江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣02民终1098号上诉人（原审被告）：许天字，男，1964年1月4日出生，汉族，农民，江西乐平人，住江西省乐平市。委托诉讼代理人：邓彬，江西护三农律师事务所律师。上诉人（原审被告）：吴根仂，男，1977年8月11日出生，汉族，农民，住江西省乐平市。委托诉讼代理人：李风明，江西博煜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢火才，男，1956年3月16日出生，汉族，农民，江西乐平人，住江西省乐平市。委托诉讼代理人：谢雪冬，男，1984年10月11日出生，汉族，住江西省乐平市，系谢火才之子。委托诉讼代理人：谢雪华，男，1983年2月4日出生，汉族，住江西省乐平市，系谢火才之子。原审被告：吴平小，男，1971年8月9日出生，汉族，农民，住江西省乐平市。原审被告：吴金平，男，1979年8月15日出生，汉族，农民，住江西省乐平市。上诉人许天字、吴根仂因与被上诉人谢火才、原审被告吴平小、吴金平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江西省乐平市人民法院（2017）赣0281民初301号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月3日立案，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。许天字的上诉请求：1.依法撤销江西省乐平市人民法院（2017）赣0281民初301号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定事实错误，上诉人就是一个牵头人，与吴根仂结算工钱，与其他参与做房子的石匠同工同酬，不另多得一分钱。石匠之间只是临时性的组合体，非《合伙企业法》所规定的合伙关系。松散型合伙的合伙人在施工中遭受的人身损害，其他合伙人对受害人均无过错，是不承担赔偿责任的。谢火才在砌第二层砖的时候即2016年5月16日上午受伤，而此时上诉人已经与吴根仂没有任何关系，与谢火才也不存在合伙关系。2.一审法院适用法律错误，谢火才受伤的原因是方料断裂，即便是上诉人仍是合伙人的话，上诉人对谢火才遭受的损害没有因果关系，不应当承担赔偿责任，一审法院适用《侵权责任法》第48条的规定进行判决属于适用法律错误。3.一审法院认定谢火才的伤残赔偿金计算错误，根据鉴定书仅分别被鉴定为四处伤残：6级、7级、9级、10级，而一审计算了五个级别，系计算错误，且计算的各项赔偿数额也偏高。吴根仂的上诉请求：1.请求改判由吴根仂承担的80558.54元的赔偿金由许天字承担；2.改判谢火才退还吴根仂为其垫付的医疗费29600元；3.本案一、二审诉讼费由许天字承担。事实与理由：一审判决我方承担相应的赔偿责任没有法律依据。根据《建筑法》第83、13条的规定，我建的低层住宅对施工人资质不作强调性要求，已纳入到合同法中承揽合同的规划范畴。资质证书的办理对象是建筑施工等企业单位，个人没有具备办理资质证书的资格。我国《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律中没有指定农民建房的施工承揽一定要获得资质方可从事建筑活动。同时一审法院在计算谢火才的损失时，标准适用偏高，对误工期限、护理期限认定过长，谢火才只有四处伤残，一审法院认定五处，认定事实错误。许天字答辩称，吴根仂上诉理由不成立，国家为规范农村建房，建设部颁发了村镇建筑工匠管理办法，该办法至今有效，建房的工匠必须具有资质才可承建房屋。一审法院已经查明许天字没有资质，故吴根仂应当承担选任过错，对方的赔偿比例过低，本案的发生是房东提供的框架料断裂导致谢火才受伤，一审法院没有考虑这个原因。吴根仂答辩称，一审法院认定其与许天字之间属于承揽关系，适用法律正确，事实清楚。搭架子、请小工等均与吴根仂没关系，全部是许天字一人承担。其本人并没提供搭架子的方料，也没有证据证明是其提供的方料。许天字是多年建房的老石匠，其把房子交给许天字建造并没有过错，依据合同法承揽过程中的安全责任由承揽承担，其不承担任何责任。谢火才一方答辩称，其医疗费用、误工费、伤残赔偿金等必须由对方承担，其并非自己摔下来，而是由于材料断裂导致摔伤。吴金平答辩称，三个人干活并不是站在一起，木料是东家提供的。吴平小答辩称，三个人没有站在一起，谢火才在西边，其在中间，吴金平在东边。其本人也从上面摔了下来，看病花了两三万元，自己也是受害者。谢火才向一审法院起诉请求：1.请求判令四被告连带赔偿原告医药费188935.28元、后续治疗费14000元、精神损害赔偿金30000元、误工费24000元、伤残赔偿金13589.8元、护理费14400元、营养费5400元、伙食补助费1230元、交通费2042.5元、住宿费1740元、鉴定费7425元，共计423328.58元。