贵州省黎平县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2631民初1890号原告：贵州七宝如来房地产顾问有限公司。统一社会信用代码：91520198MA6E89252K。住所：贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区路**。法定代表人：刘宜学，男，1969年9月1日出生，汉族，，住安徽省六安市金安区该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋能东，男，1986年12月20日出生，汉族，，住安徽省舒城县该公司经理。委托诉讼代理人：孟洪斌，男，贵州全红律师事务所律师。被告：黎莎莎，女，1993年6月5日出生，黎族，，住贵州省黎平县委托诉讼代理人：杨伟，男，贵州兄弟律师事务所律师。原告贵州七宝如来房地产顾问有限公司诉被告黎莎莎劳动争议纠纷一案，原告贵州七宝如来房地产顾问有限公司于2018年11月5日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员吴宗礼独任审判，于2018年12月5日公开开庭进行了审理。原告贵州七宝如来房地产顾问有限公司的委托诉讼代理人蒋能东、孟洪斌，被告黎莎莎及委托诉讼代理人杨伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判决原告不向被告黎莎莎支付未结算销售的佣金66,000.00元。2、请求判决原告不向被告黎莎莎支付经济补偿金9,368.78元。3、请求判决原告不向被告黎莎莎支付另外一倍工资25,737.76元。4、请求判决被告黎莎莎支付原告为其垫付的个人所得税2,999.15元。5、本案受理费由被告承担。事实与理由：一、具备劳动合同基本条款、能够确立双方存在劳动关系、明确双方权利义务的《会议记录》、《厚德城市广场案场日常行为管理制度》可以视为劳动合同，劳动者主张支付未签书面劳动合同二倍工资差额的请求，不予支持。且用人单位具有书面订约行为外观，不具有不订立合同的内心意思，如劳动者故意拒绝签订劳动合同，违背诚实信用，可排除用人单位双倍工资支付责任的适用。原告贵州七宝如来房地产顾问有限公司于2017年8月14日成立，原告通过《会议记录》明确告知及与员工约定：现在股东不稳定，公司办公室还在装修，各种管理制度不完善，原告为所有员工（包括申请在内）在过几个月为补签劳动合同，时间从员工第一天上班开始并补交社会保险，在公司筹备完善这段时间内，所有员工一切按照劳动法规定的条款受保护，按时发放工资、享受休假待遇、享受带薪婚假产假和可能发生的工伤赔偿等权利，并为已过试用期的员工每月补助500元社保金。所有员工（包括被告）均在该《会议记录》上同意公司正常运营后补签劳动合同并签字确认，公司与员工已经达成合意，符合合同的自愿性原则，应当合法有效。公司也明确承诺所有员工一切按照劳动法规定的条款受保护，事实上公司也严格履行《劳动合同法》的各项规定。原告通过《厚德城市广场案场日常行为管理制度》明确约定员工的基本工资、全勤奖、餐补、社保、差旅费、奖励等，所有员工及被告均在该制度上签字确认。该制度尽管在形式上有些欠缺，但符合合同的一般构成要件，应视为双方已经签订劳动合同。由于公司处于特殊阶段，通过以上两种形式与被告达成一致意见，具有劳动合同的一般属性。根据《劳动合同法》第八十二条规定，其立法本意是在保护劳动者。在本案中，原告严格按照《劳动合同法》履行自己的义务，充分维护了劳动者合法权益，如果因为原告与被告没有形式上的《劳动合同》而承担巨额赔偿，将有悖于《劳动合同法》的精神与原则，也将导致极不公平，严重违反公平原则。原告于2018年3月15日及2018年3月28日已经通过《签订劳动合同通知书》向被告通知签订合同事宜，被告故意为了得到二倍工资，故意不与原告签订劳动合同。因此，请求判决原告不向被告黎莎莎支付另外一倍工资25,737.76元。二、原告不存在未支付给被告结算销售的佣金6,000.00元。被告的2017年8月份基本工资为3,000元，9月份3,000元，10月份3,000元，11月份3,000元，12月份3,000元；2018年1月份2,800元，2月份2,800元，3月份2,800元，平均工资为2,925元。