南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0104民初2856号原告：嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙），住所地浙江省嘉兴市南湖区竹园路**东方大厦**-125。执行事务合伙人：江苏成安股权投资基金管理有限公司（委派代表：孟国生）。委托诉讼代理人：陈超，男，嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）员工。被告：江苏华誉建材贸易有限公司，住所地，住所地江苏省南京市静幽园******iv>法定代表人：安江。被告：江苏经纬建设集团有限公司，住所地江苏省南京市秦，住所地江苏省南京市秦淮区礼拜寺巷**** style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>破产管理人：江苏东方清算事务所有限公司。委托诉讼代理人：蔡莉，江苏冠文律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘叶，江苏冠文律师事务所律师。被告：安江，男，1957年4月13日出生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。第三人：华夏银行股份有限公司南京分行，住所地江苏省南京市建邺区江，住所地江苏省南京市建邺区江东中路**及**-2金奥国际中心yle='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>主要负责人：何羽，行长。委托诉讼代理人：徐磊，男，华夏银行股份有限公司南京分行员工。原告嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）与被告江苏华誉建材贸易有限公司（以下简称华誉公司）、江苏经纬建设集团有限公司（以下简称经纬公司）、安江、第三人华夏银行股份有限公司南京分行（以下简称华夏银行南京分行）金融不良债权追偿纠纷一案，本院于2017年3月30日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）的委托诉讼代理人陈超，被告华誉公司的法定代表人暨被告安江，被告经纬公司破产管理人的委托诉讼代理人蔡莉、刘叶到庭参加诉讼。第三人华夏银行南京分行经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）向本院提出诉讼请求：1.被告华誉公司立即支付借款本金1000万元及利息、罚息、复利（截至2016年2月24日的利息及罚息1113500元，自2016年2月25日起按照合同约定的利率、逾期贷款利率及罚息计付至本息清偿时止）；2.被告经纬公司、安江对被告华誉公司上述债务承担连带担保责任；3.被告华誉公司、经纬公司、安江支付律师费11万元；4.被告华誉公司、经纬公司、安江承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2014年3月24日，华夏银行南京分行与华誉公司签订《最高额融资合同》，约定华夏银行南京分行给予华誉公司最高融资额度2000万元。2014年3月24日，华夏银行南京分行与华誉公司签订《流动资金借款合同》，贷款金额为1000万元，贷款期限一年，自2014年3月24日起至2015年3月24日止，贷款利率为固定年利率6.765%，按月结息，贷款到期日一次性归还本金。经纬公司与华夏银行南京分行签订《最高额保证合同》，安江与华夏银行南京分行签订《个人最高额保证合同》，约定经纬公司、安江为华誉公司向华夏银行南京分行所借贷款提供连带责任保证担保。2014年3月24日，华夏银行南京分行按约向华誉公司发放借款1000万元。2015年3月24日借款到期后，华誉公司未能按约偿还借款本息，已构成违约。2016年9月23日，华夏银行南京分行与中国华融资产管理股份有限公司江苏省分公司（以下简称华融公司）签订《债权转让协议》，将案涉借款相关权益转让给华融公司。2016年12月1日，华融公司与嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）签订《单户债权转让协议》，将案涉借款相关权益转让给嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）。现嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）为维护自身合法权益，诉至法院要求判如所请。被告华誉公司、安江辩称，华誉公司是受华夏银行南京分行的哄骗贷款1000万元，用于归还华夏银行南京分行他笔不良贷款的，因此华誉公司不应承担还款责任。经纬公司、安江作为保证人是受骗作出的保证担保，应属无效。另，对经纬公司股东会决议上安颖潇的签名真实性存疑。被告经纬公司辩称，经纬公司承担债务的利息应当计算至破产受理之日即2015年7月1日。嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）主张的律师费未提供证据予以证明，不应支持。第三人华夏银行南京分行未作答辩。原告嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）围绕诉讼请求依法提交了《最高额融资合同》、《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、股东会决议、《个人最高额保证合同》、借款借据、《债权转让协议》、《单户债权转让协议》、债务催收联合公告等证据。