河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫15民终5388号上诉人（原审被告）：李静，女，1985年4月3日出生，汉族，住罗山县。委托诉讼代理人：丁中亚、丁耀威，河南振蓼律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张国英，女，1983年8月14日出生，住固始县。委托诉讼代理人：谢朝付，系张国英丈夫。委托诉讼代理人：盛道伦，河南振蓼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地：郑州市金水区金水路**浦发国际金融中心。负责人：吴国华，该公司总经理。上诉人李静因与被上诉人张国英、中国大地财产保险股份有限公司郑州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初6257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李静及其委托诉讼代理人丁中亚、被上诉人张国英的委托诉讼代理人谢朝付、盛道伦到庭参加诉讼。被上诉人中国大地财产保险股份有限公司郑州中心支公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李静上诉请求：1、撤销固始县人民法院作出的（2018）豫1525民初6257号民事判决书中第二项判决，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决对被上诉人张国英的医疗费、交通费、营养费、伙食补助费、误工费等费用计算有误，2、对被上诉人张国英的护理费过高，护理人员应为一人。张国英辩称：1、一审法院认定事实清楚，适用法律适当，判决结果公正，上诉人的上诉理由应予以驳回；2、由于上诉人肇事车辆所购买的保险不足以赔偿受害人的各项损失，所以原审判决上诉人在保险范围外承担赔偿责任适当。张国英向一审法院起诉请求：：1、依法判决二被告赔偿原告各项损失1669365.98元。2、二被告承担本案诉讼费、鉴定费等费用。事实与理由：2017年8月28日7时30分许，被告李静驾驶豫Ｓ×××**小型轿车沿固始县黄河路由东向西行驶，至黄河路××××交叉口，遇沿人行横道由北向南步行横过黄河路的原告张国英，双方发生交通事故，致车辆受损，原告张国英受伤。该事故经固始县交警大队固公交认字［2017］第406号事故认定书认定，被告李静承担事故全部责任，原告张国英不承担事故责任。被告李静驾驶的车在被告中国大地财险郑州公司投有交强险12.2万元和第三者责任险100万元，不计免赔。原告张国英受伤后在固始县人民医院和信合医院住院治疗，被告李静垫付了12万元医疗费及护工费，其他损失未赔偿。一审法院认定事实：对原、被告双方无异议的事实和证据予以认可。对原、被告双方有争议的事实和证据认定如下：1、被告保险公司对原告的鉴定结论有异议，但未提交书面重新鉴定申请，对原告的鉴定意见予以采纳。2、被告保险公司认为医疗费应扣除10%的非医保用药，也未具体指出哪些是非医保用药，其依据的是保险合同的约定，认为原告受伤治疗用药是必需的，原告不是医保报销，不应依据医保的规定，且保险条款是格式条款，保险公司没有明确说明，理解发生争议，应作出不利于提供格式条款一方的解释，原告作为第三人，保险合同对其不发生效力，故对保险公司的意见不予采纳。3、被告认为原告需完全护理依赖，全天24小时护理，没有明确需二人护理，根据法律规定其护理原则上应为一人。根据原告的伤情，医嘱需24小时护理，依据人的生理机能，一人是无法连续工作24小时，24小时护理至少需两人，且经询问原告的主治医师，原告生存期间需二人护理，故对被告的答辩意见不予支持。4、至于原告护理依赖的年限问题，法律规定最长可以支持20年，根据原告的年龄、身体状况和伤情，认为先行计算10年为宜。4、被告认为原告年龄已过退休年龄，不存在误工损失，经核实，原告受伤前在其儿子的维修厂做饭和打扫卫生，每月有收入，且被告也未举证证明原告已丧失劳动能力，原告应存在误工损失，因原告的收入不固定，也没有工资表，其是城镇居民，根据相关法律规定，其误工标准可按河南省城镇居民收入标准计算。另查明，2018年9月10日，经安徽正源司法鉴定所【2018】临鉴字第1840号鉴定书鉴定，原告张国英因交通事故致重度颅脑损伤，目前遗留四肢瘫符合“分级标准”一级伤残；左侧第1、3、5、6、7肋骨骨折，右侧第1肋骨骨折符合“分级标准”十级伤残。原告张国英三期期限为：误工期、护理期、营养期至伤残评定前一日。完全护理依赖。另查明，被告李静垫付医疗费120000元及护工费2.5万元，被告保险公司垫付医疗费120000元，被告李静将该费用领取后，给付原告11万元。针对原告的各项具体诉讼请求，依据查明的事实和证据并结合相关法律，认定如下：1、医疗费252969.18元，有医疗费票据，予以确认。2、护理费，原告住院311天，经鉴定护理期至伤残评定前一日，金额为378天×36848元／年÷365天×2＝76320.79元，予以确认。3、营养费，原告住院311天，经鉴定营养期至伤残评定前一日，金额为378天×30元／天＝11340元，予以确认。4、住院伙食补助费，原告住院311天，金额为311天×100元／天＝31100元，予以确认。5、交通费6000元，酌定为5000元。6、鉴定费2090元，有票据，予以确认。7、残疾赔偿金，原告定残时65周岁，是城镇居民，构成一个一级伤残和一个十级伤残，金额为15年×29557.86元／年×100%＝443367.9元，予以确认。