山东省泰安市泰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0902民初2703号 原告：泰安市融资担保有限公司，住所地山东省泰安市东岳大街**。 法定代表人：王鲁生，该公司董事长。 委托诉讼代理人：罗鹏,山东锦哲律师事务所律师。 被告：山东晟和汽车销售服务有限公司，住，住所地泰安市泰山工业园泰前大街东首/div> 法定代表人：张宁，该公司总经理。 被告：张宁，男，1972年出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 被告：张传忠，男，1948年出生，汉族，住山东省泰安市泰山区。 被告：查传云，女，1959年出生，汉族，住山东省新泰市。 原告泰安市融资担保有限公司与被告山东晟和汽车销售服务有限公司（以下简称晟和公司）、张宁、史桂军、张传忠、查传云追偿权纠纷一案，本院于2018年6月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告泰安市融资担保有限公司的委托诉讼代理人罗鹏到庭参加诉讼，被告晟和公司、张宁、史桂军、张传忠、查传云经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。庭审结束后，原告撤回对史桂军的起诉。本案现已审理终结。 原告泰安市融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告晟和公司偿还原告为其代偿的借款本息4950000元，利息45807.8元，并支付违约金（以4995807.8元为本金，自代偿之日起至实际还清之日止，按每日万分之五计算）；2.依法确认原告对被告晟和公司抵押的鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××车辆、机器设备及钢架结构厂房（泰山工商抵登字2016第22号）、全部动产以及被告张传忠抵押的位于泰安市市园林小区3号楼1单元2层东户房产（泰房权证泰字第××号）、被告查传云抵押的位于园林小区4号楼2单元5层中户房产（泰房权证泰字第××号）、被告张宁、史桂军质押的被告晟和公司的股权享有优先受偿权；3、被告支付原告律师代理费220100元；4、被告张宁、史桂军对以上债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费、保全费由被告承担。诉讼过程中，原告放弃要求被告支付原告律师代理费220100元的诉讼请求。事实和理由：2016年7月1日，原告与被告晟和公司签订《委托担保合同》一份，约定原告为被告晟和公司向金融机构、法人、自然人（含通过网络平台融资）申请人民币借款业务提供担保，担保金额为600万元。同时被告晟和公司以其所有的鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××车辆、机器设备及钢架结构厂房（泰山工商抵登字2016第22号）、全部动产为原告提供最高额反担保抵押；被告张传忠以其所有的位于泰安市市园林小区3号楼1单元2层东户房产（泰房权证泰字第××号）为原告提供最高额反担保抵押，被告查传云以其所有的位于园林小区4号楼2单元5层中户房产（泰房权证泰字第××号）为原告提供最高额反担保抵押；被告张宁、史桂军以其持有的被告晟和公司的股权为原告提供最高额反担保质押；被告张宁、史桂军为原告提供最高额反担保保证。 2017年4月21日，被告晟和公司向交通银行股份有限公司泰安分行（以下简称交通银行泰安分行）借款300万元，借款期限为12个月，年利率5.655%；2017年7月7日，被告晟和公司又向莱商银行股份有限公司泰安分行（以下简称莱商银行泰安分行）借款300万元，借款期限为11个月，年利率6.96%。原告依照约定为被告晟和公司的该两笔借款提供连带责任保证担保。两笔借款到期后，被告晟和公司均未按约定还款，原告作为担保人承担了保证责任，为被告晟和公司代偿借款及利息共计6045807.8元。被告仅偿还105万元，剩余款项未偿还。