江苏省徐州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0302民初1060号 原告：黄小佩，女，1993年9月22日生，汉族，无业，住徐州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：何亚娟，江苏盈灿律师事务所律师。 被告：张影，女，1989年2月2日生，汉族，个体户，住徐州市泉山区。 委托诉讼代理人：王鑫，江苏立志律师事务所律师。 原告黄小佩与被告张影合伙协议纠纷一案，本院于2018年2月13日受理后，依法适用简易程序，后因案情复杂本院依法口头裁定适用普通程序公开开庭进行了审理。原告黄小佩及其委托诉讼代理人何亚娟、被告张影及其委托诉讼代理人王鑫到庭参加了诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。 原告黄小佩向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付2017年1月至2017年9月的利润分成125813元（503250.7元×25%）；2、请求就2017年10月至2018年1月尚妍SPA经营情况及合伙财产进行清算并分割，并要求退伙；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告及案外人郭立梅于2015年10月27日签订了《合伙开店协议》，约定原、被告及案外人郭立梅共同开设尚妍SPA，其中原告出资50000元，占股25%。2015年10月28日，原告出资到位。2016年1月、8月和2017年1月，原、被告结算后，被告向原告支付了三次分红。2017年10月，被告向原告出示了2017年1月至9月的部分账目显示上述期间尚妍SPA获得利润503250.7元。按照《合伙开店协议》第一条和第二条的约定，原告应获得利润分成125813元。2017年10月至2018年1月期间，根据员工工资数额及电费等其他活动费用支出，月收入应不低于200000元，被告隐瞒了业务收入，原告要求以200000元月收入的标准清算上述期间合伙财产，也同意参照上一年度的经营数据进行计算。即便2017年10月至2018年1月期间的合伙财产存在争议，但原、被告双方对于2017年1月至9月的账目收支情况均是认可的，依据相关法律规定，对于原告关于2017年1月至9月利润分配的诉请，也是可以先行判决的。在经营过程中，被告以自己是大股东的身份单独对尚妍SPA的经营作出决策，不商谈不告知原告即作出调整经营地点的决定并直接实施，严重损害了原告作为合伙人的权益，双方发生争议，严重影响双方合作基础，信任度荡然无存，无法继续合伙经营。因此，为维护原告合法权益，原告诉至法院，请求判如所请。 被告张影辩称，同意双方于2018年1月31日散伙，也同意对合伙财产进行清算，但原告诉请的利润不存在，目前合伙存在的只有亏损和债务。双方合伙经营的尚妍SPA美容店的收入来源是美容卡充值和现金消费。截止2018年1月31日，顾客没有消费的美容卡总金额为769329元，这应属于合伙期间的债务。同时双方在合伙时，经原告统计，被告货物出资部分合计217082元，该部分出资也应作为原、被告合伙的债务，由原告按照相应的比例予以承担。此前，被告确实按照每月收支差额的25%，向原告支付过款项，但上述款项并非是合伙期间的利润分红，只是借支合伙财产。因美容店的收入是美容卡充值，美容卡的消费周期较长，只有美容卡消费完毕，才能核算是否存在利润，故不应简单以每月的收入减去支出来计算利润，故原告主张按照每月收支情况计算2017年1月至9月的利润并分配，不符合客观事实，被告不予认可。且对合伙财产的清算，应当对从合伙成立到合伙终止期间的合伙财产进行整体结算，原告人为将合伙期间予以拆分，违背了合伙清算的原则。原告认可合伙账目由被告管理，却又对被告提交的财务资料真实性不予认可，原告也没有提供相应证据证明合伙经营状况，仅是主观猜测合伙存在利润。原、被告之间没有进行合伙清算，原告的诉请没有客观事实依据。综上，请求法院依法驳回原告的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。