福建省安溪县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0524民初4520号 原告：李金华，男，1970年11月4日出生，汉族，住云南省昆明市石林彝族自治县。 委托诉讼代理人：恭开宝，云南大韬律师事务所律师。 被告：周义权，男，1971年4月21日出生，汉族，住重庆市梁平县。 委托诉讼代理人：黄小红，福建华忠盛律师事务所律师。 被告：光大成贤(福建)建设有限公司，住所地福建省仙游县鲤南镇鲤南东路**。 法定代表人：李小卯，该公司董事兼总经理。 委托诉讼代理人：吴达舟，福建晋贤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许珊珊，福建晋贤律师事务所律师。 原告李金华与被告周义权、光大成贤（福建）建设有限公司（下称：光大公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李金华及其委托诉讼代理人恭开宝、被告周义权的委托诉讼代理人黄小红、被告光大公司的委托诉讼代理人许珊珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李金华向本院提出诉讼请求：⒈依法判令周义权、光大公司连带赔偿李金华医疗费10,572元、残疾赔偿金249,606.4元、误工费29,700元、护理费18,495元、住院期间伙食费4,700元、营养费4,280元、后期手术及治疗费10,000元、交通费及住宿费4,465元、精神抚慰金20,000元、鉴定费3,400元，共计355,218.4元；⒉本案诉讼费用由周义权、光大公司承担。庭审中，李金华将第1项诉讼请求变更为：依法判令周义权、光大公司连带赔偿李金华医疗费10,572元、残疾赔偿金249,606.4元、误工费29,700元、护理费18,495元、住院期间伙食费4,700元、营养费4,280元、后期手术及治疗费10,000元、交通费及住宿费4,465元、精神抚慰金20,000元、鉴定费3,400元、医疗费96元，共计355,314.4元。经本院释明，李金华明确交通费为1,465元、住宿费为3,000元。事实和理由：2016年3月，李金华经亲戚介绍，长期受周义权雇佣跟随其打工，从事打砂浆的工作。2018年3月，周义权电话邀约并雇佣李金华及其妻子到泉州市移动公司做杂工，男工工资165元/天，女工工资135元/天，工资每年年底发放，每月由周义权向每人预付生活费1,000元。同年4月7日，因周义权承包的安溪县影剧院及沼涛实验小学工程人手紧张，遂将李金华及其妻子分配至安溪县沼涛实验小学工程工作。经了解得知，该工程为安溪县影剧院及安溪县河滨北路片区改造项目工程地块沼涛实验小学工程，由光大公司承包建筑施工，该公司又将部分工程分包给周义权。4月7日下午2时许，李金华及其妻子受带班领导指派，到完工的沼涛小学施工操场清理装修垃圾，清理过程中，约30米高装有几吨重砂浆的塔吊货斗从高空下落，翻滚后将李金华压住。李金华之妻见状后向他人求救，带班领导周仁平及其他工人将李金华挖出并送至安溪县医院治疗，安溪县医院告知李金华家属及带班领导李金华因伤势过重需转院治理。尔后，医院派救护车将其送至中国人民解放军第一八〇医院治疗，于2018年5月24日出院，共住院47天。经诊断，李金华之伤为一、胸外伤：1、双侧多发肋骨骨折；2、右侧液气胸；3、双肺挫伤；4、左侧胸腔积液；二、腰1、3椎体压缩性骨折伴腰1椎体向后滑脱1度；三、腰2、4椎体骨挫伤；四、胸9、12椎体压缩性骨折；五、头皮伤口清创缝合术后。在治疗期的，周义权及光大公司支付了部分医药费。2018年5月23日，医院通知李金华出院结算医药费，李金华要求周义权、光大公司到医院结算，但周义权、光大公司相互推诿拒不结算。李金华家属来到沼涛小学施工现场并向安溪县公安局凤城派出所报警，民警到达现场后告知其家属不属其受案范围需自行处理。后李金华补交了10,000元医药费，李金华之伤委托福建华闽司法鉴定中心鉴定，伤残鉴定意见确定:1、被鉴定人李金华外伤多发肋骨骨折治疗出院后，双侧共计12根肋骨骨折，构成九级伤残。2、被鉴定人李金华外伤致腰1、3椎体压缩性骨折手术治疗出院后，腰1、3椎体压缩均达1/3以上，构成八级伤残。3、被鉴定人李金华护理依赖程度为部分护理依赖。4、被鉴定人李金华外护理期为出院后90日，误工期为伤后180日。5、被鉴定人李金华腰椎内固定物取出费用约为10,000元。后李金华多次找到周义权、光大公司协商解决受伤事宜，但周义权、光大公司均以种种理由相互推诿、搪塞，拒不处理。综上，周义权、光大公司作为沼涛实验小学建筑工程承包人，李金华受雇到沼涛实验小学建筑项目工地施工，与周义权、光大公司之间形成雇主与雇员关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，对于雇员李金华在受雇进行劳务过程中的受伤事故，周义权、光大公司理应承担赔偿责任。