安徽省巢湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0181民初4836号 原告：周晓峰，男，1981年4月19日，汉族，巢湖市人，住安徽省巢湖市。 原告：周玲娟，女，1982年9月10日出生，汉族，巢湖市人，住安徽省巢湖市。 两原告共同委托诉讼代理人：张言达、王珊珊，安徽省福达律师事务所律师。 被告：合肥市骨科医院，住所地安徽省巢湖市巢湖北路**，统一社会信用代码12340100486408945G。 法定代表人：储建军，该院院长。 委托诉讼代理人：冯勇，安徽易尚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈学山，该院医师。 原告周晓峰、周玲娟诉被告合肥市骨科医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周晓峰及其委托诉讼代理人张言达、王珊珊，被告诉讼委托代理人冯勇、陈学山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周晓峰、周玲娟向本院提出了以下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告死亡赔偿金等损失共计168753.3元【死亡赔偿金442960元（31640元／年×14年）、丧葬费29551元、精神损害赔偿金80000元、办理丧葬事宜误工费、交通与食宿费10000元，上述费用的30%】；2、被告承担本案的诉讼费用和原告预交的鉴定费9000元。事实和理由：2017年10月5日，周晓峰与周玲娟的父亲周初余因右髋臼骨折入住合肥市骨科医院手足外科治疗。自当日至手术前一日，合肥市骨科医院的主治医师对周初余进行了全面的检查，并综合各项指标之后安排周初余于10月13日进行骨折手术。10月13日上午7点50分，周初余被接进手术室，在手术过程中因医生的过失行为致使周初余于10点15分意外死亡。周晓峰与周玲娟认为周初余所患并为右髋臼骨折，此病在手术过程中并不会造成死亡，周初余的死亡系合肥市骨科医院的医生的过失治疗行为所致。根据鉴定意见，合肥市骨科医院对周初余的诊疗过程中存在过错，该过错行为与周初余的死亡后果之间存在因果关系，原因力大小建议为轻微原因，并注明此鉴定意见仅供法院参考。周晓峰、周玲娟认为根据鉴定意见分析说明部分的描述合肥市骨科医院应承担30%的赔偿责任。 被告合肥市骨科医院辩称，1、参照鉴定意见，合肥市骨科医院只能承担10%以下的赔偿责任。根据安徽省高级人民法院的指导意见第二十八条的规定，合肥市骨科医院在本案中只能承担10%的赔偿责任。本案之前的上一年，合肥市骨科医院有相同的案例，当时的鉴定机构认为医患双方承担同等责任。合肥市骨科医院认为当时的鉴定违反了鉴定通则，不能作为本案判决的依据。2、精神抚慰金不能超过60000元。参与事故处理人员的误工、食宿等费用必须有票据为证。上海的鉴定费12600元，双方各垫付一半，应按照责任比例互相抵销。 本院经审理认定事实如下：周初余育有周晓峰、周玲娟一子一女，其本人长期在浙江台州城镇地区居住和生活。2017年10月5日，周初余因“摔伤致右髋部肿痛、畸形、不能行走一天”至合肥市骨科医院住院治疗。同月13日，合肥市骨科医院对周初余进行全麻下手术治疗，手术开始约十分钟病情突变因病，出现血压下降、氧分压下降，后经抢救无效死亡。周晓峰、周玲娟因与合肥市骨科医院协商赔偿未果，于2017年10月27日诉至本院。因周晓峰、周玲娟及合肥市骨科医院申请，经本院委托，南京医科大学司法鉴定所对周初余的死因进行了鉴定。2018年3月27日，该鉴定所作出了南医大司鉴所[2018]病鉴字第4号鉴定意见书。该鉴定意见为：“周初余系右髋臼骨折后术中继发肺动脉血栓栓塞致急性呼吸循环功能衰竭死亡。”。该鉴定的费用为11400元，双方当事人均向南京医科大学司法鉴定所预交了5700元。因周晓峰、周玲娟及合肥市骨科医院申请，经本院委托，华东政法大学司法鉴定中心案涉医疗行为的过错、参与度、因果关系进行了鉴定。2018年11月15日，该中心作出了华政[2018]法医医鉴字第106号鉴定意见书。该鉴定意见为：“（一）合肥市骨科医院对被鉴定人周初余的医疗行为存在过错；（二）合肥市骨科医院的医疗过错行为与被鉴定人死亡之间存在一定的因果关系，其原因力大小酌定为轻微原因。”该鉴定的费用为12600元，双方当事人均向华东政法大学司法鉴定中心预交了6300元。 