广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初15979号原告：东莞市亿和精密塑胶有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇新安社区街口朗尾路******。统一社会信用代码为91441900MA4X6K7L8D。法定代表人：陈艳艳，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄苑东，广东科岸律师事务所律师。委托诉讼代理人：李诗韵，广东科岸律师事务所实习律师。被告：陈鑫，男，1973年11月7日出生，汉族，住广东省惠州市大亚湾区，原告东莞市亿和精密塑胶有限公司（以下简称“亿和公司”）与被告陈鑫劳动争议一案，亿和公司与陈鑫均不服仲裁裁决，先后起诉至本院，本院于2018年9月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告亿和公司的委托诉讼代理人黄苑东、李诗韵，被告陈鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本院查明的事实如下：一、劳动关系情况：陈鑫主张其于2017年10月16日与亿和公司的具体负责人周延朝商讨其去亿和公司就职并达成了协议，后于2017年10月17日到亿和公司就职，被安排至1号机操作注塑机生产。亿和公司确认陈鑫于2017年10月17日到公司进行应聘，但主张并非是入职，陈鑫应聘意向岗位是注塑机操作员，陈鑫在试机过程中发生意外受伤而未能通过考核，不符合录用条件，双方并未建立劳动关系。亿和公司提交了一份于2018年6月20日书写的具有周延朝与陈鑫签名及捺印的书面材料（协议书）拟证明双方有就陈鑫有关压伤手指的事实进行确认，并且确认了是应聘试机而非上班，双方未建立劳动关系，属于意外事故。该书面材料显示“周延朝介绍陈鑫第一天过来应聘试机压伤手指，在医院已看好，现做伤事鉴定”。陈鑫对该书面材料（协议书）有异议，主张该材料只能证明周延朝当时答应劳动站的人配合其做工伤认定及鉴定，并非是协议书。双方于仲裁时确认亿和公司通过微信转账支付陈鑫2017年10月份2000元、2017年11月份及12月份4000元、2018年1月份4000元、2018年2月份2000元、2018年3月份4000元、2018年4月份4000元。陈鑫主张上述款项为工资，亿和公司主张为误工费。另，陈鑫向本院提交了微信转账记录，主张其中500元是周延朝转的生活费、1500元是医疗费，4612元是王军峰于6月11日发放的工资，2000元是周健转的过年当月的工资。亿和公司确认有转账，亦确认王军峰为公司经理，周健为公司总经理助理。陈鑫主张其2017年11月8日受伤出院后第二天即回到亿和公司上班，由生产经理王军峰安排从事辅助工岗位，直至2018年6月8日其被王经理通知解聘。亿和公司主张2017年11月8日至2018年6月8日期间暂时安排陈鑫休养，期间陈鑫会帮忙做一些力所能及的事情，但没有具体的岗位。陈鑫提交了亿和公司确认的陈鑫与昵称为“老王……王军峰经理”的微信聊天记录显示，“老王：我因私事，明天请假一天，恳请批准为谢。”、“老王……王军峰经理”回复“好”。本院认定及理由：参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录……。陈鑫于2017年10月17日在亿和公司安排下操作机器受伤，亿和公司虽提交了书面材料（协议书）拟证明陈鑫受伤当日为应聘试机，但从该书面材料（协议书）可知当时陈鑫处于试机应聘状态，结合亿和公司后定时支付款项给陈鑫，虽然亿和公司主张该转账为误工费，但其未能提交证据予以佐证，且陈鑫受伤出院后2017年11月9日回到亿和公司上班，由陈鑫提交的微信聊天截图可知其接受亿和公司的管理，亿和公司未能提交充足证据佐证其主张，应承担不利法律后果，故本院对陈鑫的主张予以采信，确认亿和公司与陈鑫于2017年10月17日建立了事实劳动关系。二、工资约定：陈鑫主张其与亿和公司约定的工资为4000元/月，亿和公司对此不予确认，但未能提交证据予以反驳，故本院对陈鑫的主张予以采信，认定双方约定的工资为4000元/月。三、劳动合同签订情况：双方未签订书面劳动合同。陈鑫要求亿和公司向其支付未签订劳动合同的二倍工资差额，由于陈鑫入职第一天即受伤，2017年10月17日至2017年11月7日在东莞市长安医院住院治疗21天，医生建议其休息2个月，陈鑫主张其2017年11月9日即回到亿和公司上班直至2018年6月8日，亿和公司亦确认陈鑫2017年11月8日至2018年6月8日期间会帮其做些事。本院认定及理由：如前述，本院认定双方于2017年10月17日已建立事实劳动关系。