贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终4464号 上诉人（原审被告）陕西省信德工程建设公司，住所地陕西省西安市莲湖区西北二路**，统一社会信用代码91610000220535373L。 法定代表人王海峰，该公司总经理。 被上诉人（原审原告）林继文，男，1969年8月28日生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。 委托诉讼代理人王婷，贵州丰宸律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）陕西省信德工程建设公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市南明区嘉润路**********，统一社会信用代码91520102082775191T。 负责人杨鸿，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）贵州宇诺投资有限公司，住所，住所地贵州省毕节市织金县绮陌街道三架山洪水沟组社会信用代码91520524598376415D。 法定代表人岳东昌，该公司负责人。 被上诉人（原审被告）杨鸿，男，1968年9月7日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。 上诉人陕西省信德工程建设公司（下称陕西信德公司）因与被上诉人林继文、陕西省信德工程建设公司贵州分公司（下称贵州信德公司）、贵州宇诺投资有限公司（下称宇诺公司）、杨鸿买卖合同纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2018）黔0524民初419号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理。现已审理终结。 上诉人陕西信德公司上诉请求：1.改判一审判决第一项为判决由贵州信德公司、宇诺公司、杨鸿承担给付林继文钢材款；2.一审案件受理费15330.00元由贵州信德公司、宇诺公司、杨鸿承担。事实及理由：一、一审认定事实有误。上诉人明确表示对不清楚是否购买林继文的钢材，更未对工程量进行决算，对林继文出示的产品销售清单、织金县中营南路道路建设工程材料结算单、所欠工程款及劳务费统计表未予认可，并对结算表上所加盖的公章认为不是其公章，而一审仅因上诉人是织金县产业园区管理委员会绮陌工业园中营南路建设项目的承包人为由，就片面认可购买林继文钢材及林继文供货260吨的事实，未对项目进行真实的核实，钢材具体由谁供应，项目具体使用多少钢材，结算单上的公章的真假未予确认就错误判决由信德公司承担责任，属于认定事实错误。二、一审适用法律错误。1.贵州信德公司是由陕西信德公司与宇诺公司签订协议成立的，由宇诺公司承包经营，应当由贵州信德公司与宇诺公司承担支付货款的责任。2.既然宇诺公司承包经营贵州信德公司，且买卖合同不能突破相对性，基于此，也应当由宇诺公司和贵州信德公司承担责任。3.杨鸿于2015年3月17日以贵州信德公司的名义给陕西信德公司交纳的管理费，应当认定杨鸿使用贵州信德公司的资质，也应确定杨鸿作为挂靠人的身份，依据最高人民法院关于《中华人民共和国民事诉讼法》解释第五十四条规定，以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人，因此，杨鸿也应承担支付责任。4.贵州信德公司有自己的账户，且财务独立核算，与陕西信德公司不存在财务往来，并且无支配权，应当由贵州信德公司先以自己的财产支付货款，再由承包人宇诺公司和挂靠人杨鸿承担连带责任。 原审原告林继文起诉请求：判令被告贵州信德公司、陕西信德公司支付原告货款117万元，本案诉讼费由被告贵州信德公司、陕西信德公司负担。事实和理由：原告与被告贵州信德公司于2014年1月10日签订《钢材供应协议》，约定原告按被告贵州信德公司的工程量和当期市场价以全额垫资的方式按每吨钢材4500.00元的价格向被告贵州信德公司供应钢材260吨，总价款为117万元，被告贵州信德公司承建的工程竣工经验收后，不按约定支付原告货款，原告多次向二被告索要无果。 一审认定事实：被告陕西信德公司成立于1992年9月22日，注册资金人民币陆仟贰佰万元。经营范围：项目代建、建筑工程、水利水电工程、地基、地基基础工程安装工程、市政公用工程、公路与桥梁工程及绿化工程；装饰装修工程；防腐保温工程；工程咨询。110KV及以下变电线路和同电压等级变电站建筑安装工程施工。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动），类型为联营（法人）。