贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终4744号 上诉人（原审被告）吴勇，男，1984年6月22日出生，汉族，住贵州省湄潭县。 被上诉人（原审原告）吴太林，男，1963年12月13日出生，汉族，住贵州省大方县。 原审被告王昌银，男，1978年12月23日出生，汉族，住贵州省遵义市湄潭县。 原审被告遵义市鸿运渣土运输有限公司。工商登记地贵州省遵义市新蒲区镇文武村前进组。实际经营地贵州省遵义市汇川区东联线航天新城旁50米。 负责人王洪，该公司经理。 原审被告安邦财产保险股份有限公司贵州分公司遵义中心支公司。住所地贵州省遵义市汇川区长沙路遵义汽车城****2-8。 负责人郑舟涛，该公司经理。 原审被告天安财产保险股份有限公司遵义中心支公司。住所地遵义市汇川区香港路**盛邦帝标****。 负责人蔡军，该公司总经理。 上诉人吴勇因与被上诉吴太林，原审被告王昌银、遵义市鸿运渣土运输有限公司（下称鸿运公司）、安邦财产保险股份有限公司贵州分公司遵义中心支公司（下称安邦财险遵义公司）、天安财产保险股份有限公司遵义中心支公司（下称天安财险遵义公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院(2018)黔0521民初1342号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 上诉人吴勇上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审。事实及理由：1.一审判决按城镇居民标准认定被上诉人吴长林的各项损失，不仅不符合客观事实，也违反了相关法律规定，请求二审按农村居民标准予以认定残疾赔偿金、被扶养人生活费。2.被上诉人一审诉求赔偿项目和金额，部分不合理。其中医保费用应按医疗费总额的20%予以扣除。营养费应按30.00元/天计算。误工天数可以酌情认定120天计算。二次手术费应待实际发生后另行主张，车损费未经保险公司定损，且吴太林摩托车行不具备修车资质，不应当予以认定。精神抚慰金应按主次责任划分。上述赔偿项目及金额，一审法院按12.2万元计算上诉人吴勇承担有失法律的公正性，2000.00元财产损失不应计算在内。 被上诉吴太林未作答辩。 原审被告王昌银、鸿运公司、安邦财险遵义公司、天安财险遵义公司未作陈述。 原审原告吴太林起诉请求：1.判决被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计161461.31元，该损失首先由安邦财险遵义公司在交强险限额内不分责不分项赔偿，不足部分由天安财险遵义公司与其余被告承担赔偿责任；2.诉讼费由被告负担。事实及理由：2017年10月14日，被告王昌银驾驶贵Ｃ×××××号重型货车沿广成线由毕节往大方方向行驶至1501公里加700米处时，与原告吴太林驾驶的普通二轮摩托车发生碰撞，造成吴太林受伤，两车受损的交通事故。经公安机关交警部门认定，驾驶人王昌银承担事故主要责任，吴太林承担事故次要责任。吴太林受伤后，经大方县人民医院住院治疗31天，住院期间被告王昌银、吴勇支付了治疗费5000.00元。被告王昌银驾驶的事故车辆登记所有人为鸿运公司，在被告安邦财险遵义公司、天安财险遵义公司分别投保交强险和商业三者险。原告因本次交通事故造成极大的经济损失，应当由天安保险与其余被告承担赔偿责任，故特向法院起诉。 一审认定事实：鸿运公司作为甲方，吴勇作为乙方，签订《遵义市鸿运渣土运输有限公司车辆代管合同》，合同的主要内容为：吴勇将其自购车辆贵Ｃ×××××号车交鸿运公司代管，以鸿运公司名义经营，代管期限自2016年10月14日起至该车按国家规定报废之日止，车辆产权属乙方所有。代管期间，车辆保险费由乙方先行全额预付给甲方，再由甲方到保险公司办理，乙方未交纳保险费的，甲方有权解除代管合同，车辆脱保造成的一切事故责任由乙方全部承担。合同同时就其它相关事项进行了约定。吴勇雇佣王昌银为其驾驶该车辆。2017年10月14日，王昌银驾驶贵Ｃ×××××号车沿广成线由毕节往大方方向行驶至1501公里加700米处时，与吴太林驾驶的普通二轮摩托车发生碰撞，造成吴太林受伤，两车受损的交通事故。经公安机关交警部门认定，王昌银承担事故主要责任，吴太林承担事故次要责任。吴太林受伤后，经大方县人民医院住院治疗31天，产生治疗费35173.21元，其中王昌银、吴勇支付了5000.00元。经诊断，吴太林的损伤为：1.左胫骨平台骨折；2.左髌骨粉碎性骨折；3.左足第5跖骨基底部骨折；4.闭合性胸部损伤：1）两下肺挫伤；2）两下肺挫伤性××；5.左小腿肌间静脉血栓；6.右下肢静脉瓣功能不全。在案件审理过程中，根据吴太林的申请，经一审委托，2018年6月8日，贵阳市第一人民医院法医司法鉴定经鉴定后所出具贵阳市一医司鉴所【2018】临鉴字第090号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为吴太林因交通事故致左胫骨平台骨折、左髌骨骨折、左足第5跖骨基底部骨折致左膝关节功能障碍为十级伤残，后期治疗费为7500.00元至9500.00元，误工期为180日，护理期为90日，营养期为60日。吴太林支付了鉴定费1900.00元。事故车辆贵Ｃ×××××号车在安邦财险遵义公司投保交强险，保险责任期间为2017年10月14日18时11分27秒至2018年10月14日18时11分26秒，在天安财险遵义公司投保责任限额为100万元的商业三者险，案涉交通事故发生在商业三者险保险责任期间、交强险保险责任生效之前。