重庆市武隆区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝0156民初2953号 原告:四川广云建设工程有限公司,住所地四川省成都市武侯区一环路南一段**,统一社会信用代码91510100769992010E。 法定代表人：向书年，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：齐东明，北京京师律师事务所律师。 被告:重庆远大置业有限公司,住所地重庆市武隆区芙蓉街道芙蓉中路****8-4，统一社会信用代码9150023267145698。 法定代表人：张璞，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：郭剑，该公司职工。 原告四川广云建设工程有限公司（以下简称广云公司）与被告重庆远大置业有限公司（以下简称远大置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月12日受理。2018年10月8日，本案依法由审判员陈华担任审判长，与人民陪审员黄永林、赵兵组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理，广云公司的委托诉讼代理人齐东明，远大置业公司的委托诉讼代理人郭剑到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 广云公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告远大置业公司支付所欠工程款1335.301719万元及违约金147.9959万元（违约金从2016年3月5日计算至2018年7月5日，2018年7月5日以后的违约金按照同期贷款基准利率计算至被告付清所欠工程款为止）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2010年5月10日签订《晋愉远大xx山一期总承包工程施工合同》，被告将晋愉远大xx山一期（“xxxx营x期”）建筑安装工程发包给原告施工。该合同履行过程中，被告又将远大xx山xxxx营住宅x期（叠拼xx路组团）发包给原告施工，双方分别于2011年5月9日、2012年5月23日签订了两份补充协议。合同签订后，原告按照合同约定组织施工，该工程竣工验收交付使用后，一期项目双方另行进行了结算，二期项目于2016年3月4日经双方结算工程款总额为5384.231785万元。截止目前，被告向原告共计支付工程款4048.930066万元，尚欠工程款1335.301719万元，经多次催收未果。综上，原告起诉至人民法院，提出前述请求。 被告远大置业公司答辩称，原告诉称双方签订合同的情况属实；案涉工程已经过竣工验收并交付使用，对工程款结算情况无异议；对已付工程款，需进一步核实；远大置业公司现处于瘫痪状态，无力履行协议及承担违约金；原告交付的房屋存在质量问题，相关部门出面进行了协商，业主也进行了投诉，应当以所需修复资金抵扣工程款；根据合同约定，扣取的1%五年质保期质保金不应当支付。综上，由人民法院依法判决。 经审理查明，原告广云公司（乙方）、被告远大置业公司（甲方）于2010年5月10日签订《晋愉远大xx山一期总承包工程施工合同》，约定远大置业公司将其开发的位于武隆区xx山镇的“晋愉.xxxx营住宅x期”项目工程发包给广云公司施工，该承包为施工总承包，承包范围为“施工图纸、交工标准及技术要求中所含全部工程内容”。该合同的“合同条款”第15条“工程进度款的核实与支付”载明“15.2.1.本工程按实际施工幢数，基础完工后发包方在10个工作日内支付已审核确认的已完工作量的80%的进度款，以后均按审定的月完成产值的80%支付。工程竣工验收合格后10个工作日内发包方支付至审定产值的90%，发包方委托审计公司审核完成后，支付至审定总额的97%，留下的3%作为工程质量保修金。15.2.2.质保期2年满后，经发包方和发包方委托的物业公司确认无质量问题，30天内支付结算总造价的2%，质保期5年满后，经发包方或发包方委托的物业公司确认无质量问题，支付结算总造价的1%，质保金不计息。当所留的质保金不足以支付承包方工程质量保修费，发包方有权依法追究承包方的赔偿责任......15.5.若发包方资金周转暂时有困难，不能按合同约定支付工程进度款，在一个月内，承包方不得停工和延长工期；当不能按合同约定的时间支付工程款和工程尾款每次延期超过2个月未支付，发包方按银行当年期基准贷款利率支付给承包方利息，计息开始时间为应付款延期并超过2个月后开始，计息基数为按合同约定的应付工程款。