湖北省竹山县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0323民初297号原告（追加被执行人）：贺结实，男，出生于1971年1月18日，汉族，居民，住河南省兰考县。委托诉讼代理人：王月月（贺结实妻子），出生于1996年6月26日，汉族，居民，住河南省兰考县。被告（申请执行人）：竹山县文状元铅笔发展有限公司。住所地：湖北省竹山县上庸镇庸城大道**。负责人：焦祖建，经理。委托诉讼代理人：胡鱼童，湖北弘亚律师事务所律师。第三人（被执行人）：河南省金博科技有限公司。住所地：河南省郑州市金水区文化路北庙李镇陈寨**。统一社会信用代码：91410105681792428J。法定代表人:程玉平，公司经理。委托诉讼代理人：王月月，出生于1996年6月26日，汉族，住河南省兰考县三义寨乡曹新庄村**，系河南省金博科技有限公司员工。公民身份号码：4102251996********。原告贺结实与被告竹山县文状元铅笔发展有限公司（以下简称竹山文状元公司）、第三人河南省金博科技有限公司（以下简称河南金博公司）执行异议之诉一案，本院于2017年9月11日作出（2017）鄂0323民初874号民事判决后，原告贺结实不服该判决，向湖北省十堰市中级人民法院提起上诉，湖北省十堰市中级人民法院于2017年12月25日作出（2017）鄂03民终2559号民事裁定，撤销本院（2017）鄂0323民初874号民事判决，将案件发回重审。本院于2018年1月23日立案后，依法组成合议庭，于2018年5月2日和2018年11月21日两次公开开庭进行了审理。本案经批准延长审理期限6个月。原告贺结实的委托诉讼代理人王月月，被告竹山文状元公司的负责人焦祖建及其委托诉讼代理人胡鱼童，第三人河南金博公司的委托诉讼代理人王月月到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告贺结实向本院提出诉讼请求：请求判令不得追加贺结实为（2017）鄂0323执172号执行案件的被执行人。事实与理由：竹山县人民法院（2017）鄂0323执172号执行案件的被执行人是河南金博公司，而不是原告贺结实。公司在注册成立时注册资金100万元已实际缴纳出资，且不存在抽逃出资的行为。河南金博公司于2014年10月15日注册资本增资为2000万元，认缴出资的期限为2034年之前，现期限未到，竹山县人民法院将我追加为本案被执行人，缺乏事实和法律依据，故具状起诉。被告竹山文状元公司辩称：被执行人河南金博公司于2008年11月成立时，申请登记的注册资本为100万元，公司股东为贺结实和其前妻胡海霞，其中贺结实应出资80万元，胡海霞应出资20万元，二股东于2008年11月25日各出资10万元，将该款存入了公司工商银行郑州二七路支行入资临时存款账号17×××34，2008年12月8日，贺结实出资70万元，胡海霞出资10万元，并将该款存入了公司工商银行郑州二七路支行基本账号17×××80，该出资虽经河南融通联合会计师事务所于2008年12月8日进行了验资，但股东贺结实却于2008年12月8日入资、验资当日将上述出资799500元以还款名义从河南金博公司基本账号17×××80转入郑州明鑫投资信息咨询有限公司账户17×××73，而河南金博公司未能举证证明其与郑州明鑫投资信息咨询有限公司存在借贷关系，贺结实的行为致使河南金博公司的经营能力和偿债能力下降，直接侵犯了公司的财产权利，同时也大大增加了其他市场主体与之交易的风险，使债权人的债权得不到充分的财产保障，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）第十二条规定，“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为”。据此，贺结实于2008年12月8日入资、验资当日将上述出资799500元以还款名义从河南金博公司基本账号转入郑州明鑫投资信息咨询有限公司账户号账户，且其不能提供证据证明该转账行为存在事实和法律依据，应当认定该行为已经构成抽逃出资，并且已经损害了河南金博公司的利益。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予以支持”之规定，竹山县人民法院在河南金博公司已无财产可供执行情况下，于2017年5月2日作出（2017）鄂0323执异17号执行裁定追加贺结实为该案的被执行人正确，请求驳回原告贺结实的诉讼请求。第三人河南金博公司述称:我公司是竹山县人民法院（2017）鄂0323执172号执行案件的被执行人，但公司目前无财产可供执行，该笔债务与原告贺结实个人无关。原告贺结实和第三人河南金博公司为支持其主张，向本院提交了如下证据：1、河南融通联合会计师事务所于2008年11月25日和2008年12月8日出具的验收报告各一份，以证明河南金博公司成立时，注册资金100万元，股东贺结实应出资80万元并实际缴纳出资80万元，股东胡海霞已出资20万元的事实。2、河南金博公司的公司章程修正案和营业执照各一份，以证明河南金博公司于2017年10月30日通过股东会议，将公司注册资本增加为2000万元，公司股东变更为程玉平和武志永，程玉平为法定代表人，其中程玉平出资1800万元，占出资比例90%，武志永出资200万元，占10%，出资时间到2047年12月31日的事实。被告竹山文状元公司为支持其主张向本院提交了如下证据：1、其与贺结实签订的协议二份，本院2016年9月27日作出的（2015）鄂竹山民初字第00713民事判决一份，以证明贺结实为河南金博公司的原法定代表人，河南金博公司应赔偿竹山文状元公司损失343600元的事实。