宁夏回族自治区西吉县人民法院   行政判决书   （2018）宁0422行初123号   原告宁夏西北药材科技有限公司，住所地隆德县城312国道（汽车站对面）。   法定代表人解娟芳，该公司总经理。   委托代理人董强，宁夏学仕律师事务所律师。代理权限：特别授权。   被告隆德县财政局，住所地隆德县人民路**。   法定代表人柳国仁，该局局长。   出庭负责人王强，隆德县政府采购办公室股长。   委托代理人赵志宏，宁夏六盘山律师事务所律师。代理权限：特别授权。   第三人宁夏六盘山鑫利中药材科技有限公司，住，住所地隆德县城南门/div>   法定代表人仇玉和，该公司总经理。   原告宁夏西北药材科技有限公司不服被告隆德县财政局其他行政管理一案，于2018年10月16日向本院提起行政诉讼。本院于2018年10月17立案后，于2018年10月18日向被告隆德县财政局及第三人宁夏六盘山鑫利中药材科技有限公司送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年12月20日公开开庭审理了本案。原告宁夏西北药材科技有限公司的委托代理人董强，被告隆德县财政局出庭负责人王强、委托代理人赵志宏，第三人宁夏六盘山鑫利中药材科技有限公司的法定代表人仇玉和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   被告隆德县财政局于2018年7月24日作出《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目投诉处理决定的回复函》，对原告的投诉行为作出了处理。   原告诉称，“隆德县2018年中药材种子政府采购项目”的采购单位为隆德县药材产业办公室，委托代理机构为陕西万隆金剑工程管理咨询有限公司。2018年3月15日在固原资源交易中心第一开标厅采用公开方式组织采购。共有三家企业入围(其中包括申请人、第三人及隆德县康鲜中药材科技有限责任公司)，后由评标委员会对申请人及第三人进行打分，过程中申请人认为评标委员会打分太过于随意，导致不公平。原告依法通过质疑、投诉等多种渠道，要求被告能够查明客观事实，对于原告提出的第三人在本次投标过程中存在的问题以及评标委员会打分是否公正的问题作出合理、公平、合法的答复，但是被告均是拒不履行职责，原告向固原市财政局提起行政复议，2018年7月13日固原市财政局作出固财(会)发[20181456号行政复议决定书，确定被告的行为构成不履行法定职责。后被告于2018年7月24日作出的《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目投诉处理决定的回复函》(以下简称回复函)，该回复函未能解决原告提出的任何问题，具体如下:   一、《回复函》中未对原告提出的实际问题进行明确合理的解答。称“会议现场解决了一项，剩余三项经会议研究申请固原市公共资源交易中心组织专家复议”，并出具处理意见书，由到会人员签字确认;原告认为首先被告2018年3月22日当场出具的处理意见书违反法律规定，不具有法律效力，被告作为县一级的行政机关，在对原告提出的投诉问题出具处理意见书时太过随意，并未加盖任何的公章，根据《政府采购供应商投诉处理办法》第7条、第8条、第20条、第21条的规定，申请人(即本案原告)作为供应商在对采购人及采购代理机构的质疑答复不满意的可以向同级财政部门提起投诉，财政部门应当自受理投诉之日起30个工作日内，对投诉事项作出处理决定，并以书面形式通知投诉人;作出处理决定，应当制作投诉处理决定书，并加盖印章(告知行政复议申请权和诉讼权利)。因此该投诉处理意见书不具有法律效力。   对于剩余三项问题，2018年3月30日在固原市公共资源交易中心组织专家复议。在该复议过程中首先程序违法，被告所组织的复议专家，与原告提出异议的原评标委员会成员系相同的专家，让同一批专家去复议自己的评分，如何能够达到公平公正的效果。且在投诉过程中，被告已经明确的知道第三人在投标时提供的养老保险及医疗保险存在虚假性，却对此不予核查，被告作为监督机构，有失职责，造成了评标结果的不公正性。   二、《回复函》中称2018年3月30日专家复议后，原告长时间未提出任何要求的说法是错误的。   在原告对评标内容提出投诉后，被告组织各方当事人开会讨论过，但是始终未能及时向原告作出书面的、程序合法的投诉处理决定书，原告按照法定程序提起行政复议后，被告才于2018年7月24日向原告作出了《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目投诉处理决定的回复函》，这是因为被告不依法履行法定职责导致的后果，并不是原告未提出过任何的要求。   综上所述，原告认为该《回复函》未能解决原告提出任何实质性问题，认定的事实和实际不符，而且缺少法律依据，违反法定程序，损害了原告的合法权益。因此，请法院详查，依法撤销该《回复函》，并要求被告隆德县财政局在查清事实的基础上,依据法律作出公正的处理决定。   原告宁夏西北药材科技有限公司为证明自己的主张，向法庭提交了以下证据：   1．