广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初39406号原告：深圳前海艾艾贴生物科技有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）（实际经营地址：深圳市福田区沙头街道新洲十一街139号中央西谷大厦20楼2001室）。法定代表人：凌日强，执行董事。委托诉讼代理人：赵常乐，广东富群律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪梅，广东富群律师事务所律师。被告：朱丽云，女，汉族，住广东省汕头市潮**，原告深圳前海艾艾贴生物科技有限公司与被告朱丽云不正当竞争纠纷一案，本院于2018年9月30日受理后，依法组成合议庭，于2018年11月23日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人赵常乐、洪梅到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告立即停止在其销售店铺及产品中使用原告企业字号及“艾艾贴”文字；2、被告立即删除并停止使用与原告有一定影响的“艾艾贴”商品名称，以及“艾艾贴”商品包装装潢图片；3、被告立即在其产品上停止使用××域名名称;4、被告立即停止生产、销售与原告有一定影响的“艾艾贴”商品名称、包装、装潢等相同或者近似标识的产品；5、被告立即销毁包含“艾艾贴”商品名称的包装物；6、被告在《深圳特区报》上发布公告（内容经法院审核），消除影响；7、被告向原告赔偿损失20万元；8、被告向原告支付合理维权费用10100元；9、被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：原告于2015年7月9日注册成立之初，就开始使用“艾艾贴”作为企业字号。通过几年的经营，原告在艾草产品及艾条制品生产、销售等行业具有一定影响，其使用的企业字号及商品名称“艾艾贴”具有一定的市场知名度，为相关公众所知悉和认可。同时，原告通过长期投入巨资、多渠道的广告宣传和大量销售使用，“艾艾贴”已经成为有一定影响的商品名称和企业字号，并且该商品名称及包装、装潢与原告经营销售的艾灸产品形成了唯一的对应关系，具有区别和标识商品来源的作用，应当依法予以保护。被告在淘宝网上开设掌柜名为“zhuliyun2015”的淘宝店，其销售的产品外包装擅自使用与原告有一定影响的“艾艾贴”文字商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识，并擅自使用原告有一定影响的企业名称“深圳前海艾艾贴生物科技有限公司”字样及原告所属网站域名名称。同时，在该店铺宣传网页上还擅自使用原告企业字号“艾艾贴”及与原告有一定影响的“艾艾贴”商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识的图片进行宣传推广，被告的行为足以让消费者误认被告销售的产品就是原告经营销售的知名艾灸产品“艾艾贴”。被告的行为属于《反不正当竞争法》第六条第一、二、四项规定的混淆行为，违反了诚实信用原则和商业道德，侵害了原告的合法权益，扰乱了市场竞争秩序，构成不正当竞争。原告为维护自身合法权益，依法提起本诉，请求支持原告全部诉讼请求。被告未提交书面答辩意见，开庭时缺席。经审理查明，原告于2015年7月9日注册成立，一般经营项目包括清艾条、药艾条、艾绒制品、艾草制品的销售、生物制品的技术开发、技术咨询与销售、中药材的加工、清艾条、药艾条、艾绒制品、艾草制品的生产。原告的网站名称为深圳前海艾艾贴生物科技有限公司，网址域名为qianhaiaiaitie.com，备案/许可证号为粤I**备15111914号，审核通过时间为2017年7月13日。国家版权局出具的作品登记证书（国作登字-2017-F-00379246）载明原告是美术作品“”的作者及著作权人，该作品创作完成时间为2015年7月9日，首次发表时间为2015年7月9日，登记日期为2017年4月5日。国家版权局出具的作品登记证书（国作登字-2016-F-00290038）载明原告是美术作品“”的作者及著作权人，该作品创作完成时间为2015年8月20日，首次发表时间为2015年9月13日，登记日期为2016年6月24日。原告提交了百度推广服务合同、百度推广服务框架合同、搜狗搜索服务发布合同、CCTV-10《健康之路》-广告委托代理合同、电视广告跟踪监测报告、CCTV—1广告委托代理合同、电视广告监测报告、户外广告发布合同及相关发票、广告照片等，用以主张原告从2015年开始投入巨额资金宣传其艾艾贴艾灸产品。原告提交相关宣传报道、蕲艾最具影响力品牌证书、百度检索结果，用以主张原告的艾艾贴艾灸产品具有较高的知名度和商业价值。原告提交了以“艾艾贴”为关键字的商标申请信息检索结果，用以主张原告率先使用“艾艾贴”作为其商品或服务的来源标识。2017年9月26日，原告委托代理人孙柳霞向深圳市南山公证处申请保全证据公证。同日，公证处公证员及工作人员会同孙柳霞来到深圳市××大厦××楼，孙柳霞凭手机短信验证码从e栈快递柜中收取了快递号为3831141606717的邮包，并当场交给公证员带回公证处。之后公证员拆开该邮包，取出物品拍照后重新封存。上述封存物交由孙柳霞取走保管。2017年9月30日，深圳市南山公证处作出（2017）深南证字第22877号公证书证明上述过程属实。庭审中，本院当庭对上述公证书所附封存物进行拆封，该邮包外贴附有一份韵达快递的快递单，快递单编号为3831141606717。经当庭拆封，邮包内装有两件黄色纸盒的艾艾贴艾灸产品，黄色纸盒正面印有原告主张权利的美术作品“”、“”，产品背面标签所标注生产企业与原告企业名称相同，标注的公司网站地址××与原告的域名相同，并贴有一个防伪二维码。