陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）西中民四初字第00556号原告（反诉被告）：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路**。法定代表人：楼永良，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘成龙，男，该公司员工，住山东省苍山县。委托诉讼代理人：蒙永君，女，该公司员工，住陕西省西安市雁塔区。被告（反诉原告）：陕西千业房地产开发有限责任公司，，住所地陕西省西安市友谊西路**法定代表人：戴丽玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：李西成，男，该公司员工，住陕西省西安市碑林区。委托诉讼代理人：刘建昌，男，该公司员工，住陕西省西安市长安区。原告（反诉被告）中天建设集团有限公司（以下简称：中天公司）与被告（反诉原告）陕西千业房地产开发有限责任公司（以下简称:千业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院作出（2005）西民四初字第40号民事判决书，千业公司不服提起上诉，陕西省高级人民法院（以下简称：省高院）作出（2007）陕民一终字第34号民事判决书。二审宣判后，千业公司仍不服，向最高人民法院申诉，最高人民法院于作出（2008）民申字第139号民事裁定书，提审该案，后作出（2008）民提字第76号民事裁定书，以一、二审判决均认定事实不清为由撤销一、二审判决，将此案发回本院重审。重审时将本案（2010）西民四初字第00092号并入到另案（2008）西民四初字第00118号案件一并审理并作出判决，中天公司、千业公司均不服提起上诉，省高院作出（2013）陕民一终字第00119号民事裁定书，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。中天公司委托诉讼代理人刘成龙、蒙永君，千业公司法定代表人戴丽玲及其委托诉讼代理人李西成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中天公司向本院提出诉讼请求：1、千业公司支付中天公司违约金1992500元并工期顺延；2、千业公司支付中天公司工程款1100万元；3、千业公司支付延期支付工程款产生的利息6995418.52元（按同期银行贷款利率，自2005年6月27日起计算至2016年11月18日为7530137.22元，千业公司已付534718.7元；直至付清之日止）；4、千业公司支付中天公司2004年11月18日至2005年3月25日期间的停窝工损失30万元；5、千业公司承担一、二审案件受理费、鉴定费及保全费。事实和理由：2002年9月25日，其与千业公司签订千叶华园工程意向书，同年12月30日，双方签订建设工程施工合同，对承包工程的范围、合同价款及支付办法、违约、索赔等事项进行了约定。2003年3月，中天公司进入工地开始施工，按照意向书及合同约定履行了施工义务，因千业公司拖延给付工程款，导致工程于2003年9月7日停工，千业公司在承担相应过错责任后双方达成补充协议，进一步约定千业公司应在2004年9月15日向其支付已完工程90%的工程款，中天公司遂继续施工，并按月呈报月工程量，千业公司随意压缩月工程量，减少应支付的工程款，未按中天公司施工的实际工程量支付工程款，导致工程于2004年11月18日再次停工。在停工期间，千业公司于2005年2月16日纠集社会闲散人员百余名，将中天公司留守人员赶出工地，造成施工现场资料丢失，损害严重，构成根本性违约，应承担违约责任。双方因此发生诉讼，诉讼期间经法院主持调解，达成由千业公司先行支付800万元工程款，中天公司恢复施工，并在2005年5月25日完成了承包范围内全部工程量。同年6月27日，千业公司已安排业主入住、装修、使用，依合同约定视为交验完毕。截止2008年2月，千业公司仅支付工程款29578000元，仍有1100万元工程款至今未付，构成违约。千业公司辩称，1、中天公司诉称千业公司未按合同约定支付工程进度款，构成违约，其主张支付违约金，无事实依据，应依法予以驳回，千业公司已按补充协议的约定足额支付中天公司月工程量的85%进度款。2、中天公司发函拒收千业公司付款，应承担2004年11月18日停工的全部责任，千业公司从未同意中天公司停工，工期不得顺延。3、中天公司未于2005年1月9日竣工，也未按《协调意见》约定于5月25日提交竣工报告，业主在6月25日没有入住，8月中天公司仍在施工。4、中天公司从未向其提交过竣工结算报告，诉请其工程款1300万元无事实依据。