汕尾市城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1502刑初286号公诉机关汕尾市城区人民检察院。被告人郑江照，男，1972年3月25日出生于汕尾红海湾经济开发区，汉族，高中文化，无业，户籍及现居住地址汕尾红海湾经济开发区。因本案于2018年5月31日被汕尾市公安局城区分局羁押，同年6月1日被该局刑事拘留，同月27日被该局执行逮捕，现羁押于汕尾市看守所。指定辩护人蔡焕陆，汕尾市城区公职律师事务所律师。汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉（2018）172号起诉书指控被告人郑江照犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2018年9月26日作出（2018）粤1502刑初200号刑事判决，被告人郑江照不服，提出上诉，汕尾市中级人民法院以原判决认定的事实不清为由，于2018年10月30日作出（2018）粤15刑终397号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派检察员吴晓钟出庭支持公诉，被告人郑江照及辩护人蔡焕陆到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市城区人民检察院指控：2018年4月28日至5月13日期间，被告人郑江照利用手机作为贩卖毒品的联系工具，先后在汕尾市区某向海的小学门口贩卖毒品海洛因给吸毒人员林某共3次，重约0.75克，得款共300元。2018年5月31日，被告人郑江照在汕尾市区福利彩票店被公安机关抓获，现场缴获疑似毒品1小包，净重共计5.03克。经鉴定，被缴获的疑似毒品均检出海洛因成分。针对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人供述、证人证言、物证、书证、鉴定意见等证据。并据此认为，被告人郑江照无视国法，非法多次贩卖毒品海洛因给他人，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人郑江照辩称其经常与吸毒人员林某电话联系是闲聊，其只在2018年5月13日贩卖毒品海洛因给吸毒人员林某1次1小包，重约0.25克，得款100元。指定辩护人蔡焕陆提出的辩护意见是：1.公诉机关当庭出示的《通话记录》显示被告人郑江照与吸毒人员林某通话时间较短，不符合联系毒品交易的常理，公诉机关指控被告人郑江照于2018年4月28日和同年5月9日贩卖毒品海洛因给吸毒人员林某的证据不足，请求法庭依法不予认定；2.请求法庭对从被告人身上缴获的5.03克毒品海洛因，不予认定为贩卖毒品的数量。经审理查明，被告人郑江照利用手机作为贩卖毒品联系工具，先后于2018年4月28日11时许、同年5月9日8时许、同年5月13日8时许，在汕尾市区某向海方向的海林小学门口贩卖毒品海洛因给吸毒人员林某各1次，共3次，其中第3次贩卖毒品海洛因重约0.25克，得款人民币100元。同年5月31日9时许，被告人郑江照在汕尾市区福利彩票店被民警抓获，现场从其身上缴获并扣押疑似毒品1小包和小米牌香槟金色直板智能手机一部。经毒化定性检验和称重，上述所缴获的1小包疑似毒品检出海洛因成分，净重5.03克。上述犯罪事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.汕尾市公安局城区分局新港派出所出具的《常住人口信息》，证实郑江照，男，1972年3月25日出生，身份证号码，汉族，籍贯汕尾市红海湾经济开发区，户籍地址汕尾市红海湾经济开发区。2.汕尾市公安局城区分局新港派出所出具的《抓获经过》《现场照片》《检查笔录》《扣押清单》《扣押物品照片》，证实该所民警于2018年5月31日9时许，在汕尾市区福利彩票店抓获郑江照，并在见证人的见证下，现场对郑江照进行人身检查，从其所穿的左前裤袋内查获并扣押用白色透明塑料袋封装的小块状物疑似毒品1小包和从右前裤袋查获小米牌香槟金色直板智能手机一部（扣押物品已拍照附卷）。3.汕尾市公安局城区分局新港派出所出具的《称量笔录》《称量相片》，证实该所民警准备好电子称，在见证人的见证下，当着被告人郑江照的面，对从被告人郑江照身上查获并扣押的小块状物疑似毒品1小包进行称重，净重5.03克（现场称重过程已拍照附卷）。4.广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的《检验报告》[（汕）公（司）鉴（化）字（2018）06008号]和汕尾市公安局城区分局出具的《鉴定意见通知书》[汕城公鉴通字（2018）00075号]，证实经毒化定性检验，上述查获并扣押的小块状物疑似毒品1小包，检出海洛因成分。该鉴定意见已于2018年6月21日告知被告人郑江照。5.汕尾市公安局城区分局出具的《调取证据通知书》[汕城公调证字（2018）00211号]和中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司安全保卫部出具的《客户信息》《通话记录》，证实号码135××××****的客户姓名为郑江照，身份证号码为；号码136××××****的客户姓名为林某，身份证号码为。