山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁02民终9775号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区苗岭路****楼**。 负责人：黄渭，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李龙富，山东华政律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：迟素华，女，1951年5月11日出生，汉族，住青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：张亚囡，山东嘉阳律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：华晶，男，1985年10月11日出生，汉族，住青岛市李沧区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人迟素华、华晶机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市李沧区人民法院(2018)鲁0213民初1223号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判上诉人在商业三者险范围内赔付迟素华93063.94元（争议金额61328.80元）；一审及二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一审鉴定报告虽然是法院委托，但鉴定结论不合理。髋关节置换本身是为了补偿其患肢功能，鉴定机构以生物性右髋关节功能丧失进行评价，且未进行髋关节活动度测量，违反鉴定程序。虽然上诉人提出重新鉴定后，鉴定机构补正了意见，但并未提供测量照片，鉴定结论依据严重不足。该鉴定结论主观上回避了已经进行置换手术的事实，罔顾伤者实际活动能力，应予以纠正。 迟素华辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。上诉人未提交充分证据推翻原鉴定结论，其上诉理由无合法依据。 华晶辩称，对一审判决其承担自费药有异议。 迟素华向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告经济损失人民币409922.91元（医疗费106072.05元、住院伙食补助费2100元、护理费27728.38元、交通费814元、残疾赔偿金211348.48元、后续治疗费60000元、鉴定费2860元、精神损害抚慰金9000元，扣除保险公司垫付的10000元）。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年9月12日6时20分许，被告华晶驾驶鲁Ｂ×××××号车辆行驶至南崂路时，与原告迟素华相撞，导致原告住院治疗。根据交警部门的认定，被告华晶承担事故全部责任、原告不承担责任。事故发生时，鲁Ｂ×××××号车辆在被告保险公司投保交强险和商业三者险。 一审法院认定事实：1、2017年9月12日6时20分许，被告华晶驾驶鲁Ｂ×××××号车辆沿无名路由北向南左转，行驶至南崂路时，原告迟素华西向东横过道路，鲁Ｂ×××××号车辆右前部与迟素华相接触，造成原告受伤。经李沧交警大队认定，被告华晶承担事故的全部责任、原告无责任。2、鲁Ｂ×××××号车辆登记所有人为被告华晶，该车辆在被告保险公司投保交强险（医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000）和商业三者险30万元（不计免赔），事故发生在保险期间。3、原告于受伤当日被送往青岛市第八人民医院（以下简称“八医”）门诊治疗，经检查建议手术治疗；2017年9月13日，原告转院至山东大学齐鲁医院（青岛）住院治疗，诊断为“1、右侧股骨颈骨折；2、腰1椎体骨折；3、头颅外伤；4、多发软组织损伤；5、骨质疏松；6、糖尿病；7、冠心病；8、高血压病”，手术治疗20天后，于2017年10月3日出院，出院医嘱“1、定期门诊复查，不适随诊；2、休息、制动，避免剧烈运动及劳累；3、佩戴腰背支具下地功能锻炼；4、继续抗凝、抗骨质疏松药物治疗；5、继续理疗等康复治疗；6、3个月后带齐所有影像资料门诊复查”。4、诉讼中，原告申请一审法院对其伤残等级、出院后护理期限、后续治疗费进行司法鉴定，一审法院依法委托青岛万方司法鉴定所进行了鉴定，鉴定意见（2018年5月7日出具）为：“1、被鉴定人迟素华因交通事故致右下肢损伤评为八级伤残；致脊柱损伤评为十级伤残。2、被鉴定人迟素华出院后护理期限评为130天；3、被鉴定人迟素华后续治疗费为50000-60000元”。