广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初32749号原告：深圳前海艾艾贴生物科技有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）（实际经营地址：深圳市福田区沙头街道新洲十一街139号中央西谷大厦20楼2001室），统一社会信用代码91440300342960570E。法定代表人：凌日强，执行董事。委托诉讼代理人：赵常乐，广东富群律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪梅，广东富群律师事务所律师。被告：严伟忠，男，汉族，住广东省惠来县，原告深圳前海艾艾贴生物科技有限公司与被告严伟忠不正当竞争纠纷一案，本院于2018年8月3日受理后，依法组成合议庭，于2018年12月6日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人赵常乐到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告立即停止在其产品中使用原告企业名称；2、被告立即停止使用与原告有一定影响的“艾艾贴”文字相同或相似的商品名称；3、被告立即在其产品上停止使用××域名名称;4、被告立即停止生产、销售与原告有一定影响的“艾艾贴”文字相同或者近似标识的产品；5、被告立即销毁包含“艾艾贴”商品名称的包装物；6、被告在《深圳特区报》上刊登公告（内容经法院审核），消除影响；7、被告向原告赔偿损失10万元；8、被告向原告支付合理维权费用9600元；9、被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：原告于2015年7月9日注册成立之初，就开始使用“艾艾贴”作为企业字号。原告经营销售的知名艾灸产品“艾艾贴”，通过投入巨资多渠道推广宣传，已经深入人心，原告在艾草产品及艾条制品生产、销售等行业具有一定影响，其商品名称“艾艾贴”、艾灸产品的包装、装潢及其使用的企业字号“艾艾贴”具有一定的市场知名度，为相关公众所知悉和认可。被告在淘宝网上开设淘宝店“d[s127343547]”，销售、许诺销售艾灸产品，销售的艾灸产品包装跟原告的艾灸产品包装完全一致，被告擅自使用与原告有一定影响力的“艾艾贴”文字商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识，并擅自使用原告有一定影响的企业名称“深圳前海艾艾贴生物科技有限公司”字样及原告所属网站域名名称。同时，在该店铺宣传网页上还擅自使用原告企业字号“艾艾贴”进行宣传推广，被告的行为足以让消费者误认被告销售的产品就是原告经营销售的知名艾灸产品“艾艾贴”。被告的行为属于《反不正当竞争法》第六条第一、二、四项规定的混淆行为，违反了诚实信用原则和商业道德，侵害了原告的合法权益，扰乱了市场竞争秩序，构成不正当竞争。原告为维护自身合法权益，依法提起本诉，请求支持原告全部诉讼请求。被告未提交书面答辩意见，开庭时缺席。经审理查明，原告于2015年7月9日注册成立，一般经营项目包括清艾条、药艾条、艾绒制品、艾草制品的销售、生物制品的技术开发、技术咨询与销售、中药材的加工、清艾条、药艾条、艾绒制品、艾草制品的生产。原告的网站名称为深圳前海艾艾贴生物科技有限公司，网址域名为qianhaiaiaitie.com，备案/许可证号为粤I**备15111914号，审核通过时间为2017年7月13日。国家版权局出具的作品登记证书（国作登字-2017-F-00379246）载明原告是美术作品“”的作者及著作权人，该作品创作完成时间为2015年7月9日，首次发表时间为2015年7月9日，登记日期为2017年4月5日。国家版权局出具的作品登记证书（国作登字-2016-F-00290038）载明原告是美术作品“”的作者及著作权人，该作品创作完成时间为2015年8月20日，首次发表时间为2015年9月13日，登记日期为2016年6月24日。原告提交了百度推广服务合同、百度推广服务框架合同、搜狗搜索服务发布合同、CCTV-10《健康之路》-广告委托代理合同、电视广告跟踪监测报告、CCTV—1广告委托代理合同、电视广告监测报告、户外广告发布合同及相关发票、广告照片等，用以主张原告从2015年开始投入巨额资金宣传其艾艾贴艾灸产品。原告提交相关宣传报道、蕲艾最具影响力品牌证书、百度检索结果，用以主张原告的艾艾贴艾灸产品具有较高的知名度和商业价值。原告提交了以“艾艾贴”为关键字的商标申请信息检索结果，用以主张原告率先使用“艾艾贴”作为其商品或服务的来源标识。2017年2月24日，原告委托代理人赵常乐向深圳市深圳公证处申请保全证据公证。同日，公证处公证员及工作人员会同赵常乐来到深圳市罗湖区红岭中路国际信托大厦5楼，赵常乐在该地收取包裹一个，并当场取得70031968234136“百世快递”单一张，赵常乐打开包裹，内为艾艾贴一套，公证员对收到的包裹进行了拍照和封存。2017年3月6日，深圳市深圳公证处作出（2017）深证字第37935号公证书证明上述过程属实。庭审中，本院当庭对上述公证书所附封存物进行拆封，该塑料袋外贴附有一份百世快递的快递单，快递单编号为70031968234136。