新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）新23民终1839号 上诉人(原审原告)：新疆陆凌食品有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县五工台镇天山工业园区**。 法定代表人：王长发，该公司经理。 委托诉讼代理人：唐亚萍，该公司法务。 委托诉讼代理人：张雅，新疆安隆律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：刘光友，男，1979年7月2日出生，现住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。 委托诉讼代理人：刘艳香，女，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县政府家属院，系新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县五工台镇乱山子村五组村民委员会推荐公民代理。 上诉人新疆陆凌食品有限公司（以下简称陆凌公司）与上诉人刘光友工伤保险待遇纠纷一案，不服呼图壁县人民法院（2018）新2323民初1239号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。上诉人陆凌公司的委托诉讼代理人唐亚萍、张雅，上诉人刘光友的委托诉讼代理人刘艳香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陆凌公司上诉请求：一、请求撤销(2018)新2323民初1239号民事判决书；二、请求改判上诉人不予支付刘光友一次性伤残补助金40095元、停工留薪期工资26730元、护理费5582元、未签订劳动合同双倍工资20790元，不服判决金额共计93197元。事实和理由：一审法院认定刘光友为工伤没有法律依据，依据工伤所作出的判决没有法律依据。刘光友从事驾驶员工作，在驾车送货途中发生车祸，经认定对方承担全部责任，刘光友的损失肇事方全部赔偿。陆凌公司多次要求与刘光友签订劳动合同，刘光友均拒绝，现要求支付未签订劳动合同的双倍工资没有法律依据。一审法院判决陆凌公司向刘光友所有赔偿均没有法律依据。 刘光友辩称：陆凌公司的上诉请求没有法律依据，请求二审法院予以驳回。 刘光友上诉请求：一、撤销(2018)新2323民初775号民事判决第二、三、四、五、六、七项，维持第一项；二、陆凌公司支付刘光友一次性伤残补助金63000元、停工留薪期工资42000元、护理费14000元、交通费200元、经济补偿金14000元、未签订劳动合同双倍工资77000元、克扣2017年4月份工资2800元、克扣工资赔偿金2800元，以上合计215800元(不服原判97652元)。事实和理由：刘光友在陆凌公司工作时，陆凌公司未与刘光友签订劳动合同、未缴纳社会保险。2017年4月12日，刘光友在工作时间驾车到乌市送货时不慎受伤，被认定为工伤、九级伤残,请求法院依法公正判决。 陆凌公司辩称：刘光友主张的赔偿基数不是按照其工资表及领取工资凭证计算的，工资支付凭证是确认工资数额的唯一凭证，应以实际工资计算赔偿数额。刘光友要求陆凌公司支付未签订劳动合同的双倍工资无事实及法律依据。陆凌公司已向刘光友足额发放工资，不存在克扣工资的情形。 陆凌公司向一审法院起诉请求：1、判令陆凌公司不支付刘光友伤残补助金54000元；2、陆凌公司不支付刘光友停工留薪期工资36000元；3、陆凌公司不支付刘光友护理费6000元；4、陆凌公司不支付刘光友未签订劳动合同的双倍工资30000元。 刘光友向一审法院起诉请求：1、依法解除劳动关系；2、陆凌公司向刘光友支付一次性伤残补助金63000元(7000元×9个月)、停工留薪期工资42000元(7000元×6个月)、住院期间护理费7000元(7000元×1个月)、交通费200元；3、陆凌公司支付经济补偿金14000元(7000元×2个月)；4、陆凌公司支付未签订劳动合同双倍工资77000(7000元×11个月)；5、陆凌公司支付刘光友克扣2017年4月1日至12日工资2800元(333.33元×12天)、赔偿金2800元。 一审法院认定事实：2016年10月22日，刘光友到陆凌公司处工作，从事驾驶员工作，双方未签订劳动合同。2017年4月12日，刘光友在工作时因交通事故受伤，在新疆医科大学第一附属医院昌吉分院住院22天，医嘱载明“住院期间陪护一人”。2017年7月20日，呼图壁县人力资源和社会保障局作出的呼县人社工伤认【2017】59号认定工伤决定书，认定刘光友工作期间受到事故伤害，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2017年11月22日，昌吉州劳动能力鉴定委员会作出昌州劳鉴2017年455号鉴定结论书，鉴定原告的伤残等级为玖级。刘光友支出鉴定费用357元。陆凌公司向刘光友发放2016年10月至2017年4月工资1200元（9天）、4066.7元、6100元、4766.7元、4766.7元、3396.9元、1636.4元（12天），刘光友月平均工资为4455元。陆凌公司于2017年4月23日通过王长发向刘光友支付医药费21000元。刘光友于2017年5月4日收到陆凌公司支付现金2000元。陆凌公司支出邮寄费23.2元。 另查明：刘光友于2018年4月27日向呼图壁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。 一审法院认为：本案争议的焦点为刘光友的工伤保险待遇如何认定。 关于劳动关系解除的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条（二）的规定，因解除或者中止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知的时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。本案中，刘光友于2017年4月12日在工作中受伤，停工留薪期（六个月）满后一直未到陆凌公司单位处工作，故法院确认双方劳动关系于2017年10月12日解除。 关于未签订劳动合同双倍工资的问题。刘光友于2016年10月22日到陆凌公司处工作，陆凌公司应于2016年11月22日与刘光友签订劳动合同，由于陆凌公司至2017年4月12日受伤期间未与刘光友签订劳动合同，故陆凌公司应当支付刘光友2016年11月22日至2017年4月12日期间的双倍工资，法院确认为20790元（4455元×4个月零20天）。陆凌公司关于不支付刘光友未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求，无事实和法律依据，法院不予支持。 