河北省南皮县人民法院刑 事 判 决 书（2018）冀0927刑初24号公诉机关河北省南皮县人民检察院。被告人房铁树，男，1965年7月8日出生，汉族，群众，高中文化，工作单位：东光县住建局，户籍所在地河北省沧州市东光县，住东光县。因涉嫌滥用职权罪、挪用公款罪，经沧州市人民检察院决定，于2017年7月14日别刑事拘留，2017年7月30日对其采取监视居住，现居住在东光县家中。辩护人李恒聚、唐志伟，河北建平律师事务所律师。被告人房铁树滥用职权一案，南皮县人民检察院以南皮县院公诉刑诉【2018】20号起诉书，指控被告人房铁树犯滥用职权罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南皮县人民检察院指派检察员张月新、王蛟出庭支持公诉，被告人房铁树及其辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。南皮县人民检察院指控：东某1县鸿运小区一期项目，建设面积超出该工程《工程规划许可证》规定的容积率，东光县住建局对该工程项目进行了处罚。被告人房铁树在担任东某1县住建局监察大队长期间，担任规划执法、行政处罚的职权，而被告人房铁树不认真履行职责，明知违反《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，对东光县鸿运小区一期规划面积仅处以罚款，未按照规定对违法建筑没收实物或违法收入。经沧州市测绘院勘测，东某1鸿运小区一期项目共超建10368.01平方米，应没收而未没收的违法收入共计11139871.03元，给国家造成重大经济损失。被告人房铁树辩称，我对法律不太懂，我相信自己可能有错误，要是说犯罪了我不接受。辩护人提出的辩护意见是，被告人并不是决定处罚人，而只是一个实施者。法制部门对一个项目如何处罚，处罚是否合法应当进行审核，然后报主管领导。处罚决定应该是局领导班子做出的，而不是下属部门决定的。被告人所在的部门只是对作出的处罚决定进行实施。1、本案事实很清楚，是由住建局出具最终的处罚决定书，由于开发商的不服及领导的意见，最终上报至县政府进行研究，研究决定后变更了原处罚决定书，房铁树已经向领导汇报，而后期的处罚的变更不能归咎于被告人个人，后期的变更决定不是被告人的行为。2、辩护人认为变更后的处罚决定书也符合法律规定，不影响政府规划的处以百分之五到百分之十的罚款，该项目原图纸与所建项目的实际一致，是不影响政府规划的。县政府会议纪要也是明确要求先罚款再补办手续。3、公诉机关的起诉的数额，对地上建筑物所超出的面积是其自行计算的，对超建应当能够表明长度宽度还是楼层超建，而本案没有找到任何超建的部位。经审理查明，2016年6月，东某1县住房和城乡建设局对东某1县恒昌房地产开发有限公司开发的东某1县鸿运小区一期项目超规划建设问题进行立案调查。被告人房铁树时任东某1县住房和城乡建设局监察大队大队长，在查清该项目确实存在超规划建设的违法事实情况下，向局领导提出了“按法律规定，对此项目可结合实际情况，选择采取以下处理措施”的意见。即：1、没收超出规划建设面积10428.79平方米的实物或非法所得。按工程造价每平米1000元计算，折合罚金104.879万元。2、对超出规划许可建设面积10428.79平方米，处工程造价5%以上、10%以下的罚款。按工程造价每平米1000元计算，罚金104.879万元。另需补缴配套费计13.035万元。鉴于该项目是三年大变样时期平某楼项目，且对县城总体规划的实施不造成实质性妨碍和危害，其实物是车库及住宅楼，现均已卖至住户，没收实物或非法所得困难很大，难以有效执行，鉴于以上原因，结合该项目实际情况，采取“对超出规划许可建设面积10428.79平方米，处工程造价5%以上、10%以下以的罚款”处罚措施更符合现实，并补交配套费后，办理相关手续。上述意见经局领导研究后，以《东某1县住房和城乡建设局文件》的形式，向县政府做出了“关于鸿运小区项目违规建设情况说明及处理建议的请示”。7月5日县长办公会开会研究，会议议定：（一）根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条，考虑实际情况，县住建局就鸿运小区超出规划许可建设面积10428.79平方米，处工程造价5%以上、10%以下的罚款。按工程造价每平米1000元计算，罚金104.879万元。另需补缴配套费计13.035万元。