江西省南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0102民初5237号原告（互为被告）：殷海金，男，1959年4月9日生，汉族，住江西省南昌市南昌县。委托诉讼代理人：殷中建，男，1983年10月24日生，汉族，系殷海金的儿子，住江西省南昌市南昌县。被告（互为原告）：江西昌大天健物业管理有限公司，住所地：江西省南昌市青山湖区北京东路**，统一社会信用代码：913601117633949251。法定代表人：邹慧玲，公司董事长。委托诉讼代理人：乐园，江西思海律师事务所律师。委托诉讼代理人：余琼霞，江西思海律师事务所实习律师。原告（互为被告）殷海金诉被告（互为原告）江西昌大天健物业管理有限公司（以下简称：天健公司）劳动争议纠纷一案，依法组成合议庭，于2018年3月8日、2018年5月9日公开开庭进行了合并审理。原告（互为被告）殷海金及其委托诉讼代理人殷中建、被告（互为原告）天健公司委托诉讼代理人乐园、余琼霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（互为被告）殷海金诉称及辩称：2008年3月起，殷海金在天健公司处从事下水道疏通工作，包含殷海金在内有两名工作人员从事该工种，后由于一名疏通工作人员离职，2015年9月天健公司说会给殷海金加工资，自2015年10月起殷海金每月工资涨到3192元。直至2017年3月，因天健公司扣了殷海金972元，殷海金到财务室查询，天健公司回复说多发了工资，后面又再次扣了1000元，天健公司回复说补回以前多发的，现在殷海金工资每月938元，天健公司该行为已影响到殷海金的生活，导致殷海金于2017年11月1日提出离职。殷海金自入职至2015年3月天健公司未给其缴纳社会保险。2015年4月天健公司给殷海金缴纳了养老保险、工伤保险、医疗保险，但未缴纳失业保险，造成殷海金无法领取养老保险金及失业保险金，殷海金的合法权益受到了侵害。故申请劳动仲裁，后因不服仲裁诉至法院，要求：1、天健公司支付解除劳动关系的经济补偿金31920元；2、天健公司支付2008年3月至2017年10月的法定节假日和双休日加班工资共计82579元；3、天健公司支付2017年3月至10月扣发的工资共计14923元；4、天健公司支付2008年3月至2017年10月的失业保险金损失为22032元；5、天健公司支付2008年3月至2015年4月的社会保险金损失为61370元（养老保险、工伤保险、医疗保险）。被告（互为原告）天健公司辩称及诉称：根据双方签订的劳动合同及殷海金提供的收入证明均证实殷海金从事的工种是下水道疏通工，月工资为2200元。殷海金不需值晚班且实际上亦未值晚班，天健公司自2015年9月起连续17个月发放了应属水电工的晚班津贴972元/月发给了殷海金，实为人事变更后财务误发，并非其工资构成；殷海金从事的下水道疏通工为灵活用工工种，其从未被安排加班，实际上亦未加班，其诉请加班费无任何事实和法律依据，殷海金在签订劳动合同时就已经知晓从事的岗位具有时间上的特殊性和不固定性，其多年工作经历也证明其对工作性质的认可，且殷海金提供的关于“加班证据”的时间均为学生报修时间，并非殷海金出工维修时间；另殷海金主张失业金损失及社会保险金损失于法无据，根据法律规定，殷海金请求支付2008年3月至2015年4月的社会保险金损失61370元，自2015年4月起其知道权利被侵害之日起至今已过3年的仲裁时效。综上，天健公司认为承担经济补偿金应以殷海金月收入2200元为计算标准；诉讼费由殷海金承担，遂向法院提起诉讼。经审理查明：殷海金于2008年3月入职于天健公司(南昌大学东湖校区)处从事下水道疏通工作，双方于2015年1月1日、2016年3月9日、2016年9月18日分别签订了三份劳动用工合同书，均约定殷海金的岗位（工种）为疏通工。其中2016年3月9日签订的劳动用工合同书约定天健公司每月支付殷海金基础工资为人民币2100元，加班费、夜班费、岗位津贴等按天健公司规定另行核发，另2016年9月18日签订的劳动用工合同书约定的劳动期限自2016年9月18日起至2017年12月31日止，未约定工资金额。2015年4月至2017年9月天健公司为殷海金缴纳了社会保险（养老保险、工伤保险、医疗保险），但并未缴纳失业保险。