宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书 （2016）宁03民初28号 原告：兴润建设集团有限公司。住所地：山东省肥城市。法定代表人：李云岱，该公司董事长。委托诉讼代理人：杜兆东，山东鸿祥律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：高宏，宁夏清瞳律师事务所律师。特别授权代理。被告：宁夏通达新能源集团有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人：李华平，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈广友，男，1982年10月9日出生，宁夏通达新能源集团有限公司职员，住宁夏回族自治区石嘴山市。特别授权代理。委托诉讼代理人：孟祥琳，宁夏麟祥律师事务所律师。一般授权代理。原告兴润建设集团有限公司（以下简称兴润公司）与被告宁夏通达新能源集团有限公司（以下简称通达公司）建设工程施工合同纠纷一案，原告兴润公司于2016年3月29日向本院提起诉讼，本院依法组成合议庭于2016年8月11日、2017年9月27日、2018年9月3日公开开庭进行了审理。原告兴润公司的委托诉讼代理人杜兆东、高宏，被告通达公司的委托诉讼代理人陈广友、孟祥琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兴润公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间的建设工程承包合同；2.判令被告支付剩余工程款7807626元，并支付利息；3.判令被告赔偿损失500万元；4.判令被告返还原告投标保证金5万元；5.判令被告返还材料款75万元；6.诉讼费、财产保全费等由被告承担。事实与理由：2013年4月1日，原告与被告签订了110万吨/年焦化工程《施工合同》，由原告承包施工被告的化产工程等（具体工程内容详见合同），工程地点在吴忠市太阳山经济开发区。2013年6月14日，原、被告又签订了110万吨/年焦化工程《补充协议》，对工程内容及价款作了补充。工程施工至2013年11月15日，被告以进入冬季、气温较低为由书面通知原告工程暂停施工。原告按照被告的要求暂停施工。但2014年春节至今，一直得不到被告恢复施工的通知，经多方了解，由于资金问题未予解决，工程一直处于停工状态。经多方联系被告的负责人员，未得到复工的答复。原告为该工程投入了大量资金购置施工机械，由于被告没有资金继续施工，至今无法恢复施工，给原告造成了窝工及机械费等极大的损失，并由于施工欠农民工工资导致多次上访闹事，给原告造成了极大的恶劣影响，为维护原告的合法权益，故依法提起起诉。另，1.关于诉请第一项解除合同，在合同履行的过程中，首先被告严重拖欠工程款的事实，自2013年11月15日，被告发出暂停施工的通知后，至原告向银川市中级人民法院提起诉讼的时间，并且该工程至今处于全面的停工状态，因为该工程，被告与工地上的其他施工单位天津二冶、江苏建筑公司等均已发生诉讼纠纷。事实上原告签订该施工合同的目的已经无法实现，合同客观上已经无法履行，所以，原告的第一项诉请是成立的。被告所述相关政策出台的规定不是解决本案纠纷的要素。2.被告答辩的仅欠原告50万余元与事实不符。3.双方签订的第一份施工合同约定的价款是6000万元人民币，原告是按照6000万元的规模购买工机具，组织施工人员，并为施工人员建设临时设施。但本案在履行的过程中，是由于被告的原因导致合同无法履行，客观上就造成原告工机具长时间的闲置而产生的损失，人员窝工产生损失，为工人所建筑的临时设施等损失。4.关于被告所述的返还材料款，上述施工过程中所产生的钢材等加工废料就在施工工地，由被告占有，并且原告在撤离工地的时候，这些材料并未拉走。被告通达公司辩称，一、关于本案的基本情况：2013年4月1日，被告与原告签订施工合同，合同约定原告承包被告化产工程，工程包括土建、设备安装、配套设备施工等，合同价款暂定6000万元，合同工期以发包方批准的书面开工报告为准，时至2013年5月10日，双方针对上述施工合同的七个方面进行了变更与补充，双方签订了补充协议（以下简称补充协议一）。2013年6月14日，双方在履行上述施工合同和补充协议一的基础上，就合同所涉及的化产工程中冷鼓电捕、脱硫及硫回收、硫胺、洗脱苯、精脱硫、罐区等区域的非标设备相关事宜，又签订了一份补充协议（以下简称补充协议二）。该补充协议约定，非标设备的制造和安装总价为12506161元，该价款包含材料费、人工费、机械费、材料试验费、施工措施费、安全文明施工费、管理费、垃圾清运到发包人指定地点堆放费用、利润、税费工程保修费以及承包范围内未提及的工程所需的其他费用、安装调试费，发包人不再另行支付其他任何费用。付款方式预付协议价款的50%，制作完成500吨支付协议价款的20%，制作全部完成付协议价款的15%，竣工验收后付总价款的10%，剩余5%作为质保金。二、合同及补充协议的履行情况。