山西省太原市迎泽区人民法院民 事 判 决 书（2018）晋0106民初4461号原告：山西省投资集团有限公司，住所地太原市南内环街**盛伟大厦**，统一社会信用代码×××。法定代表人：赵书槐，董事长。委托诉讼代理人：张莉，山西恒一律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐律枢，山西恒一律师事务所律师。被告：运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司,住,住所地绛县卫庄镇增村村北一社会信用代码×××。法定代表人：靳丕龙，总经理。委托诉讼代理人:常宝平，山西欣哲律师事务所律师。原告山西省投资集团有限公司与被告运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司合同纠纷一案，本院于2018年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山西省投资集团有限公司的委托诉讼代理人张莉、徐律枢，被告运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司的委托诉讼代理人常宝平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山西省投资集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付所欠原告的特别流转金3450000元及资金占用费(计算至2018年6月30日)1596775元,违约金1514033元,总计6560808元；2.判令被告支付2018年6月30至所欠款项全部付清之日的利息(按所欠款项的年息6%计息);3.诉讼费用由被告承担。事实与理由:根据《山西省发展和改革委员会关于授权山西省投资集团有限公司对部分省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目行使出资人权利的通知》(晋发改财金发〔2015〕573号),原、被告双方于2015年10月27日,签订了三份协议(因资金支持项目不同,故分别签订):一、原告与被告签订了编号tb1zjyc-2015-008的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》,约定:1.原山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金转由原告行使权利,资金投入方式变更为特别流转金(即借款)投入方式；2.双方经核实确认，截止协议签订之日,原告已向被告年产100吨非那甾胺医药中间体项目投入特别流转金2000000元,已产生资金占用费600000元,被告已全额收到该笔资金；3.原告对被告的投入方式为特别流转金投入方式,投资期限为2年,自2015年10月16日起至2017年10月15日止；4.特别流转金应于到期后三日内,一次性向原告归还，特别流转金年收益率为6%,被告应按季向甲方支付收益(即资金占用费),支付日为每季末月的20日,最后一期的资金占用费应于届满后三日内,与特别流转金一并给付原告；5.被告未按协议约定按时归还特别流转金或任何一期收益(即资金使用费)时,原告有权终止协议,要求被告全额归还原告投入的特别流转金及收益,并按被告违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。根据该合同被告欠原告特别流转2000000元,资金占用费925581元(暂计算至2018年6月30日),违约金877674元。二、原告与被告签订了编号tblzj-yc-2015-009的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》,约定:1.原山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金转由原告行使权利,资金投入方式变更为特别流转金(即借款)投入方式；2.双方经核实确认，截止协议签订之日,原告已向被告中药材产业化示范项目投入特别流转金450000元,已产生资金占用费135000元,被告已全额收到该笔资金；3.原告对被告的投入方式为特别流转金投入方式,投资期限为2年,自2015年10月16日起至2017年10月15日止；4.特别流转金应于到期后三日内,一次性向原告归还。特别流转金年收益率为6%,被告应按季向甲方支付收益(即资金占用费),支付日为每季末月的20日,最后一期的资金占用费应于届满后三日内,与特别流转金一并给付原告；5.被告未按协议约定按时归还特别流转金或任何一期收益(即资金使用费)时,原告有权终止协议,要求被告全额归还原告投入的特别流转金及收益,并按被告违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。根据该合同被告欠原告特别流转450000元,资金占用费208275元(暂计算至2018年6月30日),违约金197483元。三、原告与被告签订了编号tb1zjyc-2015-010的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》,约定:1.