《建设工程施工合同》第14-2条约定为已完工程验收后，中天公司应在30天内提出决算，但截止现在，中天公司从未提交过工程决算资料及竣工资料，中天公司在没有工程决算报告，甚至连竣工图都没有的情况下，选择了在未告知千业公司的情况下，于2005年6月27日委托法院对工程总造价进行司法鉴定，并于2005年10月先是查封千业公司的资产，后于11月起诉千业公司。中天公司不提交工程决算报告不仅剥夺了千业公司审核本工程造价的权利，而且违背了双方合同约定的工程决算原则。千业公司累计向中天公司已支付工程款31136414.31元，具体欠款应以千业公司签字认可的司法鉴定报告下欠款数据为准。5、中天公司诉请的迟延支付工程款利息580万元无事实依据，既与合同约定相违背又不符合法律规定。6、本案全部一、二审、重审案件受理费、鉴定费应由中天公司全部承担。故请求驳回中天公司的诉讼请求。千业公司反诉请求：1、中天公司擅自停工的违约责任，给付违约金1992500元；2、中天公司不能按期完工，延误工期处罚1873000元；3、中天公司提供竣工资料，办理工程备案手续；4、中天公司承担因工程延期所发生的千业公司向业主赔偿逾期交房损失996366元，及监理补偿费用9万元，共计1086366元；5、中天公司承担由千业公司代其交纳的达到竣工验收条件必须提交的防雷检测、环境报告所发生费用分别为14000元和38000元，共计：52000元；6、中天公司承担本案的全部诉讼费及工程造价司法鉴定费用。事实和理由同其本诉答辩意见。中天公司辩称，1、千业公司不按约定支付工程进度款，是导致2004年11月18日停工的直接和根本原因，其要求中天公司承担违约金1992500元无事实和法律依据。2、中天公司于2005年5月23日完成了涉案工程，向千业公司提交了竣工报告，并告知其进行工程验收，中天公司未延误工期，千业公司要求其支付工期处罚1873000元、业主赔偿损失996366元、监理补偿费用9万元，不能成立。3、双方合同未约定防雷检测验收费、环境检测费由中天公司承担，以上费用应由千业公司自行承担。4、部分工程资料由于在千业公司抢夺工地的过程中焚毁，其无法提供竣工资料；且涉案工程所建房屋已办理了产权证，其无需提供竣工资料办理工程备案手续。5、因千业公司违约，本案的全部诉讼费及工程造价司法鉴定费用、保全费应由千业公司负担。请求驳回千业公司的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案相关证据和事实，本院认定如下：2002年9月25日，中天公司与千业公司签订千叶华园项目工程意向书；同年12月30日，双方签订的《建设工程施工合同》约定，工程名称千叶华园，工程地点位于西安市，工程内容为26层剪力墙结构，建筑面积30105平方米，工程价款3985万元;工程范围为除电梯设备安装、消防设备安装及配电室设备安装外的全部工程内容;工期以实际批准的开工报告为准，共计600日历天;工程质量等级为优良;承包方式为依据施工图纸、招标文件、答疑纪要，图纸内工程量一次包死，套用1999年陕西省建设工程综合预算定额、2001年全国统一安装定额陕西省价目表及相配套使用的费用定额文件等计算，施工中如遇有图纸等变更时，按上述原则变增则增、变减则减。工程施工期间，执行政府行政主管部门公布的工程价格动态调价文件等；工程承包方式为包工包料;工期奖罚为按照合同工期，工期每提前或推后一天，按合同价的万分之二对等奖罚；工程无预付款，工程进度款约定为中天公司于每月25日前向监理上报当月形象建设工程量（包括施工过程中的设计变更），经监理、千业公司审定确认后，于次月5日付本月认定工程量的80%进度款，现场经济签证（不含技术变更、设计变更）工作量，于工程完工后交付使用前一周内，一次性结算付清，有保修要求的留3%保修金，主体封顶后一周内千业公司再付至已审工作量的85%，完工交付使用前再付已审定全部工作量的90%，千业公司拨付工程款至调整后合同造价的90%时，暂停支付，剩余款项在审价后一周内按审价总决算数付至97%，剩余3%为保修金；合同中违约责任条款约定为千业公司不能及时给出必要指令、确认、批准，不按合同约定履行自己的各项义务，支付款项及发生其它使合同无法履行的行为，应承担违约责任（包括支付因其违约导致中天公司增加的经济支出和从应支付之日起算的应支付款项的利息等），相应顺延工期，按协议条款约定支付违约金和赔偿因其违约给中天公司造成的窝工等损失，违约金按合同价的5%计取；双方在合同增订条款中约定是为确保本工程顺利进行，保证工程款专用，千业公司应凭中天公司出具的，且加盖中天公司财务专用章的收款收据作为收款依据，全额汇入中天公司合同中开立的银行帐户，否则，中天公司不予认可。