甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)甘11民终1413号上诉人(原审被告)：张文娟，女，1990年7月12日生，汉族，甘肃省临洮县人，农民，住址临洮县。被上诉人(原审原告)：金银慧，女，1977年3月9日生，汉族，甘肃省临洮县人，农民，住址临洮县，现住临洮县。上诉人张文娟因与被上诉人金银慧买卖合同纠纷一案，不服临洮县人民法院2016年10月9日作出的（2016）甘1124民初2068号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年8月30日作出（2016）甘11民终869号民事裁定，撤销原判，发回重审。临洮县人民法院重审后于2018年9月12日作出（2017）甘1124民初2890号民事判决。宣判后，张文娟不服，向本院提出上诉。本院于2018年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人张文娟，被上诉人金银慧到庭参加诉讼，本案现已审理终结。张文娟上诉请求：依法撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、一审认定事实错误。1.上诉人认为，本案所涉合同是一份欺诈的显失公平的合同。2016年5月22日上诉人与被上诉人写了协议，但合同打印后，上诉人没有签订。当时被上诉人说，她出了交通事故住院，写不成字。实际是2015年10月被上诉人在超市被人刺杀，超市是凶案现场。被上诉人隐瞒了实情，使上诉人误认为是出了交通事故无法经营。被上诉人明显违背了诚实信用原则，属于欺诈性合同。上诉人知道真相后，要求解除合同时，被上诉人雇佣黑社会人员，冒充法院工作人员在上诉人居住的地方闹事，让上诉人再给3万元就行了。上诉人父母一气之下，将卡中的30567元全部给了被上诉人。2.一审认定上诉人与房东重新签了合同错误。如果与房东重新签了合同，为什么要在转让协议中约定21000元的租金。3.对于押金31100元的事，第一次上诉时，上诉人要求鉴定，但被上诉人不愿意鉴定。到底是3000元还是31100无法认定。4.一审将案由“房屋租赁合同纠纷”改为“买卖合同纠纷”错误。二、一审程序违法。本案一审通知开庭时间时，上诉人明确提出9月10日要去兰州看病，不能到庭，其他时间均可。但法官说暂时定下来，如果来不了再改时间。9月10日上午，上诉人在医院正在接受治疗时接到法院电话。上诉人回话，争取下午来。上诉人下午去时，却无人接电话。9月13日法院打电话叫上诉人9月14日去法院，上诉人去时，判决就下来了。一审剥夺了上诉人开庭质证的权利，属程序违法。金银慧服判未答辩。金银慧向一审法院起诉请求：1.继续履行转让合同；2.由被告立即给付拖欠原告的转让费62433元；3.诉讼费由被告负担。一审法院查明的事实：2016年5月，金银慧因转让顺旺超市打出广告。张文娟通过广告联系方式联系了金银慧。2016年5月19日，张文娟付给金银慧转让顺旺超市押金3000元。2016年5月22日，金银慧、张文娟签订协议约定：“2016年5月22日起顺旺超市转让张文娟，总金额10万加房费21000元。今日5月22日给3万元，一星期内给4万，剩下的5万二个月内结清，如两个月内结不清收回铺面。店内货款全部结清（除双沟酒）”。2016年5月23日，张文娟以转账方式支付金银慧转让费30567元，2016年5月31日，张文娟以现金给付金银慧转让费4000元，另付给刘琴琴房租费21000元。金银慧、刘琴琴均于2016年6月2日出具了收据。张文娟尚欠金银慧转让费62433元。张文娟受让后，变更了营业执照，将超市名称变更为利客来超市。在金银慧向张文娟交付铺面后，供货商拉走崂山啤酒15件，据金银慧称每件价值约35-38元；可口可乐厂家拉走了一台小冰箱，厂家退还的500元押金张文娟交给了刘琴琴。另查明，涉案超市系金银慧于2015年6月22日从刘琴琴处转来，受让后未变更合同，房租费由刘琴琴代收后交予房东。金银慧给张文娟再次转让时，交付给张文娟的租房合同甲方为牟建邦，乙方为罗慧霞，租期为2016年4月20日起到2019年4月20日止。租费每平方米43元，每年45408元（该协议张文娟提交时已将乙方姓名涂改为张文娟）。第一年的房租，金银慧交纳一部分，张文娟交纳21000元，已付清。张文娟在受让后，又与牟建邦妻子张学珍重新签订一份房屋租赁协议，租期与前一份合同一致，房屋租金每平方米38元，每年40128元。一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效，当事人均应按合同约定全面履行各自的义务。本案金银慧将从刘琴琴处受让的超市又转让给张文娟，虽然金银慧转让后未变更合同，但张文娟受让后，与房东重新签订合同，表明房东对于该转让行为认可，金银慧与张文娟之间的转让协议合法有效，双方均应按约定履行。