成都市成华区人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)川0108刑初746号 公诉机关成都市成华区人民检察院。 被告人黄华秀，女，1967年1月3日出生，汉族，户籍所在地：成都市新都区。2012年12月6日因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年2月2日被成都市公安局成华区分局刑事拘留，经成都市成华区人民检察院批准，同年3月9日由成都市公安局成华区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人杨伟，四川蜀文律师事务所律师。 被告人周国强，男，1970年1月20日出生，汉族，户籍所在地：四川省仁寿县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年2月2日被成都市公安局成华区分局刑事拘留，经成都市成华区人民检察院批准，同年3月9日由成都市公安局成华区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人张桂花，四川霖澳律师事务所律师。 成都市成华区人民检察院以成华检公诉刑诉[2018]734号起诉书指控被告人黄华秀、周国强犯非法经营罪，于2018年9月18日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，成都市成华区人民检察院指派检察员黄通治出庭支持公诉，被告人黄华秀及其辩护人杨伟，被告人周国强及其辩护人张桂花到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 成都市成华区人民检察院起诉指控：被告人黄华秀自2017年12月以来在未取得《烟草专卖零售许可证》、《烟草专卖品准运证》以及烟草公司购进烟草制品的合法证明的情况下驾驶其名下一辆北斗星汽车（川Ａ×××××）从事买卖和运输烟草制品的犯罪活动，2018年1月起在被告人周国强的邀约下，黄华秀和周国强二人合作，两人在均未取得《烟草专卖零售许可证》、《烟草专卖品准运证》以及烟草公司购进烟草制品的合法证明的情况下共同以成都市成华区某小区某房间为仓库进行买卖和运输烟草制品的犯罪活动。2018年1月31日，成都市成华区烟草专卖局执法人员在成都市成华区某小区地下停车场内挡获了黄华秀、周国强，从其驾驶的汽车（川Ａ×××××）上查获卷烟制品共计608条，后执法人员在黄华秀、周国强的带领下在某小区某房间查获卷烟制品共计1103条。 经鉴定，被查获卷烟中除牡丹（软）22条为假冒注册商标且伪劣香烟外，其余卷烟均为真品卷烟，涉案卷烟总价值共计人民301450元。 公诉机关认为，被告人黄华秀、周国强违反烟草专卖法规，未经许可，非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人黄华秀有犯罪前科，可酌定从重处罚。被告人周国强系初犯，可酌定从轻处罚。 被告人黄华秀对起诉指控的事实有异议，当庭辩解称自己和周国强没有合伙，是各做各的，案发当天自己只是叫周国强帮忙搬烟，且自己只经营大前门和牡丹，而查获的中华是案发当天周国强搬到停车场的。 其辩护人提出以下辩护意见：1、二名被告人没有共同经营的主观故意与客观行为，不构成共同犯罪；2、黄华秀的非法经营金额应为其认可的7万多元，不属于情节特别严重；3、黄华秀系坦白，认罪伏法。 被告人周国强对起诉指控的事实有异议，当庭辩解称自己没有邀约黄华秀，案发当天是黄华秀叫自己将客厅的中华搬到楼下，除了在自己房间内放的软黄鹤楼2条、硬黄鹤楼2条、细支中华2条、贵烟12条、细支大重九2条、荷花牌香烟1条、硬中华12条、软中华2条外，其他的烟都是黄华秀的。 其辩护人提出以下辩护意见：1、应严格区分二名被告人非法经营的数量，周国强应只对其拥有的货物金额承担责任，但该部分金额不足5万元，故周国强不构成非法经营罪；2、若构成非法经营罪，周国强系坦白、初犯，认罪悔罪态度好。 经审理查明，被告人周国强租住于成都市成华区某小区某房间，并在该房间内存放卷烟用于销售。后被告人黄华秀使用该房间存放卷烟用于销售，期间让周国强帮忙予以搬运。黄华秀、周国强并未取得《烟草专卖零售许可证》、《烟草专卖品准运证》以及烟草公司购进烟草制品的合法证明。 2018年1月31日，成都市成华区烟草专卖局执法人员在成都市成华区某小区地下停车场内挡获了正在搬运卷烟的黄华秀、周国强，并从黄华秀驾驶的北斗星轿车（车牌号：川Ａ×××××）上查获牡丹（软）120条、大前门（软）25条、大前门（硬）309条、中华（全开式）76条、中华（听50支）78条，后执法人员在周国强租住的该小区房间内查获牡丹（软蓝）90条、中华（硬12支）128条、云烟（9+1大重九）8条、大前门（硬）423条、牡丹（软）330条、中华（听50支）82条、贵烟（跨越）12条、南京（九五）7条、黄鹤楼（硬1916）3条、黄鹤楼（软1916）3条、娇子（精品）5条、白沙（和天下）12条。 经四川省烟草质量监督检测站检测，上述查获卷烟中除有牡丹（软）22条为假冒注册商标且伪劣香烟外，其余卷烟均为真品卷烟。