四川省乐山市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1102民初1762号 原告：罗凤平，女，1967年11月11日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。 委托诉讼代理人（特别授权）：魏剑钊，四川睿典律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：周珑咏，四川睿典律师事务所律师。 被告：徐加福，男，1965年7月4日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。 被告：四川省泸州市第三建筑工程公司，住所地，四川省泸州市纳溪区永宁路53号，统一社会信用代码：915105002047109365。 法定代表人：周远素。 被告：罗之能，男，1972年12月16日出生，汉族，居民，住四川省攀枝花市东区。 原告罗凤平与被告徐加福、四川省泸州市第三建筑工程公司（以下简称泸州三建司）、罗之能劳务合同纠纷一案，本院于2018年1月26日立案受理后，依法适用普通程序于2018年7月2日、2018年11月26日公开开庭进行了审理。原告罗凤平的委托诉讼代理人魏剑钊、被告徐加福到庭参加了诉讼，被告泸州三建司、罗之能经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。审理中因调取新证据，延期审理一个月，本案现已审理终结。 原告罗凤平向本院提出诉讼请求：请求判令三被告共同向原告支付劳务费40800元，并承担从2015年9月1日到款项付清为止的资金占用利息（按照年利率6%计算）。事实和理由：被告泸州三建司系会东县阳明开发建设有限公司开发的“浩远润锦·鲹鱼河人家”的工程承建人，被告罗之能系该工程的实际施工人，也是该工程项目负责人。2013年12月被告罗之能将该项目的外墙及抹灰劳务工程承包给被告徐加福，徐加福召集原告等人为该工程提供劳务。工程完工后，2014年8月泸州三建司会东项目部和徐加福对外墙及抹灰劳务工程的全部工程款进行了金额结算。2015年8月31日，泸州三建司会东项目部和罗之能最后对被告徐加福外墙及抹灰班组全部劳务费进行了确认，确认了欠原告劳务费44400元。被告罗之能因拒不支付该工程的农民工劳务费，被会东县公安机关刑拘，被告泸州三建司在2016年5月为被告罗之能提供担保，承诺担保金额400万元，所有在“明阳”工程中罗之能所欠民工工资，罗之能不能清偿的下欠部分，由被告泸州三建司承担连带清偿赔偿责任。2017年1月25日，原告收到被告罗之能支付的3600元。后原告多次要求三被告支付剩余的劳务费用均被推诿，故主张前诉请求。审理中，原告认为因泸州三建司将项目分包给不具有劳务承包资质的罗之能进行实际施工，罗之能又将泥工、外墙工等承包了不具有劳务分包资质的徐加福进行施工，所以泸州三建司应当承担支付责任，徐加福、罗之能承担连带支付责任。 被告徐加福辩称，被告与泸州三建司签订了劳务分包合同。被告组织原告等人从事外墙面贴砖以及抹灰工作，双方之间不存在雇佣关系，被告领取劳务费后都是将费用均摊给各原告，自己并没有收取管理费。原告的工作是抹灰，对原告陈述的工作时间无异议及劳务费的金额没有异议。被告没有支付原告工资的义务。 被告泸州三建司未答辩。 被告罗之能未答辩。 本院经审理认定事实如下：2012年5月，被告泸州三建司与会东县明阳开发建设有限公司签订协议，承包明阳公司“浩远润锦·鲹鱼河人家”新城一标段工程，协议加盖被告泸州三建司印章、法定代表人周远素印章，被告罗之能作为委托代理人签字。2013年12月20日被告泸州三建司会东工程项目部与被告徐加福签订《外墙面墙砖及抹灰劳务合同》，将6、7号楼二、三单元工程外墙墙面贴砖及抹灰工程分包给被告徐加福施工，双方主要约定：1、按照图示外墙面积按实结算，其中做保温部位贴砖单价为56元/平方米，不做保温部位的贴砖单价为75元/平方米，不贴砖部位抹灰单位为45元/平方米，以上单价包含……等，外墙砼结构剔打除外；2、合同约定范围内工程全部完工并经项目部按照相关验收规范验收后，经项目部技术人员审核工程量并签发结算书，经审核无误后，项目部向徐加福支付工程总价款的90%，剩余10%待工程竣工验收合格后，项目部一次性支付给徐加福；3、工程期限为60天，其中外保温施工中途由徐加福工作面开始计算。《外墙面墙砖及抹灰劳务合同》由泸州三建司会东工程项目部盖章，罗之能作为负责人签字。该合同签订后，徐加福组织了罗凤平在内的19人到该工程进行贴砖抹灰劳务，其中罗凤平负责抹灰，每天工资240元由徐加福结算和支付。2014年8月27日，项目部与被告徐加福就6、7号楼外墙粘贴面砖进行结算，并签署了结算单，被告徐加福在该结算单上的身份为施工班组负责人，双方确认总结算金额为2682652.83元，并注明在2015年2月中旬支付550000元。 