2017年10月27日，殷海金向天健公司提交书面的辞职报告，内容为：“本人殷海金自2008年3月入职以来，一直兢兢业业、任劳任怨，同事之间一直相处融洽，但贵公司从2017年3月份以来陆续克扣我的工资，到现在发给我的工资只有900元，这个金额远远低于南昌市最低工资标准。这个工资根本没有办法生存下去，在此，由于贵公司违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，故向贵公司递交辞职报告。本辞职报告生效时间为2017年11月1日。”双方劳动关系于2017年11月1日终止。后殷海金向南昌市东湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：天健公司支付解除劳动关系的经济补偿金32000元；天健公司支付2008年3月至2017年10月的法定节假日和双休日加班工资共计82579元；天健公司支付2017年3月至10月扣发的工资共计13776元。2017年12月8日，南昌市东湖区劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲字【2017】第79号仲裁裁决书，裁决：一、天健公司支付殷海金解除劳动关系的经济补偿金31920元；二、天健公司支付殷海金2017年3月至10月扣发的工资13776元；三、驳回殷海金的其他仲裁申请。双方均不服上述裁决，遂诉至本院。2018年1月10日，殷海金向南昌市东湖区劳动人事争议仲裁委员会再次提请仲裁，请求：天健公司支付2008年3月至2017年10月的失业保险金损失为22032元；天健公司支付2008年3月至2015年4月的社会保险金损失为61370元（养老保险、工伤保险、医疗保险）。同年1月12日，殷海金向本院提交增加诉讼请求申请书。2018年5月7日，南昌市东湖区劳动人事争议仲裁委员会以殷海金的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由作出了东劳（人）仲不字【2018】第45号不予受理案件通知书。庭审中，针对工资发放情况，殷海金提交了中国建设银行交易明细，其称自2016年1月至2017年2月每月工资均为2910.9元，2017年3月、4月发放工资均为1938.9元，2017年5月至10月发放工资均为938.9元。殷海金认为天健公司2017年3月、4月每月扣发了972元，2017年5月至10月每月扣发了1972元。天健公司对工资发放的金额无异议，但认为自2015年9月起误发了17个月的晚班津贴972元/月给殷海金，2017年3月、4月才是殷海金应得的工资，而2017年5月至10月扣发殷海金1000元/月系冲抵之前误发的工资。另天健公司申请证人林某,付某,出庭作证，林某的主要证言内容为：林某与殷海金系同事关系，殷海金工作有十余年，林某负责管理南昌大学东湖校区水电维修、下水道疏通及水电费收支；关于误发晚班津贴一事，因殷海金的工种系疏通工，没有晚班津贴，林某曾找殷海金协商，要求殷海金退回17个月误发的晚班津贴（972元/月），但未达成一致意见；殷海金日常工作系学生到保安处填单报修或打电话报修，维修工拿着维修工作单到维修地点，维修完后报修人员签名，维修工上交维修工作单原件至公司。付某的主要证言内容为：殷海金系付某的下属，殷海金工作十余年专门从事下水道疏通工作，工作考勤刚开始系按指纹，后改为签名，周末休息一天，另一天有事就要来做，周末上班并不发放加班费，每个人都一样；付某,4就误发晚班津贴一事曾与殷海金多次协商，但一直未果；殷海金日常工作系学生到保安处填单报修或打电话报修，维修工拿着维修工作单到维修地点，维修完后报修人员签名，维修工上交维修工作单原件至公司。天健公司称加班费的支付是以现金方式发放，不与工资一起结算。对此，殷海金认为天健公司并未支付加班费，并提交了一些维修工作单复印件（具体时间为：2017年9月23日、9月24日、10月6日、10月7日、10月8日、10月14日、10月15日、10月21日）。