2.本案诉讼费由四被告承担。一审法院认定的事实为：2016年4月1日，被告吴根仂开始在自家的宅基地上建新房，被告吴根仂将其新房建设工程以每块砖0.24元的价格承包给同村的被告许天字承建，包工不包料。在被告许天字承包之前，被告吴根仂就向被告许天字提出因其经济能力有限暂时支付不了被告许天字的建房工程款，只能先欠着，待日后有钱再一并支付给被告许天字。被告许天字考虑到是同村人，就同意被告吴根仂延期支付工程款的请求。双方协议好之后，被告许天字当即找来原告谢火才及被告吴平小一起为被告吴根仂建房。为了节省建房开支，被告吴根仂又向被告许天字提出，自己为被告许天字做小工，小工工资在被告许天字的承包款中抵扣。建完第一层，被告吴根仂又要求被告许天字开始建第二层，被告许天字因自家要建房暂时没空帮被告吴根仂建房。被告吴根仂就要求被告许天字安排其他人来帮他建房。2016年5月16日，原告谢火才、被告吴平小、吴金平等人来到名口镇陈家源村帮被告吴根仂建新房的第二层。上午8时左右，原告谢火才与被告吴金平、被告吴平小同时站在高架上的一块长板上各自砌砖，原告站在木板的西边，被告吴平小站在木板中间，被告吴金平站在木板东边，因木板突然断裂，原告谢火才从高架上摔下，原告谢火才摔倒后当即昏迷不醒。在场的村民及时会同原告家属将原告送往乐平市大连医院救治。2016年5月17日乐平市大连医院对原告谢火才下达病危通知书，因其伤情特别严重，按医嘱原告谢火才被转至南昌大学第一附属医院救治，经诊断，原告谢火才的伤情为：1、脑干损伤，颅脑外伤性意识障碍，脑挫伤；2、眶骨骨折，慢性支气管炎伴肺气肿，肺部感染；3、股骨骨折（左），经大转子骨折（左），股骨骨折（左），股骨粗隆间骨折（左）；4、神志模糊，认知差，精神欠佳，大小便无法自理；5、对光反射迟钝，四肢刺痛回缩，肌力检查不配合。原告谢火才在南昌大学第一附属医院共住院治疗41天，总共花费医疗费188935.28元，被告吴根仂先支付原告医药费9600元，后经高家镇和名口镇相关人员协调，被告吴根仂又支付了原告医药费20000元。被告许天字以借款的形式支付了原告医药费30000元，其余医药费均由原告支付。2016年12月1日，原告谢火才的伤残等级经江西求实司法鉴定中心鉴定为一个伤残六级、一个伤残七级、一个伤残九级、一个伤残十级和脑外伤所致器质性轻度智能损害，后续治疗费为14000元。另查明，被告吴根仂、许天字、吴平小系同村人。原告谢火才、被告许天字、吴平小、吴金平均系石匠。原告谢火才系被告许天字的亲姐夫，被告吴平小和被告吴金平系同胞兄弟，被告许天字又系被告吴平小、吴金平的姐夫。原告谢火才与被告许天字经常在一起为他人建房，平时都是同工同酬。在本案中，原告谢火才、被告许天字、吴金平、吴平小为被告吴根仂建房也是同工同酬。本案事故原因是原告所站立架子上的木板断裂，而断裂的木板架子是原告谢火才和被告吴金平共同选材搭建的，且原告谢火才受伤时没有采取任何安全防范措施。以上事实，有身份证、户口本、费用清单、住院收费票据和门诊收费票据、出院记录、疾病诊断证明书、照片、司法鉴定意见书、证人证言、当事人陈述及庭审笔录等予以证明，足以认定。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，被告吴根仂将其新房建设工程以每块砖0.24元的价格承包给被告许天字承建，包工不包料，被告吴根仂与被告许天字之间属承揽关系。被告许天字承包被告吴根仂新房的建设工程后，就邀请原告谢火才、被告吴平小、被告吴金平等人来共同施工。由于原告谢火才、被告吴平小、吴金平与被告许天字均是亲戚，且都是同工同酬，所以原告谢火才、被告许天字、吴平小、吴金平等四人是合伙关系，均属共同承揽人。承揽人在完成工作过程中造成自身伤害的，原则上应由承揽人承担责任，但按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，被告吴根仂作为定作人选任没有资质的被告许天字为其建房，具有选任过失，故被告吴根仂应承担与之相应的赔偿责任。原告在施工过程中，因原告所站立架子上的木板断裂，导致其摔下后受伤，而架子系原告与被告吴金平共同选材搭建的，由于搭建架子的木材本身存在重大安全隐患，而原告谢火才和被告吴金平、吴平小作为具有一点专业技能的建筑工匠，在利用该木架工作之前理应进行仔细查看，原告谢火才和被告吴金平、吴平小忽略了安全注意事项，导致本案结果的发生，原告谢火才和被告吴金平、吴平小均有一定过错责任，且原告谢火才施工时没有采取任何安全措施，原告自身应承担本案事故的主要责任。我国《侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，赔偿被侵权人因此受到的损失。