广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤53民终1268号上诉人（原审原告）：张海枝，男，1977年1月7日出生，汉族，住广东省罗定市。上诉人（原审被告）：罗定绿源人造板有限公司，住所地：广东省罗定市围底镇文岗村黄烟场工业区。法定代表人：马红蔚。委托诉讼代理人：曾勇军、冯志明，均是广东威望律师事务所律师。上诉人张海枝、罗定绿源人造板有限公司（下称绿源公司）劳动争议一案，不服广东省罗定市人民法院（2018）粤5381民初917号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张海枝、上诉人绿源公司及其委托诉讼代理人曾勇军、冯志明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人张海枝提出上诉请求：1.撤销罗定市人民法院作出的（2018）粤5381民初917号民事判决中第二、第四项判决；请求法院支持加班费1290元，二倍工资51907.4元，补发2017年9月工资1882.44元，补发2017年10月工资2721.93元。以上总金额为57801.77元；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、张海枝从入职到离职这段时间都没有收到绿源公司签好的《劳动合同》，另外，张海枝收到的工资与绿源公司提供的《劳动合同》约定的工资差别较大，证明绿源公司是在收到上诉状后才补签《劳动合同》。绿源公司没有在《劳动合同》上签名确认，可以认定双方没有签订《劳动合同》，绿源公司应支付张海枝二倍工资。二、对于加班费的计算，张海枝与绿源公司没有约定工资，应以张海枝实收的平均工资作为张海枝加班工资的基数计算。三、关于张海枝旷工的说法，绿源公司认定张海枝在9月份旷工，但没有把张海枝补休的加班单退回给张海枝。若张海枝在9月份旷工一天，则张海枝全年应由5.5天加班工资，但一审法院只计算4.5天加班工资，数额不对；张海枝根据《劳动合同法》第四条规定，认为绿源公司《劳动生产纪律、考勤、交接班、请假制度规定》不具有合法性和合理性，绿源公司没有提供相关证据，法院应认定该规定无效；绿源公司认为张海枝在十月旷工三天，全扣张海枝十月份的绩效工资，根据绿源公司国庆节放假、值班通知，张海枝于4日及7日回到绿源公司值班，完全按通知执行。张海枝十月份上班19天，根据国家相关规定十月份全勤是18天，因此张海枝十月份并没有旷工，绿源公司发给张海枝800元加班费是张海枝十月份的加班费及节日补贴；绿源公司扣了张海枝九月和十月绩效工资事前没有通知，张海枝在收到工资并与同事对比后询问经理才知道被扣发工资，九月份被扣的工资是应领工资的三分之一，十月份被扣工资是应领工资的三分之二。据此，请求撤销原判，支持张海枝的上诉请求。上诉人绿源公司答辩称，不同意张海枝的上诉请求，具体事实和理由与上诉的事实和理由相同。上诉人绿源公司提出上诉请求：请求撤销一审判决第一、第二、第三项判决，维持第四项判决，改判绿源公司无须支付张海枝安全奖900元、加班工资417.23元和经济补偿金3587元。事实与理由：一、原审判决绿源公司支付2017年7月至11月的安全奖900元、2017年加班工资417.23元和经济补偿金3587元给张海枝的事实不清、证据不足、适用法律不当，张海枝该项诉讼请求理据不足，应予以改判并驳回。1.张海枝多次在未请假时缺勤，无请假手续，违反公司规定及劳动记录，构成旷工，严重违反公司相关制度规定，绿源公司并未拖欠张海枝工资及其他劳动报酬。2.根据张海枝与绿源公司签订的《劳动合同》及公司管理制度，没有规定安全奖，即使张海枝在仲裁庭审时提出存在支付安全奖，但安全奖并非固定，且张海枝多次旷工违反劳动纪律，对公司的安全生产经营带来不良影响，原审判决支持张海枝的安全奖900元的诉讼请求缺乏理据，请求予以纠正。3.