吉林省白山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉06民终937号 上诉人（原审被告）：隋艳玲，女，1972年10月25日出生，汉族，无职业，住吉林省临江市富康小区**楼****。 委托诉讼代理人：刘维彦，临江市新市街道法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：魏代芳，女，1989年4月8日出生，汉族，无职业，住吉，住吉林省白山市抚松县露水河镇div> 委托诉讼代理人：黄海言，吉林靖吉律师事务所律师。 隋艳玲因与魏代芳退伙纠纷一案，不服吉林省临江市人民法院（2017）吉0681民初1014号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 隋艳玲上诉请求：1、请求撤销临江市人民法院（2017）吉0681民初1014号民事判决第一项，依法改判确认魏代芳与隋艳玲自本案判决生效之日起解除合同；2、魏代芳承担诉讼费用。事实与理由：原审判决认定事实不清，采信证据错误，适用法律错误。魏代芳起诉状中提出诉讼请求为“请求法院依法判决解除魏代芳与隋艳玲合伙协议”。在2018年7月份庭审中又增加诉讼请求要求确定解除合伙的时间是2017年11月1日。原审判决以此判决“确定魏代芳与隋艳玲解除合伙的时间是2017年11月1日；”没有事实及法律依据。首先，本案定性为个人合伙完全错误，2016年8月3日，宋文珍、隋艳玲、魏代芳签订的《个人投资入股协议》并非是个人合伙协议，投资入股的目的事业具有企业性质，在适用法律上应当适用《合伙企业法》而非《民法通则》及《民通意见》、《合伙企业法》第四十六条明确规定“合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人，并且双方合伙的目的企业一直健康发展，魏代芳恶意解除合同抽回资金纯粹是在报复隋艳玲，该行为违背诚信、公序良俗，人民法院应当考虑退股的原因、理由以及当事人的过错等原因是否判决解除合同，但本案并未评判是否符合解除合同的条件，而不应径行直接判决确定解除合同的时间为2017年11月1日。其次，原审法院认为“魏代芳起诉状副本送达隋艳玲的时间是2017年11月1日，魏代芳以该期限作为解除合伙的时间属合理诉求，本院予以支持。”并依据《合同法》第九十一条“有下列情形之一的，合同的权利义务终止（二）合同解除”之规定，认定合同解除、没有事实依据。我国《合同法》第九十六条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”、第九十四条规定“有下列情形之一的、当事人可以解除合同（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务、经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”，据此，魏代芳起诉解除合同的理由不成立，如果人民法院认定解除合同的诉求成立，解除合同的时间也应当是判决生效之日。综上，原审判决认定事实不清，采信证据错误适用法律错误，请求二审法院依法予以改判，支持隋艳玲的是上诉请求。 魏代芳答辩称，隋艳玲的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 魏代芳向一审法院起诉请求：魏代芳向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决解除原被告合伙协议并进行清算，确定的解除合伙的时间是2017年11月1日；2、请求法院依法判决隋艳玲返还投资款390000元；3、请求法院依法判决隋艳玲给付魏代芳投资利润（待清算后确定诉求）；4、依法判决隋艳玲承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：一、2016年8月3日，宋文珍、隋艳玲、魏代芳签订个人投资入股协议书，内容为“本合同投资方宋文珍、隋艳玲、魏代芳。1.金钱豹KTV地址：长白镇白山街29号北000302，建筑面积276.86平方米；长白镇白山街29号北000301，建筑面积440.32平方米。投资方以各自认缴的出资额为限对金钱豹KTV的产权、债务、债权承担责任，各方按其出资比例分享利润，分享风险及亏损。