长春高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）吉0193民初1260号原告：杨贵，男，汉族，1966年3月28日生，住吉林省榆树市。委托代理人：孙双印，黑龙江工帆律师事务所律师。被告：王来根，男，汉族，1967年7月7日生，住江苏省东台市时堰镇。被告：芦洪志，男，汉族，1976年5月4日生，住长春市绿园区。被告：高新园区卡斯顿酒店。住所：长春市前进大街**修正大厦主楼**。业主：王冰，男，汉族，1973年4月19日生，住吉林省辽源市，住吉林省辽源市龙山区iv>委托代理人：马庆国，吉林中玖律师事务所律师。委托代理人：刘强，吉林达信律师事务所律师。原告杨贵与被告王来根、芦洪志、高新园区卡斯顿酒店（以下简称卡斯顿酒店）侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨贵及委托代理人孙双印、被告卡斯顿酒店的业主王冰及委托代理人马庆国、刘强到庭参加诉讼。被告王来根、芦洪志经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。杨贵诉称：2017年10月12日，卡斯顿酒店将电梯井道施工工程发包给王来根、芦洪志，王来根、芦洪志雇佣杨贵从事焊接工作，2017年12月31日，杨贵在工作中从电梯井坠落摔伤，伤后入吉林大学中日联谊医院治疗，诊断为髌骨骨折、尺骨开放性骨折、腰椎骨折，杨贵花去医药费11万余元，经鉴定，杨贵构成七级伤残和十级伤残、后续治疗费用为30200元，误工期限为180日、护理期限为90日、营养费为9000元。王来根、芦洪志、卡斯顿酒店只垫付部分医药费，余款拒绝赔偿。杨贵认为：杨贵与王来根、芦洪志形成雇佣关系，杨贵在雇佣活动中遭受人身损害，雇主王来根、芦洪志应当承担赔偿责任，卡斯顿酒店明知王来根、芦洪志没有相应资质或者安全生产条件，仍将工程发包给二人，应当承担连带责任，为维护合法权益，故杨贵诉至法院，请求判令：王来根、芦洪志赔偿杨贵医疗费116499.7元、误工费31878元、护理费12610.8元、住院伙食补助费1700元、营养费9000元、后续治疗费30200元、残疾赔偿金237879.6元、被抚养人生活费42107.1元、精神损害抚慰金2万元、交通费1813.5元、支具2000元、鉴定费3900元、律师费15000元，合计524588.7元，扣除垫付的5万元，还应赔偿共计474588.7元，卡斯顿酒店对上款承担连带赔偿责任。卡斯顿酒店辩称：1.卡斯顿酒店不应该承担赔偿责任，卡斯顿酒店与王来根、芦洪志签订施工合同，该施工合同的本质属于承揽合同的性质，由卡斯顿酒店提出工作要求，王来根、芦洪志二人按照卡斯顿酒店提出的要求完成一定的工作，由卡斯顿酒店支付报酬，根据承揽合同的特性，卡斯顿酒店不应当承担杨贵的伤残赔偿责任；2.卡斯顿酒店所要求王来根、芦洪志完成的工作并不属于建筑工程承包与施工的性质，其所交付的也不是建筑或房屋，因此不需要王来根、芦洪志二人具备任何资质；3.卡斯顿酒店与杨贵素不相识，杨贵是否与王来根、芦洪志形成雇佣关系及怎样形成的雇佣关系也不知情；4.卡斯顿酒店与王来根、芦洪志在承揽合同中已明确约定王来根、芦洪志二人应该遵守的相关安全施工的义务，杨贵在工作过程中应当采取相应的安全措施，杨贵应当采取安全措施而未采取措施责任应当自负。王来根、芦洪志未出庭亦未答辩。经审理查明：2017年10月12日，卡斯顿酒店与王来根、芦洪志签订《电梯井道施工合同》，卡斯顿酒店将电梯井道施工工程发包给没有相应资质的王来根、芦洪志。王来根、芦洪志雇佣了杨贵从事该工程的焊接工作。2017年12月31日，杨贵在工作中忘记带安全绳，从电梯井坠落摔伤，伤后入吉林大学中日联谊医院治疗，诊断为髌骨骨折、尺骨开放性骨折、腰椎骨折，住院17天，花，住院17天6499.7元，其中王来根、芦洪志、卡斯顿酒店垫付医疗费5万元，杨贵就医和出院花费交通费1813.5元，出院医嘱要求佩戴支具，杨贵买支具花费2000元。杨贵系农业户口，以在建筑工地打工为生，榆树市正阳街铁北社区居民委员会证明杨贵从2016年2月至今一直居住在榆树市铁北路铁北花苑2单元502室。杨贵母亲李玉芬1940年2月15日生人，无劳动能力，由杨贵等五个子女抚养。2018年5月29日，杨贵自行委托鉴定，吉林瑞光司法鉴定中心于2018年6月2日作出吉瑞司鉴中心[2018]法临鉴字第546号鉴定意见书，鉴定意见为：杨贵构成七级伤残和十级伤残、后续治疗费用为30200元，误工期限为180日、护理期限为90日、营养费为9000元。杨贵花费鉴定费3900元、律师代理费15000元。认定上述事实的主要证据有：《电梯井道施工合同》、司法鉴定意见书、住院病例、医疗费票据、交通费票据、鉴定费票据、律师代理费票据、居委会证明等。