湖南省岳阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）湘06民终2895号上诉人（原审原告）：王建文，男，1971年3月21日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。委托代理人王斌，湖南昌禹律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湘阴县唯福机动车驾驶员培训有限公司，住所地湘阴县文星镇滨江路。法定代表人：葛福，公司总经理。被上诉人（原审第三人）:葛福，男，1976年8月8日出生，汉族，住湘阴县。上诉人王建文因与被上诉人湘阴县唯福机动车驾驶员培训有限公司（以下简称唯福公司）、葛福股东资格确认纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2018）湘0624民初689号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王建文上诉请求：依法撤销一审判决，改判支持王建文的全部一审诉讼请求。事实和理由：葛福明确表示其与王建文签订了股权转让协议并已经收取了股权转让款，只是未进行股权的变更登记。王建文参与公司经营和营利分配。一审法院并未当面对陈勇进行调查核实案情，而是通过电话进行，陈勇也明确表示当时接到电话后，不能确定对方是不是法官，不清楚目的，电话中作出的陈述不真实。唯福公司和葛福未予答辩。王建文向一审法院起诉请求：请求判决确认王建文为唯福公司股东，并享有10%的股权。一审法院认定事实：唯福公司于2012年2月29日登记成立，公司类型为有限责任公司，公司有3个自然人股东，分别是陈芳、葛福、侯赞，其中陈芳出资比例为40%、葛福出资比例为50%、侯赞出资比例为10%。公司章程第九条规定股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意，股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求意见，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让，其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东约定购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。王建文提交的证据显示：2014年9月20日，王建文与第三人葛福签订了关于唯福公司的《个人股份转让协议书》，协议约定第三人葛福同意将自己所拥有该公司和湘阴县湘大驾驶员培训有限公司(以下简称湘大公司)50%股权中的10%以120万元的价格转让给王建文。该协议书后方空白处加盖了唯福公司和湘大公司公章，“同意葛福转让股份10%2014.9.20陈芳”陈芳签字捺印，“同意侯赞2014.9.20”侯赞签字捺印。王建文陈述，在2014年9月初至9月20日前向第三人葛福以现金或转账的方式支付了120万元，并提供了王建文妻子徐孝兰的银行转账记录，其中2014年8月23日和9月12日两笔共76万元的转出记录，但该记录并未显示收款人账号及户名。2014年9月20日，第三人葛福向王建文出具一张收条，内容为“收条今收到王建文转账及现金人民币共壹佰贰拾万元整（1200000.00）此据已立，以前的所有收条自动作废。葛福2014年9月20日”。2016年5月29日，唯福公司出具一份《证明》，内容为：“证明王建文同志（身份证）于2014年9月20日经湘大、唯福驾驶员培训有限公司全体股东同意，受让葛福在湘大、唯福驾驶员培训有限公司各10%公司股份。葛福与王建文签订了股份转让协议书。王建文向葛福支付了股份转让款。协议签订后，王建文以股东身份参与了湘大、唯福驾驶员培训有限公司经营管理，并按所受让的10%公司股份参与了公司利润分红，享受公司股东权益。以上情况属实特此证明”。证明加盖湘大、唯福公司公章。但唯福公司自该股权转让后，一直没有为王建文办理新的出资证明，没有变更股东葛福的出资比例及修改公司章程中有关股东资格和王建文出资额及在公司的出资比例等有关内容，也没有在工商部门办理股东变更登记。王建文遂于2016年6月17日提起诉讼。另查明，经调取唯福公司工商登记信息，葛福在唯福公司认缴出资为50万元，持股比例为50%，其持有的股权已被一审法院分别于2016年5月18日冻结32万元，2016年5月23日冻结50万元，2016年8月12日冻结50万元。从2016年8月2日至2017年1月4日，共有29人在一审法院对葛福及其妻子戴利提出执行申请，涉及本金1996.0972万元、利息500多万元。现葛福及其妻子戴利作为被执行人正在一审法院执行过程中。本案一审庭审中，王建文当庭陈述其最后一次支付股金的24万元来源于战友陈勇。他当时将葛福的账号告诉陈勇后，对方直接一次性将24万元转到了葛福账户。合议庭当庭拨打了由王建文提供的陈勇电话。陈勇明确表示王建文、葛福均没向他借过钱，他也与二人无任何经济往来。一审法院认为，虽然王建文提交的证据及陈述显示：2014年9月20日，王建文与第三人葛福签订了关于湘大、唯福公司的《个人股份转让协议书》，协议约定：一、第三人葛福同意将自己所拥有该公司和湘阴县湘大驾驶员培训有限公司50%股权中的10%以120万元的价格转让给王建文。二、付款期限：在本协议签署之日起2014年9月15日之前，王建文向葛福一次性支付股份转让款。协议签订后，2014年9月初至9月20日前，王建文向第三人葛福以现金或转账的方式支付了120万元，但2014年8月23日和9月12日王建文妻子徐孝兰的两笔共76万元的转出记录，并未显示收款人账号及户名。综合本案证据及庭审查明情况，王建文与第三人之间关于120万元股权转让金支付的时间、方式均与股权转让协议约定不符，且王建文对双方24万元股权转让金已进行了实际交付作了明显的虚假陈述。王建文提供的76万元转账记录也不能证明该款就是他向葛福支付的股权转让金。根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”现有证据不能证实王建文已按照约定全面履行了自己的义务，对王建文陈述已实际向葛福支付了120万元股权转让款的事实不予认可。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决：驳回王建文的诉讼请求。本案一审案件受理费8800元，由王建文负担。本院审理查明，一审法院在执行葛福与案外人的其他民事执行案件中，冻结了案涉由葛福转让给王建文的唯福公司股份。本院认为，本案王建文请求确认享有的唯福公司股份现仍登记在葛福名下，已被一审法院在执行过程中冻结，为防止案外人与被执行人恶意串通，保障民事审判和执行活动有序进行，根据相关案外人异议之诉的法律规定及最高人民法院的相关司法解释精神，案外人可以在请求排除对执行标的强制执行的同时，提出确认其权利的诉讼请求。在执行过程中，案外人以被执行人为被告就执行标的单独提起确权之诉的，人民法院不予受理，已经受理的，裁定驳回起诉。故王建文应通过在案外人执行异议之诉的诉讼程序中一并主张本案诉讼请求。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条之规定，裁定如下：一、撤销湖南省湘阴县人民法院（2018）湘0624民初689号民事判决；二、驳回王建文的起诉。本案一审案件受理费8800元，退还王建文。二审案件受理费8800元，退还王建文。本裁定为终审裁定。审判长 李 琛审判员 胡伏军审判员 华 雷二〇一八年十二月四日书记员 陈 思附相关法条：中华人民共和国民事诉讼法第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。