河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2018）冀02民终9905号上诉人（原审原告）：郭林凯，1955年9月10日出生，汉族，住河北省唐山市。委托代理人：刘梦红，河北彬礼律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中银保险有限公司唐山中心支公司，住所地：河北省唐山市路**富康道**。法定代表人：王传明，改公司总经理。委托代理人：王静，河北尚仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王立雄，1994年7月21日出生，汉族，住河北省唐山市。被上诉人（原审被告）：王荣奎，1966年4月20日出生，汉族，住河北省唐山市。上诉人郭林凯、中银保险有限公司唐山中心支公司因与被上诉人王荣奎、王立雄机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省唐山市开平区人民法院（2018）冀0205民初777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。郭林凯上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判或发货重审。2.本案一审、二审诉讼费用由三被上诉人承担。事实和理由：原审法院事实认定不清，证据不足，于法无据。第一，原审审理过程中上诉人不仅提交了护理人员郭冬的收入证明、银行流水、完税证明，公务护照而且还提交了郭冬工作单位开具的误工证明用以证明收入的实际减少，上诉人已经完成了举证证明责任。第二，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算”。根据上诉人提交的护理费相关证据可知护理人员郭冬是有收入的，原审法院应当依照法律规定计算护理费。但是原审法院却有法不依，以居民服务业标准计算护理费用，这样有法不依的判决实在是让上诉人无法信服。中银保险有限公司唐山中心支公司答辩称：本案中主张的护理费远远超过了给郭林凯造成的损失，原告完全可以采用聘请专业的护理人员护理，无需选择收入比较高的亲属进行护理。中银保险有限公司唐山中心支公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，依法改判或者发回重审；2.本案及一审的诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、被上诉人郭林凯在事故发生当时已经达到法定退休年龄，不应该支持误工费。被上诉人郭林凯系1955年9月10日出生，本案事故发生在2017年10月19日，在事故发生当时已经62周岁，已经达到法定退休年龄，即便支持误工费，也应该按照农林牧副业标准计算。二、误工期、护理期、营养期主张过高。被上诉人郭林凯为了证实损失，提交诊断证明证实，一审法院予以认定，但是我司认为该诊断证明一次性计算3个月的误工期、护理期、营养期违背常理，应该提交具有鉴定资质的机关出具意见，且该标准远远超过了公安部三期鉴定标准。郭林凯答辩称，60周岁的居民具备劳动能力，并实际从事劳动的或者虽然已经退休，并领取退休工资，但是另行聘用在其他公司工作的，应当计算误工费。2、误工期、护理期、营养期应结合受害人伤情及医疗机构的意见等综合判定，鉴定并非唯一标准。在医疗机构已出具三七鉴定情况下，再行对三七进行鉴定也是对损失的无畏扩大。一审法院认定事实：2017年10月19日15时30分许，王立雄驾驶×××号小型轿车在唐山市开平区沿205国道由东向西行驶至洼里卫生院对面左转弯时，与郭林凯驾驶普通摩托车由西向东行驶时相撞，致车辆受损、郭林凯受伤的交通事故。事后，郭林凯被送往唐山市开平医院进行救治，经诊断为：头外伤后反应、头面部软组织挫擦伤、颈部软组织挫擦伤、双手、双膝及左足做法软组织挫擦伤、左眼钝挫伤、左眼睑挫伤、左眼球结膜下出血、左上中切牙根折等，郭林凯住院12天，后又到开滦（集团）有限责任公司医院、唐山市协和医院治疗，共支出医疗费9093.28元。唐山市开平医院诊断证明记载：郭林凯出院后注意事项：1、休息3月，加强营养，陪护一人。经唐山市公安交通警察支队第六大队出具第1302059201701630号道路交通事故认定书认定，王立雄承担此次交通事故主要责任，郭林凯承担次要责任。王立雄与郭林凯在交警部门处达成调解意见，王立雄自愿在交强险承担80%的赔偿责任。×××号车辆系合法行使，王立雄具有合法驾驶资格，该车辆在中银保险有限公司唐山中心支公司处投保了交强险和三者险，保险限额分别为12.2万元和30万元，保险合同期间未2017年8月31日14时起至2018年8月31日24时止。此次事故发生在保险合同期间内。一审法院认为，公民由于过错侵害他人合法权益的，应当依法对受害人的损失予以赔偿。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。王立雄驾驶机动车与郭林凯驾驶普通摩托车相撞，经交警部门认定，王立雄承担此次事故主要责任，郭林凯承担次要责任。公安机关对此次事故作出的责任认定，本院依法予以认可。×××号车辆在中银保险有限公司唐山中心支公司处投保了交强险和三者险，保险公司作为保险人，应在交强险、三者险范围内对郭林凯的经济损失进行赔偿。本案郭林凯、王立雄驾驶均系机动车，本院依法酌情认定中银保险有限公司唐山中心支公司在交强险以外的赔偿比例为70%，因王立雄自愿在交强险承担80%的赔偿责任，则超出交强险以外的10%的责任由其承担。郭林凯的经济损失为：误工费，因郭林凯未提交其工资卡银行流水等证据证实其实际收入情况，本院依法酌情参照河北省2017年度道路交通事故人身损害赔偿标准居民服务业标准37349元计算102天（实际住院天数加医嘱休息时间）为10437.25元，护理费，因郭林凯提交了护理人员郭冬的收入证明、税务机关出具的郭冬个人所得税完税证明等证据，但无郭冬出入境的相关证据充分证实其在郭林凯受伤期间对郭林凯予以陪护，本院依法酌情参照河北省2017年度道路交通事故人身损害赔偿标准居民服务业标准37349元计算102天（实际住院天数加医嘱休息时间）为10437.25元，交通费，本院依法酌情支持500元，医疗费9093.28元，郭林凯主张的后期治疗费待其实际发生时可另行主张，住院伙食补助费，按40元/天计算12天为480元，营养费，本院按40元/天计算102天（实际住院天数加医嘱休息时间）为4080元，以上经济损失合计35027.78元，由中银保险有限公司唐山中心支公司在交强险内赔偿郭林凯31374.5元，其余经济损失3653.28元的70%计2557.3元由中银保险有限公司唐山中心支公司在三者险内赔偿。王立雄赔偿郭林凯365.33元。判决：一、被告中银保险有限公司唐山中心支公司于本判决生效后20日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告郭林凯31374.5元；在机动车第三者责任范围内赔偿原告郭林凯2557.3元。二、被告王立雄于本判决生效后20日内赔偿原告郭林凯365.33元。三、驳回原告郭林凯的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1388元，减半收取694元，由原告郭林凯负担311元，由被告中银保险有限公司唐山中心支公司负担383。本院二审认定事实与一审认定的事实一致，予以确认。本院认为，二审过程中，上诉人郭林凯于2018年12月5日申请撤回上诉，其申请撤回上诉不违反法律规定，本院予以准许，诉讼费减半收取。上诉人郭林凯在事故发生时虽然已经达到法定退休年龄，但其并未丧失劳动能力，实际仍在从事劳动，一审期间提交的误工证明，一审法院按照相同或相近的行业标准认定误工损失，符合法律规定，本院予以维持。关于误工期、护理期、营养期有医疗机构出具的诊断证明予以证实，与被上诉人郭林凯伤情相符，一审法院认定并无不妥。综上所述，中银保险有限公司唐山中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费909元。上诉人郭林凯负担609元，由上诉人中银保险有限公司唐山中心支公司负担300元。本判决为终审判决。审判长 邹辉平审判员 李贵志审判员 任素霞 二〇一八年十二月二十五日书记员 徐铭悦