河南省西峡县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1323民初2879号原告：于志，男，汉族，生于1993年11月22日，住西峡县。委托诉讼代理人：刘玉峰（原告母亲），女，汉族，生于1969年1月7日，住西峡县。特别授权。委托诉讼代理人：王淇其，西峡县众信法律服务所法律工作者。特别授权。被告：西峡县中医院。住所地：河南省西峡县建设路**。统一社会信用代码：124113234192851997。法定代表人：周敏，医院院长。委托诉讼代理人：张亚彬，医院职工，特别授权。委托诉讼代理人：贾黎，西峡县众信法律服务所律师。特别授权。原告于志与被告西峡县中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年8月24日立案后，依法适用普通程序，于2018年10月15日不公开开庭进行了审理。原告于志的委托诉讼代理人刘玉峰、王淇其，被告西峡县中医院的委托诉讼代理人张亚彬、贾黎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告于志向本院提出诉讼请求：要求被告西峡县中医院赔偿原告各项损失共计710339.65元。事实与理由：2014年7月26日于志到西峡县中医院激光门诊进行激光包皮环切术，该手术由门诊负责人张亚彬进行，术后开具地塞米松等处方药物用于消炎和抗感染治疗。2015年1月17日于志到洛阳正骨医院诊断为双侧股骨头缺血性坏死，医生认为系服用地塞米松等激素药物所致。2016年3月于志向南阳市医学会医疗技术鉴定办公室申请医疗事故鉴定，在鉴定过程中查明张亚彬无医师资格证和医师执业证，系非法行医。南阳市医学会医疗技术鉴定办公室2016年5月23日撤销鉴定。2016年6月23日西峡县法律援助中心委托南阳峡光法医临床司法鉴定所鉴定于志左侧股骨头坏死遗留左髋关节运动受限属九级残、右侧股骨头坏死遗留右髋关节运动受限属九级残，并评估于志双侧股骨头坏死后期人工股骨头置换术医疗费80000元，一般需15年翻新治疗一次。2016年6月25日于志以西峡县中医院、张亚彬为共同被告提起诉讼，庭审中原告申请对西峡县中医院对于志的诊疗过程与于志股骨头坏死是否存在因果关系进行了鉴定。西北政法大学司法鉴定中心作出法医学鉴定意见书，认为：西峡县中医院对于志的诊疗行为与于志的股骨头坏死的损害结果之间存在因果关系，参与度评定为60-80%。西峡县人民法院认为本案涉嫌张亚彬未取得医师资格证从事医疗活动的行为，属非法行医，并已经西峡县卫计委行政处罚，该非法行医行为涉嫌造成了于志双侧股骨头坏死两处九级伤残的损害后果，且二者之间存在因果关系，涉嫌非法行医犯罪，不能通过民事诉讼进行认定，故而驳回起诉，移送公安机关查处。原告认为，张亚彬系西峡县中医院职工，其行为属于职务行为，且西峡县中医院明知张亚彬无医师资格证和医师执业证容留并默许其以××西峡县中医院激光门诊”名义非法行医与张亚彬构成共同侵权，对张亚彬刑事责任的追究并不影响于志以西峡县中医院提起本案诉讼。本次医疗损害，给原告造成的损失包括：医疗费63149.49元、误工费53500元（102元/天×525天）、护理费2040元（102元/天×20天）、住院伙食补助费600元（30元/天×20天）、营养费400元（20元/天×20天）、残疾赔偿金135966.16元（29557.86元/年×20年×23%）、后期股骨头置换费320000元（80000元/次×4次）、鉴定费11600元、交通费2934元、理疗费20100元、后期治疗费50000元、精神抚慰金50000元，合计710339.65元，应由被告西峡县中医院予以承担。被告西峡县中医院辩称，1.本案属于重复诉讼，依法应当驳回原告的起诉。于志诉西峡县中医院医疗损害赔偿纠纷案，业经西峡县人民法院审理终结，于2017年11月16日下发了河南省西峡县人民法院(2016)豫1323民初字1962号民事裁定书。该裁定驳回了原告的起诉，且在法律规定的时效内双方均未提起上诉，已为生效裁定。