重庆市合川区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0117民初8242号原告：高其元，男，1936年8月4日出生，汉族，住重庆市合川区。原告：高群陶，男，1970年11月6日出生，汉族，住重庆市合川区。原告：高群华，男，1972年4月10日出生，汉族，住重庆市铜梁区。原告：高琼先，女，1964年3月6日出生，汉族，住重庆市合川区。原告：高群兰，女，1966年12月6日出生，汉族，住重庆市合川区。五原告共同委托诉讼代理：张永红，重庆阳城律师事务所律师。被告：蒋永涛，男，1948年7月16日出生，汉族，住重庆市合川区8。委托诉讼代理人：左成，重庆水木律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾祥书，重庆市合川区云门法律服务所法律服务工作者。周某与被告蒋永涛医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年8月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理中，周某死亡，其第一顺序继承人高其元、高群陶、高群华、高琼先、高群兰表示愿意参加诉讼。原告高琼先、高群兰及其委托诉讼代理人张永红，被告蒋永涛及其委托诉讼代理人左成、曾祥书到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因医疗损害造成周某死亡所产生的损失：医疗费42990.51元、护理费2500元、住院伙食补助费1250元、交通费2000元、鉴定费15100元、后期（4个月）康复治疗及护理费用20000元、死亡赔偿金160965元、丧葬费36636元、亲属处理后事差旅费10000元。1-6项合计83840.51元，7-9项合计207601元，根据死亡参与度鉴定结论被告应承担60%的死亡赔偿责任，原告诉讼请求的总金额为208401.1元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年2月17日，周某因病到被告处治疗，被告在未给原告做任何检查的情况下，给原告开了降糖药：格列齐特片、盐酸二甲双胍片，原告服降糖药第三天，即2017年2月19日晚22时许突然昏迷，急呼120送至合川区人民医院住院治疗至同年3月17日共计25天，医院诊断为：低血糖昏迷、代谢性脑病、肝功能异常、肾功能异常等，用去医疗费42990.51元。重庆市獒鉴司法鉴定所对原告的伤残等级进行了司法鉴定，结论为：1.周某排便及排尿功能障碍的伤残等级为×1级，中度智力障碍为×2级；2.周某后期（4个月）康复治疗及护理费用2万元；3.周某需完全护理依赖。被告因周某的违法诊疗行为已被重庆市合川区卫生和计划生育委员会进行了相应的行政处罚。被告对原告的违法诊疗行为导致原告受到伤害，根据死亡参与度鉴定结论被告应对原告承担相应的赔偿责任。被告蒋永涛辩称，1.被告不是适格的主体，根据侵权责任法第54条相关规定，应当由医疗机构承担责任，被告是村卫生室的执业注册乡村医生，机构设置是根据卫计委、发改委、教育部、财政部、中医管理局、村卫生室管理办法（试行）、重庆市村卫生室（所）管理办法（试行）的规定由县级卫生委设置审批和职业登记，并依法取得医疗机构职业许可证，根据国务院医疗机构管理条例第16条第6项医疗机构应该独立承担民事责任。2.本案患者不是在诊疗过程中受到的损害，本案被告提供的静脉给药服务，没有违法医疗法律的行政法规，部门规章和诊疗规范常规，在诊疗活动中已经尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，根据最高法关于民诉法证据的规定，因医疗行为引起的诉讼由医疗机构就医疗损害之间的责任存在因果关系，即不存在医疗过错承担举证责任，在患者在诊断过程中是否存在过错，与患者的损害是否具有因果关系，应由村卫生室申请司法鉴定。周某的治疗及死亡和被告蒋永涛的行为没有因果关系，被告蒋永涛没有过错，不应该承担赔偿责任。3.合川卫计委对被告作出的行政处罚是基于被告不具有医师资格，从事医疗服务活动，显然适用法律错误，并且不能作为医疗损害责任认定证据的依据。4.（2018）鉴字第3657号《司法鉴定意见书》鉴定程序违法，未经双方当事人共同选择鉴定机构，且鉴定期限违反了《司法鉴定程序通则》规定的时间。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告向本院提交了重庆市合川区人民医院的住院病历及发票、重庆医科大学附属第一医院门诊病历及报告单、重庆市獒鉴司法鉴定所司法鉴定意见及发票、合川区卫生计生监督执法局询问笔录、行政处罚决定书、卫生监督意见书、户口薄等，拟证明其主张的事实。