贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0526民初1371号原告贵州省水城鸿晏有限公司。地址：六盘水市钟山区钟山中路100号。法定代表人晏华平，总经理。组织机构代码：70951542-3。委托代理人任静云，贵州祥紫律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告威宁县孔氏农业科技发展有限公司。地址：威宁草海火车站滨海大道旁。法定代表人孔军，公司经理。组织机构代码：78017021-0。原告贵州省水城县鸿晏有限公司（以下简称鸿晏公司）诉被告威宁县孔氏农业科技发展有限公司（以下简称：孔氏农业公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，并于2011年12月22日以（2009）威民初字第1316号民事判决书判决：一、解除原告贵州省水城县鸿晏有限公司与被告威宁县孔氏农业科技发展有限公司签订的投资开发滨海大道的土地协议；二、由被告孔氏农业公司返还原告投资款45万元、赔偿损失35万元，共计80万元，限判决生效后15日内履行。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费5900元、保全费2775元，共计8675元由被告承担。宣判后，原告鸿晏公司不服并提起上诉，经贵州省毕节市中级人民法院审理后认为，原判决认定基本事实不清，违反法定程序并于2012年5月3日以（2012）黔毕中民终字第191号民事裁定书裁定：一、撤销贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2009）威民初字第1316号民事判决；二、发回贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院重审。本院立案后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理，并于2013年5月30日以（2012）黔威民初字第1210号民事判决书判决：一、原告鸿晏公司与孔氏农业公司签订的投资开发滨海大道的土地协议无效；二、由被告孔氏农业公司返还原告投资款45万元、赔偿损失35万元，共计80万元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费35552元、保全费2775元、公告费122元，共计38449元，由被告承担。宣判后，原告鸿晏公司不服并提起上诉，毕节市中级人民法院以（2014）黔毕中民终字第237号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费35552元、保全费2775元、公告费122元、二审受理费35552元，由被上诉人承担。宣判后，原告鸿晏公司不服向贵州高级人民法院申请再审，贵州省高级人民法院作出（2014）黔高民申字第494号民事裁定，指令毕节市中级人民法院再审，毕节市中级人民法院于2016年12月12日以（2016）黔05民再25号民事裁定书裁定:一、撤销本院（2014）黔毕中民终字第237号民事判决、贵州省威宁县人民法院（2012）黔威民初字第1210号民事判决。二、发回威宁县人民法院重审。本院立案后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理，原告鸿晏公司的法定代表人晏华平及其委托代理人任静云到庭参加了诉讼，被告孔氏农业公司经传票传唤未到庭。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。原告鸿晏公司诉称：原告与被告于2003年9月27日经协商签订了共同开发威宁县滨海大道协议，协议约定，原告投入资金45万元参与被告正在开发的威宁县新城区滨海大道建设，被告返回5亩商住用地使用权作为原告的投资回报。原告依约向被告投资45万元，使滨海大道建设顺利竣工。然而被告丧失诚信，拒绝履行协议约定的义务，原告找被告协商回报土地使用权的登记办理事宜，被告以种种理由拖延不办。