安徽省蒙城县人民法院民 事 裁 定 书（2018）皖1622民初5681号原告：桂梦琦，女，汉族，1989年9月3日出生，住安徽省蒙城县。委托诉讼代理人：陈百军，安徽潮平律师事务所律师。被告：天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司，住所地安徽省亳州市谯城区魏武大道南段西侧，统一社会信用代码91341600771117768B。负责人：袁超，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈艳，安徽东屹漆园律师事务所律师。原告桂梦琦诉被告天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司（以下简称天安保险公司亳州公司）确认劳动关系纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告桂梦琦及其委托诉讼代理人陈百军、被告天安保险公司亳州公司的委托诉讼代理人陈艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。桂梦琦向本院提出如下诉讼请求：1.依法确认原告与被告之间的劳动关系；被告违法辞退原告应当支付原告的费用共计59004元（其中：被告支付原告在被告处工作期间的工资19500元；被告支付原告在被告处工作期间加班工资18504元；被告支付原告经济赔偿金4500元；被告支付原告因未签订书面劳动合同的工资16500元）；2.被告为原告补缴自原告在被告处上班之日起的“五险一金”。事实与理由：原告2016年10月经被告应聘到被告分支机构蒙城县支公司上班，约定月工资1500元，原告主要工作内容包括到被告的客户车商、车队驻点、出单、内勤等，原告按时上班，从无早退、迟到、矿工的现象发生，并能认真完成被告安排的各项工作。因工作繁忙，原告节假日、星期六、星期日均在加班，不能正常休息，原告从上班之日起，被告没有按照约定支付原告工资，原告多次找被告讨要工资，被告以种种理由为由推脱。2017年9月，被告违反劳动法辞退原告，原告在被告处工作期间，被告没有依据劳动法等法规规定为原告缴纳“五险一金”，严重违反了劳动法规，蒙城县劳动人事争议仲裁委员会以原告不能提供证据证明存在劳动关系为由驳回原告的仲裁请求，存在随意性和片面性，明显偏袒被告，对原告实属不公。为了维护原告的合法权益，现原告特诉至人民法院，请求人民法院查清事实，依法支持原告的诉求。天安保险公司亳州公司辩称：1、答辩人与被答辩人之间不存在书面劳动关系，也不存在事实劳动关系。首先，答辩人作为一项专业性极强的单位对入司人员的招聘有着具体要求和流程，一般需经过经过招聘人员的材料准备，资格审查，面试、初试、复试和面试等内容，对于销售序列人员即保险销售人员还在学历和从业经历方面有着严格的要求。待录用之后，新员工报到时，需要填写《员工履历表》，由人事部门安排其具体的工作部门，同时签订书面的《劳动合同》并报当地劳动部门备案，上岗前不仅有试用期还要经过公司的专门培训同时合格后才能成为公司的员工，与单位建立劳动关系。被答辩人没有经过公司的招聘流程，也没有签订书面的《劳动合同》，双方自然不存在劳动关系。其次，答辩人与被答辩人之间也不存在事实劳动关系。双方之间没有用工的事实，被答辩人没有服从公司的管理制度，从事的工作不是答辩人所安排的，其工资待遇亦应不应该由答辩人承担。双方是否存在劳动关系可以根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（老社部发【2015】12号）的第二条之规定，认定双方存在劳动关系可以参照下列凭证：工资支付凭证、工作证、招聘登记表、考勤记录等。而这些记录根本就不存在于答辩人和被答辩人之间，因此，双方既不存在劳动合同，也不存在事实劳动关系。2、答辩人原先的员工戚某雇佣被答辩人的行为没有经过答辩人的审批同意，也没有遵守公司的用人管理制度，公司发现该行为后，对其进行严厉地指正，后戚某已向公司提出自动辞职申请，公司已经同意，双方劳动合同解除。对于戚某雇佣他人的行为属于擅自所为，与公司无关，依法应认定为其个人行为并由其个人承担相应的法律后果。3、被答辩人是受雇佣于戚某，与戚某存在劳务关系，其应依据《民法总则》向戚某主张劳务报酬而不应对答辩人提起诉讼。