（二）县国土局要对该项目涉及到的地块出让金缴纳情况进一步核实，确保不影响相关手续的办理。7月14日，东光县住房和城乡建设局作出行政处罚决定书，对东某1县恒昌房地产开发有限公司按工程实际造价处以罚款654928元。7月29日被处罚人缴纳了上述罚款。经查，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，对东某1县恒昌房地产开发有限公司建设的鸿运小区超规划建设部分，应限期拆除，不能拆除的，应没收实物或者违法收入。可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。上述事实有下列证据予以证实：1、被告人房铁树的供述，主要内容是：因为鸿运小区一期项目未按照建设工程规划许可证规定的面积建设，是超面积建设。根据东某2监罚决字2016第3号行政处罚卷宗记载，地下车库超建2380.9平方米、地上车库超建923.24平方米、住宅楼超建7124.65平方米，共超建10428.79平方米。对鸿运小区一期超面积建设行为进行处罚的依据是在我们调查得到的一些情况基础上，依据是《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条，还有就是县长办公会议纪要的规定。会议纪要我没见过，当时王某2请示回来和我说了这么个事，会议纪要上通过的就是按照我们罚款处理的意见办。鸿运小区是2010年之前的项目，清理东某1县建设领域违法时，发现了鸿运小区超规划建设问题。2015年的县长办公会纪要决定对鸿运小区超建的车库处于罚款100多万元。但是高某不交罚款，几任领导多没有解决这个事。后来鸿运小区办不了房产证，居民上访告状，王某2局长就安排朱某和我处理此事。经调查，高某说是按图纸施工的，不存在违法情况。我查阅了规划局规划许可卷，建设工程规划许可证批准的建筑面积是叁万平米，而所附的图纸建筑面积是三万八千平米左右。我把这个情况向局长王某2和副局长朱某汇报了。王某2说审批面积和图纸面积不符这事就只有我们三个知道，其他不要外传了。王某2让我和朱某根据高某提供的情况，找孙某1做了具体了解，调查完了后，我拟了一个处理方案，大概的内容是，鸿运小区未按照规划许可证要求超面积建设，因小区已经建成，拆除已不现实，没收违法收入又很困难，是不是可以按照超建面积进行罚款处理。王某2、朱某和我都拿不准，王某2让党委办公室任某把我拟的方案整理修改了一下，给县长办公会打了一个请示报告，报告的内容就是拆不了，没收违法收入又无法执行，可以对鸿运小区一期进行罚款处理，罚款金额100多万，另外补缴10万元的配套费，这个总数额与2015年县长办公会纪要确定的数额差不多。王某2就向县长办公会汇报去了。回来王某2跟我说请示报告已经通过，按照超建面积的造价进行罚款处理，再补缴配套费。后来我和王某2、朱某一起商量，因为请示报告上的工程造价初步定的是1000元每平米，但是实际造价是700元左右，所以罚款的数额就得按实际的造价，罚款降到了65万元。2016年沧州“一问责八清理”活动中，要求对规划违法情况进行整治。鸿运小区一期是我整理组卷的。按照沧州市规划局的要求，对超容积率建设的零容忍，该没收的没收，该拆除的拆除。所以对鸿运小区一期超规划建设的处罚是没收一万多平米的住宅楼。高某不配合没收的处罚，所以就没有最后落实。这本卷不是实际的处罚卷。东某2监罚决字2016第3号行政处罚卷宗是我组的。我让别的科室的李某2替我打的材料，这本卷组完后我拿着找人签的字。卷内对高某的询问笔录是我问、李某2打字，我找孙某2、刘某1、曹某2签的字，日期是我签的。我没有真正的勘查检查，当时规划股股长陈某给我提供的超建数字。我让李某2按照原来的卷宗内容打出来，让高某、刘某1、孙某2、曹某2签的字。（行政处罚事先告知书、听证告知书、以及送达回证）也是让李某2按照原来的卷宗内容结合这个案子的情况打的，让高某签的字，我又填写的送达回证上的三个时间。2.证人曹某1（东某1县住建局监察大队任副队长）的证言，主要内容是：我到了监察大队以后一直是负责检查房地产开发的资质、建设手续、规划许可手续等工作，并将检查情况上报给房铁树，由房铁树进行进一步的处理。因为我们监察大队只有刘某1、孙某2有执法证，所以所有的案子的承办人都是他俩，但是他俩一直是负责民房建筑，不负责规划监察。所有的案子具体怎么处罚都是由房铁树负责，我们也不提处理意见，处理意见都是由房铁树自己填写。我们进行处罚的案件我从来没有参与讨论过，只是房铁树把案件集体讨论笔录拿给我让我签字。