安徽省繁昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0222民初2465号 原告（互为被告）：繁昌县人民医院，住所地：安徽省芜湖市繁昌县，统一社会信用代码：12340222485198931U。 法定代表人：，院长。 委托代理人：王强，安徽国本律师事务所律师。 委托代理人：陈火扬，安徽国本律师事务所律师。 被告（互为原告）：李佳婷，女，汉族，1994年4月16日出生，户籍地：安徽省芜湖市繁昌县，现住安徽省芜湖市繁昌县。 原告（互为被告）繁昌县人民医院（以下简称县医院）诉被告（互为原告）李佳婷劳动争议一案，本院于2018年8月20日立案受理，依法组成合议庭，于2018年9月19日公开开庭进行了审理。原告（互为被告）县医院的委托代理人陈火扬，被告（互为原告）李佳婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（互为被告）县医院诉称，因对2018年7月26日繁昌县劳动人事争议仲裁委员会作出[2018]繁劳人仲裁第42号仲裁裁决书第二、三项不服，理由如下：1、李佳婷符合文件规定的工资只有2033元/月。依据繁昌县人力资源和社会保障局等五部门联合下发的繁人社[2014]106号文件明确规定：各单位编外聘用人员薪酬不得超过县人社局、财政局繁人社[2011]161号和繁人社[2013]105号文件规定的标准。凡是超标准发放的，必须于2014年10月10日前纠正，整改到位。被告2016年12月至2017年11月的月平均工资为4300.44元，但符合上述文件规定的工资只有2033元/月，即基本工资1200元/月，绩效奖金400元/月，工龄工资100元/月，年终绩效奖333元/月（4000元/年÷12个月）。2、带薪年休假工资问题应属于劳动行政部门职权范围，不属于法院受理范围。故县医院特向法院提起诉讼，请求依法判决：1、撤销繁昌县劳动人事争议仲裁委员会（2018)繁劳人仲裁第42号仲裁裁决书第二、三项的裁决内容，判决县医院支付给李佳婷经济补偿金2033元/月×5个月=10165元。2、诉讼费用由李佳婷承担。 李佳婷辩称：1、关于经济补偿金问题。自2013年1月4日被聘为县医院的员工后，李佳婷一直勤恳认真踏实工作，2017年11月，县医院根据十四届县委巡察二组的要求，对包括李佳婷在内的聘用人员进行综合考评，并根据考评结果末位淘汰，与李佳婷解除了劳动合同。2017年11月18日，县医院向李佳婷出具了《解除聘用合同证明书》，写明于2017年12月1日解除双方的聘用合同。该证明书上只有县医院公章和法定代表人签字，李佳婷没有任何同意采取末位淘汰制和同意解除劳动合同的意思表示，县医院违反了劳动合同法关于解除劳动合同的法律规定，系违法解除劳动合同，故县医院应当依法支付经济赔偿金而非经济补偿金。根据劳动合同法第87条的规定，县医院应向李佳婷支付十个月的工资作为经济赔偿金，且根据劳动合同法实施条例第27条、劳动合同法第74条之规定计算经济赔偿金的月工资应当按照劳动者的应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金津贴和补贴等货币性收入。李佳婷离职前12个月的月平均工资为7673.40元，故县医院应当支付的经济赔偿金应当为7673.40元/月×10个月=76734元。 2、关于应休未休年休假工资问题。李佳婷自2013年1月4日在县医院工作后，自2014年1月至2017年12月期间，每年应享受五天的带薪年休假，但县医院以工作繁忙为由没有给李佳婷安排过年休假，按照相关法律规定，县医院应当支付给李佳婷应休未休年休假工资7673.40÷21.75×20天×300%=21168元。 本案在审理过程中，李佳婷对繁昌县劳动人事争议仲裁委员会作出的[2018]繁劳人仲裁第42号仲裁裁决书不服，亦向本院提起诉讼，本院依法将两诉并案审理。 李佳婷诉称，其于2013年1月4日被聘为县医院员工，共签订了五份劳动合同，每份劳动合同约定的期限都为1年，最后一份劳动合同系2016年12月20日签订，李佳婷在2017年12月1日前12个月的平均工资为7673.40元。