湖北省巴东县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂2823民初3816号原告：叶道义，男，1963年11月17日出生，汉族，居民，户籍所在地湖北省仙桃市，现住湖北省巴东县。委托诉讼代理人：李作亮，巴东县远大法律服务所法律工作者。被告：巴东县兴东建设总公司，住所地湖北省巴东县信陵镇北京大道**。统一社会信用代码：91422823183213913H。法定代表人：黄泽钧，总经理。委托诉讼代理人：姜海波，湖北必胜律师事务所律师。被告：周旭，男，1963年9月25日出生，汉族，居民，户籍所在地湖北省巴东县，现住湖北省巴东县。原告叶道义与被告巴东县兴东建设总公司（以下至判决主文前简称兴东公司）、周旭承揽合同纠纷一案，本院于2018年11月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告叶道义及其委托诉讼代理人李作亮、被告兴东公司的委托诉讼代理人姜海波、被告周旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶道义向本院提出诉讼请求：1.判令兴东公司、周旭共同支付工程款157858.72元；2.判令兴东公司、周旭共同承担本案案件受理费。事实和理由：2014年12月28日，兴东公司承包修建巴东县第二高级中学（以下简称巴东二中）综合楼工程。工程修建过程中，兴东公司将该工程的涂料施工项目以包工包料的方式分包给叶道义。叶道义所承建的工程在施工结束并经验收合格后，兴东公司巴东二中综合楼工程项目负责人周旭称工程款暂未到位而承诺在2017年年底付清工程款，但过了约定的付款期限后，兴东公司与周旭仍未付款。兴东公司与周旭不按约定给叶道义支付工程款是毫无任何正当理由的，故为保护叶道义的合法权益不受侵害特诉至法院，请求依法裁判。兴东公司辩称，叶道义的请求已超过诉讼时效。巴东二中综合楼工程于2017年7月竣工验收、2018年7月办理审计结算，经查阅审计报告，叶道义所诉工程并不在兴东公司所承建的工程范围内。周旭也并非兴东公司委派到巴东二中综合楼工程的项目负责人，周旭的行为与兴东公司无关，周旭是受陈沛山指派在巴东二中综合楼工地负责的，但陈沛山除完成兴东公司承建的工程内容外，还完成了巴东二中另外指派的其他施工工程，陈沛山另外完成的施工内容与兴东公司无关，至于陈沛山与巴东二中是以何种主体签订的施工合同，兴东公司并不清楚，现该工程项目的有关债权人找兴东公司主张权利，标的额已超过二百多万元，这都是周旭对外出具的欠条，周旭出具欠条的行为已超出了生活常理，故请求法院查明案件事实，依法驳回叶道义对兴东公司的诉讼请求。周旭辩称，叶道义在巴东二中综合楼工程项目的工地上施工属实，该综合楼工程所有的涂料施工都是叶道义完成的，周旭只是该综合楼项目工程的施工员，不是该项目工程的负责人，周旭只负责在叶道义完成施工任务后对其所完成的工程量进行结算，周旭给叶道义出具完工单的行为是职务行为，故周旭不应承担给叶道义支付下欠工程款的责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了证据交换和质证。兴东公司与周旭对叶道义提交的巴东二中与兴东公司签订的建设工程施工合同（合同编号为BDGZGCSG2014－002号）无异议；兴东公司对叶道义提交的周旭于2017年4月28日出具的完工单和工程量计算清单有异议，周旭对完工单及工程量计算清单无异议。叶道义与周旭对兴东公司提交的湖北华审工程造价咨询有限公司出具的《关于巴东县第二高级中学综合楼工程结算造价的审核报告》无异议。叶道义与兴东公司对周旭提交的巴东二中与兴东公司签订的建设工程施工合同（合同编号为BDGZGCSG2014－002号）、项目经理变更申请书无异议，兴东公司对周旭提交的工程项目管理人员变更申请表有异议，叶道义对工程项目管理人员变更申请表无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据，本院认证如下：叶道义提交的周旭出具的完工单和工程量计算清单及周旭提交的工程项目管理人员变更申请表等证据来源合法、内容客观真实且与本案事实关联，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2014年12月28日，巴东二中与兴东公司签订合同编号为BDGZGCSG2014－002号的建设工程施工合同，巴东二中将位于巴东县野三关镇校园内的综合楼工程发包给兴东公司承建。兴东公司在施工期间先后委派叶明枝、罗孝伦为项目负责人、委派周旭为施工员。兴东公司于2017年1月完成建设工程施工合同约定范围内的施工任务后，巴东二中遂委托湖北华审工程造价咨询有限公司对兴东公司所承建的项目工程结算造价进行审核。湖北华审工程造价咨询有限公司经审核后作出鄂华审造价（恩）字[2018]88024号《关于巴东县第二高级中学综合楼工程结算造价的审核报告》，该报告载明兴东公司完成的巴东二中综合楼工程结算范围包括平整场地、基槽土石方开挖、C30旋挖灌注桩、桩基钢护筒、M5水泥砂浆砌筑填充墙、现浇钢筋砼基础梁、矩形柱、有梁板、零星构件、散水、屋面卷材防水、瓦屋面、现浇水磨石地、楼面、楼梯面、化学实验室面砖楼面、信息技术室防静电楼面、玻璃幕墙、不锈钢扶手栏杆、室内套装门安装、钢化中空玻璃塑钢窗、卫生间成品隔断、墙面水泥砂浆抹灰、外罩仿瓷涂料、面砖外墙面、水电安装等；审核结论为经审核，工程实际造价13606321.68元。