原告方提供的质疑书、投诉书各一份，证明原告在采购活动中，发现第三人的违规行为以及评标委员会不公正的打分行为后，向被告申请其履行监督责任的事实。   2．隆德县2018年中药材种子政府采购项目一标段、二标段中标公示结果一份，证明在原告采用质疑、投诉、申请复议等救济程序过程中，采购人已经将涉案项目的中标结果实际公示的事实。   3．被告出具的《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目投诉处理决定的回复函》一份，证明被告并未对原告所提出的投诉进行实际的调查核实，最终导致第三人非法中标的后果。   被告隆德县财政局、第三人宁夏六盘山鑫利中药材科技有限公司对原告宁夏西北药材科技有限公司提交的证据进行了质证。经质证，对证据1的“三性”无异议，但对其证明目的有异议，该证据并不能够证明原告是在评审活动中发现第三人违法行为及评标专家打分不公的现象，而是在评标专家公布了评标结果以后，发现自己未中第一标段而提出的。对证据2的“三性”无异议，但该证据是由本次采购活动的代理机构发布的，与被告没有任何关系。对证据3的“三性”无异议。   被告隆德县财政局辩称，2018年2月5日，隆德县农牧局下属的隆德县中药材产业办公室（以下简称药材办）依照隆党办发（2017）102号《隆德县2018农业特色产业转型升级实施方案》的要求，准备实施以林药间作为主的六盘山野生中药材修复与保护示范区和渝河北塬林下药材种植示范区，因此打算采购秦艽、柴胡二种中药材。由于被告系隆德县财政管理部门，为了拨款的需要，药材办便以《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目的报告》向被告提出资金申请，2月6日被告以《隆德县2018年政府采购计划表》同意财政拨款452万元用于该项目中药材种子的采购。2月8日，药材办以隆药办发（2018）4号《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目进场交易的申请函》向固原市公共资源交易中心提出招投标申请，并在该交易中心选取陕西万隆金剑工程管理咨询有限公司（以下简称咨询公司）代理本次招投标活动，2月9日，药材办同该咨询公司签订了《政府采购委托代理合同》。药材办和咨询公司联合于2月11日发布了《隆德县2018年中药材政府采购项目公开方式招标公告》、2月21日联合发布了《固原市政府采购公开方式招标文件》，对本次招投标的相关事宜做了明确的规定。3月15日，经固原市公共资源交易中心随机抽取的专家评审，最终确定宁夏六盘山鑫利中药材科技有限公司（以下简称鑫利公司）为一标段中标者，原告为二标段中标者，并于2018年4月12日向鑫利公司发出固（隆）交政采（2018）05号《中标通知书》。   3月15日，原告向咨询公司、评标专家组提出质疑，3月21日向被告提出投诉。被告于3月22日组织药材办、咨询公司、原告及鑫利公司对被告的质疑和投诉进行商讨，评标委员会于3月30日做出原评审结果正确的结论。因原告当时参与商讨，因此被告再未给原告出具任何书面答复。5月16日原告向固原市财政局提出行政复议，固原市财政局经审理认为被告逾期未做出投诉处理决定书构成不履行法定职责，故决定限被告在接到复议决定书后30个工作日内做出投诉处理决定。2018年7月24日，被告做出《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目投诉处理决定的回复函》。原告接到此函后向西吉县人民法院提起行政诉讼。   对原告诉讼请求的答辩意见：1.2018年6月28日，隆德县公安局以隆公（城）行罚决字（2018）10014号《行政处罚决定书》认定：鑫利公司的法定代表人仇玉和构成伪造养老金缴费花名册的违法行为，对其处以十日的行政拘留。被告依据上述《行政处罚决定书》认定的事实，依据《中华人民共和国政府采购法》第七十七条的规定，于2018年10月17日对鑫利公司做出按采购中标总额2706150元10‰即27061.5元罚款、三年内禁止参加宁夏政府采购活动并在固原市公共资源交易网上予以通报的行政处罚，并将此行政处罚结果书面送达原告。因此，被告已经履行了监督责任，也对第三人进行了顶格处罚，原告第二项诉讼请求中的前半部分不能成立。2.药材办在本次招投标结束后，已经于2018年4月23日同鑫利公司签订了《六盘山野生中药材资源修复与保护示范区建设采购种子（第一标段）供货合同》，5月3日鑫利公司完成供货，6月21日采购单位药材办会同隆德县种子管理站对鑫利公司提供的种子进行了检验，6月22日至7月20日组织人员按照合同约定进行种植，合同已经全部履行，因此，重新组织专家进行复审投标评分已无必要。再者，被告既不是本次采购单位，也不是本次招投标的实施者，更不是本次招投标中标的决定者。本次中药材种子采购项目属于政府采购行为，被告只是代表政府监督整个招投标过程，并依据招投标结果，依法支付中标者的采购款，因此其无权重新组织专家进行复审投标评分。故原告第二项诉讼请求的后半部分也无可能。3.