广东省广州市天河区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0106刑初1419号公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。被告人李震才，男，1990年7月25日出生于广东省翁源县，汉族，文化程度初中，户籍住址广东省翁源县。2015年2月28日因犯盗窃罪被北京市海淀区人民法院判处有期徒刑一年，2015年9月9日刑满释放。因本案于2018年4月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。辩护人龙双志，广东闻彰律师事务所律师。被告人李卓衡，男，1984年3月6日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，文化程度大专，户籍住址广西壮族自治区桂平市。因本案于2018年4月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。辩护人张朝晖，广东国智律师事务所律师。广东省广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉〔2018〕1541号起诉书指控被告人李震才、李卓衡犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2018年8月15日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市天河区人民检察院指派代理检察员张子君出庭支持公诉，被告人李震才、李卓衡及其辩护人张朝晖、龙双志到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。广东省广州市天河区人民检察院指控：2017年至2018年4月期间，被告人李震才多次向被告人李卓衡贩卖毒品氯胺酮（俗称“K粉”），李卓衡用以自己吸食和转卖他人，从中赚取差价非法牟利。2018年3月25日，被告人李卓衡在本市天河区林和东路273号2105房，以人民币1600元的价格向吸毒人员雷某（已行政处罚）贩卖毒品氯胺酮。同年4月3日，李卓衡被抓获归案，在其住处缴获毒品6包（其中5包共净重21.76克，检出氯胺酮成分。1包净重1.24克，检出3，4-亚甲双氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分），并缴获作案工具苹果7plus手机1部。李卓衡被抓获后，供述其贩卖毒品的上家是被告人李震才，并于2018年4月3日21时14分通过电话联系李震才，约定以每克人民币530元的价格购买15克“K粉”。同日21时51分，李震才携带毒品至约定地点，被当场抓获归案，在李震才身上缴获毒品1包（净重14.86克，检出氯胺酮成分），并缴获作案工具苹果7手机l部。公诉机关认为被告人李震才、李卓衡的行为已构成贩卖毒品罪，被告人李震才是累犯，被告人李卓衡有立功情节，提请本院依法判处，并列举了相关证据。被告人李震才辩称其没有贩卖毒品，在其身上扣押的毒品是用来吸食的。被告人李震才的辩护人提出如下辩护意见：一、起诉书指控从2017年至2018年4月期间，被告人李震才多次向李卓衡贩卖毒品事实不清，没有具体的时间、次数、数量、价格，且无充分证据证实，李震才和李卓衡的供述互相矛盾。二、起诉书指控李震才在2018年4月3日向李卓衡贩卖毒品事实不清、证据不足，被告人李卓衡说拨打的是159开头的手机号的上家，但李震才的手机号是158开头，执法记录仪显示李卓衡没有说向上家购买“K粉”，公安机关抓获李震才时二人并没有交易，李震才只是出现在现场。三、本案属于“犯意引诱”，交易数量虚假，应认定为犯罪未遂。综上，请求法庭对被告人李震才的行为综合评判，公正判决。被告人李卓衡对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并表示认罪。被告人李卓衡的辩护人提出如下辩护意见：一、被告人李卓衡是初犯，无前科，贩卖毒品数量少，犯罪情节轻微。二、被告人李卓衡协助抓捕同案犯李震才，有立功情节。三、被告人李卓衡如实供述犯罪，自愿认罪，且身患肺炎。综上，建议对被告人李卓衡从轻处罚。经审理查明：2018年3月25日，被告人李卓衡在广州市天河区林和东路273号2105房，以人民币1600元的价格向吸毒人员雷某（已行政处罚）贩卖毒品氯胺酮2克、“神仙水”1支。同年4月3日，李卓衡被抓获归案，在其住处缴获毒品6包（其中5包共净重21.76克，检出氯胺酮成分。