广西壮族自治区陆川县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0922民初2241号 原告:陶海光，男，1955年11月16日出生，汉族，住广西壮族自治区陆川县。 委托诉讼代理人：张广华，男，1955年3月26日出生，汉族，陆川县温泉镇法律服务所法律工作者，住广西壮族自治区陆川县。 被告：谢永风，男，1977年5月11日出生，汉族，住广西壮族自治区陆川县。 委托诉讼代理人：陈丽，女，广西顺通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈玉祥，男，广西顺通律师事务所实习律师。 被告：刘铁和，男，1975年6月20日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区陆川县。 被告：刘裕和，男，1969年10月8日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区陆川县。 原告陶海光诉被告谢永风、刘铁和、刘裕和提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月11日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陶海光及其委托诉讼代理人张广华、被告谢永风及其委托诉讼代理人陈丽、陈玉祥、被告刘铁和、刘裕和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陶海光向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决被告谢永风支付原告陶海光工伤事故产生的住院费、门诊费、住院护理费、住院伙食费、住院误工费、伤残十级鉴定费、伤后护理期、营养费、精神抚慰金合计人民币125319.62元；2、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2017年6月期间被告谢永风找到陶海光工友刘裕和商量，帮其装修坐落在的新建房屋一、二楼，主要工程是一、二楼批灰内外墙，一、二层建筑面积约400平方米，每平方米工价24元，双方口头协议要在当年11月完工，施工时间在2017年10月10日开始，11月16日早上8点钟，原告在被告的二楼屋内施工刷墙时，因排架突然断裂，原告跌落在二楼楼面，经当时工友谢德周的面包车送往玉林市医结合骨科医院治疗，经医院诊断为左股骨折和右脚根骨折，住院时间从2017年11月16日10时17分至2017年12月30日17时，住院时间共44天。（1）原告交住院费61124.30元，医疗保险报销了29000元，实际支付32124.30元，门诊费498.32元；（2）原告住院误工费按2018年广西人身损害赔偿项目计算标准，农牧渔业年收入41654元，每天工资为114元，住院44天则为114元×44＝5016元；（3）原告住院伙食费，按2018年广西人身损害赔偿项目计算标准，住院伙食费为100元×44＝4400元；（4）护理人原告妻子韦美芬一名，护理费、伙食补助费，按2018年广西人身损害赔偿项目计算标准，农牧渔业年收入41654元，每天工资为114元，原告住院护理44天则为114元×44＝5016元；住院伙食费为100元×44＝4400元；（5）原告十级伤残补助，按2018年广西人身损害赔偿项目计算标准，农村居民人均可支配收入11325×18年×10%＝20385元；（6）伤残鉴定费1800元；（7）司法鉴定护理期为120天，按2018年广西人身损害赔偿项目计算标准，农牧渔业年收入41654元，每天工资为114元，护理时间120天则为114元×120＝13680元，营养期90天，营养费100元×90＝9000元；（8）精神抚慰金20000元；合计125319.62元。因被告施工过程中，提供排架质量出了问题，致使原告从高空处坠落致伤。请求判决支持原告的诉讼请求。在开庭时，原告放弃对被告刘铁和和刘裕和的赔偿请求。 被告谢永风未作书面辩称，在庭审中辩称，一、原告不是被告谢永风请来做工的，原告是听到有工做而自行来做工，这点与诉状不符；二、对于赔偿费，法律认可的应是五万多元，其他的不应该是法律认可的；误工费没有相应的工资证明，且原告已超过六十岁了，护理人员的伙食费也是不存在的；营养与抚慰金不成立；三、被告谢永风对本案不负责任。请求驳回原告的诉讼请求。 被告刘铁和、刘裕和辩称，被告刘铁和不承担原告的住院费、门诊费、住院护理费、住院伙食费、住院误工费、伤残费。一、被告与原告和罗桂枝、刘钦和、潘月花、陈桂和、罗三、刘小和、陈桂强、曾林、刘灯弯、陶海在农村有请工刷墙专业时间已有10多年，特别在2017年6月期间应被告谢永风的要求，帮其装修坐落在的批灰内外墙，面积约400平方米，每平方米24元，每个工程完工后都是按照参加工作的成员出勤天数进行现金分配，被告刘铁和、刘裕和从来没有提取管理费，如果在工作过程中发生工伤时都是雇主承担赔偿责任。二、被告刘铁和、刘裕和与工友等人都是没有通过有关部门批准有资质的施工人员，平时刷墙工作都是雇主请工，按行情收费。三、被告刘铁和、刘裕和在刷墙行业工作10多年中在工商所没有办理个体工商户和企业法定之类的营业执照，所以不承担民事赔偿责任义务。综上所述，被告刘铁和、刘裕和不是从事雇佣活动工作，而是雇主请工，雇主没有超出授权范围，所以不承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。一、对原告提供的证据3，被告谢永风有异议。