河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫05民终5355号上诉人（原审被告）：河南广盈建筑工程有限公司，住所地：安阳县住建局院内****（市紫薇大道中段**）。统一社会信用代码：91410500099690207W。法定代表人：范礼辉，职务：总经理。委托诉讼代理人：张海青，男，该公司员工，住安阳市文峰区。被上诉人（原审原告）：安阳天盈新型建材有限公司，住所地：安，住所地：安阳市北关区创业大道东段路南对面）。统一社会信用代码：914105035776335319。法定代表人：杨书英，职务：执行董事。委托诉讼代理人：李涛，男，该公司办公室主任，住安阳市文峰区。被上诉人（原审被告）：李凤山，男，1960年11月15日生，汉族，住安阳市殷都区。被上诉人（原审被告）：安阳市金都建筑安装有限责任公司，住所地：安，住所地：安阳市钢三路中段用代码：914105001723579030。法定代表人：李凤山，职务：总经理。二被上诉人共同委托诉讼代理人：徐硕彦，河南奥博律师事务所律师。上诉人河南广盈建筑工程有限公司（以下简称河南广盈建筑公司）因与被上诉人安阳天盈新型建材有限公司（以下简称安阳天盈建材公司）、李凤山、安阳市金都建筑安装有限责任公司（以下简称安阳金都安装公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2018）豫0503民初2209号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河南广盈建筑公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判被上诉人李凤山承担给付货款责任，上诉人承担连带责任。诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1.安阳天盈建材公司与上诉人签订的合同中备注约定，如出现经济纠纷，由李凤山承担责任，与公司无关，李凤山知道也认可该事实。2.李凤安是受李凤山委托验收砂浆，上诉人不知道双方发生的债权债务关系，材料单据上没有上诉人员工签字。安阳天盈建材公司辩称，上诉人作为涉案工程承建方与我公司签订的买卖合同合法有效，上诉人应当给付货款。李凤山、安阳金都安装公司辩称，我方不是上诉人与安阳天盈建材公司签订合同的当事人，二公司无权在买卖合同中对合同以外的第三方设定义务，上诉人作为买方应承担给付货款的责任。安阳天盈建材公司向一审法院起诉请求：1.判令被告河南广盈建筑公司向原告支付干混砂浆款共计110690元及利息和违约金（利息从2017年12月1日起按中国银行同期贷款利率计算至被告偿清完毕之日止，违约金从2017年12月1日起按日万分之七计算至被告偿清之日止）；2.判令被告河南广盈建筑公司向原告支付赔偿金共计11720.82元；3.判令被告李凤山、安阳金都安装公司对诉讼请求一、二承担连带清偿责任；4.被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年4月9日，原告安阳天盈建材公司（乙方）与被告河南广盈建筑公司（甲方）签订一份《干混砂浆买卖合同》，约定：“乙方为甲方提供洹上花园2、3、5、6号楼工程的干混砂浆。供货至货款满100000元，3日内日结清本次货款100000元，以此类推，甲方无论何种原因，于2017年11月30日结清所供的全部货款，甲方指定李凤安、吴双成负责砂浆的验收；……甲方迟延付款的，乙方有权中止供货，甲方以全部欠款从延迟付款次日起按日万分之七计付违约金及支付同款银行贷款利息直至全部支付货款，并按全部欠款额5%承担违约赔偿金；在合同最后备注：如出现经济纠纷，由李凤山承担，于公司无关。”2017年4月17日，被告安阳金都安装公司、李凤山作为担保人与安阳天盈建材公司（乙方）签订了《担保合同》，约定：“担保人李凤山，安阳金都安装公司自愿为上述《干混砂浆买卖合同》提供担保并承担连带保证责任；担保人承担的担保责任范围为所产生的货款及一切费用、因未正常给付货款产生的一切违约金、利息及违约赔偿金等费用。”原告安阳天盈建材公司洹上花园工程项目2017年4月份进场合格物资结算书显示：结算周期（2017.4.16—2017.4.30）累计提供砌筑砂浆356.52吨，单价255元/吨，价款90912.60元，由验收人李凤安签字确认。原告安阳天盈建材公司洹上花园工程项目2017年5月份进场合格物资结算书显示：结算周期（2017.5.01—2017.5.10）累计提供砌筑砂浆206.24吨，单价255元/吨，价款52591.20元，由验收人李凤安签字确认。原告认可已支付货款30000元，现原告要求按每吨250元的价格支付剩余货款110690元及相关损失。上述事实，有原告提供的《干混砂浆供需合同》、《担保合同》、结算书以及原、被告当庭陈述等证据证实。一审法院认为，原告安阳天盈建材公司与被告河南广盈建筑公司签订的《干混砂浆供需合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，本院依法予以保护。被告河南广盈建筑公司在收到原告的货物后未及时支付货款是形成本案纠纷的原因，原告请求被告河南广盈建筑公司支付拖欠的货款110690元（562.76吨×250元-30000元），本院予以支持，原告请求被告河南广盈建筑公司从2017年12月1日起承担同期银行贷款利率、日万分之七的违约金并支付赔偿金11720.82元，明显过高，本院确定由被告河南广盈建筑公司按同期银行贷款利率四倍支付拖欠货款的利息、违约金及赔偿金等损失；被告李凤山、安阳金都安装公司与原告签订《担保合同》并同意承担连带保证责任，故原告请求被告李凤山、安阳金都安装公司承担连带清偿责任的请求，于法有据，本院予以支持。被告河南广盈建筑公司称合同中约定“如出现经济纠纷，由李凤山承担，于公司无关”，但该约定是原告与被告河南广盈建筑公司的约定，并未征得被告李凤山的同意，双方的约定对第三人不具有约束力。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、被告河南广盈建筑工程有限公司于本判决生效后三十日内支付原告安阳天盈新型建材有限公司货款110690元及利息、违约金、赔偿金等损失（损失从2017年12月1日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至债务人履行完毕之日止）；二、被告李凤山、被告安阳市金都建筑安装有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告安阳天盈新型建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2748元，减半收取1374元，由被告河南广盈建筑工程有限公司、李凤山、安阳市金都建筑安装有限责任公司负担。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人与被上诉人安阳天盈建材公司签订的买卖合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。但双方合同中约定“如出现经济纠纷，由李凤山承担，于公司无关”，因该约定是上诉人与被上诉人安阳天盈建材公司之间的约定，并未征得李凤山的同意，故双方的该约定对李凤山不具有约束力。上诉人上诉主张李凤山知道也认可双方的该项约定，未提供充分证据证明，对该上诉理由，本院不予采纳。上诉人认为李凤安是受李凤山委托验收砂浆，上诉人不知道双方发生的债权债务关系，材料单据上没有上诉人员工签字的上诉理由，买卖合同写明上诉人指定李凤安负责砂浆验收，李凤安也在结算书上签字确认，李凤安的行为系代表上诉人的行为，上诉人该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，河南广盈建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2748元，由上诉人河南广盈建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 静审判员 张利平审判员 付文华二〇一八年十二月十三日书记员 张 朋