贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔03民终6684号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司。住所地：贵州省遵义市汇川区大连路与航天大道交汇处航天大厦主楼**，统一社会信用代码：91520301795277061K。负责人：潘国强，公司总经理。委托诉讼代理人：黄元亮，公司员工，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：钟成琴，女，1954年12月6日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市播州区。委托诉讼代理人：李定科，男，1981年1月5日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市播州区。与钟成琴系母子关系。被上诉人（原审被告）：付在洪，男，1996年1月18日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市播州区。被上诉人（原审被告）：叶智立，男，1989年5月12日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市播州区。上诉人阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司（下称阳光保险公司）因与被上诉人钟成琴、付在洪、叶智立机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2018）黔0321民初5065号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年11月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人阳光保险公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判由阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司支付钟成琴护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费等损失共计87,064.85元，此款在本判决生效后10日内支付；由钟成琴、付在洪、叶智立承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：钟成琴年满63周岁，按照《老年人权益保障法》以及相关法律规定。钟成琴已经达到退休年龄和领取养老保险金的年龄。即使无稳定生活来源，也应当由其子女尽赡养义务进行赡养，钟成琴未提供充分证据证明其无赡养义务人，其居住在播州××××道白龙社区一小区，属城镇，没有证据证明钟成琴种植蔬菜是自己吃还是出售，也无充分证据证明其具有特殊专业技能并仍然在充分就业，不应支持其误工费。没有证据证明钟成琴是其女儿护理，多数证据证明是李定科在护理，且护理期间没有证据证明其扣除工资收入，故应适用居民服务业标准105.67元/天计算护理费。护理天数应按鉴定意见的中间数135天计算。营养期只应计算28天，营养费标准应当30元/天计算。被上诉人钟成琴答辩称：法律并没有规定60岁以上的人就不能从事农业生产，现在16-64岁都没有丧失劳动能力，除非伤残才可能丧失劳动能力；从现在农村的实际情况，60岁，甚至70岁以上的老年人都在从事农业生产，这是实际情况；如果社区对辖区内的老百姓从事行业情况都不能证明，那哪一个部门能证明？我的家人都在护理我，我的儿子是公职人员，下班后，还要来照顾我，8小时外也没有人给他加班工资。现在伤都没有康复，给我造成极大的损失。被上诉人付在洪答辩称：出事时，钟成琴确实背着菜，我去医院时，大多数都是钟成琴的丈夫和女儿在护理。被上诉人叶智立未作答辩。钟成琴向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令三被告立即赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金等各项费用共计168,447.50元；2本案诉讼费用由三被告承担。一审认定事实：2017年12月24日，被告付在洪持证驾驶被告叶智立所有的贵Ｃ×××**号小型轿车，由马桥驶往三合方向，于13时10分在播州××××道处刮撞人行道上通行的原告钟成琴，造成钟成琴受伤和车辆损坏的交通事故。本次事故经公安交警部门作出的道路交通事故认定书认定：1、当事人付在洪在本次事故中负全部责任；2、当事人钟成琴在本次事故中无责任。钟成琴受伤后入住播州区人民医院住院进行治疗，诊断为：1、右股骨粗隆间并粗隆下骨折；2、骨盆多发骨折；3、右侧骶骨翼骨骨折；4、闭合性胸外伤；5、全身多处软组织受伤等伤情，经住院治疗28天后于2018年1月21日出院。出院医嘱载明“1、出院后注意休息，继续行患肢康复功能训练，坐轮椅3个月……4、出院后1、3、6、12个月关节科外科门诊复诊”等内容。其后原告所受伤情经遵义医学院附属医院司法鉴定中心鉴定，于2018年5月7日作出的遵医司鉴【2018】临鉴字第1134号司法鉴定意见书作出鉴定意见：1、钟成琴2017年12于24日所受右股骨粗隆间并粗隆下骨折内固定术后遗留右髋关节活动受限评定为十级伤残；2、钟成琴右股骨粗隆间骨折切开复位内固定物取出费用约8,000.00元或按实际发生为准。于2018年6月1日作出的遵医司鉴【2018】临鉴字第1572号司法鉴定意见书作出鉴定意见：钟成琴2017年12月24日所受损伤，误工期评定为180日-270日，护理期评定为90日-180日，营养期评定为90日-180日。其后由于双方对损失赔偿问题未能达成一致意见，故此原告具状诉来法院，提出如前诉请，请求判如所请。庭审中原告撤回了请求判令被告支付购物小票中就餐费335元的诉讼请求。一审另查明：原告受伤前仍在家从事农业生产，受伤后由其从事农业生产的女儿进行护理，被告叶智立所有的贵Ｃ×××**号小型轿车在阳光保险公司投保了交强险和商业三者险（保险限额50万元），且本次事故发生时均处于保险期限内。2017年5月1日至2018年4月30日贵州省道路交通事故人身损害赔偿统计数据为：城镇常住居民人均可支配收入29,080.00元/年；农林牧渔城镇单位就业人员平均工资58,198.00元/年即159.44元/天。一审认为：原被告双方对涉案交通事故发生的事实及责任的划分，肇事车贵Ｃ×××**号车在被告阳光保险公司投保了交强险及商业三者险（保险限额50万元）且事故发生时均处于保险期内等事实均无异议，本院予以确认，作为定案依据。