河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0105民初14630号原告河南省海亚建筑安装工程有限公司，住所地郑州市金水区燕庄北街**。法定代表人王兆林。委托代理人高天序、李东风，河南豫龙律师事务所律师。被告王德峰，男，汉族，1968年1月7日出生，住河南省临颍县。委托代理人宋鹏飞，河南帝豪律师事务所律师。第三人段民正，男，汉族，1963年4月13日出生，住河南省临颍县。委托代理人刘文学，河南开瑞律师事务所律师。原告河南省海亚建筑安装工程有限公司诉被告王德峰、第三人段民正合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人李东风，被告王德峰及其委托代理人宋鹏飞，第三人委托代理人刘文学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称:原告与被告分别于2013年7月19日、2014年10月20日签订了《临颍分公司设立合同》，两份合同均约定：以被告的名义设立河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司（以下简称临颍分公司）；临颍分公司由被告自主经营、自负盈亏、独立核算；在临颍分公司运营期间出现的任何经济纠纷由被告全部承担。2013年被告以临颍分公司的名义承包了“舞阳飞亚工业园”项目的土建工程、电气、消防安装等工程，随后被告以临颍分公司的名义分别于2013年9月10日与徐培军签订了《水电承包合同》、2014年9月16日与郑州凌达消防工程有限公司漯河分公司（以下简称凌达公司）签订了《消防工程合同》，将舞阳飞亚工业园项目的水电工程承包给了徐培军、消防安装工程承包给了凌达公司。经核实得知，舞阳飞亚工业园项目实际由被告以原告的名义分包给了第三人段民正，段民正才是舞阳飞亚工业园项目的实际施工人。因被告并未如期支付工程款，徐培军与凌达公司分别向河南省临颍县人民法院、河南省漯河市郾城区人民法院提起诉讼，二法院依法确认了临颍分公司欠上述两项工程款共计1930880元。两案均已进入执行程序且法院已经划扣了原告账户上的72万元款项用于偿还徐培军与凌达公司。原告多次联系被告及第三人段民正协商还款事宜，但二人均相互推诿，无奈，原告为维护自身之合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院依法判令被告给付原告为其垫付的消防安装工程款及水电工程款720000元，并赔偿原告经济损失暂计100000元；请求法院判令第三人对上述款项承担连带责任；本案诉讼费由被告及第三人承担。被告王德峰辩称:一、王德峰与原告签订的临颍分公司设立合同中约定，王德峰对临颍分公司运营中出现的生产安全、工程质量、经济纠纷等问题承担一切责任，与原告无任何连带关系。首先王德峰在临颍分公司运营中出现的生产安全、经济纠纷等问题肯定属于职务行为，按照法律规定其行为后果应由临颍分公司和原告承担，而不应由个人承担。二、原告支付的消防安装工程款及水电工程款72万系基于法院的生效判决，是应当承担的法律责任，而不属于替他人垫付。原告承担责任系依据《公司法》14条第一款之规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，这在原告承担责任的生效判决中有详细表述。退一万步讲，原告即使属于垫付，也是在替临颍分公司垫付，而不是替答辩人王德峰垫付，答辩人王德峰不应作为本案被告。三、王德峰与原告签订的《临颍分公司设立合同》中约定，王德峰在临颍分公司运营中，出现的生产安全、工程质量、经济纠纷等问题，王德峰承担一切责任，与原告无任何连带责任。只是双方约定原告不承担连带责任，但本案中原告承担付款72万的责任是基于生效判决和法律规定产生的，判决书显示原告是单独承担民事责任，承担的并不是连带责任，原告承担的付款责任不是基于协议产生的，也不是答辩人王德峰造成的，超出了协议中约定的原告不应该承担责任的范畴，不属于约定范围。并且协议中也没有约定原告按照法律规定承担的责任可以再向王德峰追偿。答辩人王德峰和临颍分公司并未使原告承担连带责任。四、协议中约定临颍分公司由王德峰自主经营，独立核算、自负盈亏，原告直接将王德峰作为被告承担其临颍分公司的债务，也应当是在临颍分公司注销、清算以后，确实存在经营亏损的情况下才能成立，现在临颍分公司仍在经营过程中，并没有注销或者吊销，其诉讼主体仍然存在，其经营盈亏状况并无最终结果，原告在临颍分公司存续经营时就要求王德峰对分公司的债务承担责任，显然是把王德峰的个人财产等同于企业财产，违背了《物权法》和《公司法》的规定。五、工程款已经支付给了段民正，段民正是实际承包人，即使承担责任，也应由段民正承担，与答辩人王德峰无关。综上，请求驳回对答辩人的诉讼请求。第三人段民正辩称:答辩人认为原告要求答辩人承担连带的还款责任没有事实和法律依据。1、答辩人只是临颍分公司的项目负责人。漯河市中级人民法院作出的（2016）豫11民终379号民事判决书以及漯河市郾城区人民法院作出的（2015）郾民初字第02005号民事判决书，所认定的事实都证明了答辩人只是原告临颍分公司承包工程项目部的负责人，答辩人履行的是临颍分公司的职务行为，所以答辩人没有还款的事实根据。2、答辩人不是原告工程的承包方和施工方，答辩人也没有从中受益，根据《合同法》的相对性原理，答辩人也不承担连带还款的责任和义务。综上答辩意见，请求贵院依法驳回对答辩人的起诉。经审理查明：2013年7月19日，原告河南省海亚建筑安装工程有限公司（甲方）与被告王德峰（乙方）签订《临颍分公司设立合同》一份，主要约定：甲乙双方就乙方申请设立和运营河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司的相关事宜达成如下协议：一、甲方的权利和义务：1、甲方有权对乙方提供的有关证明自己具有履行本协议书规定义务的身份凭证进行资格审查认证。