河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0102民初6002号原告：郑州振原投资担保有限公司，住所地：郑州市中原区郑上路中段**。法定代表人：冯红霞，职务：董事长。委托诉讼代理人：郭妹欣，河南弘勋律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁静洁，女，该公司法务专员。被告:河南省康源生态渔业有限公司，住所地：河南省荥阳市王村镇木楼。法定代表人：许可。被告：许可，男，1976年10月31日出生，汉族，住郑州市中原区。被告：王海波，男，1983年6月10日出生，蒙古族，住郑州市中原区。被告：张振民，男，1971年1月13日出生，汉族，住郑州市管城回族区。被告：宋东杰，女，1973年10月13日出生，汉族，住郑州市管城回族区。被告：许振刚，男，1949年9月29日出生，汉族，住郑州市中原区。被告：罗美兰，女，1950年11月28日出生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：沈贵轩，河南天新律师事务所律师。原告郑州振原投资担保有限公司（以下简称振原公司）诉被告河南省康源生态渔业有限公司（以下简称康源公司）、许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰追偿权纠纷一案，本院于2018年7月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告振原公司的委托诉讼代理人郭妹欣、梁静洁到庭参加诉讼。被告康源公司、许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。振原公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令河南省康源生态渔业有限公司向原告偿还代偿金5521832.21元，支付合同违约金1104366元，并支付资金占用费（自2018年3月28日至清偿债务之日止，按照每日万分之伍的比例计算，截止2018年4月2日，资金占用费暂计为16565元）合计：6642763.21元；2.请求法院判令被告许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰对诉讼请求第1项债务承担连带清偿责任；3.请求法院确认原告作为抵押权人，对被告罗美兰所有的郑房权证字第**房产拍卖、变卖所得款项具有优先受偿权；4.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2016年7月28日，原告与河南省康源生态渔业有限公司签订豫振保字1607第03号《委托担保合同》，合同约定：被告河南省康源生态渔业有限公司委托原告作为连带保证人，为其向洛阳银行郑州分行洛银（2016）年[郑州分]行借字第160205C1100774号《借款合同》项下500万元借款提供连带保证责任担保，保证期间为主债务履行期届满之日起两年；同时合同第八条第3款明确约定，原告因履行保证责任而代偿后，有权向被告河南省康源生态渔业有限公司追偿收回代偿资金、占用费及相关费用，即自代偿之日起按照每日万分之伍的比例向被告收取资金占用费，并按代偿额20%收取违约金。2016年7月28日，被告许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰分别向原告出具个人承诺书，承诺作为反担保人，承诺洛阳银行郑州分行洛银（2016）年[郑州分]行借字第160205C1100774号借款事项，就对因被告河南省康源生态渔业有限公司未履行合同约定的事项而发生的代偿行为，愿意向原告承担连带偿还责任，保证期限自代偿之日起3年。被告罗美兰与原告签订合同编号为豫振房抵字1607第03号《抵押反担保合同》，自愿以其所有的郑房房权证字第**产向原告提供抵押反担保，并办理了房屋抵押登记。合同签订后，原告根据委托担保合同约定，与洛阳银行郑州分行签订保证合同，承诺为河南省康源生态渔业有限公司的500万元借款合同承担连带责任。借款合同期限届满，被告河南省康源生态渔业有限公司未能按照合同约定向银行偿还借款本息。由于被告河南省康源生态渔业有限公司严重违约行为，洛阳银行郑州分行要求原告作为连带保证人，承担连带还款责任，并于2018年3月28日从原告银行账户扣划5521832.21元，发生代偿。被告河南省康源生态渔业有限公司的违约行为，致使原告遭受了巨大的损失。为了维护合法权利，现原告依据《委托担保合同》及《承诺书》约定，要求以上被告承担相应责任，特诉至贵院。康源公司、许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰均未答辩。振原公司围绕其诉讼请求，向本院提交了证据材料。