中华人民共和国上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0104民初24362号原告：上海翰桥实业有限责任公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：陈彬，执行董事。委托诉讼代理人：程世雄，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：张卓娅，上海市锦天城律师事务所律师。被告：UNIONSTANDARDINTERNATIONALGROUPPTYLTD，住所地G03，135MacquarieStreetSydneyNSW2000Australia。原告上海翰桥实业有限责任公司(以下简称翰桥公司)诉被告UNIONSTANDARDINTERNATIONALGROUPPTYLTD(以下简称USG)其他合同纠纷一案，本院于2017年9月14日立案后，依法适用普通程序，于2018年7月19日、11月15日两次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人程世雄到庭参加第一次庭审、原告委托诉讼代理人张卓娅到庭参加第二次庭审，被告USG经本院合法传唤，两次庭审均未到庭参加。本案现已审理终结。翰桥公司向本院提出诉讼请求：1、判决USG支付违约金人民币50万元；2、判决USG履行提前六个月通知义务，履行通知义务前不得擅自变更赠金比率；3、判决USG承担诉讼费用。审理中，翰桥公司变更诉请为：1、判令USG支付违约金人民币50万元；2、判令USG承担本案翻译费用人民币13,355元、公证费用人民币5,500元；3、判令USG承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年6月1日，翰桥公司与USG签署《代理协议书》，约定双方进行代理合作，翰桥公司将合适的客户推荐给USG，USG根据翰桥公司的业绩向翰桥公司支付“代理提成奖金”，并由翰桥公司向客户介绍USG相关的赠金比率，合同实际履行的赠金比率为12%/年。但2017年8月28日，USG通过其官网(http：//www.usgfx.com)代理专区向翰桥公司发送“照会”，将双方原约定的年赠金由12%变更为9.6%。翰桥公司于2017年8月31日回复，对USG单方面变更赠金事宜进行询问，并提醒USG该类变更应当提前6个月通知，USG于2017年9月1日答复称其有改变赠金活动内容的权力。2017年9月5日，翰桥公司的客户胡柳向翰桥公司发送电子邮件，称USG及翰桥公司没有诚信，在宣传时声称年赠金12%，而当胡柳实际投资后，年赠金就降为9.6%，以后不会再与翰桥公司合作。翰桥公司认为，根据双方《代理协议书》第六条第2款的约定：“甲方(即USG)有权制定新的项目作为双方代理合作之项目。若甲方以新的专案要取代原专案时，则新的项目应于6个月前通知乙方(即翰桥公司)，并提供相应之业务、行政规则、培训计划等，同时应保障乙方原项目之客户入金部位，能维持原项目之赠金及相应之代理提成奖金不受变动”；第十条第1款约定：“违反本代理协议者，另一方经通知限期改善后，仍未能于期限内改善时，视为违约，违约一方将赔偿另一方人民币50万元，作为违约罚金”。根据《代理协议书》的上述约定，USG拟以新专案取代原专案时，应提前6个月通知翰桥公司，并提供相应之业务、行政规则、培训计划等。然而USG在并未提前通知翰桥公司的情况下，擅自将客户的年赠金比率从原定的12%变更为9.6%。该赠金比率的重大变更，应当视为合同中约定的“以新专案取代原专案”的情形，故USG未通知翰桥公司即降低赠金比率的行为应当视为违约行为。自双方签署《代理协议书》以来，翰桥公司一直积极为USG寻找合适的客户，直接面向客户进行项目宣传、赠金比率介绍，投入了巨大的前期费用。在翰桥公司的努力经营下，目前已经积累了一批认可USG项目，有意愿参与的客户。