湖南省永兴县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘1023民初1913号 原告：袁时英，女，1947年8月26日出生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区。 委托诉讼代理人：廖丽娟，湖南锐鹏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈阳波，湖南锐鹏律师事务所律师。 被告：永兴县汇源煤业有限责任公司，住所地湖南省永兴县便江镇塘下村大头坪组。 法定代表人：邓道兴，永兴县汇源煤业有限责任公司董事长。 委托诉讼代理人：李飞，湖南金鸥律师事务所律师。 被告：郴州新田汉文化管理有限公司，住所地湖南省郴州市苏仙区白鹿洞镇龙门池村演艺中心。 法定代表人：邵建聪，郴州新田汉文化管理有限公司董事长。 委托诉讼代理人：苏启明，男，郴州新田汉文化管理有限公司工作人员。 第三人：郴州市北湖区诚意民间资本服务有限公司，住所地郴州市北湖区香雪路香雪商业街第****148、149、216、306号门面。 法定代表人：彭小华，郴州市北湖区诚意民间资本服务有限公司董事长。 委托诉讼代理人：曹雅琴，女，郴州市北湖区诚意民间资本服务有限公司工作人员。 第三人：李继平，男，1972年11月20日出生，汉族，湖南省永兴县人，住湖南省郴州市北湖区。 原告袁时英与被告永兴县汇源煤业有限责任公司（以下简称汇源煤业公司）、郴州新田汉文化管理有限公司（以下简称新田汉公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年9月10日立案后，依法适用简易程序。2018年10月11日依被告新田汉公司申请，追加郴州市北湖区诚意民间资本服务有限公司（以下简称诚意公司）和李继平为第三人，并于同日裁定将本案转为普通程序，依法组成合议庭于2018年11月5日公开开庭进行了审理。原告袁时英的委托诉讼代理人陈阳波、被告汇源煤业公司的委托诉讼代理人李飞、被告新田汉公司的委托诉讼代理人苏启明、第三人诚意公司的委托诉讼代理人曹雅琴、第三人李继平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告袁时英向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带偿还原告借款本金人民币70000元及相应的利息、罚息（利息从2015年2月9日开始按月利率13‰计算至还清全部借款本金之日止，暂计算至2016年4月9日12740元；另加收合同约定的50%罚息至还清全部借款本金日止，暂计算至2016年4月9日6370元），合计89110元；2、判令原告为实现债权而额外支出的律师费人民币7246元由两被告共同承担；3、本案所有诉讼费用由两被告承担。 事实和理由：原告与刘文军独资开办的永兴县碧塘乡榕禄煤矿（以下简称榕禄煤矿）签订了合同编号为NO1000号《民间资本借贷合同》，合同约定：袁时英借给榕禄煤矿人民币7万元，月利率13‰，月利息金额为人民币910元，按月支付利息，每月25日为付息日，若逾期归还，则逾期部分按原定利率加收50%罚息，借款期限为12个月。若借款人没有依照合同约定向出借人支付利息和到期归还全部借款本金时，借款人除支付逾期罚息外还必须承担出借人追还借款所产生的一切费用。被告新田汉公司作为担保人对上述所有款项承担连带担保责任。 合同签订后，原告依约足额将借款汇入榕禄煤矿指定账户（户名李继平，开户行中国银行郴州市旺角支行，账号62178675000********）。现借款早已到期，但原告未收到过任何一笔本金或者利息还款。2016年4月份，原告发现，榕禄煤矿在2015年5月20日已被刘文军注销，之后，刘文军又另行注册成立了永兴县汇源煤业有限责任公司，并将原榕禄煤矿的全部财产转移到该公司。在此过程中，二被告均未通知原告上述变动，也未对煤矿债务进行清算。