成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0104民初12886号 原告：毛松明，男，1979年11月1日出生，汉族，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人：于继海，四川嘉世律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任佳慧，四川嘉世律师事务所实习律师。 被告：乐金电子（中国）有限公司成都分公司。营业场所：四川省成都市锦江区东大街下东大街段99号1栋2单元平安金融中心14层9号06、07、08、09单元。 负责人：郑铉宇。 被告：乐金电子（中国）有限公司。住所地：北京市朝阳区建国门外大街**双子座大厦西塔******A。 法定代表人：李惠雄。 二被告共同委托诉讼代理人：曹婧，四川君合律师事务所律师。 二被告共同委托诉讼代理人：黎丹璐，四川君合律师事务所实习律师。 原告毛松明与被告乐金电子（中国）有限公司成都分公司（以下简称乐金公司成都分公司）、乐金电子（中国）有限公司（以下简称乐金公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月24日立案受理，依法由审判员王多军适用简易程序于2018年11月22日、2018年12月10日公开开庭进行了审理。原告毛松明及其委托诉讼代理人于继海、任佳慧，被告乐金公司成都分公司、乐金公司的委托诉讼代理人曹婧、黎丹璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告毛松明向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告向毛松明补发已扣发的工资49833元；2、请求判令二被告向毛松明支付经济补偿金252019元。事实与理由：毛松明于2004年11月18日与乐金公司成都分公司建立劳动关系。乐金公司成都分公司自2016年5月26日起至劳动关系终止之日，无故扣发毛松明每月工资中的岗位津贴2000元/月，累计44000元；乐金公司成都分公司又以毛松明未能尽到鉴别客户印章真实性职责为由，对毛松明2017年9月、10月、11月三个月的工资按扣除每月工资总额20%的方式予以惩戒，扣发工资总额5833.4元。毛松明接到惩戒通知后不服，于2017年9月5日提出申诉，要求补发已扣发的工资，但公司予以拒绝。2018年9月17日，毛松明向成都市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于2018年9月25日作出不予受理的决定。另，毛松明对2018年6月13日未能到庭参加仲裁庭审的原因出庭陈述，因毛松明委托的代理人与乐金公司成都分公司委托的代理人系同一律师事务所律师，当天仲裁委9时30分开庭时，毛松明委托的代理人未能拿到所函，未能出庭，毛松明本人于10时30分赶到，并非无正当理由拒不到庭。 被告乐金公司成都分公司、乐金公司辩称，1、因毛松明无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭，仲裁委依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十六条第一款规定作出按自动撤回申请决定后，原告不服向人民法院起诉的，人民法院应不予受理。经审查认为确属无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，应裁定驳回起诉；2、关于已扣发工资，其中扣款44000元，本不应发放给毛松明，且不是合同约定的范畴；扣款5833元，系毛松明涉及到关于客户印章虚假事件的惩戒；3、毛松明要求支付经济补偿金没有合理依据，不属于劳动合同法规定的用人单位应支付经济补偿金情形。请求法院驳回毛松明的诉讼请求。另，乐金公司成都分公司、乐金公司当庭陈述，因毛松明先前委托的代理人与乐金公司成都分公司代理人在同一个律所，律所进行了协调，毛松明委托的代理人退出代理。2018年6月13日，仲裁委开庭时，毛松明到仲裁庭时已到中午11点。 经审理查明，毛松明于2004年11月18日入职乐金公司成都分公司，双方签订无固定期限劳动合同，约定毛松明工作内容为：管理相关，工资标准为：基本月薪：7274元，绩效（提成）奖金：根据毛松明的业绩考核结果并以1819元／月为计算基准核算发放。2016年4月之前，毛松明月工资包括职责津贴2000元，2016年5月起，毛松明月工资取消了职责津贴2000元。2017年9月5日，乐金公司成都分公司向毛松明发出《惩戒通知单》，对毛松明作出4级－降薪惩戒（每月20%，3个月）。毛松明对此提出申诉，要求予以撤销，乐金公司成都分公司未予撤销。2017年9月至2017年11月，乐金公司成都分公司扣除毛松明工资共5833元。2018年3月5日，毛松明向乐金公司成都分公司发出《解除劳动合同通知书》，认为乐金公司成都分公司自2016年5月26日起，无故扣发毛松明职责津贴2000元／月，累计44000元，又以毛松明未能尽到鉴别客户印章真实性职责为由，对毛松明2017年9月、10月、11月三个月的工资按扣除每月工资总额20%的方式予以惩戒，扣发工资5833.4元，故要求解除与乐金公司成都分公司的劳动合同。2018年3月7日，乐金公司成都分公司向毛松明回函称，同意毛松明于2018年3月16日确定离职，离职原因属于因毛松明个人原因解除劳动合同。2018年3月16日，乐金公司成都分公司向毛松明出具《离职证明》，内容为：毛松明于2004年11月18日入职，因个人提出，于2018年3月16日离职。 2018年5月10日，毛松明向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年6月13日，该委在开庭审理时，毛松明代理人因与乐金公司成都分公司代理人系同一律师事务所律师，未拿到所函而未能按期出庭，毛松明本人赶到仲裁委时迟到，该委作出成劳人仲委决字（2018）第332号仲裁决定，按毛松明撤回仲裁申请处理。 2018年9月17日，毛松明再次向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年9月25日，该委作出成劳人仲委不字（2018）第02621不予受理通知，决定不予受理。 上述事实，有双方当事人的当庭陈述及双方提交的《劳动合同》、惩戒通知、《解除劳动合同通知书》、乐金公司成都分公司《回函》，毛松明提交的申诉材料、仲裁申请书、不予受理通知书，乐金公司成都分公司提交的仲裁庭审笔录、仲裁决定书在案为证。 