原告为此花费鉴定费2860元。另外，该鉴定意见书关于后续治疗费的分析说明记载“被鉴定人迟素华本次损伤行手术治疗，其右髋关节内固定物需手术更换，参照目前青岛市三甲医院同类手术费为50000-60000元，每15年更换1次；供参考”。被告保险公司对上述鉴定意见书提出异议称“鉴定意见书查体记载右髋关节活动受限，鉴定结论功能完全丧失，与出院记录右髋部活动好明显不符”；针对该异议，一审法院向青岛万方司法鉴定所发出异议函，要求该所针对被告保险公司提出的异议出具书面补充说明。2018年7月30日，该所向一审法院出具2018-11号司法鉴定意见补正书，认为该司法鉴定意见书存在以下不影响鉴定意见原意的瑕疵性问题，补正内容如下：1、鉴定书第3页第6行“右髋关节活动受限”之后遗漏「右髋人工髋关节活动度：右髋关节活动受限，活动度：前屈40°（左140°），伸展5°（左15°），外展10°（左45°），内收5°（左30°），内旋10°（左50°），外旋10°（左40°）」字句。2、第4页第1行“现其生物性右髋关节功能丧失”之后遗漏「人工髋关节活动受限，功能丧失75.7%＞75%」字句。补正后此句应为「现其生物性右髋关节功能丧失，人工髋关节活动受限，功能丧失75.7%＞75%」。上述事实有原告提交的事故责任认定书1份、八医门诊通用病历1份、山东大学齐鲁（青岛）医院门诊病历3页、住院病案1份；被告提交的驾驶证、行驶证、交强险和商业险保险单各1份；[2018]临鉴字第452号司法鉴定意见书1份、司法鉴定意见补正书1份及开庭笔录在卷佐证，一审法院予以确认。庭审中，原告提出相关诉讼主张、计算方式及证据，被告进行了质证：1、医疗费106072.05元：提交山东大学齐鲁医院用药明细6张、医疗费发票12张，证明原告因该交通事故住院21天，花费医疗费106072.05元（其中，用药明细记载自负药数额为71645.47元）。被告未提出异议，要求法院依法审核。2、住院伙食补助费2100元：主张原告加上在急诊住院的1天共住院21天，每天按照100元计算。被告认为应按照20天计算。3、护理费27728.38元：提交陪护协议1份、护理费发票1张、护理人员身份证2张，证明原告住院21天期间花费护理费5040元。另根据鉴定意见书，原告出院后需护理130天，按照2017年青岛市社会平均工资年63702元计算护理费为22688.38元。上述护理费合计27728.38元。被告质证意见：护理协议真实性不清楚，对护理费发票真实性无异议，但护理费标准过高；出院后护理费无护理人员的收入证明等证据，只认可按照2017年最低工资标准计算，且护理时间过长。4、残疾赔偿金211348.48元：根据鉴定意见书，原告构成八级伤残一处、十级伤残一处，按照2017年青岛市城镇居民人均可支配收入年47176元计算为211348.48元（47176元×14年×32%）。被告认为伤残等级过高，并申请重新鉴定；且计算年限应为13年。5、交通费814元：提交交通费票据25张予以证明。被告认为数额过高，由法院依法认定。6、后续治疗费60000元：根据鉴定意见书的鉴定意见予以主张。被告认为数额过高，该费用系更换内固定的费用，属于自费用药，需15年更换一次。且该费用未实际发生，应在实际发生后主张。7、鉴定费2860元、精神损害抚慰金9000元：被告不同意承担，要求法院依法认定。庭审中，被告华晶主张分两次支付原告现金3500元，第一次支付500元，第二次支付3000元；另支付120急救费200元，要求一并处理。被告华晶对上述主张未提交证据，原告仅认可支付的3000元，其他费用没有票据，也未包含在原告的诉讼请求中，不予认可。 一审法院认为，本案系因机动车交通事故引发的侵权责任纠纷，被告应当依照在交通事故中的过错程度，依法承担民事赔偿责任。案经交警部门认定，被告华晶承担事故全部责任、原告无责任，双方均无异议，一审法院予以确认。因鲁Ｂ×××××号车辆在被告保险公司投保交强险和商业三者险，依照法律规定对被侵权人的各项合理损失，应首先由被告保险公司在交强险各分项限额内赔偿，不足部分由被告保险公司依照合同约定（非医保用药不予赔偿）在商业三者险限额内承担；仍有不足的或依法不应由保险公司承担的部分由侵权人承担。关于原告主张的医疗费106072.05元（含自费药71645.47元）、住院伙食补助费2100元、交通费814元、鉴定费2860元，证据确实充分、计算标准和方式符合法律规定，一审法院予以支持。关于护理费，原告住院期间实际花费护理费5040元，证据确实充分，一审法院予以支持。关于出院后130天的护理费，原告未提交护理协议、护理费发票或者护理人员工资收入证明等证明该损失情况，原告主张的计算标准过高，一审法院不予支持；一审法院酌情按照一般护工标准每天130元计算出院后的护理费为16900元。合理护理费合计为21940元。