原告认为，原告签署《民间资本借贷合同》并按约定履行了合同义务，该合同已实际生效，二被告应依法履行相应法律义务，但两被告的行为均已表明其拒绝还款的意思，严重侵犯了原告合法权益。为此，原告依法向法院提起诉讼，请求判如所请。 在庭审过程中，原告提出第三人诚意公司未尽到监管资金去向的责任，没有告知原告借款的真实用途，第三人诚意公司和李继平对不能及时还款存在过错，均应承担相应的责任。 被告汇源煤业公司辩称：1、榕禄煤矿未接触过原告，不认识原告；2、通过诚意公司借款这回事存在，但钱汇入了第三人李继平账户，而李继平该银行账户资金由诚意公司控制支配使用；3、合同上的煤矿公章是在预留的空白合同上加盖的，向谁借、借了多少钱榕禄煤矿不知情；4、利息、罚息、实现债权的费用不能超过月利率2%，实现债权的费用是原告与律师签的合同，不能约束本案被告；5、本案借款都是诚意公司控制支配使用，请法庭判令借款由诚意公司偿还，煤矿再与诚意公司结算。 被告新田汉公司辩称：请求驳回原告对新田汉公司的诉讼请求。1、本案合同在借款后执行期间发生了性质上和用途上的改变，新田汉公司不知情；2、本案原告并未按合同约定将款项支付给榕禄煤矿，实际借款人不是合同约定的债务人，但新田汉公司对此不知情，不应承担责任；3、本案签约过程中，原告与新田汉公司从未谋面，没有就合同条款进行过任何商议，合同条款发生变更也未书面通知新田汉公司，新田汉公司不应该承担责任；4、本案所涉合同是李继平担任董事长期间，擅自向诚意公司提供空白合同所签订，而李继平之所以提供该合同，为这些合同提供担保，是由于诚意公司与榕禄煤矿之间原400万元借款关系，需要由新借款填补，李继平在被逼迫情况下签订的，所以新田汉公司不承担担保责任。 第三人诚意公司述称：1、支持原告对二被告的诉请，诚意公司只是中介方，已经尽了中介义务，诚意公司不承担还款责任；2、关于空白合同，实际不算是空白合同，因为合同上有约定，合同要付款才生效，不付款是无效的；3、借款用途是按合同约定执行的，不存在改变借款用途，不清楚榕禄煤矿“借新还旧”之事。借款汇入李继平账户有指定付款通知书，不应由诚意公司偿还。 第三人李继平述称：新田汉公司担保是合法的，也经股东同意，担保是公司行为，不是个人行为；在合同上盖章是在榕禄煤矿先签了400万元借款的合同之后再盖的章；本案借款是榕禄煤矿所用；与原告确实未见过面，但款项应当谁借谁还。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、2014年12月20日，榕禄煤矿与诚意公司签订《民间资本融资服务合同》，由诚意公司为榕禄煤矿对接融资，榕禄煤矿向诚意公司支付相应的服务费。同日，榕禄煤矿向诚意公司发出指定付款账号通知书，载明：“郴州市诚意民间资本服务有限公司：根据我公司与贵公司于2014年12月20日签订的《民间资本融资服务合同》（下称《融资服务合同》）及我公司的实际情况，请贵公司通知对接投资人将对接资金直接汇入我公司指定人的账户，我公司将认可其效力，承认依据《融资服务合同》及《借款合同》汇入李继平银行账户的资金为我公司的债务，我公司将按期偿还本息。户名：李继平。开户行：中国银行郴州市旺角支行。账号：62×××95。” 2、2015年2月5日，原告袁时英（债权人/甲方）与榕禄煤矿（债务人/乙方）、被告新田汉公司（担保方/丙方）、第三人诚意公司（中介方/丁方）签订了合同编号为NO1000号《民间资本借贷合同》。合同主要内容为：“借款用途为乙方短期流动资金需要；借款金额70000元整；借款月利率13‰，月利息金额为人民币910元，如逾期归还，则逾期部分按原定利率加收50%罚息，利息由乙方委托丁方按月支付给甲方，每月25日为付息日；借款期限为12个月，从2015年2月5日起至2016年2月5日止；本合同由丙方作为乙方的第三方连带责任担保，当乙方没有依照本合同向甲方支付利息和到期归还全部借款本金时，丙方应在5个工作日内代行乙方承担偿还甲方借款本息的责任，且丙方有权再行追索乙方返还借款本息及其他一切费用；丁方和丙方有权监督乙方借款资金使用情况，了解乙方偿债能力；当乙、丙方没有依照本合同向甲方支付利息或归还借款本息时，乙、丙方除支付逾期罚息外，还必须承担甲方追还借款所产生的一切费用；本合同自各方签字或盖章后连同本合同附件‘借款借据’和与本借款金额一致的‘银行转账或现金缴款凭证回单’同时具备，本合同方才生效”。