北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0115民初8457号原告：谢万许，男，汉族，1985年9月28日出生，自由职业，住洛阳市涧**。委托诉讼代理人：任万田，北京市博人律师事务所洛阳分所律师。被告：北京正雅合创文化传媒有限公司，住所地北京市丰台区马家堡西路**院**楼**9-2。法定代表人：张艳军，董事长。委托诉讼代理人：杨平娟，北京市律理律师事务所律师。原告谢万许与被告北京正雅合创文化传媒有限公司(以下简称：正雅合创公司)合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谢万许及委托诉讼代理人,被告正雅合创公司的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告谢万许向本院提出诉讼请求：1.判令撤销谢万许与正雅合创公司签订的《合作协议》；2.判令正雅合创公司退回货款59800元；3.判令正雅合创公司赔偿因违约给谢万许造成的交通费损失1500元、住宿费损失1000元、误工费损失2800元、租赁办公室租赁费7200元；4.判令正雅合创公司支付谢万许违约金17940元；5、本案诉讼费、公证费由正雅合创公司承担。庭审中，谢万许将第一项诉讼请求变更为：判令解除谢万许与正雅合创公司签订的《e家课堂合作协议》。事实及理由：正雅合创公司在互联网上发广告，宣传其e家课堂在线学习卡播放时间（24小时可以播放）、播放内容等，谢万许看到广告后，与正雅合创公司联系，之后谢万许来到正雅合创公司的公司，正雅合创公司拿出e家课堂在线学习卡给谢万许演示后，谢万许认为有一定的价值，就与正雅合创公司于2017年8月20日签订《e家课堂合作协议》,合同主要内容：1.谢万许出资59800元购买正雅合创公司的e家课堂在线学习卡2000张；2.合同有效期2017年9月20日－2019年9月19日；违约金为货款的30％等内容。谢万许支付59800元购买了正雅合创公司2000张e家课堂在线学习卡。谢万许打开一张e家课堂在线学习卡，不能使用，于是找到正雅合创公司要求修改不能兼容的版本问题，正雅合创公司答应于2017年11月20日前完成修改，但是正雅合创公司始终没有修改，谢万许多次给正雅合创公司打电话，正雅合创公司没有接听电话。正雅合创公司于2017年11月29日向谢万许做出书面承诺，但是正雅合创公司出售给谢万许的2000张e家课堂在线学习卡至今仍然不能使用，与河南省洛阳市当地的版本不一样，根本不能使用。双方签订的《e家课堂合作协议》，名为合作，实际上是双方的买卖性质（凭样品买卖的性质），实际上是买卖合同，正雅合创公司出售给谢万许的2000张e家课堂在线学习卡不符合合同约定的质量要求。正雅合创公司已经严重违约。被告正雅合创公司辩称：不同意谢万许的全部诉讼请求。第一,双方没有约定解除和法定解除的情形，学习卡不存在印刷模糊的情形，可以正常使用，相应网站也可以正常使用。关于学习版本的问题，正雅合创公司提供的网站版本很多，有人教版，北师大版，冀教版，苏教版，长春版等，双方签署合同的时候没有涉及版本问题，修改过程中也没有涉及版本问题，就教材版本而言，过去是使用的教材为人教版，修改过程中也没有承诺过修改版本，目前不同学校和区域没有要求必须使用统一教材版本，谢万许授权区域是河南省洛阳地区含下属县市，在下属区域中很难保证是使用的同一版本的教材，谢万许不能因版本问题要求解除合同。第二，正雅合创公司提供的学习卡和网站除了提供教学外，还有电脑、艺术、国学、时尚化妆、舞蹈、瑜伽等内容，网站宣传是e家课堂，即全家人都可以用，不存在谢万许所称合同目的不能实现的问题。第三，正雅合创公司没有违约行为，不应支付违约金，谢万许要求赔偿损失没有法律依据，谢万许要求违约金及要求损失是重复诉讼请求，不同意支付。第四，正雅合创公司交付谢万许合同合同标的物包括2000张年卡，800张半年卡，1000张体验课，5个展架，30份海报，3000份宣传单，1份授权书，而不仅仅是2000张学习卡。