根据民事诉讼法规定，同诉讼标的的案件，前诉法院判决、裁定已经生效，当事人对此又提出起诉的，属重复起诉，人民法院不予受理。已经受理的，应当裁定驳回起诉。2.(2016)豫1323民初字1962号民事裁定书生效后，原告多方寻求权利救济，西峡县人民检察院出具关于于志控诉张亚彬非法行医答复函，认为对张亚彬追究刑事责任并不影响于志提起民事诉讼，建议法院启动审判监督程序重启民事诉讼;西峡县人民法院关于于志控诉张亚彬非法行医一案复函，认为应当在张亚彬非法行医刑事案件追诉过程中由于志提起附带民事诉讼或在刑事案件审理终结后由于志另行提出民事诉讼。由此可见，本案原告的诉讼同时违背了西峡县人民检察院、西峡县人民法院的答复意见。3.本案已经超过法定诉讼时效。根据《民法通则》第136、137条之规定:身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为一年，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。本案中，患者确诊股骨头缺血坏死时间为2015年1月17日，2015年1月26日首次向西峡县中医院提出医疗事故争议投诉后，西峡县中医院即明确告知原告走司法途径进行医疗事故鉴定。原告向卫生行政部门提出医疗事故争议申请时间则为2016年3月15日，已超出一年诉讼时效。4.西峡县中医院张亚彬技师对于志行激光包皮环切属于合法行为且符合治疗常规。张亚彬于2012年取得康复医学医疗技术中级职称属于主管技师，阴茎包皮过长属于医学美容治疗的范围，张亚彬的医疗职称及身份从事包皮激光切割医疗美容治疗并无违法违规之处。同时，原告于志自2014年7月26日行××激光包皮环切术”到术后三天复诊，手术创面恢复良好，未诉不适，后未再复诊。正常情况下，激光包皮环切术后周至10天即可顺利恢复，治疗即可终结。至2015年1月20日患者家属再次出现时，时间将近半年，在此期间患者均未提起有因治疗造成的相应并发症，证明原告术后已正常恢复，手术并未对原告造成损害。故，西峡县医院张亚彬技师对于志行激光包皮环切属于合法行为且符合治疗常规，属于合法行医。5.××因包括创伤性和非创伤性。创伤性包括骨折、跌倒、扭挫伤等;非创伤性包括长期酗酒、××、长期大量应用激素、××、镰状细胞性贫血、痛风、高脂血症、××等。原告于志股骨头坏死与西峡县中医院对其行激光包皮环切术的行为无因果关系。理由有三：第一，本案中，张亚彬在对于志实施包皮切割手术后并没有建议其服用塞米松片剂。张亚彬技师术后建议患者使用药物(吉他霉素、维生素C片、甲硝唑片、复方胃友片、肠溶阿司匹林片)，符合激光包皮环切术后诊行原则，药物系原告自行购买，建议的药物中并未有地塞米松等激素类药物，患者在复诊时也未提出对服用张亚彬技师建议的药物后有相应的不良反应。西峡县中医院门诊病历和门诊登记中均未显示推荐使用激素类约物。原告所提供的证明材料中含有地塞米松片剂的处方笺为2015年1月20日，原告方在于志已确诊患有股骨头缺血坏死的情况下，采用隐瞒、编造虚假症状和诱导的方式从张亚彬技师处获得含有激素药物的处方，明显存在主观故意。该证据不能证实张亚彬在对原告实施手术后建议其服用地塞米松片剂。第二，原告于志自身存在××因。根据原告2016年1月10日至2016年1月16日在中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院治疗期间的病例显示:于志自述其有饮酒史;出院诊断显示于志患有××。根据专门医学研究成果及临床实践证实长期酗酒、××都会导致股骨头坏死。因此于志的病因可能是××引发。第三，原告依据西北政法大学司法鉴定中心出具的《法医学鉴定意见书》严重失实，不能作为定案依据。西峡县人民法院(2016)豫1323民初字1962号案件审理过程中委托西北政法大学司法鉴定中心就××西峡县中医院对于志的诊疗过程与其股骨头坏死是否存在因果关系”进行鉴定，在程序上严重违法。原审合议庭在无证据印证的情况下，认定西峡县中医院在于志术后给其开出了地塞米松片剂，并将此错误推定作为重要的送检材料向鉴定机构移交，不客观也不公正。