然而此时，USG突然单方调低客户的赠金比率，造成已参与项目的客户被迫接受新的赠金比率、准备参与项目的客户因项目内容的反复不确定性望而却步。总体来说，USG任意变更赠金比率而未提前6个月通知翰桥公司的行为，直接造成了双方的共同客户胡柳(账号：XXXXXXX)的强烈不满与质疑，翰桥公司丧失了客户胡柳的信任感与后续合作机会。USG该行为更是导致了翰桥公司几个月来努力与客户建立的项目稳定感、认同感与信任感全面丧失，甚至造成大量客户流失，使得翰桥公司商誉严重受损的后果。即使依据《代理协议书》的约定，USG有权基于自身考虑变更项目内容，但也不能滥用此项权力，而应按照合同约定履行提前6个月通知翰桥公司，提供相应之业务、行政规则、培训计划的合同义务，以便翰桥公司及客户能有足够的心理预期与缓冲期，实现项目内容变更的顺利过渡，而不造成客户信任感丧失甚至客户流失。现翰桥公司在照会中要求USG按约履行合同义务后，USG仍拒不改正的行为，属违约行为，USG作为违约方，应当按照《代理协议书》第十条约定向翰桥公司赔偿人民币50万元的违约金。同时，翰桥公司有权要求USG承担因本案诉讼产生的翻译费用人民币13,355元(第一次翻译费用：5,630元、第二次翻译费用：4,031元、第三次翻译费用：3,694元)、公证费用人民币5,500元(第一次公证费用：3,500元、第二次公证费用：2,000元)。USG未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。经审理，本院认定事实如下：2017年6月1日，USG作为甲方、翰桥公司作为乙方，签署中英双语版《代理协议书》一份，约定：为了更好地为客户提供专业、优质的金融服务，促进双方业务的可持续发展，甲乙双方本着优势互补、互惠互利的原则，同意由乙方在甲方的业务范围内开展代理合作，由乙方向甲方推荐有需求的客户。现经甲乙双方友好协商一致，签订本代理协议。第一条、代理业务范围：1.甲方为推广「优世纪专案」与乙方进行代理合作，乙方根据甲方提供的代理项目数据推荐甲方给合适的客户，乙方仅限于推荐甲方给客户，并由客户自行完成网上开户及入金，乙方不得涉及客户资金运作及管理；2.甲方将提供代理项目数据(包括但不限于公司介绍、项目资料、营销方案、行政作业流程、相关资质文件等)及相应培训课程，乙方需确保甲方提供的数据仅供乙方内部及推荐客户使用，未经甲方书面同意不得用于其它任何用途，亦不得使用未经甲方同意之宣传檔做为推荐之用……。第二条、代理项目细节：1.项目最低门坎为50,000元美金(同一位客户针对同一MT4账户再次入金门坎为10,000元美金)；2.入金方式：a.客户采银联入金时，需登入甲方公司官网(http：//www.usgfx.com)之客户专区，在客户专区内进行银联入金扣款程序，完成银联系统扣款认证，即完成入金程序，b.客户采国际汇款入金时，乙方需协助客户将入金款项汇入甲方受澳大利亚ASIC监管之客户信托账户(ClientTrustAccount)，并请客户登入甲方官网(http：//www.usgfx.com)之客户专区内，进行入金登记及上传国际汇款水单，以利完成入金程序……；3.乙方之代理提成奖金率为每月()，甲方可依季业绩晋升表调整乙方代理提成奖金率；4.项目自客户以银联入金日后第3日或国际汇款实际汇出日后第6日，开始计算赠送交易金(简称赠金)，客户每笔新入金之首月不足月时，按赠金起算日至月底之天数，占30日之比例计算赠金及相应之代理提成奖金，次月起若有不足月即申请出金，该月份甲方将不提拨赠金及相应之代理提成奖金；……6.客户申请出金时，甲方应予14个自然日(若遇澳大利亚年假或连续假期时则顺延)内，将出金金额汇出至客户指定之同名账户(美国账户除外)。第三条、代理提成奖金结算及支付：1.代理提成奖金，于次月15日前依第二条第3项之代理提成奖金率统一进行核算及发放(客户每笔新入金之首月不足月时，按赠金起算日至月底之天数，占30日之比例计算相应之代理提成奖金)；……3.