2、中国工商银行郑州二七路支行银行流水2份，现金存款凭证8份，转账支票、进账单各1份，以证明贺结实在河南金博公司2008年11月成立时，申请登记的注册资本为100万元，公司股东为贺结实和其前妻胡海霞，其中贺结实应出资80万元，胡海霞应出资20万元，贺结实在2008年12月8日出资70万元同时，于2008年12月8日入资、验资当日将上述出资799500元以还款名义从河南金博公司基本账号17×××80转入郑州明鑫投资信息咨询有限公司账户17×××73，股东贺结实存在抽逃出资799500元的事实。经审理查明：被告竹山文状元公司与原告贺结实、第三人河南金博公司因买卖合同纠纷，竹山文状元公司于2015年4月22日向本院提起诉讼，请求依法判令河南金博公司与贺结实连带赔偿其损失368000元。本院于2016年9月27日作出（2015）鄂竹山民初字第00713民事判决，判决由河南金博公司赔偿竹山文状元公司损失343600元；驳回竹山文状元公司的其他诉讼请求。该判决生效后，河南金博公司未主动履行给付义务，竹山文状元公司遂向本院申请强制执行，执行案号为（2017）鄂0323执172号。在执行过程中，本院于2017年5月2日作出（2017）鄂0323执异17号执行裁定书，以股东贺结实未对河南金博公司履行出资义务而追加贺结实为该案的被执行人。贺结实不服，提起本案诉讼。河南金博公司注册成立于2008年11月27日，营业期限至2018年11月26日，注册资本为100万元，由股东贺结实和胡海霞共同出资组建，股东贺结实应出资80万元，胡海霞应出资20万元，出资时间为2009年11月25日前分期缴付。公司在筹办期间，贺结实和胡海霞于2008年11月25日各出资10万元存入公司临时存款账号17×××34里，2008年11月27日取得郑州市工商行政管理局金水分局核发的410105100106100号《企业法人营业执照》，公司取得企业法人营业执照后，2008年12月8日，贺结实缴纳出资70万元，胡海霞缴纳出资10万元，均存入公司基本账户17×××80里。2008年12月8日，股东贺结实在缴纳出资、验资当日将上述注册出资799500元以还款名义从河南金博公司基本账号17×××80转入郑州明鑫投资信息咨询有限公司账户17×××73。庭审中，原告贺结实代理人陈述，转账给郑州明鑫投资信息咨询有限公司账户799500元是用于租赁厂房和设备，但贺结实和河南金博公司均未能提供相应证据予以证实，也未能举证证明河南金博公司与郑州明鑫投资信息咨询有限公司在当时存在借贷关系。2014年7月9日，胡海霞将其在公司的20%股权转让给汪玲，公司股东决议将公司股东变更为贺结实和汪玲，2014年10月15日，公司召开股东会，决议公司增加注册资本至2000万元，由贺结实出资1600万元，汪玲出资400万元，出资时间为2031年12月31日前。2015年7月9日，公司再次召开股东会，增加武志永为股东，出资额变更为贺结实出资1400万元，汪玲出资400万元，武志永出资200万元。2017年10月30日，公司再次召开股东会，贺结实将其股权1400万元、汪玲将其股权400万元均转让给程玉平，公司股东变更为程玉平1800万元，武志永200万元，公司法定代表人变更为1944年11月11日出生的程玉平。本院认为，本案为执行异议之诉纠纷。争议焦点为：原告贺结实是否存在抽逃注册资本金的行为。本案原告贺结实于2008年12月8日在缴纳出资、验资当日将其缴纳的注册出资799500元以还款名义从河南金博公司基本账号转到郑州明鑫投资信息咨询有限公司账户17×××73。庭审中，原告主张转账给郑州明鑫投资信息咨询有限公司账户799500元是用于租赁厂房和设备，但未能提供相应证据予以证实，也未能举证证明河南金博公司与郑州明鑫投资信息咨询有限公司在当时存在借贷关系。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。《中华人民共和国公司法》第三十五条规定，“公司成立后，股东不得抽逃出资”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条规定，“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为”。据此，本案原告贺结实于2008年12月8日在缴纳出资、验资当日将其缴纳的注册出资799500元以还款名义从河南金博公司基本账号转到郑州明鑫投资信息咨询有限公司账户，因此可以认定该行为已经构成抽逃出资，实质减弱了河南金博公司的履约、偿债等能力，构成对河南金博公司权益的损害。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予以支持”，本案第三人河南金博公司作为本院（2017）鄂0323执172号执行案件的被执行人，现财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人竹山文状元公司申请追加股东贺结实为被执行人的理由能否成立，人民法院主要审查贺结实是否未缴纳或未足额缴纳出资及是否存在抽逃注册资本金的行为。贺结实于2008年12月8日在缴纳出资、验资当日将其缴纳的注册出资799500元以还款名义从河南金博公司基本账号转到郑州明鑫投资信息咨询有限公司账户，该行为已经构成抽逃出资。因此，申请执行人竹山文状元公司请求追加贺结实为（2017）鄂0323执172号执行案件的被执行人有事实和法律依据，原告贺结实要求不得追加其为（2017）鄂0323执172号执行案件的被执行人的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告贺结实的诉讼请求。本案受理费100元，由原告贺结实负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判长  王康东审判员  马 翔审判员  章胜军二〇一八年十二月十二日书记员  张白泉