被告宇诺公司成立于2012年6月13日，注册资本5020万，经营范围以自有资金对外投资（涉及专项审批的凭有效许可证经营），法定代表人为岳东昌。核准日期为2014年7月21日。被告贵州信德公司成立于2013年11月6日，类型为联营，营业期限2013年11月6日至2063年11月6日，经营范围：法律、法规、国务院决定规定禁止的不得经营；法律、法规、国务院决定规定应当许可（审批）的，经审批机关批准后凭许可证（审批）文件经营；法律、法规、国务院决定、规定无需许可（审批）的，市场主体自主选择经营等。2013年8月8日，被告陕西信德公司与被告宇诺公司签订协议书，被告陕西信德公司为甲方，被告宇诺公司为乙方，协议的内容为：“甲乙双方为拓展贵州省建设工程市场，创建业绩，提高效益，决定在贵州省成立陕西省信德工程建设公司贵州分公司，该分公司由乙方承包经营，甲乙双方共同管理。根据《中华人民共和国合同法》等法律精神，经双方友好协商，现就有关分公司成立及承包经营事宜达成以下协议：一、经营范围及经营区域乙方在甲方授权范围内从事合法的经营活动，甲方的授权范围内为甲方营业执照、资质证书允许的经营范围，乙方的经营区域为贵州省辖区，乙方享有在该区域承接施工任务优先权；二、主要人员组成1.分公司主要管理人员包括：分公司负责人、经营人员、技术人员、财务人员、项目经理等。2.分公司项目部必须配备足以满足项目施工管理需要及项目业主最低要求标准的人员，并做到持证上岗、项目管理与协调由乙方自行解决……四、经营管理1.乙方必须严格遵守甲方相关文件规定，在资质许可范围内开展经营活动。2.甲方向乙方提供营业执照、资质证书、安全生产许可证、组织机构代码证、税务登记证五证副本一套，同时提供分公司行政章及项目投标使用的相关证件供乙方投标使用（总公司行政公章各种证件原件由总公司派专人保管，保管人的费用由分公司承担），其他使用一律无效……3.分公司具体经营管理按照自负盈亏的原则由乙方负责，经营过程中的一切费用、债权债务及各种相关责任全部由乙方承担。……五、财务管理1.分公司必须建立健全帐务，并对所承担的工程分别做好单个项目财务且做好所有完善管理工作，按季度向甲方报送生产、经营、财务统计报表，接受甲方监督检查。2.乙方应负义务：（1）甲方第一年向乙方收取管理服务费人民币二十五万元整。备完案后一次性支付。第二年收取管理费人民币三十万元整，第三年（及之后）收取管理费为每年人民币四十万元整。承包经营时间暂定为五年。从合同签订之日甲方鼓励乙方的真实市场行为，当乙方年产值超过5000万无（含）时，除收取以上年度管理费用外，甲方另收取乙方超出部分合同额0.5%的管理费……甲方陕西省信德工程建设公司乙方贵州宇诺投资有限公司2013年8月8日”。2014年9月14日，被告陕西信德公司与织金县产业园区管理委员会签订《建设工程施工合同》，承包织金县产业园区管理委员会位于起点与绮陌大道平交路口、终点通过绮陌大道连接织普高速的道路工程、电力入地工程、给水工程、路灯工程、排水工程、桥梁工程、综合通信工程、交通工程及其他项目工程施工。2014年1月10日，被告贵州信德公司设立的织金中营南路项目部与原告林继文签订《钢材供应协议》，被告贵州信德公司织金中营南路项目部为甲方，林继文为乙方，协议的内容为：“依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本工程钢材供应事项协商一致，订立本合同。一、工程范围及地点1.工程名称及范围；织金县中营南路建设工程施工现场。2.工程地点：织金县绮陌工业园区。二、计费方式钢材单价按当地钢材市场单价进行结算，乙方全垫资该工程的钢材用量，待工程完工验收合格后，织金县产业园区拨付第一笔工程款时一次性付清。三、费用支付方式甲方与乙方按该工程量和当期市场价，乙方用全额垫资的方式，按260吨总量承包，每吨单价4500元，合计117万元，工程完工验收合格，甲方一次性支付一方钢材款117万元整。四、质量要求：1.乙方必须保证钢材的质量，不掺假，否则由此造成的损失由乙方全部承担。2.乙方必须保证钢材及时供应。五、其它1、甲方承诺按协议支付钢材款给乙方。2.未尽事宜，双方协商解决。本协议一式两份，双方各执壹份，具有同等法律效力，双方签字后生效，劳务费结算合同自动终止。甲方陕西省信德工程建设公司贵州分公司织金中营南路项目部乙方林继文2014年1月10日”。协议签订后，原告林继文按协议约定向被告供应钢材260吨，每次交付的钢材数量均有被告设立的陕西省信德工程建设公司贵州分公司织金中营南路项目部在原告发货的产品销货清单上盖章确认。2015年8月31日，原告与陕西省信德工程建设公司贵州分公司织金中营南路项目部结算，原告供应被告的钢材总价款为117万元。2017年6月11日，被告陕西信德公司向原告出具了所欠工程款及劳务费统计表，该统计表的“其他款项中第7项载明林继文的钢材款117万元”。被告陕西信德公司在该统计表上盖章确认。