安徽省芜湖市镜湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0202民初8127号 原告：安徽明鑫建设有限公司，住所地安徽省芜湖县红杨镇新区原红杨派出所办公大楼内，统一社会信用代码91340200584588783J（2-2）。 法定代表人：徐太平，总经理。 委托诉讼代理人：董磊，安徽耕天律师事务所。 被告：芜湖瑞吉房地产有限公司，住所地安徽省芜湖市繁昌县繁阳镇繁昌工业园区，统一社会信用代码91340222772811305W（1-1）。 法定代表人：周玉华，董事长。 委托诉讼代理人：陈军，安徽繁阳律师事务所。 被告：孙照满，男，1962年5月9日出生，汉族，无业，住安徽省芜湖市弋江区。 原告安徽明鑫建设有限公司（以下简称“安徽明鑫公司”）与被告芜湖瑞吉房地产有限公司（以下简称“芜湖瑞吉公司”）、孙照满建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月20日立案后，审理中，被告芜湖瑞吉公司以孙照满系涉案工程的实际承包人为由申请追加孙照满为本案的被告参加诉讼，本院经审查予以准许。嗣后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安徽明鑫公司的法定代表人徐太平及委托诉讼代理人董磊，被告芜湖瑞吉公司的委托诉讼代理人陈军，被告孙照满均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安徽明鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告芜湖瑞吉公司支付原告工程款10020941.6元，逾期付款的利息7459927.41元，合计17480869元；2、判令被告芜湖瑞吉公司在欠付工程款范围内，将原告施工的方村花园二期3号楼全部房屋按1900元每平方米折价抵给原告，不足部分继续支付工程款（当庭变更）；3、判令原告施工的方村花园小区（二期）1、2、3、4、5、6号住宅拍卖、变卖价款优先支付原告工程款。事实和理由：2014年4月10日，原告安徽明鑫公司与被告芜湖瑞吉公司签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建方村花园小区（二期）1、2、3、4、5、6号住宅楼工程，施工内容为图纸范围内的工作内容。计划开工日期为2014年11月15日，计划竣工日期为2015年7月15日，签约合同价款为19391916元。2014年11月11日，双方就该工程签订《建设工程补充协议》，协议第七条约定：工程造价按照实际建筑面积1038元/㎡一次性包干（不包含桩基）；协议第九条约定：三层结构封顶后7日内付总价款20%，结构封顶后七日内付总价款40%，施工图纸内全部工程量具备竣工初验条件（包含：水电安装部分满足50%工程量并施工外架拆除）七日内支付工程总价款60%；合同第十二条约定：在合同约定的付款期限内，被告如果不能按时支付工程进度款、工程款，甲方愿意以乙方施工的房屋抵押给原告自行销售冲抵工程进度款、工程款，且折算价格不得超过1800元/㎡，税费自理。在各付款节点，如被告不能及时支付工程进度款款项，原告有权自主停工，因停工造成的全部损失由被告承担，同时被告需按人民银行同期贷款利率四倍承担原告资金成本，直至工程款项付清止。合同签订后，原告即按约定进行施工，并按进度完成了施工任务，其中1、2、6号楼已完成主体施工，3、4、5号楼完成了结构封顶，其中三号楼已具备预售条件。工程施工期间，原告多次向被告索要工程欠款，被告一直未支付，原告为了避免工程烂尾，垫付了绝大部分的材料款。2016年4月，因3号楼已经具备销售条件，原告要求被告立即办理房屋预售相关手续，但被告要求原告垫资，原告迫于无奈垫付了涉案3号楼办理房屋预售所需的全部费用，准备对外销售。2016年6月，在双方协商支付工程款项的过程中，被告公司的委托代理人及法定代表人向原告承诺，于2016年6月底及七月中旬支付部分工程款，若逾期未支付，将案涉工程款的价格调整为1380元/㎡，期满后，被告芜湖瑞吉公司仍未支付。芜湖瑞吉公司因其他案件诉讼，导致3号楼的预售许可证被法院查封，无法对外销售，被告一直向原告承诺很快解决此事，但一直未果。原告为了保证工程进度仍不定期进行施工，直至2018年4月份。现原告无力垫资继续施工，故请求人民法院判令被告立即支付原告欠付工程进度款，并承担逾期给付的利息损失。 被告芜湖瑞吉公司辩称：1、原告要求答辩人支付工程款及逾期付款利息计17480869元缺乏事实依据且证据不足，根据原告提供的证据材料可看出，双方对涉案工程并未结算，原告亦未提供证据佐证其实际完成的施工量；2、案涉工程，答辩人已发包给被告孙照满，根据合同相对性原则，原告应向被告孙照满主张工程款，答辩人仅在欠付被告孙照满工程款范围内承担责任；3、原告主张案涉房屋拍卖、变卖所得价款优先支付工程款无法律和事实依据；4、原告在合同未解除的情况下主张工程款亦无事实和法律依据。综上，依法驳回原告诉请。 