我们监察大队在日常工作中掌握的只是对在建项目进行检查，建好了的我们不查，当时我接手全区域的检查工作以后，鸿运小区一期项目已经建好有一段时间了，所以我们也就没检查过，是否进行过处罚，我不知道。（出示东光县住建局东住建（监）罚字2016第3号行政处罚案件卷宗），这本案卷我不了解，在我们的平常工作中，都是房铁树单独拿来这种案卷材料让我单独签字，我们所有案卷的记录人签名都是房铁树让我在记录人一栏签的，我一般也不看内容，觉得就是个记录人一类的也没什么影响我就给签了。至于这本卷里面记录的这次处罚也是这种情况，也是房铁树让我这么签字我就签了。3、证人王某1的证言，主要内容是：我2014年调到东某1县住建局监察大队工作至今。我主要负责房地产开发项目的规划监察工作。东某1县恒昌房地产开发公司开发的鸿运小区一期项目我知道。我没有参加过检查，我2014年调到监察大队工作的时候那个小区好像就已经建完了是否处罚我不清楚。（出示东光县住建局东住建（监）罚字2016第3号行政处罚案件卷宗），这本卷里面除了案件集体讨论笔录那一页里面的名字是我自己签的，其他的签字都不是我自己签的，其他相关的情况我也都不了解，就连案件集体讨论笔录那一页里面的签字都是队长房铁树让我签的。这本卷宗中的案件集体讨论笔录，我没有参加过这个讨论，具体情况我不知道是怎么回事。这上面我的名字是我自己签的，当时是房铁树单独找我自己签的字，我签字的时候曹某1已经签上了，后面的几个人还没有签。这本案卷中的检查（检查）勘验笔录，这份笔录制作的情况，我没有参与过这件事情，我只是听别人说是这个地方因为没有按照规划证进行建设被罚了，具体的情况我不太清楚。这本案卷中的东某2字（2014）89号文件中文件制定、审批、执行等相关情况，我没有见过这个文件，相关的情况我也不了解。4、证人单某的证言，主要内容是：我在监察大队主要负责检查房地产建筑工地，包括放线、开槽、施工、完工验收、测量面积等。我没有参与过对鸿运小区一期项目的检查，其他人是否检查过我不知道。（出示东光县住建局东住建（监）罚字2016第3号行政处罚案件卷宗），我没有见过这本卷，也没有参与过相关的工作，不过这本卷里面的案件集体讨论笔录一页上我的签字是我签的，但是这是当时房铁树让我签的，实际上我没有参与过讨论，具体的内容我也没有看过，就是领导让我签字我就签字，平时工作中我们几个人只是负责检查、测量面积，然后上报给房铁树，至于组卷、讨论、作处罚决定等我们都不负责，也没有参与过，具体是谁干的我也不清楚，就是到最后会让我们几个人签字。这本案卷中的东某2字（2014）89号文件，我没有见过这个文件。5、证人宫某1的证言，主要内容是：我担任东某1县住建局法制科长，法制股的工作职责是负责法律宣传、组织法制学习、执法证年检、执法人员考核、执法案卷审核等与法制相关的工作。东光县住建局法制股在对违反建设工程规划许可超面积建设的行为进行检查处罚中的职责，具体案件我们不介入，只是在宏观程序上进行管理。对违反规划许可证进行超面积建设的行为进行查处的相关人员组成，由监察大队负责查处，监察大队内部的具体分工我不清楚。（出示东光县住建局东住建（监）罚字2016第3号行政处罚案件卷宗），案卷材料有我的签字。我们法制股只是看看案卷材料内容是不是全面，审查下程序上是否合法，至于处罚的具体事项、适用什么条文进行处罚、具体处以什么处罚我们都不参与。东某1县住建局没有让法制股掌握实体法律规定的文件，在我担任法制股长之前，法制股也不负责这方面的工作。6、证人刘某1的证言，主要内容是：我是东某1县住建局监察大队的队员。东光县住建局东住建（监）罚字2016第3号行政处罚案件卷宗，这本卷宗中记录的处罚情况详细的我不知道，我也没有见过这本案卷。因为除了房铁树以外，只有我和孙某2有执法证，房铁树是领导也不办案子，所以所有的案子承办人一写就是我俩，但是我俩都是检查临建的，规划监察这块我也不管，他们只是打上我俩的名字，我俩也不参与，具体的事也没有人跟我俩说。7、证人朱某的证言，主要内容是：我分管监察大队、绿化股。东光县住建局监察大队的职权和监察大队长的工作职责：主要就是规划监察、查处违章建筑。当时的监察大队长房铁树负责监察大队的全面工作。（出示东某2监罚字2016第3号行政处罚卷宗），卷里面案件集体讨论笔录里面有我自己的签字。当时东光住建局长王某2让房铁树处理鸿运小区一期住户上访的问题。