广西壮族自治区崇左市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂14民终791号 上诉人（原审原告）：张颖，女，1972年11月29日出生，汉族，住广西壮族自治区宁明县。 委托诉讼代理人：黄东乐，广西东越律师事务所执业律师。 被上诉人（原审被告）：黄云梅，女，1954年3月25日出生，汉族，住广西壮族自治区宁明县。 委托诉讼代理人：莫科，广西吉兴律师事务所执业律师。 上诉人张颖因与被上诉人黄云梅民间借贷纠纷一案，不服广西壮族自治区宁明人民法院（2018）桂1422民初895号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月30日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 张颖上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持张颖的原审诉讼请求。事实和理由：一、原审判决认定事实不清、适用法律不当。张颖与黄云梅等人到香港旅游，黄云梅因购买金项链等物品资金不够向张颖借钱，而张颖没有足够的钱，所以张颖向刘某借钱给黄云梅，之后由刘某帮黄云梅刷卡购物，2016年11月18日、2016年11月20日，刘某帮黄云梅共刷卡消费52952.78元。张颖向刘某出具借条，且也偿还了部分借款。张颖通过指示交付方式来代替现实交付，应认定张颖与黄云梅之间存在借款关系。二、一审判决适用法律错误。黄云梅与刘某不认识，刘某只同意借款给张颖，不同意借钱给黄云梅。刘某等人与南宁老年国际旅行社有限公司达成和解协议，但退货的款项是要打到黄云梅的账户上，并非打到刘某的账户，故黄云梅与张颖存在借贷关系，而非是与刘某存在借贷关系。 黄云梅辩称，原审判决驳回张颖的诉讼请求是正确的。1.张颖与黄云梅之间不存在借贷关系，张颖也没有证据证明借款事实的客观存在。2.在商家刷卡购物，原则上谁刷卡谁购物，买卖关系与张颖没有任何关系。旅游回来后，张颖和刘某去投诉，旅游部门未把黄云梅当作购物当事人对待，不需要黄云梅签订和解协议书，退款也不退给黄云梅，所以黄云梅不是本案借贷关系或者买卖关系的一方当事人。张颖诉讼黄云梅错误。 张颖向一审法院起诉请求：判令黄云梅返还张颖借款人民币52952.78元及逾期利息5295.2元。 一审法院认定事实：2016年11月9日，黄思能与南宁老年国际旅行社有限公司签订《团队出国（境）文化交流活动合同》，合同签订后，黄思能于2016年11月15日至20日带领刘某、张颖、黄云梅等人到香港演出和旅游。2016年11月18日，刘某用自己的银联卡帮黄云梅刷卡支付黄云梅在香港购买价值42960元港币的黄金饰品。2016年11月20日，刘某用自己的银联卡为黄云梅刷卡支付黄云梅在珠海购买价值人民币14800元的蚕丝被。 另查明：旅游回来后，发现购买的黄金饰品是假货，黄思能、刘某、陆庆莉等人向南宁旅游部门投诉。在南宁旅游质量监督管理所的见证下，黄思能、刘某、陆庆莉等人与南宁老年国际旅行社有限公司达成和解协议。 一审法院认为,民间借贷是以出借人给付借款人金钱，借款人收到出借人款项，双方存在金钱来往的行为。关于张颖与黄云梅是否存在借款的问题。黄云梅在香港、珠海购买物品时，刘某用自己的银联卡帮黄云梅刷卡支付货款，且购买物品归黄云梅所有。黄云梅、刘某两人的行为按生活常理理解，可以认为是刘某借钱给黄云梅购物，故黄云梅与刘某存在借款关系。在旅游购物期间，黄云梅未跟张颖借款，黄云梅所购买物品都是刘某用自己的银联卡帮黄云梅刷卡支付。因此，张颖与黄云梅未有任何金钱来往，不存借款关系。至于刘某帮黄云梅刷卡支付货款，是张颖游说的结果，张颖在刘某与黄云梅之间起到中间人的作用。 综上所述，一审法院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：驳回张颖的诉讼请求。