云南省曲靖市麒麟区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)云0302民初2087号 原告张小能，男，汉族，1989年4月18日生，罗平县人，住罗平县。 委托代理人陈亚玢，云南培生律师事务所律师，特别授权。 被告曲靖市麒麟区品客稻梦主题量贩店。 统一社会信用代码：53032600554198。 法定代表人黄磊，职务：总经理。 地址：曲靖市麒麟区中央广场君悦华庭1-3层。 委托代理人王峥松，云南和欣律师事务所律师，特别授权。 原告张小能诉被告曲靖市麒麟区品客稻梦主题量贩店违反安全保障义务责任纠纷一案，本院于2017年4月18日受理后，依法于2017年5月17日公开开庭进行了审理，原告张小能及其委托代理人陈亚玢，被告曲靖市麒麟区品客稻梦主题量贩店的委托代理人王峥松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2016年12月16日原告和朋友到被告经营的KTV唱歌，期间原告出来上卫生间回去时不慎走错到其他包房。原告发现走错了，正准备往回走，突然就被该包房内的数位客人拳打脚踢，导致原告多处受伤并昏迷。原告被殴打后被送到曲靖市第一人民医院住院治疗两次，共计住院39天。原告伤情诊断为：1、外伤性脾脏破裂出血切除术；2、外伤性肝右后叶6.7段隔面挫裂伤；3、外伤性胃体部大弯侧挫伤并浆肌层破裂伤修补术；4、外伤性胰部挫伤并血肿形成；5、外伤性横结肠脾曲浆肌层撕裂伤修补术；6、外伤性左上腹膜后血肿形成；7、腹部闭合性损伤并腹腔内出血；8、右侧筛窦板骨折筛窦积血；9、右侧眼眶内侧壁骨骨折并框内积气；10、颅内多发性骨折，头皮裂伤，右顶部皮血肿；11、双侧胸腔积液下叶膨胀不全；12、全身多处复合伤；13、醉酒状态。治疗过程中由于被告及其殴打我的客人陈波不及时支付原告的医疗费，原告自己也无能力支付高昂的医药费，原告第一次住院22天被迫出院。但原告一直住在医院，原告家属找到被告及陈波的家属索赔医药费，陈波的家属说已经没有赔偿能力，陈波已被公安机关批准逮捕，马上就被判刑，他们家属也不能赔偿，陈波天天在外惹是生非。后原告又要求被告赔偿，被告支付了1万元后，就再也不支付了。被告要求原告起诉，说依照法律规定来赔偿，法院判多少赔多少。因原告经济特别困难，在伤势未痊愈的情况下被迫第二次住院10天后出院，原告出院后在附近诊所赊欠着治疗，用去治疗费、复查费5万元。2017年4月17日，原告伤情经曲靖明鉴司法鉴定中心鉴定为七级伤残，花去鉴定费1340元。综上所述，原告到被告处无故为被告的数位客人殴打，被告没有尽到保护客人的安全义务，在原告被殴打过程中，被告的员工发现有打殴行为，却未及时阻止，未及时保护好现场，也未提供准确的殴打过程及殴打行为人，未客观的呈现本来的事实，导致原告被殴打成重伤二级，损失惨重。原告作为消费者，在向被告经营者主张民事权利让其承担民事责任时，有权对主张违约责任还是侵权责任做出选择，原告只能选择有赔偿能力的一方来赔偿。因被告未尽安全保障义务，致使第三人侵权伤害原告。本案存在民事责任竞合，依据《合同法》第120条规定："因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”。本案中原告选择违约，就应依照合同法的规定处理，依法判令其承担全部的赔偿责任，安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。根据《合同法》第121条“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”。原告向被告主张权利，被告赔偿后，可以依照有关规定，向第三人行使追偿的权利。这在法律上，既是对被告作为经营场所未尽安全保障义务所确定的其应承担的民事责任，同时又最终保障了承担责任后有权向致害人追偿，进而最终维护了被告方所享有的民事权利，因此，原告只起诉被告的诉讼请求，是符合法律规定的。被告的行为给原告造成极大身心伤害，原告身体部分器官切除，损伤，至今未痊愈，为维护原告的合法权益，请求判令：1、被告赔偿原告的各项损失共计人民币246784元(减去被告已支付的1万元),其中生活费3900元，护理费3900元，误工费12000元(120天，每天100元),营养费12000元，残疾赔偿金26363×20×0.4=210984,医药费1万元，后期治疔费3000元，精神抚慰金1000元；2、本案诉讼费由被告承担。 庭审中，原告放弃第二项诉讼请求。 被告曲靖市麒麟区品客稻梦主题量贩店辩称：原告既主张消费服务合同，又主张违反安全保障义务问题，要求被告明确主张的法律关系。本案实际侵权人是陈波，并非被告。原告受伤，其本身有一定过错，不可能仅仅因为走错房间就被打。原告主张被告未尽到安全保障义务是不成立的，且不属于被告的控制范围。因为原告是被他人所伤，请求法院驳回原告的诉讼请求。 