之后，原告向被告陕西信德公司、贵州信德公司索要货款，二被告无正当理由拒不履行给付义务。诉讼中，被告陕西信德公司虽否认前述统计表上的公章是其公司的公章，但未提供充分有效的证据证明。 一审认为：原、被告之间的争议系买卖合同纠纷，依法应适应《中华人民共和国合同法》的规定进行调整。被告贵州信德公司是被告陕西信德公司的分支机构，被告陕西信德公司系织金县产业园区管理委员会项目工程的承包人，被告贵州信德公司设立的织金中营南路项目部向原告购买钢材260吨用于被告陕西信德公司承包的工程项目建设，所欠原告的钢材款117万元，被告陕西信德公司已在原告出示的所欠工程款及劳务费统计表中盖章确认，被告贵州信德公司对此无异议。被告陕西信德公司虽否认该统计表上的公章不是其公司印章，但对该统计表上所盖公章的真伪不申请有关部门进行鉴定，且未提供充分有效的证据加以反驳，因此，原告主张由被告陕西信德公司、贵州信德公司给付所欠钢材款117万元的诉讼请求合法，予以支持。被告陕西信德公司、贵州宇诺投资公司虽就成立、经营贵州信德公司的事宜签订了协议，但织金县产业园区管理委员会的项目工程是发包给被告陕西信德公司施工，而不是发包给被告贵州信德公司施工，诉讼中，被告陕西信德公司、贵州信德公司并未提供证据证明被告宇诺公司参与前述工程的建设，且原告未主张由宇诺公司承担给付责任，被告杨鸿系被告贵州信德公司的负责人，其行为代表贵州信德公司履行职责，被告陕西信德公司主张由被告贵州宇诺投资公司、杨鸿参与承担给付责任的理由不能成立，不予采纳。 一审依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决由被告陕西省信德工程建设公司、陕西省信德工程建设公司贵州分公司于本判决生效后十五日内一次性给付所欠原告林继文钢材款117万元。案件受理费15330.00元，由被告陕西省信德工程建设公司、陕西省信德工程建设公司贵州分公司负担。 二审双方当事人均未提供新证据。经二审审理查明，一审认定事实属实，本院予以确认。 综合本案当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：上诉人陕西信德公司、被上诉人宇诺公司、杨鸿应否承担本案债务的清偿责任。 本院认为：《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定： “法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”根据上诉人陕西信德公司与织金县产业园区管理委员会签订的《建设工程施工合同》约定，“织金县产业园区管理委员会绮陌工业园中营南路建设项目”由上诉人陕西信德公司承建，从合同尾部的承包人联系电话、传真、开户银行账号显示，工程的具体实施由贵州信德公司组织完成。因此，为“织金县产业园区管理委员会绮陌工业园中营南路建设项目”工程所需，贵州信德公司作为合同主体参与的民事活动所产生的民事责任，根据前述法律规定，应当由上诉人陕西信德公司承担。也就是说，贵州信德公司以“陕西省信德工程建设公司织金县中营南路项目部”名义与林继文之间签订的《钢材供应协议》产生的且经贵州信德公司确认的债务，上诉人陕西信德公司应当承担清偿责任。同时，被上诉人贵州信德公司的成立源于上诉人陕西信德公司与被上诉人宇诺公司签订的协议，双方虽约定贵州信德公司由宇诺公司承包经营，但均未改变贵州信德公司对外是以陕西信德公司分支机构或以陕西信德公司名义为民事行为的性质，其法律后果仍应当由陕西信德公司承受。加之，根据陕西信德公司与宇诺公司的协议约定，在承包经营期间宇诺公司需向陕西信德公司每年支付20万元至40万元不等的管理费用，贵州信德公司系陕西信德公司经营获利的工具和手段，在陕西信德公司获利的同时亦应承担相应的责任。因此，陕西信德公司所提被上诉人宇诺公司亦应承担本案债务的主张，不予支持。陕西信德公司可在承担本案民事责任后，依据其与宇诺公司签订的协议另案主张权利。另外，贵州信德公司的工商营业执照已载明杨鸿系贵州信德公司负责人，承诺书所涉30万元管理费用，系被上诉人杨鸿以贵州信德公司负责人名义向陕西信德公司交纳，而非以其个人名义交纳，上诉人陕西信德公司主张杨鸿与贵州信德公司之间存在挂靠关系并据此要求杨鸿承担本案债务，事实依据不足。综上所述，上诉人陕西信德公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，判决得当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费15330.00元，由上诉人陕西省信德工程建设公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 张 晶 审判员 黄塑希 二〇一八年十二月十七日 书记员 曹 晶