成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0104民初11608号 原告：吴燕翎，女，1960年4月16日出生，汉族，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人：唐艳，四川建投律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾缢肖，四川建投律师事务所律师。 被告：四川荣亨酒店管理有限公司，住所地：成都市成华区新鸿路**。 法定代表人：张俊驰。 被告：成都宏盛百世投资有限公司，住，住所地：成都市青羊区清江东路**/div> 法定代表人：王荣，成都宏盛百世投资有限公司总经理。 上述被告的共同委托诉讼代理人：宋卫平，四川英济律师事务所律师。 上述被告的共同委托诉讼代理人：杨嘉陵，四川英济律师事务所律师。 被告：四川华信建邦非融资性担保有限公司，住，住所地：成都市武侯区一环路南一段********/div> 法定代表人：詹述林。 原告吴燕翎与被告四川荣亨酒店管理有限公司(以下简称荣亨酒店公司)、成都宏盛百世投资有限公司(以下简称宏盛百世公司）、四川华信建邦非融资性担保有限公司(以下简称华信建邦公司)合同纠纷一案，本院于2018年10月9日立案受理后，依法适用简易程序于2018年12月19日公开开庭进行了审理。原告吴燕翎的委托诉讼代理人唐艳，被告荣亨酒店公司、宏盛百世公司的共同委托诉讼代理人杨嘉陵到庭参加诉讼，被告华信建邦公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本案进行缺席审理，现已审理终结。 原告吴燕翎向本院提出诉讼请求：1.解除原告吴燕翎与被告荣亨酒店公司签订的《经营管理委托协议》；2.被告荣亨酒店公司、宏盛百世公司共同支付欠付原告吴燕翎的租赁经营收益（自欠付之日起到法院生效判决确认协议解除之日止）；3.被告荣亨酒店公司、宏盛百世公司共同支付欠付原告吴燕翎租赁经营收益的逾期付款利息（以欠付金额为基数，自欠付之日起按中国人民银行同期银行贷款利率上浮50%计至实际付清之日止）；4.被告荣亨酒店公司、宏盛百世公司共同支付原告吴燕翎其他经营收益（自2014年3月1日起至法院生效判决确认协议解除之日止）；5.被告荣亨酒店公司、宏盛百世公司共同支付原告吴燕翎其他经营收益的逾期付款利息（以欠付金额为基数，自法院生效判决确认协议解除之日起按中国人民银行同期银行贷款利率上浮50%计实际付清之日止）；6.被告荣亨酒店公司、宏盛百世公司共同支付原告吴燕翎违约金1341元；7.被告华信建邦公司对被告荣亨酒店公司、宏盛百世公司应承担的支付义务承担连带责任；8.本案诉讼费由二被告承担。庭审中阐明租金经营收益：每期应付的租赁经营收益减去实付的金额，计算至法院判决生效确认解除之日止；租金经营收益逾期付款利息：分段按每期应付租赁收益减去实付经营收益的欠付金额为计算基数，自该期应付之日的次日起按中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%的标准分段计算至实际清偿之日止；其他经营收益：自2014年3月1日原告吴燕翎委托被告荣亨酒店公司经营管理起至法院生效判决确认解除协议止；按合同约定的10年期的经营收益为计算基数乘以双方实际履行的天数。即93505元÷10年÷365天×实际天数；其他经营收益的逾期付款利息：以尚欠的其他经营收益为基数，自法院判令被告给付期限的次日起按中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%的标准计算至实际清偿之日止。 