湖南省常德市武陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）湘0702民初2499号 原告：徐电发。 法定代理人徐媚。 委托诉讼代理人：杨德益。 委托诉讼代理人：田正旺。 被告：常德市第一人民医院。 委托代理人：蒋彬彦，湖南南天门律师事务所律师，代理权限为一般授权。 委托代理人：杨浩，该院员工，代理权限系一般授权。 原告徐电发与被告常德市第一人民医院纠纷一案，本院于2016年9月6日受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告徐电发的法定代理人徐媚，委托诉讼代理人杨德益、田正旺，被告常德市第一人民医院的委托代理人蒋彬彦、杨浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 徐电发请求本院判令：一、原告前期住院医疗费224288.35元；门诊发票41916.88元；后期的手术费及床位费120000元，合计386205.23元（医疗还在继续，估计200万元左右）由被告承担。二、住院期间的护理费111350元（护理还在继续）由被告支付。三、原告的误工费：每月6000元×12个月×10年共计720000元由被告赔偿。已产生282000元。四、伤残费20年361942元由被告赔偿给原告。五、原告到北京治疗的车费1089元；住宿费2732元；生活费6200元。合计10021元由被告进行支付。以及L5椎所有医疗费用，由被告进行赔偿。六、原告的精神损害抚慰金80000元。七、原告的护理人员医疗费48156元，护理费8100元，生活费2000元，人身伤害赔偿费200000元，合计258256元。（医疗事故发生后，原告护理人员在护理原告康复训练时从楼道楼梯摔下，导致左腿粉碎性骨折）。八、原告及监护人；几十次交涉，上访、参战战友声援造成的人力，物力，损失20000元由被告承担。九、向原告亲属借款：74500元，已产生利息7580元；亲属的误工费：两年50000元由被告支付。十、咨询费300元；取证费、法律文书代写费合计5000元由被告支付。十一、请求法院对原、被告的纠纷进行调解。十二、调解不成，由一审法院指定外省市或直辖市对原告的L5椎进行司法鉴定，鉴定部位：与L5椎有关的进行伤残鉴定，无关的不作鉴定。（当庭立下约定，不是被告所说的医疗伤残鉴定完成后，被告只承担20%的医疗费用责任，80%由市医保承担，而是100%由市一医院负全责）要求被告对原告L5椎承担永久全部医疗费和所有赔偿责任。十三、因被告拖延时间，由此产生的一切后果，由被告承担，包括时效及民事纠纷，演变为刑事案件所产生的恶果由被告承担。十四、本案诉讼费27203元及所产生的一切费用，概由被告承担。十五、因本案当事人身体受限，2014年4月近九十岁母亲中风、偏瘫，需伺候左右，代为孝敬，代劳费53600元；十六、（2016）湘0702民初2846号，民事调解书已到期限，2018年12月15日，以后产生的高额利息8000元。 事实与理由：2013年9月13日，原告因腰部轻微不适，入住常德市第一人民医院骨科就诊（住院27天）。原告在入院时病情一栏中填写“患者患有脑外伤后综合症”，并出示了智力残疾证。原告入院时就向主治医生杨志伟医生说明来做微创十射频、十臭氧消融术。完全可以进行药物治疗，脱水或做射频十臭氧消融术。原告曾对杨志伟医生说：五医院打广告腰椎间盘突出包治好，3000元以下，市医保、个人自负部分400元，原告交400元后入住五医院后，五医院又提出开门诊发票7000元包治好（原告曾向市医保电话举报为证0736-7817397）。被告主治医生杨志伟笑说：“五医院是个人承包了的是骗人的，是祸行，你动手术不，手术效果好包根治！”因杨志伟缺乏医生职业道德，也在祸行，套笼子，诱骗原告手术。五医院是骗钱未遂，杨志伟却是骗保又骗原告的命，有意祸行确暴原告（人在做，天在看）。被告方医生杨志伟在没有医疗手术指征的情况下，进行医疗欺诈；骗保、骗命。其中还哄骗芙蓉王香烟4包（因原告智障）为了达到套笼子确暴的目的，主治医生杨志伟向科主任说，原告自己要求动手术，而事实上原告并没有要求动手术。2013年9月22日，被告方给原告行椎间盘髓核摘除手术后原告的疼痛并未缓解，病痛并未治愈，反而加重，住进市第一中医院，MRI核磁共振显示，术后L5/S1完全脱出（原告要求被告方负责）。2014年3月3日，原告找被告理论，被告采取各种方式说服原告，并要求原告再次入院治疗，将原告从第一中医院再次骗回第一人民医院。并向原告保证治好，保证不打钢钉。入院第一人民医院骨一科时，原告要求等广东打工的女儿（监护人）赶到才能动手术，被告医院主治医生杨志伟依然不予重视，继续哄骗原告，于2014年3月6日动第二次手术。医疗事故发生后，被告方的医生杨志伟告诉原告，你再也不会相信我们医院方了，你是走着进来，躺着出去的。动第二次手术你签了字的，就是骗了你，你二次手术你也签了字的，你还是出院或转上级医院，再不你就向法院提起诉讼，我们还是借担架给你。二次手术失败后，原告先后在常德市第一中医院、湘雅医院、北京积水潭医院等处多次进行会诊治疗。为了治病，原告已停止工作近四年，花费了巨额的医疗费、护理费、误工费、交通费等费用，欠下了70余万元的医疗债务（并要付高额贷息2分）。为了维权，原告及监护人曾经几十次的与被告进行交涉，数十次上访。要求被告对原告造成的伤害进行赔偿。2015年10月原、被告双方就2014年9月签订赔偿合同事宜进行了撤销，2015年9月原告监护人向法庭提交了12万元转交被告。又于2016年3月4日再次转账12万元给市第一人民医院。但至今被告拿了原告12万元后对原告进行无期限拖延、折磨。综上所述，根据《民法通则》第十三条，精神病的民事行为能力，第二款不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状态相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。