湖北省武汉市洪山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鄂0111民初9663号 原告（暨被告）：许斌，男，1970年2月22日出生，汉族，武汉市人，武汉建苑物业管理有限公司员工，住武汉市汉阳区， 委托诉讼代理人：贺梦琴，湖北诺亚律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告（暨原告）：武汉小鲜国美食城有限公司，住所地：武汉市洪山区珞喻路**广埠屯**（广埠屯小学旁）。 法定代表人：李学桂，该公司经理。 委托诉讼代理人：贺瑾玉，湖北多能律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告（暨被告）许斌（以下简称原告）与被告（暨原告）武汉小鲜国美食城有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，双方均不服武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会作出的（2018）洪劳人仲裁字第200号仲裁裁决书，先后向本院提起诉讼，本院将后受理的（2018）鄂0111民初9713号案件与本案合并审理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人贺梦琴及被告的委托诉讼代理人贺瑾玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（暨被告）许斌向本院提出诉讼请求：1．确认原被告2016年11月16日至2018年3月31日之间存在事实劳动关系；2．被告支付原告解除劳动关系经济补偿金共计11467.20元；3．被告支付原告2016年11月26日至2018年3月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额共计63070元；4．被告支付2016年11月至2018年3月期间原告自行在个人窗口缴纳的社保费用共计20803.35元；5．被告支付原告2018年3月份工资5774元；6．被告支付原告2016年11月16日至2018年3月31日休息日加班工资及未享受年休假工资差额共计34879.7元。事实、理由及抗辩意见：原告于2016年11月16日入职被告处，从事营运管理工作。2018年3月31日，被告在工作群中通知原告不再担任营运管理工作，未支付原告解除劳动关系的经济补偿金，也未支付3月份工资。劳动关系存续期间，被告未与原告签订劳动合同，未为原告缴纳社会保险，每月仅安排原告休息4天，原告亦未享受年休假待遇。 被告（暨原告）武汉小鲜国美食城有限公司向本院提出诉讼请求：1．不支付原告双倍工资差额59290元；2．不支付原告社会保险费17144.38元；3．确认原被告自2016年12月12日至2018年2月28日之间不存在劳动关系；4．本案诉讼费由原告承担。事实、理由及抗辩意见：被告2016年12月12日才设立，故原告所称建立劳动关系时间明显属于虚假陈述，洪山区劳动人事争议仲裁委员会仅凭原告与他人之间的银行流水认定原被告存在事实劳动关系应属不当，且从武汉市社会保险参保缴费证明也可看出原告2016年3月至2018年7月是任职于武汉建苑物业管理有限公司，故原被告不存在事实劳动关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告（暨被告）许斌向本院提交了如下证据： 证据一．原被告信息，证明双方主体资格。被告对真实性无异议，但不清楚原告是否为适格劳动主体。 证据二．承诺书2份、放假安排1份、租赁合同3份，证明原告在被告处工作的岗位及部分工作内容。被告对该组证据真实性有异议，认为被告成立前不可能有公司印章，租赁合同也与本案无关。 证据三．2016年12月薪资核算表及2016年12月、2017年8月至10月考勤表,证明原被告存在事实劳动关系，原告出勤天数及薪资核算情况，赵宁与柳勇系被告员工。被告对该组证据真实性、合法性、关联性均有异议，认为2016年11月被告尚未成立，且未经被告确认，来源亦存疑。 证据四．微信聊天记录截图，证明原告2018年3月仍在被告处工作，被告拖欠原告3月份工资5774元。被告对该证据真实性、合法性、关联性均有异议，认为该证据不符合证据要件，亦无法达到其证明目的。 证据五．招商银行流水2份，证明原告在被告处的收入以及原告离职前12个月平均工资为5733.6元。