四川省自贡市大安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0304民初2754号 原告：兰家云，男，1988年11月25日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区。 委托诉讼代理人：舒涛，四川瀚毅律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭丹，四川瀚毅律师事务所律师。 被告：自贡市嘉华工艺品制造有限公司，住所地四川省自贡市大安区新民镇董家村**。 法定代表人：李强，总经理。 委托诉讼代理人：李莉，四川漆大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李毅，公司员工。 原告兰家云诉被告自贡市嘉华工艺品制造有限公司（下称嘉华公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告兰家云的委托诉讼代理人郭丹,被告嘉华公司的委托诉讼代理人李莉、李毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.要求纠正自贡市大安区劳动人事争议仲裁委员会（下称大安区劳动仲裁委）作出的大劳人仲案[2018]102号仲裁裁决书，依法判决原、被告解除劳动关系；2.要求被告一次性支付原告经济补偿金18000元；3.要求被告向原告支付2016年6月至2017年12月期间未签订劳动合同的双倍工资39600元；4.要求被告支付2018年7月16日至2018年8月16日的工资3840元，以及拖欠工资的赔偿金3840元；5.要求被告支付2018年7月16日至2018年8月6日期间延时加班工资780元；6.要求被告支付年休假工资7200元；7.要求被告支付因未为原告购买失业保险造成的损失23760元；8.要求被告支付扣发的培训费1900元；上述各项费用共计98920元。事实和理由：原告自2014年1月起在被告处从事电气制作工作，未签订劳动合同。2015年5月，被告与原告签订了一年期劳动合同，到期后被告未与原告续签，也未为原告购买社保，但原告依旧在被告处工作，接受被告管理。2018年7月16日至2018年8月6日因工作要求，原告共计加班6.5天。2018年7月19日，被告与原告补签了劳动合同，合同期限截止为2018年12月31日。2018年8月6日，在原告履职无过错的情况下，被告单方面向原告送达了《停职通知书》，对原告停薪停职。原告于2018年8月17日向被告送达《解除劳动合同通知书》，正式向被告提出辞职，被告拒绝支付原告2018年7月15日至2018年8月16期间的工资。经多次沟通无果后，原告向大安区劳动仲裁委提起仲裁申请，2018年10月17日，该仲裁委员会作出大劳人仲案[2018]102号仲裁裁决书。原告认为该裁决书裁决错误，故起诉要求予以纠正并要求被告赔偿相关损失。 被告嘉华公司辩称，2018年7月，原告在劳动合同期间伙同公司其他员工另行开公司，所开公司的业务范围与嘉华公司业务范围有关，被告发现后进行调查过程中，原告主动辞职；对于原告的行为，公司保留追求其民事、刑事、行政责任的权利。 原告兰家云为证明自己的主张，向法庭提供以下证据： 1.原告身份证复印件一份、内资企业登记基本情况表复印件一份，拟证明原、被告的主体资格； 2.劳动用工合同一份，拟证明原、被告之间具有劳动关系，原告系被告公司的职工； 3.仲裁裁决书一份，拟证明原、被告存在劳动关系，自2016年5月起，被告未与原告签订劳动合同，也未向原告办理社会保险，直至2018年7月才补签了合同，应当支付双倍工资和经济补偿金； 4.顺丰速运单据两页，拟证明因为被告违法对原告停职停薪，也不为职工办理社会保险，原告被迫在2018年8月17日向被告递交书面辞呈； 5.中国银行交易流水明细清单打印件一份，拟证明原告工资收入情况，自2018年7月17日起被告未支付原告劳动报酬； 6.嘉华公司2016年2月-2016年6月、2016年8月、2016年10月、2017年1月-2018年6月工资单各一份，拟证明被告长期克扣原告工资，未支付原告年休工资、加班费； 7.解除劳动合同回执复印件一份，拟证明自2018年10月29日起被告同意与原告解除劳动关系； 8.自贡市大安区劳动人事争议仲裁委员会庭审记录复印件一份，拟证明仲裁庭开庭时兰家云当庭陈述2014年1起在被告处工作，被告未予否认； 9.借记卡账户历史明细清单一份，拟证明自2014年起嘉华公司人员刘波（也是兰家云的主管）向兰家云支付差旅费，2014年11月起嘉华公司以晏梅身份用同样的账号向兰家云支付差旅费； 10.停职通知书原件一份，拟证明嘉华公司单方面对兰家云停薪停职，并且没有说明期限，侵害了兰嘉云作为劳动者的权利。 被告嘉华公司质证认为，1.对证据1、2无异议；2.