河北省滦平县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0824民初4720号原告：河北中驰电力工程有限公司，住所地，承德县下板城镇大杖子村，统一社会信用代码91130821692081509X。法定代表人：韩玉坡，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙继英，河北华川（宽城满族自治县）律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：吴海江，河北华川律师事务所执业律师。被告：滦平晶锐光伏发电有限公司，住所地，滦平县滦平镇新建路东段华兴东路****，统一社会信用代码91130824MA09T8GR8K。法定代表人：张德贵，该公司经理。委托诉讼代理人：姜国如，河北国正律师事务所执业律师。原告河北中驰电力工程有限公司（以下简称中驰电力）与被告滦平晶锐光伏发电有限公司（以下简称晶锐光伏）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月26日立案后，依法适用简易程序，于2018年12月14日公开开庭进行了审理，原告中驰电力法定代表人韩玉坡及其委托诉讼代理人孙继英、吴海江，被告晶锐光伏委托诉讼代理人姜国如到庭参加诉讼，被告晶锐光伏法定代表人张德贵未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中驰电力向本院提出诉讼请求：1、请判令解除原告与被告签署的《建设工程施工合同》；2、请求判令被告承担违约金63万元，并承担损害赔偿金1200万元，总计1263万元；3、请求判令被告承担本案的所有诉讼费用。事实与理由：2018年9月27日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，履行地点是滦平县虎什哈镇大河北村马道沟，合同内容为2017年第一批村级光伏扶贫电站项目，约定承包方包工包料。原告为此建设工程项目前期做了大量的准备工作，花费了大量的人力、物力、财力。被告在合同履行中，既不收取合同履约保证金、不支付预付款、也不允许原告进场施工。同时，发现被告就同一个工程项目与第三人签订了新的合同，严重违反了合同约定的内容，导致无法实现合同目的，致使原告无法履行合同，给原告造成了巨大的经济损失。现为了维护原告的合法利益，诉至法院，望判如所请。被告晶锐光伏辩称，原、被告双方签订合同是在2018年9月27日，约定完工期限是2018年12月30日。按照合同第四条1、2项的约定，协议签订后，原告就应当向被告支付履约保证金60万元，最迟应在合同签订后的15日内支付。但原告没有及时支付，在时隔50天后给被告打款50万元，远远超过了合同要求的支付时间，说明原告违约在先。被告之所以没有对原告提起诉讼追究其违约责任，是因为合同中涉及的项目具有扶贫性质，时间不能拖延。如果进行诉讼，该项目的建成时间会拖延更长，不能完成有关部门的要求，所以，被告完全有理由认为原告以自己的行为已经表示不再履行双方的协议。为保证工程顺利完成，避免给双方以及第三人造成更大损失，被告才在2018年11月13日与另外公司签订施工合同完成该项目。因为，原、被告签订合同之后，原告违约在先，现要求被告承担违约赔偿责任没有事实和法律依据，请予以驳回。同时，被告保留向原告追究违约责任的权利。原告中驰电力为证实自己的主张，提供证据如下：1、滦平县2017年第一批村级光伏扶贫电站项目施工合同，即原告起诉被告违约的合同；2、原告中驰电力交纳履约保证金汇款凭证。证实2018年10月22日，原告中驰电力向滦平晶科电力工程有限公司汇款50万元，2018年11月17日，向被告晶锐光伏汇款50万元；3、原告中驰电力法定代表人韩玉坡与王建松（滦平晶科电力工程有限公司员工）微信聊天记录。证实2018年10月22日，原告中驰电力向滦平晶科电力工程有限公司转账50万元，是和王建松联系的，王建松提供了滦平晶科电力工程有限公司账户等信息；4、被告晶锐光伏原法定代表人张勇出具的证明。张勇陈述，2018年10月22日，原告中驰电力法定代表人韩玉坡和其联系，张勇向韩玉坡提供了滦平晶科电力工程有限公司账号，要求韩玉坡将履约保证金汇入上述账户的；5、被告晶锐光伏原法定代表人张勇出具的证明。张勇陈述，合同签订后，原告法定代表人韩玉坡多次联系他，要求施工人员、设备、材料进场，开始基础施工。但因为项目占地始终没有协调完成，开闭站位置不能确定，所以，导致原告中驰电力施工人员未能进场施工；6、2018年11月26日，原告业务经理赵志强与被告晶锐光伏原法定代表人张勇的电话录音。录音中原告中驰电力业务经理赵志强要求张勇出具证明的过程；7、原告业务经理赵志强与原告称被告晶锐光伏实际控制人郅少安的电话录音。录音中原告中驰电力业务经理赵志强和郅少安说明知道原告已经和被告签订了合同，被告公司更换法人后，也进行了交接，但是，涉案项目被告公司更换法人后，又承包给其他公司了；8、原告业务经理赵志强与原告称被告晶锐光伏实际控制人郅少安的微信聊天记录。