待本工程竣工结算后，中天公司向千业公司按税法规定开具正式建安发票，办理工程清算手续，增订条款与合同不一致时，以增订条款为准；合同未尽事宜，双方另行协商解决，若有补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力，补充协议与合同条款有冲突时，以补充协议为准；工程价款的结算约定为已完工程验收后，中天公司应在30天内提出决算，千业公司收到决算后在30天内审核完毕，或提出审核意见。双方意见达成一致后，千业公司将拨款通知单送经办银行，银行审核后向中天公司支付工程款。中天公司在收到工程款后3天内将工程交付给千业公司。如双方意见不一致，可根据问题性质，由双方向建设或工商行政管理部门报请调解。若千业公司收到决算后30天内未提出审核意见，即视同工程决算已经批准。由于千业公司违反有关规定和约定，经办银行不能支付工程款，中天公司可留置部分或全部工程，并予以妥善保护，由千业公司承担保护费用。千业公司无正当理由在批准竣工报告后30天内不办理结算，从第31天起按施工企业向银行计划外贷款的利率支付拖欠工程款利息，并承担违约责任。合同签订后，中天公司依约进入工地，并于2003年3月20日开始施工。施工期间，中天公司按约定上报每月已完工程量，千业公司及监理方陕西建科监理有限责任公司省高校分公司（以下简称：监理公司）分别对中天公司上报工程量进行审核，千业公司也陆续支付中天公司工程款。2003年9月7日，由于千业公司资金未能到位，未按合同约定向中天公司支付工程款，导致工程停工。2003年9月17日，中天公司、千业公司签订《补充协议》，约定中天公司为千叶华园工程垫付资金至26层封顶，千业公司将原意向书第五章第一条约定的中天公司优惠8%工程款取消；千业公司欲加建三层至29层，报建手续正在办理，中天公司如协助千业公司加建，千业公司将承担因加建引起的一切后果并承担因此给中天公司造成的一切损失，由加层引起的工程量变增及其它相关费用的取定，依据合同、意向书、本补充协议及相关定额规定执行；千业公司承诺按以下期限向中天公司付款：2003年9月底前向中天公司支付以前承诺的300万元；2003年11月底支付200万元工程款；2004年1月10日前支付300万元（力争400万元）工程款，主体（26层）封顶后10日内向中天公司支付500万元工程款，累计付至1300万元，封顶（26层）后每月按本月完成工作量的85%付款。施工过程中，如千业公司资金运转良好，应及时支付主体工程款。其余工程款，在完工交付使用前二个月（即2004年9月15日）付至已完工程量的90%；所欠工程款，千业公司暂以千叶华园20层至26层作为抵押担保给中天公司，中天公司可直接销售或委托千业公司销售，销售总款将全部给予中天公司作为工程款，千业公司不得截留。施工过程中，千业公司销售出20层至26层的任何房屋，全部款项支付给中天公司作为工程款，并由中天公司、千业公司及美城地产服务公司三方另签协议，以保证此条款顺利执行；停工期间工期及加层工期，千业公司按原合同规定顺延，千业公司支付中天公司停工损失5万元；协议签订后，中天公司7日内复工；工程决算时，工程量将按实调整。上述补充协议签订后，中天公司依协议复工，千业公司按补充协议中的承诺向中天公司支付了工程款。嗣后，中天公司、千业公司对加层施工问题又签订《协议》约定，千叶华园原设计为26层，面积30105平方米，现加建二层至28层，总投资额为4261万元，总建筑面积增加到32188平方米，现各项手续已办理完毕，由中天公司中标承建增加二层（建筑面积2083平方米），造价仍按2003年9月17日的补充协议和2002年12月30日签订的施工合同第4条计价原则为依据。2004年6月7日，中天公司向千业公司及监理公司发出工程联系单，请求对因加层工期延长45天及千业公司资金问题导致停工的工期10日予以确认，千业公司同意顺延工期，确定交工时间为2005年1月9日。2004年9月9日，中天公司致函千业公司称，其已完成并经千业公司审定的工程量为27251166元，按照补充协议第4条，千业公司应于2004年9月15日前支付已完工程量的90%即24526049元，扣除已支付的16136727元，即2004年9月15日前千业公司尚应支付工程进度款为8389322元。千业公司10月8日复函认为工程经双方及监理公司共同确认最终竣工日期为2005年1月9日，依照补充协议第4条约定，千业公司应于2004年11月9日支付垫资款，要求中天公司将已完工程资料报送监理公司验收。中天公司10月12日再次回复称，依照补充协议约定由其垫资施工至26层，交付的时间为2004年11月15日，故千业公司应在交付前2个月前即2004年9月15日前支付垫资工程款至26层已完工程量的90%工程款，27、28层的交工时间顺延至2005年1月9日。