浙江省海宁市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0481刑初186号 公诉机关浙江省海宁市人民检察院。 被告人郑海兵，男，1986年9月2日出生，汉族，江西省弋阳县人，初中文化，农民，住江西省弋阳县。因本案，2017年4月24日被刑事拘留，2017年5月31日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人张建飞，浙江虎良律师事务所律师。 被告人童斌（曾用名童涛），男，1986年2月23日出生，汉族，安徽省阜南县人，初中文化，农民，住安徽省阜南县。因本案，2017年5月4日被刑事拘留，2017年5月31日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人陈丽芳，浙江海翔律师事务所律师。 被告人叶进杰，男，1982年12月19日出生，汉族，湖北省应城市人，初中文化，农民，住湖北省应城市。因本案，2017年5月3日被刑事拘留，2017年5月31日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人徐建章，浙江国翱律师事务所律师。 被告人陈建东，男，1985年10月5日出生，汉族，浙江省东阳市人，高中文化，农民，住浙江省东阳市。因本案，2017年6月2日被取保候审。 辩护人付靖翀，浙江紫薇律师事务所律师。 被告人陈建南，男，1988年9月24日出生，汉族，浙江省东阳市人，初中文化，农民，住浙江省东阳市。因本案，2017年4月28日被刑事拘留，2017年5月31日被取保候审。 辩护人翁晓钟，浙江康恒律师事务所律师。 被告人冶俊（曾用名冶冬冬），男，1991年4月5日出生，回族，青海省民和回族土族自治县人，初中肄业文化，农民，住青海省民和回族土族自治县。2017年3月21日因吸食毒品被青海省民和回族土族自治县公安局决定责令社区戒毒三年。因本案，2017年7月31日被取保候审。 辩护人王昆，浙江子城律师事务所律师。 被告人曹江武，男，1983年2月23日出生，汉族，浙江省仙居县人，中专文化，农民，住浙江省仙居县。因本案，2017年3月16日被取保候审，2017年8月1日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人林永年、李槟，浙江高名律师事务所律师。 被告人范明鑫，男，1989年5月14日出生，汉族，四川省安县人，初中文化，农民，住四川省江油市。2016年9月20日因吸食毒品被四川省江油市公安局决定行政拘留。因本案，2017年5月25日被取保候审。 辩护人刘凯，浙江海州律师事务所律师。 被告人杨建伟，男，1995年8月4日出生，汉族，四川省筠连县人，初中肄业文化，农民，住四川省筠连县。因本案，2017年6月9日被取保候审。 辩护人戴星晨，浙江峻德律师事务所律师。 被告人彭永祥，男，1995年4月27日出生，汉族，江西省弋阳县人，初中肄业文化，农民，住江西省弋阳县。因本案，2017年3月15日被刑事拘留，2017年4月5日被依法逮捕，2017年11月21日被取保候审。 辩护人邵长明，江西华箭律师事务所律师。 浙江省海宁市人民检察院以海检刑诉［2018］154号起诉书及海检刑变诉［2018］24号变更起诉决定书指控被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥犯开设赌场罪，于2018年3月9日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2018年11月6日、7日公开开庭审理了本案。海宁市人民检察院指派检察员余雷及张斯亮出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。本案因需要补充侦查，经海宁市人民检察院建议，本院决定延期审理二次。现已审理终结。 浙江省海宁市人民检察院指控，被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥以营利为目的，通过互联网组织他人赌博，其中被告人郑海兵涉案赌资183万余元；被告人童斌涉案赌资143万余元；被告人叶进杰涉案赌资62万余元；被告人陈建东涉案赌资38万余元；被告人陈建南涉案赌资16万余元；被告人冶俊涉案赌资167万余元；被告人曹江武涉案赌资175万余元；被告人范明鑫涉案赌资13万余元；被告人杨建伟涉案赌资11万余元，被告人彭永祥涉案赌资18万余元，其中被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、冶俊、曹江武系情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈建东有自首情节，依照《刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥归案后能如实供述自己的基本犯罪事实，依照《刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。为证实上述指控，公诉人当庭宣读并出示了被告人的供述，证人证言，辨认笔录及照片，搜查笔录、扣押清单及照片，电子数据提取笔录，电子数据，抓获经过、到案经过，户籍证明等证据，诉请本院对各被告人分别予以判处。 被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、范明鑫、杨建伟、彭永祥对起诉书指控的犯罪事实和罪名均未提出异议，并表示自愿认罪。被告人曹江武对起诉书指控的犯罪数额提出异议，辩解称参赌人员向其购买分数的转账金额为310000元，应认定其涉案赌资为310000元。 