文书内容重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0108民初18027号原告刘广东，男，1973年2月15日出生，汉族，住北京市大兴区，公民身份号码XX。委托代理人徐明君，重庆承羲律师事务所律师。被告刘海鹰，男，汉族，1970年10月20日出生，住重庆市巴**，公民身份号码XX。原告刘广东诉被告刘海鹰民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序进行审理。因被告刘海鹰下落不明，本院依法向其公告送达法律文书。公告期满后，本院于2018年12月10日依法组成合议庭，公开开庭对案件进行了审理。原告刘广东的委托代理人徐明君到庭参加诉讼，被告刘海鹰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。原告刘广东诉称，2013年1月26日，原告与被告刘海鹰签订《借款合同》，被告向原告借款，借款金额为6万元整，还款分期的期限为十二个月，自2013年2月15日至2014年1月15日止，合同同时约定了借款用途、还款方式、违约责任等。借款期限届满后，被告未偿还任何借款本息，经原告多次催收未果。为此，原告特向人民法院提起诉讼，请求判令被告立即偿还借款本金50000元、借款期限内利息6000元，并以尚欠本金50000元为基数，从2013年4月16日起，以月利率2%计算逾期利息至本金还清为止。被告刘海鹰未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。经本院审理查明，被告于2013年1月26日与原告签订《借款协议》。《借款协议》第一条约定，被告向原告借款6万元用于扩大经营项目购买消防器材。月偿还本息合计5600元，借款期限12个月，每月15日为还款日，还款起止日自2013年2月15日至2014年1月15日。原告陈述月偿还本息合计5600元，其中本金5000元，利息600元。《借款协议》第三条约定，协议签署后，经甲方（被告）同意及授权乙方（原告）将本协议第一条借款本金数额，在扣除代替甲方应交纳给冠群驰骋投资管理（北京）有限公司（以下简称：冠群管理公司）服务费后剩余款项支付到本协议第一条规定的甲方专用账号中。服务费的有关事项及具体金额参见甲方与冠群管理公司签订的《信用管理及咨询服务协议》和服务费发票或者收据。《借款协议》第六条约定，若甲方晚于本协议第一条规定的还款日还款，应向乙方支付罚息和逾期违约金。逾期违约金按照当月应还本息的10%计算，不低于100元，每月单独计算；罚息以每日按当月直至借款期结束的应还本息的0.05%收取，每月单独计算。《借款协议》同时明确合同签订地为重庆市南岸区，争议解决方式为向合同签订地人民法诉讼解决。被告在与原告签订《借款协议》的同时，与冠群管理公司签订《信用咨询及管理服务协议（借款人）》，约定：甲方（被告）在经乙方（冠群管理公司）推荐，与特定出借人已经签订《借款协议》，借款金额6万元，因此，被告应当向冠群管理公司支付服务费14600元，该款项经甲方同意，在出借人交付借款本金的当日一次性从借款本金中扣除，并由出借人代为交付乙方。2013年1月26日，原告通过银行转账方式向被告的银行账户转账支付借款本金45600元。同日，冠群管理公司向原告出具收据，载明收到本案所涉服务费14400元。被告向原告借款后，仅于2013年2月15日、2013年3月15日分别还款5600元。原告经多次催收未果，遂起诉来院。上述事实，有原告提交的《借款协议》、《信用咨询及管理服务协议（借款人）》、银行交易历史明细、收据，以及当事人陈述等证据在卷为凭，经本院查证属实，可以采信。本院认为，刘广东与刘海鹰之间的民间借贷关系，是双方当事人的真实意思表示，本院予以确认。关于借款本金的问题。根据双方借款协议的约定，刘广东应履行提供借款6万元的义务。刘广东向刘海鹰转账支付借款45600元，符合合同约定，本院予以确认。另刘广东陈述系其代刘海鹰向冠群管理公司支付服务费14600元并以收据为证。本院认为，虽然《借款协议》、《信用咨询及管理服务协议（借款人）》均约定刘海鹰应当向冠群管理公司支付服务费14400元，服务费由出借人在交付借款本金的当日一次性从借款本金中扣除，直接由出借人代为支付，但基于出借人与冠群管理公司主体混同，仅凭收据为证，无法证明刘广东实际代刘海鹰向冠群管理公司支付了服务费14400元，故在本案中借款本金以刘海鹰实际收到的金额为准，即45600元。关于利息的计算，首先需核查借款期内未付固定利息是否超法定上限。原告与被告之间签订的《借款协议》并无利率的约定，该协议约定的是每月还本息5600元，因刘广东陈述每月还款本金为5000元，利息为600元，因此，事实上，原、被告之间约定的借款利率系逐月上升方式，初始利率最低、结束利率最高。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，民间借贷双方约定的利率未超年利率24%的，出借人请求借款人按照约定利率支付利息的，人民法院应予支持；借贷双方约定的利率超过年利率36%的，超过部分无效，超过部分利息应当予以返还或者抵扣本金。按照上述规定可以得知，当本案原告与被告之间约定还款利息所对应的利息，实际支付部分已经超过年利率36%的，超过部分违反法律的禁止性规定而无效，不应视为利息对待，应当抵扣本金；约定利息未支付部分，对应利率在予以主张时，不应超过年利率24%。因刘广东仅举证证明向刘海鹰支付借款本金45600元，因此在计算实际偿还借款本息时的计息本金，以实际支付本金和偿还本金为基数计算。被告仅于2013年2月15日、2013年3月15日分别还款5600元，其中每期包含本金5000元，利息600元。按照上述规定推算刘海鹰每次付息时的实际利率如下：            期            数              还款日期              付息时      计息期限              付息      金额（元）              付息时计息本金（元）              实际      月利率                  1              2013年2月15日              1个月              600              45600              1.31%                  2              2014年3月15日              1个月              600              40600              1.47%      由此可以看出，被告已经偿还借款的利率并未超过法律规定的年息36%的利率，本院予以认可。综上，被告未偿还的借款本金为35600元，上述本金在每一期计息时，都应当纳入计息本金，被告每期付息600元，以此计算为超过法律的禁止性规定，因此，原告起诉要求被告偿还借款期限内未支付的固定利息6000元，符合法律规定，本院予以准许。由于被告未按照约定期限足额偿还借款本金，其行为已经构成违约，应当承担违约责任。按照《借款协议》约定，违约时除应当继续支付利息外，还应当支付违约金。但被告违约时，合同约定利率已经超过法定上限，其超出部分依法不应主张。因此，原告按照月利率2%要求支付被告支付逾期利息的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。被告拒不到庭参加诉讼，自行放弃抗辩的权利，应当承担不利后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：限被告刘海鹰于本判决生效后十日内偿还原告刘广东借款本金35600元、利息以及逾期利息，其中约定借款期限内的利息为6000元，逾期利息以尚欠本金35600元为基数，从2013年4月16日起，以月利率2%计算至本金还清为止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1200元，由被告刘海鹰负担（此款原告刘广东已交纳，限被告刘海鹰于本判决生效后十日内直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  廖有龙人民陪审员  刘 容人民陪审员  邬文碧二〇一八年十二月十八日书 记 员  马永芹