西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0113民初1640号原告：刘光贤，女，回族，1964年12月10日出生，住西安市莲湖区，身份证号：610XXXXXXX********。委托代理人：王玲玲，北京市盈科（西安）律师事务所律师。委托代理人：曹艳，北京市盈科（西安）律师事务所律师。被告：西安乐翻天旅行社有限公司。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX9066。住所地：西安市雁塔区。法定代表人：孙强，该公司董事长。委托代理人：樊丽娜，该公司员工。委托代理人：刘元瑾，该公司员工。被告：平安养老保险股份有限公司深圳分公司。统一社会信用代码：91440300661028940M。经营场所：深圳市福田区。负责人：洪连顺，该分公司总经理。委托代理人：陈鑫，该公司员工。原告刘光贤与被告西安乐翻天旅行社有限公司、平安养老保险股份有限公司深圳分公司旅游合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告刘光贤的委托代理人王玲玲，被告西安乐翻天旅行社有限公司（下称“乐翻天旅行社”）的委托代理人樊丽娜、刘元瑾到庭参加了诉讼，被告平安养老保险股份有限公司深圳分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘光贤诉称，2017年11月30日，原告经过被告业务员微信宣传报名参加被告组织的爬山活动，并通过微信转账的方式交纳费用，被告给原告开具了收款收据，并给包括原告在内的95名报名参加此次爬山活动的游客购买了旅游意外保险。2017年12月2日，原告在被告带领下去爬山，被告作为专业的旅行社，在爬山前应让游客提前准备相应的爬山硬件装备，对此次组织爬山的特别注意事项等相关内容做以说明，让游客能有面对突发事件时应采取哪些紧急措施的能力，以及防备出现意外时的心理准备。但是被告并未对原告进行相应的解释说明，在爬山过程中也没有导游或者领队进行有序指导，导致原告在爬山过程中受伤。受伤之后，原告被送往西安市红会医院进行救治，经诊断为：右踝骨骨折。根据《民法通则》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，被告平安养老保险股份有限公司深圳分公司应在保险限额范围内对原告承担赔偿责任。综上，为维护原告合法权益，故诉至法院，请求依法判令：1、被告赔偿原告医疗费14370.92元、住院伙食补助费1800元、营养费1800元、后续治疗费15000元，合计32970.92元；2、被告赔偿原告伤残赔偿金61620元、误工费18000元、护理费6000元、交通费500元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费2736元，一二项合计为122826.92元；3、本案诉讼费由被告承担。被告乐翻天旅行社辩称，原告受伤之后其公司并未垫付费用。公司组织爬山活动属实，原告受伤亦属实，但原告受伤是意外事件，原告所述事故经过不属实，公司的爬山活动XX队XX队。对于原告诉请的各项费用，请法院依法判决，公司在平台上购买了旅游意外险，具体的保险公司由法院查明。被告平安养老保险股份有限公司深圳分公司未到庭，提交书面答辩意见称，本案系人身之诉，非保险合同之诉，我方作为被告主体不适格；该侵权之诉结果和我方没有法律上的利害关系；三、原告事故后向我方申请赔付，我方已履行保险赔付义务。经审理查明，2017年11月30日，原告经过被告乐翻天旅行社业务员微信宣传报名参加了爬山活动，并以微信转账的方式交纳费用，被告乐翻天旅行社开具了收款收据，同时给包括原告在内的95名报名参加此次爬山活动的游客在平安养老保险股份有限公司购买了旅游意外保险。原告刘光贤的保险电子凭证上显示：“保险责任：旅游意外身故及伤残保险金额150000元（伤残按评定标准赔付）；急性病身故：保险金额150000（30日内因急性病身故）；旅游意外及急性病医疗：30000（扣除免赔额100元后按100%赔付）”。2017年12月2日，原告在被告乐翻天旅行社工作人员的带领下去爬山。爬山途中，原告意外受伤，受伤之后，原告被送往西安市红会医院进行救治，住院治疗18天，经诊断为：右踝骨骨折。2018年4月24日，原告申请对伤残等级、护理期、误工期、后续治疗费进行鉴定。2018年8月3日，陕西正义司法鉴定中心出具陕正义司鉴[2018]临鉴字第581号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、刘光贤右踝关节骨折属十级伤残；2、刘光贤后续治疗费用约需人民币壹万伍仟元；3、刘光贤的误工期限为180天、护理期限为60天、营养期限为60天。