通过对振原公司举证的分析认证，本院确认法律事实如下：2016年7月28日，康源公司（借款人）与洛阳银行股份有限公司郑州分行（贷款人）（以下简称“洛银郑州分行”）签订《“富民宝”小额贷款借款合同》（公司类）（编号：洛银（2016）年[郑州分]行借字第160205C1100774号），主要约定：康源公司向洛银郑州分行贷款500万元整，用于偿还150205C1101180合同项下借款人所欠债务；借款期限自2016年7月28日起至2017年7月28日止；借款年利率9.72%；按月付息，到期一次性还本。同日，振原公司与洛银郑州分行签订《“富民宝”小额贷款保证合同（公司类）》（编号：洛银（2016）年[郑州分]行保字第160205C110077400B号），合同主要约定：为确保康源公司与洛银郑州分行签订的编号为洛银（2016）年[郑州分]行借字第160205C1100774号的主合同的履行，并保证债权人洛银郑州分行债权的实现，振原公司对该合同项下500万元借款提供连带责任保证。保证期间为本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期届满之日后两年止。另查，2016年7月28日，振原公司作为担保人与被告康源公司作为被担保人签订《委托担保合同》（编号：豫振保字1607第03号），主要约定：振原公司为康源公司编号洛银（2016）年[郑州分]行借字第160205C1100774号《借款合同》项下500万元短期借款提供连带责任保证担保，康源公司向振原公司提供相应反担保措施,除康源公司提供的反担保外，还需提供第三人为振原公司提供反担保；振原公司的保证期间为主债务履行期届满之日起两年；振原公司因履行保证责任而代偿后，有权向康源公司追偿收回代偿资金、占用费及相关费用，即自代偿之日起，有权按照每日万分之伍的比例向康源公司收取代偿资金占用费，并按代偿金额20%收取康源公司违约金。同日，振原公司与康源公司、罗美兰签订《郑州振原投资担保有限公司抵押反担保合同》（编号：豫振房抵字1607第03号），罗美兰以其名下位于郑州市郑东××区××号的房屋(郑房权证字第**)为振原公司在《“富民宝”小额贷款保证合同（公司类）》（编号：洛银（2016）年[郑州分]行保字第160205C110077400B号）项下500万保证金额中280.66万元向振原公司提供抵押反担保。罗美兰、许振刚（以罗美兰配偶身份）就上述抵押向振原公司发出《声明书》，承诺若康源公司未履行有关义务而造成振原公司损失的，振原公司可依法将该房产进行拍卖、变更等司法措施。2016年8月1日，振原公司就上述抵押房产取得了《中华人民共和国房屋他项权证》（郑房他证字第D16030923**），债权数额2806600元。同日，康源公司向振原公司出具《关于向郑州振原投资担保有限公司提出担保申请的股东会决议》及《公司承诺书》，同意康源公司向振原公司申请贷款担保，并以其全部资产向振原公司提供反担保，承担连带保证责任，反担保的范围包括涉案借款合同项下振原公司代康源公司垫付的借款本金、应付利息及其他的费用和相关经济损失的总额。同日，许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰作为连带责任保证人分别向振原公司出具《承诺书》，承诺以其个人全部资产为康源公司向振原公司所负涉案保证合同项下债务提供连带责任保证，保证责任期限为自代偿之日起3年。又查，因康源公司未按约定偿还洛银郑州分行相应借款本息，2018年3月28日洛银郑州分行从振原公司结算账户扣划5521832.21元（其中本金4999999.74元、利息521832.47元），用于偿还康源公司的涉案借款本息。因七被告均未向振原公司还款，振原公司诉至法院要求解决。本院认为，2016年7月28日洛银郑州分行作为贷款人与康源公司作为借款人所签的涉案《“富民宝”小额贷款借款合同》及洛银郑州分行与振原公司签订的涉案《“富民宝”小额贷款保证合同》，没有证据证明存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的无效情形，康源公司应依约履行还本付息的合同义务。2016年7月28日，振原公司与被告康源公司之间签订的《委托担保合同》，作为振原公司与康源公司间要约、承诺担保对价，混合担保、民间借贷性质的非典型合同，其约定内容，除相关违约金与资金占用费合计金额折算利率超越法定上限，以及约定主、从合同效力关系有违法律规定之外，没有证据证明存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的无效情形。振原公司与康源公司均应依法依约全面履行。2016年7月28日，康源公司向振原公司出具《关于向郑州振原投资担保有限公司提出担保申请的股东决议》及《公司承诺书》，振原公司与康源公司之间形成反担保合同关系。该反担保合同关系，没有证据证明存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的无效情形。