山东省曲阜市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0881民初2491号原告：王学举，男，1969年3月25日出生，汉族，住山东省曲阜市。委托诉讼代理人：孔凡军，曲阜泰吉法律服务所法律工作者。被告：马洪贵，男，1966年3月17日出生，汉族，住山东省曲阜市。委托诉讼代理人：冯丽玲（系被告之妻），女，1969年10月8日出生，汉族，住山东省曲阜市。委托诉讼代理人：付交来，济宁任城广和法律服务所法律工作者。第三人：新泰市孙村建筑工程公司，住所地山东省泰安市新汶办事处孙村寺山路**。法定代表人：牛宝进，经理。委托诉讼代理人：李占刚，山东青阳律师事务所律师。原告王学举与被告马洪贵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年11月22日作出（2017）鲁0881民初2035号民事判决，被告不服该判决，向山东省济宁市中级人民法院提起上诉。山东省济宁市中级人民法院于2018年5月17日作出（2018）鲁08民终1303号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，诉讼过程中，根据被告的申请，本院依法追加新泰市孙村建筑工程公司为本案的第三人，并公开开庭审理了本案。原告王学举及其委托诉讼代理人孔凡军、被告马洪贵及其委托诉讼代理人冯丽玲、付交来、第三人新泰市孙村建筑工程公司的委托诉讼代理人李占刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王学举向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿医疗费、护理费、误工费等所有费用共计80000.00元；2.诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿医疗费24061.80元、误工费20200.00元、护理费550.00元、伤残鉴定费1800.00元、残疾赔偿金30236.00元、伙食补助费330.00元、二次手术费8000.00元及交通费300.00元，共计85477.80元。事实和理由：原告一直跟着被告从事内墙施工的工作，2017年4月8日，原告跟着被告在工地做内墙施工，在正常施工期间，其从架子上掉了下来，导致身体多处不同程度受伤，随即由被告和工友将其送到了医院救治，经诊断为左跟骨骨折，至今未愈。后多次找被告协商赔偿事宜，但都未能达成一致，为维护其合法权益，原告依法诉至本院。被告马洪贵辩称，原告王学举是在新泰市孙村中心小学教学楼工地上受的伤，该教学楼是第三人新泰市孙村建筑工程公司施工的，其与原告均属该建筑公司所雇佣，原、被告之间不存在雇佣关系，对原告的受伤其不应承担任何赔偿责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人新泰市孙村建筑工程公司述称，其与原、被告之间不存在任何关系，原、被告之间的纠纷与其无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月，被告马洪贵承包了新泰市孙村中心小学1号教学楼内墙抹灰工程，其负责搅灰，并雇佣原告王学举夫妻、王学贞、王会等人进行抹灰施工，原告等人抹灰所用的灰浆由被告负责提供，施工方式为王学举夫妻（王学举妻子为小工）、王学贞、王会四人组成一个班组提供劳务，由班组自行搭建脚手架并使用自备的平板瓦刀进行施工，班组的日报酬按每平方12.00元及完成的平方数由被告据实计算并支付（保底为350.00元），该班组成员间的报酬分配方式为王学举、王学贞、王会三人协商小工的报酬，剩余部分三人平分。2017年4月8日，原告站在脚手架上施工时，因脚手架倾斜摔下致伤，后被工友送至曲阜市中医院，经诊断为左跟骨，行左跟骨骨折切开复位内固定+植骨术，住院治疗11天后于同月19日治愈出院，医疗费24061.80元，扣除济宁市城乡居民基本医疗保险统筹费用10284.81元后，原告实际支付13776.99元；原告住院期间，有陪护人员一人。