广西壮族自治区桂林市象山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0304民初3094号 原告：秀峰区玛蜜儿母婴健康咨询服务中心，住桂林市秀峰区三多路**。统一社会信用代码：92450302MA5MRM5Y3J1-1。 经营者：黎丽。 委托诉讼代理人：姚建才，广西金桂律师事务所律师。 被告：蒋敏，女，汉族，1991年8月21日出生，，住桂林市户籍所在地广西全州县。 委托诉讼代理人：唐本万，桂林市维度法律事务所法律工作者。 原告秀峰区玛蜜儿母婴健康咨询服务中心（以下简称玛蜜儿中心）与被告蒋敏买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月18日受理后，依法适用普通程序，于2018年11月16日、2018年12月18日公开开庭审理了本案。原告玛蜜儿中心的经营者黎丽及其委托诉讼代理人姚建才，被告蒋敏及其委托诉讼代理人唐本万出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告玛蜜儿中心向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付货款19872元（含代收客户的培训费2900元）及其利息（利息按同期银行贷款利率计算，从2018年8月3日开始计算，至付清贷款之日止）；2、判令被告归还原告借款本金人民币30000元及其利息（利息按同期银行贷款利率计算，从2018年8月3日开始计算，至还清借款本金之日止）；3、判令被告立即将擅自取走的价值250650元货物（具体详见清单）归还原告；4、本案诉讼费用由被告全部承担。事实和理由：2017年4月8日，黎丽、宋丽红、蒋嘉靖与被告蒋敏签订《玛蜜儿母婴健康管理中心产后恢复项目合作协议》，四方合作共同在广西地区设立“玛蜜儿母婴健康管理中心之产后恢复项目”系统门店，向工商部门申请工商注册登记。桂林市秀峰区工商行政管理局核准原告名称为秀峰区玛蜜儿母婴健康咨询服务中心，并颁发营业执照。原告成立之后，被告多次向原告进货，至今欠原告货款19872元（含代收客户的培训费2900元），并向原告借款30000元。2018年7月26日。原告向广州康乃馨生物科技有限公司订购清浊净养套等康乃馨馨悦佳人货品及仪器一批，价值250650元。被告利用其便利条件将原告订购的货品全部提走占为己有并将货物私自销售损害原告利益。原告多次要求被告将其提走的货品归还，但被告根本不予理睬，造成原告较大经济损失，为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼。原告当庭变更诉讼请求为：1、判令被告立即将擅自取走的价值250650元货物的货款归还原告；2、本案诉讼费用由被告全部承担。 被告蒋敏辩称，1、原告诉讼请求主体不符，货款是原告与被告合伙的财产，根据民事诉讼法司法解释五十九条第二款规定，经营者和实际经营者应为共同诉讼人，所以原告诉讼主体不符。2、本案属于重案审理，原（2018）桂0304民初2414号案件被告已在审理中，根据民事诉讼法第一百五十条第五项规定，本案必须以另一案件的审理结果为依据，而另一案件尚未审结的，应中止诉讼。3、本案原告诉求被告在另案中已认可约98000元，所以本案属于重案审理，并要求中止诉讼。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下： 