云南省宾川县人民法院民 事 判 决 书(2017)云2924民初779号原告：云南环霸能源科技有限公司地址：云南省昆明市经开区洛羊街道办事处倪家营村高铁站旁。法定代表人：廖哲平，董事长。委托代理人杨卫华，云南弘同律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托代理人苏宁，云南弘同律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告赵永波，男，1978年8月15日生，汉族，云南省宾川县人，农民，住云南省大理州宾川县。委托代理人李正军，云南桑园律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告云南环霸能源科技有限公司与被告赵永波招标投标买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告云南环霸能源科技有限公司之委托代理人杨卫华、苏宁，被告赵永波及委托代理人李正军到庭参加诉讼，现已审理终结。原告云南环霸能源科技有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告赵永波赔偿原告经济损失1300000.00元；二、请求判令诉讼费用(包括但不限于诉讼费、保全费、公告费等)由被告承担。事实与理由：2015年9月,被告赵永波组织包括原告在内的多家公司就“楚雄州政府农村工作改革领导小组办公室针对楚雄州2015年重点村太阳能路灯建设工程”进行投标。原告认为该工程符合原告的经营范围,且具备可行性,出于对被告的信任。于2015年9至10月期间,按照被告的要求,向被告和其他单位支付款项共计1300000.00元。后原告获悉,该工程系完全虚构,原告不可能取得该工程的施工资格,被告的组织投标行为使原告造受巨大损失。故原告依照《民法通则》、《侵权责任法》等相关法律规定,请求法院判令被告赵永波依法赔偿因其组织投标行为给原告造成的经济损失1300000.00元。被告赵永波辩称，首先，2015年9月21日,我接到云南贞华融鑫招标有限公司总经理兼法人代表宋波的电话,邀约我到楚雄灯工程。因我与宋波之前在大理灯工程上有过成功的合作,不疑有诈,遂打电话给合作了多年的“云南环霸能源科技有限公司”的业务经理邓建于当日下午五点半赶到宋波指定的“云南贞华融鑫招标有限公司”见到了宋波并参观了公司。经宋波及招标办主任孙啟东的介绍,工程发包方即甲方是“楚雄州政府农村工作改革领导小组办公室”,委托他公司对“楚雄州2015年省级重点村太阳能路灯建设项目”进行邀请招标,工程分两个标段,一标段200盏,每盏最高限价15000元,总造价三百万元,具体实施地为东瓜、饱满街两个乡镇。二标段283盏,但二标段甲方领导已安排了人,叫我们不必再问。谈话过程中,有个名叫王志浩的人曾进办公室,苦苦袁求宋波把工程给他做一点,宋波没答应并把他打发走了。宋波说根据甲方要求,这次邀请招标必须要邀请至少五家企业参加,问我们能不能再找三家,我和邓建随即打了一通电话,约到了涉及本案的另外三家受害企业,分别是“云南明热新能源科技有限公司、云南安居乐业太阳能设备有限公司、云南聚诚科技有限公司”并约定最后哪一家公司中标,必须付给我三个点(9万元)的提成,并把路灯基础及安装的工序分包给我。议定之后,我受五家公司的委托,分别交纳了每家公司1200元的报名费,共计6000元,并跟孙啟东主任领取了招标文件,并通过QQ把文件的电子文档发到了各家公司。回到公司,经过公司论证及上网查询,确定了这家招标公司的真实性及合法性后,领导决定参与,并根据招标文件的要求,安排公司财务通过公司账户汇给云南贞华融鑫招标有限公司五万元作为此次投标的保证金。下午经过沟通,原告将款打入我公司账户,我通过自己公司的基本账户将五万元投标保证金汇入贞华融鑫公司,其他公司也分别从自己公司的基本账户上将款汇入贞华融鑫公司账户。