河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2018）冀02民终10392号上诉人（原审被告)：唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站，住所地：唐山市路**仁泰里**底商。法定代表人：李永，该站站长。委托诉讼代理人：林青枚，河北建宏昌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨振兰，男，1957年10月8日生，汉族，唐山市第九中学保洁员，现住唐山市。委托诉讼代理人：杨威（系杨振兰之子），1979年3月8日生，汉族，无业，现住唐山市。原审被告：李永，男，1979年1月11日生，汉族，唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站站长，现住唐山市。上诉人唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站因与被上诉人杨振兰、原审被告李永医疗损害责任纠纷一案，不服河北省唐山市路南区人民法院(2018)冀0202民初283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站的委托诉讼代理人林青枚、被上诉人杨振兰的委托诉讼代理人杨威、原审被告李永到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审。2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院委托鉴定的程序违法，人民法院委托鉴定应通过公开摇号的方式确定鉴定机构，本案中一审法院未能依法确定鉴定机构，程序违法，鉴定书不能作为定案依据。2.鉴定书内容缺乏法律依据，鉴定书“五、分析说明”共3点均适用《侵权责任法》第五十八条（一）“违反法律、行政法规、规章、及其他有关诊疗规范的规定”，而确认上诉人违法，进而认定上诉人存在医疗过错；但是鉴定机构始终未能说明上诉人到底违反了哪部法律、行政法规、规章、或者其他有关诊疗规范的哪一条的规定？3.鉴定书依据唐山工人医院的CT片诊断结果来推断上诉人初级诊断结果存在过错是错误的。上诉人是否有过错，只能依据上诉人当时所具备的医疗条件和医疗水平来判断，不能用事后高水平设备诊断结果来判断之前医疗条件下的诊断是否有过错。被上诉人杨振兰答辩意见：认可一审判决结果原审被告李永答辩意见：认可一审判决结果原审原告向一审法院起诉请求：1.判令被告连带赔偿原告的经济损失（工人医院抢救治疗费）176738.35元整；2.判令被告返还治疗费67元；3.其他损失（误工费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金等），待评残后另行增加；4.本案诉讼费全部由被告承担。原告于2018年9月12日变更第一、三项诉讼请求为：1.判令被告连带赔偿原告医疗费176738.35×75%=132553.76元；3.判令被告连带赔偿原告误工费15200元、护理费36524元、交通费2000、住院伙食补助费1900元、残疾赔偿金183288元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费12950元，上述款项总合的75%计211396.5元。第二项、第四项诉请不变。原告诉请总计赔偿金额为344017.26元。一审法院认定事实：2017年9月10日12时至13时许，原告到被告唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站处就诊，被告李永对原告进行了诊治，原告向被告唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站缴纳门诊费67元。至约17时左右，原告出现不适症状，遂于当日被送往唐山市工人医院住院救治，住院期间为2017年9月10日至2017年10月18日，共计38天，产生医疗费176738.35元、住院伙食补助费40元×38天=1520元。唐山市工人医院的住院病历显示，原告主诉：突发头痛头晕约11小时入院，初步诊断：左顶枕脑出血破入脑室（自发性），高血压病3级（极高危）。出院诊断：左顶枕脑出血破入脑室（自发性），多发腔隙性脑梗死，两肺肺炎，两侧胸腔积液，两侧胸膜肥厚，右肺上叶小结节，右侧胸膜粘连，肝右叶小囊肿，胆囊结石，高血压病3级（极高危）。2018年5月25日天津市天宏物证司法鉴定所出具编号为津天宏【2018】临床鉴字第796号司法鉴定意见书，鉴定意见为：唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站在诊治被鉴定人杨振兰的过程中存有过错；被鉴定人杨振兰脑出血与其诊疗行为有关，其责任比例应为主要责任，理论系数75%，参考范围60-90%。2018年7月25日天津市天宏物证司法鉴定所出具编号为津天宏【2018】临床鉴字第1262号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨振兰脑出血后遗留右侧肢体活动不利，现右上肢肌力Ⅳ级、右下肢肌力Ⅳ＋级，构成八级伤残。上述鉴定花费鉴定费（包括鉴定检查费1450元）共计12950元。另查明，此次事故发生前原告在唐山市第九中学从事保洁工作，月薪1600元，误工期为317天，故原告主张误工费15200元予以采纳。一审法院认为，本案系医疗损害责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，适用过错责任原则，经鉴定唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站在诊治被鉴定人杨振兰的过程中存有过错；被鉴定人杨振兰脑出血与其诊疗行为有关，被告唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站应承担侵权赔偿责任，故应当退还原告在被告处就医花费的门诊费67元，并赔偿原告后续就医等因此次事故给原告造成的合法损失。综合本案实际情况与鉴定意见，本院酌定被告应承担65%的赔偿责任。被告对本案鉴定提出异议，并申请重新鉴定，经与鉴定机构进行核实，未发现明显不妥，故对被告该抗辩意见不予采纳。事故发生时，原告在城镇居住，且主要收入亦来源于城镇，故应当按照城镇居民人均年可支配收入标准计算伤残赔偿金30548元×20年×30%=183288元。被告抗辩原告已报销费用不应再计入原告的损失，医疗保险与人身损害赔偿并非同一法律关系，因此受损方就医疗费的损害赔偿请求权不因社保机构及保险公司已报销医疗费而抵减，侵权人无权基于此而减轻赔偿责任，故被告此抗辩意见于法无据，不予采纳。被告抗辩要求扣除原告其他疾病的费用，被告对此未提交相关证据予以证实，不予采纳。原告的证据不足以证明王立艳对原告进行了护理，对原告主张的护理费用应采用居民服务业平均工资标准计算37349元/365天×38天=3888.39元。对于原告主张的交通费，根据原告就医及陪护情况，酌定500元。原告主张精神损害抚慰金过高，本院酌定10000元。综上所述，被告唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站应依法退还原告缴纳的门诊费67元，并承担原告损失65%的赔偿责任（176738.35元+15200元+3888.39元+500元+1520元+183288元+10000元+12950元）×65%=262655.08元。遂判决：一、被告唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站于本判决生效后十日内退还原告杨振兰门诊费67元，并赔偿原告杨振兰医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金以及鉴定费共计262655.08元；二、驳回原告杨振兰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当遵照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6460元，减半收取3230元，由被告唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站负担。本院二审查明：一审诉讼中，一审法院曾询问双方当事人是否有鉴定机构提供、是否同意由法院指定有资质的鉴定机构进行鉴定，双方当事人均表示没有鉴定机构提供、均同意由法院指定鉴定机构。本院二审查明的其他事实与原审法院认定事实相同。本院认为，一审诉讼中上诉人唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站、被上诉人杨振兰、原审被告李永均同意由一审法院指定鉴定机构进行鉴定。故上诉人主张一审法院委托进行司法鉴定的程序违法的上诉理据不足，本院不予支持。天津市天宏物证司法鉴定所接受一审法院的委托，依据双方当事人提交的鉴定材料进行鉴定，其作出的司法鉴定意见书经过双方当事人的质证，一审法院依据该司法鉴定意见书确定上诉人承担被上诉人损失65%的赔偿责任符合法律规定。上诉人主张鉴定书缺乏法律依据的上诉理据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1613元，由上诉人唐山路南区梁家屯路街道办事处仁泰里尚信社区卫生服务站负担。本判决为终审判决。审判长 姚春涛审判员 徐万启审判员 毕雪维 二○一八年十二月十日书记员 王 玫