原山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金转由原告行使权利，资金投入方式变更为特别流转金(即借款)投入方式；2.双方经核实确认:截止协议签订之日,原告已向被告年产100吨非那胺医药中间体项目投入特别流转金1000000元,已产生资金占用费300000元,被告已全额收到该笔资金，项目名称:年产100吨非那胺医药中间体；3.原告对被告的投入方式为特别流转金投入方式,投资期限为2年,自2015年10月16日起至2017年10月15日止；4.特别流转金应于到期后三日内,一次性向原告归还。特别流转金年收益率为6%,被告应按季向甲方支付收益(即资金占用费),支付日为每季末月的20日,最后一期的资金占用费应于届满后三日内,与特别流转金一并给付原告；5.被告未按协议约定按时归还特别流转金或任何一期收益(即资金使用费)时,原告有权终止协议,要求被告全额归还原告投入的特别流转金及收益,并按被告违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。根据该合同被告欠原告特别流转1000000元,资金占用费462919元(暂计算至2018年6月30日),违约金438876元。三份《投资协议》签订后,被告未向原告支付过任何一笔资金占用费;三份《投资协议》到期后,被告亦未向原告归还特别流转金。原告曾多次向被告催要相关款项,被告均不予理睬。综上所述,请求人民法院依法支持原告的诉讼请求,判令被告立即支付所欠原告的特别流转金及资金占用费,以避免国有资产的流失。被告运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司辩称，1.原告主张的资金占用费没有依据。本案的原告是依据原《投资入股协议书》，将山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金及收益转为原告的特别流转金（即借款）及收益。双方经核实确认，截至协议签订之日，原告向被告投入特别流转金3450000元，资金占用费1596775元。原《投资入股协议书》虽然约定资金占用费，但该《投资入股协议书》是依据晋政办发〔2010〕35号关于《山西省费公益性建设项目省级政府投资资金投入方式暂行规定》签订的投资入股协议，而该规定并没有确定资金占用费的规定，所以收取资金占用费没有依据，即使双方有约定也是无效的，而且原告也未投入资金占用费；2.原告主张的违约金不成立。双方当事人在合同中约定的资金占用费及违约金，在性质上均属于违约金。既然是流动资金，资金占用费相当于资金的利息损失，而被答辩人在其提供的格式条款第六条的违约责任确定对违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%支付违约金，合同法第二百零七条规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。而不是被答辩人要求的如此高的违约金。该违约条款很明显违背了法律规定和公平原则，也是无效的约定。综上所述，原告在起诉书中主张的资金占用费、违约金不能成立。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.《山西省非公益性建设项目省级政府投资资金投入方式暂行规定》，被告提交拟证明文件中没有规定应当收取资金占用费，既然是入股就不能产生资金占用费，《投资入股协议》第4条约定的资金占用费6%不能成立。原告质证称，文件没有明确规定不能收取资金占用费，2010年资本金入股后，由于被告没有变更原告为股东，所以原告才计算的资金占用费。本院认为根据《山西省非公益性建设项目省级政府投资资金投入方式暂行规定》第八条规定，山西省政府投资资产管理中心作为代省持股企业负有对入股金保值、增值义务，其在与被告签订的《投资入股协议书》时约定当被告违约未办理股权变更登记时收取资金占用费未违反文件规定，故对被告的主张不予采信，被告应依据协议约定支付资金占用费；2.太原市迎泽区人民法院2017年晋01**民初3767号民事判决书，被告提供拟证明法院对同类型案件的违约金没有支持。原告质证称，因案件情况不一致，望法庭不予采纳。本院认为，根据《最高人民法院关于案例指导工作的规定》第七条规定，只有经特定程序，被最高人民法院确定为“指导性案例的”的案件，才在审理类似案件时应当予以参照，且经本院查明，2017年晋01**民初3767号民事判决书，并未驳回原告的违约金请求，故对被告的主张不予认定。经上述质证、认证，结合当事人的庭审陈述，本院对事实认定如下：2010年10月20日，山西省政府投资资产管理中心受山西省发展和改革委员会委托与被告签订编号为晋资管协议（2010）A020号《投资入股协议书》对被告年产100吨非那甾胺医药中间体项目进行投资入股，协议约定投资金额为1000000元，期限自2010年10月18日至2015年10月17日，被告须在三个月内办理完毕股权变更登记手续，若未在规定时间内办理变更手续，山西省政府投资资产管理中心有权从第四个月起每月按投资额的0.5%向被告收取资金占用费，直至成为被告股东。2010年11月1日，山西省政府投资资产管理中心受山西省发展和改革委员会委托与被告签订编号为晋资管协议（2010）A252号《投资入股协议书》对被告中药材产业化示范项目进行投资入股，协议约定投资金额为450000元，期限自2010年10月31日至2015年10月30日，被告须在三个月内办理完毕股权变更登记手续，若未在规定时间内办理变更手续，山西省政府投资资产管理中心有权从第四个月起按投资额的0.5%每月向被告收取资金占用费，直至成为被告股东。