吴太林的父亲吴加伦，出生于1937年7月10日，其母亲刘芳珍，出生于1943年3月15日，吴加伦与刘芬珍生育有包括吴太林在内的子女5人，至吴太林因案涉交通事故受伤定残的2018年6月8日，二人均已年满七十五周岁。 一审认为：王昌银驾驶的贵Ｃ×××××号车登记车主为鸿运公司，实际车主为吴勇。王昌银是吴勇聘用的驾驶员，王昌银与吴勇之间属于提供劳务与接受劳务的关系。王昌银驾驶贵Ｃ×××××号车在行驶过程中与吴太林驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成吴太林受伤，两车受损，根据公安机关交警部门认定，王昌银承担事故主要责任，吴太林承担事故次要责任。鸿运公司及吴勇辩称公安机关交警部门未向其送达交通事故责任认定书，不认可公安机关交警部门对事故的责任认定，但在庭审过程中，没有提供证据证明公安机关交警部门违反《道路交通事故处理程序规定》，未向事故车辆驾驶人王昌银送达事故责任认定书，也未提供证据推翻公安机关交警部门对案涉交通事故的责任划分以及案涉交通事故王昌银不承担事故责任或不应承担事故主要责任。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”规定，对吴太林提供的公安机关交警部门对案涉交通事故作出的道路交通事故认定书的证明效力，予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，就吴太林的损失，王昌银应当承担的赔偿责任，由吴勇承担。 案涉交通事故王昌银承担主要责任，吴太林承担次要责任，事故发生在安邦财险遵义公司承保的事故车辆贵Ｃ×××××号车交强险生效前，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持”以及第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，吴勇、鸿运公司作为事故车辆实际车主和登记车主，在案件审理过程中均未提供证据证明各自对导致事故车辆在发生交通事故时未投保交强险不承担责任以及其向安邦财险遵义公司投保交强险的时间在案涉交通事故发生之前，因此，对吴太林的损失，首先由吴勇在交强险责任限额内承担122000.00元的赔偿责任，鸿运公司承担连带赔偿责任，剩余部分，由天安财险遵义公司在事故车辆商业三者险责任险内内承担70%的赔偿责任，吴太林自行承担30%的责任，安邦财险遵义公司不承担赔偿责任。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，吴太林因案涉交通事故所造成的损失赔偿项目和赔偿金额核定如下：1.关于医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称解释）第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，吴太林要求赔偿因案涉交通事故受伤治疗产生的治疗费35173.21元，提供了住院病历、疾病诊断书、日费用清单、医疗发票等证据相互印证，予以确认。吴太林的后续治疗费经鉴定为7500.00元至9500.00元，结合其伤情，对其要求赔偿9000.00元的主张，予以支持，该项损失共计为44173.21元。2.关于误工费。吴太林要求按照2017年度农牧渔业职工年平均工资标准计算180日误工费26568.00元的主张，符合《解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续务工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者最近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，各方当事人亦无异议，予以确认。3.关于护理费。吴太林要求比照2017年度贵州省居民服务业职工年平均工资标准赔偿护理90日的护理费9430.50元的主张，符合《解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因数确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”的规定，各方当事人亦无异议，予以确认。4.关于住院伙食补助费。吴太林要求赔偿31天的住院伙食补助费3100.00元，符合《解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，各方当事人亦无异议，予以确认。5.关于营养费。吴太林的营养期经鉴定为60日，其要求按照每日100.00元的标准计算该项损失6000.00元的主张，符合《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照治疗机构的意见确定”的规定，予以确认，吴勇、鸿运公司关于该项损失应当按照30.00元每日计算的主张，没有法律依据和事实依据，不予采纳。6.关于残疾赔偿金。根据《解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，吴太林因案涉交通事故所受损伤经鉴定为十级伤残，至定残之日未年满六十周岁。同时，自2015年6月1日起，我省已取消城镇居民和农村居民的户别限制，其要求按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的主张，予以支持，该项损失比照2017年度贵州省城镇居民人均可支配收入标准计算为29080.00元/年×20年×10%=58160.00元，对吴勇、鸿运公司关于该项损失应按照农村居民标准计算的主张，与审判实践不服，不予采纳。7.