对证据3的真实性、合法性无异议，对证明内容有异议，仲裁裁决作出后，原告对裁决不服向法院起诉，裁决不生效；3.证据4只能说明原告曾经邮寄了东西给被告，原告主动提出辞职，被告无意见；4.对证据5的真实性无异议，对证明内容有异议，被告没有拖欠原告的工资；5.证据6不能达到原告的证明目的，恰好说明被告按劳动合同约定按时足额发放了工资，工资表中的工资组成和原告在诉求中的月平均工资是不一致的，原告诉求的月平均工资应扣除保密费、社保费、加班费；6.证据7原告是在被告调查原告的过程中主动辞职，被告在发现原告的竞业限制行为后，没有立即开除原告，想给原告解释和改正的机会，原告不但没有认识到公司的好，还将公司告到劳动仲裁委，被告不得已作出解除劳动合同的通知；7.对证据8兰家云确实是2014年进入公司，但有工作时才让兰家云来，工作时间断断续续的；8.对证据9中刘波付款的真实性无异议，但不清楚是付的什么钱；9.对证据10的真实性无异议，下发停职通知的原因是原告在职期间伙同公司其他员工开设与被告相同经营范围的公司，出于对被告可能造成损害的考虑的前提下，被告对其进行停薪停职。 被告为证明自己的主张，向法庭提供以下证据： 1.劳动用工合同复印件一份，拟证明原告于2015年4月28日与被告公司成立劳动合同关系； 2.自贡市戴纳斯文化传播有限公司信用信息公示报告一份，拟证明原告与雷宇、陈娟系被告公司员工，在劳动合同期间在外开公司，担任另外公司股东职务，从事同类及相关行业，对公司造成影响和损失。 原告兰家云质证认为，1.对证据1有异议，原告2014年起在被告处上班，只是2014年没有签订劳动合同；劳动合同中有关于扣除培训费50元/月的约定，同时约定在合同解除后一并退还给劳动者；2.对证据2的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，原告在外投资开公司与本案无关，原告只是一个股东，两个公司性质不同，经营范围也不同，原告并没有和戴纳斯公司签订劳动合同。 上述当事人提供到庭的证据，本院对双方无异议的证据予以确认，对双方有异议的证据在分析说理时综合评判。 经审理查明，被告自贡嘉华公司系一家经营制作、销售、租赁、设计、仿真模型、彩灯等制造业的企业法人。原告兰家云自2014年起在被告嘉华公司从事电气制作工作，双方未签订书面劳动合同。2015年4月28日，原、被告签订了一份为期一年的《劳动用工合同》，期满后双方未续订劳动合同。2018年1月1日，被告嘉华公司（甲方）与原告兰家云（乙方）重新签订了一份《劳动用工合同》，约定：合同期限2018年1月1日至2018年12月31日；乙方接受甲方安排从事电气工作；乙方劳动报酬按天计时、按月发放，每月报酬的组成部分为：基本工资+奖金（社保）+加班工资+职工福利补助+电话费+车费补助=实发工资；乙方享有国家规定婚丧假、探亲假和女工孕期、产假等，以及疾病、伤亡等有关保险福利待遇；因甲方生产的产品具有较高的科技性跟保密性，为保障双方合法权益不受侵害，合同双方达成以下协议，即甲方培养乙方技术，但因技术保密等原因，需向乙方暂扣不等数额的培训费，高技工，保密性高的员工培训费为5000元，以每月工资内扣除50元起，至扣清为止，培训费于合同解除一月后退回；合同期间未经甲方同意乙方不得从事同行业或相关行业工作，一经甲方查实，培训费作为对方的经济补偿，情节严重的，甲方保留法律追究权利；同时，合同还约定了甲、乙双方权利义务、合同解除、争议解决等内容。 原、被告劳动关系存续期间，被告未为原告购买社会保险；原告接受被告的劳动用工管理，上班打卡考勤，按日工资120元/天计酬；原告提供正常劳动后，被告每月在工资中扣除培训费50元，并于每月15日或16日通过转账方式支付月工资。截止2018年8月17日前，原告领取的前十二个月的工资分别为4084元、3650元、4670元、3390元、4570元、3320元、3480元、3890元、2982.5元、2387.5元、3916元、3840元，合计44180元，12个月平均工资为44180元÷12个月＝3681.67元/月。 2018年3月26日，兰家云作为股东之一与案外人设立了自贡市戴纳斯文化传播有限公司（以下简称自贡戴纳斯公司），公司经营范围为：文化艺术交流活动组织、彩灯设计制作、道具、模型生产制作等。2018年8月6日，被告嘉华公司认为原告的上述行为对公司造成了恶劣影响和损失，目前不适应在岗工作，故向原告送达了《停职通知书》，决定自当日起暂对原告进行停职停工，配合公司调查，停工期间不计发工资。2018年8月17日，原告通过邮寄的方式向被告递交了《解除劳动合同通知书》，被告于当日签收。2018年10月29日，原告出具解除劳动合同回执，同意解除与兰家云的劳动合同关系。 2018年8月20日，原告作为申请人，以被告为被申请人，向大安区劳动仲裁委提起仲裁，要求：1.申请人与被申请人解除劳动合同；2.