乙方之代理提成奖金，发放至甲方官网代理专区佣金帐上，由乙方自行登入甲方官网代理专区申请出薪至同名的银行账户，甲方对于乙方之出薪申请，需于3个工作日内，将出薪金额汇出(或转账)；4.第三条第一项之约定，除乙方违反第五条第一项或第七条第七项或第九条第二项情事或从事第六条第六项情事时外，即使停止代理，甲方仍应按时进行代理提成奖金结算及支付于乙方。第四条、甲方保证事项……5.甲方保证乙方第三条第一项及第四项之代理提成奖金，除乙方违反第五条第一项或第七条第七项或第九条第二项情事或从事第六条第六项情事时外，不得以任何理由主张收回或取消或予以减损，并将准时且足额给付代理提成奖金。第五条、乙方执业规定：1.乙方代理期间不得有下列行为，若发生下列行为，致客户产生损失或纠纷，概全由乙方自行负责，与甲方无关：a.以欺诈、胁迫或其他不正当方式推广，b.擅自替客户下达交易投资指示，c.为虚伪、欺诈、夸大、谩骂或其他显着有违事实或足致客户或他人误信之行为，d.非依法令所为之查询，泄露客户委托事项或其他职务所获悉之秘密，e.向客户为保证获利或负担损失之表示或以各种方式，使客户误信其投资得以保证获利，f.假借客户名义或伪造证明檔等不真实情况，g.其他明显可归责因乙方之故意或过失，致使客户或甲方发生损失之行为……。第六条、甲方的权利与义务：1.甲方有权制定双方代理合作的业务、行政规则，并对乙方的业务活动进行指导和监督；2.甲方有权制定新的项目做为双方代理合作之项目，若甲方以新的专案要取代原专案时，则新的项目应于6个月前通知乙方，并提供相应之业务、行政规则、培训计划等，同时应保障乙方原项目之客户入金部位，能维持原项目之赠金及相应之代理提成奖金不受变动；……6.在乙方从事有损于甲方或客户利益活动的情况下，甲方有权采取一切保护措施，包括但不限于：扣减(或扣除)乙方的代理提成奖金，追究乙方应负之赔偿责任或其他相应的法律责任；……8.甲方应确实遵守第四条甲方保证情况。第七条、乙方的权利与义务：1.乙方有权要求甲方按时足额支付代理提成奖金；……7.乙方应本着诚信、专业、高效的职业精神为甲方提供优质的服务给客户，并积极维护甲方的商誉、形象。第九条、代理合作协议解除要件：……2.乙方将代理提成奖金率揭露予甲方不知人员(指非乙方向甲方申报可知悉者)知悉时，属违反保密约定，乙方应依第十条第一项，赔偿违约罚金予甲方；3.甲方违反第四条保证情况，甲方应依第十条第一项，赔偿违约罚金予乙方。第十条、违约罚款：1.违反本代理协议者，另一方经通知限期改善后，仍未能于期限内改善时，视为违约，违约一方将赔偿另一方人民币50万元，作为违约罚金；2.甲方违反第四条第一项到第五项甲方保证情况时，应赔偿权益受损之客户，其帐户未进行外汇交易投资部位的100倍，并依前项规定，赔偿违约罚金给乙方。第十二条、法令依据与管辖法院：本协议书未尽事宜，悉依中华人民共和国之相关法令办理。凡本代理协议履行过程中如发生争议，由双方当事人协商解决，协商不成，双方同意以中华人民共和国上海市徐汇区人民法院为第一管辖法院；等等。USG在合同落款甲方处加盖公章，翰桥公司在协议落款乙方处加盖公章，并法定代表人陈彬签字。《代理协议书》签订后，翰桥公司使用以其法定代表人陈彬名义在USG官方网站代理专区平台开设的代理账户(CPL014028)，为USG推荐客户入金及提取代理提成奖金。2017年8月，翰桥公司推荐案外人胡柳入金10,000美元。2017年8月28日，USG通过官方网站代理专区平台向陈彬(CPL014028)发送照会，主题：变更客户XXXXXXX胡柳的代理为YAP030814，内容：您好，您的客户XXXXXXX胡柳在8/1后入金了是给9.6%的赠金比例，把原顾问CPL014028陈彬变更YAP030814为请再做确认及回复，谢谢。2017年8月31日，陈彬(CPL014028)向USG发送照会，主题：关于YAP情况询问，内容：贵公司的邮件我收到了，但有几点不明，请贵公司解答：1、关于贵公司突然更改原先的专案是给客户月赠金1%，现在突然改变为月0.8%，是什么情况？贵公司仅仅就一个通知就算履行合同义务了吗？