江苏省新沂市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0381民初8265号原告：吕永飞，男，1988年1月8日生，住新沂市。原告：董延延，女，1991年7月6日生，住新沂市。两原告共同委托诉讼代理人：张可升，新沂市安泰法律服务所法律工作者。被告：陆亚飞，男，1990年1月8日生，住新沂市。被告：北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司，住所地广东省广州市越秀区东风东路**丽丰中心**。负责人：詹科级，该分公司总经理。委托诉讼代理人：朱锦瑜，该分公司员工。被告：中国人民财产保险股份有限公司都匀支公司，住所，住所地贵州省黔南布依苗族自治州都匀市河滨路**div>负责人：陆忠豪，该支公司经理。委托诉讼代理人：唐万勇，该支公司员工。原告吕永飞、董延延与被告陆亚飞、北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司（以下简称北部湾财险广东分公司）、中国人民财产保险股份有限公司都匀支公司（以下简称人民财险都匀支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年9月21日立案受理，依法由审判员乔文娟独任审判，于2018年10月29日公开开庭进行了审理。原告吕永飞、董延延的共同委托诉讼代理人张可升、被告陆亚飞到庭参加诉讼，被告北部湾财险广东分公司、人民财险都匀支公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。吕永飞、董延延共同向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告赔偿原告董延延医疗费45547.49元、住院伙食补助费1000元、营养费2720元、误工费9600元、护理费6400元、二次手术费8000元、交通费500元；赔偿原告吕永飞医疗费10885.83元、住院伙食补助费650元、营养费1394元、误工费4920元、护理费1040元、施救费350元、交通费500元；赔偿两原告因儿子吕某某死亡所造成的损失：死亡赔偿金383160元、丧葬费36342元、精神损害抚慰金50000元、火化费及存尸费880元、交通费500元；以上共计564389.32元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年4月19日11时许，原告吕永飞驾驶苏Ｃ×××**号小型轿车，沿G311线由东向西行驶至新沂市瓦窑镇东阁彩砖厂门前地段时，与停驶路边的被告陆亚飞的皖Ｌ×××**号重型自卸车发生交通事故，致吕永飞受伤、乘车人吕某某死亡、乘车人董延延受伤，两车损坏。该事故经新沂市公安局交通警察大队认定，吕永飞负事故主要责任，陆亚飞负事故次要责任，吕某某、董延延无责任。事故发生后，两原告被送至新沂市中医院进行治疗，共花费医疗费数万余元。被告陆亚飞车辆在两被告保险公司分别投保交强险及商业险。为此，两原告诉至法院，要求被告赔偿原告各项损失。陆亚飞辩称，对事故发生及责任划分无异议，事故车辆在保险公司投保保险，要求保险公司赔偿。事故发生后我在交警队交了50000元，交警队的工作人员说已经给付两原告40000元，要求两原告在保险公司赔偿款中返还我先行赔付的40000元。北部湾财险广东分公司提交书面答辩状称，肇事车辆皖Ｌ×××**号车辆在我公司投保交强险，且在保险期限内，我公司在交强险范围内予以赔付，对交强险责任范围外的损失不予支持；诉讼费不在我公司保险赔偿范围内，我公司不予赔偿。请求法庭充分考虑答辩人意见，依法驳回原告不合理的诉讼请求。人民财险都匀支公司提交书面答辩状称，一、对吕永飞的损失：1、医疗费：请法院依法审查原告的医疗费发票，并扣除非医保用药和非此次交通事故发生的医药费；2、住院伙食补助费：请法院审查吕永飞的住院天数，对每天50元的补助费没有意见；3、营养费：原告主张28天和13天，天数重复计算，我公司不同意，请法院审查病历、医嘱是否注明需加强营养，如不需要，则不赔偿；4、误工费：原告主张的28天和13天，天数重复计算，如原告已经鉴定误工天数，那么鉴定的误工天数应包含住院期间的天数，每天120元的误工费，我公司认为过高，请法院依规定判决；5、对护理费没有意见；6、交通费：以正式发票为凭，并符合最高院的司法解释，如没有票据，不予赔偿。二、对董延延的损失：1、医疗费：请法院依法审查原告的医疗费发票，并扣除非医保用药和非此次交通事故发生的医药费；2、住院伙食补助费：请法院审查董延延的住院天数，对每天50元的补助费没有意见；3、营养费：原告主张60天和20天，天数重复计算，我公司不同意，请法院审查病历、医嘱是否注明需加强营养，如不需要，则不赔偿；4、误工费：原告主张的60天和20天，天数重复计算，如原告已经鉴定误工天数，那么鉴定的误工天数应包含住院期间的天数。每天120元的误工费，我公司认为过高，请法院依规定判决；5、护理费：请审查护理天数；6、交通费：以正式发票为凭，并符合最高院的司法解释，如没有票据，不予赔偿。