由于被告不遵守原告的规章制度规定，没有填写《请假申请单》，没有获得经理批准和备案的情况下，经常无故请假、旷工，被告也没有完成之后的销售任务。被告于2017年8月9日入职以来，原告严格按照劳动法的规定，依法履行自己的义务，准时发放工资，没有任何无故克扣被告的劳动报酬及佣金，也未拖欠被告的劳动报酬，而且原告在公司成立之初创业的最艰难阶段，仍以补贴被告餐补、社保、差旅费、现金奖、提成奖等形式尽最大努力提高被告的劳动福利待遇，充分维护劳动者合法利益。原告充分维护了被告的劳动合法利益，已经尽到了对被告的诚信义务。所有员工及被告有工资发放登记表、微信转账及银行转账流水记录为证，不存在拖欠被告佣金。三、被告应支付原告为其垫付的个人所得税2,999.15元。纳税是每个公民的义务，原告为被告垫付个人所得税依法有据，从2017年9月到2017年10月，被告应缴个人所得税分别为：5,819.75元，1,167.4元，合计：6,987.15元。该费用原告已为被告代缴，有贵阳市九星商务秘书有限公司出具的催交明细为证（该公司为原告提供会计服务），具体以税务机关出具的票据为准。以上税费，原告与被告约定，被告6个月内每月向原告返还1,994元。被告仅仅在2018年2月份从佣金（销售提成）中向原告返还1,994元，4月份补交1,994元，还差原告为其垫付的个人所得税2,999.15元。2018年1月被告个人所得税15元，2月个人所得税27元已经扣除，被告应支付原告为其垫付的个人所得税2,999.15元。四、被告没有提前通知原告，故意、擅自离职，被告黎莎莎主张支付经济补偿金9,368.78元毫无根据。2018年4月3日，被告在没有提前通知原告和得到原告的同意下，故意、擅自离职，给原告造成巨大的经济损失，根据《劳动法》第31条规定，劳动者解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知用人单位。第102条规定：“劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项，对用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任。”由此可知，劳动者擅自离职的行为是违法的，被告应承担赔偿责任。被告依《劳动合同法》第38条第2项、46条第1项请求原告补偿9,368.78元毫无事实根据和法律依据。综上所述，双倍工资是否应支付，应综合整体情况，将双倍工资支付责任的规定进行目的解释，若用人单位具有书面订约行为外观，不具有不订立合同的内心意思，且双方均同意签字达成真实意思一致，可排除用人单位双倍工资支付责任的适用。原告已经于2018年3月发出《签订劳动合同通知书》并与其他员工签订《劳动合同书》，被告自己擅自离职，其不应从自己的过错中获利，否则将与公平原则和诚实信用原则相悖。再则，根据《广州中院关于审理劳动争议案件的参考意见》第十八条规定“用人单位未按法规规定签订书面劳动合同而每月支付双倍工资的，以标准工资作为计算基数。”该意见具有指导性意义，防止劳动者恶意以《劳动合同法》相关规定，索取高额不属于自己的劳动所得。对于被告的佣金即提成，提成是企业鼓励员工付出更多劳动的奖励办法，基本工资是固定的，而奖励因人而异。提成款是业务员在完成一定的推销业务的基础上对其超额部分的奖励，属业务员享有基本工资以外所应得的劳动报酬，这种情况下的提成所得，就不应当属于劳动报酬的范围，即不属于工资，被告主张的工资包括佣金（即提成）不应予以支持。未订立书面劳动合同二倍工资差额的性质并非劳动者的劳动所得，而是对用人单位违反法律规定的一种惩戒，其目的在于提高书面劳动合同的签订率，明晰劳动关系中的权利义务，而非劳动者可以从中谋取超出劳动报酬的额外利益。被告一边违背诚实信用，擅自、故意离职，一边索取双倍工资及补偿金，于法于理都毫无根据，为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条之规定，请依法立案审理并支持原告的诉讼请求。