成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0104民初9165号 原告：钟莉清，女，1958年7月11日出生，汉族，住成都市锦江区。 委托诉讼代理人：蔡钦顺，四川法典律师事务所律师。 被告：成都宏盛百世投资有限公司。住所地：成都市青羊区清江东路**。 法定代表人：王荣，成都宏盛百世投资有限公司总经理。 委托诉讼代理人：宋卫平，四川英济律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨嘉陵，四川英济律师事务所律师。 被告：四川华信建邦非融资性担保有限公司。住所地：成都市武侯区一环路南一段********。 法定代表人：詹述林。 原告钟莉清与被告成都宏盛百世投资有限公司(以下简称宏盛百世公司）、四川华信建邦非融资性担保有限公司(以下简称华信建邦公司)合同纠纷一案，本院于2018年8月10日立案受理后，依法适用简易程序于2018年9月14日公开开庭进行了审理。原告钟莉清的委托诉讼代理人蔡钦顺，被告宏盛百世公司的委托诉讼代理人宋卫平、杨嘉陵到庭参加诉讼，被告华信建邦公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本案进行缺席审理，现已审理终结。 原告钟莉清向本院提出诉讼请求：1.判令被告宏盛百世公司退还原告全部经营权转让金121867元、利息38347.47元(自2013年3月30日至2018年7月27日以转让本金按照五年同期贷款年利率5.9%计算)、以及2018年7月28日至本金结清之日的利息(按照未退还本金，以中国人民银行同期同类贷款利率计算)；2.判令被告宏盛百世公司支付违约金36560.1元；3.判令被告华信建邦公司对被告宏盛百世公司应承担的支付义务承担连带清偿责任。 事实和理由：2013年2月25日，被告宏盛百世公司与中国人民解放军成都军区疾病预防控制中心(以下简称军区疾控中心)签订了一份《经营合作合同》，依法取得成都市锦江区天仙桥北路12号物业的经营使用权。2013年3月29日，被告宏盛百世公司与原告签订了一份《经营权转让合同》，双方约定被告宏盛百世公司将其所取得的成都市锦江区天仙桥北路12号第1栋3层10、11号房屋的10年经营使用权转让给原告，该合同约定了双方的权利义务。被告华信建邦公司于同日给原告出具担保函，承诺对被告宏盛百世公司应当履行的支付义务承担连带担保责任。2018年6月30日，被告宏盛百世公司因故单方面违约，收回了所转让的房屋，导致双方合同不能继续履行。被告宏盛百世公司违约应当退还原告的全部转让本金及相应利息，还应根据合同第十条约定，按照转让总金额的30%支付违约金。被告华信建邦公司应当对被告宏盛百世公司的债务承担连带清偿责任。双方就争议经过多次协商无果。为维护原告的合法权益，起诉至院。 被告宏盛百世公司辩称，1、原告未明确提出解除合同，而要求退还经营款，不应支持，应予以驳回。2013年原告与被告宏盛百世公司之间签订了《经营权转让合同》，该合同有效成立并经营多年，后因国家政策变化，军队全面停止有偿服务的规定，2018年5月1日酒店关闭，致使无法继续履行合同，原、被告宏盛百世公司均无过错，在合同有效成立后，不能继续履行合同，应当允许解除合同，但原告诉讼请求中没有明确解除合同，在没有合同解除的前提下，被告宏盛百世公司不应当退还投资款及经营款。2、原、被告宏盛百世公司双方都无过错，也无违约，双方不是借贷关系，不应计算利息，当事人经营权已获得收益。权利已经实现，只因国家政策无法继续履行，投资款应在扣除已收月租收益的基础上退还，但是不应计算利息和违约金。 被告华信建邦公司未作答辩，也未提交证据材料。 本院经审理查明以下事实，2013年3月29日，被告宏盛百世公司作为甲方(转让方)与钟莉清作为乙方(受让方)签订一份《经营权转让合同》，约定甲、乙双方就“东大国际”(成都军区疾病预防控制中心灾后重建工程办公综合楼)中部分房屋经营使用权转让的相关事宜，达成如下协议：甲方依法取得位于成都市锦江区天仙桥北路12号物业经营使用权。甲方转让给乙方的房屋位于成都市天仙桥北路12号第1栋3层10、11号，共计2套，建筑面积13.02平方米，使用性质为商用；双方约定按建筑面积计算，乙方按9360元／平方米向甲方支付转让金，总金额121867元，乙方在签合同当日一次性付清全部经营权转让金；甲方转让的给乙方的经营权期限为10年，即从2014年3月1日至2024年2月29日止。鉴于甲方已将整栋楼宇第五层至顶层整体出租给四川荣亨酒店管理有限公司，为对楼宇进行整体商业打造，乙方同意受让经营权后，将房屋委托给四川荣亨酒店管理有限公司进行统一经营。