湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘01民终7336号上诉人（原审被告）:王正香，女，汉族，1974年3月30日出生，户籍地湖南省，现住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：郭俊杰，湖南君信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:吉祥人寿保险股份有限公司宁乡县支公司，住所地湖南省宁乡市玉潭镇新康路与春城北路交汇处博远大厦**。负责人：周锋。委托诉讼代理人：顾学佳，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：常杨乐，1990年3月7日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区，系该公司员工。上诉人王正香因与被上诉人吉祥人寿保险股份有限公司宁乡县支公司（以下简称吉祥人寿宁乡支公司）不当得利纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院(2018)湘0124民初1853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。王正香上诉请求：撤销一审判决的第一项和第二项，改判王正香向吉祥人寿保险股份有限公司宁乡县支公司返还不当得利5080.5元，或撤销宁乡市人民法院(2018)湘0124民初1853号民事判决，将该案发回重审；本案一审和二审诉讼费由王正香和吉祥人寿宁乡支公司共同承担。事实和理由：一、王正香没有接到一审法院的开庭传票，一审法院的审判程序是违法的。王正香接到一审法院召开庭前会议的通知后，前往指定地点参加了庭前会议。2018年4月2日，王正香按照一审法院出具的开庭传票确定的时间参加庭审时，却告知王正香庭审延期，具体什么时候开庭时间待定。后来，王正香既没有接到一审法院打来的通知开庭的电话，也没有接到一审法院寄来的通知开庭的传票。一审法院认为王正香“开庭时经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼”与事实不符，-审法院的审判程序是不合法的。二、一审判决认定事实错误。吉祥人寿宁乡支公司所提供的证据自相矛盾，不能形成完整的证据体系。吉祥人寿宁乡支公司辩称，同一审辩论意见一致。吉祥人寿宁乡支公司向一审法院起诉请求：判令王正香返还不当得利22175.22元及利息1095.92元（暂按中国人民银行同期贷款利率计算自2016年10月25日至2017年12月8日，诉请至实际给付之日止）；王正香承担本案诉讼费用、保全费等一切费用。一审法院认定事实：吉祥人寿宁乡支公司系吉祥人寿保险股份有限公司分支机构，其经营范围为人寿保险、健康保险、意外伤害保险等各类人身保险业务以及经中国保监会批准的其他业务，依法须经批准的项目，经相关部分批准后方可开展经营活动。王正香不是吉祥人寿宁乡支公司工作人员，经吉祥人寿宁乡支公司业务总监谢洪英许可，王正香以曾赛的名义在吉祥人寿宁乡支公司代理销售保险。2015年1月至7月期间，案外人谢洪英利用担任吉祥人寿宁乡支公司业务总监的职务便利通过虚构营业部经理、业务员、客户进行虚假投保，套取吉祥人寿宁乡支公司的佣金、津贴、奖励，其中王正香按照谢洪英的安排，以曾赛的名义担任吉祥人寿宁乡支公司营业部经理，进行虚假投保吉祥人寿吉美人生B款终身重大疾病保险共计18笔，其中谢洪英非法所得部分已由一审法院另案以职务侵占罪追究刑事责任，其中王正香共计非法所得22175.22元（王正香在原宁乡县公安局2016年11月30日的询问笔录中自认，其自认金额为22175.23元）。吉祥人寿宁乡支公司认为，王正香取得上述非法所得构成了不当得利，遂形成本案诉讼。另查明，吉祥人寿宁乡支公司自述其系吉祥人寿保险股份有限公司四级支公司，没有公章以及对公账号，其与保险代理人签约、解约、发放佣金、奖励、津贴等均以湖南分公司名义体现，但代理人实际开展业务的地点均是宁乡，由吉祥人寿宁乡支公司负责管理，其所诉不当得利款均来自于吉祥人寿宁乡支公司开展的保险业务。谢洪英职务侵占退赔的款项也被一审法院判决退给吉祥人寿宁乡支公司。一审法院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条的规定，因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。王正香顶替他人名义违规套取吉祥人寿资金造成了吉祥人寿保险股份有限公司宁乡县支公司的损失22175.22元，王正香在刑事诉讼中也对其套取资金22175.22元的事实予以认可，其取得上述利益没有合法根据，吉祥人寿保险股份有限公司有权要求其返还上述款项并有权要求其支付自2016年11月30日即其自认上述套取资金金额之日至实际返还之日止的资金占用利息。现王正香抗辩称其没有获利，并称所得款项都是谢洪英的感谢，但其没有提交相应的证据，亦与其之前在刑事诉讼中的陈述不一致，一审法院对其抗辩意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、王正香于本判决生效之日起五日内返还吉祥人寿保险股份有限公司宁乡县支公司不当得利22175.22元；二、王正香于本判决生效之日起五日内支付吉祥人寿保险股份有限公司宁乡县支公司上述第一项不当得利22175.22元自2016年11月30日起至实际返还之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准计算的资金占用利息；三、驳回吉祥人寿保险股份有限公司宁乡县支公司的其他诉讼请求。案件受理费382元，减半收取191元，由王正香负担。本案二审期间王正香提交新证据：证据1、王正香的借记卡账户历史明细清单；证据2、黄健的借记卡账户历史明细清单；证据3、刘金泉借记卡账户历史明细清单；证据4、刘;利华借记卡账户历史明细清单;证据5、汤新桃的借记卡账户历史明细清单;拟证明谢洪英通过吉祥人寿宁乡支公司账户向黄健、刘金泉、汤新桃、刘利华等四人支付了65075.08元。吉祥人寿宁乡支公司对王正香提交的证据质证称：对证据的关联性有异议，该证据和本案无直接联系。1、王正香掌控了黄健、刘金泉、汤新桃、刘利华、杨志光的银行卡，但证据只展现四人银行卡，未提供杨志光的银行卡，无法证明王正香通过杨志光控制的银行卡获得的利益。无法推翻一审认定事实和2017湘01**刑事判决书已生效的事实，即王正香非法获利221755.2元。2、五份证据恰好证明王正香上诉状中陈述的非法利益仅5080.5元不符恰好证明吉祥人寿宁乡支公司的主张非法获利22175.22元。本院对王正香提交的证据审核后认为：对其提交的证据的真实性予以认可，但对其关联性和证明目的均不予认可。本院认为，一审法院的开庭送达以及庭审程序合法，本院予以认可。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第四项规定，下列事实，当事人无需举证证明：（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实。本案中，王正香已经在判决生效的刑事诉讼中对其套取资金22175.22元的事实予以认可，现王正香抗辩称其没有获利，但其提供的证据不足以证明其主张，且亦与其之前在刑事诉讼中的陈述不一致，故一审法院判令王正香向吉祥人寿宁乡支公司返还不当得利以及利息正确，本院予以认可。综上所述，王正香的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费382元，由上诉人王正香负担。本判决为终审判决。审判长  柳江华审判员  赵康宁审判员  曾 明二〇一八年十二月十三日书记员  张宜婷附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。