西北政法大学司法鉴定中心出具的《法医学鉴定意见书》存在重大取疵:(1)该鉴定意见所依据的送检材料不是直接事实而是推定的事实，即西峡县中医院在于志进行包皮切割术之后向其开了地塞米松片剂。但是不管在原审还是本次诉讼，西峡县中医院是否在于志术后向其开出地塞米松片剂都是重大争议焦点，根据现有的证据足以证实西峡县中医院并未向于志开出地塞米松片剂，因此该鉴定意见依据的送检材料不客观:(2)在鉴定过程中，西北政法大学鉴定中心在没有任何证据的前提下将于志自身有××这些可能导致股骨头坏死的原因直接排除且未给予任何合理的解释，××原因一一排除，得出××于志的双侧股骨头坏死系应用激素药物所致具有高度盖然性”这一错误的结论，进而错误的评定西峡县中医院的诊疗行为与于志的股骨头坏死的损害结果之间存在60-80%的因果关系:(3)鉴定意见认为，应用地塞米松片剂致使于志股骨头缺血性坏死具有高度盖然性缺乏依据。首先于志服用地塞米松片剂是争议焦点系原审法庭妄推的错误结论；再次根据医学教科书糖皮质激素只有在长期大量使用后才会增加股骨头缺血坏死的风险，但并不说明应用糖皮质激素就一定会造成股骨头缺血坏死且股骨头坏死的发病还具有其他个体特异性的危险因素。同时地塞米松片剂在药典中中的副作用也未注明会通成股骨头缺血坏死的不良反应，只有地塞米松注射利可致股骨头缺血坏死。鉴定意见忽略上述因素，认定××应用地塞米松片剂致使于志股骨头缺血性坏死具有高度盖然性”明显违背科学、客观的鉴定原则。同时西峡县公安局于2018年8月1日出具的《不予立案理由说明书》显示:西峡县公安局认为西北政法大学司法鉴定中心出具的该份鉴定意见中的参与度鉴定仅可作为一种推断，而致股骨头坏死的原因有多种，不能排除其他因素，可见公安机关对于该鉴定意见也是持否定态度的。综上，西北政法大学司法鉴定中心出具的《法医学鉴定意见书》严重失实、有违客观公正，不能作为定案依据。6.针对原告的赔偿项目计算方法，被告认为:（1）医疗费应当按照正规医院出具的票据为准;（2）误工费期间计算明显过长，原告按照定残日确定误工期限不符合法律规定，九级伤残应当定3个月;（3）原告伤残鉴定系单方鉴定，加之西峡县中医院的医疗行为与于志身体损坏结果之间的因果关系并未确定，该伤残鉴定不能作为定案依据;（4）精神损失主张过高，九级伤残精神抚慰金应当在5000元为宜；（5）护理费没有医嘱和正规的票据；（6）置换费用未发生，截至目前原告也没有置换，不应当支持；（7）后续医疗费未实际发生不应支持；（8）原告提供的因果关系鉴定显示比例为60%-80%，原告按照全责计算损失，自相矛盾。结合双方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定无争议事实如下：2013年10月1日西峡县中医院经卫生局许可，在西峡县××××吊桥街开设激光门诊，并登记张亚彬为西峡县城关镇中医院激光门诊（以下简称激光门诊）的实际负责人。激光门诊登记诊疗科目包括医疗美容科、美容医疗应用技术（物理美容治疗术、激光美容治疗术）。2014年7月26日上午原告于志到激光门诊由张亚彬主刀，行包皮环切手术。2015年1月17日于志在河南省洛阳正骨医院河南省骨科医院诊断为双侧股骨头缺血性坏死，双髋关节腔积液，并在该医院门诊购买股骨头坏死愈胶囊，花费医疗费266元。2015年1月19日原告到北京积水潭医院检查治疗，花费检查费167.12元，医药费866.34元。2016年1月10日原告于志转诊至中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院针对双侧股骨头缺血性坏死进行住院治疗，住院6天后出院，出院诊断：1.股骨头缺血性坏死（双侧）；2.××。原告支付中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院医疗费37244.85元，该费用已通过医保报销17367.26元，实际花费19877.59元。