山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2018）晋11民终2465号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部。法定代表人：王某1，经理。委托诉讼代理人：王某2，山西晋闻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘某，汉族，现住山西省吕梁市。被上诉人（原审被告）：王某3，汉族，现住山西省祁县。委托诉讼代理人：卢某（王某3之舅），现住山西省晋中市。上诉人中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部因与被上诉人刘某、王某3机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初563号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部的委托诉讼代理人王某2、被上诉人刘某、王某3及其委托诉讼代理人卢某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部上诉请求：1.撤销一审判决关于误工费、精神损失费、鉴定费、交通费、食宿费共计42766.8元，依法改判或发回重审；2.本次诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、判决中认定误工费过高，被上诉人伤情按照三期标准无法达到292天之久，我方认为应当结合其伤情按照三期标准酌情认定较为适宜；二、精神损失费过高，无法律依据，请求酌情认定；三、鉴定费1500元非保险责任承担，应由实际侵权人按比例承担；四、食宿费应当包含在住院伙食补助费中，不应另行赔偿；五、交通费用过高，超出了必要的公共交通费用标准，我司酌情认定住院期间每日十元的公交费用。刘某辩称，住宿费都是在太原、北京发生的，事故导致我的眼睛出现了问题，误工一年，所以请求维持一审判决。王某3辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，应与维持。刘某向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还原告医疗费、住院伙食补助费、交通费、食宿费等244830.73元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年8月25日10时许，被告王某3驾驶×××号东风牌重型仓栅式货车沿国道307线由西向东行驶至××镇段时将原告撞伤，造成交通事故。经离石区公安局交警大队作出离公交认字【2017】第F1566号事故认定书，认定本次交通事故被告王某3负有主要责任，原告负次要责任。被告王某3驾驶的×××号车在中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部投保了交强险122000元及第三者责任险500000元，保险期间为2017年4月1日至2018年3月31日，该次事故发生在保险期内。经一审法院委托，山西光大司法鉴定中心于2018年6月25日对原告伤残作出评定，评定为：刘某的损伤程度达八级伤残。另查明，在原告住院期间，被告王某3垫付医疗费10600元。一审法院认为，被告中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部未答辩也未出庭应诉，应视为其放弃自己的诉讼权利。侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。原告刘某要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费等于法有据，予以支持，赔偿数额应以其实际损失依法计算为限。原告的损失有：（一）医疗费：根据《人身损害赔偿解释》第19条规定，依据医疗机构出具的收费票据，结合病历和诊断证明等相关证据，计医疗费37968.45元，其中含被告王某3垫付的医疗费10600元，故应当予以剔除，即合计27368.45元；（二）住院伙食补助费：根据《人身损害赔偿解释》第23条规定住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故本案按照100／天的标准计算，原告住院31天，计住院伙食补助费为3100元；（三）营养费：根据《人身损害赔偿解释》第24条规定营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，故本案按照50元／天的标准计算，结合实际住院天数31天和出院医嘱“加强营养”，酌情支持60天，计营养费为3000元；（四）护理费：根据《人身损害赔偿解释》第21条规定护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，故本案认可一人护理，护理费按照2017年居民服务业标准计算，原告住院31天，计护理费为3273.85元（38547元÷365天×31天=3273.85元）；（五）误工费：根据《人身损害赔偿解释》第20条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告提供的证明，无法核实其工种及收入、误工情况，故原告误工损失参照2017年山西省城镇居民人均可支配收入计算，误工天数计算至定残前一天即292天，计23305.6元（29132元÷365天×292天=23305.6元）；（六）残疾赔偿金：根据《人身损害赔偿解释》第25条规定残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按20年计算，原告系城镇户口，故参照城镇标准，结合其伤残等级十级，依法计算20年，计残疾赔偿金为174792元（29132元'c4辍?20年×0.3=174792元）；（七）精神损失费：根据《人身损害赔偿解释》第18条规定受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，故原告请求赔偿精神抚慰金15000元予以支持；（八）鉴定费：鉴定费票据一支，计1700元；（九）食宿费：根据原告提供的票据，计1102元；（十）交通费：根据原告提供的票据，计1859.2元；（十一）残疾辅助器具：根据原告提供的票据，计300元。以上损失共计254801.1元。被告王某3驾驶的×××号车在中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部投保了交强险122000元及第三者责任险500000元，保险期间为2017年4月1日至2018年3月31日，该次事故发生在保险期内。故原告损失被告中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部应当在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额1万元的范围内赔偿原告喜医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元。在死亡伤残赔偿限额11万元的范围内赔偿原告伤残赔偿金、误工费、护理费、精神损失费、食宿费、交通费、残疾辅助器具等共计110000元。根据离石区公安局交警大队作出离公交认字【2017】第F1566号事故认定书，认定本次交通事故被告王某3负有主要责任，原告负次要责任。故原告剩余损失134801.1元被告中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部在商业险第三者责任保险限额内承担百分之七十即94360.77元，其余损失由原告自行承担。被告中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部合计赔偿原告损失214360.77元。被告王某3垫付医疗费10600元，被告中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部应在商业险第三者责任保险限额内返还百分之七十即7420元，剩余3180元原告应当予以返还。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、自本判决生效之日起十五日内被告中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部赔偿原告的损失计214360.77元；二、自本判决生效之日起十五日内被告中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部赔偿被告王某3垫付的医疗费7420元；三、自本判决生效之日起十五日内原告返还被告王某3垫付的医疗费3180元。如未按本判决规定期间支付金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费用5122元，减半收取由原告承担768.3元，被告王某3承担1792.7元。本院二审期间，当事人未提交新的证据。二审查明事实同一审，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为一审法院对被上诉人刘某的损失计算中关于误工费、精神损失费、鉴定费、交通费、食宿费是否正确。关于误工费，本案事故导致被上诉人刘某造成八级伤残，故一审法院误工费依法计算至定残日前一天符合法律规定，本院予以确认。关于精神抚慰金，本案事故造成被上诉人眼部受伤并构成八级伤残，被上诉人因伤情造成精神损害，故一审法院依法计算精神抚慰金15000元，符合法律规定。关于交通费，住宿费，一审列食宿费应纠正为住宿费，属被上诉人住院治疗期间的客观必要支出，且提供相关合法的票据予以证实，被上诉人主张交通费3000元，住宿费3000元，依据被上诉人在太原、北京住院31天的实际，一审认定2961.2元并无不妥，本院予以确认。关于鉴定费属为查明事实的必要的支出，上诉人不能证明合同约定内容，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，应由保险人承担。综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费869元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部负担。本判决为终审判决。审判长 马兴华审判员 潘 文审判员 张晓玮 二〇一八年十二月十七日书记员 高 羽