西安市中级人民法院           西安市中级人民法院民事判决书(2018)陕01民终11357号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司庆阳市分公司。住所地：甘肃省庆阳市西峰区。负责人：王天军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：孙浩，甘肃凌东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李启祥，男，汉族，1971年11月12日生，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：杨伯成，湖北楚星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贾盼盼，男，汉族，1996年3月13日生，住甘肃省镇原县。被上诉人（原审被告）：马杰，男，汉族，1989年12月25日生，住甘肃省镇原县。被上诉人（原审被告）：甘肃张小春城乡物流有限公司。住所地：甘肃省庆阳市西峰区西环路西郊菜市场巷内后官寨乡政府向西500米。法定代表人：张小春，系该公司董事长。委托诉讼代理人：马杰，男，汉族，1989年12月25日生，住甘肃省镇原县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司庆阳市分公司（以下简称人民财保庆阳分公司）与被上诉人李启祥、贾盼盼、马杰、甘肃张小春城乡物流有限公司（以下简称张小春物流公司）机动车责任事故纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初8824号判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人民财保庆阳分公司上诉请求：请依法撤销西安市未央区人民法院做出的（2018）陕0112民初8824号民事判决书事项，并查明事实，依法改判为上诉人在商业险范围内不承担任何赔偿责任。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当，原判决显失公正。1、原审被告贾盼盼在实习期内驾驶车辆，属于保险公司商业险的责任免除事项。上诉人与原审被告物流公司签订的机动车商业保险单中的免责事由被加粗，明显有别于其他字体，因此上诉人已经履行了法律规定的明确告知义务。2、一审法院要求保险公司自证已将保险条款送达被保险人，该举证责任分配不当。上诉人向一审法院提交的投保单是副本，正本在张小春物流公司，且正本上有投保人签字确认。作为一份合法成立的合同，应当认定被保险人收到过合同，举证责任在张小春物流公司。退一步讲，若张小春物流公司能证明未收到保险条款，则合同无效，商业险当然拒赔。李启祥辩称，1、一审查明事实清楚，一审中人民财保庆阳分公司没有提供支持其观点的证据，上诉人没有提供免责的条款及文件，上诉人也没有证据证明其向被上诉人告知了免责条款。一审法院举证责任符合法律规定。2、一审法院适用法律正确，二审应当驳回上诉人的上诉请求。上诉人作为保险合同的提供方，对于重要的免责条款应当明确提示。本案中上诉人并未明确提示义务，在一审中也重点审理了明确提示的程序和证据，也询问了马杰和贾盼盼，一审法院认定事实请求适用法律正确，二审应当予以维持。马杰辩称，我在投保的时候人民财保庆阳分公司并未明确告知过我实习期不能驾驶该车辆，上诉人的上诉不能成立。李启祥向一审法院提出诉讼请求：1、判令贾盼盼、马杰、张小春物流公司、人民财保庆阳分公司共同赔付其医疗费115747.88元、治疗辅助器具费3800元、住院伙食补助费5100元、营养费3000元、交通费1000元、误工费49560元、护理费1.35万元、残疾赔偿金61620元、被扶养人生活费12232.8元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1860元，共计269340.68元；2、由贾盼盼、马杰、张小春物流公司、人民财保庆阳分公司共同承担本案诉讼费用。经一审审理查明，2017年6月24日15时35分许，贾盼盼驾驶甘MX6761号轻型普通货车沿灞河西路由南向北行驶至欧亚六路左转弯行驶时，适逢李启祥驾驶陕西省AB78526号“台铃”牌电动自行车由北向南行驶，发生相撞,致李启祥受伤，车辆受损，造成交通事故。该事故经西安市公安局交XX队XX大队认定，贾盼盼负事故全部责任，李启祥无事故责任。事故后李启祥在西安市第三医院治疗，2017年6月24日入院，2017年7月28日出院，2017年9月11日至2017年9月28日期间，李启祥在西安市第三医院第二次住院治疗，另李启祥还购买室外引流装置。以上共花费医疗费124069.05元（其中李启祥支付106547.88元，贾盼盼支付7521.17元，中国人民财产保险股份有限公司庆阳市分公司支付1万元）。后经李启祥委托，陕西中金司法鉴定中心于2018年3月29日出具司法鉴定意见书认定：（一）被鉴定人李启祥此次外伤致重型内开放性颅脑损伤（右侧颞顶部硬膜外血肿、左侧额颞顶部硬膜下血肿、左侧额叶脑挫裂伤）行颅术后，评定为十级伤残。