贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终4776号 上诉人（原审被告）：梅瑞林，男，1969年7月4日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。 被上诉人（原审原告）：刘全，男，1968年11月3日出生，汉族，住贵州省织金县牛场镇群裕村狮子山组。 公民身份号码：5224251968********。 委托诉讼代理人（特别授权）：熊肸，贵州本芳律师事务所律师。 上诉人梅瑞林因与被上诉人刘全民间借贷纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502民初4966号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人梅瑞林上诉请求：请求二审法院将本案发回重审。事实及理由：1、在一审中，上诉人一直未收到法院送达的任何通知，我是在亲友所发微信中才发现被上诉人起诉。一审法院剥夺了上诉人的辩论权利，违反法定程序。2、上诉人于2017年8月3日向被上诉人借款30万元，但被上诉人实际只支付29.1万元，剩余的9000元刘全已扣作当月利息。事后，上诉人分别于2018年9月4日和2018年11月16日两次分别从建行和农行的手机银行转了共1.8万元偿还刘全，有银行明细为证，现上诉人只欠被上诉人27.3万元。一审判决上诉人偿还被上诉人29.1万元借款本息错误。 被上诉人刘全未作书面答辩。 被上诉人刘全向一审法院起诉请求：一、判决被告梅瑞林立即向原告刘全偿还借款本金29.1万元，并以该本金为基数，按24%的年利率自2018年9月3日起，向原告支付利息至实际清偿完毕之日止(利息暂计10000元);二、本案诉讼费由被告承担。庭审中,原告诉讼请求利息的起算时间变更为从2017年8月3日起计算利息。 一审法院认定事实：2017年8月3日,被告梅瑞林因需资金周转，与原告刘全达成借款30万元的合意,双方口头约定月息3%。同日,原告通过中国农业银行转款291,000.00至被告银行账户,被告向原告出具《借条》，载明：“今借到刘全现金300,000元(叁拾万元整)，借款时间半年,于2018年2月1日前全部还清。借款人：梅瑞林，2017年8月3日”。被告借款至今，未履行还款义务，故原告以前述诉请诉至本院。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告刘全与被告梅瑞林达成借款合意后，原告将借款通过银行转款的方式支付给被告梅瑞林。据此，原、被告之间设立的民间借贷关系成立并生效。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”本案中，被告出具的《借条》约定了归还时间，由于被告至今未履行还款义务，现原告诉至本院诉请被告偿还借款，符合法律规定，本院予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”本案中，原告与被告达成借款人民币30万元合意，但原告通过银行转款给被告的金额为人民币291,000元，扣除了当月利息，根据上述法律规定，本案借款本金应为人民币291,000元。对于原告提出判决被告按年利率24%支付利息，自2017年9月3日至债务履行完毕之日止的诉请。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。本案中，双方口头约定月息3%，现原告诉请按年利率24%计算，于法有据，本院予以支持。 被告梅瑞林经本院传票传唤，无正当理由不到庭，不影响本院根据采信的证据及查明的事实，依法作出判决。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零六条，第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：被告梅瑞林于本判决生效之日起十日内返还原告刘全借款本金人民币291,000元及利息，利息以该借款本金为基数按年利率24%从2017年9月3日起计付至履行完毕之日止。案件受理费人民币2,908元，被告梅瑞林负担。 二审中，上诉人梅瑞林提交了经银行向被上诉人转款18000元的银行流水，证明其偿还了涉案借款18000元的事实，被上诉人对该证据无异议，本院予以采信。 经二审审理查明，因一审法院通过电话和直接送达方式无法将《应诉通知书》、《起诉状副本》、开庭传票等诉讼文书送达给上诉人，上诉人在诉讼所涉及的合同、往来函件中没有约定送达地址，也未在诉讼中提交书面函件，一审法院通过向上诉人在一审法院（2018）黔0502民初2975号案件中确认的送达地址“毕节市实验高中”于2018年8月24日邮寄了上述诉讼文书，该邮件于2018年8月25日被退回。 另查明，2017年9月4日及2017年11月16日，上诉人经银行两次转款共偿还了被上诉人18000元利息。 二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案的争议焦点是：1、一审法院的送达程序是否违法？2、上诉人是否偿还过被上诉人18000元？经查，因一审法院通过电话和直接送达方式无法将《应诉通知书》、《起诉状副本》、开庭传票等诉讼文书送达给上诉人，上诉人在诉讼所涉及的合同、往来函件中没有约定送达地址，也未在诉讼中提交书面函件，一审法院通过向上诉人在另案诉讼中确认的送达地址于2018年8月24日邮寄了上述诉讼文书，该邮件于2018年8月25日被退回。依照《最高人民法院关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第八条第一款第（三）项：“当事人拒绝确认送达地址或以拒绝应诉、拒接电话、避而不见送达人员、搬离原住所等躲避、规避送达，人民法院不能或无法要求其确认送达地址的，可以分别以下列情形处理:（一）当事人在诉讼所涉及的合同、往来函件中对送达地址有明确约定的，以约定的地址为送达地址；（二）没有约定的，以当事人在诉讼中提交的书面材料中载明的自己的地址为送达地址；（三）没有约定、当事人也未提交书面材料或者书面材料中未载明地址的，以一年内进行其他诉讼、仲裁案件中提供的地址为送达地址；（四）无以上情形的，以当事人一年内进行民事活动时经常使用的地址为送达地址。”之规定，上诉人的送达地址应以其在另案中提供的送达地址“毕节市实验高中”为送达地址。一审法院向该送达地址邮寄开庭传票等诉讼文书后，该邮件于2018年8月25日被退回。依照《最高人民法院关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第七条：“因当事人提供的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未书面告知人民法院，导致民事诉讼文书未能被受送达人实际接收的，直接送达的，民事诉讼文书留在该地址之日为送达之日；邮寄送达的，文书被退回之日为送达之日。”之规定，涉案的开庭传票被退回之2018年8月25日为送达之日。上诉人在法院依法向其送达开庭传票后，未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审理并作出判决，符合法律规定。上诉人上诉称一审法院未通知其参加诉讼，剥夺了上诉人的辩论权利的上诉理由不成立，不予支持。 关于本案借款及利息问题。被上诉人提供了上诉人于2017年8月3日出具的《借条》及同日经中国农业银行转款29.1万元给上诉人的证据证实，并称双方口头约定了月利率3%的利息。上诉人对收到29.1万元借款的事实认可，称除转款之外未交付的9000元是被上诉人扣除的当月利息。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”之规定，因此，涉案借款事实存在，涉案借款本金应认定为29.1万元。对利息问题，上诉人未提起上诉，依法应认定为月利率3%。 关于上诉人是否已偿还18000元的问题，被上诉人已认可收到该18000元，本院予以确认。 综上，上诉人的上诉理部分成立，对成立部分本院予以支持。原判认定事实错误，依法应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零六条，第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502民初4966号民事判决； 二、上诉人梅瑞林于本判决生效之日起十日内返还被上诉人刘全借款本金人民币291,000元，并以此本金为基数按年利率24%支付利息，从2017年9月3日起计付至本息偿还完毕之日止（已偿还的18000元利息在执行中予以扣减）。 三、驳回上诉人梅瑞林的其他上诉请求； 四、驳回被上诉人刘全的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2908元，由上诉人梅瑞林负担2858元，被上诉人刘全负担50元；二审案件受理费5816元，由上诉人梅瑞林负担5766元，被上诉人刘全负担50元。 本判决为终审判决。 审判长 舒 平 审判员 李厚军 审判员 张 伟 二〇一八年十二月二十日 书记员 王宏宏