本院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中杨贵请求雇主承担赔偿责任，杨贵受雇于王来根、芦洪志，其在从事雇佣活动中受伤，杨贵系完全民事行为能力人，其在工作中忘记带安全绳，自己没有尽到足够的安全义务导致其受伤，其对于损害的发生也有过错，亦应承担相应的民事责任，因此，雇主王来根、芦洪志应对杨贵所受伤害承担主要赔偿责任，以70%为宜，杨贵自行承担30%的损失。卡斯顿酒店将电梯井道施工工程发包给没有相应资质的王来根、芦洪志，依法应与王来根、芦洪志承担连带赔偿责任，其辩称与王来根、芦洪志系承揽合同关系，未提供出充分证据加以证明，且与客观事实不符，其抗辩理由不成立，本院不予支持。关于杨贵各项诉讼请求符合法律规定部分本院予以支持:（一）、关于杨贵主张的医疗费116499.7元，有住院病例、医疗费票据等予以证明，本院予以支持。（二）、关于杨贵主张的误工费31878元，虽经鉴定误工期限为180日，但杨贵20**年12月31日受伤，2018年6月2日定残，故误工费依法应从2017年12月31日受伤起保护至定残前一日的2018年6月1日，共计152天，杨贵以在建筑工地打工为生，故杨贵要求按照建筑业相关标准予以赔付，符合法律规定，因此杨贵误工费应为177.1元/天×152天=26919.2元。（三）、关于杨贵主张的护理费12610.8元，经鉴定护理期限为90日，则杨贵护理费为140.12元/天×90天=12610.8元。（四）、关于杨贵主张的住院伙食补助费1700元，杨贵住院17天，则杨贵住院伙食补助费应为100元/天×17天=1700元。（五）、关于杨贵主张的营养费9000元，经鉴定营养费为9000元，本院予以支持。（六）、关于杨贵主张的后续治疗费30200元，经鉴定后续治疗费为30200元，本院予以支持。（七）、关于杨贵主张的残疾赔偿金237879.6元，经鉴定，杨贵此次外伤构成七级伤残和十级伤残，卡斯顿酒店虽对鉴定意见有异议庭审中当庭申请重新鉴定，但根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。卡斯顿酒店认为杨贵自行委托有关部门作出的鉴定结论不合理，但未提供出相应证据予以反驳，故卡斯顿酒店申请对杨贵的伤残等级等进行重新鉴定，缺乏事实依据，本院不予支持。杨贵虽系农业户口，但以在建筑工地打工为生，且榆树市正阳街铁北社区居民委员会证明杨贵从2016年2月至今一直居住在榆树市铁北路铁北花苑2单元502室，故残疾赔偿金应该按照城镇居民的标准计算20年，杨贵主张七级伤残按照40%标准赔偿、十级伤残在40%基础上增加2%，符合法律规定，本院予以支持，故残疾赔偿金为28319元×20年×42%=237879.6元。（八）、关于杨贵主张的被抚养人生活费42107.1元，杨贵母亲李玉芬1940年2月15日生人，无劳动能力，由杨贵等五个子女抚养，杨贵从2016年2月至今一直居住在城镇，以在建筑工地打工为生，故应按城镇标准计算被抚养人生活费，则本院保护杨贵被抚养人生活费20051元×5年×42%÷5=8421.42元。杨贵主张其姐姐杨秀波的抚养费，但杨秀波即使无行为能力，其法定监护人亦应为母亲李玉芬，其并非杨贵的被抚养人，故杨贵主张杨秀波的被抚养人生活费，本院不予支持。（九）、关于杨贵主张的精神损害抚慰金2万元，经鉴定，杨贵此次外伤达一个七级伤残和一个十级伤残，对杨贵造成了较大的精神损害，故应酌情保护精神损害抚慰金，结合本案实际以15000元为宜。（十）、关于杨贵主张的交通费1813.5元，有交通费票据予以证明，本院予以支持。（十一）、关于杨贵主张的支具2000元，因有出院医嘱要求佩戴支具，杨贵买支具花费2000元，有购买收据予以证明，本院予以支持。（十二）、关于杨贵主张的鉴定费3900元，有鉴定费票据予以证明，本院予以支持。（十三）、关于杨贵主张的律师代理费15000元，有律师代理费票据予以证明，本院予以支持。以上各项合计480944.22元，应由王来根、芦洪志承担70%赔偿责任即336660.95元，其余损失由杨贵自行承担，扣除王来根、芦洪志、卡斯顿酒店垫付的5万元，则王来根、芦洪志共应赔偿杨贵各项经济损失合计286660.95元，卡斯顿酒店对王来根、芦洪志上述赔偿义务承担连带赔偿责任。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王来根、芦洪志于本判决生效之后立即赔偿原告杨贵各项经济损失合计286660.95元；二、被告高新园区卡斯顿酒店对被告王来根、芦洪志上述赔偿义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告杨贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8409元，由原告杨贵负担3330元，由被告王来根、芦洪志、高新园区卡斯顿酒店负担5079元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审 判 长  闫春林人民陪审员  张 勤人民陪审员  代淑华二〇一八年十二月二十一日书 记 员  马芳原