1包净重1.24克，检出3，4-亚甲双氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分），并缴获作案工具苹果7plus手机1部。李卓衡被抓获后，供述其贩卖毒品的上家是被告人李震才，并于2018年4月3日21时许通过电话联系李震才，约定以每克人民币530元的价格购买15克“K粉”。同日21时51分，李震才携带毒品至约定地点，被当场抓获归案，在李震才身上缴获毒品1包（净重14.86克，检出氯胺酮成分），并缴获作案工具苹果7手机l部。上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据证实，本院予以确认：受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实本案的发破案经过。证人雷某的证言及其辨认笔录，证实其于2018年3月25日凌晨在天河区林和村3栋2105房和廖某、潘某等人一起吸食毒品被抓获，其吸食的是“K粉”和开心水。当时屋内约有9人，其联系微信名“gaga”的男子，他送来两包开心水，一包“K粉”，一共1600元，其通过微信转账给他，其微信名是“凯胜”。其辨认出被告人李卓衡是向其贩卖毒品的“gaga”。证人廖某的证言，证实其和雷某等9个人于2018年3月25日凌晨在天河区林和村3栋2105房吸食毒品，毒品有“K粉”和开心水，毒品是雷某叫一个男子送来的。证人王某的证言及辨认笔录，证实其和李卓衡共同居住，警察在李卓衡的房间搜出摇头丸。其辨认出李卓衡。证人李某1的证言及辨认笔录：其是林和派出所的辅警，2018年3月25日在天河区林和东路****抓获吸毒人员雷某等9人，雷某供认吸食的毒品“K粉”、开心水是从微信名为“gaga”的人手中购买。4月3日抓获微信名为“gaga”的男子李卓衡。李卓衡供认其贩卖的“K粉”是从“肥仔”手中购买，后李卓衡配合公安机关，打了“肥仔”159××××****的电话，说要买15克“K粉”，交易地点定在白云区怡心花园的对面公园，后“肥仔”在约定地点出现，公安人员上前将其抓获，缴获毒品“K粉”14.86克，“肥仔”承认其是李震才。经辨认，其辨认出李卓衡和李震才。涉案毒品、手机及搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、提取笔录、称量取样笔录，证实在李卓衡居住的林和路269号2607房，搜出、扣押1小包5颗疑似摇头丸，经称量，共净重1.24克，并进行取样；经对李卓衡的人身进行搜查，搜出、扣押疑似毒品“K粉”5包，苹果7Plus手机1部，经称量，分别净重0.10克、0.90克、0.56克、0.84克、19.36克，并进行取样；经对李震才的人身进行搜查，搜出、扣押苹果7手机1部，疑似“K粉”1大包，经称量，净重14.86克，并进行取样。微信账号资料、支付宝账号资料、交易记录截图，证实雷某、李卓衡、李震才等人的微信账号、支付宝账号情况，被告人李卓衡收取“凯胜”（雷某）毒资人民币1600元的事实，以及李卓衡多次向李震才转账等事实。手机通话记录截图，证实被告人李卓衡于2018年4月3日21时许，向159××××****多次通话的事实。现场勘验检查工作记录及现场图、现场照片、提取痕迹、物证登记表，证实案发位置及现场情况。毒品检验报告，证明在被告人李卓衡身上扣押的5包疑似“K粉”，检出氯胺酮成分；在被告人李卓衡住处扣押的疑似摇头丸检出3，4-亚甲双氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分；在被告人李震才身上扣押的疑似“K粉”检出氯胺酮成分。现场检测报告书及检测结果照片，证明被告人李震才、李卓衡系吸毒人员。被告人李卓衡的供述和辩解:2018年3月25日上午7时许，一名微信名叫“凯胜”的男子联系我，向我购买2克“K份”和一支“神仙水”，我说一共1600元人民币，之后我把毒品送到林和村3幢2105房，“凯胜”通过微信转账给我1600元。当天中午，我就知道“凯胜”他们一帮人因为在林和村3幢2105房吸毒被抓了，我就把和“凯胜”的微信聊天记录删除了。2018年4月3日，我在住处被抓获，民警扣押我5颗摇头丸，净重1.24克，5包“K粉”，经当场称重，分别重0.10克、0.90克、0.56克、0.84克、19.36克。我的“K粉”都是从韶关“肥仔”处购买的，自己吸食，部分贩卖赚取利润。我愿意协助公安机关抓获他立功。2018年4月3日21时10分左右，我用185××××****的手机号打“肥仔”电话159××******，称现在要15克“K粉”，说好价格是每克530元人民币，共7950元，交易地方定在白云区怡心花园的对面公园。