被告黎莎莎辩称：1、被告与原告在2017年8月至2018年4月3日期间存在事实劳动关系，被告解除被告与原告之间的事实劳动关系有事实和法律依据；2、原告依法应向被告支付劳动报酬13,908.48元，其中：补发未发放的佣金奖金6,000元、补发扣发的基本工资1,385元、支付加班工资6,523.48元；3、原告依法向被告支付经济补偿金10,483.19元（按2017年8月至2018年3月合计8个月的工资收入83865.48计算）；4、原告依法应向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资87,298.50元（按2017年9月至2018年4月期间8个月的应发工资总额进行计算）；5、本案案件受理费由原告承担。事实与理由：1、被告有权依法解除与原告之间的事实劳动关系。被告与原告之间在2017年8月至2018年4月期间存在事实劳动关系。由于原告未依法在用工之日起一个月内与被告订立书面劳动合同，未按1/4时足额向被告支付劳动报酬，未依法安排被告休息休假，未按照我国法律规定的标准向被告支付休息日、法定节假日期间的加班工资，克扣被告应得提成佣金、奖金，非法扣取被告税款且未向被告提供缴税凭证，未依法为被告缴纳社会保险费和住房公积金，在未征得被告同意的情况下降低被告的基本工资，原告的行为已严重违反了我国《劳动法》、《劳动合同法》等法律法规的规定，严重侵害了被告作为劳动者的合法权益，被告与原告之间的事实劳动关系符合法定的解除条件。2、原告依法应向被告支付加班加点工资6,523.48元：根据我国《劳动法》、《全国年节及纪念日放假办法》及劳社部、省人社厅等法律法规、文件的相关规定，职工月计薪天数为21.75天，但根据原告与被告之间的口头约定，原告每个月只同意被告休息4天，即被告每个月约定的工作天数为26天或27天，可原告在2017年9月至2018年3月期间休息日安排被告加班的天数分别为3.25天、3.25天、5.25天、0天、6.25天、2.25天、4.25天，计算方式为按照当月实际工作天数减21.75天，根据我国《劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”，原告在休息日安排被告加班，其依法应向被告支付加班工资，该加班工资被告按照月基本工资3,000元、2,800元为基数并按照二倍标准进行计算，其中：2017年9月至12月期间的小时平均工资为17.24元/小时（3000元/月÷21.75天÷8小时），2018年1月至3月期间的小时平均工资为16.09元/小时（2,800元/月÷21.75天÷8小时），本案原告依法应向被告支付的加班加点工资为6,523.48元。3、原告依法应向被告补发未发放的佣金、奖金6,000元。2018年3月15日，原告的财务人员吴显海要求被告退回提成佣金1,999元，被告当即用本人微信转账方式向原告财务吴显海（微信名称：从新开始）退回佣金1,999元；2018年5月1日，原告的营销部经理蒋能东直接扣被告佣金1,999元，蒋能东用其微信名称为“莫心”向被告微信转账支付佣金423元（2,422元-1999元）。2018年5月，鉴于客户已与原告签订《商品房买卖合同》，原告依约向被告支付了相应的佣金奖金后，原告后又以银行未向客户放款为由要求被告退回佣金2,573元，被告于2017年12月12日通过微信向原告营销部经理蒋能东转账退回1,600元，于2018年2月9日通过微信向原告营销部经理蒋能东转账退回973元，后由于银行已向客户放款，扣除原告支付的部分佣金、奖金后，就该2,573元佣金、奖金，原告还欠被告佣金奖金2,007元未支付。上述应补发未发放的佣金、奖金共计6,000元，原告依法依约应予支付。4、原告依法应向被告补发基本工资1,385元。根据原告与被告之间的约定，被告2017年8月至12月期间的基本工资为3,000元，可原告在2017年8月仅向被告支付2,481元，少发519元；9月期间仅支付2,884元，少发116元；12月期间仅支付2,250元，少发750元，上述少发的基本工资为1,385元，原告依法依约应予支付。5、原告应向被告支付经济补偿金10,483.19元、未签订书面劳动合同的二倍工资87,298.50元根据国家统计局发布的《关于工资总额组成的规定》的第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”之规定，本案中，申请人的工资范围包括基本工资、奖金、计件工资（提成佣金）、加班加点工资。