因本案原告自身有较大过错，应当减轻侵权人的赔偿责任。原告受伤属共同承揽中的损失，被告许天字、吴平小、吴金平及原告谢火才作为共同承揽人，均应对该损失承担相应的责任。因被告吴根仂是将其新房建设工程承包给被告许天字施工，被告许天字作队为建房的组织者负有管理职责，被告许天字没有组织管理好施工，导致本案事故的发生，被告许天字对本案事故负有较大责任。一审法院认为由原告承担50%的责任，被告吴根仂承担20%的责任，被告许天字承担20%的责任，被告吴平小和吴金平各承担5%的责任为宜。关于被告许天字辩称原告是在承建被告吴根仂第二层楼房时受伤，被告许天字没有参与该第二层楼房的承建，原告谢火才为被告吴根仂建第二层楼房也不是被告许天字叫来的，故被告许天字不应承担赔偿责任。一审法院认为虽然被告许天字没有参与该第二层楼房的承建，但被告吴根仂是将其整栋楼房的建设工程全部承包给被告许天字，所有建房工程款也是跟被告许天字结算的，被告许天字既没有明确向其他合伙人谢火才、吴平小、吴金平等人宣布退出合伙，也没有与被告吴根仂协商解除建房承揽合同，故被告许天字拒绝赔偿的抗辩事由不成立，法院不予支持。经核定，原告谢火才因本案事故所遭受的损失确定如下：1、医疗费188935.28元。2、后续治疗费14000元。3、营养费30元/天×41天＝1230元。4、伙食补助费50元/天×41天＝2050元。5、误工费120元×133天＝15960元。6、护理费80元×180天＝14400元。7、伤残赔偿金11139×20×（50%＋2%＋2%＋2%＋2%）＝129212.4元。8、交通费酌定为1200元。9、住宿费酌定为1000元。10、鉴定费7425元。11、精神抚慰金，因原告在本案事故中受伤严重，对其精神损害较大，故原告的精神抚慰金酌定为28000元。原告谢火才上述各项损失合计403412.68元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告许天字赔偿原告谢火才医疗费、后续治疗费、营养费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计403412.68元的20%即80682.54元，扣除被告许天字已付30000元，被告许天字还应支付50682.54元，限本判决生效后十日内付清。二、被告吴根仂赔偿原告谢火才医疗费、后续治疗费、营养费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计403412.68元的20%即80682.54元，扣除被告吴根仂已付29600元，被告吴根仂还应支付51082.54元，限本判决生效后十日内付清。三、被告吴平小赔偿原告谢火才医疗费、后续治疗费、营养费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计403412.68元的5%即20170.63元，限本判决生效后十日内付清。四、被告吴金平赔偿原告谢火才医疗费、后续治疗费、营养费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计403412.68元的5%即20170.63元，限本判决生效后十日内付清。五、驳回原告谢火才其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7660元，决定由原告谢火才承担3830元，被告许天字承担1532，被告吴根仂承担1532，被告吴平小、吴金平各承担766元。本案当事人双方在二审审理中未提供新的证据，二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点如下：1、许天字是否应承担相应的赔偿责任？2、吴根仂是否应承担选任不当的责任？3、一审法院认定的谢火才的伤残赔偿金是否符合法律规定？以及对谢火才的各项损失标准的认定是否偏高？一、关于许天字是否应承担相应赔偿责任的问题。许天字承包吴根仂新房的建设工程后，邀请谢火才、吴平小、吴金平等人来共同施工。许天字作为建房的组织者负有管理职责，其没有组织管理好施工，导致本案事故的发生，应对本案事故负有较大责任，遂一审判决认定其承担20%的赔偿责任符合事实和法律的依据。另对于许天字上诉主张其没有参与该第二层楼房的承建，不应承担赔偿责任的问题。虽然许天字没有参与本案所涉第二层楼房的承建，但吴根仂是将其整栋楼房的建设工程全部承包给许天字，所有建房工程款也是跟许天字结算的，在事故发生之前，许天字也并未明确表示与吴根仂解除承揽关系，因此，许天字应对整个承揽工程承担相应的责任，对其该上诉理由不予支持。二、关于吴根仂是否应承担选任不当的责任问题。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，吴根仂作为定作人选任没有资质的许天字为其建房，具有选任过失，遂一审判决认定吴根仂应承担20%的赔偿责任，符合法律的规定。