第五十二条：有下列情形的，合同无效（三项以合法形式掩盖非法目的；四项损害社会公共利益）《本法》第五十九条根据最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行）68，一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的可以认定为欺诈行为《本法》第五十八条下列民事行为无效；第二项、四项，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的。综合上述事实的存在！被告的行为，已经在原告身体上和精神上造成了极大的伤害，造成了原告永久的痛和无法弥补的身体损害，现已对原告造成700000元经济损失，已对市医保造成三十余万元的医疗费损失，后期损失预估二百万元之巨。 被告常德市第一人民医院答辩要点：原告诉讼请求缺乏事实与法律依据，请求不予支持。原告的签字行为有效，结合原告第一次入院情况及原告要求手术的意思表示，被告对其行手术治疗符合诊疗常规，原告接受手术后症状曾有缓解，术后复发是手术并发症。 经庭审查明，本院确认如下案件事实：2013年9月13日徐电发因“腰背部疼痛伴左下肢疼痛、麻木、活动受限4月”入住常德市第一人民医院，2013年9月22日在硬膜外麻醉下行“后路L5/S1椎间盘髓核摘除术”。2013年10月10日办理出院手续。2014年3月3日徐电发二次入院，入院诊断为腰椎间盘突出症术后复发，2014年3月6日行腰椎间盘髓核摘除术，2014年3月20日出院。二次手术后徐电发先后在常德市第一中医院、湘雅医院等多次治疗。2014年9月10日双方发生医疗争议后达成医疗纠纷调解协议，由常德市第一人民医院支付补偿款60000元。2015年6月3日徐电发认为医疗行为给其造成终身残疾，协议显失公平向常德市武陵区人民法院提起诉讼，要求解除协议，2015年10月13日常德市武陵区人民法院作出（2015）武民初字第1108号民事判决，判决解除徐电发与常德市第一人民医院于2014年9月10日签订的《常德市第一人民医院医疗纠纷调解协议书》。遂原告徐电发为维护自身合法财产权益，向本院提起诉讼。 另查明：常德市第一人民医院向本院申请对徐电发的诊疗过程中是否存在医疗过错，如存在医疗过错申请人相应的过错参与度、徐电发是否因此构成伤残及其误工时间、是否需要护理及护理时间、是否需要后续治疗及后续治疗费等事项申请鉴定。2018年9月19日西南政法大学司法鉴定中心因技术条件限制，无法完成委托，作出不予受理告知书。 本院认为：医疗服务机构在诊疗医务活动中或履行法定义务和约定义务时存在过失时，造成患者实际损害的后果应当承担违约责任或侵权责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。本案中常德市第一人民医院未完成举证责任，应承担侵权责任。关于徐电发损失的认定，经审查，徐电发先后多次治疗向本院提交了相关诊疗费用票据，共计172024.8元，咨询费300元，住宿费360元，往返北京车费529.5元，另徐电发在常德市第一中医院治疗期间聘请护理人员受伤致残支出赔偿200000元，该损失属于实际损失，本院予以支持。关于原告徐电发诉请的误工费，因未减少损失，本院不予支持。关于原告主张的伤残费、精神损害抚慰金、护理费因未作出伤残鉴定，在本案中不予支持。关于原告主张的原告及监护人几十次交涉，上访、参战战友声援造成的人力，物力损失及向亲属借款、利息、亲属的误工费、代为孝敬，代劳费的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条之规定，判决如下： 一、被告常德市第一人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐电发损失人民币373214.3元； 二、驳回徐电发其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费21963元，由常德市第一人民医院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审 判 长  徐小恒 人民陪审员  赵昌圣 人民陪审员  邓晓丽 二〇一八年十二月二十七日 代理书记员  田 坤 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第四条下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任：（一）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；（二）高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任；（三）因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；（四）建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任；（五）饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任；（六）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任；（七）因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；（八）因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。有关法律对侵权诉讼的举证责任有特殊规定的，从其规定。