湖北省武汉市蔡甸区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0114民初1860号原告：刘雷，男，1988年12月24日出生，汉族，住安徽省肥西县，委托诉讼代理人：李绚，湖北獬志律师事务所律师。委托诉讼代理人：张勇，湖北獬志律师事务所律师。被告：北京京邦达贸易有限公司武汉汉阳分公司，住所地湖北省武汉市汉阳区七里庙小区****1-2。负责人：廖晓艳，该分公司执行董事。委托诉讼代理人：张欣，男，1978年3月2日出生，汉族，住湖北省襄樊市樊城区，该公司员工。被告：武汉起点人力资源股份有限公司，住所，住所地湖北省武汉市武昌区武珞路**div>法定代表人：朱运德，该公司总经理。委托诉讼代理人：曾能武，男，1984年11月9日出生，汉族，住武汉市洪山区，该公司员工。被告：贾超，男，1985年7月14日出生，汉族，住湖北省武汉市蔡甸区，原告刘雷与被告北京京邦达贸易有限公司武汉汉阳分公司（以下简称京邦达汉阳分公司）、武汉起点人力资源股份有限公司（以下简称起点人力股份公司）及贾超提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘雷及其委托诉讼代理人李绚、张勇，被告京邦达汉阳分公司的委托诉讼代理人张欣，被告起点人力股份公司的委托诉讼代理人曾能武，被告贾超均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘雷向本院提出诉讼请求：1、判令被告京邦达汉阳分公司赔偿原告刘雷各项经济损失共计390277元（具体赔偿明细：⑴医疗费87563.86元，⑵住院伙食补助费17500元，⑶后期医疗费18000元，⑷营养费17500元，⑸伤残赔偿金140311.60元，⑹护理费31209元，⑺误工费40000元，⑻交通及住宿费8000元，⑼被扶养人生活费19194.45元，⑽残疾辅助器具费1098元，⑾精神抚慰金5000元，⑿法医鉴定费4900元，已扣减被告京邦达汉阳分公司、起点人力股份公司垫付医疗费）；2、被告起点人力股份公司、贾超对上述损失承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年12月11日，原告刘雷在京东仓库卸货过程中，被贾超驾驶的叉车撞倒受伤。事故发生后，刘雷被送往汉阳医院进行救治，其损伤经鉴定构成伤残，后期医疗费18000元，误工期300日，护理期200日。经查，贾超系起点人力股份公司的员工，被派遣到京邦达汉阳分公司。原、被告就赔偿事宜多次协商未果，故诉至法院，望判如所请。被告京邦达汉阳分公司辩称，我公司与起点人力股份公司签订的是人力外包服务协议，并非劳务派遣协议，故双方为劳务外包关系，不是劳务派遣关系；我公司在选任外包方事项上已尽到审慎义务，贾超并非我公司的管理对象，亦未指使其驾驶叉车，我公司不存在过错，不应承担赔偿责任；原告刘雷住院期间，我公司出于先救人后定责的精神垫付医疗费300000元，但这并不能成为我公司应承担责任的理由，垫付费用请求在本案中一并处理。被告起点人力股份公司辩称，贾超系起点人力股份公司派遣至京邦达汉阳分公司从事分拣工作的派遣员工，并非叉车司机岗位的员工，其在无驾驶叉车资格的情况下擅自驾驶叉车撞伤刘雷的行为并非执行工作任务，原告刘雷的损失应由贾超自行承担；刘雷未尽安全注意义务，对损害结果的发生亦具有过错，应自行承担部分责任；贾超擅自驾驶叉车撞伤刘雷的行为发生在京邦达汉阳分公司仓库，且叉车系京邦达汉阳分公司所有，京邦达汉阳分公司作为从事经营活动的机构，未尽到安全保障义务，依法应承担赔偿责任；起点人力股份公司作为劳务派遣单位在本案中没有过错，不应承担赔偿责任；刘雷主张部分诉请过高，请法院依法核算；刘雷住院期间，起点人力股份公司垫付医疗费200000元，应在本案中一并处理。