同时，李金华受伤给其造成了巨大的精神痛苦，周义权、光大公司依法应赔偿其精神抚慰金20,000元。 周义权辩称，李金华是由塔吊货斗压伤，而塔吊是由光大公司租用的，因此，李金华的经济损失，应由塔吊的租用方光大公司和塔吊的所有人与经营人承担赔偿责任。对李金华的受伤，答辩人没有任何过错。李金华因被塔吊货斗压伤所造成的损失，与答辩人无关，答辩人无需承担赔偿责任。在李金华受伤时，答辩人看见李金华受伤严重，为了治病救人，出于人道主义，先借给李金华15,000元作为医疗费和3,000元生活费，李金华在向责任方获取赔偿后应予返还。总而言之，李金华所受的伤害与答辩人无关。李金华所遭受的损失，应由塔吊的所有人、经营人和使用人承担赔偿责任。李金华所受的工伤应到人力资源社会保障局申请工伤认定，李金华直接到法院起诉属于程序错误。因此，请求依法驳回李金华对答辩人的诉讼请求。 光大公司辩称，一、答辩人不是适格的诉讼主体，李金华将答辩人列为被告没有事实和法律依据。答辩人并未与李金华建立任何关系，李金华也并非答辩人所雇佣的人员。李金华受伤与答辩人无关，答辩人依法不承担任何法律责任。二、答辩人与周义权有签订《工程合同书》，答辩人与周义权之间是承包合同关系。李金华是由周义权所雇佣，其与周义权之间是劳务合同关系。根据合同相对性原则，李金华依法应向周义权主张权利，而不应向答辩人主张权利。三、在不考虑各方责任的情况下，李金华所主张的各项赔偿费用也不完全符合客观事实。李金华所主张的损失费用过高。各项赔偿金额应按以下计算：1、医疗费：答辩人已垫付的医疗费用86,400.54元、李金华自己支出的费用10,000元，合计：96,400.54元；2、残疾赔偿金：李金华是农村居民，应按照农村居民人均可支配收入16,334.8元/年计算，16,334.8*20*（30%+2%）=104,542.72元；3、误工费：按2017年福建省农林牧渔行业在岗职工年平均工资计算58,068元计算，58,068/365*180=28,636元；4、营养费：李金华主张的营养费4,280元基本合理；5、住院伙食补助费：30元/天*47天=1,410元；6、后续治疗费（含手术费）：10,000元；7、交通费是265元，住宿费以发票为准；8、精神损害抚慰金：至多不应超过10,000元；9、鉴定费：3,400元；10、护理费：按2017年福建省农林牧渔行业在岗职工年平均工资58,068元计算，58,068/365*90*50%=7,159元。即使李金华的诉求扣除答辩人垫付部分的医疗费86400.54元，其所主张的金额355,218.4元仍远远超过了实际的损失金额。四、答辩人已经将工程承包给了周义权，并且约定了由周义权承担安全生产事故责任，答辩人依法不需要对李金华的受伤承担赔偿责任。答辩人已垫付给李金华的医疗费用李金华应予以返还。答辩人与周义权签订《工程合同书》约定甲方（答辩人）将安溪县影剧院及安溪县沼涛小学工程及其范围内地下室及上部土建泥水部分项目工程承包给乙方（周义权）班组施工。双方在第八条第一款约定：“若在施工过程中违规（章）操作所产生的安全生产事故或因乙方原因造成其他分项工程安全生产事故，乙方应承担由此造成的全部法律、经济和行政责任，并赔偿损失。”经答辩人了解，本案事故的发生系周义权的现场施工人员违规操作所致。周义权应按照其与李金华之间的过错责任比例来承担相应的赔偿责任。综上，李金华对答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回李金华对答辩人的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：⒈对李金华提供的诊断证明书复印件1份、出院小结复印件1份、医疗费收费票据3份、交通费发票12份、交通费收款收据2份、鉴定费发票1份、安溪县公安局凤城派出所接警单详情1份，符合证据采信条件，本院予以采信，对李金华提供的福建华闽司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，系其行委托进行鉴定，相关鉴定意见如与本院委托的福建天行司法鉴定所的鉴定意见不一致，应以福建天行司法鉴定所的鉴定意见为依据；⒉对周义权提供的《施工合同》复印件1份，符合证据采信条件，本院予以采信；⒊对光大公司提供的医院住院预交金交款单复印件2份，符合证据采信条件，本院予以采信；⒋对本院委托福建天行司法鉴定所进行重新鉴定，福建天行司法鉴定所作出的司法鉴定意见书及收款发票各1份，符合证据采信条件，本院予以采信；⒌对周义权、光大公司主张已支付李金华医疗费等款项的数额。本院认为，根据李金华提供的住院收费票据，李金华医疗费为110,254.83元，李金华自认自已补交住院医疗费10,000元，其余款项100,254.83元由周义权、光大公司支付，周义权还支付其生活费3,000元。