在金银慧交付超市后，张文娟应按照约定付清转让费。张文娟拖欠金银慧转让费62433元未付的行为属违约行为。虽然协议约定两个月内结不清收回铺面，但因转让后张文娟已更换营业执照，与房东重签合同，店内商品也有变动，不宜按约定的收回铺面处理，故金银慧请求继续履行合同、给付转让费62433元的诉讼请求应予支持。但在金银慧交付超市后，供货商拉走包括在转让商品中的15件崂山牌啤酒，价值按金银慧所称的中间价每件36.5元计算，总价547.5元，对此547.5元应从拖欠转让费中扣除，故张文娟应再付金银慧转让费61885.5元。张文娟辩称已给付67567元的意见，原审庭审时张文娟认可已付款为3万多元，且前后陈述不一致；张文娟辩称金银慧将半年的房租21000元另行补充写入了协议，但其称是5月22日签订协议当时加上后强迫其按了指印，但在此后一直也未启动撤销程序，而且在协议签订后的5月23日、5月31日分别付款2次，故无证据证实协议中房租21000元及后面内容系金银慧事后添加，在庭审质证时张文娟对于该协议无异议；张文娟辩称货物部分过期，但未提供相应证据。故对张文娟以上辩解意见均不予采纳。因双方协议转让的标的是超市货物、货架等，也因超市转让费发生纠纷，而非房屋租赁发生纠纷，故该案案由应由立案时的房屋租赁合同纠纷变更为买卖合同纠纷。综上所述，对金银慧要求继续履行合同的诉讼请求和给付转让费的合理部分61885.5元，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百五十九条规定，判决：张文娟应给付金银慧超市转让费61885.5元，于本判决发生法律效力后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1360元，由金银慧负担25元，张文娟负担1335元。二审中，当事人没有提交新证据。二审另查明，被供货商拉走的小冰箱包括在转让费中，供货商退还的小冰箱的押金500元应退给张文娟，实际该押金被刘琴琴拿走。认定上述事实的证据有当事人的陈述。本院对一审查明的其他事实及认定事实的证据予以确认。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，2016年5月22日金银慧与张文娟签订的关于超市转让的协议，是双方自愿协商达成的，双方均在协议上签字捺印，该协议合法有效，应受法律保护。张文娟上诉称该协议是欺诈的显失公平的合同，没有事实依据。张文娟已履行了部分义务，其负有继续履行合同的义务。张文娟给金银慧共付过3次款，其中2016年5月19日在签订协议前支付了押金，对于押金数额双方有争议，金银慧称押金数额是3000元，张文娟称是31100元；2016年5月23日协议签订后第二次付款30567元；2016年5月31日第三次付款4000元，并给刘琴琴支付房租21000元。张文娟在第一次一审庭审中认可已给金银慧付款3万多元，根据付款情况及其陈述，押金条上被涂改的押金数额应是3000元，而不是31100元，故张文娟给金银慧的已付款数额应认定为37567元。协议约定超市转让费是10万元，张文娟已付37567元，尚欠62433元未付。因张文娟接手超市后，包括在转让费中的价值547.5元的崂山啤酒15件及小冰箱被供货商拉走，供货商退还的小冰箱的押金500元也被刘琴琴拿走，该两笔款共计1047.5元应从转让费中扣除，张文娟应付金银慧的转让费应为61385.5元。原判对小冰箱被供货商拉走，供货商退还的押金500元未处理不当，本院予以纠正。本案的纠纷实为转让超市货品的纠纷，故一审将案由“房屋租赁合同纠纷”改为“买卖合同纠纷”，符合本案案情。张文娟上诉提出一审将案由改为“买卖合同纠纷”错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。张文娟提出一审认定其与房东重新签订房屋租赁合同属认定事实错误，据其提交的房屋租赁合同及其陈述证实其与房东重新签订房屋租赁合同的事实，张文娟的此项上诉理由不足，本院不予采纳。张文娟提出一审程序违法的上诉理由不足，本院亦不予采纳。综上所述，张文娟的上诉请求不能成立，应予驳回。一审处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销临洮县人民法院（2017）甘1124民初2890号民事判决；二、张文娟给付金银慧超市转让费61385.5元，于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1360元，由张文娟负担1333元，金银慧负担27元；二审案件受理费1338元，由张文娟负担1311元，金银慧负担27元。本判决为终审判决。审判长  王瑞芳审判员  张亚玲审判员  南鹏飞二〇一八年十二月十一日书记员  闫 杰