广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0606民初18924号原告：佛山市顺德区新浩行塑料有限公司，住所地佛山市顺德区容桂**居委会天河北路西侧**工业小区**地首层之一。法定代表人：李艳玲。委托诉讼代理人：林德洪，广东沛宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈婉莹，广东沛宇律师事务所律师。被告：宋海龙，男，1987年1月30日出生，汉族，住吉林省梨树县，委托诉讼代理人：邹应杰，广东弛浩律师事务所律师。被告：宿龙祥，男，1987年9月2日出生，汉族，住吉林省四平市铁**，委托诉讼代理人：孙振林，广东聚理律师事务所律师。被告：江中阳，男，1982年11月29日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区，委托诉讼代理人：孙振林，广东聚理律师事务所律师。被告：周峥明，男，1982年2月10日出生，汉族，住湖南省祁东县，原告佛山市顺德区新浩行塑料有限公司诉被告宋海龙、宿龙祥、江中阳、周峥明房屋租赁合同纠纷一案，本院于2018年9月27日受理后，依法由审判员张宇适用简易程序独任审理，第一次庭审时原告佛山市顺德区新浩行塑料有限公司的委托诉讼代理人林德洪、被告宋海龙的委托诉讼代理人邹应杰、被告宿龙祥、江中阳的委托诉讼代理人孙振林到庭参加了诉讼，第二次庭审时原告佛山市顺德区新浩行塑料有限公司的委托诉讼代理人林德洪、被告宋海龙及其委托诉讼代理人邹应杰、被告宿龙祥及其委托诉讼代理人孙振林、被告江中阳的委托诉讼代理人孙振林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令四被告向原告支付租金297360元及违约金8326元（从2018年8月2日起按每月2%计算，暂计至2018年9月15日，违约金计至上述租金全部清偿之日止）；2.请求判令四被告向原告支付未提前通知终止合同的租金242844元（按未提前49天计算）；3.请求判令原告不需退还履约保证金297360元；4.由四被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年11月28日，被告宋海龙与原告签订《厂房租赁合同》，承租位于佛山市顺德区容桂南区居委会天河北路西侧南区工业小区9号地一层约4130平方米的物业（以下简称租赁物），每月租金为148680元，租赁物用途为经营“珠宝首饰设计和销售”，租赁期限为5年，自2017年11月1日起至2022年10月30日止，免租期为60日，免租期从2017年11月1日起算至2017年12月31日止；租赁合同第五条确认：原告于2017年11月1日将租赁物交付被告使用；租赁合同第四条约定：“租金每月预缴，乙方应于每月1日前支付当月租金”；租赁合同第七条约定：“乙方逾期支付租金的，且在原告催款通知书送达乙方五日内还未支付的，自应付而未付之日的次日起，每逾期一日须向甲方支付欠缴租金总额的百分之三作为违约金，此违约金计算至乙方向甲方付清应缴租金之日止。”租赁合同第九条约定：“租赁期间，如乙方提出终止合同，需提前60天书面通知甲方，履约保证金（按金）不能作为租金抵扣，按金归甲方所有。”《厂房租赁合同》签订后，被告宋海龙将租赁物用于经营“吉金如玉公司”，租赁期间被告宋海龙多次存在拖延支付租金的违约行为。2018年7月份起的租金，经原告催告后被告一直未能支付。2018年8月19日，被告宋海龙向原告发函《关于解除厂房租赁合同的函》，内容为：“我与贵公司2017年11月28日签订的《厂房租赁合同》，因政策因素，无法继续履行，深表歉意。2018年8月初，我已向贵公司口头提出终止合同，望能公平公正、依法予以解除。物品于8月30日清理完毕，谢谢”。被告宋海龙明确提出提前终止租赁合同。2018年8月28日，原告与被告宋海龙和被告周峥明签订《租赁物交接协议》，被告于2018年8月31日搬离租赁物。经查，被告宿龙祥、江中阳、周峥明于2017年10月28日签订《合作协议书》合作经营“吉金如玉公司”，属于承租本案租赁物的合伙人，应当对《厂房租赁合同》的债务承担连带清偿责任。被告宋海龙辩称，一、本案应追加广东吉金如玉珠宝有限公司为被告，该公司是租赁合同的实际承租方。1.根据原告与被告宋海龙签订的租赁合同约定承租人租赁厂房的用途是经营珠宝首饰和销售事宜，而经营的主体是广东吉金如玉珠宝有限公司；2.原告与被告宋海龙签订厂房租赁合同的当天，原告与被告宋海龙，案外人陈艳萍、苏碧丰签订了一份租赁合同，该租赁合同明确约定租赁厂房给乙方（上述三人）作为设立公司使用，这充分说明原告确认了承租人是上述公司；3.被告宋海龙和案外人陈艳萍、苏碧丰签订租赁合同是因为公司还没有注册成立，是三人为发起人，在公司成立前组建公司目的在于取得法人资格，从事珠宝设计和销售，合法经营的销售行为。