事实和理由：2013年5月23日，受被告宏盛百世公司的广告宣传影响，原告在被告宏盛百世公司项目销售部现场，按被告宏盛百世公司销售人员的要求，同时签订了被告宏盛百世公司提供的《经营权转让合同》和《经营管理委托协议》两份合同，约定由被告宏盛百世公司将其与中国人民解放军成都军区疾病预防控制中心(以下简称军区疾控中心)合作经营的东大国际项目1栋2层259房屋的10年经营使用权转让给原告，并交由被告宏盛百世公司统一安排委托的被告荣亨酒店公司经营管理，用于开设经营酒店，委托期限10年（自2014年3月1日起至2024年2月29日止），保证原告按期收回投资及收益。其中，《经营管理委托协议》对收益标准和方式及支付时间、方式等进行了明确约定。上述合同及协议约定的主要内容，与被告宏盛百世公司宣传图册承诺的内容基本一致，被告华信建邦公司专门向原告出具了担保函，承诺对被告荣亨酒店公司、被告宏盛百世公司的支付义务承担连带担保责任。上述两份合同文件签订后，原告仅在初期收到了约定的部分租赁经营收益。从2016年4月起即开始出现未付或少付租赁收益的情形，并自2018年4月开始彻底未付。2018年3月28日，原告收到被告宏盛百世公司送达的《告知函》，称其公司目前无收入无法再如期支付每月收益，要求原告通过法律途径解决问题。原告认为：1、原告未按期收到租赁经营收益已超过30天，按照《经营管理委托协议》第六条约定，原告有权解除合同，并按合同当年年租金经营收益的10%要求支付违约金；2、虽然《经营管理委托协议》未将被告宏盛百世公司列为合同一方当事人，但被告宏盛百世公司应当与被告荣亨酒店公司共同承担逾期支付租赁经营收益、其他经营收益的责任。理由如下：（一）从签订合同的场地和方式看。首先，2013年5月23日原告在被告宏盛百世公司的项目销售部签订《经营管理委托协议》时，被告荣亨酒店公司不在场，是原告按被告宏盛百世公司的销售人员的要求签订的《经营权转让合同》和《经营管理委托协议》两份文件，一切合同手续由被告宏盛百世公司完成，被告荣亨酒店公司与原告之间并无达成合同之意思的联络，没有协商一致的意思表达，不构成合同，实际上是被告宏盛百世公司为了向原告履行投资回报而签订的配套合同，本质上就是被告宏盛百世公司以被告荣亨酒店公司的名义与原告达成的协议，该协议的责任主体就是被告宏盛百世公司；（二）从被告宏盛百世公司宣传承诺内容来看。首先，被告宏盛百世公司的广告通过对各类型投资产品分析对比，突出了东大国际项目投资特点和优势地位；其二，广告对投资收益汇款（实际就是被告荣亨酒店公司向原告支付的租赁经营收益）数据计算详实、准确。根据被告宏盛百世公司的广告内容，原告能够清楚地测算各自投资回报，可知可期；其三，广告中明确了被告宏盛百世公司保障原告获得上述回报的经营的模式是其通过高端酒店经营的方式来实现其对投资人收益的保障，此处的“保障”就是被告宏盛百世公司对原告从被告荣亨酒店公司获取收益的保证承诺。因此，从该宣传广告内容来看，其说明和允诺十分具体、确定，且具有缔结合同的目的，对原告订立《经营权转让合同》和《经营管理委托协议》起作决定性的作用，应当视为要约。原告接受该要约，并签订《经营权转让合同》和《经营管理委托协议》，应为承诺。根据《合同法》规定，即被告宏盛百世公司的宣传广告对被告荣亨酒店公司向原告支付经营收益已构成一项合同责任。现被告荣亨酒店公司向原告支付的租赁经营收益不足或违约时，被告宏盛百世公司应当按宣传广告中形成的合同义务向原告支付经营收益。（三）从被告宏盛百世公司的广告宣传、合同条款设计和实际操作的商业模式来看，被告宏盛百世公司实际上是融资主体，被告荣亨酒店公司是把融资后的物或钱通过其经营获得收益，再将酒店收益作为支付给投资者的回报。因此，投资者购买的经营使用权，其回报是通过被告宏盛百世公司或其委托的第三方即被告荣亨酒店公司的运营来共同实现的，单靠被告荣亨酒店公司或被告宏盛百世公司均难以实现投资回报。