广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂01民终8120号 上诉人（原审原告）：南宁市勤建房地产开发有限公司，住所地：广西南宁市兴宁区厢竹大道******。统一社会信用代码：9145010069539528XW。 法定代表人：李联珠，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴静，该公司职员。 委托诉讼代理人：曾宇兰，该公司职员。 被上诉人（原审被告）：黄玉林，男，1975年2月23日出生，壮族，住广西上林县。 委托诉讼代理人：沈泽渊，广西金卡律师事务所律师。 原审第三人：广西瀚林地产开发有限公司，住所，住所地:南宁市高新区滨河路**火炬大厦**社会信用代码：91450000791321731P。 法定代表人：陈楷锋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李艳芬，该公司职员。 原审第三人：广东电白建设集团有限公司，住所地：广，住所地：广东省茂名市电白区水东镇广南路**（长兴大厦）**用代码：914409041951701645。 法定代表人：陈世成，该公司执行董事。 上诉人南宁市勤建房地产开发有限公司（以下简称勤建公司）因与被上诉人黄玉林、原审第三人广西瀚林房地产开发有限公司（以下简称瀚林公司）、广东电白建设集团有限公司（以下简称电白公司）劳动合同纠纷一案，不服南宁市兴宁区人民法院（2018）桂0102民初285号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 勤建公司公司上诉请求：1、撤销一审法院判决，改判支持上诉人的一审全部诉讼请求或将本案发回重审；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人黄玉林负担。事实和理由：一审法院未出具任何书面文件或告知任何原因，拒绝采用上诉人提交的重大新证据材料，属于程序违法；且一审法院查明事实不清，以致认定事实有误，导致判决错误。一、上诉人与被上诉人黄玉林之间是合法解除劳动合同。2012年12月，由于瀚林公司退场，瀚林名门项目交由案外人广东奥园置业有限公司继续开发，并更名为奥园名门项目，从而导致上诉人也需要退场，交由电白公司继续施工。2015年9、10月份左右，上诉人已开会告知黄玉林以及公司所有工作人员公司的决策以及工作安排。期间，所有员工在讨论工作的去留问题，由于电白公司缺人员，可以留在电白公司工作或者主动辞职。上诉人提交了离职员工的情况说明和现场照片等重大证据证明上诉人已尽告知义务。但一审法院拒绝采用上诉人提交的证据又未告知不采用的原因，程序违法。2015年12月份初，项目部的建设方、施工方也开始变更名字、横幅以及标语，已经相当于书面告示被上诉人以及公司所有工作人员。黄玉林所谓“不知道”“不知情”完全是毫无可能的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定之第三点“当劳动合同订立时所依据的客观情况发生变化，致使劳动合同无法履行的，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”可以解除劳动合同，因此，上诉人与黄玉林的劳动合同是合法解除。二、上诉人与黄玉林的劳动合同不仅是合法解除，而且是黄玉林不打招呼、擅自主动离职给解除的，上诉人不需要支付黄玉林经济补偿金。上诉人退场期间，公司所有工作人员都在协调工作安排的问题。一是去电白公司工作，二是主动离职。黄玉林未等和上诉人协商解除劳动合同，就擅自离职，直接去电白公司工作。在上诉人不知情的时候，还为其继续缴纳2016年1月份的社会保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定，劳动者有权解除合同，但也应书面告知用人单位。而黄玉林是未与上诉人协商擅自离职，上诉人不需要支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第七十八条“解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，应当维护劳动争议当事人的合法权益。”上诉人作为用人单位，按时按点支付黄玉林的工资，并及时缴纳社会保险，并且为预防突发状况，每年还额外先行支付经济补偿金。但一审法院罔顾建设工程的特殊性，直接认定黄玉林收下的款项不是经济补偿金，于情于理都伤害了上诉人的心。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人黄玉林辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。 