三、对吕某某的相应损失请求：1、对死亡赔偿金没有意见；2、丧葬费：请法院依法审查，按江苏省职工月平均工资6个月计算；3、精神损害抚慰金：根据商业第三者责任险条款的约定，精神损害抚慰金属于责任免除范围，不予赔偿；4、火化费、存尸费：已经包含在丧葬费中，不再赔偿；5、施救费：人身损害赔偿，不存在赔偿施救费，不予赔偿；6、对交通费没有意见。四、根据商业第三者责任险条款的约定，诉讼费不属于保险公司的赔偿范围。五、原告的所有损失应在法律法规认可的损失范围内，先由交强险赔偿12万元，剩余部分我公司根据事故责任比例在保险金额50万元内承担30%的赔偿责任。请法院依法核查被告陆亚飞所驾驶的车辆在出险时是否超载，如果超载，我公司免赔10%。综上所述，被告陆亚飞驾驶贵Ｊ×××**号车仅在我公司投保商业三者险50万元，我公司在法律、法规及保险条款范围内承担赔偿责任，超出部分与我公司无关。请求法院以事实为依据、以法律为准绳，支持我公司的答辩理由，驳回原告不合理的诉讼请求。经审理查明：2018年4月19日11时许，原告吕永飞驾驶苏Ｃ×××**号小型轿车（乘车人：董延延、吕某某），沿G311线由东向西行驶至新沂市瓦窑镇东阁彩砖厂门前地段时，与停在路边的被告陆亚飞的皖Ｌ×××**号、贵Ｊ×××**号重型自卸车发生交通事故，致吕某某死亡、董延延受伤、原告吕永飞受伤，两车损坏。该事故经新沂市公安局交通警察大队认定，原告吕永飞负事故主要责任，被告陆亚飞负事故次要责任，吕某某、董延延无责任。原告董延延受伤后于2018年4月19日至2018年5月9日在新沂市中医医院住院治疗20天，伤情经诊断为腓骨骨折、胫腓远端关节脱位、踝关节半脱位、肩袖损伤、坐骨骨折、头部外伤、脑震荡、胸骨骨折、多发性肋骨骨折，支出医疗费43171.29元。原告董延延住院手术记录中载明“……先取腓骨下段骨折处外侧切口约12cm,切开皮肤、深筋膜等，显露骨折段，将骨折仔细复位，选择合适钢板钻孔固定。活动下胫腓见稳定性差，偏后15°由腓骨向胫骨打孔，拧入一枚胫腓螺钉……”；出院记录中载明“出院医嘱：1.继续休息治疗，患肢加强功能锻炼；2.伤口隔天换药，术后两周拆线；3.每隔1月门诊复查，3月拆除下胫腓螺钉，不适随诊”。原告董延延病情证明书中医师建议载明“1.休息治疗贰月，2.二次手术内固定取除约需捌仟元整，3.加强营养，4.陪人一名”。原告董延延因取胫腓螺钉于2018年7月30日至2018年8月1日在新沂市中医医院住院治疗2天，支出医疗费2376.2元。原告吕永飞受伤后于2018年4月19日至2018年5月2日在新沂市中医医院住院治疗13天，伤情经诊断为肋骨骨折、胸骨骨折、腹臂挫伤，支出医疗费10885.83元。原告吕永飞病情证明书中医师建议载明“休息四周、加强营养、定期来院复查”。事故发生后，原告吕永飞支出车辆施救费350元。原告董延延、吕永飞称事发时二人系个体工商户，经营美容店，收入主要来源于个体经营，主张其误工损失按120元/天计算，并向本院提交经营者为董延延的营业执照。另查明，吕某某生于2018年3月22日，于2018年4月19日死亡，原告吕永飞系吕某某父亲，原告董延延系吕某某母亲。两原告及吕某某均是农村居民户口。两原告向本院提交新沂市殡仪馆出具票据一张，用以证明因吕某某支出殡葬费880元。被告陆亚飞驾驶的皖Ｌ×××**号车辆在被告北部湾财险广东分公司投保交强险，贵Ｊ×××**号车辆在被告人民财险都匀支公司投保商业三者险（保险金额50万元并投保不计免赔特约险），该事故发生在保险期间内，被告陆亚飞具有相应的驾驶资格。事故发生后，被告陆亚飞已先行赔付两原告40000元。上述事实，有原告、到庭被告的当庭陈述，两原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证复印件、行驶至复印件、保险单复印件、结婚证、出生医学证明、火化证、鉴定意见通知书、营业执照、原告董延延的住院病案、用药清单、病情证明书、医疗费发票、原告吕永飞的住院病案、用药清单、病情证明书、医疗费发票、施救费发票等证据在卷佐证。本院认为，原告董延延、吕永飞因该次交通事故所造成的损失，有权依法获得赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……”。该次交通事故，经新沂市公安局交通警察大队作出事故责任认定，原告吕永飞承担事故的主要责任，被告陆亚飞承担事故的次要责任。综合吕永飞及陆亚飞的交通方式、违法行为、过错、造成事故的原因力等因素，本院确定被告陆亚飞承担30%的事故责任，原告吕永飞承担70%的事故责任。对于被告人民财险都匀支公司辩称医疗费应扣除非医保用药的意见，对此本院认为，受害人因交通事故受伤后，医院根据其伤情采用相应的药物及医疗技术进行积极救治，至于用药范围，非受害人及被保险人所能分辨和控制，除确非保险事故引起的医疗行为或用药外，侵权人均应予以赔偿；被告人民财险都匀支公司要求依据保险合同的约定扣除相应的非医保用药费用，但未提供充分证据证实其就该免责条款对投保人履行了明确说明义务，也未提供证据证实原告的非医保用药范围及可替代性用药的具体价值，故对于被告人民财险都匀支公司要求扣除非医保用药的主张本院不予支持。依据庭审查明事实、相关法律及司法解释规定及原、被告双方的举证质证意见等，原告董延延的损失如下：对原告董延延主张的医疗费45547.49元、住院伙食补助费1000元，本院予以支持。