包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终2831号   上诉人（原审原告）：杨艮贵，男，1967年10月7日出生，汉族，无固定职业，住内蒙古自治区包头市。   被上诉人（原审被告）：文静波，男，1976年12月12日出生，汉族，包头市公安局科员，住内蒙古自治区包头市。   被上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司包头中心支公司。   负责人：郝旭，该公司总经理。   委托诉讼代理人：王鹏飞，该公司员工。   上诉人杨艮贵因与被上诉人文静波、被上诉人安华农业保险股份有限公司包头中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院(2018)内0203民初4350号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   杨艮贵上诉请求：撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院(2018)内0203民初4350号民事判决第九项“驳回杨艮贵其他诉讼请求”，改判支持杨艮贵在一审中请求的营养费；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：杨艮贵因本案交通事故造成身体多处受伤住院治疗74天，医疗机构出具的《诊断证明书》中有“加强营养”的明确医嘱。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，应当支持杨艮贵关于营养费的请求。在医疗机构有明确意见的情况下，一审法院以杨艮贵未构成伤残为由不支持营养费依据不足。   文静波辩称，车辆投保三者险，保险公司应在保险范围内予以赔偿，其他按照法院判决履行。   安华农业保险股份有限公司包头中心支公司辩称，一审法院判决合理合法，应驳回上诉，维持原判。   杨艮贵向一审法院起诉请求：1.判令二被告赔偿原告医疗费613.33元、住院伙食补助费7400费、营养费7400元、护理费27594.56元、交通费1812.7元、电动车损失费2300元、医疗器材费422元、承包费损失15000元、误工费47692.96元，合计110235.55元；2、案件受理费由二被告承担。   一审法院经审理认定事实：原告杨艮贵在包头轻工职业技术学院聚德楼风味美食城5号档口经营鸭脖系列、鸭肠炒饭。2018年2月25日,被告文静波驾驶×××小型轿车与原告驾驶的电动自行车发生碰撞,致原告受伤，车辆受损。事故经认定，被告文静波负全部责任。事故发生后，原告被送往包头一附院住院治疗，诊断为1、左侧踝关节骨折（外踝）;2、右膝关节内侧副韧带损伤;3、全身多发皮肤外伤;4、头部外伤;5、双肺气肿;6、神经性耳聋;7、耳道异物（左）;8、外耳道炎（左）;9、中耳炎（左）;10、右上颌窦黏膜囊肿.自2018年2月25日至5月10日，共计住院74天，花费门诊费及住院医疗费共计17599.67元，另行外购中药花费2862元，外购中药的处方笺及收据中均标注“足跟疼痛、骨折”或“头晕、根骨骨折”，总计花费20461.67元，其中，被告文静波垫付医疗费19969.67元。原告住院期间购买石膏绷带、拐杖、座便器花费422元。出院后，出院诊断证明书有关于出院后卧床休息半年、留陪人等医嘱。   一审法院认为，对于交通事故，被告文静波负事故全部责任，原告杨艮贵无责任。被告文静波驾驶的肇事车辆在被告安华保险包头支公司投保交强险及50万元的商业三者险，故对于原告的损失，由被告安华保险包头支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。关于医疗费，根据原告提供的一附院票据及中药收据共计20461.67元，扣减被告垫付医疗费19969.67元，法院支持492元。关于原告提供的2018年3月份外购药物的票据，非正规票据，不予支持。被告抗辩外购中药无医嘱，其花费不应予以支持，法院认为，原告虽未提供医嘱，但结合本案实际，原告外购中药均发生在原告住院期间，且标注治疗的病情与原告实际诊断的病情相符，故对被告的抗辩主张不予支持。关于被告文静波垫付的医疗费，由被告安华保险包头支公司予以理赔；关于住院伙食补助费，参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天，计算住院74天，共计7400元，予以支持；关于营养费，原告未构成伤残，不予支持；关于护理费，参照2018年自治区服务业上一年度职工平均工资标准计算，因出院医嘱记载留陪家属照顾，故结合原告伤情，支持原告住院74天及出院20天，其中出院后按照部分护理依赖标准计算，共计9125元（39654元/年÷365天×74天+39654元/年÷365天×20天×50%）；关于误工费，原告系从事餐饮业，参照2018年自治区餐饮业上一年度职工平均工资标准，结合原告出院时医嘱建议卧床休息半年的事实，支持误工254天，共计27941元（40152元/年÷365天×254天），予以支持；关于交通费，原告提供票据系多组来自同一辆出租车的连号票据，故不予支持，酌情考虑支持700元；关于财产损失，原告主张电动自行车损失，但未提供证据证明其受损情况，鉴于被告认可车辆受损的事实，故法院酌情考虑支持800元；关于医疗器械费，原告住院期间购买石膏绷带、拐杖、座便器，与原告伤情相符，故结合实际情况，根据原告提供的票据共计422元，予以支持；关于承包费，并非因此次交通事故造成的损失，且与误工费矛盾，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，判决：一、被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵医疗费492元；二、被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵住院伙食补助费7400元；三、被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵护理费9125元；四、被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵误工费27941元；五、被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵交通费700元；六、被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵财产损失费800元；七、被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵医疗器械费422元；以上一至七项共计46880元，于本判决生效后三十日内付清。八、被告文静波垫付医疗费19969.67元，由被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险限额及商业三者险限额范围内予以理赔；九、驳回原告杨艮贵其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1253元（原告杨艮贵已预交），由原告杨艮贵负担720元，被告文静波负担533元。   二审中，当事人未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，各方当事人对于本案交通事故的发生、公安交通管理部门关于事故的认定及原审法院关于责任主体、医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、财产损失费、医疗器械费等认定均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为营养费的认定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，结合杨艮贵提供的包头医学院第一附属医院出具的《出院诊断证明书》有“增加营养”的医嘱及杨艮贵伤情、治疗等情况，本院对于杨艮贵主张的住院期间营养费7400元予以支持。原审法院仅以杨艮贵未构成伤残为由驳回杨艮贵关于营养费的诉请依据不足，本院予以纠正。因文静波驾驶的肇事车辆在安华农业保险股份有限公司包头中心支公司投保交强险及50万元商业三者险，故安华农业保险股份有限公司包头中心支公司应在保险责任范围内赔偿杨艮贵营养费7400元。   综上，杨艮贵的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初4350号民事判决第一项即“被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵医疗费492元”、第二项即“被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵住院伙食补助费7400元”、第三项即“被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵护理费9125元”、第四项即“被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵误工费27941元”、第五项即“被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵交通费700元”、第六项即“被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵财产损失费800元”、第七项即“被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告杨艮贵医疗器械费422元”、及“以上一至七项共计46880元，于本判决生效后三十日内付清”、第八项即“被告文静波垫付医疗费19969.67元，由被告安华农业保险股份有限公司包头中心支公司在交强险限额及商业三者险限额范围内予以理赔”；   二、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初4350号民事判决第九项即“驳回原告杨艮贵其他诉讼请求”；   三、安华农业保险股份有限公司包头中心支公司赔偿杨艮贵营养费7400元，于本判决生效之日起三十日内付清；   四、驳回杨艮贵的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一、二审案件受理费共计1613元（杨艮贵已预交），由杨艮贵负担720元，文静波负担893元。   本判决为终审判决。   审判长 付   光   审判员 刘 程 燕   审判员 沈 艳 萍     二○一八年十二月二十六日   书记员 敖敦格日乐   附：本案引用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。