3.投资方魏代芳首次为金钱豹KTV产权及其装修投资金额为人民币壹拾伍万元整，待后续投资及金钱豹装修完毕后，重新拟定合同，清算投资比例”。二、2017年1月14日，宋文珍、隋艳玲签署放弃声明，内容为“房屋所有权人：宋文珍、隋艳玲。宋文珍自愿放弃位于长白镇白山街29号北000302，面积276.86平方米；白山街29号北面积440.32平方米的房屋所有权及经营权。上述2处房产今后的出租、出售、转让、经营由隋艳玲全权负责。本声明宋文珍真实意愿，自签字日起盖章生效。本人签名：宋文珍；房屋所有人签名：隋艳玲”。三、2017年1月17日，魏代芳与隋艳玲签订协议书，内容为“由魏代芳投资长白县长白大街54号金钱豹KTV二处房产及装修经营股份资金共490000元（2016年8月3日投入15万元）。收款人：隋艳玲”。四、魏代芳、隋艳玲均不要求宋文珍作为本案当事人。五、魏代芳、隋艳玲均同意魏代芳所投入的490000元用于装修等投入按每年20%折旧。五、隋艳玲借给魏代芳23000元。一审法院认为，魏代芳与隋艳玲系个人合伙关系。双方签订的投资入股协议未约定退伙事项，魏代芳退出合伙，不违法法律强制性规定，应予支持。魏代芳起诉状副本送达隋艳玲的时间是2017年11月1日，魏代芳以该期限作为解除合伙的时间属合理诉求，本院予以支持。因宋文珍已退出合伙，其权利、义务归于隋艳玲，且魏代芳、隋艳玲均表示不要求宋文珍参加诉讼，确定双方纠纷仅限于魏代芳、隋艳玲。经一审法院主持，双方对合伙期间经营的金钱豹KTV所有的房屋装修、设施等进行了清点，魏代芳对隋艳玲投资款项、盈亏情况等存在歧义，根据目前双方证据，无法直接确定其数额的准确性。至于是否存在外债及多少应通过债权人诉讼等方式处理，本案不予确定。隋艳玲提出经营亏损问题，系单方统计，无法认定。经双方清算魏代芳主张的投资利润请求证据不足，不予支持。隋艳玲与魏代芳对魏代芳投入的490000元用于装饰装修等方面，按每年20%进行折旧达成一致意见。经一年折旧再减去借款23000元，魏代芳应得369000元。综上所述，魏代芳要求隋艳玲返还投资款及确定解除合伙时间的诉讼请求，依据以上认定予以合理支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条第一款第二项、第九十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、确定魏代芳与隋艳玲解除合伙的时间是2017年11月1日；二、隋艳玲于本判决发生法律效力后六十日内返还魏代芳投资款369000元；三、驳回魏代芳的其他诉讼请求。案件受理费8650元，减半收取计4325.00元，由魏代芳负担907元、隋艳玲负担3418.00元;管辖权异议案件受理费100元由隋艳玲负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审查明的事实相同。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动，合伙终止时，对于合伙财产应进行分割，对于合伙债务应进行分担。本案魏代芳与隋艳玲就双方投资经营的“长白朝鲜族自治县金钱豹音乐城”虽书面为投资入股协议，但本案中隋艳玲投入房产，魏代芳投入资金进行装修，双方明确了权利义务，利润分享，风险的承担，以及投资清算等，达成的协议内容，符合个人合伙的法律要件，故一审法院认定双方系个人合伙关系并无不当，关于隋艳玲上诉主张本案定性为个人合伙完全错误的主张，本院不予支持。合伙具有资合和人合的双重法律属性，合伙各方应以双方彼此信任为基础。魏代芳投入资金后将共同经营的“长白朝鲜族自治县金钱豹音乐城”交由隋艳玲独自管理，又由于管理不规范、合伙帐目不全、不清，导致合伙经营的利润亏损情况不明，双方信任度明显下降，在合伙双方产生矛盾后，合伙双方的人合性已经丧失，一审法院以魏代芳退出合伙不违反法律强制性规定为由，判决解除魏代芳与隋艳玲合伙关系，并无不当。 综上所述，隋艳玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由隋艳玲负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 伟 审 判 员  迟吉岩 代理审判员  郭惠靖 二〇一八年十二月二十六日 书 记 员  杨鸿宇