广西壮族自治区来宾市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）桂13刑再2号 原公诉机关广西壮族自治区合山市人民检察院。 原审上诉人（原审被告人）陆敏，男，1965年12月22日出生，广西壮族自治区象州县人，汉族，大学本科文化，原任广西象州县文化和体育局党组书记、副局长和象州县水利局局长，住广西象州县。因犯受贿罪，于2016年5月21日被合山市人民法院判处有期徒刑十年。现羁押于广西桂中监狱。 广西壮族自治区合山市人民检察院指控原审上诉人陆敏犯受贿罪一案，合山市人民法院于2016年5月21日作出（2015）合刑初字第93号刑事判决。陆敏不服，提出上诉，本院于2016年8月16日作出（2016）桂13刑终99号刑事裁定，已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2018年6月12日作出（2018）桂13刑监2号决定，再审本案。本院受理后，依法另行组成合议庭，经审阅案件材料及讯问原审上诉人陆敏，采纳了检察院的建议，决定不开庭审理。现已审理终结。 一审法院审理查明，被告人陆敏于2009年至2014年担任象州县水利局局长期间，利用职务之便，为他人在象州县承建水利局主管的各项工程提供帮助，共计收受他人财物353.67万元。其中收受闻某给的感谢费5万元，收受韦某1给的感谢费3万元，收受覃某1给的感谢费5万元，收受孟某给的感谢费50万元，收受胡某1给的感谢费45万元，收受江某给的感谢费51万元，收受高某给的感谢费34万元，收受伍某给的感谢费3万元，收受陈某1、殷某给的感谢费20万元，收受黄某给的感谢费6万元，收受米某给的感谢费5万元，收受莫某给的感谢费30万元，收受广东华南水电高新技术开发有限公司给的感谢费5万元，收受柳州水利水电勘测设计研究院给的感谢费71.17万元，收受柳州明园监理公司给的感谢费17万元，收受覃某2、邓某给的感谢费3.5万元。 认定上述事实的证据有：工程合同书、施工承包合同、采购合同书、建设工程勘察设计合同、水利工程施工监理合同、工程项目授权经营管理责任书、内部承包责任书、项目施工管理责任书、联营施工协议书、委托施工管理协议、证人闻某、韦某1、覃某1、孟某、胡某1、韦某2、江某、韦某3、高某、韦某4、谭某、伍某、唐某、刘某、殷某、陈某1、黄某、米某、莫某、胡某2、陈某2、谢某、何某、韦某5、宁某、覃某2、邓某的证言及被告人陆敏的供述等。 一审法院认为，被告人陆敏身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物共计353.67万元，数额特别巨大，已触犯刑律，构成受贿罪，应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。陆敏归案后，除如实供述纪委已掌握的收受柳州设计院丘柳忠给予的71.17万元外，还如实供述了办案机关未掌握的收受闻某等人给予的款项共计257.5万元，对陆敏应从轻处罚。陆敏家属代其退出赃款590880元，可以酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第三款、第五十十二条、第六十四条、第六十一条和最高人民法院及最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十九条第一款之规定，判决：被告人陆敏犯受贿罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五十万元；被告人陆敏退出的赃款人民币590880元，依法予以没收，由暂扣款单位来宾市人民检察院上缴国库。 陆敏不服，向本院提起上诉，认为原判量刑畸重，请求减轻处罚。 对一审查明的事实、证据，本院二审予以确认。 本院二审认为，上诉人陆敏身为象州县水利局局长，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，已触犯刑律，构成受贿罪。陆敏收受他人财物共计353.67万元，数额特别巨大，依法应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。认定陆敏收受高某价值24万元紫檀木一批和10万元股金的事实，有高某、韦某4、谭某的证言及陆敏在办案机关的供述证实，证据之间相互印证，能形成完整的证据链，足以认定，对陆敏及其辩护人关于原判认定陆敏收受高某的贿赂事实不清证据不充分的上诉和辩护意见不予采纳。陆敏未自动投案，在纪检部门发现其收受柳州水利电力勘测设计院71.17万元后，接受调查期间，交代了大部分未被办案机关掌握的同种犯罪事实，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首立功等量刑情节若干问题的意见》第一条和第三条的规定，陆敏的行为不能认定为自首，只能认定有坦白情节，对其应从轻处罚，原判也根据该情节给予了从轻处罚。陆敏及辩护人关于陆敏有自首情节的上诉和辩护意见不成立。陆敏辩称将部分受贿款用于公务开支，除其辩解意见外没有证据证实，不予采信。陆敏家属代其退出赃款59.088万元，原判已认定，并给予了酌情从轻处罚。综上，陆敏的上诉理由均不成立。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定：驳回上诉，维持原判。 本院再审期间，来宾市人民检察院阅卷认为，本案事实清楚，证据确实充分，量刑恰当，建议本院对本案不开庭审理。 原审上诉人陆敏对原审判决无异议，同意不开庭审理本案。 经再审查明的事实、证据与原审一致，本院予以确认。 本院再审认为，原审上诉人陆敏犯受贿罪的事实清楚，证据确实充分，其受贿违法所得共计353.67万元，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”的规定，依法应对陆敏上述违法所得予以追缴。一审期间，陆敏家属代其退出赃款59.088万元，陆敏还有294.582万元违法所得尚未退出。但原审仅对陆敏退出的赃款59.088万元予以没收，对尚未退出的违法所得294.582万元未判决予以追缴，确属遗漏判决内容，本院依法予以纠正。 综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，唯遗漏追缴陆敏尚未退出的违法所得，本院依法纠正后，对原审判决予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第(二)项之规定，判决如下： 一、维持本院（2016）桂13刑终99号刑事裁定和合山市人民法院（2015）合刑初字第93号刑事判决。 二、原审上诉人陆敏违法所得人民币294.582万元，依法予以追缴。 本裁定为终审裁定。 审判长  宋曾丽 审判员  成 靖 审判员  洪玉婷 二〇一八年十二月二十八日 书记员  覃 华 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定； （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； （四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。