四川省盐亭县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0723民初2086号 原告：仲智，男，1968年9月27日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 原告：辛文，男，1962年5月20日，汉族，住四川省梓潼县。 原告：石磊，男，1975年3月14日，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 原告：廖余兵，男，1969年12月17日，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 以上四原告共同特别授权委托诉讼代理人：陈仕伟，绵阳市永兴法律服务所法律工作者。 被告：江苏淮阴水利建设有限公司。住所地：江苏省淮安经济技术开发区深圳路**。 法定代表人：尚超军，该公司董事长。 特别授权委托诉讼代理人：许峰，系该公司职员。 被告：卫加勇，男，1965年7月20日出生，汉族，居民，住四川省梓潼县。 委托诉讼代理人：钟胜虎，男，1981年9月19日出生，汉族，居民，住四川省简阳市。 原告仲智与被告江苏淮阴水利建设有限公司(以下简称江苏淮阴公司)合同纠纷一案，本院于2018年5月21日立案后，辛文、石磊、廖余兵申请作为原告参加诉讼，本院依法追加辛文、石磊、廖余兵作为本案原告，原告仲智申请追加卫加勇为被告参加诉讼，本院依法追加卫加勇为本案被告后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告仲智、辛文、廖余兵、石磊的委托诉讼代理人陈仕伟及原告辛文、廖余兵、石磊和被告江苏淮阴公司的委托诉讼代理人许峰、被告卫加勇的委托诉讼代理人钟胜虎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告仲智向本院提出诉讼请求：1、判决被告江苏淮阴公司退还原告缴纳的保证金人民币30万元，由被告卫加勇承担连带责任；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年8月18日，经原、被告双方进行结算，被告向原告出具了40万元的专用领款书，现原告所施工项目已全部完成，被告也支付全部工程款。被告已退还原告保证金10万元。原告已按照合同约定履行了义务，被告应按照合同约定退还原告所缴纳的保证金30万元，但被告均以各种理由搪塞不履行义务。 被告江苏淮阴公司辩称，原告向被告卫加勇交付本案所涉保证金时，江苏淮阴水利建设有限公司四川省武都引水第二期灌区工程西梓干渠第十一标段工程项目部尚未成立，被告卫加勇无权以江苏淮阴公司的名义进行民事法律行为，江苏淮阴公司从未收过原告方的的保证金，对此也不予以认可。江苏淮阴公司将“江苏淮阴水利建设有限公司四川省武都引水第二期灌区工程西梓干渠第十一标段工程项目部”印章交由被告管理、使用时与被告卫加勇约定，被告卫加勇不能以江苏淮阴公司的名义对外发生法律关系。原告要求被告江苏淮阴公司承担责任没有任何理由，请依法驳回原告对江苏淮阴公司的诉讼请求。 被告卫加勇辩称，被告卫加勇系江苏淮阴水利建设有限公司四川省武都引水第二期灌区工程西梓干渠第十一标段工程项目部的副经理，对该项目进行全面管理，收取原告交付的保证金的行为是履行江苏淮阴公司的职务行为。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月9日仲智以其妻张丽琼的银行帐户通过银行转账方式支付卫加勇个人账户40万元。2015年4月17日,江苏淮阴水利建设有限公司中标承建四川省武都引水第二期灌区工程西梓干渠十一标段工程。2015年5月13日,江苏淮阴水利建设有限公司成都分公司与四川广通建设有限公司签订《分包合作协议书》，将四川省武都引水第二期灌区工程西梓干渠第十一标段工程转包给四川广通建设有限公司。2015年5月18日，四川广通建设有限公司与卫加勇签订内部承包协议,在第二部分专用条款部份载明:“建设单位:江苏淮阴水利建设有限公司成都分公司。公司名称:四川省武都引水第二期灌区工程西梓干渠第十一标段。工程收费标准:本工程甲方按该工程结算总价2%收取管理费。”。原告辛文作为承包方与发包方淮阴公司项目部于2015年6月15日签订《关于武引二期西梓干渠第十一标段土建工程劳务承包合同补充协议》，该协议约定由原告仲智交纳保证金五十万元。