.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省孝义市人民法院民事判决书（2018）晋1181民初2519号原告：汤某，汉族，江苏省扬州市人。公民身份号码×××原告：曹某，汉族，江苏省扬州市人。公民身份证号×××共同委托诉讼代理人：郭某，山西前广律师事务所律师。被告：南京悦荣机电设备工程有限公司。统一社会信用代码×××。法定代表人：陈某，总经理。委托诉讼代理人：刘某，男，汉族，1983年12月21日出生，孝义市驿马乡服务所法律工作者。被告：孝义市华正新材料科技有限公司。统一社会信用代码×××。法定代表人：张某，执行董事长兼总经理。委托诉讼代理人：王某，山西晋义律师事务所律师。原告汤某、曹某与被告南京悦荣机电设备工程有限公司、孝义市华正新材料科技有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2018年11月9日立案后，依法适用简易程序，于2018年12月11日、2018年12月25日两次公开开庭进行了审理。原告汤某、曹某及其共同委托诉讼代理人郭某，被告南京悦荣机电设备工程有限公司法定代表人陈某、委托诉讼代理人刘某，被告孝义市华正新材料科技有限公司委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告汤某、曹某向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带给付原告工程款794438元及逾期付款利息（自2018年1月1日起至付清上述工程款金额之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，暂计20000元）；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2017年9月，孝义市华正新材料有限公司发包给南京悦荣机电设备工程有限公司泰兴铝镁二期的工艺管道、管廊钢结构等工程，悦荣公司又将上述工程转包给二原告。2017年9月至2017年12月，二原告已完成上述全部工程，且验收并使用。原告完成的过来给你总价款为1087388元，其中：管道工程20958.5寸×40元/寸=838340元、钢构工程（2701.256千克+101261.11千克）÷1000×1900元/吨=197528元、变更工程184天×280元/天=51520元。但被告悦荣公司仅支付二原告工程款292950元，剩余工程款794438元未付。上述事实有微信截屏、工程量报表、打款凭证等材料为据。因原告承包上述工程是清包，所涉材料均由被告华正公司提供，因此二被告所欠工程款实为27名工人的农民工工资。为争取拖欠农民工工资，二原告先后经孝义市劳动监察大队、吕梁市信访局、孝义市中阳楼办事处等部门调解或解决，均未果。现诉于法院，请求判如所请。被告南京悦荣机电设备工程有限公司辩称，1、首先本案中曹某的诉讼主体不适格，答辩人南京悦荣机电设备工程有限公司将部分工程分包给汤某，因此本案的合同主体双方为南京悦荣机电设备工程有限公司和汤某。至于曹某可向汤某另行提起诉讼或者通过其他途径解决。2、答辩人不认可诉状中二答辩人主张的工程总价款为1087388元。更不认可二答辩人的工程量。根本不欠答辩人一分的工程款。二答辨人根本没有如期完工而是中途停工、罢工使得后来的工程均是由答辩人自行或另行聘请他人完工。3、经二被告统计和结算，管道的工程量为10750寸径，每寸40元，共计430000元，钢结构85吨，每吨700元，共计59500元，合计489500元。4、答辩人已经支付被答辩人汤某46万元整，其中2017年11月10日给付现金5万元，2017年11月20日给付现金11万元。剩余的30万元用银行承兑汇票贴息后支付，当时与汤某约定的贴息的费用由汤某承担，汤某同意。其中答辩人给付被答辩人曹某现金10000元（二被告各给付曹某5000元），当时因曹某无生活费，约定也是从工程款中扣除。现仅欠工程款19500元。其中，汤某所做的工程量产生的气体费用21345元，吊车法院127500元，为水压试验人工费63400元。已全部由被告负责支付完毕。因工程质量不过关被告返修产生的返修费86800元，因此被告不仅不应当再向汤某支付工程款反而汤某应当赔偿被告经济损失67300元（86800元-19500元），汤某未按照约定将工程彻底竣工而是中途违约罢工，私自将支付的46万元工程款挪作他用，导致工人罢工且已做过的工程有严重的瑕疵，给被告带来巨大损失，此费用应当由汤某承担，待此损失产生后将另行向汤某提起诉讼。综上：答辩人不应当向二被答辩人支付任何的工程款，故恳请法庭依法驳回二答辩人的全部诉讼请求，并依法判决汤某赔偿答辩人67300元的损失。