2017年4月18日，黎丽作为甲方，宋丽红作为乙方，蒋嘉靖作为丙方，蒋敏作为丁方签订《玛蜜儿母婴健康管理中心产后恢复项目合作协议》，该协议约定：甲方2017年投资63.33万元、2018年投资63.33万元、2019年投资63.34万元，乙方2017年投资40万元、2018年投资40万元、2019年投资40万元，丙方2017年投资31.67万元、2018年投资31.67万元、2019年投资31.66万元，丁方2017年投资31.67万元、2018年投资31.67万元、2019年投资31.66万元；该项目总出资额为500万元，其中甲、丙、丁方总共出资额为380万元，乙方以顾问咨询费出资额为120万元；当甲、丙、丁方项目投资额满380万后，因项目需要继续投资门店将由甲、乙、丙、丁四方按股份比例共同投资项目；第一年项目开展后,甲方、丙方、丁方出资方式以现金及货品出资方式投资，第二年、第三年的投资方式将依据前一年项目运营实际可支配资产进行滚动投资,不足部分甲方、丙方、丁方按以上投资金额比例以现金方式进行项目注资(四方商定注资时间内)，未按商定事宜出资,该方按违约承担相应责任；乙方对产后恢复项目提供三年顾问咨询服务,服务费用每年40万，合计120万元作为投资款投入该项目(不含交通食宿税收费用)，双方合作投资店取得良好成效,具备公司化运作条件后，四方再协商成立专门公司等合作方式进行后期合作；丙方、丁方在四方合作期间均按照合作协议工作,不允许私自借用品牌或产品或合伙项目之名义进行其他业务(包含美容院、与其他渠道商等合作)活动(南宁初葉、桂林子美抗衰连锁机构、全州靓丽美容三个项目除外)，如其业务获得利益归其他项目合伙人所有,造成损失则按实际损失由事件当事人进行赔偿,并不予退还事件当事人在本项目合作合同中的股份出资,同时一切法律后果均由事件当事人承担；四方共同协商“康乃馨”品牌作为广西地区玛蜜儿产后恢复的加盟产品；其中康乃馨旗下“馨悦佳人”以美容院线和月子中心为主要销售和推广渠道；直营门店和母婴连锁系统玛蜜儿产后恢复加盟店主做“明德”系列产品；根据运营需要,后期可开发新的产品推广,具体以四方协商通过，项目运营中需要通过合伙人会议一致同意的范围包含新产品、新项目的引进与淘汰，经营期间的重大事宜；四方按以上总股份比例的分配占比进行利润分享和风险共担，利润分配按每一年为时间节点分配一次，若正常的经营风险,由甲、乙、丙、丁方以出资额为限承担责任，如甲、乙、丙、丁方任何一方违反公司章程及投资协议,或按照规定应由四方会议决定的事项而未经协商，而产生的风险,则由当事责任人或直接领导人承担赔偿责任和民事责任；甲方负责整体项目各管理部门的统筹工作、运营工作跟进及各部门各门店管理层人员指派；乙方负责提供玛蜜儿产后恢复项目广西地区的运营管理技术支持，包括员工培训，门店规划、加盟招商等咨询培训服务等；丙方、丁方为玛蜜儿产后恢复项目广西地区项目日常运营管理、驻店技术培训、员工技能提升、店内客户服务管理、以市场业务开拓开发运营等；财务管理工作由合伙人四方共同监督完成；甲、乙、丙、丁四方共同维护桂林好宝贝孕婴童管理品牌推广及宣传；甲、乙、丙、丁四方共同成立的玛蜜儿中心之产后恢复项目财务独立核算；该项目在正常运营中任何一方不得退出，如有退出承担相应的投资风险，投资金额不予退还，若违反合同约定被退出，退出方自行承担投资风险，投资金额不予退还；第一年的投资款，在签订合同十五天内转入该项目的指定账户，否则视为违约，并承担相应违约金（按出资额的20%承担),同时视为自动放弃股权；合同终止事宜：即行推举主要清算人,并成立清算小组参与清算工作，清算后如有盈余,则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人,其价款参与分配，清算后如有亏损,不论股东出资多少,先以合伙共同财产偿还,合伙财产不足清偿的部分,由股东按出资比例承担等内容。黎丽、宋丽红、蒋敏、蒋嘉靖四人合作开展经营活动均使用第三人黎玉容中国建设银行6236683390001219198卡作为合作专用账户。目前关于上述四人合伙的合同纠纷，被告已向本院提起诉讼。 2018年7月25日，原告通过上述尾号198的建设银行账户向广州市康乃馨生物有限公司（以下简称康乃馨公司）转款100000元用于定购货物。2018年7月26日，原告的工作人员胡婧媛通过微信与康乃馨公司客服布丁联系定购价值92640元益乳调养套等及价值2480元玉颈生香，共计货品价值95120元，此次的上述货品发货单上标注为客户七星区子美美容中心，同时康乃馨公司于2018年7月29日将三台返修仪器一并通过九邦物流托运送货至桂林，该物流单上显示的收货人为被告。