贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终4648号上诉人（原审被告）：山东盛宇建设集团有限公司。住所地：山东省菏泽市中华东路**。统一社会信用代码：913717007207936195。法定代表人,王俊杰，执行董事。委托诉讼代理人(特别授权):罗贤强，山东文瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人(特别授权):王淼，山东文瀚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：严孔芝，女，1962年10月19日出生，汉族，住威宁县。委托诉讼代理人(特别授权):王廷国，威宁县中心法律服务所法律工作者。(原审被告)山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司。地址。地址:遵义市红花岗区外环路公路养护北段**社会信用代码：91520300688446958Q。上诉人山东盛宇建设集团有限公司（以下至判决书主文前简称山东盛宇公司）因与被上诉人严孔芝工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2018）黔0526民初2531号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年11月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。山东盛宇公司上诉请求:1、请求依法撤销贵州省威宁县人民法院作出的（2018）黔0526民初2531号民事判决，将该案发回重审或依法改判；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实不清，程序违法。本案案由为劳动争议纠纷，被上诉人工伤待遇纠纷一案，已经威宁劳动人事争议仲裁委员会进行仲裁，并于2017年11月9日依法作出威劳人仲字（2017）第65号仲裁裁决。被上诉人不服该裁决，于2017年12月11日向原审法院提起诉讼，原审法院以（2017）黔0526民初5133号民事裁定驳回被上诉人的起诉。根据《民事诉讼法》第一百六十四条第二款规定，当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。但被上诉人并未在法定期间内对原审法院（2017）黔0526民初5133号民事裁定依法提起上诉，故威劳人仲字（2017）第65号仲裁裁决已生效，具有法定效力。但被上诉人无视民事诉讼法的相关规定，就已经生效的劳动争议仲裁裁决书，再次向威宁劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，威宁劳动争议仲裁委员会以一事不再理原则，于2018年4月24日出具威劳人仲不字（2018）32号不予受理书。随后，被上诉人又就该不予受理通知书继续向原审法院提起诉讼，亦本案的诉讼。而原审法院在审理过程中，明知威劳人仲字（2017）第65号仲裁裁决、（2017）黔0526民初5133号民事裁定已经生效，被上诉人关于工伤待遇的诉请已在上述两份生效法律文书中依法作出裁决认定，本案原审法院的处理，严重违反“一事不再理”原则，加重了上诉人的诉累。综上，请求二审法院依法改判，支持上诉人的诉请。严孔芝二审中辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。严孔芝向一审法院提出诉讼请求：1、原告与被告解除劳动合同关系。2、由二被告共同给付原告医疗费等300588.11元。3、该案诉讼费由被告承担。一审法院查明：2015年8月28日，原告严孔芝到被告山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司所承建的威宁巴迪鲁旺项目上做搬运工，约定工资为每日100元。同年9月16日上午10时40分左右，原告严孔芝在威宁巴迪鲁旺项目5号楼做工时，不慎摔倒致腰部受伤。经威宁大明医院诊断为:1、腰1椎体爆裂性骨折；2、L1椎体左侧锥弓板骨折。住院两天后转入贵州水矿控股集团有限责任公司总医院住院治疗25天，经诊断为：腰1椎体爆裂性骨折并椎管狭窄。2016年1月27日，原告所受的伤害经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年5月4日，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，停工留薪期8个月。后原告向威宁仲裁委员会申请工伤待遇仲裁，威宁仲裁委于2017年11月9日以威劳人仲字(2017)号裁决书作出：一、准予申请人严孔芝与被申请人山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司解除劳动关系；二、山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司给付严孔芝一次性伤残就业补助金43798.5元、停工留薪期工资24000元、鉴定费520元，以上合计68318.5元，限于本裁决生效之日起10日内履行完毕。三、驳回申请人严孔芝的其他仲裁请求。原告不服该裁决向人民法院提起诉讼，威宁县人民法院以（2017）黔0526民初5133号民事裁定书认为山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司不具备独立的法人资格，裁定：驳回原告起诉。2018年4月8日，原告以山东盛宇建设集团有限公司为被申请人向威宁仲裁委申请仲裁，仲裁委于2018年4月24日作出威劳人仲不字（2018）第32号不予受理通知书通知：该案已由本委威劳人仲字（2017）第65号处理，根据一事不再理原则，本委不予受理。后原告诉至一审法院。另:被告山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司已为原告严孔芝缴纳了工伤保险，原告受伤后，工伤保险基金已向其支付了医疗费21578.56元。另查明：被告山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司的营业执照已被吊销，但公司未予注销。