被告对该证据真实性无异议，但认为该流水无法证明是与被告之间的工资往来。 证据六．社会保险缴费明细，证明被告未给原告缴纳社会保险，损失应由被告赔偿。被告对该证据真实性无异议，认为从被告提供的证据来看，该期间有其他单位在为原告缴纳社会保险。 证据七．仲裁裁决书及送达回证，证明本案经过了仲裁前置程序。被告无异议。 被告（暨原告）武汉小鲜国美食城有限公司向本院提交了武汉市社会保险参保缴费证明，证明2016年3月至2018年7月，原告单位为武汉建苑物业管理有限公司。原告对其真实性无异议，认为2018年8月打印该证明时，原告已就职于武汉建苑物业管理有限公司。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告所举的证据一予以采信；对证据二中两份承诺书，因时间在被告成立前，本院不予采信，放假安排无法达到原告的证明目的，租赁合同可以证明原告作为被告委托代理人与承租方签订租赁合同；对证据三中2016年12月的考勤表和薪资核算表，有被告印章，被告虽有异议，但未提供反证或申请对印章进行鉴定，故对该组证据，本院予以采信；对证据四，虽然原告未提供原始记录，但结合其提交的银行流水及本院查明的事实，可以证实原告3月仍为被告工作；对证据五、证据六，本院结合查明的事实，对其证明目的予以采信。对被告提供的证据，仅能证实2018年8月打印该证明时原告的单位为武汉建苑物业管理有限公司，故对其证明目的本院不予采信。 本院经审理认定事实如下：2016年12月1日，原告经赵宁应聘入职，后主要为被告从事营运管理工作，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险，原告自行在个人流动窗口缴纳2016年12月至2018年3月的社会保险费共计18367.03元。原告2016年12月应发工资为5390元，其中基本工资5000元、餐补390元。原告提交的考勤记录显示其2016年12月休息5天，2017年8月、9月分别休息6天、3天。原告提交的2份招商银行流水相互佐证显示：2016年12月至2017年4月，赵宁每月通过银行转账支付原告工资，数额在4930元至5405元不等；2017年5月至2018年3月，柳勇每月通过银行转账方式代被告向原告支付工资，数额不等。其中2018年2月22日柳勇向原告转账188元，交易摘要显示“小鲜国美食城开门利是红包”；2018年3月15日，柳勇向原告转账1000元及30元，对应的交易摘要分别显示为“物业舒正元2月份工资”及“印名片费用”；2018年3月18日，柳勇向原告转账120元，交易摘要显示“易拉宝展架费用”；2018年3月22日，柳勇向原告转账2061元，交易摘要显示“手撕面包电费”。2017年4月至2018年3月，被告通过柳勇向原告共发放工资67873元，该期间月平均工资为5656.08元。原告与柳勇的微信聊天记录显示，原告直至2018年3月25日仍在为被告工作，柳勇确认其该月工资数额为5774元。2018年7月11日，原告以被告为被申请人向武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1．确认2016年11月16日至2018年3月31日期间与被告存在事实劳动关系；2．支付原告解除劳动关系经济补偿11467.2元；3．支付原告2016年11月26日至2018年3月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额63070元；4．支付原告2016年11月至2018年3月期间自行在社会保险个人流动窗口缴纳的社会保险费20803.35元；5．支付原告2016年11月16日至2018年3月31日休息日加班工资34879.7元；6．支付原告2018年3月工资5774元。该委经审理后裁决：一、被告支付原告2017年1月12日至2017年12月11日期间的双倍工资差额59290元；二、被告赔偿原告2017年1月至2018年2月自行在社会保险个人流动窗口缴纳的社会保险费17144.38元；三、2016年12月12日至2018年2月28日双方存在事实劳动关系；四、驳回原告其他仲裁请求。原被告不服该裁决，在法定期限内起诉至法院，其诉请如前。 另查明，2016年12月12日，被告经工商登记成立，法定代表人为赵宁，刘泉持股占比60%、王兵、张静持股占比各为20%，被告经营范围包括餐饮管理、餐饮服务及食品销售，经营模式为将档口出租给个人经营餐饮；2018年3月21日，被告法定代表人变更为刘泉；2018年10月11日，被告法定代表人变更为李学桂。 