2015年年初，因被告泸州三建司会东项目部开始拖欠劳动者报酬，2015年4月会东县人力资源社会保障部门开始介入调查，同年3月被告泸州三建司授权被告罗之能办理会东县人力资源和社会保障部门调查询问会东县鲹鱼河人家一标段拖欠民工工资相关事宜。2015年8月31日，会东县人力资源社会保障部门、被告罗之能、被告徐加福三方确定欠被告徐加福外墙班组的金额为1320000元。2015年10月15日，被告徐加福制作了《外墙班组民工工资花名册》载明罗凤平劳务费为44400元。2016年4月19日，被告罗之能因拒不支付劳动报酬而被公安机关刑事拘留。2016年5月24日，被告泸州三建司为便于兑现劳动报酬向会东县政法机关出具《担保承诺书》，承诺：“1、所有在“明阳”工程中罗之能所欠的民工工资，罗之能不能清偿的下欠部分由我公司承担连带清偿偿付责任。2、我公司担保的金额在总额400万元（大写肆佰万）以内”。2017年1月25日，被告徐加福在会东县公安局治安大队收到被告罗之能支付的现金112700元，该款项对应《四川省泸州市第三建筑公司支付劳动报酬（部分）情况表（三十万）》上载明的各劳动者的名字以及金额。被告徐加福收取款项后支付原告罗凤平3600元。 另查明：2016年5月16日，会东县公安局对被告罗之能所做的《讯问笔录》中，被告罗之能本人陈述其是挂靠被告泸州三建司承包明阳公司“浩远润锦·鲹鱼河人家”新城一标段工程，并按工程总造价之1%支付被告泸州三建司管理费，该工程的收支完全由被告罗之能负责；双方之间未签订书面挂靠合同。目前“浩远润锦·鲹鱼河人家”无相应的工程竣工验收证明。 审理中，被告徐加福陈述其组织的工人分别为唐仲文、张秀琼、徐亮、熊瑶、徐友金、罗凤平、魏强、徐虹、徐加乐、朱容、张文清、王秀群、徐超、李勇、杨秀芳、李晓兵、李治强、章燕、张海川，其中罗凤平、徐超、徐加乐、徐虹与徐加福有亲属关系。 以上事实，有《外墙面墙砖及抹灰劳务合同》、《考勤表》、《会东县“鲹鱼河人家”一标段外墙粘贴面砖结算单（6.7#楼）》、《鲹鱼河人家泸州三建司欠款情况汇总表》、《外墙贴砖班组民工工资花名册》、《担保承诺书》、《四川省泸州市第三建筑公司支付劳动报酬（部分）情况表（三十万）》、会东县明阳开发建设有限公司与泸州三建司的协议、《授权委托书》、徐加福在会东县公安局的《询问笔录》、罗之能在会东县公安局的《讯问笔录》等证据以及当事人的陈述等予以证明。 本院认为，本案从被告罗之能在公安机关的讯问笔录以及被告泸州三建司为便于兑现劳动报酬向会东县政法机关出具《担保承诺书》，承诺所有在“明阳”工程中罗之能所欠的民工工资，在总金额400万元内，由泸州三建司承担连带清偿责任的内容来看，被告罗之能自筹资金、自己组织施工，自主经营、自负盈亏，由于被告罗之能并不具有相应的建筑资质，其实质是被告罗之能借用被告泸州三建司资质承揽工程并进行施工。2013年12月20日被告泸州三建司会东工程项目部与被告徐加福签订的《外墙面墙砖及抹灰劳务合同》，实质是建设工程劳务分包合同，被告徐加福个人不具备劳务分包资质，属于违法分包。从《会东县“鲹鱼河人家”一标段外墙粘贴面砖结算单（6.7#楼）》、《鲹鱼河人家泸州三建司欠款情况汇总表》可以看出，被告罗之能直接支付工程款且与被告徐加福进行了结算。从本案中被告徐加福与原告约定劳务报酬并支付部分劳务报酬的情况来看，被告徐加福与原告形成劳务合同关系。徐加福应当向原告支付劳务报酬。根据《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第七条“企业应将工资直接发放给农民工本人，严禁发放给“包工头”或其他不具备用工主体资格的组织和个人”以及第十二条“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任”的规定，被告泸州三建司、罗之能作为违法分包方应对徐加福欠付原告的工资承担连带清偿责任。原告要求三被告支付资金占用利息，因双方并未约定劳务费的支付时间，故原告的该项请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告徐加福在本判决生效之日起十日内支付原告罗凤平劳务报酬40800元； 二、被告四川省泸州市第三建筑工程公司、罗之能对本判决第一判项确定的债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告罗凤平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费为962元，由被告徐加福负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 长  赵浏渊 人民陪审员  徐丽萍 人民陪审员  杜智慧 二〇一八年十二月十四日 书 记 员  李 阔