本院认为，由于陈鑫2017年10月17日至2017年11月7日受伤治疗未能正常上班，双方不具备签订劳动合同的客观条件，2017年11月9日陈鑫回到亿和公司上班，双方重新具备签订劳动合同的条件，但亿和公司直至于2018年6月8日与陈鑫的劳动关系解除尚未与陈鑫签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，亿和公司应支付陈鑫2017年11月9日至2018年6月8日未签订劳动合同的二倍工资差额24000元（4000元/月÷30天×22天+2000元+4000元×5个月+4000元/月÷30天×8天）。四、参加社会保险情况：亿和公司未为陈鑫购买社会保险。陈鑫要求亿和公司补缴其2017年10月17日至2018年6月10日的社会保险费属于行政范畴，不属于民事案件处理范围，本院对此不予处理。五、劳动关系解除的时间及原因：陈鑫主张亿和公司以生意不好为由放假，于2018年6月8日对其无故解聘，并提交了录音予以佐证；该录音显示亿和公司因经营不佳给陈鑫等员工放假，拖欠陈鑫等人工资，后谷力公司成为亿和公司最大股东，亿和公司与陈鑫对受伤赔偿事宜协商未果。亿和公司对该录音不予确认，主张双方不存在劳动关系，但未能提交证据予以反驳。本院认定及理由：如前所述，本院认定双方存在事实劳动关系，亿和公司未能提交证据显示双方劳动关系解除的原因，应承担举证不能的不利后果，故本院对陈鑫的主张予以采信。因陈鑫所提交的录音中未涉及到其被亿和公司解聘，因双方均未能提交证据证明双方劳动关系解除的事由，故本院认定双方劳动关系由亿和公司提出经双方协商一致解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款的规定，亿和公司应支付陈鑫解除劳动关系经济补偿金4000元（4000元/月×1个月）。六、其他需说明的情况：1.陈鑫要求亿和公司支付其2018年5月7日至2018年6月10日期间的工资，陈鑫未能提交证据证明上述期间还在治疗，亦未能提交证据证明其有为亿和公司提供劳动，故本院对其主张不予支持；2.陈鑫庭前向本院申请证人出庭作证，但于庭审时证人未到庭。七、仲裁请求：1.确认陈鑫与亿和公司之间存在劳动关系，并以此裁决作为工伤认定的依据提请伤残鉴定和工伤待遇赔偿；2.亿和公司支付陈鑫解除劳动关系的经济补偿金8000元；3.亿和公司支付陈鑫2017年10月17日至2018年6月10日期间未签劳动合同的二倍工资差额28000元；4.亿和公司补交陈鑫2017年10月17日至2018年6月10日期间的社会保险费；5.亿和公司支付陈鑫2018年5月7日至2018年6月10日期间工资4000元。八、裁决结果：1.确认陈鑫与亿和公司2017年10月17日至2018年6月8日期间存在劳动关系；2.亿和公司于裁决书生效之日起五日内通知并支付陈鑫解除劳动关系的赔偿金8000元；3.驳回陈鑫的其他申请请求。九、亿和公司的诉讼请求：1.确认亿和公司与陈鑫2017年10月17日至2018年6月8日期间不存在劳动关系；2.亿和公司无需支付陈鑫解除劳动关系的赔偿金8000元；3.由陈鑫承担本案全部诉讼费。十、陈鑫的诉讼请求：1.确认陈鑫与亿和公司之间存在劳动关系，并以此裁决作为工伤认定的依据提请伤残鉴定和工伤待遇赔偿；2.亿和公司支付陈鑫2017年10月17日至2018年6月10日期间未签劳动合同的二倍工资差额28000元；3.亿和公司支付陈鑫无故解除劳动关系的代通知金和赔偿金8000元；4.亿和公司支付陈鑫2018年5月7日至2018年6月10日期间工资4000元；5.亿和公司补交陈鑫2017年10月17日至2018年6月10日期间的社会保险费；6.本案诉讼费由亿和公司承担。综上所述，依据中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市亿和精密塑胶有限公司与被告陈鑫2017年10月17日至2018年6月8日期间存在劳动关系；二、限原告东莞市亿和精密塑胶有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告陈鑫支付解除劳动关系经济补偿金4000元；三、限原告东莞市亿和精密塑胶有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告陈鑫支付2017年11月9日至2018年6月8日未签订劳动合同的二倍工资差额24000元；四、驳回原告东莞市亿和精密塑胶有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告陈鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告东莞市亿和精密塑胶有限公司负担5元（原告已预交），被告陈鑫负担5元，被告已向本院申请免交，本院予以准许。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  莫沛林二〇一八年十二月十四日书记员  邓文君杜森森