湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0106民初3896号原告暨被告：肖钟灵，女，1985年8月19日出生，汉族，居民身份证住址武汉市武昌区，委托诉讼代理人：曹刚，湖北省楚天法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：陈俊浩，湖北云开正泰律师事务所律师。被告暨原告：武汉市第三医院，住所地武汉市武昌区彭刘杨路**。法定代表人：黄晓东，院长。委托诉讼代理人：李红华，湖北鑫卫律师事务所律师。委托诉讼代理人：万寿，湖北鑫卫律师事务所律师。原告暨被告肖钟灵与被告暨原告武汉市第三医院劳动争议一案，肖钟灵不服武汉市劳动人事争议仲裁委员会武劳人仲裁字［2018］第27号仲裁裁决书，于2018年3月21日诉至本院，武汉市第三医院亦不服同一仲裁裁决书，于同日诉至本院，本院立案后于2018年3月30日作出（2018）鄂0106民初3934号民事裁定书，裁定将武汉市第三医院诉肖钟灵劳动争议一案并入本案审理。本院于2018年3月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。肖钟灵的委托诉讼代理人曹刚、陈俊浩、武汉市第三医院的委托诉讼代理人万寿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖钟灵向本院提出诉讼请求：1、判令武汉市第三医院向其支付违法解除劳动合同赔偿金153912元；2、判令武汉市第三医院向其支付法定节假日加班工资11076元（2013年1月1日至2017年7月28日）；3、判令武汉市第三医院向其支付延时工作工资4342元；4、判令武汉市第三医院向其支付2017年7月份双倍工资差额5645元；5、判令武汉市第三医院向其支付失业保险待遇损失24955元。事实和理由：肖钟灵于2006年6月在武汉市第三医院从事收费员一职，双方签订有书面劳动合同，劳动合同期限为每次1年，期满后续签，最后一次劳动合同于2017年6月30日到期。2017年6月27日，武汉市第三医院出于续签劳动合同的目的，对肖钟灵进行了考核，肖钟灵也配合武汉市第三医院完成了相关考核。最后一次劳动合同到期之后，双方未续签劳动合同，但是仍按劳动合同的内容继续履行，肖钟灵于2017年7月7日向武汉市第三医院提出签订无固定期限劳动合同，武汉市第三医院未予答复也未提出任何异议，肖钟灵仍然正常上班。2017年7月28日，武汉市第三医院突然向肖钟灵发出《告知函》，单方面终止了双方的劳动合同，双方之间的劳动关系终止。肖钟灵在武汉市第三医院处工作期间，自2013年1月至2017年7月累计在国家法定节假日加班共计19天，且肖钟灵在日常工作中累计加班共计9天，武汉市第三医院未依法向其支付加班工资，肖钟灵也未享受2017年度带薪年休假。肖钟灵于2017年9月29日向武汉市劳动人事争议仲裁委申请劳动争议仲裁，该委于2018年1月23日作出武劳人仲裁字[2018]第27号仲裁裁决书，对双方之间的劳动争议进行了处理。肖钟灵认为在双方劳动关系存续期间，武汉市第三医院没有约定或法定的事由，单方面解除双方之间的劳动合同系违法解除，武汉市第三医院应当依法向其支付违法解除劳动合同赔偿金；武汉市第三医院应当依法向其支付相关的加班工资及未休年休假的工资报酬；双方之间依法应当于2017年7月份开始签订无固定期限劳动合同，武汉市第三医院未依法与肖钟灵签订无固定期限劳动合同，应当向其支付双倍工资；肖钟灵非因本人意愿终止劳动合同，且因武汉市第三医院的原因导致其无法享受失业保险待遇，武汉市第三医院应当赔偿其失业保险金待遇损失。肖钟灵为维护自身合法权益，诉至本院。武汉市第三医院辩称，1、武汉市第三医院不存在违法解除情形，不应支付赔偿金以及双倍工资差额，双方劳动合同关系于2017年6月30日终止后，用工形式发生变化，直接用工变为间接用工，在此期间肖钟灵拒绝与劳务派遣单位签订劳务派遣合同。