北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书(2018)京0105民初6771号原告：北京东方炫辰科技发展股份有限公司，住所地北京市朝阳区东四环中路******1106。法定代表人：李海霞，总经理。委托诉讼代理人：闫玮，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丽丽，北京京师（天津）律师事务所律师。被告：大同国际陆港港务有限公司，住，住所地大同市开发区樊庄村鑫苑再生纸公司院内）。法定代表人：李强，董事长。委托诉讼代理人:韩亚峰，山西雁北律师事务所律师。第三人：华阳东辰能源基础设施投资管理有限公司，住，住所地大同市开发区湖东片/div>法定代表人：江卫华。委托诉讼代理人：邓慧，女，1978年5月19日出生，汉族，住辽宁省本溪市平山区。原告北京东方炫辰科技发展股份有限公司（以下简称东方炫辰公司）与被告大同国际陆港港务有限公司（以下简称大同陆港公司）、第三人华阳东辰能源基础设施投资管理有限公司（以下简称华阳东辰公司）与公司有关的纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员赵仕担任审判长，人民陪审员黄士华、张林参加的合议庭，公开开庭进行了审理。东方炫辰公司的委托诉讼代理人张丽丽、大同陆港公司的委托诉讼代理人韩亚峰、华阳东辰公司的委托诉讼代理人邓慧到庭参加了诉讼，本案现已审理完毕。东方炫辰公司起诉称：2016年3月14日,东方炫辰公司与大同陆港公司签订《合作协议》，约定双方共同出资成立华阳东辰公司（即项目公司），作为山西省大同市农产品国际陆港项目园区唯一指定能源系统投资、开发、建设及运营服务公司，并约定在合作协议范围内的能源合作是排他性的。项目公司认缴注册资金2亿元，双方均以现金出资，东方炫辰公司占66%的股份，大同陆港公司认缴34%的股份。项目公司成立后东方炫辰公司与大同陆港公司按持股比例先期注入100万元作为开办费用，用于项目公司前期日常经营。东方炫辰公司2016年5月16日向项目公司账户支付前期开办费用66万元，但大同陆港公司至今未支付，为了维护原告的合法权益，特向本院提出诉讼请求：1.判令大同陆港公司继续履行2016年3月14日签订的《合作协议》，支付华阳东辰公司前期开办费用34万元；2.判令大同陆港公司支付付华阳东辰公司违约金102000元3.诉讼费由大同陆港公司负担。大同陆港公司答辩称：东方炫辰公司的诉讼请求互不关联，且开办费用通常是公司成立前的费用，而本案中，合同系在项目公司华阳东辰公司成立后第3天签订的，故不存在开办费用，东方炫辰要求大同陆港公司承担该部分费用缺乏事实和法律依据。关于东方炫辰公司要求大同陆港公司支付违约金的诉讼请求，根据公司法的规定，只有足额缴纳出资的股东才享有该请求权，东方炫辰公司在向目标公司汇入66万元后就挪走了，故大同陆港公司也不同意支付。此外，根据合同第一条第三款第B、C项的约定，需华阳东辰公司召开董事会并批准后才能出资。综上，大同陆港公司不同意东方炫辰公司的诉讼请求。华阳东辰公司陈述称，同意东方炫辰公司的诉讼请求、事实和理由。经审理查明：2016年3月14日，玛里纳公司作为甲方与乙方东方炫辰公司签订《合作协议》，鉴于大同农产品国际陆港项目位于山西省大同市国家级经济技术开发区湖东片区；建设性质为新建。大同经济技术开发区湖东片位于大同城东6公里处文瀛湖东畔，甲方作为大同农产品国际陆港的一级开发商，经过严谨的考察论证，决定与乙方合作在大同农产品国际陆港项目和大同经济技术开发区内共同投资进行能源供应系统方面的一级开发并长期运维，双方就大同经济技术开发区能源供应业务达成合作意向，具体内容如下：一、合作方式：甲乙双方共同出资成立项目公司华阳东辰公司。公司认缴注册资金2亿元，甲方在项目公司中认缴34%的股份，以现金出资，可分期认缴；乙方以现金出资，在项目公司中占66%的股份,按公司法规定可分期认缴（与甲方同时同期)；其中15%股份作为公司高管期权，其中甲方派驻高管占9%，乙方派驻高管占6%。当项目公司连续2年净利润总额达到3000万或1年达到6000万元，乙方承诺以不低于当时市盈率5倍的价格回购高管手中的股份，当公司年净利润额达不到3000万元，高管不享受分红。项目公司成立后甲乙按持股比例项目公司经营需要先期注入100万元作为公司开办费用。随着大同国际陆港项目的推进，甲、乙双方按项目进度需求注入认缴资金。双方就认缴时间点和方式做如下约定：项目公司提交投资计划，经甲、乙双方审核后，双方在30日内将认缴资金注入项目公司账户。当大同农产品国际陆港项目能源规划方案推进到适合的时候，由该项目公司进行项目融资。项目公司融到的资金在保证该项目使用的前提下如何进行其它投资，由项目公司董事会决议如何使用，由此产生的收益如何分配由股东方另行商定。在本协议约定的合作区域和范围内，项目公司开展能源项目技术和服务输出业务。二、项目公司主营业务：……项目公司成立后，由项目公司为经营主体承接大同农产品国际陆港供电、供蒸气、垃圾收运、建筑供暖和供冷系统等有关能源供应的项目……在服务大同农产品国际陆港项目的基础上，甲乙双方一致同意由项目公司与大同市经济技术开发区和大同市政府积极配合，推动在大同经济技术开发区建设分布式能源系统事宜。