房铁树和我汇报说了鸿运小区一期超建的面积，还和我说了按照《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条可以采取改正措施的这一项对超建面积按照工程造价10%的标准处以罚款的处理意见。我还知道之前县里有个县长办公会议纪要也是说的是对鸿运小区一期进行罚款。我当时觉得这么处理也行。我就又把这个处理意见和王某2进行了汇报。王某2说向县里汇报。王某2和我参加了县长办公会，当时还有好多县长们，具体有谁我记不清楚了，详细的时间我也记不清楚了。王某2就按照《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条可以采取改正措施的这一项对超建面积按照工程造价10%的标准处以罚款的处理意见进行了汇报，没有人有意见。开完会以后，王某2就把这项工作安排给房铁树去办了。房铁树就按照根据工程造价10%的标准对鸿运小区一期进行处罚了，然后就是组卷、签字。当时房铁树向我汇报处理意见的时候，没有和我汇报应该拆除，不能拆除的要没收实物或者违法收入，可以并处工程造价10%以下罚款的情况。他就是和我汇报的罚款，房铁树和我说鸿运小区一期超建的面积能办下证来，不影响规划。房铁树和我汇报的时候说这么处罚是正确的，符合法律规定，所以我就听取了他的意见，认为只罚款就可以，可以补办手续，所以我也没有提出没收违法收入的意见。这本卷中案件没有进行集体讨论。当时房铁树拿着这张纸来找我，和我说得让领导们签个字，我就签字了。8、证人王某2的证言，主要内容是：我在东某1县住建局工作期间，任住建局长。鸿运小区是一个老大难的历史遗留问题，这个小区大概是2009年、2010年的项目，因为办不了房产证，住户也都很有情绪，经常上访。2015年的时候，东某1县集中整治建设领域的各种问题，当时住建局就把鸿运小区超建车库的问题上报给了县政府，后来经过县长办公会议决定，对鸿运小区超建车库处以大概115万多元的罚款，当时我是县政府办公室主任，这个情况我也了解。2016年，我到住建局担任局长后，房铁树和我说当时县长办公会议纪要中规定的115万元罚款的规定没有法律依据，高某不配合处罚，所以也就一直没有落实。正好在这个时候，住户的上访问题闹得非常严重，当时正好也赶上“一问责八清理”，要求清理违反规划的建设项目。因为我刚到住建局不久，对于相关的法律法规和程序都不了解，所以这件事就主要交给当时分管监察大队的朱某和时任监察大队大队长的房铁树去处理了。后来房铁树跟我、朱某汇报了处理意见，大概意思就是，对鸿运小区超建问题，已经盖好了卖出去了，拆除和没收实物都落实不了，如果没收违法收入，那么金额达到1000多万，高某也不会配合，可以对鸿运小区处以工程造价5%—10%的罚款，这样也是符合法律规定的。房铁树还就这个罚款的意见写了一个材料。2016年7月4日，我们局里就开了一个班子会议研究这个事，当时是房铁树在班子会议上汇报的。房铁树汇报的内容也就是上面提到的执行拆除、没收实物或者违法收入都不现实也执行不了，就按照工程造价的5%-10%处以罚款。参会的班子成员也都没有提出什么反对意见，然后我们就形成了一个书面的汇报材料。我们将这个意见以住建局的红头文件的形式提请县长办公会议研究决定。当时是我和朱某、房铁树一起去参加的县长办公会议，由我向县长办公会议汇报。县长办公会议研究后，没有人提出什么异议，就通过了住建局的请示，同意对鸿运小区按照工程造价的10%进行罚款。9、证人任某的证言，主要内容：我任党办室主任。党办室主任的主要工作职责：负责住建局的党务工作和文字资料工作。东光县住建局监察大队对鸿运小区一期进行处罚这事我知道，但是具体情况不了解，我及党办政办的其他人员没有人参与对鸿运小区一期的执法。当时让我修改的就是这个《东光县住建局关于鸿运小区项目违规建设情况说明及处理建议的请示》文件，2016年6、7月份一天上午，具体日期说不准了，王某2给我打电话让我到他办公室，我到他办公室后，看到房铁树在他办公室里坐着，王某2跟我说监察大队有个请示的材料，让我在语言文字格式上给把把关，然后我就走了，我记得是当天下午，房铁树就把这份材料给了我，我改了下请示材料的抬头、字体和段落格式，让这个请示报告符合正常正文的格式，至于里面的用语、数据、适用的条文、处理意见等我都没改，都是房铁树给我的原始材料里面的原有内容。10、证人王某3的证言，主要内容：2013年我在东某1县住建局分管监察大队、安监股、建管股、造价股。住建局监察大队主要是负责规划监察。当时的大队长房铁树负责监察大队的全面工作。