原审第三人瀚林公司述称,瀚林公司与黄玉林不存在劳动关系。首先，“瀚林名门”是瀚林公司的项目，但已将该项目发包给电白公司。其次，瀚林公司仅是勤建公司的股东，本案是勤建公司与黄玉林之间的劳动合同纠纷，与瀚林公司无关。 原审第三人电白公司未作陈述。 勤建公司向一审法院起诉请求：1、判令勤建公司无须向黄玉林支付违法解除劳动合同赔偿金41600元；2、本案诉讼费由黄玉林负担。 一审法院认定事实：勤建公司于2009年11月5日在南宁市工商行政管理局登记注册，法定代表人为李联珠，经营范围为房地产开发经营(凭资质证经营)，房地产咨询。属具备用工主体的用人单位。瀚林公司于2006年8月1日在广西壮族自治区工商行政管理局登记注册，法定代表人为苗思华，经营范围为房地产开发经营(按资质证等级和有效期开展经营活动)、物业管理(取得相应资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事上述经营活动)；房地产、建筑工程投资；房地产咨询服务。勤建公司法定代表人李联珠为该公司股东。瀚林公司属具备用工主体资格的用人单位。电白公司于1986年3月17日在广东省茂名市电白县工商行攻管理局登记注册，法定代表人为陈世成，经营范围为土木工程建筑、市政公用工程、机电设备安装、地基与基础工程、地基与基础工程公路路基工程、建筑智能化工程、消防设施工程、建筑幕墙工程、建筑装修装饰、钢结构工程、港口与航道工程、城市园林绿化、土石方工程、电力工程。属具备用工主体资格的用人单位。2009年11月5日至2015年12月31日，黄玉林在勤建公司开发的“瀚林美筑”项目地工作，此期间的工资由勤建公司发放给黄玉林。2015年12月31日，“瀚林美筑”项目完工结束，黄玉林离开该项目地。2016年1月1日起，黄玉林到第三人瀚林公司开发的“瀚林名门”项目（该项目名称于2015年10月变更为“奥园名门”，以下均以“瀚林名门”指代该项目）工地工作，该项目的开发商为第三人瀚林公司，由第三人电白公司具体负责承建。2016年8月，“瀚林名门”项目完工，第三人电白公司以工程完工为由解除与黄玉林的劳动关系。 2016年1月1日至2016年8月期间，黄玉林的工资由第三人电白公司瀚林名门项目部按月从通过交通银行发放，分别为：2953.9元、32OO元、3200元、3200元、3200元、3200元、3061.2元、3200元，此期间的社会保险费也由第三人电白公司为其缴纳。“瀚林华府”房地产开发项目是由第三人瀚林公司开发，2017年1月9日，电白公司瀚林名门项目部向黄玉林支付2016年度经济补偿金3200元。2011年9月至2016年1月，黄玉林的社会保险费由勤建公司缴纳，2016年2月至2O16年6月，黄玉林社会保险费没有任何单位为其缴纳；2O16年7月、8月，黄玉林的社会保险费由电白公司南宁分公司缴纳。勤建公司2011年至2015年期间每年均制作有《预发员工经济补偿金》表格，按黄玉林当年度平均工资标准共计向其支付了经济补偿款14225元（每年依次为：2191.67元、2750元、950元、3133.33元、3200元），款项名称为“预发年度员工经济补偿金”。勤建公司认可2011年9月至2015年l2月31日期间与黄玉林存在劳动关系，并主张2015年12月31日因“瀚林美筑”项目完工结束，勤建公司解除与黄玉林的劳动关系。黄玉林认可收到前述款项，但认为，在每次发放款项时，双方之间并没有解除劳动合同，故上述补偿金不属于解除劳动合同的经济补偿金，而是属于公司发放的年度补助，2016年8月31日，勤建公司违法解除与黄玉林的劳动关系，未向黄玉林支付任何解除劳动合同的补偿金。 因双方发生劳动争议，黄玉林于2016年11月2日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令勤建公司：1、支付2016年8月1日至31日的工资3200元；2、支付违法解除劳动合同赔偿金57600元。该仲裁委经审理，于2017年12月2日作出南劳人仲裁字【2017】第2157号仲裁裁决书，裁决：一、勤建公司支付黄玉林违法解除劳动合同赔偿金41600元；二、不予支持黄玉林其他仲裁请求。仲裁裁决后，勤建公司遂在法定期限内向一审法院起诉，诉请如前。 一审法院认为：根据民事诉讼法的相关规定，当事人享有对对方当事人所提出的主张和提交的证据进行答辩、质证的权利，第三人电白公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已经放弃相应陈述意见和质证的权利。 一、关于勤建公司与黄玉林劳动关系的存续期间。 勤建公司于2009年11月5日登记注册成立，2009年11月5日至2015年12月31日，黄玉林在勤建公司负责开发的“瀚林美筑”项目地工作，受勤建公司管理，发放工资，2016年1月1日后，由第三人电白公司发放工资，故黄玉林与勤建公司在2009年11月5日至2015年12月31日期间存在事实劳动关系。 