贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终4026号 上诉人（原审原告）:汪芸勤，女，汉族，1963年1月25日出生，住贵州省毕节市七星关区。 上诉人（原审原告）:汪进，女，汉族，1977年10月7日出生，住贵州省毕节市七星关区。 二上诉人委托诉讼代理人（特别授权）：龙海，贵州名城律师事务所律师。 二上诉人委托诉讼代理人（一般代理）：林蔓，贵州名城律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）:汪应发，男，汉族，1941年7月27日出生，住贵州省毕节市七星关区。 被上诉人（原审被告）:罗永秀，女，汉族，1942年9月10日出生，住贵州省毕节市七星关区。 委托诉讼代理人（特别授权）：汪婷，女，住贵州省毕节市金海湖新区，系罗永秀孙女。 被上诉人（原审被告）:汪斌，男，汉族，1971年4月4日出生，住贵州省毕节市七星关区。 被上诉人（原审被告）:汪凯，男，汉族，1969年7月20日出生，住贵州省毕节市七星关区。 上诉人汪芸勤、汪进因与被上诉人汪应发、罗永秀、汪斌、汪凯承包地征收补偿费用分配纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502民初5155号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年10月17日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 上诉人汪芸勤、汪进上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人一审诉讼请求或将本案发回重审；一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由:一审认定事实与查明事实矛盾，导致适用法律错误。根据一审查明的事实，第一轮土地承包时，二上诉人属于毕节市七星关区田坝镇盘挪河村集体成员之一并参与了土地的分配，二上诉人因婚姻关系外嫁到居住地未分得土地，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第五条、第六条、第三十条之规定，上诉人参与了土地承包，外嫁后未取得土地，发包方不得收回土地。一审认定上诉人外迁后不具备成员资格，不享有原承包地收益属于认定事实错误，适用法律错误。根据上诉人提供的证据能够证实被上诉人共领取土地款386812.62元，上诉人二人每人应分的55258.94元，请求二审依法改判。 四被上诉人二审答辩称，本案二上诉人外嫁并将户口迁出已丧失了本集体经济组织成员的资格，其要求分配土地征收补偿款无事实依据，不应支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 原审原告汪芸勤、汪进向一审法院起诉请求:1、判令四被告立即返还属于原告汪芸勤的土地补偿费55258.94元，按四被告领取的土地征收补偿费总价的七分之一计算；2、判令四被告立即返还属于原告汪进的土地补偿费55258.94元，按四被告领取的土地征收补偿费总价的七分之一计算；3、由被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：在1980年第一轮家庭承包土地经营权分配时，七星关区田坝镇盘挪河村五组村民汪应发一户，分得九人土地，分别为原告汪芸勤、汪进及被告汪应发、罗永秀、汪凯、汪斌、汪静、钟绍英（已故）、汪永翠（已故）。钟绍英系被告汪应发的母亲，被告汪应发和被告罗永秀夫妻二人生育了原告汪芸勤、汪进和被告汪凯、汪斌以及汪静、汪永翠。1998年第二轮承包土地分配时，被告汪斌、汪凯分别单独为户，各自分得以自己为户主的承包土地，并领取了农村土地承包经营权证。1992年7月25日原告汪芸勤因婚姻关系户口迁至毕节市七星关区××村××组，2008年9月1日原告汪进因婚姻关系户口迁至毕节××××白泥村，二原告迁入的户籍所在地均未给二原告重新分配承包土地。2016年，贵州省夹岩水库枢纽工程及黔西北供水工程淹没区进行土地征收补偿，以被告汪应发、汪凯、汪斌为户主的承包土地属于征收补偿范围，被告汪应发、汪凯、汪斌各自领取了由七星关区田坝镇人民政府造册发放的夹岩水利枢纽及黔西北供水工程（七星关区）移民补偿补助费。