲裁裁决为由拒绝上班。2.双方之间的劳动合同关系依旧存在，因皮治中违反万佳酒店的企业规定被降职处分之后不停骚扰万佳酒店的所有高层，并且不停地对万佳酒店某高层进行诋毁，故万佳酒店将皮治中的钉钉新型删除，并通知其用另一种方式上班劳动签到，故皮治中无权单方解除与万佳酒店的劳动合同关系，其要求万佳酒店支付经济补偿金，于法无据，不应支持。3.皮治中在万佳酒店上班期间存在睡岗、脱岗等严重违反企业规章制度问题，万佳酒店有权和皮治中解除劳动合同，但万佳酒店并未解除劳动合同，而是根据法律规定和企业规章制度给予皮治中降职处理，保留用人，但皮治中仍不知悔改，仍然存在睡岗、脱岗等严重违反企业规章制度问题。在收到劳动仲裁委的裁决书之日起，万佳酒店一直通知皮治中立即回岗上班，但皮治中拒绝上班，自皮治中请假期限到期之日已超过30多天，严重违反企业规章制度，万佳酒店请求依据《劳动法》第39条、第40条规定，解除与皮治中的劳动合同且不必支付经济补偿，皮治中应立即到公司办理相关离职手续及领取剩余薪资。4.皮治中自2015年1月入职至今，万佳酒店给予未办理医社保的员工每月补贴300元，并通知其个人参保，但皮治中未购买，万佳酒店同意为其补交皮治中入职之日至解除劳动合同之日的医社保，依据缴交医社保比例，企业应出费用32%+个人应出费用11%，依据皮治中的薪资架构，皮治中应补交455.4元/月，自皮治中2015年1月入职至皮治中申请解除劳动合同之时（2018年9月），合计20493元，待皮治中补交其个人应出部分之后，万佳酒店将根据法律规定为皮治中补办医社保。5.在收到劳动仲裁委的裁决书之日起，万佳酒店一直通知皮治中立即回岗上班，同时亦通知皮治中补交其缴纳医社保个人承担部分的费用后将依法为其办理医社保，但皮治中一直以不服仲裁裁决为由拒绝继续履行劳动合同，拒绝补交医社保个人承担部分的费用，由此可见，本案属于皮治中单方无理取闹，请求依法维护万佳酒店的合法权益，本案诉讼费应由皮治中承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对身份证明、劳动合同书（2017年、2018年）、胸卡、万佳东方连锁国际酒店收款收据、银行流水明细、晋劳仲案[2018]1115号裁决书以及皮治中的请假条、打卡记录、皮治中与万佳酒店员工柳松根的短信往来记录、入职须知均无异议，本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：万佳酒店提供的PA主任、部长岗位职责以及PA服务员岗位职责为万佳酒店单方制作，且皮治中对其真实性持有异议，故本院对该证据不予确；对皮治中违反企业规章制度的处罚公示，虽系万佳酒店单方制作，但与皮治中主张的万佳酒店于2018年9月18日单方调整皮治中的职务及待遇相互印证，对其真实性予以确认，应认定万佳酒店于2018年9月18日调整皮治中职务的事实；参保职工医疗互助、参保社保工伤保险系万佳酒店单方制作，并无其他证据予以佐证，对其真实性无法确认；对监控视频及照片的真实性并无异议，但该视频和照片并无法证明皮治中睡岗、脱岗以及盗取客用糕点和水果食用的事实；万佳酒店钉钉APP工作群聊天记录，与本案无关，对该证据不予确认；皮治中与万佳酒店前客房部经理张永芳的聊天记录，因皮治中对该证据的真实性并无异议，本院予以确认，应认定万佳酒店于2018年9月告知皮治中可以为其缴纳医社保的事实；万佳酒店西餐厅厨师陈刚和万佳酒店前客房部经理张永芳的聊天记录，并未提供原始载体，且双方的身份无法明确，故对该记录不予确认。 双方争议焦点：1.万佳酒店尚欠皮治中的工资数额？2.劳动合同解除后，万佳酒店是否应支付皮治中经济补偿？ 针对争议焦点1，皮治中主张其2018年9月份工资为4140元，万佳酒店于2018年10月22日仅发放其部分工资3607元，尚欠其加工工资180元、罚款100元，还有国庆加班工资564.5元，以及年终奖840元。万佳酒店主张已于2018年10月22日发放皮治中2018年9月份的工资，尚欠其加班工资180元，罚款及年终奖系公司根据规章制度决定，国庆加班需要财务核算。本院认为，根据万佳酒店提供的银行转账记录，应认定万佳酒店于2018年10月22日支付皮治中3607元，而皮治中在收到该款项后与万佳酒店员工柳松根短信联系，主张万佳酒店尚欠其加班工资180元，但未提及罚款、年终奖等其他款项，且用人单位有权根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，故是否发放年终奖由万佳酒店自助决定，因此，应认定皮治中2018年9月份工资应为3787元（3607元+180元），万佳酒店尚欠其9月份加班工资180元。皮治中主张的国庆加班工资并未申请仲裁，故不在本案中一并处理。 针对争议焦点2，根据《社会保险法》第4条规定，中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费。因此，社会保险是强制险，即使双方之间有约定以现金补偿或者劳动者自愿放弃参加社会保险，因不符合法律规定，是违法行为，是无效的，用人单位还是必须履行交费义务。