该医院病历记载，原告个人史包括：个人间断少量吸烟、饮酒。2015年1月17日原告母亲刘玉峰到激光门诊找到张亚彬，针对于志的术后情况与张亚彬进行沟通，并对谈话内容进行了录音。录音资料显示：××刘：娃夏天在动手术？你知道的，你有印象吗？叫于志。”××张：嗯，嗯”××刘：他那背面有点肿，你还把夏天在这开的消炎药你再给他开点。”××张：看他是不是咋闯着了”××刘：你是开点药还是开个处方发过去”××张：开点药都行”××刘：他没在家呀，你开点药还是弄个处方”××张：开点药发过去，开点药弄过去一样样。”××刘：他在那里买。”××张：药他那不一定有”××刘：你那啥药？在那买不来”××张：在哪”××刘：郑州，你处方开开”××张：我给他取点药。”××刘：你处方开开，我给他拿过去，我不去咋弄，照微信在那买。”××张：照微信在那买？”××刘：你开开试试，他在那药房买，就你那时候给他开的药开了，就按你那时候开的处方，你整天开就那几样，写清楚一点。”……××刘：就是那时候那个量？”××张：应该是。”××刘：肯定。”××张：应该常规量”××刘：那时候可吃的不少啊，前后可吃有一二十天你那个药。”××张：就得吃那么长时间……”。谈话同时，张亚彬在西峡县中医院处方笺上书写处方一支，其中包含药品××吉他霉素、地、地塞米松硝唑、西咪替丁”等药物片剂，书写完成后将该处方笺交予原告母亲刘玉峰。××人信息及医师姓名。2015年1月22日原告母亲刘玉峰再次来到激光门诊找到张亚彬，以2015年1月17日出具的处方信息不完整为由要求张亚彬完善处方信息，张亚彬遂在上述处方上方病人姓名栏填写签名。××签名。余志”，性别勾选签名。××签名。男”，年龄填写签名。××签名。21”，日期填写签名。××签名。2015年1月20日”，并在下方医师签名位置签名。2016年5月6日原告于志以书面材料《关于河南省西峡县中医院激光门诊张亚彬非法行医的情况反映》向西峡县卫计委反映情况。2016年5月23日南阳市医学会以《南阳市医学会医疗技术鉴定办公室关于于志医疗事故技术鉴定撤销鉴定的函》函告西峡县卫计委，该函内容为：××你委委托我会进行的于志与西峡县中医院激光门诊医疗事故技术鉴定，我会2016年4月29日召开鉴定会，鉴定意见已经形成。在鉴定书发出前，2016年5月18日收到西峡县卫生和计划生育委员会公函。公函认为:经过进一步审查，西峡县中医院激光门诊张亚彬只具备康复医学治疗技师证书，不具备执业医师证书，根据《医疗事故处理条例》规定，撤销鉴定委托书。我会认为:根据《医疗事故处理条例》二十条规定，同意西峡县卫生和计划生育委员会的撤销鉴定意见，本鉴定会已经依法召开，费用支付完毕，不再退费，由此产生的后续事宜由西峡县卫生和计划生育委员会予以进一步妥善处理”。2016年5月24日西峡县卫生监督所出具《关于刘玉峰反映××西峡县中医院激光门诊张亚彬非法行医的”调查回复》，主要内容为：此纠纷于2015年1月28日经西峡县中医院与患者及其家属进行沟通(患者提供的证明材料中含有地塞米松的建议用药单子显示为2015年1月20日，而患者出现双侧股骨头缺血坏死症状并确诊的日期为2015年1月17日,没有直接证据证明患者于志进行包皮环切术与股骨头坏死有直接关联，并建议患者及其家属走司法程序。综合上述调查情况，患者代理人刘玉峰暂时无法提供××医疗事故鉴定书”及××司法鉴定书”，也就无法证明于志股骨头坏死与服用张亚彬指导用药有直接因果关系。建议患者于志及其代理人刘玉峰通过司法途径解决纠纷。对于张亚彬未取得处方权开具处方这一事实，其行为违反了《处方管理办法》第四十七条，将依据《处方管理办法》第五十四条之规定进行卫生行政处罚。2016年6月8日西峡县卫计委作出西卫医罚字[2016]第1-002号行政处罚决定书，对西峡县中医院因激光门诊张亚彬未取得处方权开具处方的行为处以罚款人民币1500元。2016年6月25日原告于志委托南阳峡光法医临床司法鉴定所对其身体伤残程度进行鉴定，并申请对其后期人工股骨头置换术医疗费进行评估。