山东省五莲县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1121民初3066号 原告：姚夫军，男，1965年2月17日出生，汉族，住址五莲县。 委托诉讼代理人：张崇珍，山东竞天律师事务所律师。 被告：孙志成，男，1947年11月6日出生，汉族，住五莲县。 委托诉讼代理人：张加奎，五莲街头法律服务所法律服务工作者。 第三人：五莲县兴大铸造有限公司，住所地五莲县潮河镇驻地，统一社会信用代码91371121X13614415W。 法定代表人：姚夫军，董事长。 委托诉讼代理人：张崇珍，山东竞天律师事务所律师。 原告姚夫军（以下简称原告）与被告孙志成（以下简称被告）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2018年10月18日立案后，于2018年11月7日依职权追加五莲县兴大铸造有限公司为第三人。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及第三人委托诉讼代理人张崇珍、被告委托诉讼代理人张加奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提起诉讼请求：1.判令被告立即偿付侵占五莲县兴大铸造有限公司现金100000元及因此造成的损失。2、诉讼等费用由被告承担。事实与理由：2013年10月14日，原告与被告签订《公司股权转让协议》，约定，被告将其在五莲县兴大机械（铸造）有限公司的75%股权转让与姚夫军，被告保证转让的五莲县兴大机械（铸造）有限公司不被查封、无抵押、产权归其完全所有；被告在本协议签署前办理或提供本次股权转让所需的公司股东同意本次股权转让的决议等文件；股权转让价格、支付方式为，原告于2013年10月20日前给付甲方人民币2000000元用于偿还五莲县兴大机械（铸造）有限公司欠日照银行五莲县支行款项，由原告直接交付与日照银行五莲县支行，其余款项，在被告将公司债权债务经审计部门审计作出审计报告后，再协商处理；原告在本协议生效且支付2000000款项后即获得股东身份；依法办理公司股东、股权、章程修改等相关变更登记手续，新股东会对原公司成立时订立的章程、协议等有关文件进行相应修改和完善，被告应无条件积极协助或配合等；一方违约除应赔偿因此给对方造成的损失外，还应承担转让款20%的违约金等。后被告未按《公司股权转让协议》约定履行义务，拒不办理股权转让手续、不办理法人变更手续等，后经五莲县人民法院判决《公司股权转让协议》有效，在五莲县人民法院主持下达成执行和解协议，被告于2018年2月，才将股权、法人进行变更，变更后发现及该判决依据的五莲县人民法院执行局委托的价格评估报告中显示，被告于2014年3月10日，以五莲县兴大机械（铸造）有限公司法人身份从青岛汽车进出口有限公司私自支取100000元现金未交付公司。被告经企业客户货款不交回公司，侵害了企业股东权益，为维护原告的合法权益，现诉至贵院，以实现诉请。 被告在庭审中承认以法定代表人名义从青岛进出口有限公司支取100000元货款的事实。 当事人围绕争议事实提交了相关证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人双方没有争议的证据，本院予以采信，对有争议的事实： 原告提供日照信益达价格评估有限公司出具的评估报告中与案件有关的账页（编号23号）复印件一份，证明被告以第三人名义收取货款、并应归还的事实。被告质证称，该份证据为复印件，并且原告应提供评估该份报告时所涉及的财务科目及相关凭证与具体数字相对应，且原告被告签订股权转让时约定了债权债务经审计部门审计作出审计报告后再协商处理。但时至今日并没有审计部门作出审计，所以被告不应将支取的款项偿付五莲县兴大铸造有限公司。经本院查证生效判决后，原告提交的证据合法、有效。 被告为证实其抗辩主张，提交四份证据，分别为：1.业务员陈龙合计28421.5元的差旅费票据；2.被告合计8135元的出差费用票据；3.被告2012年3月份支付给职工徐茂福工资40000元收到条；4.被告支付销售经理王军销售提成23440元的收到条。证明，原、被告签订转让协议一直未对债权债务进行审计，在2013年10月14日前被告已将相关财务及印鉴交付给了原告，之前的相关部分财务未处理，被告一直向原告索要所有财务账目，但原告拒绝交付，也不允许被告查账,导致很多应付欠款无法处理，因与本案不具有关联性，本院不予采信。 据此，本院认定案件事实如下： 一、2013年10月14日，原告与被告签订《公司股权转让协议》，约定：被告将其在五莲县兴大机械（铸造）有限公司的75%股权转让与原告，被告保证转让的五莲县兴大机械（铸造）有限公司不被查封、无抵押、产权归其完全所有；被告在本协议签署前办理或提供本次股权转让所需的公司股东同意本次股权转让的决议等文件：股权转让价格、支付方式为原告于2013年10月20日前给付甲方2000000元用于偿还第三人欠日照银行五莲县支行款项，由原告直接交付与日照银行五莲县支行，其余款项，在被告将公司债权债务经审计部门审计作出审计报告后，再协商处理；原告于本协议生效且支付2000000款项即获得股东身份；依法办理公司股东、股权、章程修改等相关变更登记手续，新股东会对原公司成立时订立的章程、协议等有关文件进行相应修改和完善，被告应无条件积极协助或配合等；一方违约除应赔偿因此给对方造成的损失外，还应承担转让款20%的违约金等。《公司股权转让协议》签订后并未实际履行，五莲县人民法院判决《公司股权转让协议》有效，并主持下达成执行和解协议，被告于2018年2月11日将股权、法人进行变更。 二、被告以第三人法定代表人身份从青岛进出口有限公司支取了货款100000元。2014年3月10日，被告亲笔书写收据一份，该收据记载：“收到青岛汽车进出口有限公司支付五莲县兴大机械有限公司：发票号09090772项下货款现金壹拾万元整。”对该货款，被告未交付第三人。 本院认为：本案的争议焦点是原告享有提起损害公司利益责任主体资格，及被告支取的货款是否应当归还的问题。 一、原告享有提起损害公司利益责任纠纷诉讼的主体资格。本案中，原告通过股权转让取得股东资格，并持股180天以上。在法人登记变更后，原告发现有违反公司章程、损害公司利益的情形,即本案中原告主张的，第三人应收款已由被告支取，且未交回公司的情形，侵害了企业权益，原告作为企业股东具有提起损害公司利益责任纠纷诉讼的权利。 二、被告支取的货款应当归还第三人。被告于2014年3月10日，以五莲县兴大机械（铸造）有限公司法人身份从青岛汽车进出口有限公司支取的100000元货款应属于第三人财产，且该笔款项已在评估报告的应收款中列明，被告的行为侵害了第三人利益。对数额确定问题，原告在起诉时，未主张利息损失，对其他损失部分，原告未提交证据予以证实损失存在，本院确定以被告实际支取而未交还公司数额，即100000元为准。 被告主张2013年10月14日前已将相关财务及印鉴交付给了原告，但之前的相关部分财务未处理，被告一直向原告索要所有财务账目，原告拒绝交付，也不允许被告查账。导致很多应付欠款无法处理。对被告主张的该部分支出未经下账的抗辩因不属于同一法律关系，本院不予审查。 综上所述，原告的请求符合部分法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十条第一、二款，第一百五十一条第第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告孙志成于本判决生效后十日内返还第三人五莲县兴大铸造有限公司现金100000元； 二、驳回原告姚夫军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，减半收取计1150元，保全费1070元，共计2220元，由被告孙志成负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审判员  孙著国 二〇一八年十二月十三日 法官助理赵颖颖 书记员刘加玺