贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终4724号 上诉人（原审原告）韩红秀，女，1972年6月24日出生，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。 委托诉讼代理人何况，贵州省金沙县平坝法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）黔西桦晨医院，住所地黔西县莲城街道办事处金凤大道。 法定代表人高锋，该院董事长。 委托诉讼代理人罗正正，贵州本芳（黔西）律师事务所律师。 上诉人韩红秀与被上诉人黔西桦晨医院（下称桦晨医院）医疗损害责任纠纷一案，因桦晨医院不服贵州省黔西县人民法院（2016）黔0522民初2666号民事判决，向本院提起上诉。本院以认定基本事实不清为由，裁定撤销原审判决、发回重审。重审后，上诉人韩红秀不服贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初3343号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后组成合议庭进行审理。上诉人韩红秀委托诉讼代理人何况，被上诉人桦晨医院委托诉讼代理人罗正正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人韩红秀上诉请求：1.撤销贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初3343号民事判决；2.改判由被上诉人黔西桦晨医院赔偿给付上诉人韩红秀残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、检查费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金等合计142474.80元；3.本案一、二审案件受理费依法判由被上诉人桦晨医院承担。事实与理由：本案医疗事故发生时，医疗事故所涉伤残等级鉴定的适用标准为贵州省高级人民法院黔高发（2014）100号会议纪要第29条规定的“人民法院审理医疗损害责任纠纷案件，对涉及人体损伤残疾程度鉴定标准，应统一适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定》。”因此，一审允许桦晨医院重新鉴定申请，并以韩红秀未配合重新鉴定为由，未裁判韩红秀应获残疾赔偿金，适用法律错误。我方对一审判决确定的除残疾赔偿金以外的赔偿项目及金额、责任比例无异议，请求二审支持我方主张的残疾赔偿金，具体计算方式为按2015年度城镇居民人均可支配收入24579.64元计算6年。 被上诉人桦晨医院答辩称：在一审过程中，一审外委办电话通知我方选择鉴定机构，我方回复法院“我方不选择，由法院指定。”一审法院有没有通知对方我不清楚。韩红秀主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金无事实依据。一审认定事实清楚，法律适用正确，程序合法，应当驳回上诉人的上诉请求。 原审原告韩红秀起诉请求：判决被告桦晨医院赔偿原告我残疾生活补助费、住院伙食补助费、护理费、精神损害抚慰金、误工费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、检查费等共计142474.80元，现在残疾赔偿金、误工费、护理费的计赔标准应按照新的标准进行判决，诉讼费由被告负担。事实及理由：2015年6月11日，我因左腘窝有包块到被告桦晨医院就诊，经被告诊断为左侧腘窝囊肿。2015年6月12日，被告为我行腘窝囊肿切除术。经住院治疗8天出院后，我因左膝关节活动受限伴左下肢感觉麻木，于2015年7月1日到贵航贵阳医院就诊，经该院诊断为：1.左胫神经损伤；2.左腘窝术后瘢痕挛缩；3.左腘窝术后膝关节僵硬。2015年7月3日，经贵航贵阳医院行左腘窝切开神经肌腱探查瘢痕松解术，并住院治疗13天出院，2015年7月15日，我又到被告处康复住院治疗34天好转出院。我共住院治疗55天。2015年12月11日，我所受损伤经毕节医学会作出毕节医鉴[2015]41号《医疗事故技术决定书》鉴定为：患者韩红秀目前胫后神经损害与医方医疗行为存在直接因果关系，本病例属于四级医疗事故，医方承担主要责任。2016年1月20日，我经遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所作出遵医专法[2016]临鉴字第006号及遵医专法[2016]临鉴字第010号《法医司法鉴定意见书》鉴定为：胫后神经损害目前遗留左膝中度功能障碍，属于八级伤残，误工期限为240日，护理期限为120日，营养期限为60日。我因左侧腘窝包块到被告医院就诊时，左下肢功能完全正常并无任何损害症状体征存在，是因被告为我行左侧腘窝囊肿切除术后才造成我左胫神经损伤、左腘窝术后瘢痕挛缩、左腘窝术后膝关节僵硬等损害后果。被告医疗过错与我的损害后果有直接因果关系，被告依法应当承担民事赔偿责任。 一审认定事实：2015年6月11日，原告韩红秀因左腘窝有包块到被告处就诊，经被告诊断为左侧腘窝囊肿。2015年6月12日，被告为原告行腘窝囊肿切除术。原告住院治疗8天出院。后原告因左膝关节活动受限伴左下肢感觉麻木，于2015年7月1日到贵航贵阳医院就诊，经该院诊断为：1.左胫神经损伤；2.左腘窝术后瘢痕挛缩；3.左腘窝术后膝关节僵硬。2015年7月3日，经贵航贵阳医院行左腘窝切开神经肌腱探查瘢痕松解术，并住院治疗13天出院。