广西壮族自治区融安县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0224民初783号 原告:韦佑光,男,1966年1月7日生,壮族,初中文化，农民，住广西融安县。 委托代理人：赵土明，男，融安县法律服务所法律工作者。 被告:丘开水，曾用名丘信荣，男，1969年12月18日生，汉族，住广西融安县。 委托代理人：肖胜荣，男，融安县法律服务所法律工作者。 被告：肖兴福，男，1977年6月2日生，汉族，小学文化，农民，住广西融安县。 第三人：刘华明，男，1963年3月16日生，壮族，住广西融安县。 原告韦佑光与被告丘开水、肖兴福、第三人刘华明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月10日受理后，依法适用普通程序，并于2018年12月4日公开开庭进行了审理。原告韦佑光及其委托代理人赵土明、被告丘开水及其委托代理人肖胜荣、被告肖兴福、第三人刘华明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韦佑光向本院提出诉讼请求：1、请求被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通费、后期治疗费等共计人民币51079元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告是承包工程的小包工头，原告是帮助被告打工的农民工，2016年11月5日8时15分，原告在帮被告打工期间，不慎从2米多高的建筑物处跌下受伤，经融安县人民医院诊断为左颈骨股骨折，此次伤害造成了原告住院治疗用去医疗费人民币18535.49元，住院伙食补助费2800元，误工费24544元（包括陪人误工费）、交通费200元、后期治疗费5000元，上述五项合计人民币51079.49元，请求法院判决以上被告赔偿。 被告丘开水辩称：融安县鑫鑫猪场是一个个体工商户,经营者是第三人刘华明,刘华明的妹妹刘玉美与答辩人结婚,刘华明办猪场为了盖猪场,叫我找人搭钢架棚,因我在融安开门面,购买材料由我与刘华明决定,我帮找人,因我与刘华明是姻亲兄关系,于是我就出面为刘华明帮忙,结账多少全由刘华明支付,我垫付多少刘华明如数支付给我,约定好后我找到肖兴福,以承揽关系于2016年9月16日签订了一份合同,合同共有三条,第一条是承揽工价每平方13元和施工途中一切安全事故由乙方自负,与甲方无关。第二条钢架结构,5分泡沫瓦加收边条施工完工验收后7天内结清工程款。第三条工程完工后支付甲方使用后,一年内出现漏水,乙方必须到场处理。如乙方不到场处理,完工后甲方扣乙方2000元作为保证金,如乙方不到场处理修复,甲方有权拒付乙方2000元保证金,甲方另请他人到场处理。按照合同我分别三次代刘华明支付了工程款合计32565元。二、关于适用法律问题,依照我国《合同法》第九条规定:当事人订立合同,应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力,当事人依照可以委托代理人订立合同,我是受刘华明委托与肖兴福签订的合同。第二、按照合同法第四十四条的规定:依法成立的合同,自成立时生效。我与肖兴福签订的合同已经履行完毕。第三按照合同法:承揽合同的二百五十一条、二百五十二条、二百五十三、二百五十四条等条款的规定:韦佑光在肖兴福承揽的工程中受伤,应当由承揽人肖兴福承担,不应由我承担。综上,我在本案中不应当承担赔偿责任,合同法对承揽关系中没有规定由发包人承担受侵权人的责任,请求驳回原告的起诉。 被告肖兴福辩称：我虽然与丘开水签订了承揽钢架棚工程的合同，但我并没有实际施工，而是将涉案工程转包给莫可有、原告韦佑光等六人了，因此，我不应该对原告的伤害承担赔偿责任。请求驳回原告对我的诉求。 第三人刘华明述称：我不同意赔偿。理由是我委托丘开水帮找人做钢架棚，丘开水与被告肖兴福签订了承揽合同，合同约定承揽造成的损害由承揽人负担，发包人无须担责，我认为应按协议约定处理。 原、被告双方围绕诉讼请求依法提交了证据，对原、被告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，本院认证如下： 一、关于原告的证据。原告的证据2系医药费发票、用药清单、疾病证明、住院记录、门诊发票等复印件。被告及第三人质证认为以上证据无原件核对，对原告开支医药费具体数额不详。本院经询问原告得知其有一部分医药费收据已拿到保险公司进行理赔，在本院限期内，原告在保险公司处复印了所有票据并加盖了阳光财产保险股份有限公司理赔专用章，经核实，原告开支医药费发票共8张，金额为分别为16806.38元、1167.98元、38.43元、222元、4.22元、127.48元、87元、82元，合计18535.49元，与原告主张医药费数额一致，本院对原告开支医药费18535.49元的事实予以确认；此外，保险公司另行出具了一份《赔款计算书》，证明保险公司已理赔原告医疗保险2500元； 二、关于被告丘开水的证据。