关于精神抚慰金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，吴太林要求赔偿精神抚慰金8000.00元，结合其伤情等实际，酌情支持3000.00元。8.关于被扶养人生活费。吴太林因案涉交通事故发生前应当承担其父母吴加伦、刘芳珍各五分之一的扶养责任，根据《解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”的规定，自吴太林因案涉交通事故受伤定残之日，其父母均已年满七十五周岁，其要求比照2017年度贵州省城镇居民人均消费性支出标准计算该项损失的主张，符合我省取消户别限制的户籍制度改革精神，该项损失计算为20348.00元/年×5年×2人÷5人×10%=4069.60元，对吴勇、鸿运公司关于该项损失应按照农村居民标准计算的主张，不予采纳。9.吴太林要求赔偿鉴定费1900.00元、复印病历费用60.00元，是吴太林为确定案涉交通事故造成的损失计算方式和计算依据支出的合理费用，属于其损失赔偿范围，各方当事人亦无异议，予以确认。综上，吴太林因案涉交通事故受伤造成的损失为医疗费44173.21元、误工费26568.00元、护理费9430.50元、住院伙食补助费3100.00元、营养费6000.00元、残疾赔偿金58160.00元、精神抚慰金3000.00元、被扶养人生活费4069.60元、鉴定费1900.00元、病历复印费60.00元，总计156461.31元，由吴勇承担122000.00元的赔偿责任，扣除吴勇已经支付的5000.00元，还应赔偿117000.00元，鸿运公司承担连带赔偿责任，剩余的34461.31元，由天安财险遵义公司承担70%的责任为24122.92元。被告王昌银经一审传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案作缺席判决。 一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十九条、第二十七条的规定，作出如下判决：一、被告吴勇在本判决生效之日起二十日内，赔偿原告吴太林医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等损失117000.00元，被告遵义市鸿运渣土运输有限公司对前述损失承担连带赔偿责任；二、被告天安财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效之日起二十日内，在贵Ｃ×××××号车商业三者险责任限额内，赔偿原告吴太林医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等损失24122.92元；三、驳回原告吴太林的其他诉讼请求。案件受理费1080元,适用简易程序审理减半收取540.00元，由被告吴勇负担400.00元，被告天安财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担100.00元，原告吴太林负担40.00元。 二审双方当事人均未提供新证据。经二审审理查明，一审认定事实属实，本院予以确认。 综合各方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：一审判决认定的赔偿项目、计算标准及金额是否有误。 本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”由此，侵权赔偿项目中包括医疗费及后续治疗费，吴太林提供了治疗医院出具的医疗费正式票据及由鉴定机构出具的后续治疗费鉴定意见，该部分费用应由吴勇在交强险责任限额内承担。同时，一审根据鉴定机构出具的意见确定吴太林的误工期为180天，并以此计算吴太林应获误工费，并无不当。营养费是为了恢复健康而必须的费用，鉴定机构出具的鉴定意见确定吴太林的营养期为60天，一审根据吴太林的伤残情况，结合鉴定机构确定的营养期，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定吴太林应获营养费，亦无不当。根据《贵州省人民政府关于进一步推进户籍制度改革的实施意见》，自2015年6月1日起贵州省已实施城乡统一的户口登记制度，在“户别”栏不再登记农业或非农业，统一登记为家庭户或集体户。因此，一审以城镇居民标准计算吴太林应获残疾赔偿金、被扶养人生活费，并无不当。一审根据本次交通事故中各侵权人的过错程度，结合本地区消费水平确定的精神损害抚慰金数额，公平合理，各方当事人的利益并未因此失衡。另外，吴太林起诉请求的赔偿项目包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、精神抚慰金、复印病历费用、鉴定费，一审判决亦在吴太林请求的赔偿项目范围予以认定，并未对吴勇上诉请求中所谓“车损费”进行认定。因本次交通事故发生在贵Ｃ×××××号车购买的交强险生效前，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，事故车辆实际所有人吴勇应当在交强险责任限额范围内不分责不分项赔偿吴太林的损失。综上所述，上诉人吴勇的上诉理由，不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，判决得当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1080.00元，由上诉人吴勇承担。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 张 晶 审判员 黄塑希 二〇一八年十二月十七日 书记员 曹 晶