康源公司应依法依约，根据反担保事由，承担反担保保证责任。2016年7月28日，许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰分别针对振原公司涉案500万元借款担保及《委托担保合同》向振原公司出具《承诺书》。上述《承诺书》分别构成振原公司与许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰之间的反担保合同关系。该反担保合同关系，没有证据证明存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的无效情形，许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰应依法依约、根据反担保事由，在承诺的涉案《“富民宝”小额贷款借款合同》项下债务范围及《委托担保合同》项下债务范围承担反担保连带共同保证责任。2016年8月1日登记编号为郑房房他证字第D16030923**《中华人民共和国房屋他项权证》和许振刚、罗美兰分别向原告出具的《声明书》，以及振原公司与康源公司、罗美兰所签编号为豫振房抵字1607第03号《抵押反担保合同》共同构成、成立振原公司作为抵押权人与罗美兰作为抵押人间的、以位于郑州市郑东××区××号的房屋作为抵押物的反担保抵押担保合同关系。该反担保抵押担保合同关系，没有证据证明存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的无效情形，罗美兰应依法依约，根据抵押担保事由，承担抵押担保责任。2018年3月28日，振原公司代康源公司向洛银郑州分行偿还贷款本息5521832.21元，已实际履行保证责任，振原公司有权向康源公司追偿代偿之债务；许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰应依其承诺对康源公司应向振原公司偿还之债务承担连带共同保证责任。故振原公司主张康源公司偿还代偿本息5521832.21元，许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰承担连带清偿责任，与法有据，本院予以支持；关于振原公司诉请康源公司支付资金占用费和违约金，违约金约定比例所适用计算的金额与资金占用费约定比例所适用计算的金额的合计金额，已超出《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，故对振原公司所主张之资金占用费和违约金之和，应依法调整为以康源公司应支付振原公司的代偿款项金额为基数，自代偿之日（2018年3月28日）起至实际清偿之日止期间的，按年利率24%标准计算的数额。原告该项诉求中超出规定部分，本院不予支持。针对罗美兰名下郑房房权证字第**房，根据《中华人民共和国担保法》第三十三条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十一条的规定，振原公司对该位于郑州市郑东××区××号的房屋，依照担保法相关规定对该房屋折价或者以拍卖、变卖该房屋的价款享有优先受偿权。康源公司、许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，未答辩，未举证质证，视为放弃相应诉讼权利，应承担不利之法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第三十条之规定，判决如下：一、被告河南省康源生态渔业有限公司自本判决生效之日起十日内偿还原告郑州振原投资担保有限公司代偿本息5521832.21元，并支付以原告郑州振原投资担保有限公司代偿本息金额5521832.21元为基数，自2018年3月28日起至清偿之日止，按年利率24%计算的违约金与资金占用费；二、原告郑州振原投资担保有限公司作为抵押权人对抵押人罗美兰抵押的位于郑东新区九如路××号×区××号房屋（郑房房权证字第**）以该房屋折价或以拍卖、变卖该房屋的价款优先受偿；三、被告许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰对本判决第一项中被告河南省康源生态渔业有限公司的给付义务承担连带共同保证责任；四、驳回原告郑州振原投资担保有限公司过高部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费63150元，财产保全费5000元，公告费820元，共计68970元，由原告郑州振原投资担保有限公司负担7551元，被告河南省康源生态渔业有限公司、许可、王海波、张振民、宋东杰、许振刚、罗美兰共同负担61419元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判长  曹媛媛审判员  昌晓艳审判员  申 阳二〇一八年十二月十六日书记员  孟 丽