被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥的辩护人对本案定性均未提出异议，但分别提出被告人起次要、辅助作用，系从犯，系自首或者归案后如实供述自己罪行，自愿认罪，认罪态度好，主观恶性不深，犯罪情节较轻，社会危害性不大，愿意退赃，有悔罪表现，且系初犯、偶犯等辩护意见，并建议对各被告人从轻、减轻处罚以及对被告人童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥适用缓刑。被告人郑海兵、叶进杰、冶俊、曹江武、彭永祥的辩护人对涉案赌资有异议，分别提出计算方式中分数与人民币兑换的比例与实际购买比例并不相符，赌资数额应据实计算，并应当排除服务器中留存及自己使用部分数额等意见。 经审理查明，2016年3月至2017年2月间，周某3（另案处理）经预谋后利用先行购得的具有赌博功能的名为“黄金屋”的游戏平台软件，结伙其儿子周某1（另案处理）并先后雇佣了周某2、杨某（另案处理）共同从事“黄金屋”赌博游戏平台后台管理、赌资收取及客服等工作，通过出售较高比例用于赌博的游戏分数、调整部分游戏难度控制输赢等手段吸引、发展代理并授予代理出售、回收游戏分数的权限，再由代理逐级发展下级代理或直接招揽参赌人员。期间，周某3以前述方式发展了被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥等多层级的代理至少数十名，吸引、招揽、组织参赌人员累计数千人通过手机等下载、注册、登陆“黄金屋”赌博游戏平台后以玩赌博类游戏的方式进行赌博并从中获利，被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥等代理以赚取与下级代理或玩家之间的购分比例差等方式从中获利。其中，被告人郑海兵自2016年5月起担任代理，涉及赌资数额累计183万余元；被告人童斌自2016年4月起担任代理，2016年6月退出，涉及赌资数额累计143万余元；被告人叶进杰自2016年5月起担任代理，涉及赌资数额累计62万余元；被告人陈建东自2016年8月起担任代理，涉及赌资数额累计38万余元；被告人陈建南自2016年8月起担任代理，涉及赌资数额累计16万余元；被告人冶俊自2016年3月起担任代理，涉及赌资数额累计167万余元；被告人曹江武自2016年10月起担任代理，涉及赌资数额累计175万余元；被告人范明鑫自2016年10月起担任代理，涉及赌资数额累计13万余元；被告人杨建伟自2016年9月起担任代理，涉及赌资数额累计11万余元；被告人彭永祥自2016年8月起担任代理，涉及赌资数额累计18万余元。 事后，被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥分别获利计300000元、20000元、3000元、30000元、50000元、5000元、117000元、20000元、30000元、20000元。 案发后，被告人陈建东主动向公安机关投案，后如实供述了上述基本犯罪事实。 审理期间，被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥分别退出违法所得5000元、3000元、3000元、30000元、50000元、5000元、20000元、20000元、13000元、2560元。 上述事实，由经当庭举证、质证并为本院确认的下列证据予以证实： 1、同案人周某3、周某1、杨某、周某2、金塬烽等人的供述，证实周某3等人运营的“黄金屋”赌博游戏平台发展了各被告人担任代理并拥有向下级代理或玩家出售、回收分数的权限，各被告人通过逐级发展下级代理或直接招揽等方式吸引、招揽、组织参赌人员利用手机等下载、注册、登陆“黄金屋”赌博游戏平台后参与赌博类游戏的方式进行赌博，其通过微信或支付宝按较高比例向“黄金屋”客服购买用于赌博的游戏分数，后以较低比例向下级代理或玩家出售分数赚取差价从中获利等事实。 2、证人王某1、朱某、王某2等人的证言、接受证据清单、微信红包详情截图、微信支付截图、微信朋友圈截图、支付宝账单截图照片等，证实其各自下载“黄金屋”赌博游戏平台软件，通过代理购买用于赌博的游戏分数并在平台内以玩赌博游戏的方式参与赌博及所涉代理、赌资输赢情况等事实。 3、搜查笔录、扣押清单及照片，证实侦查机关对作案地点及同案人杨某、被告人郑海兵等人的人身或住处进行搜查并扣押涉案相关物证手机等情况。 4、调取证据清单、电子数据提取笔录、电子数据（含微信、支付宝账户交易记录、微信聊天记录等），证实周某3、周某1、杨某、周某2担任的“黄金屋”客服与被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥及同案人员之间就担任代理、购分比例、通过调整游戏难度控制输赢等内容进行沟通、确定等情况，各自参与犯罪的具体时间、购分或售分比例、款项数额、上下级代理或玩家情况等事实。其中，“黄金屋”客服的微信聊天记录内容显示，被告人曹江武的微信备注购买分数比例为“1比70”以及自2016年11月26日起从“黄金屋”客服处开始购买分数，比例为60，此前系通过上级代理购买分数等事实；“黄金屋”客服微信交易记录显示，被告人曹江武自2016年11月26日起向其转账共计31000元。 5、业务回单、暂扣款票据，证实被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥分别退出全部或部分违法所得的事实； 6、常住人口基本信息、户籍证明，证实各被告人的基本身份信息情况； 7、抓获经过、到案经过，证实各被告人的归案过程情况，其中被告人陈建东系主动投案。 8、社区戒毒决定书等，证实被告人冶俊、范明鑫的违法劣迹情况。 9、司法鉴定意见书，证实经浙江省立同德医院司法鉴定所鉴定，被鉴定人曹江武患双相障碍，涉案时为缓解状态，有完全刑事责任能力。 各被告人对基本或主要犯罪事实在侦查阶段均供述在案，且所供与上述证据互为印证。 关于被告人曹江武以及被告人郑海兵、叶进杰、冶俊、曹江武、彭永祥的辩护人就犯罪数额等所持异议。