当日21时40分左右，“肥仔”如约携带毒品来到约定地点，被警察抓获了。李震才有两个电话，我联系他的号码是159××××****，我没有他的另外一个号码。经辨认被告人李卓衡辨认出被告人李震才就是“肥仔”。13.被告人李震才的供述和辩解、辨认笔录：我是在2018年4月3日晚21时许，在广州白云区梅花园的金丝猫水疗会门口附近路边被警察抓获，警察在我身上搜出一袋“K粉”，警察当面称重共重14.86克，这些毒品是我自己用来吸食的。14.综合证据：被告人李震才、李卓衡的身份资料、前科材料、违法犯罪查询信息，证明被告人李震才、李卓衡的身份情况等，被告人李震才是累犯。针对控辩双方的争议焦点，本院综合评析如下：关于公诉机关指控被告人李震才在2017年至2018年4月期间，多次向被告人李卓衡贩卖毒品氯胺酮的事实。经查，该节指控只有被告人李卓衡的供述，无其他证据印证，被告人李震才对此予以否认，属于事实不清、证据不足，本院不予支持，辩护人关于该部分事实不清、证据不足的辩护意见本院予以采纳。关于被告人李震才向被告人李卓衡贩卖氯胺酮14.86克事实的认定。经查，根据公安机关的抓获经过、执法记录视频、被告人李卓衡的供述、证人李某1的证言，足以证实李卓衡被抓获后为了立功，向被告人李震才打电话约定购买氯胺酮15克，被告人李震才出现在约定交易地点后被公安机关抓获，并在其身上搜出、扣押氯胺酮14.86克，和约定的交易毒品的数量基本一致。被告人李震才、李卓衡均供述二人熟识，且能互相辨认对方，被告人李卓衡通过打电话的方式足以确认对方是李震才，被告人李震才按照约定的毒品交易的时间，出现在约定的地点，并持有和约定的毒品种类、数量一致的毒品，足以认定被告人李震才是前来交易毒品。故本案证据足以认定被告人李震才向被告人李卓衡贩卖毒品的事实，被告人及辩护人关于该部分事实不清、证据不足的辩护意见本院不予采纳。关于被告人李震才的辩护人提出的本案属于“犯意引诱”，以及被告人李震才属于犯罪未遂的辩护意见。经查，被告人李卓衡稳定供述其身上的“K粉”是从被告人李震才处购得，并提供了部分转账记录，被告人李卓衡电话联系被告人李震才购买毒品后，被告人李震才不但没有拒绝，还积极实施毒品犯罪行为，在一个小时内即携带约定的毒品数量来到交易地点，说明被告人李震才本有实施毒品犯罪的主观意图，故辩护人关于本案属于“犯意引诱”的辩护意见本院不予采纳。被告人李震才与李卓衡经事先电话联络达成交易意见后，双方到达约定交易地点交易毒品时被人赃并获，其行为依法应认定为犯罪既遂，辩护人关于本案属于犯罪未遂的辩护意见本院不予采纳。本院认为，被告人李震才贩卖少量毒品氯胺酮14.86克，被告人李卓衡贩卖少量毒品氯胺酮23.76克，其行为均已经构成贩卖毒品罪，应当在“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的量刑幅度内处罚。被告人李震才向被告人李卓衡贩卖毒品是在公安机关控制之下进行，毒品未流入社会，对被告人李震才可以酌情从轻处罚。被告人李震才曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人李卓衡归案后，揭发同案犯李震才向其贩卖毒品的犯罪事实，并协助公安机关抓捕同案犯李震才，有立功情节，可以从轻处罚。被告人李卓衡归案后如实供述犯罪，自愿认罪，可以从轻处罚。被告人李卓衡属于以贩养吸人员，对在其身上查扣的氯胺酮应当计入贩卖毒品数量，但可以酌情从轻处罚。缴获的毒品和作案工具依法予以没收。综上，根据被告人李震才、李卓衡的犯罪性质、情节、对社会的危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：被告人李震才犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月3日起至2019年3月2日止；罚金自判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。被告人李卓衡犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月3日起至2019年1月2日止；罚金自判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。二、缴获的毒品氯胺酮36.62克、3，4-亚甲双氧基甲基苯丙胺1.24克、手机2部，予以没收（物品扣押于广州市公安局天河区分局）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  曹之华人民陪审员  王国庆人民陪审员  王保国二〇一八年十二月七日书 记 员  区倩慧