根据被告及原告提供的证据进行统计，被告在2017年8月至2018年4月期间的工资收入总额为90,298.48元。由于被告在2018年4月仅实际工作3天（4月1-3日），本案被告的月平均工资按照被告2017年8月至2018年3月合计8个月的工资收入83865.48元计算，即被告月平均工资为1,048.19元。被告在原告处已连续工作8个月零3天，根据我国《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，原告依法应向被告支付经济补偿金1,0483.19元（按2017年8月至2018年3月期间的月平均工资计算）。根据我国《劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，原告未依法与被告签订书面劳动合同，其依法应向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资，该二倍工资按照原告依法依约应向被告支付2017年9月至2018年4月期间的工资总额87,298.5元计算。综上，原告的诉请没有任何事实和法律依据，请贵院依法支持被告如前答辩请求，以维护劳动者（被告）的合法权益，维护法律的公平和公正。原告在举证期限内向本院提交了以下证据：1、营业执照，证明被告名称、成立时间、、地址等基本信息2、法定代表人身份证明书，证明刘宜学为被告法定代表人；3、身份证复印件，证明被告法定代表人基本信息；4、公司员工身份证明书，证明被告委托诉讼代理人为被告经理；5、身份证复印件，证明被告委托诉讼代理人蒋能东基本信息；6、《厚德城市广场案场日常行为管理制度》，证明被告制定的考勤、缺勤、请假等各项制度，明确约定员工的基本工资、全勤奖、餐补、社保、差旅费、奖励等，所有员工及原告均在该制度上签字确认，证明具备劳动合同的构成要件，证明双方已经签订劳动合同；7、《会议记录》，证明所有员工（包括原告）均在该《会议记录》上同意公司正常运营后补签劳动合同并签字确认，公司与员工已经达成一致意见，符合合同的自愿性原则，双方应当履行该约定；8、工资、考勤、个人所得税登记表，证明原告工资、考勤、个人所得税基本信息；9、佣金总明细，证明原告每个月佣金应当缴纳个人所得税；10、银行转账流水记录，证明被告每个月16日，如实发放给原告基本工资及佣金；11、微信截图，证明被告向原告发放2017年9月、10月，2018年2月基本工资及佣金；12、补交个人所得税表，证明原告从2017年9月到2017年12月个人所得税14,908.05元；13、补交个人所得税表，证明原告6个月内每月应向被告补交2,485元；14、税务发票，证明被告为员工代缴个人所得税；15、考勤表，证明原告入职时间，原告2018年1月到3月无故请假、旷工44天，证明原告2018年3月25日擅自离开公司；16、微信聊天记录，证明原告因不满缴纳个人所得税，擅自离开公司；17、签订劳动合同通知书，证明被告于2018年3月28日向所有员工（包括申请人）发出签订劳动合同通知书；18、劳动合同书，证明被告与其他员工已经签订《劳动合同书》。经庭审质证，原告对被告提交的证据1、2、3、4、5没有异议；对证据6的三性有异议，认为：厚德广场确实有一份管理制度的存在，但是真实的管理制度与被告提供的管理制度内容有很大出入，该份证据是由被告方伪造或者篡改而得，所以不予认可，同时该组证据也不符合劳动合同的要件，并不是一份书面劳动合同；对证据7三性有异议，会议记录第一页的内容原告认可，第二页的内容原告不认可，因为第二页的内容根本不是真实的会议记录内容，并且没有原告签字，从第一页与第二页内容的序列来看，第一页与第二页之间缺少第八项内容，第二页涉及的内容并没有进行讨论和探讨，所以对第二页的内容不予认可，第一页内容中扣原告500元，没有依据，我们不予认可，对该份证据的效力不予认可，同时该组证据也不符合劳动合同的要件，并不是一份书面劳动合同；对证据8真实性没有异议，证明被告每个月只准许原告休假四天，每个月均存在加班情况；对证据9真