被告贾超辩称，我没有能力对原告刘雷的损失进行赔偿，请求法院在查明事实的基础上依法判决。本院经审理认定事实如下：2016年12月11日，被告贾超在武汉市蔡甸区奓山街常福京东公司弗兰西蒂仓库园区内驾驶小型叉车，将在该仓库园区卸货的原告刘雷撞倒，造成其受伤。事故发生后，刘雷被送往武汉市汉阳医院住院治疗350天（2016年12月11日-2017年6月12日、2017年6月13日-2017年11月27日），经诊断为创伤性脑脂肪栓塞，下肢多发骨折、多处软组织挫裂等，出院医嘱载明注意休息，加强营养及护理等。原告刘雷在武汉市汉阳医院救治过程中，支出急救费用262.10元，门诊医疗费2043.10元，住院医疗费547860.78元，因病情需要根据医嘱购买人血白蛋白6600元。另因治疗所需在药店购买部分药品及医用器械支出医疗费计1219.34元。其中，被告京邦达汉阳分公司垫付医疗费300000元，被告起点人力股份公司垫付医疗费200000元。2017年12月26日，湖北省人民医院法医司法鉴定所出具鉴定意见书，认定刘雷脑外伤所致智能障碍评定为九级伤残，原告刘雷支出法医鉴定费2600元。2018年6月7日，武汉荆楚法医司法鉴定所出具法医鉴定意见书，认定刘雷所受损伤伤残等级评定为十级；涉及颅脑损伤所致精神、智力障碍，以具有法医精神病鉴定资质的鉴定机构出具的鉴定意见为准；建议给予后期治疗费18000元，误工期300日（自受伤之日起，含后期取出内固定误工期），护理期200日（自受伤之日起，含后期取出内固定护理期），原告刘雷支出法医鉴定费2300元。事故发生前，原告刘雷的家庭承包土地已经流转，未从事农业生产，而是在合肥永春货运有限公司从事货运工作。刘雷受伤后，其所在公司已停发其工资。刘雷母亲杨家英（公民身份号码）系农村家庭户口，其育有刘雷等子女五人，其丈夫已去世，而杨家英无其他生活来源，主要依靠子女赡养。另查明，京邦达汉阳分公司作为委托方与承揽方起点人力股份公司签订人力外包项目服务协议，约定起点人力股份公司为京邦达汉阳分公司提供货物分拣服务。起点人力股份公司安排管理人员在现场进行监督。京邦达汉阳分公司对委托起点人力股份公司承揽的项目，就服务、质量、时效、货物丢、损的定责制定考核标准。起点人力股份公司应严格按照要求进行规范性作业并自带辅助设备和工具。起点人力股份公司需统计每日装卸立方数上报至京邦达汉阳分公司核对确认，每日出勤人数不能影响现场运营，具体工作班次安排由起点人力股份公司自行决定。该承揽项目的收费标准按“包裹量”和“工时”计价核算，按月结算，分拣单价为0.1680元/件。京邦达汉阳分公司向起点人力股份公司提供相关作业的标准流程、作业技巧及服务规范等，起点人力股份公司有义务按要求对其员工进行相应的培训，否则，京邦达汉阳分公司有权不结算费用。起点人力股份公司人员不得出现消极怠工、相互推诿，不按照作业规范和流程制度要求进行作业等情况，如出现此类情况，视为起点人力股份公司违约，京邦达汉阳分公司可以要求起点人力股份公司更换相关人员。合同有效期为2016年7月28日至2017年1月25日。期满后，京邦达汉阳分公司与起点人力股份公司需另行续签书面合同。还查明，起点人力股份公司经营范围包括人力资源招聘、劳务派遣、人力资源外包、猎头、培训、人力资源管理咨询；装卸搬运服务；普通货物仓储服务等。贾超系经起点人力股份公司的员工田家杰介绍，于2016年9月1日向起点人力股份公司填写并提交外包员工基本信息登记表，被起点人力股份公司录用，登记岗位为分拣员。起点人力股份公司与田家杰签订劳务协议书，而未与贾超签订书面劳动合同或劳务协议书，但通过银行转账发放贾超2016年9月及10月的工资。贾超在京邦达汉阳分公司仓库园区从事分拣工作，由起点人力股份公司对其进行考勤，并接受分拣班长的现场管理。