被告华誉公司、经纬公司、安江对真实性均无异议。被告华誉公司、安江均未提供证据。被告经纬公司提供（2015）宁商破字第13-1号民事裁定书、决定书，原告嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）、被告华誉公司、安江对上述证据的真实性均无异议。第三人华夏银行南京分行提供了流动资金贷款提款申请书、购销合同复印件、单位结算业务申请凭证、账户流水，原告嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）对真实性无异议，被告华誉公司、安江认为是应华夏银行南京分行要求签订了购销合同等相关材料，被告经纬公司对提款申请书、对账单真实性均无异议，对购销合同、业务结算申请凭证不予认可。对各方当事人均无异议的证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月24日，华誉公司（甲方）与华夏银行南京分行（乙方）签订编号为NJ19（融资）20140001的《最高额融资合同》，约定甲方在本合同约定的有效期内可向乙方申请使用的最高融资额度为20000000元，最高融资额度可用于贷款，融资额度的有效使用期限为一年，自2014年3月24日起至2015年3月21日止；为保证本合同项下形成的债权能得到清偿，保证人经纬公司与乙方签订《最高额保证合同》，保证人安江与乙方签订《个人最高额保证合同》。同日，华誉公司（甲方、借款人）与华夏银行南京分行（乙方、贷款人）签订编号为NJ1910120140004的《流动资金借款合同》，约定贷款金额为1000万元，贷款期限一年，自2014年3月24日起至2015年3月24日止，甲方于2014年3月24日一次提取，于2015年3月24日一次还本；贷款利率为固定利率，即年利率6.765%；按月结息，付息日为每月的20日，最后一次付息日为合同到期日；本合同项下贷款按如下方式发放与支付：乙方受托支付方式；采用乙方受托支付的，由乙方根据约定的贷款用途，审核甲方提供的支付申请所列支付对象、支付金额等信息是否与相应的商务合同等证明材料相符，审核同意后，根据甲方加盖公章的《流动资金贷款提款申请书（适用于受托支付）》及其中的委托支付意思表示，由乙方将贷款资金发放至甲方账户并直接对外支付给符合约定用途的甲方交易对手；甲方支付的款项（包含乙方依本合同划收的款项）按下列顺序清偿债务：实现债权和担保权利的费用、损害赔偿金、违约金、复利、逾期利息和罚息、利息、本金；甲方不按本合同约定的还款期限偿还到期应付的贷款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息，甲方在贷款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的贷款利率计收复利，贷款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。同日，华誉公司向华夏银行南京分行提交流动资金贷款提款申请书一份，内容为：“基于双方签订的编号为NJ1910120140004的《流动资金借款合同》，华誉公司申请提取1000万元用于购买建材，该笔提款的用款日期为2014年3月24日，到期日为2015年3月24日，华夏银行南京分行有权根据借款合同的约定对该笔提款的到期日进行调整，华誉公司确认已满足借款合同中约定的所有提款条件，并将申请该笔提款所需的所有材料附于本申请书之后供华夏银行南京分行审核，华夏银行南京分行审核同意后请将所提款项数额划至华誉公司开立于华夏银行南京分行的尾号为9893的账户中，华誉公司并在此无条件且不可撤销的委托华夏银行南京分行将该笔信贷资金支付给南京立之威建材有限公司尾号为4031的账户中，华誉公司承诺本笔信贷资金到达华誉公司账户后，除用于上述委托华夏银行南京分行对外支付用途外，不以其他任何形式进行支取或自行转账支付，否则将构成华誉公司对借款合同的违约，华厦银行南京分行有权根据借款合同的约定要求华誉公司承担相应的违约责任。”经纬公司的股东为安江、安颖潇。经纬公司向华夏银行南京分行提供一份股东会决议，同意本公司为借款人华誉公司向华夏银行南京分行办理流动资金贷款本金20000000元以内提供连带责任担保。股东会决议上有安江、安颖潇签名。2014年3月24日，经纬公司（甲方、保证人）与华夏银行南京分行（乙方、债权人）签订编号为NJ19（高保）20140001-11的《最高额保证合同》，约定：乙方将在本合同约定的期间内与主合同债务人华誉公司基于主合同连续发生多笔债务，甲方愿意在最高债权额限度内为上述债权即主债权向乙方提供保证担保；乙方与主合同债务人签订编号为NJ19（融资）20140001的《最高额融资合同》，该合同与其项下发生的具体业务合同共同构成本合同的主合同；本合同项下被担保的最高债权额为20000000元，该最高债权额指最高主债权本金余额，主合同债务人在任一时点使用中尚未清偿的所有本金数额不超过上述限额，但在上述限额内，主合同债务人对已清偿的本金额度可申请循环使用；最高债权额仅为主债权本金的最高限额，在本金不超过上述限额的前提下，由此而产生的本合同约定范围内的利息、罚息、费用等所有应付款项，甲方均同意承担担保责任；本合同项下被担保的主债权的发生期间为2014年3月24日至2015年3月21日，如果主合同中约定的业务种类为借款业务，则每笔借款的发放日均不超过该期间的届满日，每笔债权的到期日以具体业务合同约定的日期为准，且不受该期间是否届满的限制；甲方保证担保的范围为主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