云南省泸西县人民法院民 事 判 决 书（2018）云2527民初2266号原告：解江，男，1972年10月24日生，汉族，小学文化，住云南省宣威市。委托诉讼代理人：陈金辉、周世正，云南砚池律师事务所律师。特别授权代理。被告：云南省圭山煤矿。住所地：云南省泸西县云南圭山煤矿老厂。法定代表人：杨旭东，矿长。委托诉讼代理人：孔骏熙、赵晓瑞，云南颐高律师事务所律师。特别授权代理。原告解江诉被告云南省圭山煤矿劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月16日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年11月8日公开开庭进行了审理，原告解江及其委托诉讼代理人陈金辉、被告云南省圭山煤矿（以下简称圭山煤矿）之委托诉讼代理人孔骏熙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告解江向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告间的劳动关系；2.判决被告按照红河州统筹地区上年度在岗职工平均工资的标准6185元/月向原告支付7个月的经济补偿金43295元；3.判决被告按照原告上年度平均工资的标准向原告补发2018年1月23日至9月23日的工资49480元；4.判决被告为原告补缴2011年11月17日至今的社会保险并承担本案诉讼费。事实与理由：2011年11月17日，原告通过录用到被告处上班，工作内容为从事煤矿开采，被告通过银行转账的方式向原告发放工资。自2018年1月23日至今，因被告企业改制，煤矿关闭，被告停发了原告的工资，为此，原告多次找被告协商处理原告在职期间的经济补偿金等事宜，但协商未果。综上所述，被告因企业改制而没有继续安排原告工作，在合同履行期间，被告未给原告缴纳属于被告应当缴纳的社会保险，为维护原告的合法权益，请求人民法院支持原告的全部诉讼请求。被告圭山煤矿辩称，1.解江与矿方不存在劳动关系，理由是根据被告方调查，解江是工作于红旗井掘进二队，多年以来矿方和案外人浦锐签订了经济承包协议，将掘进二队的相关工程承包给浦锐，浦锐自行招募工人进行施工，原告解江系浦锐自行招募的工人，由浦锐安排解江工作并支付报酬，原告与浦锐形成劳务关系，与矿方不存在劳动关系。矿方不应支付工资和经济补偿金。2.经省、国家相关部委批准，矿方将于2018年内去产能关闭，从2018年2月1日开始全矿放假，生产销售工作全面停止。浦锐的掘进二队已经停止工作。3.补缴社会保险不属于法院受案范围，恳请人民法院依法审理，驳回原告的诉讼请求。本院归纳并经诉辩双方认可的本案争议焦点为：1.原、被告双方是否存在劳动关系；2.原告的诉讼请求应如何支持。为此，诉辩双方分别进行了举证和质证，对双方无异议的自然人身份信息、企业登记注册信息、法定代表人身份信息、原、泸西县劳动争议仲裁委员会不予受理通知书等证据不再罗列，对彼此不认可或不完全认可的证据分别罗列如下并通过事实认定和判决说理加以分析评判。被告方不认可证明目的的原告方证据是：煤矿井下爆破作业证、煤矿提升机操作作业证（岗位名称是煤矿电机车司机），证明原告在云南省圭山煤矿上班，其与被告建立了劳动关系的基本案件事实。原告方不认可关联性、全部证据特性的被告方证据是：1.云南省圭山煤矿圭煤发[2018]5号、9号、12号文件，云南省国资委关于云南煤化工集团有限公司2018年去产能关闭退出煤矿相关事宜的复函，证明经省、国家相关部委批准，被告将于2018年内去产能关闭，被告从2018年2月1日开始全矿放假，生产销售工作全面停止。2.圭山煤矿与浦锐签订的掘进二队2016年安全、生产责任书、经济承包协议，证明圭山煤矿将掘进二队的工程承包给浦锐，由浦锐自行招募工人，浦锐与解江之间存在雇佣关系，解江与圭山煤矿不存在劳动关系。综上所述，本院认定本案事实如下：2011年11月17日，原告解江应聘成为圭山煤矿红旗井掘进二队工人，双方建立劳动关系，但一直未签订劳动合同。2014年4月16日，解江取得煤矿井下爆破作业资格，从事煤矿井下爆破工作，每月以银行转账方式领取工资（未提供证据证明）。2018年初，解江按照部门安排，从掘进二队调整到采一队上班，至2018年1月22日全矿要求停工为止。红旗井是圭山煤矿核心生产部门，下设掘进、通风、采煤、运输、救护等若干生产单位和部门，掘进二队是其中之一，负责新巷道的开拓建设和施工；采一队是采煤工作组中的生产单位之一，负责煤炭采掘工作。2016年1月1日，掘进二队队长浦锐与矿方签订经济承包协议，明确：一、调修巷道工时费、材料承担、修理任务、工程量核对等；二、发生工伤时，严格按工伤管理规定执行，治疗后如需解除劳动合同并赔偿的，乙方需承担赔偿金额的15%。