按照相关法律规定，县医院在与李佳婷签订两次固定期限的劳动合同后，自2015年1月1日起就应当签订无固定期限劳动合同，但县医院在之后的三年中依然只与李佳婷签订固定期限劳动合同。县医院于2017年11月30日单方面向李佳婷出具了解除聘用合同证明书，写明于2017年12月1日解除与李佳婷的劳动合同关系。县医院的上述行为严重违法，应赔偿李佳婷的全部损失，李佳婷于2018年6月向繁昌县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2018年7月26日作出[2018]繁劳人仲裁第42号仲裁裁决，现李佳婷对该裁决不服，特向法院提起诉讼，请求依法判决：1、县医院为李佳婷补交2013年12个月的社会保险费或者折现654.63/月×12个月=7855.56元；2、县医院支付给李佳婷未签订无固定期限劳动合同（自2015年元月1日至2017年12月1日）每月双倍工资共计7673.40元/月×12个月×2倍×3年=552484.8元；3、县医院支付给李佳婷违法解除劳动关系经济赔偿金7673.40元/月×10个月=76734元；4、县医院支付给李佳婷法定年休假工资7673.40÷21.75×20天×300%=21168元；5、县医院返还李佳婷2013年1月至2017年11月烤火降温费2900元；6、县医院承担本案的全部诉讼费用。 县医院辩称：1、李佳婷的第一项诉求不能成立。因为补缴社保争议不属于劳动争议，即使补缴社保或者折现属于劳动争议，则应当适用一年的申请仲裁的时效之规定，现李佳婷要求补缴2013年1月到12月的社保明显超过1年，依法不应得到支持，且其要求折现7855.56元的诉请超出了仲裁申请的请求，违反了仲裁前置程序的规定，应当依法予以驳回。 2、李佳婷的第二项诉求是要求县医院支付未签订固定期限劳动合同双倍工资552484.8元，但是其在仲裁申请时要求的是支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资190000元，该项诉请也超出了仲裁申请的请求，违反了仲裁前置程序的规定，应当依法予以驳回。即使是因未签订无固定期限劳动合同而主张每月双倍工资也要适用一年仲裁时效的规定，李佳婷的主张明显超过了仲裁时效的规定，也应当驳回其诉请。 3、李佳婷的第三项诉求是要求县医院支付违法解除劳动关系经济赔偿金76734元；但是其在仲裁申请时要求的是支付违法解除劳动关系经济补偿金57041.7元，该项诉请也超出了仲裁申请的请求，违反了仲裁前置程序的规定，应当依法予以驳回。且关于要支付违法解除劳动合同补偿金的诉求本身也不能成立，因为依据相关规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，从李佳婷向法庭提供的证据可以看出，其知道考评结果对其不利，解除劳动合同是双方协商解除的，不存在违法解除劳动合同的行为。根据仲裁程序中查明的事实，李佳婷向繁昌县社会保险待遇管理中心提供了由县医院出具并盖章的《解除聘用合同证明书》后，自2018年1月起开始享受失业保险待遇，说明其认可了与县医院协商解除合同的行为。另，李佳婷并未就仲裁裁决的第一项向法院提起诉讼，说明其认可了该项裁决，更加证明了县医院并未违法解除双方的劳动关系。如前所述，双方当事人系协商一致解除劳动关系，并非违法解除劳动关系，不能适用违法解除劳动关系经济赔偿金的相关规定，而应当适用解除劳动关系补偿金的相关规定，即2033元/月×5个月=10165元。 4、李佳婷的第四项诉求是要求县医院支付法定年休假工资7673.40÷21.75×20天×300%=21168元，但是其在仲裁申请时要求的是支付带薪年休假工资19669.55元，该项诉请也超出了仲裁申请的请求，违反了仲裁前置程序的规定，应当依法予以驳回。且带薪年休假工资问题应属于劳动行政部门职权范围，不属于人民法院受理范围，故李佳婷的该项诉求不能成立。 5、李佳婷的第五项诉求是要求县医院返还2013年1月至2017年11月烤火降温费2900元。因为烤火费是明显的违规收入，应当依法予以退还给单位。且该项争议也不属于劳动争议，故李佳婷的该项诉求不能成立。 综上，请求依法驳回李佳婷不能成立的诉讼请求。 县医院为证明自己的主张及抗辩，向本院提交了以下证据： 1、县医院事业单位法人证书及法定代表人身份证明书、身份证。