湖南省耒阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘0481刑初571号 公诉机关耒阳市人民检察院。 被告人阳日成，男，1957年6月9日出生于湖南省耒阳市，汉族，中专文化，湖南省欧阳海灌区退休职工，户籍所在地湖南省耒阳市，住耒阳市仁义镇日成锰业有限公司。因本案于2018年5月25日被衡阳市森林公安局刑事拘留，同年5月29日被取保候审。 辩护人蒋轩，湖南教正律师事务所律师。 耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉〔2018〕622号起诉书指控被告人阳日成犯非法占用农用地罪，于2018年11月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年12月7日公开开庭进行了审理。耒阳市人民检察院指派检察员谢永红出庭支持公诉，被告人阳日成及其辩护人蒋轩到庭参加诉讼。现已审理终结。 耒阳市人民检察院指控：2010年3月，被告人阳日成在耒阳市仁义镇纸槽村成立耒阳市日成锰业有限公司。2011年3月，被告人阳日成租下纸槽村7、15、16组的大石下山，在未办理占用林地手续的前提下雇请挖机将山上植被挖掉推平，用水泥硬化后修建洗锰厂房，并在厂后山上挖了一个沉淀池，2011年8月洗锰厂开始投产使用。2015年5月，被告人阳日成将洗锰厂厂房对面山（纸槽村7、15、16组山）租下，没有办理占用林地手续，雇请挖机将山上植被挖掉，并将沉淀池扩大。经耒阳市林业调查规划设计队鉴定：阳日成洗锰场占用和毁损地块按洗锰占用和损毁情况划分为3个小班，其中：1号小班为洗锰废水排放场地，占用和损毁林地面积72.4亩，属于商品林地，地类为宜林地；2号小班为洗锰废水排放场地，占用和损毁农用耕地面积4.3亩，地类为耕地；3号小班现场因建厂棚、堆放锰矿原材料、洗锰等，占用和损毁林地面积为32.3亩，属于商品林地，地类为宜林地。 公诉机关为支持上述指控，向本庭提供了：1、户籍资料、在逃人员登记表、抓获经过、到案说明、公安行政处罚决定书等书证；2、证人阳某1、阳某2、郑某、邓某、夏某1、夏某2等六人的证言3、被告人阳日成的供述和辩解；4、鉴定意见；5、现场勘验笔录、方位图、现场照片、阳日成指认笔录及指认现场照片、证人夏某2、夏某1的辨认笔录等证据，予以证实。 被告人阳日成辩解称，对重新鉴定意见没有异议。对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪。请求从轻处罚。 辩护人蒋轩的辩护意见为：对重新鉴定意见没有异议。对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，但请求对被告人免予刑事处罚，具体理由如下：1、被告人阳日成系主动投案，具有自首情节。因被传唤时被告人老婆在住院，所以不能及时到案自首，才被列为在逃人员，当其妻子病好后立即到森林公安局投案，其行政拘留也是自愿到案，应认定为自首。2、被告人阳日成到案后，坦白交代犯罪事实，依法可以从轻处罚。3、被告人阳日成当庭自愿认罪，有悔罪表现。4、被告人阳日成系初犯、偶犯，造成的社会危害不大，依法可以酌情从轻处罚。综上，被告人阳日成的犯罪行为主观恶性不大，造成的社会危害较小，并具有多项法定或者酌定从轻、减轻情节，故建议对被告人免予刑事处罚，坚持以教育为主、惩罚为辅的原则，实现法治的公平正义和宽严相济。 经审理查明，2010年3月，被告人阳日成在耒阳市仁义镇纸槽村成立耒阳市日成锰业有限公司。2011年3月，被告人阳日成租下纸槽村7、15、16组的大石下山，在未办理占用林地手续的情况下雇请挖机将山上植被挖掉推平，用水泥硬化后修建洗锰厂房，并在厂后山上挖了一个沉淀池，2011年8月洗锰厂开始投产使用。2015年5月，被告人阳日成将洗锰厂厂房对面山（纸槽村7、15、16组山）租下，没有办理占用林地手续，雇请挖机将山上植被挖掉，并将沉淀池扩大。2018年5月25日在被告人阳日成指认下，耒阳市林业调查规划设计队对耒阳市仁义镇纸槽村和先锋村029县道旁阳日成洗锰厂占用和损毁林地的面积、地类重新进行了技术鉴定（鉴定书编号：耒林鉴字[2018]41号），鉴定意见为：经现场查看阳日成洗锰场排污致使林地及原有植被遭到严重毁坏，无法自然恢复。阳日成洗锰场占用和毁损地块按洗锰占用和损毁情况划分为3个小班，其中：1号小班为洗锰废水排放场地，占用和损毁林地面积72.4亩，属于商品林地，地类为宜林地；2号小班为洗锰废水排放场地，占用和损毁农用耕地面积4.3亩，地类为耕地；3号小班现场因建厂棚、堆放锰矿原材料、洗锰等，占用和损毁林地面积为32.3亩，属于商品林地，地类为宜林地。 上述事实，有下列经过庭审质证查证属实的证据证实： 1、被告人阳日成的供述和辩解，证实2008年，在我现在建厂的地方，耒阳市仁义镇纸槽村夏四华在靠近马路边的大石下建了一台地磅，2008年我从夏四华手中将他建的地磅租了过来，用来做生意堆货（锰矿），当时地磅的占地面积为3亩左右。2010年3月左右，我成立了耒阳市日成锰业有限公司，当时没有建厂房。