2015年7月15日，原告又到被告处康复住院治疗34天出院。原告共住院治疗55天，产生的医疗费均由被告垫付。后原告分别于2015年12月2日与2015年12月7日到毕节第一人民医院及遵义医学院附属医院门诊检查，共计产生检查费1486.50元，同时到遵义医学院附属医院检查产生住宿费300.00元。2015年12月11日，原告韩红秀所受损伤经毕节医学会以毕节医鉴[2015]41号《医疗事故技术鉴定书》鉴定为：原告韩红秀目前胫后神经损害与医方医疗行为存在直接因果关系，本病例属于四级医疗事故，医方承担主要责任。2016年1月10日，遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所对原告韩红秀的误工期、护理期、营养期进行鉴定，2016年1月20日，遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所作出遵医专法[2016]临咨字第010号《法医司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告韩红秀胫后神经损害的误工期限为240日，护理期限为120日，营养期限为60日。 另查明，经一审释明，被告提出要求对原告伤残等级重新进行鉴定的要求，原告明确表示不同意鉴定。原告当庭表示，按照上一年度的标准计算，不超出主张的金额，超出的部分予以放弃。 一审认为：本案原、被告之间系医疗事故引起的纠纷，应受《中华人民共和国侵权责任法》调整。公民的生命健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人生命健康的，应当承担民事责任。原告韩红秀在被告桦晨医院医治时受到损害，且黔西桦晨医院承担主要责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”的规定，结合本案的查明的事实，由被告黔西桦晨医院承担70%的赔偿责任较为适宜。因原告韩红秀自行委托遵义县南白法律服务所向遵义医药高等专科学校法医司法鉴定对其伤残等级进行鉴定，所作出的遵医专法[2016]临鉴字第006号司法鉴定意见书，被告不予认可且申请重新鉴定，依据《最高人民法院》第十五条第一款的规定，被告提出鉴定的申请一审予以准许。在一审对外委托部门委托鉴定机构鉴定的过程中，若原告认为鉴定程序违法，应与主审法官联系，但到开庭之日主审法官均未收到任何反映，同时原告也未配合一审对外委托部门委托的鉴定机构进行鉴定。关于鉴定标准问题，经释明，原告不同意进行鉴定，故在原告的伤残等级不能确定的情况下，对原告的该项主张不予支持。关于被告为原告垫付的医疗费，庭审中虽然原告认可被告为其垫付了住院期间的医疗费，但具体金额不明确，同时根据被告提交的证据，均不能客观反映其为原告垫付医疗费情况，故在本案中不予处理，待证据完善后，被告可另案主张权利。关于原告主张按照新的标准计赔残疾赔偿金、误工费、护理费的主张，根据《最高人民法院》第三十五条第二款“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时上一统计年度”，因原一审判决已被撤销，自始未发生法律效力，发回重审的案件应按照一审的程序另行组成合议庭审理，故应按照本次法庭辩论终结时上一统计年度予以计算。结合本案查明的案件事实，参照2017年度贵州省的相关统计数据及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于各项损失的具体计算办法，对原告韩红秀主张的各项损失，认定如下：1.住院伙食补助费5500.00元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，应参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助费100.00元/天按原告实际住院天数55天计算，故住院伙食补助费为5500.00元（100.00元×55天）；2.误工费38267.18元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，根据原告提供的身份信息以及被告住院病案首页将其职业应认定为农民，故误工费应参照上一年度农、林、牧、渔行业平均工资58198.00元标准，其误工期经鉴定为240日，故误工费为38267.18元（58198.00元/年÷365天×240日）；3.护理费12679.89元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理费应参照上一年度居民服务或其他服务行业平均工资38568.00元标准，其护理期经鉴定为120日，故护理费为12679.89元（38568.00元/年÷365×120日）；4.营养费1800.00元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，营养费以每天30.00元标准计算为宜，其营养期经鉴定为60日，故营养费为1800.00元（30.00元×60天）；5.鉴定费3700.00元。有相关票据予以佐证。虽然被告对原告支付的在遵义医学院产生的鉴定费用不予认可，但该项费用也是原告因此次事故支出的费用，同时也是损失的一种，故予以支持；6.检查费1486.50元。有相关票据予以佐证；7.交通费500.00元。交通费应以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，原告提交的票据存在大量的重复现象，不能客观的反映其产生交通费的情况，但考虑到其确实到贵阳××××等地进行治疗或检查，定会产生交通费用，故对其主张的交通费酌情考虑500.00元较为公平合理；8.