原告为此支出鉴定费2736元。另查，原告自认事故发生后，被告平安养老保险股份有限公司深圳分公司已经向其赔付医疗费12474.49元。原告刘光贤2015年6月17日至事发前，在西安市碑林区XX店任销售职务，其月工资为3000元。以上事实，有住院病历、保险合同、鉴定意见、医疗费用票据、鉴定费票据、误工证明及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，原告经过被告乐翻天旅行社业务员微信宣传报名参加爬山活动，并以微信转账的方式交纳费用，被告乐翻天旅行社开具了收款收据，系双方真实意思表示，双方间的旅游合同成立。本案系旅游合同纠纷。争议焦点：一、被告乐翻天旅行社在履约过程中，是否尽到对原告的安全保障义务，应否承担违约责任；二、原告要求被告保险公司承担赔偿责任，有无事实和法律依据。关于焦点一：本院认为，根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款的规定，旅游经营者在提供旅游服务过程中负有安全保障义务。即对可能出现的各种危险情况通过警告、指示说明和通知等方式进行有效预警，以防他人遭受损害。被告乐翻天旅行社作为旅游经营者负有对旅游者的安全保障义务，被告公司未与原告签订书面合同，也未举证证明自己已尽到风险提示义务，故对原告受伤应当承担责任。本案中，原告所报一日游爬山活动，爬山过程中致右踝骨骨折，原告系成年人对爬山活动应有相应认知，应自行承担部分责任，故本院酌定原告自行承担30%。关于焦点二：原告刘光贤在爬山过程中左踝骨骨折系意外事件，本案中，被告乐翻天旅行社为原告该次爬山活动在平安养老保险股份有限公司购买了旅游意外保险购买了意外险，按照保险合同约定：“旅游意外身故及伤残保险金额150000元（伤残按评定标准赔付）；急性病身故：保险金额150000（30日内因急性病身故）；旅游意外及急性病医疗：30000（扣除免赔额100元后按100%赔付）”。按照伤残赔付标准“与人身保险伤残程度等级相应的保险金给付比例分为十档，伤残程度第一级对应的保险金给付比例为100%，伤残程度第十级对应的给付比例为10%，每级相差10%。”故对原告主张伤残赔偿金61620的诉讼请求，被告平安养老保险股份有限公司深圳分公司应按保单约定和在保险范围内承担赔偿责任，即承担基本保额150000×10%=15000元。对于原告所花费的医疗费，原告诉称现主张14370.92元，被告平安养老保险股份有限公司深圳分公司已支付12474.49元，根据保险合同约定原告现主张的14370.92元未超过医疗费赔付范围，故本院予以支持。对于被告平安养老保险股份有限公司深圳分公司辩称其已向原告支付了赔偿款，对于具体数额，未提供相关证据证明亦未到庭，原告自认12474.49元，本院根据被告平安养老保险股份有限公司深圳分公司提供的原告理赔申请及其支付金额，综合认定其已支付12474.49元。本次事故给原告所造成的损失认定如下：1、医疗费14370.92元；（由保险公司赔付）；2、住院伙食补助费：18天×50元/天=900元；3、营养费18天×20元/天=360元；4、后续治疗费15000元（依据鉴定意见）；5、伤残赔偿金61620元（保险公司赔付15000元，剩余46620元按责任划分）；6、误工费：180天×100元/天=18000元（根据鉴定意见及误工证明综合认定）；7、护理费60×80=4800元（根据鉴定意见及原告伤情认定）；8、交通费200元（酌情）；9、鉴定费2736元（凭票记）。除去保险公司应该赔付的，共计88616元，被告乐翻天旅行社赔偿88616×70%=62031.2元；原告自行承担26584.8元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告乐翻天旅行社在本判决生效之日起十日内赔偿原告刘光贤住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费等共计62031.2元；二、被告平安养老保险股份有限公司深圳分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘光贤医疗费14370.92元、伤残赔偿金15000元；共计29370.92元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2757元，由原告承担827元，被告乐翻天旅行社承担1930元。因原告已预交，被告于本判决生效之日起10日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  宁 莎人民陪审员  任平汉人民陪审员  田 建二〇一八年十二月二十七日书 记 员  武 月1