8、精神抚慰金，原告因交通事故受伤，构成一个一级伤残和一个十级伤残，给其本人及其家人造成极大的精神伤害，应当给予精神抚慰，原告要求60000元，数额过高，酌定为50000元。9、护理依赖，原告需完全护理依赖，根据法律规定，金额为10年×36848元／年×2＝736960元，予以确认。10、辅助器具费15619.6元，有票据和医嘱，予以确认。11、误工费，原告住院311天，经鉴定误工期至伤残评定前一日，金额为378天×29557.86元／年÷365天＝30610.6元，予以确认。以上共计1655378元。（小数点后数字省略）一审法院认为，原告张国英因交通事故受伤，应当获得赔偿，被告李静作为侵权人，应当赔偿原告的损失。因其驾驶的车辆在被告保险公司投有交强险和商业险，其赔偿责任由被告保险公司在交强险限额内承担，超出交强险限额的部分损失，由被告保险公司在商业险限额内按原告与被告李静事故责任比例承担。因被告李静承担事故全部责任，原告张国英不承担事故责任，按照法律规定由被告李静承担100%的赔偿责任，即由被告保险公司在商业险限额内承担100%的赔偿责任。综上所述，对原告合理合法的诉讼请求本院予以支持。原告的损失共计1653288元（不含鉴定费2090元）。由于被告中国大地财险郑州公司在交强险限额内已经赔偿120000元，其只需在第三者责任险限额100万元限额内承担全部赔偿责任。因原告只得到保险公司垫付款中的110000元，剩余543288元和鉴定费2090元，由被告李静全部承担。扣除被告李静垫付的14.5万元费用，其还应承担398288元的赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司郑州中心支公司在第三者责任险限额内赔偿原告张国英各项损失1000000元，于本判决生效后三日内付清。二、被告李静赔偿原告张国英各项损失398288元，于本判决生效后六十日内付清。三、驳回原告张国英的其他诉讼请求。履行方式：将赔偿款交至固始县人民法院账户，户名：固始县人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司固始县支行，账号：16×××31。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19882元，减半收取9941元，由被告李静负担。二审审理过程中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，上诉人李静提供了以下新证据：两张张国英一审期间的照片和张国英生活中的录音录像，以证明张国英生活中能够大部分自理，并不需要两个人护理。被上诉人张国英发表质证意见认为：看上去目光呆滞，没有生活自理能力。二审查明的事实与一审相同。本院认为，本案的争议焦点在于：一、原审判决的医疗费、交通费、营养费、伙食补助费、误工费等费用是否适当；二、是否需要两名护理人员。关于原审判决的医疗费、交通费、营养费、伙食补助费、误工费等费用是否适当的问题。被上诉人提供有医疗费票据、鉴定费票据、辅助器具费票据和医嘱等相关证据，并经核实受伤前在其儿子的维修厂做饭和打扫卫生，存在误工损失，原审据此判决的医疗费、误工费等并无不当。被上诉人因此次交通事故受伤，期间，因抢救、治疗产生的救护车费用以及为处理交通事故支出必要的交通费是客观存在的，原判酌定交通费5000元并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”原审法院考虑到现有经济生活水平，参照出差人员差旅费标准，认定住院伙食补助费每日100元和营养费每日30元并无不当。关于是否需要两名护理人员的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，医疗机构的出院诊断证明和医嘱，鉴定机构的鉴定意见均未明确护理人员人数，本院认定张国英出院后护理人员为一人，被上诉人张国英的护理依赖费依法核定为：10年×36848元／年×1人＝368480元。张国英各项损失共计1286898元（小数点后数字省略）。由于被告中国大地财险郑州公司在交强险限额内已经赔偿120000元，其只需在第三者责任险限额100万元限额内承担全部赔偿责任。因张国英只得到保险公司垫付款中的110000元，剩余176898元，由上诉人李静全部承担。扣除李静垫付的14.5万元费用，其还应承担31898元的赔偿责任。综上所述，李静的上诉请求部分成立，成立部分予以支持。一审判决不当,应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：一、维持河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初6257号民事判决第一、三项。二、变更河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初6257号民事判决第二项为：“上诉人李静赔偿被上诉人张国英各项损失31898元，于本判决生效后六十日内付清。”。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务的，则依《中华人民共和囯民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按原判决承担，二审案件受理费7275元，由李静承担4275元，由张国英承担3000元。本判决为终审判决。审判长  张楷永审判员  黄少斌审判员  林 雷二〇一八年十二月二十七日书记员  冀小元