违约责任为一方单方终止本合同的，须有法定或约定依据，否则另一方有权要求其继续履行合同，且违约终止合同的一方应以本合同约定转让金总额的30%为标准向另一方支付违约金，同时双方均放弃以违约金的约定过高或过低为由要求法院或仲裁机构进行调整的权利。同日，被告华信建邦公司出具《经营权转让合同》担保函，承诺若因被告宏盛百世公司未按《经营权转让合同》约定退还相应转让金，由被告华信建邦公司履行支付义务；被告华信建邦公司对原告与被告宏盛百世公司签订的《经营权转让合同》中应由被告宏盛百世公司承担的支付义务承担连带担保责任。2013年3月29日，原告向被告宏盛百世公司支付转让金121867元，被告宏盛百世公司收款后出具加盖公司财务专用章的收据一份。 2018年3月28日，被告宏盛百世公司向原告等业主出具一份《告知函》，该函载明军区疾控中心根据军发(2016)58号《关于军队和武警部队全面停止有偿服务活动的通知》及西联战传(2018)37号令，于2018年3月2日通知宏盛百世公司要求必须停止《合作经营合同》，并收回合同涉及的合作标的物，即位于成都市锦江区天仙桥北路12号的甲方综合楼工程项目。另2018年3月23日宏盛百世公司收到成都中院传票，军区疾控中心以合同纠纷提起诉讼，请求解除双方的《合作经营合同》，返还未竣工验收的全部房屋。宏盛百世公司通过书面及双方会晤的形式跟军区疾控中心进行了多次协商和沟通，至今未达成一致意见。现各租赁商家以未得到解决方案为由拒绝缴纳房屋租赁费、物业费、水电费等相关费用。导致宏盛百世公司目前无任何收入来源，公司裁减员工、停发工资，企业濒临倒闭。在这种情况下，公司无法再如期支付每月收益。要求业主配合本项目有偿服务工作的进行，通过法律途径解决问题。 2108年4月3日，原告向军区疾控中心提交出资人身份证复印件、出资款项凭证、经营管理收益收款凭证、《经营权转让合同》、《经营权管理委托协议》及担保函等资料。被告军区疾控中心出具资料接收清单。 庭审中，原告、被告宏盛百世公司均确认案涉房屋的租赁经营收益由四川荣亨酒店管理有限公司向原告支付；房屋于2018年6月30日收回。 同时查明，2012年12月19日，被告军区疾控中心与被告宏盛百世公司签订一份《合作经营合同》，约定：1、军区疾控中心提供土地和房屋，宏盛百世公司出资（包括内部设备装修资金7000万元和项目经营流动资金2000万元）共同经营管理疾控中心办公楼综合楼。2、土地位于成都市锦江区天仙桥北路12号院西边临天仙桥北路和南边临天仙桥滨河路1400平方米，军区疾控中心投入共同经营的土地及房屋仅限于使用权，所有权永远为军区疾控中心所有，双方依法解除或终止合同后，军区疾控中心无条件收回投入合作经营的资产。3、经营期限17年（不含合作项目建成后1年6个月装修期和1年6个月的试营业期），双方办理房屋交接手续时，在《疾控中心办公综合楼交房确认书》上签字确定合作项目的装修期起始日。4、合作项目竣工并验收完毕后，将合作项目分隔为两个独立区域，即军区疾控中心的办公区（5900平方米）和经营区（除办公区以外的部分）。5、合同约定军区疾控中心应当履行下列义务：负责按照军队有关法规、规章和政策规定，以军区疾控中心名义申请办理合作项目经营性商业用房军队方面的经营证照（包括《对外有偿服务许可证》、《对外有偿服务收费许可证》、《军队空余房地产出租许可证》和正常经营所需手续的年检、送审和续办。6、合作经营收益分配：除军区疾控中心办公区以外的房屋交由宏盛百世公司管理，宏盛百世公司定期向军区疾控中心缴纳合作经营费（每年500万元，六个月支付一次；每满三年递增经营费）。2018年3月2日，因国家军队政策调整，区疾控中心向被告宏盛百世公司送达《通知》，通知其终止双方于2012年12月19日签订的《合作经营协议》并于5月1日前收回房屋，对终止《合作经营合同》后遗留问题解决及相关结算工作，由双方在合法合规、公平公正原则下尽快配合完成。2018年3月14日，被告军区疾控中心提起诉讼，要求解除军区疾控中心与宏盛百世公司于2012年12月19日签订的《合作经营合同》；宏盛百世公司立即返还军区疾控中心所有房屋。成都市中级人民法院于2018年6月5日作出（2018）川01民初1123号《民事判决书》，判决：一、确认军区疾控中心与宏盛百世公司于2012年12月19日签订的《合作经营协议》于2018年5月1日解除；二、宏盛百世公司返还军区疾控中心全部房屋。 认定以上事实有原告钟莉清提交的原告身份证复印件、被告宏盛百世公司、华信建邦公司的工商信息材料、《经营权转让合同》、担保函、收据、《告知函》、资料接收清单、等，被告军区疾控中心提交的《经营权转让合同》、《合作经营合同》等证据材料，本院依职权调取的（2018）川01民初1123号《民事判决书》以及当事人的当庭陈述在案佐证。 