福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0121民初4813号 原告：林章妹，女，1944年4月2日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：吴恩增、陈财丁，北京大成（福州）律师事务所专职律师。 被告：林太金，男，1982年2月16日出生，汉族，住福建省闽侯县。 被告：中国大地财产保险股份有限公司闽侯支公司，住所地福建省闽侯县上街镇国宾大道**英泰第一城**商住**楼**101店面。 法定代表人：许阳，总经理。 委托诉讼代理人：林葱，北京天驰君泰（福州）律师事务所专职律师。 原告林章妹与被告林太金、中国大地财产保险股份有限公司闽侯支公司机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2018年2月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2018年4月26日，本院作出（2018）闽0121民初1217号民事判决书，被告中国大地财产保险股份有限公司闽侯支公司不服，向福州市中级人民法院提起上诉。福州市中级人民法院作出（2018）闽01民终6518号民事裁定书，以对林章妹因本起交通事故产生的医疗费的基本事实认定不清为由裁定撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告林章妹委托诉讼代理人吴恩增，被告中国大地财产保险股份有限公司闽侯支公司（以下简称大地保险闽侯公司）委托诉讼代理人林葱到庭参加诉讼。被告林太金经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林章妹向本院提出诉讼请求：1.判令大地保险闽侯公司在交强险、商业三者险范围内赔偿林章妹74234.63元（已扣减林太金、大地保险闽侯公司垫付的15000元），其中精神损害抚慰金优先在交强险范围内赔偿；不足部分由林太金承担赔偿责任；2.本案诉讼费由林太金、大地保险闽侯公司负担。 事实和理由：2017年8月11日20时5分，林太金驾驶闽Ａ×××××号车未确保安全行驶，碰撞行人林章妹，导致林章妹受伤的交通事故，经福州市公安局交通警察支队上街（高新区）大队认定林太金全责，林太金承担全部赔偿责任。事故发生后，林章妹即被送入医院治疗，诊断创伤性轻微型闭合性颅脑损伤、右侧第3、4后肋骨折、右侧锁骨肩峰端、右侧肩胛骨骨折等，住院22天，医疗费共计29272.93元，医嘱建议卧床休息1-3个月，慎起居等。2018年1月19日，经福建正方圆司法鉴定所鉴定，林章妹构成十级伤残，为此支出鉴定费1000元。本起交通事故给林章妹造成损失共计89234.63元，其中医疗费29272.93元（如果林太金5000元不要求返还，且不在保险公司赔偿总额中扣减，林章妹认可保险公司提出的关联用药金额为21956.77元）、住院伙食补助费22天×50元/天=1100元、营养费3000元、护理费按城镇职工平均工资61793元/年÷365×（22个月+3个月）=18961元、交通费600元、残疾赔偿金39001元/年×7年×10%=27300.7元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费1000元。事故发生后，大地保险闽侯公司垫付1万元，林太金垫付5000元，林章妹尚余74234.63元未获得赔偿。另查明，大地保险闽侯公司承保闽Ａ×××××号车的交强险、商业三者险，本案交通事故发生在保险期间内。因此，大地保险闽侯公司应在交强险、商业三者险范围内对林章妹优先承担赔偿责任，林太金对大地保险闽侯公司赔偿不足的部分承担赔偿责任。为此，林章妹为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼。 大地保险闽侯公司辩称，一、肇事车辆闽Ａ×××××在大地保险闽侯公司投有交强险和商业三者险100万不计免赔。本案事故发生后，其已先行垫付10000元，应当予以扣减。二、林章妹诉请的赔偿项目部分存在缺乏事实及法律依据、证据不足、计算标准偏高或与答辩人无关的情况，具体如下：医疗费用项下：1、医疗费，首先正骨诊所1800元收据是否实际产生无法证实，不予认可。其次除了2张医疗费共计22790.69元外其余3张医院票据林章妹未提供相应的用药清单，无法证实与本案具有关联，不予认可。再次根据林章妹的出院小结出院记录记载，林章妹自身患有与本案交通事故外力所致创伤无关的多种疾病，如高血压病3级（即重度高血压）、2型糖尿病（即成人发病型糖尿病）、腮腺混合瘤、甲状腺肿瘤、左侧肾上腺结节、肝囊肿、副脾等，诊疗经过中记载与本案无关联的疾病治疗检查参与度较大，而且中医院第三医院出院记录中出院带药6种医药全部为降压降糖抗抑郁用药，因此林章妹医疗费用中存在治疗与本案交通事故外力所致创伤无关的诊疗费用，特向贵院申请对林章妹医疗费用清单中治疗与交通事故外力所致损害有关联性的用药及医疗费用金额进行鉴定，而且有关联性治疗费用中非医保费用不属于交强险、商业三者险的赔偿范围，特此一并申请鉴定，再根据鉴定意见予以扣减，非医保费用应由林太金承担。