广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初2441号原告：伏维成，男，1959年3月2日出生，汉族，身份证住址四川省阆中市，委托诉讼代理人：吴少容，中山市法律援助处法律工作者。委托诉讼代理人：陈志盛，中山市法律援助处法律工作者。被告：伏金祥，男，1960年12月1日出生，汉族，身份证住址四川省阆中市，委托诉讼代理人：宋先祥，四川省阆中市思依法律服务所法律工作者。被告：中山市念龙餐饮管理服务有限公司，住所地中山市港口镇美景西路******房**，统一社会信用代码91442000MA4W03PJ69。法定代表人：叶华荣。原告伏维成与被告伏金祥、中山市念龙餐饮管理服务有限公司(以下简称念龙公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告伏维成及其委托诉讼代理人吴少容到庭参加诉讼，被告伏金祥委托诉讼代理人宋先祥到庭参加第二次庭审，未参加第一次庭审，被告念龙公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伏维成向本院提出诉讼请求：判令两被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费等合计66965.3元[其中，医疗费1616.3元、住院伙食补助费1700元（住院17天，每天100元）、误工费58800元（误工天数294天，每天200元）、陪护费2349元（按2016年度中山市部分职位人力资源市场工资指导价位中医疗卫生类别的护理人员月薪中价位4145元÷30天×17天）、营养费2000元、交通费500元]。事实和理由：被告念龙公司承包了中山市港利制冷配件有限公司饭堂进行餐饮经营，后由伏金祥承接了该饭堂的翻新工程。原告由被告伏金祥雇佣，负责该饭堂装修杂工工作。2017年4月7日11时许，原告在港利饭堂搬运碗柜时，被碗柜压伤左食指、中指。事发后，原告被送往中山市港口医院治疗，经诊断，左食指、中指末节砸伤并开放性骨折、甲床裂伤，住院治疗共计17天，医嘱住院期间陪护一人，加强营养。出院后，原告多次往返中山市港口医院及中山市中医院复查治疗。被告念龙公司作为发包人，应当与被告伏金祥对原告的人身损害承担连带责任。被告伏金祥承担了原告住院期间的部分医疗费用，但至今未支付其他赔偿费用。为维护自身合法权益，原告提起本案诉讼。被告伏金祥辩称，1.关于原告于2017年4月7日受伤情况。被告伏金祥确实承包了念龙公司饭堂翻新工程，事故发生当天，原告的工作系被告伏金祥与被告念龙公司承包工程范围之外的工作，即被告伏金祥帮助被告念龙公司雇请原告作临时工，且当天的工资也是由被告念龙公司支付给原告，故事发当天原告与被告伏金祥不存在雇佣关系，原告受伤后，被告伏金祥代念龙公司共计支付了原告医疗费12000元左右。原告与被告伏金祥是老乡，经常一起工作，故被告伏金祥多次找念龙公司的老板，想与原告就赔偿事宜进行和解，但由于念龙公司的老板长期无法联系，故一直没有达成和解协议；2.关于原告的具体损失：医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费均同意原告的诉讼请求；误工费，伏金祥认为原告作为普通务工人员，没有固定的职业，也没有固定的工作、工作地点及收入，故其工资标准按200元/天计算没有依据。误工时间，原告的伤情比较轻微，尚未达到伤残等级，故原告诉求的误工时间太长，不符合实际情况，针对原告的伤情，误工时间应当在1个月左右。被告念龙公司未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩意见及证据。本院经审理认定事实如下：被告念龙公司承包了案外人中山市港利制冷配件有限公司的饭堂进行经营。后被告伏金祥承揽被告念龙公司的饭堂翻新工程，双方未签订书面合同。2017年3月，伏金祥雇佣原告在该饭堂从事修补及搬运工作。2017年4月7日11时许，原告在饭堂与另一工人共同搬运碗柜，在下放碗柜过程中，碗柜突然坠落，并砸伤原告左食指及左中指。后原告被送往中山市港口医院治疗，入院诊断：左食、中指末节压砸伤并指骨开放性骨折、甲床裂伤。同年4月24日出院，住院17天，出院医嘱：建议出院后继续门诊患指换药；2.左中指克氏针内固定视骨折愈合情况拆除；3.出院后理疗师指导下患指功能锻炼；4.住院期间陪护一人，出院后加强营养；5.出院后全休一个月；6.左中指克氏针内固定取出费用约1000元。2017年5月24日，中山市港口医院出具疾病证明书，建议休假16天。同年6月9日，中山市港口医院出具疾病证明书，建议休息1个月。同年10月3日，中山市港口医院出具疾病证明书，建议加强功能锻炼，暂休两周。2017年11月21日及2018年1月8日，中山市港口医院分别出具疾病证明书，建议休息3天。2018年1月11日，中山市港口医院出具疾病证明书，建议休息2周。上述疾病证明书建议休息时间共计80天。住院期间原告的医疗费由被告伏金祥支付。原告于2017年5月取出内固定。出院后原告产生医疗费1616.3元。2017年10月19日，中山市人力资源和社会保障局作出不予工伤认定决定书，认定原告于2017年4月7日11时左右在中山市港利制冷配件有限公司饭堂受到的伤害不予认定或者视同工伤。原告遂于2018年1月29日诉至本院，主张前述实体权利。另查，原告的工资由伏金祥发放。念龙公司的经营范围为：餐饮管理服务、食品经营。