即被告荣亨酒店公司和被告宏盛百世公司具有共同的意思联络、共同的行为，共同来实现投资者的回报的合同目的。因此，在本案中虽然原告仅与被告荣亨酒店公司签订《经营管理委托协议》，但被告宏盛百世公司对协议项下的经营收益应当承担支付义务，属共同之债。 被告荣亨酒店公司、宏盛百世公司共同辩称，1、同意解除《经营管理委托协议》，但解除的时间是2018年3月28日。理由为2018年3月2日，军区疾控中心根据中央军委58号文件向被告宏盛百世公司发出了解除《合作经营合同》的通知；2018年3月28日，被告宏盛百世公司向全体业主发出了《告知函》，并在物业区域内进行了公告粘贴，以此告知全体业主，《经营权转让合同》所涉及的房屋部队将无条件收回，合同无法继续履行；2018年3月29日，被告宏盛百世公司应广大业主的要求，召开了业主大会，进一步表明了《经营权转让合同》必须解除，根据合同法第九十六条条“当事一方主张解除合同应当通知另一方，合同自通知达到对方时解除”的规定，以及广大业主与被告荣亨酒店公司签订的《经营管理委托协议》第五条第一款“经营权转让合同中止时，本协议自动终止”的约定，所以案涉的《经营权转让合同》在3月28日解除，本案的《经营权管理委托协议》也同时解除。2、原告要求被告荣亨酒店公司、宏盛百世公司共同支付欠付原告租赁经营收益及逾期付款利息、其他经营收益及逾期付款利息，违约金不予认可。理由如下：原告与宏盛百世公司、荣亨酒店公司已重新签订过《终止合同协议书》，且对被告荣亨酒店公司退还原告的投资款项58297.7元进行了约定，分5期支付原告应退还的投资款项，被告宏盛百世公司并于2018年2月28日向原告已支付第一期退款11600元，故实际欠付为46697.7元。并在协议第七条中约定了被告宏盛百世公司不按期退还投资款项所应承担的违约责任，法院应以《终止合同协议》的内容进行认定或判决。 被告华信建邦公司未作答辩，也未向本院提交证据材料。 本院经审理查明以下事实：被告宏盛百世公司为销售东大国际制作并发布广告宣传单。该广告宣传单载明，抢市中心东大街超五星级主题酒店，总价5万元／套起，年收益高达20%，最高10年红利转让，每年退出机制，灵活投资安全保障。原告与被告宏盛百世公司于2013年5月23日签订一份《经营权转让合同》。原告购买成都市锦江区天仙桥北路12号第1栋2层259号，共计1套，建筑面积8.02平方米的房屋的10年经营权。同日，原告作为委托方(甲方)、被告荣亨酒店公司作为受托方(乙方)签订一份《经营管理委托协议》，约定甲方将其经营权委托给乙方，由乙方经营管理并向甲方支付相关经营收益。房屋位于成都市锦江区天仙桥北路12号1栋2层259号的房屋，建筑面积8.02平方米，甲方已与被告宏盛百世公司签订《经营权转让合同》(本协议中的《经营权转让合同》均特指上述《经营权转让合同》)，该合同约定自甲方付清转让金全款之日起取得上述房屋约定转让期限的经营权。房屋委托经营管理期限为10年，即从2014年3月1日至2024年2月29日。在委托期限内，甲方享有租赁经营收益和其他经营收益共两项收益。乙方按如下标准和方式支付给甲方：1、乙方按如下标准，向甲方支付租赁经营收益：第1-2年期间，租金122元／平米／月，月租赁经营收益为978元，第3-4年期间，租金131元／平米／月，月租赁经营收益为1051元，第5-6年期间，租金141元／平米／月，月租赁经营收益为1131元，第7-8年期间，租金150元／平米／月，月租赁经营收益为1203元，第9-10年期间，租金159元／平米／月，月租赁经营收益为1275元。