贵州省遵义市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）黔03刑初123号公诉机关贵州省遵义市人民检察院。被告人余永强，男，汉族，1966年9月6日出生，高中文化，户籍所在地重庆市南川区。因本案于2018年1月23日被遵义市播州区公安局刑事拘留，同年2月14日被执行逮捕。现羁押于遵义市第一看守所。委托辩护人鲜文平，重庆祥永律师事务所律师。被告人余晓泉，曾用名余小虎，男，汉族，1975年4月28日出生，初中文化，户籍所在地重庆市南川区，住重庆市南川区。因本案于2018年1月23日被遵义市播州区公安局刑事拘留，同年2月14日被执行逮捕。现羁押于遵义市第一看守所。委托辩护人汤善文，重庆祥永律师事务所律师。公诉机关以遵检公诉刑诉〔2018〕130号起诉书指控被告人余永强、余晓泉犯贩卖、运输毒品罪一案，于2018年10月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年12月7日在本院4号法庭公开开庭审理了本案。遵义市人民检察院指派检察员秦伟出庭支持公诉，被告人余永强及其委托辩护人鲜文平、被告人余晓泉及其委托辩护人汤善文到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年1月，被告人余永强、余晓泉商定共同出资从四川省成都市购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）运到贵州省遵义市进行贩卖，余晓泉分两次拿给余永强38000元。2018年1月17日，余永强、余晓泉从重庆市南川区驾驶渝Ｇ×××**别克轿车到四川省成都市购得冰毒后返回南川。1月20日，两人从重庆市南川区驾驶渝Ｇ×××**别克轿车将冰毒运输至贵州省遵义市，并入住遵义市汇川区皇室假期酒店。余永强随后联系一个叫“中平”的人在遵义市星源酒店面谈贩毒事宜，并以每克140元的价格贩卖500克冰毒给“中平”联系的买家。余永强、余晓泉又在遵义市林业招待所开房，由余晓泉在林业招待所内称好500克冰毒放在招待所附近的路边。余永强与买家见面后，因毒资分歧，余永强又叫余晓泉将路边的冰毒拿回，并一同返回皇室假期酒店。1月22日20时许，两人在皇室假期酒店6307房间内被公安机关抓获，从房间内查获甲基苯丙胺片剂（俗称“小红米”）一包0.84克，冰毒一包0.55克，电子称一台，银行卡及手机等物品。1月23日，公安机关在遵义市汇川区京海大厦小区停车场出口处停放的渝Ｇ×××**别克轿车后排位置上查获冰毒一包500.04克，在车辆尾箱右后侧夹层内查获冰毒一包294.81克，在车辆尾箱内查获冰毒一包168.35克。经遵义市公安司法鉴定中心鉴定，查获的0.84克、0.55克、500.04克、294.81克均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为19.37%、78.99%、81.52%、78.72%。查获的168.35克的检出甲基苯丙胺成分含量低于1%。公诉机关认为，被告人余永强、余晓泉违反国家对毒品的管理制度，将毒品从重庆市南川区运输至贵州省遵义市贩卖的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。余永强、余晓泉到案后如实供述，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。余永强在共同犯罪中起主要作用，系主犯，余晓泉起次要作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，可以从轻、减轻处罚或者免除处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉。建议对余永强以贩卖、运输毒品罪判处无期徒刑，并处没收财产；建议对余晓泉以贩卖、运输毒品罪判处有期徒刑十五年，并处没收财产。被告人余永强对起诉书指控的罪名和事实无异议，认罪悔罪，请求从轻处罚。被告人余永强的辩护人提出“1、查获168.35克的甲基苯丙胺含量低于0.1%，不应当认定为毒品犯罪数量；2、由于毒资分歧未达成交易，系犯罪未遂，且毒品未流入社会；3、系初犯，坦白，建议判处有期徒刑”的辩护意见。被告人余晓泉对起诉书指控的罪名和事实无异议，认罪悔罪，请求从轻处罚。被告人余晓泉的辩护人提出“1、查获168.35克的甲基苯丙胺含量低于0.1%，不应当认定为毒品犯罪数量；2、由于毒资分歧未达成交易，系犯罪未遂，且毒品未流入社会；3、在共同犯罪中，余晓泉起次要作用，系从犯，请求减轻处罚；4、系初犯，坦白”的辩护意见。经审理查明：2018年1月，被告人余永强、余晓泉共谋购买毒品进行贩卖，余晓泉出资38000元。1月17日，两人从四川省成都市购得冰毒后返回南川。