被告孙照满辩称：方村花园（二期）1、2、3、4、5、6号住宅楼工程系答辩人发包给原告施工的，工程量已完成50%，未按约定支付原告工程款是因为土地使用权办理了抵押，无法办理相应的预售手续，从而导致工程款支付延误。 本案经审理认定事实如下：2014年4月10日，原告安徽明鑫公司与被告芜湖瑞吉公司签订《建设工程施工合同》，约定由原告安徽明鑫公司承建方村花园小区（二期）1、2、3、4、5、6号住宅楼工程，合同第四条约定：签约合同价为￥19391916元，合同中还约定了其他通用条款。同年11月11日，芜湖瑞吉公司（甲方）与安徽明鑫公司（乙方）签订《建设工程补充协议》，其中协议第三条约定：整个6栋建筑面积约20000.00平方米（具体以6栋施工图面积为准）；第七条约定：工程造价按照实际建筑面积1038元/㎡，一次性包干（其中：桩基部分有甲方自行安排施工，不在本单位范围）；第九条约定：1、三层结构封顶后七日付总价款20%。2、结构封顶后七日内付总价款40%……。第十二条约定：1、在合同约定的付款期限内，甲方如果不能按时支付工程进度款、工程款，甲方愿意以乙方施工的房屋抵押给乙方自行销售冲抵工程进度款、工程款。并且折算价格不得超过1800元/㎡（包含合法的房屋商品房产权证税费自理）……。3、该工程具备竣工验收时，乙方上报竣工验收给甲方，甲方必须在收到竣工验收报告五日内组织安排竣工验收。否则视为甲方已认可该工程为合格产品。6、在各施工付款节点时，如因甲方不能按时支付工程进度款、工程款。乙方有权自主停工。因停工造成的所有损失及其费用由甲方承担，同时甲方按照银行同期利率的4倍承担乙方资金成本，直至工程进度款、工程款支付到乙方为止。上述合同及协议签订后，安徽明鑫公司按约进场施工，后因被告芜湖瑞吉公司未按约定支付进度款，工程停工。2015年10月20日，芜湖瑞吉公司、孙照满（甲方）与安徽明鑫公司（乙方）签订《关于方村花园小区二期项目复工的补充协议》，协议第三条约定：2016年春节前，按工程进度支付75%，如监管账户中的款项不能足额支付工程款等相关款项，差额部分则甲方必须用已办理预售证的房产，按1900元/㎡作为抵押、冲抵上述款项，直至冲平为止，如春节后，则按1880元/㎡计算抵押、冲抵（在办理产权手续过程中，按政府规定的要求，双方各自承担各自的费用）。2016年3月28日，原告安徽明鑫公司向被告芜湖瑞吉公司出具《停工报告》一份，载明：我公司承建的方村花园小区二期1#~6#楼工程，因资金不能及时到位，无法支付工程进度款来支付农民工工资，导致工程停工。被告芜湖瑞吉公司及芜湖先行工程建设监理有限责任公司第二监理部盖章确认。2016年6月16日被告孙照满出具“承诺”一份，载明：本人孙照满承诺在2016年6月底付明鑫公司工程款壹拾万元整，另付借款贰万元，到2016年7月15日付贰拾万元，有拾万元是给兴发公司，到7月底付肆拾万元整，有叁拾万是给兴发公司，兴发公司叁拾万元如果不能兑现由孙照满承担，如兑现不了，孙照满同意将方村花园小区二期工地承包权按1380元平米转让给明鑫公司。2016年6月21日被告瑞吉公司法定代表人周玉华在该份“承诺”上签字确认。 另查明：1、案涉工程中1#楼斜层面浇筑日期为2015年4月15日；2#楼水平梁浇筑日期为2016年1月15日；3#楼斜屋面浇筑日期为2015年11月2日，四层梁板柱浇筑日期为2015年4月10日；4#楼斜屋面浇筑日期为2015年5月18日，四层梁板柱浇筑日期为2015年3月30日；5#楼斜屋面浇筑日期为2015年5月17日，四层梁板柱浇筑日期为2015年3月30日；6#楼斜屋面浇筑日期为2016年1月1日。1、2、6号住宅楼已完成主体施工，3、4、5号楼完成结构封顶；其中3#楼已具备预售条件，且已取得预售许可证。2、2014年4月8日，芜湖瑞吉公司（发包人）与孙照满（承包人）签订《建设工程施工协议》，约定将芜湖《方村花园》二期工程发包给孙照满。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。法律行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。一、安徽明鑫公司与芜湖瑞吉公司签订的合同效力及责任承担问题。原告安徽明鑫公司与被告芜湖瑞吉公司签订的建设工程施工合同及补充协议系双方当事人真实的意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，各方当事人均应当按照合同的约定全面履行各自的义务。庭审中，被告芜湖瑞吉公司主张原告安徽明鑫公司提交的建设工程施工合同、建设工程补充协议、关于方村花园小区二期项目复工的补充协议、停工报告、授权委托书中加盖的被告芜湖瑞吉公司公章均非用被告公司的公章，并提交被告孙照满出具的“说明”一份予以证明。被告孙照满当庭表示该份“说明”中提及的私刻被告芜湖瑞吉公司公章，仅为临时他用，本案中涉及加盖的被告芜湖瑞吉公司公章的确为其公司的公章，且被告芜湖瑞吉公司未能提交证据证明合同及补充协议上加盖的公章并非其公司公章，故本院对其辩解主张不予采信。