中天公司2004年11月11日致函千业公司称，工程款应在2004年9月15日付至已完所有工程量的90%，中天公司已实际完成的工程量为3500万元，但千业公司只审定了2633万元，千业公司在月报审批中随意扣减工程量及相关费用，对9月、10月工程量及车库、加层工程量均未予审核，截止11月10日，已拖欠工程款1300万元左右，关于加层手续问题，与结算工程量、支付工程款无关，也无中天公司责任，涉及结算相关问题，双方有争议的，应通过合法途径及时加以解决。鉴于该工程存在严重的违约情况，若得不到及时解决，中天公司将于2004年11月18日起全面停工。千业公司于2004年11月16日回函中天公司，表示中天公司所提工程量3500万元未经监理确认双方审核签章，不存在工程量未审核和随意扣减。其于2004年11月8日将已完工程量核对完毕，并通知开票付款，而中天公司至今未将应付款票据送至千业公司，同意中天公司停工并要求一周内清场，所有工程结算按照双方合同约定在有关部门主持下进行，结算后一周内付款。2004年11月18日，中天公司全面停工。中天公司分别于2004年9月29日、10月25日、11月25日向监理公司开具千业花园工程款支付申请表，请该监理公司审查并开具工程款支付证书，其中要求千业公司于2004年10月5日前支付9月份工程量3291121.70元的85%的进度款2797453元；2004年11月5日前支付10月份工程量2760512.43元的85%的进度款2346436元；2004年12月5日前支付11月份工程量4437948.27元的85%的进度款3772256元，以上共计8916145元。千业公司认可中天公司按合同约定向其报送了2004年9月、10月、11月份三个月的工程量。千业公司于2004年11月10日审核中天公司9月份进度工程量为1275500.93元，该工程量中不包括中天公司报送的加层工程量148万元和按补充协议千业公司应支付中天公司的停工损失5万元，该148万元和5万元不应计入工程进度款。对于中天公司报送的2004年10月、11月已完工程量，千业公司以中天公司停工为由未予审核。此后，双方多次以函件形式对结算工程款等提出各自意见，但未能达成一致。关于2004年11月18日停工责任问题。中天公司认为主体工程26层自2004年4月8日封顶，至2004年8月，千业公司从未按合同约定时间审核完成中天公司月报，每月都是超期限审核完成；2004年5-8月，千业公司压缩、克扣中天公司已完工程量4555864元；按照《补充协议》第3条约定，2004年5-8月，千业公司拖欠中天公司已完工程量85%工程进度款3872484.4元未付，并提交混凝土浇筑申请表、发文登记表、2004年5-8月份产值报表、千业公司04年5-8月份综合概算表，予以证明。千业公司认为其已按双方合同和补充协议的约定及时审核了月报，并按审核后的工程价款全额支付了工程进度款。另按照《补充协议》第4条约定，中天公司认为2004年9月15日前，中天公司实际已完工程量34301049元，千业公司仅审核27251166元（其中加层主体结构153万元，双方原核对过工程量，但千业公司未出综合概算表）；即使按照千业公司审核27251166元，千业公司应付至中天公司已完工程量的90%进度款为24526049元，扣除千业公司已付款16136727元，千业公司应向中天公司支付工程进度款8389322元。即使交工时间顺延2004年11月9日前，中天公司已实际完成工程量约3500万元，千业公司应付至已完工程量的90%（即3150万元），减去千业公司已付工程款18428000元，千业公司应支付中天公司工程进度款为13072000元；千业公司在仅同意支付527万元工程进度款的情况下，存在压缩、克扣中天公司已完工程量，拖欠中天公司工程进度款的违约行为。千业公司认为《补充协议》第4条是中天公司26层垫资未付款的约定，不是全部工程量的90%，而根据双方合同约定，其支付工程进度款的前提是中天公司先向其开具收款收据，其依收款收据作为付款凭证再向中天公司付款，双方审定工程量的90%不包括2004年9月、10月份和加层的工程量及车库工程量，其曾致函中天公司要求支付双方审定工程量的90%即5279000元，但遭中天公司拒绝，中天公司所称千业公司应支付其工程款13072000元无依据。2005年元月20日，中天公司向本院提起诉讼，请求判令：l、千业公司立即支付所欠工程款1000万元；2、千业公司未按合同约定履行义务，承担违约责任并给付中天公司违约金1992500元：3、千业公司违约造成中天公司自2004年11月18日停工至复工时所产生的全部损失30万元，并确认中天公司实际停工天数工期顺延；千业公司迟延给付工程款产生的利息20万元并承担诉讼费用。