1月20日，两人从重庆市南川区驾驶渝Ｇ×××**别克轿车将冰毒运输至贵州省遵义市入住皇室假期酒店。余永强与毒品买家见面后，因交易方式分歧而离开。1月22日20时许，两人在皇室假期酒店6307房间内被公安机关抓获，从房间内查获甲基苯丙胺片剂嫌疑物一包，冰毒嫌疑物一包，电子称一台等物品。1月23日，公安机关在两人驾驶的渝Ｇ×××**别克轿车内查获毒品嫌疑物三包，经称量，上述查获的五包毒品分别为0.84克，0.55克，500.04克，294.81克，168.35克，共计964.59克。经鉴定，查获的0.84克、0.55克、500.04克、294.81克均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为19.37%、78.99%、81.52%、78.72%。查获的168.35克检出甲基苯丙胺成分含量低于0.1%。上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、指令函、指定管辖决定书。证实遵义市禁毒支队在工作中发现姚某某有重大毒品犯罪嫌疑，为有利于案件的侦查，指令遵义市播州区公安局立案侦查，播州分局于2018年1月5日立案侦查。于2018年1月22日20时许，在遵义市汇川区香港路皇室假期酒店6307房间将余永强、余晓泉抓获，查获冰毒嫌疑物一包，麻古一包，电子称一台。2、拘留证、拘留通知书、逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书。证实余永强、余晓泉被采取强制措施的时间及地点。3、检查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单。证实遵义市播州区公安局于2018年1月22日19时许在汇川区香港路皇室假期酒店6307内将余永强、余晓泉抓获，对余永强人身及随身物品进行检查，在床上查获OPPO手机一部，身上查获Juice11牌手机一部，床边查获电子称一台，电脑桌上查获麻古嫌疑物一包、冰毒晶体一包，银行卡3张；从余晓泉上衣口袋内查获BLT手机一部，枕头下查获灰色直板手机一部，查获银行卡5张。4、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场图及现场照片。证实现场位于遵义市汇川区杭州路京海大厦旁地下停车场入口处渝Ｇ×××**号车内，在后排位置上见一床夏被及一个红白相间的手提袋，手提袋内为三层黑色塑料袋包装的毒品嫌疑物，在后备箱黑色塑料袋内见A4纸包裹物，打开A4纸包裹物见透明塑料袋包裹的毒品嫌疑物，在后备箱右侧尾部夹层内搜出透明塑料袋包装的毒品嫌疑物，照相并原物提取。5、检定证书、毒品称量笔录及照片、毒品收据。证实公安机关对查获的毒品嫌疑物进行称量，分别净重0.84克，0.55克，500.04克，294.81克，168.35克，共计净重964.59克。涉案毒品已上缴贵州省公安厅禁毒工作总队。6、（遵）公（司）鉴（毒）字[2018]42鉴定文书、鉴定机构和鉴定人员的资格证书，（播）公（司）鉴（DNA）字[2018]0077鉴定文书、鉴定机构和鉴定人员的资格证书、鉴定意见告知书。（1）证实对查获的毒品嫌疑物进行鉴定，查获的0.84克、0.55克、500.04克、294.81克毒品嫌疑物均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为19.37%、78.99%、81.52%、78.72%。查获的168.35克毒品嫌疑物检出甲基苯丙胺成分，含量低于0.1%。该鉴定意见已告知余永强、余晓泉。（2）证实对送检样本进行STR分型检验，（1）送检的标记为1号（渝Ｇ×××**别克车左侧前门拉手擦拭物）、5号（方向盘擦拭物）检材与余晓泉STR分型相同，似然比率为3.04×1019；（2）送检的标记为9号（右侧前门内侧拉手擦拭物）、15号（第三层黑色塑料袋提手上擦拭物）检材与余永强STR分型相同，似然比率分别为5.75×1014、1.27×1017；（3）送检的标记为18号（第四层黑色塑料袋边上擦拭物）检材检出一女性STR分型；（4）送检的标记为2～4、6～8、10～14、16、17、19～24号检材上未检出STR分型。鉴定意见已告知余永强、余晓泉。7、被告人余永强的供述。2018年1月7日左右，遵义一个叫“中平”的朋友叫我拿点冰毒到遵义以每克140元卖给他，我与“阿昌”谈成75000元一条，因我只有37000元，我就邀请余晓泉出资38000元。我们驾驶白色别克车到成都市万力多酒店入住，我与“阿昌”在另外一个房间进行交易，并支付了75000元。第二天回到南川区，我将冰毒放在租房内，2天后，我们又将冰毒藏在别克车尾箱的夹层里开车前往遵义。