经四川省烟草专卖具出具价格证明证实：牡丹（软蓝）零售价格为350元/条、中华（硬12支）零售价格为280元/条、云烟（9+1大重九）零售价格为980元/条、大前门（硬）零售价格为30元/条、牡丹（软）零售价格为150元/条、中华（听50支）零售价格为400元/条、贵烟（跨越）零售价格为230元/条、南京（九五）零售价格为1000元/条、黄鹤楼（硬1916）零售价格为1000元/条、黄鹤楼（软1916）零售价格为1000元/条、娇子（精品）零售价格为500元/条、白沙（和天下）零售价格为1000元/条、大前门（软）零售价格为30元/条、中华（全开式）零售价格为550元/条。 另查明，公安机关从黄华秀处查获了川Ａ×××××北斗星轿车1辆、华为手机1部、行驶证1本、汽车钥匙1，从周国强处查获了华为手机1部、黑色笔记本1本、棕色笔记本1本、房间钥匙1把，上述查获的物品以及查获的卷烟均已由公安机关依法予以扣押。 上述事实，有以下证据予以证实：受案登记表、立案决定书、到案经过，被告人黄华秀、周国强的主体身份材料及辨认说明，被告人黄华秀的前科材料，现场指认照片、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，检验报告、价格证明，笔记本内容截图，证人黄某1的证言及辨认，证人黄某2、周某的证言，被告人黄华秀、周国强的供述及辩解等。 上述证据来源合法、客观真实，与本案有事实关联，经庭审举证、质证，能够相互印证，本院予以采信。 本院认为，本案主要争议焦点为二名被告人非法经营的数额以及是否成立合伙经营卷烟。现就上述争议焦点评议如下： 1、关于被告人周国强是否构成非法经营罪的问题。 本院认为，虽被告人周国强辩解称自己仅租住了某房间的其中一间，但客厅系公共场所，系周国强生活必经之处，且在案有被告人周国强有关黄华秀存放卷烟在某房间和帮助黄华秀搬运卷烟的多次稳定供述以及被告人黄华秀有关存放卷烟于某房间和挡获当天周国强帮忙搬运卷烟的多次稳定供述，结合挡获当天执法人员在地下停车场挡获正在搬运卷烟的二名被告人以及在某房间内查获卷烟的情况，能够相互印证，足以证明被告人周国强对被告人黄华秀存放卷烟于某房间内的主观明知，并在客观上帮助黄华秀搬运卷烟的事实，故被告人周国强针对黄华秀非法经营的金额构成非法经营罪的共犯。但其在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯。故对被告人周国强的辩护人提出的周国强不构成非法经营罪的辩护意见，本院不予采纳。 2、关于本案非法经营数额的认定问题。 二名被告人及辩护人当庭均对起诉指控的非法经营数额提出异议，否认二人是共同经营，其中被告人黄华秀当庭辩解称自己只经营大前门和牡丹，中华是案发当天周国强搬下来的，被告人周国强则当庭辩解称除了软黄鹤楼2条、硬黄鹤楼2条、细支中华2条、贵烟12条、细支大重九2条、荷花牌香烟1条、硬中华12条、软中华2条外，其他的烟都是黄华秀的，中华是案发当天黄华秀叫自己从客厅帮忙搬下去的，而公诉机关并未提供充分的证据证明查获的全部卷烟系二名被告人共同所有，故从有利于被告人的原则出发，认定牡丹（软）450条、大前门（软）25条、大前门（硬）309条、中华（全开式）74条、中华（听50支）160条、牡丹（软蓝）90条、大前门（硬）423条、中华（硬12支）116条为二名被告人非法经营数额，共计人民币258890元，属于情节特别严重。 综上，本院认为，被告人黄华秀、周国强违反国家烟草专卖法规，未经许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，二人的行为均已构成非法经营罪。成都市成华区人民检察院指控二名被告人所犯罪行成立，定罪正确，本院予以支持。本案系共同犯罪，在共同犯罪的过程中，被告人黄华秀系主犯，被告人周国强帮助黄华秀搬运卷烟，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人周国强到案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人黄华秀有犯罪前科，本院酌定从重处罚。被告人周国强系初犯，本院酌定从轻处罚。故对被告人周国强的辩护人提出的坦白、初犯的辩护意见，本院予以采纳。扣押在案的华为手机2部、行驶证1本、汽车钥匙1把、黑色笔记本1本、棕色笔记本1本、房间钥匙1把，由公安机关依法予以处置。据此，为维护国家对产品质量的管理制度和消费者的合法权益，保护市场经济秩序的正常运行，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人黄华秀犯非法经营罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2018年2月2日起至2021年5月1日止。所处罚金限被告人在本判决生效后五日内缴纳，逾期不缴纳则强制缴纳。） 二、被告人周国强犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2018年2月2日起至2020年2月1日止。所处罚金限被告人在本判决生效后五日内缴纳，逾期不缴纳则强制缴纳。） 三、扣押在案的卷烟、犯罪工具川Ａ×××××北斗星轿车1辆依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （此页无正文） 审 判 长  徐 佐 人民陪审员  罗国福 人民陪审员  张焕全 二〇一八年十二月十二日 书 记 员  杨颖竹