山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁13民终7182号上诉人（原审原告,另案被告）：临沂三德特钢有限公司，住所地：临沂市沂南县大庄镇驻地。法定代表人：林良华，总经理。委托诉讼代理人：崔常胜，男，1978年3月24日生，汉族，该公司员工，住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：胡炳善，男，1958年7月18日生，汉族，该公司员工，住。上诉人（原审被告，反诉原告）:于永刚，男，1969年8月16日生，汉族，住临沂市罗庄区。被上诉人（原审被告）:姜晓峰,男,1975年7月5日出生,汉族,住黑龙江省北安市。被上诉人（原审被告）:赵祥龙,男,1987年9月10日出生,汉族,住山东省郯城县。被上诉人（原审被告）:杨伟剑,男,1990年8月2日出生,汉族,住山东省苍山县。被上诉人（原审被告）:孟庆辉,男,1970年4月16日出生,汉族,住山东省临沂市兰山区。被上诉人（原审被告）:李庆军,男,1985年2月6日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。被上诉人（原审被告）:田伟,男,1989年6月1日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。被上诉人（原审被告）:田全欣,男,1990年3月5日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。被上诉人（原审被告）:杜建修,男,1971年2月20日出生,汉族,住山东省兰陵县。被上诉人（原审被告）:王文田,男,1989年5月24日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。被上诉人（原审被告）:陈义广,男,1979年8月18日出生,汉族,住山东省苍山县。被上诉人（原审被告）:王进,男,1986年8月16日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。被上诉人（原审被告）:王顺良,男,1987年4月4日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。被上诉人（原审被告）:王砚,男,1989年6月28日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。被上诉人（原审被告）:陈自伟,男,1975年8月29日出生,汉族,住山东省苍山县。上诉人临沂三德特钢有限公司（下简称三德特钢）因与上诉人于永刚劳动争议纠纷一案，不服临沂市罗庄区人民法院（2018）鲁1311民初663、665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人三德特钢的委托诉讼代理人崔常胜、上诉人于永刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人三德特钢上诉请求：经济补偿金的计算标准过高，应当按照实际劳动合同签订时间和银行卡工资数额标准计算，请求予以改判。事实和理由：一、认定的工作年限过长，导致经济补偿金过高。一审法院苛求上诉人的举证责任，对于要求提交考勤表的说法，不符合实际。二、仲裁阶段已提供被上诉人的工资发放表，且均为银行打卡发放，无需再提供被上诉人的工资发放记录。已提供了于永刚本人签订并按捺手印的忠义公司劳动合同和派遣单证据，足以认定其入职公司时间。故计算于永刚的具体补偿金年限，也应以其和忠义公司的合同签订时间为起算点。三、因国家去产能政策被政府责令暂时停产属于不可抗力。根据《民法总则》上诉人仅应承担补偿而不是赔偿责任。上诉人于永刚上诉请求：撤销临沂市罗庄区人民法院（2018）鲁1311民初663、665号民事判决的第十五项及第十七项；判令支付上诉人经济补偿金45000元、未签订劳动合同的双倍工资差额60000元、未休带薪年休假工资20689.6元。事实和理由：上诉人于2008年5月被招入被上诉人三德特钢从事钳工工作，月平均5000元。工作期间的工资形式是基本工资和绩效工资，前者通过银行打卡，后者以现金形式发放，但一审法院已未提供证据为由不予支持。因该证据保存在被上诉人处，由单位保管的材料和相关证据，单位拒不出示和提供的，应承担举证不能的后果。三德特钢向一审法院起诉请求：经济补偿金的计算标准过高，应当按照实际劳动合同签订时间和银行卡发工资数额标准计算。于永刚向一审法院起诉请求：一、依法撤销罗庄区劳动争议仲裁委员会作出的临罗劳人仲裁字（2017）第329号仲裁裁决书的第十五项；二、判令三德特钢支付经济补偿金45000元、未签订劳动合同的双倍工资差额60000元、未休带薪年休假工资10344.88元。