河南省新乡市牧野区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0711民初2599号原告：新乡市中科科技有限公司，住所地新乡市平原示范区G107复线与黄河大道交汇处东北角。法定代表人：李长杰，董事长。委托诉讼代理人：杨斌，河南龙健律师事务所律师，特别授权。被告：上海一广新能源科技有限公司，住所地上海市嘉定区安亭镇嘉松北路********。法定代表人：叶小霞。被告：段才富，男，汉族,1971年3月12日出生，住江西省九江市开发区。被告：叶小霞，女，汉族，1985年1月6日出生，住江西省鹰潭市月湖区。委托诉讼代理人：叶志友，男，汉族，住江西省鹰潭市月湖区，系被告叶小霞父亲，特别授权。被告：陈丰，男，汉族，1969年8月15日出生，住湖北省应城市。被告：陆万枝，女，汉族，1974年9月26日出生，住内蒙古巴彦卓尔市。被告：敖俊云，男，汉族，1976年12月3日出生，住江西省宜春市樟树市。原告新乡市中科科技有限公司（以下简称中科公司）与被告上海一广新能源科技有限公司（以下简称一广公司）、林龙树、段才富、赵兵、叶洪建买卖合同纠纷一案，本院2015年2月28日作出（2013）牧民二初字第395号民事判决，发生法律效力后赵兵申请再审，新乡市中级人民法院提审后于2017年7月18日作出（2017）豫07民再13号民事裁定：撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭进行审理。中科公司申请撤回对林龙树、赵兵、叶洪建的起诉，本院予以准许。根据中科公司申请，追加叶小霞、陈丰、陆万枝、敖俊云为共同被告参加诉讼，于2018年11月26日公开开庭，中科公司委托诉讼代理人杨斌，叶小霞委托诉讼代理人叶志友，陆万枝到庭参加诉讼。一广公司、段才富、陈丰、敖俊云经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，现本案已审理终结。中科公司向本院提出以下诉讼请求：1、判令一广公司向中科公司支付货款540443.85元及逾期付款违约金（按银行同期贷款利率上浮40%自欠款之日计算至欠款结清之日）；2、判令段才富、叶小霞、陈丰、陆万枝、敖俊云承担连带责任；3、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：中科公司与一广公司系多年合作伙伴关系，由中科公司向一广公司供应隔膜。截止2013年8月31日一广公司共欠中科公司货款540443.85元，经中科公司多次催要，一广公司一直拒不支付所欠货款。段才富、叶小霞、陈丰、陆万枝、敖俊云作为一广公司股东，在一广公司被吊销营业执照后怠于履行清算义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，应承担连带责任。一广公司、段才富、陈丰、敖俊云在法定期限内未予答辩。叶小霞辩称：1、法院在执行（2013）牧民二初字第395号民事判决时，于2015年12月2日出具（2015）牧执字第533号执行裁定，终结本次执行程序。一个生效判决执行终结后何来再审、提审、重审，违背一事不再审的原则；2、叶小霞只是股权代持协议的受托人，具体权利与义务由林龙树享有和承担。陆万枝辩称：1、本人在歇业前的最后一次会议后第一时间组织员工将财务电脑和账册送至财务经理处以备清算，组织员工守厂，保全公司资产，履行了清算义务；2、本人占有3%的股份，系公司奖励赠与，只在公司盈利时分红，不享受不承担其他权利义务，公司当时都是实际投资人林龙树指挥作业。本人不应承担连带责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据经审查确认的证据，认定事实如下：中科公司与一广公司分别于2012年11月6日、2012年11月19日、2012年11月26日、2012年12月7日、2012年12月17日、2013年3月14日、2013年3月25日、2013年3月26日、2013年4月10日、2013年4月17日、2013年4月24日、2013年5月17日、2013年6月18日、2013年6月26日、2013年7月1日、2013年8月8日、2013年8月8日订立17份销售合同，均约定中科公司向一广公司供应隔膜，合同金额分别为33573元、26657元、13547元、20615元、44992元、49863.6元、52725元、489.25元、15903元、10464.25元、32176.5元、141588元、2947.5元、13482元、3150元、463.5元、21978元；结算方式及期限为月结；交（提）货地点、方式为需方所在地；运输方式及费用负担为供方代办托运，费用由供方承担；合同还对其他权利义务进行了约定。合同订立后，中科公司分别于2012年11月6日、2012年12月10日、2012年12月21日、2012年12月25日、2012年12月25日、2013年1月10日、2013年1月18日、2013年1月18日、2013年1月20日、2013年3月5日、2013年3月22日、2013年4月8日、2013年4月13日、2013年5月3日、2013年5月4日、2013年5月23日、2013年5月23日、2013年5月28日、2013年5月29日、2013年5月30日、2013年6月1日、2013年6月1日、2013年6月19日、2013年6月27日、2013年7月2日、2013年8月13日送货至一广公司。2013年8月31日中科公司以传真方式向一广公司发送客户对账单，对账单载明：截止2013年8月31日，贵公司应付我公司货款累计为540443.85元。结款方式为月结。请贵公司核对，如核对无误，请签字盖章确认回传，并办理到期货款。一广公司收到该对账单后盖章确认并回传中科公司，其后并未向中科公司支付该款。查明，一广公司于2010年3月22日注册成立，营业期限至2030年3月21日，2016年10月11日因“成立后无正当理由超过六个月未开业，或者开业后自行停业连续六个月以上”被上海市嘉定区市场监督管理局吊销营业执照，其时，公司股东为陈丰、叶小霞、敖俊云、段才富、陆万枝五自然人。2018年11月20日，一广公司与上海佳安会计师事务所有限公司订立“专业审计业务约定书”，委托后者对“公司2010，3月至2013，12月清算”进行专项审计。本院认为：依法成立的合同受法律保护，并对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。一广公司在与中科公司交易过程中拖欠后者货款540443.85元未在约定期限付清，应承担支付货款的责任，中科公司该项请求本院予以支持。因双方未约定逾期付款违约金，中科公司要求一广公司支付逾期付款违约金无依据，不予支持。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定：“公司因下列原因解散：(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;(二)股东会或者股东大会决议解散;(三)因公司合并或者分立需要解散;(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;(五)人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。”第一百八十三条规定：“公司因本法第一百八十条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”一广公司于2016年11月被吊销营业执照，其当时的股东段才富、叶小霞、陈丰、陆万枝、敖俊云应依照公司法规定于15日内成立清算组开始清算，但时至今日也未提交证据证明清算组成立并开始清算（清算应依照法定程序进行，一广公司委托上海佳安会计师事务所有限公司进行专项审计的事实并不能说明清算组成立并开始清算），属于怠于履行清算义务。但目前尚无证据证明因其怠于履行清算义务导致一广公司的主要财产、帐册、重要文件等灭失，而使清算无法进行，中科公司要求五股东承担连带清偿责任无事实依据，本院不予支持。关于叶小霞辩称本案不应再审、提审的意见，不属于本院审查范围。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、被告上海一广新能源科技有限公司于本判决生效后十日内付给原告新乡市中科科技有限公司货款540443.85元；二、驳回原告新乡市中科科技有限公司关于违约金的诉讼请求；三、驳回原告新乡市中科科技有限公司对被告段才富、被告叶小霞、被告陈丰、被告陆万枝、被告敖俊云的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9200元，财产保全费3500元，共计12700元，由被告上海一广新能源科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长 ：张建强审 判 员 ：赵彦春人民陪审员 ：白洪保二〇一八年十二月十一日书 记 员 ： 杨 柳