上海市闵行区人民法院刑 事 判 决 书（2018）沪0112刑初1157号公诉机关上海市闵行区人民检察院。被告人吴维正，男，1971年11月7日出生，汉族，户籍地福建省云霄县；2009年8月因犯销售伪劣产品罪被浙江省杭州市江干区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币四十万元。辩护人马政鹏，上海明伦律师事务所律师。上海市闵行区人民检察院以沪闵检二部刑诉[2018]13号起诉书指控被告人吴维正犯销售伪劣产品罪，于2018年8月2日向本院提起公诉。在审理过程中，因发现不宜适用简易程序审理的情形，本院于2018年9月14日转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闵行区人民检察院指派检察员叶萍出庭支持公诉，被告人吴维正及其辩护人马政鹏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上海市闵行区人民检察院指控：2017年间，被告人吴维正租借本市闵行区XXX路XXX弄XXX号XXX室作为仓库，将从他处购入的“中华”、“南京”、“玉溪”等各类品牌卷烟存放于此，伺机对外销售。2017年8月14日，公安机关在上址依法抓获被告人吴维正，并当场扣押上述仓库及42号门口的各类品牌卷烟计1,997条。经鉴定，其中1,988条系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币1,176,089.36元。2018年4月26日，公安机关将被告人吴维正依法抓获，同时从“全一快递”处缴获2张签收人为“张敏华”的快递单；次日，该快递站收到从相同发件地址、发件人发出并寄给“张敏华”的3箱货物，经查系“中华”、“大重九”、“黄金叶”品牌卷烟共145条。经鉴定，上述2张快递单上签收人“张敏华”均系被告人吴维正书写，且145条卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币144,560元。被告人吴维正到案后如实供述了上述犯罪事实。为证明上述事实，公诉机关向本院移送并当庭出示了证人黄某某、宋某某、张某1、张2、朱某某、林某某的证言，租赁合同，上海市闵行区烟草专卖局检查(勘验)笔录，上海市烟草质量监督检测站的鉴别检验报告，上海市烟草专卖局的涉案卷烟价值估价意见书，顺丰、全一快递单，上海市公安局物证鉴定中心的鉴定书，许可证情况说明，相关刑事裁定书，公安机关的搜查笔录、扣押清单、调取证据通知书及照片、调取证据清单、工作情况说明，被告人吴维正的供述等证据，确认被告人吴维正的行为已构成销售伪劣产品罪，且属累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十五条第一款之规定，予以判决。被告人吴维正辩解称：对卷烟的认定金额有异议；签收人为“张敏华”的快递件145条卷烟与其无关。辩护人提出的辩护意见是：本案涉案卷烟金额应以实际欲销售金额予以确定，吴的供述及购买过卷烟的证人姜某某、陈某的证言可以证实吴出售的卷烟比真品烟便宜，本案涉案金额应不足20万元。经审理查明：2017年间，被告人吴维正租借本市闵行区XXX路XXX弄XXX号XXX室作为仓库，将从他处购入的“中华”、“南京”、“玉溪”等各类品牌卷烟存放于该处，伺机对外销售。2017年8月17日，公安机关在上址当场抓获被告人吴维正(后逃脱)，并查获上述仓库及42号门口的各类品牌卷烟计1,997条。经鉴定，其中1,988条系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币1,176,089.36元。2018年4月26日，被告人吴维正被公安机关抓获归案。到案后，被告人吴维正如实交代了上述售卖假烟的事实。上述事实有以下经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、证人黄某某的证言及租赁合同证实，吴维正自2017年3月起向黄某某租借本市闵行区XXX路XXX弄XXX号XXX室房屋，2017年8月17日黄某某接民警电话至出租屋，发现屋内两间房内堆满香烟。2、证人宋某某、张某1的证言，搜查笔录，扣押笔录及上海市闵行区烟草专卖局检查(勘验)笔录证实，2017年8月17日，民警和烟草专卖局员工在XXX路XXX弄XXX号楼门口查获8箱卷烟并抓获吴维正，后吴逃脱；随后在301室内发现并缴获各类香烟的情况。3、上海市烟草质量监督检测站的鉴别检验报告、上海市烟草专卖局的涉案卷烟价值估价意见书证实，查扣的各类假冒注册商标且伪劣卷烟共计1,988条，价值人民币1,176,089.36元。4、证人朱某某的证言及顺丰快递单证实，2018年4月25日，吴维正冒名“张金木”通过顺丰快递寄出一件类似整条卷烟大小状的物品。5、证人张2的证言、调取证据通知书、全一快递单及上海市公安局物证鉴定中心的鉴定书证实，2018年4月中旬，吴维正以“张敏华”(送达地址：上海市徐汇区XX路XX路XXX弄，联系手机号：XXXXXXXXXXX)的名字从全一快递员处两次签收从福建省某市某开发区XXX实业有限公司“陈X”寄发的10箱“电子产品”。4月27日全一快递站收到XXX实业有限公司寄给“张敏华”(送达地址：上海市徐汇区XX路XX路XX弄，联系手机号：XXXXXXXXXXX)的3箱“电子产品”，因快递员联系不到“张敏华”遂报警，经公安民警开箱检查，发现3箱“电子产品”为“黄金叶”、“大重九”及“中华”品牌的卷烟共计145条。6、上海市闵行区烟草专卖局出具的许可证情况说明证实，吴维正在本市范围内不具备烟草专卖零售许可证。7、证人林某某的证言、公安机关的工作情况证实，被告人吴维正的到案情况。8、浙江省杭州市中级人民法院的刑事裁定书证实，被告人吴维正的前科情况。9、证人姜某某、陈某的证言证实，其两人在2017年10月、2018年2月分别以150元和100元每条的价格从吴维正处购得假冒中华品牌的香烟共计3条。10、被告人吴维正的供述证实其售卖假烟的事实。本院认为，被告人吴维正销售明知是假冒注册商标且伪劣的卷烟，货值金额达人民币110万余元，其行为构成销售伪劣产品罪。被告人吴维正已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人吴维正曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人吴维正到案后能如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。关于本案卷烟的数量及销售价格的认定。关于数量，公诉机关指控的公安机关从“全一快递”处缴获的寄给“张敏华”的145条卷烟，现有证据不能证实为被告人吴维正的货物，故本院不予认定。关于销售金额的问题，被告人吴维正未销售的伪劣卷烟数量大，品牌众多，证人姜某某、陈某在2017年10月和2018年2月从吴维正处知假买假购买共计3条中华牌假烟，并不能全面反映吴在案发前销售品牌伪劣卷烟价格的真实情况，但可以证实被告人吴维正在逃脱后仍售卖伪劣卷烟的事实。根据相关规定，查获的未销售的伪劣卷烟无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算。本案中现有证据无法证明被告人吴维正销售各类品牌伪劣卷烟的销售价格，故应以鉴定报告中的零售价格予以认定，辩护人提出本案涉案金额不足20万元的辩护意见，本院不予采纳。综上所述，本院为严肃国家法制，维护市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴维正犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币六十万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月26日起至2026年4月25日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)二、扣押在案的伪劣卷烟予以没收；违法所得予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。通过本院书面上诉的，应将上诉状正、副本送(寄)往本院立案庭。审 判 长  李 群人民陪审员  史嘉安人民陪审员  张桂兰二〇一八年十二月六日书 记 员  范晨怡附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。