2017年9月26日，原告委托代理人孙柳霞向深圳市南山公证处申请保全证据公证。同日，在公证处公证员及工作人员的监督下，孙柳霞使用公证处的电脑进行如下操作：打开360安全浏览器，在地址栏输入网址××,进入淘宝网，使用淘宝账户137********及密码登陆后，进入“已买到的宝贝”，在订单搜索栏输入订单号61051398179123939进行搜索，搜索结果显示该订单商品名称为深圳前海正品艾艾贴艾灸贴艾艾灸艾灸贴艾柱艾条60粒包邮，单价为90元，交易状态为物流派件中。该商品的销售页面显示销售该商品的淘宝店铺名为前海艾艾贴线上零售，价格为100元，有1482条评论，8786单交易成功，宣传图片上有被控侵权商品的照片及“艾艾贴”字样。查看上述订单的物流信息，页面显示该订单卖家昵称为zhuliyun2015，真实姓名朱丽云，订单创建时间为2017年9月22日，物流公司为韵达快递，运单号码为3831141606717，该邮件已于2017年9月25日被签收。广东省深圳市南山公证处于2017年9月30日作出（2017）深南证字第22874号公证书证明上述过程属实。经原告申请，本院向浙江淘宝网络有限公司发函调取上述淘宝网店的经营者信息，浙江淘宝网络有限公司的回函载明，上述淘宝网店的实际经营者为被告。原告就被告上述被控侵权行为向淘宝网投诉，之后，被告向淘宝网上传了《销售授权书》证明其经过原告授权销售艾艾贴艾灸产品，该授权书盖有原告公司印章。原告向广东广正司法鉴定所申请印章印文鉴定，该鉴定所于2018年10月10日出具粤广正[2018]文鉴字第00054号《司法鉴定意见书》，认为上述授权书中的印章印文与原告印章印文不是出自同一枚印章印文。另查，原告以被告销售的涉案被控侵权商品侵害其外观设计专利为由向广州知识产权法院起诉，广州知识产权法院作出（2018）粤73民初240号民事判决，认为被告未经许可，为生产经营目的，通过淘宝网站开设店铺销售、许诺销售落入涉案专利权保护范围的产品，侵害了原告的外观设计专利权，依法应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。被告不服，上诉至广东省高级人民法院，广东省高级人民法院于2018年11月30日作出（2018）粤民终字1783号民事判决，认为被告被诉侵权产品实施的是现有设计，判决撤销广州知识产权法院（2018）粤73民初240号民事判决，驳回原告的全部诉讼请求。又查，原告提交了2100元的公证费发票、委托代理合同及10000元的律师费发票，用以主张其为维权支出了合理费用。以上事实，有作品登记证书、推广服务合同、公证书及所附实物、《司法鉴定意见书》、民事判决书、委托代理合同、发票及本案庭审笔录等在案佐证。本院认为，本案中，原告主张的被告侵权行为为：被告在其销售的侵权产品上使用与原告有一定影响的商品包装装潢相同的外包装，在侵权产品外包装使用原告有一定影响的商品名称“艾艾贴”、企业名称、字号、网站××。在淘宝网店使用原告有一定影响的商品名称“艾艾贴”及企业字号及被控侵权商品的图片。原告与被告同为艾灸产品经营者，具有直接竞争关系，属于我国反不正当竞争法规定的经营者。《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条规定，经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：（一）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；（二）擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；（三）擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；（四）其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。原告于2015年7月9日注册成立。经过原告的经营和宣传，其在艾草产品及艾条制品生产、销售等行业具有一定影响，其使用的企业名称及字号具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉，可以认定为有一定影响的企业名称及字号。原告的艾艾贴艾灸产品推出后，在全国范围内进行了持续的宣传、销售，通过长期的广告宣传投入，该商品及商品名称“艾艾贴”已具有较高知名度，为相关公众所知悉，原告的艾艾贴艾灸产品可以认定为有一定影响的商品，其商品名称“艾艾贴”已具有识别商品来源的作用，可以认定为有一定影响的商品名称。商品的特有包装、装潢，是指为识别与美化商品而在商品或者其包装上附加的文字、图案、色彩及其排列组合，该装潢非为相关商品所通用，并具有显著的区别性特征。本案中，原告艾艾贴艾灸产品的外包装为长方体的包装盒，包装盒底色为黄色，并有不规则的纹理，包装盒正面左上角有原告美术作品“”及AIAITIE字样，右侧有原告美术作品“”及内容为“艾艾贴”的印章印文，包装盒背面右下角贴有防伪二维码及产品的生产者、保质期、条形码等相关信息。上述包装装潢经过原告在市场上持续地使用，使得公众已将该包装装潢与商品的特定提供者联系起来，足以发挥识别商品来源的功能。因此，该包装装潢具有特有性，应认定为有一定影响的商品包装装潢。经比对，被告销售的被控侵权商品外包装与原告艾艾贴艾灸产品的外包装基本无差别，容易使消费者误认为被控侵权商品是原告的艾艾贴艾灸产品。被告未经原告许可，在销售涉案侵权商品时擅自使用原告有一定影响的商品包装装潢、商品名称“艾艾贴”、原告有一定影响的企业名称及字号，主观上是为了攀附他人的声誉，为自己获取市场竞争优势以及更多的市场交易机会，且被告为规避淘宝网的审查，提供了虚假的授权书，具有明显恶意，客观上会造成混淆，违反了诚实信用原则和公认的商业道德，扰乱了正常的竞争秩序，构成不正当竞争行为，应承担停止侵权、赔偿损失等民事责任。