说明被告晶锐光伏已将涉案工程承包给了其他公司；9、原告业务经理赵志强的书面陈述和出庭陈述。说明原告中驰电力按照被告晶锐光伏原法定代表人的要求给付履约保证金、被告晶锐光伏一直以开闭站地址不能确定为由，不让原告中驰电力施工人员入场及涉案项目已经承包给另外公司；10、涉案项目现场施工照片。证实涉案项目已经承包给其他公司，已经进行施工，原、被告所签合同履行已不可能；11、交接清单。证实在被告晶锐光伏法定代表人变更后的2018年11月11日，原、被告所签合同已经移交给了郅少安；12、13、14、是原告中驰电力与相关供货商买卖合同。原告中驰电力以此说明，为了本案涉及项目施工，已向厂家订购了设备，交纳了部分预付款，将造成损失976.9万元；15、王建松出庭证言。王建松称被告晶锐光伏和滦平晶科电力工程有限公司法定代表人均是张勇，他是张勇的助理。因为，两个公司法定代表人都是张勇，所以，他认为保证金打到哪个公司都行。因为，被告晶锐光伏土地事项没有协商下来，所以，原告人员没有进场。被告晶锐光伏提供证据如下：1、2018年11月13日，被告晶锐光伏和山东华岳电力工程有限公司签订的合同。被告晶锐光伏陈述，从时间上，在原告没有支付履约保证金违约在先，也没有进场施工，被告认为原告违约，才和第三方签订合同；2、网上银行清单，证实原告于2018年11月17日，向被告打款支付保证金50万元，被告认为原告已经违约，于当天时隔2个小时就把款项退回给原告。根据原、被告的陈述以及原、被告所提供证据，对本案事实认定如下：原告（乙方）和被告（甲方）于2018年9月27日签订了《滦平县2017年第一批村级光伏扶贫电站项目施工合同》，约定被告将地点位于滦平县虎什哈镇大河北马道沟的，滦平县2017年第一批村级光伏扶贫电站项目承包给原告施工。承包方式为包工包料，范围为六座开闭站建设和六座开闭站光缆安装，要求2018年12月30日前开闭站完成并网，承包价格2100万元；由原告负责合同履行期间与相关电力部门的一切协调事宜，相关费用已包括在承包总价款中；被告在给付工程预付款及具备施工条件后，原告积极组织施工；被告负责协调施工中遇到建筑物、房屋、道路、地下管道、……、占地等事项赔偿，所需费用由被告支付；原告按被告工程部规定时间进场施工。对于工程价款的支付约定有“1、本协议签订后，乙方需支付合同履约保证金50万元至甲方公司的银行账户，乙方正式进场施工后甲方退还乙方履约保证金。2、本协议签订后，甲方在15日内拨付合同额20％的预付款。……。”。违约责任约定有“1、协议生效后，甲方无故单方终止本协议，应向乙方支付协议价款3％的违约金；乙方无故单方终止本协议，应返还甲方已付款，并向甲方支付协议价款3％的违约金”。协议签订后，2018年10月22日，原告向滦平晶科电力工程有限公司转账50万元。滦平晶科电力工程有限公司于将上述款项于2018年11月16日退回给原告。2018年11月12日，被告公司名称没有变更，登记变更情况为：1、有限责任公司由自然人投资或控股的法人独资变更为自然人投资或控股；2、投资人（股权）由滦平晶科农业发展有限公司出资2000万元人民币变更为张德贵出资1020万元人民币、郅少安出资980万元人民币；3、法定代表人由张勇变更为张德贵；4、高级管理人员张勇变更为张德贵、王建松变更为郅少安。变更后的被告公司经理、执行董事为张德贵，监事为郅少安。在被告公司变更登记前的2018年11月11日，被告原公司人员将包括本案涉及的《滦平县2017年第一批村级光伏扶贫电站项目施工合同》在内的13份文件，移交给变更后的被告公司监事郅少安。被告公司变更登记后的2018年11月13日，被告与山东华岳电力工程有限公司签订《滦平县2017年第一批村级光伏扶贫电站项目EPC总包合同》，将包括原、被告2018年9月27日签订的《滦平县2017年第一批村级光伏扶贫电站项目施工合同》涉及六座开闭站建设和六座开闭站光缆安装工程在内的工程承包给山东华岳电力工程有限公司。山东华岳电力工程有限公司已开工建设，现正在建设中。2018年11月17日9时24分，原告向被告晶锐光伏转账50万元，当日的11时26分，被告将上述50万元转账退回原告。另查，滦平晶科电力工程有限公司和被告晶锐光伏在2018年11月12日变更登记前的法定代表人（经理、执行董事）均为张勇。对于原、被告谁违约问题。原告主张因滦平晶科电力工程有限公司和被告晶锐光伏在2018年11月12日变更登记前的法定代表人均为张勇，履行合同问题均与张勇和王建松联系，原告按照张勇的要求，在2018年10月22日将合同履约保证金汇入滦平晶科电力工程有限公司账户，因项目占地没有协调完成，开闭站位置不能确定，所以，原告施工人员未能进场施工开。张勇、王建松对原告的上述主张出具证言予以证实。同时，因被告将本案所涉及的工程已承包其他公司，使合同履行成为不可能。所以，被告应承担违约责任，给付违约金并赔偿损失。被告主张按原、被告签订的《滦平县2017年第一批村级光伏扶贫电站项目施工合同》中工程价款的支付“1、本协议签订后，乙方需支付合同履约保证金50万元至甲方公司的银行账户，乙方正式进场施工后甲方退还乙方履约保证金。