湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂05民终3236号上诉人（原审原告）：枝江市玖源包装制品有限公司，住所地枝江市马家店街办江汉大道北段。统一社会信用代码914205836764701257。法定代表人：李先森，公司总经理。委托诉讼代理人：周远国，湖北骁阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨帆，湖北骁阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冯小燕，女，1976年4月28日出生，汉族，住枝江市。委托诉讼代理人：邓明发，枝江市马家店法律服务所法律工作者。上诉人枝江市玖源包装制品有限公司（以下简称玖源公司）因与被上诉人冯小燕劳动争议纠纷一案，不服湖北省枝江市人民法院（2018）鄂0583民初1304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。玖源公司上诉请求：撤销一审判决第一、二、三项，改判双方于2017年6月30日解除劳动关系；确认玖源公司不承担生活费6252元；改判支付经济补偿金10554.96元，扣除已支付部分，还应支付4959.96元。事实及理由：1、冯小燕初始工作时间为2012年1月1日，而非2009年2月，一审的该项认定无证据支持。2、双方劳动合同终止时间为2017年6月，因此，计算经济补偿金的终止时间为2017年6月，一审计算到2018年1月属认定事实错误。3、劳动合同终止后，双方已无人身依附关系，冯小燕能够自谋职业，不应承担生活费6252元。4、玖源公司垫付的2017年7月至12月的社保费5598元属经济补偿金的一部分，应在经济补偿金中扣除。冯小燕辩称，一审认定事实清楚，法律适用正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。玖源公司向一审法院起诉请求：1、玖源公司不用支付冯小燕一次性生活费6252元；2、冯小燕已自动离职，不用补偿经济补偿金；3、2018年1月份的社会保险费用应由冯小燕自行承担。一审法院认定事实：冯小燕于2009年2月到玖源公司工作，岗位是窑务车间工人。2012年1月1日，双方第一次签订劳动合同，劳动合同约定的时间为2012年1月1日至2013年12月31日，该合同续签至2015年12月31日。2016年1月1日，双方再次签订劳动合同，约定劳动期限为2016年1月1日至2017年6月30日。2016年4月1日，冯小燕向玖源公司书面申请辞职，玖源公司审批同意。后冯小燕实际没有辞职，一直在单位上班，玖源公司也按月给冯小燕发放了工资。玖源公司已为其缴清了2012年1月-2017年6月30日的社会保险费用。2017年6月28日，玖源公司通知放假，后未再通知上班。2018年1月22日，玖源公司召开职工大会,枝江市劳动保障监察局、枝江市经信局、枝江市征收稽查局派人到现场参会，公司有50余名职工到场签名。2018年1月23日，玖源公司给冯小燕缴纳2017年7月-12月的社会保险费用。2018年2月1日，玖源公司给冯小燕补发2017年6月份的工资1484.69元。玖源公司对员工实行次月按考核发放上月工资，冯小燕2016年12月至2017年2月的工资一起发放。冯小燕的月平均工资为1759.16元。2009年2月至2011年12月，双方没有签订劳动合同，玖源公司也没有为冯小燕缴社会保险，冯小燕的工资由玖源公司发放。玖源公司称2012年1月之前，冯小燕由宜昌众顺兴劳务派遣有限公司派遣。2011年12月31日，宜昌众顺兴劳务派遣有限公司单方向冯小燕发出《解除劳动合同通知书》。2018年4月8日，冯小燕向枝江市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2018年7月17日，枝江市劳动人事争议仲裁委员会作出枝劳仲案字（2018）第072号仲裁裁决书：一、双方劳动关系解除；二、玖源公司一次性支付冯小燕生活费6252元；三、玖源公司一次性支付冯小燕经济补偿金25894.33元；四、玖源公司依法为冯小燕办理和缴纳2018年1月的社会保险；五、玖源公司配合冯小燕到社会保险经办机构办理领取失业保险金手续，能否领取失业保险金由社会保险经办机构确认；六、驳回冯小燕的其他仲裁请求。玖源公司不服该仲裁裁决，提起诉讼。一审法院认为，法律规定，劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院起诉的，应当按照非终局裁决处理。枝江市劳动人事争议仲裁委员会作出的枝劳仲案字（2018）第072号仲裁裁决书中同时包含了终局裁决事项和非终局裁决事项，玖源公司不服该仲裁裁决向法院起诉，应当按照非终局裁决处理。双方的劳动合同到期前，玖源公司对公司员工通知放假，后未通知员工上班。