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。原告受伏金祥的雇佣在涉案饭堂从事修补及搬运工作，双方之间形成劳务关系，原告在搬运饭堂碗柜过程中受伤，属于其在提供劳务过程中受伤。《中华人民共和国侵权责任法》对个人之间的劳务关系明确规定了适用过错责任原则，即在《中华人民共和国侵权责任法》施行后，在个人之间的劳务关系中，提供劳务者因劳务自身受到损害的，应适用过错责任原则。原告在提供劳务过程中遭受人身损害，被告伏金祥作为雇主应当根据其过错程度承担相应民事责任。原告在搬运碗柜过程中未采取适当的方式方法，亦未做好自身安全防护措施，未尽到自我防范和保护义务，导致手指受伤，主观上具有一定过错，应当减轻被告的赔偿责任。结合事故发生的原因、过错程度，本院酌定被告伏金祥对原告的人身损害承担80%的赔偿责任，原告自行承担20%的责任。被告念龙公司将涉案饭堂的翻新工程交由不具有相应资质条件的个人即被告伏金祥承揽，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”故念龙公司在选任上存在一定的过错，应当承担选任过失责任。根据其过错程度，本院酌定念龙公司对原告的损失承担被告伏金祥应负担部分总额的20%的赔偿责任。原告因本次受伤造成的损失，本院认定如下：1.医疗费1616.3元，依据医疗费发票，且被告伏金祥在庭审中予以确认；2.住院伙食补助费1700元（100元/天×17天）；3.护理费2349元，原告住院17天，医院证明显示“住院期间1人陪护”，原告主张按4145元/月未超过广东省2018年度人身损害赔偿计算标准的“国有同行业在岗职工年平均工资”的“其他服务业”89449元/年，故护理费为1700元（4145元/月÷30天×17天）；4.误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“……受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，原告受伤前未有固定职业，其从事室内修补及搬运工作，受伤后共住院17天，疾病证明书医嘱建议共休息80天，故误工天数为97天；按照广东省2018年度人身损害赔偿计算标准中国有同行业在岗职工年平均工资中的“建筑装饰和其他建筑业”62808元/年标准计算，误工费为16691元（62808元/年÷365天×97天）；5.营养费2000元。医嘱住院期间及休息期间加强营养，结合本案实际情况及被告伏金祥对该项损失无异议，本院予以照准；6.交通费500元。考虑治疗情况必然产生交通费用，结合本案实际情况，本院予以照准。上述损失合计24856.3元。依据上述本院认定的责任比例，被告伏金祥应对原告的损失承担80%的赔偿责任即19885.04元（24856.3元×80%）。被告念龙公司在选任上存在过失，本院酌定其承担20%的赔偿责任，即应当在被告伏金祥的赔偿总额19885.04元内承担20%的赔偿责任，赔偿原告损失3977元（19885.04元×20%）。被告伏金祥承担的为雇主责任，念龙公司承担的为选任过失的赔偿责任，两被告没有共同的故意或共同的过失，不是共同侵权。对于两被告而言，由于双方均负有各自独立承担各自赔偿责任的义务，故两被告在承担其应负的赔偿责任后并不享有追偿权，其不能向另一人要求追偿。同时，对原告而言，只要两被告其中一人承担其赔偿责任后，另一人该部分赔偿责任即可免除。上述念龙公司赔偿的3977元是在被告伏金祥应当赔偿的19885.04元范围内，假如被告伏金祥全部履行了19885.04元的赔偿义务，则免除念龙公司3977元的赔偿义务，假如念龙公司全部履行了3977元的赔偿义务，则被告伏金祥还应当履行15908.04元（19885.04元－3977元）的赔偿义务。被告中山市念龙餐饮管理服务有限公司未到庭参加诉讼，视为自行放弃答辩、举证、质证等诉讼权利，相应的诉讼风险由其自行承担。综上，原告诉求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第㈥项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告伏金祥于本判决发生法律效力之日起七日内向原告伏维成支付人身损害赔偿款19885.04元；二、被告中山市念龙餐饮管理服务有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告伏维成支付人身损害赔偿款3977元；三、若第一判项义务由被告伏金祥全部履行，则免除被告中山市念龙餐饮管理服务有限公司在第二判项中的义务，若第二判项义务由被告中山市念龙餐饮管理服务有限公司全部履行，则免除被告伏金祥在第一判项中相应部分的义务；四、驳回原告梁伏维成的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向原告支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1474元（原告已预交），由原告伏维成负担300元，由被告伏金祥、中山市念龙餐饮管理服务有限公司负担1174元（被告负担部分于本判决生效之日起七日内迳付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  李劲松人民陪审员  陈学玉人民陪审员  刘爱诗二〇一八年十二月三十一日书 记 员  孙婉霞邱志婵