千业公司提出反诉，请求判令中天公司：l、承担因其单方违约导致千叶华园项目不能按期完工，延误工期损失1139700元（依合同第九条按每日7970元计算，从合同约定竣工日2005年1月9日起，至同年5月31日止，共计143天）；2、承担因违约造成千叶华园项目销售中断，使千业公司投资不能按期收回而造成的投资损失489100元（已付中天公司工程款18428000元，银行贷款利息每日3649.77元，从2004年11月18日停工至预计2005年5月31日交工）；3、承担因封锁施工现场大门的过激行为而导致分包协作单位的停工损失及设备损耗126600元（共计134天，每天900元）；4、承担全部诉讼费用。该案在本院所立案号为（2005）西民四初字第40号。在此案审理中为查明千业公司是否存在扣减工程量的行为，本院对中天公司提出的司法鉴定申请予以准许，确定由陕西先锋有限责任会计师事务所（以下简称：先锋事务所）对2004年11月18日前中天公司已完工程量进行司法鉴定。2005年3月11日，双方发生数百人抢夺工地事件，后经有关部门制止平息了事态。为减少双方损失，经本院主持调解，中天公司、千业公司双方于2005年3月21日就后续工程问题达成如下一致意见，由千业公司一周内暂支付中天公司前期工程款800万元。中天公司收到该笔工程款后立即恢复施工，复工后工程款的支付仍按合同约定条款执行，与800万元无关；中天公司于2005年5月25日下午6时以前将合同约定范围内的工程全部完工，达到合同约定条件，提交竣工验收报告，双方纠纷继续审理。上述协议达成后，千业公司于2005年3月21日向中天公司支付了800万元工程款，中天公司也恢复施工。2005年5月23日，中天公司制作了竣工报告，5月24日，中天公司向千业公司出具竣工报告及工程联系单，称其已完成千叶华园工程图纸范围内所有的工程量，要求千业公司协调各分包单位施工进度，及时组织有关部门及相关配合单位进行工程验收。千业公司于同日复函，认为中天公司未按合同约定提供二份完整的竣工资料，有一层室外台阶及轻质隔墙刮两遍腻子和地下车库顶面填土至-0.8m工程未完成，27、28加层施工许可证未办理。2005年6月3日，中国建筑西北设计研究院第一设计所致函千业公司，认为千叶华园工程暂不具备竣工验收条件。2005年6月8日，中天公司致函千业公司，称其已完成承包范围内的全部工程量，并按协调意见履行了提交竣工验收报告的义务，由于千业公司直接分包的分项工程中防火门及门锁未安装，人防门未安装，消防系统未调试，上下水未能接通，正式电源未通，电梯不能使用，大堂装饰未完等原因，造成千叶华园工程目前不具备竣工验收条件，责任应由千业公司自负，其只是按照协调意见对其承包范围的工程提交竣工验收报告，并要求千业公司对其承包范围内的工程进行验收，千业公司故意召集有关部门对全部工程进行竣工验收并出具不具备竣工验收条件的函，其不能接受，再次请求千业公司对中天公司承包范围内工程进行验收并支付拖欠的工程款。2005年6月15日，千业公司回函，称中天公司未报送竣工验收资料导致验收基础无法开展，否认中天公司所称肢解分包工程的事实。中天公司、千业公司间多次函件往来，但始终未能就工程是否完工、是否具备验收条件以及工程款的支付、违约责任的承担达成一致意见。2005年6月27日，中天公司以诉讼期间其已完成合同约定的全部工程项目，双方因诉讼无法结算为由，请求对全部工程量进行司法鉴定。本院对此予以准许。同年7月27日，先锋事务所作出陕先审字(2005)019号司法鉴定报告。该鉴定报告向双方送达后，千业公司以对方参与司法鉴定为由要求予以查处，鉴定单位对此作出解释，千业公司表示不能接受，后本院同意其更换鉴定单位的请求。2005年10月12日，另行委托鉴定单位重新鉴定。同年10月19日，中天公司以诉讼中情况发生变化为由，申请变更和追加诉讼请求，要求将复工后产生的工程款一并予以处理。千业公司对此提出异议，认为中天公司申请变更、追加诉讼请求，已超过举证期限，坚决不同意一并处理，坚持中天公司应另行诉讼，并拒领有关文书。经释明后，中天公司同意将工程竣工之后工程款的纠纷另案处理，该案所立案号为（2006）西民四初字第012号。重新鉴定期间，千业公司对其选定的鉴定单位的资质再次提出异议。中天公司、千业公司双方遂从本院司法鉴定名册中选择了陕西广合工程造价咨询有限公司（以下简称：广合公司）对工程造价进行鉴定。由于广合公司的入册手续正在最高人民法院的审批过程中，千业公司先表示在鉴定结论作出前，广合公司应取得司法审计资格，后又表示对选定的广合公司的鉴定程序、资质、资格再无异议。广合公司出具了鉴定报告，针对双方异议进行答复，并对需调整的内容进行了补充鉴定，补充鉴定报告书载明：工程总造价41107629.82元，其中2004年11月18日前为36978164.98元，该日之后为4129464.84元。