河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀01民终13666号上诉人（原审被告）：平山九瀑山水旅游开发有限公司。地址：平山县平山镇中山西路冶河明珠小区**商铺。法定代表人：何春生，总经理。委托诉讼代理人：杨文学，河北英汇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河北金润创业投资有限公司。地址：石家庄市裕华区体育南大街**富金大厦。法定代表人：王镜淋，执行董事。委托诉讼代理人：孙志辉，河北圣佑律师事务所律师。原审被告：平山县营里乡高山寨村民委员会。法定代表人：杨贵方，该村主任。上诉人平山九瀑山水旅游开发有限公司（以下简称九瀑公司）因与被上诉人河北金润创业投资有限公司（以下简称金润公司）、原审被告平山县营里乡高山寨村民委员会（以下简称高山寨村委会）第三人撤销之诉一案，不服河北省平山县人民法院（2018）冀0131民初1281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人九瀑公司的委托诉讼代理人杨文学、被上诉人金润公司的委托诉讼代理人孙志辉到庭参加诉讼，原审被告高山寨村委会经法院传票传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。九瀑公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人要求撤销平山县人民法院作出的（2017）冀0131民初2913号民事调解书第一条的诉讼请求。2、一、二审诉讼费，由被上诉人负担。事实和理由：1、被上诉人在本案中没有合法有效的权益。首先，被上诉人所持2010年6月11日与村委会订立的《荒山承包合同》不具备合同成立的条件。该合同签订程序违法且未实际履行。上诉人提供的2018年5月份的高清航拍可完全证实被上诉人虚拟的任何景点均不存在，谈不上履行合同其次，上诉人与村委签订的《荒山承包合同》合法有效。基于客观事实，村委出于审慎的原则，在与上诉人订立合同前，已依法向被上诉人履行了解除合同的法定程序并通过平山县公证处向被上诉人送达了解除合同的通知书，且被上诉人没有在规定的时间内依照《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，向法院或仲裁部门提出异议，因此调解书程序合法有效，证实村委会与被上诉人之间的合同关系已彻底终止。第三，被上诉人手持的民事判决书认定事实及判决结论与真实情况存在严重不符，村委会已向河北省高级人民法院申请再审。现再审正在审查过程中，一审法院就该情况并没有给予认真考虑，望二审法院考虑。综上，被上诉人在本案中并没有合法有效的权益存在、被上诉人所持民事判决书不能确定其对本案所涉土地享有合法有效的权益。首先、通过一审法院的庭审可以发现，本案所涉土地存在三份合同，时间依次为：2009年5月1日村委会与霍亚伟之间的《荒山承包合同》、所谓2010年6月11日被上诉人与村委之间的《荒山承包合同》、2016年7月30日上诉人平山九瀑山旅游开发有限公司承接霍亚伟的合同权利义务与村委会重新签订的《荒山荒坡承包合同》其中三个合同中，村委会与霍亚伟之间订立的合同时间最先，而霍亚伟将承包的荒山转让给平山九瀑山水公司，也就是说到现在为止，与村委会订立的荒山承包间最先者应为上诉人其次、被上诉人所持合同来源不明且涉嫌事后伪造。通过一审庭审可以证实，被上诉人于2011年7月15日在参加平山法字（2011）平民二初字第23号案件的开庭审理过程中，被上诉人自已亲口表示与村委会不存在书面合同，而2013年7月2日另案开庭时，当庭表示，与村委会之间有《荒山承包合同》，一审法院就该事实并没有给予认真审查，请求二审法院认真核实本案中被上诉人手持的2010年6月11日《荒山承包合同》，是什么时候、通过什么方式，怎么倒签的合同，这种没有任何程序保障的合同，又怎么能得到法律的保护?相反，村委会与上诉人订立的《荒山承包合同》是村委会依法召开村民代表大会，并经三分之二以上大多数参加并表决通过，将荒山交由上诉人经营，双方订立了正式的《荒山荒坡承包合同》，并经营里乡政府对该合同进行了批准、备案、管理，同时对实际投资进行了监管。在乡政府的领导下，双方将合同约定履行到位，短短一年时间，投资近千万元，给村民带来了希望，村委会一直在与上诉人在履行合同，所以，上诉人与村委会之间的《荒山荒坡承包合同》的订立、履行是双方的真实意思表示，符合《河北省农业承包合同管理条例》的规定综上，按照《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条发包方就同一土地签订两个以上承包合同，承包方均主张取得土地承包经营权的，按照下列情形，分别处理：（一）已经依法登记的承包方，取得土地承包经营权；（二）均未依法登记的，生效在先合同的承包方取得土地承包经营权；（三）依前两项规定无法确定的，已经根据承包合同合法占有使用承包地的人取得土地承包经营权，但争议发生后一方强行先占承包地的行为和事实，不得作为确定土地承包经营权的依据。本案中霍亚伟的合同，生效于2009年4月29日，并由菅里乡人民政府的盖章，且合同签订后也已经实际履行。而被上诉人的《荒山承包合同》签订于2010年6月11日，晚于霍亚伟的合同，且无法证明合同的真实性、合法性，在此基础上主张其合法权益，显然依法无据。上诉人所持的平山县人民法院出具的（2017）冀0131民初2913号民事调解书，是经法院主持调解，双方在自愿、平等、合法基础上，达成的调解协议，该调解书不仅确认的双方合同的效力、已经履行的部分和继续履行的情形，完全符合《合同法》规定的合同成立及生效的条件，也符合《河北省农业承包合同管理条例》关于合同成立、条件、内容。并无违法之处，更无侵权之处。