文书内容南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0106民初9718号原告：徐炼鹏，男，1970年6月25日生，汉族，居民身份证号码******************，住浙江省温州市。委托诉讼代理人：谢伟忠，温州市经纬法律服务所法律工作者，执业证证号31103011110107。被告：南京天羿国际贸易有限公司，统一社会信用代码91320106249681198Y，住所地南京市。法定代表人：陈加宁。委托诉讼代理人：高雯，江苏苏砝律师事务所律师。委托诉讼代理人：金明，江苏苏砝律师事务所律师。原告徐炼鹏与被告南京天羿国际贸易有限公司（以下简称天羿公司）合同纠纷一案，本院于2018年8月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐炼鹏委托诉讼代理人谢伟忠、被告天羿公司法定代表人陈加宁及委托诉讼代理人高雯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐炼鹏向本院提出诉讼请求：1.解除原被告于2014年8月18日签订的《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》；2.判令被告返还原告信用保证金30万元、年度费用5万元，两项合计35万元，并赔偿利息损失（自起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至判决确定被告履行之日止）；3.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年8月18日，原被告签订《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》，约定由原告作为被告A1、A2、A3级巴西蜂胶液产品的中国总代理。协议签订后，原告按协议第五条第（一）项约定向被告支付了信用保证金30万元，按协议第十条约定向被告预付了年度费用5万元。之后，被告仅向原告交付少量蜂胶液样品。但因样品出现蜂胶和溶剂分离沉淀的质量不合格问题，且被告委托加工的厂家一直无法妥善解决，导致被告无法履行向原告提供合格蜂胶液产品的合同义务，致使原被告双方的代理合作关系一直拖延至今。现根据合同法的相关规定，诉至法院，请判如所请。天羿公司辩称：对原告出示的《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》真实性无异议，但认为在与原告签订上述协议的同一天，又与徐炼鹏任法定代表人的温州阿莱格林生物科技有限公司签订内容基本相同的《“蜂之德”巴西蜂胶液销售补充协议附件》。两份协议签订后，天羿公司认可收到徐炼鹏35万元。但该35万元系履行《“蜂之德”巴西蜂胶液销售补充协议附件》中的预付款，并非本案的信用保证金，故要求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定如下事实:2014年8月18日，原告徐炼鹏（乙方、代理方）与被告天羿公司（授权方、甲方）签订《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》，约定：一、甲乙双方进行巴西蜂胶液的产品代理合作（产品名称：蜂之德牌巴西蜂胶液。批准文号：国食健字G20130385）；二、指定产品：巴西蜂胶液的原料由甲方负责进口，产自巴西米纳斯州，山东省微山县营养食品厂加工生产；三、合作内涵：甲方授权乙方为其指定产品中国市场的销售代理，授权乙方可以在法律界定范围内组织对外的经营推广活动；四、本协议的有效期自2014年8月1日至2022年12月31日止；五、（一）订货（乙方订制产品）由乙方提供指定产品的内外包装盒设计，前提必须符合国家有关规定。该内外包装盒设计经甲方审核确认后为乙方在中国市场销售指定蜂胶液独家拥有。未经乙方同意，甲方不得将该包装形式的蜂胶液销给第三方。该包装费用全部由乙方负担，并由乙方负责将包装物发运到甲方工厂所在地山东微山县。甲方向乙方以信用铺货形式合作，乙方需支付信用保证金30万元，货款由甲方天羿公司短期垫付，乙方每批次补货数量根据实销量和借款而定，合同签订3日内先付10万元信用保证金给甲方，余款与包装物到厂同时到账；（二）供货：1、按照双方协议签订的指定产品数量、品种供货；2、乙方应在收货时对产品进行验收，如发现委托运输造成的产品数量损失，乙方可拒收。经甲乙双方查明原因后按责处理解决，如发现非运输造成的产品数量、种类及装件错误，经甲方确认后，由甲方负责更换；3、为保证工厂生产的计划性和供货的及时性，乙方在批量进货时提前30天向甲方提交书面申请，经甲方核实后给予落实；（三）结算：乙方须在每月3号前向甲方提供上月实销额及库存量，乙方以上月实销额于本月5号前向甲方结算已销总货款；六、产品价格和货款的支付：订制的品种为巴西蜂胶液A1、A2、A3；七、质量标准与保证：甲方发运的货物应保证合格，产品质量保证期按照国家规定执行；甲方应对产品的质量与安全性负责；质量标准：山东省微山县营养食品厂企业标准Q/BFZD0001S-2013和封样（如遇新标准出台按照新标准执行）；十、制约项：乙方支付6万元人民币作为甲方为乙方独立管理工厂订货、库管、出货、结算、核账的人员每年度费用支出。