丘开水的证据2系丘开水与被告肖兴福签订的《合同书》。丘开水以此证明其与肖兴福之间系承揽合同关系。被告肖兴福无异议。原告认可其真实性，但不认可原告与丘开水之间的关系是承揽关系，坚持认为与丘开水之间是雇佣关系。本院认为，该证据是真实的，合同明确约定融安县浮石镇鑫鑫养猪合作社的钢架结构棚由乙方（肖兴福）包工施工，每平方米13元，因此，根据承揽合同的法律规定，该合同应是承揽合同而不是雇佣合同。本院对原告的质证意见不予采纳；该证据有证明丘开水与肖兴福之间存在承揽合同法律关系的证明效力。 本院确认以下案件事实：融安县鑫鑫猪场是第三人刘华明个人经营的生猪养殖场，注册登记为个体工商户。被告丘开水系刘华明的妹夫，因猪场建设需搭建钢架棚，2016年9月，刘华明委托丘开水找人施工，并自行负责原材料的购买。2016年9月16日，丘开水（甲方）与被告肖兴福（乙方）应猪场钢架棚的建设签订了一份《合同书》，合同对以下内容进行了约定：一、融安县浮石镇鑫鑫养猪合作社钢架结构棚由乙方包工施工，每平方米13元，施工途中一切安全事故由乙方自负，以（注：原字）甲方无关；二、钢架结构：5公分泡沫瓦加收边条，施工完工验收后7天内一次结清工程款；三、工程完工后交付甲方使用后，一年内出现漏水，乙方必须到场处理，完工后甲方扣乙方2000元作为保证金。如乙方不到场处理修复，甲方有权拒付乙方2000元保证金，甲方另请他人到场处理。由于肖兴福手头承揽业务太多，于是将该工程以原包工价格（每平方米13元）转包给其熟悉的案外人莫可有，莫可有于是和原告韦佑光、案外人许记方、许汉东、尹佑明、尹庆明共六人共同组成了一个施工队进场施工。2016年10月30日8时许，原告韦佑光在搬运方通等材料上有2米多高的施工平台时，不慎从高处跌落下地受伤，当日，其工友许汉东即将其送至融安县人民医院救治。入院诊断为：左股骨颈骨骨折（头下型），10月30日住院治疗至11月3日出院，出院原因系原告决定不行手术要求出院，出院诊断为：1、左股骨颈骨骨折（头下型）；2、建设住院手术治疗。2016年11月5日，原告因患处疼痛、活动受限再次入院治疗，住院至11月29日出院，出院诊断为：左股骨颈骨折（头下型）；出院医嘱为：1、出院后三个月每个月回院复查拍片，三个月后每二至三个月复查拍片一次，直至骨折完全愈合，再行内固定取出术；2、患者为左股骨颈骨折，行左侧股骨颈骨折切开复位空心钉内固定术，术后有可能出现股骨头坏死、移位等情况，到时需行股骨头置换术；3、出院后休息三个月，期间患肢不能负重、受力，需留陪护人员1名；4、出院后适当活动左侧髋关节，保持关节活动性，预防关节僵硬；5、住院期间需留陪人1名；6、注意休息，加强营养，不适随诊。出院后，因韦佑光购买有人身意外险，其自行将医疗费等材料交至保险公司进行理赔。此后，因与被告丘开水协商赔偿问题未果，原告于2018年7月10日以为丘开水打工受伤为由诉至本院，请求支持以上诉求。 另查明，2016年10月31日，肖兴福收到丘开水给付的款项13000元，其出具收条写明“今收到鑫鑫养猪场铁架棚预支伙食费13000元”；2016年11月1日，肖兴福收到丘开水给付的款项10000元，其出具收条写明“今收到鑫鑫养猪场预支工资10000元”；2017年9月19日，肖兴福、莫可有共同收到丘开水给付的款项9565元，共同出具收条写明“今收到鑫鑫养猪合作社钢架工程款9565元”。以上合计32565元。原被告均确认钢架棚工程款至此已结清，第三人刘华明亦确认丘开水给付的款项系代其支付，事后已归还丘开水。肖兴福及莫可有所得款项中已给付原告韦佑光28000元，其余由除原告外的莫可有等五个案外人均分。 再查明，原告自认与莫可有等六人共同组成的施工队系合伙关系，六人之间互不存在隶属关系，本次施工所得收益由六人均分，施工时由各人自行携带电焊、切割机等施工工具。经本院释明相关法律关系和后果后，原告自愿放弃追加莫可有、许记方、许汉东、尹佑明、尹庆明等其他五合伙人作为本案被告承担赔偿责任的权利。 本案的争议焦点是：一、原告与被告及第三人之间的法律关系是雇佣（劳务）合同关系还是承揽合同关系？二、原告因本次事故所受到的经济损失是多少，如何计算？三、原告的经济损失的赔偿主体如何确定，各自的责任如何区分？ 针对以上的争议焦点，一、关于原告与被告及第三人之间的法律关系是雇佣（劳务）合同关系还是承揽合同关系问题。本院认为，本案中存在三种法律关系，第一种是承揽合同关系，即丘开水与肖兴福签订了以面积作为计价方式的关于钢架棚施工的包工承揽合同；第二种是刘华明与丘开水之间的口头委托代理合同关系，因这个委托代理合同关系，刘华明作为委托人按我国民法中代理法律关系的规定，其代理人所实施的行为由委托人承担。