证明县医院主体资格。 2、繁人社[2014]106号文件、繁人社[2011]162号文件、繁人社[2013]105号文件。证明李佳婷符合文件规定的工资只有2033元/月。 3、江苏省高级人民法院（2016）苏民申6403号民事裁定书。证明带薪年休假工资问题应属于劳动行政部门职权范围，不属于法院受理范围。 4、（2018）繁劳人仲裁第42号仲裁裁决书。证明双方的劳动争议已经过了劳动仲裁裁决。 5、县医院繁医[2017]87号《关于开展聘用护理人员综合考评的通知》、2017年聘用护理人员综合考评公示。证明县医院与李佳婷协商解除合同前综合考评情况。 6、社会保险参保个人缴费明细表。证明县医院为李佳婷缴纳社会养老保险及失业保险等情况。 7、李佳婷2016年12月至2017年11月月平均工资明细表、其他福利发放计算明细。证明李佳婷解聘前12个月的月平均工资情况，李佳婷每月实发工资为4300元，但符合文件规定的工资每月只有2033元。 8、追缴单。证明涉案烤火费等系违规发放，并予以追缴。 李佳婷为证明自己的主张及抗辩，向本院提交了以下证据： 1、身份证。证明李佳婷的主体资格。 2、中国银行交易流水明细清单。证明县医院发放工资的数额。 3、中国工商银行借记卡帐户历史明细清单。证明县医院发放工资的数额。 4、劳动合同。证明县医院与李佳婷在5年内签订了5份劳动合同，签订固定期限劳动合同的行为是违法行为。 5、解除劳动合同协议书。证明县医院单方下达，只有县医院的公章和法定代表人签字，没有李佳婷的签字，合同第3条双方自愿解除劳动合同不是李佳婷意愿。 6、解除聘用合同证明书。证明县医院的单方行为，并无李佳婷的签名认可。 7、劳动仲裁裁决书。证明李佳婷对仲裁裁决内容不服，提起诉讼。 8、仲裁裁决书签收证明。证明李佳婷在收到仲裁裁决后的有效期限内向法院提起诉讼。 9、社会保险参保个人缴费明细表。证明县医院自2014年2月起为李佳婷缴纳社会保险。 10、银行流水清单。证明李佳婷2016年12月至2017年12月的全年工资总收入。 11、医院规定夜班证明。 12、李佳婷2016年12月至2017年12月收入明细表。证明李佳婷离职前12个月的总收入。 本案经公开开庭审理、举证、质证和辩论，对双方当事人提供的证据，对方当事人无异议的部分，本院予以认定。对有异议的部分，本院结合当事人的陈述、质证、辩论意见，综合予以认定。 经审理查明：李佳婷于2013年1月4日入职县医院工作，分别于2013年1月30日、2013年12月25日、2014年12月23日、2015年12月21日、2016年12月22日签订了5份书面劳动合同，每份合同的合同期限均约定为1年，最后一次劳动合同是在2016年12月22日签订，至2017年12月31日终止。自2014年2月起县医院为李佳婷缴纳养老保险、医疗保险、失业保险等基本社会保险。 2017年10月17日，根据县委巡察二组县委办《关于进一步严格规范津补贴发放管理的通知》（繁办[2016]5号）文件要求，县医院追缴了李佳婷2013至2016年度高温费、烤火费及“四十佳”物质奖励2900元。2017年11月3日，县医院下发繁医[2017]87号文件，根据第十四届县委巡察二组要求，经巡察整改工作领导小组会议研究，决定对2013年1月起聘用的护理人员实行综合考评和末位淘汰，考评按综合成绩从高到低排序，最后10名为不合格，不合格的护理人员进行淘汰辞聘，李佳婷在被考评人员之内。2017年11月8日，县医院对聘用护理人员综合考评进行了公示，其中李佳婷为第73名，考核成绩为不合格。2017年11月18日，县医院出具解除聘用合同证明书，双方间劳动关系于2017年12月1日解除。李佳婷于2018年6月向繁昌县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、确认县医院于2017年12月1日违法解除与李佳婷之间的劳动关系。2、县医院为李佳婷补缴2013年12个月及2017年12月的社会保险。3、县医院支付李佳婷未签订无固定期限劳动合同的双倍工资190000元。4、县医院支付李佳婷违法解除劳动关系经济补偿金57041.7元。5、县医院支付李佳婷带薪年休假工资19669.55元。