截至目前，被告欠原告工程款508895.26元，双方在2015年1月15日，原告向银川市中级人民法院起诉时，确认被告已付工程款1036.75万元，2015年2月3日，被告又付30万元，共计支付1066.75万元，减去原告从被告处领取的材料价值1716104.74元，故被告下欠原告508895.26元。三、关于原告诉请的意见。1.合同解除的条件尚未出现，所以不能解除合同。根据相关政策的出台，随着合同签订履行的变更，被告拟转型升级，所以原告的第一项诉请不成立，原告指责被告资金未解决不实。2.原告要求被告支付7807626元没有证据支持。3.原告要求被告赔偿损失500万元，没有证据。4.投标保证金5万元，可实事求是予以退还。5.返还材料款75万元，原告应当举证证明。综上，被告请求驳回原告的诉请。另，1.关于被告是不是严重拖欠工程款的问题。被告现持有一份合同，两份补充协议，而原告在银川市中级人民法院起诉或者在本院起诉，均未出现补充协议一，补充协议一对工程款的支付约定非常明确，按月按形象进度付款，而且原告应该向被告开具发票。实际情况是原告未按照施工合同和补充协议一的约定履行合同，履行开发票的义务，所以才出现少量工程款未及时支付，责任不在被告。至于相关政策能否作为本案的定案依据，代理人认为中央政策成为民商法的渊源之一。2.原告应当举证证明被告拖欠其780万元的工程款及其他诉请的成立。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的第一组证据及第二组证据中1、2、6、7，被告对证据的真实性、合法性、关联性均认可，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认，原告要求被告返还投标保证金5万元，被告认可，本院予以确认；被告提交的证据一至七，原告对证据的真实性均无异议，本院对该证据的真实性予以确认，对被告提交的证据六付款凭证中被告已支付工程款1066.67万元，原告对此无异议，本院予以确认；对于证据的证明目的及各方当事人对真实性有异议的证据，本院结合查明的案件事实综合进行认定。经审理查明，2013年4月1日，原告与被告签订了《110万吨/年焦化工程施工合同》，合同约定原告承包被告化产工程，工程包括土建、设备安装、配套设备施工等（具体以发包方交付的施工图纸内施工范围为准），合同价款暂定6000万元。合同对工程内容、价款支付、结算方式、施工方式、质量验收、违约责任等事宜进行了约定。2013年5月10日，双方签订了《110万吨/年焦化工程补充协议》，对《110万吨/年焦化工程施工合同》中的相关内容进行了变更和补充。2013年6月14日，原、被告又签订了《110万吨/年焦化工程补充协议二》，就《110万吨/年焦化工程施工合同》及《110万吨/年焦化工程补充协议》所涉及的化产工程中冷鼓电捕、脱硫及硫回收、硫胺、洗脱苯、精脱硫、罐区等区域的非标设备相关事宜作了补充。该补充协议中“协议价款”约定：原合同第一部分第五条关于“合同价款”的约定不变。本协议价款共计￥12506161.00元（大写：壹仟贰佰伍拾万陆仟壹佰陆拾壹元）。包含：附表1中设备的材料费、人工费、机械费、材料检验费、施工措施费、安全文明施工费、管理费、垃圾清运到发包人指定地点堆放的费用、利润、税费工程保修费及承包范围内未提交的工程所需的其他费用，发包人不再另行支付其他任何费用。合同签订后，原告依约进场施工。2013年11月15日，被告依据吴忠市太阳山移民开发区建设交通局吴太建交发（2013）137号《关于加强冬季停工施工现场安全管理的通知》要求，给原告下发了《工程暂停令》，要求原告于2013年11月16日起对本项目在建工程暂停施工。后再未通知原告复工。至本案诉讼前，因工程未竣工，原、被告之间也未进行最终工程结算。本案诉讼中，原被告双方认可已完土建工程工程量的工程造价为6887426元，被告已经支付原告工程款10666700元。原告于2016年3月29日向本院提起诉讼。另查明，本案工程包含土建工程和非标建设工程，原被告对土建工程款6887426元无异议；对于非标建设工程，原告申请进行司法鉴定，本院委托瑞衡工程咨询有限公司进行鉴定，并出具《鉴定意见书》，对非标设备已完成部分工程造价为7753226.23元（包括：1.110万吨/年焦化工程-非标设备制作安装4575138.63元；2.110万吨/年焦化工程-场内半成品及零星材料2203387.19元：①场内剩余管件、阀门520059.97元；②场内剩余钢板168760.77元；③场内半成品卷制焊接1514566.45元；3.单独计入的临时设施费26606.44元；4.机械台班闲置费用948093.97元。合计7753226.23元）。对非标设备管架部分工程造价为201477.39元。以上共计7954703.62元。再查明，2013年12月19日，山东兴润建设有限公司名称变更为兴润建设集团有限公司。本院认为，一、关于合同是否解除的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定:有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案中，原告与被告于2013年4月1日签订的《110万吨/年焦化工程施工合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效协议。