1月21日到遵义市皇室假期酒店用余晓泉的身份证开房睡觉，我与余晓泉又在兴源酒店用我的身份证开了一个房间，在兴源酒店与“中平”电话联系的买家谈成140元一克，后因毒品买家钱不够只要500克冰毒，我就叫余晓泉在遵义市一个医院的桥对面招待所开了一个房间，与“中平”约好在招待所和医院中间的桥上见面，与买家见面后，买家要先给毒品后转账，我就没同意，同时喊余晓泉将放在路边的500克毒品收回，因怕“中平”黑吃黑，我们就将车停到了皇室假期酒店附近的一个停车场。1月22日晚被公安机关在酒店抓获。查获的号码为152××××****机主信息为徐倩，17883466863机主信息为徐媛。8、被告人余晓泉的供述。2018年1月16日左右，余永强约我购买一条冰毒来贩卖，赚钱后分给我。我在南川市三环路一家农业银行卡里取了20000元给余永强。1月17日下午4点我们就驾车前往成都并入住成都市临江社区附近的酒店，我在酒店右方的工商银行柜员机上取了18000元给余永强，余永强购买到毒品后就返回南川。1月20日下午，余永强打电话到遵义贩卖毒品，上车前余永强将毒品放在车辆尾箱保险杠右边的洞里，沿着正安方向到遵义新修的高速行驶，因为这条高速没有检查站，安全一些。1月21日凌晨到达遵义市入住皇室假期酒店，白天余永强与“中平”联系卖毒品的事情，具体细节我不知道，因余永强怕被黑吃黑，防止“中平”知道我们的入住地址，余永强又叫我在皇室假期附近的酒店开了一个房间，开好房间后余永强还叫我送了一点毒品样品到余永强所在酒店二楼转角沙发缝隙中。过了一会余永强回到酒店带了一把电子称来，并说对方要500克。我们驾车在遵义城区四处逛，目的是为了寻找交易毒品的地方，逛到遵义市第一人民医院附近的一个宾馆开了410房间，我将500克冰毒称好放在宾馆对面马路旁的草丛中，余永强叫我在毒品附近看好，后来余永强电话告知中止交易。我们将车停到皇室假期酒店附近的一个停车场，并将毒品放在尾箱保险杠的孔里。第二天就被公安抓获了，公安机关查获的号码为17883466863的手机是余永强在抓获前两天给我的，具体是用那个的身份证开的卡不知道。9、电子数据检查委托书、电子数据检查报告及纸质内容、封存电子数据证据清单、受理检查检材清单。证实对查获的余永强的OPPO手机进行检查，从检材中提取到手机信息621条，即时通讯2294条，微信信息2213条。186××××****部分信息摘抄如下“等哈，我跟朋友商量了，他说给多少酒照算，反正现在我只跟你打交道”“你该相信我啥，你把钱转多少在我的微信上我就按你朋友回的价格给多少鱼料，然后给你一个位置你去拿，放心质量数量绝不会出差错的，就这样，你该晓得我是囊个对你的”。10、调取证据通知书、调取证据清单、星源宾馆视频监控光盘一张，皇室假期酒店视频监控光盘一张，U盘三个，遵义林业招待所视频监控，住宿登记表。证实公安机关调取了皇室假期前台视频监控，余永强、余晓泉于2018年1月21日01时16分19秒进入皇室假期酒店，余永强拿身份证于01时19分56秒办理入住手续完毕离开前台；余永强、余晓泉于2018年1月21日15时48分59秒进入星源宾馆前台，15时50分58秒拿着房卡离开前台，15时52分07秒进入房间；渝Ｇ×××**别克车于2018年1月22日1时15分至1月23日19时25分停放在遵义俊安物业服务公司停车场。11、调取证据通知书、调取证据清单、龙泉驿区十陵街道办万力多饭店监控视频，余晓泉在中国建设银行股份有限公司成都经济技术开发区支行取款视频，余晓泉在中国农业银行股份有限公司成都锦域支行、南川支行的开户信息及流水情况。证实余永强、余晓泉于2018年1月16日入住万力多大酒店532号、529号房间，结账时间为1月17日；余晓泉在中国农业银行锦域支行、南川支行的开户信息及流水情况。12、调取证据通知书、调取证据清单、渝Ｇ×××**别克车的通行情况，调取成都市龙泉驿区门市前监控、灵龙路口、和平路口监控视频，调取中国银行南川支行余晓泉开户信息和取款情况，渝Ｇ×××**别克车的开户信息，余永强在农业银行和工商银行的开户信息，渝Ｇ×××**别克车在四川成都的行驶记录，17883466863、138××××****登记信息及通话记录，渝Ｇ×××**别克车在遵义的行驶记录。证实公安机关调取渝Ｇ×××**别克车在四川站、成都站的通行记录；调取了成都市龙泉驿区门市前监控、灵龙路口、和平路口监控视频；调取中国银行南川支行余晓泉开户信息和取款情况；渝Ｇ×××**别克车已进行抵押；余永强在农业银行和工商银行的开户信息及流水取款情况；渝Ｇ×××**别克车2018年1月1日至24日的行驶记录；17883466863号码是徐媛登记注册的，138××××9032号码是余晓泉自己注册的;渝Ｇ×××**别克车2018年1月20日21:50:25从大磏主线站进站，22:51:20从和平站出站，1月21日00:24:53从绥阳站进站，00:44:34从李子垭出站。13、现场检测报告书。