山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁02民终9367号 上诉人（原审原告）：青岛胶南绿茵环保科技有限公司 法定代表人：夏柏松，总经理。 委托诉讼代理人：刘占先，山东理证律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王艺瑛，山东理证律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杜本资，男 委托诉讼代理人：赵英妮，青岛黄岛临港法律服务所法律工作者。 上诉人青岛胶南绿茵环保科技有限公司（以下简称绿茵公司）因与被上诉人杜本资劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2018）鲁0211民初5744号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 绿茵公司上诉请求：1.撤销一审判决，支持绿茵公司的诉讼请求；2.诉讼费用由杜本资承担。事实和理由：杜本资以绿茵公司拖欠2017年11月、12月工资为由于2018年1月10日通知绿茵公司解除劳动合同关系，绿茵公司于2018年1月11日收到该通知。但绿茵公司已于2018年1月10足额支付杜本资2017年11月的工资，于2018年1月足额支付2017年12月的工资。杜本资以拖欠工资为由通知绿茵公司解除劳动关系时不存在拖欠工资的客观情况。而且，按照《青岛市企业工资支付规定》第十二条规定，绿茵公司因生产经营困难可以延期支付工资。一审判决以绿茵公司未及时支付工资为由判令绿茵公司支付经济补偿金，无事实与法律依据。 杜本资答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 绿茵公司向一审法院起诉请求：1.依法判决双方劳动关系于2018年1月15日解除；2.判令绿茵公司不支付杜本资护理费1360元、一次性伤残就业补助金58920元、停工留薪期工资13476元及2018年1月份工资975元；3.本案诉讼费由杜本资承担。 杜本资向一审法院起诉请求：1.依法确认绿茵公司、杜本资双方于2018年1月10日解除劳动关系；2.判令绿茵公司赔偿杜本资医疗费16774.75元、护理费1700元、伙食补助费1700元、交通费170元、一次性伤残补助金47781元、一次性工伤医疗补助金37163元、一次性伤残就业补助金63708元、停工留薪期工资20000元；3.判令绿茵公司支付杜本资经济补偿金8000元；4.判令绿茵公司支付杜本资2017年12月、2018年1月工资共7000元；5.本案诉讼费由绿茵公司承担。一审诉讼中，杜本资撤回了医疗费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的诉讼请求。 一审法院认定事实：关于护理费的标准。杜本资主张护理费100元/天，但未提供证据予以证明，故其应当承担举证不能的法律后果。绿茵公司认可护理费按80元/天计算，故一审法院采信护理费80元/天的标准。 一审法院认为，一、关于劳动合同的解除时间。杜本资于2018年1月10日向绿茵公司邮寄了解除劳动关系的通知，绿茵公司于2018年1月11日收到该通知，通知到达后生效，故一审法院确认绿茵公司、杜本资双方劳动合同的解除时间为2018年1月11日。 二、杜本资主张的各项工伤待遇。1.关于护理费。《工伤保险条例》第33条第3款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”杜本资住院17天，故绿茵公司应当支付杜本资护理费1360元（80元/天×17天）。2.关于一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第37条、《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第25条第2款之规定，杜本资为9级伤残，杜本资解除与绿茵公司的劳动合同后，绿茵公司应当支付杜本资一次性伤残就业补助金。绿茵公司、杜本资双方确认一次性伤残就业补助金的数额为63702元，一审法院予以认可。3.关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第33条第1款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”绿茵公司、杜本资双方对于停工留薪期工资13476元均无异议，一审法院予以认可。 三、关于杜本资所主张的2017年12月和2018年1月份工资。一审庭审中，杜本资认可其2017年12月份工资为2359.47元、2018年1月份工资为975元，亦认可绿茵公司已将上述工资发放，故对于杜本资的该项诉讼请求，一审法院不予支持。 四、关于经济补偿金。绿茵公司拖欠杜本资停工留薪期工资，2017年11月份的工资2018年1月10日才发放。根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条、46条及第47条之规定，因绿茵公司未及时足额支付杜本资工资，故绿茵公司应当支付杜本资经济补偿金5631元（3754元×1.5个月）。 综上，一审法院判决：一、绿茵公司与杜本资的劳动关系于2018年1月11日解除；二、绿茵公司于判决生效之日起十日内支付杜本资护理费1360元、一次性伤残就业补助金63702元、停工留薪期工资13476元，上述三项共计78538元；三、绿茵公司于判决生效之日起十日内支付杜本资经济补偿金5631元；四、驳回杜本资的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由绿茵公司负担。 本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。 二审查明，杜本资系绿茵公司职工。2017年5月26日，杜本资在上班途中途中发生交通事故受伤，住院治疗17天。2017年8月4日，青岛市黄岛区人力资源和社会保障局认定杜本资受到的事故伤害为工伤。2018年1月10日，杜本资向绿茵公司邮寄解除劳动关系通知，绿茵公司于2018年1月11日收到该通知。2018年1月19日，杜本资向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.确认绿茵公司、杜本资双方于2018年1月10日解除劳动关系；2.绿茵公司支付杜本资医药费16774.75元、护理费1700元、伙食补助费1700元、交通费170元、一次性伤残补助金44190元、一次性工伤医疗补助金34370元、一次性伤残就业补助金58920元、停工留薪期工资20000元；3.绿茵公司支付杜本资经济补偿金8000元；4.绿茵公司支付杜本资2017年12月、2018年1月工资共7000元。青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会于2018年3月16日作出青黄劳人仲案字（2018）第10477号裁决书，裁决：一、绿茵公司与杜本资的劳动关系于2018年1月11日解除；二、绿茵公司于裁决生效之日起十日内支付杜本资护理费1360元、一次性伤残就业补助金58920元、停工留薪期工资13476元、2018年1月份工资975元；三、准许杜本资撤回医疗费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的请求；四、驳回杜本资的其它请求。杜本资、绿茵公司均不服该裁决，提起诉讼。 一审庭审中，杜本资、绿茵公司双方对护理费1360元、一次性伤残就业补助金63702元、停工留薪期工资13476元均无异议。但绿茵公司认为是杜本资主动辞职，不应支付经济补偿金。杜本资主张因为绿茵公司未及时足额支付2017年11月份工资4468.6元、12月份工资2359.47元及2018年1月工资975元，杜本资与绿茵公司解除劳动关系，绿茵公司应支付经济补偿金。 本案经调解，双方当事人未能达成协议。 本院认为，本案争议的焦点问题是绿茵公司应否向杜本资支付经济补偿金。绿茵公司上诉称其已于2018年1月10支付杜本资2017年11月的工资，于2018年1月足额支付2017年12月的工资，杜本资通知绿茵公司解除劳动关系时不存在拖欠工资的客观情况。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，绿茵公司于2018年1月10日发放杜本资的2017年11月份工资。故，杜本资以此为由通知绿茵公司解除劳动合同，绿茵公司应向杜本资支付经济补偿金，一审对经济补偿金问题认定正确，本院予以确认。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛胶南绿茵环保科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  谢雄心 审判员  徐镜圆 审判员  孙秀强 二〇一八年十二月十九日 书记员  原 野 书记员  张 旭