因此，武汉市第三医院在肖钟灵劳动合同终止后，明确向其告知双方劳动合同关系终止并发放了其在职7月份获得的实际报酬；2、肖钟灵主张法定节假日加班工资与延时工资没有充足的证据，其主张法定节假日工资部分已过诉讼时效，不应得到法庭支持；3、武汉市第三医院已为肖钟灵购买失业保险，其失业保险金的领取应当由失业保险基金予以支付。武汉市第三医院只有配合肖钟灵进行领取的义务。不存在支付其实际的失业保险金待遇损失。武汉市第三医院向本院提出诉讼请求：1、武汉市第三医院无需向肖钟灵支付二倍工资5812.92元；2、武汉市第三医院无需向肖钟灵支付赔偿金149698.78元；3、武汉市第三医院无需向肖钟灵支付法定节假日加班工资3677.45元；4、武汉市第三医院无需协助肖钟灵办理失业保险金申领手续；5、本案诉讼费由肖钟灵承担。事实和理由：武汉市第三医院不服武汉市劳动人事争议仲裁委员会作出的武劳人仲裁字[2018]第27号裁决书，诉至本院，认为武汉市第三医院与肖钟灵不存在事实劳动关系。依照双方劳动合同约定，双方劳动合同于2017年6月30日到期，双方劳动合同关系于2017年6月30日终止。2017年7月开始，肖钟灵明确知晓医院用工形式发生转变，原合同制职工劳动合同关系终止后，与第三方劳务派遣单位签订劳动合同后再派遣至武汉市第三医院继续工作。武汉市第三医院多人多次与肖钟灵进行沟通，肖钟灵拒绝与第三方派遣单位签订劳动合同，离开工作岗位，基于此情形，武汉市第三医院明确书面告知肖钟灵双方劳动合同关系于2017年6月30日终止，未再续签，肖钟灵应离开工作岗位。另外，仲裁委裁决认定的金额计算错误。双方不存在事实劳动关系，不应支付二倍工资、赔偿金等项目。即使依照仲裁委裁决认定的项目，仲裁委认定的金额计算错误。肖钟灵2017年7月具体工资5365.1元，劳动合同终止前十二个月平均工资为6477.6元，仲裁委计算认定金额错误。肖钟灵辩称，武汉市第三医院第一至三项诉请没有事实和法律依据，不能成立。第四项诉请，由于武汉市第三医院不依法向肖钟灵出具解除劳动关系的证明，从而导致其无法申请领取失业保险，根据相关法律的规定，武汉市第三医院应当承担因此而导致的赔偿责任。本院经审理认定事实如下：2006年6月，肖钟灵入职武汉市第三医院从事财务收费工作，工作地点在武汉市武昌区彭刘杨路241号。双方分别于2008年11月12日、2011年2月23日、2012年1月4日、2014年1年1日、2015年4月1日、2016年7月1日多次签订固定期限劳动合同。双方签订的最后一份劳动合同于2017年6月30号到期，期满未再续签。2017年6月27日，武汉市第三医院财务科及人力资源部联合下发《关于合同制职工年度考核及合同续签工作的通知》，载明：财务科将在当周完成对即将到期的合同制职工（劳动合同周期为201607-201706）的年度考核工作，协助人力资源部完成劳务合同的续签工作。根据《2017年财务科合同制职工综合考核得分汇总表》显示，共有包含肖钟灵在内的48名人员参加了此次考核，肖钟灵得分84.67，综合排名第26名。2017年7月28日，武汉市第三医院向肖钟灵出具了《告知函》，告知：双方劳动合同于2017年6月30日到期，双方劳动合同关系终止，不再续签。双方于当日解除劳动关系。在2017年6月30日至2017年7月28日期间，肖钟灵仍在武汉市第三医院工作。武汉市第三医院支付了该期间的工资并为肖钟灵缴纳了2017年7月的失业保险费。经核算，肖钟灵2017年7月份的工资为5812.92元，离职前12个月收到的平均工资为6804.49元。武汉市第三医院分别在以下法定节假日安排肖钟灵工作：2013年10月2日，2015年2月19日、2月20日、10月2日，2016年2月10日、5月1日、10月1日，2017年1月1日、5月30日；对应月工资数额分别为：2013年10月4026.31元，2015年2月3644.14元、10月4979.12元，2016年2月4263.34元、5月4943.99元、10月5021.79元，2017年1月4216.32元、5月5253.11元。