河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫05民终5369号上诉人（原审原告）：河南省温生记食品有限公司，住所地内黄县。法定代表人：温国红，董事长。委托诉讼代理人：王新安，男，住内黄县，系该公司员工。委托诉讼代理人：张俊田，河南高陵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王某某，男，住内黄县。被上诉人（原审被告）：王玲玲，女，住内黄县。被上诉人（原审被告）：王某甲，男，住内黄县。法定代理人：王某某，男，住内黄县，系王某甲之父。被上诉人（原审被告）：王兆现，男，住内黄县。被上诉人（原审被告）：刘爱平，女，住内黄县。王某某、王玲玲、王某甲、王兆现、刘爱平共同委托诉讼代理人：张文峰，安阳市内黄县正弘法律服务所法律工作者。上诉人河南省温生记食品有限公司（以下简称温生记公司）因与被上诉人王某某、王玲玲、王某甲、王兆现、刘爱平劳动争议纠纷一案，不服河南省内黄县人民法院（2017）豫0527民初2495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。温生记公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人按月支付王兆现、刘爱平的供养亲属抚恤金，以其二人的实际生存年限为限。事实和理由：一审法院按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》计算王兆现、刘爱平的供养亲属抚恤金为十年适用法律错误，判令上诉人一次性支付没有法律依据，请求二审法院依法改判。王某某等五人答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。温生记公司向一审法院起诉请求：1、温生记公司不应该支付王某某等五人死亡补助金等648056.91元；2、王某某等五人承担本案诉讼费。王某某等五人向一审法院起诉请求：1、依法判令温生记公司支付丧葬补助金30000元，供养亲属抚恤金648000元，一次性工亡补助金727920元，王某乙二倍工资88000元，以上共计1543920元。一审法院认定事实，2012年12月份王某乙到温生记公司处从事水饺成型工作，双方没有签订劳动合同，温生记公司未为王某乙交纳工伤保险。2015年11月14日下午18时50分许，王某乙和同事王某丙做伴骑电动车下班回家，走到内黄县后河镇转盘至某某路（某某小区北边东西路）某某门口时被一辆由东向西行驶的轿车撞倒，造成王某乙当场死亡；王某某等五人于2016年8月24日以温生记公司为被申请人向内黄县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、请求确认王某乙与被申请人之间存在劳动关系；2、保留二倍工资和其他福利待遇的权利。2016年9月26日内黄县劳动人事争议仲裁委员会作出内劳人仲案字[2016]96号仲裁裁决书，仲裁裁决认定王某乙与被申请人温生记公司存在劳动关系。王某某等五人、温生记公司均未针对该仲裁裁决书提起诉讼，内劳人仲案字[2016]96号仲裁裁决书发生法律效力。经王某某申请，内黄县人力资源和社会保障局于2017年3月31日出具豫（内人社）工伤认字[2017]5019号认定工伤决定书，认定王某乙受到的交通事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。温生记公司不服内黄县人力资源和社会保障局认定工伤决定，于2017年7月21日向滑县人民法院提起行政诉讼，2017年10月11日滑县人民法院作出（2017）豫0526行初22号行政判决书，判决：一、驳回温生记公司要求撤销内黄县人力资源和社会保障局于2017年3月31日作出的豫（内人社）工伤认字[2017]5019号认定工伤决定的诉讼请求；二、驳回温生记公司要求撤销内黄县人民政府于2017年7月7日作出的内政复决[2017]7号行政复议决定的诉讼请求。温生记公司不服滑县人民法院作出的（2017）豫0526行初22号行政判决，向安阳市中级人民法院提起上诉，安阳市中级人民法院于2018年1月26日作出（2018）豫05行终21号行政判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2018年3月13日王某某等五人以温生记公司为被申请人向内黄县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年4月26日内黄县劳动人事争议仲裁委员会作出内劳人仲案字[2018]011号仲裁裁决书。另查明，2014年全国城镇居民人均可支配收入28844元，统筹地区2014年安阳市职工月平均工资为3236元。再查明，王某某系王某乙丈夫，王玲玲为王某某、王某乙的长女，王某甲为王某某、王某乙的长子，王兆现为王某乙的父亲，刘爱平为王某乙的母亲。双方当事人均认可王某乙办丧事时，温生记公司给付了10000元。王某乙发生工伤事故前12个月的工资情况如下：2014年11月份工资1418元，2014年12月份工资2273元，2015年1月份工资1357元，2015年2月份工资365元，2015年3月份工资940元，2015年4月份工资1222元，2015年5月份工资2980元，2015年6月份工资2875元，2015年7月份工资3165元，2015年8月份工资3030元，2015年9月份工资3010元，2015年10月份工资3100元，其中王某乙2014年11月、2015年1月份、2015年2月份、2015年3月份、2015年4月份的工资为非满勤工资。