关于经济补偿金的问题，刘光友于2016年10月22日到陆凌公司工作，于2017年4月12日在工作中受伤。双方于2017年10月12日解除劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者依据本法第三十八条的规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，陆凌公司未与刘光友签订劳动合同，未为刘光友缴纳社保，陆凌公司应支付刘光友经济补偿金，法院确认为4455元（4455元×1个月）。陆凌公司关于不支付刘光友经济补偿金的诉讼请求，无事实和法律依据，法院不予支持。 关于工伤保险待遇的问题，根据《工伤保险条例》相关规定，刘光友受伤经认定为工伤，伤残等级由新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会认定为玖级，应当享受以下工伤保险待遇：（一）从工伤保险基金按照伤残等级支付一次性伤残补助金，玖级伤残为9个月的本人工资；（二）职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金具体标准由新疆维吾尔自治区人民政府规定；（三）停薪留职期内工资待遇不变，停薪留职期为12个月，需要护理的，有所在单位负责；（四）工伤职工的医疗费、药费以及到统筹地区以外就医的交通费用从工伤保险基金中支付。针对陆凌公司的具体诉讼请求，法院确认如下： 1、刘光友主张的一次性伤残补助金63000元（7000元×9个月）。刘光友于2016年10月至2017年4月受伤期间的本人平均工资为4455元，法院确认刘光友的伤残补助金为40095元（4455元×9个月）。陆凌公司关于不支付刘光友一次性伤残补助金的诉讼请求，无事实和法律依据，法院不予支持。 2、刘光友主张的停工留薪工资42000元（7000元×6个月）。根据《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，结合刘光友的伤情，法院确定刘光友的停工留薪期为6个月，根据刘光友本人工资计算为26730元（4455元×6个月）。陆凌公司关于不支付刘光友停工留薪期工资的诉讼请求，无事实和法律依据，法院不予支持。 3、刘光友主张的护理费7000元。刘光友住院22天及医嘱载明“住院期间需陪护一人”，故对刘光友主张的护理费用按照上年度昌吉州在岗职工月平均工资5582元予以支持1个月，法院确认为5582元。陆凌公司关于不支付刘光友护理费的诉讼请求，无事实和法律依据，法院不予支持。 综上所述，陆凌公司应当支付刘光友一次性伤残补助金40095元、未签订劳动合同双倍工资20790元、经济补偿金4455元、停工留薪期工资26730元、护理费5582元，以上合计97652元。遂判决：一、原告新疆陆凌食品有限公司与被告刘光友之间劳动关系于2017年10月12日解除；二、原告新疆陆凌食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘光友一次性伤残补助金40095元（4455元×9个月）；三、原告新疆陆凌食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘光友停工留薪期工资26730元（4455元×6个月）；四、原告新疆陆凌食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘光友未签订劳动合同双倍工资20790元（4455元×4个月零20天）；五、原告新疆陆凌食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘光友经济补偿金4455元（4455元×1个月）；六、原告新疆陆凌食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘光友护理费5582元；以上二至五项合计97652元。七、驳回新疆陆凌食品有限公司、刘光友的其他诉讼请求。 二审中上诉人陆凌公司向本院提交如下证据：新疆医科大学第一附属医院昌吉分院住院患者预交费收据一份，银行POS机刷卡记录一份，中国农业银行银行卡交易明细清单一份，拟证实陆凌公司员工向刘光友垫付医疗费14000元，请求在本案中予以扣减。经质证，刘光友对此证据不认可。经审查本院对该组证据的真实性予以确认。上诉人刘光友未提交证据。二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，关于工伤赔偿责任的问题。上诉人刘光友在上诉人陆凌公司工作期间受伤，经生效的呼图壁县人力资源和社会保障局作出呼县人社工伤认(2017)第59号认定工伤决定书已确认刘光友为工伤。上诉人陆凌公司认为一审法院认定刘光友为工伤没有法律依据，其不应承担工伤赔偿的上诉理由不能成立。对于陆凌公司请求在本案赔偿金中扣减其向刘光友已支付的医疗费的问题，因该请求未在一审中提出，二审程序不予审理。 关于一次性伤残补助金、停工留薪期工资及未签订劳动合同工资、经济补偿金的工资基数问题。上诉人刘光友因工伤致残被鉴定为玖级伤残，其一次性伤残补助金的标准为9个月的本人工资。本人工资指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均缴费工资，但刘光友只在陆凌公司工作不足七个月，且陆凌公司未为刘光友缴纳社会保险，无缴费工资，也无法确定刘光友前十二个月的平均工资。在一审中陆凌公司提交刘光友在工作期间的工资表及由刘光友本人签字的工资领取单，经核对，工资表与工资领取单数额相符，一审依据刘光友工作期间的平均工资确定刘光友的一次性伤残补助金、经济补偿金、停工留薪期间工资的计算基数并无不当。对于护理费，刘光友住院22天及医嘱载明“住院期间需陪护一人”，一审法院按照上年度昌吉州在岗职工月平均工资5582元予以支持1个月，符合法律规定。 对于刘光友上诉认为其工资为每月基础工资6000元加差费1000元，每月工资为7000元的意见。刘光友在一审中仅提交了在其处理交通事故人身损害纠纷中，陆凌公司为其出具的证明，证明其工资为6000元。在一审中，陆凌公司提供了工资表及与工资表数额一致的由刘光友签字的工资领取单否认该证明，一审法院对工资表及工资领取单予以采信，据此认定刘光友在职期间平均工资为4455元并无不当，刘光友的上诉理由不能成立。 综上所述，上诉人陆凌公司、上诉人刘光友的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人新疆陆凌食品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  岳清文 审判员  成兴武 审判员  高玉莲 二〇一八年十二月十三日 法官助理袁蕾蕾 书记员  侯明宇