万佳酒店自皮治中2015年1月入职至今尚未为其办理社保已违反法律规定，皮治中有权根据《劳动合同法》第38条的规定解除劳动合同，并按照《劳动合同法》第46条的规定要求万佳酒店支付经济补偿金。因皮治中于2018年10月12日申请劳动仲裁时即提出解除劳动合同，故应认定双方的劳动合同关系于2018年10月12日解除，皮治中在万佳酒店的工作年限为3年9个月。根据《劳动合同法》第47条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，皮治中的月平均工资为2017年10月至2018年9月工资的平均，因双方在劳动合同中约定下个月20日发放上个月工资，故应从银行流水单中皮治中2017年11月20日至2018年10月20日发放的工资计算，应为4125.8元，故万佳酒店应支付皮治中经济补偿16503.2元（4125.8元×4）。 经审理查明，皮治中于2015年1月进入万佳酒店工作，任职PA部部长，双方签订书面劳动合同，约定每月20日发放上个月工资。皮治中任职期间，万佳酒店扣押了其制服押金1000元，并尚欠其2018年9月1日至2018年9月30日期间的加班工资180元。自2015年1月份建立劳动关系之日起至今，万佳酒店并未依法为皮治中办理社会保险及医疗保险，且在2018年9月18日调整皮治中的职务及待遇，双方为此产生争执。皮治中于2018年10月12日向劳动仲裁委申请仲裁，请求万佳酒店支付2018年9月份工资4140元及押金1000元，解除其与万佳酒店的劳动关系，万佳酒店支付其经济补偿16560元，并补办医保、社保等。劳动仲裁委于2018年11月19日作出晋劳仲[2018]1115号裁决书，裁决万佳酒店支付皮治中工资3695元、退还制服押金1000元；驳回其他仲裁请求。 本院认为，皮治中与万佳酒店之间的劳动合同关系合法有效，依法应受劳动法保护。工资应当以货币形式按月足额支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，万佳酒店应支付皮治中2018年9月份加班工资180元，退还押金1000元。用人单位和个人应依法缴纳社会保险费，但万佳酒店自皮治中2015年月份入职至今尚未为其办理社保，皮治中可以单方解除劳动合同，因皮治中于2018年10月12日申请劳动仲裁时，已明确要求解除劳动合同，故双方的劳动合同关系于2018年10月12日解除。劳动合同解除后，万佳公司应支付其经济补偿16503.2元。用人单位未按时足额缴纳社保保险费的，由社保保险费征收机构责令其限期缴纳或补足，故皮治中请求万佳酒店补办社保，不属于法院受理范围，不予支持。 综上所述，皮治中与万佳酒店的劳动合同关系于2018年10月12日解除，万佳酒店应支付皮治中2018年9月加班工资180元，退还押金1000元，并支付经济补偿16503.2元。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第五十条、第七十九条《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第六十三条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、皮治中与泉州市万佳国际酒店（普通合伙）的劳动合同关系于2018年10月12日解除； 二、泉州市万佳国际酒店（普通合伙）应于本判决生效之日起十日内支付皮治中工资180元及经济补偿16503.2元，并退还押金1000元，合计17683.2元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回皮治中的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由泉州市万佳国际酒店（普通合伙）负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判员  施艳萍 二〇一八年十二月二十六日 书记员  陈春燕 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条、【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国社会保险法》 第四条中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。 个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。 第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。 用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。 用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《最高院关于适用执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －2－ －3－