我仔细看了看东某2监罚字2013第3号处罚卷，这本卷中案件集体讨论笔录中，“王某3”签名，这两个字觉得不太像，我也不记得我签过这么个案件集体讨论笔录的字。我可以给你们签一个我的名字你们看看。房铁树在处理上述行政处罚事务中，跟我是如何进行汇报的，我还真记不住了。另外，现在住建局处罚程序规范了。我分管的时候，监察大队的案子有时候和我汇报，有时候也不跟我说，就和局长说好了然后在相关审批表上签字就行，当时因为工作上的事情我和房铁树之间矛盾很大，因此我强烈要求不再管监察大队了。所以我对一些处罚的案子也仅仅是知道这么个事而已。其他的情况没有了。11、证人杨某1的证言，主要内容：光县住建局规划股原负责人，现在二线，东某1县住建局规划股负责人期间的主要工作职责：建设工程规划许可证的设和发放，协调联系东某1县城的规划编制修改。鸿运小区一期的情况我知道，我担任东某1县住建局规划股负责人的时候给批的建设工程规划许可证。我给鸿运小区一期批的建设工程规划许可证允许建设多少平米记不清楚了，建设工程规划许可证上都有。总共给鸿运小区一期经我手的就批过一个建设工程规划许可证。建设工程规划的许可，仅仅以建设工程规划许可证的许可为准。申报材料等其他的一切非建设工程规划许可证的材料都不能为准。12、证人陈某的证言，主要内容：我现任东某1县住建局规划股负责人。2015年的时候，有房地产市场整治这么个活动，当时任建军安排我们简单的看看鸿运小区一期项目的情况，我们规划股和监察大队到现场用尺量了量。后来房铁树问过我鸿运小区的建设数据，我和他说我们量的不准，应该自己去量或者委托第三方测量。建设工程规划许可证上规定的面积和建设工程规划许可证申报图纸的面积不一致，严格来讲这两者应该一致。但是如果两者不一致，我认为应该以建设工程规划许可证上规定的面积为准。2015年房地产整治活动中，需要进行摸底，我们规划股进行了初步测量，大概计算了超建面积数，地上地下共超建10000平米左右。2015年房地产市场整治的时候，高某拿了一张鸿运小区一期的平面图的复印件，上面就是在什么位置是1号楼，什么位置是2号楼，小区南边有一溜车库，地上盖多高、地下什么样都不显示，图上盖着一个规划章，这个章也是复印件。高某拿着这张图纸说当时允许他盖车库。当时我还问他，既然你说允许你建车库，你为什么不办手续，高某说住建局不给他办。所以我也就没有采纳高某说的允许他盖车库的主张。鸿运小区一期项目超建面积不属于尚可采取改正措施不影响规划实施的情况，应当拆除，拆不了就应该没收实物或者违法收入。对于超建面积所交纳的罚款和违法收入，不包括补办建设手续的土地出让金、配套费、人防费，应该分别依据处罚、收费的各自的规定进行处理，不能互相包括。行政处罚就是行政处罚，收费就是收费。13、证人赵某1的证言，主要内容是：我任沧州市城乡规划局副局长。2016年沧州市城乡规划局“一问责八清理”的工作情况：当时我们沧州市规划局将沧州市分几个片区，市规划局的副局长们包片督导工作，我当时就包南片，南片就包括东某1。当时就是按照省、市、省厅的要求向东某1住建局传达各种工作指示和工作任务，要求东某1住建局对本县的情况进行如实调查，将调查的情况进行汇总，并将相关违法情况如实上报给沧州市规划局办公室，再由市规划局上报给省厅、沧州市纪委。再按照各项要求督导东某1县住建局依法依规进行整改，东光住建局将督导整改落实的情况上报给市规划局办公室，再由办公室上报给省厅和沧州市纪委。省、市、省厅、市局的各项调查和整改的规定和要求已经说得非常明确了，沧州市规划局已经将这些要求规定都传达给东某1住建局了，东某1住建局就依法调查和整改就行了。我当时多次要求东光住建局实事求是的进行调查、严格按照相关规定进行整改和处理、按要求如实上报调查和整改的情况。14、证人于某的证言，主要内容是：我是沧州市城乡规划局办公室科员。在2016年“一问责八清理”活动中，我主要就是负责将省、市、省厅、市局的文件下发到各个县，然后再将各个县上报的资料报给省厅等上级部门。沧东容006、008整改档案，这就是东某1住建局按照上述文件的要求上报的整改档案。东某1住建局在六月底就将这些档案报上来了，我们就把这些档案材料存档并将相关情况上报给省厅了。后来东光住建局又上报了最终处理情况和对责任人员进行问责的情况。15、证人乔某的证言，主要内容是：我任沧州市城乡规划局城乡规划科副科长。2016年沧州市规划局在“一问责八清理”活动中，牵头对容积率审批、违反容积率建设的情况，对各县市区进行督导。市规划局成立了3各工作组，对各县市区包片督导，我在第三督导组，负责对沧州市西四县进行督导。