2016年6月25日南阳峡光法医临床司法鉴定所分别作出南峡光司鉴所（2016）临鉴字第2/062502号法医临床鉴定意见书和南峡光司鉴所（2016）咨询字第2/062501号法医临床咨询意见书，鉴定、评估意见分别为：于志左侧股骨头坏死遗留左侧髋关节运动受限属九级残，右侧股骨头坏死遗留右侧髋关节运动受限属九级残；于志双侧股骨头坏死后期人工股骨头置换术医疗费约8万元，一般每15年需翻新术治疗一次。原告为此支出鉴定费1600元。庭审中原告称一直在进行保守治疗，至今尚未进行人工股骨头置换。2016年7月11日于志向本院提起诉讼，要求西峡县中医院、张亚彬赔偿其各项损失共计589631.74元，并互负连带责任。本院审理后认为于志请求被告西峡县中医院承担医疗损害赔偿责任的事实和结果，涉嫌构成非法行医犯罪，涉及刑事犯罪事实和结果的相关证据不能通过民事诉讼进行认定，因此于2017年11月16日作出(2016)豫1323民初1962号民事裁定，驳回原告于志的起诉。(2016)豫1323民初1962号民事案件审理过程中，西峡县中医院及张亚彬对原告提交的2016年1月17日录音资料的真实性提出异议，依原告申请及本院委托，西北政法大学司法鉴定中心于2017年3月16日作出西法大司鉴中心[2017]声检字第3号声像资料鉴定意见书，鉴定意见为：提供的录音资料未经过剪辑修改或编辑处理，具有真实性和完整性；录音资料的形成时间为2015年1月17日13点45分26秒。原告为此支付鉴定费3000元。(2016)豫1323民初1962号民事案件审理过程中，原告于志申请对西峡县中医院对于志的诊疗过程与其股骨头坏死是否存在因果关系，及因果关系参与度进行评定，经本院组织，双方共同选择西北政法大学司法鉴定中心作为原告申请内容的鉴定机构。西北政法大学司法鉴定中心在组织原被告到场陈述、答辩，查阅原告病历资料（包含解放军空军航空医学研究所附属医院病历），充分讨论分析案情后，于2017年10月26日作出西法大司鉴中心[2017]临鉴字第292号法医学鉴定意见书，鉴定意见：西峡县中医院对于志的诊疗行为与被鉴定人于志的股骨头坏死的损害后果之间存在因果关系，参与度评定为60-80%。原告为此支出鉴定费7000元。本院以(2016)豫1323民初1962号民事裁定书驳回于志起诉后，于志向西峡县人民检察院提出控诉，西峡县人民检察院于2018年6月4日作出《西峡县人民检察院关于于志控诉张亚彬非法行医的答复函》两份，分别函告本院和控诉人于志，建议本院启动审判监督程序继续审理于志诉西峡县中医院、张亚彬医疗损害责任纠纷一案，并告知于志××张亚彬系西峡县中医院职工，其行为属职务行为，对其刑事责任追究并不影响原告于志以西峡县中医院、张亚彬为被告提起民事诉讼”。2018年7月7日西峡县人民检察院向西峡县公安局送达了西检侦监不立通[2018]7号《要求说明不立案理由通知书》。西峡县公安局2018年8月1日作出《不予立案理由说明书》，并在该说明书中对张亚彬非法行医案不立案理由进行了说明。自2015年4月30日起，原告于志坚持按摩、理疗，截至2016年12月20日花费按摩、理疗费用20100元。2016年2月12日原告购买通络生骨胶囊花费人民币3000元。2016年5月9日原告在豫西协和医院支付放射检查费120元。2016年9月5日原告到北京华科中西医结合医院住院治疗5天，花费住院费32000元、中药费8667.8元。原告多次往来西峡、郑州、××就医，花费交通费2523元。另查明：1.张亚彬有康复医学治疗技师证书，不具备执业医师证书，无开具处方权。2.2017年河南省城镇居民人均可支配收入29558元；农林牧渔业行业平均工资36785元（平均102元/天）。本院认为，本案的争议焦点为：1.本案是否构成重复诉讼；2.原告起诉是否超过诉讼时效；3.被告西峡县中医院的诊疗行为是否有过错，原告股骨头坏死与被告西峡县中医院的诊疗行为之间是否有因果关系；4.原告诉请损失数额的计算依据。