至此,五家受害企业共计汇入金额共计25万元,还有报名费6000元,并各自开始制作投标文件。根据招标文件要求,2015年9月28日早上8点30分,五家企业分别派出了代表,准时到达云南贞华融鑫招标有限公司四楼的开标大厅,参加了招标公司组织的开标会议,除了一标的五家企业外,二标有八家企业参与。开标过程中,经介绍,主持会议的四个女性为招标公司职员,一个男性为采购中心资质评审人员。开标会议程序正常,经各家企业代表签字确认后,主持人宣布会议结束,进入由楚雄市政府采购中心的评标专家进行评审的程序,中标企业将会电话通知,未中标企业于七个工作日后退还投标保证金。会议结束两小时后,环霸公同代表邓建接到了中标通知,要求公示七个工作日后,领取中标通知书并与甲方签订施工合同。这时,我接到宋波的电话,把我约到他办公室,他告诉我,经专家评审,二标的八家企业因报价一致,被宣布废标,让我邀请八家企业来继续投二标,二标的施工地点为鹿城和子午两个乡镇。这让我产生了一丝怀疑,我遂到州政府二楼找到了“农村工作领导小组办公室”去求证并得到答复:“有这个项目,但分管的人不在,具体怎么执行不清楚”。听说有这个项目,我们没再迟疑,又邀约了“云南航佳工贸有限公司、云南集睿科技有限公司、业旭科技有限公司”加入,八家企业按要求交纳了每家1200元的报名费,此项共计9600元,并分别通过自家的基本账户汇入云南贞华融鑫招标有限公司基本账户五万元投标保证金,此项共计四十万元。10月8日,我和环霸公司的法人代表廖哲平一起到了楚雄,准备领取中标通知书并与甲方签订合同,但招标办的孙啟东主任答复,扣除节假日,公示期不够,甲方不同意盖章,并给我们看了未盖章的中标通知书,叫我们再耐心等几天,更加深了我们的信任。根据招标文件的要求,八家企业于10月9号派出代表带着各自的投标文件参加了开标会议。会议结束两小时后接到通知,是环霸公司中标。下午,宋波再次打电话把我和廖哲平约到办公室,告诉我们早上接到甲方委托,继续对工程的三、四、五、六标段进行邀请招标,要求我们继续投标。这时,见过一次的那个王志浩再次出现,要宋波看在领导的面上,分给他两个标段,后宋波答应由王志浩邀请八家企业参与第六标段的招标。宋波要求我们第三、四、五标段要分别邀请5家、6家、7家企业参与投标,并再三保证16号早上开标会议上,甲方一定参加,会议结束后就签订一、二标的合同。我们犹豫再三,但还是邀请了上述企业,除了云南明热新能源科技有限公司拒绝外,其他公同都愿意参加,并加入了昆明美星工贸有限公司。分别是三标段有“云南环霸科技有限公司、云南业旭科技有限公司、云南航佳工贸有限公司、昆明美星工贸有限公司、宾川县宏伟农村能源建设推广服务有限公司”。四标段报名企业有“云南环霸能源科技有限公司、云南业旭科技有限公司、云南航佳工贸有限公司、昆明美星工贸有限公司、宾川宏伟农村能源建设推广服务有限公司、云南聚诚科技有限公司”。五标段报名企业有“云南环霸科技有限公司、云南业旭科技有限公司、云南航佳工贸有限公司、云南聚诚科技有限公司、云南安居乐业太阳能设备有限公司、昆明美星工贸有限公司、宾川宏伟农村能源建设推广服务有限公司”七家企业。三个标段共计报名18家企业,报名费每家1200元共计21600元,投标保证金每家15000元,18家共计汇入90万元。2015年10月16日,七家企业派出代表根据要求携带蓄电池样品参加了开标会议,会议结束后两小时接到电话通知,第三标段中标企业是宾川宏伟农村能源建设推广服务有限公司,第四标段中标企业是云南环霸能源科技有限公司,第五标段中标企业是云南业旭科技有限公司。但会议中,未见第六标段的投标企业参与。会议结束后,我们再次要求招标公司出示第一、第二标段的中标通知书并退还投标保证金,宋波再次以甲方领导出差为由拒绝。