一审法院认为，原告临沂三德特钢有限公司成立于2003年9月8日，公司主营业务为生产销售钢铁，共有5个高炉、5个分厂。被告姜晓峰于2009年7月10日到原告三德特钢有限公司处轧钢厂从事钳工工作，月工资4814元；被告赵祥龙于2009年10月8日到原告处机加工厂从事车床工作，月工资4319元；被告杨伟剑于2009年11月11日到原告处轧钢厂从事钳工厂工作，月工资4878元；被告孟庆辉于2010年8月10日到原告处炼钢厂从事炉前工工作，月工资3748元；被告李庆军于2008年1月份到原告处炼钢厂从事转炉工工作，月工资4612元；被告田伟于2013年5月7日到原告处炼钢厂从事行车工作，月工资4675元；被告田全欣于2009年5月份到原告处炼钢厂从事行车工作，月工资4583元；被告杜建修于2005年11月份到原告处炼钢厂从事运行工作，月工资3250元；被告王文田于2009年8月14日到原告处机加工厂从事车床工工作，月工资4684元；被告陈义广于2005年11月1日到原告处炼钢厂工作，月工资3859元；被告王进于2010年11月14日到原告处烧结厂从事普工工作，月工资3835元；被告王顺良于2011年3月13日到原告处炼钢厂从事行车，月工资4685元；被告王砚于2006年8月3日到原告处炼钢厂从事行车工工作，月工资4906元；被告陈自伟于2012年11月29日到原告处烧结厂从事普工工作，月工资3420元；被告于永刚（另案原告）于2008年5月份到原告临沂三德特钢有限公司（另案被告）处从事基建工作，后在轧钢厂从事钳工工作，月平均工资5000元；原告未按照法律规定与15名被告签订书面劳动合同，未为15名被告缴纳社会保险。原告未安排15名被告休2016年年休假。2016年12月31日，原告公司因环保整治停产，2016年12月份公司搬迁至沂南县，15名被告在原告处工作至2016年12月31日，各被告入职原告处后，临沂市罗庄区忠义劳务派遣有限公司在2012年-2013年陆续与15名被告签订劳动合同书。2017年9月8日15名被告以要求原告支付经济补偿金、未签劳动合同二倍工资差额及未休带薪年休假为由提出申诉，临沂市罗庄区劳动争议仲裁委员会作出临罗劳人仲裁字【2017】第329号裁决书，原告临沂三德特钢有限公司不服该裁决中的经济补偿金数额，诉至法院。于永刚不服裁决书第15项内容，亦诉至法院，进行了并案审理。庭审中，原告临沂三德特钢有限公司未在本院规定的期限内提交全厂的工资表、考勤表及职工花名册。另查明，原告于2016年12月变更住所地为山东省临沂市沂南县大庄镇驻地（壶井一道东侧）。一审法院认为，被告姜晓峰等15人在原告临沂三德特钢有限公司处从事原告安排的工作，双方存在劳动关系，仲裁部门已予认定，原告临沂三德特钢有限公司也未就此提出异议，本院予以采信。因原告临沂三德特钢有限公司对被告姜晓峰等15人提起诉讼，除被告于永刚提起诉讼外，其他14人未提起诉讼，应认定除于永刚外，其他14人对仲裁裁决书认可。根据双方诉辩，本案的焦点为：1、关于被告姜晓峰等15人的工作年限、工资数额问题。2、关于原告临沂三德特钢有限公司作为用人单位的举证责任问题。3、关于原告临沂三德特钢有限公司所称不应支付经济赔偿金问题。4、关于原告临沂三德特钢有限公司暂时停产，是否属于不可抗力问题。5、关于三德特钢有限公司申请追加忠义公司为当事人的问题。6、对被告（另案原告）于永刚所提主张的采信问题。1、关于被告姜晓峰等15人的工作年限问题。关于被告姜晓峰等15人在原告处工作年限问题和工资问题，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。因此，原告临沂三德特钢有限公司负有举证证明被告姜晓峰等15人在原告处工作时间的责任，原告仅提供劳动合同和派遣单，没有提供考勤表、工资发放等其他证据予以佐证，原告应承担举证不能的责任，在原告未能提供其他证据证明的情况下，对仲裁部门认定的工作时间和被告姜晓峰等人的工资数额，予以采信。2、关于原告临沂三德特钢有限公司作为用人单位的举证责任问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，对原告临沂三德特钢有限公司作为用人单位的举证责任已予明确。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因此，对于工资、考勤及劳动者工作年限等相关证据，均掌握在原告临沂三德特钢有限公司作为用人单位处，因此，本案作为劳动争议案件，上述证据的举证责任，应由原告承担举证责任，而非原告所称根据案件分配举证责任。3、关于原告临沂三德特钢有限公司所称不应支付经济赔偿金问题。因双方对原告因环保问题停产并搬迁及未给被告姜晓峰等15人安排工作已予认定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。