经当庭拆封，塑料袋内装有一件黄色纸盒的艾艾贴艾灸产品、标准人体经络全图及两个黑色的艾灸保护罩，黄色纸盒正面印有原告主张权利的美术作品“”、“”，产品背面标签所标注生产企业与原告企业名称相同，标注的公司网站地址××与原告的域名相同，并贴有一个防伪二维码。2017年3月13日，原告委托代理人赵常乐向深圳市深圳公证处申请网页保全公证。同日，在公证处公证员及工作人员的监督下，赵常乐使用公证处计算机进行如下操作：打开InternetExplorer浏览器，在地址栏输入网址https://www.taobao.com,进入淘宝网，使用用户名1e1e2152008及密码登陆后，点击“我的淘宝”下拉菜单中的“已买到的宝贝”，在订单搜索框中输入订单号3162342104634389进行搜索，搜索结果显示该订单商品名称为“深圳前海正品艾艾贴艾烛贴艾灸贴60粒包邮艾柱艾条艾草贴温灸贴”，单价63元，交易状态为交易成功。点击上述搜索结果进入该商品的销售页面，页面显示销售该商品的淘宝网店名称为d[s1273435]，价格为63元，有207条评论，859单交易成功，并附有被控侵权商品的实物照片。返回订单号3162342104634389的搜索结果，点击“查看物流”，页面显示该订单卖家昵称为abc890916mls，真实姓名严伟忠，订单创建时间为2017年2月21日，物流公司为百世快递，运单号码为70031968234136，该邮件已于2017年2月24日被签收。广东省深圳市深圳公证处于2017年3月27日作出（2017）深证字第71122号公证书证明上述过程属实。经原告申请，本院向浙江淘宝网络有限公司发函调取上述淘宝网店的经营者信息，浙江淘宝网络有限公司的回函载明，上述淘宝网店的实际销售者为被告。另查，原告曾以被告侵害其商品外观设计专利为由向广州知识产权法院提起诉讼，后于2018年6月28日申请撤诉，广州知识产权法院于2018年11月1日裁定准许原告撤回起诉。又查，原告提交1600元的公证费发票、委托代理合同及8000元的律师费发票，用以主张其为维权支出了合理费用。以上事实，有作品登记证书、推广服务合同、公证书及所附实物、委托代理合同、发票及本案庭审笔录等在案佐证。本院认为，本案中，原告主张的被告侵权行为为：被告在其销售的侵权产品上使用与原告有一定影响的商品包装装潢相同的外包装，在侵权产品外包装及淘宝网店使用原告有一定影响的商品名称“艾艾贴”及企业名称，在侵权产品外包装使用原告有一定影响的网站××。原告与被告同为艾灸产品经营者，具有直接竞争关系，属于我国反不正当竞争法规定的经营者。《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条规定，经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：（一）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；（二）擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；（三）擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；（四）其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。原告于2015年7月9日注册成立。经过原告的经营和宣传，其在艾草产品及艾条制品生产、销售等行业具有一定影响，其使用的企业名称具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉，可以认定为有一定影响的企业名称。原告的艾艾贴艾灸产品推出后，在全国范围内进行了持续的宣传、销售，通过长期的广告宣传投入，该商品及商品名称“艾艾贴”已具有较高知名度，为相关公众所知悉，原告的艾艾贴艾灸产品可以认定为有一定影响的商品，其商品名称“艾艾贴”已具有识别商品来源的作用，可以认定为有一定影响的商品名称。商品的特有包装、装潢，是指为识别与美化商品而在商品或者其包装上附加的文字、图案、色彩及其排列组合，该装潢非为相关商品所通用，并具有显著的区别性特征。本案中，原告艾艾贴艾灸产品的外包装为长方体的包装盒，包装盒底色为黄色，并有不规则的纹理，包装盒正面左上角有原告美术作品“”及AIAITIE字样，右侧有原告美术作品“”及内容为“艾艾贴”的印章印文，包装盒背面右下角贴有防伪二维码及产品的生产者、保质期、条形码等相关信息。上述包装装潢经过原告在市场上持续地使用，使得公众已将该包装装潢与商品的特定提供者联系起来，足以发挥识别商品来源的功能。因此，该包装装潢具有特有性，应认定为有一定影响的商品包装装潢。经比对，被告销售的被控侵权商品外包装与原告艾艾贴艾灸产品的外包装基本无差别，容易使消费者误认为被控侵权商品是原告的艾艾贴艾灸产品。被告未经原告许可，在销售涉案侵权商品时擅自使用原告有一定影响的商品包装装潢、商品名称“艾艾贴”、原告有一定影响的企业名称，主观上是为了攀附他人的声誉，为自己获取市场竞争优势以及更多的市场交易机会，具有明显恶意，客观上会造成混淆，违反了诚实信用原则和公认的商业道德，扰乱了正常的竞争秩序，构成不正当竞争行为，应承担停止侵权、赔偿损失等民事责任。原告在推广时主要宣传其企业及其艾艾贴艾灸产品，对其主张权利的域名qianhaiaiaitie.com宣传力度不足，其证据不足以证明上述域名具有一定影响，故原告关于被告使用其上述域名构成不正当竞争的主张，本院不予支持。