其中，分拣班长包括田家杰等均系起点人力股份公司员工。贾超不具备驾驶叉车相应资质，其驾驶的叉车系京邦达汉阳分公司所有，停放在仓库园区，但该公司并无叉车租借及管理的具体制度。上述事实，有原告刘雷提交的原告身份证、户口本及合肥经济开发区高刘社区南庄居民委员会出具证明，询问笔录，《人力外包服务协议》，病历资料、门诊发票、出院记录及武汉市汉阳医院出具的医疗费说明，法医鉴定意见书及法医鉴定费发票，失地证明，合肥永春货运有限公司的营业执照及其误工证明，交通费发票，被告京邦达汉阳分公司提交的发票及收据，人员培训表，被告起点人力股份公司提交的《人力外包服务协议》及劳务派遣经营许可证，情况说明，入职信息登记表，调查询问笔录及视频，监控视频，银行交易凭证，电子邮件等庭审质证后本院予以采信的证据，各方当事人的自认及当庭一致陈述在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点为：1、原告刘雷损失如何确定？2、被告京邦达汉阳分公司、起点人力股份公司及贾超的赔偿责任如何承担？关于原告刘雷损失确定的问题。本院认为，原告刘雷诉请赔偿的项目计12项，本院依法逐项核定如下：1、医疗费，根据原告提交医疗费票据认定为557985元；2、后续治疗费，参照武汉荆楚法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书认定为18000元；3、住院伙食补助费17500元（350天×50元/天）；4、营养费，因原告刘雷出院医嘱明确载明“加强营养”，本院酌定为17500元；5、残疾赔偿金，原告刘雷提交的证据足以证明其事故发生前居住在城镇范围，主要生活来源于城镇，故伤残赔偿金计算为31889元/年×20年×0.22=140311元；6、护理费，参照2018年度居民服务、修理和其他服务业在职职工人均年平均工资收入，结合司法鉴定意见书中确定的护理期200日，计算为35214÷365×200=19295元。关于原告刘雷提交的护理员雇用协议及护理费发票，因刘雷事故发生后送往汉阳医院救治，手术后即送往ICU病房，故原告刘雷提交的护理员雇用协议及护理费发票，与客观事实不符，本院不予采信；7、误工费，原告刘雷受伤前在合肥永春货运有限公司从事货运工作，参照2018年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中在岗职工平均工资或交通运输、仓储和邮政业的平均工资收入，原告刘雷主张的平均工资未超过上述行业标准，结合司法鉴定意见书中确定的误工期300日，原告刘雷的误工费计算为4000÷30×300=40000元；8、交通费，本院根据刘雷受伤后租乘车所需，酌定为4000元；9、被扶养人生活费，刘雷母亲杨家英因年老丧失劳动能力，无其他经济来源，故本院对原告刘雷主张杨家英的被扶养人生活费予以支持。鉴于原告刘雷及其亲属自认杨家英育有子女五人，故被扶养人生活费计算为11633×14÷5×0.22=7166元；10、残疾辅助器具费用，因原告刘雷提交的购物清单显示客户姓名并非刘雷，且购物清单并非正式发票，故本院对原告刘雷主张该赔偿项目不予支持；11、精神抚慰金，结合侵权行为造成的损害后果、受诉法院所在地平均生活水平等因素，本院酌定精神抚慰金4000元；12、法医鉴定费4900元。综上，原告刘雷因被告贾超的侵权行为所造成的损失共计830657元。关于被告京邦达汉阳分公司、起点人力股份公司及贾超赔偿责任承担的问题。本院认为，明确被告赔偿责任的承担，应首先厘清京邦达汉阳分公司与起点人力股份公司的法律关系。具体评判如下：所谓劳务派遣是指劳务派遣单位与被派遣劳动者签订劳动合同，然后向用人单位派出该员工，使其在用工单位的工作场所内劳动，接受用工单位的指挥、监督的一种特殊用工形式。