本院认为，原被告之间是否存在事实劳动关系应参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》予以认定。本案中，原被告存在事实劳动关系。首先，被告具有用工主体资格，亦无证据表明原告不具备劳动主体资格；其次，现有证据显示原告受被告的劳动管理，被告通过原法定代表人及员工向原告发放工资，是从事被告安排的有报酬的劳动；最后，原告主要从事的对餐饮档口的营运管理工作是被告业务的组成部分。原告虽主张其与被告的劳动关系存续期间为2016年11月16日至2018年3月31日，但其提交的2016年12月考勤表仅能证实自2016年12月1日入职，且被告2016年12月12日才经工商登记成立，被告具备用工主体资格时原被告事实劳动关系建立。根据原告提交的微信聊天记录截图及银行流水，本院仅能确认原被告劳动关系存续最迟至2018年3月25日。综上，原被告自2016年12月12日起至2018年3月25日期间存在事实劳动关系。被告未与原告订立书面劳动合同，应支付原告2017年1月12日至2017年12月11日期间的双倍工资差额，本院参照原告提交的银行流水及2016年12月薪资核算表确定的原告的工资标准，确定上述双倍工资差额为59290元（5390元/月×11个月）。 原告主张休息日加班工资及未休年休假工资差额，被告予以否认，原告已提供证据证明被告对员工存在考勤，被告应就原告申请劳动仲裁之日前两年内的工作时间承担举证责任，否则由被告承担举证不能的不利后果。根据原告主张结合现有证据，本院认定原告休息日加班天数为：2016年加班2天、2017年加班51天、2018年加班12天。参照《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，原告自2017年12月12日起可以享受每年5天的带薪年休假，但2017年度年休假按剩余日历天数折算后不足1整天，故该年度不享受年休假，2018年原告应享受的年休假经折算为1天。综上，原告休息日加班工资及未休年休假工资数额应为30344.83元（5000元/月÷21.75天/月×66天×200%）。 因被告未依法为原告缴纳社会保险费用，亦未向原告支付未休年休假工资及加班工资，故被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金8484.12元（5656.08元/月×1.5个月）。2018年3月的工资5774元，有微信聊天记录截图为证，被告亦应予支付。此外，被告未为原告缴纳社会保险，原告自行在个人流动窗口缴纳的社会保险费18367.03元应由被告承担。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告（暨被告）许斌与被告（暨原告）武汉小鲜国美食城有限公司自2016年12月12日起至2018年3月25日期间存在事实劳动关系； 二、被告（暨原告）武汉小鲜国美食城有限公司于本判决生效之日起五日内向原告（暨被告）许斌支付解除劳动合同经济补偿金8484.12元； 三、被告（暨原告）武汉小鲜国美食城有限公司于本判决生效之日起五日内向原告（暨被告）许斌支付2017年1月12日至2017年12月11日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额59290元； 四、被告（暨原告）武汉小鲜国美食城有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告（暨被告）许斌2016年12月至2018年3月期间自行在社会保险个人流动窗口缴纳的社会保险费18367.03元； 五、被告（暨原告）武汉小鲜国美食城有限公司于本判决生效之日起五日内向原告（暨被告）许斌支付2018年3月工资5774元； 六、被告（暨原告）武汉小鲜国美食城有限公司于本判决生效之日起五日内向原告（暨被告）许斌支付2016年12月12日至2018年3月25日期间休息日加班工资及未休年休假工资差额共计30344.83元； 七、驳回原告（暨被告）许斌的其他诉讼请求； 八、驳回被告（暨原告）武汉小鲜国美食城有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元、合并案件受理费5元，合计10元，均由被告（暨原告）武汉小鲜国美食城有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。 审判员  唐培森 二〇一八年十二月二十五日 书记员  黄雨婷