由于工作岗位特殊，用人单位会根据实际需要，对休息时间和调休、补休时间进行适当安排，绿源公司支付给张海枝的工资中，已经根据张海枝的上班时间、加班时间和值班情况支付了加班工资或值班费，张海枝每月上班时间并没有超过法律规定的时间，绿源公司不存在拖欠加班费的情况。张海枝主张存在加班的事实，但并未提供充分证据，不足以证明其主张。张海枝的加班费是根据劳动合同及公司财务管理制度的规定、按照基本工资1210元计发的，符合法律规定和双方的约定，绿源公司已经支付了加班费、值班费给张海枝，无需另行支付，不存在拖欠加班费的事实，张海枝也有相应的调休。一审法院支持张海枝2017年加班费417.23元属认定事实不清，缺乏理据，应当予以驳回。4.本案纠纷因张海枝主动提出辞职引起，并非绿源公司违法解除劳动合同，也并非因为绿源公司拖欠劳动报酬导致张海枝提出解除劳动关系，不存在《劳动合同法》第三十八条规定的情形，由于张海枝的过错，造成工资核算无法顺利完成，并非拖欠工资；至于加班费发放事宜，如前所述，绿源公司不存在拖欠加班费的事实。绿源公司并未拖欠张海枝劳动报酬，无需支付张海枝经济补偿金3587元，张海枝的请求理据不足，原审法院查明事实不清、适用法律不当，请求纠正。二、原审法院认定无需支付未与张海枝签订劳动合同的二倍工资51907.4元的事实清楚，适用法律正确，驳回张海枝的诉讼请求理据充分，应予以维持。三、张海枝请求补缴欠缴的社保费用不属于劳动争议范围，不存在绿源公司需要为张海枝补缴社保的事实，原审法院认定该事实清楚，适用法律正确，应予以维持。综上所述，请求二审法院予以改判并支持绿源公司的上诉请求。上诉人张海枝答辩称，不同意绿源公司的说法，具体的事实和理由和上诉的事实和理由相同。张海枝向一审法院提出诉讼请求：1.判令绿源公司支付张海枝2017年9月份工资1882.44元，10月份工资2721.93元；2.判令绿源公司支付张海枝2017年7月至11月安全奖1000元；3.判令绿源公司支付张海枝2017年加班费共1290元；4.判令绿源公司支付张海枝一个月经济补偿金3794元；5.判令绿源公司为张海枝补缴2016年12月份的社会保险金；6.判令绿源公司支付张海枝二倍工资51907.40元；7.案件受理费由绿源公司承担。一审法院认定事实：绿源公司成立于2014年1月10日，于2017年2月22日经罗定市工商行政管理局登记成立，经营范围为加工、销售：人造板、装饰板、木材等，该公司位于罗定市××底镇××村黄烟场工业区。张海枝于2016年11月21日正式入职到绿源公司作为一名生产技术部安全员，双方约定试用期为一个月。2016年12月21日，张海枝作为乙方，绿源公司作为甲方，双方签订《广东省劳动合同》，该合同第一条约定合同期限为2016年12月21日起至2018年12月20日止；第三条约定乙方每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天；第四条约定乙方试用期满正常工作时间工资定为1210元，乙方正常工作时间工资不低于本市最低工资标准，甲方安排乙方加班或延长工作时间的，按国家及省有关规定计发乙方加班或延长工作时间工资；第五条约定甲乙双方应依法参加社会保险，甲方应每月从乙方工资中代扣代缴乙方个人应当缴纳的各项社会保险费；第八条约定了劳动合同的解除和终止的相关情形，其中有：乙方严重违反甲方规章制度，乙方严重失职，营私舞弊，对甲方作出重大损害等情形，甲方可以解除本合同；如甲方未及时足额支付劳动报酬的，未依法为乙方缴纳社会保险费的等情形，乙方可以解除本合同；合同第九条约定甲乙双方在本劳动合同履行过程中相互发出或者提供的所有通知、文件、文书、资料等均可以当面交付或以本劳动合同所列明的通讯地址履行送达义务，一方如果迁址或变更的话，应当及时书面通知另一方。该合同对工作内容、工作地点、服务与竞业限制等均作出了约定。绿源公司及其法定代表人在合同上盖章，张海枝亦在乙方（盖章）一栏处签名。2017年2月1日前，张海枝的休息日为星期六、星期日，2017年2月1日开始，张海枝的休息时间变更为每周的星期五、星期日。