原告针对自己所主张的事实及诉讼请求，向本院提交以下证据：1、身份证复印件，证实原告诉讼主体资格；2、病危通知书和病例，证明原告伤势非常严重，多器官损伤，以及原告的治疗过程；3、病情证明书及出院通知书各两份，证实原告受伤的部位，住院天数合计39天，遗嘱要求进清淡半流质饮食，加强营养，少食多餐，院外继续换药治疗，一周复查一次肝功能，不适随诊等内容；4、司法鉴定意见书，证明原告伤情为七级伤残；5、医药费单据10张，金额合计4966.9元；收费单据6张，金额合计5170元；处方2张，加上门诊费收据，一共合计12154.83元；6、鉴定费发票、收据，证明原告受伤后因鉴定伤残等级花费888元；7、医疗票据一份，证明原告支付的医疗费；8、职业登记证书复印件一份，证明原告从事养护工作，可参照城镇户口计算赔偿标准；9、检察院起诉书，证明原告是在被告经营的场所受伤。 经质证，被告曲靖市麒麟区品客稻梦主题量贩店对原告提交的证据1的三性无异议；对证据2和3的真实性、合法性予以认可，不认可关联性，原告受伤是第三人侵权所致；对证据4鉴定意见书的三性均不予认可，鉴定程序不合法，应由相关部门委托鉴定；证据5中，前8张医疗费单据三性不予认可，因为是无名氏，不予认可,且单据上的时间为2016年12月15日，与原告受伤的时间2016年12月16日不致,其中2份预交单不认可，认为预交单时间跨度较大；证据6的三性不认可，因鉴定程序违法，故费用不认可；证据7中2017年2月7日的医疗费发票三性不认可，因为是第三人侵权所致；证据8因为是复印件，不发表质证意见；证据9的真实性、合法性认可，在关联性方面刚好证实原告有过错，并且是被他人打伤的，认可关联性，不认可证明事实。 被告曲靖市麒麟区品客稻梦主题量贩店针对其答辩意见，未向本院提交证据。 本院认为，原告提交的证据1和证据9因被告认可，本院予以确认。原告提交的证据2、3、4、证据5中的预交款收据、处方单据、门诊收据、证据6、证据7来源合法，内容客观、真实，本院予以采信。证据5中的8张医疗门诊收费票据因姓名记载为无名氏，且被告不予认可，故本院不予采信。提交的证据8因系复印件，无法与原件核对，且被告不予认可，故本院不予采信。 根据庭审举证、认证，本院确认去下法律事实： 2016年12月15日22时许，原告与案外人陈波同在被告处包房唱歌。原告误闯案外人陈波所在包房，并动手摸了案外人郝艳梅（案外人陈波的女朋友）的胸部，故双方发生纠纷。案外人陈波将原告殴打致伤，经鉴定，原告的损伤程度为重伤二级。打人者陈波以被麒麟区人民检察院提起公诉。原告被打后，到曲靖市第一人民医院住院治疗，经诊断为1、外伤性脾脏破裂并出血；2、外伤性肝右后叶6.7段隔面挫裂伤；3、外伤性胃体部大弯侧挫伤并浆肌层破裂、血肿形成；4、外伤性胰部挫裂伤并血肿形成；5、外伤性横结肠脾曲浆肌层撕裂伤；6、外伤性左上腹腹膜后血肿形成；7、腹部闭合性损伤并腹腔内出血；8、右侧筛板骨折并筛窦积血；9、右侧眼眶内侧壁骨折并框内积气；10、头皮裂伤、右顶部头皮血肿；11、双侧胸腔积液并双肺下叶膨胀不全；12、全身多发伤。原告表示因打人者陈波被刑拘已无赔偿能力，遂以违反安全保障义务为由起诉由赔偿能力的被告。 法庭辩论终结前，原告明确按照违反安全保障义务要求被告承担赔偿责任。 本院认为，安全保障义务是公共场所的管理者或群众活动的组织者应当承担的保护社会活动参加者人身及财产安全的法定义务。因此，安全保障义务只是一个基础性的义务。违反安全保障义务致人损害的，适用过错责任原则，需由受害人举证证明承担安全保障义务人具有过错。被告曲靖市麒麟区品客稻梦主题量贩店合理限度内的安全保障义务只是一般注意义务，即为消费者提供安全唱歌消费环境，包括维护、保管公共设施、保证唱歌配套设施设备的质量和服务符合安全标准、及时发现安全隐患并采取妥善措施消除危险，对可能造成危险的设施、行为设置明显的标志并采取相应的措施。被告曲靖市麒麟区品客稻梦主题量贩店从事的是经营行为而非履行公安机关职责，在防范制止第三人侵权时，对其防范措施、制止能力仅能作一般要求。庭审中原告自认事发当晚喝的酒不多，还很清醒。原告在清醒状态下却放任自己偷摸陌生女子的胸部进而遭到女子男友陈波的殴打，从从事实上是原告引起了侵权行为的发生。加之原告遭受的侵权行为发生于包间之内，根据KTV的通常消费习惯，通常情况下，无包间客人的要求，KTV的工作人员不能擅自进入包房。加之KTV的经营性质必然导致现场音乐及歌唱的声音较大，被告在有很强的外界干扰的情况下难以及时发现包房内的情况也属正常。原告陈述被告的一名服务员在看到原告被打时只看了一眼就离开，但未提交证据予以证明，故本院不予采信。综上，原告在被告包房内被殴打的行为系突发事件，被告无法预见。事发后，被告从人道主义出发补偿原告损失1万元，其已尽到合理限度内安全保障义务，被告在原告受伤害的过程中无过错。根据《侵权责任法》第三十七条的规定“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任”。本案中原告受伤有确定的侵权人陈波，故原告因侵权行为遭受的损失应向侵权人陈波主张。本案被告无过错，不承担赔偿责任，故原告的诉讼请求本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告张小能的全部诉讼请求。 案件受理费50元免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 审 判 长  王晓良 人民陪审员  武昔花 人民陪审员  许祥英 二〇一八年十二月二十八日 书 记 员  雷云婷