现原告提出合同客观上已经无法履行，应依法解除，被告辩称解除合同的条件未出现，涉案工程受国家宏观政策调控影响，现在已具备履行的条件，被告已同合作方达成重组合作合同，合同解除的条件不符合法律的规定的辩解理由不符合本案客观事实。自2013年11月16日停工后，被告一直未通知原告复工，涉案工程停工已长达五年，经法庭庭审核实，被告不能肯定具体开工时间，且被告再未实际履行合同，合同目的已不能实现。故原告起诉解除合同符合法律规定和本案客观实际，本院予以支持。二、关于工程价款及欠付工程款的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定:“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”,故被告应向原告支付原告已实际施工完成工程量所应得的工程价款。根据双方签订的施工合同及两份补充协议，本案工程包含土建工程和非标建设工程，土建工程双方确认的工程款为6887426元。对非标建设工程价款，双方不能达成一致意见，本院依据原告的申请，委托瑞衡工程造价咨询有限公司对非标工程进行司法鉴定，该公司出具瑞衡（造）鉴报字[2017]第005号工程造价司法鉴定意见书，原、被告双方虽各持有异议，但均未提交充足的反驳证据支持其反驳理由成立，故本院对鉴定意见予以采信。本案工程造价已完工程造价为14842129.62元【（土建工程款6887426元+非标建设工程款7954703.62元（7753226.23元+201477.39元）】。审理中，双方认可已付工程款10666700元，故被告欠原告工程款4175429.62元（14842129.62元-10666700元），被告应当予以支付。三、关于利息的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条 “当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定。本案中，被告对下欠原告的工程款应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息承担利息。利息的起算时间，因工程未竣工，双方也未最终决算，本案原告于2016年3月29日向本院起诉，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条之规定，当事人起诉之日确定为工程应付款之日，利息按照中国人民银行同期贷款基准利率计算，应付工程款4175429.62元从2016年3月29日算至本判决确定的给付之日。四、关于原告主张被告赔偿损失500万元问题。该500万元损失原告主张包括：临时设施费616528.62元，混凝土搅拌站弃置费588000元，施工机具闲置费8688626.30，施工人员窝工损失2037000元，共计11930154.92元，原告起诉主张500万元。混凝土搅拌站鉴定机构鉴定时已不存在，无法评估；对临时设施费用及机械台班闲置费用已在鉴定报告中包含；对窝工损失原告未提交证据证据予以证实。故原告起诉要求被告赔偿损失500万元本院不予支持。五、关于原告主张返还5万元保证金问题。原告主张被告返还原告投标保证金5万元，被告予以认可，主张可以退还，本院予以支持。六、对原告主张的材料款75万元，在鉴定报告中已列为工程造价，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、解除原告兴润建设集团有限公司与被告宁夏通达新能源集团有限公司签订的《110万吨/年焦化工程施工合同》；二、被告宁夏通达新能源集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告兴润建设集团有限公司工程款4175429.62元及利息（利息按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，从2016年3月29日算至本判决确定的给付之日）；三、被告宁夏通达新能源集团有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告兴润建设集团有限公司投标保证金5万元；四、驳回原告兴润建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费103446元，鉴定费46500元及鉴定支出费用7700元，共计157646元，由原告兴润建设集团有限公司负担108776元，由被告宁夏通达新能源集团有限公司负担48870元。保全费5000元，由被告宁夏通达新能源集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。  审 判长 苏永生审 判员 艾进春审 判员 马克军  二〇一八年十二月十四日 书 记员 马少花         附：本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。