实性没有异议，但根据被告所提供的佣金总明细表及工资表所载明的原告获得的实际收入来看，被告总给原告支付的工资为127,866.8元；对证据10真实性没有异议，但被告并未按照约定向原告发放基本工资；对证据11真实性没有异议；对证据12、13、14的三性都有异议，被告切实在应发原告的工资中扣除了原告的个人所得税，但被告方并未向原告提供交纳个人所得税的清单、计算方式及发票，被告提供的税务发票并不代表被告已依法足额的完成纳税义务，但是被告也没按照房开商依法纳税；证据15真实性没有异议，但是证明原告每个月都有加班情形；对证据16真实性没有异议，但证明目的有异议，（1）被告从未表达与原告签订书面劳动合同，同时原告选择辞职的原因是因为被告没有依法与原告签订合同，依法交纳五险一金，依法发放劳动报酬，以及被告没有向原告提供扣税凭证和交税发票；对证据17三性有异议，被告从没向原告发出签订合同通知书，原告也从没有看到过该通知书，且通知书没有原告签字；证据18的三性均有异议，该份劳动合同是在原告离职后被告才与个别员工签订的劳动合同，该劳动合同与本案没有关联性。被告在举证期限内向本院提交5份证据：1、身份证复印件，证明原告诉讼主体适格；2、工资清单工资表，证明（1）原告与被告之间在2017年8月至2018年4月期间存在事实劳动关系；（2）被告每个月只同意原告休息4天，原告每个月约定的工作天数为26天或27天，被告在2017年9月至2018年3月期间休息日安排原告加班的天数为3.25天、3.25天、5.25天、0天、6.25天、2.25天、4.25天；（3）被告向原告支付2017年8月至2018年4月期间的工资收入总额为90,298.48元，原告的月平均工资按照原告2017年8月至2018年3月合计8个月的工资收入83,865.48元计算，即原告月平均工资为10,483.19元；4．被告未依约依法全额向原告支付劳动报酬。3、银行流水，证明被告通过银行转账的方式向原告支付2017年9月至2018年4月期间的基本工资；4、劳动争议仲裁答辩书，证明被告认可原告每月的基本工资数额、销售提成工资，以及被告认可扣罚原告工资的事实；5、仲裁裁决书，证明原告已依法于2018年5月15日向黎平县劳动人事争议仲裁委员会对被告申请仲裁，黎平县劳动人事争议仲裁委员会作出（2018）黎劳人仲字第12号《仲裁裁决书》。经庭审质证，原告对被告提交的证据1没有异议；对证据2证明目的有异议，（1）工资清单有异议，是原告自己制作的，我们不认可；（2）八张盖有我公司章的发放清单没有异议，3、9月份的佣金发放明细真实性没有异议，证明目的有异议，原告把个人佣金、现金奖的这一部分计算到工资里，这个是基本工资以外厚德南泉时光额外奖励的，钱拿到我这边，然后我代厚德南泉时光发放的；对证据3没有异议；对证据4真实性没有异议，证明目的有异议，这份答辩书只是我们的一个答辩意见，不能作为原告的证据使用；对证据5真实性没有异议，我们也不服该仲裁裁决书。经审理查明：被告黎莎莎于2017年8月9日至2018年4月3日在原告贵州七宝如来房地产顾问有限公司从事销售工作，双方口头约定：1、基本工资每月3,000元；2、佣金提成，每月销售1-2套按照房屋销售总额千分之二提成，当月销售3套按照千分之三，当月销售4套及以上，按照房屋销售总额的千分之四计算；3、奖金，达到原告要求的销售指标后，按一定的比例计算奖金；4、销售业绩突出的，包括首套房，另外支付奖金；5、项目总提成，被告针对该项目的销售总额提万分之三。双方未签订有劳动合同。2018年4月15日被告以原告没有签劳动合同、没有按时发工资为由，向黎平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方存在事实劳动关系并依法解除劳动关系；支付报酬及经济补偿。黎平县劳动人事争议仲裁委员会审理后，于2018年8月11日作出（2018）黎劳人仲案字第12号《仲裁裁决书》，裁决：“1、在本裁决生效的10个工作日内，由被申请人与申请人共同到黎平县税务征缴部门核定申请人应缴税金额，办理补税手续。被申请人之前暂扣申请人的金额按多退少补的方式进行处理。2、由被申请人支付申请人黎莎莎销售佣金6,000元，经济补偿金9,368.78元，另外一倍工资（两倍工资）25,737.76元，合计41,106.54元。