被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿17500元（月平均工资3500元×5个月）；3.被申请人向申请人支付2018年7月16日至2018年8月16日的工资3840元（120元/天×32天），并按应付工资100%的标准向申请人加付赔偿金3840元；4.被申请人向申请人支付2016年8月至2017年12月未签订劳动合同二倍工资38500元（月平均工资3500元×11个月）；5.被申请人向申请人支付2018年7月16日至2018年8月6日期间延时加班费780元（120元×6.5天）；6.被申请人向申请人支付年休假工资7200元（120元×20天×300%）；7.被申请人赔偿申请人因其未办理失业保险造成的损失23760元（1650元×18个月×80%）；8.被申请人向申请人支付每月扣除的培训费1900元（50元/月×38个月）。2018年10月17日，大安区劳动仲裁委作出大劳人仲案[2018]102号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人自收到该委生效仲裁裁决书之日起十日内向申请人一次性支付延时加班费780元；二、被申请人自收到该委生效仲裁裁决书之日起十日内向申请人一次性支付未休年休假工资报酬1200元；三、被申请人自收到该委生效仲裁裁决书之日起十日内向申请人一次性退还已扣的培训费1900元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，诉至本院，要求支持诉求。 本案在审理过程中，经本院主持调解，由于当事人各持己见，致使调解无效。 本院认为，原告作为具有完全民事行为能力的自然人，具备劳动法意义上的劳动者的主体资格；被告属于有限责任公司性质，自依法成立并领取营业执照始具备劳动法意义上的用工主体资格。原告在被告处从事电气工作，向被告提供劳动，被告向其支付劳动报酬，并实施劳动管理，双方于2015年、2018年期间签订了两份《劳动用工合同》，原、被告之间的劳动关系成立，双方无异议。 本案原、被告对建立劳动关系的起止时间有争议。原告主张双方劳动关系自其2014年1月到被告单位工作时确立，而被告辩称双方自2015年4月首次签订劳动合同时建立劳动关系，之前原告在被告处断断续续上班，有工作才安排其来。被告作为用人单位，有提供考勤记录等管理材料的能力及举证责任，但被告至今未向本院提供，也未举示证据对其辩称内容予以佐证，应当承担举证不能的不利后果。同时结合原告提交银行账户历史明细清单，可以看出2014年7月前双方无账户交易往来，2014年7月起被告向原告发放劳动报酬，而原告无其他证据证明2014年1月至6月期间向被告提供劳动及被告向其发放报酬的情况，故本院确认原、被告双方自2014年7月起建立劳动关系。2018年8月17日，原告通过邮寄向被告送达了《解除劳动合同通知书》，根据原告提交的顺丰快递客户存根联可以看出，托寄物已明确备注为《解除劳动合同通知书》，收件方为被告及其法定代表人李强，且显示被签收，原告尽到了通知义务；同时，被告事后发出回执且于庭审中认可解除劳动关系，故本院认定原、被告已于2018年8月17日解除劳动关系。 一、关于经济补偿金。原告主张因被告没有为其办理社会保险以及不满被告单方面对其无期限停薪停职等原因，被迫向被告递交解除劳动合同通知书。被告辩称原告伙同公司其他员工在外开公司的行为违反了劳动合同及相关法律法规规定，已经达到公司开除条件，原告系在公司调查期间主动辞职，不应支持经济补偿金。首先，停薪停职系对劳动者权益具有重大影响的处理决定，对于被告向原告发出的停职通知书，被告举示的证据不能充分证明原告在外开公司的行为对被告造成了实质性的恶劣影响及损失，被告也未举证证明该停职通知书是依据公司依法制定的规章制度并经过合法程序作出的；且停职通知书发出后，本应于8月15日发放的劳动报酬直至8月17日仍未发放；加之原告在被告单位工作期间，被告一直未为原告办理社会保险系客观事实。在此情形下，原告认为其合法权益遭受侵害，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六之规定，要求与被告解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金的主张有事实和法律依据，本院予以支持。就经济补偿金的标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，原告主张按3600元计算，未超过其劳动合同解除前十二个月的平均工资3681.67元，本院予以认可；原告在被告单位工作四年零二个月，故经济补偿金为3600元×4.5个月＝16200元。 二、关于二倍工资。