开会、文件、人员分工等我们单位都有记录，有相关资料，我得回去好好查查记录才好说。当时根据省厅的工作安排，沧州市规划局要求各县市区上报各个县的容积率违法的情况，沧州市规划局将上报的情况上报省厅，然后督导各县市区对容积率违法的情况进行整改，然后再将整改的情况统计上报。对于各县的整改情况，就是严格按照法律规定对违反容积率的违法建设行为进行处理，该罚款罚款，该拆除拆除，该没收没收。法律规定都很清楚。赵某1是东某1督导组的组长。我没有参与过对东某1的督导活动，具体情况我不了解。16、证人的宫某2的证言，主要内容是：2014年2月至2016年12月任东光县政府县长。东光县住建局在2016年向县长办公会申请汇报过对鸿运小区一期项目进行处罚的议题，也开了县长办公会。当时是东某1住建局汇报说鸿运小区一期项目有群众上访，事情闹得很大，要抓紧处理。县政府没有主动要求东光住建局加快处罚节奏。当时东某1住建局的局长是王某2。当时这个县长办公会是东某1住建局负责人汇报的，汇报意见是按照《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，对该项目按照工程造价5%到10%进行罚款。当时我也问住建局汇报的人员这么罚款是否符合法律规定，汇报的人员说符合，开会的时候我也问了问大家还有没有意见，大家也都没有意见，也就通过了。17、证人李某1的证言，主要内容是：我是东某1县政协委员，任东某1政协主席。当时我担任东某1县常委副县长期间，分管了好多部门，其中还兼任住建局局长。经县长同意，我当时安排王国才副书记负责住建局日常工作并分管财务和机关。2015年的时候，全省清理三年大变样以来遗留的建设领域的违规问题的时候，掌握了鸿运小区一期违规建设车库的情况，这个时候，按照我上一任张勇在任时的处理办法，就是对超建车库进行罚款这一办法，对鸿运小区一期超建的车库进行处罚，也将这个处理意见上报了县长办公会议审议通过了，但是高某一直也没有配合进行处罚。2016年的时候，鸿运小区的居民因为办不下来房产证进行上访，我要求当时的住建局局长王某2抓紧处理。王某2和我汇报说房子已经卖了，再从居民手里没收也没收不来，可以对鸿运小区进行罚款。我要求王某2必须要拿出这么处理的充分的依据，并且住建局班子要将处理办法研究透彻，再向县长办公会请示。后来王某2向县长办公会进行了正式的请示，还有请示的红头文件。王某2向县长办公会请示的时候，先说的按照城乡规划法应该没收，鉴于现在房子卖了既成事实，没收有难度，最后的汇报意见就是罚款。县长办公会通过了王某2汇报的对鸿运小区进行罚款的处理意见。18、证人高某的证言，主要内容是：东某1县恒昌房地产开发公司的法人代表是徐某，我是该公司的项目经理，这个项目实际是我投资的，项目建设和销售的事情我说了算。鸿运花园小区这个项目，当时是“三年大变样”时期，东某1县很多小区都是先施工后补手续，该小区是个拆迁项目，涉及拆迁补偿等方面的事情不少，后期开发让前期拆迁的公司来做的话在拆迁补偿方面处理的更好，前期拆迁是我做的，也就让我开发了。鸿运花园小区项目实际建设了40428.79平方米，这个数是住建部门实际测量来的，我认可这个数。按照土地出让时规定的规划条件，该宗地块面积为9571.79平方米，规划设计条件容积率不大于3，按照此标准，实际应建设面积为28715.37平方米，该项目按照规划许可手续，可以建设3万方米。因为这个项目的手续是倒置的，我们是先请公司作了设计，然后才走的规划审批手续，设计的时候就是让他们按照能盖的最大的建筑面积来设计的，后来规划条件才出来，但是我们设计都做完了审完了，就没有修改。规划审批的施工图上没有地下停停车场，是为了解决居民停车问题，也为了多卖些钱，所以修建了地下停车场，这部分的修建，我是往住建局报过的，他们还在我上报的示意图上加盖了规划章，我当时认为这就是认可了，但是他们后来计算的时候，又把这一部分算成超规划面积了。地上部分实际上没办法明确区分哪些超出规划建设了，我报规划审批的时候，报的图纸就是38269.8平米，规划部门也没有提出让我修改设计或者提出什么不同意见，就让我盖3万平米，我就按照图纸盖了，该项目从我施工到销售整个环节一直没有行政部门提出过这件事情来，直到我办证的时候，住建部门提出我超规划建设了10428.79平米，要对我进行处罚。2016年7月6日我收到了行政处罚告书，东某1县住建局对我的项目进行654928元的罚款，并要求补办手续。