但在没有鉴定的前提下，其认为应当扣除20%的无关联用药，扣除无关联用药后的有关联用药金额其认可21956.77元。2、住院伙食补助费标准过高，林章妹住院22天，依据福建地区的实践标准30元/天计算为660元（30元/天×22天）。3、营养费过高，结合医嘱及原告自身疾病情况答辩人认可营养费1000元。死亡伤残项下：1、残疾赔偿金。林章妹被诊断为锁骨肩峰端和肩胛骨骨折,并无手术治疗，伤残等级的依据为林章妹的肢体活动度,而肢体活动度体检检查具有主观性，且林章妹年事已高,其自身肢体活动本就不灵活，因此林章妹伤情程度与鉴定意见书存在较大误差，伤残等级不予认可，并向人民法院申请伤残等级重新鉴定。其次林章妹未证实其户籍所在地，按照城镇标准计算没有事实依据。2、护理费，林章妹住院22天期间确需护理的，护工属于居民服务类行业，应当依据2017年居民服务、修理和其他服务业年平均工资48784元计算护理费为2940.4元（48784元/年÷365天×22天）。出院后未有医嘱需要护理且林章妹未证明护理依赖程度，不予认可。3、精神损害抚慰金过高，应酌减为3000元。4、交通费。林章妹未提交有效实名制的交通费支出票据，不予认可。5、根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条，鉴定费及本案诉讼费用非保险赔付范围，不予承担。 林章妹围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。林太金未向本院提交证据，也未到庭参加诉讼，视为其自行放弃质证权利。对林章妹提交的提交的国家企业信用信息查询、道路交通事故认定书、出院小结、诊断证明书、出院记录、疾病证明书、医疗费发票、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、统计局查询信息的真实性，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年8月11日20时5分许，林太金驾驶闽Ａ×××××号车辆在闽侯县上街镇侯官路侯官路段与行人林章妹发生碰撞，造成林章妹受伤的交通事故，福州市公安局交通警察支队上街（高新区）大队作出（上）公交1508410号《福州市快速处理交通事故认定书》，认定林太金全责，林太金承担全部责任。事故发生后，林章妹被送往南京军区福州总医院、福建中医药大学附属第三人民医院住院治疗22天，共花费医疗费29245.97元。出院诊断：创伤性轻型闭合性颅脑损伤、右侧第3、4后肋骨折、右侧锁骨肩峰端、右侧肩胛骨骨折等。出院医嘱：建议卧床休息1-3个月，避免剧烈运动等。2018年1月19日，福建正方圆司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》（闽正方圆司鉴所【2018】临鉴字第18号），鉴定意见为：被鉴定人林章妹伤残程度评定为十级伤残。林章妹为此支出鉴定费1000元。 另查明，闽Ａ×××××号车辆向大地保险闽侯公司投保了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险和不计免赔率险，商业第三者责任保险金额为100万元，本案交通事故发生在保险期间。事故发生后，大地保险闽侯公司垫付林章妹医疗费10000元，林太金垫付林章妹医疗费5000元，林太金于2018年12月5日到庭确认5000元作为赔偿款予以赔偿，其不要求返还，赔偿以5000元为限额。林太金经本院传票传唤未到庭应诉，本院依法予以缺席审判。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵权致人身体伤害的，侵权人应当承担受害人的损失赔偿义务。本案交通事故经福州市公安局交通警察支队上街（高新区）大队作出（上）公交1508410号《福州市快速处理交通事故认定书》，认定林太金全责，林太金承担全部责任。林太金系闽Ａ×××××号车辆的驾驶员，本院予以确认。因此对林章妹因交通事故造成的损失，林太金应承担赔偿责任。闽Ａ×××××号车辆在大地保险闽侯公司投保交强险、商业三者险及不计免赔率险，因此，本起事故对林章妹造成的损失，首先由大地保险闽侯公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，根据商业三者险合同的约定予以赔偿；仍有不足的，由林太金承担赔偿责任。 经庭审调查，结合林章妹的诉讼请求，本院对林章妹的损失作如下确认： 1、关于医疗费，大地保险闽侯公司提出在未鉴定的前提下，其认可有关联用药金额为21956.77元。林章妹提出在林太金垫付款5000元不要求返还且不在保险公司赔偿总额中予以扣减的前提下，其认可大地保险闽侯公司提出的有关联用药金额为21956.77元。林太金于2018年12月5日到庭确认5000元作为赔偿款予以赔偿，其不要求返还。根据上述情况，结合当事人在庭审中的陈述，本院确认本案有关联用药的医疗费金额为21956.77元，林太金垫付款5000元不予扣减。