（二）被鉴定人李启祥此次外伤误工期限为210日，护理期限为90日，营养期限为60日。花费鉴定费1860元。另查，甘MX6761号车由马杰实际经营，贾盼盼系马杰雇佣的司机，该车已在中国人民财产保险股份有限公司庆阳市分公司投保交强险和商业三者险，限额50万元，有不计免赔。庭审中因双方各执己见，致调解未果。一审法院认为，贾盼盼受马杰雇佣驾驶由马杰实际经营的车辆行驶时违反交通安全法规，发生交通事故，致李启祥受伤。后经交警部门认定，贾盼盼负事故全部责任，故应由马杰作为雇主对李启祥的损失进行赔偿。经核实确认，李启祥损失为：医疗费部分(含外购室外引流装置费用)按照票据计算共124069.05元（其中李启祥支付106547.88元，贾盼盼支付7521.17元，中国人民财产保险股份有限公司庆阳市分公司支付1万元）；住院伙食补助费李启祥住院51天每天80元主张共4080元；营养费部分，营养期参照鉴定结论计算60天，每天按30元计算共1800元；护理费部分，护理期参照鉴定结论计算90天，一人护理，每人每天100元共9000元；交通费酌情计算300元；误工费部分，李启祥未提供充分有效证据，故参照2017年陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资37472元计算，误工期参照鉴定结论计算210天，故李启祥误工费共计21559.23元；残疾赔偿金部分，李启祥主张61620元，贾盼盼、马杰、张小春物流公司、财保公司均认可，故予以支持；被扶养人生活费部分，李启祥计算共计12232.8元,符合相关法律规定，故予以支持，李启祥残疾赔偿金部分共计73852.8元；精神损害抚慰金李启祥主张3000元，符合规定，应予以支持；以上各项损失共计237661.08元，未超过交强险及商业三者险限额之和，故除其中贾盼盼垫付部分外，剩余220139.91元由保险公司支付原告，贾盼盼垫付部分，由保险公司支付贾盼盼。鉴定费1860元，应由马杰承担。保险公司辩称，贾盼盼属于实习期内驾驶道路运输车辆，按照保险合同约定，商业险不予理赔。因马杰及李启祥均不予认可，且保险公司也未举证证明其已经就该条款明确告知投保人，故对此不予采纳。一审法院遂依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司庆阳市分公司于本判决生效后十日内支付原告李启祥医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计220139.91元；二、被告马杰于本判决生效后十日内支付原告李启祥鉴定费1860元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司庆阳市分公司于本判决生效后十日内支付被告贾盼盼7521.17元；四、驳回原告李启祥其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5340元（原告已交），现由原告承担939元，由被告马杰承担4401元，被告马杰于本判决生效后十日内支付原告。二审中，各方当事人均未提交新证据。经本院审理查明，一审认定事实属实。本院认为，贾盼盼驾驶轻型普通货车致使李启祥受伤，经交警部门认定贾盼盼负事故的全部责任，因贾盼盼为马杰的雇员，并且涉案车辆在中国人民财产保险股份有限公司庆阳市分公司购买交强险以及商业责任险，赔偿数额未超过保险限额，故应由人民财保庆阳分公司在交强险以及商业险范围内予以赔偿。本案中各方当事人对李启祥所受损害的赔偿项目和数额均无异议，本院予以确认。人民财保庆阳分公司上诉提出贾盼盼所持有的驾驶证为实习照，按照合同约定以及法律规定其不应在商业险范围内承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十二条第三款规定：“机动车驾驶人在实习期内部的驾驶公共汽车、营运汽车或者执行任务的警车、消防车、救护车、工程救险车以及载有爆炸品、易燃易爆化学物品、剧毒或者放射性等危险物品的机动车，驾驶的机动车不得牵引挂车”，贾盼盼在实习期内驾驶的轻型普通货车，不属于上述法律规定禁止驾驶的车辆，由此发生事故产生的赔偿责任不属于法律规定的保险公司免责事由。至于人民财保庆阳分公司所主张的合同约定了免责事由，因人民财保庆阳分公司未提交证据证明其合同中约定有该免责条款以及其已经履行了明确告知义务，故本院对其在商业险范围内不承担赔偿责任的主张不予采信。综上，中国人民财产保险股份有限公司庆阳市分公司上诉均不能成立，一审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5340元（中国人民财产保险股份有限公司庆阳市分公司已预交），由中国人民财产保险股份有限公司庆阳市分公司承担。本判决为终审判决。                    审 判  长   邹  守  鸣    审 判  员   杨  晓  昱审 判  员   张      楠    二○一八年十一月 日书 记  员  郑     瑜 7