湖北省赤壁市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1281民初2652号原告：舒运明，男，汉族，现租住赤壁市。委托诉讼代理人：游伟成，赤壁市蒲圻法律服务所法律工作者。被告：徐晖，男，汉族，住赤壁市。被告：赤壁市联泰建材经营部。经营者：余秋林，汉族，住赤壁市。委托诉讼代理人：马胜华，该公司员工。被告：中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司直属营销服务部。代表人：李岩，该公司经理。委托诉讼代理人：黎霞，湖北宁华律师事务所律师。原告舒运明与被告徐晖、赤壁市联泰建材经营部（以下简称联泰建材部）、中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司直属营销服务部（以下简称人民财保咸宁公司营销部）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年10月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告舒运明及委托诉讼代理人、被告联泰建材部、人民财保咸宁公司营销部的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，徐晖经本院传票传唤未到庭，本案现已审理终结。舒运明向本院提出诉讼请求：1.请求判令徐晖、联泰建材部、人民财保咸宁公司营销部赔偿舒运明因交通事故造成的各项损失共计366791.51元；2.请求判令精神损害抚慰金10000元在交强险内先予赔付；3.请求判令舒运明的各项损失在交强险和商业险范围内先予赔付。4.本案诉讼费由徐晖、联泰建材部、人民财保咸宁公司营销部承担。在诉讼过程中舒运明变更第1、2项诉讼请求为：1.请求判令徐晖、联泰建材部、人民财保咸宁公司营销部赔偿舒运明因交通事故造成的各项损失共计375479.38元；2.请求判令精神损害抚慰金15000元在交强险内先予赔付。舒运明损失组成有：残疾赔偿金173476.16元（31889元/年×17年×32%），精神损害抚慰金15000元，误工费22500元（150天×150元/天），护理费8682.3元（90天×96.47元/天），住院伙食补助费3600元（72天×50元/天），营养费1350元（90天×15元/天），医疗费118183.51元，后期医疗费25000元，交通费2000元，鉴定费2000元，车损3687.87元，合计375479.38元。事实和理由：2018年5月21日晚7时左右，舒运明在赤壁市政建设公司下属工地发展大道做工，下班驾驶隆鑫牌电动三轮车回赤壁城区，途中被徐晖驾驶的鄂Ｌ×××**号重型货车将舒运明驾驶的电动三轮车撞翻，造成舒运明受伤及三轮车受损的交通事故。舒运明受伤后被送往同济赤壁医院抢救治疗72天，支付医疗费十万余元，出院后，经赤壁楚南司法鉴定所鉴定，舒运明的伤构成八级伤残，赔偿系数为0.32，建议误工时间150天，护理时间90天，营养时间90天（皆从伤日计算），后期内固定物取出治疗费15000元，额部裂创淡化疤痕后期治疗费10000元。舒运明平时一边带小孩一边在建筑工地做工，做工时报酬170元/天，一年有三、四万元收入。徐晖驾驶车辆未确保安全，造成舒运明受伤，应当赔偿舒运明的各项损失，联泰建材部系鄂Ｌ×××**号货车登记车主，应与徐晖共同承担赔偿责任，其车辆在人民财保咸宁公司营销部投保了交强险和商业三者险，人民财保咸宁公司营销部应在保险范围内先予赔付舒运明的各项损失，为此诉至法院，请求依法支持舒运明的诉求。徐晖未提交书面答辩状也未提供证据材料。联泰建材部辩称，事故无异议，徐晖是其员工，该车购买了交强险及商业险，应由保险公司承担赔偿责任，其垫付的9万余元要求在本案中一并处理，并予以返还。人民财保咸宁公司营销部辩称，在核实驾驶证、行驶证、营运证等证件合法有效的情况下，保险公司在保险限额内予以赔偿，商业险按主次责责任比例进行赔偿，应以7:3分担。其城镇居住证据及务工证据不充分，舒运明为农村户口，应该按照农村标准计算相关损失。其超过60岁，达到法定退休年龄，且其务工证据不充分，不应支持误工费。精神损害抚慰金、交通费、后期治疗费过高，请求给予10天时间，书面答复是否申请重新鉴定。保险公司不是侵权人，不承担诉讼费、鉴定费。本院经审理认定事实如下，2018年5月21日晚7时许，徐晖驾驶鄂Ｌ×××**号重型货车从赤壁区往蒲纺方向行驶，行驶至赤壁××××道大田畈路口时，因驾驶不慎与左转弯的舒运明驾驶的隆鑫牌三轮电动车相撞，造成舒运明受伤，两车部分损坏的交通事故。交警部门认定徐晖负此次事故的主要责任，舒运明负次要责任。事故发生后，舒运明被送往同济赤壁医院住院治疗72天，支付医疗费115040.21元，其中联泰建材部垫付医疗费98143.3元，其住院期间由其家人轮流护理。2018年8月24日，经赤壁楚南法医司法鉴定所鉴定认为，舒运明共十七根肋骨骨折，其中畸形有9根，构成八级伤残，其右耻骨上下支畸形愈合，构成10级伤残，综合评定为八级伤残，建议赔偿指数为0.32，建议误工时间150天、护理时间90天、营养时间90天（皆从伤日计算），其后期需行内固定物取出，建议后期治疗费15000元或以实际发生额支付，其额部裂创累计长5.5厘米，可行激光淡化疤痕，建议后期治疗费1万元或以实际发生额支付。支付鉴定费2000元。舒运明的儿子儿媳在广州务工，其孙子孙女在赤壁城区读书，舒运明夫妻于2014年7月开始租住赤壁市××街××号马某甲私房照看孙子孙女，舒运明在照看孙子孙女期间，也经常在建筑工地务工。鄂Ｌ×××**号重型自卸货车登记为联泰建材部所有，该车在人民财保咸宁公司营销部投保了为期一年的交强险和保险限额为100万元且不计免赔的商业三者险，保险期限自2017年10月24日至2018年10月24日，2017年12月6日，联泰建材部取得的道路运输经营许可证有效期至2021年12月5日。徐晖系联泰建材部员工，其取得的准驾B2车型驾驶证的有效期自2014年5月19日至2024年5月19日，其取得的道路货物运输驾驶员从业资格证的有效期自2013年1月21日至2019年1月21日，事故发生时，该车辆在年检期限内。舒运明驾驶的电动三轮车保险公司确认的损失为3580.46元。本院认为，原告因机动车交通事故导致伤残有权获得相关赔偿，其系鄂Ｌ×××**号车的第三者，事故发生在该车的保险期限内，其驾驶的电动三轮车按国家相关标准属机动车，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第十九条“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。”第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条“道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。”