于是,我和云南环霸科技有限公同的邓建再次找到楚雄州农村工作领导小组办公室求证,直接找到了项目负责人廖老师,他告诉我们他已经与下属的各县市直属部门联系过,没有任何一家单位委托云南贞华融鑫招标有限公司进行过此次招标,建议我们立即报案。我们找到宋波质问,他再次否认,说我们找到的那个部门与此次招标的甲方不是同一个部门，并把签合同日期推到22号。22号,宋波终于承认是自己资金周转出问题,冒用政府部门名义,凭空捏造虚假招标信息,骗取投标企业的投标保证金及报名费来填补自己资金漏洞。以上才是我与原告等多家公司受骗的全部事实经过,我与原告均是受害人,经过我及原告报案,公安查明宋波利用依法设立的云南贞华融鑫招标有限公司作为掩饰来实施诈骗,经云南省楚雄彝族自治州中级人民法院审理,作出了(2016)云23刑初87号刑事判决书,判处宋波有期徒刑14年。其次，我不是本案适格的被告,原告将我作为被告起诉,属错列当事人,应依法驳回其诉讼请求。根据云南省楚雄彝族自治州中级人民法院(2016)云23刑初87号刑事判决书认定的案件事实,我与原告及其他参与投标的多家公司均是宋波进行诈骗的受害人,由于宋波的犯罪行为给我造成了25.5万元的经济损失,给原告造成了25.6万元的经济损失,给云南明热新能源科技有限公司造成了10.24万元的经济损失,给昆明美星工贸有限公司造成了15.36万元的经济损失。原告及我的损失并非是我造成的,原告以我为被告起诉要求赔偿损失,纯属错列当事人,我不应当承担原告的任何费用,根据先刑事后民事的原则,原告应当以云南贞华融鑫招标有限公司作为被告起诉,由云南贞华融鑫招标有限公司或宋波对原告的损失进行赔偿。最后，原告诉称我组织包括原告在内的多家公司就“楚雄州政府农村工作改革领导小组办公室针对楚雄州2015年重点村太阳能路灯建设工程”进行投标,这一诉称与事实不符,事实是我与云南贞华融鑫招标有限公司总经理宋波以及原告公司的业务经理邓建均有多年的业务合作关系,在我从宋波处得知有工程时向原告提供了信息,原告公司在获得我提供的信息后,派业务经理邓建亲自到楚雄进行了考察,并经过原告公司论证及上网查询,确认了这家招标公司的真实性及合法性后,原告才决定参与投标,原告为了获取更多机会,提出借用我公司和云南明热新能源科技有限公司的资质为原告公司投标,并将部份款项汇入我公司帐户,由我通过我公司帐户代原告向招标公司交纳了保证金,我还为原告垫付了报名费。因此原告的投标行为均是他自己的行为,并非是我组织,我与原告间不存在任何的组织和被组织关系。原告公司借用我公司资质进行投标,且原告汇入我公司账户的款我已按要求通过我公司账户汇到了招标公司账户,因此原告的任何损失均应由宋波承担,我不应承担任何费用。综上所述,我认为我与被告间无任何的委托关系或是组织关系,我本身也是此事件的受害者,真正的罪魁祸首是云南贞华融鑫招标有限公司招标有限公司,原告所受损失应当向云南贞华融鑫招标有限公司招标有限公司及宋波进行主张,原告将我作为被告起诉属诉讼主体不适格,我不是适格的被告,请求人民法院驳回原告的诉讼请求。在诉讼过程中，原告云南环霸能源科技有限公司针对本方的主张，向本院提交下列证据：1、《营业执照》复印件一份、原告法定代表人身份证明、被告身份证复印件。证明原被告的诉讼主体资格。2、被告申请楚雄市公安局对案外人宋波立案《立案告知书》、被告手书报案申请、楚雄州中级人民法院《刑事判决书》，证明被告报案称被案外人宋波所诈骗，联系了原告等其他受害者组织投标，并收取了原告保证金，宋波被判处诈骗罪后退还了被告部分赃款。原告依据被告的投标邀请向被告指令账户付款。3、原告银行流水凭证，证明原告依据被告指令共计付款1300000.00元。被告的组织投标行为使原告蒙受了巨大损失。经质证，被告对第一组证据没意见；对第二组证据的证明方向有意见，无法证明赵永波是投标活动的组织者；针对第三组证据，原告有转款的事实，但无法证明是转入宋波指定的账号，对电子银行单据，不予认可。