云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民终7277号上诉人（原审被告）：董启，男，1965年9月7日出生，汉族，身份证登记住址云南省昆明市西山区，委托诉讼代理人：吕云山、付英博，云南振润律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：方谊平,女,1973年8月1日出生,汉族,身份证登记住址云南省昆明市西山区,上诉人董启因与被上诉人方谊平机动车交通事故责任纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2018）云0112民初602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人董启上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一审以交警九大队出具的道路交通事故认定书为依据，判决上诉人承担80%的责任，没有法律依据。从昆明医科大学第二附属医院出具的医嘱中可看出，并没有需要到康复医院进行住院康复的要求，被上诉人到云南怡园康复医院住院89天并非康复的必需，该住院产生的医疗费以及护理费不应由上诉人承担，且在康复医院住院的时间存在重复计算，属认定事实错误。被上诉人的护理费只有收据没有护理协议，不应当认定，且明显过高。住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、误工费、精神损害抚慰金计算有误，由于被上诉人在事故中也受伤，花去了相应的医疗费，一审没有对上诉人产生的医疗费进行抵扣。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。被上诉人方谊平辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。方谊平向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告因交通事故造成的损失共计150996.55元（按总损失188745.68元的80%计算）；2、被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2017年6月12日，昆明市公安局交通警察支队九大队出具昆公交认字[2017]第00116号道路交通事故认定书认定：2017年4月23日，董启醉酒后（其血样中检出乙醇成份，含量为224.92mg/100ml）驾驶无号牌自行车由昆明市西山区马街中村前往昆明市眠山公交车场。途中，董启驾车沿昆明市宝花公路西向东方向车行道由西向东行驶至城市景苑小区路段时，恰遇其车前有行人方谊平由南向北步行横过宝花公路车行道，由于事前董启在驾车过程中，对车前动态观察不足，临危见状避让不及，董启身体与行人方谊平身体相碰撞，至方谊平倒地受轻伤二级，董启连车倒地受轻微伤，车辆部分损坏，造成人员受伤的道路交通事故。事故发生后，董启自行撤出事故现场，在变动现场时未标明伤者及车辆位置。此次事故形成的主要原因是董启醉酒后驾驶自行车上道路行驶，次要原因是方谊平在没有过街设施的路段上横过道路时，未在确认安全后通过。董启承担此次事故的主要责任，方谊平承担此次事故的次要责任。后原告被送往昆明医科大学第二附属医院住院治疗9天（自2017年4月23日至2017年5月2日），出院诊断：1、右股骨颈骨折；2、低蛋白血症。出院医嘱：1、隔天换药，术后14天拆线；2、术后第1个月、3个月、6个月、12个月定期复查；3、适当功能锻炼；4、观察骨折愈合情况，必要时二期关节置换；5、不适随诊，原告支付住院期间医疗费21432.73元。2017年5月3日至5月17日（14天）、5月18日至6月5日（18天）、6月5日至6月19日（14天）、6月19日至7月18日（29天）、7月18日至8月1日（14天），在前述期间原告因右股骨颈骨折闭合复位内固定术后前往云南怡园康复医院住院治疗共计住院89天，出院诊断：1、右股骨颈骨折闭合复位内固定术后；2、右下肢功能障碍。出院时医嘱：1、继续加强右膝关节活动训练，避免再次摔倒；2、防止其他意外事件发生；3、定期复查（1月、3月、6月），不适随诊，原告分别支付医疗费3783.54元、1490.1元、5106.52元、1595元、5319.49元，共计17294.65元。2017年9月8日、11月10日，原告在昆明市医科大学第二附属医院分别支付医疗费141.52元、65.49元，2017年4月26日原告在昆明医科大学第二附属医院分别支付材料费21元、200元，前述费用共计为428.01元。2017年5月2日，原告在昆明医科大学第二附属医院住院期间支付护理费1350元。2017年11月28日，案外人昆明塞格家政服务有限公司开具《证明》：方谊平因股骨颈骨折，于2017年5月3日入院治疗（怡园康复医院），于2017年7月31日出院，由昆明赛格家政服务有限公司住怡园康复医院陪护中心护工陪护。