湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0104民初5673号原告：周化莲，男，1971年11月3日出生，汉族，住湖南省道县，委托诉讼代理人：陈晓帆，湖南协雅律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖凯华，湖南协雅律师事务所律师。被告：湖南省肿瘤医院，住所地湖南省长沙市岳麓区咸嘉湖**（南门），桐梓坡路283号（北门）。法定代表人：刘湘国，院长。委托诉讼代理人：邓增，湖南银联律师事务所律师。原告周化莲与被告湖南省肿瘤医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年6月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人陈晓帆、被告委托诉讼代理人邓增到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告周化莲向本院提出诉讼请求：1、判令被告湖南省肿瘤医院赔偿原告253059.86元；2、原告的后续护理费和后续治疗费待实际发生后可另行主张；3、被告湖南省肿瘤医院承担本案的诉讼费用及鉴定费用。事实与理由：原告因痛经于2017年7月18日入住被告妇瘤一科，被诊断为子宫腺肌症。7月21日接受全麻下子宫全切+双侧附件切除术，术后于7月27日出院。出院后原告按照被告医生要求进行复查，彩超检查发现左输尿管上段扩张、左肾积水。遂于2017年9月25日入住湘雅三医院，9月28日行左侧输尿管探查术，发现左侧输尿管残端完全闭锁。10月1日，湘雅三医院医师要求原告出院。原告为进一步治疗，于2017年10月7日入住湘雅二医院，10月31日接受左输尿管再植术，于11月8日出院。原告认为，被告的医疗行为存在严重过错，直接导致了原告左侧输尿管闭锁、左肾积水的损害后果。经法院委托湘雅二医院司法鉴定中心对被告是否存在过错、与原告损害后果是否存在因果关系以及伤残等级等事项进行鉴定，现司法鉴定中心已得出鉴定结论。司法鉴定结论明确了被告具有过错，且与原告损害后果之间存在因果关系，据此，原告请求法院判令被告按60%的比例赔偿原告各项损失，合计223359.86元。由于被告的医疗过错导致原告致残，原告为维护自身合法权益依法提起诉讼，并申请了医疗过错司法鉴定，该鉴定费用理应全部由被告承担，共计9700元。因原告构成八级伤残，被告应当赔偿原告精神损害抚慰金20000元，上述费用共计253059.86元。请求法庭明确原告后续治疗费待实际发生后可另行主张。被告应当赔偿原告各项损失明细如下：一、医疗费56022.26元。原告在被告医院花费医疗费20232.7元，湘雅三医院住院及门诊花费5575.25元，在湘雅二医院住院及门诊花费27948.82元，并遵湘雅二医院医嘱在雅馨大药房购药花费1560元，在道县人民医院花费705.49元，共计56022.26元。二、住院伙食补助费5400元。原告在被告医院住院9天，湘雅三医院住院6天，湘雅二医院住院32天，道县人民医院住院7天，总计54天，按100元/天，住院伙食补助费为：100元×54天=5400元。三、护理费17100元。原告住所地在湖南道县，住院治疗期间，其家属包括外地亲属赶往医院探视陪护，后续又多次前往湘雅二医院复诊，产生了大量交通住宿费，另诉讼后到长沙参加鉴定，也产生了交通费，请求法院依据上述情况酌情认定。五、残疾赔偿金203688元。原告不满60岁，根据湖南省统计局公布的统计数据，2017年度的全省城镇居民人均可支配收入为33948元，原告构成8级伤残。故残疾赔偿金33948元×20年×30%（8级伤残）＝203688元。六、误工费38500元。依据司法鉴定结论，原告误工期7个月，参照湖南省平均职工工资水平5500元/月标准计算。七、营养费3600元。依据司法鉴定结论，原告营养期2个月，按每日60元计算。八、被抚养人生活费39956.18元。原告2017年11月输尿管再植术后出院，已构成残疾。原告之子黄玮福，2003年3月18日出生，原告致残时年满13岁，原告之母蒋满珍，1950年10月12日出生，原告致残时年满67岁，黄玮福由原告夫妻两人共同抚养，蒋满珍由原告四兄妹共同抚养。黄玮福被抚养人生活费：23163元×5年/2（两人抚养）×30%（8级伤残）=17372.25元。蒋满珍被抚养人生活费：23163元×13年/4（四人抚养）×30%（8级伤残）=22583.93元，被抚养人生活费共计39956.18元。