原告在推广时主要宣传其企业及其艾艾贴艾灸产品，对其主张权利的域名qianhaiaiaitie.com宣传力度不足，其证据不足以证明上述域名具有一定影响，故原告关于被告使用其上述域名构成不正当竞争的主张，本院不予支持。综上，因原告未举证证明被告因侵权所获得的具体利益及原告因侵权所受到的具体损失，考虑到原告企业名称、字号及其艾艾贴艾灸产品的知名度、被告的主观恶意程度、被告侵权情节以及原告为制止侵权行为所支付的合理开支等因素，本院酌情确定被告赔偿原告经济损失及为制止侵权所支付的合理开支合计6万元。原告主张的赔偿数额过高部分，本院不予支持。另外，原告无证据证明被告为侵权商品的生产者，故原告关于被告为侵权商品生产者的主张本院不予支持。原告的证据不足以证明其因被告的行为而受到商誉损失，原告关于被告就侵权行为在深圳特区报上刊登《公告》为原告消除影响的主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第六条第（一）项、第（二）项、《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第一条、第四条、第十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告朱丽云立即停止侵犯原告深圳前海艾艾贴生物科技有限公司艾艾贴艾灸产品商品名称、包装装潢的行为，销毁侵权商品的外包装，删除淘宝网店侵权商品的照片；二、被告朱丽云立即停止侵犯原告深圳前海艾艾贴生物科技有限公司企业名称及字号的行为；三、被告朱丽云应在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告深圳前海艾艾贴生物科技有限公司经济损失及为制止侵权而支付的合理开支合计6万元；四、驳回原告深圳前海艾艾贴生物科技有限公司其他诉讼请求。被告朱丽云如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4452元，财产保全费1571元，共计6023元（已由原告预交），由原告负担4303元，由被告负担1720元。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张 华人民陪审员  韩光明人民陪审员  刘玉和二〇一八年十二月二十八日书 记 员  庄晓民书 记 员  霍 丽附相关法律条文：《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条经营者在生产经营活动中，应当遵循自愿、平等、公平、诚信的原则，遵守法律和商业道德。本法所称的不正当竞争行为，是指经营者在生产经营活动中，违反本法规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。本法所称的经营者，是指从事商品生产、经营或者提供服务（以下所称商品包括服务）的自然人、法人和非法人组织。第六条经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：（一）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；（二）擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；（三）擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；（四）其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第一条在中国境内具有一定的市场知名度，为相关公众所知悉的商品，应当认定为反不正当竞争法第五条第（二）项规定的“知名商品”。人民法院认定知名商品，应当考虑该商品的销售时间、销售区域、销售额和销售对象，进行任何宣传的持续时间、程度和地域范围，作为知名商品受保护的情况等因素，进行综合判断。原告应当对其商品的市场知名度负举证责任。在不同地域范围内使用相同或者近似的知名商品特有的名称、包装、装潢，在后使用者能够证明其善意使用的，不构成反不正当竞争法第五条第（二）项规定的不正当竞争行为。因后来的经营活动进入相同地域范围而使其商品来源足以产生混淆，在先使用者请求责令在后使用者附加足以区别商品来源的其他标识的，人民法院应当予以支持。第四条足以使相关公众对商品的来源产生误认，包括误认为与知名商品的经营者具有许可使用、关联企业关系等特定联系的，应当认定为反不正当竞争法第五条第（二）项规定的“造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品”。在相同商品上使用相同或者视觉上基本无差别的商品名称、包装、装潢，应当视为足以造成和他人知名商品相混淆。认定与知名商品特有名称、包装、装潢相同或者近似，可以参照商标相同或者近似的判断原则和方法。第十七条确定反不正当竞争法第十条规定的侵犯商业秘密行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯专利权的损害赔偿额的方法进行；确定反不正当竞争法第五条、第九条、第十四条规定的不正当竞争行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯注册商标专用权的损害赔偿额的方法进行。因侵权行为导致商业秘密已为公众所知悉的，应当根据该项商业秘密的商业价值确定损害赔偿额。商业秘密的商业价值，根据其研究开发成本、实施该项商业秘密的收益、可得利益、可保持竞争优势的时间等因素确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。