江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0106民初6322号原告：南京智领企业管理有限公司,统一社会信用代码91320114MA1ME48A9T，住所地南京市。法定代表人：覃岭。委托诉讼代理人：钱宙，江苏冠文律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊毅，江苏冠文律师事务所实习律师。被告：南京旺达船务有限公司,统一社会信用代码91320106716218726M，住所地南京市。法定代表人：高仁旺。委托诉讼代理人：王冲，南京市浦口区盘城法律服务法律工作者。原告南京智领企业管理有限公司（以下简称智领公司）与被告南京旺达船务有限公司（以下简称旺达公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告智领公司的委托诉讼代理人钱宙、被告旺达公司法定代表人高仁旺及委托诉讼代理人王冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告智领公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告返还定金33.07万元；2、判决被告支付逾期返还上述款项给原告造成的损失，按照银行同期贷款利率自2017年2月16日起计算至实际给付之日止；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年7月21日，案外人南京市江宁区祥风建材经营部（下称祥风经营部）与原告签订了《采购合同》。合同约定祥风经营部向原告采购30-200KG块石，6000吨/天，单价45元，期限为2016年8月1日至2017年4月1日。此后2016年9月初原、被告双方签订了一份《采购合同》，合同约定，原告向被告采购30-200KG块石，6000吨/天，单价41.5元，期限为2016年9月5日至2017年4月1日，具体进场时间原告另行通知。2016年9月7日，双方又签订了一份《石块采购合同的补充协议》，约定原告向被告支付40万元定金；逾期未返还或返还定金不足的，有权从应支付的货款中扣除相应的定金。协议签订后，原告支付了定金40万元。2016年9月20日至10月中旬期间，被告按原告通知向祥风经营部运送了块石，但因不符合合同约定的质量标准被祥风经营部拒收。后原告多次要求被告交付块石，被告一直未履行。被告行为导致合同目的无法实现，系根本违约，原告已就合同解除事宜多次致函被告，合同己于2017年2月16日解除。就合同解除后返还定金事宜，双方多次协商未果，特提起诉讼。被告旺达公司辩称：被告已按照合同约定履行了合同，并不存在违约责任，且原告还拖欠被告货款至今未给，被告保留另案起诉的权利；原告诉称与事实不符，实际上原告已收到货物，不存在拒收，不存在原告所述的情况。故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年7月21日，祥风经营部与智领公司签订《采购合同》，约定：祥风经营部向智领公司采购30-200KG块石，6000吨/天，单价45元，期限为2016年8月1日至2017年4月1日。合同还约定了其他事项。2016年9月，智领公司（购货单位、甲方）与旺达公司（供货单位、乙方）签订《采购合同》，约定：甲方向乙方采购30-200KG块石，2000-6000吨/天，单价41.5元（不开票），包装为网包船；单价组成:材料费、装船费、水运费、海事费、保险费、服务费；单价变更机制：合同执行期间，价格不作调整；供货数量：本合通第一条中“数量”为暂定数量，乙方暂定每日为甲方提供块石数量为2000-6000吨/天（工程开始前三个月甲乙双方协商数量，3个本月后按甲乙方约定；供货期限：自2016年9月5日起至2017年4月1日止，乙方每日为甲方提供合同约定数量的块石；甲方可根据项目需要及乙方的供货能力适当调整食疗供应数量，甲乙双方在供石一周前制定出供石计划表，内含时间、数量、送达地址等；一经确认后，双方不得擅自更改，否则因此而产生的损失由更改的乙方全权承担；如遇恶劣天气等其他不可控因素造成的损失，协商解决，供石计划表双方签字，具备法律效应。质量要求：块石的规格：30-200KG；块石硬度5以上，未风化，不成片状和无严重裂痕，不得使用薄片、片状、条状、尖角等形状的块石；块石应具有合理的级配、以增大密度，减小孔隙率，并达到规定的厚度。