被告辩称：一、根据司法鉴定意见书，省肿瘤医院对于患者周化莲诊断明确，手术选择正确。虽在术中发生损伤，但患者手术难度大、子宫较大、结构不清、手术操作困难，请求法院酌情认定湖南省肿瘤医院责任比例为20%。二、被告认为原告主张赔偿金额计算标准过高，其中误工费、护理费、营养费以及住院伙食补助费，原告主张的计算标准均无依据且明显过高。对于已经发生的医疗费用请求法院依法核实发票与病历之间的关联性，依法扣除原告治疗与本案无关疾病发生的费用。其中被抚养人生活费计算年限应当自原告定残日即2018年起算。原告主张的司法鉴定费用及精神损害抚慰金均应按照过错承担原则依法划分。本院经审理认定事实如下：原告因痛经10余年，加重半年，于2017年7月18日在被告处入院治疗。入院诊断为：痛经查因：盆腔子宫内膜异位？腺肌症？子宫肿块性质待查：子宫肌瘤？腺肌瘤？恶性肿瘤？2017年7月17日行彩色超声检查双肾未见明显异常声像及异常血流信号。2017年7月23日行子宫全切术+双附件切除术+盆腔粘连松解术+腹腔粘连松解术+美容缝合术。术后诊断为子宫腺肌症，盆腔子宫内膜异位症。2017年7月27日出院，住院9天，门诊及住院共计花费医疗费用17525.28元。2017年9月19日，原告术后再次在被告医院门诊花费2707.42元，以上共计20232.7元。原告因术后复查显示左输尿管下段异常强化结节影并水平段以上输尿管梗阻性扩张、左肾盂积水，性质待定：肿瘤？炎症？于2017年9月25日入住湘雅三医院，并于2017年9月28日在腰麻下行左侧输尿管探查后发现原告左侧输尿管残端完全闭锁，术后予以抗炎、止痛治疗后于2017年10月1日出院，住院共计6天，共计花费医疗费用4975.25元。原告为进一步治疗，于2017年10月7日在湘雅二医院住院治疗，并于2017年10月25日进行了左侧输尿管闭锁探查+输尿管再植术，于2017年11月8日出院，住院30天，共计花费门诊及住院费用19301.53元。此后，原告多次在湘雅二医院泌尿外科门诊就诊，花费挂号、门诊等费用共计217元。经原告申请，本院依法委托湘雅二医院司法鉴定中心对被告的医疗行为是否存在过错、过错与原告的损害后果是否存在因果关系及过错参与度、原告的伤残等级、后续治疗费用等进行鉴定。2018年10月10日，湘雅二医院司法鉴定中心出具湘雅二医院司法鉴定中心[2018]临鉴字第1187号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、湖南省肿瘤医院在对周化莲的诊疗过程中存在过错，该过错与其目前后果存在一定因果关系，为次要原因。2、被鉴定人左输尿管损伤行输尿管再植术，评定为八级伤残。3、被鉴定人目前无特殊治疗。4、评定被鉴定人误工期7个月，一人护理2个月，营养期限2个月。本案鉴定已由原告垫付鉴定费共计9700元、另查，原告系城镇人口，其与案外人共同经营道县七里香早餐店。原告母亲蒋满珍（1950年10月12日出生）由原告及其他子女共计4人共同抚养，且蒋满珍系退休工人，每月有1000余元的退休工资。以上事实有双方当事人的到庭陈述，有原告提交本院并经庭审举证质证的医疗费发票、病历、个体经商户营业执照、户口本、证明、鉴定意见书、鉴定费票据，被告提交本院并经庭审举证质证的病历资料予以证明，本院予以确认。本院认为，根据侵权责任法第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案原告在被告医院治疗期间受到了伤害，经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，被告在为原告诊疗过程中，存在过错，该过错与其目前后果存在一定因果关系，为次要原因。本院结合全案情况，酌定被告对原告的损害后果承担40%的赔偿责任。关于原告的各项损害赔偿数额的认定。1、残疾赔偿金，原告构成八级伤残，其生病前在城镇居住、生活，应按城镇居民标准计算，伤残赔偿金为203688元（33948元/年×20年×30%＝203688元）。2、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据鉴定意见，原告的护理期为两个月。参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准及原告的护理依赖程度等因素，本院酌情护理费为150元/天，故原告的护理费为9150元﹙150元/天×61天＝9150元﹚。3、误工费，根据司法鉴定意见，原告的误工期为7个月。原告系个体工商户，与案外人共同经营早餐、小吃店，故本院参照湖南相同或相近行业上一年度职工的平均工资29043元/年的标准计算，原告的误工费为16941.75元。