河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫15民终4282号上诉人（原审原告）：郑州市大弘房地产营销策划有限公司。住所地：郑州市惠济区南阳路**院**楼****。法定代表人：吴俊杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：马德保，河南楚天阁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谌阳，女，1988年2月15日出生，汉族，住信阳市平桥区。上诉人郑州市大弘房地产营销策划有限公司因与被上诉人谌阳劳动争议纠纷一案，不服河南省罗山县人民法院（2018）豫1521民初1664号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月8日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人郑州市大弘房地产营销策划有限公司、被上诉人谌阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑州市大弘房地产营销策划有限公司上诉请求：撤销罗山县人民法院（2018）豫1521民初1664号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求。上诉理由：1、上诉人认为，双方签订的《郑州大弘应聘简历表》对被上诉人的工作岗位、工资标准、工作时间等内容均有约定，具备劳动合同的主要条款，该简历表具有书面劳动合同性质，上诉人不应当向被诉人支付双倍工资差额。2、双方在应聘表中明确约定工资标准为每月2400月，全勤奖50元，合计全勤每月工资2450元。而原审认定被上诉人工作期间的月平均工资7282.4元没有事实依据。对双倍工资差额的计算也确有错误，应当以双方在应聘时约定的标准每月2450元计算，而不应当按照被上诉人的银行卡转账金额计算，因为转账金额未必都是工资收入。3、原审认定用人单位未为劳动者建立社会保险关系的，劳动者应当通过劳动行政部门解决。但是仲裁裁决第二项要求上诉人为被上诉人缴纳社会保险费，上诉人在一审中提出请求不予缴纳社会保险费，原审驳回了该项诉讼请求，等于支持了劳动仲裁裁决结果，在逻辑上前后矛盾。综上，原审认定事实确有错误，二审应当予以改判。谌阳辩称，罗山县劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月25日所做的罗劳人仲字（2018）17号裁决并无不当。原审法院判决认定事实清楚，判决驳回郑州市大弘房地产营销策划有限公司的诉讼请求，法律条文适用正确。综上，一审法院在审理本案事实清楚，适用法律正确的情况下作出判决，维护了答辩人的合法权益。应驳回上诉人的上诉请求。郑州市大弘房地产营销策划有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决原告不支付未签订劳动合同双倍工资差额部分2017年4月至2017年11月共计61686元；2、判决原告不支付一次性经济补偿金10917元；3、判决原告不支付年休假工资报酬1004.5元；4、判决原告不支付2018年4月份的半个月工资1225元；5、判决原告不按照社会经办机构核定的基数和比例缴纳被告工作期间的社会保险费。事实与理由：原告在罗山县承接了灵秀花园项目的销售业务，被告于2016年11月28日到灵秀花园销售部应聘置业顾问工作，双方对工作岗位、工资待遇等进行了洽谈并填写签订了具备劳动合同性质的《郑州大弘应聘简历表》，约定工资每月2400元、考勤奖每月50元。随后被告开始上班，2018年3月底被告提出辞职后但离开了公司。2018年4月17日被告向罗山县劳动争议仲裁或员会申请仲裁，请求支付双倍工资差额、经济补偿金等。罗山县劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月25日作出的罗劳人仲案字（2018）17号仲裁裁决书，裁决：1、原告一次性支付未签订劳动合同双倍工资差额部分2017年4月至2017年11月共计61686元；2、一次性支付经济补偿金10917元；3、一次性支付年休假工资报酬1004.5元；4、一次性支付2018年4月份半个月工资1225元；5、按照社会保险经办机构核定的基数和比例缴纳被告工作期间的社会保险费。原告认为，双方签订的《郑州大弘应聘简历表》对被告的工作岗位、工资标准、工作时间等内容均有约定，具备劳动合同的主要条款不，该简历表具有劳动合同性质，原告不应向被告支付双倍工资差额。关于年休假原告给被告安排了调休，也不应当再支付年休假报酬。参加社会保险问题是行政法律政策要求对社保不准许补交。一审法院认定事实：被告谌阳于2016年11月28日应聘到原告郑州市大弘房地产营销策划有限公司罗山灵秀花园销售部从事置业顾问工作，入职时填写了《郑州大弘应聘简历表》，被告谌阳于2017年10月17日在该简历表上签名。工作期间，原、被告未签订书面劳动合同，双方口头约定了月工资2400元，月全勤奖50元。2018年3月31日是，被告以原告未与其签订书面劳动合同和为其缴纳社会保险为由提出辞职申请，通过邮政特快专递邮寄给原告的法定代表人吴俊杰，并于2018年4月16日离开公司。原告已支付被告的工资至2018年3月底，2018年4月1日至4月15日半个月工资原告没有发给被告。另查明，张国梅系原告郑州市大弘房地产营销策划有限公司的财务人员（会计），每月通过其在中国民生银行总行开户的个人账号：62×××46以汇款的方式发放被告的工资每月10日前付上月工资。从被告提供的中国工商银行股份有限公司罗山行政路支行借记卡（卡号为62×××75）历史明细清单显示，张国梅在原告公司工作期间支付被告谌阳24笔共计82881元（其中：2016年12月2570元＋500元奖金、2017年1月2450元＋、2017年2月2450元、2017年3月2582元＋288元佣金、2017年4月2450元＋729元佣金、2017年5月2250元＋2140元佣金、2017年6月2450元、2017年7月2450元＋3274元佣金、2017年8月2450元＋9554元佣金、2017年9月2240元＋22057元佣金、2017年10月2450元、2017年11月2450元＋4742元佣金、2017年12月2450元、2018年1月2705元、2018年2月2650元、2018年3月2550元）；原告的法定代表人吴杰于2018年2月10日转账支付被告谌阳15348元。经计算，被告离职前12个月的平均工资为7282.4元（2017年4月－2018年3月期间）。