广东省汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0513刑初730号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人高灶顺，男，1944年4月9日出生于广东省汕头市，汉族，小学文化，无业，住汕头市潮阳区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年5月23日被刑事拘留，同日被取保候审。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2018]655号起诉书指控被告人高灶顺犯非法经营罪，于2018年11月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员郑华升出庭支持公诉，被告人高灶顺到庭参加诉讼。现已审理终结。汕头市潮阳区人民检察院指控，2016年12月份初的一天，被告人高灶顺在潮阳区和平镇五和居委高厝寮路口自家铁棚厂房中打扫卫生时，一湖北口音的男子（身份不明）驾驶一部装有假烟丝的粤Ｄ×××**号牌货车来到厂房外，向被告人高灶顺提议将该部货车停放在其厂房中一个星期，并支付2000元作为报酬，被告人高灶顺在明知该货车装载有假烟丝的情况下表示同意。2016年12月7日，公安机关在被告人高灶顺的铁棚厂房中查获该货车，缴获假烟丝84包。经烟草部门估值，该批烟丝价值122085.60元。至2018年5月23日，被告人高灶顺到公安机关投案自首。公诉机关对指控的事实向法庭宣读出示了证人马某1、马某2的证言及辨认笔录，被告人高灶顺原在公安机关的供述，受案登记表，到案经过，检查笔录，现场勘验笔录，扣押清单，物品提收入库清单，协查证明，证明，车辆痕迹检验报告，卷烟估值表，刑事相片和户籍证明等证据。公诉机关认为被告人高灶顺的行为构成非法经营罪，情节严重，有自首情节，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和第二十五条的规定判处。被告人高灶顺对被指控的事实作了供认，并当庭自愿认罪。经审理查明，2016年12月初的一天，被告人高灶顺在汕头市潮阳区和平镇五和居委高厝寮路口自家铁棚厂房中打扫卫生时，一湖北口音的男子（身份不明）驾驶一部装有烟丝的粤Ｄ×××**号牌货车来到厂房外，向被告人高灶顺提议将该部货车停放在其厂房中一个星期，并支付2000元作为报酬，被告人高灶顺在明知该货车装载有烟丝的情况下表示同意。2016年12月7日，公安机关在被告人高灶顺的铁棚厂房中查获该货车，缴获烟丝84包。经烟草部门估值，该批烟丝价值122085.60元。2018年5月23日，被告人高灶顺到公安机关投案自首。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：1、证人马某1、马某2的证言及辨认笔录，均证明2016年12月7日晚，公安机关和烟草部门对五和居委周边巡查时发现高厝寮路口附近一工场内有几十件假烟丝，该工场是本村人高灶顺所有。并均对被告人高灶顺的相片辨认无误。2、被告人高灶顺原在公安机关的供述，证明2016年12月份的一天，他在潮阳区和平镇五和居委高厝寮路口的铁棚厂房打扫卫生时，有一湖北口音的男子驾驶一辆货车停放在厂房外门，后该男子进入厂房内问他能否将其驾驶的货车停放在铁棚内一个星期，并说给他2000元作为停车费。他便同意。于是该男子将货车开进铁棚内，他看见该男子打开车后箱，箱内堆放一包包的物品，便问是什么东西。该男子说是一些废弃的烟丝。他听后也没有说什么便继续让其将装有烟丝的货车停放在铁棚内。过几天后，公安机关到他的铁棚查处时查扣到84包假烟丝。3、“受案登记表”、“到案经过”和“检查笔录”，证明2016年12月7日晚10时多，汕头市公安局潮阳分局经济犯罪侦查大队根据线索对和平镇五和居委高厝寮路口附近一铁棚进行执法检查，在铁棚中停放的一辆货车（悬挂车牌粤Ｄ×××**）上查获存放有假烟丝84包，未发现有相关人员。经潮阳烟草局估值，查扣的涉案物品价值122085.60元。2018年5月23日，“20161207”非法经营案网上在逃人员高灶顺到公安机关投案自首。高灶顺主动交代其在和平镇五和居委高厝寮路口附近有一间经营废塑料的铁棚工场，因经营不善停业。2016年12月份左右在明知是假烟丝的情况下答应让一外省男子将一辆载有烟丝的货车停放在工场约一个星期，并高价收取停车费2000元的犯罪事实。4、现场勘验笔录，证明公安机关对案发现场汕头市潮阳区和平镇五和居委高厝寮路口附近一铁棚进行勘验并制作现场图的情况。5、扣押清单和物品提收入库清单，证明公安机关扣押被告人高灶顺的六轮货车（车牌粤Ｄ×××**）一辆、烟丝84包（每包20公斤）。烟丝已由汕头市潮阳区烟草专卖局提收入库。6、汕头市公安局潮阳分局交通警察大队车辆管理所出具的“协查证明”材料，证明根据提供车牌号为粤Ｄ×××**在机动车信息平台中进行查询，查无该车在潮阳区辖区内注册机动车登记信息。7、汕头市潮阳区和平镇五和社区居民委员会出具的“证明”材料，证明在该居委高厝寮上寮洋（高厝寮路口附近）有厂房400平方米作为经营塑料废品场地，该场地产权属高灶顺所有。8、汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（痕）字【2016】12025号车辆痕迹检验报告，证明悬挂粤Ｄ×××**号牌的蓝色货车车架、发动机号码均被破坏，原车架、发动机号码均无法显现。9、卷烟估值表，证明涉案被查扣的烟丝价值为122085.60元。10、刑事相片，证明案发现场及被查获的烟丝拍照的情况。11、“户籍证明”材料，证明被告人高灶顺于1944年4月9日出生，公民身份号码。上述证据，均经当庭质证核实，对能够相互印证部分，本院予以确认，作为定案的依据。本院认为，被告人高灶顺无视国家法律，为牟取非法收入，提供场地结伙非法经营烟草专卖品，情节严重，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为已构成非法经营罪。属共同犯罪。在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。公诉机关指控被告人高灶顺犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。鉴于被告人高灶顺是从犯，案后自动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，且能积极预交罚金，确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法予以从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条第（二）项、第（三）项、第九条之规定，判决如下：被告人高灶顺犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郭汉隆审 判 员  林育珊人民陪审员  姚希尤二〇一八年十二月十九日书 记 员  陈婷婷附相关法律条文：一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。