现请求确认原、被告签订的投资协议有效，威宁县滨海大道与××路交叉××往火车站方向右侧政府规划滨海大道征地范围内4.5亩商住用地使用权归原告所有，如被告不能办理土地使用权过户登记手续，则被告应返还原告投资款45万元，赔偿经济损失314.4万元，并按人民银行同期贷款利率支付利息自2009年8月7日起至359.4万元支付完毕为止，诉讼费由被告承担。原告在举证期间提交的证据有：1、法定代表人身份证、营业执照、水城县工商部门公告。用以证明：原告的身份情况。2、关于投资开发滨海大道的协议复印件。用以证明：原、被告签订了合作开发滨海大道的协议。3、（2009）威行初字第18号行政裁定书。用以证明：土地的来源。4、威宁县城新区建设办公室与威宁县孔氏农业科持发展有限公司签订的关于投资开发滨海大道（中涵北段）土地的协议复印件。用以证明：该协议是以基础设施置换土地使用权，原、被告签订的协议有效。5、土地转让协议复印件。用以证明：被告通过履行新区建设办公室的投资开发滨海大道的协议，取得滨海大道东南侧30亩土地使用权。同时也证明原、被告合作协议有效，被告可以履行合同。6、威宁县县新区建设办公室关于办理滨海大道两侧土地使用权的请示复印件。用以证明：被告履行与新区办公室的投资开发滨海大道土地的协议，取得滨海大道63.5亩的土地使用权，也证明原、被告协议的有交往性，被告可以履行与原告的合同。7、威府复（2005）38号文件复印件。用以证明：被告因履行与新区办的投资开发滨海大道的协议，县人民政府同意孔氏农业公司取得30亩土地使用权，原、被告协议有效。8、关于孔氏农业科技发展有限公司在新城区滨海大道取得30亩土地的说明复印件。用以证明：被告因履行与新区办的投资开发滨海大道的协议，县人民政府同意孔氏农业公司取得30亩土地的使用权，原、被告协议无效。9、证明复印件。用以证明：被告共取得30亩+8279.8平方米土地使用权。原、被告的协议有效。10、土地使用证和土地转让轩议得印件。用以证明：被告以每平方米1198元转让滨海大道的土地使用权，被告应分给原告并过户给原告的4.5亩土地使用权，价值359.4万元。11、威国用（2009）第153号国有土地使用权证复印件。用以证明：争议地使用类型为出让。12、孔氏农业公司与孔祥勇签订的《土地转让协议》、《土地登记审批表》。用以证明：2009年8月3日，被告将其名下的威国用（2008）第153号土地使用证下的1962.8平方米的土地以80元每平方米转让给孔祥勇，与同时期与李才斌的转让价1198每平方米相比，价格明显偏低，公司与股东之间存在利益输送和逃避债务的行为。被告孔氏农业公司未作答辩。被告在举证期限内未提交证据。经审理查明：2003年9月27日，原告鸿晏公司与被告孔氏农业公司签订了一份《关于投资开发滨海大道的协议》，合同约定：甲方孔氏农业公司，法定代表人孔军，乙方鸿晏公司，法定代表人晏华平。甲、乙双方在平等互利的基础上，经过友好协商。达成如下协议:一、甲方现正在开发的威宁县城新区滨海大道，乙方以现金的方式投入人民币伍拾万元共同开发，甲方以每亩商住用地壹拾万元返回乙方，共计返回商住用地伍亩整。二、资金的投入时间：现已预付45万元。三、商住用地返回位置在滨海大道与××路交叉××往火车站方向右侧政府规划滨海大道征地范围内如附图，该商住用地待滨海大道完工后，由乙方申请拍卖，拍卖的钱，扣除土地补偿费全部归乙方所有。四、原签订的合作开发广聚路等（即二00三年九月十二日）签订的协议同时作废。五、本协议一式三份，双方各执一份，新区办一份。双方盖章签字经公证后生效。附注：甲乙在二00三年十月二十日前一次性返还乙方46.5万元，本协议作废，超过此期限，按本协议执行。甲、乙双方均在上加盖公章并由法定代表人签名。协议签订后，双方未进行公证。原告依约向被告支付了45万元投资款。被告于2006年5月3日取得威宁县人民政府颁发的国有土地使用权证，证号为：威国用（2006）第000027号面积为10796.85平方米、第000026号面积为9263.8平方米，使用权类型为划拨。2008年8月25日，被告与纳雍县睿联房地产开发有限公司因合作开发发生争议，经威宁县人民法院主持调解达成：“由被告将其与威宁县新城区建设办公室签订《关于投资开发滨海大道（中涵北段大道）土地的协议》取得的威宁县滨海大道（中涵北段大道）两侧的国有土地使用权，位于铁路生活区××旁××自××县××火车站广场××沿滨海大道××267米，深从人行道边界至县政府征地界的土地使用权转让归纳雍县睿联房地产开发有限公司所有，其余应获之全部国有土地使用权属孔氏农业公司所有。”