合同还就其他事项进行了约定。同日，四方依上述合同签署借款金额为70000元的《诚意民间资本借款借据》；签约后，原告袁时英于2015年2月6日按诚意公司指令，将榕禄煤矿所借70000元借款汇入李继平在中国银行郴州分行旺角支行的账号62×××95账户内。上述《民间资本借贷合同》和借款借据系诚意公司提供，由榕禄煤矿和新田汉公司加盖公章和法定代表人私章或签名的空白格式文本。签约时，只有原告袁时英和第三人诚意公司在场。被告汇源煤业公司、新田汉公司、第三人李继平的陈述及汇源煤业公司负责人肖保平在苏仙区公安分局的询问笔录均能证明本案借款用于偿还榕禄煤矿以前通过诚意公司融资的借款，但原告袁时英对此不知情。借款后，榕禄煤矿及被告新田汉公司未按约定偿还借款，原告袁时英曾于2016年4月19日向本院提起诉讼，本院于2016年5月17日裁定驳回起诉，2016年6月15日又向本院提起诉讼，2018年7月20日撤诉，之后，原告的该债权仍未得到清偿，遂再次诉至本院。因本案诉讼，原告通过诚意公司员工彭小华支付律师代理费7246元。 3、榕禄煤矿成立于2004年6月17日，系刘文军个人独资企业。汇源煤业公司于2016年2月3日成立。在汇源煤业公司工商注册资料中有湖南省落后小煤矿关闭退出工作领导小组办公室于2016年1月19日向省工商局出具的《关于永兴县碧塘乡榕禄煤矿有关情况说明》，该情况说明载明：榕禄煤矿为合法保留矿井，已取得采矿许可证和安全生产许可证，不属于新批开办煤矿企业，因需变更登记为公司制煤矿企业，请依法办理工商登记手续。嗣后，该煤矿于2016年1月28日被注销。汇源煤业公司工商注册资料中还有榕禄煤矿出具的《房屋无偿提供使用证明》、永兴县便江镇出具的《企业住所使用证明》能证明原榕禄煤矿的资产由新登记成立的汇源煤业公司承接和使用。 4、新田汉公司成立于2013年5月6日，成立时法定代表人为李继平，2015年2月9日，新田汉公司法定代表人变更为刘希安，李继平退出该公司。案涉《民间资本借贷合同》和借款借据系第三人李继平担任新田汉公司法定代表人时，为榕禄煤矿委托诚意公司融资担保而预先留给诚意公司持有的盖有新田汉公司公章和李继平个人签名的空白文本。 本院认为，本案系民间借贷纠纷。现分别就5个方面评述如下： 一、汇源煤业公司是否为适格主体。榕禄煤矿委托诚意公司融资，授权将融资款项打入指定人李继平个人账户即视为煤矿的债务。本案原告出借的70000元借款，系按榕禄煤矿的指令打入第三人李继平账户，为榕禄煤矿的借款。榕禄煤矿虽于2016年1月28日登记注销，但《关于永兴县碧塘乡榕禄煤矿有关情况说明》、《房屋无偿提供使用证明》、《企业住所使用证明》均为汇源煤业公司的工商注册资料组成部分，综合上述证据能证明榕禄煤矿工商登记注销，未进行清算，而是重新登记为汇源煤业公司，榕禄煤矿的承继主体为汇源煤业公司，汇源煤业公司是本案适格的被告，应对本案借款承担偿还责任。 二、新田汉公司的担保行为是否有效。新田汉公司原法定代表人李继平任该公司法定代表人时，为榕禄煤矿融资担保而预留给诚意公司加盖新田汉公司公章的空白合同书、借款借据，这些加盖新田汉公司公章、有其法定代表人签名的空白合同、借款借据，足以让出借人相信新田汉公司为该借款提供担保，故新田汉公司应按《民间资本借贷合同》的约定，对本案借款本息、罚息及原告为实现债权而发生的费用承担连带担保责任。 三、第三人诚意公司、李继平是否应承担责任。 第三人诚意公司为榕禄煤矿提供融资服务，应如实向出借人报告借款用途，却不履行相应义务，导致出借人在不清楚借款真实用途的情况下出借款项，事后，诚意公司亦不按合同约定监督借款资金使用情况。