号码135××××****于2018年4月28日11时18分40秒、11时20分09秒，同年5月9日8时5分11秒、8时36分25秒，同年5月13日7时42分54秒、8时12分36秒、8时36分19秒、8时42分48秒、8时47分26秒与号码136××××****进行通话；其中2018年4月28日和同年5月9日各两次通话时长分别为：14秒、21秒和13秒、13秒。6.证人林某证言及辨认笔录，证实他的手机号码是136××××****。他于2018年4月28日11时许，用手机（号码136××××****）拨打郑江照的手机号码135××××****联系购买100元的毒品海洛因并约定在汕尾市区霞洋车站附近向海方向的小学门口交易，过了一会，在交易地点，他用100元向郑江照购买了重约0.25克的毒品海洛因1小包。2018年5月9日8时许、同月13日8时许，他以上述联系方式，在上述交易地点，又先后两次各向郑江照购买了100元1小包重约0.25克的毒品海洛因。经相片辨认，指认出被告人郑江照就是贩卖毒品海洛因给他的人。7.被告人郑江照供述及辨认笔录，供认他的手机号码是135××××****。在2018年5月13日8时许，他的朋友林某用手机（号码136××××****）拨打他的手机（号码135××××****），问他有没有毒品海洛因购买，他表示有，双方约定在汕尾市区霞洋车站附近向海方向的小学门口见面。随后在约定地点，林某向他购买了100元1小包的毒品海洛因，重约0.25克。经相片辨认，指认出林某就是向他购买毒品海洛因的人。对于被告人郑江照提出的辩解及其辩护人提出的辩护意见。经查：1.证人林某证言证实2018年4月28日11时，同年5月9日8时，其先后通过手机（号码136××××****）拨打郑江照的手机（号码135××××****）联系购毒事宜后，在汕尾市区霞洋车站附近向海方向的海林小学门口向被告人郑江照购买毒品海洛因共2次2小包，该证言与中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司安全保卫部出具的《通话记录》中所显示该二手机号码的通话时间一致，能相互印证，且该二手机号码在公诉机关指控的2018年4月28日至同年5月13日期间，仅有毒品交易期间才有通话记录，通话时长和通话间隔均较短，不符合经常性日常闲聊的常理，更符合毒品交易的客观表现。证人林某亦在公安机关提供的**相片中指认出被告人郑江照就是贩卖毒品海洛因给他的人，且民警抓获被告人郑江照时，现场从其身上缴获1小包毒品海洛因和联系工具手机（号码135××××****）1部，人赃俱获。2.根据《最高人民法院关于印发的通知》（法〔2015〕129号）的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。本案中，被告人郑江照具有贩卖毒品海洛因行为，故在其身上缴获的5.03克毒品海洛因依法应计入其贩卖毒品数量。综上所述，被告人郑江照提出的辩解及其辩护人提出的辩护意见据理不足，本院不予采纳。公诉机关指控被告人郑江照于2018年4月28日至5月13日期间，先后在汕尾市区霞洋车站附近向海的小学门口贩卖毒品海洛因给吸毒人员林某共3次；以及同年5月31日被告人郑江照被民警抓获时，现场从其身上缴获的毒品1小包净重为5.03克的犯罪事实，本院予以采纳。关于被告人郑江照此3次贩卖毒品涉及的毒品重量及交易毒资的问题，其中公诉机关指控被告人郑江照于2018年4月28日11时许、同年5月9日8时许贩卖毒品海洛因给吸毒人员林某重约0.5克，共得款200元的犯罪事实，经查，该指控只有吸毒人员林某证言证实，没有其他证据佐证，属孤证，本院不予采信，但指控该贩毒2次应予认定；公诉机关指控被告人郑江照于2018年5月13日8时许贩卖毒品重量为0.25克及得款100元的事实，有被告人及吸毒人员的供述及证言相互印证，本院予以认定。本院认为，被告人郑江照无视国法，违反国家对毒品的管理制度，非法贩卖毒品海洛因给吸毒人员林某共3次，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依法惩处。被告人郑江照有贩卖毒品的行为，在其身上缴获的毒品海洛因5.03克应计入其贩卖毒品的犯罪数量。公诉机关指控被告人郑江照的罪名成立，本院予以支持。根据被告人郑江照犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：被告人郑江照犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月31日起至2022年3月30日止。罚金于判决发生法律效力次日起十日内缴纳完毕）。缴获的作案工具小米牌香槟金色直板智能手机一部，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  何世盛审判员  洪海燕审判员  郑淑卿二〇一八年十二月二十六日法官助理陈锡潮书记员高思思附：有关法律条文《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》[法释〔2016〕8号]第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。