劳务外包则是企业将部分业务或职能工作发包给相关机构，由该机构自行安排人员按照发包企业的要求完成相应的业务或工作。二者主要区别在于：对用工单位而言，劳务派遣提供的是派遣员工，即“人”，而劳务外包提供的则是针对某个独立项目的全部劳务服务，即“事”，劳务派遣的结算标准是“劳动力”即“人工数”,劳务外包的结算标准则是“工作量”即“项目数”。本案中，首先，京邦达汉阳分公司与起点人力股份公司签订的合同名称为人力外包项目服务协议，并非劳务派遣协议；其次，根据合同内容来看，起点人力股份公司根据京邦达汉阳分公司统计的工作量，保证工作时间内有人员在岗前提下，自行决定具体班次安排；京邦达汉阳分公司考核验收标准的对象为项目，即起点人力股份公司的工作量和服务质量，并非起点人力股份公司的员工；最后，从合同履行来看，贾超在现场服从起点人力股份公司指定的带班组长的管理、监督，考勤亦为起点人力股份公司考核；费用计算方式为京邦达汉阳分公司根据起点人力股份公司工作完成量和服务质量进行综合考评结算费用。综上，京邦达汉阳分公司与起点人力股份公司系劳务外包关系，故被告起点人力股份公司关于其与京邦达汉阳分公司系劳务派遣关系的意见，本院不予采信。贾超为起点人力股份公司员工，其驾驶叉车运送货物过程中致原告刘雷受伤，故原告刘雷的损害应由被告起点人力股份公司承担赔偿责任。贾超不具备驾驶叉车的资质，驾驶叉车致人受伤，其显然对损害的发生存在重大过错，故贾超与起点人力股份公司应承担连带责任。京邦达汉阳分公司作为弗兰西蒂仓库的管理人，未能尽到安全保障义务；且其作为叉车的所有人，未能尽到审慎的管理义务，导致不具备叉车驾驶资质的贾超驾驶叉车，造成原告刘雷受伤，应承担相应的赔偿责任。综合被告的过错程度，本院酌定由被告起点人力股份公司对原告刘雷的损失承担60%赔偿责任，即498394.20元（830657元×60%），因被告起点人力股份公司已先行垫付医疗费200000元，故还应赔偿原告刘雷298394.20元；被告京邦达汉阳分公司对原告刘雷的损失承担40%赔偿责任，即332262.80元（830657元×40%），因被告京邦达汉阳分公司已先行垫付医疗费300000元，故还应赔偿原告刘雷32262.80元。关于被告起点人力股份公司辩称原告刘雷未尽到安全注意义务，应减轻被告赔偿责任以及贾超驾驶叉车撞伤刘雷并非履行职务行为，损害后果应由贾超自行承担的意见，本院认为，被告未能举证证明刘雷在事故中存在过错；贾超在上班时间在工作园区内驾驶叉车运送货物，系履行京邦达汉阳分公司外包给起点人力股份公司的服务内容，应视为职务行为，故本院对被告起点人力股份公司的意见，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的若干解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告武汉起点人力资源股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘雷298394.20元，被告贾超对上述赔偿款项承担连带责任；被告北京京邦达贸易有限公司武汉汉阳分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘雷32262.80元；驳回原告刘雷其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币7154元，减半收取3577元，由被告武汉起点人力资源股份有限公司承担2146.20元，被告北京京邦达贸易有限公司武汉汉阳分公司承担1430.80元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  肖新二〇一八年十二月十七日书记员  李斌