光大公司主张其垫付医疗费86,400.54元，提供医院住院预交金交款单复印件2份（金额85,800元），并补充说明另外600.54元是李金华出院光大公司补缴给医院的，周义权主张其借给李金华15,000元作为医疗费，但未提供证据，故周义权、光大公司支付医疗费应该认定为100,254.83元。此外，周义权主张支付李金华生活费3,000元，李金华无异议，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 李金华自2016年3月起开始受周义权雇佣外出务工，从事打砂浆、做杂工等工作。2016年12月，福建嘉亿扬建设有限公司（现更名为：光大公司）将其承包的安溪县影剧院及安溪县沼涛实验小学工程及其范围内地下室及上部土建泥水部分项目工程（包工不包料）分包给周义权施工。2018年4月7日，周义权安排李金华至安溪县影剧院及安溪县沼涛实验小学工程工作。同日下午2时许，李金华在清理工地装修垃圾时，被从高空下落装有砂浆的塔吊货斗压伤。事故发生后，李金华被送送至中国人民解放军第一八〇医院住院治疗，住院47天，花去医疗费110,254.83元（其中100,254.83元由周义权、光大公司支付），周义权还支付李金华生活费3000元。经诊断李金华伤情为一、胸外伤：1、双侧多发肋骨骨折；2、右侧液气胸；3、双肺挫伤；4、左侧胸腔积液；二、腰1、3椎体压缩性骨折伴腰1椎体向后滑脱1度；三、腰2、4椎体骨挫伤；四、胸9、12椎体压缩性骨折；五、头皮伤口清创缝合术后。2018年7月12日，李金华又因门诊检查到泉州东南医院做CT检查，花去医疗费572元。2018年11月13日，李金华又因门诊检查到泉州市正骨医院检查，花去医疗费96元。2018年7月12日，李金华自行委托福建华闽司法鉴定中心鉴定。福建华闽司法鉴定中心于2018年7月19日作出鉴定意见为：1、被鉴定人李金华外伤多发肋骨骨折治疗出院后，双侧共计12根肋骨骨折，构成九级伤残；2、被鉴定人李金华外伤致腰1、3椎体压缩性骨折手术治疗出院后，腰1、3椎体压缩均达1/3以上，构成八级伤残；3、被鉴定人李金华护理依赖程度为部分护理依赖；4、被鉴定人李金华外护理期为出院后90日，误工期为伤后180日；5、被鉴定人李金华腰椎内固定物取出费用约为10,000元。鉴定费3,400元由李金华支付。2018年8月17日，李金华向本院提起诉讼。审理中，根据光大公司的重新鉴定申请，经本院委托，福建天行司法鉴定所于2018年11月21日作出鉴定意见为：1、被鉴定人李金华的脊柱损伤评定为八级伤残；胸部损伤评定为九级伤残；2、被鉴定人李金华出院后护理依赖程度评定为部分护理依赖；3、被鉴定人李金华的损伤护理期评定为90日；4、被鉴定人李金华的损伤误工期评定为180日；5、被鉴定人李金华的后续治疗费用评定为10,000元左右。重新鉴定的鉴定费3,400元由光大公司支付。 另查明，2017年福建省农林牧渔业行业在岗职工（含劳务人员）平均劳动报酬为58,068元/年，即159.09元/日；2017年福建省城镇居民人均可支配收入为39,001.4元；安溪县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为30元/日。 本院认为，光大公司因承包安溪县影剧院及安溪县沼涛实验小学建设工程，将该工程泥水部分项目分包给周义权施工，故光大公司与周义权之间的关系应认定为承包合同关系。周义权承包工程后，雇佣李金华清理施工现场的装修垃圾，故李金华与周义权之间形成了劳务关系。周义权辩称，李金华所受的工伤应到人力资源社会保障局申请工伤认定，李金华直接到法院起诉属于程序错误，缺乏事实根据和法律依据，不予采纳。李金华在工作中遭受人身损害，李金华、周义权作为劳务提供方和接受劳务方应根据各自过错承担相应的责任。周义权作为接受劳务一方，不具有劳务作业法定资质及未能为李金华提供良好的工作条件，对李金华的工作未尽到必要的安全保障义务，应承担相应的赔偿责任。李金华以其在清理装修垃圾时被从高空下落装有砂浆的塔吊货斗翻滚后压伤为由主张其不存在过错，周义权未对此提出异议，亦未提出证据证明李金华存在过错，周义权应承担举证不能的法律后果，本院确定周义权应对李金华的损失承担全部赔偿责任。李金华在提供劳务过程中被下落的塔吊货斗压伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，李金华既可以请求塔吊的所有人、经营人和使用人承担赔偿责任，也可以请求雇主周义权承担赔偿责任。现李金华选择周义权承担赔偿责任，是其对自身民事诉讼权利的处分，依法应予准许。周义权辩称，李金华因被塔吊货斗压伤所造成的损失，与其无关，其无需承担赔偿责任，不能成立，不予采纳。光大公司将涉案工程泥水部分项目分包给不具有劳务作业法定资质的周义权，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，其应当与雇主周义权承担连带赔偿责任。