时间从乙方包装物到工厂起算，乙方以后每年须提前一个月支付下年度的该费用；十一、担保：本协议为甲方向乙方垫付的货款由乙方提供担保人，该担保人对乙方的欠款和未销货物负有担保和返还给甲方的责任；十二、协议的终止：如遇下列情况，相关方须以书面形式通知对方终止协议：1、一方违约，经对方通知后，在合理期限内仍没有改正；2、协议终止时乙方未销产品及所欠货款须如数返还甲方，甲方将乙方30万元信用金返还乙方；十四、利润分成：乙方按照进货价的5%按半年已销售数量向甲方支付分成；十五、本协议自甲乙双方代表签字盖章后生效；任何一方违反本协议，应承担违约的法律和经济责任；协商不成的由甲方归属地法院起诉等等。在合同的下方有乙方原告徐炼鹏的签名、甲方被告天羿公司的印章和乙方担保人叶学信的个人签名。上述合同签订的同一天，被告天羿公司作为甲方、授权方与徐炼鹏任法定代表人的温州阿莱格林生物科技有限公司（乙方、代理方）签署《“蜂之德”巴西蜂胶液销售补充协议附件》（以下简称《补充协议附件》），双方约定的内容与《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》相同的为：一、甲乙双方进行巴西蜂胶液的产品代理合作（产品名称：蜂之德牌巴西蜂胶液。批准文号：国食健字G20130385）；二、指定产品；三、合作内涵；四、本协议的有效期；五、（一）订货的第一款；（二）供货；（三）结算；七、质量标准与保证；十、制约项；十一、担保；十二、协议的终止；十五、协议生效条件与违反协议解决争议的归属地。两份协议不同之处：1、《补充协议附件》对（一）订货（乙方订制产品）第二款的表述：甲方向乙方以信用铺货形式合作，乙方需支付预付款30万元人民币，其余货款由天羿公司短期垫付，乙方每批次补货数量根据实销量和结款而定。合同签订先付30万元预付款给甲方。而本案《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》的表述为：甲方向乙方以信用铺货形式合作，乙方需支付信用保证金30万元，货款由甲方天羿公司短期垫付，乙方每批次补货数量根据实销量和借款而定，合同签订3日内先付10万元信用保证金给甲方，余款与包装物到厂同时到账；2、《补充协议附件》六、产品价格和货款的支付，约定的巴西蜂胶液规格为六种，具体为：1、极品Red;2、A0级Top;3、A1级UItra;4、A2级Super;5、A3级Green；6、B0级Brown，而《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》订制的品种为巴西蜂胶液A1、A2、A3三种。3、《补充协议附件》中没有约定利润分成，即乙方按照进货价的5%按半年已销售数量向甲方支付分成。在《补充协议附件》的下方有被告天羿公司、乙方温州阿莱格林生物科技有限公司加盖的公章、乙方个人财产担保一栏有徐炼鹏个人的签名。上述两份合同签订后，原告徐炼鹏于2014年8月23日、2014年9月29日分别支付天羿公司法定代表人陈加宁个人账户上10万元、20万元，合计30万元。蜂胶液包装盒发货至协议指定的地点后，徐炼鹏分别于2014年12月29日、2015年1月9日、2015年1月28日支付给天羿公司陈加宁1万元、3万元和1万元，合计5万元。双方一致认可这5万元就是协议约定的制约项、年度管理费。另查明：2018年2月13日，本院受理天羿公司与温州阿莱格林生物科技有限公司（以下简称阿莱格林公司）、徐炼鹏买卖合同纠纷案件。本院经审查，认为该案需追加设立在巴西的公司，故于2018年2月28日作出（2018）苏0106民初2221号民事裁定，移送南京市中级人民法院处理。经南京市中级人民法院审查，认为追加的公司已于2017年6月2日宣告解散，故不具有涉外商事因素，故于2018年5月30日作出（2018）苏01民初514号民事裁定，交由本院审理。本院于2018年6月12日立案，案号为（2018）苏0106民初6768号。该案天羿公司的诉讼请求：根据其与阿莱格林生公司签订的《补充协议附件》和相关证据，销售给阿莱格林公司125箱（产品蜂之德Super每箱12瓶，每瓶379元）,总价568500元，在扣除支付的货款30万元后尚欠268500元。再查明：阿莱格林公司成立于2014年11月12日，注册资本600万元，法定代表人为徐炼鹏，股东为徐炼鹏、叶学信。2018年6月25日，温州市瓯海区市场监督管理局根据阿莱格林公司的注销登记申请，作出准予阿莱格林公司注销登记的决定并下发了（温欧工商）登记内销字[2018]第005062号准予注销登记通知书。基于阿莱格林公司已注销，天羿公司追加股东徐炼鹏、叶学信为共同被告。该案在审理过程中，天羿公司于2018年11月27日向本院申请要求撤回对徐炼鹏、叶学信的起诉。本院口头裁定准许。从该案庭审、质证笔录看，徐炼鹏认可为履行协议已将定制的蜂胶液外包装盒邮寄至天羿公司指定的厂家；徐炼鹏认可天羿公司提交的包装盒，该包装盒内纸贴上印有“总经销阿莱格林公司”及“执行公司地址中国浙江温州温瞿东路1588号”字样。徐炼鹏认为包装盒内纸贴系天羿公司所为。审理中，双方对徐炼鹏支付天羿公司30万元和5万元管理费一致认可，但履行于《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》还是《补充协议附件》项下各执己见。原告徐炼鹏认为这35万元应认定在《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》项下的理由为：1、每笔汇款记录均为徐炼鹏个人非阿莱格林公司；2、从支付的时间节点看，2014年8月18日签订《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》中约定3日内支付第一笔10万元信用保证金看，徐炼鹏2014年8月23日支付10万元是吻合的；3、阿莱格林公司已经注销，债权债务已清理，未涉及到徐炼鹏支出的35万元，且该笔款项与另一股东没有关系。