湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘1202民初4397号 原告：唐光云，男，汉族，1968年5月22日出生，住湖南省怀化市鹤城区。 委托诉讼代理人（特别授权）：赵时运，系湖南五溪律师事务所。 被告：蒲云，男，汉族，1990年1月1日出生，住湖南省中方县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司怀化中心支公司，住所地怀化市鹤城区顺天北路鹏程大厦**。 负责人：谢前湘，系公司总经理。 委托诉讼代理人：武中平，系湖南宏峰律师事务所律师。 原告唐光云与被告蒲云、被告中国平安财产保险股份有限公司怀化中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年9月18日立案后，依法适用普通程序，于2018年11月23日公开开庭进行了审理，原告唐光云及其委托诉讼代理人赵时运、被告蒲云、被告平安保险公司的委托诉讼代理人武中平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告唐光云提出诉讼请求：1、请求依法判决被告蒲云赔偿原告医疗费57396.76元、住院伙食补助费6800元、残疾赔偿金74685元、被扶养人生活费7005元（其中原告母亲3184元、小孩3821元）、误工费27766.67元、护理费8991.11元、交通费500元、营养费2040元、精神损害抚慰金6000元、后期治疗费11000元、伤残鉴定费2200元，以上各项损失共计131172.43元；2、请求判令被告平安保险公司在保险责任限额内对上损失先行承担赔偿责任；3、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年5月15日，被告蒲云驾驶川B8JS**小轿车行驶至鹤城区环城路四方田路段时，与原告驾驶的湘NN57**号普通二轮摩托车追尾，造成原告受伤及车辆受损的道路交通事故。2018年5月16日，经交警认定：被告蒲云负主要责任，原告为次要责任。被告的车辆在中国平安财产保险股份有限公司怀化中心支公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期内。事故发生后，原告被送往怀化市第二人民医院治疗68天，共花医疗费57396.76元，出院医嘱休息3月，注意营养，康复训练，复查及随诊。2018年8月23日，经怀化市方正司法鉴定中心鉴定并出具《司法鉴定意见书》：原告伤残程度已构成两处十级伤残；误工时间为180天、护理、营养时间按实际住院时间计算，后期取出内固定约需治疗费人民币11000元左右，书中加休一个月。原告现系城镇居民，在鹤城区中坡山后山从事修墓工作，原告有一子及母亲需要扶养，该次事故给原告造成了极大的经济损失。但鉴定后，两被告均未履行赔付之义务。据此，为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定向贵院提起诉讼，请求贵院在查明案件事实的基础上依法支持原告的诉讼请求。 原告唐光云向本院提供下列证据以支持其诉讼主张： 证据1、原告身份证复印件，证实原告的诉讼主体资格。 证据2、蒲云常口信息，证实被告蒲云的诉讼主体资格。 证据3、保险公司企业信息，证实被告保险公司的诉讼主体资格。 证据4、道路交通事故认定书，证实：A、被告蒲云负主要责任，原告为次要责任；B、本次事故发生在2018年5月15日，地点鹤城区环城路路，地点鹤城区环城路路段iv style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋体; font-size: 15pt"> 证据5、机动车交强险及商业险保险单，证实：A、被蒲云驾驶的车辆在中国平安财产保险股份有限公司怀化中心支公司投保交强险和商业三者险；Ｂ、保险期间2017.12.19-2018.12.18，事故发生在保险期内。 证据6、怀化市第二人民医院诊断证明书及病历资料，证实：Ａ、原告伤情及用药治疗情况；Ｂ、本次住院时间68天；C、出院医嘱需休息，注意营养定期复查，不适随诊。 证据7、医疗费垫付收据，证实：医院共花医疗费57396.76元，其中原告垫付1万元。 证据8、怀化市鹤洲司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票，证实：Ａ、原告伤残程度构成两处十级伤残，误工时间为180天、护理营养时间按实际住院时间计算，后续治疗费约需11000元，术中加休一个月；B、原告花费鉴定费2200元。 