因赔偿事宜双方协商未果，原告于2017年7月3日依法提起诉讼，并于同月8日自行委托济宁正诚法医司法鉴定所对伤残程度等项目进行鉴定，该所于同月12日作出【2017】临鉴字第769号《鉴定意见书》，认定原告的伤残级别为十级、后续医疗费约需8000.00元、误工期240日、护理期90日、营养期90日，原告支付鉴定费2000.00元，被告以该鉴定系原告单方委托不予认可，于2017年8月26日申请重新鉴定(申请书中有“申请人承包了孙村建筑公司项目部牛玉国的1号楼内墙抹灰工程”等自认内容)，本院依法委托枣庄正平司法鉴定所进行鉴定，该所于2017年10月30日作出【2017】临鉴字第457号《鉴定意见书》，认定原告的伤残级别为十级，被告支付鉴定费1500.00元。原告的二次手术已经做完，诉讼中未提交相关的医疗凭证。诉讼过程中，被告申请追加新泰市孙村建筑工程公司为第三人，为进一步查明案件事实，本院责令其一并提供该公司及案涉有关人员牛立国、牛玉国的相关信息，因被告未能提供牛立国、牛玉国的身份信息，本院在调查新泰市孙村建筑工程公司的工商登记信息后依法追加该公司为本案的第三人。本院认为，被告马洪贵为重新鉴定原告王学举的伤残级别于2017年8月26日书写的《申请书》中的自认内容以及出庭证人王学贞的证言（原、被告对证言均无异议），能够证实被告承包案涉教学楼的内墙抹灰工程后，由原告等人利用被告提供的灰浆进行内墙抹灰施工，原告为被告提供的是抹灰这一劳动过程，并在提供抹灰这一劳动行为后从被告处获得报酬，从原告等人施工所需要的建筑材料的提供方式、施工方式、劳动成果的接受、劳动报酬的计算和支付方式等方面综合来看，原、被告之间的关系符合劳务关系的法律特征，能够认定双方系劳务关系，接受原告劳务的是被告；原告在提供劳务的过程中受伤，被告作为该劳务的接受方应当承担赔偿责任，但原告因自己搭建的脚手架倾斜而摔伤，安全意识不强，其站在具有安全隐患的脚手架上施工并导致自身受伤，其本人也存在一定过错，故应减轻被告的赔偿责任，对于原告的合法损失，酌情应当由原、被告按照2:8的比例承担责任为宜；被告主张其与原告不存在劳务关系（即雇佣关系），但其未能依法证实，而且也未能依法证实其发包方是何人，故本院认为，被告凭借现有证据不能依法证实其应该免除或者是能够进一步减轻其赔偿责任（即被告未能依法排除其为本案的赔偿义务主体），原告受伤后，依据最客观、最直接且能够尽快达到赔偿目的的劳务关系提起民事诉讼，依法应予支持，被告就其因赔偿造成的财产损失，待证据充分后可依法行使追偿权。对于原告的实际损失，1、医疗费24061.80元，虽有证据证明，但扣除医疗保险报销的部分后，其实际支付的数额为13776.80元，故本院认定原告的医疗费损失为13776.99元；2、对于误工费，原告并非长期跟随被告工作，亦未提交相应的误工损失证明，本院认为，按照法律规定，应当按照上一年度山东省农村居民人均可支配收入计算受伤之日至依法定残之日前一天的误工费即15118.00元÷365天×205天＝8490.93元；3、对于护理费，诊断证明已证明住院期间陪护一人，参照护工标准，本院认可住院期间的护理费为550.00元（11天×50.00元/天）；4、对于伤残鉴定费1800.00元，被告申请重新鉴定的鉴定结论同原告的提交的鉴定结论一致，且原告的该项请求低于其实际支付的2000.00元，符合法律规定，本院予以支持；5、对于残疾赔偿金，经鉴定原告伤情构成十级伤残，故伤残赔偿金为30236.00元（15118.00元/年×20年×10%）；6、对于住院期间的伙食补助费，不超过法律规定范围，本院认可住院伙食补助费为330.00元（11天×30.00元/天）；7、对于交通费300.00元，原告虽未提交相关票据，但从受伤及治疗的地点看，确有交通方面的支出，本院酌情予以支持；8、对于二次手术费8000.00元，原告在诉讼过程中已做完二次手术，但其未提交治疗及费用凭证，本院不予认定。综上所述，原告的损失共计55483.92元，被告按责任比例应当赔偿原告44387.14元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、由被告马洪贵于本判决生效后十日内赔偿原告王学举医疗费等损失共计44387.14元；二、驳回原告王学举的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1937元，由原告王学举负担1027元，被告马洪贵负担910元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  刘洪利人民陪审员  王 领人民陪审员  王旭红二〇一八年十二月五日书 记 员  孔盛洁