2017年9月29日肖钟灵向武汉市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令武汉市第三医院向肖钟灵：1、支付违法解除劳动合同赔偿金153912元；2、支付2013年1月1日至2017年7月28日法定节假日加班工资12858元；3、支付休息日加班工资5789元；4、支付2017年7月二倍工资5645.24元；5、协助办理失业保险金申领手续。2018年1月23日武汉市劳动人事争议仲裁委员会作出武劳人仲裁字[2018]第27号仲裁裁决书，裁决：武汉市第三医院支付肖钟灵第二倍工资5812.92元、赔偿金149698.78元、法定节假日加班工资3677.45元并协助肖钟灵办理失业保险金申领手续。肖钟灵和武汉市第三医院均对该仲裁裁决书不服，均诉至本院。以上事实，有肖钟灵提供的《告知函》《关于合同制职工年度考核及合同续签工作的通知》《2017年财务科合同制职工综合考核得分汇总表》《武汉市第三医院收费员日报》《武汉市第三医院门诊现金收入汇总表》、中国农业银行银行卡交易明细清单、中国民生银行个人账户对账单、社保明细、武劳人仲裁字[2018]第27号仲裁裁决书、送达证明、武汉市第三医院提供的劳动合同六份、《肖钟灵工资与绩效单》《2017年7月肖钟灵工资单》、武汉市职工社会保险缴费明细查询单等证据证明。肖钟灵还提供了《确认单》，用于证明休息日加班情形。该证据仅显示了肖钟灵加班未休补休的天数，未注明具体加班时间及需补休的加班情形，结合三医院提供的相关证据，能达到一定的证明目的。武汉市第三医院还提供了《排班表》和《肖钟灵法定节假日工资明细表》，用于证明安排肖钟灵在法定节假日加班的均给予了调休，且已支付了调休工资用于抵扣加班工资。该证据仅显示了肖钟灵在相应月份的工资总额，未显示工资组成明细。本院认为，关于武汉市第三医院是否应当支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，在期间为2016年7月至2017年6月的最后一次劳动合同期满前，武汉市第三医院下发了以续签劳动合同为目的的考核通知，通知中并未提及第三方劳务派遣单位，该通知应视作系武汉市第三医院与肖钟灵续订劳动合同的意思表示；肖钟灵按要求完成了考核工作，取得了相应成绩，应视作同意续订劳动合同的意思表示。故双方在2017年6月30日合同期满后应当签订劳动合同。武汉市第三医院未与肖钟灵续签劳动合同，肖钟灵仍在原岗位工作至2017年7月28日，且武汉市第三医院已为肖钟灵缴纳了2017年7月的失业保险费，可视为对劳动关系的默认，双方事实劳动关系成立，武汉市第三医院单方终止劳动合同的行为违反法律规定。故武汉市第三医院应向肖钟灵支付赔偿金156503.27元（6804.49元×11.5个月×2倍）。肖钟灵在本案中仅主张武汉市第三医院向其支付153912元，系当事人对自己权利的处分，本院予以照准。基于上述双方事实劳动关系成立，肖钟灵要求武汉市第三医院向其支付2017年7月未订立无固定期限劳动合同的双倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（一）项规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，肖钟灵于2006年6月至2017年7月在武汉市第三医院连续工作达11年零1个月，满足应当订立无固定期限劳动合同的条件。在2017年6月双方签订的最后一次固定期限劳动合同到期后，虽双方存在续订劳动合同的意思表示，但双方未再续签劳动合同。武汉市第三医院违反法律规定应当与肖钟灵订立无固定期限劳动合同而未订立，故武汉市第三医院应向肖钟灵支付2017年7月1日至28日未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额部分5812.92元。肖钟灵在本案中仅主张武汉市第三医院向其支付5645元，系当事人对自己权利的处分，本院予以照准。