文书内容云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民初1752号原告：赵小莉，女，1967年7月26日出生，汉族，住云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：戴宗睿、范继彬，云南盛天律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南经典房地产开发集团有限公司，住所地：云南省昆明市梁源庄经典商务大厦******。法定代表人：王远，董事长。委托诉讼代理人：鲁有林，云南广度佰佳律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明垠创房地产开发有限公司，住所，住所地：云南省昆明市西山区福海街道办事处机关办公大楼****div>法定代表人：王远，执行董事。委托诉讼代理人：鲁有林，云南广度佰佳律师事务所律师，特别授权代理。原告赵小莉与被告云南经典房地产开发集团有限公司（以下简称：经典公司）、昆明垠创房地产开发有限公司（以下简称：垠创公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年7月23日立案后，于2018年9月5日组织原、被告双方进行证据交换，于2018年11月14日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告赵小莉特别授权诉讼代理人戴宗睿，被告经典公司、垠创公司特别授权诉讼代理人鲁有林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵小莉向本院提出诉讼请求：一、判令两被告支付原告欠款本金24147415.51元，并支付直至借款还清之日止的逾期还款利息（暂计算至2018年6月30日利息为445370.96元，本息合计24592786.48元）；二、判令两被告承担本案诉讼费及原告为实现债权支出的费用。庭审中，原告变更诉讼请求为：一、判令两被告支付原告欠款本金10866142.47元，并支付至借款还清之日止的利息（暂计至2018年7月16日为13723922.20元，本息合计：24590064.67元）；二、判令两被告承担本案诉讼费164764元及保全费5000元。事实和理由：原告与第一被告原法定代表人杨永宏是朋友，因第一被告急需资金用于本公司及合资子公司第二被告经营使用，原告以转账和现金方式向杨永宏出借人民币3360万元，三方签订《借款合同》，约定借期六个月，逾期未还款利息按银行贷款利率四倍计算，后两被告于2014年10月22日与原告签订《房屋抵押借款合同》，约定以第二被告名下经典名旺角房产备案至原告指定人员名下作为抵押，因两被告未按约还款，原告起诉，诉讼中经各方协商于2015年6月6日签订《债务和解协议》，确定两被告为该款借款人，并经对账对所欠原告借款本息进行了确认，约定经典公司（代表其自身及垠创公司）分四期，以现金转账方式归还原告，年息5.1%，共计欠款34338575.34元；若被告未按约定支付任何一期还款，则原告所作的不利于己的承诺、约定和义务不再对原告有约束力。《债务和解协议》签订后，原告依约撤回起诉，并解除了第二被告抵押房产的备案登记，但两被告仍未归还欠款，现特诉至法院，请求依法保护原告合法权益。两被告共同答辩：一、第二被告垠创公司不是本案适格主体，不应承担还款责任。《房屋抵押借款合同》在《债务和解协议》签订后已解除，第二被告的担保责任已免除，也并非《债务和解协议》的合同主体，协议对其不具有法律效力；二、本案《借款合同》、《债务和解协议》、《债务重组协议》等文件对同一借贷事实并未创设新的债权债务，只是基于《借款合同》形成的借贷事实基础上继续签订的还款安排协议；三、《债务和解协议》、《债务重组协议》涉及利滚利，突破法定利息部分应予重新评判；四、本案原告实际支付的借款本金只是2880万元、非3360万元，利息计算应以2880万元为基础，《债务和解协议》、《债务重组协议》关于债权本金确认为3360万元的部分为无效约定，利息的结算金额也含有利滚利，应予纠正和调整。《债务和解协议》签订以后的“利息标准”应认定为年利率5.1%；五、原告诉请计算的本金、利息，含有虚假本金，并在虚假本金数额上计算利息，审理中应予纠正。双方当事人围绕诉讼请求、辩称依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。本院确认本案法律事实：2013年5月17日，原告赵小莉（甲方）与杨永宏（乙方）、被告经典公司（丙方）签订《借款合同》，约定：一、赵小莉提供借款人民币3000万元给杨永宏，由经典公司提供担保；二、借款期限六个月，2013年5月20日至2013年11月20日止，利率为30‰，由杨永宏按月支付到赵小莉账户；……五、违约责任，杨永宏未按时足额归还借款的，应向赵小莉支付逾期利息，按银行借款利率4倍自借款期限届满之日起至杨永宏实际全额清偿之日止，并由经典公司承担连带责任。2013年5月20日，赵小莉通过他人银行转账2880万元给杨永宏。2013年5月20日经典公司向赵小莉出具《收条》，收到赵小莉房款3000万元整。2014年5月28日经典公司向赵小莉出具两份《欠条》：“今欠赵小莉人民币210万元整，于2014年6月20日前归还”；“今欠赵小莉人民币150万元整，于2014年5月20日前归还”，诉讼中原告认为第二份欠条的还款时间是笔误。