云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0103民初9402号原告:张兴福，男，汉族，1971年10月20日生，住昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：王鹤，民族法律服务所律师，特别授权代理。被告：张凤华，男，汉族，1991年3月9日生，住重庆市忠县。被告：夏黄君，男，汉族，1983年7月27日生，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：戴学良，云南振润律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：赵政，云南振润律师事务所实习律师，特别授权代理。原告张兴福诉被告张凤华、夏黄君提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月28日受理后，依法适用简易程序，于2018年11月19日公开开庭进行了审理。原告张兴福及委托诉讼代理人王鹤，被告张凤华，被告夏黄君委托诉讼代理人戴学良、赵政到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求被告连带赔偿原告医疗费6450元、后期医疗费3000元、误工费26400元、护理费9660元、营养费4500元、住院伙食补助费1100元、残疾赔偿金61992元、鉴定费2580元、交通费1500元，合计117182元；2、要求被告承担一切诉讼费用。事实和理由：被告夏黄君承包了浙江中天建设集团有限公司建设项目羊肠片区蓝光悦彩城悦心苑4幢的木工建筑工程，被告张凤华从被告夏黄君处承包了木工组中的打磨施工，工资每天220元。2018年6月1日，原告从事23楼、24楼外墙打磨工作期间，25楼夏黄君木工组的施工处掉落一块模板，直接砸到原告的右前臂，被告张凤华将原告送到云南新新华医院就医。诊断为：1、右尺骨中段骨折；2、右前臂皮肤裂伤。原告住院11天，其中手术治疗后因经济支出较大，被告拒绝到医院交费，2018年6月11日因被告未交费，原告无力承担，在损伤未痊愈的情况下出院。原告的此次损伤经法医司法鉴定伤残级别为十级伤残，后期治疗费用评估为人民币3000元；误工期评定为伤后120日、护理期评定为伤后60日、营养期评定为伤后90日（具体经济损失详见起诉状）。原告是在做工的过程中被从施工点上面高空坠落的模板砸伤，二被告依法应承担原告损伤的全部赔偿责任，原告根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第三十五条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，特向贵院起诉，提出上述诉讼请求，请依法给予判决。被告张凤华辩称：原告起诉的赔偿金过高，不予认可。原告受伤时本人没有在现场，原告如何受伤的不清楚。本人并不认识原告，只是认识原告的媳妇。原告在做工过程中受伤后出于人道主义本人已经送其去医院就诊了，还垫付了医疗费6920.89元，同时给原告2500元作为营养费。本人在现场也只是负责监督做工质量，本人的上司不是夏黄君，与被告夏黄君没有关系。被告夏黄君辩称：原告要求两被告承担连带责任没有事实依据。原告在工地上由张凤华分工及发放工资，张凤华不受夏黄君的管理，不存在故意或选任过失。原告起诉称是被25楼掉下来的模板砸伤，夏黄君并不清楚，也没有在现场，请法庭结合损害结果、因果关系及原告是否存在过错综合认定夏黄君是否需要承担责任。原告为证明自己的主张，向法庭提交证据：1、身份证、居住证、居住证发放回执，证明原告张兴福的主体资格和长期暂住在昆明市盘龙区的事实；2、照片一张、出工单一张，证明被告夏黄君是工程项目中木工组的承包老板，被告张凤华是木工组施工中打磨工程的老板，原告张兴福是给张凤华提供劳务和每天工资是220元的事实；3、照片4张，证明张兴福在提供劳务中被掉落的模板砸伤时的情况事实；4、云南新新华医院诊断证明书、出院记录、门诊病历、住院医疗费用清单，证明原告张兴福在做工过程中被掉落的模板砸伤后到云南新新华医院住院医治11天，所治疗身体损伤的情况和被告所支付的医疗费6920.89元；5、云南新新华医院静脉输液记录表，证明原告张兴福损伤住院治疗期间，因欠费医院不给打针治疗的事实；6、医疗费收据16张，证明原告张兴福为医治在提供劳务中受伤的身体所支付的医疗费共计6450元；7、司法鉴定意见书3份、鉴定费发票，证明原告张兴福在提供劳务过程中被掉落的模板砸伤的身体经法医司法鉴定，伤残等级为十级，后期治疗评估为3000元、误工期评定为120日、护理期评定为60日、营养期评定为90日，支付鉴定费2580元；8、交通费支出说明，证明原告张兴福医治在提供劳务过程中被掉落的模板砸伤的身体所支出的交通费1500元的事实情况。被告夏黄君对原告提交的证据1三性认可，但从时间上看原告在昆居住时间至本案发生时间不足1年。证据2照片的真实性、关联性不予认可；出工单的形成夏黄君没有参与，无法确认，三性及证明目的不予认可。