江西省横峰县人民法院民 事 判 决 书（2018）赣1125民初1375号原告：江西驿林水利水电工程有限公司,住所地江西省横峰县岑阳镇兴安街**。统一社会信用代码：9136112569372908X7。法定代表人：冯建军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：饶明海，江西时空律师事务所律师。被告：何兆泉，男，1990年9月12日出生，汉族，江西省瑞昌市人，住址瑞昌市。原告江西驿林水利水电工程有限公司与被告何兆泉劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月13日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江西驿林水利水电工程有限公司的委托诉讼代理人饶明海、被告何兆泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江西驿林水利水电工程有限公司（以下简称“驿林公司”）向本院提出诉讼请求：请求法庭确认原告驿林公司与被告何兆泉不存在劳动关系，撤销“横劳人仲字（2018）第46号裁决书，改判驳回被告的请求”。事实和理由：原审裁决书认定事实错误。1、原审裁决认定：“被申请人负责人徐云林出资成立了云林建设集团有限公司（以下简称云林公司〉、江西驿林水利水电工程有限公司（以下简称驿林公司〉、江西茂盛建设工程有限公司（以下简称茂盛公司）认定错误。这三家企业是独立自主经营的建筑企业，股东及法定代表人完全不同。原审裁定认定徐云林出资成立了云林公司、驿林公司、茂盛公司没有任何事实依据，认定事实错误。2、原审裁决认定被告于2018年8月31日离职与事实不符，判决原告支付2018年8月工资无事实依据。3、原审裁决认定原告与被告之间形成劳动关系证据错误。4、被告在原告处工作是受云林公司指派，并未与原告形成劳动关系。综上所述，原告认为原审裁决认定事实错误，裁决无事实和法律依据，请法院查明事实后，依法作出裁决。被告何兆泉辩称，被告于2017年2月6日至2018年8月在原告处工作，从事现场施工管理，服从公司工作安排，原告为被告缴纳了社会保险费并发放工资，虽然未签订劳动合同，但与原告存在劳动关系事实。为此，请求法院依法驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告对被告在庭上出示的工资发放记录、横峰县检察院行贿犯罪档案查询结果告知函、原告驿林公司授权委托书、被告与驿林公司法定代表人微信聊天记录等四份证据的真实性有异议，认为无原件核对，并认为仲裁裁决认定被告2018年8月仍在原告处工作有误，按5000元支付月工资缺少事实依据。本院认为，劳动部《工资支付暂行规定》第六条明确了用人单位应当书面记录支付劳动者工资的数额等事项的法定义务，并保留两年以上。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条第二款的规定，劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。本案中，原告不提供被告的工资支付记录，应当承担不利的法律后果。原告未能提供被告工作的考勤记录而认为被告不在岗位的理由不能成立。故本院认定仲裁裁决确认的事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年2月6日，被告与案外人云林公司签订《劳动合同》，该合同约定了被告的劳动期限、劳动报酬、劳动纪律等主要内容。合同签订当日，被告被云林公司指派到原告驿林公司工作，直至被告离职之日，即2018年8月。被告在驿林公司系项目负责人，担任工地现场施工员一职。原告为被告发放工资至2018年7月，为被告缴纳在职期间的社会保险费至2018年8月。被告于2018年7月30日向原告申请辞职，同年8月30日离职。2018年9月10日，申请人（即本案被告）向横峰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除申请人与被申请人（即本案原告）的劳动关系；2、被申请人支付2018年7月和8月两个月的工资及建造师费用14000元；3、被申请人归还申请人的社保卡、职业资格证书及印章。同年10月25日，横峰县劳动人事争议仲裁委员会作出横劳人仲字（2018）第46号仲裁裁决：1、双方于2018年8月31日解除劳动关系；2、被申请人向申请人支付尚欠8月份工资5000元；3、被申请人于收到本裁决书之日返还申请人社保卡、公路专业职业资格证书及印章；4、驳回申请人要求被申请人支付2018年7—8月建造师费用2600元的请求。2018年11月13日，原告驿林公司不服仲裁裁决，向本院起诉：请求确认原告驿林公司与被告何兆泉不存在劳动关系，撤销横劳人仲字（2018）第46号裁决书，改判驳回被告的请求。本院认为，本案争议的焦点为原告与被告之间是否存在劳动关系。关于是否存在劳动关系主要应从劳动者与用人单位之间是否存在劳动法上的隶属关系予以综合考量。本案中，被告自与案外公司签订合同之日就被指派到原告处工作，受原告的管理和工作安排，原告也为被告支付工资，缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”由此可以认为劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，不是只看合同，而是要看实际用工。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案被告在原告处工作满一年以上，原、被告双方虽然未订立书面劳动合同，但根据前述法律规定，被告与原告已形成事实劳动关系。故对原告主张其与被告不存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求撤销横劳人仲字（2018）第46号裁决书，改判驳回被告的诉请。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动关系。”被告于2018年7月30日向原告申请辞职，请求于同年8月31日辞职，仲裁裁决于法有据，可以解除劳动关系。关于原告是否要支付被告尚欠一个月工资5000元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，原告应按约定支付所欠8月份的工资5000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，原告扣押被告的社保卡、公路专业职业资格证书及印章应予归还被告。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第十四条第三款、第三十条、第三十七条的规定，判决如下：一、原告江西驿林水利水电工程有限公司与被告何兆泉于2018年8月31日解除劳动关系；二、原告江西驿林水利水电工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付尚欠被告何兆泉的2018年8月份工资5000元；三、原告江西驿林水利水电工程有限公司于本判决生效之日起五日内还返被告何兆泉的社保卡、公路专业职业资格证书及印章；四、驳回原告江西驿林水利水电工程有限公司的其它诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由原告江西驿林水利水电工程有限公司承担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审判员  苏立清二〇一八年十二月十四日书记员  黄 俊法律附页：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。第十四条第三款用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动关系。