一审法院认为：原告严孔芝在被告山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司承建的威宁巴迪鲁旺工地做工受伤，并经依法认定为工伤，其伤情为八级伤残、停工留薪期8个月。现原告主张与其解除劳动关系，一审法院予以支持。其主张的一次性伤残就业补助金应为58398元÷12×9=43789.5元，超过部份不予支持。停工留薪期工资为：3000×8=24000元。鉴定费520元。以上共计68318.5元符合法律规定，一审法院予以支持。原告主张残疾辅助器具费、护理费、康复费、转外就医陪护食宿费、住院期间伙食补助费，均未按法律规定向一审法院提供相关部门出具的证据，因此对以上主张不予支持。其主张的交通费、公告费，但未提供正式票据予以证实，故对该主张不予支持。现被告已为原告交纳了工伤保险，其应获得的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、医疗费、伙食补助费应由工伤保险基金支付。其所主张的垫付医疗费的利息不属该案处理的范围。因被告山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司的营业执照已被吊销，无法开展正常的经营活动，因此，被告山东盛宇集团有限公司作为设立单位，对分公司所应承担承担连带赔偿责任。被告山东盛宇建设集团有限公司分公司经传票传唤未到庭，也未作答辩，是对其权利的处分。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、第三十本条、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题第五条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十一条之规定，判决：一、原告严孔芝与被告山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司解除劳动关系。二、由被告山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司一次性支付原告严孔芝一次性就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费共计68318.5元。被告山东盛宇建设集团有限公司承担连带给付责任。三、驳回原告严孔芝的其他诉讼请求。本案二审过程中当事人双方未向本院提交新证据。本案二审查明：2017年11月9日威宁劳动人事争议仲裁委员会作出威劳人仲字（2017）第65号仲裁裁决，仲裁机关没有向山东盛宇公司贵州分公司进行送达。其余事实与一审认定的一致。本案二审争议焦点：1、威劳人仲字（2017）第65号仲裁裁决是否已发生法律效力。2、本案一审两被告是否应承担连带责任。本院认为，关于争议焦点一，本案纠纷经贵州省威宁县人民法院以山东盛宇公司贵州分公司不具备独立法人资格，原告应以山东盛宇公司作为被申请人申请仲裁，仲裁裁决确定的主体资格错误为由，作出（2017）黔0526民初5133号民事裁定，驳回严孔芝山的起诉。根据《最高人民法院关于人民法院对经劳动争议仲裁裁决的纠纷准予撤诉或驳回起诉后劳动争议仲裁裁决从何时生效的解释》第三条“因仲裁裁决确定的主体资格错误或仲裁裁决事项不属于劳动争议，被人民法院驳回起诉的，原仲裁裁决不发生法律效力”的规定，威劳人仲字（2017）第65号仲裁裁决未发生法律效力。故一审受理此案，审理并作出判决，并无不当。关于争议焦点二，上诉人与被上诉人双方虽没有意见，但根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。”之规定，山东盛宇公司贵州分公司能够作为适格主体对严孔芝承担用工主体责任。山东盛宇公司贵州分公司为山东盛宇公司的分公司，与山东盛宇公司不是两个独立的民事主体，不存在承担连带责任的情形。一审判决山东盛宇公司贵州分公司和山东盛宇公司承担连带责任，没有法律依据，本院予以纠正。上诉人对一审判决工伤保险待遇的计算标准无异议。被上诉人二审答辩停工留薪期工资中本人工资数额较低，应以每日200元计算，每月6000元计算被上诉人本人工资。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，被上诉人未提起上诉，本院对被上诉人的异议，不予审理。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2018）黔0526民初2531号民事判决第一项，即“一、原告严孔芝与被告山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司解除劳动关系。”；二、撤销贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2018）黔0526民初2531号民事判决第二、第三项，即“二、由被告山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司一次性支付原告严孔芝一次性就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费共计68318.5元。被告山东盛宇建设集团有限公司承担连带给付责任。三、驳回原告严孔芝的其他诉讼请求。”；三、由原审被告山东盛宇建设集团有限公司贵州分公司于本判决生效后15日之内一次性支付被上诉人严孔芝一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费共计68318.5元，由上诉人山东盛宇建设集团有限公司承担补充责任；四、驳回被上诉人严孔芝一审其他诉讼请求；五、驳回上诉人山东盛宇建设集团有限公司其他上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由山东盛宇建设集团有限公司分公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人山东盛宇建设集团有限公司负担。如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满的两年内向原审法院或其他财产所在地的法院申请执行。本判决为终审判决。审判长  周莺审判员  朱莉审判员  吉雪二〇一八年十二月二十六日法官助理王江书记员向旭