2011年8月22日，山西省政府投资资产管理中心受山西省发展和改革委员会委托与被告签订编号为晋资管协议（2011）A027号《投资入股协议书》对被告年产100吨非那甾胺医药中间体项目进行投资入股，协议约定投资金额为2000000元，期限自2011年8月22日至2016年8月21日，被告须在三个月内办理完毕股权变更登记手续，若未在规定时间内办理变更手续，山西省政府投资资产管理中心有权从第四个月起按投资额的0.5%每月向被告收取资金占用费，直至成为被告股东。2015年7月28日，山西省发展和改革委员会下发晋发改财金发〔2015〕573号文件，将原委托山西省政府投资资产管理中心管理的投资项目转由原告管理，授权原告行使出资人权利，山西省发展和改革委员会对被告的投资属于上述文件授权的范围。2015年10月27日，原告与被告签订编号为Tb1zj-yc-2015-008、Tb1zj-yc-2015-009、Tb1zj-yc-2015-010的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》三份，经双方确认，截至协议签订之日，山西省政府投资资产管理中心分两笔向被告年产100吨非那胺医药中间体项目投入特别流转金3000000元,产生资金占用费900000元。向被告中药材产业化示范项目投入特别流转金450000元，产生资金占用费135000元。因被告未依约办理工商变更登记，上述三笔入股金及收益转为原告的特别流转金（即借款）及收益（即资金占用费），投资期限自2015年10月16日起至2017年10月15日止，被告应按季度以原《投资入股协议书》载明收益率向原告支付收益，若被告未按时归还特别流转金和任何一期收益，原告有权终止协议，被告须按全部特别流转金和收益的30%向原告支付违约金。另查明，截止起诉时，被告从未向原告支付收益。本案双方当事人之间的争议焦点为：1.双方于2015年10月27日签订的三份《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》是否合法有效；2.被告是否应该支付原告诉讼请求中的诉求款项。本院认为，原告作为代省持股企业，经授权享有出资人权利，其在与被告签订的三份《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》中将三笔投资款转为特别流转金，并约定按季以《投资入股协议书》载明的收益率向原告支付收益，系双方真实意思的表示，合法有效。被告未按协议约定向原告支付收益，构成违约，原告有权终止该协议，要求被告归还投入的特别流转金并支付收益，故对原告诉请被告偿还特别流转金及截至2018年6月30日的资金占用费的诉求予以支持。关于违约金是否过高，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，根据上述规定，确认约定的违约金数额是否过高，应以实际损失数额作为确认的基础。但本案中，对于损失问题，双方当事人均未提交证据予以证明，双方约定，被告违约时须按特别流转金和收益的30%向原告支付违约金，本院认为双方约定的违约金过分高于被告违约给原告造成的损失，应予以调整，综合衡量全案情况，逾期付款损失为原告的利息损失，本院酌情认定被告按年利率6%向原告支付违约金较为合理。同时考虑到，我国合同法规定当约定违约金过分高于或低于违约造成的损失时可予以调整的立法本意，旨在以弥补损失为基准点，被告违约期间既主张违约金又主张利息，是对损失的重复计算，加重了被告负担，因此对原告诉请被告支付从2018年6月30日起的利息的诉请不再支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山西省投资集团有限公司特别流转金3450000元；二、被告运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省投资集团有限公司截至2018年6月30日的资金占用费1596775元；三、被告运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省投资集团有限公司自2018年7月1日起至付清之日止以3450000元为基数按年利率6%计算的违约金；四、驳回原告山西省投资集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57726元，由被告运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长  罗京山人民陪审员  张建华人民陪审员  姚 华二〇一八年十二月三十日书 记 员  任亚婷附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务……。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条……约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少……。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……。