证据9、原告户口本、鹤城区坨院街道办事处和阳塘村村民委员会出具的征收证明，证实：原告为居民家庭户且职业为不便分类的其他从业人员而非务农，原告的自留地已经被区城投征收且已经用于工业园建设，原告住所地划归鹤城区坨院街道办管理，故原告属于城镇居民，其各项赔偿标准应按城镇标准计算。 证据10、杨思好、袁细生、仇成顺出具的证明及三人身份证复印件，证实：原告自2005年3月开始至事故发生，一直在中坡后山从事修墓工作，工资平均6000元一个月。并申请证人杨思好、袁细生、仇成顺到庭作证。 证据11、原告户口本复印件及怀化清华实验学校出具的就读证明，证实：原告尚有一子唐凯旋15岁，未成年需要父母抚养。 证据12、鹤城区坨院街道办事处和阳塘村村民委员会出具的证明及各扶养人身份证，证实：原告母亲李元珍现年78岁，需要赡养，其有子女四人。 被告蒲云辩称：被告蒲云已在被告平安保险公司处投保了交强险和商业三者险，因此应由被告平安保险公司承担赔偿责任。 被告平安保险公司辩称：一、原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费总额超过交强险医疗费1万元限额的部分及其他损失超过交强险死亡伤残11万元限额的部分，被告平安保险公司按被告蒲云应承担的事故责任比例不超过70%承担赔偿责任。二、对于原告主张的医疗费，应按20%的比例扣减医保自费药。根据《机动车综合商业保险条款》第三十六条的约定，保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额。对于原告主张的，属于医保自费药的部分，应按20%的比例予以扣减。三、原告主张的住院伙食补助费过高，应予以调整。原告按每日100元主张住院伙食补助费，明显过高，应按每日50元计算。四、原告的伤残赔偿金、被抚养人生活费应按农村标准计算。原告提交的证据不能证明其为城镇居民，也不能证明其居住在城镇，且收入来原于城镇。因原告系农村户籍，其伤残赔偿、被抚养人生活费应按农村标准计算。五、原告主张的误工费过高，应予以调整。1、原告主张的误工费过高。原告主张每日误工费按132元计算没有事实依据，原告未提交证据证明其误工损失，或其近三年的平均收入。因按农林物渔业年工资标准计算其误工费。2、误工期应计算至定残前一天，即误工期为98天。六、原告主张的精神抚慰金过高，应予以调整。原告的伤残等级为十级，其主张6000元的精神抚慰金过高。十级伤残的精神抚慰金以3000元计算为宜。七、鉴定费、诉讼费不属于保险公司赔偿范围，应不予支持。1、根据《机动车交通事故责任强制保险条款（中保协条款（2006）1号）》第十条第四项规定“因交通事故产生的仲裁或诉讼费用及其他相关费用，交强险不负责赔偿”。2、根据保险法的规定，商业第三者责任险的约定，保险公司只赔偿直接损失，鉴定费、诉讼费是其他不属于保险责任范围内的损失和费用，保险公司不负责赔偿。故，鉴定费、诉讼费不应由被告承担。八、被告垫付的35536.42元及蒲云垫付的费用应从原告的损失里予以扣除。综上所述，请人民法院调整原告过高的诉讼请求金额。 被告平安保险公司提供下列证据支持其辩解主张： 证据1、交强险保单抄件、商业险保单抄件复印件，证明川B8JS**车辆在平安保险公司投保交强险、100万元商业险三者险。 证据2、垫付支付回单一张、预付支付回单一张复印件，证明平安保险公司垫付原告医疗费35536.42元。 经本院公开开庭审理，当事人当庭举证、质证和辩论，对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下： 对原告提交的证据9、原告户口本、鹤城区坨院街道办事处和阳塘村村民委员会出具的征收证明，能够证明原告在鹤城区城区居住，属于城镇居民，本院予以采信。 根据本院认定的证据及庭审核实的情况查明以下案件事实： 2018年5月15日12时50分许，被告蒲云驾驶川B8JS**号小型轿车，行驶至怀化市鹤城区环城路四方田路段时，与原告唐光云驾驶的湘NN57**号普通二轮摩托车发生追尾相撞，造成原告唐光云受伤及车辆受损的交通事故。原告受伤后被送往怀化市第二人民医院住院治疗67天。2018年5月16日怀化市公安局交通警察支队事故处理大队作出第431202420180000750号道路交通事故认定书，认定：被告蒲云承担此次事故的主要责任，原告唐光云承担此次事故的次要责任。被告蒲云驾驶的川B8JS**号小型轿车在被告平安保险公司处投保了机动车道路交通事故第三者责任强制保险（以下简称交强险）和机动车道路交通事故第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），其中商业三者险的保险限额为100万元，不计免赔率。原告在住院治疗期间，被告蒲云支付了医药费37396.76元，被告平安保险公司支付了医药费1万元，原告唐光云自行垫付1万元。 