19、证人张某的证言，主要内容是：鸿运小区所占的地一开始是东某1县交通局的地，在那儿住了68户住户，都是交通局的人。2009年的时候，交通局同意“平改楼”，并帮忙协调相关事宜。时任东某1县交通局局长的杨某2就把我、赵某2、王某4、孙某1我们四个人叫去，让我们四个人去做这68户住户“平某楼”项目的协调工作，主要包括跟68户住户沟通协调、签订协议和平房拆除等。2009年11月，平房拆除工作结束后，我们四个人的任务就算完成了，大约2010年3月份开发商就开始建设了，后面的事情我就没有参与了，2011年10月份竣工交付。我原来在给县政府写的一个材料上签过字，用以证明鸿运小区的建设问题，但是也不是表达允许鸿运小区多盖车库这个意思，至于规划怎么批是住建局的事。事实上我既没有参与过允许鸿运小区多盖住宅和车库车位的事情，也没有同意过这件事。20、证人孙某1的证言，主要内容是：我1996年至2001年任县政协常务副主席，2001年至2006年，任县人大常委会副主任，2006年退休后，任东某1县城建指挥部副总指挥，一直到2016年离开城建指挥部，城建指挥部现在也取消了。东某1县城建指挥部的职责：当有什么城建项目的时候，我和城建指挥部的其他成员就去帮忙协调相关的工作，或者是相关科局忙不过来的时候帮忙做一些辅助性的工作。我参与过协调东某1县鸿运小区一期，主要是帮助协调拆迁的工作，但我既不负责申请办手续，也不负责审批手续，没有参与鸿运小区一期相关手续审批工作。当时我以城建指挥部成员的身份参加了县规委会会议，我不是规委会的成员，当时的住建局规划股的股长杨某1在规委会会议上提供了一套图纸，图纸上说明了什么地方建什么，由设计院的设计人员进行了讲解，当时的规委会成员，住建局局长张勇也参加了规委会会议，后来我听说规委会通过了允许鸿运小区一期盖30000平方米的会议纪要，这个会议纪要没有提图纸的事，只是说了建设30000平方米的面积。21、房铁树户籍证明、任免职文件、基本情况表，证实：证明房铁树刑事责任年龄和2012年2月至2017年2月任监察大队队长的情况；22、监察大队工作职责、罚没许可证等资料，证实：证明监察大队承担规划监察执法、处罚的职责情况；23、东光县住建局行政处罚自由裁量树基准制度，证实：该制度是由监察大队提供原稿，当时监察大队长房铁树核实，并与办公室主任赵勇核实，东某1县房住局于2014年8月20日执行，制度中第四条规定，是主观原因，影响规划实施，行为严重，限期拆除，不能拆除的，没收非法所得或实物，可以并处建设工程造价10%罚款。24、东某2（监）罚字2016第2号行政处罚卷，证实：证明对华联凤凰城项目的东某1县华联房地产开发有限公司处政处罚是没收1200平方米的住宅楼，不履行行政处罚决定的，本机关申请法院强制执行；25、东某2（监）罚字2016第3号行政处罚卷，证实：2016年6月13日立案审批表承办人意见，建议依据《中华人民共和国城乡规划法》六十四条之规定，没收其10428.79平方米的住宅楼的行政处罚，法制机构意见，宫某1签字，承办机构房铁树签字，行政机关负责人王某2签字，2016年7月14日东光住建局出具的行政处罚决定书行政处罚：补办手续，处以工程造价10%的罚款，计654928元的行政处罚，不履行行政处罚决定的，本机关申请法院强制执行；26、东某1县[2015]21号县长办公会议纪要，证实：证明2015年6月18日东某1县长办公会对鸿运小区一期增建地上车库49个，罚款98万元，增建地下车库2380.9平米，罚款17.8567万元，补办手续；27、东某1县[2016]29号县长办公会议纪要，证实：2016年7月5日东某1县长办公会对鸿运小区经测量，该项目实际建设面积40428.79平方米，超出规划许可建设面积10428.79平方米，处工程造价5%以上、10%以下的罚款，按工程造价每平方米1000元计算，罚金104.2879万元，另需补交配套费13.035万元。