云南省罗平县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)云0324民初1032号 原告：余媛媛，女，1973年10月9日生，汉族，罗平县人，住罗平县。 原告：刘士敏，女，1975年9月20日出生，汉族，罗平县人，住罗平县。 原告：资咏梅，女，1970年1月15日出生，汉族，罗平县人，住罗平县。 原告：陈波，女，1971年12月14日出生，汉族，罗平县人，住罗平县。 原告：方伟官，男，1991年3月29日出生，汉族，罗平县人，住罗平县。 原告：周贵发，男，1969年6月26日出生，汉族，罗平县人，住罗平县。 原告：孙世虎，男，1968年7月3日出生，汉族，罗平县人，住。 七原告委托诉讼代理人：刘伯稳，云南腊山律师事务所律师，特别授权代理。 被告：罗平县富鑫经贸有限公司（以下简称富鑫公司），住址：罗平县鲁布革大道**。 法定代表人：刘士芬。 委托诉讼代理人：刘士闺，女，1973年2月22日出生，，家住罗平县特别授权代理，系刘士芬之妹。 原告余媛媛、刘士敏、资咏梅、陈波、方伟官、周贵发、孙世虎与被告罗平县富鑫经贸有限公司合同纠纷一案，本院于2018年4月17日立案受理后，依法适用普通程序，先后三次公开开庭进行了审理。原告余媛媛、刘士敏、资咏梅、陈波、方伟官、周贵发、孙世虎的特别授权代理人刘伯稳，被告罗平县富鑫经贸有限公司经本院公告送达传票后，在公告期间，本院与被告法定代表人刘士芬取得联系，被告委托代理人刘士闺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 七原告向本院提出诉讼请求：１、请求法院判决解除原被告双方于2017年7月16日签订的《投资购股协议书》；２、请求法院判决被告返还原告余媛媛股金99万元及分红款4.864285万元，共计103.864285万元；返还原告刘士敏股金44万元及分红2.161904万元，共计46.161904万元；返还原告资咏梅股金22万元及分红1.080952万元，共计23.181952万元；返还原告陈波股金22万元及分红1.080952万元，共计23.181952万元；返还原告方伟官股金22万元及分红1.080952万元，共计23.181952万元；返还原告周贵发股金11万元及分红0.540476万元，共计11540476万元；返还原告孙世虎股金11万元及分红0.540476万元，共计11540476万元。以上总计242.35万元；3、本案诉讼费由被告负担。 庭审中，原告变更第二项诉讼请求，请求法院判决被告返还原告余媛媛股金99万元及分红8.9155万元，共计107.9155万元；返还原告刘士敏股金44万元及分红3.964019万元，共计47.964019万元；返还原告资咏梅股金22万元及分红1.981537万元，共计23.981537万元；返还原告方伟官股金22万元及分红1.981537万元，共计23.981537万元；返还原告周贵发股金11万元及分红0.992186万元，共计11.992186万元；返还原告孙世虎股金11万元及分红0.992186万元，共计11.992186万元，以上共计251.8万元。 事实和理由：2017年7月16日，七原告与被告共同签订了一份《投资购股协议书》，协议书约定：1、七原告以被告的名义向罗平农村商业银行购买股份，七原告所购股份的所有权及其他分红收益权属于七原告；2、被告未经七原告许可，不得擅自转让、质押等处置乙方出资所购股份；3、被告每年按照农村商业银行股份分红的相关规定及时将乙方股份所得收益支付给七原告。协议签订后，七原告按照协议约定向被告交付了购买股权的款项，以每股2.2元，原告余媛媛向被告支付了99万元；刘士敏支付了44万元；资咏梅支付了22万元；陈波支付了22万元；方伟官支付了22万元；周贵发支付了11万元；孙世虎支付了11万元。2017年6月29日，被告按期收到罗平农村商业银行股份分红11.55万元，2018年6月6日分红94500元。但被告并未依据协议约定将分红款支付给七原告，反而挪为他用，拒不返还，被告的行为已构成违约，特向法院依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告罗平县富鑫经贸有限公司书面答辩称，一、我刘士芬本人是给余媛媛、刘士敏资咏梅等七原告借款，借款凭证以银行流水为准；二、罗平农村商业银行的股金是于2016年购买的，并非2017年。