2018年4月17日，以被告为申请人，以原告郑州市大弘房地产营销策划有限公司为被申请人，就本案诉求的几个问题向罗山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018且5月25日，罗山县劳动人事争议仲裁委员会作出罗劳人仲案字（2018）17号仲裁裁决书，裁决：一、原告在本裁决书生效后十日内一次性支付被告未签订书面劳动合同双倍工资差额2017年4月至2017年11月共计61686元；二、原告在本裁决书生效后十日内一次性支付被告辞退被告经济补偿金10917元；三、原告在本裁决书生效后十日内一次性支付被告年休假工资报酬1004.5元；四、原告在本裁决书生效后十日内一次性支付被告2018年4月份的半月工资1225元；五、原告在本裁决书生效后三十日内按照社会保险经办机构核定的基数和比例缴纳被告工作期间的社会保险费（个人部分由被告自行承担）；六、驳回被告的其他仲裁请求。原告对裁定结果不服，诉至本院。上述事实，有营业执照复印件、罗劳人仲案字（2018）17号仲裁裁决书、简历表、说明、借记卡账户历史明细清单、账户明细、工资表复印件及当事人陈述等证据在卷佐证，并经本院开庭质证与审查，可以采信。一审法院认为，用人单位与劳动者均应按照相关法律法规的规定及劳动合同的约定，依法享受劳动权利，全面履行劳动义务。关于本案几个问题的认定与分析：1、原告未签订劳动合同双倍工资差额部分是否应支付给被告。本案中，被告到原告处工作后，与原告建立了劳动关系，原告本应与被告签订书面劳动合同，但原告未与被告签订书面劳动合同；根据法律规定，未签订书面劳动合同支付双倍工资差额，是劳动者正常劳动报酬之外对用人单位应签订劳动合同却未签订书面劳动合同行为可取得同等于正常劳动报酬数额的惩罚性赔偿，而非劳动报酬，适用于劳动争议仲裁申请的一般时效；被告入职时真写的《郑州大弘应聘简历表》，内容载明的仅为被告的基本个人信息等，不具备劳动合同法规定的各项条款，并非正式的书面劳动合同。故原告诉称与被告签订的《郑州大弘应聘简历表》具备劳动合同性质，应按书面劳动合同对待的理由不成立，本院不予支持。本案中，被告申请仲裁时间为2018年4月18日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，被告要求原告支付2017年1月至2017年11月未签订书面劳动合同双倍工资差额中2017年1月至2017年3月期间未签订劳动合同双倍工资差额仲裁时效已过，故原告应支付被告2017年4月至2018年2月间未签订书面劳动合同双倍工资差额；因被告要求原告支付2017年1月至2017年11月期间的差额工资部分61686元，符合法律规定，本院依法予以支持。2、原告是否应当向被告支付一次性经济补偿金。本案中，被告以原告未与其签订书面劳动合同、未为其缴纳各项社会保险费为由提出辞职申请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条的规定，原告应当向被告支付经济补偿金。被告在原告单位工作一年零四个半月，原告应补偿被告10923.6元（1.5个月ⅹ7282.4元/月）。3、原告是否应支付被告未休年休假5天工资报酬。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第九条、原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条的相关规定，被告在原告单位工作满一年后，没有安排被告休假，原告应当按照被告日工资收入的300%支付年休假工资报酬，即，7282.4元÷21.75×300%＝1004.5元。故原告请求不予支付被告年休假工资报酬的请求，本院不予支持。4、原告是否应支付被告2018年4月份的半个月工资。被告于2018年4月16日从原告单位辞职，其在原告单位工作期间提供了实际劳动，原告应当按月足额支付其劳动报酬。故原告郑州市大弘房地产营销策划有限公司应按《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定支付被告2018年4月份半个月的工资1225元（2450元÷2）。故原告请求不予支付被告年休假工资报酬的请求，本院不予支持。5、关于原告是否为被告按照社会保险经办机构核定的基数和比例缴纳社会保险费。根据相关法律法规，用人单位未为劳动者建立社会保险关系的，劳动者应当通过劳动行政部门解决。6、关于被告辩称，要求原告支付销售佣金的仲裁请求不予支持，被告会另行起诉要求原告支付。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条之规定，劳动者对仲裁裁决不服的可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。而被告在法定期限内，没有提起诉讼，应视为放弃权利。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十八、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决：驳回原告郑州市大弘房地产策划营销有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告郑州市大弘房地产营销策划有限公司负担。二审期间，双方当事人均无证据向法院提交。二审查明的主要事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，一、双方签订的《郑州大弘应聘简历表》无论从形式上或内容上均不符合劳动合同的必备要件，不具有书面劳动合同性质，不能等同于劳动合同。上诉人视《郑州大弘应聘简历表》等同于劳动合同的理由和依据不符合法律规定，本院不予支持。其未与被上诉人签订劳动合同应当向被上诉人支付双倍工资差额。二、上诉人的财务人员每月通过银行卡转账给被上诉人的金额包括被上诉人每月基础工作、全勤奖和佣金，该三部分系被上诉人每月获得的劳动报酬，即工资，原审认定被上诉人工作期间的月平均工资为7282.4元有事实依据，符合法律规定。三、因上诉人未为被上诉人建立社会保险关系，劳动仲裁部门作出的仲裁裁决要求上诉人为被上诉人缴纳社会保险费，符合相关法律法规规定。综上，上诉人的上诉理由不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人郑州市大弘房地产营销策划有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦运忠审判员  张 勇审判员  王春丽二〇一八年十二月六日书记员  周梦雅