广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0703民初4724号原告：叶美容，女，1935年11月23日出生，汉族，住江门市蓬江区，委托诉讼代理人：冯芳琼，广东金硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：文风男，广东金硕律师事务所律师。被告：永安财产保险股份有限公司江门中心支公司，住所地江门市蓬江区建设三路********。负责人：伍丽娜。委托诉讼代理人：陈鸿辉，男，该公司员工。被告：邝健家，男，1974年2月5日出生，汉族，住江门市蓬江区，被告：陈福源，男，1959年1月28日出生，汉族，住广东省鹤山市，现住江门市蓬江区，原告叶美容诉被告永安财产保险股份有限公司江门中心支公司（下简称永安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月12日立案受理后，依法组成合议庭并于2018年8月22日公开开庭进行了审理。原告叶美容的委托诉讼代理人冯芳琼、被告永安公司的委托诉讼代理人陈鸿辉到庭参加了诉讼。后因永安公司书面申请追加案涉事故的驾驶员陈福源和车主邝健家为本案的共同被告参与诉讼，本院经审查后予以准许，并于10月17日、12月19日公开开庭进行了审理，原告叶美容的委托诉讼代理人文风男到庭参加了第二次庭审，原告叶美容的委托诉讼代理人冯芳琼到庭参加了第三次庭审；被告永安公司的委托诉讼代理人陈鸿辉、被告陈福源到庭参加了第二、第三次庭审；被告邝健家经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加第二次庭审，到庭参加了第三次庭审。本案现已审理终结。原告叶美容起诉称：2017年10月21日8时45分，陈福源驾驶粤Ｊ×××**号重型车辆行驶至松园××××货前路段，因未避让行人与叶美容发生碰撞，造成叶美容受伤的道路交通事故。交警部门作出NO2017018098《交通事故认定书》，陈福源负事故全部责任，叶美容无责任。原告伤后在江门市五邑中医院住院治疗79天，经委托江门市第三人民医院法医精神病司法鉴定所鉴定为十级伤残及广东华能法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残。此次事故造成原告损失如下：l、医疗费60520.05元；2、人血白蛋白费1650元；3、营养费3000元；4、住院伙食补助费7900元；5、住院护理费11850元；6、评残鉴定费5848元；7、两个十级伤残赔偿费22536.25元;8、两个十级精神抚慰金8000元。综上所述损失合计人民币（小写）121304.75元。另根据保险公司所陈述，永安公司垫付我方10000元，陈福源垫付3000元。为维护原告合法权益，特诉请法院判令：1.被告永安公司在交强险及商业保险第三者责任保险限额范围内赔偿108304.75元给原告（合计损失121304.75元-被告永安公司垫付10000元-被告陈福源垫付3000元）；2.被告承担本案诉讼费用。原告叶美容在举证期限内提供的证据有：1.身份证；2.交通事故认定书；3.医疗发票、人血蛋白发票、出院记录、疾病证明书、用药清单；4.鉴定发票、江门市第三人民医院法医精神病司法鉴定所司法鉴定意见书、广东华能法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书；5.企业信用信息公示报告；6.11月8日、11月11日的处方笺。被告永安公司答辩称：一、我司对于本次交通事故的事实和交警责任认书所认定的责任没有异议。二、本案的保险赔偿问题，人民法院应审查车辆的行驶证、肇事驾驶员驾驶证、道路运输从业人员从业资格证以证实肇事车辆在事故发生时年检合格、具备上路行驶的调解以及肇事驾驶员准驾相符、不存在无证、酒驾、醉酒等免责情形，否则保险公司不承担赔偿责任。粤Ｊ×××**号车辆在我司购买了交强险、商业险第三者100万以及不计免赔，保险期限2017-04-30到2018-04-29。我司针对原告的请求提出如下意见：（一）经调查，肇事司机陈福源在事故发生时并未取得道路运输从业人员从业资格，按照2016年第52号交通运输部令，《道路运输从业人员管理规定》第六条规定：“国家对经营性道路客货运输驾驶员、道路危险货物运输从业人员实行从业资格考试制度。经营性道路客货运输驾驶员和道路危险货物运输从业人员必须取得相应从业资格，方可从事相应的道路运输活动。”，我司认为陈福源并无资格驾驶营运性质的车辆，由此引发的交通事故，根据《机动车综合商业保险条款》第二十四条第二项的约定：“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”的，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。