故此根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担责任：（二）、机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任”、《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三人造成损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承包交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”之规定，被告阳光保险公司对原告在本次交通事故中所遭受的损失，应当在交强险及商业三者险限额内直接支付原告。原告请求肇事车辆所有人叶智立在本案中承担赔偿责任，但并未提交证据证明其在涉案交通事故中存在过错，本院不予支持。对原告在本案中所遭受的损失（不包含被告付在洪支付的金额部分），本院认定如下：1、医疗费38,436.40元：有医疗费票据在卷佐证，本院予以认定。其中包含原告支付的3,221.00元、阳光保险公司支付的10,000.00元、被告付在洪支付的25,215.4元；2、护理费为23,916.00元：原告主张护理180日为鉴定期间最高值，本院结合原告伤情认定为150，参照农林牧渔行业工资认定为23,916.00元（159.44元/天×150日）。三被告认为应当按照居民服务行业工资标准计算护理费，与事实不符，本院不予采信。原告主张术前由其两个子女进行护理，没有医嘱记录且其子也未提交收入减少的证据，故此本院不予支持；3、误工费21,524.40元：原告主张误工期为225日，于法不符，本院依法计算至定残前一日为135日。参照农林牧渔行业工资标准认定为21,524.40元（159.44元/天×135日）。被告认为原告已年逾60岁，应当视为丧失劳动能力，由其子女进行赡养，不符合我国居民年满60岁仍在劳动的事实，且与本案事实相悖，故此本院不予采信。4、交通费本院酌情认定为800.00元；5、住院期间的伙食补助费2,240.00元：原告主张100.00元/天过高，本院酌情认定80.00元/天共计2,240.00元（80.00元/天×28天）；6、营养费7,500.00元：原告主张营养期为180日为鉴定期间最高值，本院根据原告伤情及医嘱认定为150日。原告主张每天80元过高，本院酌情认定每天为50.00元，共计7,500.00元（50.00元/天×150天）。三被告认为医嘱中没有增加营养的内容，原告主张营养费没有事实依据，忽视了原告伤情确需增加营养促进骨骼愈合的事实，本院不予采信；7、残疾辅助器具费580.00元：包含被告付在洪购买轮椅支付500.00元，原告购买拐杖80.00元；8、鉴定费1,900.00元：有票据在卷佐证，本院予以认定；9、后续资料费8,000.00元：有鉴定报告予以佐证，本院予以认定；10、残疾赔偿金49,436.00元：由于原告定残时已年满63周岁，本院依法认定残疾赔偿金为49,436.00元（29,080元/年×17年×0.1）；11、精神抚慰金5,000.00元，本院予以支持；12、其他费用1,282.00元：原告主张1,662.00元，根据原告提交的票据，前述费用因原告受伤已实际产生，结合原告对就餐费用335元请求的撤回，且其购买红枣等营养品45元与本院支持的营养费重复，本院不予支持，故此本院认定为1,282.00元。以上损失共计160,614.8元，扣除阳光保险公司支付的10,000.00元以及被告付在洪支付的医疗费25,215.4元及轮椅费500.00元，应当由被告阳光保险公司直接支付原告钟成琴124,899.4元，支付被告25,715.40元（医疗费25,215.4元＋轮椅费500.00元）。原告庭审中撤回请求判令被告支付就餐费335元的诉讼请求，是对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，为保护当事人的合法权益，促进诚信社会的构建，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第五十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条之规定，判决：一、由被告阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司支付原告钟成琴护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、营养费等损失共计124,899.40元，此款限本判决生效后10日内付清。二、由被告阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司支付被告付在洪垫付的医疗费及残疾辅助器具费共计25,715.40元，此款限本判决生效后10日内付清。三、驳回原告钟成琴的其余诉讼请求。案件受理费减半571.00元，由被告付在洪承担。二审审理中，被上诉人钟成琴提交了遵义市播州××××道白龙社区的三份证明，证明：1、钟成琴与钟承琴（2018年8月7日出具的情况说明）系同一人；2、李定利在家务农；3、李开禄从事农业生产劳动。阳光保险公司对李定利及李开禄的两份证明无意见；对钟成琴的证明认为不能证明其从事农业生产，并以此为生活来源。付在洪对三份证明无意见。上述三份证明符合证据三性，并经二审质证，本院予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：本案的争议焦点为：1、钟成琴的误工费是否应当支持；2、一审认定的护理期、营养期以及护理费、营养费标准是否恰当。关于第一个争议焦点：遵义市播州××××道白龙社区证明钟成琴从事劳动生产。付在洪在庭审中陈述事故发生时，钟成琴的背篼掉在地上，菜洒了一地，掉出来的有镰刀和菜。钟成琴陈述在平时种菜卖菜，受伤时背篼就是要卖菜。结合本地实际，60周岁以上的农村老年人仍然从事农业生产，城乡结合部仍有大量从事农业生产的劳动者的事实，能够互相印证钟成琴从事农业生产的事实。故一审支持钟成琴误工费具有事实依据，本院予以确认。关于第二个争议焦点：出院医嘱载明：出院后注意休息，坐轮椅3个月，每月复查X线一次，根据复查结果确定肢体负重时间，出院后继续在骨科医师指导下行肢体功能锻炼。鉴定意见亦评定钟成琴护理期及营养期均为90－180日。可以证明钟成琴出院后仍需护理，仍需要营养帮助其康复，故一审认定护理期和营养期为150日并无不当，本院予以确认。付在洪陈述钟成琴住院期间，其到医院探望多数时间是其丈夫及女儿护理，与钟成琴本人陈述其家人轮番护理的事实相吻合，钟成琴的丈夫及女儿均从事农业生产，因此，一审按照农林牧渔业标准计算护理费符合法律规定，本院予以确认。营养费按照50元/天计算与本地生活水平基本相符，本院予以确认。综上，上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,142元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 彭 莉审判员 张 睿审判员 贺灿灿二〇一八年十二月十七日书记员 姜 璇