本院认为，原告与被告宏盛百世公司签订的《经营权转让合同》系双方当事人的真实意思表示,协议内容不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，双方当事人均应按约履行其义务。按照合同约定原告取得案涉房屋的经营权期限为10年，但因生效法律文书已经认定被告军区疾控中心与被告宏盛百世公司于2012年12月19日签订的《合作经营协议》在履行过程中，因国家政策调整因素，导致合同目的不能实现，即被告宏盛百世公司无法继续使用和经营案涉房屋。双方2012年12月19日签订的《合作经营协议》于2018年5月1日解除，被告宏盛百世公司向被告军区疾控中心退回房屋。被告宏盛百世公司、军区疾控中心解除合同、被告军区疾控中心收回房屋的行为必然导致原告也无法继续行使经营使用权，庭审中，原告与被告均确认军区疾控中心已于2018年6月30日收回案涉房屋，故原告与被告宏盛百世公司签订的《经营权转让合同》已不具备继续履行的客观条件，应予解除，原告有权要求被告宏盛百世公司退回经营权转让金。根据查明的事实，案涉房屋于2018年6月30日收回前由四川荣亨酒店管理有限公司向原告支付租赁经营收益，原告在购买至房屋收回期间已获利，故原告要求退还全部经营权转让金，没有事实和法律依据，被告宏盛百世公司应将未使用剩余年限经营权转让金退还原告，自2018年7月1起至2024年2月29日止，共68个月，剩余年限经营权转让金为69057.96元(121867元÷10年÷12个月×68个月)，对原告的该项诉讼请求，本院部分予以支持。 关于利息和违约金。原告与被告宏盛百世公司的合同中约定的案涉房屋被收回后，被告宏盛百世公司没有及时履行退还款项的义务，已经违约，应当承担相应违约责任。《经营权转让合同》对违约责任进行约定“一方单方终止本合同的，须有法定或约定依据，否则另一方有权要求其继续履行合同，且违约终止合同的一方应以本合同约定转让金总额的30%为标准向另一方支付违约金，同时双方均放弃以违约金的约定过高或过低为由要求法院或仲裁机构进行调整的权利”。审理中被告宏盛百世公司对利息和违约金提出抗辩，不予认可。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条以及最高人民法院《关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，结合本案的实际情况，综合被告宏盛百世公司的违约程度并根据公平原则，本院酌情裁减违约金为12186.7元。原告主张的利息实质为因被告宏盛百世公司逾期付款产生的损失，因违约金具有补偿性质，本院已经支持原告主张的违约金，对于原告要求支付利息的诉讼请求，本院不予支持。 被告华信建邦公司为原告与被告宏盛百世公司签订的《经营权转让合同》出具担保函，为被告宏盛百世公司应承担的支付义务提供连带责任保证。依照《担保函》约定的保证方式、保证范围、保证期间，原告要求被告华信建邦公司对被告宏盛百世公司的上述债务承担连带给付责任，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十四条第一款第一项、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条(法律条文附后)之规定，判决如下： 一、被告成都宏盛百世投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告钟莉清退还经营权转让金69057.96元，并支付违约金12186.7元； 二、被告四川华信建邦非融资性担保有限公司对被告成都宏盛百世投资有限公司的上述付款义务承担连带保证责任；被告四川华信建邦非融资性担保有限公司承担连带清偿责任后，有权向被告成都宏盛百世投资有限公司追偿； 三、驳回原告钟莉清的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取2117.5元由被告成都宏盛百世投资有限公司负担，被告四川华信建邦非融资性担保有限公司承担连带清偿责任。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  康阳 二〇一八年十二月二十九日 书记员  罗龙 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 最高人民法院《关于适用若干问题的解释(二)》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。” 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。