福建省三明市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）闽04刑终345号 原公诉机关福建省建宁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵官贵，男，1971年11月11日出生于福建省建宁县，汉族，初中文化，住福建省建宁县。曾因犯敲诈勒索罪，于1991年12月7日被建宁县人民法院判处拘役六个月；因犯开设赌场罪，于2015年2月5日被建宁县人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币12000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年2月4日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现羁押于建宁县看守所。 原审被告人余贵明，男，1985年12月18日出生于福建省建宁县，汉族，初中文化，住福建省建宁县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年2月4日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕，2018年12月3日刑满释放。 原审被告人邱明华，男，1993年10月18日出生于福建省建宁县，汉族，初中文化，住福建省建宁县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年2月4日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕，2018年12月3日刑满释放。 福建省建宁县人民法院审理福建省建宁县人民检察院指控原审被告人赵官贵、余贵明、邱明华犯聚众斗殴罪一案,于2018年11月5日作出（2018）闽0430刑初107号刑事判决，原审被告人赵官贵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年2月2日晚，被告人赵官贵、余贵明、邱明华及杨某2平、黄某,4等人到建宁县“梦回唐朝”KTV唱歌喝酒至次日凌晨1时许杨某2建平因结账问题与KTV工作人员发生争执，余贵明打了一名女服务员一耳光林某卿等KTV工作人员见状便对余贵明、邱明华黄某,4鹏、赵官贵等人进行殴打黄某,4鹏头部受伤。 次日中午、晚上，赵官贵、余贵明、邱明华等人至建宁县旅游大酒店参孔某顺的乔迁喜宴，席间及返回宾馆后赵官贵、邱明华等人聊起在KTV被打一事，觉得丢了面子，赵官贵便提议一同前往KTV找出打人者并且要打回来，邱明华、余贵明、杨某2平等人听后均表示同意。当日18时50分许，赵官贵、余贵明、邱明华、杨某2平、黄某,丁某,4等20余人至旅游大酒店门口等车前往“梦回唐朝”KTV的停车场，其中赵官贵、余贵明、邱明华、杨某2平四人拦了一辆的士前往，黄某,丁某,4等人乘“梦回唐朝”KTV的接送车先到停车场，待赵官贵等四人来到停车场后，19时0分17秒赵官贵等20余人走消防通道楼梯至KTV三楼林某办公室。赵官贵、黄某,林某出来，把昨天打人的事讲清楚，林某拿了棒球棍指着对方问“你们想干什么”。赵官贵、余贵明、邱明华、黄某,丁某,4等人随即冲进办公室，林某通过对讲机叫人报警并拿了棒球棍(长76㎝木质棒球棍，手柄处缠着黑色胶带)挥了几下，被赵官贵一方的人员抢下，赵官贵随手拿一黑色话筒砸向林某，余贵明用拳头殴打林某，邱明华拿起茶桌上的一个塑料杯扔到林某的上臂，黄某,林某扔话筒并用脚踢林某，丁某,4手持办公室内的一把剪刀威胁林某，但被同行人员拦阻，而后又拿一烟灰缸掷林某。林某半蹲在地上捂着头，没有还手。丁某,4发现脚下有一棒球棍，就拿在手上玩，约两分钟后赵官贵等人在听闻KTV工作人员已经报警后即逃离现场，丁某,4跟大家一起下楼，将棒球棍扔在前台。19时04分30秒赵官贵等人从停车场陆续离开。林某入住建宁县医院，顶枕部可触及多处包块，无出血，右手背肿胀明显，身体其他部位未见明显异常。经建宁县公安局法医鉴定，右第一掌骨骨折，损伤程度属轻伤二级。 2018年2月3日19时15分民警到案发现场检查，发现茶几东侧地上有1个玻璃质烟灰缸、1个打破裂的白色瓷质小茶杯；办公桌旁地上有1个玻璃质烟灰缸、1个黑色话筒、3个白色瓷质小茶杯、1个塑料杯等；在沙发与铁皮柜子之间的缝隙中找到1根长约100㎝的空心铁管。民警到“梦回唐朝”KTV前台发现1根长76㎝木质棒球棍，手柄处缠着黑色胶带。 被告人赵官贵、余贵明、邱明华于2018年2月3日晚经公安民警电话通知后自行到城关派出所接受询问，对聚众殴打林某的犯罪事实供认不讳。 