关于残疾赔偿金211348.48元，该伤残鉴定意见书系由一审法院依法委托相关鉴定机构作出，在被告保险公司对鉴定意见提出异议后进行了补正，且鉴定意见书所存在的瑕疵并不影响伤残等级的鉴定意见；被告保险公司仅认为伤残等级过高，但并未提供出足以证明其主张的证据推翻该鉴定意见，故一审法院对该鉴定意见书予以采信，对被告保险公司要求重新鉴定的意见不予采纳。鉴定意见及补正意见出具时，原告迟素华为67周岁，因此其伤残赔偿金的计算年限应为13年，残疾赔偿金应为196252.16元（47176元×13年×32%）。关于后续治疗费60000元，根据鉴定意见书中的分析意见，该费用系更换内固定的费用，需15年更换一次；因原告在本次交通事故住院期间进行了右侧人工全髋关节置换术，医疗费中也包含了右髋关节置换的费用，下一次进行置换需15年以后，而该鉴定意见中确定的置换费用系根据目前青岛三甲医院的价格确定的，且该费用未实际发生，考虑到原告目前的年龄及15年后的不确定性，该费用不易在本次诉讼中予以处理；若15年后确需更换，原告可持相关票据根据更换时的价格和实际花费另行予以主张。关于精神损害抚慰金9000元，根据原告的伤残等级及伤情，该数额过高，一审法院酌情支持原告6000元；该费用由被告保险公司在交强险限额内优先赔偿。关于被告华晶为原告垫付的费用，因被告华晶未提交相关票据，原告认可其中的3000元，一审法院予以确认。该费用可在本案中一并处理。综上所述，原告在本案中的合理损失为：（一）106072.05元（含自费药71645.47元）、住院伙食补助费2100元，合计人民币108172.05元，首先由被告保险公司在交强险限额内承担自费药10000元（与已支付的10000元相折抵，不再赔付），其他自费药61645.47元由侵权人华晶赔偿；剩余医疗费用及住院伙食补助费36526.58元由被告保险公司在商业三者险限额内承担；（二）护理费21940元、残疾赔偿金196252.16元、交通费814元、鉴定费2860元、精神损害抚慰金6000元，合计人民币227866.16元，由被告保险公司在交强险限额内赔偿110000元（含精神损害抚慰金6000元），余款人民币117866.16元，由被告保险公司在商业三者险限额内赔偿。以上，原告的上述合理损失由被告保险公司在交强险限额内赔偿110000元、在商业三者险限额内赔偿154392.74元（36526.58元+117866.16元）；由被告华晶赔偿原告人民币61645.47元，扣除其已经支付的3000元，被告华晶尚应再赔偿原告人民币58645.47元。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在机动车交通事故第三者责任强制保险分项限额内赔偿原告迟素华人民币110000元（含精神损害抚慰金6000元），于判决书生效之日起10日内付清。二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在机动车交通事故第三者责任商业保险限额内赔偿原告迟素华人民币154392.74元，于判决书生效之日起10日内付清。三、被告华晶赔偿原告迟素华人民币58645.47元，于判决书生效之日起10日内付清。四、驳回原告迟素华的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币7600元，减半收取3800元（原告已预交），由原告迟素华负担750元、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担2500元、被告华晶负担550元。 二审期间，当事人均未提交新证据，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据上诉人的上诉与被上诉人的答辩，本案二审争议的焦点是：青岛万方司法鉴定所司法鉴定意见书是否可以采信。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”上诉人保险公司主张鉴定意见不合理，并未提交证据证明该鉴定存在上述四种情形，也未提交证据证明评估机构的评估依据和计算方法有误，一审法院未采纳重新鉴定申请而采信青岛万方司法鉴定所司法鉴定意见书正确，本院予以维持。 综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定,判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1333元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 鲁 宇 审判员 杨海东 审判员 于水清 二〇一八年十二月二十四日 法官助理 吕菲 书记员 王小梅 书记员 李勇