成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0104民初13354号 原告（被告）：罗群英，女，1971年3月15日出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：李足鹏，四川川蓉律师事务所律师。 被告（原告）：新华人寿保险股份有限公司四川分公司。营业场所：成都市锦江区东大街紫东楼段11号东方广场28楼、29楼。 负责人：夏榕。 委托诉讼代理人：李蓉，四川天润华邦律师事务所律师。 本院于2018年11月2日立案受理原告罗群英诉被告新华人寿保险股份有限公司四川分公司（以下简称新华人保四川分公司）劳动争议一案后，新华人保四川分公司又就其与罗群英的劳动争议纠纷不服劳动争议仲裁，向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员王多军适用简易程序于2018年12月3日公开开庭进行了合并审理，原告（被告）罗群英及委托诉讼代理人李足鹏，被告（原告）新华人保四川分公司的委托诉讼代理人李蓉到庭参加诉讼。在审理过程中，双方当事人未能达成调解协议。本案现已审理终结。 原告（被告）罗群英向本院提出诉讼请求：1、判令罗群英与新华人保四川分公司之间的无固定期限的劳动关系继续存续保留；2、判令新华人保四川分公司向罗群英补发从2017年3月22日起至2018年8月22日期间，应按月发放而未发放的伤残津贴共135995.75元（7999.7元×17个月），之后自2018年9月22日起以13332.9元的平均月缴费工资为基数按月发放伤残津贴7999.7元，直至罗群英正式办理退休手续之日止，并由新华人保四川分公司按照规定为罗群英缴纳各项社会保险费和住房公积金；3、判令新华人保四川分公司补发停工留薪工资为76892.04元、住院期间的护理费为14640元（120元×122天）；4、判令新华人保四川分公司承担本案诉讼费用。事实理由：罗群英提前30日发出解除劳动关系通知属于附期限的民事法律行为，该行为并非在通知发出或者用人单位收到该通知时即生效，而是在30日届满后才发生效力。罗群英在该30日内，通过自己的意思表示，已撤回解除通知。该通知不需要经过用人单位同意，便发生效力。罗群英与新华人保四川分公司劳动关系并未于2018年8月25日解除，双方之间的无固定期限劳动关系继续存续保留。新华人保四川分公司从未向罗群英发放过伤残津贴，新华人保四川分公司应当向罗群英补发从2017年3月22日起至2018年8月22日期间应按月发放而未发放的伤残津贴共135995.75元。新华人保四川分公司应当自2018年9月22日起以13332.9元的平均月缴费工资为基数按月发放罗群英伤残津贴7999.7元，直至罗群英正式办理退休手续之日止，并为罗群英缴纳各项社会保险费和住房公积金。工伤赔偿与交通事故赔偿是两种不同性质的法律关系，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定，第三人侵权与工伤事故竞合的情况下，受害人有权在起诉第三人获得侵权赔偿的同时，享受工伤保险待遇，即新华人保四川分公司应当全额补发罗群英停工留薪工资为76892.04元、住院期间的护理费为14640元。 被告（原告）新华人保四川分公司向本院提出诉讼请求：1、判令新华人保四川分公司无需向罗群英支付伤残津贴差额102729.41元、停工留薪期工资差额24404.38元、护理费差额3894元，以上三项合计131027.79元；2、判令本案诉讼费由罗群英承担。事实理由：罗群英于2011年5月1日与新华人保四川分公司建立劳动关系，罗群英在新华人保四川分公司处从事续收服务及保险销售工作。2015年12月28日，罗群英发生交通事故。2016年12月20日，成都市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定罗群英所受事故伤害属于工伤。2017年3月22日，成都市劳动能力鉴定委员会出具《成都市劳动能力鉴定结论书》，认定罗群英伤残情况为伤残六级。罗群英停工留薪期间，新华人保四川分公司向罗群英发放了工资，法院生效判决在另案中也对罗群英受伤期间收入减少部分（误工损失）、护理费进行了处理。罗群英停工留薪期间届满后，继续回到新华人保四川分公司从事原工作，新华人保四川分公司根据罗群英业绩每月按时足额向罗群英支付了劳动报酬。2018年7月25日，罗群英向新华人保四川分公司送达《解除劳动合同关系通知书》。提出自2018年8月25日与新华人保四川分公司正式解除劳动合同，双方劳动关系已经解除。 经审理查明，2011年5月1日，罗群英与新华人保四川分公司签订劳动合同，约定罗群英在新华人保四川分公司从事续收服务及保险销售相关工作，合同期限为2011年5月1日至2014年4月30日。2014年3月18日，双方续签固定期限劳动合同，续订合同期限2017年4月30日终止。2017年3月17日，双方续订无固定期限劳动合同。2015年12月28日，罗群英在上班途中发生交通事故致身体多处受伤，住院治疗122天。2016年12月20日，成都市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定罗群英所受事故伤害属于工伤。2017年3月22日，成都市劳动能力鉴定委员会出具《成都市劳动能力鉴定结论书》，鉴定罗群英伤残等级为六级伤残。2018年7月25日，罗群英向新华人保四川分公司提交《解除劳动合同通知书》，提出于2018年8月25日与新华人保四川分公司解除劳动合同关系。新华人保四川分公司于2018年8月3日回复罗群英，同意解除劳动关系，解除之日为2018年8月25日，请罗群英于2018年8月10日前将工作交接手续办理完毕。2018年8月14日，罗群英向新华人保四川分公司提出撤回解除劳动关系通知，继续保留劳动关系，由公司按月发放伤残津贴直至退休。2018年8月20日，新华人保四川分公司回复罗群英，不同意罗群英撤回离职申请，双方劳动关系于2018年8月25日解除。2018年3月28日，成都市中级人民法院对罗群英与第三人交通事故责任纠纷作出（2018）川01民终470号民事判决，认定罗群英发生交通事故前12个月平均收入为18848.35元，罗群英因交通事故误工182天，即2015年12月28日至2016年6月28日。罗群英当庭认可，2016年1月至2016年6月期间，新华人保四川分公司向罗群英发放工资36198.06元。罗群英受伤前12个月平均月缴费工资为13332.9元。2017年3月22日至2018年8月25日期间，新华人保四川分公司支付罗群英工资51856.55元。 