在案件审理过程中，被害人林某提出附带民事诉讼，要求被告人赵官贵、余贵明、邱明华赔偿经济损失，双方达成调解协议，赵官贵、余贵明、邱明华共赔偿林某经济损失2.1万元，林某出具谅解书对赵官贵、余贵明、邱明华表示谅解。 原判认定的上述事实，有经原审庭审举证、质证的被害人林某陈述，证人郭某,杨某1、叶某,徐某,4、余某,4、黄某,丁某,4、邓某,4证言，现场勘验笔录、现场平面图、方位图、现场照片，调取证据清单及物证棒球棍、空心铁管各一根，辨认笔录，鉴定意见书，到案经过、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、行政处罚决定书、刑事判决书、和解协议、谅解书、收条，被告人赵官贵、余贵明、邱明华供述等证据证实。 原判认为，被告人赵官贵、余贵明、邱明华为报复他人，纠集20多人到被害人办公场所对被害人实施殴打致其轻伤，赵官贵纠集人员，是首要分子，余贵明、邱明华是其他积极参加者，其行为均构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。赵官贵、余贵明、邱明华主动投案，对聚众殴打林某的犯罪事实供认不讳，均认定自首，依法可以从轻或减轻处罚。积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。赵官贵有犯罪前科，酌情从重处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款的规定，作出判决：一、被告人赵官贵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月；二、被告人余贵明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；三、被告人邱明华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月。 上诉人赵官贵的上诉理由：1、其对被害人林某说了句“你出来一下”后就离开办公室，没有拿话筒扔被害人；2、聚众斗殴是双方或多方均在三人以上相互施加暴力攻击人身的行为，本案中只有其单方面的人受到刑事处罚，明显处罚不公；3、被害人林某要求赔偿，却没有出具合法有效的凭证，其三人是在迫于无耐、不情愿的情况下赔偿21000元的。请求二审依法判处。 经二审审理查明，原判认定上诉人赵官贵与原审被告人余贵明、邱明华等人聚众斗殴的犯罪事实清楚，据以认定的证据经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。 关于上诉人赵官贵提出其没有拿话筒扔被害人的上诉意见。经查，本案被害人林某供述赵官贵手里拿了一个黑色的东西砸他；同案人即证人黄某,4证言证实赵官贵有拿话筒砸林某；证人徐某,4证言证实有三四个人拿话筒砸林某。据此，原判认定赵官贵拿一黑色话筒砸向林某一节事实，并无不当。故赵官贵的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人赵官贵提出其三人是迫于无耐、不情愿赔偿被害人的上诉意见。经查，对被害人林某提出的附带民事诉讼赔偿请求，在一审庭审时，上诉人与原审被告人均表示愿意赔偿，并表示愿意与被害人进行调解。庭审后，在一审法院主持下，上诉人、原审被告人与被害人达成调解协议，共计赔偿被害人21000元，事后也履行了该协议。综上，本案附带民事部分以调解结案，且也履行完毕，体现了合法、自愿性。现赵官贵提出赔偿是迫于无耐、不情愿的上诉意见，缺乏事实依据，不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人赵官贵与原审被告人余贵明、邱明华为报复他人，纠集20多人到被害人办公场所对被害人进行殴打，致被害人轻伤，在聚众斗殴中，赵官贵纠集人员，是首要分子，余贵明、邱明华积极参加，其行为均构成聚众斗殴罪。犯罪以后，赵官贵、余贵明、邱明华自动投案，并能如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。上诉人、原审被告人能积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。赵官贵有犯罪前科，应酌情从重处罚。对上诉人、原审被告人的自首、积极赔偿被害人损失并取得谅解等从轻情节，原判已认定并在量刑时予以考虑，量刑并无不当。现赵官贵上诉请求二审改判的意见，理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  傅树朝 审判员  郑永忠 审判员  黎建泉 二〇一八年十二月五日 书记员  杜乐玫 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。