3、对于申请人提出加班工资的仲裁请求不予支持。4、对被申请人提出的劳动仲裁反请求不予支持。”仲裁裁决书送达双方当事人后，原告不服仲裁结果，于2018年11月5日向本院提起诉讼。庭审中，因被告不同意调解，本院未能主持双方进行调解。另查明：黎莎莎工资情况：2017年8月2,481元、9月2,884元、10月3,000元、11月3,000元、12月2,750元、2018年1月3,985元、2月4,373元，2018年3月被告调到都匀，双方约定每月4,500元，合计39872.99元；期间的佣金、奖金分别为：2017年9月30,799元、10月12,112元、11月2,613元、12月1,551元、2018年1月1,516元、2月1,719元、3月2,422元，合计52,732元。以上事实，有原、被告当庭陈述，（2018）黎劳人仲字第12号《仲裁裁决书》、工资、考勤表等证据在卷证实，并经庭审举证、质证，本院予以认定。本院认为：劳动者的合法权益依法应予保护。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。被告在向黎平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，申请确认双方存在事实劳动关系并依法解除劳动关系，黎平县劳动人事争议仲裁委员会在仲裁裁决中确认双方存在劳动关系，庭审中，双方对原、被告之间存在劳动关系无争议，本院予以确认。但就劳动关系是否解除，黎平县劳动人事争议仲裁委员会未作裁决。原告提交的2018年3月18日双方在微信聊天记录中记录被告向原告申请辞职，2018年4月被告已未在原告处履行合同义务，现被告请求解除与原告之间的事实劳动关系应予支持。关于佣金奖金是否足额发放问题。原告诉称被告佣金、奖金已全部发放，不应向被告黎莎莎支付未结算销售的佣金6000元。根据双方认可的佣金、奖金明细，被告在原告公司工作期间的佣金、奖金分别为：2017年9月30799元、10月12112元、11月2613元、12月1551元、2018年1月1516元、2月1719元、3月2422元，合计52732元。因原告未能向本院提交已向被告发放佣金、奖金的证据，且仲裁期间，黎平县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决认定原告尚欠被告佣金、奖金6000元，故对原告诉讼请求本院予以支付。关于补发扣发的基本工资问题。根据原告与被告之间的约定，被告基本工资为3000元，根据原告提交的工资表，被告2017年8月实发基本工资2481元，少发519元；9月实发基本工资2884元，少发116元；12月实发基本工资2250元，少发750元，上述少发的基本工资为1385元，原告依法依约应予支付。故对原告请求不予支付被告少发的基本工资共1385元的诉讼请求不予支持。关于加班费问题。原、被告约定每月工作26天，月基础工资为3000元，3000元应为被告每月26天在被告处的正常履职所获得的报酬。26日内或外超时超量的工作时间（即加班），根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，本案中，现被告主张加班费，但被告未能提供原告安排或同意被告加班，以及加班时间、地点、内容等相关证据。被告也未提供证据证明延长工作时间是处理原告安排的工作事务，还是被告为了自己开展销售业务、获取销售提成私自加班。因此被告辩解请求原告支付被告加班加点工资的辩解理由不充分，本院不予以采纳。关于双倍工资差额的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”和第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资”。本案中，被告提出当时公司开始营业情况特殊，《会议记录》、《厚德城市广场案场日常行为管理制度》可以视为劳动合同，根据被告提供的《厚德城市广场案场日常行为管理制度》，虽有原告签名，但未有签字时间，因此，在不能确定时间的情况下，被告以此为由不与原告签订劳动合同的辩解理由不符合法律规定，且《会议记录》、《厚德城市广场案场日常行为管理制度》亦不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十七条劳动合同内容的构成要件，本院不予认可。