关于是否构成重复诉讼，被告西峡县中医院认为于志诉被告医疗损害赔偿纠纷一案，本院已经作出(2016)豫1323民初字1962号民事裁定，驳回了原告的起诉，该裁定已经生效，原告再次以相同的当事人作为被告，针对相同的诉讼标的提起诉讼的，属重复起诉，对此，本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十八条规定：××裁判发生法律效力后，发生新的事实，当事人再次提起诉讼的，人民法院应当依法受理”。(2016)豫1323民初字1962号民事案件驳回原告起诉的原因在于原告诉请被告承担责任的理由涉及到张亚彬是否构成刑事犯罪的事实认定，本院认为应当移送公安机关处理，但在本院裁定作出后，公安机关明确表明该案不作为刑事案件进行立案侦查，公安机关不予立案的决定即属于(2016)豫1323民初字1962号民事裁定书生效后的新事实，原告据此再次起诉，并无不当，因而，本案不属于重复诉讼。关于诉讼时效，被告西峡县中医院认为，本案诉讼时效应自患者确诊股骨头缺血坏死的时间即2015年1月17日起计算，原告的起诉已经超过了诉讼时效期间。对此，本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十六条、第一百三十七条之规定，身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为一年，从知道或应当知道权利被侵害起计算。本案中，原告在2015年1月17日确诊为股骨头缺血性坏死，××因，原告对引发股骨头缺血性坏死的原因并不明确；2017年10月26日西北政法大学司法鉴定中心对西峡县中医院的诊疗行为与被鉴定人于志股骨头坏死的损害后果之间是否存在因果关系作出鉴定结论，认定二者之间存在因果关系，原告方可确定其股骨头缺血性坏死是因为被告的诊疗行为所致，因而诉讼时效应自2017年10月26日起算，原告2018年8月24日提起本案诉讼，并不超过一年的诉讼时效期间。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：××患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。本案中，原告于志在被告西峡县中医院开设的激光门诊行包皮环切术，被告西峡县中医院的工作人员张亚彬在没有开具处方权的情况下向原告开具包括地塞米松在内的多种药物，该行为已经被西峡县卫计委认定，并对被告作出了行政处罚，被告西峡县中医院在原告于志的诊疗行为中存在过错，应当对原告于志的合理损失承担一定的责任。庭审中，被告西峡县中医院辩称，张亚彬并未要求原告服用地塞米松药剂，原告持有的处方是在原告母亲诱导下出具，对此本院认为，与原告手中持有的写有地塞米松片剂的处方同时形成的两份录音笔录中，对于原告于志已经服用了二十天左右的、与处方上所载相同药物的事实，张亚彬予以认可，即结合处方和录音资料内容，本院足以认定在原告于志手术结束后，曾遵照张亚彬的医嘱购买服用包含地塞米松在内药物已有二十天左右的事实存在，故对被告的该项辩解理由，本院不予采纳。关于被告西峡县中医院对于志的诊疗行为与原告股骨头缺血性坏死之间的因果关系，经双方共同委托的有鉴定资质的鉴定机构作出的鉴定意见书评定，西峡县中医院对于志的诊疗行为与于志的股骨头坏死的损害后果之间存在因果关系，参与度为60-80%。本院结合本案实际情况，酌定被告西峡县中医院对于原告损害的责任比例为70%，即被告对原告的合理损失应当承担70%的赔偿责任。被告西峡县中医院辩称，西北政法大学司法鉴定中心得出鉴定结论的依据是原告长期服用了地塞米松片剂，但该事实并不存在；且鉴定机构未考虑原告本身患有××、酗酒的事实，因而认为鉴定结论不准确，对此本院认为，第一，原告在中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院住院期间，××性肝炎，并认可个人间断少量饮酒、吸烟，该两项内容均在病例中有记载，西北政法大学司法鉴定中心的鉴定结论是在充分查阅病历，包含中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院病历的基础上作出了鉴定结论及参与度评定，必然对病历中载明的原告患有××，间断少量饮酒的事实给予了充分考虑；第二，原告自认其间断少量饮酒，被告称原告酗酒，并认为酗酒会引起股骨头坏死并无证据证实，故对被告的该项辩解理由，本院不予采信。