本院认为，该证据结合本案情况，能证明原告证明的事实，本院予以认定，可以作为本案的定案依据；二、对于证据4，被告谢永风有异议，本院认为该证据不能证明原告主张证明的事实，本院依法不予认定；三、对于证据6、能证明原告的主张，本院依法予以认定，可以作为本案的定案依据；四、对于证据13，虽然是原告所申请鉴定，但该鉴定机构具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，对证据13，本院依法予以认定，可以作为本案的定案依据。 经审理本院确认事实如下：原告陶海光与被告刘铁和、刘裕和、罗桂枝、刘钦和、潘月花、陈桂和、罗三、刘小和、陈桂强、曾林、刘灯弯、陶海共十三人多年前开始组成一个合伙施工队从事墙体粉刷工作，施工工具由全体合伙人员共同置备，该合伙施工队及组成人员没有建筑施工资质。2017年6月被告谢永风因其所建二层楼房一、二楼需要粉刷墙体，后刘铁和通过朋友知道此消息，便与谢永风联系粉刷墙体事宜，双方经协商，最后双方约定被告谢永风的一、二层房屋墙体粉刷工程由刘铁和承做，由被告刘铁和叫人来施工，被告谢永风自己负责材料，工钱按每平方24元计算。约定之后，被告刘铁和叫合伙的人来施工。2018年10月10日开始施工，2017年11月16日早上，原告也去参加谢永风房屋粉刷工作，约在早上八时许，原告在二楼内施工时，在原告站到高约1.5米至1.8米高、已放了5桶每桶重约30－40斤的水泥浆的排架时，排架突然断裂，原告跌在二楼楼面上，后送玉林市医结合骨科医院住院治疗，经医院诊断为左股骨折和右脚跟骨折。原告从2017年11月16日入院，至2017年12月30日出院，共住院44天，共用去医药费61124.3元，医疗保险报销29000元，实际支付32124.3元，门诊费498.32元。后双方就赔偿问题协商不成，2018年9月11日原告起诉到院，要求被告谢永风赔偿各项费用损失合计125319.62元，其中医药费61124.3元，城乡医疗保险报销29000元，实际支付32124.3元，门诊费498.32元；原告住院误工费5016元（按2018年广西农牧渔业年收入41654元为标准，41654元÷365天×44天＝5016元）；住院伙食费4400元（100元/天×44天＝4400元）；护理费5016元（2018年广西农牧渔业年收入41654元为标准，41654元÷365天×44天＝5016元）；原告十级伤残，伤残补助费20385元（2018年广西农村居民人均可支配收入11325元作标准，11325元×18年×10%＝20385元）；伤残鉴定费1800元，司法护理期为120天，护理期间护理费13680元（2018年广西农牧渔业年收入41654元为标准，41654元÷365天×120天＝13680元）；营养期90天，营养费9000元（每天100元，100元×90＝9000元）；精神抚慰金20000元。原告放弃要求被告刘铁和、刘裕和及其他合伙人的补偿要求。 本院认为，被告谢永风将自家二层楼房内外墙粉刷工程以“包工不包料”形式发包给以被告刘铁和为首的十多人组成的合伙施工队完成，由刘铁和等人将被告谢永风新建的一、二层楼房粉刷好交付给谢永风，谢永风按约定支付报酬，双方不存在支配和被支配的劳动关系，刘铁和和原告等十三人组成的施工队实际上是一个合伙承揽施工队，因此，原告陶海光等人组成的合伙施工队与被告谢永风双方关系属于承揽关系。对二层楼以下低层建筑的建设施工及粉刷施工我国建筑法及相关规定并没有规定要求施工人员具有相应的施工资质。本案中，原告与被告刘铁和、刘裕和等人组成的合伙承揽施工队为被告谢永风新建的二层楼房内外墙面粉刷，原告因施工受到伤害，被告谢永风不存在过错，被告谢永风对原告因承揽施工受到的伤害不负侵权责任，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身伤害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”之规定，被告谢永风对原告陶海光受到的损害而造成的各项损失不负赔偿责任。在本案中，其他合伙承揽人对原告陶海光的人身损害没有过错，但陶海光系为全体合伙人的利益而导致人身损害，依据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（试行）第一百五十七条“当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或者共同的利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或受益人给予一定的经济补偿”的规定，刘铁和、刘裕和等人作为合伙人，应给予原告陶海光适当的经济补偿，但由于原告放弃要求其他合伙承揽人补偿的要求，本院依法应予准许。 综上所述，对原告陶海光要求被告谢永风赔偿其医疗费、误工费、住院护理费、住院伙食补助费、住院误工费、伤残十级鉴定费、伤后护理期费、营养费、精神抚慰金等各项费用损失共计125319.62元的诉讼请求，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告陶海光的诉讼请求。 案件受理费2806元，减半收取计1403元，由原告陶海光负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院，于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费2806元（开户银行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行，户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，账号：20×××57），逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李凯帆 人民陪审员  陈振光 人民陪审员  农广荣 二〇一八年十二月二十日 法官助理孔飞 书记员陈玉灿