2014年10月22日，经典公司（抵押人）与赵小莉（抵押权人）订立《房屋抵押借款合同》，双方约定，截止2014年10月20日，经典公司共计欠赵小莉人民币4170万元，经典公司自愿以其有权处分的房地产作抵押，抵押房产项目名称为经典名旺角，并列举了房屋具体情况，抵押房屋价值42851906元，上述物业产权归属为第二被告垠创公司，垠创公司为经典公司全资子公司，经典公司对垠创公司所属物业拥有完全处置权，本协议自签署之日起，赵小莉对经典公司不再计算利息，待双方本合同约定事项处置完毕后，双方本债权债务关系终止。第二被告垠创公司当时的法定代表人梁荣春在合同上签名并盖章。2015年6月6日，经典公司、华信财富资产管理有限公司（以下简称：华信资产公司）与赵小莉签订《债务和解协议》载明：鉴于2014年12月8日，赵小莉为实现债权向昆明市中级人民法院以杨永宏、经典公司及垠创公司为被告提起借款合同纠纷诉讼，案号（2015）昆民三初字第17号，华信资产公司当前正在对经典公司进行债务重组，赵小莉同意撤回起诉，配合进行本次债务重组，将其对经典公司享有的债权金额纳入本次债务重组计划。1.债权确认：截止2015年3月15日，赵小莉累计向经典公司提供借款本金3360万元。借款明细如附件一所示，截止2015年3月15日，赵小莉尚未就本金部分获任何清偿。附件一借款明细            序号              贷款人              借款人              借款金额（人民币元）              借款日期                  1              赵小莉              杨永宏              30000000              20130520                  2              赵小莉              经典集团              2100000              20140528                  3              赵小莉              经典集团              1500000              20140528                  总  计              33600000              /      1.2，债权利息：附件二所示，截止2015年3月15日，经典公司及其关联方累计向赵小莉付息1260万元。三方确认并同意，剩余应付738575.34元，利息为截止2015年3月15日赵小莉对经典公司享有的债权利息。1.3，债权金额：三方一致确认并同意，债权本金、利息之和共计34338575.34元，即为截止2015年3月15日赵小莉对经典集团享有的全部债权金额。上述债权金额为截止2015年3月15日赵小莉对经典公司、垠创公司享有的全部形式的债权金额总额。赵小莉与经典公司、垠创公司之间未结债权债务关系均以本协议为准。2.网签备案的撤销：赵小莉同意自本协议签署之日起三日内促使赵志龙配合垠创公司解除完毕如下标的房产的《商品房购销合同》，撤销完毕相应的网签备案（协议对五套房屋房号、建筑面积、合同总价、备案登记号进行了列表）。3.重组安排：赵小莉同意以债权金额参与经典公司债务重组，取得一定比例的昆明典信房地产投资合伙企业的有限合伙份额。4.债权人的退出机制：就赵小莉根据重组协议持有的有限合作份额，经典公司分期支付份额回购价款回购赵小莉所持全部有限合伙份额。4.1，份额回购价款支付安排：（1）2015年6月15日支付份额回购价款（债权金额的10%）人民币3433857.53元；（2）2015年9月15日支付份额回购价款（债权金额的40%）人民币13735430.14元；（3）2015年12月15日支付份额回购价款（债权本金的30%）人民币10301572.60元；（4）2016年3月15日支付剩余应付的份额回购价款7785971元。            序号              计息基数      （人民币元）              截止日期              年利率              计息天数              投资收益总额（人民币元）                  1              30000000.00              2015.06.15              5.1%              91              381452.05                  2              26566142.47              2015.09.15              5.1%              92              341502.30                  3              12830712.33              2015.12.15              5.1%              91              163143.39                  4              2529139.73              2016.03.15              5.1%              91              32158.18                  总    计              /              /              /              918255.93      若经典公司或华信资产公司未能按上表约定的时间与金额支付任何一期款项，则赵小莉于本协议所作出的所有不利于自己的承诺不再对赵小莉具有法律约束力。