2、本协议签订后，甲方在15日内拨付合同额20％的预付款。……。”的约定。从时间顺序上可得出，原告对合同履约保证金的支付时间最迟应在被告拨付合同额20％的预付款之前，即签订合同的2018年9月27日之后15日前，应为2018年10月12日前。因原告没有向本案被告支付合同履约保证金，被告以原告没有支付履约保证金的行为，认定原告不再履行双方签订的合同，所以将工程另行发包给其他公司。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效，当事人应按约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。本案中，原、被告签订的《滦平县2017年第一批村级光伏扶贫电站项目施工合同》对工程的范围、承包方式、价款、价款的支付、违约责任等约定明确，双方认可合同效力，该合同合法有效。合同签订后，原、被告应当按照约定各自履行自己的义务。按照合同约定，在正式施工前，原告方的义务为：1、按期支付履约保证金。按照合同中关于被告拨付合同预付款的时间约定，原告最迟应于2018年10月12日前支付履约保证金。2、积极准备，在具备入场条件后，按照被告工程部规定的时间进场施工。被告方的义务为：1、按照约定于2018年10月12日前拨付合同预付款。2、协调施工中遇到建筑物、房屋、道路、地下管道、……、占地等事项赔偿。在具备施工条件后，通知原告进场施工时间。原告虽没有按照约定时间给付履约保证金，但在逾期后，通过和被告原法定代表人张勇沟通，依照张勇的要求将履约保证金汇入也是张勇担任法定代表人的滦平晶科电力工程有限公司账户，张勇对此认可，没有提出异议，被告公司变更登记后的2018年11月16日，滦平晶科电力工程有限公司将履约保证金退回。应视为原、被告经协商，对于原告支付履约保证金时间的从新约定。原告没有进场施工，是由于被告方在占地、开闭站选址问题上没有完成。故原告在履行双方签订的《滦平县2017年第一批村级光伏扶贫电站项目施工合同》不存在违约。被告虽没有按约定时间拨付合同预付款，原告对此也没有提出异议，视为双方对被告给付合同预付款时间的重新约定，被告没有按时拨付合同预付款本院也不认定违约。被告对于工程占地、开闭站的选址问题没有及时协调和确定，造成工程不能及时施工，原告对此也没有异议，本院也不认定被告没有及时协调和确定工程占地、开闭站的选址问题构成违约。但是，被告公司法定代表人和投资人等变更后，不影响其在变更前行为，应当继续履行与原告签订的协议，且变更后公司高级管理人员已经接收本案设计合同及相关文件，知晓原、被告签订合同的事实。被告在与原告没有解除合同的前提下，将包括原告承包范围内的工程另行发包给其他公司，新的承包公司已经开始施工，致使本案涉及的、原、被告签订的合同履行成为不可能，合同应当解除。被告在原、被告签订《滦平县2017年第一批村级光伏扶贫电站项目施工合同》履行中，构成违约，应承担违约责任。原、被告约定违约，给付违约金。违约金的性质是赔偿守约方因违约方违约所造成的损失，原告主张被告违约所致损失1200万元，提供了与相关供货商的买卖合同、预付款凭证。陈述所购商品为履行合同专用，不能用于其他工程。但原告没有与相关供货商结算等证据证实其主张的损失。即原告主张为履行合同所作准备造成损失证据不足，故对其主张违约损失，由被告给付违约金63万元、赔偿1200万元的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告河北中驰电力工程有限公司与被告滦平晶锐光伏发电有限公司2018年9月27日签订的《滦平县2017年第一批村级光伏扶贫电站项目施工合同》；二、驳回原告河北中驰电力工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费97400.00元，适用简易程序减半收取计48700.00元，由原告河北中驰电力工程有限公司负担48660.00元，被告滦平晶锐光伏发电有限公司负担40.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于承德市中级人民法院。审判员  王廷禄二〇一八年十二月十八日书记员  路子亮滦平县人民法院判决书附页一、判决书依据法律条款1、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。二、如果不服这份判决，在收到这份判决书之日起15日内，有权提起上诉。上诉需要按本判决书规定的份数书写上诉状。如果在期限内没有递交上诉状，将失去上诉的权利。如果上诉期的最后一天是法定假日，上诉期将延长到此法定假日结束上班后的第一天。三、当事人未提起上诉的，本判决书将于上诉期届满的次日发生法律效力。当事人提起上诉的，承德市中级人民法院的终审判决或裁定送达之次日将是法律文书生效之日。判决书生效后，当事人应主动在判决规定的期限内履行义务。如果没有主动按照判决规定的期限内履行义务，可以提出申请执行书并交到本院执行庭，申请法院强制执行。申请执行的期限是二年。