山西省偏关县人民法院民事判决书（2018）晋0932民初179号原告：秦鑫，男，1994年1月21日生，山西省偏关县人，现住偏关县。委托诉讼代理人：康之强，保德县法律援助中心法律援助律师。委托权限为一般代理。被告：偏关县在生石料开采有限公司，地址：偏关县窑头乡腰铺村。法定代表人：侯平，该公司经理。委托诉讼代理人：武腾魁，山西华炬律师事务所律师。委托权限为特别代理。被告：王俊杰，男，1968年11月19日生，现住偏关县。原告秦鑫与被告偏关县在生石料开采有限公司、王俊杰股东资格确认纠纷一案，本院于2018年8月14日立案后，2018年10月18日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告秦鑫及其委托诉讼代理人康之强、被告偏关县在生石料开采有限公司委托诉讼代理人武腾魁、被告王俊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告在偏关县在生石料开采有限公司相关分厂1/6股的财产权；2、要求被告给付原告父亲秦国红死亡前公司该分厂每股盈余现金(193231元)除去秦国红支取的14390+5000元)剩余部分173841元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2006年7月，偏关县"在生石料厂"开始兴办，生产分厂三个，每个独立核算。其中秦国红入股的分厂原始股份两大股八小股。股东为王仝生、王俊杰。王仝生方面：王仝生两小股、侯平一小股、侯永爱一小股；王俊杰方面：王俊杰一小股、白五一股、白某一股、秦国红一股。每小股股金八万五千元，分期投入，白某、秦国红、白五的股金都交给王俊杰，王俊杰将交款人及钱数都记入本子上，没有出具任何凭证。股份合同由王仝生、王俊杰持有，别人没有。该分厂主管:王仝生、王俊杰；会计、出纳：王俊杰；销售：秦国红；其他股员管生产。生产过程中的盈余一直以八小股平均分配，分厂内部没有任何纠纷。生产八年后的2014年底，该分厂王俊杰、白五分别持该分厂303400元、156610元现金和欠条没有经过任何结算自动"退股"，得到该分厂负责人的默许，原始股份变为六小股。2015年2月10日，公司名称变更为"偏关县在生石料开采有限公司"，法人代表变更为侯平。变更办理证件时，三个分厂平均投入了相当大的资金。公司名称变更后，该生产分厂继续生产。2015年6月30日秦国红旅游途中在老牛湾溺水死亡。据白某说，2017年秋白某和该分厂进行了退股结算，退股时间截止2015年底。结算时未通知秦鑫参与，结果也未告知秦鑫。自秦国红死亡，秦鑫几次找该分厂谈相关股权、利润事宜，但总是被搪塞甚至拒绝，秦国红于该分厂的财产权利被边缘化。原告请求人民法院依法确认原告在偏关县在生石料开采有限公司分厂1/6股的财产权(2016年以后添置的除外)。原告自愿放弃2015年以后的经营权。对利润，按2015年底的盈余额之1/6分红。被告偏关县在生石料开采有限公司辩称，1、本案纠纷定性为股东资格确认纠纷，请法庭依法查明秦国红已经去世以及秦国红与原告秦鑫是父子关系的事实。还应查明秦国红除秦鑫之外有无其他继承人的问题。2、被告在生石料开采有限公司于2015年2月10日新设登记并非如原告所述公司是由其它公司变更而来，公司目前注册资本80万元共有两名股东，与原告以及秦国红没有任何关系，而且公司也不存在分厂这么一说，原告如果想证明其诉讼请求第一项必须拿出其在公司六分之一出资的证明。3、原告诉讼请求第二项与被告偏关县在生石料开采有限公司没有任何关系，被告偏关县在生石料开采有限公司也没有任何原告所述的盈余。被告王俊杰辩称，我是2014年之前原告所述的这六个人共同参与经营的，2014年底我就退股了，至于他们的经济纠纷一概不清楚。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。一、原告提供如下证据：证据1：该分厂部分账目（白某提供，由侯平亲书）、证人白某的证言、网络对秦国红身亡事故的报道、偏关县在生石料开采有限公司的注册登记信息、重新注册登记开支账目、部分石料销售单票据、公司更名前的营业执照、税务登记及发改委文件以及司机郝保良的证言，证明被告公司的前身为在生石料厂，成立于2006年7月，该厂设三个分厂独立核算，其中秦国红入股的侯平分厂原始股有2大股份8小股每小股股金85000元，秦国红本人持有1小股。2015年元月，三分厂合计投资359687元，其中侯平分厂投资191941元用于变更登记。