昆明赛格家政服务有限公司于2017年6月3日开具收据：护理费2017年5月2日至5月5日，3天×80元、2017年5月6日至6月1日27天×60元共计1860元；于2017年7月1日开具收据：护理费到2017年7月1日止为1800元；于2017年7月1日开具收据护理费到2017年7月1日止为1800元；于2017年7月31日开具收据：护理费自2017年7月1日至2017年7月30日共计30天为1800元，前述护理费共计5460元。昆明市公安局马街派出所出具户口薄记录方谊平户别为非农业家庭户口，李萌系方谊平儿子，公民身份号码：。2017年11月14日，昆明法医院司法鉴定中心出具昆明法医院司法鉴定中心【2017】LC鉴字第3181-2号《司法鉴定意见书》，认定方谊平此次损伤评定为十级伤残；第3181-3号《司法鉴定意见书》，认定方谊平此次损伤后期医疗费为12000元。庭审中，原告作出如下陈述：1、原告自2006年开始在建筑工地做电焊，打零工。2、收到被告支付的医疗费5000元、护理费1500元，前述费用包括在原告起诉金额中，同意在本案中进行扣减。被告陈述垫付原告医疗费5000元、护理费2000元、急救费200元。一审法院认为，公民享有健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案中，根据交警部门认定，被告承担此次事故的主要责任，原告承担事故的次要责任，且被告系酒后驾驶非机动车，故确认被告承担此次事故80%的责任，原告承担20%的责任。一审法院认定原告方谊平的损失如下：1、对于原告医疗费39155.39元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”结合原告前往昆明医科大学第二附属医院、云南怡园康复医院的出院记录及诊断内容，均系治疗原告因交通事故导致伤情，故予以确认；原告在昆明医科大学第二附属医院支出的其他费用系复查支出的费用及住院期间支出的费用，予以确认，故确认原告医疗费为39155.39元。2、对于原告主张的住院伙食补助费10100元，原告住院98天，确认伙食补助费为9800元。3、对于原告主张的后期治疗费12000元，具有司法鉴定机构出具的鉴定意见书佐证，故确认后期治疗费为12000元。4、对于原告主张的营养费9000元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告住院天数为98天，结合原告伤情为十级伤残，故酌情确认原告的营养费为3840元（30元/天×128天＝3840元）。5、对于原告主张伤残赔偿金57222元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告系城镇居民，结合原告十级伤残的鉴定结论，根据《2017年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中城镇常住居民人均全年可支配收入28611元计算，确认伤残赔偿金为57222元（28611元×20年×0.1）。6、对于原告主张的拐杖和助行器300元、护理垫、纸尿裤药品167元、麻醉费221元，原告未提交证明购买前述医疗药品，不予支持。7、对于原告主张的护理费6810元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”。原告在两次住院期间产生护理费6810元，予以确认。7、对于原告主张的交通费1000元，原告陈述交通费用于支付家属送饭的交通费、停车费及原告复查产生的费用，结合原告前往医院复查情况，酌情支持300元。8、关于原告主张被抚养人生活费3258.85元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”因此次事故造成原告十级伤残，现原告主张被抚养人生活费具有事实和法律依据，确认被抚养人李萌生活费为3258.85元（3.5年×每年18622元×0.1÷2）。9、关于原告主张的误工费44931.44元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”关于误工期限,原告的误工时间应该计算至定残日前一天，即为205天。关于误工费标准，原告未举证证明其最近三年平均收入及其所从事工作的情况，参照《2017年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中城镇常住居民人均全年可支配收入28611元计算，故确认原告误工费为15990元（28611元/年÷365天×205天＝15990）。9、对于原告主张的精神损害抚慰金2000元，本次事故造成原告十级伤残的损害后果，被告醉后骑行自行车存在过错，但原告对此次事故发生亦有过错，故对该部分诉讼请求，酌情支持500元。10、对于原告主张的鉴定费2580元，原告支付伤残等级评定、后期医疗费用评估、三期评定分别为1000元、790元、790元，关于误工期、营养期、护理期的认定具有相关法律依据，故对三期评定的鉴定费790元不予支持，故确认原告支付的鉴定费为1790元。