二原告认为自己在户籍迁入地夫家所在地新的集体经济组织未取得承包土地，则有权参与娘家所在地的原集体经济组织的承包土地征收补偿费的分配，故而诉至法院，请求法院判如所诉。 一审法院认为：土地补偿费用是因农村集体土地被征用而给予的经济补偿，只有具有成员资格的人，才享有该收益的分配权。虽《中华人民共和国农村土地承包法》规定：承包期内，妇女结婚，在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地；同时规定：农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。另外，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》规定：村民委员会、村民小组，可以依照法律规定的民主一定程序，决定在本集体经济组织内部分配已经收到的土地补偿费。征地补偿安置方案确定时已经具有本集体经济组织成员资格的人，请求支付相应份额的，应予支持。换言之，能够依法承包本集体经济组织发包的土地或依法享有本集体经济组织土地补偿费分配权者，首先需得是本集体经济组织成员。农村集体经济组织成员资格的取得，应当以该成员是否在集体经济组织所在地生产、生活并依法登记常住户口为基本判断依据。本案中，原告汪芸勤1992年便已外嫁并将户口迁出，至今已二十余年、原告汪进2008年外嫁并将户口迁出已是十年，原告汪芸勤迁出户籍外嫁之后国家还进行了第二轮承包土地分配，被告汪凯、汪斌就是在第二轮土地分配时取得了以自己为户主的承包经营权。二原告在2016年贵州省夹岩水库枢纽工程及黔西北供水工程淹没区进行土地征收补偿安置方案确定时，均已长期不在原集体经济组织生产、生活，而且二原告的户籍早已迁至夫家。对于被告方在答辩中提出的“应以形成较为固定的生产、生活，并依法登记所在地户口为形式要件，以是否需要本集体经济组织农村土地为基本生活保障为实质要件，作为判断取得和丧失农村集体经济组织成员资格的标准”的主张，予以支持。故二原告依法已不属于原集体经济组织的成员，不能享有相应的土地补偿费分配权。据此，一审法院依照《中华人民共和国农村土地承包法》第五条、第三十条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：驳回原告汪芸勤、汪进的诉讼请求。案件受理费400元（已减半），由原告汪芸勤、汪进承担。 本院二审期间，当事人双方未提供新证据。 本院二审认定事实与原审无异，予以确认。 本院认为，本案争议焦点是：二上诉人对1980年以汪应发为户主共同承包经营的土地是否享有承包经营权，是否应参与分配土地征收补偿款。本院认为，参与分配家庭承包土地征收补偿款应同时具备农村集体经济组织成员和承包户家庭成员两个条件。一、《中华人民共和国农村土地承包法》第五条规定：“农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。任何组织和个人不得剥夺和非法限制农村集体经济组织成员承包土地的权利。”上诉人汪芸勤、汪进参与第一轮农村土地承包，1992年7月25日，上诉人汪芸勤因婚姻关系户口迁至毕节市七星关区××村××组，上诉人汪进2008年外嫁并将户口迁至毕节××××白泥村，与原集体经济组织已不存在较为固定的生产和生活关系，二上诉人已不属于原集体经济组织成员。二、二上诉人虽第一轮土地承包时以汪应发为户主参与承包，但在第二轮土地续包时，汪应发户承包土地更换为汪应发、汪斌、汪凯三户，至2016年贵州省夹岩水库枢纽工程及黔西北供水工程淹没区进行土地征收补偿时，二上诉人不属于汪应发、汪斌、汪凯三户家庭成员。在夫家共同耕种管理夫家承包土地，并不以原承包土地为基本生活来源。根据“增人不增地、减人不减地”的原则，家庭成员因新生、娶取等原因而增加了，并不增加承包地，家庭成员因死亡、外嫁等原因而减少的，亦不减少承包土地。上诉人汪芸勤、汪进出嫁成为夫家家庭成员，共同耕种管理夫家承包土地，对夫家承包土地享有承包经营权，不应对原汪应发户承包土地享有承包经营权，亦不享有承包地征收补偿款的分割请求权。 综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费800元，由上诉人汪芸勤、汪进负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  舒 平 审 判 员  李厚军 审 判 员  张 伟 二〇一八年十二月二十一日 法官助理  吴 丹 书 记 员  张钦越