另查明，绿源公司于2016年3月1日公布施行《劳动生产纪律、考勤、交接班、请假制度规定》（试行），各车间、科室、班组均应遵守该规定。该规定包括了劳动生产纪律、考勤制度、交接班制度、请假制度、停产检修期间工资发放标准等，其中考勤制度的第二条规定：未按规定程序办理请、销假手续的，未经请假不上班的以及未经批准私自叫人代班、调班的均给予旷工处理；第三条规定旷工1-2天者，扣除半个月奖金，旷工达3天以上者（含3天），扣除全月奖金并作待岗处理，待岗人员必须每天到行政部签到，连续旷工超过7天或一年累计旷工超过15天者，公司予以除名；请假制度的第九条规定：员工加班、调休、调班需如实填写加班单、调休单和调班单，按审批程序执行。车间内副主任或班组长审核，主任批准；部门由部门负责人审核、批准，且加班单上必须写明加班事由，在两天内（不含两天）由部门负责人签字后将加班单第一联交行政部审核、存档，作为调休或发放加班工资的依据；调休时必须写明代班人员及班次、时间，凭加班单第二联到行政部进行审核后上报批准，不经部门负责人或经理、总经理批准私自调休者一律按旷工处理。再查明，双方在履行劳动合同期间，根据张海枝提供的工资一览表证实，张海枝在2017年1月至2017年10月共10个月的工资总收入为35870.09元，其月工资为35870.09元÷10月=3587元/月。张海枝于2017年1月21日、22日（星期六、日）加班了共14小时，于2017年3月19日加班了7小时，于2017年4月9日（星期日）加班了7小时，于2017年4月14日上午加班了3.5小时，于2017年8月25日加班了7小时。其中张海枝于2017年3月19日的加班调到2017年8月9日补休，于2017年4月7日加班调到2017年9月11日补休。但是，根据绿源公司提供的张海枝工资表反映，绿源公司没有支付张海枝于2017年1月21日、22日、4月9日、4月14日上午和8月25日的加班工资。因张海枝、绿源公司双方在劳动合同约定了正常工作时间工资为1210元/月，故上述绿源公司未支付给张海枝加班工资为：1210元/月÷21.75天/月×3天×200%+1210元/月÷21.75天/月×1.5天=417.25元。根据2017年9月出勤表显示张海枝于2017年9月19日旷工，绿源公司根据公司相关规定扣除了张海枝9月份半个月的奖金。2017年9月28日，绿源公司发布放假通知：“各部门、车间：国庆、中秋节按国家法定假期放假，现将放假安排通知如下：10月1日至10月8日放假调休，共8天，9月30日（星期六）正常上班。车间及相关部门人员照常上班。”其中安排张海枝在10月4日、7日后勤值班。后绿源公司以张海枝于10月2日、10月3日、10月5日在没有办理任何请假或调休手续的情况下未按照绿源公司的安排到岗工作，绿源公司因此扣除了张海枝10月份的全部奖金。张海枝对绿源公司的处罚不服，向相关部门进行投诉，绿源公司于2017年11月9日向罗定市人力资源社会保障局出具一份《关于张海枝旷工及处理情况说明》。2017年11月9日，张海枝以绿源公司扣发其9月份工资1786元为由向绿源公司提交了书面的《解除劳动关系声明》，声明与绿源公司解除劳动关系。张海枝于当天离职。经一审庭审，绿源公司均明确只要没有发生安全事故，绿源公司会发放安全奖给员工，每月200元，每半年发放一次。2017年1月至2017年6月期间的安全奖已发放给张海枝，但2017年7月至张海枝离职期间的安全奖仍未发放。一审法院认为，本案是劳动争议纠纷。根据绿源公司提供的出勤登记表、工资表可以证实张海枝、绿源公司在发生纠纷之前，双方均按照涉案劳动合同履行各自的义务，张海枝以其签订的是空白劳动合同，合同的内容及日期都是在双方发生纠纷后绿源公司才补填上去为由主张双方没有订立的涉案劳动合同，首先张海枝没有任何证据证实，其次双方自2016年12月开始一直按劳动合同内容履行，张海枝对其工资、工作内容等均是清楚的，张海枝一直没有提出异议，故一审法院对张海枝该主张不予采信。