协议签订的时间与购买股金的时间不相符。从原告提供的协议书中第二条“乙方借用甲方企业法人资格购买股金”没有依据。第三条、本协议自签字之日起生效。协议上就没有法人的签字，所盖的公章也不知来源。协议中的内容不符合正常股权代购情况，该协议并不生效，也不真实；三、现在有许多我的债权人都声称该笔股金为其所有，本案原告并非唯一对我公司股金有想法的人，请求法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求，原告依法向本院提交了下列证据：1、七原告身份证复印件，证明原告的身份信息及诉讼主体资格；2、被告富鑫公司营业执照及罗平县市场监督管理局出具的关于被告的企业登记基本情况表，证明被告的基本信息；3、《股权投资协议书》，证明原被告双方的权力义务关系；4、打款凭证，证明七原告分别给被告打款，其中原告余媛媛打款99万元、刘士敏44万元、资咏梅22万元、陈波22万元、方伟官22万元、周贵发11万元、孙世虎11万元；5、被告账户流水、结算业务申请书一份，证明被告已收到七原告协议约定的款项，七原告已履行完协议约定的义务，被告于2016年11月14日向罗平农村商业银行转账231万元用于支付股金。被告于2017年6月29日收到罗平农村商业银行分红款11.55万元，6244为股金分红代码，被告于2017年6月30日将分红款转至法人刘士芬私人账户6.5万元，于2017年7月3日转至刘士芬丈夫赏方铭5万元，被告已构成违约；6、股金证，证明被告认可该股份为替七原告代持股份，并将105万股罗平农村商业银行的股金证交由原告持有。7、罗平农村商业银行交易明细及股金分红说明，证明被告替原告代持股后，于2017年6月29日分红115500元；2018年6月6日分红94500元；但被告均未依据协议约定将上述分红款给付七原告，被告构成违约。 经质证，被告代理人认为钱确实借过，但是钱借到刘士芬手里，应由刘士芬自由支配。原告方没有证据证实是借用公司名义来购买股金，公司股金是2016年买的，协议是2017年签的不相符。协议上约定双方签字确认生效，但是富鑫公司法人没有签字，合同不生效。刘士芬出事以后，因所有东西都没在了，所以公司的章也不见了。 原告申请证人朱某（人民银行罗平县支行工作人员）出庭证实：2016年7月到8月期间，罗平县信用社（现为云南罗平农村商业银行股份有限公司）根据上级的规定，改制组建为农村商业银行。对原来是自然人的股金要求作清退处置，但需要增加企业的法人股，每户企业要求入股80万股，按发起人的要求每股2.2元。我得知此信息后，因我与几个原告及刘士芬夫妻都是朋友。经我和7原告及被告赏方铭（被告法人刘士芬之丈夫）商议，用刘士芬夫妻名下的富鑫公司作为企业法人向罗平农村商业银行认购股金105万股，每股2.2元，七原告共出资231万元。2016年9月份左右，赏方铭提供了营业执照等相关手续，经过会计事务所审计符合新增发起人的资格，经与赏方铭商议，从2016年11月7日起，七原告向被告在罗平农村信用社罗雄分理处开的基本账户尾号为0012，对所认购的股金进行了转款和汇款。其中2016年11月8日陈波汇款22万元，方伟官转款22万元，刘士敏转汇款31万元，2016年11月9日孙世虎是与其妻子张稳英的名义转汇款11万元，资咏梅转汇款22万元，2016年11月12日余媛媛转汇款99万元，2016年11月14日周贵发转汇款为11万元。2016年11月14日，上述七投资入股人与赏方铭办理了划款事宜，从罗平富鑫公司迁入股金过渡账户12×××18，向该账户划款231万元作为股金，2016年11月16日罗平县信用社就发给了股金证。取得股金证后，七原告也有人问过协议如何签订，因为当时人员不齐，所以就没有及时签订协议书。到2017年6月29日罗平农商行向富鑫公司划入了分红款115500元，2017年7月16日上午10时我通过微信、短信、电话通知了刘士芬、赏方铭、赏元坤（刘士芬、赏方铭之子）及7原告在富鑫公司的2楼签订了投资购股协议书。当时周贵发因为有事外出没有到场，到场的人员都签了字，所以当时的协议书就没有人手一份，而是保存在富鑫公司。2017年11月17日中午，因涉及股金分红的事，我就和刘士芬的儿子赏元坤及原告余媛媛到富鑫公司把投资购股协议书拿出来。但股金分红款被刘士芬用了，没有给原告，双方就发生争议。入股的事是我在中间促成他们做的，所以我比较清楚，七原告不是借钱给刘士芬，而是借刘士芬富鑫公司的名义购买股金。 