三人的签约行为是公司发起人为设立公司必须进行的程序；4.2017年12月11日，三人发起了上述公司，公司的股东就是上述三个发起人，其经营范围和租赁物的用途均是租赁合同上所确定的经营范围和租赁物的使用用途，地址也和租赁物是一致的。所以被告宋海龙认为本案应追加上述公司作为被告。二、原告的部分诉讼请求不应该得到支持。1.原告的第二项诉讼请求要求被告向原告支付242844元没有合同和法律依据；2.双方已经协商解除合同，原告没有理由要求履约保证金不予退还。被告宿龙祥、江中阳辩称，同意被告宋海龙的答辩意见。补充如下：1.被告宿龙祥、江中阳与宋海龙、周峥明不存在合伙关系。虽然与被告周峥明签订过合作协议书，但协议签订后我方调查得知，被告周峥明在2017年7月6日就因个人债务问题被法院列入失信被执行人名单。我方发现被告周峥明根本没有履约的经济能力，就终止了该合同履行，是三方自动解除了该协议。我方了解被告周峥明在此之后与被告宋海龙另有签订与案涉合作协议书基本相同的合作协议。但被告周峥明在（2018）粤0606民初18922号案件审理中完全否认该事实。根据合作协议书的内容，可以反映该协议书是公司发起人协议书并不具有合伙的法律性质特征，并且协议书所设立的公司经营长达八个月之久，否则也不会引起本案的纠纷。原告认定四被告是合伙人关系完全是没有任何证据证实，被告宿龙祥、江中阳并没有与原告签订案涉租赁合同或出具任何承诺书担保书等文件。根据合同相对性原理，原告应当向合同签订人被告宋海龙主张债权。同时又根据公司法司法解释三第二条规定，原告也应当向被告宋海龙或被告周峥明主张合同责任。综上，被告宿龙祥、江中阳并非该公司的股东或发起人，对该合同所引起的债权债务关系不应当承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于各方没有异议的证据本院予以采信，对于有异议的证据，认定如下：原告提交的合作协议书，原件在另案提交，三被告确认曾签过该合作协议书，本院予以采信，原告提交的催款通知书、关于解除厂房租赁合同的函与本案其他证据及庭审查明事实相互印证，本院予以采信。原告提交的微信聊天记录、杨固琼身份证复印件、证明原件、佛山市社保缴费证明，能够相互印证，形成完整证据链，且被告确认该两个微信号是宿龙祥、江中阳所使用，本院对该组证据予以采信。根据本院采信的证据，并结合当事人诉、辩意见，本院对本案事实作如下确认：2017年10月28日,被告宿龙祥、江中阳、周峥明签订《合作协议书》,约定宿龙祥以200万元现金出资，江中阳以100万元现金出资，周峥明以实物珠宝及奥迪车一辆作价50万元当出资，三方一致同意以公司形式运作，成立“吉金如玉（佛山）珠宝有限公司”。宿龙祥、江中阳负责公司总体战略规划、派出财务人员管理公司财务，协助周峥明日常的经营销售，享有知情权和决策权。周峥明负责公司日常经营销售。2017年11月28日，被告宋海龙与原告签订《厂房租赁合同》，约定宋海龙承租原告所有的位于佛山市顺德区容桂南区居委会天河北路西侧南区工业小区9号地一层（4130平方米）的厂房（以下简称案涉租赁物），租赁物用途为经营“珠宝首饰设计和销售”，租赁期限为2017年11月1日至2022年10月30日，前两年每月租金为148680元，免租期为60日；租金于每月1号前支付，签订合同当日内宋海龙应支付履约保证金297360元及一个月租金148680元；宋海龙逾期支付租金的，且在原告催款通知书送达宋海龙五日内还未支付的，自应付而未付之日的次日起，每逾期一日须向原告支付欠缴租金总额的百分之三作为违约金，此违约金计算至付清应缴租金之日止；自原告催款通知书送达后十日内仍未支付租金的，原告有权解除合同，履约保证金不予退还，且宋海龙仍需付清所欠款项，并加计利息（按月2%计算）；租赁期间，如宋海龙提出终止合同，需提前60天书面通知原告，履约保证金（按金）不能作为租金抵扣，按金归原告。2017年12月11日，广东吉金如玉珠宝有限公司登记成立，法定代表人为被告宋海龙，住所地为佛山市顺德区容桂**居委会天河北路西侧**工业小区**地首层之二，经营范围为销售珠宝首饰、珠宝设计、商务管理等；公司股东为陈艳萍、苏碧丰、宋海龙。广东吉金如玉珠宝有限公司成立后一直使用案涉租赁物生产经营。2018年7月，周峥明在原告出具的催款通知书（原告向租户吉金如玉、宋海龙、宿龙祥、江中阳、周峥明催收案涉租赁物2018年7月的租金）上签名。2018年8月19日，被告宋海龙向原告发出《关于解除厂房租赁合同的函》，内容为：“我与贵公司2017年11月28日签订的《厂房租赁合同》，因政策因素，无法继续履行，深表歉意。2018年8月初，我已向贵公司口头提出终止合同事宜，望能公平公正、依法予以解除。物品于8月30日清理完毕，谢谢”。