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2017年8月20日，正雅合创公司（甲方）与谢万许（乙方）签署了《e家课堂合作协议》(以下简称：《协议》)，约定授予乙方使用甲方的专有品牌,乙方利用所学习的销售技巧，在当地开展业务。第三条代理区域、期限、目标：1.乙方向甲方折后购进59800元学习卡产品及耗材（宣传单、海报、展架、学习、设计、培训等），由于学习卡属于特殊商品，不记名、不挂失，故一经售出概不退换，特殊原因（合同第九条）除外。2.乙方支付货款后，甲方兹授权乙方为河南省洛阳市地区（含下属县市）代理商。3.合同有效期为2017年9月20日至2019年9月19日。4.乙方合同期内需完成指定代理区域的销售目标为12万元以上。5.乙方计划销售目标：2017年8月20日至2017年11月20日完成目标300张，2017年11月20日至2018年2月20日完成目标400张，2018年2月20日至2018年5月20日完成目标500张，2018年5月20日至2018年8月20日完成目标800张。第四条乙方享受的权利：乙方享有直接从甲方折扣进货的权利（30元一张，达到4000张一年可改为25元一张）等。第六条授权形式：甲方授权乙方日起，成为该区的（代理商/经销商）。若乙方区域内有需要甲方产品客户，由甲方无条件提供给乙方，乙方负责销售和维护。第九条退、换货：乙方收到甲方产品学习卡，如印刷模糊导致无法销售或在运输途中（非甲方原因）造成破损导致无法销售的，甲方将及时给予更换，运费由甲方承担。第十条：在合同履行期内任何一方违约，均按照合同成交额的30%作为违约金付给对方。违约期限超过三日的守约方有权选择解除本合同。2017年8月，谢万许分三次向正雅合创公司支付了合同款共计58300元。2017年9月，正雅合创公司向谢万许交付了e家课堂学习卡及附属资料，包括2000张年卡、800张半年卡、1000张体验卡、5个销售展架、30份海报、3000份宣传单、1份授权书。2017年11月29日，谢万许曾与正雅合创公司微信沟通，谢万许称：“是，但是总要有个期限，不能遥遥无期吧，而且也给你们充足的时间了，也是你们承诺的时间，不能不承认吧”，正雅合创公司回复称“我这边尽快给你处理”，谢万许称：“既然我们无法合作了，那就解除合同吧，我们退货，你再找别人合作吧，我们没时间跟你耗”。2017年11月29日，正雅合创公司出具承诺载明：于2017年12月15日之前同步“e家课堂”学习卡版本不同的问题（包括语文、数学、英语）中学小学高中。同步清晰度的标准为人教课堂版，课程相似度要达到90%以上。鉴于上次公司承诺2017年11月20日之前完成修改，但没有履行承诺，所以签此证明。2017年12月19日，谢万许曾与正雅合创公司微信沟通，谢万许称：“你好，确定多长时间做好没”，正雅合创公司回复称“技术部正在更新，还没给确定的回复，回复以后第一时间告诉你”，2017年12月25日，正雅合创公司回复称“你好，技术回复说下个月15号可以做好”。谢万许主张正雅合创公司存在违约行为，第一，学习卡存在声音嘈杂、画面不清的问题，本院组织双方当事人当庭查看了“e家课堂”在电脑播放的人教版、语文S版的学习内容，经查看，语文课堂S版项下部分授课内容存在页面文字不清晰、声音嘈杂、播放不流畅的情形。第二，教学内容与河南当地教学内容版本不同的问题。关于学习卡教学内容版本问题，经本院询问，谢万许称其购买学习卡时想要的是“语文s版，英语科学普及版”，但正雅合创公司交付的学习卡是“人教版”，由于与当地学习授课所用教材版本不一样，市场接受不了人教版教材，同时由于产品质量问题，学习卡销售不出去。关于涉案承诺载明的“于2017年12月15日之前同步“e家课堂”学习卡版本不同的问题（包括语文、数学、英语）中学小学高中。同步清晰度的标准为人教课堂版，课程相似度要达到90%以上”的具体意思，谢万许称因河南洛阳当地所应用的教材不是人教版，谢万许试用之后要求正雅合创公司退款退货，故正雅合创公司出具的上述承诺。就如何达到课程相似度要达到90%以上的标准问题，谢万许称“当地各个学校用的教材版本不一样，谢万许并未实际调研当地所应用的学习版本，课程相似度要达到90%以上是正雅合创公司承诺的”。