经质证，原告方没有意见。 被告代理人认为，证人讲的都不是真实的。当时赏方铭、刘士芬、赏元坤都到场了，为什么法人没有签字。分红确实每年都到账，包括我个人的分红每年都到账，富鑫公司以前在信用社就有股金，只是以前的是私人股，通过改制后，富鑫公司改成公司股金。 原告申请证人庞某出庭证实：原告刘士敏是我三姐，刘士芬是我媳妇的堂姐，被告代理人我也认识。我的信用卡被我三姐刘士敏在2016年9月份拿去买信用社的股金，至于如何买我不清楚，信用卡一直在我姐姐手里，金额是5万元。 经质证，原告方无异议。 被告代理人认为，卡借来做什么不清楚，没有依据证实是借来买股金。 被告未向本院提供相关证据。 原告方提供的上述证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的《投资股份协议书》、七原告的转款和汇款凭证与证人朱某出庭证实的内容，能够相互印证本案七原告以被告罗平富鑫经贸有限公司的名义向罗平农村商业银行购买股份105万股，七原告共出资231万元的事实。原告向本院所提交的证据的真实性，本院予以采信。被告代理人对原告提供的《投资股份协议书》存在异议，认为没有法人刘士芬的签字确认，以及七原告的款项不是投资股份，而是借给被告公司法人刘士芬作资金周转，是属于借贷关系的意见无证据证实，本院不予采纳。 根据庭审举证、质证，本院确认如下法律事实： 2016年7月到8月期间，罗平县信用社改制组建为罗平农村商业银行，对原来自然人的股金进行清退处置，但需要增加企业的法人股，每户企业可入股80万股，每股2.2元。因证人朱某在银行工作，得知此信息后，又因朱某与几个原告及刘士芬夫妻都是朋友，又知道赏方铭、刘士芬夫妇有一个公司，经证人朱某的介绍，其与7原告及赏方铭（被告法人刘士芬之丈夫）商议，用刘士芬夫妻名下的富鑫公司作为企业法人股向罗平农村商业银行认购105万股，每股2.2元，七原告共出资231万元，分别打入被告在农村信用社罗雄分理处开的尾号为0012的基本账户，其中在2016年11月8日原告陈波打款22万元，购股10万股；方伟官打款22万元，购股10万股；刘士敏打款31万元，购股20万股；2016年11月9日孙世虎以其妻子张稳英的名义打款11万元，购股5万股；资咏梅打款22万元，购股10万股；2016年11月12日余媛媛打款99万元，购股45万股；2016年11月14日周贵发打款11万元，购股5万股。七原告共计打款到被告账户上的股金款共计231万元，购股105万股。2016年11月16日罗平县信用社向被告颁发了股金证，股金证由原告资咏梅保管。2017年6月29日罗平农商行向富鑫公司划入分红款115500元，2018年6月6日划入分红款94500元；该分红款被告均没有支付原告。 另查明，被告于2011年4月28日登记注册，成立罗平县富鑫摩托车经贸有限公司，2013年6月20日，公司变更为罗平县富鑫经贸有限公司，法定代表人刘士芬，股东为刘士芬、赏方铭夫妇：刘士芬，出资比例：70%，认缴出资额、实际出资额21.000000万元，赏方铭，出资比例30%，认缴出资额、实际出资额9.000000万元。该公司股权于2018年6月8日已被本院执行局冻结。冻结金额：刘士芬21万元，赏方铭9万元。 本案在2016年11月，原被告双方口头协商了投资购股事宜，但没有签订书面合同。2017年7月16日，七原告与被告共同签订了一份《投资购股协议书》，被告为甲方，七原告为乙方，协议书第二条约定、甲乙双方权利义务：1、乙方借用甲方企业法人资格购买罗平农村商业银行股份，乙方自2017年起每年支付人民币2000元给甲方作为办理乙方购股事宜的相关费用。乙方出资所购买股份的所有权属乙方，股金证由资咏梅保管，乙方按照各出资人出资额享有相应股权及其他收益。2、乙方各出资人按出资比例承担相应风险和收益，各出资人相互独立。3、甲方不享有乙方出资所购股份的股权及股份所产生的其他任何收益，罗平农村商业银行所配股份由乙方按照比例享有所有权。甲方为办理乙方购股及分红事宜所产生的费用由乙方支付，乙方按照各自购股比例承担相应费用。4、甲方未经乙方许可，不得擅自转让、质押等处置乙方出资所购股份，若甲方擅自实施转让、质押等处置乙方出资所购股份，视为甲方购买乙方出资所购股份，购买价格为甲方擅自转让、质押等处置乙方出资所购股份时的市场价值的3倍。