综合分析本案的现有证据，结合当事人陈述，本院可以确认如下事实： 2015年10月27日，张影作为甲方、郭立梅作为乙方、黄小佩作为丙方签订合伙开店协议，约定在徐州市开设尚妍SPA会所。合同约定“一、出资比例：该会所总投资为20万元，甲方出资10万元，乙方和丙方各出资5万元，甲方占50%的股份，乙方和丙方各占25%的股份。会所的房租费、装修费、水电费、交通费、进货费、工资、其他设施费等均由该会所承担。工资待遇另行商定。二、利润分成和风险承担：按出资比例进行利润分成和承担风险，每12个月核算一次。个人的债权债务由其个人承担，与本会所无关。如因个人问题给会所造成损失由肇事人加倍赔偿。三、合作期限和股份转让：合作期限为五年，自2015年10月15日至2018年10月15日，如果有股东转让应优先选择股东内部两方，内部的不要方可向外部转让”，合同还约定了其他事宜。 2015年10月28日，原告黄小佩向被告张影转账50000元，庭审中，原、被告均认可该款项系原告的合伙出资。郭立梅到庭述称，合伙开店协议中约定的其出资50000元，是以其向张影出具50000元借条的方式出资的，后至2015年年底，其退出合伙，该50000元借条作废作为其退伙结算。 庭审中，原、被告双方均认可，尚妍SPA未进行工商注册。原、被告之间系合伙关系，协议约定的合伙期限实际为三年，即自2015年10月15日至2018年10月15日，合伙账目由被告管理，双方并未进行合伙清算。 本院认为，合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应与准许。现原告主张退伙，被告表示同意，故关于原告要求退伙的主张，本院予以准许。 关于2017年1月至9月期间的利润分配。本案中，原、被告签订合伙开店协议，约定按出资比例进行利润分成和承担风险。原告在庭审中认可，双方合伙经营的尚妍SPA的收入来源是美容卡充值。本院认为，美容卡作为一种商业预付卡，是持卡人作为消费者对发行机构享有的债权。消费者先在尚妍SPA会所预存一定数额的资金，获得美容卡，再凭借该美容卡在预付金额内一次或多次消费。故原、被告合伙经营的尚妍SPA会所每月获得的美容卡充值即消费者预存资金，实际上是尚妍SPA会所对消费者所负的债务，只有在消费者实际消费后，相应金额的款项才能成为资产，此时方能扣除产品、人工费等成本进而核算盈亏。故原告主张按尚妍SPA会所每月美容卡预存资金作为收入计算并分配利润，无事实及法律依据，本院不予支持。且原告要求分配2017年1月至9月的利润与其对合伙财产进行清算、分割的诉讼请求密不可分，如不对合伙财产及债权债务进行全面清算，也难以准确确定合伙是否盈利及盈利数额。故原告关于就2017年1月至9月的利润先行判决的主张，本院不予采信。 关于合伙财产的清算及分割。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。原、被告于2015年10月27日签订合伙开店协议，截止2018年1月31日，原告未能提供证据证明这期间消费者预存的美容卡已进行最终结算。而这些债权债务的最终结算亦均涉及第三人权益，非本案可以一并解决。被告提供的每月账目单据，记载、管理不规范，原告不予认可，亦不同意以该账目进行审计。故在多项费用未予结算的情况下，合伙期间的债权债务并不明晰，不能确认原、被告合伙的盈亏情况及具体数额。原告未能提供充分证据证明双方已经清算完毕的情况下，要求按月收入200000元标准清算合伙财产，证据不足，本院不予支持。原、被告可在对外债权债务结算并就投入、盈余等进行清算后另行诉讼。 据此，依照最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、准许原告黄小佩退伙； 二、驳回原告黄小佩的其他诉讼请求。 案件受理费4470元，由原告黄小佩承担4390元（已付），由被告张影承担80元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审判长  蔡鸣春 审判员  刘晓璐 审判员  张 邈 二〇一八年十二月二十一日 书记员  刘闻博