（二）医疗费应根据国家基本医疗保险标准核定根据《机动车交通事故强制责任保险条款》第十九条及《机动车综合商业保险条款》第三十六条的规定，医疗费根据国家基本医疗保险标准核定医疗费的赔偿数额。我司前期已垫付被答辩人住院医疗费10000元，应依法扣减。另原告2017年11月18日，2018年7月7日的医疗费发票无相关病历、用药清单或者医生证明等记载，无法确定是否与本次事故有关，不予认可；人血白蛋白费用属于自费药范畴，不属于保险责任。2018年4月23日的发票实为法医鉴定费，属于间接损失，不属于保险责任。（三）伤残鉴定和标准不合理。原告已为81岁高龄女性，住院CT检查可见，原告交通事故前已存在脑部基础××变，这会对其精神状况、智力等的表现存在一定影响，原告事故发生前就可能已经存在精神障碍或轻度智能减退的情形，精神状态的异常不完全与本次交通事故有关。且根据江门市第三人民医院法医精神病鉴定书第2页第一段：“此鉴定结论仅作为调解参考之用，不作为司法程序的法律依据。”另精神伤残鉴定是被答辩人单方委托评估机构进行评估的，故我司对《司法鉴定意见书》的公正性、客观性、准确性有异议，认为鉴定程序违法，不应采信该鉴定结论。三、我司并非本案的直接侵权人，故不应承担本案的诉讼费。被告永安公司在举证期限内向本院提交以下证据；1.交强险保单、机动车综合商业保险条款；2.转账凭证打印件；3.投保单、投保人声明复印件。被告陈福源答辩称：我的老板邝健家已垫付原告3000元，保险公司垫付了10000元，其他垫付情况我不清楚。被告陈福源在举证期限内向本院提交以下证据：身份证、驾驶证、收据、道路运输从业资格证。被告邝健家答辩称：与永安公司的答辩意见一致。被告邝健家在举证期限内未向本院提交证据。经审理查明：2017年10月21日，陈福源驾驶粤Ｊ×××**号重型半挂牵引车行驶至江门市××大道××货前路段，因未避让行人与叶美容发生碰撞，造成叶美容受伤的道路交通事故。江门市公安交通管理局蓬江交通警察大队作出NO.2017018098号《事故认定书》，认定陈福源承担此事故的全部责任，叶美容不承担此事故的责任。事故发生当日起至2018年1月8日，叶美容于江门市五邑中医院（下简称五邑中医院）住院治疗79日，产生住院医疗费57934元，出院诊断：右侧颞叶多发脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血、右侧额颞部硬膜外/硬膜下血肿、双侧额颞顶部慢性硬膜下血肿、左锁骨肩峰端骨折、肢体多发皮肤软组织挫裂伤。出院医嘱：1.11月8日查ALB（血蛋白）26.7g/L，四肢浮肿，当时外购人血白蛋白；2.住院期间留陪人1人；3.建议休息1月，加强营养。另2017年11月8日，五邑中医院出具《门诊处方笺》记载“HumanSerumAlbumin50ml×2瓶”。2017年11月8日，叶美容于江门市蓬江区安信药房购买人血白蛋白2瓶，支出1100元；2017年11月11日，五邑中医院出具《处方笺》记载“人血白蛋白针10g×1瓶”。叶美容于当日在江门市仁智大药房双龙分店购买人血白蛋白1瓶，支出550元。综上，叶美容合计产生医疗费59584元（57934元+1100元+550元），其中永安公司已垫付医疗费10000元，邝健家已垫付医疗费3000元。2018年7月7日，广东华能法医临床司法鉴定所受委托对叶美容的伤残进行鉴定，2018年7月9日，该所出具粤华能[2018]临鉴字第79692924号《司法鉴定意见书》，认定叶美容左上肢损伤构成十级伤残。叶美容为此支付鉴定费2730元。2018年4月23日，江门市第三人民医院法医精神病司法鉴定所（下简称江门三院）受委托对叶美容进行伤残鉴定，2018年6月12日，该所出具江精司鉴[2018]第158号《司法鉴定意见书》，认定叶美容目前可诊断为脑外伤所致精神障碍：脑损伤后综合征（中度）；伤残等级评定为十级。叶美容为此支付鉴定费3118元。因永安公司对江精司鉴[2018]第158号《司法鉴定意见书》不予认可，并向本院书面申请重新鉴定，本院为查明案件事实，向江门三院发出函件，要求其回复以下问题：1、《司法鉴定意见书》中第二部分“检案摘要”顺数第五行后部记载“此鉴定结论仅作为调解参考之用，不作为司法程序的法律依据”，请贵所函复本院，上述语句的具体表达意思是什么？2、江精司鉴[2018]第158号《司法鉴定意见书》第五部分“鉴定意见”记载：“1.鉴定诊断被鉴定人目前可诊断为脑外伤所致精神障碍：脑损伤后综合征；2.伤残等级评定为十级”。请贵所函复本院：贵所的该鉴定意见与上述陈述自相矛盾，该鉴定报告是否具有效力？原告叶美容的伤残等级是否达十级？