2、关于贵公司的出的月0.8%的赠金专案，请贵公司提供新的专案的具体内容，而不是仅仅通知一个月降到月0.8%就算完事，也不符合先前签订的合同，贵公司也没有履行合同义务。3、关于贵公司要求使用YAP代号，请问YAP代号是做什么用的？具体是什么时候开始执行？先前为什么没有提前照会通知我们，而是在我有新客户入金后，突然要求更改为YAP代号？2017年9月1日，USG向陈彬(CPL014028)发送照会，主题：关于YAP情况询问，内容：您好，1.赠金活动，公司具有改变活动内容的权力，至于更改的原因，已经告知通路最高主管请主管下达，如果您还有不清楚的地方请询问主管；2.公司并未跟客户签属任何合同，所以不知道你所谓履行合同义务是指什么合同；3.YAP只是单位的代号而已并不具特别意义，先前也请单位主管通知新客户入金前须先报聘新单位顾问聘，所以是因为你没报聘新顾问才通知你的，并非突然要求更改。2017年9月5日，陈彬向胡柳(hliu8@163.com)发送电子邮件，主题：USG特别通知，内容：胡女士，您好，不好意思今天才特别通知到您，因我也是在您入金后才被USG公司通知的，原12%赠金方案改变，其后我多次反应询问USG公司，但得不到USG的特别解释，原先USG公司在官网上承诺的年赠金12%的方案改变成年9.6%。同日，胡柳回复：什么情况？你们USG宣传的时候不是说了年赠金12%吗？你们官网上不是也宣传的年赠金12%吗？怎么我入金后就改变了？一下子给我降了2.4%？！幸好我只是试试，你们这样没诚信，想改就改！还想让我帮你们推荐？！同日，陈彬回复：您好，胡女士，关于变更的事我感到十分抱歉，我也是突然收到的，也是在您入金后才被通知的，另外，您说的官网上的宣传已经被变更了，我想USG总部是确定了，他们的突然变更，对我的影响也很大，我其他的客户还没有入金，就被提前降收益，对此，我也感到十分无赖。同日，胡柳回复：我认为你还是换个公司吧，他们这样没诚信，你等着被玩死吧，我们的合作也就这1万美金了！2017年9月14日，翰桥公司以USG违反合同约定擅自降低赠金比率为由，向本院提起诉讼。2017年12月13日，陈彬(CPL014028)向USG发送照会，主题：申请出金，怎么一直没有处理？内容：我2017年12月12日申请的出金申请，怎么到现在没有处理？2017年12月14日，USG回复称：您好，兹因您代理之所属客户翰桥公司于日前向中国上海市徐汇区法院提告诉讼本公司违反合约一事，本公司经查后发现，该提告者翰桥公司并未报聘本公司之代理商，故本公司自无法与其能有违反合约之情事，而基于您个人是本公司代理商之身分，当您所属客户对本公司有法律诉讼行为时，代理商即应负起协助协调客户撤告之义务，因此，若此案件继续处于司法程序进行时，本公司则需先暂停发放并保留您的佣金，直到您尽责协调完成客户撤销告诉为止，始再发放及补发保留之佣金。以上事实，除当事人陈述外，另有《代理协议书》、(2018)沪徐证经字第8261号公证书、(2018)沪徐证经字第9425号公证书等证据证明。翰桥公司另向本院提交：1.中国工商银行电子银行回单5张、上海增值税普通发票1张、上海增值税专用发票3张，欲证明翰桥公司为本案共计支出翻译费用人民币13,355元；2.中国工商银行网上银行电子回单2张、上海增值税普通发票2张，欲证明翰桥公司为本案共计支出公证费用人民币5,500元;3.代付款情况说明，欲证明案外人上海芫斌房地产有限公司代翰桥公司支付翻译费用人民币7,725元、公证费用人民币5,500元。为证明USG原赠金比例为年利率12%，翰桥公司向本院提交：1.USG官方网站截图，内容：固定收益，赠金专案，12%现金赠金等你拿，比银行定存更划算(详情请洽理财顾问)；2.客户张丹(账户：XXXXXXX、2016年10月14日开户)提存记录明细，欲证明张丹于2016年10月18日入金10,000美元，2016年11月赠金为43.33美元，自2016年12月-2018年8月(共21个月)，每月赠金为100美元，赠金比例为月1%，2018年8月16日，张丹一次性提取赠金2,143.33美元。