被告孝义市华正新材料科技有限公司辩称，一、答辩人的15万吨/年白玉刚工程项目中的部分工程由南京悦荣机电设备工程有限公司承包，答辩人与原告不存在工程承包或分包法律关系。1、南京悦荣机电设备工程有限公司和答辩人已进行工程结算，且已支付大部分工程款，余款因质保期内出现质量问题，南京悦荣机电设备工程有限公司未履行维修质保义务，尚不具备支付条件。2、原告为南京悦荣机电设备工程有限公司提供劳务，应向南京悦荣机电设备工程有限公司主张权利，工程款项应按照双方约定标准和实际工程量进行计算。3、与作为发包方与第一被告人即南京悦荣机电设备工程有限公司作为承包方于2017年8月及9月分别签订了建设工程施工合同及其补充施工合同，故答辩人与原告之间并不存在直接有效的相关合同，故答辩人对于原告无支付义务。按照施工合同所约定内容，依据合同性原理，答辩人已于合同签订后陆续向承包方支付大部分工程款项，且剩余款项未全部支付的理由是此时尚在二者签订合同中所约定的质保期内，双方约定在全面验收合格后，并在质保期后工程质量无异常，并经双方回访确认无质量问题后付清全部款项。因此原告要求答辩人支付其工程款项的诉讼请求不能成立，请贵院依法驳回诉讼请求。原告汤某、曹某围绕诉讼请求依法提交以下证据：1、二原告身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格。2、二被告企业信息公示单，证明二被告基本情况。3、汤某承包范围，证明两原告向被告悦荣公司承包的工程范围或工程量。4、工程量报表、微信截图，证明原告所做的工程量管道工程20958.5寸，单价为40元/寸；钢构工程（2701.256千克+101261.11千克），单价为1900元/吨；上述工程量有被告悦荣公司的技术员温建申和项目负责人杨某的签字。5、现场变更单，证明工程初步完工后，改造工程发生的工程款，按照每人每天280元计算。6、询问笔录（杨某），证明工程已完工，两原告承包工程。7、付款凭证，证明付款292950元。被告南京悦荣机电设备工程有限公司针对其辩解提交以下证据（均为复印件）：1、公司营业执照复印件，证明主体资格。2、函一份，证明2018.2.11日，原告向公司主张过工人工资数额为56万元。3、报案材料、微信聊天记录，证明公司已支付原告汤某46万元。4、处罚单、证明材料，证明原告所做工程有严重质量问题。5、图片，证明汤某与曹某及其工人将南京悦荣机电设备公司的办公室砸坏，破门而入将南京悦荣公司报给华正新材料科技公司的工程量报表窃取走。6、蒋克忠证人证言，证明陈某于2017.11.10日向汤某付款5万元。7、马东芳证人证言，证明陈某于2017.11.20日向汤某付款11万元。8、微信聊天记录，证明陈某支付原告汤某46万元。9、工商银行借记卡账户历史明细清单，证明陈某于2017.11.20日从南京悦荣公司公户上取走170000元，用于支付汤某的工程款。10、杨某证人证言，证明汤某同意将30万元的承兑贴现，贴现所产生的贴息费用汤自己承担，贴息后按30万元的工程款结算。11、证明及登记表，共同证明汤国定签字花费的气体费用为21345，由南京悦荣机电设备工程先行代为支付，当时约定是从汤某支付的工程款中扣除。12、张生辉的证明，派车结算单，证明汤某的工人汤国其签字以及请求让杨某代签的派车结算单共计122500元。该费用由汤某承担，但是南京机电公司已经先行代为支付。因当时约定是从向汤某支付的工程款中扣除。13、未水压试验人工记录表，证明因未水压试验产生的人工费63400元，该费用由汤某承担。但实际上是由南京公司负责支付。14、情况说明及图片，证明汤某所做的工程有严重的质量瑕疵。15、汤某施工管道焊口泄露处理费用表，证明工程质量有严重瑕疵，返修费用86800元。16、证人杨某出庭作证。被告孝义市华正新材料科技有限公司针对其辩解提交以下证据：1、合同两份，是由华正公司与南京公司，针对涉案工程，签订的两份合同，证明本案工程发包方，承包方的合同主体系二被告，其未与原告签订合同，原告是为南京悦荣机电设备工程有限公司工作的。2、2017.12.25日建设安装工程造价核定总1份，总价256万元。3、建筑安装审核汇总表1份，2018.4.28，双方进行审核汇总，金额为2308082.09元。4、审核项目明细账（六次付款的手续，付款通知单、收据、证明材料、授权委托书），证明我公司付款给被告1公司工程款1646300元。第一次付款2017.9.28日，通知单9.12收据9.17，4张承兑，授权委托书50万元。2017.10.17日付款通知书、收据、3张承兑、50万元。2017.10.27日付款通知书、收据、10万元。2017.11.16日付款通知书，收据，汇总表，承兑，委托书42万元，实际支付40万元。2018.1.18日付款通知书，证明材料、收据141300元2018.2.13日，5000元通过劳动局付款给农民工。