为维护原告合法权益不受侵害，特诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告晟和公司、张宁、张传忠、查传云未作答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据： 一、原告与晟和公司于2016年7月1日签订的2016年泰融保委字第027号《委托担保合同》一份； 二、（一）原告与被告晟和公司分别签订的反担保合同七份： 1、原告与晟和公司签订的2016泰融保抵字第029号反担保合同（最高额抵押合同）一份； 2、原告与晟和公司签订的2016泰融保抵字第030号反担保合同（最高额抵押合同）一份； 3、原告与晟和公司签订的2016泰融保抵字第031号反担保合同（最高额抵押合同）一份； 4、原告与晟和公司签订的2017泰融保抵字第NY-13号反担保合同（最高额抵押合同）一份； 5、原告与晟和公司签订的2017泰融保抵字第NY-25号反担保合同（最高额抵押合同）一份； 6、原告与晟和公司签订的2017泰融保抵字第NY-32号反担保合同（最高额抵押合同）一份； 7、原告与晟和公司签订的2017泰融保抵字第NY-33号反担保合同（最高额抵押合同）一份； （二）鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××七份机动车登记证书； 三、（一）原告与被告晟和公司签订的2016泰融保抵字第035号反担保合同（最高额抵押合同）一份； （二）原告与被告晟和公司签订的2016泰融保抵字第036号反担保合同（最高额抵押合同）一份； （三）动产抵押登记书一份； 四、原告与被告晟和公司签订的2016泰融保抵字第065号反担保合同（最高额浮动抵押合同）一份； 五、（一）原告与被告张传忠签订的编号为2016泰融保抵字第60号反担保合同（最高额抵押合同）一份及泰房权证泰字第××号房产证一份； （二）原告与被告查传云签订的编号为2016泰融保抵字第61号反担保合同（最高额抵押合同）一份及泰房权证泰字第××号房产证一份； （三）2016泰安市不动产证明第000848号不动产登记证明一份； 六、原告与被告张宁签订的2016年泰融保保字第076号反担保合同（最高额保证合同）一份； 七、（一）原告与被告张宁签订的2016年泰融保质字第020号反担保合同（最高额质押合同）一份； （二）（泰）私营股权登记设字[2016]第000317号私营股权出质设立登记通知书一份； 八、（一）被告晟和公司与交通银行泰安分行签订的21704LN15655027号流动资金借款合同一份； （二）原告与交通银行泰安分行签订的C170420GR3792332号保证合同一份; （三）2017年4月21日交通银行借款额度使用申请书及客户联代放款回款单一份（复印件）； 九、（一）被告晟和公司与莱商银行泰安分行签订的2017莱商行TAYWB流贷字第BZ2017070701号借款合同一份（复印件）； （二）原告与莱商银行泰安分行签订的2017莱商行TAYWB保字第2017070701号保证合同一份; （三）莱商银行借款凭证一份； （四）莱商银行贷款放款记账凭证一份； 十、（一）2018年3月26日交通银行泰安分行向原告通知的催收通知书一份； （二）2018年3月29日往来账户交易明细一份，往来账登记明细查询； （三）2018年3月30日，交通银行泰安分行出具的关于晟和公司代偿证明一份； 十一、（一）莱商TAFH担通字第20188041201号履行担保责任通知书一份； （二）2018年4月12日莱商银行泰安分行账户明细查询一份，贷款还款记账凭证、贷款计息单各一份； （三）2018年4月12日莱商银行泰安分行代偿证明一份。 被告晟和公司、张宁、张传忠、查传云未到庭质证。 经庭审认证，对原告提交的证据，本院认为上述证据真实、合法、有效且与本案有关联，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年7月1日，被告晟和公司与原告泰安市融资担保有限公司签订《委托担保合同》一份，约定：由原告为被告晟和公司向金融机构、法人、自然人（含通过网络平台融资）申请借款业务提供担保服务；拟定担保金额为6000000元；因晟和公司未按主合同约定偿还债务致使原告代偿的，自代偿之日起，以代偿金为本金，按每日万分之五计算晟和公司应承担的违约金。 同日，被告晟和公司与原告分别签订《反担保合同》（最高额抵押合同）九份，约定被告晟和公司自愿以本合同所列抵押物为借款人向原告提供本金最高额为7200000元或8000000元的抵押反担保，并约定：如因借款人未归还贷款致使原告为其代偿的，原告有权就抵押物优先受偿；担保范围为原告因主合同为借款人代偿的贷款本息及其他费用，包括但不限于原告向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和原告向主合同债权人承担的其他民事责任等。被告晟和公司用作抵押的财产分别为：鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××车辆、机器设备46台套及钢架结构厂房。以上财产分别办理了抵押登记手续，其中关于机器设备46台套及钢架结构厂房，固定资产—机器设备清查评估明细表、固定资产—房屋建筑物清查评估明细表均有明确记载。 