2015年2月10日由三分厂重新注册的偏关县在生石料开发有限公司登记成立，秦国红本人依然负责公司的销售，秦国红去世前依然给公司出具《石料销售单》。证据2：秦鑫和侯平的通话录音，证明秦国红入股的事实。电话录音上清清楚楚说明秦国红生前在侯平名下有8股后变成了6股。2015年底结账时把原告给落下了，没有告知原告。被告偏关县在生石料开采有限公司对原告出具的证据提出如下意见：关于证据1的真实性不认可，因为没有原件无法核实其真实性，该证据完全反应不出和被告偏关县在生石料开采有限公司有任何关联性，再一点对于原告所要证明的内容不认可，证明不了被告偏关县在生石料开采有限公司与在生石料厂有任何关系，也无法证明如原告所述秦国红所占的股金。关于网络上打印的新闻和本案没有因果关系，真实性也不认可，无法核实。网上打印的被告偏关县在生石料开采有限公司的工商信息真实性认可，但是证明内容不认可，该证据恰恰说明被告偏关县在生石料开采有限公司根本不是如原告所说是在生石料厂前身，登记信息明显反映出是2015年2月10新设登记成立的一家有限责任公司，该公司与秦国红没有任何关系，秦国红也没有参与该公司的出资。关于网上打印登记信息所附的手写两页证据材料（办证、石料厂外欠款），由于没有证据原件无法核实其真实性所以不认可。关于《石料销售单》真实性无法核实，因为是原告单方提供，关联性不认可，与被告偏关县在生石料开采有限公司没有关系。对于郝保良所出具的证言，由于郝保良作为证人未能出庭，所以对其真实性不认可。关于个体工商户营业执照复印件真实性无法核实没有原件，没有工商局的印证。其次也无法说明原告所述的工商变更的事实，很明显原告提供的执照是个体工商户，而被告偏关县在生石料开采有限公司是有限责任公司，而是两个独立的主体。关于税务登记证，真实性无法核实，也无法证明石料厂与被告偏关县在生石料开采有限公司之间的名称变更关系，事实上被告偏关县在生石料开采有限公司成立至今未进行过任何名称变更，故原告提供的该份证据无法证明其要证明的事实。关于录音证据，对其真实性不认可，首先原告所播放的录音材料中，无法反应通话双方人员的真实姓名信息，其次该录音也未提及到被告偏关县在生石料开采有限公司股权的出资与秦国红有任何关系。被告王俊杰对原告出具的证据提出如下意见：对原告提供的证据我看过了，我不清楚。二、被告偏关县在生石料开采有限公司提供如下证据：企业信用信息公示报告（偏关县在生开采石料有限公司），证明公司股东为侯平、高山红两人，并没有秦国红。同时证明公司名称没有进行过变更，该公司与秦国红没有任何关系。原告对被告偏关县在生石料开采有限公司出具的证据提出如下意见：对这些登记的信息认可，本来秦国红是小股东，就不会出现在工商登记的大股东登记序列里。被告王俊杰对被告偏关县在生石料开采有限公司出具的证据提出如下意见：这个证是2015年以后办的，我在2014年年底就退出了股份，所以我不清楚。三、原告申请证人白某出庭作证，白某陈述：秦鑫是我的妻外甥，他叫我姨夫了。我向法庭说明，三家合伙办的一个证，就是现在由侯平和高山红所办的偏关县在生石料开采有限公司，每家花了27万多元，其中我退股的时候扣了我5万元办证钱。2006年7月是王俊杰和王仝生共同合伙成立了"偏关县在生石料厂"，领过营业执照，法定代表人为王在生（王在生未实际参与生产经营活动），当时王俊杰和王仝生各占该石料厂股份的一半，我、白占成（又名白五，系偏关县运管所所长）、秦国红系王俊杰吸收的小股人员。王俊杰、我、白占成、秦国红平均持有王俊杰在该石料厂的股权，也就是我们4人每人各占整个石料厂股权份额的八分之一。2013年3月27日，石料厂的名称变更为"偏关县侯平石料经销点"，经营者姓名为侯平，还是我们这些人经营的，我和秦国红还是持有八分之一的股权。2014年年底，王俊杰、白占成退出他们所持有的股份，没有进行过结算，王俊杰和白占成拿了一些对外的欠款条，欠条的数额一共有40多万元。之后我们持有该股份的六分之一继续参与生产经营直到2016年2月份开始生产的时候，王仝生提出要求我退出股份，因为王俊杰已经走了我留下也没有用了，于是我就退出了我的股份，退股的时候侯平和我进行了结算，现金我收了十万零三百元，对外欠款条我拿了十二万多至今也没有要下，现在还有两万多的欠条还在侯平手里。期间，2015年2月10日石料厂名称变更为"偏关县在生石料开采有限公司"，法定代表人是侯平，从公司成立以后到我退股时间内一共就生产了两到三个月，我和秦国红还是持有该公司六分之一的股权，当时的生产经营收益用于办理了相关的证件支出。