湖南省永州市冷水滩区人民法院 民 事 判 决 书 （2018)湘1103民初3784号 原告：马昌友，男，1971年10月29日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。 原告：江建国，男，1974年11月7日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。 原告：周文涛，男，1972年6月11日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。 原告：雷泽荣，男，1967年6月24日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。 共同委托诉讼代理人：廖勇，湖南君义律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被告：永州市冷水滩联信房地产开发有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩凤凰路**。 法定代表人：陈龙飞，系该公司经理。 原告马昌友、原告江建国、原告周文涛、原告雷泽荣与被告永州市冷水滩联信房地产开发有限公司（以下简称联信房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马昌友、原告雷泽荣及原告马昌友、原告江建国、原告周文涛、原告雷泽荣共同委托诉讼代理人廖勇、被告联信房地产公司的法定代表人陈龙飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马昌友、原告江建国、原告周文涛、原告雷泽荣向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告工程款8773156元；二、判令被告给付补偿金300000元及利息108000元；三、判令被告支付延期开工利息损失900000元；四、令被告支付违约金7955840元；五、依法确认诉讼请求第1、2、3、4项债权享有优先受偿权。事实与理由：2011年10月27日，原、被告双方签订了一份《建筑工程施工合同》，原告以包工包料的方式承建了被告“联信·书香名邸”项目（后为“联信·西城华府”），并按约交纳押金6000000元，尔后，由于被告原因迟迟未能按约开工，直到2012年9月才取得施工许可证后正式开工，拖延开工八个多月，原告虽组织人力、物力及技术力量加紧施工，在2014年7月竣工，由于被告原因未予验收，但在2014年12月由于交房压力，被告强行使用已竣工尚未交付的房屋。2015年8月7双方进行了工程款结算。确定应付工程款50726982元，已付工程款43953826元（其中含1、已出具收条未实际支付的1000000元；2、已扣质保金1000000元；3、已扣代付税费1000000元；4、八套住房抵付工程款3549275元。）尚欠工程款6773156元。约定在2015年8月底付工程款500000元，另6273156元在半年内（2016年3月1日）付清。另外因原告放弃北部群楼的施工，由被告补偿原告已完成工程款现金300000元，在被告北部群楼开工后，（实际在2015年7月开工）一个月付清。然而被告未能履行结算约定的义务。2015年12月由于被告法定代表人涉嫌刑事犯罪被刑拘，被告处于瘫痪状态，政府工作组接管被告公司，原告连续数百次追索均无结果，特诉之贵院，请判如所诉。 被告联信房地产公司辩称：对于违约金的问题计算到开庭时间止。 四原告围绕诉讼请求依法提交了三份证据，该三份证据被告联信房地产公司无异议，证据来源合法、内容真实、与本案相关联，证据间能够相互印证，本院均予以确认,并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：以四原告为乙方（承建方），以被告联信房地产公司为甲方（建设方），双方于2011年10月27日签订一份《建筑工程施工合同》，合同主要内容：一、工程名称、、地点乙方承包甲方开发的位于冷水滩凤凰园路凯悦大酒店的左侧的工程；二、工程承包条件、方式和范围。1.乙方应满足的条件（1）建筑施工单位资质二级以上。（2）乙方指派的项目经理、工程师、施工员、安全员等施工队伍必须具备丰富的建筑施工经验。2.工程承包方式：乙方包工、包料，工程按实际竣工综合单价每平方米1100元，工程建筑面积按现行国家计算规划计算，屋面花架按图施工但不计算面积，土方桩基础按每立方米680元，石头桩基础按每立方米980元计算。3.承包范围和内容：三栋主楼28层＋架空层＋顶楼复式楼、、地下室、沿街商业**三、合同工期：1.开工日期2012年元月30日、竣工日期2013年10月30日。四、工程质量及验收，为优良工程。五、工程款支付方式：1、签订此合同时承包人需交合同押金6000000元给甲方，合同正式生效。2、乙方施工人员及机械设备进场，甲方拨付乙方工程款1000000元，基础完成付工程款1000000元，，地下室楼面施工完毕后甲方拨付乙方工程款1000000元，三栋大楼同时施工完成第一层（商业）楼面后，甲方拨付乙方工程款1000000元，完成第二层楼面后，甲方拨付乙方工程款1000000元。完成第三层楼面后，甲方拨付乙方工程款500000元。完成第四楼面后，甲方拨付工程款500000元整，完成第五楼面后甲方按第五层工程量付第五层90%工程款给乙方，以后每层以此类推。剩余2%工程款作为本工程的质量保证金，保质期为一年。保修期满一次付清所有工程款，保修期内所有保修费用由乙方负责；六、双方责任：1、甲方责任：（1）按合同约定开工时间因甲方原因致使乙方不能进场施工，从2012年元月底算起，按月息3分利息计算给乙方直到开工时为止。（2）负责本工程的三通一平工作。（3）工程竣工后，甲方接到乙方提供的竣工资料，30个工作日内组织相关人员验收，逾期视为通过验收。2、乙方责任（1）严格加强施工管理，保质保量按期完成任务。（4）本工程承包合同经双方签字后，乙方不能将合同转包他人。（5）本工程竣工后，乙方必须做到完工清场，经综合验收合格后，提供三套完整竣工验收备案资料，一并将工程正式移交给甲方管理。竣工资料一切费用和开支由乙方负责。七、违约责任：1、甲方有下列情况之一的，须承担违约责任，赔偿因违约给乙方造成的损失并支付违约金，按当时预付工程款的3%计取，且顺延延误的工期：（2）甲方无正当理由不支付本工程竣工结算后，应支付给乙方的全部结算工程价款。2011年10月28日原告向被告交纳合同押金5000000元、10月31日交1000000元，共计6000000元。