安徽省临泉县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1221民初8232号 原告：牛治清，男，汉族，1952年7月27日出生，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：高健，安徽众豪律师事务所律师。 被告：代要龙，男，汉族，1977年10月6日出生，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：孙登峰，安徽文瑞律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，统一社会信用代码91341200726318384N，住所地安徽省阜阳市颍州区一道河路**蓝色雅典**楼****。 负责人：吕亮，任公司经理。 委托诉讼代理人：姚伟，安徽淮都律师事务所律师。 原告牛治清与被告代要龙、中国平安保险股份有限公司阜阳中心支公司（以下简称平安保险阜阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年10月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人高健，被告代要龙及其委托诉讼代理人孙登峰、被告平安保险阜阳支公司委托诉讼代理人姚伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告牛治清向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告代要龙赔偿原告175237.1元；2、请求依法判令被告平安保险阜阳支公司在交强险和第三者责任险内针对被告代要龙赔偿的部分向原告承担直接给付责任，精神抚慰金在交强险内优先支付；3、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2018年5月24日5时30分许，被告代要龙驾驶皖Ｋ×××××小型普通客车沿328省道由南向北行驶，行驶至临泉县范集牛老营段83KM+70M处时逆向行驶，与对方向原告牛治清驾驶的二轮电动车发生碰撞，事故造成双方车辆受损，原告受伤。该事故经临泉县公安局交通警察大队第341221120180000110号道路交通事故认定书认定，被告代要龙负此次事故的全部责任，原告牛治清无事故责任。事故发生后，原告被送往临泉泉河医院抢救治疗，原告为此住院92天，花费医疗费88905.6元。原告出院后，经安徽天衡司法鉴定所鉴定，原告的损伤构成十级伤残；评定损伤休息期限为180天、护理期限为90天、营养期限为90天；鉴定原告内固定取出术，需二次手术费10000元，在此期间需要休息30天，其中前15天需要护理并增加营养。原告为此花费鉴定费1900元。经查，被告代要龙驾驶皖Ｋ×××××小型普通客车所有人为其本人，该车在被告平安保险阜阳支公司投保有 交强险和商业三者险，三者险限额为50万元，并附加不计免赔。由于原告诉求的有关损失均在被告平安保险阜阳支公司承保的交强险和商业三者险内保险责任限额范围内，故 被告平安保险阜阳支公司应在保险责任限额内向原告承担直接给付义务，对超出保险限额部分，应由被告代要龙赔偿。原告向两被告主张权利后，但被告却以各种理由，拒不履行赔偿义务，因而引发诉讼。综上，因各被告怠于履行义务，致使原告尚未得到赔偿，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求贵院支持原告的各项诉求。 被告代要龙辩称，原告的各项诉请过高，保险公司在保险限额内进行赔付。 被告平安保险阜阳支公司辩称，1、保险公司对本案事实及责任划分无异议，但根据事故认定书记载，事故发生后被告代要龙驾驶车辆离开现场，违反交通安全法第七十条第一款的规定承担事故的全部责任，根据被告代要龙与保险公司签订的保险条款第二章第二十四条第二款第一项规定，事故发生后未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或遗弃被保险机动车离开现场，保险公司商业三者险不应赔偿，原告驾驶车辆离开事故现场的情形符合保险公司的免责范围，对于原告超出交强险部分保险公司不予赔偿；2、事故发生后保险公司垫付医疗费10000元，该费用应当在总赔偿款中扣除，原告主张的医疗费中应当扣除非医保用药，综合比例15%，营养费应按每天30元计算，误工费应计算至定残前一天，后续误工期限，误工、护理、营养均不应支持，精神抚慰金应在5000元以下，交通费未提供正规发票，不应支持，后续治疗费应在实际发生后另行主张，轮椅费因未提供医嘱，不应支持，保险公司不承担本案的鉴定费、诉讼费。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈诉及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月24日5时30分许，被告代要龙驾驶皖Ｋ×××××小型普通客车沿328省道由南向北行驶，行驶至临泉县范集牛老营段83KM+70M处时逆向行驶，与对方向原告牛治清驾驶的二轮电动车发生碰撞，事故造成双方车辆受损，原告受伤。该事故经临泉县公安局交通警察大队第341221120180000110号道路交通事故认定书认定，被告代要龙负此次事故的全部责任，原告牛治清无事故责任。事故发生后，原告被送往临泉泉河医院抢救治疗92天，花费医疗费88105.6元。原告出院后，经安徽天衡司法鉴定所鉴定，原告因交通事故致右胫腓骨开放性骨折愈合后遗留右踝关节活动障碍，致其右踝关节功能丧失50%以上，构成十级伤残；评定损伤休息期限为180天、护理期限为90天、营养期限为90天；原告因交通事故致右胫腓骨开放性骨折，内固定物取出约需费用10000元，在此期间需要休息30天，其中前15天需要护理并增加营养。原告为此花费鉴定费1900元。 被告代要龙驾驶皖Ｋ×××××小型普通客车在被告平安保险阜阳支公司投保有交强险和商业三者险，三者险限额为50万元，并附加不计免赔。事故发生在保险期限内。被告平安保险阜阳支公司为原告垫付医疗费10000元。 本院认为，公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本次交通事故经临泉县公安局交通警察大队认定：代要龙负事故全部责任;牛治清无责任。该事故认定书合法有效，应予以确认。原告主张的误工期计算至定残前一日共计145天。原告经安徽天衡司法鉴定中心鉴定：原告右胫腓骨多处骨折且右胫腓骨开放性骨折愈合后遗留右踝关节活动障碍，因此原告伤后需轮椅作为残疾辅助器具。故原告主张轮椅费用予以支持。根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作出提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。被告平安保险阜阳支公司未提供充分证据证明就免责条款作出足以引起投保人注意的提示，并就该免责条款尽到明确说明，故该条款不具有法律效力，被告平安保险阜阳支公司应当在商业第三者责任限额内承担赔偿责任。被告平安保险阜阳支公司辩称应扣除15%的非医保用药未提供证据证明，本院不予采纳。参照安徽省2018年交通事故人身损害赔偿标准以及原告的诉讼请求，计算原告牛治清的损失为：医疗费88105.6元、营养费2700元（30元/天×90天）、住院伙食补助费4600元（50元/天×92天）、护理费11959.2（132.88元/天×90天）、误工费14353.55（98.99元/天×145天）、残疾赔偿金17861.2元（12758元/年×14年×10%）、精神抚慰金5000元、鉴定费1900元、交通费酌定900元、取内固定物取出约需费用10000元、轮椅费2980元，以上合计160359.6元。皖Ｋ×××××小型普通客车在被告平安保险阜阳支公司投保交强险、机动车商业第三者责任险，被告平安保险阜阳支公司应当按照机动车交通事故责任强制险限额内承担赔偿责任，不足部分按照机动车商业第三者责任险予以赔偿。扣除被告平安保险阜阳支公司垫付款10000元，故被告平安保险阜阳支公司在交强险及商业险限额内共计赔偿原告牛治清各项损失148459.6元。鉴定费1900元，由被告代要龙承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告中国平安保险股份有限公司阜阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告牛治清医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、后续治疗费用等各项损失共计148459.6元； 二、被告代要龙于本判决生效之日起十日内赔偿原告牛治清鉴定费1900元； 三、驳回原告牛治清的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费，减半收取1902元，由原告牛治清负担248元，被告代要龙负担1654元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  刘雪玲 二〇一八年十二月十三日 书记员  马看利 附：相关法律条文及法律解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第七十六条当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。