、乙方为实现债权而发生的费用以及其他所有主合同债务人的应付费用；上述范围内除本金外的所有费用，计入甲方承担保证责任的范围，但不计入本合同项下被担保的最高债权额；甲方的担保方式为连带责任保证，自被担保的债权确定之日起，至被担保的债权全部清偿完毕，若主合同债务人发生未依约履行偿债义务的情形，乙方有权直接向甲方追偿，甲方应立即向乙方清偿相应的债务；若除本合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人向乙方提供物的担保）的，乙方有权选择优先行使本合同项下权利，要求甲方承担连带保证责任，甲方对乙方承担的保证责任不受任何其他担保的影响，其保证责任的承担也不以乙方向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼/仲裁/强制执行为前提；甲方承担保证责任的保证期间为两年。同日，安江（甲方、保证人）与华夏银行南京分行（乙方、债权人）签订编号为NJ19（高保）20140001-12的《个人最高额保证合同》，约定乙方将在本合同约定的期间内与主合同债务人华誉公司基于主合同连续发生多笔债务，甲方愿意在最高债权额限度内为上述债权即主债权向乙方提供保证担保；乙方与主合同债务人签订编号为NJ19（融资）20140001的《最高额融资合同》，该合同与其项下发生的具体业务合同共同构成本合同的主合同；本合同项下被担保的最高债权额为20000000元，该最高债权额指最高主债权本金余额，主合同债务人在任一时点使用中尚未清偿的所有本金数额不超过上述限额，但在上述限额内，主合同债务人对已清偿的本金额度可申请循环使用；最高债权额仅为主债权本金的最高限额，在本金不超过上述限额的前提下，由此而产生的本合同约定范围内的利息、罚息、费用等所有应付款项，甲方均同意承担担保责任；本合同项下被担保的主债权的发生期间为2014年3月24日至2015年3月21日，如果主合同中约定的业务种类为借款业务，则每笔借款的发放日均不超过该期间的届满日，每笔债权的到期日以具体业务合同约定的日期为准，且不受该期间是否届满的限制；甲方保证担保的范围为主合同项下债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费等乙方为实现债权而发生的费用；上述范围中除本金外的所有费用，计入甲方承担保证责任的范围，但不计入本合同项下被担保的最高债权额；甲方的担保方式为连带责任保证，自被担保的债权确定之日起，至被担保的债权全部清偿完毕，若主合同债务人发生未依约履行偿债义务的情形，乙方有权直接向甲方追偿，甲方应立即向乙方清偿相应的债务；若除本合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人向乙方提供物的担保）的，乙方有权选择优先行使本合同项下权利，要求甲方承担连带保证责任，甲方对乙方承担的保证责任不受任何其他担保的影响，其保证责任的承担也不以乙方向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼/仲裁/强制执行为前提；甲方承担保证责任的保证期间为两年。2014年3月24日，华夏银行南京分行向华誉公司发放贷款1000万元，并出具借款借据，华誉公司盖章确认，借款借据载明：借款金额为1000万元，贷款期限（最后还款日）为2015年3月24日，利率为6.765%。借款期限内，华誉公司支付了2015年1月20日前的利息，之后于2015年2月25日支付862.7元，于2015年3月23日支付9.61元，此后再无还款。2016年12月27日，华夏银行南京分行与华融公司签订编号为中国华融江苏Y10160327-1的《债权转让协议》，约定华夏银行南京分行将上述《最高额融资合同》项下不良贷款债权转让给华融公司，包括因授信而形成的主债权、担保权利及其附属权利；本协议生效后，主债权及担保合同项下的全部权利由华融公司享有。2017年2月18日，华夏银行南京分行与华融公司在《大众证券报》上对上述债权转让情况进行公告。基准日为2016年10月21日，债权本金数额为1000万元，利息、罚息、复利合计1894600元。2017年6月22日，华融公司与嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）签订编号为中国华融江苏Y10170115-53的《单户债权转让协议》，约定华融公司将上述《最高额融资合同》项下华誉公司所欠的不良贷款本金1000万元及相应利息转让给嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）。2017年8月11日，华融公司与嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）在《江南时报》上对债权转让情况进行公告。另查明，2015年7月1日，经纬公司因案外债权人申请破产清算被人民法院受理。本院认为，依法成立的合同受法律保护。华誉公司与华夏银行南京分行签订的《最高额融资合同》、《流动资金借款合同》，华誉公司出具的《流动资金贷款提款申请书》，经纬公司与华夏银行南京分行签订的《最高额保证合同》，安江向华夏银行南京分行出具的《个人最高额保证合同》，华夏银行南京分行与华融公司签订的《债权转让协议》，华融公司与嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）签订的《单户债权转让协议》均系当事人真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，各方当事人均应按约定全面履行各自的义务。