2012年7月17日桩基工程由海南华成建设有限公司开始施工，由于被告在2012年9月才取得施工许可证与原定的2012年元月30日开工时间延期八个月。该主体工程由江西省万通建设有限公司施工，工程1＃、2＃楼于2014年9月1日主体工程质量通过验收，被告不能按工程进度付款，甚至出现由于原告代付民工工资，导致工程进展缓慢3＃楼于2015年5月5日主体工程质量才通过验收。该工程水、电、铝合金、消防工程、电梯、道路硬化、绿化等项目，不在原告承包之列，被告一直未组织整体验收。从2013年开始联信房地产公司因缺乏资金，公司不能正常运转，遂以合同的形式，用一房二卖、先抵后卖、先抵再卖再抵、先卖后抵、先抵再抵再抵的方法骗取资金。因交房压力2014年12月被告在房屋尚未交付的情况下被陆续强行使用。2015年8月7日双方进行了工程款结算。确定应付工程款50726982元，已付工程款43953826元（其中含1、已出具收条未实际支付的1000000元；2、已扣质保金1000000元；3、已扣代付税费1000000元；4、八套住房抵付工程款3549275元。）尚欠工程款6773156元。上述款项在六个月内付清。北部群楼（沿街商业4层）原告已对围墙、护坡、部分桩基部分完成了施工，由于缺乏资金被告不但支付不了工程款，并且还要向原告借款4000000元作为资金周转，于是原告放弃了北部群楼的承建，由被告补偿原告300000元。此款北部楼群开工后，（该群楼实于2015年7月开工）一个月内付清。结算后被告未按结算履行义务。2015年10月被告法定代表人涉嫌刑事犯罪被刑拘，政府工作组接管被告公司，一直在做清算、维稳工作。2018年12月7日原、被告双方自愿达成调解协议如下：一、甲方向乙方支付工程款8773156元(含乙方已出具收条但未支付的1000000元)；应退回的质保金1000000元；二、甲方向乙方给付北部群楼已完成的施工工程款（补偿金）400000元，（含延期支付的利息），延期开工造成乙方人力、机械设备、材料、资金等损失900000元。延期支付工程款的损失5965746.08元。（以工程款8773156元为本金，从2016年2月8日至2018年12月7日按月息2%计算）及违约金263194.68元（以工程款8773156元为基数，按3%计算）；三、甲方保证处置公司名下“西城华府”房产时所获得款项优先偿还本协议第一、二条应付之全部款项；四、本案诉讼费65011元，由甲方承担。 本院认为，本案是没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业的名义签订的建设工程施工合同，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”。因此，双方签订的合同为无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。该工程因水、电，铝合金，消防工程，电梯，道路硬化、绿化等项目不是原告的承包范围，因被告没有组织验收，不是原告的过错。因被告的原因从2014年12月开始原告在房屋尚未交付的情况下被被告陆续强行使用，应视为交付，对尚欠工程款6773156元，北部群楼补偿款300000元，共计7073156元，双方均无异议，本院予以确认。依据合同约定该工程保质期为一年，2014年12月被告对房屋陆续使用，至今保质期已超过一年，所扣的质保金1000000元，对金额返还双方均无异议，本院予以支持。虽然双方对支付工程款、支付违约金、赔偿损失等问题达成了协议，对于2015年2月17日应付而由原告周文涛代付的工程款1000000元，已转换成了陈龙飞与周文涛之间的个人借款，属于另外一种民事法律关系，可另行主张权利。在原告依约交纳合同押金6000000元后，因被告未取得建设工程施工许可证的原因，而长期不能开工，给原告的人力、机械设备、材料、资金造成了多方面的损失，根据合同约定从2012年元月底按3%计算损失至开工时2012年9月为止的损失900000元，双方达成了一致意见，且符合实际，本院予以确认。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”。本工程竣工结算后工程款未及时支付，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款年利率6%计息。2014年12月房屋被陆续强行使用，但考虑到3＃楼于2015年5月5日主体工程质量才通过验收，确定返还质保金的日期应为2016年7月底。由于被告未履行返还义务，应从2016年8月1日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款年利率6%计息。由于双方签订的《建筑工程施工合同》属无效合同，双方达成的被告延期支付工程款损失5965746.08元及违约金263194.68元的协议，本院不予确认，依法另行处理。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告永州市冷水滩联信房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内付给原告马昌友、原告江建国、原告周文涛、原告雷泽荣建设工程款7073156元，并从2016年2月8日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款年利率6%计息，息随本清。 二、被告永州市冷水滩联信房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内付给原告马昌友、原告江建国、原告周文涛、原告雷泽荣建设工程押金1000000元，并从2016年8月1日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款年利率6%计息，息随本清。 三、被告永州市冷水滩联信房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内付给原告马昌友、原告江建国、原告周文涛、原告雷泽荣延期开工损失费900000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费130022元，由被告永州市冷水滩联信房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人应当向本院书面申请执行，申请执行的期间为二年。逾期不申请执行的，视为放弃权利。 审 判 长  邓海云 人民陪审员  蒋正洁 人民陪审员  熊六翠 二〇一八年十二月十三日 代理书记员  鞠伟华