关于毛松明离职前12个月平均工资。毛松明主张其离职前12个月平均工资为16259.33元。乐金公司成都分公司提出毛松明离职前12个月平均工资为9776.4元，扣除加班工资为7245.1元，并提交了毛松明2017年4月至2018年3月工资表。毛松明对该工资表无异议。本院认为，乐金公司成都分公司与毛松明提交的工资表与毛松明提交的银行流水印证，证明2017年4月至2018年3月期间，毛松明应发工资包括基本工资8141元、通讯补贴、加班工资及绩效工资，扣除通讯补贴、加班工资后，毛松明在该期间应发月平均工资为9621.67元，本院予以认定。 关于乐金公司成都分公司对毛松明进行4级－降薪惩戒，扣除毛松明2017年9月、10月、11月工资共5833元是否合法的问题。乐金公司成都分公司对此提供了《劳动合同》、乐金公司《LG电子人事规定誓约书》、《LG电子正道经营实践誓约书》、《LG电子廉洁自律协议》、《电子合同签收回执》、《职能与流程》、《LGECH业务基本原则》、《惩戒规定》及公示栏照片、《公司伦理规范》。证明根据乐金公司《惩戒规定》第11条第4项、第12条第14项规定，员工存在工作懈怠及其他履行职务不良行为，公司可进行4级惩戒，调整考核结果；提供了《云南支社客户昆百家电相关审计报告》、《惩戒通知书》，证明毛松明存在“作为费用结算审核担当，对CHIS政策申请禀议的附件未仔细审核，未发现结算申请附件文件上加盖的是伪造客户公章，对支社费用结算监督失职”的业务过失行为，属于《惩戒规定》规定的履行职务不当的行为，乐金公司成都分公司据此对毛松明作出4级－降薪惩戒（每月20%，3个月），扣除毛松明2017年9月、10月、11月工资共5833元，符合法律规定。毛松明对《惩戒规定》、《云南支社客户昆百家电相关审计报告》、《惩戒通知书》有异议，认为《惩戒规定》未进行公示，《审计报告》系乐金公司成都分公司单方制作，毛松明岗位职责并不包括鉴别客户印章真实性。本院经查，双方签订的《劳动合同》第46条第3项载明，双方同意包括但不限于包括《惩戒规定》在内的规章制度作为劳动合同的补充，且双方同意乐金公司成都分公司有权依照法定程序对各项规章制度进行修改和解释，毛松明承诺遵守乐金公司成都分公司不时修改的各项规章制度。毛松明对《惩戒规定》签字并知晓。其认可在其工作期间，出现了客户预留印鉴与费用结算印章不一致的情形，根据其工作职责及工作流程，本院认定毛松明存在《惩戒规定》第14条规定的对客户盖章文件未仔细审核的履行职务不良的行为。但，乐金公司《惩戒规定》第11条（4）项载明：惩戒等级和内容（4）调整考核结果（4级）：依客观事实调整其考核结果在人事记录中记录，组织内部通报；当年的人事考核不能高于B级；惩戒结果执行起，一年内，涨薪幅度由惩戒委员会决定。该4级惩戒中，并不包括降薪惩戒，也无规定4级惩戒可按工资总额每月扣除20%，扣除3个月工资。即使乐金公司成都分公司认为可对此《惩戒规定》进行修改和解释，因该规章制度修改涉及劳动者切身利益，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条之规定，亦应经民主程序讨论并公示，才能对劳动者发生效力。故乐金公司成都分公司根据《惩戒规定》第11条（4）项对毛松明进行4级－降薪惩戒，扣除毛松明2017年9月、10月、11月工资共5833.4元，无合法依据。 关于仲裁委按撤回仲裁申请处理，毛松明再次申请仲裁后，仲裁委作出不予受理通知，毛松明提起本案诉讼，是否应予以驳回的问题。本院认为，仲裁委开庭审理时，毛松明代理人因与乐金公司成都分公司代理人系同一律师事务所律师，未拿到所函而未能按期出庭，毛松明本人知悉后，赶到仲裁委时迟到，并非拒不到庭，故不应驳回毛松明起诉。 关于毛松明主张补发2017年9月、10月、11月工资共5833.4元的诉请。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应向劳动者及时足额支付劳动报酬。乐金公司成都分公司扣除毛松明2017年9月、10月、11月工资共5833元，无合法依据，应予支付。 关于经济补偿金。乐金公司成都分公司未足额发放毛松明工资，毛松明据此提出解除劳动关系，并主张经济补偿金，应予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资（劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资）；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资。毛松明工作期限为2004年11月18日至2018年3月16日。扣除加班工资、通讯补贴后，毛松明离职前12个月平均工资为9621.67元（应发），故乐金公司成都分公司应支付毛松明经济补偿金129892.55元（9621.67元×13.5个月）。 乐金公司成都分公司系乐金公司的分公司，不能独立承担责任，应由乐金公司承担上述支付责任。 关于毛松明主张补发2016年5月至2018年3月岗位津贴2000元／月，共计44000元的诉请。本院认为，乐金公司成都分公司自2016年5月起，取消毛松明职责津贴2000元／月后，毛松明在2018年3月5日提出离职之前，一直未提出异议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持”，应视为双方对劳动合同关于工资标准进行变更并已实际履行，故对该主张，不予支持。 综上，为保护双方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定（条文全文附后），判决如下： 一、被告乐金电子（中国）有限公司于本判决生效之日起十日内向原告毛松明支付2017年9月、10月、11月工资共5833元； 二、被告乐金电子（中国）有限公司于本判决生效之日起十日内向原告毛松明支付经济补偿金129892.55元； 三、驳回原告毛松明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由被告乐金电子（中国）有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  王多军 二〇一八年十二月二十六日 书记员  张玥玭 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第十一条变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。