被告蒋永涛向本院提交了乡村医生职业证书复印件、门诊登记、村卫生室门诊专用处方签、医疗机构的职业许可证，拟证明被告蒋永涛按照规程规范的医疗行为进行诊疗活动。对上述证据本院经审查认定事实如下：2017年2月17日，周某因身体不适到合川区渭沱镇被告蒋永涛租赁的房屋内（该地点无《医疗机构执业许可证》）诊治，被告蒋永涛诊断为“风湿、感染”后遂配制三组药物对周某进行静脉输液，另开具了降血糖的口服药品。原告服用降血糖药第三天，即2017年2月19日22时许突然昏迷，急呼120送至合川区人民医院住院治疗至2017年3月17日，共计25天，用去医疗费42990.51元。入院诊断：1.低血糖昏迷；2.感染；3.脑萎缩；4.心肌损害；5.电解质紊乱。出院诊断：1.低血糖昏迷；2.代谢性脑病；3.左下肺病灶性质待查：肺部感染？4.尿路感染；5.真菌感染；6.肝功能异常；7.肾功能异常；8.脑萎缩；9.心肌损害；10.电解质紊乱；11.低蛋白血症；12.营养不良。出院医嘱：回当地医院继续治疗。同年7月21日，周某委托重庆市獒鉴司法鉴定所对周某残疾等级、后续医疗费、护理依赖程度进行鉴定，该所于同年8月8日作出鉴定结论：……参照重庆市×1级甲等医院目前收费标准，周某后期需行按摩、理疗等康复治疗，并需勤翻身防止褥疮，及时更换尿不湿、胃管、床褥等护理，4个月约需2万元。……1.周某排便及排尿功能障碍的伤残等级目前为×1级，中度智力障碍的伤残等级目前为×2级；2.周某后期行康复治疗及护理约需20000元；3.周某目前需完全护理依赖。周某由此产生鉴定费2100元。被告蒋永涛取得了《乡村医生执业证书》，执业地点为合川区渭沱镇化龙村卫生室（合川区渭沱镇），但未取得《医生资格证书》《医师执业证书》。2017年2月28日，重庆市合川区卫生和计划生育委员会向被告蒋永涛出具合卫医证处【2017】第2号《证据先行登记保存处理决定书》，作出以下处理决定：由于当事人蒋永涛未取得《医疗机构执业许可证》，在合川区渭沱镇开展诊疗活动，其本人也未取得《医师资格证书》《医师执业证书》，当事人的行为违反了《中华人民共和国执业医师法》第八条、第十二条、第十三条、第十四条的规定，已于2017年2月28日立案，上述物品将作为物证随案移送。同年3月1日，重庆市合川区卫生和计划生育委员会向被告蒋永涛出具《卫生监督意见书》，监督意见：你未取得《医师资格证书》《医师执业证书》于2017年2月17日，在重庆市合川区渭沱镇为周某开展诊疗活动的行为，违反了《中华人民共和国执业医师法》第八条、第十二条、第十三条、第十四条的规定，根据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条及《重庆市卫生行政处罚裁量权暂行规定》第二十三条的规定，现责令你在重庆市合川区渭沱镇立即停止医疗执业活动。同年3月8日，重庆市合川区卫生和计划生育委员会对蒋永涛作出《行政处罚决定书》：被告蒋永涛未取得《医生资格证书》《医师执业证书》于2017年2月17日在重庆市合川区渭沱镇为患者周某开展诊疗活动，决定予以蒋永涛没收违法所得114元和“合卫医证存【2017】2号”证据先行登记保存决定书中保存的药品和器械及罚款8000元的行政处罚。审理中，被告蒋永涛于2017年9月11日申请对周某的伤残等级、护理期限以及对被告蒋永涛在诊疗过程中是否存在过错、该过错与损害后果之间是否具有因果关系、过错程度进行司法鉴定，本院委托重庆法正司法鉴定所鉴定，该所于2017年12月4日出具《退案说明》：……鉴定材料不具备鉴定条件、委托的鉴定事项超出鉴定结构的鉴定范围或鉴定能力、委托人的鉴定要求或者完成鉴定所需的技术要求超出本机构技术条件和鉴定能力。后周某于2017年11月23日死亡，原告申请对周某的尸体进行尸检、对被告蒋永涛的医疗行为与周某死亡后果之间是否有因果关系进行司法鉴定。经本院委托，西南政法大学司法鉴定中心于2018年5月20日出具（2018）鉴字第3657号《司法鉴定意见书》：死者周某系全身衰竭合并肺部严重感染致多器官功能衰竭死亡。2018年7月11日，原告申请对被告蒋永涛的医疗行为中过错参与度进行司法鉴定，西南政法大学司法鉴定中心于2018年11月27日出具鉴定结论分析认为：本案医疗方蒋永涛在对患者周某的诊疗行为存在过错，其过错与患者周某的死亡后果存在因果关系；同时还存在患者自身疾病因素。综合医、患双方因素均为导致患者周某最终死亡后果的共同参与因素范围内考虑。并出具鉴定意见：医疗方（蒋永涛）在对患者周某的诊疗行为存在过错；建议医、患双方因素均为导致患者周某最终死亡后果的共同参与因素范围内考虑。另查明，2017年11月25日，原告高琼先向重庆市合川区公安局控告蒋永涛非法行医，该局于同年11月28日出具不予立案通知书：经审查认为蒋永涛没有犯罪事实，决定不予立案。对双方有争议的事实本院作如下认定：一、关于是否应当追加村卫生室作为被告的问题。