（此条款所描述的工程款或工程进度款是指承包人已完成合同中明确的相关垫支形象后应按合同约定支付的款项）”。关于质保期，该合同条款第24条“质量保修”载明“24.1.本工程保修期为：......屋面防水、卫生间防水、有防水要求的厨房、阳台，地，地下建筑物筑物）和外墙防水为五年......保修期起算日期为：工程通过竣工验收并正式移交发包方，双方签字之日起算......” 2011年5月9日，双方签订《远大xx山一期工程总承包工程施工合同》补充协议，该协议约定远大置业公司将xxxx营住宅x期“叠拼xx路组团”项目工程（xxxx营住宅x期二期）交由广云公司承建，新增建设项目除该协议变更条款外，其余的按照《远大xx山一期工程总承包工程施工合同》中各项条款执行。该补充协议对《远大xx山一期工程总承包工程施工合同》中部分条款进行了变更，其中补充条款“3.第二部分合同条款中需变更部分”载明“......⑧将‘15.2.1本工程按实际施工幢数，基础完工后发包方在10个工作日内支付已审核确认的已完工作量的80%的进度款，以后均按审定的月完成产值的80%支付。工程竣工验收合格后10个工作日内发包方支付至审定产值的90%，发包方委托审计公司审核完成后，支付至审定总额的97%，留下的3%作为工程质量保修金’，修改为发包方按承包方每月所报的月度工程量经审核确认后，在次月的18个工作日内支付已审核确认的已完工作量70%的进度款，以后均按审定的月完成产值的70%支付。工程竣工验收合格后18个工作日内发包方支付至审定产值的90%，其余款项待发包方委托的建筑工程审计师事务所审核完成后。支付至审定总额的95%，留下的5%作为工程质量保证金。” 2012年5月23日，双方签订《补充协议（二）》，约定双方就xxxx营住宅x期2012年新开工的约一万平方的土建工程达成该补充协议。工程范围为“xxxx营住宅x期新开工工程，包括部分G、F户型和二期地下车库，目前在建的G1-G6、H1-H20号别墅不在本补充协议工程范围内。”该协议第三条载明“本工程质量保证金为合同结算总造价的3%，质保期两年，自工程竣工验收合格之次日起开始计算质保期，质保期满无乙方责任并办理好相关手续后无息退还。”第四条载明“本补充协议外的工程结算按补充协议（一）执行。” 以上合同签订后，广云公司按约组织施工。2014年5月，案涉“xxxx营住宅x期二期建筑工程”经竣工验收合格，已交付远大置业公司。2016年3月4日，原、被告对“xxxx营住宅x期二期建筑工程”的工程价款进行结算，结算金额为53842317.85元，其中“协议一”所涉工程款为27028066.95元，“协议二”所涉工程款为21140023.90元，涉及合同问题回函的部分691227.00元，涉及遗留问题回函的部分为4983000元。截至2016年8月31日，远大置业公司通过支付现金或以房抵款的方式向广云公司履行支付工程款40489300.66元。2018年7月12日，广云公司就“xxxx营住宅x期二期建筑工程”所欠工程款起诉至本院，诉讼请求如前。 另查明，原、被告对“xxxx营x期”所涉工程款另行进行了结算。 以上事实，有当事人的陈述，有广云公司提供的施工合同、工程结算书、工程款对账表等证据在案为凭。以上证据，能够相互印证，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。 本院认为，原告广云公司与被告远大置业公司就案涉工程签订的前述建设工程施工合同合法有效，双方均应按照合同约定全面履行合同义务。案涉工程已竣工验收合格，且现已交付给远大置业公司使用，则远大置业公司应当按照合同约定向广云公司支付工程款。 本案的争议焦点为,约定扣留1%的工程质保金是否应当支付，违约金如何确定以及是否应当由远大置业公司承担。对此，本院作如下评判： 根据审理查明的事实，双方对案涉工程价款进行了结算，工程款数额应当以双方结算为准。关于已付工程款，本应由被告举证，现原告认可已支付4048.930066万元，本院予以确认。 关于质保金，《远大xx山一期工程总承包工程施工合同》补充协议载明“......工程竣工验收合格后18个工作日内发包方支付至审定产值的90%，其余款项待发包方委托的建筑工程审计师事务所审核完成后。支付至审定总额的95%，留下的5%作为工程质量保证金。”