共计1646300元。其中5000元直接支付二原告，是通过劳动局付款的。5、情况说明，附照片18张，证明被告1公司与我公司2018.11.4日进行现场检查确认该工程目前在质保期内出现的问题。因工程出现质量问题，部分工程款按照合同约定不予支付。经庭审质证，被告南京悦荣机电设备工程有限公司对原告提供的证据1-3真实性无异议。对证据4工程量报表真实性合法性不予认可，原告取得的报表是在被告南京悦荣机电设备工程有限公司工作人员不在办公室的情况下采取破门而入的方式将报表窃取走的。其仅认可答辩状中的工程量，不认可原告举证的工程量。对于每吨1900元的价格不予认可。对微信截图单价为40元/寸认可。对证据5真实性合法性不予认可。对证据6真实性无异议，杨某完全能证明陈某给付过原告汤某46.5万元。对证据7真实性无异议。经质证，被告孝义市华正新材料科技有限公司对原告提供的证据1-2均无异议。对证据3承包范围不知情。对证据4工程量报表，是原告与被告南京悦荣公司之间的，杨某确实是被告南京悦荣机电设备工程有限公司公司在其公司承包项目的负责人。对报表、微信截图、汇款凭证、现场变更单不发表质证意见。对于证据6的询问笔录真实性认可。经质证，原告汤某、曹某对被告南京悦荣机电设备工程有限公司证据1-2无异议。但认为证据2证明不了付款56万元。对证据3无法反映出已支付46万元，是单方微信聊天记录，汤某没有进行答复。且被告应提供付款凭证。对证据4不予认可。对证据5认为照片反映不出证明内容。对证据6-7证人未到庭，事情经过真实性有问题，证人并不认识汤某。对证据8真实性无异议，没有收到此款。对证据9只能反映取款，不能证明给原告的过程，付款应该有收据。对证据10中的30万元贴息问题谁承担，汤某不认可这个事实。至于汤某与曹某之间的内部比例，是他们自己的内部事情。对证据11-14与本案无关。对证据15不认可。对证人杨某出庭作证的证词，给付过292950元是确认的。杨确认了在工程报表上签字。证人陈述的有部分是其他人做的，但是没有指出来。经质证，被告孝义市华正新材料科技有限公司对被告南京悦荣机电设备工程有限公司的证据1-2真实性无异议。对证据3不发表质证意见。对杨某的身份认可。对证据14无异议。对其余证据认为与我方无关，不予质证。经质证，原告汤某、曹某对被告孝义市华正新材料科技有限公司的证据1无异议。对证据2-4真实性无异议。但是认为与本案没有关联性。对证据5是南京公司与华正公司签订的合同，维保义务是在南京公司不是在二原告。证据5与案涉欠付工程款无关联性。经质证，被告南京悦荣机电设备工程有限公司对被告孝义市华正新材料科技有限公司提供之证据1-4真实性无异议。对证据5不认可。对双方无争议之证据，本院予以确认，并在卷佐证。经举证、质证，本院确认如下事实：2017年9月12日，被告孝义市华正新材料科技有限公司作为发包方即甲方，被告南京悦荣机电设备工程有限公司作为承包方即乙方，签订《建设工程施工合同》一份，约定：一、工程名称：15万吨/年白刚玉工程项目。二、工程地点为孝义市华正新材料科技有限公司。三、承包方式：包工不包料（除甲供材料外）。四、承包项目和内容4.1承包项目：蒸发车间子项。4.2包工不包料内容：蒸发车间各种工艺管道制安，阀门安装，蒸发设备及成品等工艺图中所有内容。五、合同期限：开工日期2017年9月13日，竣工日期2017年10月30日。…………十、结算计价方式：10.1钢结构安装计价：包工不包料（主材甲供）。10.1.1蒸发车间内承包子项的设备配套的支架、托架等钢结构制作、安装费：1900元/吨。（含氧气、乙炔、电焊条、砂轮片耗材、吊装、场内运输等）。该合同还对甲乙双方责任、质量标准、付款方法等做了详细约定。二被告法人代表均签字并加盖公章。后，二被告又签订《建设工程补充施工合同》，补充约定了其他内容。2018年5月8日，被告南京悦荣机电设备工程有限公司将其承包的孝义市华正新材料科技有限公司蒸发车间所有的工艺管道的施工转包？给原告汤某，并为其出具一份书面材料，载明：汤正峰承包范围承包范围如下：一、山西孝义华正新材料科技有限公司蒸发车间所有的工艺管道的施工。二、管廊钢结构及平台栏杆的施工。三、管廊管道的施工。发包单位：南京悦荣机电设备工程有限公司2018年5月8日。该材料加盖被告南京悦荣机电设备工程有限公司公章。后，原告汤某、曹某？共同为被告南京悦荣机电设备工程有限公司进行上述工程，2017年9月开工，大约11月完工。