重庆市九龙坡区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0107民初22855号 原告：余先彬，男，汉族，1972年11月4日生，住重庆市江津市杜市镇湘萍村****，公民身份证号码5102251972********。 委托代理人：钟丽，重庆森吉律师事务所律师。 被告：重庆中航科技有限公司，住所地重庆市九龙坡区科园六路**，统一社会信用代码91500223565602412R。 法定代表人：黄益才，系被告公司执行董事。 委托代理人：陈建西，系被告公司员工。 原告余先彬诉被告重庆中航科技有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告余先彬及其委托代理人钟丽，被告重庆中航科技有限公司的委托代理人陈建西均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告余先彬诉称：原告系被告的工人，于2017年10月30日进入被告承建的慎安（重庆）医院一期项目施工工地从事保温作业。2017年12月7日，原告在工地从架子上坠落受伤。2018年5月4日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤，由用工单位承担工伤保险责任。2018年7月23日，原告经过九龙坡区劳动能力鉴定委员会鉴定，伤残等级为捌级。基于以上事实，原告特起诉，请求：1.判决解除原告与被告之间的劳动关系；2.判决被告向原告支付工伤保险待遇271451.60元（一次性伤残补助金67166元、一次性工伤医疗补助金36636元、一次性伤残就业补助金73272元、停工留薪期间工资54954元、后续医疗费20000元、康复治疗费10000元、住院伙食补助费2350元、护理费4700元、司法鉴定费1278元、工伤鉴定费400元、医疗费492元、检查费203.60元；3.本案诉讼费由被告承担。 被告重庆中航科技有限公司辩称：1.原被告之间不存在劳动关系，工程是由实际施工人秦晓承包，原告是由秦晓招录并安排至工地上班，工资也由秦晓发放；2.原告主张的月工资标准于法无据，据包工头杨小龙称，原告工资为4000元/月，但未能找到发放的相关记录，原告也无证据证明其工资标准，故应当按照行业工资标准计算；3.原告2017年受伤，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当按照2016年的重庆市职工平均工资为基数计算，原告的停工留薪期应为6个月，原告主张的后续医疗费、康复费、护理费于法无据。 经审理查明:重庆中航科技有限公司将重庆北部新区第二人民医院工程的外墙保温工程分包给自然人杨小龙，原告由杨小龙聘用至该工程从事外墙保温工作。2017年12月7日，原告在从事外墙保温工作时，从高处跌落受伤，在重庆两江新区第二人民医院住院治疗共计47天。2018年5月4日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定原告上述受伤属于工伤，被告为用人（工）单位。2018年6月19日，原告提起职工劳动能力初次鉴定申请，原告先后支付了鉴定费400元和检查费1278元。2018年7月23日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会对原告伤情作出鉴定结论，认定原告伤情为：1.左侧桡骨远端开放性骨折内固定术后；2.左侧胫腓骨骨折内固定术后；3.左侧尺骨茎突骨折；4.左侧尺骨冠突骨折；5.左肱骨内侧髁骨下缘撕脱性骨折；6.左侧肘关节脱位已愈；7.左掌长肌腱断裂、左腕部皮肤挫裂伤已愈，伤残捌级，无生活自理障碍。 2018年9月5日，原告以被告为被申请人，就解除劳动关系和工伤保险待遇争议向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2018年9月13日作出《超时未决定受理案件证明书》，原告遂起诉至本院。 庭审中，原告称因需做手术取出钢板，会有后续医疗费和康复治疗费，但尚未产生。原告认可受伤后医药费是杨小龙支付，另收到2000元。被告认可未为原告参加工伤保险。 原被告一致确认原告垫付了住院期间医疗费492元，另支付了门诊检查费203.60元。 上述事实，有原告举示的工伤认定书、劳动能力鉴定结论通知书、出院证、医药费专用收据、当事人陈述及庭审笔录等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。 本院认为：根据庭审查明事实，被告将外墙保温工程分包给自然人杨小龙，原告系由杨小龙聘用至该工程从事外墙保温工作。由此可见，被告并未招聘原告，也未向其发放工资，双方实际并未建立劳动关系。因此原告要求解除与被告的劳动关系无事实依据，本院不予支持。但被告作为工伤决定书认定的工伤保险责任单位，应当依法承担用工主体责任。被告未为原告参加工伤保险，应当支付原告的各项工伤保险待遇。现原被告双方均未举示充分证据证明原告的工资标准，故本院对于原告工资标准参照2017年重庆市城镇在岗职工月平均工资6106元/月予以认定。 被告未为原告参加了工伤保险，对于原告主张的工伤保险待遇本院确认如下： 1.一次性伤残补助金。原告伤残等级捌级，根据《工伤保险条例》相关规定，原告的一次性伤残补助金按照其工资标准计为6106元/月×11个月＝67166元。 2.一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。原告于2017年12月受伤，由于原被告双方不存在劳动关系，无解除劳动关系的事实，故本院对原告的一次性伤残就业补助金参照其受伤时上一年度即2016年度重庆市城镇在岗职工平均工资计为5616元/月×12个月＝67392元，一次性工伤医疗补助金参照其受伤时上一年度重庆市城镇在岗职工平均工资计为5616元/月×6个月＝33696元。 3.停工留薪期工资。结合原告出院证、认定工伤决定书及劳动能力鉴定结论书所载伤情，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S52.5之规定，原告的停工留薪期应为6个月，其停工留薪期待遇按照其工资标准计为6106元/月×6个月＝36636元。 4.后续医疗费、康复治疗费。原告未举证证明有产生后续医疗费和康复治疗费，故本院不予支持。 5.住院伙食补助费、住院期间护理费。原告住院治疗共计47天，其住院伙食补助费计为8元/天×47天＝376元，原告住院期间护理费计为100元/天×47＝4700元。 6.住院医疗费、门诊检查费。原被告一致确认原告垫付了住院期间医疗费492元，另还支付了门诊检查费203.60元，本院对原告对于医疗费和门诊检查费的请求，予以支持。 7.鉴定及检查费。原告举示了缴纳鉴定费和检查费的票据，票据载明的金额与原告主张金额吻合，因此原告要求被告支付鉴定费400元和检查费1278元，本院予以支持。 原告认可受伤后，另收到了被告支付的2000元，故该费用应从被告工伤保险待遇中扣除。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告重庆中航科技有限公司支付原告余先彬下列工伤保险待遇： 1.一次性伤残补助金67166元 2.一次性工伤医疗补助金33696元； 3.一次性伤残就业补助金67392元； 4.停工留薪期工资36636元； 5.住院期间护理费4700元； 6.住院伙食补助费376元； 7.鉴定费400元； 8.鉴定检查费1278元； 9.住院医疗费492元； 10.门诊检查费203.60元； 以上费用共计212339.60元，扣除已支付的2000元，被告重庆中航科技有限公司还应支付原告余先彬210339.60元，限被告重庆中航科技有限公司于本判决生效后十日内一次性支付给原告余先彬； 二、驳回原告余先彬的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 员  刘 宇 二〇一八年十二月十一日 法官助理  杨雪莉 书 记 员  郭耘彤