海南省三亚市城郊人民法院   民事判决书   （2018）琼0271民初9665号   原告：海南仕邦建筑装饰工程有限公司，住所地三亚市中恒建材城**楼**。   法定代表人：王治伦，该公司总经理。   委托诉讼代理人：吴鲲，海南同玺律师事务所律师。   委托诉讼代理人：宿金鑫，海南同玺律师事务所律师。   被告：张俊玲，女，汉族，1989年12月12日出生，公民身份号码×××，户籍住址河南省濮阳县。   原告海南仕邦建筑装饰工程有限公司诉被告张俊玲装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年10月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告海南仕邦建筑装饰工程有限公司的委托诉讼代理人吴鲲、被告张俊玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告海南仕邦建筑装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付其装修工程款96640元并支付违约金5798元（违约金按欠款金额的3‰从2018年9月10日起算暂计至起诉之日，最终计算至实际付款之日）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年6月12日，原、被告签订《装饰工程合同书》，合同约定由原告（乙方）以包工包料的方式承包被告（甲方）位于三亚市鸿州埃德瑞酒店**的海南喵不可言餐饮管理有限公司装饰装修工程项目，工程价款为215000元，付款方式为合同签订后预付总工程造价50%为105000元，工程进度到50%（地（地、铺贴完毕），支付总工程造价的45%为99000元，工程竣工验收后，一次性付清尾数5%为11000元。合同签订后，原告按约定进场施工，在施工过程中原告按照被告要求增加装修项目，增加装修款项共计81640元，并经被告确认。后原告按约定完成了装饰装修工程，并于2018年9月9日前向被告交付房屋，9月9日被告将该铺面进行试营业。按约定，被告应付原告装修工程款共计296640元，现被告按合同约定已付进度款共计200000元，剩余合同约定工程款15000元以及施工过程中增加的项目款81640元未付，共计96640元未付。根据《装饰工程合同书》第六条第3款约定，“如果是甲方未按合同约定支付工程进度款，乙方有权停工并工期顺延，超过七天未付进度款，甲方应每日按该款项3‰作为违约金罚款支付给乙方。”原告完工后交付房屋，2018年9月9日被告将该铺面进行试营业，现被告已实际使用该房屋，但未按合同约定付款，已经构成违约，违约金应从2018年9月10日起计算，暂计至起诉之日为5798元。综上，为维护原告的合法权利，请求判如所请。   被告张俊玲辩称，一、不认可工程已经竣工且完成验收。二、其对于装修工程做不到宏观调控，无法履行甲方职能，在装修过程中一直处于被动状态。三、对原告提出的诉讼请求不予认可。原因为：1.原合同内问题。自开工之日起，原告多次野蛮施工且施工前多项施工项目的选材未通过被告同意的情况下擅自采购并直接投入使用，也多次要求原告尽快将违背被告拟建初衷的分项工程拆除或替换，但原告强词夺理甚至带工人到店闹事。依照合同约定，在装修完工并双方验收结束前，被告不再支付任何工程款。2.拖延工期。原告以各种理由消极怠工，恶意拖延，导致被告损失巨大，装修铺面每月房租达13800元，无奈之下被告才与原告口头协议在不耽误原告正常装修的情况下，被告先行试营业减少损失，但被告坚决否认已经验收。3.新增项目。新增拟建项目系由被告提出，在施工前被告对增加项目的颜色、材质、使用功能等均提出明确要求，但原告仍然沿用之前的施工方式，多次未经被告同意的前提下私自购买材料并直接使用，且未提交装修材料发票、出厂合格证、厂家资料等证明所用材料为无毒无害绿色环保材料，现店铺内已有多只观赏用饲养猫死亡。被告已委托第三方检测公司对已经使用过的装修材料进场二次复检。4.工程质量问题。装修铺面经使用发现有多处施工工艺及成品质量不合格的地方，经与原告协商其表示不支付工程款拒绝维修整改。5.清单项目问题。原告所出示的清单中存有多处分项描述不清、重复计费、费用过高等问题，申请允许此次结算方式采用定额结算，由双方共同聘请第三方审计单位对装修清单进行审计审核，被告最终支付金额以审计公司出具的结算金额为准。