2018年8月28日，原告与被告宋海龙、周峥明，以及装修方、空调方签订《租赁物交接协议》，约定宋海龙、周峥明于2018年8月31日搬离案涉租赁物，因租赁关系产生的债权债务争议通过司法途径解决。2017年10月24日，江中阳向《厂房租赁合同》中约定的原告收款账户转入“顺德场租金定”10万元，2017年10月30日，江中阳转入“顺德场租押金”332000元，2017年11月3日，宋海龙转入“房租”14040元，2018年2月-6月，宋海龙、刘嘉琦、刘春阳于每月月初转入148680元。以上事实，还有本院开庭笔录在案佐证。本院认为，关于《厂房租赁合同》的相对方，要确认《厂房租赁合同》的相对方究竟为何人，首先要厘清四被告之间的关系。被告宿龙祥、江中阳、周峥明签订了《合作协议书》，三人存在合作开办公司、合作经营珠宝生意的关系，虽然宿龙祥、江中阳称该合作关系已经终止，但没有任何证据可以证明。另外结合宿龙祥、江中阳与原告员工杨固琼之间的微信聊天记录可以得知，宿龙祥、江中阳实际上参与了广东吉金如玉珠宝有限公司的运营决策及《厂房租赁合同》的履行（包括确认和支付租赁押金）。被告周峥明负责广东吉金如玉珠宝有限公司的日常经营及案涉租赁物的交接。被告宋海龙是广东吉金如玉珠宝有限公司的法定代表人，参与该公司的日常运营活动、案涉租赁物的交接，也有支付过案涉租赁物租金。从四被告的行为可以看出，实际上四被告都是广东吉金如玉珠宝有限公司的发起人（该公司是否还存在其他发起人不属于本案审查范围），宿龙祥、江中阳、周峥明签订《合作协议书》为成立该公司做准备，宋海龙签订《厂房租赁合同》确定公司日后的生产经营场所，且公司成立后四被告都有参与公司的经营活动。《厂房租赁合同》实际上是宋海龙代表公司发起人与原告签订的。《中华人民共和国民法总则》第七十五条规定，设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。原告庭审时明确要求四被告承担合同责任，放弃对于广东吉金如玉珠宝有限公司的责任追究，实际上是选择了要求公司设立人承担合同责任，该选择是原告处分自身权利的行为，符合法律法规的相关规定，本院予以认可，四被告应当对《厂房租赁合同》的相关法律后果承担连带责任。被告宋海龙认为原告与宋海龙、陈艳萍、苏碧丰还签订了一份《租赁合同》，但该合同并未实际履行，另外《租赁合同》中约定的租赁物与广东吉金如玉珠宝有限公司的登记地址一致，承租人是该公司三个股东，可以推断该《租赁合同》实际上为了登记注册公司而签订的，并非合同双方的真实意思表示，案涉租赁物的租赁合同关系应以《厂房租赁合同》的约定为准。关于原告主张的租金，根据原告提供的各项证据可以证明被告尚欠2018年7月及8月租金未支付，被告也未提交相应的付款证明，本院确认四被告应向原告支付2018年7月及8月租金297360元。关于原告主张的违约责任，被告宿龙祥、江中阳、宋海龙认为过高，对于未提前通知终止合同的租金及没收履约保证金，《厂房租赁合同》对此有明确约定，考虑到被告提前终止合同给原告造成免租期租金损失及重新出租的成本，本院对原告的该两项请求予以确认，四被告应当向原告支付未提前通知终止合同的租金242844元，原告无需退还履约保证金297360元；原告主张的违约金，考虑到原告的资金占用损失，本院酌定四被告从2018年8月2日起，以尚欠租金为基数，按年6%计算至四被告付清租金之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十五条，《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告宋海龙、宿龙祥、江中阳、周峥明应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市顺德区新浩行塑料有限公司支付2018年7月、8月租金297360元及违约金（从2018年8月2日起，以尚欠租金为基数，按年6%计算至四被告付清租金之日止）；二、被告宋海龙、宿龙祥、江中阳、周峥明应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市顺德区新浩行塑料有限公司支付未提前通知终止合同的租金242844元；三、原告佛山市顺德区新浩行塑料有限公司无需退还履约保证金297360元；四、驳回原告佛山市顺德区新浩行塑料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为6129.45元，财产保全费3262.65元，合计9392.1元（已由原告预交），由原告佛山市顺德区新浩行塑料有限公司负担392.1元，四被告负担9000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 张 宇二〇一八年十二月十三日书记员 樊绮玲