5、甲方变更公司出资人及出资份额，应及时告知乙方，甲方不得通过变更、转移、虚构公司债务等方式侵害乙方所购买的股权收益，若甲方实施上述行为，视为甲方购买乙方处置所购股份，购买价格为甲方实施上述行为时乙方出资所购股份市场价值的3倍。6、若甲方因为公司经营不善破产等原因，导致乙方出资所购买的股份被第三方占有、处置等，甲公司注册出资人应以其家庭财产支付乙方相应的损失，乙方的损失为第三方占有、处置乙方出资所购股份时的市场价值。7、甲方每年按照农村商业银行股份分红的相关规定，及时将乙方股份所得收益支付给乙方各出资人，不得拖延，至迟不得超过10个工作日。8、乙方出资购买股份不是因为甲方原因导致，而是农村商业银行经营问题所产生的亏损，由乙方出资人按照出资额承担，与甲方无关。9、本协议约定，由乙方出资，使用甲方法人资格，以甲方名义购买信用社股份，但甲方以其家庭全部财产承担因为甲方原因导致的乙方损失。第三条，本协议自签字之日起生效，本协议共捌份，甲方、乙方各出资人每人一份，每份协议效力同等。甲方签章：罗平县富鑫经贸有限公司乙方各出资人签字按印：余媛媛、刘士敏、资咏梅、陈波、方伟官、孙世虎，二○一七年七月十六日。原告周贵发未在协议上签字按印。 本院认为，七原告与被告签订的《投资购股协议书》不违反法律规定，本院予以确认。七原告各自的出资与罗平农村商业银行出具的收款凭证及证人朱某的证言能够相互印证本案事实，本院亦予以确认。被告未按协议约定履行给付原告股金分红款。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的”。第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”现原告请求解除原被告双方于2017年7月16日签订的《投资购股协议书》；返还七原告投资的股金及给付2018年6月6日的分红款94500元的诉讼请求，本院予以支持；因原被告于2017年7月16日签订的《投资购股协议书》的第三条约定：本协议自签字之日起生效。故原告请求分配2017年6月29日罗平农商行向被告富鑫公司划入的分红款115500元，是在合同签订之前的分红款，依约定，协议还尚未生效，该项请求，本院不予支持。被告辩解七原告与其是民间借贷关系，并非以富鑫公司名义投资股权的辩解意见与客观事实不符，被告也没有提供证据予以证实，该辩解意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第三十二条规定“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”第四十四条规定“依法成立的合同，自成立时生效。”根据该规定，被告认为《投资购股协议书》只盖有公司印章，没有公司法人的签名，该协议书没有生效的辩解意见与法律规定不符，本院亦不予采纳。原告周贵发虽未在协议上签名按印，但其已实际履行了购股款11万元的事实，且在2016年11月14日罗平农村商业银行出具的进账单上明确注明，款项来源为股金入股。因此，被告辩解原告周贵发没有在协议上签字，不予认可的意见与客观事实不符，本院不予采纳。 综上所述，原告向本院提起的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第九十四条第一款第（四）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除七原告与被告罗平县富鑫经贸有限公司双方于2017年7月16日签订的《投资购股协议书》； 二、由被告罗平县富鑫经贸有限公司于本判决生效后30日内返还原告余媛媛股金款人民币99万元；返还原告刘士敏44万元；返还原告资咏梅22万元；返还原告陈波股金22万元；返还原告周伟官股金22万元；返还原告周贵发11万元；返还原告孙世虎股金11万元；并支付七原告2018年6月6日的股金分红款94500元； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的时间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26188元，由被告罗平县富鑫经贸有限公司负担24000元，七原告承担2188元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内申请强制执行。 审 判 长  侯成良 人民陪审员  谢金华 人民陪审员  王平峰 二〇一八年十二月十八日 书 记 员  钱新力