被告天羿公司则认为35万元应认定在《补充协议附件》项下，理由为：1、有《补充协议附件》约定签订合同后阿莱格林公司需支付天羿公司30万元预付款；2、徐炼鹏按照约定定制的包装盒上印有总经销阿莱格林公司等字样。为进一步证明35万元为《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》项下，原告徐炼鹏向本庭提供2014年8月15日其与温州延生堂医药连锁有限公司签订的《巴西蜂胶液专柜陈列协议书》，证明与他方合作系徐炼鹏个人。对此，天羿公司认为该协议不具有真实性不予认可。上述事实，有《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》及《“蜂之德”巴西蜂胶液销售补充协议附件》、转款记录、本院（2018）苏0106民初6768号案卷材料、包装盒照片、庭审笔录和本案质证笔录、庭审记录等在卷佐证。本院认为：依法成立的合同对双方当事人具有约束力。原告徐炼鹏与天羿公司签订的《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》、同一天又代表阿莱格林公司签署《补充协议附件》，均系当事人真实意思表示，两份协议对当事人均产生法律效力。徐炼鹏以个人暨阿莱格林公司法定代表人双重身份在先行履行给付义务中仅支付天羿公司陈加宁35万元，对此双方均认可，本院予以确认。审理中，原告要求解除《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》，被告认为该协议双方确未实际履行，故同意解除，本院予以准许。根据《合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行。本案争议的焦点：35万元系徐炼鹏履行《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》还是《补充协议附件》。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在；对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。根据本案查明的事实、结合本院（2018）苏0106民初6768号当事人的质证意见，本院认为原告支付35万元系履行《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》项下的理由缺乏事实依据，本院不予支持。具体分析如下：1、徐炼鹏及阿莱格林公司与天羿公司签订的两份协议均为代理产品“蜂之德牌巴西蜂胶液”，批准文号：国食健字G20130385。虽两份代理协议项下的蜂胶液品种不同，但均归类于蜂之德牌巴西蜂胶液。两份协议约定的指定产品、加工生产厂家、代理有效期限、协议的终止等均相同，特别是“该内外包装和设计经甲方审核确认后乙方在中国市场销售指定蜂胶液独家拥有”、“协议终止时乙方未销产品及所欠货款须如数返还甲方，甲方将乙方30万元信用金返还乙方”的约定，存在徐炼鹏与阿莱格林公司混同，不分彼此。2、两份协议签订后，原告徐炼鹏个人和其代表的阿莱格林公司应支付天羿公司合计60万元，一笔为本案案涉协议项下的信用保证金30万元，另一笔为《补充协议附件》项下的预付款30万元。而徐炼鹏仅支付一笔30万元，并未在支付凭证或以后的交易中明确30万元支付为本案协议项下。相反，徐炼鹏在（2018）苏0106民初6768号庭审笔录中已认可蜂胶液包装盒系其委托他人生产，但又不认可包装盒上的纸贴内容。现原告未提供包装盒生产厂家，本院结合两份协议中五（一）订货第一款“由乙方提供指定产品的内外包装和设计，前提必须符合国家有关规定。该内外包装盒设计经甲方审核后为乙方在中国市场销售指定蜂胶液独家拥有”的约定，认定包装盒及内外纸贴系天羿公司和徐炼鹏共同认可生产的，包装盒纸贴上标注总经销为阿莱格林公司及地址，应视为双方当事人共同确定的结果。徐炼鹏坚称履行的是《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》唯一指向与事实不符，本院不予采纳。徐炼鹏称阿莱格林公司已申请注销，其支付的35万元与另一股东无关。根据相关法律规定，公司未依法清算，其注销的法律后果不能对抗第三人。对于原告称与其他公司合作签订的合同，不能排斥其代表阿莱格林与天羿公司合作的事实。综上所述，本案案涉协议解除后，原告徐炼鹏要求被告天羿公司返还信用保证金、年度管理费共计35万元的诉讼请求与事实不符，本院不予支持。因天羿公司与阿莱格林公司签订的《补充协议附件》仍处于协议有效期内，目前纠纷尚存，故原告可另行主张，并不因本案的结果影响其司法救济。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款之规定，判决如下：一、解除原告徐炼鹏与被告南京天羿国际贸易有限公司于2014年8月18日签订的《“蜂之德”巴西蜂胶液销售代理协议》；二、驳回原告徐炼鹏的其他诉讼请求。案件受理费6550元，减半收取3275元，由原告负担3175元、被告负担100元。（原告已预交，被告于本判决生效后五日内给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  张梦青二〇一八年十二月十二日书记员  高 悦