同时签订了安全责任书和生产责任书，明确安全指标和生产指标。2018年1月23日，圭山煤矿因发生劳动安全事故而停工、停产，配合安监部门调查。2018年1月29日，圭山煤矿经矿务会会议决定并以圭煤发[2018]5号文件的形式通知全矿自2018年2月1日起放假至2月27日止。2018年3月1日，圭山煤矿以圭煤发[2018]9号文件的形式通知全矿继续放假。两次放假通知均就包括红旗井在内的矿属各部门如何进行值班、确保红旗井通风排水等事项作出具体部署和安排。2018年3月14日，圭山煤矿以圭煤发[2018]12号文件向云南东源煤电股份有限公司请示提前退出产能。同年3月21日，云南省人民政府国有资产监督管理委员会复函云南煤化工集团有限公司：同意公司下属的圭山煤矿等去产能关闭退出。随后，圭山煤矿启动改制工作，职工安置补偿方案现已经批准并于2018年10月31日开始安置工作。2018年9月30日，解江向泸西县劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。同年10月8日，泸西县劳动争议仲裁委员会以泸劳仲案字[2018]第138号不予受理通知书决定对其仲裁申请不予受理。解江于2018年10月16日向本院起诉。庭审同时查明，2017年度，红河州非私营企业就业人员年平均工资为68249元，月平均工资为5687.42元。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。原告虽未直接举证证明其与被告已经签订劳动合同并建立劳动关系，但其持有的载明“此证件只在圭山煤矿有效”的煤矿井下爆破作业证足以证明原告是经被告组织培训后取得上岗资格并长期在被告下属的生产部门上班的。从制度、管理层面考量，无论是掘进二队还是采一队，即使已经与圭山煤矿签订承包协议，但其并没有也不可能完全独立生产和经营，该生产单位及其工人仍然自觉接受圭山煤矿的领导，遵守圭山煤矿的规章制度，服从圭山煤矿的统一调度和指挥，从圭山煤矿领取工资；从承包方角度考量，承包方代表均为自然人，并不具备独立的劳动生产用人资格，因此，本院认定被告是适格的劳动生产用人主体，其与原告之间存在事实劳动关系。被告以掘进二队已经承包给浦锐经营为由，坚持“与原告不存在劳动关系”的辩解主张本院不予采纳。被告按照国家去产能政策要求，依规退出煤炭生产市场，已经不能按约为原告提供劳动岗位，属劳动关系成立时所依据的客观情况发生重大变化致劳动合同无法履行的情形，原、被告间的劳动关系已经失去存续的价值和基础，依法应当解除，但该适用条件需用人单位以书面形式提前30日通知劳动者或者额外支付劳动者1个月工资为前提，因此，本院推定原、被告间的劳动合同自2018年2月23日解除。原、被告间劳动关系的存续期间为2011年11月17日至2018年2月22日，共6年3个月零5天，对应的经济补偿金计算月数为6.5个月，原告的计算有误，本院予以纠正；同时，原告要求被告补发自2018年1月23日起共8个月工资的请求没有事实依据，本院仅支持1个月的请求；原、被告双方均未提供原告的工资收入证明，本院按照2017年度红河州非私营企业就业人员年平均工资68249元的月平均工资5687.42元计算，原告关于此项计算的月标准请求不对，本院予以纠正；社会保险费的征缴，属劳动行政部门监察内容之一，用人单位无故不缴纳的，具有可处罚性和申请强制征缴性。而且，对社会保险费缴纳争议的起诉须以仲裁为前提。结合最高人民法院相关司法解释规定，劳动者以用人单位未为其缴纳社会保险导致其无法享受社会保险待遇可以提起的是赔偿损失之诉，而不是补缴社会保险费之诉，因此，原告要求被告为其补缴社会保险费的请求本院不予支持。综上所述，原告应得到支持的请求项目和数额是：1.经济补偿金：5687.42元/月×6.5月=36968.23元。2.补发1个月工资5687.42元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第二十六条第（三）项、第二十八条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、原告解江与被告云南省圭山煤矿之间存在事实劳动合同关系并于2018年2月23日解除。二、被告云南省圭山煤矿于判决生效之日起三十日内支付原告解江经济补偿金36968.23元、补发工资5687.42元，合计42655.65元。三、驳回原告解江的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告云南省圭山煤矿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  张顺清审 判 员  沈永生人民陪审员  杨建生二〇一八年十二月二十八日书 记 员  段飞飞