2018年8月2日，被告派其工作人员陈洁前往九邦物流收货，共计23件货物。庭审中被告仅认可收到上述价值92640元的货物，否认收到价值2480元玉颈生香货物及价值25650元（每台价值8550元）三台返修仪器，并且庭审中被告称上述货物是被告自己要的，但是钱是原告支付的，上述仪器价格总价为5700元（每台价值1900元）。根据被告庭审中提交康乃馨公司显示的92640元货物与原告的工作人员胡婧媛通过微信与康乃馨公司客服布丁的微信聊天记录完全吻合，且该发货单共计4页，被告仅提供了记录有上述价值92640元货物康乃馨公司的发货单第1页。2018年8月4日，被告向原告的经营者黎丽发微信，内容为：“黎姐那个货发错了，我这边收到了给你转发回去，你不要想多，没有别的意思，我合同签了，拿这些货也没有必要……”。被告并未提供证据证明已支付上述货款。原告庭审中称原支付给康乃馨公司的100000元货款中除去已经购买了上述定购价值92640元益乳调养套等及价值2480元的玉颈生香，共计货品价值95120元外，余款4880元的货物已由被告私自提走，但是并未提供证据予以证明。原告庭审中否认上述被告拿走的货物系被告购买，原告认为康乃馨公司发给原告的货物一直都是由被告代为收货再转给原告的，此次货物并不是被告向原告购买的货物。原告庭审中称因为仪器是其进多少卖多少，不计算利润的，货物的进货价是按照市场价500000元的两折计算为100000元，进货回来的出货价是按照市场价约4.5折（部分按4折算，部分按4.5折计算），计算的结果为231120元卖给他人的，因此要求被告拿走的货品要按照市场价赔偿给原告，但原告并未提供证据证明上述被告拿走的货物系他人订货要用于原告盈利且卖给他人的利润是多少，庭审的过程中原告明确提出即便是将货物卖给被告，被告至少也应当将货款本金支付给原告并且应当按照同期银行贷款利率支付上述货款的资金占用费。 本院依原告申请于2018年12月6日向案外人九邦物流公司的穆永红进行询问，穆永红系桂林九邦物流公司的老板，其称2018年8月2日上午系被告的手下陈洁前往物流公司一次性取走康乃馨公司的23件货物并支付了物流托运费，同时称康乃馨货物的收货人基本上都是蒋敏，今年的收货人都是蒋敏，而蒋敏基本上都是叫手下来提货的。 庭审中，被告提交2016年度康乃馨公司代理合同原件1份、2018年度康乃馨公司代理合同原件1份，证明康乃馨公司的产品是被告代理和经营的。原告对该证据的真实性无法确认，原告认为当时合伙四方在2017年4月18日签订合作协议的第四页第五条约定了康乃馨品牌是黎丽与被告等共同合伙开办的玛蜜儿中心经营的，在2018年1月1日又签订了这个协议，现在被告才提供这个证据所以真实性无法确定，如果说这个代理合同是代理四方履行的合同，那么这个产品代理就应该是玛蜜儿中心的。如果这个是真实的话，在合作期间没有征得原告同意擅自将这个产品作为被告自己经营代理的产品的话，那么被告实际上就是一个违约行为。康乃馨这个产品是玛蜜儿中心来经营的，支付给康乃馨公司的款项是玛蜜儿中心支付的，如果这个代理是蒋嘉靖的，如何解释是玛蜜儿中心来支付货款，发往全州和七星的货物如何解释要通过玛蜜儿中心来发货。 在本案审理过程中，原告向本院申请对被告财产进行保全。本院根据原告的申请依法查封或冻结蒋敏名下价值300522元的财产及查封或冻结玛蜜儿中心提供的担保物价值90157元的财产。 本院认为，原告的工作人员胡婧媛与康乃馨公司的客服通过微信就买卖美容产品达成口头协议，双方之间形成了买卖合同关系。被告庭审中称该货系原告支付货款，但是货系被告要的，只是没有支付上述92640元货款，实际上原告与被告亦形成了买卖合同关系。被告拿走原告的货物应及时结清货款，虽然被告也系原告的合伙人之一，但是根据庭审中查明被告拿走原告的货系自用，并非用于原告的合伙经营，故被告要求中止审理本案等抗辩理由不能成立，本院不予采信。