审理中，翰桥公司陈述，双方之间的《代理协议书》系补签，2016年翰桥公司与USG开展试合作，以确认USG的收益(赠金)发放情况，直至2017年准备扩大业务，双方才正式签署了《代理协议书》；陈彬是翰桥公司的法定代表人、大股东，从双方试合作开始，翰桥公司就以陈彬名义在USG处开设账户，开展试运营，由于后期客户也都挂在陈彬名下，故翰桥公司就一直使用“陈彬”这个账户，未再以公司名义另开账户。本院认为，本案被告USG系注册在澳大利亚联邦的公司，故本案为涉外纠纷。翰桥公司基于其与USG之间的《代理协议书》提起本案诉讼，双方在《代理协议书》中约定：“本协议书未尽事宜，悉依中华人民共和国之相关法令办理”，从上述约定可以看出，双方均自愿在发生争议时适用中华人民共和国法律，且翰桥公司亦当庭表示同意适用中华人民共和国法律，故本院在此依中华人民共和国法律审理本案。本院认为，翰桥公司与USG之间系代理关系，翰桥公司以USG名义为USG推荐客户，客户在USG官方网站上参与入金，入金成功，USG向翰桥公司支付代理提成奖金。根据《代理协议书》约定：“甲方有权制定新的项目做为双方代理合作之项目，若甲方以新的专案要取代原专案时，则新的项目应于6个月前通知乙方，并提供相应之业务、行政规则、培训计划等，同时应保障乙方原项目之客户入金部位，能维持原项目之赠金及相应之代理提成奖金不受变动”。虽《代理协议书》对于客户赠金比率没有具体明确约定，但从翰桥公司提供的USG官方网页截图、客户张丹提存记录明细，以及双方之间的照会可以看出，USG对于双方合作项目的原赠金比例为12%是认可的，对在胡柳入金后单方面变更赠金比例的行为也是认可的，但认为：“赠金活动，公司具有改变活动内容的权力……”。对此本院认为，赠金比例在金融投资活动中对于客户入金意愿具有决定性的影响，赠金比例的改变足以构成对双方合作项目的根本性变更，根据《代理协议书》约定，如果USG以新的专案取代原专案，应提前6个月通知翰桥公司，并维持客户赠金比例不受变动，现USG在未经提前通知的情况下，单方面以低赠金比例专案替代原高赠金比例专案，已经违反了上述约定，客观上给翰桥公司对外开展业务造成了不良影响，应当依据《代理协议书》第十条第一款向翰桥公司承担违约责任。鉴于USG未对违约金数额提出任何异议，本院对于翰桥公司主张的违约金予以支持。关于翻译费，系翰桥公司为本案诉讼支出的必要费用，本院予以支持。关于公证费，系翰桥公司为己方需要，在举证过程中形成的费用，在《代理协议书》没有明确约定的情况下，应由翰桥公司自行负担。审理中，USG经本院合法传唤未到庭，视为自行放弃相应的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、UNIONSTANDARDINTERNATIONALGROUPPTYLTD于本判决生效之日起十日内支付上海翰桥实业有限责任公司违约金人民币500,000元；二、UNIONSTANDARDINTERNATIONALGROUPPTYLTD于本判决生效之日起十日内赔偿上海翰桥实业有限责任公司翻译费人民币13,355元；三、驳回上海翰桥实业有限责任公司的其余诉讼请求。案件受理费人民币8,988.55元，由上海翰桥实业有限责任公司负担人民币8,933.55元，由UNIONSTANDARDINTERNATIONALGROUPPTYLTD负担人民币55元。如不服本判决，上海翰桥实业有限责任公司可在判决书送达之日起十五日内、UNIONSTANDARDINTERNATIONALGROUPPTYLTD可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国上海市第一中级人民法院。审判长 包 莉审判员 杨 阳审判员 吕燕娜二〇一八年十二月七日书记员 李润青附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。