综上，因原告未举证证明被告因侵权所获得的具体利益及原告因侵权所受到的具体损失，考虑到原告企业名称及其艾艾贴艾灸产品的知名度、被告的主观恶意程度、被告侵权情节以及原告为制止侵权行为所支付的合理开支等因素，本院酌情确定被告赔偿原告经济损失及为制止侵权所支付的合理开支合计4万元。原告主张的赔偿数额过高部分，本院不予支持。另外，原告无证据证明被告为侵权商品的生产者，故原告关于被告为侵权商品生产者的主张本院不予支持。原告的证据不足以证明其因被告的行为而受到商誉损失，原告关于被告就侵权行为在《深圳特区报》上刊登《公告》为原告消除影响的主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第六条第（一）项、第（二）项、《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第一条、第四条、第十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告严伟忠立即停止侵犯原告深圳前海艾艾贴生物科技有限公司艾艾贴艾灸产品商品名称、包装装潢的行为，销毁侵权商品的外包装；二、被告严伟忠立即停止侵犯原告深圳前海艾艾贴生物科技有限公司企业名称的行为；三、被告严伟忠应在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告深圳前海艾艾贴生物科技有限公司经济损失及为制止侵权而支付的合理开支合计4万元；四、驳回原告深圳前海艾艾贴生物科技有限公司其他诉讼请求。被告严伟忠如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2492元（已由原告预交），由原告负担1583元，由被告负担909元。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张 华人民陪审员  韩光明人民陪审员  刘玉和二〇一八年十二月二十八日书 记 员  庄晓民书 记 员  霍 丽《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条经营者在生产经营活动中，应当遵循自愿、平等、公平、诚信的原则，遵守法律和商业道德。本法所称的不正当竞争行为，是指经营者在生产经营活动中，违反本法规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。本法所称的经营者，是指从事商品生产、经营或者提供服务（以下所称商品包括服务）的自然人、法人和非法人组织。第六条经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：（一）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；（二）擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；（三）擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；（四）其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第一条在中国境内具有一定的市场知名度，为相关公众所知悉的商品，应当认定为反不正当竞争法第五条第（二）项规定的“知名商品”。人民法院认定知名商品，应当考虑该商品的销售时间、销售区域、销售额和销售对象，进行任何宣传的持续时间、程度和地域范围，作为知名商品受保护的情况等因素，进行综合判断。原告应当对其商品的市场知名度负举证责任。在不同地域范围内使用相同或者近似的知名商品特有的名称、包装、装潢，在后使用者能够证明其善意使用的，不构成反不正当竞争法第五条第（二）项规定的不正当竞争行为。因后来的经营活动进入相同地域范围而使其商品来源足以产生混淆，在先使用者请求责令在后使用者附加足以区别商品来源的其他标识的，人民法院应当予以支持。第四条足以使相关公众对商品的来源产生误认，包括误认为与知名商品的经营者具有许可使用、关联企业关系等特定联系的，应当认定为反不正当竞争法第五条第（二）项规定的“造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品”。在相同商品上使用相同或者视觉上基本无差别的商品名称、包装、装潢，应当视为足以造成和他人知名商品相混淆。认定与知名商品特有名称、包装、装潢相同或者近似，可以参照商标相同或者近似的判断原则和方法。第十七条确定反不正当竞争法第十条规定的侵犯商业秘密行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯专利权的损害赔偿额的方法进行；确定反不正当竞争法第五条、第九条、第十四条规定的不正当竞争行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯注册商标专用权的损害赔偿额的方法进行。因侵权行为导致商业秘密已为公众所知悉的，应当根据该项商业秘密的商业价值确定损害赔偿额。商业秘密的商业价值，根据其研究开发成本、实施该项商业秘密的收益、可得利益、可保持竞争优势的时间等因素确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。