江门三院后向本院作出《复函》，回复：委托人委托我所对叶美容进行鉴定时，告知我所此交通事故责任纠纷通过调解处理，不走起诉等司法程序。故我所在报告正文记载“此鉴定结论仅作为调解参考之用，不作为司法程序的法律依据。”我所此鉴定意见仅作为调解之用。永安公司、陈福源均认为江门三院的《复函》内容过于牵强和主观，并坚持要求对叶美容的精神伤残等级进行重新鉴定。本院审查后予以准许，并启动重新鉴定程序，经当事人协商一致后选定广东新会法医精神病司法鉴定所对叶美容的精神伤残等级及关联性进行重新鉴定，该所于2018年12月5日出具粤新精司[2018]精鉴字第0110号《司法鉴定意见书》，认定叶美容目前的精神（智力）状态诊断为器质性神经症样综合征；目前构成十级伤残。永安公司为此支付鉴定费4512.5元。另查明，叶美容户籍地已划入城市管理区域，属城镇居民。还查明，陈福源于事故中驾驶的粤Ｊ×××**号重型半挂牵引车为邝健家所有，该车由永安公司承保交通事故强制责任保险（下简称交强险）和100万元商业第三者责任保险及不计免赔（下简称商业三者险）,事故均发生在上述保险期限内。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。关于本次事故的责任分担问题。涉案事故已经交警部门作出的《事故认定书》认定陈福源承担此事故的全部责任，叶美容不承担此事故的责任。该《事故认定书》系交警部门根据事故现场及对相关人员的调查依法作出的，为处理该事故的证据，永安公司、陈福源、邝健家对该《事故认定书》并未提出异议，本院依法予以确认，并作为认定本案事实的依据。（一）关于涉案事故造成叶美容的损失问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下简称《解释》）第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”、第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，结合叶美容在本案中的举证情况，核实叶美容的损失具体如下：1.医疗费。依据《解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确认。”的规定，叶美容合计产生的医疗费59584元（含）均有病历、疾病证明书、发票、用药清单等予以证实，其中包含的人血白蛋白费用均有医院出具的医嘱及发票为证。永安公司、邝健家抗辩称人血白蛋白费用属于自费药，不属于保险责任，因永安公司、邝健家并未向本院提交反驳证据证实其抗辩意见，故本院对其抗辩意见，依法不予采纳。另外，对于2017年11月18日和2018年7月7日的门诊医疗费2586.5元（2364.5元+222元），永安公司、邝健家主张该费用并无相关病历、用药清单或医生证明等证实与本次事故存在关联，不予认可。经查，本案自2018年7月12日立案起至12月19日最后一次庭审结束前，叶美容均未在举证期限内向本院补充提交该费用的病历或用药清单等，无法核实该费用是否与本次事故存在关联，且永安公司、邝健家均不予认可，故叶美容依法应承担举证不能的责任，故本院对该费用，依法不予支持。2.住院伙食补助费。依据《解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，叶美容住院治疗79日，现其主张伙食补助费7900元（79日×100元/日），本院予以支持。3.营养费。依据《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，叶美容出院医嘱其加强营养，故结合其住院、复诊、伤残情况及当地生活水平，叶美容主张营养费3000元，数额过高，本院酌定550元。4.护理费。依据《解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，叶美容住院79日期间留陪人一名，而其并未提供相关护理人员期间的误工损失，故其护理费应结合当地生活水平及当地护工从事同等级护理的劳务报酬100元/天计算为7900元（79日×100元/日）。对于叶美容主张的护理费11850元中超出该部分的诉求，理据不充分，本院依法不予支持。5.残疾赔偿金。依据《解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，叶美容经司法鉴定为两个十级伤残，伤残系数为11%，定残之日其年满82周岁，残疾赔偿金计算年限为5年。叶美容为城镇居民，故其残疾赔偿金依法应参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中2017年城镇居民人均可支配收入40975元/年（一般地区）计算为22536.25元（40975元/年×5年×11%）。