经审理后，本院对于（2005）西民四初字第40号案作出如下判决：一、中天公司、千业公司签订的千叶华园工程项目意向书、建设工程施工合同及补充协议有效；二、千业公司于本判决生效后10日支付中天公司2004年11月18日前的工程进度款200万元及迟延付1000万元工程款的利息（利息按中国人民银行同期贷款利率分段计算，其中800万元自2004年11月18日起至2005年3月20日止，200万元自2004年11月18日起至本判决给付之日止）。逾期加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、千业公司于判决生效后10日内支付中天公司违约金1992500元，逾期加倍付迟延履行期间的债务利息；四、确认中天公司施工工期顺延122天（自2004年11月18日至2005年3月20日）；五、驳回中天公司的其它诉讼请求；六、驳回千业公司的反诉请求。判决后，千业公司不服提起上诉，省高院审理后作出（2007）陕民一终字第34号民事判决，变更一审判决第三项的违约金为45万元，其余条款予以维持。二审宣判后，千业公司仍不服，向最高人民法院申诉，最高人民法院于作出（2008）民申字第139号民事裁定，提审该案，后作出（2008）民提字第76号裁定，以一、二审判决均认定事实不清为由撤销一、二审判决，将此案发回本院重审。重审后，此案所立案号为（2010）西民四初字第00092号。对于（2006）西民四初字第00012号民事案件，本案经审理后判决：一、中天公司、千业公司于2005年3月21日签订的协调意见有效；二、千业公司于本判决生效后10日内支付中天公司工程款10246400.93元及利息20万元。逾期加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回中天公司的其它诉讼请求；四、驳回千业公司的反诉请求。宣判后，千业公司不服向省高院提起上诉，省高院以认定事实不清，证据不足为由，将该案发回重审。重审时，此案所立案号为（2008）西民四初字第00118号。本院在重审期间考虑到前述两个案件存在关联性，合并审理有利于提高诉讼效率，节约司法资源，经中天公司申请，将（2010）西民四初字第00092号并入到（2008）西民四初字第00118号案件一并审理。重审期间，因广合公司未能取得最高人民法院的入册手续，根据千业公司的申请，本院委托西安普迈项目管理有限公司（以下简称：普迈公司）对争诉工程的造价进行司法鉴定，普迈公司作出鉴定报告送达中天公司、千业公司后，双方均对报告中的有关问题提出书面异议，鉴定单位对中天公司、千业公司提出的问题逐一进行复核后出具了补充鉴定报告，并派鉴定人员到庭对中天公司、千业公司提出的有关鉴定问题当庭进行了解释。鉴定结论为：争诉工程的总造价为40207966.82元，其中包括西安市秦户建筑总公司（以下简称：秦户公司）完成土建部分造价573267.21元，秦户公司及西安祥泰软件设备系统有限责任公司（以下简称：祥泰公司）完成安装部分造价162580.21元，轻质隔墙取费费用151675.21元、商品混凝土人工配合费303906元，以上费用是否在总造价中扣除，由法院判定。该争诉工程总造价中，包含有2003年9月17日中天公司、千业公司所签《补充协议》中约定的千业公司支付中天公司停工损失5万元。千业公司承认千叶华园工程已于2005年8月底投入使用，并已取得房产证。后本院作出判决：一、千业公司于本判决生效后10日内给付中天公司8250480.19元；二、驳回中天公司的其余诉讼请求；三、驳回千业公司的反诉请求。宣判后，中天公司、千业公司不服向省高院提起上诉，省高院以认定事实不清，证据不足为由，将该案发回重审。在本案审理期间，针对省高院发回时提到的鉴定当中存在的问题以及中天公司、千业公司针对原鉴定意见提出的异议，普迈公司经过多次复核，在关于秦户公司完成工程造价的说明中出具最终意见为调整后工程总造价为40020945.95元，其中包括秦户公司完成土建部分造价560083.39元，秦户公司及祥泰公司完成安装部分造价162580.21元，轻质隔墙取费费用151675.21元，余土外运费3735.32元，预分支电缆费52156.62元，泵房内工程总造价214315.01元以上费用是否在总造价中扣除，由法院判定。中天公司、千业公司对千业公司已付款30949964元没有争议。千业公司认为其代垫水电费180166.31元、代付外墙砖68806.87元、代交加层费用3700元、代交意外伤害险2584元、代付效验水表费用765.6元、代加晒图纸费用4400元、代交施工噪音费及杂费22000元、代付电气、水、暖材料费、灯具、楼梯开关49425.36元、代购钢板10548.2元、所供复合保温材料13680元、加长钩6132元、三通调节阀1344元都应计算。