诚意公司在居间过程中存在过错，其作为居间人在被告履行不能时，应当向原告承担赔偿责任。诚意公司辩称其对榕禄煤矿借新还旧的事宜不知情，不符合客观事实，对第三人诚意公司的相应辩解意见，本院不予采纳。 第三人李继平以新田汉公司名义对本案借款提供担保的行为发生在其担任公司法定代表人期间，系代表法人行使职权，本案无证据证明李继平存在过错，故本案中李继平对原告不承担责任。若李继平的行为侵犯了新田汉公司及其股东利益，则相关权利人可另循途径解决。 四、利息、罚息如何计算。本案借款70000元，约定月利率13‰，即1.3%，未违反国家有关限制借款利率的规定，本案借款于2015年2月6日交付，但原告主张借款利息从2015年2月9日起算，故借款利息应自2015年2月9日起按月利率1.3%计算至借款清偿日止。合同约定逾期部分按原定利率加收50%罚息，即罚息月利率为0.65%，与月利率1.3%合计为1.95%，符合法律规定，合同约定借款期限为2015年2月5日至2016年2月5日，则逾期还款日为2016年2月6日，罚息应自2016年2月6日起按月利率0.65%计算至借款清偿日止。 五、律师代理费如何承担。《民间资本借贷合同》约定：当乙、丙方没有依照合同向甲方支付利息或归还借款本息时，乙、丙方除支付逾期罚息外，还必须承担甲方追还借款所产生的一切费用。故汇源煤业公司还应支付原告为本案诉讼而支付的律师代理费7246元。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十九条、第六十条、第一百二十二条、第二百零七条、第四百二十四条、第四百二十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告永兴县汇源煤业有限责任公司于本判决生效后10日内偿还原告袁时英借款本金70000元，并支付自2015年2月9日至借款清偿日止按月利率1.3%计算的利息，同时支付自2016年2月6日至借款清偿日止按月利率0.65%计算的罚息； 二、被告永兴县汇源煤业有限责任公司于本判决生效后10日内支付原告袁时英律师代理费7246元； 三、被告郴州新田汉文化管理有限公司对上述第一、二项被告永兴县汇源煤业有限责任公司应履行的款项承担连带清偿责任； 四、被告永兴县汇源煤业有限责任公司未在本判决指定期间履行上述第一、二项义务时，第三人郴州市北湖区诚意民间资本服务有限公司对被告永兴县汇源煤业有限责任公司应履行的上述第一、二项义务向原告袁时英承担赔偿责任； 五、驳回原告袁时英其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2208元，由被告永兴县汇源煤业有限责任公司、郴州新田汉文化管理有限公司、第三人郴州市北湖区诚意民间资本服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  李正春 审 判 员  曹细华 人民陪审员  罗永刚 二〇一八年十二月七日 代理书记员  郭 芬 法官寄语：申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 适用法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第四百二十四条居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。 第四百二十五条居间人应当就有关订立合同的事项向委托人如实报告。 居间人故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，损害委托人利益的，不得要求支付报酬并应当承担损害赔偿责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第十一条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。