张海枝与绿源公司签订的《广东省劳动合同》是双方的真实意思表示，其内容并没有违反法律法规的禁止性规定，双方由此设立的劳动关系依法成立，合法有效，一审法院予以确认。双方均应按合同约定履行各自相应的义务。关于张海枝请求绿源公司支付2017年9月绩效工资1882.44元，10月绩效工资2721.93元。绿源公司认为张海枝于2017年9月11日、9月19日旷工，而张海枝认为绿源公司收取其两天的加班单，故其在2017年9月11日、9月19日是补休的。但根据绿源公司提供的调休单、加班单显示张海枝于2017年3月19日的加班于2017年8月9日补休，于2017年4月7日的加班于2017年9月11日补休，由此可见，张海枝于2017年9月19日并不存在补休的事实。绿源公司根据工作需要安排张海枝于2017年10月2日-5日到岗工作并发放加班费800元，但张海枝于2017年10月2日、3日、5日并没有上班亦未办理请假等手续。张海枝认为其对绿源公司《劳动生产纪律、考勤、交接班、请假制度规定》（试行）不知情为由而不遵守该规定的主张，不予采纳。故张海枝请求绿源公司支付2017年9月绩效工资1882.44元，10月绩效工资2721.93元的诉讼请求，理据不足，不予支持。关于张海枝请求绿源公司支付2017年7月至11月的安全奖1000元，绿源公司在本案庭审和罗劳人仲案字【2018】07号案的庭审中均确认只要没有发生安全事故，绿源公司会发放安全奖给员工，每月200元，每半年发放一次。在罗劳人仲案字【2018】07号案的庭审中，绿源公司表示安全奖是在没有发生安全事故且员工在职即可发放，而在本案庭审中绿源公司表示安全奖是在没有安全事故且员工全勤的情况下发放，鉴于自2017年7月至2017年11月9日张海枝离职期间绿源公司没有安全事故发生，绿源公司应按每月200元的标准向张海枝发放从2017年7月至2017年11月9日共4.5月的安全奖即200元/月×4.5月=900元。故对张海枝关于安全奖的诉讼请求，一审法院仅在上述核定的数额范围内予以支持，超出部分，予以驳回。关于张海枝请求绿源公司支付其2017年加班费1290元的问题，本案张海枝在2017年存在加班且绿源公司未予发放加班工资417.23元的事实，根据《中华人民共和国劳动法》第三十一条“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”的规定，绿源公司应向张海枝支付该加班工资，张海枝关于加班费的诉讼请求，一审法院仅在以上核定的数额范围内予以支持，超出部分，予以驳回。关于张海枝请求绿源公司支付张海枝一个月的经济补偿金3794元的问题，张海枝于2017年11月9日向绿源公司发出《解除劳动关系声明》，属于劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的相关情形，绿源公司应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定向张海枝支付1个月工资的经济补偿金即3587元。对张海枝的该项诉讼请求，一审法院仅在以上核定的数额范围内予以支持，超出部分，予以驳回。关于张海枝要求判令绿源公司为其补缴2016年12月份的社会保险的诉讼请求，因不属于劳动争议案件的受理范围，故一审法院不予处理，张海枝可另循法律途径向社保机构寻求解决。关于张海枝要求判令绿源公司支付二倍工资51907.4元的诉讼请求，因本案张海枝、绿源公司双方已签订了书面的劳动合同，故张海枝要求绿源公司支付未签订劳动合同的二倍工资的请求，没有事实依据。张海枝的该项诉讼请求，依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、四十七条的规定，判决如下：一、罗定绿源人造板有限公司支付2017年7月份至11月份的安全奖900元给张海枝。二、罗定绿源人造板有限公司支付2017年加班工资417.23元给张海枝。三、罗定绿源人造板有限公司支付经济补偿金3587元给张海枝。四、驳回张海枝的其他诉讼请求。