5.赵小莉承诺：签订本协议当日，立即向昆明市中级人民法院申请撤回（2015）昆民三初字第17号诉讼案件，并解除业已对垠创公司采取的全部诉讼保全措施，并应于签订协议之日起三日内促使赵志龙配合办理本协议第2条所述网签撤销手续。2015年6月6日，赵小莉还与经典公司同时签订了附件一《债权确认书》，双方确认截止2015年3月15日赵小莉的债权本金33600000元，利息738574.32元，本金与利息之和共计34338574.32元。之后，赵小莉按约定解除了对第二被告垠创公司抵押房产的备案登记。2015年6月9日，昆明市中级人民法院（2015）昆民三初字第17-1号民事裁定书裁定：“准许原告赵小莉撤回对被告杨永宏、云南经典房地产开发集团有限公司、昆明垠创房地产开发有限公司的起诉。”2015年6月16日，经典公司委托昆明华金安信房地产开发有限公司通过银行转账向赵小莉支付借款本金3433857.53元，同日，赵小莉向经典公司出具《收据》：“……收到第一期回购价款，昆明华金安信房地产开发有限公司代云南经典房地产开发集团有限公司支付借款本金即人民币3433857.53元。”赵小莉于2018年1月致经典公司《承诺函》：“本人在此承诺，若贵司能于2018年1月19日前向本人偿还债权本金500万元整，则本人承诺自2017年12月31日起不再就依据《债务和解协议》对贵司享有的债权金额计算利息，且剩余债权金额的偿还计划由贵我双方另行协商并签订书面补充协议进行约定，双方约定的剩余债权金额最迟应在2018年10月30日前全额还清。”2018年1月19日经典公司向赵小莉归还借款本金500万元。双方对剩余债权金额的偿还计划未签订过书面补充协议。本案争议的焦点为：两被告是否应共同向原告承担还款责任，归还本金及利息的认定。本院认为，原告赵小莉主张两被告共同向其归还欠款，赵小莉虽于2013年5月17日与经典公司原法定代表人杨永宏签订《借款合同》，2014年10月22日与经典公司、垠创公司签订《房屋抵押借款合同》，将属于垠创公司的房屋抵押给赵小莉，以保证债务的履行，该两份合同依法成立并生效，但在2015年6月6日赵小莉、经典公司、华信资产公司三方订立了《债务和解协议》，因华信资产公司对经典公司进行债务重组，三方共同确认经典公司所欠赵小莉借款本金3360万元、借款利息738575.34元，但垠创公司作为独立的法人，并未在《债务和解协议》上签字，其不是本合同相对人，之后赵小莉又按《债务和解协议》约定撤回了对两被告的诉讼，并解除了对垠创公司抵押房产的备案登记，自此，垠创公司的抵押担保责任免除，故垠创公司不应承担本案的还款责任。其次，对于欠款本金及利息的认定，两被告抗辩只向赵小莉借款2880万元，对此，根据双方订立的《借款合同》，以及对该合同的履行情况，之后双方又订立《房屋抵押借款合同》对借款金额重新进行了确认，共计欠款4170万元。在经典公司仍未履行债务后，赵小莉、经典公司及华信资产公司再次签订《债务和解协议》，确认了经典公司截止2015年3月15日止，欠赵小莉借款本金3360万元、利息738575.34元，该协议是对经典公司自2013年5月17日向赵小莉借款以来的欠款金额的总结算。并且，经典公司也按照协议约定的还款日期向赵小莉归还了第一期10%的欠款本金3433857.53元，实际履行了合同义务。因此，经典公司欠款本金应认定为3360万元，两被告抗辩只借款2880万元与合同约定及履行情况不符，本院不予采信。《债务和解协议》同时约定，经典公司或华信资产公司若未能按上表（事实部分的列表）约定时间与金额支付任何一期款项，对于赵小莉不利的承诺不再有约束力。因经典公司未能按约定归还欠款利息，根据以上约定，除经典公司按期归还的款项按5.1%计息外，其余未按期归还款项的利息不再按5.1%计息。现赵小莉按经典公司归还的各笔欠款数额，按银行同期贷款利息的4倍计算欠款本金及利息，该主张不违反法律规定，本院予以确认。因赵小莉2018年1月向经典公司承诺，若经典公司能于2018年1月19日前归还本金500万元，则自2017年12月31日后不再对债权金额计算利息，该承诺作出后，经典公司按约履行了500万元还款义务，因此承诺函对双方具有约束力，自2017年12月31日后赵小莉对经典公司享有的债权不应再计算利息。赵小莉主张2015年9月17日以前按《债务和解协议》计算利息，2015年9月18日起按银行1-5年同期贷款利率年5.15%的4倍计算利息，2015年11月6日后按银行1-5年同期贷款利率年4.9%的4倍计算利息，该利息的计算标准本院予以确认。现经典公司尚欠赵小莉借款本金10866142.47元、利息12065907.15元，共计22932049.62元，经典公司应予偿还。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、由被告云南经典房地产开发集团有限公司于本判决生效后十日内偿还原告赵小莉欠款本金10866142.47元，并支付该款至2017年12月31日止的利息12065907.15元，两项合计22932049.62元；二、驳回原告赵小莉的其他诉讼请求。案件受理费164764元，由原告赵小莉负担32952.8元，由被告云南经典房地产开发集团有限公司负担131811.2元。保全费5000元，由被告云南经典房地产开发集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  许 莉审 判 员  邓林春人民陪审员  陈绛绯二〇一八年十二月十四日法官助理仝倩华书记员吴帅