被告未对原告的投诉做出决定，也未依照固原市财政局的复议决定做出处理决定，其行政行为违法。2018年7月24日做出的《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目投诉处理决定的回复函》在形式不符合财政部第94号令《政府采购质疑和投诉处理办法》的相关规定。但依照《行政诉讼法》第七十四条一款（一）项的规定，行政行为具有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成巨大损害的。本案就属于此种情形。药材办已经使用了鑫利公司的种子，如果判决撤销回复函并且重新招标，鑫利公司肯定无法中标，那么就必然产生鑫利公司同药材办签订的《供货合同》无效，药材办无法返还种子，只能选择折价赔偿，而重新招标势必导致被告第二次付款，这样，将损害国家利益。因此，请求法庭依法确认被告的行政行为违法，但不撤销回复函，也不判令重新进行复审招标评分。故原告的第一项诉讼请求无法律依据。   综上所述，被告认为，第三人在招投标的过程中虽然存在违法违规现象，但其已经按照相关法律、法规进行了行政处罚。被告虽然未依照规定对原告的投诉做出处理决定，但都不影响第三人已经向采购方提供合格的种子、采购方也已经使用第三人提供种子的事实，被告虽然违法，但其行政违法并不必然导致撤销并重新进行招投标，请求法院出于的国家利益的保护，判决确认被告的行政行为违法。   被告隆德县财政局向法庭提交了以下证据材料：   1．《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目的报告》、隆德县2018年政府采购计划表、《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目进场交易的申请函》、《政府采购项目招标代理机构备选申请表》、《政府采购委托代理合同》、《隆德县2018年中药材政府采购项目公开方式招标公告》、《固原市政府采购公开方式招标文件》、《固原市政府采购评审报告》、《固原市政府采购项目中标供应商确定表》、《隆德县2018年中药材种子政府采购项目一标段公开方式招标中标通知书》各一份，证明涉案采购项目的采购人为隆德县中药材办公室，代理机构为陕西万隆金剑工程管理咨询有限公司，中标评审及决定机构为固原市公共资源交易中心及评标专家，被告既不是采购人，也不是中标决定人，只是作为政府采购项目的付款机构对本次招投标活动进行监督的机构。   2．原告的质疑书、投诉书、陕西万隆金剑工程管理咨询有限公司《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目质疑函回复（公函）》、隆德县中药材产业办公室《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目-宁夏西北药材科技有限公司质疑函的回复》、《隆德县2018年中药材种子政府采购项目一标段质疑投诉的处理意见》、《隆德县2018年中药材种子政府采购项目一标段复议时间通知》、《政府采购隆德县2018年中药材种子政府采购项目复议评标专家抽取申请表》、《隆德县2018年中药材种子政府采购项目一标段复议专家签到表》、《隆德县2018年中药材种子政府采购项目一标段复议参加会议人员签到表》、复议报告各一份，证明原告在收到涉案政府采购项目中标书后，对中标结果部分，依法提出质疑和投诉，被告依法履行监督职责，组织采购人、咨询公司、原告、评标专家进行论证，评标专家给予给原告答复的事实。   3．《行政复议申请书》、固原市财政局《行政复议决定书》、被告《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目投诉处理决定的回复函》各一份，证明原告收到评标专家的答复后不服，依法向固原市财政局申请复议，经该局复议，被告未做出投诉处理决定书属于不履行法定职责，并限期被告作出投诉处理决定，后被告向原告作出回复函的事实。   4．《关于对宁夏六盘山鑫利中药材科技有限公司2018年中药材种子政府采购项目处理结果的报告》、《隆德县财政局行政处罚决定书》、《宁夏隆德县罚没收入缴款通知单》、《关于对宁夏六盘山鑫利中药材科技有限公司2018年中药材种子政府采购项目处理结果的报告》、《行政处罚决定书》各一份，证明被告依照相关法律规定，对第三人采取虚构事实进行招投标进行罚款27061.5元、三年内禁止参加宁夏采购活动并在固原市公共资源交易网予以通报的行政处罚，隆德县公安局对第三人法定代表人仇玉和行政拘留十日的行政处罚，从而说明被告已经履行了监督职责的事实。   5．《六盘山野生中药材资源修复与保护示范区建设采购种子（第一标段）供货合同》、《隆德县政府采购验收报告》、《关于宁夏六盘山鑫利中药材科技有限公司违规中标进行处理建议的函》各一份，证明涉案政府采购项目招投标结束后，采购方隆德县药材办公室依法同第三人签订供货合同，第三人所供货物符合标准，隆德县药材办公室在第三人完成供货后组织人员进行种植，合同已经全部履行，从而说明重新评标已不现实且将损害国家利益的基本事实。   