2、甲方有权要求乙方提供符合甲方要求的有足够身份的人为乙方履行本协议书规定义务进行担保。3、甲方负责对乙方进行必要的管理培训，费用乙方负责。4、甲方有权就乙方设立和运营河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司的一切工作进行监督和领导。5、乙方在河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司的一切工作进行监督和领导。5、乙方在河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司，设立和管理工作中遇到困难请求甲方帮助时，甲方应在第一时间给予乙方帮助，并应协助乙方做好分公司相关工作。6、甲方认为乙方工作不利或乙方行为有损甲方利益或乙方未按本协议书履行其义务时，甲方有权就收回提供给乙方的手续，并撤销对乙方的授权。二、乙方的权利和义务：1、乙方负责代为设立河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司，并负责支付设河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司所需的一切费用。2、乙方负责河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司，设立后的一切运营工作，并负责支付河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司运营所需的一切费用。3、乙方运营河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司的一切工作，只限于在河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司的一切工作，只限于在河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司所在地，从事甲方资质要求范围内的工作。4、河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司由乙方自主经营，自负盈亏，独立核算，乙方全权负责分公司的一切事务，对分公司有经营权和管理权及对分公司的经营方针、人事管理、财务管理等有全部权利，分公司是一个独立的经济实体，乙方可根据自身的情况调整经营活动，乙方在经营过程中必须接受甲方的监督和指导。5、乙方全权决定分公司的经营策略和发展方向，乙方自身开拓的其他业务范围不受甲方限制，但必须保证经营范围内不得超过甲方的营业执照和资质证书所规定的经营范围。否则，乙方应承担全部的责任。6、乙方不得利用河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司，从事任何与甲方利益和要求不一致的行为。否则应赔偿由此给甲方带来的一切经济损失，并独自承担一切法律责任。7、乙方在河南省海亚建筑安装工程有限公司临颍分公司运营中，出现的生产安全、工程质量、经济纠纷等问题，乙方应承担一切责任，与甲方无任何连带责任。8、乙方应向甲方缴纳每年壹拾万元（100000.00）人民币的管理费，自合同签订之日起十日内缴清。9、乙方同意并认可本协议及甲方设立分公司的所有条款，并合法经营；不得违反国家和地方的法律法规，如果乙方违法经营，所造成的后果，由乙方负全部责任。2014年10月20日，原告河南省海亚建筑安装工程有限公司（甲方）与被告王德峰（乙方）又签订《临颍分公司设立合同》一份，内容同上。2017年1月19日，原告因临颍分公司与徐培军的纠纷被河南省临颍县人民法院执行扣款200000元。2017年7月18日，原告因临颍分公司与徐培军、凌达公司的纠纷被河南省临颍县人民法院执行扣款520000元。本院认为：原、被告双方签订的《临颍分公司设立合同》系的双方真实意思表示,且不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效，本院依法予以确认，原、被告双方均应按照合同约定履行各自的义务。《临颍分公司设立合同》约定被告在临颍分公司运营中，出现的生产安全、工程质量、经济纠纷等问题，被告应承担一切责任，与原告无任何连带责任。本案中，原告因临颍分公司与徐培军、凌达公司的纠纷被河南省临颍县人民法院执行扣款720000元，依据双方约定，该费用应由被告承担，故对原告要求被告支付其垫付的720000元的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告赔偿100000元经济损失，未提供相关证据证明，本院不予支持。原告要求第三人承担付款责任无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下:一、被告王德峰于本判决生效后十日内支付原告河南省海亚建筑安装有限公司垫付款项720000元。二、驳回原告河南省海亚建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12000元，原告河南省海亚建筑安装有限公司负担1463元，被告王德峰负担10537元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十五份，上诉至河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  何 珂人民陪审员  周海玲人民陪审员  杨玉汶二〇一八年十二月二十四日书 记 员  张亚丹