厂址的变更应为劳动合同的内容发生了变化，因原告被告均未提供双方就变更劳动合同内容达成协议的证据，因此，被告姜晓峰等15人主张经济补偿金的请求，应予支持。4、关于原告方暂时停产，是否属于不可抗力问题。原告称因环保问题被停产属于不可抗力，根据法律规定，不可抗力是不能预见、不能避免并且不能克服的情形，原告作为钢铁企业，企业在生产运营中，应该明确环保问题对企业的影响以及企业运行中应该对环保问题予以采取措施应对，如果及时应对，该环保问题是可以克服的，环保问题只要经营者在运营中切实注意并及时应对，该问题不能成为企业停产的必然原因。因此，原告临沂三德特钢有限公司所称环保问题为不可抗力的主张，不予支持。5、关于临沂三德特钢有限公司申请追加临沂市罗庄区忠义劳务服务有限公司为当事人的问题。因在仲裁部门仲裁期间，临沂三德特钢有限公司即提出追加临沂市罗庄区忠义劳务服务有限公司为当事人承担责任，临沂三德特钢有限公司未向仲裁部门提供相关证据证明，仲裁部门对临沂市罗庄区忠义劳务服务有限公司与被告姜晓峰等15人不存在劳动关系已予认定，诉讼过程中，临沂三德特钢有限公司也未提交新的证据，对临沂三德特钢有限公司申请追加临沂市罗庄区忠义劳务服务有限公司为本案当事人的申请，不予采信。6、关于被告（另案原告）于永刚主张部分。被告于永刚所称工资部分，根据原告主张和被告举证及仲裁部门查证，对原告所称每月工资5000元的主张，证据不足，不予采信。被告（另案原告）于永刚所称未签订劳动合同，因被告（另案原告）于永刚自2008年5月到原告处工作，被告（另案原告）于永刚称未签订书面劳动合同的主张已超过时效，不予支持。被告（另案原告）于永刚所诉，除在仲裁部门提供证据外，未提供其他证据予以证明，据此，对仲裁部门认定的被告（另案原告）于永刚工资、工作年限等予以采信。综上，原告临沂三德特钢有限公司对仲裁部门的裁决书提出的异议，均不予采信，因仲裁部门认定的其他部分，因除于永刚存有异议外，其他各方均无异议，对无异议部分，予以采信。据此，根据被告姜晓峰等15人工作年限及工资情况，分别支持姜晓峰经济补偿金36105元（4814元/月*7.5个月），赵祥龙经济补偿金32392.5元（4319元/月*7.5个月）、杨伟剑经济补偿金36585（4878元/月*7.5个月）、孟庆辉经济补偿金24362元（3748元/月*6.5个月）、李庆军经济补偿金41508元（4612元/月*9个月）、田伟经济补偿金18700元（4675元/月*4个月）、田全欣经济补偿金32081元（4583元/月*7个月）、杜建修经济补偿金37375元（3250元/月*11.5个月）、王文田经济补偿金35130元（4684元/月*7.5个月）、陈广义经济补偿金44378.5元（3859元/月*11.5个月）、王进经济补偿金24927.5元（3835元/月*6.5个月）、王顺良经济补偿金28110元（4685元/月*6个月）、王砚经济补偿金51513元（4906元/月*10.5个月）、陈自伟经济补偿金15390元（3420元/月*4.5个月）、于永刚经济补偿金43515元（4835元/月*9个月）。根据被告姜晓峰等人未休带薪年休假情况，原告应支付被告姜晓峰等15人未休带薪年休假工资，分别为姜晓峰2213.33元、赵祥龙1985.75元、杨伟剑2242.76元、孟庆辉1723.22元、李庆军2120.46元、田伟2149.43元、田全欣2107.13元、杜建修2988.51元、王文田2153.56元、陈广义3548.51元、王进1763.22元、王顺良2154.02元、王砚4511.26元、陈自伟1572.41元、于永刚2222.99元。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《职工带薪年休假条例》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，判决：一、原告临沂三德特钢有限公司支付被告姜晓峰经济补偿金36105元，未休带薪年休假工资2213.33元，合计38318.33元，于本判决生效后十日内履行；二、原告临沂三德特钢有限公司支付被告赵祥龙经济补偿金32392.5元，未休带薪年休假工资1985.75元，合计34378.25元，于本判决生效后十日内履行；三、原告临沂三德特钢有限公司支付被告杨伟剑经济补偿金36585元，未休带薪年休假工资2242.76元，合计38827.76元，于本判决生效后十日内履行；四、原告临沂三德特钢有限公司支付被告孟庆辉经济补偿金24362元，未休带薪年休假工资1723.22元，合计26085.22元，于本判决生效后十日内履行；五、原告临沂三德特钢有限公司支付被告李庆军经济补偿金41508元，未休带薪年休假工资2120.46元，合计43628.46元，于本判决生效后十日内履行；六、原告临沂三德特钢有限公司支付被告田伟经济补偿金18700元，未休带薪年休假工资2149.43元，合计20849