二、关于勤建公司应否向黄玉林支付违法解除劳动关系赔偿金的问题。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第(三)项规定劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。 虽然勤建公司2011年至2015年期间每年均制作《预发员工经济补偿金表格》并向黄玉林发放对应的款项，但该表格中并未反映出该经济补偿金是何种性质的钱款，且若是解除劳动关系经济补偿金，则应有解除劳动关系的相关手续予以相互印证，故凭此，无法认定勤建公司与黄玉林已就解除劳动关系及经济补偿协商达成了一致意见。 2009年11月5日至2O15年12月31日，黄玉林在勤建公司开发的“瀚林美筑”项目地工作。2Ol5年12月31日，“瀚林美筑”项目完工结束，勤建公司解除与黄玉林的劳动关系，此情形属客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，因勤建公司未能举出充分有效的证据证明勤建公司与黄玉林协商并就变更劳动合同内容或解除劳动合同达成协议，勤建公司也没有提前三十日以书面形式通知黄玉林或者额外支付黄玉林一个月工资，而是直接由第三人电白公司接收黄玉林继续提供劳动、进行管理和发放工资，故一审法院认定，勤建公司存在违法解除与黄玉林劳动关系的行为。勤建公司应按相关劳动法律法规的规定及要求，完善劳动管理方式和配套手续，以避免因管理不规范带来的不利后果。《预发员工经济补偿金》表格记载的款项金额系按黄玉林当年度的月平均工资数额统计所得，2015年度为3200元/月，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，勤建公司应支付黄玉林违法解除劳动关系赔偿金41600元（即3200元/月×6.5个月×2倍）。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：南宁市勤建房地产开发有限公司支付黄玉林违法解除劳动关系赔偿金41600元。一审案件受理费10元，由勤建公司负担。 各方当事人对一审判决查明事实无异议，本院予以确认。 本案争议焦点：上诉人勤建公司是否违法解除与被上诉人黄玉林的劳动关系，是否应向黄玉林支付违法解除劳动关系的赔偿金41600元。 本院认为，关于上诉人勤建公司是否违法解除与被上诉人黄玉林的劳动关系的问题。《最高人法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的解除劳动关系的决定、计算劳动者工作年限、减少劳动报酬等决定而发生劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，2009年11月5日至2015年12月31日，被上诉人黄玉林在上诉人勤建公司开发的“瀚林美筑”项目地工作，2015年12月31日“瀚林美筑”项目完工结束，上诉人勤建公司解除与黄玉林的劳动合同，此情形属于客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。而本案中，上诉人所举的证据并不能证明其与黄玉林已进行协商，就变更劳动合同内容达成协议，其也未能举证证明其已提前三十日以书面形式通知被上诉人或者额外支付被上诉人一个月的工资，故一审法院认定上诉人勤建公司违法解除与黄玉林的劳动关系并无不当。上诉人主张是黄玉林擅自离开，劳动合同因此而解除，证据不充分，本院不予支持。 关于上诉人勤建公司是否应向黄玉林支付违法解除劳动关系的赔偿金41600元的问题。由于上诉人勤建公司违法解除与黄玉林的劳动关系，其应向黄玉林支付违法解除劳动关系的赔偿金。一审法院判决勤建公司向黄玉林支付解除劳动合同的赔偿金并无不当，本院予以维持。勤建公司主张其每年已向黄玉林预先支付经济补偿金，提交了其所制作《预发员工经济补偿金》表格并向黄玉林发放相应的款项，但由于该表格并未反映出该经济补偿金是何种性质的款项，且亦未有解除劳动合同的相关手续予以相互印证，因此，上诉人主张该款项是预付给被上诉人的经济补偿金，一审法院不予采信并无不当。 综上所述，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人南宁市勤建房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  罗建燕 审判员  郑肖肖 审判员  李 帮 二〇一八年十二月十九日 书记员  何晓婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。