劳动关系，是指用人单位与劳动者之间，依法所确立的劳动过程中的权利义务关系。劳务关系是指提供劳务的一方为需要的一方以劳动形式提供劳动活动，而需要方支付约定的报酬的社会关系。被答辩人受雇与戚某个人，两者之间分明就是劳务关系。劳务关系是由《民法总则》和《合同法》规范和调整的，发生纠纷时，并不适用劳动法及相关法律规范。因此，被答辩人与戚某因劳务报酬发生的纠纷，应向蒙城县人民法院另行提起民事诉讼。综上，答辩人认为被答辩人的诉讼请求不仅没有事实依据也缺少法律依据，被答辩人诉讼主体不适格，为此，请求依法驳回其诉讼请求，以维护法律的公平正义。经审理查明事实如下：桂梦琦自2016年10月起在天安财产保险股份有限公司蒙城支公司工作，工作岗位系出单内勤，月工资1500元，2017年8月离职。离职后，桂梦琦向蒙城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求依法确认桂梦琦与天安保险公司亳州公司存在劳动关系；天安保险公司亳州公司违法辞退原告应当支付桂梦琦的费用共计59004元（其中：工资19500元、加班工资18504元、经济赔偿金4500元、未签订书面劳动合同的工资16500元）；补缴自原告在被告处上班之日起的“五险一金”。2018年2月20日，蒙城县劳动人事争议仲裁委员会作出蒙劳人仲字（2017）第87号仲裁裁决书，裁决驳回桂梦琦的仲裁请求。2018年7月13日，蒙城县劳动人事争议仲裁委员会出具补正裁定一份，内容为：蒙城县劳动人事争议仲裁委员（2017）第84—89号仲裁裁决书中：“天安保险股份有限公司亳州中心支公司”经核实，应为“天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司。”案件当事人收到仲裁裁决书的时间以收到本补正裁定的时间为准。同日，蒙城县劳动人事争议仲裁委员会出具证明一份，王昭、任露露、桂梦琦、丁昊涵、焦朋伟、桂梦琦等六人领取（2017）第84—89号仲裁裁决书补正裁定的时间为2018年7月13日。另查明：天安财产保险股份有限公司蒙城支公司注册时间为2008年1月10日，组织机构代码为670928043，注册地点为亳州市蒙城县蒙蚌路**第三人民医院东邻。证人戚某系天安财产保险股份有限公司蒙城支公司原负责人。上述事实由原告的身份证、企业信用代码、日常签到表、会议记录、日常工作照片、个人账户收入明细、证人证言、蒙城县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、证明、补正裁定、微信截图及当事人陈述等证据予以确认并在卷佐证。本院认为：对于如何认定劳动者与用人单位之间是否存在事实劳动关系,参照劳社部发(2005)12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》第二条第一项的规定,用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：1、工资支付凭证记录、缴纳各项社会保险费的记录；2、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；3、劳动者填写的用人单位招工招聘“报名表”等招用记录；4、考勤记录;5、其他劳动者的证言等。从桂梦琦提供的签到表、会议记录、日常工作照片、戚某的证人证言来看，桂梦琦的工作单位系天安财产保险股份有限公司蒙城支公司，而《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法，虽然天安保险公司亳州公司系天安财产保险股份有限公司蒙城支公司的上级业务单位，但天安财产保险股份有限公司蒙城支公司办有营业执照，有固定的办公地点，能够独立的开展相关业务活动，具备用工资格，故桂梦琦要求确认与天安保险公司亳州支公司存在劳动关系，主体不适格，应当驳回起诉。依照《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条之规定，裁定如下：驳回原告桂梦琦的起诉。案件受理费10元，予以退还。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。审判员 张 芳二〇一八年十二月四日书记员 付田田附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。