证据3三性及证明目的不予认可。证据4的三性予以认可，从出院证和诊断证明书中可以看出自愈且是患者自愿要求出院，不能证明欠费致使原告出院的事实，同时显示不出原告需要护理，也看不出需要休息而误工。证据5的三性及证明目的不予认可。证据6不是国家税务局出具的专用发票，三性、证明目的不予认可。证据7，对第一份鉴定书真实性予以认可，关联性、合法性不予认可，鉴定书中适用的是《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》应当适用的是人身损害相应的鉴定标准，同时，产生的鉴定费用也不应当计入损失；对第二份、第三份鉴定书的真实性予以认可，合法性和关联性不予认可。证据8,在人身损害中交通费用是指公共交通费用而不是专车费用，不予认可。被告张凤华对原告提交的证据，认可出工单的真实性，其他与被告夏黄君的质证意见一致。结合质证意见及证据形式，本院对原告提交的证据1的真实性、合法性、关联性予以确认。证据2照片，虽然两被告不认可真实性，但是有原件予以核对且被告夏黄君对其是蓝光悦彩城·悦心苑项目木工班组负责人的事实予以认可，故本院对该照片的真实性予以确认；出工单，被告张凤华予以认可，故本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。证据3，虽然两被告不予认可，但是有原件予以核对，被告并未提交相反证据证明，故本院对该部分证据的真实性、合法性、关联性予以确认。证据4的真实性、合法性、关联性予以确认。证据5，因无原件核对且照片模糊，不符合证据形式要件，对该证据不予采纳。证据6，在诊所产生的费用，虽然不是国家税务机关开具的正规发票，但是系诊所开具的收款凭证，有印章为证，且根据上述认定的出院记录，医嘱中确认原告应当继续治疗，故对该部分证据的真实性、合法性、关联性予以确认，至于是否系原告损失，在文后评述；云南新新华医院门诊收费收据确认真实性、合法性、关联性；收款单因其所载药物反映不出与原告损伤的关联性，也反映不出购买人员系原告，不予确认。证据7，第一份鉴定报告因适用的鉴定标准为《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，根据《最高人民法院》[（2013）他8复函]的内容，本院不予采纳；第二、三份鉴定报告，结合出院医嘱，对其真实性、合法性、关联性予以确认；鉴定费发票的真实性、合法性、关联性予以确认。证据8系原告单方制作，不符合证据形式要件，不予采纳。两被告未提交证据。本院依据上述证据认定及双方陈述，查明以下案件事实：原告在被告张凤华的安排下，在昆明蓝光悦彩城·悦心苑项目的施工工地做工。2018年6月1日，原告在该工地从事外墙打磨工作时，楼上掉落模板将其砸伤。受伤后，被告张凤华将原告送往云南新新华医院就诊，入院诊断为：1、右尺骨中段骨折；2、右前臂皮肤裂伤；3、右前臂骨室筋膜间隙综合症？4、其他损伤待诊。被告张凤华为原告垫付了医疗费用6920.89元并向原告支付了2500元。住院期间，原告还支付了医疗费用342元。出院后，原告在盘龙昭明诊所继续治疗，产生费用4778元；随后原告在昆明市盘龙区彭元才诊所治疗，产生费用920元，其中100元产生时间为2018年8月10日。2018年6月11日，原告病情好转出院，出院诊断为：1、右尺骨中段骨折；2、右前臂皮肤裂伤；出院医嘱为：1、建议继续治疗；2、保持伤口清洁、干燥；3、加强功能锻炼，避免负重；4、一个月后复查；5、加强营养，不适门诊随诊。2018年7月25日，原告委托昆明法医院司法鉴定中心对其后期医疗费用、误工期、护理期、营养期进行评定，昆明法医院司法鉴定中心出具了昆明法医院司法鉴定中心[2018]LC鉴字第1777-3号鉴定书，评定原告此次损伤后期医疗费用3000元；出具了昆明法医院司法鉴定中心[2018]LC鉴字第1777-4号鉴定书，评定原告此次损伤误工期120日、护理期60日、营养期90日。原告为此次鉴定支付了鉴定费用1580元。被告夏黄君系昆明蓝光悦彩城·悦心苑项目木工班组负责人，事故发生时，砸伤原告之模板系木工组的工具。原告受伤前工资为每天220元。现原告认为两被告应当就其在此次事故中的损失承担赔偿责任，诉至本院有如上诉讼请求。本院认为，本案的争议焦点为：一、关于原告经济损失的计算和认定问题；二、两被告是否应为原告的损害后果承担相应的赔偿责任。一、关于原告经济损失的计算和认定问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，应当赔偿残疾赔偿金和残疾生活辅助具费。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条第一、二款的规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”综合本案双方当事人提供的证据及庭审质证，本院对原告请求的各项损失分析如下：1、医疗费。《解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”根据原告提供的医疗费收费收据及核对原件后，可以认定的金额为6920.89元+342元+4778元+920元=12960.89元。