6、县医院支付李佳婷失业保险金损失20250元。7、县医院额外支付李佳婷一个月工资5704.17元。8、县医院支付李佳婷2017年12月1日前欠发的文明标兵、双拥、工会福利等奖金10000元。9、县医院返还李佳婷2013年1月至2017年11月的烤火降温费2900元。10、县医院支付李佳婷夜班费4800元。 2018年7月26日，繁昌县劳动人事争议仲裁委员会作出[2018]繁劳人仲裁第42号仲裁裁决书，裁决1、确认县医院与李佳婷间劳动关系于2017年12月1日解除。2、县医院支付李佳婷经济补偿金21500元。3、县医院支付李佳婷应休未休年休假工资2965元。4、驳回李佳婷其他仲裁请求。县医院与李佳婷在收到仲裁裁决书后均不服，先后向本院提起诉讼。 因双方对于李佳婷劳动关系解除前12个月的月平均工资争议较大，本院作如下认定： 李佳婷诉称其离职前12个月的月平均工资为7673.4元，县医院辩称其符合相关文件规定的月平均工资为2033元。通过李佳婷向本院提供的一张中国工商银行和一张中国银行的银行卡交易记录可以看出，李佳婷前述两张银行卡上每个月分别会收到业务摘要注明为“工资”的若干收入。李佳婷在中国工商银行卡上的每月收入约为1145.38元，因2017年1月25日收入3188元和2017年11月1日收入8000元系县医院发放的前一个工作年度的双拥奖和文明创建奖等奖金，故该卡上2017年12月以后收入3558元和5000元系后一个工作年度的双拥奖和文明创建奖等奖金，不能重复计入其离职前12个月的工资组成部分。 李佳婷在中国银行的卡上每月会收到两笔分别为500元和1000元左右的工资收入，而2017年2月21日的收入4000元和2017年7月27日收入3000元也系县医院发放的前一个工作年度的双拥奖和文明创建奖等奖金，故该卡上2018年2月12日3200元和6588元系后一个工作年度的双拥奖和文明创建奖等奖金，不能重复计入其离职前12个月的工资组成部分。 故本院对该两张银行卡2016年12月至2017年11月的工资收入进行了核算，认定李佳婷的月平均工资为4300元。 本院认为，一、双方劳动关系解除的问题。李佳婷要求确认县医院于2017年12月1日违法解除与李佳婷之间的劳动关系。依据李佳婷提供的解除聘用合同证明书和县医院提供的《关于开展聘用护理人员综合考评的通知》（繁医[2017]87号）文件、《2017聘用护理人员综合考评公示》，县医院对2013年1月起聘用的护理人员实行综合考评和末位淘汰，考评按综合成绩从高到低排序，最后10名为不合格，不合格的护理人员进行淘汰辞聘，李佳婷的考核成绩为不合格，县医院依考评办法与李佳婷解除劳动关系。故本院确认双方间劳动关系于2017年12月1日解除。 二、解除劳动关系经济赔偿金问题。李佳婷在劳动仲裁时要求县医院支付违法解除劳动关系经济补偿金57041.7元元，而在向本院提交的起诉状中是要求县医院支付违法解除劳动关系经济赔偿金76734元，该项诉请超出了仲裁申请的范围，违反了仲裁前置的规定。本院认为劳动者的合法权利受法律保护，李佳婷自2013年1月进入县医院工作至2017年12月1日解除劳动关系，劳动关系解除前12个月平均工资为4300元，按照《劳动合同法》第四十七条之规定,县医院应支付李佳婷经济补偿金4300元/月×5个月=21500元。 三、应休未休年休假工资问题。李佳婷在劳动仲裁时要求县医院支付带薪年休假工资19669.55元，而在向本院提交的起诉状中要求县医院支付法定年休假工资21168元，该项诉请超出了仲裁申请的范围，违反了仲裁前置的规定。本院认为，李佳婷入职满一年后，发现自己未休年休假，就应该向县医院主张权利，而李佳婷未主张。依据劳动仲裁法的规定，劳动争议仲裁时效是一年。李佳婷提出劳动仲裁一年之前的未休年休假，已经超出劳动仲裁时效，故超出时效部分，本院不予支持。依据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，李佳婷在县医院累计工作已满1年不满10年，可享受年休假5天，故本院认定其带薪年休假工资为4300元/月÷21.75天×5天×300%=2965元。 四、关于李佳婷未签订无固定期限劳动合同双倍工资问题。