2015年6月18日,四川省武都水利水电集团有限公司与江苏淮阴水利建设有限公司成都分公司签订施工合同。江苏淮阴水利建设有限公司成都分公司于2016年11月17日注销。2015年6月26日，江苏淮阴水利建设有限公司出具关于成立“江苏淮阴水利建设有限公司四川省武都引水第二期灌区工程西梓干渠第十一标段工程项目部”及人员任职的函,任命卫加勇为项目副经理，该项目部未进行工商登记。原告仲智、辛文、石磊、廖余兵于2015年7月10日签订工程施工项目合作协议书，约定共同承包建设武都引水工程西梓干渠十一段明渠工程，且对投资总额及投资、股权比例等进行了约定。2015年8月18日，江苏淮阴水利建设有限公司四川省武都引水第二期灌区工程西梓干渠第十一标段工程项目部出具凭条明确收到仲智“武引工程‘十一’标段工程保证金”40万元，加盖江苏淮阴水利建设有限公司四川省武都引水第二期灌区工程西梓干渠第十一标段工程项目部印章且备注“卫总经手”。2015年10月12日被告江苏淮阴水利建设有限公司作为甲方与被告卫加勇作为乙方签订了一份《劳务分包合作协议书》，该协议书主要载明：“一、工程名称：四川省武都引水第二期灌区工程西梓干渠第十一标段。二、合作方式2、工程采用包工包料的承包方式，即卫加勇按照江苏淮阴公司与业主签订的协议的全部内容实施。三、工程管理费、工程款及支付。1、本工程卫加勇按三项工程合同总造价82776361元的3.5%向江苏淮阴公司缴纳管理费及所有税收……。”2015年10月22日,江苏淮阴水利建设有限公司成都分公司与四川广通建设有限公司签订《四川省武都引水第二期灌区工程西梓干渠第十一标段分包合作协议书》终止协议。 另查明：原告辛文作为承包方（乙方）与发包方（甲方）淮阴公司项目部签订了签订《武引二期西梓干渠十一标段土建工程劳务承包合同协议书》、《工程质量责任书》、《安全生产责任书》、《防爆、防灾、消防责任书》,上述文书中原告辛文均在乙方处签名，被告卫加勇在甲方处签名并加盖江苏淮阴水利建设有限公司四川省武都引水第二期灌区工程西梓干渠第十一标段工程项目部印章。其中《防爆、防灾、消防责任书》中约定“在本合同签定当日乙方应向甲方交纳所承保包工程总价款10%的安全保证金50万元，工程完工后退还此项保证金”。上述文书中均没有落款时间。被告卫加勇在庭审中表示已退还原告保证金10万元，原告表示认可。 上述事实，有当事人的陈述、土建工程劳务承包合同协议书、江苏淮阴公司函、银行卡交易明细清单、专用领款书、庭审笔录等证据证实。 本院认为，被告卫加勇作为本案所涉工程的实际施工人，在2015年4月9日收到原告仲智以其妻张丽琼的银行账户通过银行转账方式支付的40万元时，江苏淮阴水利建设有限公司尚未成立“江苏淮阴水利建设有限公司四川省武都引水第二期灌区工程西梓干渠第十一标段工程项目部”，也未任命被告卫加勇为该项目部的副经理，且被告江苏淮阴水利建设有限公司当庭表示未收到过原告仲智的保证金，对被告卫加勇的该行为也不认可，因此，被告卫加勇收取原告仲智保证金行为不属于履行被告江苏淮阴水利建设有限公司的职务行为，也不够成表见代理行为。同时，原告与被告卫加勇也均未能提供充分、合法的证据证实被告卫加勇所收款项实际用于案涉工程，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，相应清偿责任应由被告卫加勇承担，原告要求被告江苏淮阴水利建设有限公司承担退还原告保证金30万元的主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第六十三条、第六十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告卫加勇于本判决生效后15日内偿还原告仲智、辛文、石磊、廖余兵保证金30万元； 二、驳回原告仲智、辛文、石磊、廖余兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5800元，由被告卫加勇负担。 如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 长  顾 琦 审 判 员  赵 娟 人民陪审员  董胜权 二〇一八年十二月十八日 书 记 员  黄 坤 附法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。 第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。