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2018年6月12日，原、被告签订《装饰工程合同书》，约定被告（甲方）将其位于三亚市鸿州埃德瑞酒店一楼张总猫咖装饰工程以包工包料方式发包给原告（乙方）施工；工程价款为215000元，付款方式为合同签订后预付总工程造价50%为105000元，工程进度到50%（地（地、铺贴完毕）支付总工程造价的45%为99000元，工程竣工验收后一次性付清尾数5%为11000元；工程期限为45天，开工日期2018年6月18日，竣工日期2018年8月3日，如果因乙方原因而延迟完工，每日按100元作为违约金罚款支付甲方，甲方未按合同约定支付工程进度款，乙方有权停工并工期顺延，超过七天未付进度款，甲方应每日按该款项3‰作为违约金罚款支付给乙方；工程质量验收。除隐蔽工程需分段验收外，待工程全部竣工后，乙方通知甲方进行竣工验收，乙方通知甲方进行工序验收及竣工验收后，甲方应在三天内前来验收，逾期视为甲方自动放弃权利并视为验收合格，如有问题，甲方自负责任，甲方自行搬进入住，视为验收合格。   合同签订后，原告组织进行施工，被告按工程进度支付了装修工程款200000元。在施工过程中，被告提出增加施工项目，双方经三次微信协商增加施工项目，第一次增加工程为拆除地面、拆除现有木隔墙、窗户钢化玻璃幕墙、恢复玻璃幕墙上方隔墙，第二次增加工程为全屋墙面石膏板大地加固处理、新建玻璃房，第三次增加工程为购买及定制榻榻米基层、榻榻米桌子、榻榻米垫子、竹帘屏风、梅花桩铁艺猫树、圆形地台、圆形地台垫子。原告于2018年9月9日向被告交付装修店面，该店面于同日进行试营业并开业至今。2018年10月15日，原告以被告未付清工程款为由，向本院起诉。本案经本院主持调解，双方未能达成调解协议。   另查，原告于2015年11月2日取得两份由海南省环境建筑协会颁发的室内装饰企业资质证书，资质等级分别为设计乙级、施工甲级，经营范围分别为可承担各类室内装饰工程设计任务、可承担各类室内装饰工程施工任务，截止日期均为2019年11月1日。   以上事实有《装饰工程合同书》、报价单、《室内装饰企业资质证书》、微信聊天记录及当事人的陈述等材料佐证,并经质证，足以认定。   对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.关于增加工程项目的价格问题。原告举证微信聊天记录及附表证明其按照被告要求增加装修项目，并经被告及其公司股东确认，增加的装修项目共计81640元。被告认可对该微信聊天记录的真实性，但对增加工程项目的价格不予认可，主张其与原告通过电话沟通价格，原告承诺在最终结算价格基础上给予折扣。前述证据经本院审查，该微信聊天记录中，三次增加项目的报价金额分别为19210.4元、30430元、29276元，共计78916.4元，装修完毕后最终以两张附表载明的结算金额应为55411.2元及26240元，共计81651.2元。被告就原告针对增加工程的报价并未明确表示拒绝，且被告未能举证证明其与原告就增加工程价款进行协商，应承担举证不能的不利后果，对被告的该项抗辩理由，本院不予采纳，故对原告举证的该组证据的证明效力本院依法予以采信。   2.关于工程延期及工程质量问题。被告举证微信聊天记录、视频及照片证明原告在装修施工过程中，存在恶意拖延工期及工程质量存在不合格，如漏水、地板不平、颜色及样式不合要求等，以及原告带领工人到涉案装修店面砸店闹事。原告对该组证据不予认可，主张无法从照片及视频判断上述问题系原告装修不当还是被告使用不当造成的，且无法明确位置。关于被告主张砸店问题系因被告未按时支付工程款，原告对增加项目进行拆除时双方发生争执所致。关于拖延工期，系因施工过程中双方增加了施工项目，且因被告另行委托其他公司设计广告牌耽误了装修时间。前述证据经本院审查，因被告未能提交该组证据的原始载体，亦未向法院提交视频资料，且原告对该组证据不予认可，故对被告举证的该组证据的证明效力本院均不予采信。   庭审过程中，被告陈述其对施工过程中增加的工程项目予以认可，但主张项目价格过高、存在重复计算等问题，应由法院委托第三方审计单位对装修清单进行审计审核，本院明确向其释明要求被告于庭后三天内提交书面鉴定申请，否则应承担相应的法律后果。但被告逾期未向本院提交鉴定申请书。   本院认为，原告与被告签订的《装饰工程合同书》，系双方的真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。合同签订后，原告按合同约定完成了施工，被告已支付200000元装修工程款，剩余合同内装修工程款15000元未付。