6.鉴定费。叶美容因涉案事故支出司法鉴定费5848元（2730元+3118元），该费用属必要的合理费用，本院依法予以确认。7.精神损害抚慰金。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，由于本次交通事故造成叶美容两个十级伤残，事实上已对叶美容造成伤害，故结合本地区的生活水平，叶美容主张精神损害抚慰金8000元，数额过高，结合永安公司的答辩意见，本院酌定为4000元。综上，叶美容因本次事故造成的损失有：医疗费59584元、住院伙食补助费7900元、营养费550元、护理费7900元、残疾赔偿金22536.25元、鉴定费5848元、精神损害抚慰金4000元，七项合计108318.25元。(二)关于赔偿责任的承担问题。依据《中华人民共和国道路交通安全法》（下简称《道路交通安全法》）第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内予以赔偿……”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，陈福源于事故中驾驶的粤Ｊ×××**号重型半挂牵引车在永安公司购买了交强险和商业三者险100万元及不计免赔，涉案事故发生在保险期间内，因陈福源负事故全部责任，故永安公司应向叶美容全额赔偿108318.25元。另因永安公司已向原告叶美容垫付10000元，陈福源已向原告叶美容垫付3000元，扣减后永安公司还需赔偿95318.25元（108318.25元-10000元-3000元）。关于永安公司抗辩称陈福源事故时未取得道路运输从业资格证，依据《机动车综合商业保险示范条款》第二十四条第二款的规定，商业险免赔的问题。经查，《机动车综合商业保险示范条款》第二十四条约定“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：……（二）驾驶人有下列情形之一者：……；6、驾驶出租机动车或者营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书。”。依据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。”的规定，该条款属免责条款，永安公司负有向投保人告知及明确说明的义务，并应举证证明。首先，永安公司提交的《机动车综合商业保险示范条款》中第二十四条保险条款虽然已作加黑加粗处理，但因其并未提交证据证实其已将该条款送达投保人邝健家，邝健家也主张其没有保险条款；其次，该公司提交的《投保人声明》复印件上虽记载：“保险人已向本人详细介绍并交付了所投保险合同的条款，并对保险合同和特别约定中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果向本人做了明确说明，本人对保险人的说明完全理解、同意，特此确认。”，“投保人签名/签章”处也签署“2017年4月25日”和“邝健家”字样。但因投保人邝健家及叶美容对该声明内容均不予认可，并称该签名字样并非邝健家亲笔所签。对此，永安公司并未提交《投保人声明》原件予以核对，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条中“书证应当提交原件。……提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本。节录本。……”的规定，永安公司依法应承担举证不能的责任。综合上述证据，无法认定永安公司已向邝健家履行第二十四条免责条款的提示及明确说明义务，该条款依法不发生效力。永安公司抗辩意见，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十条之规定，判决如下：一、被告永安财产保险股份有限公司江门中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告叶美容支付赔偿款95318.25元；二、驳回原告叶美容的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2466元，由原告叶美容负担296元，由被告永安财产保险股份有限公司江门中心支公司负担2170元；重新鉴定费4512.5元，由被告永安财产保险股份有限公司江门中心支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定的期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  李小红人民陪审员  梁德毅人民陪审员  陈彩萍二〇一八年十二月二十一日书 记 员  郑心越