包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终2147号   上诉人（原审被告）：包头市工达水泥制品有限责任公司。   法定代表人：樊光杰，该公司总经理。   委托诉讼代理人：商长江，内蒙古正捷律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：包头市卓迅商贸有限公司。   法定代表人：任国玮，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：张剑平，内蒙古字仁律师事务所律师。   委托诉讼代理人：薛文千，内蒙古字仁律师事务所律师。   上诉人包头市工达水泥制品有限责任公司因与被上诉人包头市卓讯商贸有限公司合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2018）内0204民初2207号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月25日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   包头市工达水泥制品有限责任公司上诉请求，撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求，案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：（一）一审法院置上诉人已经履约，被上诉人违约的客观事实于不顾，完全听信、认可并采纳被上诉人歪曲事实的主张，是对法律的亵渎，是对上诉人合法财产权益的侵犯。（二）上诉人原法定代表人于2017年3月24日将100%的股权转让，其后樊光杰的任何行为，包括对被上诉人的承诺等行为均不能代表上诉人。（三）一审法院在两次庭审过程中，对上诉人生产了多少根雨水管，直径多少，全部雨水管的价值，这一重要的事实根本就不过问，而对被上诉人的诉讼请求，则在双方没有核算的情况下，全部支持，目前尚未提取的总值151123元雨水管及未核算的价值约179520.34元，因被上诉人故意违约，与上诉人无关。   包头市卓迅商贸有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《雨水排水管合作协议》；2、判令被告向原告支付欠款530757.38元；3、判令被告按照银行同期贷款利率向原告支付欠款利息（从2016年8月1日起至全部欠款还清时止）暂计2016年8月1日至2018年5月17日为21443元；4、被告承担诉讼费。   一审法院认定事实：原、被告双方于2015年10月10日签订《雨水排水管合作协议》，约定：甲方（原告卓迅公司）向乙方（被告工达公司）提供雨水管的需求计划，提供合格的原材料；乙方负责雨水管生产的所有环节；甲方先付乙方500000元，作为甲方订购所有雨水管的预付款……。此外，该协议还对材料规格、数量，价格等进行了约定。后原告卓迅公司向被告工达公司及被告原法定代表人樊光杰共计支付预付款390000元，向被告工达公司交付价值406117.38元的雨水管生产材料，被告工达公司向原告卓迅公司交付价值165360元的货物。庭审中，原告称没有支付剩余110000元的预付款，是经双方协商，以交付的实物用于抵顶该款，被告原法定代表人樊光杰称在2017年，经核算后核减原告没有支付的110000元及被告交付给原告的成品，原告多付了价值100000元的材料。另查明，2017年3月31日被告工达公司将法定代表人樊光杰变更为李勇飞，被告工达公司未将该情况告知原告卓迅公司。2017年6月29日，樊光杰向原告支付100000元材料款。   一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使合同目的不能实现的，当事人可以解除合同。本案中，原、被告双方于2015年10月10日签订《雨水排水管合作协议》后，原告向被告支付预付款390000元及交付了价值406117.38元的雨水管生产材料，而被告仅向原告交付了价值165360元的货物，被告称已经完全履行生产原告所需雨水排水管的义务，原告拒绝拉取已经生产完毕的雨水排水管，但被告提交的证据无法证明其主张，被告的抗辩理由不能成立，故原告主张解除双方签订的《雨水排水管合作协议》，于法有据，本院予以支持。被告称原告未按照协议约定向被告支付剩余110000元预付款，原告存在违约行为，樊光杰在2017年3月31日之后的行为与被告没有关系。被告变更法定代表人后并没有通知原告，而樊光杰作为被告公司原法定代表人，其于2017年6月29日向原告支付100000元及核减原告未付110000元材料款的行为，原告有理由认为樊光杰是代表被告公司所作出的行为，结合双方交易习惯及樊光杰的陈述，本院对被告关于原告存有违约行为且樊光杰在2017年3月31日之后的行为与被告没有关系的抗辩主张不予采信。原告向被告支付预付款390000元及交付价值406117.38元的雨水管生产材料，核减被告已经向原告交付价值165360元的货物及100000元，被告应当返还原告530757.38元。原告关于利息的主张，起算时间有误，应当从樊光杰向原告支付了100000元的次日开始计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条、第九十四条、第九十七条规定，判决：一、解除原告包头市卓迅商贸有限公司与被告包头市工达水泥制品有限责任公司于2015年10月10日签订的《雨水排水管合作协议》；二、被告包头市工达水泥制品有限责任公司向原告包头市卓迅商贸有限公司返还530757.38元，于本判决生效后十日内付清；三、被告包头市工达水泥制品有限责任公司向原告包头市卓迅商贸有限公司支付530757.38元的利息，从2017年7月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，利随本清；四、驳回原告包头市卓迅商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4660元（原告已预交），由原告包头市卓迅商贸有限公司负担110元，被告包头市工达水泥制品有限责任公司负担4550元，被告包头市工达水泥制品有限责任公司负担部分随上述款项一并给付原告包头市卓迅商贸有限公司。   二审中，当事人未提交新证据。经本院审理查明的事实与一审法院审理认定的事实一致。本院予以确认。   本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于，（一）包头市卓讯商贸有限公司是否存在违约行为；（二）樊光杰作出承诺等行为是否代表包头市工达水泥制品有限责任公司；（三）一审法院支持包头市卓讯商贸有限公司索要欠款的金额是否正确。双方当事人对包头市卓讯商贸有限公司给付39万元预付款及钢筋、水泥、沙子的事实没有争议。包头市工达水泥制品有限责任公司认为包头市卓讯商贸有限公司未能足额支付50万元预付款存在违约。根据双方签订的合同，包头市卓讯商贸有限公司后续向包头市工达水泥制品有限责任公司提供了生产雨水管所需的钢筋、水泥、沙子和石子等，包头市工达水泥制品有限责任公司也按照约定向包头市卓讯商贸有限公司供应了部分雨水管，在合同履行过程中双方发生争议。包头市工达水泥制品有限责任公司提出包头市卓讯商贸有限公司未足额支付50万元预付款构成违约,但是其在后续收取包头市卓讯商贸有限公司提供的原材料以及生产水泥管过程中均未就预付款提出异议。一、二审审理期间，包头市工达水泥制品有限责任公司提出包头市卓讯商贸有限公司构成违约，但是未向法院提交证据证明自己的主张，对其该项上诉请求本院不予支持。樊光杰作为包头市工达水泥制品有限责任公司的法定代表人，代表包头市工达水泥制品有限责任公司签订了《雨水排水管合作协议》，樊光杰自认其2017年6月退还包头市卓讯商贸有限公司材料款10万元，樊光杰的退款行为应当认定为是包头市工达水泥制品有限责任公司的行为。包头市工达水泥制品有限责任公司不能按照合同约定给付雨水管，在双方合同解除的情况下，应当退还相关货款。一审法院根据现有证据认定各项金额并无不当。   综上所述，包头市工达水泥制品有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费9320元，由包头市工达水泥制品有限责任公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 纲   审判员 沈艳萍   审判员 李雅滨     二○一八年十二月二十日   书记员 马林莹   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。