广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂04民终1083号 上诉人（一审原告）：谢智嘉，女，1987年8月2日出生，汉族，住广西梧州市万秀区。 被上诉人（一审被告）：梧州市司法局，住所地广西梧州市新兴一路胜隆里**。 法定代表人：蒙华，局长。 委托诉讼代理人：韦金雨，该局工作人员。 委托诉讼代理人：李树章，广西顺景律师事务所律师。 上诉人谢智嘉因与被上诉人梧州市司法局劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院（2018）桂0403民初491号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 谢智嘉上诉请求：一、撤销一审判决；二、被上诉人应赔偿上诉人6个月的失业金16128元；三、被上诉人应赔偿上诉人6个月的灵活就业人员医疗保险费1616.4元；四、被上诉人支付上诉人6个月的大病医疗保险费540元；五、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条的规定，因被上诉人没有及时报备上诉人失业，截至2018年7月25日止上诉人仍未能领取6个月的失业保险金，因此被上诉人应赔偿2倍的失业金共6个月金额16128元给上诉人。另外，根据《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，因被上诉人没有及时报备上诉人失业，还应赔偿上诉人灵活就业人员医疗保险1616.4元和大病医疗保险费540元。2.一审判决书认定上诉人不能领取失业金的原因归结于上诉人是错误的：⑴被上诉人违法解除合同后，并没有依法为上诉人向劳动部门进行失业报备；⑵上诉人申请仲裁后，被上诉人逾期到梧州市社保局报备，不能免除其违法责任；⑶劳动部门称电话通知上诉人可领取失业保险金，并不代表上诉人可以领取社保，电话通知不能作为合法送达的形式。3.一审法院没有就上诉人补交的录音录像证据作出认证或采信，属程序违法。一审期间，上诉人已向法院提交上诉人到社保部门询问领取失业金的录音资料，社保部门答复因被上诉人没有进行失业报备，因此，上诉人不能领取失业金。 被上诉人梧州市司法局辩称，上诉人的诉讼请求没有事实依据和法律依据，请求本院驳回上诉，维持原判。 谢智嘉向一审法院起诉请求：1、申请撤销梧劳人仲案字（2018）第130号裁决书；2、判令被告赔偿原告6个月失业金16128元；3、判令被告支付原告6个月灵活就业人员医疗保险费1616.4元；4、判令被告支付原告6个月大病医疗保险费540元。 一审法院认定事实：原告谢智嘉于2015年10月22日到被告梧州市司法局工作，梧州市司法局安排谢智嘉到下属二层机构梧州市法律援助中心从事接访、咨询、信息登记录入等工作，2017年10月21日双方最后一份劳动合同期满后，梧州市司法局未续签劳动合同，但在2017年10月22日至11月17日期间照常支付工资给谢智嘉并继续为其缴纳社会保险。11月17日梧州市司法局以签订劳动合同时所依据的客观情况发生变化为由向谢智嘉出具了一份《解除劳动合同通知书》，决定即时解除与谢智嘉的劳动关系，谢智嘉自2017年11月18日起不再回市司法局工作。2017年12月27日谢智嘉与梧州市万秀区食品药品监督管理局签订了聘用合同。2018年2月6日梧州市司法局为谢智嘉办理了失业金申报手续。2018年3月6日梧州市社会保险事业局出具了一份社会保险参保缴费证明证实梧州市司法局为职工谢智嘉自2015年12月至2017年11月参加社会保险缴纳了参保费用。2018年3月8日市社保局出具了关于吴广寅、谢智嘉两人办理失业待遇情况说明，主要内容是：“经核查，吴广寅（身份证号码：)，谢智嘉（身份证号码：),2018年2月6日单位交材料来办理失业申请，2018年2月7日我局审核后发现，谢智嘉2018年1月已在梧州市万秀区食品药品监督管理局新参保，不符合领取失业金条件。吴广寅符合领取失业金条件，我局己电话通知单位及其本人，但直至2018年3月8日，吴广寅没有到我局办理个人失业登记。因此，吴广寅和谢智嘉没有领取失业保险待遇。”另查明，谢智嘉于2017年12月20日向梧州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁请求市司法局支付违法解除劳动关系的赔偿金、加班工资、双倍工资差额等，梧州市劳动人事争议仲裁委员会于2018年2月2日作出裁决，裁决支持了谢智嘉违法解除劳动关系赔偿金的请求，驳回了其他仲裁请求。谢智嘉遂于2月6日向梧州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁请求梧州市司法局支付谢智嘉6个月失业金16128元，支付谢智嘉6个月灵活就业人员医疗保险费1616.4元，支付谢智嘉6个月大病医疗保险费540元。经梧州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决驳回了谢智嘉的仲裁申请。谢智嘉不服仲裁裁决，在法定期限内向该院提出以上诉请。 一审法院认为，本案的争议焦点是原告谢智嘉主张享受的失业保险待遇被告梧州市司法局是否需要承担赔偿损失的责任。被告为原告依法参加了社会保险并缴纳了费用，被告违法解除原告后，原告于2017年12月27日与梧州市万秀区食品药品监督管理局签订了聘用合同且自2018年1月起为其申报缴纳了社会保险，故原告已不存在失业状况。被告于2018年2月6日为原告办理了失业金申报手续，原告是否符合领取失业保险金的条件应由失业保险经办机构审核。本案中原告经梧州市社会保险事业局审核原告不符合领取失业金的条件，故对原告主张被告支付失业保险待遇损失，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告谢智嘉的诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告谢智嘉负担。 