2018年9月3日，罗群英向四川省劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，仲裁请求同诉讼请求。2018年10月16日，该委作出川劳人仲案（2018）291号仲裁裁决，裁决新华人保四川分公司向罗群英支付伤残津贴差额102729.41元、停工留薪期工资差额24404.38元、护理费差额3894元。 上述事实，有双方当事人的陈述及罗群英提交的仲裁裁决书、《劳动合同》、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定书》、出院证明书、工资表、《解除劳动关系通知书》、《撤回解除劳动关系的通知书》、社保补缴核定申报表，新华人保四川分公司提交的新华人保四川分公司向罗群英发出的通知、成都市中级人民法院（2018）川01民终470号民事判决书、工资表等证据在案为证。 关于罗群英在劳动合同预告解除期30日内可否撤销其提出的解除劳动合同意思表示的问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。可见，劳动者对劳动合同的单方解除权属于形成权，只要提前三十日以书面方式作出，并将书面通知送达用人单位，无论用人单位是否同意，均发生法律效力。劳动者单方预告解除权所规定的“提前三十日”，是出于保护用人单位的需要，给单位一个缓冲的时间，以便于用人单位有充分的时间弥补由于劳动者辞职而造成的岗位空缺，而不是给予劳动者的犹豫反悔期。故劳动者一旦依法行使单方解除劳动合同权，除非用人单位同意，否则，不能撤销其解除的意思表示。本案中，罗群英提前30日向新华人保四川分公司提交解除劳动合同关系的书面通知后，已有效行使其单方解除劳动合同的形成权。新华人保四川分公司对罗群英行使单方解除劳动合同的形成权行为效力未提出异议，并已回复罗群英，请其办理工作交接手续，且不同意罗群英撤销其解除劳动关系的意思表示。故罗群英不能撤销其于2018年7月25日发出的解除劳动合同意思表示。双方劳动关系于2018年8月25日解除。对罗群英要求继续存续保留与新华人保四川分公司之间的无固定期限劳动关系的诉请，不予支持。 关于工伤保险待遇。本院认为，罗群英在新华人保四川分公司工作期间受工伤，应享受工伤保险待遇。依据生效裁判文书，本院确认罗群英发生工伤事故前12个月平均收入为18848.35元；罗群英停工留薪期6个月。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因此，新华人保四川分公司应支付罗群英停工留薪期工资18848.35×6个月＝113090.1元。罗群英确认新华人保四川分公司已支付其该期间工资36198.06元，故新华人保四川分公司尚应支付76892.04元。罗群英受伤后住院122天，在此期间，新华人保四川分公司未安排人员护理，罗群英主张护理费120元／天，本院予以支持，故新华人保四川分公司应支付罗群英护理费14640元（120元×122天）。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：六级伤残为本人工资的60%。《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。新华人保四川分公司未提供根据罗群英伤残情况对罗群英安排适当工作的证据，应向罗群英支付评定伤残等级后至双方劳动合同解除期间的伤残津贴。罗群英主张新华人保四川分公司支付2017年3月22日至2018年8月22日期间的伤残津贴，应予支持。罗群英受伤前12个月平均月缴费工资为13332.9元。故新华人保四川分公司应支付罗群英伤残津贴13332.9元×60%×17个月＝135995.58元，新华人保四川分公司已支付罗群英该期间工资51856.55元，尚应支付罗群英该期间伤残津贴84139.03元（135995.58元－51856.55元）。对新华人保四川分公司提出不予支付罗群英伤残津贴的诉请，不予支持。 关于在工伤与侵权竞合的情况下，罗群英能否主张获得双重赔付的问题。本院认为，工伤保险与人身损害赔偿属不同法律关系，工伤立法和侵权立法的立法目的、保障功能、归责原则均不同。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条规定：“职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持。职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”，根据该规定，罗群英向侵权的第三人主张侵权赔偿后，仍有权就医疗费用外其他部分向新华人保四川分公司主张工伤保险待遇。故对新华人保四川分公司提出不予支付罗群英停工留薪期工资、护理费的诉请，不予支持。 关于罗群英主张由新华人保四川分公司继续为其缴纳社会保险及住房公积金的诉请，因缴纳社会保险属于行政管理范畴，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故本院不予处理。 综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条（条文附后）之规定，判决如下： 一、被告（原告）新华人寿保险股份有限公司四川分公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告（被告）罗群英2017年3月22日至2018年8月22日期间的伤残津贴84139.03元； 二、被告（原告）新华人寿保险股份有限公司四川分公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告（被告）罗群英停工留薪期工资76892.04元； 三、被告（原告）新华人寿保险股份有限公司四川分公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告（被告）罗群英护理费14640元； 四、驳回原告（被告）罗群英的其他诉讼请求； 五、驳回被告（原告）新华人寿保险股份有限公司四川分公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案案件受理费10元，由被告（原告）新华人寿保险股份有限公司四川分公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  王多军 二〇一八年十二月二十五日 书记员  张玥玭 附相关法条： 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。