原告宁夏西北药材科技有限公司对被告隆德县财政局提交的证据进行了质证。经质证，对证据1的真实性没有异议，该份证据能够证实被告系本次采购活动的监督责任人的事实。对证据2的真实性没有异议，该份证据系被告在不主动履行监督责任的情况下，原告所采取救济途径的事实。对证据3的真实性没有异议，该份证据系被告在不主动履行监督责任的情况下，原告所采取救济途径后，被告被动地履行相应职责，但并未对原告提出的实质性问题进行调查核实，最终导致第三人通过提供虚假材料达到非法中标目的的事实。对证据4的真实性无异议，该证据系原告在向隆德县纪委反映后，被告被动履行职责，但并未对第三人的违法行为作出公平公正的处理，第三人因本次违法中标行为并未遭受损失，而且获得了数额巨大的利润的事实。对证据5的真实性无异议，但该证据系被告未及时履行监督职责，造成第三人非法获利的结果，应当由实际责任人承担本次非法中标造成的实际后果。第三人宁夏六盘山鑫利中药材科技有限公司对被告隆德县财政局提交的所有证据均无异议。   第三人宁夏六盘山鑫利中药材科技有限公司述称意见与被告隆德县财政局的答辩意见一致。   第三人宁夏六盘山鑫利中药材科技有限公司未向法庭提交证据材料。   经庭审质证，本院对上述证据认证如下：对原告提交的证据3，客观真实，来源合法，与本案有关联性，且经被告及第三人质证后无异议，能够作为认定本案事实的依据，予以采信；对原告提交的证据1、2，被告及第三人质证后虽有异议，但该证据来源合法，与本案具有关联性，予以采信。对被告提交的证据1、2、3、4、5，第三人质证后无异议，原告质证后，对上述证据的真实性均无异议，对部分证明目的有异议，因上述证据内容客观真实，来源合法，与本案有关联性，能够作为认定本案事实的依据，予以采信。   经审理查明，“隆德县2018年中药材种子政府采购项目”于2018年3月15日在固原市公共资源交易中心开标后，原告对第三人宁夏六盘山鑫利中药材科技有限公司提供虚假公司养老保险材料及评标委员会的打分方式提出了质疑，并进行了投诉，被告没有进行答复。2018年5月16日，原告向固原市财政局提出了行政复议，固原市财政局于2018年7月13日作出固财（会）发[2018]456号行政复议决定书，确定被告的行为构成不履行法定职责。后被告于2018年7月24日作出了《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目投诉处理决定的回复函》，原告不服，遂于2018年10月17日具状来院，提出前述诉讼请求。   本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销：（三）违反法定程序的；”本案中，原告在参加隆德县2018年中药材种子政府采购项目中，认为第三人宁夏六盘山鑫利中药材科技有限公司提供虚假公司养老保险材料及评标委员会打分存在问题。并对该事件进行了投诉，但被告未做处理。后原告向固原市财政局申请复议，固原市财政局确定被告的行为构成不履行法定职责。2018年7月24日，被告作出《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目投诉处理决定的回复函》，根据法律规定，被告对原告的质疑和投诉，应当制作投诉处理决定书，但被告未作出。被告亦在庭审中承认其作出的回复函，形式上违法，故依法应予以撤销。对原告要求被告履行监督责任，对第三人提供虚假社保投标作出处理决定的诉讼请求，因被告依照相关法律规定，对第三人采取虚构事实进行招投标进行罚款27061.5元、三年内禁止参加宁夏采购活动并在固原市公共资源交易网予以通报。隆德县公安局对第三人法定代表人仇玉和作出行政拘留十日的行政处罚。因此说明被告已经履行了监督职责，对第三人作出了处理。关于原告要求被告重新组织专家进行复审投标评分的诉讼请求，因该招投标活动已结束，重新组织专家进行复审投标评分已无必要，故对原告的第二项诉讼请求，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条的规定,判决如下:   一、撤销被告隆德县财政局于2018年7月24日作出的《关于隆德县2018年中药材种子政府采购项目投诉处理决定的回复函》；   二、驳回原告宁夏西北药材科技有限公司的其他诉讼请求。   案件受理费50元，由被告隆德县财政局负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数递交上诉状副本，上诉于固原市中级人民法院。   审 判 长 马忠成   审 判 员 王 芳   人民陪审员 杨 梅     二Ｏ一八年十二月二十六日   书 记 员 韩玉玉   附本判决适用的法律条文：   《中华人民共和国行政诉讼法》   第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：   （一）主要证据不足的；   （二）适用法律、法规错误的；   （三）违反法定程序的；   （四）超越职权的；   （五）滥用职权的；   （六）明显不当