2、乙方按固定标准向甲方支付其它经营收益，具体如下：甲方按《经营权转让合同》约定，在三年期满时终止《经营权转让合同》的，乙方一次性向甲方支付3年其他经营收益共计28052元；甲方或经营权转让方按照《经营权转让合同》约定，在六年期满时终止《经营权转让合同》的，乙方一次性向甲方支付6年其他经营收益共计56103元；如《经营权转让合同》于十年期满时自动终止，乙方一次性向甲方支付10年其他经营收益共计93505元；如甲方违反《经营权转让合同》约定终止《经营权转让合同》，乙方按已使用期限(按月计算，不满一个月的不计算)累计其他经营收益总额的80%向甲方支付其它经营收益，另外20%作为违约金扣除，乙方不再支付。3、支付方式：租赁经营收益支付方式为每月支付，乙方在每月10号前，支付当月租赁经营收益(如遇国家法定节假日顺延)。其他经营收益支付方式为到期一次性支付，乙方在《经营权转让合同》终止后5个工作日(如遇国家法定节假日顺延)支付，未到期时乙方无支付义务。乙方保证在合同期限内不能降低本合同约定的租赁经营收益及其它经营收益标准。特别约定为《经营权转让合同》终止时，本协议自动终止。合同期内，乙方有因乙方原因，拖欠甲方收益达30日以上的；租赁期内，未经甲方或新业主共同书面同意，中途擅自退租的；擅自改变本协议规定的租赁用途或利用该房屋进行违法活动的，甲方有权解除合同，乙方向甲方支付合同当年年租赁经营收益10%的违约金。免责条件为有下列情形之一的，甲乙双方可以变更或者解除合同：甲乙双方协商一致的；不可抗力致使本合同不能继续履行的；依照法律法规和政府房屋租赁政策必须变更或终止合同的；因上述原因而终止合同的，乙方租赁及其它经营收益按照实际使用时间计算，多退少补。其他约定经营收益补偿：自乙方取得所委托房屋经营使用权之日的下一月开始至2014年3月1日止，乙方向甲方支付房屋交付前的租赁经营收益补偿金，补偿标准为每月685元。协议附件房屋平面示意及编号图、《经营权转让合同》、《经营管理委托协议》履约担保协议、甲方有效身份证件复印件。同日，被告华信建邦公司出具《经营管理委托协议》担保函，承诺在委托经营管理期内，因被告荣亨酒店公司未按时支付租赁经营收益前补贴收益、租赁经营收益及其他经营收益，将由被告华信建邦公司履行支付义务；被告华信建邦公司对原告与被告荣亨酒店公司签订的《经营管理委托协议》中应由被告荣亨酒店公司承担的支付义务承担连带担保责任。《经营管理委托协议》签订后，被告荣亨酒店公司按合同约定支付了部分租赁经营收益。 2018年2月1日，原告与宏盛百世公司、四川荣亨酒店管理有限公司（以下简称荣亨酒店公司）签订《终止合同协议书》，约定原告与宏盛百世公司、荣亨酒店公司于2013年5月23日分别签订了《经营权转让合同》《经营管理委托协议书》，就终止合同（协议）达成一致意见：宏盛百世公司与原告于2018年2月1日终止《经营权转让合同》，原告与荣亨酒店于2018年2月1日终止《经营管理委托协议》，原告不得以任何方式追究宏盛百世公司与荣亨酒店公司违约责任。经三方协商一致，原告从2013年6月至今获得收益总额35207.3元，原告自愿放弃从2013年6月至今收到的所有投资收益，该投资收益金35207.3元宏盛百世公司将在退还原告投资款时予以扣除。宏盛百世公司退还原告投资款58297.7元，三方签字盖章后，三方之前的债权债务关系即刻终止，同时宏盛百世公司有权自行委托第三方向原告支付投资款退款金额。宏盛百世公司采取分5期支付的方式向原告支付上述款项，自2018年2月份开始支付，2月至5月份每月退款11600元，6月份退款11897.7元，退款金额在2018年6月30日之前支付完毕。2018年2月28日，被告宏盛百世公司向原告支付11600元。 