上述事实，有双方当事人的陈述，原告（互为被告）提交的劳动用工合同、银行流水、参保缴费证明、维修工作单、仲裁委庭审笔录、南昌市东湖区东劳人仲字【2017】第79号仲裁裁决书、南昌市东湖区东劳（人）仲不字【2018】第45号不予受理案件通知书、辞职报告，被告（互为原告）提交的劳动用工合同、收入证明、工资发放表、证人林某,付某的证言等证据佐证。本院认为：殷海金、天健公司签订了劳动合同，即确立了合法的劳动关系，劳动者合法权益受法律保护。本案中，殷海金自入职起直至2017年2月，双方未对工资支付数额产生争议，后天健公司以殷海金的岗位不属于水电工为由自2017年3月起扣发殷海金工资，并辩称自2015年9月起连续17个月误发晚班津贴972元/月给殷海金，结合相关证据，双方在劳动用工合同书上约定的工资并不能等同于劳动者的全部工资，应以劳动者实际领取的工资为准，根据本案具体情况，足以认定殷海金主张事实的可能性明显大于天健公司的抗辩理由，天健公司自2017年3月至2017年10月单方从殷海金的工资中每月扣除972元或1972元不等，累计扣除工资金额为13776元，每月扣除数额均超过殷海金当月工资总额的20%，且自2017年5月份始，殷海金扣除工资后实际领取的数额低于南昌市最低工资标准，故天健公司应支付殷海金2017年3月至10月扣发的工资13776元；2017年10月27日，殷海金以克扣工资为由向天健公司提出辞职，其于2017年11月1日起未再上班，双方均无存续劳动关系之意愿，可视为双方对解除劳动关系达成一致，故天健公司应支付殷海金解除劳动关系经济补偿，结合银行流水及工资发放表，殷海金在劳动关系解除前12个月的平均工资为3172元（2910.9元+社会保险个人缴费部分261.1元），根据殷海金工作年限自2008年3月起至2017年10月止，共计9年零7个月，天健公司应向殷海金支付10个月工资的经济补偿为31720元（3172元×10个月）；根据证人证言及维修工作单复印件，殷海金就部分加班事实进行了举证，而天健公司并未提供证据证实其支付了加班工资，其应承担对其不利的法律后果，殷海金于2017年9月23日、9月24日、10月6日、10月7日、10月8日、10月14日、10月15日、10月21日加班共计8天，其中5天为休息日，另3天为法定休假日，天健公司应支付加班工资为2770.9元[（3172元／月÷21.75天×5天×200%）+（3172元／月÷21.75天×3天×300%）]，对殷海金其余加班工资的诉请，因证据不足，本院不予支持；殷海金要求天健公司支付失业金损失22032元，因殷海金并未提供证据证明其符合领取失业保险金的条件，故本院不予支持；关于社会保险金损失61370元（养老保险、工伤保险、医疗保险），因殷海金未提供充分证据证明天健公司于2008年3月至2015年4月未缴纳社会保险而使其遭受损失，其应承担对其不利的法律后果，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条之规定，判决如下：一、被告（互为原告）江西昌大天健物业管理有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告（互为被告）殷海金解除劳动关系的经济补偿金31720元；二、被告（互为原告）江西昌大天健物业管理有限公司于本判决书生效之日起十日支付原告（互为被告）殷海金2017年3月至10月扣发的工资13776元；三、被告（互为原告）江西昌大天健物业管理有限公司于本判决书生效之日起十日支付原告（互为被告）殷海金加班工资2770.9元；四、驳回原告（互为被告）殷海金的其他诉讼请求；五、驳回被告（互为原告）江西昌大天健物业管理有限公司的诉讼请求。如江西昌大天健物业管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由殷海金预缴的案件受理费10元，由殷海金承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院缴纳上诉费，逾期视为放弃上诉。审 判 长  杨军梅人民陪审员  赵国平人民陪审员  徐白茹二〇一八年十二月二十七日书 记 员  聂小霞附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一第第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。