交货时间：自2016年9月5日至2017年4月1日，具体进场时间甲方；另行通知（收到定金后15天内发货），；交货地点：镇江市世业洲洲头西侧水域至南京水域；交货方式：船运至指定水域。船舶运输：乙方投入本项目的运石船必须符合工程需要，其中：长江世业洲段运石船为2000吨位的网兜船，长江南京段运石船为3000吨位的网兜船，船舶底层铺设足够网兜，食疗自然堆垛。卖方用于该项目运输的船舶，必须具有齐全的船舶证书和相应船员证照，遵守长江流域环保的相关规定，卖方由此发生的费用，均由卖方自己负责承担，甲方负责将乙方到港船舶上的食疗卸空，包括安全问题由甲方负责。数量验收：甲方派遣人员至乙方石料供应场地，在石料上船时，按装货码头过磅计算石料吨位，按此吨位数量予以计量；验收凭证：甲方在认可石料的质量和数量后签发《石料验收单》给乙方，如乙方的石料不满足抛填作业要求的，大小、数量、质量等，甲方可以拒绝签收；对于没有经过签收手续及取得石料验收单的到港船只，甲方一律不予承认；对于运输船只的规模、大小和其他要求，乙方根据甲方的要求办理，需要甲方签字确认；发船前，双方对运输船只和验收单拍照，发到甲乙双方的指定人员微信群中，照片的内容包含所发船只，石头装载情况，吃水线，出发时间等，以做备案。货款的结算：合同签订后3日内，甲方付给乙方定金40万元，收到定金之日起15日内乙方开始供应石料；每15日甲乙双方汇总核算，在核算之后三日内结清一次。违约责任：甲方违约责任：当乙方将石料运至甲方指定地点时，甲方要安排相关人员应在船只到达72小时内将船只所载石料卸下，如因甲方原因造成石料未能及时卸载而产生的相关费用由甲方承担，按超出时间每日3000元补贴给乙方，如遇恶劣天气等原因造成不能及时卸载的，双方协商解决，原则上共摊。乙方违约责任：乙方运输船只未能在确认时间内到达指定运输地点的，或者到达地点发现船只和石料与验收单描述不符的，由此造成的损失由乙方承担，在装货港开始装货时，乙方必须向甲方指定人员确定货物后开航。前述合同签订后，智领公司（购货单位、甲方）与旺达公司（供货单位、乙方）又签订《石块采购合同的补充协议》，约定：根据原合同“合同签订后3日内，甲方付给乙方定金40万元”，现对该条款明确如下：1、乙方在进行抛石供应后，于2016年12月31日，返还定金20万元给甲方，汇入甲方指定账户中；2、乙方于2017年3月31日工程项目结束合同终止时，返还剩余定金20万元给甲方，汇入甲方指定账户中；3、若乙方逾期未返还甲方定金或返还定金金额不足的，甲方有权从应支付的货款中扣除相应的定金；本协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等的法律效力，除本协议中明确所作修改的条款之外，原合同的其余部分应完全继续有效，本协议与原合同有相互冲突时，以本协议为准。2016年9月7日，智领公司向旺达公司支付20万元，业务回单上附言为“抛石款定金”。2016年9月14日，智领公司向旺达公司支付20万元，业务回单上附言为“抛石款定金”。2016年11月22日，祥风经营部向智领公司发出《关于违约的催告函》，载明：“2016年7月21日，我单位与智领公司签订了采购合同，该合同约定，智领公司出售于我单位的块石规格为30-200KG，智领公司通知旺达公司运送的块石，运送的块石经三方确认，不符合上述合同约定的质量标准。因旺达公司运送的块石不符合合同要求，智领公司未能按合同约定履行义务，故我单位全部拒收。鉴于上述违约行为，我公司保留诉讼索赔之权利”。2017年1月4日，智领公司向旺达公司发出《催告函》，主要内容为：“2016年9月20日至10月中旬期间，贵公司向祥风经营部运送了块石，但因不符合合同约定的质量标准被祥风经营部拒收。后我公司多次要求贵公司按照合同约定交付块石，贵公司一直未能履行。根据《中华人民共和国合同法》之规定，贵公司的行为已经构成违约且导致我公司的合同目的无法实现，系根本违约，我公司依法享有合同解除权。依据法律规定，贵公司应当向我公司双倍返还定金80万元”。2017年2月9日，祥风经营部出具《证明》一份，载明：“2016年7月21日，祥风经营部与智领公司签订了采购合同，约定智领公司出售于祥风经营部的块石规格为30-200KG。但旺达公司运送的块石不符合祥风经营部与智领公司之间签订的合同约定的质量标准，祥风经营部无法使用，已予以拒收。2017年2月15日，智领公司向旺达公司发出《解除函》，主要内容为：“2017年1月6日，我公司已向贵公司邮寄了一份催告函，2017年1月7日，贵公司已收到该催告函，但至今未履行合同义务，现我公司依据《合同法》相关规定，函告如下：一、贵我双方的合同自贵公司收悉本函件之日解除；二、贵公司在收到本函件后3日内返还我公司80万元，逾期，我公司将立即采取相应的法律措施”。