李佳婷在劳动仲裁时要求县医院支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资190000元，而在向本院提交的起诉状中是要求县医院支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资552484.8元，该项诉请超出了仲裁申请的范围，违反了仲裁前置的规定。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，劳动者连续与用人单位订立二次固定期限劳动合同，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，在第二次劳动合同期限届满时，是否续签及续签何种类型的劳动合同，李佳婷作为劳动者有选择权和决定权。但经审理查明，李佳婷和县医院已于2014年12月23日签订一份固定期限劳动合同，该行为表明李佳婷在第二次劳动合同期限届满后放弃与县医院签订无固定期限劳动合同的权利，据此，李佳婷诉请县医院支付其双倍工资的主张，本院不予支持。 五、关于李佳婷要求县医院返还2013年1月至2017年11月烤火降温费2900元问题。经审理查明，案涉烤火降温费本系违规发放，县医院按规定予以追缴，故对于李佳婷的该项诉请，本院不予支持。 六、关于李佳婷要求县医院补交2013年12个月的社会保险费或者折现7855.56元问题。李佳婷在劳动仲裁时仅要求县医院为其补缴2013年1月到12月和2017年12月的社会保险，而其在向本院提交的起诉状中要求县医院为其补缴2013年1月到12月的社会保险或折现支付7855.56元，该项诉请超出了仲裁申请的范围，违反了仲裁前置的规定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》之规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。征缴社会保险费用是社保管理部门的职责，用人单位不按规定为劳动者缴纳社会保险费，社保管理部门可依法强制征缴。只有在社会保险不能补办导致劳动者无法享受社会保险，劳动者据此要求用人单位赔偿损失发生争议的，才属人民法院受案范围。本案李佳婷主张要求县医院为其补缴2013年1月到12月和2017年12月的社会保险，该争议属行政管理范畴，不属人民法院民事案件受理范围，故对李佳婷的该项主张，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第七十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条之规定，判决如下： 一、确认原告（互为被告）繁昌县人民医院与被告（互为原告）李佳婷间劳动关系于2017年12月1日解除。 二、原告（互为被告）繁昌县人民医院于本判决生效之日起十日内向被告（互为原告）李佳婷支付经济补偿金人民币21500元。 三、原告（互为被告）繁昌县人民医院于本判决生效之日起十日内向被告（互为原告）李佳婷支付应休未休年休假工资人民币2965元。 四、驳回原告（互为被告）繁昌县人民医院的其他诉讼请求。 五、驳回被告（互为原告）李佳婷的其他诉讼请求。 如果繁昌县人民医院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 互为原告）原告（互为被告）繁昌县人民医院起诉的案件受理费10元（繁昌县人民医院已预交）和被告（互为原告）李佳婷起诉的案件受理费10元（李佳婷已预交），均由繁昌县人民医院承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于芜湖市中级人民法院。 审 判 长  潘 捷 人民陪审员  李春喜 人民陪审员  胡自重 二〇一八年十二月十二日 书 记 员  王 欢 附本案适用法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二） 第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三） 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。