被告辩称应追加村卫生室作为本案被告，认为应由村卫生室承担赔偿责任。被告蒋永涛虽取得《乡村医生执业证书》，但其并未在村卫生室而是在其出租屋内对周某进行诊治，治疗费也由其个人收取，其从事的是个人行为，并非为村卫生室履行职务的行为，应由被告蒋永涛承担赔偿责任，故本院不予追加村卫生室作为被告。二、关于（2018）鉴字第3657号《司法鉴定意见书》是否违反鉴定程序的问题。被告蒋永涛认为此次鉴定未经双方当事人选择鉴定机构，程序违法。本案中，原告申请对周某的尸体进行尸检、对被告蒋永涛的医疗行为与周某死亡后果之间是否有因果关系进行司法鉴定。本院按照法定程序通知双方当事人商定鉴定机构，由于双方协商不一致，本院抽签确定由西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，双方当事人均签字确认。之后该鉴定中心出具了周某死亡原因的鉴定，并未就委托事项“因果关系”作出鉴定结论，属于遗漏鉴定项目。本院遂要求该鉴定机构作出补充鉴定，同时原告补充申请对参与度大小进行鉴定，此次鉴定属于补充鉴定并非重新鉴定，故无需另行选择鉴定机构，对被告蒋永涛关于该鉴定程序违法的辩解意见，本院不予采纳。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。西南政法大学出具的两份司法鉴定意见书系本院依法定程序委托鉴定所作出的鉴定，对该鉴定意见书本院予以采信，可以作为本案划分责任的依据。根据鉴定结论“医疗方（蒋永涛）在对患者周某的诊疗行为存在过错；建议医、患双方因素均为导致患者周某最终死亡后果的共同参与因素范围内考虑”，结合周某自身疾病情况及被告蒋永涛对周某治疗行为中的过错情形，本院确认由被告蒋永涛承担50%的责任，其余损失由原告自行承担。对原告请求的赔偿费用，本院作如下认定：1.医疗费。经核对医疗费票据，本院确认原告共产生医疗费42990.51元。2.护理费。周某住院25天，原告主张护理费2500元（100元/天×25天）符合法律规定，本院予以确认。3.住院伙食补助费。周某住院25天，原告主张住院伙食补助费1250元（50元/天×25天）符合法律规定，本院予以确认。4.交通费。原告诉请2000元过高，本院结合周某住院时间，酌情主张交通费700元。5.鉴定费。周某鉴定伤残等级产生鉴定费2100元、尸体检验鉴定费6600元、医疗过错鉴定费2500元。西南政法大学司法鉴定中心鉴定人员雷显谋向本院邮寄《关于“周某”案鉴定费用说明》《医疗纠纷司法技术鉴定见面会笔录》《尸体检验司法鉴定收费协议书》《尸体解剖知情同意书》等，对鉴定费进行了说明，共收到原告鉴定费18000元，现原告主张鉴定费15100元，本院予以支持。6.后期康复治疗及护理费。结合重庆市獒鉴司法鉴定所周某后期需行按摩、理疗等康复治疗，并需勤翻身防止褥疮，及时更换尿不湿、胃管、床褥等护理，4个月约需2万元的鉴定意见，周某于2017年3月17日出院，同年11月23日死亡，对此费用本院主张20000元。7.死亡赔偿金。周某系农村居民，且居住在农村，死亡时79周岁，其死亡赔偿金应按法庭辩论终结前上一年度农村居民人均纯收入标准按五年计算，死亡赔偿金应为63190元（12638元×5年）。8.丧葬费。按上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算，本院主张丧葬费36636元（73272元/年÷12个月×6个月）。9.丧葬事宜产生的交通费、住宿费和误工费。即为原告主张的亲属办理丧葬事宜差旅费，原告未提交相应证据，本院酌情主张1500元。周某因此次医疗事故产生的损失为：医疗费42990.51元、护理费2500元、住院伙食补助费1250元、交通费700元、鉴定费15100元、后期康复治疗及护理费20000元、死亡赔偿金63190元、丧葬费36636元、受害人亲属办理丧葬事宜产生的交通费、住宿费和误工费1500元，合计183866.51元。由被告蒋永涛赔偿原告50%即91933元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十七条、第二十九条、第三十五条之规定，判决如下：由被告蒋永涛于本判决生效后十日内赔偿原告高其元、高群陶、高群华、高琼先、高群兰91933元。二、驳回原告高其元、高群陶、高群华、高琼先、高群兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2884元，减半收取1442元，由原告高其元、高群陶、高群华、高琼先、高群兰负担1032元，由被告蒋永涛负担410元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 王 丽二〇一八年十二月二十八日书记员 尹秀红