2011年3月份左右，我就从耒阳市仁义镇纸槽村7、15、16组将靠近马路边的大石下山租了过来，签了租地协议，将大石下山租过来后，我就请挖机将山上的植被推掉并整平，用水泥硬化后再建了厂房，安装好了设备，并在厂后山上挖了一个沉淀池，2011年8月左右就开始投产了。2015年5月左右，我又花12万左右从仁义镇纸槽村7、15、16组将我厂房对面山租了过来，在那里建了一个沉淀池，在建沉淀池的时候我是用挖机将山上植被挖掉，后又往深处挖一个大坑，之后再用暗管将我厂里洗锰的污水用泵抽到那个沉淀池里沉淀，然后又将沉淀后的清水抽到厂房里洗锰。在建厂房时，山上没有什么植被，都是些灌木林，人都进不去。我在租山后再请挖机将这些山上的灌木挖掉整平建的厂房。我在我厂房对面山上建沉淀池的山上也没有成林的树木，是被火烧后长的杂柴山，我租过来后就请挖机将山上的杂柴挖掉，并挖深挖成一个大坑，用来做沉淀池的。厂房面积约8亩左右，沉淀池面积约6亩左右，具体面积我估不准，现场在这里，你们可以去看。 2、证人阳某1、阳某2、郑某、邓某、夏某1、夏某2的证言均证实，被告人阳日成在耒阳市仁义镇纸槽村、先锋村非法占地建造“洗锰场”、沉淀池的事实。 3、现场勘验笔录及现场照片、指认笔录及指认现场照片，证实耒阳市仁义镇纸槽村、先锋村林地被占用和毁坏的现场情况。 4、抓获经过、到案说明、在逃人员登记表等证据，证实被告人阳日成的到案经过，2018年5月22日耒阳市公安局治安管理大队环食药中队民警电话联系拒不执行环保行政停排决定的违法行为人阳日成，阳日成主动到该队投案，在办理该案期间，该队办案民警发现阳日成还涉嫌非法占用农用地案被衡阳市森林公安局网上追逃，故在阳日成行政拘留期间，依法将其移交衡阳市森林公安局。 5、行政处罚决定书，证实被告人阳日成因违法排放污染物于2018年5月22日被耒阳市公安局行政拘留五日的事实。 6、户籍资料，证实被告人阳日成的身份情况，系有完全刑事责任能力的成年人。 7、耒阳市林业规划设计队技术鉴定意见书，证实被告人阳日成在耒阳市仁义镇纸槽村、先锋村非法占用和损毁林地总面积共计104.7亩（72.4亩+32.3亩），均属于宜林地。 本院认为，被告人阳日成违反土地管理法规，非法占用和毁损林地面积共计104.7亩（72.4亩+32.3亩），数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人阳日成犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人阳日成在公安机关及庭审时如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪，系坦白，可以从轻处罚。对公诉机关建议判处被告人阳日成二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金，可以适用缓刑的量刑建议及被告人阳日成请求从轻处罚的辩解意见，本院均予以采纳。对辩护人提出被告人阳日成具有自首情节的辩护意见，被告人阳日成主动向耒阳市公安局治安管理大队环食药中队投案，是因其拒不执行环保行政停排决定的违法行为，而非非法占用农用地案，在行政拘留期间，被告人阳日成并未主动向公安机关交代自己非法占用农用地的犯罪事实，而是办案民警发现阳日成还涉嫌非法占用农用地案被衡阳市森林公安局网上追逃，然后联系衡阳市森林公安局办案民警，并将阳日成移交给衡阳市森林公安局，故被告人阳日成在非法占用农用地案中不是主动投案。综上,辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。对辩护人请求对被告人阳日成免予刑事处罚的辩护意见，经审理查明被告人阳日成非法占用农用地面积较大，犯罪情节较为严重，不宜适用免予刑事处罚，故该项辩护意见本院不予采纳。根据被告人阳日成犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及悔罪表现，参考耒阳市司法局调查评估意见，对被告人阳日成适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，综合全案，本院决定对被告人阳日成依法从轻处罚，并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定，判决如下： 被告人阳日成犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  王文良 人民陪审员  刘 林 人民陪审员  伍 煌 二〇一八年十二月二十五日 法官 助理  蒋云飞 代理书记员  谭小微 校对责任人：王文良打印责任人：谭小微 附：本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一下的，属于刑法第三百四十二条规定的犯罪行为，应当以非法占用农用地罪判处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： …… （二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上； ……