关于原告的合理损失，本院认定如下：1.原告诉请医疗费63149.49元有正规的医疗费票据为证，本院予以支持。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：××误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，据此原告于志并未提供其收入证明，故其误工费的计算标准参照2017年河南省农林牧渔业行业平均工资102元/天计算；原告于志的误工期限依据其确诊之日（2015年1月17日）至其定残前一日（2016年6月24日）的时长，结合中华人民共和国公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中股骨干骨折的最长误工时限，本院酌定原告于志的误工期为300天，故原告于志的误工费为23932.5元（102元/天×300天）。3.原告主张按照实际住院天数计算护理费、住院伙食补助费和营养费并无不当，但是依据原告提供的住院病历，原告共住院治疗两次，合计住院时间为11天，故原告的护理费应为1122元（102元/天×11天）、住院伙食补助费330元（30元/天×11天）、营养费220元（20元/天×11天）。4.原告诉请残疾赔偿金135966.16元（29557.86元/年×20年×23%）计算并无不当，本院予以支持。5.关于后期股骨头置换费，本院认为，庭审中原告认可目前还在进行保守治疗，并未进行股骨头置换，故本院无法确定原告实际需要进行股骨头置换的年数和次数，该项损失无法确定。原告可在进行保守治疗后，再行考虑人工股骨头置换的必要性，在确有置换股骨头必要时进行人工股骨头置换，并在开始置换可能置换次数确定后另行主张权利。6.理疗费20100元、鉴定费11600元有理疗单位和鉴定机构出具的票据为证，本院予以支持。关于后期人工股骨头置换的鉴定结论虽在本案中未采用，但是确属原告因为本次损害实际发生的必要费用，且该鉴定结论可在原告确实进行了人工股骨头置换后直接使用，故对该部分鉴定费在本案中一并予以支持。7.原告的交通费以其提供的交通费票据为准，交通费损失金额为2523元。8.原告诉请后期治疗费50000元无依据，本院不予支持。综上，原告的合理损失为：医疗费63149.49元、误工费23932.5元、护理费1122元、住院伙食补助费330元、营养费220元、残疾赔偿金135966.16元、理疗费20100元、鉴定费11600元、交通费2523元，合计258943.15元。被告西峡县中医院承担70%的赔偿责任即181260元。关于精神抚慰金，原告确实因为本次诊疗行为致残，给原告造成了极大的精神损害，结合本案的实际情况和本地的生活消费水平，本院酌定本案的精神抚慰金为15000元，故被告西峡县中医院应当赔偿原告人民币196260元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条之规定，判决如下：一、被告西峡县中医院应于本判决生效后十日内赔偿原告于志人民币196260元。二、驳回原告于志的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10903元，原告于志承担7803元，被告西峡县中医院承担3100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数加六份提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审 判 长  曹正伟审 判 员  杜 静人民陪审员  王国林二〇一八年十二月二十六日书 记 员  朱 娜附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。