后被告所有的威国用（2006）第000027号土地使用权证的使用权类型变更为出让后，该证变更登记为威国用（2008）第122号。2009年8月7日，被告与李才斌签订《土地转让协议》约定被告按该证上的四至、面积为10796.85平方米以12，934，626元转让给李才斌，并将该证变更登记在李才斌名下。2009年8月3日，被告取得了威国用（2009）第153号国有土地使用证，面积为1962.8平方米。被告于同日与孔祥勇签订了《土地转让协议》以80元每平方米将该证上的全部面积转让给孔祥勇，并变更登记在孔祥勇名下。2009年8月11日，原告诉至本院要求确认原、被告的协议有效，并履行协议。期间，原告以威宁县国土资源局为被告，被告、李才斌、孔祥勇为第三人提起行政诉讼，要求撤销被告与第三人转让变更登记土地使用权证的行为，经本院以（2009）威行初字第18号行政裁定书驳回原告的起诉。2010年7月23日，原告向毕节地区行政公署申请行政复议，该署以毕署行复决字（2010）16号行政复议决定书驳回原告的行政复议申请。本院认为：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。依法成立的合同，自成立时生效。本案中，原告鸿晏公司被告孔氏农业公司签订了《关于投资开发滨海大道的协议》，该协议是双方当事人的真实意思表示，并经双方法定代表人签名和加盖了公章，该合同已成立。虽在该协议中约定“本协议双方盖章签字经公证后生效”，但原告已按协议约定支付给被告45万元，完成了协议中约定的90%的义务，且被告已接受并未提出异议，应视为该合同已生效。在协议中虽约定被告应将其公司名下的4.5亩土地使用权过户登记在原告名下，但被告已将其名下所涉的土地进行了转让，并办理了过户登记，因此对原告主张的过户请求已属不能，双方所签订的协议已无法履行，被告应承担不履行合同给原告造成的损失，因此，原告应获得被告将该4.5亩土地转让的价值。经庭审查明，原告应获得的4.5亩土地已被被告出让给第三人李才斌和孔祥勇，出让价格分别为1198元每平方米和80元每平方米，被告按80元每平方米出让给孔祥勇的价格明显过低，且孔祥勇系被告公司的股东，因此，应按1198元每平米计算较为合理。在双方所签订的协议中约定原告应获得的利益为“4.5亩土地出让后，扣除土地补偿费全部归原告所有”。因被告在与威宁县县城新区建设办公室所签订的土地协议中约定每亩土地的成本价为7300元，即：4.5亩×7300元=32850元为4.5亩土地成本价，应作为协议中的“土地补偿费”进行扣除。故被告应给付原告的金额为：4.5亩×666.67㎡×1198元-45万元-32850元=3111167.97元。原告主张自2009年8月7日起按人民银行同期贷款利率计算利息至履行完毕为止，符合法律规定，本院予以支持。被告孔氏农业公司经本院公告后未予出庭，是其对自己权利的处分。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条，第四十四条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告贵州省水城县鸿晏有限公司与被告威宁县孔氏农业科技发展有限公司2003年9月27日所签订的《关于投资开发滨海大道的协议》有效。二、由被告威宁县孔氏农业科技发展有限公司于判决生效后十日内给付原告贵州省水城县鸿晏有限公司3111167.97元，并自2009年8月7日起按中国人民银行同期贷款利率标准计算支付利息，直至履行完毕为止。三、驳回原告贵州省水城县鸿晏有限公司的其他诉讼请求。案件受理费35552元、保全费2775元、公告费500元，共计38827元由被告威宁县孔氏农业科技发展有限公司承担。如不服本判决，应自判决书送达之日起，十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审 判 长  蒋 靖审 判 员  杨 超人民陪审员  蒋文升二〇一八年十二月十八日书 记 员  彭瑞珲