同日，被告晟和公司与原告签订《反担保合同》（最高额浮动抵押合同），约定被告晟和公司以现有及将有的全部动产为原告向被告晟和公司提供的担保提供本金最高额为7200000元的动产浮动抵押反担保；张传忠、查传云分别与原告签订《反担保合同》（最高额抵押合同），张传忠以其所有的位于泰安市市园林小区3#楼1单元2层东户房屋（房产证号码：泰房权证泰字第××号）、查传云以其所有的位于园林小区4#楼2单元5层中户房屋（房产证号码：泰房权证泰字第××号）为原告向被告晟和公司提供的担保提供本金最高为7000000元的最高额抵押反担保，并约定：如因借款人未归还贷款致使原告为其代偿的，原告有权就抵押物优先受偿；担保范围及担保责任的约定同晟和公司与原告签订的《最高额抵押合同》。上述两处房产均办理了抵押登记手续。 2016年4月1日，被告张宁与原告签订《反担保合同》（最高额保证合同）一份，约定：张宁自愿以其有权处分的财产或权利为原告向被告晟和公司提供的担保提供最高额为7000000元的保证反担保，并约定：若借款人无力归还借款致使原告为其代偿的，保证人自愿对借款人债务承担无限连带责任；保证人承诺放弃要求先执行债务人提供的物的担保的抗辩；保证期间自原告因主合同而为借款人履行代偿义务之日起两年；担保范围及担保责任的约定同晟和公司与原告签订的《最高额抵押合同》。 同日，被告张宁与原告签订《反担保合同》（最高额质押合同）一份，约定：张宁以其持有的晟和公司90%的股权为原告向被告晟和公司提供的担保提供本金最高额为7000000元的最高额质押反担保，并约定：如因借款人未归还贷款致使原告为其代偿的，原告有权就出质财产（或权利）优先受偿；担保范围及担保责任的约定同晟和公司与原告签订的《最高额抵押合同》。张宁出质的以上股权已在工商局办理了股权出质登记。 2017年4月21日，晟和公司与交通银行泰安分行签订《流动资金借款合同》一份、原告与交通银行泰安分行签订《保证合同》一份，约定：晟和公司向交通银行泰安分行借款3000000元，年利率5.655%，借款期限自2017年4月21日至2018年4月20日，还款方式为按月付息、一次性还本，原告为该笔借款提供连带责任担保。同日，交通银行泰安分行向晟和公司发放了该笔借款。 2017年7月7日，晟和公司与莱商银行泰安分行签订《借款合同》一份、原告与莱商银行泰安分行签订《保证合同》一份，约定：晟和公司向莱商银行泰安分行借款3000000元，借款期限自2017年7月7日至2018年6月7日，年利率6.96%，还款方式为按月结息，到期一次性偿还本金，晟和公司如不按约定偿还贷款本息，莱商银行泰安分行有权要求晟和公司提前归还全部或部分贷款本息，原告为该笔借款提供连带责任担保。同日，莱商银行股份有限公司泰安分行向晟和公司发放了该笔借款。 被告晟和公司借款后，未按照合同约定支付该两笔贷款的利息，交通银行泰安分行的借款到期后，晟和公司亦未归还本金。2018年3月26日和同年4月12日，交通银行泰安分行、莱商银行泰安分行分别向原告发出催收通知书，要求原告履行担保责任，偿还借款本息。同年3月29日，原告按照交通银行泰安分行要求代被告晟和公司偿还借款本息3016976.96元；同年4月12日，原告按照莱商银行泰安分行要求代被告晟和公司偿还借款本息3028830.84元。至此，原告为晟和公司代偿的借款本息共计6045807.8元，其中本金6000000元、利息45807.8元。庭审中，原告认可被告晟和公司按照与原告签订的《委托担保合同》向原告缴纳1050000元保证金，扣除该保证金后，实际原告共为被告晟和公司代偿借款本金4950000元、利息45807.8元。 2018年9月21日，被告张宁称史桂军已于2018年7月28日去世。2018年12月4日，原告向本院申请撤回对史桂军的起诉。 本院认为，被告晟和公司与原告签订的《委托担保合同》、原告与被告晟和公司签订的《反担保合同》（最高额抵押合同）九份、《反担保合同》（最高额浮动抵押合同）；被告张传忠与原告签订的《反担保合同》（最高额抵押合同）；被告查传云与原告签订的《反担保合同》（最高额抵押合同）；被告张宁与原告签订的《反担保合同》（最高额保证合同）；被告张宁与原告签订的《反担保合同》（最高额质押合同），均系双方当事人的真实意思表示，且不违背法律、行政法规的强制性规定，系合法有效合同，各方均应按照合同约定履行各自的义务。