一审法院认为，王某乙经工伤认定程序认定为工伤，应依法享受工伤保险待遇，温生记公司未为王某乙参加工伤保险，应当按照工伤保险待遇项目和标准支付给王某某等五人相关费用。按照《工伤保险条例》第三十九条的规定，温生记公司应支付丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。丧葬补助金按照工伤发生时的上年度安阳市职工月平均工资标准3236元/月×6个月计算，应为19416元，温生记公司给付了10000元，应从丧葬补助金中扣除，故丧葬补助金应为9416元。根据《中华人民共和国社会保险法实施细则》第十一条的规定，一次性工亡补助金按照工伤发生时上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍计算，王某乙于2015年11月14日发生工亡，一次性工亡补助金应为576880元。关于王某乙的月平均工资，温生记公司提供了王某乙受伤前12个月的工资表，王某某等五人对工资表真实性无异议，但认为计算平均工资时应扣除非满勤月，对此予以支持，王某乙受伤前12个月为2014年11月份-2015年10月份，其中2014年11月、2015年1月份、2015年2月份、2015年3月份、2015年4月份为非满勤月，故王某乙受伤前七个满勤月（2014年12月份、2015年5月份、2015年6月份、2015年7月份、2015年8月份、2015年9月份、2015年10月份）的月平均工资为2919元。关于供养亲属抚恤金，按照《因工死亡职工供养亲属范围规定》的规定，王某甲、王兆现、刘爱平可享受抚恤金待遇，王某某、王玲玲不符合享受抚恤金待遇的条件。王某甲、王兆现、刘爱平享受的供养亲属抚恤金按照王某乙本人工资的30%计算。因温生记公司未为王某乙办理工伤保险，导致王某甲、王兆现、刘爱平无法按月从工伤保险机构领取抚恤金，综合考虑温生记公司过错以及其运营存在的不稳定性和风险性，为保护无过错方以及劳动者的合法权益，王某甲、王兆现、刘爱平要求一次性支付供养亲属抚恤金的诉讼请求予以支持，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，王某甲应享受供养亲属抚恤金的时间为2015年12月1日至2020年2月22日，共计50个月22天，王兆现、刘爱平在王某乙发生工伤事故时已年满70周岁，温生记公司应分别支付王兆现、刘爱平10年的供养亲属抚恤金。故王某甲应享受供养亲属抚恤金为44427.18元（2919元/月×30%×50个月+2919元/月×30%÷30日×22日），王兆现应享受供养亲属抚恤金为105084元（2919元/月×30%×12个月×10年），刘爱平应享受供养亲属抚恤金为105084元（2919元/月×30%×12个月×10年）。关于王某某等五人要求温生记公司支付王某乙双倍工资的诉讼请求，因已超仲裁时效，不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十九条、第六十二条第二款，《中华人民共和国社会保险法实施细则》第十一条，《河南省工伤保险条例》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、温生记公司于本判决生效之日起六十日内给付王某某、王玲玲、王某甲、王兆现、刘爱平一次性工亡补助金人民币576880元、丧葬补助金9416元；二、温生记公司于本判决生效之日起六十日内给付王某甲供养亲属抚恤金44427.18元，王兆现供养亲属抚恤金为105084元、刘爱平105084元；三、驳回王某某、王玲玲、王某甲、王兆现、刘爱平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由温生记公司负担。二审期间，当事人均未提交新证据。本院审理查明，温生记公司作为原告向一审法院提起诉讼后，王某某等五人作为原告也对温生记公司提起了诉讼，提出温生记公司支付王某乙双倍工资等诉讼请求，一审将两案进行了合并审理。2017年12月15日，内黄县温生记食品有限公司名称变更为河南省温生记食品有限公司，其他案件事实与一审查明的事实一致。本院认为，温生记公司承担王兆现、刘爱平供养亲属抚恤金给付义务的前因是其没有依法为王某乙参加工伤保险，以致王兆现、刘爱平无法从具有社会保障稳定性的社保基金支取该项费用，如果判令用人单位按月支付该费用，势必将用人单位经营不善、破产倒闭等不可预测的市场风险间接的由劳动者承担，不利于工伤劳动者的合法权益的优先保护，故一审法院判令上诉人一次性支付王兆现、刘爱平供养亲属抚恤金并不不当。由于一次性支付供养亲属抚恤金的年限无明确法律规定，一审法院参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中，关于被抚养人生活费计算年限的相关规定，根据王兆现、刘爱平的实际年龄，确定其二人供养亲属抚恤金的支付年限为10年亦无不当。综上所述，温生记公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南省温生记食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘振中审判员  朱继科审判员  陈文馨二〇一八年十二月十四日书记员  李晶晶