《补充协议（二）》载明“本工程质量保证金为合同结算总造价的3%，质保期两年，自工程竣工验收合格之次日起开始计算质保期，质保期满无乙方责任并办理好相关手续后无息退还。”根据以上约定，“xxxx营住宅x期二期”所涉质保金除以上《补充协议二》涉及的部分之外，均应以审定工程款总额的5%留取，《补充协议二》所涉部分质保期为两年，留取额为该部分结算总造价的3%。再结合《晋愉远大xx山一期总承包工程施工合同》载明的内容“15.2.2.质保期2年满后，经发包方和发包方委托的物业公司确认无质量问题，30天内支付结算总造价的2%，质保期5年满后，经发包方或发包方委托的物业公司确认无质量问题，支付结算总造价的1%，质保金不计息”，应可确定：《补充协议二》所涉部分留取的质保金在两年质保期届满后应当支付；“xxxx营住宅x期二期”除《补充协议二》所涉部分之外，所留质保金1%应当在质保期5年届满之后经确认无质量问题方可支付。《补充协议二》相关内容属于双方的特别约定，结算中涉及的“合同问题的回函”、“遗留问题的回函”部分，因无证据证明是否属于《补充协议二》约定范围，故本院认为宜参照双方一般约定处理。综上：案涉工程于2014年5月竣工验收合格并交付使用，“xxxx营住宅x期二期”《补充协议二》所涉部分质保期已届满，原告主张支付所留部分质保金，符合约定，本院予以支持；“xxxx营住宅x期二期”除《补充协议二》约定范围之外的部分，5年质保期未届满，被告主张留取1%的质保金，符合约定，本院予以采纳，即应当留取的质保金按相应部分工程价款32702293.95元（27028066.95元+691227元+ 4983000元）的1%计算，应为327022.94元。 关于违约金如何确定及是否应当由远大置业公司承担，本院认为，根据审理查明的事实，除留取的部分质保金外，支付工程款的条件已经成就，远大置业公司未按约支付工程款，已构成违约，按约应当承担违约责任，向广云公司支付违约金。双方于2016年3月5日结算工程款，根据《晋愉远大xx山一期总承包工程施工合同》“15.5.若发包方资金周转暂时有困难......当不能按合同约定的时间支付工程款和工程尾款每次延期超过2个月未支付，发包方案银行当年期基准贷款利率支付给承包方利息，计息开始时间为应付款延期并超过2个月后开始，计息基数为按合同约定的应付工程款”之约定，以及根据《远大xx山一期工程总承包工程施工合同》补充协议第三条“补充条款”的相关约定，原告主张从2016年3月5日起，以应当支付的所欠工程款为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算利息，符合约定，且不违反法律强制性规定，本院予以支持。原告请求的2016年3月5日至2018年7月5日期间的违约金147.9959万元，计算基数包含了前述支付条件未成就的部分质保金，对其计算所得的该部分违约金，本院不予支持。 综上所述，“xxxx营住宅x期二期”案涉工程款为53842317.85元，扣除应留取的质保金327022.94元，截至当前应支付的为53515294.91元，被告已经支付40489300.66元，还应支付13025994.25元。被告应支付的违约金，应当以所欠工程款13025994.25元为基数，从2016年3月5日起，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息至所欠工程款支付完毕时为止。 本院根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百七十九条之规定，判决如下： 一、被告重庆远大置业有限公司于本判决生效之日起五日内支付所欠原告四川广云建设工程有限公司工程款13025994.25元及违约金（违约金计算方式：以所欠工程款13025994.25元为基数，从2016年3月5日起，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息至所欠工程款支付完毕时为止）； 二、驳回原告四川广云建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费110797.85元（原告已预交），由原告四川广云建设工程有限公司负担2197.85元，由被告重庆远大置业有限公司负担108600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 长  陈 华 人民陪审员  黄永林 人民陪审员  赵 兵 二〇一八年十二月十四日 书 记 员  徐 柠