光大公司将涉案工程分包给周义权时虽有约定“若在施工过程中违规（章）操作所产生的安全生产事故或因周义权原因造成其他分项工程安全生产事故，周义权应承担由此造成的全部法律、经济和行政责任，并赔偿损失”，因该约定对外不能对抗法律、行政法规的强制性规定，故光大公司辨称驳回李金华对光大公司的诉讼请求，缺乏事实根据和法律依据，不予采纳。李金华以其自2016年3月起开始受周义权雇佣外出务工，从事打砂浆、做杂工等工作，周义权未对此提出异议，故可以认定李金华连续一年以上在城镇居住生活，其相关赔偿项目应按城镇居民标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，李金华因本案造成以下损失：1、医疗费110,922.83元（110,254.83元+572元+96元）；2、残疾赔偿金，按2017年福建省城镇居民人均可支配收入为39,001.4元标准计算，残疾赔偿金为249,608.96元（39,001.4元/年×20年×32％），李金华主张249,606.4元低于该数额，予以采纳；3、误工费，李金华受伤后因治疗和康复的需要而存在误工，经鉴定李金华误工期限为180日，误工费为28,636.2元（159.09元/日×180日）；4、护理费，按2017年福建省农林牧渔业行业职工平均劳动报酬计算为159.09元/日，李金华主张135元/日低于该数额，予以采纳，李金华住院47日，住院护理费为6,345元（135元/日×47日）；出院后护理费，经鉴定李金华护理期限为90日，出院后康复期间部分日常生活需要他人护理，扣除住院47日，出院后护理期限为43日，出院后护理费为1,741.5元（135元/日×43日×30%），以上护理费合计为8,086.5元；5、住院伙食补助费，参照安溪县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元/日计算,住院伙食补助费为1,410元（30元/日×47日）；6、营养费，李金华主张营养费4,280元，周义权、光大公司无异议，予以确认；7、后续治疗费，李金华主张后期手术及治疗费10,000元，周义权、光大公司无异议，予以确认；8、交通费，李金华主张交通费1,465元，并提供交通费票据1,465元，根据其在中国人民解放军第一八〇医院住院计47日的实际情况，结合日常生活经验，该数额合理，应予采纳；9、住宿费，李金华主张住宿费3,000元，因未能提供相应证据，不予采纳；10、精神损害抚慰金，李金华因本案事故受伤，并导致一处八级伤残及一处九级伤残，给其精神上带来了创伤，也给其将来的生活、工作带来较大影响。因此，应当给予李金华精神损害抚慰金。精神损害抚慰金按照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定的标准，本院酌定为18,000元；11、鉴定费，李金华为诉讼需要支付福建华闽司法鉴定中心鉴定费3400元，但本院据以确定李金华损伤护理期的参考依据是福建天行司法鉴定所作出的鉴定意见，故福建华闽司法鉴定中心关于损伤护理期部分的鉴定费应由李金华自行负担。据此，李金华主张的鉴定费确定为2720元（3400元-680元）。以上李金华的损失合计为435,126.93元，扣除周义权支付李金华生活费人民币3,000元及光大公司、周义权支付的医疗费100,254.83元，周义权还应支付李金华331,872.1元。 综上所述，李金华的诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持。周义权及光大公司的答辩中，符合法律规定的部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案适用法律问题的解释》第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、周义权应于本判决生效之日起十日内赔偿李金华医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费合计人民币331,872.1元； 二、光大成贤（福建）建设有限公司对周义权上述应承担的赔偿款承担连带赔偿责任； 三、驳回李金华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币6,630元，由李金华负担人民币352元，由周义权、光大成贤（福建）建设有限公司共同负担人民币6,278元；重新鉴定的鉴定费人民币3,400元，由光大成贤（福建）建设有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  刘建安 人民陪审员  林金木 人民陪审员  吴瑜敏 二〇一八年十二月十九日 书 记 员  谢炳炼 -1-