根据《委托担保合同》约定，原告为被告晟和公司向案外人交通银行泰安分行、莱商银行泰安分行借款共计6000000元提供连带责任担保，因被告晟和公司未按与上述银行的约定偿还借款本息，为此，原告于2018年3月29日、同年4月12日分别代被告晟和公司偿还交通银行泰安分行借款本息3016976.96元、莱商银行泰安分行借款本息3028830.84元，共计6045807.8元,该6045807.8元被告晟和公司应予偿还，但其向原告缴纳的保证金1050000元应从中扣除，即晟和公司应偿还原告代偿的借款本息共计4995807.8元。按照《委托担保合同》约定，原告履行保证责任后，被告晟和公司应自原告代偿之日起，以代偿金为本金，按每日万分之五向原告支付违约金，晟和公司缴纳的保证金1050000元应从原告代偿的交通银行泰安分行的借款本息中予以扣除，故被告晟和公司应以1966976.96元为基数，自2018年3月29日起至实际给付之日止；以3028830.84元为基数，自2018年4月12日起至实际给付之日止，均按照每日万分之五计算。 根据上述抵质押合同约定，被告晟和公司以其公司所有的鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××车辆、机器设备46台套及钢架结构厂作为抵押物为晟和公司向原告提供本金最高额为7200000元或8000000元的抵押反担保；张传忠、查传云分别以各自所有的位于泰安市市园林小区3#楼1单元2层东户房屋（房产证号码：泰房权证泰字第××号）、园林小区4#楼2单元5层中户房屋（房产证号码：泰房权证泰字第××号）作为抵押物，张宁将所持有的晟和公司90%的股权作为质押物，为晟和公司向原告提供本金最高额为7200000元的最高额抵质押反担保，且均办理了抵质押登记手续，该抵质押权成立。各方在合同中明确约定抵质押担保的范围包括原告向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金等，现原告为被告晟和公司履行了代偿义务，在被告晟和公司未能偿还原告代偿款项以及相应违约金时，原告有权就该抵质押物优先受偿。故对原告要求依法确认对上述抵质押物具有优先受偿权的请求，本院予以支持。 原告与被告张宁签订的《反担保合同》（最高额保证合同）约定保证人对上述债务承担无限连带责任，且保证人承诺放弃要求先执行债务人提供的物的担保的抗辩，故对原告主张的被告张宁对以上债务承担连带清偿责任的请求，本院予以支持。被告张传忠、查传云、张宁承担保证责任后，有权向被告晟和公司追偿。 鉴于史桂军在诉讼过程中去世，原告申请撤回对史桂军的起诉，本院予以准许，原告对史桂军的诉讼请求，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百九十五条、第二百零三条、第二百零六条、第二百零八条、第二百二十二条、第二百二十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第四十一条、第五十三条、第五十九条、第六十三条、第七十一条、第七十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告山东晟和汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告泰安市融资担保有限公司代偿的借款本息4995807.8元及违约金（以1966976.96元为基数，自2018年3月29日起至实际给付之日止；以3028830.84元为基数，自2018年4月12日起至实际给付之日止，均按每日万分之五计算）。 二、原告泰安市融资担保有限公司对被告山东晟和汽车销售服务有限公司所有的鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××、鲁Ｊ×××××车辆、机器设备46台套（详见固定资产—机器设备清查评估明细表）及钢架结构厂房（详见固定资产—房屋建筑物清查评估明细表）；对被告张传忠、查传云分别所有的位于泰安市市园林小区3#楼1单元2层东户房屋（房产证号码：泰房权证泰字第××号）、园林小区4#楼2单元5层中户房屋（房产证号码：泰房权证泰字第××号）；对张宁所持有的山东晟和汽车销售服务有限公司90%的股权折价或者以拍卖、变卖所得的价款优先受偿。 三、被告张宁对上述第一项债务承担连带清偿责任。 四、被告张宁、张传忠、查传云承担保证责任后，有权向被告山东晟和汽车销售服务有限公司追偿。 五、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24580元，由被告山东晟和汽车销售服务有限公司、张宁、张传忠、查传云负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 审判员  林荣岱 二〇一八年十二月六日 法官助理宋丽平 书记员刘媛媛