对原告董延延主张的误工费、护理费、营养费，结合原告董延延的伤情需要、住院时间、出院原因、营养状况、治疗情况、出院医嘱、病情证明书记载情况、伤情恢复情况、实际护理情况等诸多实际因素，另参照中华人民共和国公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA/T521-2004）》等相关规定，本院确定原告董延延出院后误工期、护理期、营养期分别为60日、60日、30日，结合原告董延延对误工期、护理期、营养期的主张，对原告董延延的护理费按照护工标准核算为6400元[80元/天×(20天+60天）]，营养费核算为1700元[34元/天×(20天+30天）]。对原告董延延主张的误工费，本院认为，虽然原告董延延提供个人营业执照，欲证明其日收入在120元，但原告董延延未能提供足够证据充分证明其受伤前的持续、固定收入情况，故原告董延延主张的误工费宜按照农村居民人均可支配收入标准计算为4200元[52.5元/天×（20天+60天）]。对原告董延延主张的交通费500元，因交通费用确有实际支出，根据原告董延延住院治疗的天数及来往路线、次数、距离等因素，本院予以支持。关于原告董延延所主张的二次手术费用8000元，因原告董延延在住院期间行切开复位内固定术，尚需进行二次手术取出内固定物，根据医疗机构证明确定该费用系必然发生的费用，为减少当事人诉累，一次性解决纠纷，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，故对该费用本院予以支持。综上，原告董延延因本次事故造成的损失共计为67347.49元。原告吕永飞的损失如下：对原告吕永飞主张的医疗费10885.83元、住院伙食补助费650元、护理费1040元，本院予以支持。对原告吕永飞主张的误工费、营养费，结合原告吕永飞的伤情需要、住院时间、出院原因、营养状况、治疗情况、出院医嘱、病情证明书记载情况、伤情恢复情况、实际护理情况等诸多实际因素，另参照中华人民共和国公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA/T521-2004）》等相关规定，对其主张的出院后的误工期28天、营养期28天本院予以支持，原告吕永飞未能提供足够证据充分证明其受伤前的持续、固定收入情况，故原告吕永飞主张的误工费宜按照农村居民人均可支配收入标准计算为2152.5元[52.5元/天×（13天+28天）]，营养费依法核定为1394元[34元/天×(13天+28天）]。对原告吕永飞主张的交通费500元，因交通费用确有实际支出，根据原告吕永飞住院治疗的天数及来往路线、次数、距离等因素，本院酌定为300元。原告吕永飞主张的施救费350元，有相应发票为证，本院予以确认。综上，原告吕永飞因本次事故造成的损失共计为16772.33元。原告董延延、吕永飞因其子吕某某去世造成的损失如下：死亡赔偿金383160元，丧葬费36342元，根据侵权人的过错程度及所造成的后果,对两原告主张的精神抚慰金本院酌定15000元；对两原告主张的火化费及存尸费880元，因该费用包含在丧葬费中，故不再予以支持；对两原告主张的交通费用，本院酌定为200元。综上，两原告主张的因其子吕某某去世造成的损失合计为434702元。对于两原告的上述损失，被告北部湾财险广东分公司应在交强险责任限额内赔偿原告董延延医疗费10000元，赔偿两原告因吕某某死亡的损失110000元（含精神损害抚慰金），赔偿原告吕永飞施救费350元；被告人民财险都匀支公司在商业三者险限额内赔偿原告董延延17204元[（67347.49元-10000元）×30%]（小数点后四舍五入，下同），在商业三者险限额内赔偿原告吕永飞4927元[（16772.33元-350元）×30%]，在商业三者险限额内赔偿原告董延延、吕永飞97411元[（434702元-110000元）×30%]。因被告陆亚飞已先行赔付两原告40000元，为减少诉累，该款从被告人民财险都匀支公司应向两原告支付的赔偿款中直接返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司于本判决生效后十日内向原告董延延支付赔偿款10000元，向原告吕永飞支付赔偿款350元，向原告董延延、吕永飞共同支付赔偿款110000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司都匀支公司于本判决生效后十日内向原告董延延支付赔偿款17204元，向原告吕永飞支付赔偿款4927元，向原告董延延、吕永飞共同支付赔偿款57411元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司都匀支公司于本判决生效后十日内向被告陆亚飞理赔给付40000元；四、驳回原告董延延、吕永飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3222元，减半收取计1611元，由原告吕永飞负担1383元，由被告陆亚飞负担228元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  乔文娟二〇一八年十二月四日书记员  张朔玮