被告芜湖瑞吉公司与原告安徽明鑫公司在合同中约定涉案工程按照各施工节点支付工程进度款，但其违反了合同的约定，未支付原告工程进度款，已经违约，应当按照合同的约定承担违约责任。现原告已经按照合同约定的时间完成相应的工程，被告芜湖瑞吉公司应根据合同约定的付款进度支付原告相应的工程款以及承担因违约而给原告造成的逾期付款利息损失。双方约定的关于逾期付款利息损失按照银行同期贷款基准利率的四倍计算逾期付款利息的计算方式违反法律规定，现原告要求按照月利率2%的标准计算逾期付款利息损失，本院不予支持，依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条的规定，本院按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。二、被告芜湖瑞吉公司与被告孙照满签订的施工协议及授权委托书的效力问题及双方责任分担问题。在2014年4月8日芜湖瑞吉公司与被告孙照满签订了涉案工程《建设工程施工协议》，约定将案涉工程全部交给孙照满承包，孙照满没有建设工程施工资质，双方签订的承包合同无效。嗣后在2014年6月12日、8月18日，被告芜湖瑞吉公司又委托被告孙照满处理涉案工程的相关事务，并约定孙照满不得转委托代理。前后签订的合同与协议内容相互矛盾，但从合同及协议的实质内容来看，实际上双方之间系违法分包关系，并不影响被告芜湖瑞吉公司对原告安徽明鑫公司应当承担的民事责任，被告孙照满不承担给付责任，被告芜湖瑞吉公司与被告孙照满之间内部承包合同关系依照双方当事人之间的合同另行解决。三、关于施工面积及工程进度款的计算问题。被告芜湖瑞吉公司、孙照满对涉案工程的施工面积18152.8㎡（1-6号楼实际施工面积分别为：1792㎡、1536㎡、4357.32㎡、3662.79㎡、3668.77㎡、3118㎡）、工程进度（结构封顶后七日内付总价款40%）未提异议，原告安徽明鑫公司与被告瑞吉公司签订的建设工程补充协议第三条约定工程造价按照实际建筑面积1038元/㎡计算，虽被告孙照满于2016年6月16日出具的“承诺”中表示“如兑现不了，孙照满同意将方村花园小区二期工地承包权按1380元平米转让给明鑫公司”，且被告芜湖瑞吉公司法定代表人周玉华签字确认，但并不代表涉案工程价款计算就按照1380元/㎡计算工程进度款，故本案工程价款应当按照合同约定的1038元/㎡计算。被告瑞吉公司应支付工程进度款为7537042.56元(18152.8㎡×1038元/㎡×40%）。至于各栋楼由于浇筑时间不同，面积不同，各栋楼应当支付的工程进度款亦不同，由此产生的逾期付款利息也不同，本院单独列表另行计算附在判决书后。四、关于原告请求以物抵债问题。虽然双方签订的建设工程补充协议第十二条约定，若被告芜湖瑞吉公司未按时支付进度款、工程款，以1800元/㎡折抵给原告。且此后双方签订关于方村花园小区二期项目复工的补充协议第三条约定，若未支付相关款项，按1900元/㎡折抵给原告。因原告主张的是工程进度款及逾期付款利息损失，整个工程并未竣工验收，尚未达到以物抵债的条件，故本院对原告诉请方村花园小区（二期）3号楼按1900元/㎡折抵给原告的诉讼请求不予支持。五、关于建设工程价款优先受偿权问题。根据最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条的规定，建设工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括因发包人违约所造成的损失。故原告安徽明鑫公司对其施工的方村花园小区二期1-6号楼住宅拍卖、变卖的价款在7537042.56元范围内享有优先受偿权，对上述工程款因逾期付款产生的利息损失不享有优先受偿权。 依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条，最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定，判决如下： 一、被告芜湖瑞吉房地产有限公司于判决生效后十日内给付原告安徽明鑫建设有限公司工程进度款7537042.56元及逾期付款利息1230413元，合计8767455.56元； 二、原告安徽明鑫建设有限公司对其承建的方村花园小区二期1-6号楼住宅拍卖、变卖的价款在7537042.56元范围内享有优先受偿权； 三、驳回原告安徽明鑫建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取63442.5元，由原告安徽明鑫建设有限公司负担23442.5元，被告芜湖瑞吉房地产有限公司负担40000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  汪晓强 二〇一八年十二月十七日 书记员  苏 寒 附件:                            逾期付款利息=应付进度款*利率/365*天数                               楼层                       逾期利息计算期间                       应付进度款（元）                       年利率                       逾期天数（天）                       逾期利息（元）                               1#楼                       2015.4.23-2018.9.3                       744038                       5.50%                       1229                       137790                               2#楼                       2016.1.23-2018.9.3                       637747                       4.75%                       954                       79177                               3#楼                       2015.4.18-2018.9.3                       908316                       5.50%                       1234                       168897                               2015.11.10-2018.9.3                       908316                       4.75%                       1028                       121515                               4#楼                       2015.4.7-2018.9.3                       760395                       5.50%                       1245                       142652                               2015.5.26-2018.9.3                       760395                       5.50%                       1196                       137038                               5#楼                       2015.4.7-2018.9.3                       761636                       5.50%                       1245                       142885                               2015.5.25-2018.9.3                       761636                       5.50%                       1197                       137376                               6#楼                       2016.1.9-2018.9.3                       1294593                       4.75%                       968                       163083                               合计                                                                                                                       1230413                附本案法律使用条款： 《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者承担赔偿损失的责任。 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。 最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条建设工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括因发包人违约所造成的损失。