就上述问题，正雅合创公司称河南洛阳地区各学校教学教材版本不一，各学校在教育主管部门指定教材版本范围内自选教材，“e家课堂”学习卡对应网站上的学习内容包含了人教版、S版，各个教材版本的内容均可以学习，教学内容版本是不受限制的，“e家课堂”网站所载的教学版本内容均可以应用。庭审中，谢万许称只试用了一张学习卡，公证过程应用了一张学习卡，其余均未使用。上述事实有当事人提交的证据及庭审笔录在卷佐证。本院认为：谢万许与正雅合创公司签订的《协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人均应按照诚实信用原则全面履行各自的义务。谢万许以买卖合同纠纷为由起诉要求解除《协议》并返还款项、支付赔偿款等，但双方签署的《协议》内容系正雅合创公司授权谢万许在河南洛阳地区销售“e家课堂”学习卡，本院依法将本案案由变更为合同纠纷。第一，就谢万许是否有权要求解除《协议》一节，谢万许主张正雅合创公司的违约表现包括学习卡存在质量问题、版本问题，就其主张的学习内容质量问题，经本院当庭查看，经使用学习卡账户及密码登陆“e家课堂”学习网站后，确系存在语文S版本项下部分教学内容文字不清晰、声音不清晰的情形，但“e家课堂”网站上的教学内容包含了多项学习内容，教学内容亦包含人教版、S版等版本的学习内容，S版教学内容下部分文字不清晰、声音不清晰的教育内容所占比例虽然较小，根据谢万许提交的承诺、微信聊天记录内容来看，正雅合创公司多次向谢万许承诺修改学习内容版本、学习内容清晰度问题，但均未按照承诺期限、内容履行，至本案审期期间，视频内容不清晰的问题依然存在，正雅合创公司出具的承诺书亦属于双方合同的一部分，其未按照承诺的内容履行义务，正雅合创公司存在违约行为。双方约定“在合同履行期内任何一方违约，均按照合同成交额的30%作为违约金付给对方。违约期限超过三日的守约方有权选择解除本合同。”故谢万许有权要求解除合同，本院对谢万许要求解除合同的诉讼请求予以支持，并确认合同解除日期为本案诉状送达日期。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。谢万许有权要求返还未履行部分合同款项，就谢万许要求返还合同款59800元的诉讼请求，谢万许支付了合同款58300元，但已试用了学习年卡1张、公证过程使用了学习年卡1张，庭审中查看学习半年卡一张，故本院酌定返还的金额为58240元，超出部分本院不予支持，谢万许应相应返还e家课堂学习年卡1998张，e家课堂学习半年卡799张，e家课堂学习体验卡1000张，展架5个，海报30张，宣传单3000份，授权书1份。就谢万许主张违约金的诉讼请求，双方合同约定了违约金标准为成交额的30%，谢万许提交了证据证明产生了损失，但鉴于谢万许称其在订立合同之前就明知涉案产品存在画面不清晰的问题，其对市场经营产生的风险亦应承担相应的损失，故，本院酌定违约金的金额为3000元，超出部分本院不予支持。就谢万许主张的交通费损失1500元、住宿费损失1000元、误工费损失2800元、租赁办公室租赁费7200元及公证费用等，亦属于违约造成损失额一部分，因本院已支持违约金，上述损失本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零九条、第一百一十三条之规定，判决如下：一、确认谢万许与北京正雅合创文化传媒有限公司于二〇一七年八月二十日签署的《e家课堂合作协议》于二〇一八年四月二十六日解除；二、北京正雅合创文化传媒有限公司于本判决生效后十日内返还谢万许合同款58240元，同时谢万许返还正雅合创文化传媒有限公司e家课堂学习年卡1998张，e家课堂学习半年卡799张，e家课堂学习体验卡1000张，展架5个，海报30张，宣传单3000份，授权书1份；三、北京正雅合创文化传媒有限公司于本判决生效后十日内支付谢万许违约金3000元；四、驳回谢万许的其他诉讼请求。受理费2044元，由谢万许负担714元（已交纳），由北京正雅合创文化传媒有限公司负担1330元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  成桂钦人民陪审员  姜忠兴人民陪审员  宋 军二〇一八年十二月二十九日书 记 员  赵家璐