上述事实有原告的身份证、合肥市骨科医院的病案材料复印件、医疗费发票、南医大司鉴所[2018]病鉴字第4号鉴定意见书及鉴定费票据、华政[2018]法医医鉴字第106号鉴定意见书及鉴定费发票、周初余的户口簿、亲属关系证明、工资存折、工作证明及原、被告的当庭陈述为证，证据业经庭审质证，具有真实性、合法性、关联性，足以认定。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。关于被告对周初余的诊疗行为是否存在过错以及该医疗过错与周初余的死亡之间有无因果关系、原因力大小等，因涉及专门医学知识，需要高度专业化的技术手段和丰富的临床实践，超越了普通人的经验、学识，只能借助医学专家的鉴定意见作为判断基础，并结合全部证据进行综合分析后加以确定。华东政法大学司法鉴定中心具有相应的司法鉴定资质，鉴定程序不违反法律规定，经质证后没有不能作为证据使用的其他情形，可以作为定案依据。参照该鉴定意见，本院结合本案的具体情形认为被告应对周初余的死亡承担20%的赔偿责任。 被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。原告作为死者周初余的近亲属，有权请求侵权人承担侵权责任。原告因涉案的侵权事实所造成的损失为：一、死亡赔偿金。周初余的户口性质虽为农业家庭户口，但长期在浙江台州城镇地区居住，并有固定的收入，其死亡赔偿金应按为城镇标准进行计算。周初余死亡时66周岁，原告诉请其死亡赔偿金为442960元（31640元／年×14年），符合事实和法律规定，本院予以支持。二、丧葬费。因安徽省2017年城镇非私营单位就业人员平均工资为65150元，故原告诉请丧葬费为29551元，不违反法律规定，本院予以支持。三、精神抚慰金。周初余因案涉医疗行为死亡，其子女的悲痛心情可想而知。鉴于周初余自身并无影响死亡的基础性疾病，考虑到被告的诊疗行为造成的严重后果及现今的平均生活水平，本院酌定本案的精神抚慰金为50000元。四、办理丧葬事宜的误工、交通、食宿费用。周初余死亡后，其子女和其他亲属确因办理丧葬事宜与鉴定听证存在误工，需支出交通和食宿费用。考虑到本案的实际，原告诉请该项费用为10000元，本院予以支持。对于原告的除精神抚慰金以外的损失合计为482511元（442960元+29551元+10000元），被告应承担96502.2元（482511元×20%），其余损失由原告自负。案涉鉴定的费用为24000元（11400元+12600元），原、被告预交了12000元。根据本院对原、被告双方责任的划分，被告应承担鉴定费为4800元（24000元×20%），原告应返还被告垫付的鉴定费7200元（12000元-4800元）。按照以上的计算，被告应实际赔偿原告损失共计139302.2元（96502.2元+50000元-7200元）。 综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第十八条第一款、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三款、第十八条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告合肥市骨科医院于本判决书生效后十日内赔偿原告周晓峰、周玲娟139302.2元； 二、驳回原告周晓峰、周玲娟的其他诉讼请求。 未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍履行迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1050元，减半收取525元，由原告周晓峰、周玲娟承担。 如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 付 迁 二０一八年十二月二十九日 书记员 王安然 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第十八条第一款被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人为单位，该单位分立、合并的，承继权利的单位有权请求侵权人承担侵权责任。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第五十四条患者在诊疗活动中收到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款、第三款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。 第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。