更为重要的是，通过庭一审庭审证实平山县营里乡高山赛村全体村民，成立自发的维权组织向相关部门以信件方式表达自己的真实意思，即要求与上诉人继续履行荒山荒坡承包合同。这从根本上来看，全体村民作为本案所涉土地的所有权人，在明确表达自已的真实想法综上，上诉人认为，本案中被上诉人的起诉不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条的规定，应依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的起诉。金润公司辩称，被上诉人与高山寨村委会签订的荒山承包合同及两份补充协议，已被平山县人民法院和石家庄市中院两审终审，判决已经生效。生效的判决确认被上诉人与高山寨村委会签订的荒山承包合同及两份补充协议合法有效，应当继续履行。上诉人与一审被告高山寨村委会在没有告知被上诉人的情形下向平山县人民法院隐瞒了荒山已经发包给了被上诉人。从而有平山县人民法院出具民事调解书。该调解书确认上诉人与高山寨村委会签订的荒山承包合同合法有效，双方应当继续履行。调解书所确认的内容侵害了被上诉人的实体权益。也未通知被上诉人参加该诉讼，根据民诉解释第300条的规定，该调解书应当予以撤销。高山寨村委会未到庭陈述意见。金润公司向一审法院起诉请求：要求判决撤销（2017）冀0131民初2913号民事调解书第一条，被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2010年6月11日原告和被告高山寨村委会签订《荒山承包合同》，约定高山寨村委会将其所有的荒山发包给原告，同年9月1日、10月12日原告与高山寨村委会签订两份补充协议，对相关事项进行了补充约定。原告一直履行合同。2016年4月15日高山寨村委会向原告送达解除合同通知书，原告向高山寨村委会回复不同意解除合同。2016年4月15日高山寨村委会将高山寨景区发包给了九瀑公司，订立《荒山承包合同》。高山寨村委会向法院起诉金润公司要求解除与金润公司订立的《荒山承包合同》及补充协议，法院于2017年12月26日作出（2017）冀0131民初2893号民事判决书，判决原告与高山寨村委会于2010年6月11日签订的《荒山承包合同》、2010年9月1日签订的《荒山承包及高山寨景区投资合同补充协议》、2010年10月12日签订的《合同补充协议》继续履行，高山寨村委会不服上诉，石家庄市中级人民法院于2018年3月22日作出（2018）冀01民终1773号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。该案在我院一审期间，九瀑公司于2017年11月向法院起诉高山寨村委会，要求排除妨碍，确认高山寨村委会与九瀑公司的合同合法有效，法院经调解于2017年11月8日作出（2017）冀0131民初2913号民事调解书确认：一、九瀑公司与高山寨村委会于2016年7月30日签订的《荒山承包合同》有效、继续履行，高山寨村委会协助九瀑公司排除施工干扰；二、案件受理费40元，由九瀑公司承担。上述事实，有开庭笔录，法院（2017）冀0131民初2893号民事判决书，石家庄中院（2018）冀01民终1773号民事判决书，法院（2017）冀0131民初2913号民事调解书等材料在卷内佐证。一审法院认为，原告金润公司与高山寨村委会订立荒山承包合同及两份补充协议，被我院及石家庄市中级人民法院判决继续履行，因此高山寨村委会的荒山有原告的实体权益，二被告在我院诉讼达成调解书没有通知原告，属于不可归责于原告的事由，因此原告有权提起本案诉讼。二被告在原告与高山寨村委会的诉讼中，程序上缺失了必须参加诉讼的当事人即原告，实体上其调解书第一条侵犯了原告的荒山承包经营权，不能有效。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条，最高人民法院《关于适用的解释》第三百条第一款第（二）项的规定，判决如下：撤销平山县人民法院（2017）冀0131民初2913号民事调解书第一条。案件受理费80元，由被告平山九瀑山水旅游开发有限公司与被告平山县营里乡高山寨村民委员会各承担40元，判决生效后五日内交纳。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院确认一审法院查明的事实。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款“前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求”，本案中，被上诉人金润公司与原审被告高山寨村委会之间的合同及上诉人九瀑公司与原审被告高山寨村委会之间的合同标的一致，原审被告高山寨村委会与被上诉人金润公司的合同并未解除，且生效判决已经判决双方合同继续履行，故被上诉人金润公司对原审被告高山寨村委会与上诉人九瀑公司之间的合同标的有相关利益，符合上述法律规定。同时，本院认为，合同当事人请求确认合同效力之诉不应适用调解，应当由法院或仲裁机构以判决或裁决的方式作出。并且，如果合同双方当事人就此能够达成调解协议，说明合同双方对合同效力没有产生争议，即不具有诉的利益，一旦查实就不应以调解书的形式予以确认该调解协议的效力，而是裁定驳回起诉或判决驳回诉请。综上所述，上诉人九瀑公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人平山九瀑山水旅游开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘建国审判员  李 伟审判员  张 楠二〇一八年十二月五日书记员  徐洁莹《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。