本院二审期间，上诉人谢智嘉提交证据如下：梧州市人力资源和社会保障局《单位解除劳动者劳动关系应履行什么义务》(网络咨询)复印件一份，拟证明上诉人在被上诉人解除劳动合同后没有出具相关证明，导致上诉人至今未能领取失业金等，还证明单位不履行义务应承担相应的责任。 被上诉人梧州市司法局认为，梧州市人力资源和社会保障局的网上回复是关于劳动合同法等相关法律方面的回复，被上诉人无异议，但对上诉人欲证明的问题不予认可，被上诉人已于2017年11月17日向上诉人出具了《解除劳动合同通知书》，不能享受失业待遇的理由，一审判决的理由已经表述清楚。 本院经审理认为，上诉人在二审期间提交的上述证据属梧州市人力资源和社会保障局就劳动合同法等相关法律咨询性的答复，与本案无关联。 本院经审理查明，一审法院查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。 本院根据双方争议的事由，归纳本案争议焦点为：一、被上诉人应否赔偿上诉人失业金、灵活就业人员医疗保险费、大病医疗保险费；二、一审法院是否程序违法。 一、关于失业金、医疗保险费、大病医疗保险费问题。⑴关于失业保险金问题。上诉人认为被上诉人逾期报备，其没有收到被上诉人出具的《终止劳动合同通知书》，不能领取失业保险金，为此请求被上诉人赔偿6个月失业保险金。本院认为，根据《广西壮族自治区失业保险办法》(以下简称《办法》)第十三条的规定，被上诉人应在对上诉人作出解除劳动合同关系之日起7天内向梧州市社会保险事业局申报办理失业金手续，即被上诉人应于2017年11月23日前申报，现被上诉人于2018年2月6日办理失业申请，依照《办法》第十七条“失业保险金自办理失业登记之日起计算”的规定，由于上诉人从2017年12月27日与梧州市万秀区食品药品监督管理局签订了聘用合同，从新就业，因此，被上诉人应支付一个月（即从2017年11月24日至2017年12月26日）的失业保险金给上诉人。根据《办法》第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍”的规定，被上诉人未在规定期限办理失业申请，应向上诉人赔偿从2017年11月24日至2017年12月26日止逾期办理失业申请的损失，损失按上诉人应当领取的失业保险金2倍计算。由于失业保险金是按月发放，故被上诉人应赔偿上诉人2017年12月失业保险金的2倍。上诉人从2015年12月开始缴纳社保费，根据《办法》第二十条第一款第一项的规定，其应得的失业金为2352元(2018年广西梧州市市区最低工资标准1680元×70%×1个月×2倍＝2352元)。根据《办法》第十六条的规定，被上诉人履行申报失业后，梧州市社会保险事业局负责对上诉人是否符合领取失业保险金进行审核，被上诉人已履行完毕申报义务，梧州市社会保险事业局何时审核同意与被上诉人无关，上诉人主张赔偿6个月失业金于法无据，本院不予支持。2018年3月8日梧州市社会保险事业局出具的《关于吴广寅、谢智嘉两人办理失业待遇情况说明》，证明梧州市社会保险事业局于2018年3月8日前已通知上诉人领取失业金，现上诉人未办理手续领取失业金，系上诉人怠于履行权利，其亦未对此举证证明造成损失，故上诉人以其没有收到被上诉人出具的《终止劳动合同通知书》为由，不能领取失业金，要求被上诉人赔偿损失的主张不能成立，本院不予采纳。另外，上诉人认为梧州市社会保险事业局电话通知其办理失业金申报手续不合法的上诉主张，不是本案审理范围，本院在本案不予处理。⑵关于灵活就业人员医疗保险费、大病医疗保险费问题。本院认为，上诉人请求被上诉人赔偿医疗保险费、大病医疗保险费，于法无据，本院不予支持。 二、一审法院对上诉人提交的录音录像证据不予质证、不予采信，程序是否违法。本院认为，一审法院已于2018年4月16日将《举证通知书》送达给上诉人，通知上诉人最迟于开庭前一天向一审法院提交证据，现上诉人于庭审结束后才向一审法院提交录音录像证据，上诉人超过举证期限举证，且该音像资料系未经被录音录像人同意拍摄取得，属非法证据，故一审法院对上诉人在庭审后提交的录音录像资料不予质证、不予采信符合法律规定，上诉人认为一审法院程序违法，于法无据。 综上所述，上诉人谢智嘉的上诉请求部份成立，部份不能成立，对成立部分予以支持，不能成立部分予以驳回。一审判决认定事实清楚，但判决不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十七条、第五十条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院(2018)桂0403民初491号民事判决； 二、被上诉人梧州市司法局应于判决生效之日起十五日向上诉人谢智嘉支付失业保险金2352元； 三、驳回上诉人谢智嘉的其他诉讼请求。 一审案件受理费5元(谢智嘉已预交)，由上诉人谢智嘉负担4.5元，被上诉人梧州市司法局负担0.5元；二审案件受理费10元（谢智嘉已预交），由上诉人谢智嘉负担9元，被上诉人梧州市司法局负担1元。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄树东 审 判 员 潘志安 审 判 员 任 军 二〇一八年十二月二十日 法官助理 冯正群 书 记 员 莫文玲 附相关法律条文 《中华人民共和国社会保险法》 第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。 第五十条用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。 失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。 失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。