双方签订的劳动合同于2017年6月30日到期后，玖源公司虽没有与其续签劳动合同，但也没有与冯小燕办理终止劳动合同后的经济补偿事宜，更没有为冯小燕出具终止劳动关系的证明，以便于办理失业保险的相应手续，故一审认定双方的劳动关系一直持续存在。2018年1月，玖源公司召开职工大会。职工大会之后，玖源公司为冯小燕补发工资、补缴社会保险费用，并准备计算解除劳动合同后经济补偿金，一审认定双方的劳动关系于2018年1月实际解除，故冯小燕的经济补偿金应计算至2018年1月。2009年2月至2011年12月期间，双方虽然没有签订劳动合同，但冯小燕按玖源公司安排的岗位提供劳动，玖源公司按月支付劳动报酬，双方已形成劳动关系。玖源公司称冯小燕系宜昌众顺兴劳务派遣有限公司派遣的员工，因玖源公司既没有提供与宜昌众顺兴劳务派遣有限公司的劳务派遣协议，也没有提供玖源公司按劳务派遣协议支付宜昌众顺兴劳务派遣有限公司相关费用，不能证实冯小燕系宜昌众顺兴劳务派遣有限公司的劳务派遣人员，故玖源公司称经济补偿金应从2012年1月计算的诉讼请求不予支持。冯小燕2016年4月1日虽然向玖源公司书面申请辞职，但冯小燕实际上没有辞职，一直在玖源公司工作，玖源公司也按月给冯小燕发放了工资，故玖源公司称冯小燕已主动辞职不应支付经济补偿金的请求，不应采信。冯小燕解除劳动合同的经济补偿金应从2009年2月计算至2018年1月，为1759.16元/月×9月=15832.44元。2017年6月，玖源公司通知冯小燕放假后，既没有通知冯小燕上班，也没有办理解除劳动合同或终止劳动合同的手续，导致冯小燕无法领取失业保险金。《工资支付暂行规定》规定，非劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应该按照劳动合同规定标准支付劳动者工资，超过一个工资支付周期的，劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。因冯小燕只请求玖源公司支付生活费，故玖源公司应支付2017年8月至2018年1月期间的生活费，参照当地最低工资标准的80%支付劳动者生活费，计算为6252元。根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。因此，冯小燕要求玖源公司为其补缴社会保险费，不属于人民法院民事案件受理范围，本案不予审理。冯小燕要求玖源公司协助办理领取失业保险金，因冯小燕可持法院生效判决自行办理相关手续，故其请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、确认玖源公司与冯小燕于2018年1月解除劳动关系；二、玖源公司于判决生效之日起十日内一次性支付冯小燕生活费6252元；三、玖源公司于判决生效之日起十日内一次性支付冯小燕经济补偿15832.44元；四、驳回玖源公司的其他诉讼请求；五、驳回冯小燕的其他诉讼请求。一审案件诉讼费减半收取5元，由玖源公司负担。经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，针对玖源公司的上诉理由，本院评述如下：1、就双方的劳动关系起始时间，从2009年2月起，冯小燕就为玖源公司提供劳动，玖源公司向冯小燕支付工资，双方已形成事实上的劳动关系，玖源公司称2009年2月至2011年12月31日期间冯小燕系受宜昌众顺兴劳务派遣有限公司派遣，但其提交的证据不足以证明冯小燕系受宜昌众顺兴劳务派遣有限公司派遣，应承担举证不能的法律后果。对玖源公司主张冯小燕的工作初始时间为2012年1月1日的上诉理由，本院不予支持。2、虽双方劳动合同于2017年6月到期，但玖源公司在合同到期前仅通知冯小燕放假，并未通知解除与冯小燕的劳动合同，直至2018年1月玖源公司才组织职工大会商讨解除合同的后续事宜，因此一审认定双方合同的解除时间为2018年1月并无不当。3、在合同解除前，非因劳动者自身原因造成单位停工、停产超过一个工资支付周期的，用人单位给劳动者发放必要生活费系法律法规的明文规定。从2017年7月到2018年1月，双方合同并未解除，玖源公司应依法向冯小燕发放生活费。4、玖源公司为冯小燕交纳2017年7月至12月社保费，因该期间系在劳动合同存续期间，玖源公司交纳社保系其应尽的法律义务，其主张返还或抵扣无法律根据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、实体处理恰当，应予维持。玖源公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由枝江市玖源包装制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  尹为民审判员  聂丽华审判员  关俊峰二〇一八年十二月十七日书记员  张 娟