本院同时查明：兴东公司在施工期间，将所承包工程范围内的墙面涂料工程以包工包料的方式分包给叶道义施工。叶道义施工完毕后，兴东公司的现场施工员周旭于2017年4月28日就叶道义完成的工程量进行清算后给叶道义出具了完工单，完工单确认叶道义完成的工程量及所应获得的报酬分别为：一楼4205.77㎡、二楼3847.34㎡、三楼至五楼9175.89㎡、六楼964.55㎡、扣门窗（18175.55－1089.23）17086.32㎡×8.50元＝145233.72元、外梁、雨蓬板、白水泥包干5000元、滴水、油漆、线条569m×3.8＝2162.2元、楼梯斜边油漆98.67×30.00元＝2962.80元、一至五楼铲墙面水泥浆500.00×5＝2500.00元，总合计157858.72元，叶道义应获得的报酬为157858.72元。周旭给叶道义出具完工单后并未给叶道义支付报酬，兴东公司也未给叶道义支付报酬。叶道义催讨无果后于2018年11月14日诉至本院，请求判准所请。本院认为，本案案由在立案时虽确定为建设工程施工合同纠纷，但根据本案当事人主张的法律关系及本院查明的案件事实，本案案由应为承揽合同纠纷。根据当事人提交的证据及各方当事人在法庭审理中的陈述，本院确认叶道义与兴东公司间存在承揽合同，合同内容为兴东公司将其承包的巴东二中综合楼工程中涂料施工工作交由叶道义，叶道义负责提供材料并按照兴东公司的要求完成工作后，将所完成的工作成果交付给兴东公司，兴东公司向其支付报酬。叶道义与兴东公司间的承揽合同系双方当事人的真实意思表示，合同内容未违背国家法律、行政法规的效力性强制性规定，为有效合同，各方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。兴东公司的现场施工员周旭出具的完工单能证实兴东公司应为叶道义支付的报酬为157858.72元，本院对此予以确认。根据本案查明的事实并结合叶道义的诉讼主张，本院确认兴东公司作为定作人最迟应当在2017年12月31日前支付报酬，但兴东公司时至叶道义提起诉讼时仍未履行支付报酬的义务，兴东公司不及时支付报酬的行为构成违约，依法应承担继续履行的违约责任，是故，对叶道义要求兴东公司支付报酬157858.72元的诉讼请求，本院予以支持。周旭不是案涉涂料工作的定作人，其身份仅只是兴东公司在巴东二中综合楼工程委派的施工员。企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任，周旭是兴东公司的工作人员，其给叶道义出具完工单的行为应当是履行的职务行为，其行为后果应由兴东公司承担而不应由周旭个人承担，因此，本院对叶道义要求周旭为其支付报酬并与兴东公司承担共同付款责任的诉讼请求不予支持，周旭在本案中不应承担报酬支付责任。周旭辩解的其只是兴东公司在巴东二中综合楼工程委派的施工员而不是负责人，其给叶道义出具完工单的行为是职务行为，而不应承担支付工程款责任的意见于事实相符、于理法有据，本院予以采纳。《中华人民共和国民法总则》规定向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。本案中周旭出具完工单的时间是2017年4月28日，如从该日起就开始计算诉讼时效，本案截止叶道义提起诉讼时也未超过三年，故兴东公司辩解叶道义的请求已超过诉讼时效期间的意见理据不足，本院不予采纳。兴东公司提交的《关于巴东县第二高级中学综合楼工程结算造价的审核报告》明确载明“兴东公司完成的巴东二中综合楼工程结算范围包括平整场地……外罩仿瓷涂料”，本院据此确认叶道义所完成的工作内容应包含在巴东二中与兴东公司所签订的建设工程施工合同约定的施工范围内，因而兴东公司辩解的叶道义所诉涂料施工工程并不在兴东公司所承建的工程范围内的意见与事实不符，本院不予采纳。综上，兴东公司要求驳回叶道义对其提起的诉讼请求的抗辩意见与事实不符，与法律规定相悖，本院不予采纳。综据上述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款、《中华人民共和国民法通则》第四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条规定，判决如下：一、巴东县兴东建设总公司于本判决生效后30日内，给叶道义支付报酬157858.72元；二、驳回叶道义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3458元，减半收取计1729元，由巴东县兴东建设总公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。本判决发生法律效力后，当事人可在本判决确定义务的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员  罗杨军二〇一八年十二月十二日法官助理彭饮苗书记员谭纯