第十五条第一项“因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；”第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿司法解释》）第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，原告请求被告联泰建材部、人民财保咸宁公司营销部赔偿相关损失的主张本院依法应予支持，徐晖系联泰建材部员工，其执行职务期间的侵权行为由联泰建材部承担侵权责任，原告请求被告徐晖赔偿损失无法律依据，本院不予支持。综合案件事实，本院认为机动车双方主次责以7:3的责任比例分担为宜。被告人民财保咸宁公司营销部抗辩其不承担鉴定费，违反了《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，本院不予支持。根据《人身损害赔偿司法解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，本院确定原告的医疗费损失为140040.21元，原告重复计算的门诊医疗费3143.3元不予支持，被告抗辩原告的后续治疗费偏高，既未书面提出重新鉴定申请，也未说明理由，故对其抗辩不予支持。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告的误工期最长只应计算至定残的前一天即为94天，虽说原告年满60周岁，但从事故发生当天原告在市政建设工地做工的事实，可以认定原告有完全劳动能力，且其务工收入是其主要生活来源，本院认为，不支持原告的误工费有失公平。因其没有固定收入，平时是一边照看小孩一边做杂工，无法确定与其从事工作相关或相近的行业，其误工费标准以参照湖北省上年度城镇居民人均可支配收入标准计算为宜，即其误工费为8212元（31889元/年÷365天×94天）。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十一条第一、二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告按湖北省上年度居民服务业平均收入标准计算护理费属合理范围，应予支持，其按照50元/天计算住院伙食补助费未超过当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，应予支持，其按15元/天的标准计算营养费属合理范围应予支持。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，并结合原告住院时间、地点及居住地和赤壁市内公交车票价情况，本院酌定原告的交通费损失为1500元。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”并参照《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第8条“残疾赔偿金或死亡赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。在计算被扶养人生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的，其被扶养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。被扶养人生活费一并计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。”的规定，虽说原告为农业户口，但其长期居住生活在城镇，且其主要收入也来源于城镇务工，故其主张按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金应予支持。虽说原告构成8级伤残，但其承担事故次要责任，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”并参照当地司法实践中统一适用的标准，本院认为其主张15000元的精神损害抚慰金偏高，本院酌定为11000元。综上原告的总损失为353441.13元，其中医疗费140040.21元、护理费8682.3元、住院伙食补助费3600元、营养费1350元、误工费8212元、交通费1500元、鉴定费2000元、残疾赔偿金173476.16元、精神损害抚慰金11000元，车损3580.46元。被告联泰建材部请求其垫付款在本案中一并处理，符合《中华人民共和国保险法》第六十五条第三款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。”的规定及民事诉讼原理，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第三款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条第一项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司直属营销服务部在交强险限额范围内赔偿舒运明医疗费1万元、伤残赔偿费用11万元（其中含11000元精神损害抚慰金）、车损2000元；二、舒运明的余下损失231441.13元，由舒运明自行承担30%，由赤壁市联泰建材经营部承担70%即162008.79元，中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司直属营销服务部对赤壁市联泰建材经营部承担的162008.79元在商业三者险范围内赔偿；三、综上一、二项，并抵扣赤壁市联泰建材经营部垫付款，实际由中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司直属营销服务部赔偿舒运明185865.49元，赔偿赤壁市联泰建材经营部98143.3元；四、驳回舒运明的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后二十日内付清，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1720元，按规定减半计收860元，由舒运明负担260元，由赤壁市联泰建材经营部负担600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应于提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院开户行为：中国农业银行咸宁金穗支行，账号：17×××04-550。上诉人在上诉期满后七日内仍未足额预交的，按自动撤回上诉处理。审判员  马小年二〇一八年十二月十日书记员  张 博