华夏银行南京分行将《最高额融资合同》项下的债权转让给华融公司，华融公司又将受让债权转让给嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙），上述转让事宜均予以公告，故上述债权转让对华誉公司、经纬公司、安江发生效力，本院予以确认。华夏银行南京分行于2014年3月24日向华誉公司发放了贷款，履行了放款义务。借款期限内，华誉公司未按约还款，借款到期后，华誉公司亦未按约归还借款本息，其行为已构成违约，嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）作为债权受让人有权根据《流动资金借款合同》的约定要求华誉公司偿还贷款本金及利息、罚息、复利。华誉公司未归还借款本金，尚欠借款本金1000万元。华誉公司已支付2015年1月20日前的利息，之后于2015年2月25日支付862.7元，于2015年3月23日支付9.61元，经核算，截至2015年3月23日，华誉公司尚欠利息116026.94元。关于保证责任，《中华人民共和国公司法》第十六条规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。”第四十三条规定“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”第一百零三条规定“股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过，但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。”法律一经规定就推定当事人应当知道，因此债权人应当要求担保公司提供相应的决策文件，并且公司章程具有对世效力，对债权人具有法律效果，故华夏银行南京分行对公司担保意思是否有效负有审查义务。同时，债权人对公司内部整个决策过程，并不具备审查决议实质真伪的能力，因此银行对公司担保是否经股东会决议等进行形式审查即可。《中华人民共和国担保法》第二十二条规定，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十八条规定，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。《最高额保证合同》、《个人最高额保证合同》中约定经纬公司、安江对华誉公司的案涉债务承担连带保证责任，保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起满两年，故嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）主张经纬公司、安江对华誉公司的上述债务承担连带清偿责任，符合法律规定和双方约定，本院予以支持。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。故经纬公司连带清偿华誉公司所欠的利息、罚息、复利应当计算至2015年7月1日止。安江提出华誉公司应华夏银行南京分行解决他笔不良贷款的要求向华夏银行南京分行申请了案涉贷款，故华誉公司不承担还款责任，经纬公司、安江担保无效的抗辩意见，未能提供证据予以证明，故对此抗辩意见，不予采信。嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）主张律师费11万元，但未能提供证据予以证明，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第七十九条、第八十条第一款、第八十一条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十六条、第三十一条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十八条、第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏华誉建材贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）借款本金1000万元及利息、罚息、复利（截至2015年3月23日的利息116026.94元，自2015年3月24日起至实际清偿之日止的罚息、复利，按编号为NJ1910120140004的《流动资金借款合同》的约定计付）、案件受理费88481元；二、被告江苏经纬建设集团有限公司连带清偿被告江苏华誉建材贸易有限公司所欠原告嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）的借款本金1000万元及利息、罚息、复利（截至2015年3月23日的利息116026.94元；自2015年3月24日起至2015年7月1日止的罚息、复利，按编号为NJ1910120140004的《流动资金借款合同》的约定计付）；连带清偿被告华誉建材贸易有限公司应承担的案件受理费中的84200元。三、被告安江对上述第一项判决主文所确定的债务承担连带清偿责任。被告安江承担保证责任后，有权向被告江苏华誉建材贸易有限公司追偿。四、驳回原告嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费89141元中剩余的660元，由原告嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  付 萌人民陪审员  吴晓燕人民陪审员  戴士江二〇一八年十二月十四日见习书记员  徐 雅