审理中，智领公司提交了：1、微信聊天记录、照片，证明原告项目负责人与被告的法定代表人关于块石质量与合同履行的聊天记录，进一步确定被告所运送的块石不符合合同的约定。2、原告与被告方财务之间的通话记录两份，证明违约系被告所导致，涉案合同只有两船，非5船，被告以拒不履行合同约定故意拖延。3、长江日报2017年4月7日新闻一份，证明中交二航局承建的长江经济带项目是五个标段之一，位于镇江市，且其包含的内容由潜堤、丁坝、护底带等，证明案涉合同的护坡石的要求是需要符合相应的作业项目。4、与被告公司沈建尚的微信记录及截图、相关文书，证明沈建尚身份为被告公司员工，与其在2016年11月8日的微信记录，沈建尚向原告的张翔发出了一份有关抛江石的费用明细单，该明细单中被告自认案涉合同仅为两船，第一船提供的吨数为853.24吨，第二船为905.92吨，加之其相关的人工费用，自认的两船项下的损失为11095元，故案涉合同仅为两船，而非被告所称的五船。5、原告的两份收款凭证，2016年10月24日原告收到第三方卢会权通过彭慧慧转来的第一船货款3.19万元，2016年11月7日原告又通过上述方式收到第二笔款项3.74万元。6、被告通过长恒公司送达的一份抛石费用明细，其倒数第四行至第五行，明确表明被告在两艘船外即合同项下外另行收取了案外人抛石款5.13万元，和向江苏润扬疏浚公司收取了石头款十万元，说明另三船货非案涉合同项下，是被告自己的商务行为。2016年10月8日张翔收扬中两船石头款（卢总）也进一步说明案涉合同货物销往了卢会权。旺达公司提交了：1、采购合同及补充协议，证明根据双方合同约定案外人无权拒收货物。2、抛石账目明细，证明被告在与原告签订采购合同后即组织采购石块，联系承运船舶、购买网包等，共运输了5船石块云双方约定的抛石地点，这证明被告并不是按照原告所陈述的没有按照合同履行，恰恰相反，被告是认真按照合同履行，实际支出539564.96元。3、中交二航局第三工程有限公司物资运输完工证明，证明被告按照原告要求，在合同约定地点抛石2船。4、收条，证明由于原告与收石块方的原因，导致3艘运输石块的船舶长期滞期，被告向原告要求结算运费及滞期费，原告一直拖延，后指令被告将3船石块转交他人，收石方出具收条。5、供应抛江石说明，证明被告严格按照与原告所签合同的约定进行采购，不存在原告所述的被告所供应的石块不符合合同约定的情况。6、被告会计郭玉与李静、张翔的微信聊天记录、被告业务负责人与原告的业务负责人张翔记录，证明承运石块的船舶均已到达合同约定水域，但原告迟迟无法通知船舶交货，由于原告迟迟未结算5船费用，被告无法继续履行合同，原告也没有再安排新运输计划，原告承认已经收到收石方的第一船抛石款，并承诺与被告结算抛石款。审理中，智领公司申请证人张翔出庭作证，证人张翔出庭主要陈述“我的同学秦岭与祥风公司签订了一份抛石合同，问我是否知道抛石的供应商，我就与我爱人李静协商，李静说她同学所在的公司是船务公司，问他们还认识抛石公司，问过之后就说被告愿意做此生意。第一艘货是9月25日左右送至世业洲水域，当时因为石头过大，中交公司拒收，原、被告与中交公司协商要求其收下石头，但因工程有要求就拒收，后来这艘货经过长风公司的介绍，被一个叫卢会权的拉走，在10.20左右送至扬中。当时我与卢会权见过一次，但抛石的时候我不在现场。第二艘船在发货时，被告公司的石头仍然过大，中交公司拒收，直接运至卢会权所在的扬中，一共就这么两船货，我只认可两船。另外三艘船与我方无任何关系，我方提供的录音记录，第三段中说的很清楚，两艘送给了张翔，三艘船给了季总，后郭玉把损失清单发给我们了，下面说的很清楚，我方只是两艘船。对清单上所附的相关前期费用不予认可，我们之间是石头的采购合同，被告项下的其他金额与合同无关，在2016年11月8日，被告公司的沈建尚发送的费用清单上也只有两艘船，后面再也没有跟我联系，我只认可两艘船35409元和37596元。人工费、出差补贴等我不认可。上次庭审笔录中说我后面船的问题，我方没有拒绝对方供货，因前两艘船已经亏损，我方认为应该按照合同约定供货，但被告不予理睬，也未说要继续供货”。审理中，旺达公司申请证人郭玉和沈建尚出庭作证。证人郭玉出庭陈述“我和原告公司的李静是中专同学，有一天李静找到我是否有船可以运石头，我问了我公司小沈，确认可以运之后，我就告诉了李静，李静就与我公司高总对该业务进行了洽谈。后期因为石头大小的情况，听业务说，一直没有卸货，石头没有按照正常时间抛下去了，我方没有拿到运费。