广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1102民初2817号 原告（互为被告）：冼晓茵，女，1985年10月14日出生，汉族，住贺州市八步区。 被告（互为原告）：广西东融山庄酒店管理有限公司。住所地：贺州市园博园游客中心**。 法定代表人：卢姗。 委托诉讼代理人：马德艳，广西灵丰（平桂）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：欧丽华，该公司职员。 原告（互为被告）冼晓茵与被告（互为原告）广西东融山庄酒店管理有限公司（以下简称东融山庄）劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月5日受理后，依法组成由审判员袁好新担任审判长，人民陪审员张裕标、黎琼珍参加的合议庭，适用普通程序于2018年11月21日公开开庭进行了审理。书记员杨娟担任法庭记录。原告（互为被告）冼晓茵，被告（互为原告）东融山庄的委托诉讼代理人马德艳、欧丽华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告冼晓茵向本院提出诉讼请求:1、请求人民法院合法解除东融山庄与冼晓茵的劳动关系，并由东融山庄支付冼晓茵经济赔偿金4600元；2、东融山庄应支付冼晓茵加班工资4652.87元；3、东融山庄补齐拖欠冼晓茵的相应社会保险金额共3450元；4、东融山庄退还克扣冼晓茵款项170.4元；5、东融山庄支付冼晓茵退票手续费1462元；6、东融山庄赔偿冼晓茵精神损失费20000元。事实和理由：一、原告冼晓茵于2018年6月13日入职，2018年8月24日被东融山庄无故辞退，期间东融山庄未与原告冼晓茵签订劳动合同。25日东融山庄副总经理宋岩要求原告冼晓茵交还工作OA账号，28日原告冼晓茵的工作账号已经显示用户不存在。26日原告冼晓茵电话再次询问东融山庄人力资源部经理黄楚媚，其明确告知原告冼晓茵已被开除。原告冼晓茵对劳动仲裁裁决书上“本委认为”的第三条不服，根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，请求法院判决解除东融山庄与原告冼晓茵的劳动关系，东融山庄应支付原告冼晓茵经济赔偿金4600元。二、劳动仲裁裁决书上“本委认为”的第五条，明确了按照法律规定计算的本人加班工资金额，但并没有裁定东融山庄按该金额支付本人的加班工资，东融山庄应全额支付原告冼晓茵加班工资4652.87元。三、原告冼晓茵在东融山庄工作三个月期间，东融山庄从未给原告冼晓茵缴纳国家规定需用人单位强制缴纳的职工社会保险，请求法院裁决东融山庄补齐拖欠的社会保险金额3450元。四、在仲裁审议期间，东融山庄以旷工为由从原告冼晓茵8月份工资里克扣了100元工资，东融山庄应予以退还。五、原告冼晓茵于2018年8月18日请了2018年8月24日至29日的轮休假，但事后遭到总经理和副总经理的公开批评，迫于压力原告冼晓茵于2018年8月21日取消了轮休假并从公司拿回了批假单的原件，放弃去北京参加学习的机会，退了已经购买的机票和火车票，造成了退票手续费共计1462.2元，这是东融山庄直接导致的。 针对原告冼晓茵的诉讼请求，被告东融山庄辩称：一、东融山庄从2018年5月开始招聘员工，9月27日正式开始营业。2018年7月3日-2018年7月25日，对部分员工进行了培训，正式营业前会根据每位员工培训的结果及考核成绩调整并最终确定其岗位。在此之前所有员工均实行统一工资标准，即以2200元为基数，发放80%工资，且均是次月15日发放，东融山庄已按时足额发放了6、7、8月份的工资，不存在拖欠的情况。二、冼晓茵每月的标准工资为1760元（2200元×80%），用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，即从2018年7月13日-2018年8月24日（24日后冼晓茵未到公司上班）。那么，东融山庄应支付给冼晓茵的二倍工资差额为2569元（1760元+1760元÷21.75日×10日）。三、冼晓茵2018年7月1日-8月24日期间，休息日加班天数为11天，加班费应为1780元（1760元÷21.75日×11日×2）。四、冼晓茵每月轮休时间为5天，8月24日后其未来公司上班，7月冼晓茵剩余1天假期，8月共计能休假6天，即应于31日到公司上班，但其未上班，因此按照公司规定按旷工一天扣发工资100元。五、因公司在9月以前一直处于筹备阶段，各项事务均在逐渐完善中，暂未缴纳社保，但目前正在办理补缴手续。六、冼晓茵于2018年8月24日请假至2018年8月29日，假期结束后未按时到公司上班，公司通知其来上班，但其至今未来公司上班。