住宿费300.00元。有相关票据及检查票据予以佐证。上述1-8项费用合计为64233.57元，结合本案的事实，被告桦晨医院承担70%的赔偿责任，故被告黔西桦晨医院应承担的赔偿金额为64233.57元×70%=44963.50元。原告因此次医疗事故遭受不当损害，必然对其心理状况及精神状况产生一定打击，故原告诉请精神损害抚慰金的主张，符合相关法律规定，予以支持。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，结合被告的过错情况以及本地的平均生活水平，对原告主张的精神损害抚慰金，予以支持3000.00元。 一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定,作出如下判决：一、被告黔西桦晨医院于本判决生效后十日内赔偿原告韩红秀住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、检查费、交通费、精神损害抚慰金共计47963.50元；二、驳回原告韩红秀的其他诉讼请求。案件受理费3150.00元，由被告黔西桦晨医院负担。 一审认定事实属实，本院予以确认。二审再查明：2016年1月20日，遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所出具遵医专法[2016]临鉴字第006号司法鉴定意见书，对韩红秀的胫后神经损害目前遗留左膝中度功能障碍，评定为八级伤残。 综合双方当事人诉辩意见，本案二审争议焦点为：遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所作出遵医专法[2016]临鉴字第006号法医司法鉴定意见书应否作为定案依据使用，韩红秀请求的残疾赔偿金的认定。 本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应当准许。”诉前韩红秀通过遵义县南白法律服务所委托遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所对韩红秀的伤残等级进行鉴定，被上诉人桦晨医院仅以韩红秀并非桦晨医院职工，亦非因工负伤或因职业病致残，该鉴定意见适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》认定韩红秀的伤残等级，标准适用错误为由，申请重新鉴定。经查，自2014年10月14日印发之日施行的《贵州省高级人民法院关于医疗损害责任纠纷案件的审理纪要》第二十九条规定：“人民法院审理医疗损害责任纠纷案件，对涉及人体操作残疾程度鉴定标准的问题，应统一适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。”遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》认定韩红秀的伤残等级，适用标准并无不妥。被上诉人桦晨医院申请重新鉴定的事由不符合前述规定，不应当获得准许。遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所作出遵医专法[2016]临鉴字第006号法医司法鉴定意见书结论客观公正，依据充分，应当作为定案依据使用。 在治疗实践中，桦晨医院接受韩红秀予以治疗时，并未针对农业人口和非农业人口分别适用不同的收费标准和不同的治疗待遇。既然桦晨医院在获取利益时不分农业人口和非农业人口，根据权利义务相一致的基本法律原则，桦晨医院承担义务时，也不应加以区分农业人口和非农业人口。韩红秀请求按照2015年度城镇居民人均可支配收入24579.64元计算残疾赔偿金，并无不当。本案残疾赔偿金项计算为147477.84.00元（24579.64元/年×6年），按一审酌定的责任比例，被上诉人桦晨医院应承担的残疾赔偿金为103234.49元，与一审判决确定的住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、检查费、交通费、精神损害抚慰金47963.50元累加共计151197.99元，对上诉人韩红秀主张的赔偿金额142474.80元部分，予以支持。综上所述，一审认定事实清楚，但未予认定韩红秀应获残疾赔偿金不当，应予纠正。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初3343号民事判决； 二、被上诉人黔西桦晨医院于本判决送达生效之日起十日内赔偿上诉人韩红秀住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、检查费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金共计142474.80元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间债务的利息。 一审案件受理费3150.00元，二审案件受理费3150.00元，共计6300.00元，由被上诉人黔西桦晨医院承担。 如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向一审法院申请强制执行。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 张 晶 审判员 黄塑希 二〇一八年十二月二十四日 书记员 曹 晶