而对于吴根仂上诉主张其自建的底层住宅对施工人资质不作强调性要求，其不应承担选任不当责任的问题。因农村居民自建低层住宅建筑活动不受《中华人民共和国建筑法》调整，而受国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》的调整。根据国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条第二款规定，在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，需按有关规定办理施工资质审批手续。因此，农村居民在自建低层住宅时，应选任有资质的施工企业或个体工匠从事施工活动。在无证据证明施工企业或个体工匠具有合法建设工程施工资质的情况下，房主依法应承担选任不当的责任。吴根仂作为本案在建房屋的所有人，其理应承担选任不当的责任，故对于吴根仂的该上诉理由不予支持。三、一审法院认定的谢火才的伤残赔偿金是否符合法律规定，以及对谢火才的各项损失标准的认定是否偏高的问题。上诉人许天字、吴根仂主张一审判决对谢火才的伤残赔偿金的认定存在错误。经原审查明，谢火才经江西求实司法鉴定中心鉴定伤残等级为：一个伤残六级、一个伤残七级、一个伤残九级、一个伤残十级和脑外伤所致器质性轻度智能损害，伤残赔偿金计算如下：11139×20×（50%＋2%＋2%＋2%＋2%）＝129212.4元。但依据相关法律规定，受害人被评定构成多个伤残等级，确定其残疾赔偿金时应以评定的最高伤残等级所对应的伤残赔偿系数为基数，每增加一处，伤残6-10级的，赔偿系数可提升2%。本案中，赣求司[2016]精鉴字128号鉴定书对谢火才精神智能状况损害程度鉴定的脑外伤所致器质性轻度智能损害已被赣求司[2016]医鉴字09147号鉴定书鉴定为伤残七级。谢火才的最高伤残等级为六级，在该六级伤残的基础上增加了三处伤残，其伤残赔偿金计算应为：11139×20×（50%＋2%＋2%＋2%）＝124756.8元，一审判决对谢火才的伤残赔偿金计算错误，应予纠正，上诉人许天字、吴根仂的该上诉理由成立，应予支持。另，一审法院对谢火才的其他各项损失标准的认定均符合法律的规定，并不存在偏高或不合理之处，上诉人许天字、吴根仂的该项上诉理由不成立，不予支持。因此，谢火才因本案事故所遭受的损失如下：1、医疗费188935.28元。2、后续治疗费14000元。3、营养费1230元。4、伙食补助费2050元。5、误工费15960元。6、护理费14400元。7、伤残赔偿金124756.8元。8、交通费酌定为1200元。9、住宿费酌定为1000元。10、鉴定费7425元。11、精神抚慰金28000元。上述各项损失合计为398957.08元。综上所述，上诉人许天字、吴根仂的上诉理由部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江西省乐平市人民法院（2017）赣0281民初301号民事判决；二、许天字赔偿谢火才医疗费、后续治疗费、营养费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计398957.08元的20%即79791.42元，扣除许天字已付30000元，许天字还应支付49791.42元，限本判决生效后十日内付清。三、吴根仂赔偿谢火才医疗费、后续治疗费、营养费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计398957.08元的20%即79791.42元，扣除吴根仂已付29600元，吴根仂还应支付50191.42元，限本判决生效后十日内付清。四、吴平小赔偿谢火才医疗费、后续治疗费、营养费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计398957.08元的5%即19947.85元，限本判决生效后十日内付清。五、吴金平赔偿谢火才医疗费、后续治疗费、营养费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计398957.08元的5%即19947.85元，限本判决生效后十日内付清。六、驳回谢火才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7660元，决定由谢火才承担3900元，许天字承担1500元，吴根仂承担1500元，吴平小、吴金平各承担760元。二审案件受理费3634元，由许天字负担1637元，由吴根仂负担1717元，由谢火才承担280元。本判决为终审判决。审判长  吴海平审判员  杨 武审判员  曹谨超二〇一八年十二月二十日书记员  邓 瑶