东融山庄从未提出与其解除劳动合同，也没有与其办理过任何解除劳动合同的手续，所以不应当向其支付经济赔偿金。七、冼晓茵退票导致的手续费损失，不属于劳动争议的范围；公司已同意冼晓茵的请假，但冼晓茵主动取消休假并拿回了请假条；公司并不知道冼晓茵的请假事由，该项损失并非由公司造成。八、精神损失费不属于劳动争议的请求事项，且主张精神损失没有任何依据。 原告东融山庄向本院提出诉讼请求：请求人民法院判决东融山庄只需向冼晓茵支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额2569元及加班费1752元。事实和理由为上述答辩意见第一、二、三项。 针对原告东融山庄的诉讼请求，被告冼晓茵辩称：不同意东融山庄的请求。其无故解除劳动关系，所以还需要赔偿经济赔偿金。冼晓茵的工资标准为每月5100元（其中4200元岗位工资、学历津贴400元、通讯津贴200元、职称津贴300元）。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告（互为被告）冼晓茵于2018年6月13日进入被告（互为原告）东融山庄工作，工作岗位为办公室副主任，行政岗位属中层副职。冼晓茵学历是研究生，月工资为4800元（岗位工资4200元＋学历津贴400元＋中层通信津贴200元）。工作期间，双方未签订书面劳动合同，也没有约定试用期。冼晓茵2018年6月、7月、8月实领工资分别为1098.4元、1732元、1544.6元，2018年7月、8月休息日加班天数分别为5天、6天。2018年8月18日冼晓茵向东融山庄书面申请请事假，时间是2018年8月24日至2018年8月29日，共6日，并获得了该公司领导宋岩、卢姚同意的书面意见。而后冼晓茵就订购好到北京大学参加学习火车票和飞机票，后来东融山庄不同意冼晓茵请事假，也不同意冼晓茵到北京大学参加学习，要求冼晓茵正常上班，为此，冼晓茵被迫取消到北京大学参加学习机会，其也因退掉往返火车票和飞机票而造成退票手续费等经济损失1462.2元。2018年8月24日冼晓茵在东融山庄正常上班，冼晓茵于当日下午接到东融山庄经理黄楚媚的通知，通知明确冼晓茵此后不用再去东融山庄上班，并将冼晓茵的工作账号收回，东融山庄单方解除了与冼晓茵劳动关系。2018年8月27日冼晓茵到了东融山庄进行了部分工作的移交手续，并打了卡，但事实上冼晓茵从2018年8月25日起就未到东融山庄处上班。且双方一直未办理过解除劳动关系的相关手续。双方为此产生纠纷，冼晓茵向贺州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2018年9月3日受理后，于2018年10月10日作出了贺劳人仲案字【2018】第14号仲裁裁决书，双方均不服该裁决，在法定期限内均向本院提起诉讼。 另查明，广西寿城大酒店有限公司于2018年8月28日变更为广西东融山庄酒店管理有限公司。广西东融山庄酒店管理有限公司系贺州市新海投资有限公司的子公司，贺州市新海投资有限公司系广西贺州市旅游实业集团有限公司的子公司。 本院认为，一、关于如何认定冼晓茵的月工资数额问题。东融山庄主张冼晓茵每月的标准工资为1760元，只提供了员工工资发放明细表和银行存款交易明细对账单，除此之外没有其他证据予以佐证，故对东融山庄的主张因其未提供充分证据予以证实，本院不予采信。冼晓茵提供的各项证据能共同证实其在东融山庄工作的岗位为办公室副主任，也能证实其实际是从事办公室副主任的工作。根据冼晓茵提供的《2017年广西贺州市旅游实业集团有限公司薪酬标准（二级子公司、分公司）》、《2018年广西寿城大酒店岗位薪酬定级标准》可认定冼晓茵的月工资应为4800元（岗位工资4200元＋学历津贴400元＋中层通信津贴200元）。冼晓茵主张其月工资是5100元，由于其没有证据证明其是中级职称，可享受中级职称津贴300元/月，因此，超出本院认定的冼晓茵月工资为4800元部分，本院不予支持。 二、关于东融山庄应否足额支付拖欠冼晓茵差额部分的工资问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”之规定，冼晓茵2018年6月（13个工作日）应得工资为2868.97元（4800元÷21.75日×13日）,2018年7月应得工资为4800元，2018年8月（18个工作日）应得工资为3972.41元（4800元÷21.75日×18日），合计应得工资11641.38元。而冼晓茵2018年6月、7月、8月实领工资分别为1098.4元、1732元、1544.6元，合计4375元。因此，东融山庄应支付拖欠冼晓茵的工资差额是7266.38元（11641.38元-4375元）。 