案件受理费1122元，减半收取561元，由张颖负担。 本院二审期间，张颖申请证人刘某出庭作证，刘某明确表示其替黄云梅刷卡是根据张颖的要求进行的，且张颖已向其偿还现金人民币14800元，并向其出具一张人民币3.9万元的借条。双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。 另查明，2016年11月18日的港币汇率为0.88688，港币42960元折算人民币为38100.36元。2016年12月9日，南宁老年国际旅行社有限公司出具《退货受理证明》，载明收到黄云梅（代表人：张小龙）退货物品，原装意大利进口585/14K三色黄金手链2条，港币42960元，蚕丝被4张，人民币14800元。2017年10月12日，经南宁市旅游质量监督管理所（执法大队）处理，黄思能、刘某等人与南宁老年国际旅行社有限公司签订《旅游投诉和解书》，确定由南宁老年国际旅行社有限公司先行垫付退货货款给投诉人黄思能、刘某等7人，退付货款总计人民币143319.1元，但事后未能退款。2018年1月24日，经南宁市旅游质量监督管理所（执法大队）处理，黄思能、陶小玉、赵小丹、刘某4人与南宁老年国际旅行社有限公司又签订《旅游投诉和解协议书》，确定南宁老年国际旅行社有限公司先行垫付退货货款给投诉人黄思能、陶小玉、赵小丹、刘某4人共人民币62623.79元，该款项从旅行社质量保证金账户中划拨退还等内容。签订协议后，黄思能等4人得到了部分退款。黄云梅至今未得到退款。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。张颖与黄云梅之间是否存在借贷关系的问题。本案从查明事实分析，黄云梅因购买物品资金不够，张颖向朋友刘某提出由刘某帮黄云梅刷卡购物，刘某帮黄云梅刷卡购物后，张颖向刘某偿还了部分货款并出具3.9万元的借条给刘某，刘某也出庭作证明确表示其帮黄云梅刷卡购物的款项是借给张颖，其仅向张颖追偿，不向黄云梅追偿。黄云梅对刘某替其刷卡购物的事实予以认可。因此，可视为张颖通过由刘某刷卡的方式向黄云梅出借借款，张颖主张其与黄云梅之间存在借款的事实，主张黄云梅偿还借款，理由正当，符合法律规定，本院予以支持。一审判决认定张颖与黄云梅之间不存在借贷关系错误，本院予以纠正。至于双方的借款数额如何认定的问题。2016年11月18日，刘某用自己的银联卡帮黄云梅刷卡支付黄云梅在香港购买价值42960元港币（折算人民币为38100.36元）的黄金饰品。2016年11月20日，刘某用自己的银联卡为黄云梅刷卡支付黄云梅在珠海购买价值人民币14800元的蚕丝被，合计人民币52900.36元。故张颖与黄云梅之间的借款数额应认定为人民币52900.36元，张颖主张黄云梅偿还借款52952.78元，超出的52.42元不予支持。关于利息问题。因双方借款购物时并未约定利息的计付问题，故张颖主张黄云梅支付利息，没有事实及法律依据，本院不予支持。黄云梅主张不是张颖替其刷卡购物，与张颖不存在借贷关系，不应向张颖偿还借款，理由不当，本院不予支持。 综上所述，张颖的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区宁明县人民法院（2018）桂1422民初895号民事判决； 二、黄云梅于本判决生效之日起十五日内偿还张颖借款人民币52900.36元； 三、驳回张颖的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1122元，减半收取561元，二审案件受理费1122元，合计1683元，由张颖负担183元，黄云梅负担1500元。 本判决为终审判决。 审判长 黄 秀 审判员 谭 志 审判员 柳成功 二〇一八年十二月二十九日 法官助理郑贤文 书记员黄翔俊 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。