2015年6月30日，秦国红因故去世，在秦国红去世前，偏关县在生石料开采有限公司没有就公司的盈余情况进行过结算。另外，我在退股时就已经出了5万元用于办理现在的相关证件的费用。至今还有3万立方米的石粉挣的钱没有给我结算。被告偏关县在生石料开采有限公司对证人证言提出如下意见：1、原告秦鑫与证人白某存在亲属关系，具有法律上的利害关系，故其证词对被告偏关县在生石料开采有限公司有不利之处，不认可。2、证人发表证言与原告诉状一字不差，内容高度吻合双方存在串通的嫌疑，故其发表的证言不客观不足以采信。被告王俊杰对证人证言提出如下意见：在2006年的7月份，我的战友王仝生准备在山上开石料厂，白某和秦国红都是我的表妹夫，于是我们三人和我朋友白占成四人与王仝生、侯平、侯永爱一共七人共8股，王仝生占有2股也是石料厂的主要负责人，当时石料厂叫"偏关县在生石料厂"，秦国红、白某、侯平、侯永爱协助王仝生生产，我和白占成不参与实际的经营，当时报账员是侯平，我给他们每年年底算一下账。为了好经营，2013年这七人8股又办理了"偏关县侯平石料经销点"，到2014年底我和白占成退出了股份当时没有进行过清算，王仝生说我和白占成拿上对外的欠款条子就行了，其他的都不管了。最后，我拿了234815元的对外欠款条子，现在我手上还有120020元的条子没要下；白占成拿了156610元欠款条子。再以后的事情我就不清楚了。我和白占成拿的欠款条子属于我们各人自己的，与秦国红等人没有关系。不是我和王仝生成立的"偏关县在生石料厂"，是王仝生和山上的两个石料厂共同用的一个在生石料厂的资质经营的，最终我们这一头确定就是七个人8股，秦国红占的其中的八分之一。四、本院工作人员与侯平的谈话笔录载明："秦鑫把我起诉到法院了，事情是这样的：2003年王仝生在偏关县腰铺村投资成立了"在生石料厂"，他一个人经营到2006年年底。从2007年年初，王仝生把我和侯永爱吸收到他名下。王仝生自己占的50%的股份，我和侯永爱各占25%的股份，当时的法人是王在生（王仝生雇的王在生当了个法人，王在生没有投资也不参与分红）。到2007年8月10日王仝生又把王俊杰吸收进来了，当时都签订了合伙协议书，其中约定：王仝生、我、侯永爱共同占51%的股份，我们三个还是按照以前约定的进行分配，王俊杰一个人占49%的股份。在2007年的8月份我们吸收王俊杰的同时，王俊杰自己又叫秦鑫的父亲秦国红、白某、白五（偏关县运管所所长）进入了石料厂，他们四个人共同占石料厂49%的股份，我记得他们四个人是平均分配这49%的股份。重新加入了人以后，石料厂的名称和法人代表都没有变动。就这样一直经营到2014年年底，期间石料厂每年都给所有的投资人分红。从2014年年底挣下的钱，要下的现金大家都分了，对外的欠款、欠款条子没有分，大概有八十万左右。这个时候，王俊杰和白五就自愿退出了股份，他俩均表示自己的身份是公务员不能再参与这些事情了，王俊杰和白五共同拿了大概有三四十万的欠款单子就再不参与石料厂的经营了。剩下的人员继续按照协议经营着石料厂，其中重新约定了所占股份的比例，其中王仝生占总股份的2股，剩余的人员我、侯永爱、白某、秦国红各占1股，这样就是石料厂股份总共6股，我们四个人各占1股，王仝生占2股。因为在2014年年底采矿许可证和安全生产许可证到期了，所以从2014年年底到2015年8月份新办下证来，石料厂就没进行生产。直到2015年8月29日办了新的采矿许可证、2016年5月16日办了安全生产许可证。办下新证来我就以我个人的名义成立了"偏关县在生石料开采有限公司"，法定代表人是我自己，公司的出资人是我和高三红，我又吸收了王仝生、侯永爱。2015年6月30日秦国红因意外死亡，2016年4月份白某自愿退出石料厂的经营，并且同他协商好了石料厂的股份和债务问题，再没有任何纠缠了。在白某退出石料厂的同时，我给秦国红的儿子秦鑫打过电话，说你父亲死了我重新办的公司也没有吸收你的父亲，但是你父亲在生前还有石料厂的部分可以分得的对外债权（欠款单子），是秦鑫自己要了，还是我给要了怎么办，秦鑫和我说："我能认识谁，你给要下，我按我父亲的比例拿钱就行"。在2017年过年的时候我给了秦鑫5000元。因此我认为他起诉我没道理。"经原告质证提出如下意见：自从我父亲去世以后，石料厂再没有跟我进行过联系，更没有说退股事宜，只在白某退股时候给我打过一个电话，问我父亲的股份怎么处理，当时我说：我还小不认识人，给我账单我也要不下钱，你们要下钱按照我父亲的持股比例给我就行。