力争在开发区建成冷、热、电联产的独立微网系统，并长期持有经营。项目公司将提供符合开发区实际情况，技术先进，清洁低碳的能源解决方案；项目公司成立后，将无条件为大同国际陆港项目和大同经济技术开发区提供项目前期服务，包括方案制订、咨询，接待、解决招商过程中入驻企业有关能源供应的疑问和为入驻企业提供全面能源解决方案。三、关于项目公司组建：在本合作协议签署生效后三十个工作日内，双方成立专门工作机构，起草完成公司章程，六十日内完成项目公司的注册。四、甲方权利义务：1.本着专业队伍做专业的事的原则，甲方不主导该项目公司的经营发展和日常管理；2.甲方应遵守公司法的各种要求，享受并承担相应权利和义务；3.甲方有义务在大同当地为项目公司提供政府关系方面的帮助，协助能源公司积极争取并享受国家和省级、市级、区（县）级各项优惠政策，包括但不限于国家和省级、市级、区（县）级颁布的有关投资新能源及节能环保循环经济相关的所有政策优惠。五、乙方权利义务：1.乙方应利用其在行业内的资源帮助项目公司组织技术、工程方面的力量和行业内专家团队为项目公司服务。具体内容包括但不限于项目方案制定、项目过程管理、方案评审、金融支持；2.协助甲方、项目公司相关优惠政策的报批、审核等手续；3.乙方应遵守公司法的各种要求，享受并承担相应权利和义务。六、关于能源服务收费的约定：此处能源服务收费的约定是针对大同农产品国际陆港项目和大同经济技术开发区项目……十、违约责任：双方均应按约出资，若一方不按约出资，除了补足其认缴的出资外，每逾期一天还应按照其当期认缴出资额的千分之五标准向按约履行了出资义务一方承担违约责任。2016年3月16，华阳东辰公司成立，公司类型其他有限责任公司，公司注册资本2亿元，股东为东方炫辰公司和华阳玛里纳无水港物流有限公司（以下简称玛里纳公司），东方炫辰公司认缴出资13200万元、玛里纳公司认缴出资6800万元。根据工商登记信息显示，股东东方炫辰公司实缴66万元。2016年5月16日，东方炫辰公司向华阳东辰公司转账66万元。诉讼中，东方炫辰公司提供了大同国际陆港项目费用明细及发票用以证明项目公司支出，同时该部分证据证明了项目公司提交了投资计划并经过双方审核。大同陆港公司对此不予认可，认为该部分证据中有的发票发生在河北、天津，不是项目公司所在的大同市，有的发票抬头是东方炫辰公司的，有的发票是发生在2015年11月份，故对东方炫辰公司主张的项目公司经营需要支出的费用真实性、合法性和关联性均不予以认可。诉讼中，东方炫辰公司提供《大同陆港初步能源规划》，用于证明交纳开办费用的前提。大同陆港公司主张该规划无双方签字或盖章，是无效的证据。诉讼中，大同陆港公司提供了装饰装修施工合同书、建设用地规划许可证、土地证、平面图和收款收据，证明其垫付了项目公司租赁房屋的租赁费，履行了交付前期费用的义务。东方炫辰公司不予认可该证据与本案的关联性。庭审中，东方炫辰公司主张其转账支付的66万元为开办费用，前期费用包含在公司注册资本内。大同陆港公司认为开办费用和注册资本是不同的，且东方炫辰公司在支付了66万元注册资本金后即予抽逃，同时申请法院对该部分事实进行调查。另查明，玛里纳公司于2017年9月12日更名为大同陆港公司。以上事实，有东方炫辰公司提交的合作协议、开办费用及银行回执、经营费用支出凭证、大同国际陆港初步能源规划；大同陆港公司提供的企业信用信息、装饰装修施工合同书、照片、建设用地规划许可证、土地证、平面图、收款收据，以及当事人的陈述在案佐证。本院认为：大同陆港公司与东方炫辰公司签订《合作协议》,系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。根据《合作协议》的约定，项目公司成立后，双方按比例根据项目公司经营需要先期注入100万元作为项目公司开办费用，东方炫辰公司需注入66万元，大同陆港公司需注入34万元先期费用。该费用的缴纳时间点和方式为项目公司提交投资计划，经双方审核后，由双方在30日内注入项目公司账户。本案中，东方炫辰公司提供了项目计划书，该计划未经双方审核并签字盖章，此外，东方炫辰公司提供的其他证据均不足以证明其要求大同陆港公司向项目公司注入34万元的条件已经成就，故东方炫辰公司要求大同陆港公司向华阳东辰公司支付前期费用的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。东方炫辰公司要求大同陆港公司支付违约金的诉讼请求，本院认为，基于前述认定，大同陆港公司不存在应付款而未付款的违约情形，且合同关于违约金的约定针对一方不按约出资的情形，东方炫辰公司的现有证据不足以证明大同陆港公司应当提前缴纳认缴的出资。故对该部分诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告北京东方炫辰科技发展股份有限公司的诉讼请求。案件受理费8740元，由原告北京东方炫辰科技发展股份有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员  赵 仕人民陪审员  黄士华人民陪审员  张 林二〇一八年十二月十一日书 记 员  刘昱杉