2017年12月4日，被告南京悦荣机电设备工程有限公司技术员温建申制作工程量月度报表一份，载明：南京悦荣山西省孝义市泰兴镁铝二期工程华正新材工程量月度报表单位南京悦荣机电设备工程有限公司制表温建申审核杨某管道工程合计20958.5寸；2017年12月4日，被告南京悦荣机电设备工程有限公司技术员温建申制作华正新材管道、管廊支架钢结构报表一份，载明：单位南京悦荣机电设备工程有限公司制表温建申审核杨某，管廊、管廊剪刀撑、管托101261.11+2701.256总计103962.366÷1000×1900元/吨=197528元；管道工程20958.5寸×40元/寸=838340元，两项共计197528+838340元=1035868元。被告南京悦荣机电设备工程有限公司法定代表人陈某于2017年11月22日从其中国工商银行×××账户转入原告汤某中国工商银行6215581108002623417账户292950元。另查明，被告南京悦荣机电设备工程有限公司于2017年12月份给付原告曹某现金5000元，被告孝义市华正新材料科技有限公司于2018年2月份给付原告曹某现金5000元。还查明，1035868-292950-5000-5000=732918元。另查明，汤某与曹某系合伙关系。本院认为，本案的争议焦点为1、原告曹某是否有主体资格；2、涉案的工程量及单价。关于第一个焦点，被告辩解曹某无主体资格，关于涉案的工程量，根据法律规定，当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。本案中被告虽对原告提供的工程报表有异议、对管道的计算应按吨结算、且其仅认可其答辩状中的管道的工程量为10750寸径，每寸40元，共计430000元，钢结构85吨，每吨700元，共计59500元，合计489500元，仅系其单方陈述，未能提供相应证据佐证，而原告方以南京悦荣山西省孝义市泰兴铝煤二期工程华正新新材工程量月度报表主张工程款，该报表系被告南京悦荣机电设备工程有限公司技术员温建申制表、现场负责人杨某审核并签字，本院认为该证据足以证明二原告为被告南京悦荣机电设备工程有限公司所做的工程量，故对原告提供的月报表工程量依法予以认定。被告南京悦荣机电设备工程有限公司应当给付原告所欠工程款732918元。被告孝义市华正新材料科技有限公司作为被告南京悦荣机电设备工程有限公司的总承包人，根据法律规定，对该工程款依法应当承担连带给付义务，故对原告要求被告孝义市华正新材料科技有限公司承担连带责任本院予以支持。关于原告所诉之逾期付款利息，本院认为，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，本案中因被告确至今未付清工程款，故原告所诉于法有据，依法应予支持。关于被告所诉应以吨来计算，二原告系以寸计算，本院认为关于钢结构工程，月报表上有明确的合同单价为1900/T,本院依此认定钢构工程的单价为每吨1900元；关于管道工程，月报表上虽未标注单价，原告主张每寸40元，被告南京悦荣机电设备工程有限公司法定代表人对此认可，故本院依此认定管道工程的单价为每寸40元。对原告以现场变更单主张的变更工程款51520元，本院认为现场变更单系原告单方记载，无被告方签字确认，属证据不力，本院不予认定。关于被告南京悦荣机电设备工程有限公司辩解曾给付原告汤某现金16万元，本院认为其仅提供证人证言及取款凭证均属间接证据和传来证据，无法证实其原告汤某收到16万元的事实，系证据不力，依法不予采信；对于要求汤某赔偿损失，其并未提出反诉，可待损失产生后另行向汤某主张。综上，本院依法支持二原告的部分诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第二百六十九条、第二百七十二条，最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释第十条、第十六条、第十七条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告南京悦荣机电设备工程有限公司给付原告汤某、曹某工程款732918元；二、被告南京悦荣机电设备工程有限公司支付原告汤某、曹某上述工程款732918元从2018年1月1日至付清之日止的利息，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计算。三、被告孝义市华正新材料科技有限公司对上述一、二项承担连带给付责任；四、驳回原告汤某、曹某的其他诉讼请求。上述一、二、三项于本判决生效后十五日内履行。如果未在本院指定的期限内履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11944元，减半收取5972元，由被告南京南京悦荣机电设备工程有限公司负担5564.5，原告汤某、曹某承担407.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审 判 员 张海霞 二〇一八年十二月二十八日法官助理 杨 涌书 记 员 梁 洁