从2017年8月9日起到2018年4月3日原告离职时止，被告未与原告签订劳动合同，应依法从用工之日起满一个月的次日起算向原告支付未签订劳动合同期间的二倍工资。即二倍工资计算时间为：2017年9月9日至2018年4月3日，合计7个月。二倍工资中，第一部分为原告的正常工资，第二部分为被告未与原告及时签订劳动合同的惩罚性赔偿金（即原告请求的双倍工资差额）。本院认为，惩罚性赔偿金计算基础应为按月支付的工资组成项目中具有连续性、稳定特征，金额相对固定，属于劳动者正常劳动应得的收入，不包括不固定发放的提成工资、奖金、加班工资等。本案，原、被告约定每月基础工资3000元，即原告每月在被告处正常履职的固定工资为3000元；结合从2017年8月9日至2018年4月3日原告离职时止。为此，按双方约定月基础工资3000元支付另外一倍惩罚性赔偿金足以达到此案惩戒效果，故本院支持双倍工资差额为：3000元×7=21000元，原告请求不予支付的诉讼请求，本院不予支持。关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，因被告未能及时、足额发放原告佣金、奖金，现原、被告解除劳动关系，被告应当依法支付原告经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。经庭审查实，被告黎莎莎在原告公司处共工作8个月，工资为：2017年8月2481元、9月2884元、10月3000元、11月3000元、12月2750元、2018年1月3985元、2月4373元，2018年3月4500元，合计26973元；平均为3371.63元/月，期间的佣金、奖金分别为：2017年9月30799元、10月12112元、11月2613元、12月1551元、2018年1月1516元、2月1719元、3月2422元，合计52732元。平均为6591.50元/月，原告月平均工资3371.63元＋6591.50元=9963.13元。为此，本院支持原告支付被告经济补偿金9963.13元，原告主张不予支付被告经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。关于原告请求被告黎莎莎支付原告为其垫付的个人所得税2999.15元。依法纳税是每个公民应尽的责任和义务，被告在原告处工作期间，符合缴纳个人所得税，原、被告双方应当配合申报并依法缴纳个人所得税。原告提出其已代被告缴纳个人所得税2999.15元，但原告提供的税务发票未能证明原告缴纳的个人所得税是否系代被告所缴纳，因此，对其诉讼请求，本院不予支持，原、被告双方应当到黎平县税务局核实，申报并缴纳被告在原告公司工作期间应当缴纳的个人所得税。待被告交清个人所得税后，依据被告缴税款情况双方另行结算。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第三十六条、第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第二十七条和最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、解除原告贵州七宝如来房地产顾问有限公司与被告黎莎莎之间的事实劳动关系；二、原告贵州七宝如来房地产顾问有限公司于本判决生效后十五日内支付被告黎莎莎未订立书面劳动合同二倍工资差额21000元、解除劳动合同经济补偿金9963.13元、未发基本工资1385元、佣金奖金6000元，合计38348.13元；三、驳回原告的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州七宝如来房地产顾问有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，则本判决书发生法律效力，权利人应当在履行期间最后一日起二年内向本院申请执行。审判员  吴宗礼二〇一八年十二月十七日书记员  吴念念