同时查明，原告于2018年11月1日就与被告宏盛百世公司签订的《经营权转让合同》提起诉讼，请求确认原告与被告宏盛百世公司签订的《经营权转让合同》于2018年3月28日终止；被告宏盛百世公司、军区疾控中心共同退还原告剩余年限经营权转让金55168元并支付逾期付款利息和违约金28052元；被告华信建邦公司对被告宏盛百世公司应承担的支付义务承担连带责任。本院作出（2018）川0104民初13138号《民事判决书》，判决被告宏盛百世公司向原告吴燕翎退还经营权转让金46697.7元，并支付违约金(自2018年7月1日起至实际清偿之日止以46697.7元为基数，按每日万分之一的标准计算)；被告华信建邦公司对被告宏盛百世公司的上述付款义务承担连带保证责任；被告华信建邦公司承担连带清偿责任后，有权向被告宏盛百世追偿；驳回原告吴燕翎的其他诉讼请求。 认定以上事实有原告吴燕翎提交的原告身份证复印件、被告荣亨酒店公司、宏盛百世公司、华信建邦公司的工商信息材料、东大国际宣传单、《经营管理委托协议》、《经营权转让合同》、担保函、收据、银行流水等，被告荣亨酒店公司、宏盛百世公司提交的《合作经营合同》、《经营管理委托协议》等证据材料，（2018）川0104民初13138号《民事判决书》以及当事人的当庭陈述在案佐证。 本院认为，原告与被告荣亨酒店公司签订《经营管理委托协议》是当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律的强制性规定，应属合法有效，双方当事人均应按约履行其义务。协议书签订后，原告按约将案涉房屋交由被告荣亨酒店公司经营管理，履行了合同义务，被告荣亨酒店公司自2016年4月起，没有按约履行支付租赁经营收益的义务，已构成违约。后原告与被告荣亨酒店公司、宏盛百世公司三方于2018年2月1日协商一致签订《终止合同协议书》，终止原告与被告宏盛百世公司签订的《经营权转让合同》和原告与被告荣亨酒店公司签订的《经营管理委托协议》，被告宏盛百世公司按上述终止合同协议书履行了部分付款义务，故《终止合同协议书》是各方当事人的真实意思表示，应属合法有效，对双方具有约束力。《终止合同协议书》签订后，双方应当以《终止合同协议书》作为履行依据。原告要求解除与被告荣亨酒店公司签订的《经营管理委托协议》，于法无据，本院不予支持。 关于原告主张的租赁经营收益及逾期付款利息、其他经营收益及逾期付款利息、违约金。双方在《终止合同协议书》中明确约定“原告自愿放弃从2013年6月到今收到的所有投资收益，该投资收益金35207.30元宏盛百世公司直接将在退还原告投资款时予以扣除。宏盛百世公司退还原告投资款金额为58297.70元，三方签字盖章后，三方之前的债权债务关系即刻终止。”同时约定“原告不得以任何方式追究宏盛百世公司与荣亨酒店违约责任。”，且本院（2018）川0104民初13138号《民事判决书》已对《终止合同协议书》中约定的退款金额及违约责任进行了认定。原告的上述请求不符合双方合同约定和法律规定，本院不予支持。 关于被告华信建邦公司的责任。虽然被告华信建邦公司为原告与被告荣亨酒店公司签订《经营管理委托协议》出具担保函，为被告荣亨酒店公司应承担的支付义务提供连带责任保证。但原告与被告荣亨酒店公司、宏盛百世公司就债权债务达成了新的协议，故本案中被告华信建邦公司不应承担连带保证责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条(法律条文全文附后)之规定，判决如下： 驳回原告吴燕翎的诉讼请求。 本案案件受理费减半收取656.5元由原告吴燕翎承担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  龚晓明 二〇一八年十二月二十六日 书记员  杨慧敏 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。