原、被告双方均应按照协议约定全面履行自己的义务。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提供的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”结合本案，根据原、被告的诉、辩称及其提供的微信、物流单、销售出库单等相关证据已经形成证据链，可以证明被告已在物流公司拿走了原告上述定购的价值92640元益乳调养套等、价值2480元的玉颈生香及三台返修仪器，而被告并未举证明证明其已向原告支付上述货款。因此，被告应当承担举证不能的后果，故对被告的抗辩理由，本院不予采纳。对于上述三台返修仪器的价值，因原告未提供证据证明其总价值为25650元，被告称总价值为5700元，虽被告亦未提供证据予以证实，但是本院对于被告认可的价值予以确认。对于原告所述称原支付给康乃馨公司的100000元货款中除去已经购买了上述定购价值92640元益乳调养套等及价值2480元的玉颈生香，共计货品价值95120元外，余款4880元的货物已由被告私自提走，原告并未提供证据予以证明。原告诉请要求被告拿走的货物应当按照市场价来赔偿，但原告并未提供证据证明上述被告拿走的货物系他人订货要用于原告盈利且卖给他人的利润是多少，因此，对于原告要求被告支付4880元货款及要求被告按照市场价赔偿给原告其拿走的货物的诉请请求，本院不予支持。被告应支付原告100820元（95120元+5700元）货款，被告欠付原告货款的行为，侵害了原告的合法权益，虽然本院对原告要求被告按照市场价赔偿给原告其拿走的货物的诉请请求不予支持，但是原告庭审中明确表示被告也应当支付原告资金占用的利息，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”因原告起诉之前向被告主张上述货款权利的行为未提供充分证据证明，故无法证明原告之前是否对被告上述货款进行催告，原告向法院起诉应视为催告，从起诉之日计算上述货款的逾期利息，因此被告应当归还原告100820元货款及支付原告资金占用的利息（利息的计算：以100820元为本金，按中国人民银行同期贷款利率，从2018年10月18日起计算至实际清偿之日止），故对原告要求被告立即将擅自取走的价值250650元货物的货款归还原告的诉讼请求，本院不予全部支持。 综上，本院依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十四条第四款之规定，判决如下： 一、被告蒋敏应当向原告秀峰区玛蜜儿母婴健康咨询服务中心支付货款100820元及利息（利息的计算：以100820元为本金，按中国人民银行同期贷款利率，从2018年10月18日起计算至实际清偿之日止）； 二、驳回原告秀峰区玛蜜儿母婴健康咨询服务中心的其他诉讼请求。 本案案件受理费5060元，保全费2023元，合计7083元（原告均已预交），由被告蒋敏负担4234元，余款2849元由原告秀峰区玛蜜儿母婴健康咨询服务中心负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费5060元（户名：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林七星支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  陈碧云 人民陪审员  陈春燕 人民陪审员  钱宇萍 二〇一八年十二月二十七日 书 记 员  李 浏 附1：附相关法律法规： 《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。 对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。 第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。