上述第一至三项的给付义务，限于本判决发生法律效力之日起五日内履行。案件受理费5元（张海枝已预交），由张海枝负担4元，由罗定绿源人造板有限公司负担1元。经审理查明，原审法院查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、绿源公司是否应当支付加班工资1290元给张海枝；二、绿源公司是否应当支付二倍工资差额51907.4元给张海枝；三、绿源公司是否应当补发2017年9月绩效工资1882.44元及10月绩效工资2721.93元给张海枝；四、绿源公司是否应当支付安全奖900元给张海枝；五、绿源公司是否应当支付经济补偿3587元。关于绿源公司是否应当支付加班工资1290元给张海枝的问题。根据查明的事实，张海枝与绿源公司签订的劳动合同约定双方的正常工作时间工资为1210元/月，经计算张海枝未领取的加班工资数额为417.23元，原审判决正确，本院予以维持。张海枝认为按其实际领取的平均工资数额作为计算加班工资的标准，因其每月下发的工资包含绩效工资，随绩效而调整，根据其每月实际领取的工资数额计算其加班工资显然不合理，故本院不予采纳。绿源公司主张张海枝不存在加班的事实，不应支付加班工资。经核实，张海枝确实存在加班的事实，且绿源公司未支付加班工资给张海枝，故绿源公司该主张与事实不符，本院不予采纳。关于绿源公司是否应当支付二倍工资差额51907.4元给张海枝的问题。因绿源公司已与张海枝签订了书面的劳动合同，张海枝以绿源公司没有与其签订书面劳动合同为由主张绿源公司支付二倍工资差额51907.4元，没有事实依据，本院不予支持。张海枝认为该书面劳动合同是事后补签的，其并没有提供证据予以证实，本院不予采纳。关于绿源公司是否应当补发2017年9月绩效工资1882.44元及10月绩效工资2721.93元给张海枝的问题。因张海枝于2017年9月旷工2天，于2017年10月旷工3天，根据绿源公司的《劳动生产纪律、考勤、交接班、请假制度规定》，绿源公司可扣发张海枝2017年9月的绩效工资一半，可扣发张海枝2017年10月全额绩效工资，因此张海枝在违反绿源公司规章制度的情况下，请求绿源公司支付扣发的2017年9月和10月的绩效工资，理据不足，本院不予支持。张海枝辩称绿源公司的《劳动生产纪律、考勤、交接班、请假制度规定》无效，因《劳动生产纪律、考勤、交接班、请假制度规定》作为绿源公司的管理制度，这是保障绿源公司正常生产经营所必须的，张海枝理应遵守公司的管理制度，其辩称绿源公司的管理制度无效的理据不足，本院不予采纳。关于绿源公司是否应当支付安全奖900元给张海枝的问题。因绿源公司确认在没有发生安全事故的情况下应当发给安全奖，在张海枝在2017年7月起至2017年11月9日离职期间没有发生安全事故，对于该期间，绿源公司应当按每月200元的标准向张海枝发放安全奖，原审判决确定绿源公司向张海枝发放安全奖900元，合法有据，本院予以维持。绿源公司辩称张海枝多次违反劳动纪律，不应发给安全奖，因违反劳动纪律不是发放安全奖的前提条件，是否存在安全事故才是安全奖是否应当发放的前提条件，故绿源公司该抗辩不成立，本院不予采纳。关于绿源公司是否应当支付经济补偿3587元。张海枝在绿源公司未及时足额支付工资报酬的情况下提出解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条的规定，绿源公司应当向张海枝支付1个月工资3587元作为经济补偿。绿源公司辩称劳动合同是由张海枝提出解除的，不应支付经济补偿的理据不足，本院不予采纳。综上所述，上诉人张海枝、绿源公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共20元，由上诉人张海枝、罗定绿源人造板有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长  梁润棠审判员  李艳徽审判员  黎洪靖二〇一八年十二月十九日书记员  何慧盈梁卿君