河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫民终1911号上诉人（一审被告）：滑县正道农业开发有限公司。住所地：滑县万古镇今古营村。法定代表人：卢斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨秀清，河南路德律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：河南新密农村商业银行股份有限公司。住所地：新密市西大街西段**。法定代表人：王斌祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙秉，河南杰瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：靳仕杰，河南杰瑞律师事务所实习律师。一审被告：宋少朋，男，1988年10月11日出生，汉族，住河南省滑县。一审被告：尚海涛，男，1969年11月10日出生，汉族，住河南省新密市。一审被告：刘晓辉，男，1978年1月28日出生，汉族，住河南省新密市。一审被告：郑州瑞阳粮食有限公司。住。住所地：新密市新华路办事处新货场/div>法定代表人：刘晓辉。上诉人滑县正道农业开发有限公司（以下简称滑县农业公司）因与被上诉人河南新密农村商业银行股份有限公司（以下简称新密银行）及一审被告宋少朋、尚海涛、刘晓辉、郑州瑞阳粮食有限公司（以下简称瑞阳粮食公司）金融借款合同纠纷一案，不服郑州市中级人民法院（2016）豫01民初2031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。滑县农业公司上诉请求，撤销河南省郑州市中级人民法院（2016）豫01民初2301号民事判决书第二项中滑县农业公司的保证责任；撤销河南省郑州市中级人民法院(2016）豫01民初2301号民事判决书中的第三项；发回重审或依法改判为新密银行对滑县农业公司名下（新20**）第021号国有土地使用权不享有优先受偿权。事实和理由：滑县农业公司与滑县产业集聚区管理委员会签订的《国有土地使用权出让合同》并未实际履行，且为无效合同；滑县新区管理委员会无权为该出让土地办理抵押登记手续，故新密银行持有的滑他项（新20**）第031号他项权证无效。新密银行辩称：1、滑县农业公司与滑县产业集聚区管理委员会签订的《国有土地使用权出让合同》与本案的《抵押担保合同》属于两个不同的法律关系，土地出让金是否缴纳，土地出让合同是否有效，与本案无关。2、新密银行与瑞阳粮食公司签订的《借款合同》以及与滑县农业公司签订的《抵押合同》合法有效，滑县产业集聚区管理委员会是滑县人民政府的派出机构，是本案担保物权设立登记机构，新密银行在取得抵押权时是善意的，支付了合理对价，且办理完毕抵押登记，该担保物权应当受到法律保护。宋少朋、尚海涛、刘晓辉、瑞阳粮食公司未发表意见。新密银行起诉请求：一、判令瑞阳粮食公司向新密银行偿还借款本金3000万元，利息4889940元（暂计至2016年10月31日，起诉之后的利息计算至借款本息清偿完毕之日）；二、判令滑县农业公司、尚海涛、刘晓辉、宋少朋就上述本息承担连带清偿责任；三、判令瑞阳粮食公司、滑县农业公司、尚海涛、刘晓辉、宋少朋承担实现债权的费用：律师费1156698元。2018年6月1日，新密银行增加诉讼请求：新密银行就抵押人滑县农业公司名下位于人民路以西、××以北的滑国用（新20**）第021号国有土地使用权拍卖、变卖、折价所得价款享有优先受偿权。郑州市中级人民法院一审查明，2014年10月8日，瑞阳粮食公司与新密银行签订了《流动资金借款合同》（编号：00514012014100803001），约定瑞阳粮食公司向新密银行借款3000万元，借款用途为粮食收购；借期12个月，自2014年10月8日起至2015年10月7日止；月利率为固定利率8.55‰，贷款利息自实际提款日起按日计算，日利率＝月利率／30；按月结息，结息日固定为每月的第20日；逾期贷款罚息按原借款利率基础上加收50％。同日，滑县农业公司与新密银行签订《抵押合同》，同意将其名下的国有土地使用权抵押给新密银行，用于担保瑞阳粮食公司在新密银行处3000万元借款的清偿，双方在抵押财产所在地办理了他项权利证书（滑他项（新20**）第031号）。同日，尚海涛、刘晓辉、宋少朋与新密银行签订了保证合同，约定为瑞阳粮食公司与新密银行之间的借款合同提供连带责任保证，保证范围为被担保人在主合同项下的债务本金及由此产生的利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用，保证期问为主债务履行期届满之日后两年止。2014年10月16日，新密银行依约向瑞阳粮食公司发放了3000万元贷款。2015年10月6日，瑞阳粮食公司与新密银行签订了《河南省农村信用社借款展期协议》约定展期6个月，借款期限按原借款期限加展期期限连续计算总共期限为18个月，借款期间利率为8.55‰，展期后，展期借款利率为10.23‰、展期期间的结息日仍按原借款合同规定执行；在展期借款期限届满时，借款人应主动偿还借款本金及相应的利息，如到期仍不偿还，则贷款人不再给予展期，将按逾期贷款处理。借款期限到期后，瑞阳粮食公司未能归还本金，利息支付到2015年10月23日，展期之后的利息没有偿还过，截止2016年10月31日，瑞阳粮食公司共拖欠本金3000万元、利息3826020元、罚息1063920元，共计34889940元。郑州市中级人民法院一审认为，新密银行与瑞阳粮食公司所签订的《流动资金借款款合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应严格按约履行各自的义务。