山东省济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0102民初4108号 原告：包某某，女，1967年8月24日出生，汉族，住济南市。 委托诉讼代理人：韩盘龙，济南历下德泉法律服务所法律工作者。 被告：济南历下广育堂中医诊所，住所地山东省济南市。 经营者：杜新磊，男，1963年7月27日出生，汉族，住山东省济宁市。 委托诉讼代理人：张聚浩，北京市京都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟鸣，北京市京都律师事务所律师。 被告：山东百仁健康管理有限公司，住所地山东省济南市。 法定代表人：冯翠翠。 原告包某某与被告济南历下广育堂中医诊所（以下简称广育堂诊所）、山东百仁健康管理有限公司（以下简称百仁健康公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告包某某、被告广育堂诊所的委托诉讼代理人张聚浩、钟鸣到庭参加诉讼。百仁健康公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 包某某向本院提出诉讼请求:1.广育堂诊所、百仁健康公司支付2018.4.1-4.23和4.24-5.24两个月工资合计5200元；2.判令广育堂诊所、百仁健康公司支付未解除劳动合同之前仲裁所产生的费用200元；3.要求广育堂诊所支付解除劳动合同经济赔偿金5200元；4.广育堂诊所、百仁健康公司应承担法律连带责任。事实与理由:包某某于2017年9月12日应聘至广育堂诊所，负责店内外卫生和中药房煎药等工作。2018年4月24日，济南历下广育堂中医诊所法人杜新磊、实际经营人冯翠翠因不交房租导致房东锁门，职工们不能正常上班，冯翠翠对全体员工承诺，因她本人原因，职工们不能上班，但工资照发一个月，一个多月过去了，包某某等仍不能正常上班，实际经营人冯翠翠与法人杜新磊既不给我们解除劳动合同，也不给我们一个明确的信息，两人互相推诿，扯皮，多次索要仍无结果，致使包某某的合法权益受到侵害，为此，包某某特向法院提起诉讼，要求法院依法判决。 广育堂诊所辩称：广育堂诊所非本案的适格被告。百仁健康公司和其法定代表人冯翠翠才是诊所的实际经营者，本案的原告包某某在起诉状中也明确陈述了该事实，因此应由百仁公司和冯翠翠承担责任。包某某与冯翠翠所经营的诊所只是存在雇佣关系，而非劳动关系，所以无权请求支付经济补偿金。包某某只能补发2018年4月1日-2018年4月24日工资。 百仁健康公司未作答辩。 百仁健康公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证和质证的权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于是否存在劳动关系问题，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，广育堂诊所为个体工商户，符合《中华人民共和国劳动合同法》第二条有关用人单位主体资格的规定；另，包某某进入广育堂诊所工作时已年满50周岁，已达到法定退休年龄，且包某某应当举证证明其不属于已依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员，故包某某不属于劳动者，广育堂诊所与包某某之间应为劳务关系。 对于劳务费问题，因广育堂诊所未能举证证明包某某的劳务费标准，故本院认定包某某2018年4月1日至2018年4月24日劳务费应为2721.67元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：包某某于2017年9月17日开始为广育堂诊所提供劳务，主要负责诊所内部卫生及中药房煎药工作，每月劳务费2600元，由广育堂诊所实际经营者冯翠翠发放，截至2018年4月16日，包某某2017年9月份至2018年3月份的劳务费已足额发放。2018年4月24日由于广育堂诊所拖欠房东租赁费，导致房东锁门，广育堂诊所无法正常营业。2018年4月23日，广育堂诊所实际经营人冯翠翠承诺1个月内解决各项争议问题，并承诺在停业期间的劳务费正常发放。2018年5月24日至今广育堂诊所未继续经营。包某某2018年4月1日至2018年4月24日的劳务费至今未发放。 2018年6月11日，包某某以广育堂诊所、百仁健康公司为被申请人向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，包某某请求：1.包某某要求广育堂诊所支付2018年4月1日起每月基本工资2600元，合计两个月5200元，直到解除劳动合同为止；2.包某某要求广育堂诊所支付未解除劳动合同之前仲裁所产生的一切费用；3.包某某要求广育堂诊所支付解除劳动合同后两个月基本工资作为经济补偿，计5200元；4.广育堂诊所与百仁健康公司承担法律连带责任。该委经审理后于2018年6月14日作出济历下劳人仲不[2018]第487号仲裁决定书，决定：对申请人包某某的仲裁申请，本委不予受理。包某某不服该仲裁裁决书，向本院提起诉讼，广育堂诊所、百仁健康公司未向本院提起诉讼。 另查明，2016年10月4日百仁健康公司与杜新磊就广育堂诊所的经营达成《战略合作协议》，协议约定双方合作成立广育堂诊所，协议第二条第四款约定“乙方（即杜新磊）出任济南广育堂中医馆法定代表人，任经理职务”。广育堂诊所成立后，百仁健康公司法定代表人冯翠翠实际经营广育堂诊所。广育堂诊所成立后，百仁健康公司法定代表人冯翠翠实际经营广育堂诊所。包某某2018年4月1日至2018年4月24日劳务费为2721.67元。 本院认为，关于广育堂诊所停业期间的劳务费问题，根据《中华人民共和国合同法》第三十六条、第三十七条的规定，双方虽未签订书面劳务合同，但因双方已实际履行合同主要义务，且双方均已接受对方履行的主要义务，故双方劳务合同已成立。另根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，双方应按照劳务合同约定全面履行自己的义务，现广育堂诊所尚拖欠包某某2018年4月1日至2018年4月24日劳务费2721.67元，包某某要求广育堂诊所支付2018年4月1日至2018年4月24日劳务费2600元的诉求不超出法律规定，于法有据，理由正当，本院予以支持。综上，广育堂诊所应支付包某某劳务费2600元。 关于仲裁费用问题，因该诉求与本案不属于同一法律关系，故对该项诉求本院不予受理。 关于违法解除劳动合同经济赔偿金的问题，因包某某与广育堂诊所之间为劳务关系，包某某的诉求缺乏事实与法律依据，本院依法予以驳回。 关于广育堂诊所与百仁健康公司连带责任问题，百仁健康公司与杜新磊合作成立广育堂诊所，杜新磊为广育堂诊所的经营者，百仁健康公司的法定代表人冯翠翠实际经营广育堂诊所，百仁健康公司与广育堂诊所存在资本上的关联性，双方应为关联公司。故百仁健康公司应对本案承担连带责任。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（一）款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《山东省企业工资支付规定》第四十三条等法律法规，判决如下： 一、被告济南历下广育堂中医诊所于本判决生效之日起十日内向原告包某某支付劳务费2600元； 二、被告山东百仁健康管理有限公司对上述第一项判决承担连带责任； 三、驳回原告包某某的其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告济南历下广育堂中医诊所、山东百仁健康管理有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长 宁 爽 人民陪审员 王 静 人民陪审员 官秀英 二〇一八年十二月二十一日 书 记 员 亓 瑞