.43元，于本判决生效后十日内履行；七、原告临沂三德特钢有限公司支付被告田全欣经济补偿金32081元，未休带薪年休假工资2107.13元，合计34188.13元，于本判决生效后十日内履行；八、原告临沂三德特钢有限公司支付被告杜建修经济补偿金37375元，未休带薪年休假工资2988.51元，合计40363.51元，于本判决生效后十日内履行；九、原告临沂三德特钢有限公司支付被告王文田经济补偿金35130元，未休带薪年休假工资2153.56元，合计37283.56元，于本判决生效后十日内履行；十、原告临沂三德特钢有限公司支付被告陈广义经济补偿金44378.5元，未休带薪年休假工资3548.51元，合计47927.01元，于本判决生效后十日内履行；十一、原告临沂三德特钢有限公司支付被告王进经济补偿金24927.5元，未休带薪年休假工资1763.22元，合计26690.72元，于本判决生效后十日内履行；十二、原告临沂三德特钢有限公司支付被告王顺良经济补偿金28110元，未休带薪年休假工资2154.02元，合计30264.02元，于本判决生效后十日内履行；十三、原告临沂三德特钢有限公司支付被告王砚经济补偿金51513元，未休带薪年休假工资4511.26元，合计56024.26元，于本判决生效后十日内履行；十四、原告临沂三德特钢有限公司支付被告陈自伟经济补偿金15390元，未休带薪年休假工资1572.41元，合计16962.41元，于本判决生效后十日内履行；十五、原告（另案被告）临沂三德特钢有限公司支付被告（另案原告）于永刚经济补偿金43515元，未休带薪年休假工资2222.99元，合计45737.99元，于本判决生效后十日内履行；十六、驳回原告（另案被告）临沂三德特钢有限公司的诉讼请求；十七、驳回被告（另案原告）于永刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，另案案件受理费10元，合计20元，均由原告（另案被告）临沂三德特钢有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明，姜晓峰等15人（包括于永刚）于2017年9月8日向罗庄区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年12月14日，该仲裁委作出临罗劳人仲裁字（2017）第329号裁决。于永刚不服该裁决结果第十五项，于2018年1月15日向临沂市罗庄区人民法院提起诉讼。本院二审查明的其他事实同一审法院认定事实相一出致。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”依据该规定，认定劳动者在用人单位的工作年限，其起算点应从实际用工之日而非从签订劳动合同计算。用人单位应当建立职工名册，以便备查包括劳动者入职时间在内的相关用工信息。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负有举证责任。故用人单位主张劳动者的工作年限，应对其主张承担举证责任。本案中，上诉人三德特钢作为规范的当地大型钢铁企业，因用工较多，更应加强用工信息和工资财务管理，其以公司人员较多为由，主张要求其提供工资发放记录等证据不合理，其主张不能成立。由此，在三德特钢未提供工资发放记录等相关证据的情况下，一审以于永刚等15人主张的实际入职时间，而非以忠义公司劳动派遣合同（派遣单）为准，计算姜晓峰等15人的工作年限，认定事实及适用法律并无不当。上诉人临沂三德特钢有限公司主张包括上诉人于永刚在内的姜晓峰等15人据以计算经济补偿金的工资标准，应以姜晓峰等15人工资卡中显示的实际发放工资数额为依据，符合目前用工单位向劳动者发放工资的一般通常作法。在此情况下，于永刚仅以其提供的证人证言，证明其实际劳动报酬除工资卡中发放的工资外，尚有其他发放的现金部分，证据不足。《中华人民共和国劳动法实施条例》第六条规定：用人单位自用工之日起一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七本条规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间自用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。根据上述规定，于永刚要求支付签订劳动合同的双倍工资差额60000元无事实和法律依据，依法应不予支持。于永刚的其他上诉请求，亦未提交有效证据证实，本院亦不予支持。综上所述，上诉人三德特钢、上诉人于永刚的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人临沂三德特钢有限公司和于永刚各负担10元。本判决为终审判决。审判长 王 滨审判员 张凤芝审判员 蒋文静二〇一八年十二月二十七日书记员 黄金凤