三、关于东融山庄未与冼晓茵签订劳动合同应否支付给冼晓茵二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，本案冼晓茵于2018年6月13日进入东融山庄工作，至2018年8月24日期间双方未签订书面劳动合同，因此东融山庄应从2018年7月13日至2018年8月24日期间支付给冼晓茵因未签订书面劳动合同二倍工资差额共11700.31元【（4800元+4800元÷21.75日×10日）×2-（1732元÷21.75日×13日+1544.6元÷21.75日×18日）】。 四、关于东融山庄应否支付冼晓茵的加班工资问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……，（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”之规定，本案中冼晓茵的考勤表中显示其在东融山庄上班期间休息日加班天数共为11天，因此东融山庄应向冼晓茵支付其加班的工资是4855.17元（4800元÷21.75日×11日×200%）。 五、关于东融山庄是否属于违法解除劳动合同和应否支付给冼晓茵经济赔偿金4600元的问题。东融山庄称从未提出与冼晓茵解除劳动关系，但根据冼晓茵提供的证据可以确定其已于24日被东融山庄告知无须再去上班且后来又被收回了工作账号，已无法再履行该岗位的工作职责，东融山庄以实际行为解除了其与冼晓茵的劳动关系。东融山庄称其与冼晓茵协调调岗，认为冼晓茵不能胜任现在的岗位，故双方出现分歧，后冼晓茵不去上班且拒绝和公司联络，但东融山庄就其该主张未提供任何证据予以证实，故本院不予采信。东融山庄单方无故解除与冼晓茵的劳动关系，未按法定程序解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”和第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”和第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，鉴于东融山庄单方违法解除与劳动者冼晓茵的劳动关系后，劳动者冼晓茵也不愿继续履行合同，因此，东融山庄应支付给冼晓茵因其单方违法解除劳动合同的经济赔偿金，由于冼晓茵的月工资是4800元，因此，冼晓茵请求支付经济赔偿金4600元未超出本院依据法律核定的数额，故其该请求，理据充分，本院予以支持。 五、关于冼晓茵要求东融山庄补缴社会保险的问题。依照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，该主张由原告冼晓茵通过社会保险行政途径解决，本院在此不予处理。 六、关于东融山庄以冼晓茵旷工为由克扣其工资100元问题，由于东融山庄未提供冼晓茵旷工的相应证据，因此，东融山庄应将克扣冼晓茵的工资100元退还冼晓茵。 七、关于冼晓茵请求东融山庄支付其因退票导致的手续费损失1462元和支付其精神损失费20000元问题，由于本案是劳动争议纠纷案件，而原告冼晓茵在申请劳动人事争议仲裁时对这些请求没有提出申请，如属劳动争议范畴，仲裁是必经程序；如原告冼晓茵作为一般是民事权利进行诉讼，也不能在本案中以劳动争议纠纷一并主张权利，对原告冼晓茵的该请求在本案中不宜处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款之规定，判决如下： 一、被告（互为原告）广西东融山庄酒店管理有限公司支付拖欠原告冼晓茵（互为被告）工资差额7266.38元。 二、被告（互为原告）广西东融山庄酒店管理有限公司支付原告冼晓茵（互为被告）未签订书面劳动合同的二倍工资差额11700.31元。 三、被告（互为原告）广西东融山庄酒店管理有限公司支付原告冼晓茵（互为被告）加班工资4855.17元。 四、被告（互为原告）广西东融山庄酒店管理有限公司支付原告冼晓茵（互为被告）经济赔偿金4600元。 五、被告（互为原告）广西东融山庄酒店管理有限公司退还克扣原告冼晓茵（互为被告）的工资100元。 六、驳回原告冼晓茵（互为被告）的其他诉讼请求。 七、驳回被告（互为原告）广西东融山庄酒店管理有限公司的诉讼请求。 本案受理费20元（原告广西东融山庄酒店管理有限公司已预交10元，原告冼晓茵已预交10元），由原告广西东融山庄酒店管理有限公司负担10元，原告冼晓茵负担10元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期未履行的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 长  袁好新 人民陪审员  黎琼珍 人民陪审员  张裕标 二〇一八年十二月十三日 书 记 员  杨 娟