经被告偏关县在生石料开采有限公司质证提出如下意见：无意见。经被告王俊杰质证提出如下意见：没意见。五、被告王俊杰未提交证据。对无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据原、被告的当庭陈述、举证、法庭调查，本院认定事实如下：原告秦鑫的父亲秦国红和母亲张海婵及其妹妹秦淼在2015年6月30日在偏关县老牛湾景区游玩时落水溺亡。原告秦鑫的爷爷、奶奶现已去世，故原告秦鑫为秦国红的唯一合法继承人。2008年侯平申请设立偏关县侯平石料经销点，偏关县工商局于2008年10月10日为其办理个体工商户营业执照，字号名称为偏关县侯平石料经销点，经营者姓名为侯平，组成形式为个人经营，经营场所为偏关县窑头乡腰铺村，经营范围及方式为石料加工及销售。成立"偏关县侯平石料经销点"后，合伙人王俊杰、白某、秦国红、白占成四人与王仝生、侯平、侯永爱三人，一共七人分成8股（其中王仝生占有2股，也是石料厂的主要负责人，秦国红、白某、侯平、侯永爱协助王仝生生产销售，王俊杰和白占成不参与实际的经营）。合伙经营位于××县的石料厂。2015年2月28日王俊杰退出了股份，石料厂合伙负责人王仝生给王俊杰出具书面说明，"王俊杰自愿退出合伙，将石料厂外欠款单共计234815元归王俊杰所有，这些欠款能否收回与合伙群体石料厂无关，一次性处理，王俊杰再与石料厂及所有合伙人无任何关系"。白占成与王俊杰同样退出了股份。王俊杰拿了234815元的对外欠款条子、白占成拿了156610元欠款条子，两人退伙。该合伙至今未终止。秦国红去世后，侯平与原告秦鑫电话联系处理秦国红生前在合伙加工经销石料时还有部分可以分得的对外债权（欠款单子）的事情，秦鑫表示其不认识对外欠款人，请求其他合伙人将其父亲应得的财产份额给其本人。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案原告父亲生前与被告偏关县在生石料开采有限公司的法定代表人侯平、王俊杰等合伙人虽未订立书面合伙协议，但对合伙事实均予以认可，应按个人合伙对待。在合伙经营过程中，于2015年6月30日原告秦鑫之父秦国红意外死亡。《中华人民共和国合伙企业法》第四十八条规定："合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；......"第五十条规定："合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：（一）继承人不愿意成为合伙人；（二）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；（三）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。"本案原告秦鑫在2015年6月30日其父亲秦国红去世时已经年满18周岁，系完全民事行为能力人，在被告偏关县在生石料开采有限公司法定代表人侯平与其商定处理其父在合伙经营过程中的财产情况时，其明确表示要继续受领其父亲在合伙经营中的财产份额。故本院认为原告秦鑫作为秦国红的唯一继承人，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。对于原告主张的要求被告给付原告父亲秦国红生前应分得的合伙盈余现金173841元的主张，根据《中华人民共和国合伙企业法》第八十九条规定："合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照本法第三十三条第一款的规定进行分配。"本案偏关县侯平石料经销点的合伙人侯平等人未就合伙财产进行清算，对原告的主张需待各合伙人清算后再作处理，故对原告的该项请求本院无法支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十三条，《中华人民共和国合伙企业法》第四十八条、第五十条、第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认秦鑫为偏关县侯平石料经销点的合伙人；二、驳回秦鑫的其他诉讼请求。本案受理费3776元（秦鑫已预交），由秦鑫负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。审 判 长 武中华审 判 员 王宏英人民陪审员 张 丽 二〇一八年十二月二十六日书 记 员 张宇超