关于武汉市第三医院是否应向肖钟灵支付法定节假日加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，根据肖钟灵和武汉市第三医院提交的证据，能证明存在法定节假日加班的事实。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十一条规定，我国实行带薪休假制度，用工单位安排劳动者在法定节假日工作的，需向其支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，武汉市第三医院在2013年至2017年期间安排肖钟灵在以下法定节假日日期工作：2013年10月2日，2015年2月19日、2月20日、10月2日，2016年2月10日、5月1日、10月1日，2017年1月1日、5月30日，应向其支付300%的工资报酬差额部分，共计3677.45元（4026.31元÷21.75天×1天×2倍+3644.14元÷21.75天×2天×2倍+4979.12元÷21.75天×1天×2倍+4263.34元÷21.75天×1天×2倍+4943.99元÷21.75天×1天×2倍+5021.79元÷21.75天×1天×2倍+4216.32元÷21.75天×1天×2倍+5253.11元÷21.75天×1天×2倍）。关于武汉市第三医院是否应向肖钟灵支付延时工作工资的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中肖钟灵提供的证据不足以证明其在武汉市第三医院工作期间存在延时加班情形及获得延时工作工资的依据，故对于其要求武汉市第三医院支付其延时工作工资的诉请，本院不予支持。关于失业保险金待遇损失和失业保险金申领手续的相关问题。根据《湖北省失业保险实施办法》第八条第一款，失业保险费由地方税务机关统一征收。缴费单位按本单位当月职工工资总额的2%缴纳失业保险费；缴费个人按本人月工资的1%缴纳失业保险费，由所在单位从本人工资中代为扣缴。《湖北省失业保险实施办法》第十九条第一款，失业人员所在单位应当及时为失业人员出具非因本人意愿中断就业的证明，并将失业人员名单及其有关资料自中断就业之日起七日内报送当地社会保险经办机构。本案中，武汉市第三医院已经为肖钟灵缴纳了其离职前应缴纳的失业保险费，故肖钟灵要求武汉市第三医院支付其失业保险待遇损失24955元的诉讼请求，本院不予支持，且该项诉请在仲裁阶段并未提出，未经过仲裁前置程序。但肖钟灵已从武汉市第三医院处离职，故武汉市第三医院应协助肖钟灵办理失业保险金申领手续。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《湖北省失业保险实施办法》第八条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告暨原告武汉市第三医院于本判决生效之日起十日内向原告暨被告肖钟灵支付违法解除劳动合同赔偿金153912元；二、被告暨原告武汉市第三医院于本判决生效之日起十日内向原告暨被告肖钟灵支付2017年7月1日至28日未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额部分5645元；三、被告暨原告武汉市第三医院于本判决生效之日起十日内向原告暨被告肖钟灵支付2013年至2017年期间法定节假日加班工资报酬差额部分3677.45元；四、被告暨原告武汉市第三医院于本判决生效之日起十日内协助肖钟灵办理失业保险金申领手续；五、驳回原告暨被告肖钟灵的其他诉讼请求；六、驳回被告暨原告武汉市第三医院的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由被告暨原告武汉市第三医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  万捷二〇一八年十二月二十九日法官助理王鹏书记员樊高