被告赵永波针对其答辩主张，向本院提交下列证据：1、赵永波的身份证复印件一份，证明赵永波身份情况。2、营业执照复印件一份，证明宾川县宏伟农村能源建设推广服务有限公司的合法性。3、税务登记证一份。4、收据10份，云南贞华融鑫招标有限公司出具，证明收取宾川县宏伟农村能源建设推广服务有限公司报名费、保证金情况。5、云南省农村信用社结算业务申请书3份，金额25万元。6、收款收据8份，金额15.6万元，云南贞华融鑫招标有限公司出具，证明收取云南明热能源科技有限公司报名费、保证金情况。7、收款收据2份，金额10万元，云南贞华融鑫招标有限公司出具，证明收取云南美星工贸有限公司投标保证金情况。8、富滇银行业务委托书2份，金额10万元。9、刑事判决书1份。经质证，原告方对身份证和营业执照予以认可，营业执照证明了被告有能力中标，对第三组予以认可，认为第五、六、七、八组证据与本案无关，对第九组刑事判决书予以认可。上述证据经过双方当事人质证，本院认为，原被告双方提交的证据均来源合法，证据所载内容与本案具有关联性，证据间相互印证的部分作为认定案件事实的依据。根据庭审和质证，本院确认下列法律事实：被告赵永波系宾川县宏伟农村能源建设推广服务有限公司的法定代表人。2015年9月至10月,云南贞华融鑫招标有限公司的法定代表人宋波虚构“楚雄州政农村工作改革领导小组办公室针对楚雄州2015年重点村太阳能路灯建设工程”招标项目骗取李明康投标保证金及报名费40万元，骗取宾川县宏伟农村新能源建设推广服务有限公司工程投标保证金及报名费25.6万元,骗取云南环霸能源科技有限公司工程投标保证金及报名费25.6万元,骗取云南集睿科技有限公司工程投标保证金及报名费5.12万元,骗取明热新能源科技有限公司工程投标保证金及报名费10.24万元,骗取昆明安居乐业太阳能设备有限公司工程投标保证金及报名费15.36万元,骗取云南航佳工贸有限公司工程投标保证金及报名费20.48万元,骗取云南聚成科技有限公司工程投标保证金及报名费20.48万元,骗取云南业旭科技有限公司工程投标保证金及报名费20.43万元,骗取云南耀扬能源有限公司工程投标保证金及报名费35.84万元,骗取昆明美星工贸有限公司工程投标保证金及报名费15.36万元。2016年12月26日，云南省楚雄彝族自治州中级人民法院作出(2016)云23刑初87号刑事判决书，判决“一、被告人宋波犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币一百万元，限判决生效后一个月内缴清；二、被告人宋波犯罪所得赃款1082.72万元予以追缴（已退赃302.29万元），其余赃款780.43万元限判决生效后一个月内缴清。”本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据加以证实，没有证据或者证据不足以证明当事人的主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现原告方认为被告赵永波系上述招标活动的组织者，其与宋波对原告方构成共同侵权，应承担侵权赔偿责任，但原告方并未提交充分证据证实被告实施了侵权行为。且经庭审查明原告云南环霸能源科技有限公司与被告赵永波为法定代表人的宾川县宏伟农村能源建设推广服务有限公司均系宋波诈骗一案的受害人。故原告的诉讼请求无事实及法律依据，本院依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条之规定，判决如下：驳回原告云南环霸能源科技有限公司的诉讼请求。案件受理费人民币8250.00元，由原告云南环霸能源科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。审 判 长  李文智人民陪审员  余永祥人民陪审员  杨体武二〇一八年十二月二十五日书 记 员  李剑锋