至于原告委托鉴定后在2018年8月10日产生的治疗费用100元，因该部分与后期医疗费用的主张重复，故本院不在此计算。2、误工费。根据《解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。……”按照上述规定，本案误工费应当是指原告的误工损失。结合认定的事实、出院医嘱、原告受伤部位及实际情况，对于该误工费的计算，本院支持（住院期间11天）+出院后康复期100天）×220元=24420元。3、护理费。按照《解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算……护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”原告未提交其主张的护理费单价依据，本案结合出院医嘱及原告受伤部位，支持护理费120元×60天=7200元。4、交通费。根据《解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，原告未提交证据证明该部分的损失，但考虑原告就诊及住院期间，往返住所及医院确需发生一定的交通费，酌情判定该费用为200元。5、住院伙食补助费。根据《解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”因此，参照云南省省级国家机关、事业单位工作人员出差伙食补助费标准100元／天计算，原告住院天数11天，原告主张1100元本院予以支持。6、营养费。根据《解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”结合出院医嘱及损害发生的实际情况，本院判定该费用为60日×30元=1800元。7、后续治疗费。结合原告提交的鉴定报告及原告的病历医嘱，本院支持原告该部分的请求3000元。8、残疾赔偿金。原告提交的证据不足以证明其伤残等级，且经法庭释明后其坚持不再重新鉴定，故原告应当承担举证不能的不利后果，对该部分不予支持。9、鉴定费。原告请求的2580元的鉴定费用中有1000元的鉴定费用系伤残程度鉴定，该鉴定报告本院未采信，故该部分费用不予支持。鉴定费用为1580元。综上，原告损害造成的经济损失为：医疗费12960.89元，误工费24420元，护理费7200元，交通费200元，住院伙食补助费1100元，营养费1800元，后续治疗费3000元，鉴定费1580元，共计52260.89元。二、两被告是否应为原告的损害后果承担相应的赔偿责任。依据查明的事实，可以认定原告受雇于被告张凤华，在为被告张凤华提供劳务过程中受伤，砸伤原告的模板系被告夏黄君管理的木工组工具。依据原告提出的诉讼请求及事实依据、法律依据，原告主张被告张凤华承担赔偿责任系因被告张凤华是其雇主，双方之间成立个人劳务关系；主张被告夏黄君承担赔偿责任系因原告是被被告夏黄君管理的模板砸伤，双方之间成立侵权责任关系，故本案涉及两个法律关系，经本院释明后，原告坚持主张提供劳务者受害责任法律关系。故本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告作为提供劳务一方，施工时应当对自身安全尽到注意义务，且原告在涉事工地上做工已久，应当清楚施工场地的危险性，故原告应对自身损害承担一定的过错责任，至于责任比例，以40%为宜；被告张凤华作为接受劳务的一方，应提供安全的施工环境和必要的安全防护措施，正因为被告张凤华没有提供安全作业环境，才使原告受伤，故被告张凤华对事故的发生存在过错,应承担一定的过错责任，以60%为宜。被告张凤华已经向原告支付了6920.89元+2500元=9420.89元，扣减后，被告张凤华还应当向原告支付经济损失52260.89元×60%-9420.89元=21935.644元。虽然原告认为上述2500元系被告张凤华支付的生活费，但是原告并未提交证据予以证明且在事故发生后，原告并未继续向被告张凤华提供劳务，被告张凤华没有向其支付生活费的理由，故本院对原告主张该款项系生活费的意见不予采信。另外，对于原告主张被告张凤华的项目系从被告夏黄君处承包，被告夏黄君将项目分包给没有资质的张凤华，应当承担连带赔偿责任，但是原告提交的证据不足以证明被告张凤华系从被告夏黄君处承包的项目，故原告应当承担举证不能的不利后果，对于原告主张被告夏黄君承担连带赔偿责任的主张，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告张凤华于本判决生效之日起十日内向原告张兴福赔偿经济损失21935.644元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2644元，适用简易程序减半收取1322元，由原告承担720元，被告张凤华承担602元。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判员  江丽二〇一八年十二月四日书记员  梁洁