原、被告分别于2015年4月28日及2018年1月1日签订了两份一年期《劳动用工合同》，2016年4月27日第一份合同到期后至2017年12月31日期间，原、被告未续签，但原告仍在被告单位工作，被告未表异议，应视为双方劳动关系的延续，被告应当与原告续签劳动合同而未签订。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，被告应当支付原告2016年5月28日至2017年4月27日的二倍工资。再根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，原告该项请求已经超过一年的仲裁时效，故本院不予支持。 三、关于拖欠工资及赔偿金。劳动者为用人单位提供劳动，用人单位应当支付劳动报酬。被告于2018年7月16日最后一次向原告发放工资，直至2018年8月6日向原告发出停职通知书后，原告未到单位上班，期间共计22天。合同约定原告的工资为按天计酬、按月发放，本院根据原告请求以120元为日工资，结合原告该期间的实际上班天数，计算工资报酬为120元/天×22天＝2640元。关于拖延支付劳动报酬的赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，应属劳动行政部门的处理范围，本院对该请求不予处理。 四、关于加班工资。原告主张2018年7月16日至2018年8月6日期间加班6.5天，有打卡记录可以证实，但原告无法获取该证据。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，考勤记录属于用人单位掌握管理的证据，因被告不能提供单位考勤记录，故被告应承担举证不利的后果，对原告要求支付的加班工资120元/天×6.5天＝780元，本院予以支持。 五、关于年休假工资。原告在嘉华公司的工作年限为4年2个月，依法享有带薪年休假每年5天的权利，嘉华公司应当根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假，但被告未举证证明原告已休年休假或已用年休假抵扣事假等。因年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排，至原告提起仲裁时2017年、2018年的年休未过一年时效，其中2017年年休假天数为5天，2018年原、被告于2018年8月17日解除劳动合同，年休假天数应按比例折算为228天÷365天/年×5天＝3天。同时，计算未休年休假的工资报酬应当扣除原告正常工作期间的工资收入。综上，原告主张120元并未超过其平均日工资，本院确认被告应支付原告未休年休假工资报酬120元/天×8天×200%＝1920元。 六、关于未购买失业保险造成的损失。本院认为，失业人员领取失业保险金应当符合三个条件，即失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年；非本人意愿中断就业的；已经进行失业登记，并有求职要求的。原告未举示证据证明其离职后进行了失业登记且处于失业状态并符合领取失业保险金的条件，故本院对该项请求不予支持。 七、关于培训费。因原、被告劳动用工合同中约定培训费于解除合同一月后退回，被告虽辩称因原告从事同行业工作，应将培训费作为经济补偿不予返还，但被告仅提供了原告及案外人成立的自贡戴纳斯公司的企业信用信息，不足以证明其辩称理由，本院对此不予采信。现原、被告已解除劳动关系，本院确认被告应退还原告培训费50元/月×38个月＝1900元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第二款、第三十条第一款、、第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第(一)项、第四十七条第一款、第八十二条第一款、第八十五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、原告兰家云与被告自贡市嘉华工艺品制造有限公司的劳动合同关系于2018年8月17日解除； 二、被告自贡市嘉华工艺品制造有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告兰家云经济补偿金16200元、工资报酬2640元、延时加班费780元、未休年休假工资报酬1920元、退还培训费1900元，合计23440元； 三、驳回原告兰家云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取计5元，由被告自贡市嘉华工艺品制造有限公司负担。原告兰家云已预交的受理费，本院不再退还，由被告自贡市嘉华工艺品制造有限公司于本判决生效之日起三日内将其负担的上述费用直接支付给原告兰家云。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审判员  沈德辉 二〇一八年十二月二十七日 法官助理彭明惠 书记员刘婉韵