综上，确定原告因此次交通事故产生的损失为：医疗费39155.39元、住院伙食补助费9800元、后期治疗费12000元、营养费3840元，伤残赔偿金57222元、护理费6810元、交通费300元、被抚养人生活费3258.85元、误工费15990元、精神损害抚慰金500元、鉴定费1790元，共计150666.2元，由被告按80%的责任比例承担为120533元，被告主张向原告垫付的费用并未提交证据予以证明，故被告向原告支付的金额，以原告认可的金额即6500元予以确认，进行扣减之后，被告还应当向原告赔偿114033元。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八之规定，判决：一、由被告董启在本判决生效之日起十五日内支付原告方谊平人民币114033元；二、驳回原告方谊平的其他诉讼请求。本案案件受理费人民币1660元（原告已预交），已减半收取，由被告董启负担人民币1228元，由原告方谊平负担人民币432元。对于一审查明的案件事实，上诉人对“原告分别支付医疗费3783.54元……前述费用共计为428.01元”提出异议，主张医疗费中有部分是治疗被上诉人之前所患疾病的费用，不应支持。对此，被上诉人不认可，主张所有医疗费都是支付本次受伤的费用。此外，双方当事人对一审查明的其余案件事实无异议，本院予以确认。二审中，上诉人提交：1.收费票据4张，欲证明被上诉人发生交通事故后，上诉人为被上诉人垫付医疗费271.5元，该费用不包含在一审认定的医疗费中，应在本案中抵扣。2.收条2张，欲证明上诉人垫付被上诉人医疗费5000元、护理费6500元，共计11500元。经质证，被上诉人对收费票据的证据三性、证明目的不认可，对收条的证据三性认可，证明目的不认可。本院认为，收费票据虽然均产生于2017年4月23日，但有2张的姓名为“方宜平”而非被上诉人，有1张姓名为空，有1张姓名虽为被上诉人，但并不足以证明该票据上所载款项系上诉人支付，被上诉人对此又不认可，不予采信；收条1张载明护工费1500元，1张载明住院预交费用5000元，与被上诉人自认收到上诉人支付的医疗费5000元、护理费1500元能相互印证，但不能证明上诉人垫付了被上诉人护理费6500元，故本院仅对证据三性予以确认。针对上诉人所提事实异议，因其未提交充分有效的证据加以证明，被上诉人又不认可，故不予采信。综上，本院对一审查明的事实予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：本案交通事故造成的损失如何认定及责任如何承担。本院认为，案涉交通事故经交警部门认定，上诉人承担事故的主要责任，被上诉人承担事故的次要责任，一审据此确定由上诉人承担本案80%的责任，被上诉人自行承担本案20%的责任，公平、合理，予以维持。对于本案的损失认定问题，一审确认本案损失：后期治疗费12000元、伤残赔偿金57222元、交通费300元、误工费15990元、鉴定费1790元、精神损害抚慰金500元，符合法律规定，且双方当事人对此均无异议，予以维持。对于双方存在争议的医疗费39155.39元，上诉人主张被上诉人在云南怡园康复医院住院89天的费用不应支付，该费用并非康复必需。从被上诉人在昆明医科大学第二附属医院住院治疗9天出院时医院出具的诊断及医嘱看，被上诉人系右股骨颈骨折，虽然出院，但被上诉人在本次事故中所受损害并未完全治愈康复，之后被上诉人又前往云南怡园康复医院住院治疗89天，在此期间产生的医疗费用以及2017年4月26日、9月8日、11月10日被上诉人在昆明医科大学第二附属医院支付的医疗费等费用，均系被上诉人治疗伤情及复查支出的费用，上诉人的主张缺乏事实依据，并不能成立，本院不予支持，对一审确认的医疗费予以维持；对于住院伙食补助费9800元，一审依据被上诉人的住院天数，按照100元/天的标准计算正确，予以维持；对于营养费3840元，一审依据被上诉人的住院天数，结合被上诉人的伤情，酌情支持3840元并无不当，予以维持；对于护理费6810元，被上诉人在住院过程中有护理需要，产生护理费符合客观实际，一审依据被上诉人提交的护理费收据等证据予以确认并无不当，予以维持；对于被扶养人生活费3258.85元，被上诉人此次损伤评定为十级伤残，一审依据被上诉人劳动能力丧失程度，确认被扶养人生活费于法有据，予以维持。因此，被上诉人的损失除精神抚慰金外，共计150166.2元，由上诉人承担80%的赔偿责任，即120133元。对于上诉人垫付的费用6500元，应在本案中予以扣减，故上诉人应赔偿被上诉人的经济损失为113633元、精神抚慰金为500元。综上所述，一审判决认定事实清楚，但所作处理略有不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销昆明市西山区人民法院（2018）云0112民初602号民事判决；二、由上诉人董启于本判决生效之日起十五日内赔偿被上诉人方谊平各项经济损失113633元、精神抚慰金500元；三、驳回被上诉人方谊平的其他诉讼请求。一审案件受理费1660元，由董启负担1228元，方谊平负担432元；二审案件受理费3320元，由董启负担。本判决为终审判决。审判长 李 蕊审判员 薛 艳审判员 徐 斌二〇一八年十二月十二日书记员 桂小涵