本院经审查认为，本案各被告人的犯罪数额系公诉机关结合各被告人、同案人的供述、证人证言以及微信、支付宝账户交易记录、微信聊天记录等客观证据对各被告人实际参与犯罪时间、不同时期的购分比例、款项数额进行客观且就低认定，后将被告人之间并非用于购分的转账、红包等所涉金额以及“黄金屋”赌博游戏平台内留存的分数等部分均予以剔除，对其各自涉及赌资数额按“黄金屋”赌博游戏平台内投注分数实际代表的金额分别统计、计算所得，且本案中担任代理的被告人所购分数除留存部分外均已销售或用于参赌，故公诉机关据此认定各被告人的犯罪数额符合客观实际，本院予以认可，但公诉机关就部分被告人参与犯罪时间等认定有误的，本院相应予以纠正；就其中部分被告人存在自行参赌的情况，在量刑时酌情予以考虑。辩护人所提相关意见，本院不予采纳。就被告人曹江武所作辩解，经查，公诉机关指控认定被告人曹江武的犯罪数额时对其购买分数比例以及对其向上级代理购买分数所涉赌资部分等均依据有利于被告人的原则未作认定或就低进行认定，而被告人所作辩解与其此前供述互相矛盾，其亦无法作出合理解释，且无任何证据加以佐证，并与在案的电子数据等客观证据相悖，本院不予采信。 综上，本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥以营利为目的，分别结伙他人利用互联网、移动通信终端及相关软件的功能以搭建、运营网络赌博游戏平台并接受投注等方式组织赌博活动或担任赌博游戏平台代理并招募下级代理或接受投注，其中被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、冶俊、曹江武系情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控各被告人所犯罪名成立。在共同犯罪中，各被告人均起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，在具体量刑时结合各被告人的地位、作用、实际参与时间、程度、非法获利数额等犯罪情节酌情有所区别。被告人陈建东有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建南、冶俊、范明鑫、杨建伟、彭永祥归案后能如实供述自己的基本或主要罪行，依法可分别予以从轻处罚。被告人冶俊、范明鑫有违法劣迹，酌情从重处罚。被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥案发后分别退出全部或部分违法所得，可分别酌情从轻处罚。各辩护人所提相关辩护意见合理部分，本院相应予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人郑海兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币九万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月24日起至2020年4月23日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人童斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币七万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月4日起至2020年3月3日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人叶进杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 四、被告人陈建东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 五、被告人陈建南犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 六、被告人冶俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币八万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月5日起至2021年11月4日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 七、被告人曹江武犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币八万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月1日起至2020年6月30日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 八、被告人范明鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 九、被告人杨建伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币七千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 十、被告人彭永祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 十一、被告人郑海兵、童斌、叶进杰、陈建东、陈建南、冶俊、曹江武、范明鑫、杨建伟、彭永祥退出的违法所得计151560元，予以没收，上缴国库；被告人郑海兵、童斌、曹江武、杨建伟、彭永祥的剩余违法所得295000元、17000元、97000元、17000元、17440元，予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  金腾超 人民陪审员  王毅民 人民陪审员  金德香 二〇一八年十二月五日 书 记 员  张书婷