贵州省毕节市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2018）黔05行终253号 上诉人（原审原告）徐磊，男，汉族，1976年12月10日出生，贵州省赫章县人，住贵州省赫章县。 上诉人（原审原告）徐美，男，汉族，1968年3月23日出生，贵州省赫章县人，住贵州省赫章县。 被上诉人（原审被告）赫章县城关镇人民政府。 地址：赫章县城关镇。 法定代表人饶乃鹏，该镇镇长。 被上诉人（原审被告）赫章县国土资源局。 地址：赫章县城关镇龙泉路。 法定代表人郭春元，该局局长。 上诉人徐磊、徐美因土地征收行政管理一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502行初13号行政裁定，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 上诉人徐磊、徐美一审时诉称：原告徐磊与徐美系兄弟关系，其家庭承包黄泥村老包包组面积为3.1亩的耕地进行农业种植。承包期为1994年1月至2043年12月31日，于1998年10月31日领到土地承包证，承包户主为二原告父亲徐仁华，2006年7月22日，徐仁华去世后，二原告继续在该承包地上从事农业生产。2017年7月19日，两被告向城关镇部分村民发出《赫章县城关片区东部区域城市棚户区改造项目（夜郎古城）建设用地征地现状调查通知书》，在原告未接到通知及未与原告达成任何安置补偿协议的前提下，两被告在数日后强行将原告的上述土地农作物全部铲除，致使原告在上面种植的玉米及果树全部损毁。为此，原告曾多次向相关部门反映希望得到解决，均未得到合理解释及答复。原告认为，土地征收应按照《土地管理法》、《土地管理法实施条例》等法律、法规的规定，依法、依规进行，在征地补偿安置方案征求意见及征地补偿安置方案实施公告后，需与被征收人订立补偿协议并发放补偿款才能开挖土地，被告违反法定征收程序的征地行为严重背离法律规定，侵犯了原告的合法权益。综上，为维护原告的合法权益，特诉至人民法院，请求判决：1、确认被告对原告所有的位于赫章县××组××3.1亩耕地实施的征收行为违法；2、本案诉讼费由被告承担。 被上诉人赫章县城关镇人民政府一审时辩称：按照赫府办发[2015]301号《赫章县湿地公园、塔山公园及夜郎古城等项目征地拆迁工作实施方案》，赫章县城关片区东部区域城市棚户区改造项目（夜郎古城）是赫章县的城建项目，赫章县城关镇人民政府是在赫章县人民政府安排下实施的征地行为。依据《中华人民共和国土地管理法》第四十六条之规定，县级以上地方人民政府是组织实施征收土地的法定机关。本案中，赫章县城关镇人民政府是基于赫章县人民政府的委托负责的拆迁工作，故赫章县城关镇人民政府只是受托组织，不是本案的适格被告。本案所涉项目用地根据国土资源部国地资规[2017]10号文件《国土资源部关于支持深度贫困地区脱贫攻坚的意见》赫章县城关片区东部区域城市棚户区改造项目（夜郎古城）属于边建设边报批项目，本案所涉征地项目实施用地审批适用上述文件规定，不属于违法。赫章县城关镇人民政府在接受本项目征地工作安排后，相关工作人员对农户进行了走访，并经村集体组织的同意，达成了征用所涉农户土地的意见。综上，赫章县城关镇人民政府不是本案适格被告，并不存在强行征收徐磊、徐美土地的行为，请求人民法院依法驳回原告的诉讼。 被上诉人赫章县国土资源局一审时辩称：按照赫府办发[2015]301号《赫章县湿地公园、塔山公园及夜郎古城等项目征地拆迁工作实施方案》，赫章县城关片区东部区域城市棚户区改造项目（夜郎古城）是赫章县的城建项目，赫章县国土资源局是在赫章县人民政府的安排下配合赫章县城关镇人民政府实施的征地行为。依据《中华人民共和国土地管理法》第四十六条之规定，县级以上地方人民政府是组织实施征收土地的法定机关。本案中，赫章县国土资源局是基于赫章县人民政府的委托配合赫章县城关镇人民政府实施的拆迁工作。赫章县国土资源局只是受托组织，不是本案适格的被告。本案所涉项目用地根据国土资源部国地资规[2017]10号文件《国土资源部关于支持深度贫困地区脱贫攻坚的意见》赫章县城关片区东部区域城市棚户区改造项目（夜郎古城）属于边建设边报批项目，本案所涉征地项目实施用地审批适用上述文件规定，不属于违法。综上，赫章县国土资源局不是本案适格主体，并不存在强行征收徐磊、徐美土地的行为，请求人民法院依法驳回原告的诉讼。 原审法院认为:依照《中华人民共和国土地管理法》第四十六条第一款“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。”之规定，县级以上地方人民政府是实施征收土地的法定机关。本案中，被告赫章县城关镇人民政府、赫章县国土资源局是按照赫章县人民政府的部署及安排，实施的征收拆迁行为，是受委托之行政行为。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第五款“行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告。”之规定，赫章县人民政府应是本案的适格被告，经原审法院向原告释明后，原告拒绝变更被告，故对原告的起诉应予驳回。据此，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（三）项的规定，裁定：驳回原告徐磊、徐美的起诉。 宣判后，上诉人徐磊、徐美不服，向本院提起上诉称：一审裁定没有对本案庭审中出示的证据效力进行认定，导致错误的认为被上诉人不是本案的适格当事人。1、二被上诉人违反法定征收程序的征地行为侵犯了上诉人的合法权益，请求法院确认该行为违法。被上诉人自认其征收的土地并没有办理审批手续，征收是根据国土资源部国地资规[2017]10号文件《国土资源部关于支持深度贫困地区脱贫攻坚的意见》，但本案所涉及土地被强挖时，该文件尚未颁布。二被上诉人并没有法律依据证明被强挖的土地属于边建设边报批项目，故本案不适用《中国华人民共和国土地管理法》第四十六条第一款之规定。且征收行为没有经过合法程序批准，赫章县人民政府不是本案适格的被告，同时也就无权委托二被上诉人实施征收行为。具体实施行为的是二被上诉人，故二被上诉人应对其行为及后果承担责任；2、一审庭前合议庭曾向上诉人释明此事，但一审庭审中，二被上诉人的证据证明不了其不是适格被告，反而证明二被上诉人应该对其具体实施的违法征收行为承担责任。请求二审法院在查明实施基础上，依法改判：1、撤销原审裁定，发回重审；2、一审诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人赫章县城关镇人民政府、赫章县国土资源局未向本院提交书面答辩意见。 各方当事人在一审中向法院提交证据已随案移送到本院，二审中本院未收到各方当事人提交的新证据。 本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第四十六条第一款“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。”《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第五款“行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告。”本案中，赫章县人民政府是实施征收土地的法定机关；赫章县城关镇人民政府、赫章县国土资源局是按照赫章县人民政府的部署及安排参加土地征收行为，其实施的行为产生的法律责任应由赫章县人民政府承担，赫章县人民政府是本案的适格被告。经原审法院向原告释明后，原告拒绝变更被告，原审法院依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（三）项“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（三）错列被告且拒绝变更的。”的规定裁定驳回上诉人的起诉，符合法律的规定。上诉人的上诉意见，经查无事实和法律规定，本院不予支持。原审裁定认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定 审 判 长  陆 川 审 判 员  张远忠 审 判 员  张多周 二〇一八年十二月十日 法官助理  赵文广 书 记 员  汤建筑