为减少诉累，节约司法成本，对保险公司提出的对有关联性用药金额及有关联性用药金额中非医保费用同时进行鉴定的申请，本院不予准许； 2、关于住院伙食补助费，参照本地国家机关出差人员的伙食补助标准一般为40元/天，林章妹住院治疗22天，酌定为880元； 3、关于营养费，根据林章妹的伤残情况、发生事故时年龄已达73周岁，并结合医疗机构的意见，本院酌定为1000元； 4、关于护理费，林章妹住院治疗22天，住院期间的护理按照完全护理依赖计算为3740元（170元/天×22天=3740元）。出院后的护理费，根据林章妹的伤残情况，结合医疗机构出具的医嘱，本院酌定为4800元（80元/天×60天=4800元）。综上，林章妹护理费合计8540元，本院予以认定； 5、关于交通费，虽然林章妹未提供相关证据证实，但由于该项损失属于本事故必要的开支，本院酌定300元； 6、关于伤残赔偿金27300.7元，大地保险闽侯公司提出异议，认为林章妹受伤不构成十级伤残，并申请重新鉴定。本院认为，该份司法鉴定意见书依据受害人治疗后的恢复情况所遗留下来的右肩关节功能受损的实际情况作出了评定，且程序合法，评定客观，故对大地保险闽侯公司提出的重新鉴定的申请，本院不予准许。林章妹居住地在上街镇，该项损失可参照城镇居民人均可支配收入39001元/年标准计算，系数为10%，按7年计算，故该项损失为27300.7元（39001元/年×7年×10%=27300.7元），本院予以认定； 7、关于精神损害抚慰金，林章妹因本案交通事故造成十级伤残，本院酌定5000元； 8、关于鉴定费1000元，有正式发票为据，本院予以认定。 以上损失合计65977.47元。林章妹损失在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿项目有医疗费、住院伙食补助费、营养费计23836.77元；在交强险伤残赔偿限额项下赔偿项目为护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金计41140.7元。故大地保险闽侯公司应在交强险限额内赔偿林章妹10000元+41140.7元=51140.7元。不足部分65977.47元-51140.7元=14836.77元,大地保险闽侯公司根据商业三者险合同的约定予以赔偿，扣除大地保险闽侯公司垫付的10000元，大地保险闽侯公司还应在商业三者险责任限额范围内赔偿林章妹14836.77元-10000元=4836.77元。林太金经本院传票传唤未到庭应诉，视为其自行放弃抗辩权，并由其承担对此不利的法律后果。 综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、第二十三条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、中国大地财产保险股份有限公司闽侯支公司应在交强险责任限额范围内赔偿林章妹51140.7元，自本判决生效之日起十日内付清； 二、中国大地财产保险股份有限公司闽侯支公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿林章妹4836.77元，自本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回林章妹其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1604元，由中国大地财产保险股份有限公司闽侯支公司负担1210元，由林章妹负担394元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  邓松林 人民陪审员  付剑华 人民陪审员  林 伟 二〇一八年十二月十三日 书 记 员  陈 颖 附： 本案适用的法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 《中华人民共和国保险法》第十条保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。 投保人是指与保险人订立保险合同，并按照合同约定负有支付保险费义务的人。 保险人是指与投保人订立保险合同，并按照合同约定承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。 第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。 第二十三条保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应当按照约定履行赔偿或者给付保险金义务。 保险人未及时履行前款规定义务的，除支付保险金外，应当赔偿被保险人或者受益人因此受到的损失。 任何单位和个人不得非法干预保险人履行赔偿或者给付保险金的义务，也不得限制被保险人或者受益人取得保险金的权利。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应承担相应的举证责任。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的时间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。