28、东某2字（2016）61号东某1县住建局文件，证实：证明房铁树拟制的向县长办公会汇报的汇报材料的情况证实：鉴于该项目是三年大变样时期平某楼项目，且对县城总体规划的实施不造成实质性妨碍我危害，其实物是车库及住宅楼，现均已卖至住户，没收实物或非法所得困难很大，难以有效执行，鉴于以上原因，结合该项目实际情况，采取“超出规划许可建设面积10428.79平方米，处工程造价5%以上、10%以下以的罚款”处罚措施更符合现实，并补交配套费后，办理相关手续；29、东某1住建局出具的关于东某1鸿运小区一期项目的文件，证实：证明上述两个小区系超出规划许可部分属无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条和住房城乡建设部《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》，无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款；30、沧州市测绘院出具的东某1鸿运小区一期《建筑面积测量技术报告》，证实：证明鸿运小区一期的实际建设面积情况；31、鸿运小区一期住宅超建销售收入，证实：根据沧州市测量得出鸿运花园小区住宅部分的超建面积为6109.9平方米，计算出超建32套面积6030.50平方米，该部分的销售收入为7913519元。32、冀某司某字（2017）第129号鉴定意见书，证实：河北冀某1司法会计鉴定中心对东某1县鸿运小区一期地上一层车库和地下一层停车场造价价值评估2310000元；33、冀某司某字（2017）第F0006号鉴定意见，证实：河北康龙德司法会计鉴定中心对东某1县鸿运小区一期2#楼地下一层储藏间（车库）工程造价为1571283.13元；34、东某1县鸿运小区规划条件资料，证实：证明鸿运小区一期的规划许可建设面积为30000平方米的情况；35、东某1县住建局保存的“一问责八清理”相关文件及沧州市城乡规划局下发的“一问责八清理”相关文件，证实：证明对未按照建设工程规划许可证的规定进行建设如何处理、上报整改资料的情况，特别是（第59-60页）2016年4月17日市规划局会议室关于违规调整容积率报表问题中明确要求未按照规划许可证建设的超建面积不能只罚款，超面积必须拆除，或没收实物或非法收入。36、东光县法院出具说明材料，证实：就对东某1县城区鸿运小区与华联凤凰城小区有关行政执法和强制执行的问题，经与我院行政庭梁仁广核对，行政部门有关人员没有向其询问和申请强制执行的情况，也没有行政部门相关人员向我本人询问和申请强制执行情况，韩福星证明。37、高某提供相关资料，证实：说明高某主张的鸿运小区一期为超面积建设的情况。38、东某1住建局上报给沧州市城乡规划局报送的整改资料登记表，证实：东某1县恒昌房地产开民有限公司鸿运小区违规未按建设工程规划许可证要求进行建设，承办人房铁树已于2016年8月20日下达处罚决定书，没收其10428.79平方米的住宅楼。39、东某1县住建局向沧州市城乡规划局报送的整改资料--东某1县鸿运小区问题整改档案（沧东容008），证实：证明房铁树向沧州市城乡规划局上报对鸿运小区一期进行没收实物的处理结果情况，2016年6月13日立案审批表中房铁树签署意见：建议依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，没收其10428.79平方米的住宅楼的行政处罚；2016年6月16日东某1县住建局监察大队承办人刘某2、刘某1在对鸿运小区调查终结报告中意见：没收10428.79平方米住宅楼的行政处罚；2016年6月20日东光县住房和城乡规划建设局出具的行政处罚决定书对东光县恒昌房地产开发公司（鸿运小区）行政处罚：没收其10428.79平方米的住宅楼的行政处罚。40、东某1县建设局关于开展城镇三年大变样活动的实施方案证实：城镇化建设的实施情况。41、【2015】21号县长办公会纪要附件2内容证实：鸿运小区1#、2#楼违规建设地上车库49个，地下车库2380.9平米，地上车库罚款98万元，地下车库处造价5%-10%罚款后补办手续。本院认为，东某1县恒昌房地产开发公司开发的鸿运小区一期项目，建设面积超出该工程《工程规划许可证》规定的容积率。被告人房铁树作为东某1县住建局监察大队长，在查处中未正确履行职责，虽然经过层级审批并由县长办公会最后议定，导致对超规划建设的违法行为没有得到符合法律的处理。但被告人房铁树在其中的责任不可免除。考虑到行政处罚决定的做出是行政执法机关的行为，其错误不可完全归咎于被告人个人，被告人能过如实交代上述事实，认识错误，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国国刑法》第三百九十七条、第三十七条的规定，判决如下：被告人房铁树犯滥用职权罪，免于刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审判员  马爱武审判员  鄢忠杰审判员  张爱红二〇一八年十二月二十九日书记员  刘 乐