关于施工过程中增加的工程项目，双方虽未签订书面补充协议，但原告举证的微信聊天记录中显示被告对于增加工程的项目及金额均予以确认，且庭审过程中被告对增加项目工程予以确认仅主张价格过高不予认可，但未提供证据予以证明，针对增加部分工程造价亦未向法院提交书面鉴定申请，应承担举证不能责任，且涉案装修店面原告于2018年9月9日交付被告使用，同日涉案装修店面进行试营业，应视为被告对涉案装修店面验收合格，故本院对涉案装修店面增加工程项目金额81651.2元予以确认，现原告仅主张81640元系当事人对自己民事权利的自由处分，本院予以照准，故被告应向原告支付工程款96640元（15000元+81640元），对原告的该项诉求本院予以支持。   根据《装饰工程合同书》第六条第3款“甲方未按合同约定支付工程进度款，乙方有权停工并顺延工期，超过七天未付进度款，甲方应每日按该款项3‰作为违约金罚款支付给乙方”的约定，被告未按合同约定按期向原告支付装修工程款，已构成违约，故原告主张被告应支付逾期付款违约金的诉求，本院予以支持。关于逾期付款违约金的计算标准问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原告未能提供证据证明其受到实际损失的具体数额，其实际损失即为占用资金利息损失，原、被告双方合同约定按应付款项每日3‰计算违约金明显过高，应予调整，本院酌定违约金应按中国人民银行发布的同期同类一年期贷款利率130%标准计算。原告主张以未付装修工程款96640元为基数，自涉案装修店面交付次日即2018年9月10日起至装修工程款实际付清之日止计算违约金，合理合法，本院予以支持。   关于张俊玲主张在使用装饰工程后出现部分质量问题及拖延工期问题，因张俊玲在本案中未提出反诉，本院不做审理，可另行主张权利。   综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下：   一、被告张俊玲应于本判决生效之日起十日内向原告海南仕邦建筑装饰工程有限公司支付装修工程款96640元及违约金（违约金以96640元为基数，自2018年9月10日起算至实际付清装修工程款之日按中国人民银行发布的同期同类一年期贷款利率130%标准计算）；   二、驳回原告海南仕邦建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费1174元（减半收取，原告海南仕邦建筑装饰工程有限公司已预交），由被告张俊玲负担1108元、原告海南仕邦建筑装饰工程有限公司负担66元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。   审判员 蒋 倩     二○一八年十二月十四日   书记员 陆理卫   附：相关法律条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。   第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。   当事人就延迟履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。   《最高人民法院关于适用   若干问题的解释（二）》   第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。   当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件   适用法律问题的解释》   第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：   （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；   （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；   （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。   第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。   《最高人民法院关于适用   民事诉讼法>的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。