4、交通费，虽然原告没有提交合法的交通费票据，但原告治疗期间确实会产生相关交通费用。本院结合原告的就医、治疗情况，酌定交通费为2000元；5、医疗费，根据原告提交的票据，原告在被告处治疗共计花费医疗费20232.7元。手术后，原告在湘雅三医院及湘雅二医院又进行了治疗，其中在湘雅三医院住院治疗共计花费4975.25元，在湘雅二医院治疗共计花费19301.53元。关于原告主张的2017年11月8日以后在湘雅二医院治疗的医疗费，根据原告提交的医疗费票据，因本案被告对原告实施的医疗行为是对原告的泌尿系统造成了损害，故本院只能认定原告治疗泌尿系统花费的医疗费用。同时，原告提交的部分医疗费票据上仅显示西药费或中成药，原告也未提交相应的门诊病历与之一一对应，无法证明该部分药物是用于治疗原发疾病还是因被告过错行为造成的原告损伤。该部分医药费的票据的日期也无法与原告的泌尿系统挂号日期一致。根据司法鉴定结论，原告目前无特殊治疗，故本院仅支持泌尿系统的挂号、门诊等费用共计217元。原告主张其遵湘雅二医院医嘱在雅馨大药房购药花费1560元，但该门诊病历资料不完整，文字无法辨认，无法证明该药物用于治疗何种疾病。道县人民医院医疗费705.49元，原告未提交病历资料，无法证明原告因何种疾病住院治疗，故对该两部分费用本院不予认定。综上，原告共计花费医疗费44726.48元。6、住院伙食补助费，原告在被告处住院9天，在湘雅三医院住院治疗6天，在湘雅二医院住院治疗30天，共计住院45天，本院参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准60元/天计算，原告的住院伙食补助费为2700元。7、住宿费，原告居住在湖南省道县，综合考虑原告的病情及在长沙就医情况，本院酌情支持其住宿费3000元。8、营养费，结合原告的医嘱及鉴定结论，本院酌定原告营养费2000元。9、被抚养人生活费，原告母亲蒋满珍生于1950年10月12日，由原告及其他3个子女共同抚养，且是城镇户口，故蒋满珍的被抚养人生活费为元20846.7元（23163元/年×12年×30%÷4人＝20846.7元）。此外，因蒋满珍系退休员工，每月享有1000余元的退休待遇，故本院酌定支持蒋满珍的被抚养人生活费为12000元。原告主张案外人黄玮福系其儿子，实际抚养人为原告及其丈夫，只是将黄玮福的户口登记在案外人申振国名下，并提交了申振国的证言予以证明。本院认为，黄玮福是否为原告儿子，涉及到身份关系的认定必须严谨科学，仅凭案外人申振国的证言无法确认黄玮福与原告系母子关系。故对原告诉请被告支付黄玮福被扶养人生活费本院不予支持。10、司法鉴定费，本案司法鉴定费为9700元。11、后续治疗费，因鉴定结论确认原告目前无特殊治疗，如果原告确因被告的过错治疗行为需进行后续治疗，原告可另行主张权利。以上11项损失共计305906.23元，根据本院认定的被告承担责任的比例，被告应承担上述损失122362.49元。原告的损害经鉴定构成八级伤残，确实给原告造成了严重的精神痛苦，本院结合全案情况及被告的过错程度综合衡量，酌定被告向原告支付精神损害抚慰金10000元。综上，被告总计应赔偿原告各项损失共计132362.49元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：一、限被告湖南省肿瘤医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告周化莲医疗费、护理费、误工费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金及鉴定费各项损失共计132362.49元；二、驳回原告周化莲的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1565.3元，减半收取782.6元，原告周化莲承担469.6元，被告湖南省肿瘤医院负担313元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  石志刚二〇一八年十二月十八日书记员  谢芷璇附法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：(一)停止侵害；(二)排除妨碍；(三)消除危险；(四)返还财产；(五)恢复原状；(六)赔偿损失；(七)赔礼道歉；(八)消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。