中天公司认为水电费在鉴定意见中已体现，不应再计算；代付外墙砖经其核实费用为42134.4元应扣除；加建手续及费用均应由千业公司承担；水表为千业公司供应，我方仅负责安装，此费用不予认可；加晒的4套施工图是为了本项目做竣工图使用的，此费用不予认可；鉴定报告中并未计取施工噪音费，此费用不予认可；代付电气、水、暖材料费、灯具、楼梯开关只有量无价，部分材料也无认价，无法核实费用；钢板单据为2002年7月22日，我公司尚未进场，是千业公司分包的土方和桩基在施工，此费用不予认可；保温材料仅有量无价，无法核实费用；暖气片为千业公司供应，我方仅负责安装，此费用不予认可；三通调解阀无我方人员签字，此费用不予认可。以上事实，有千叶华园工程项目意向书、建设工程施工合同、补充协议、协议、协调意见、双方往来函件、工程联系单、司法鉴定报告、补充报告异议书回复、回复调整、鉴定报告有关问题回复等证据与庭审笔录在卷佐证。本院认为，中天公司、千业公司签订的千叶华园工程项目意向书、建设工程施工合同、补充协议、双方在诉讼中于2005年3月21日经本院主持达成的协调意见，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的规定，应确认有效，双方均应按约定履行。本案争议的主要问题为：一、关于涉案工程2004年11月18日停工责任的问题。2003年9月17日，中天公司、千业公司签订的补充协议约定其余工程款，在完工交付使用前二个月（即2004年9月15日）付至已完工程量的90%，对已完工程量的理解，中天公司认为是2004年9月15日前完成的全部工程量，而千业公司认为不是全部工程量的90%，是对中天公司26层垫资款未付款的约定，不包括2004年9月、10月份和加层的工程量及车库工程量，由于双方理解不同，导致对已完工程量的数额产生争议。对于已完工程量，结合补充协议的其它约定，应理解为中天公司在2004年9月15日前完成的全部工程量，应包括中天公司所干的加层的工程量及车库工程量，千业公司未计算该部分工程量，客观上压缩了中天公司已完工程量。另参照广合公司出具的鉴定报告中2004年11月18日前涉案工程造价为36978164.98元，与中天公司提交的2004年11月9日前，中天公司已实际完成工程量约3500万元相差不大，据此按补充协议的约定千业公司应支付中天公司工程款为13072000元，而千业公司仅同意支付527万元工程进度款，违反了补充协议的约定，中天公司要求按双方合同约定支付违约金1992500元，本院予以支持。因中天公司停工是由于千业公司未按约足额支付工程进度款所造成，故千业公司要求中天公司承担擅自停工违约金1992500元的反诉请求，本院不予支持。中天公司、千业公司在本院的主持下于2005年3月21日就后续工程问题达成的意见，系中天公司停工后双方对涉案工程后续问题达成的新协议，对双方均具有约束力，中天公司按该意见的约定于2005年5月24日向千业公司提交竣工报告，虽千业公司认为中天公司报送的验收资料不完备，不具备验收条件，但其单方行为不能认定中天公司未按期完工，故千业公司认为中天公司应承担延误工期处罚1873000元、向业主赔偿逾期交房损失996366元及监理补偿费用9万元的反诉请求，本院亦不予支持。二、关于千业公司是否应支付中天公司工程款1100万元及利息6995418.52元、停窝工损失30万元的问题。本案中，中天公司于2005年5月24日向千业公司提交了竣工报告，双方均认可涉案工程于2005年8月底投入使用，故中天公司请求千业公司支付工程款，事实依据充分，本院予以支持。鉴定机构普迈公司经过多次复核，经过多次庭审质证，普迈公司出具的最终意见为调整后工程总造价为40020945.95元，该鉴定结论客观公正，本院予以采信。秦户公司完成土建部分造价560083.39元，秦户公司及祥泰公司完成安装部分造价162580.21元，并非中天公司施工，故应将该部分款项从工程造价中扣除。轻质隔墙取费费用151675.21元，因双方对轻质隔墙的认价单注明此价为成品价，包含了运输、安装、材料等各种费用，故此项费用也应在总造价中扣除。余土外运费3735.32元，千业公司未提交其他单位运土的证据，该费用不应扣除。预分支电缆费52156.62元，预分支电缆约定由中天公司提供，千业公司提交的购销合同证明系其购买，该费用应予扣除。泵房内工程总造价214315.01元，与祥泰公司完成安装部分造价162580.21元重合，故该部分费用不应扣除。综上，中天公司的工程总价款为40020945.95元﹣560083.39元﹣162580.21元﹣52156.62元﹦39246125.73元。