后来有石头被拿到其他地方抛石后，李静告诉我有两船的运费已打到其老公的卡上，具体金额不清楚好像是税务局。至于其为什么参与该合同，我不清楚。后期我公司业务人员也是和张翔联系，我公司付给合同项下的采购费用都是由我经手的”。证人沈建尚出庭陈述“我是负责找船运输的，是我老家的船，跟船约定的是一个月发5趟，本案总共履行了三艘船，整个合同就是三艘船，石头是运到镇江世业洲，收货方我方不清楚，我都是与张翔联系的，他让我方送到哪里，我方就送到哪里。石头款没有收回来的，我方不负责过问资金问题，我就负责找船第一艘是9月23日抵达世业洲，第二艘是10月24日，第三艘抵达时间是11月4日。第一艘抵达后一直停在那，张翔告诉我下面拒收，一直到10月20日按照张翔的指示，然后我们就把第一、二艘的石头给了其他收货人。第二艘我方也到了世业洲，又按照张翔的指示送到其他地方。第三艘也在11月4日到了世业洲，没有下货，船一直停在那里，问张翔怎么安排，到11月7日为了减少损失，船东介绍的买家，我通知张翔，后我、郭玉、李静我们一起去船东介绍的买家姓纪的，一起去卖石头的。前面两艘船卖给谁，我不清楚，我都是按照张翔的指示。我更正一下：船是三艘船，但总共装了五船的货。张翔到了之后，他之前的买家拒收货物，调解不好，就去了船东介绍的买家。这两张运单对应是第三、四趟的货。第一船是开到扬中县，第二船也是开到扬中县，这两艘都是张翔指定的，后面第三、四、五都是送给中交二局，有与张翔沟通过”。庭审中，智领公司陈述，双方交易是以微信方式进行确认的，本案系一个连环的购销合同，原告买了石头后，由被告公司运至祥风公司，再运至二航局，祥风公司收到货后因石头大且有泥土拒收，后原告将一、二船货物卖给了扬中的卢会权，此后双方有矛盾了，就不再联系了，祥风公司未让原告送货，原告也没有要求被告送货。旺达公司陈述其提供的石头是符合标准的，被告只对原告负责，原告再转交，与被告无关，这个石头要求是200-300公斤每块，被告提交的是符合规定的。智领公司认为案涉合同无须解除，合同已自动终止。旺达公司予以认可，但认为已履行完毕。上述事实，由原、被告陈述、《采购合同》、《石块采购合同的补充协议》、支付凭证、证人证言、聊天记录等以及本院庭审笔录予以证实。本院认为：旺达公司与智领公司签订的《采购合同》、《石块采购合同的补充协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效，对双方均具有法律约束力。智领公司于2017年2月15日向智领公司发送了要求解除合同的解除函，明确表达了要求解除合作协议的意思，达到了通知的效果，故《采购合同》、《石块采购合同的补充协议》已于2017年2月16日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。根据双方陈述及举证的证据，可以认定案涉合同旺达公司仅履行了两船抛江石的供货义务，剩余三船货物旺达公司无法证明系受智领公司指示交付给第三方。关于两船货物的货款，根据旺达公司发送的账单显示两船货物吨位分别为853.24吨和905.92吨，故货款分别为35409元、37596元，智领公司实际收取货款为69300元，该部分货款应当从定金40万元中扣除，剩余330700元旺达公司应当返还智领公司。旺达公司辩称智领公司还应支付网包费、出差费、人工补贴等费用，与合同约定的单价构成不符，本院不予支持。关于智领公司主张旺达公司按照银行同期贷款利率支付自2017年2月16日起计算至实际给付之日止的逾期利息，具有相应依据，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十六条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条第一款之规定，判决如下：被告南京旺达船务有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告南京智领企业管理有限公司定金330700元，并支付该款自2017年2月16日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12254元，保全费4520元，合计16774元，由原告南京智领企业管理有限公司负担4934元，被告南京旺达船务有限公司负担11840元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  徐小菲人民陪审员  左勤丰人民陪审员  刘 峰二〇一八年十二月二十九日书 记 员  贾雨辰