证实经检测，余永强吗啡呈阴性，冰毒呈阳性，余晓泉吗啡呈阴性，冰毒呈阴性。14、户籍证明。证实余永强、余晓泉案发时均已达完全刑事责任年龄。15、遵义市公安局播州分局禁毒大队于2018年4月3日、7月9日、7月11日、12月3日出具的情况说明。证实余永强购买毒品的上家“阿昌”未能查实身份，联系购买毒品的“中平”正在开展侦查工作；线索来源是2018年1月4日遵义市公安局禁毒大队指令播州分局管辖，在采取技术侦查措施中，发现余永强、余晓泉涉嫌到遵义贩卖毒品，于1月22日将二人抓获；2018年2月14日对余永强、余晓泉在遵义市第一看守所的第五次讯问的视频，因刻录时感染病毒发生损坏，无法恢复；对余永强第四次的讯问笔录的视频时间为与笔录有差错，是因为未对执法记录仪进行校准，实际时间为讯问材料时间；抓获余永强和余晓泉两人时查获的现金已发还家属，未扣押。以上证据具有客观性、关联性和合法性，且经举证质证，证据之间能相互印证，形成证据锁链，能有效证明本案事实，本院予以确认。本院认为，被告人余永强、余晓泉违反国家对毒品的管理制度，为卖而购买毒品，并将毒品从重庆市运输至贵州省遵义市进行贩卖的行为构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。余永强、余晓泉贩卖、运输毒品964.59克，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”和第二款第（一）项“走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的”之规定，余永强、余晓泉应在十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑幅度内量刑。对于二被告人的辩护人提出查获168.35克的甲基苯丙胺含量低于0.1%，不应认定为毒品犯罪数量的辩护意见，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度计算”之规定，对二辩护意见本院不予采纳。余永强、余晓泉成立贩卖、运输毒品的共犯，余永强提出犯意，联系毒品买家和卖家，并指使余晓泉交易毒品，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；余晓泉起次要作用，系从犯。根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第四款，第二十七条第一、二款之规定，余永强应当按照其所参与的全部犯罪处罚，余晓泉应当从轻、减轻、或者免除处罚，故对余晓泉辩护人所提系从犯的辩护意见本院予以采纳。余永强、余晓泉为卖而购买毒品，并将毒品从重庆运输至贵州遵义进行贩卖，侵犯了国家对毒品的管理制度，犯罪形态已经既遂，故对二辩护人提出构成贩卖、运输毒品罪的未遂的辩护意见本院不予采纳。关于二辩护人提出的毒品未流入社会的辩护意见，毒品未流入社会并非法定或酌定从轻处罚情节，故该辩护意见本院不予采纳。余永强、余晓泉到案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，系坦白，并结合两人的犯罪地位和作用，本院决定对余永强从轻处罚，对余晓泉减轻处罚。同时根据《中华人民共和国刑法》第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”之规定，对二被告人用于作案的工具、涉案违禁品等予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十七条第二款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第五十六条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条、第五条、第八条的规定，判决如下：一、被告人余永强犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵一日，即自2018年1月23日起至2033年1月22日止。）二、被告人余晓泉犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵一日，即自2018年1月23日起至2026年1月22日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）三、公安机关扣押的甲基苯丙胺964.59克，余永强OPPO手机一部，Juice11牌手机一部，电子称一台，余晓泉BLT手机一部，灰色直板手机一部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  樊秋屏审判员  冯在军审判员  谭应勇二〇一八年十二月二十八日书记员  黄昌梅