新密银行已按约履行了发放借款的义务，但被告瑞阳粮食公司未能在约定期限内履行偿还本金及利息，业已构成违约，理应承担相应法律责任，新密银行的诉讼请求有事实和法律依据，其合理诉求应予支持。关于利息的计算，新密银行要求瑞阳粮食公司支付至2016年10月31日的利息4889940元。而对于之后的利息，新密银行要求自起诉之日，即自2016年11月29日起算，系新密银行自由处分己方权利，予以支持。尚海涛、刘晓辉、宋少朋自愿为瑞阳粮食公司的债务提供连带责任保证，故新密银行该诉讼主张亦应予以支持。关于律师费用，尽管双方在合同中对此有明确约定，但新密银行所提交的证据不足以证明该费用已经实际支付，故对新密银行的该项主张不应予以支持。诉讼过程中，新密银行请求增加其诉讼请求，主张对滑县农业公司名下位于人民路以西、××以北的滑国用（新20**）第021号抵押担保的土地使用权行使优先受偿权利，因该土地办理了他项权登记（滑他项（新20**）第031号），故新密银行主张该项权利条件成就，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、瑞阳粮食公司于该判决生效之日起十日内偿还新密银行借款本金3000万元及利息（截止2016年10月31日的利息为4889940元，之后利息以本金3000万元为基数，按照双方合同约定的计算标准计付，自2016年11月29日起至瑞阳粮食公司清偿之日止）；二、尚海涛、刘晓辉、宋少朋对上述第一项确定的还款义务承担连带清偿责任。尚海涛、刘晓辉、宋少朋、滑县农业公司承担保证责任后，有权向瑞阳粮食公司追偿；三、新密银行对滑县农业公司名下位于人民路以西、××以北的滑国用（新20**）第021号国有土地使用权享有优先受偿权；四、驳回新密银行的其他诉讼请求。一审案件受理费222033元、保全费5000元、公告费820元，三项共计227853元，均由瑞阳粮食公司负担。二审中，滑县农业公司提交以下证据：滑县人民法院（2018）豫0526民初7558号民事判决书一份及安阳市机构编制委员会安编﹝2010﹞4号文件、滑县机构编制委员会滑编﹝2010﹞6号文件、中共滑县县委滑发﹝2007﹞27号文件复印件三份，用以证明滑县新区管委会和滑县产业集聚区管理委员会均无权办理土地出让合同和土地抵押合同以及登记，新密银行对此明知，故其不是善意第三人。新密银行提交以下证据：土地证复印件一份、滑县政府网站所披露的产业聚集区的机构设置以及内部职能复印件一份，用以证明新密银行尽到了注意义务，抵押合同有效、登记合法、担保物权应受到法律保护。本院认为，（2018）豫0526民初7558号民事判决书属于公文书证，对其真实性、合法性，本院予以确认，但该份判决书不能否认案涉抵押权的设立；土地证虽是复印件，但是该土地证为滑县农业公司所持有，根据新密银行的举证能力，且该复印件能与他项权登记（滑他项（新20**）第031号）相互印证，本院予以采信；其他证据均为复印件，与本案无关联性，本院不予采信。本院二审查明的事实与一审一致。本院二审认为：滑县农业公司向新密银行出具担保承诺书及双方签订的《抵押合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效。《物权法》第十四条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力”。滑他项（新20**）第031号抵押权证书能够证明抵押人滑县农业公司以其名下的国有土地使用权为新密银行办理了抵押登记，该抵押权已设立，故瑞阳粮食公司不履行到期债务，新密银行对滑县农业公司名下位于人民路西、南三环以北的滑国用（新20**）第021号国有土地使用权享有优先受偿权。《物权法》第一百零六条第三款规定：“当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”滑县农业公司未提供充分证据证明新密银行在接受抵押时具有恶意、存在重大过失。不动产登记具有公示公信和权利推定效力，故滑县农业公司关于其与滑县产业集聚区管理委员会签订的《国有土地使用权出让合同》并未实际履行，为无效合同；滑县新区管理委员会无权为该出让土地办理抵押登记手续，新密银行持有的滑他项（新20**）第031号他项权证无效的主张，本院不予支持。根据《担保法》的规定，在新密银行实现抵押权后，滑县农业公司有权向瑞阳粮食公司追偿。综上，滑县农业公司的上诉请求部分成立，本院对其合理部分予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：（2018）维持郑州市中级人民法院（2016）豫01民初2031号民事判决第一项、第四项。（2018）变更郑州市中级人民法院（2016）豫01民初2031号民事判决第二项为“尚海涛、刘晓辉、宋少朋对第一项确定的还款义务承担连带清偿责任。尚海涛、刘晓辉、宋少朋承担保证责任后，有权向郑州瑞阳粮食有限公司进行追偿。”（2018）变更郑州市中级人民法院（2016）豫01民初2031号民事判决第三项为“河南新密农村商业股份有限公司对滑县正道农业开发有限公司名下位于人民路以西、南三环以北的滑国用（新20**）第021号国有土地使用权享有优先受偿权。滑县正道农业开发有限公司承担抵押责任后，有权向郑州瑞阳粮食有限公司进行追偿。”如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费222033元、保全费5000元，公告费820元，三项共计227853元，均由郑州瑞阳粮食有限公司负担。二审案件受理费222033元，由滑县正道农业开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 波审判员 黄爱玲审判员 王 硕二〇一八年十二月二十九日法官助理王德齐书记员武明阳