关于已付款，中天公司、千业公司对千业公司已付款30949964元没有异议，本院予以确认。千业公司认为其代垫水电费180166.31元，因其提交的证据能够证明其代付的事实，该费用应予计算；代付外墙砖68806.87元，中天公司认可的42134.4元应扣除；代交加层费用3700元、代交意外伤害险2584元、代付效验水表费用765.6元、代加晒图纸费用4400元、代购钢板10548.2元，千业公司没有证据证明应由中天公司承担，不应计算；代交施工噪音费及杂费22000元，该项费用系施工期间产生，中天公司作为施工单位应予承担；代付电气、水、暖材料费、灯具、楼梯开关49425.36元、所供复合保温材料13680元、加长钩6132元、三通调节阀1344元，千业公司提供的证据不足以证明其代中天公司支付以上费用的具体金额，本院酌情确定为5万元，该款项应予以扣除。另在普迈公司作出的工程总造价中包括千业公司支付中天公司停工损失5万元，其不属于工程造价范畴，不应计入工程总造价中，应计入千业公司的已付款。综上，千业公司应支付中天公司的工程款为39246125.73元﹣30949964元﹣180166.31元﹣42134.4元﹣22000元﹣5万﹦8001861.02元。中天公司请求千业公司支付工程利息及损失。依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款的利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”、第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程未交付，为提交工程竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”之规定，千业公司虽在2005年8月开始使用涉案工程，但其与中天公司未就涉案工程竣工验收及结算达成一致意见。中天公司于2005起诉后，经过两次司法鉴定，但均由于资质等因素未被确认，直到本案选定由普迈公司做涉案工程的鉴定，故应以普迈公司第一次出具的鉴定结论的日期即2009年7月2日作为双方结算之日，从该日起至本判决确定给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算利息，中天公司要求支付逾期支付工程款利息的诉讼请求，本院予以部分支持。因本院已支持中天公司停工期间的违约金请求，中天公司亦未提交其损失的依据，故中天公司要求千业公司支付2004年11月18日至2005年3月25日期间停窝工损失30万元的诉讼请求，本院不予支持。三、关于千业公司的其余反诉请求应否支持的问题。千业公司依据其与有关防雷、环境监测单位签订的合同，要求中天公司承担防雷检测费14000元、环境监测费38000元，由于双方合同中对此无约定，千业公司提交的有关文件也不能证明该费用应由中天公司承担，故千业公司的该项请求，本院不予支持。千业公司请求判令中天公司提供竣工资料，办理工程备案手续,因中天公司已明确表示资料已灭失，考虑到工程交付年限已久，相关资料的提交已无法履行，且千业公司亦取得涉案项目的房产证，本院已判令中天公司承担相应的违约责任，故千业公司该项请求，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，判决如下：一、陕西千业房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内支付中天建设集团有限公司工程款8001861.02元及利息（以8001861.02元为基数，自2009年7月2日起至判决确定给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计付）；二、陕西千业房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内支付中天建设集团有限公司违约金1992500元；三、驳回中天建设集团有限公司的其余诉讼请求；四、驳回陕西千业房地产开发有限责任公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费201303元，保全费63520元，反诉费117980元，鉴定费60万元，共计982803元，由中天公司负担393121元，千业公司负担589682元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审 判 长  唐居文代理审判员  郑 蓉代理审判员  李沫雨二〇一八年十二月二十六日书 记 员  王超帅