2018年8月23日，经怀化市方正司法鉴定中心对原告的伤残作出鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人唐光云损伤已构成两处十级伤残；2、被鉴定人唐光云损伤误工时间为180日，护理、营养时间按实际住院时间计算；3、被鉴定人唐光云后期取出内固定约需治疗费11000元，术中加休1个月。此次鉴定原告支付了鉴定费2200元。 另查明，原告唐光云的儿子唐凯旋，2003年2月6日生，现年15岁；原告唐光云的母亲李元珍，1940年3月18日生，现年78岁，李元珍有子女四人。 本院认为：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内先行赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告平安保险公司作为本案事故车辆川B8JS**号小型轿车交强险和商业三者险的承保人，应当首先在交强险范围限额内承担赔偿责任，不足部分，由被告平安保险公司根据保险合同在商业三者险的限额范围内承担赔偿责任。 原告唐光云在鹤城区城区居住，应按城镇居民计算其各项损失。经本院核定，原告的损失如下： 一、医药费57396.76元； 二、鉴定费：2200元； 三、住院伙食补助费：100元/天×67天=6700元； 五、护理费：47885元/年÷365天×67天=8789.85元，原告仅主张8737.53元，本院支持； 六、营养费：30元/天×67天=2010元； 七、误工费：误工期从受伤之日2018年5月15日计算至定残前一天即2018年8月22日共计99天，误工费计算为47885元/年÷365天×99天=12987.99元，原告仅主张12910.68元，本院支持； 八、残疾赔偿金：33948元/年×20年×11﹪=74685.6元，原告仅主张74685元，本院支持； 九、被扶养人生活费：1、被扶养人即原告儿子唐凯旋的生活费为23163元/年×3年÷2×11﹪=3821.90元，原告仅主张3821元，本院支持；2、被扶养人即原告母亲李元珍的生活费为23163元/年×5年÷4×11﹪=3184.90元，原告仅主张3184元，本院支持；两被扶养人生活费共计7005元； 十、交通费：根据本案实际情况，本院酌情支持200元； 十一、后续治疗费11000元； 十二、精神损害抚慰金：6000元。 以上共计188844.97元。应由被告平安保险公司在交强险责任限额范围内先行赔偿医疗费10000元和人身损害损失11万元，被告平安保险公司已垫付医疗费10000元，仍需赔偿人身损害损失11万元。剩余损失68844.97元，应由被告蒲云承担70%，即48191.48元，鉴于被告蒲云在被告平安保险公司处投保了不计免赔偿率的商业三者险，此款应由被告平安保险公司承担，扣除被告蒲云已垫付的37396.76元，尚欠10794.72元应由被告平安保险公司赔偿给原告唐光云。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第二十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司怀化中心支公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告唐光云11万元、在机动车交通事故第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告唐光云107**.72元 二、驳回原告唐光云的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2923元，由原告唐光云承担103元，由被告蒲云承担2820元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  吴家林 人民陪审员  胡勉仲 人民陪审员  黄永亮 二〇一八年十二月十日 代理书记员  龙靖明 附件： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第二十三条保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应当按照约定履行赔偿或者给付保险金义务。 保险人未及时履行前款规定义务的，除支付保险金外，应当赔偿被保险人或者受益人因此受到的损失。 任何单位和个人不得非法干预保险人履行赔偿或者给付保险金的义务，也不得限制被保险人或者受益人取得保险金的权利。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。