因刘华明追认丘开水与肖兴福签订的承揽合同，因此，刘华明实际上成为该承揽合同的主体，即承揽合同中的定作人；第三种是原告韦佑光与案外人莫可友等六人之间的个人合伙关系。虽然原告认为其与丘开水之间系雇佣（劳务）合同关系，但从查明的事实来看，本项钢架棚的施工工程首先是由肖兴福承接，而肖兴福无瑕施工则以原工程价款转包给莫可有，莫可有则邀约原告及其他五合伙人共同进行施工，原告与丘开水之间并不存在隶属关系，施工工具亦是由原告等人自行准备，工程完工后亦是按肖兴福原与丘开水所签订的承揽合同的价款结算。因此，从以上法律要素进行分析，原告与丘开水之间的法律关系不符合雇佣（劳务）合同关系，本院对原告关于与丘开水系雇佣关系的主张不予支持；二、原告在本次事故中所受到的损失。1、医药费。原告主张其开支了医药费18535.49元，经以上质证认证中查明原告本次确实开支医药费18535.49元，因原告从保险公司处已获赔医疗险赔偿2500元，应从总医疗费中扣减，本院确认原告在本案中应获赔偿的医药费金额为16035.49元；2、住院伙食补助费。原告前后住院28天，原告主张2800元（28天×100元/天＝2800元）伙食补助费符合法律规定，本院予以采纳；3、误工费和陪人误工费。（1）误工费：原告住院28天，医嘱休息3个月，故其误工期为118天，按2018年度《广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中农、林、牧、渔误工费每天114天的标准计算，其误工费为118天×114元/天＝13452元；（2）陪人误工费。原告住院28天，医嘱中住院期间有陪人，且在出院后休息三个月，期间患肢不能负重、受力，需留陪护人员1名；故其陪人误工费参照误工费计算，118天×114元/天＝13452元；（1）（2）项相加等于26904元，原告仅主张误工费（含陪人误工费）24544元，符合法律规定，本院确认原告的误工费和陪人误工费合计为24544元；4、交通费。原告未提供交通费的票据予以支持，但根据原告施工现场离医院的远近程度及两次住院的事实，原告主张交通费200元适当，本院予以采信；5、后期治疗费。原告主张其后期治疗费为5000元，本院认为，其后期治疗费尚未产生，且医嘱虽有后期需取内固定物的医嘱，但并未给出建议后期治疗费用的标准，故本院在此对后期治疗费的请求不予采纳，原告可在后期治疗产生相关费用后另行主张。综上，原告本次事故所产生的医疗费、住院伙食补助费、误工费、陪人误工费、交通费等经济损失为16035.49+2800+24544+200=43579.49元；三、关于原告的经济损失的赔偿主体如何确定，各自的责任如何区分的问题。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，原告与莫可有等六人的合伙组织是承揽人，而刘华明是定作人。按以上法律解释的规定，承揽人除在定作人对定作、指示或者选任中有过失应承担相应的过失责任外，应自行承担在承揽事务所造成的损失。因此，本院首先确认原告与莫可有等六人的合伙组织应对本次事故造成的损失承担主要赔偿责任，因原告放弃要求莫可有等其他五合伙人在本案中承担赔偿责任，则其放弃部分由其自行承担；其次，在查明的事实中，原告韦佑光、被告肖兴福都没有关于电焊、高空作业等相关资质，被告丘开水在选任他们承揽钢架棚架设作业时没有尽到选任注意义务，存在选任过失，应承担选任过失的次要责任，但因其只是代理人，其选任过失的责任应由其委托人刘华明承担；第三、被告肖兴福明知自己及莫可有等人都没有施工的相关资质，仍承揽并转包了承揽的工程，也存在过错，其过错程度与定作人选任过失相当，也应承担违法转包及选任过失的次要责任。综上，本院确定由刘华明对原告的损失承担15%，即43579.49×15%＝6537元的赔偿责任，被告肖兴福对原告的损失承担15%，即6537元的赔偿责任，70%的损失由原告自行承担。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十条、第十七条第一款的规定，判决如下： 一、第三人刘华明应在本判决生效之日起十日内赔偿原告韦佑光因受伤造成的医疗费、住院伙食补助费、误工费、陪人误工费、交通费等经济损失人民币6357元； 二、被告肖兴福应在本判决生效之日起十日内赔偿原告韦佑光因受伤造成的医疗费、住院伙食补助费、误工费、陪人误工费、交通费等经济损失人民币6357元； 三、驳回原告韦佑光的其他诉讼请求。 本案受理费人民币1077元，由原告韦佑光负担753元，被告肖兴福负担162元、第三人刘华明负担162元。 以上有给付内容之判决，义务人应于本判决确定的履行期限内履行完毕，如未按照本判决指定的时间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长  周文勇 审 判 员  何智勇 人民陪审员  黄小妹 二〇一八年十二月十八日 法官助理李紫晴 书记员兰兰