福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0902民初4161号 原告：福建省九龙房地产有限公司，住所地福建省宁德市商贸街****2-C，统一社会信用代码91350900724202986Q。 法定代表人：杜早治，董事长。 委托诉讼代理人：刘毅，男，系该公司工作人员。 被告：吴爱星，女，1974年6月17日出生，汉族，住福建省宁德市东侨经济技术开发区。 原告福建省九龙房地产有限公司与被告吴爱星追偿权纠纷一案，本院于2018年8月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告福建省九龙房地产有限公司的委托诉讼代理人刘毅到庭参加诉讼，被告吴爱星经本院传票传唤、无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 福建省九龙房地产有限公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告被银行划拨款余额1251.72元及因此而产生的违约金85077.54元（按原告被银行划拨款项的每日千分之二，向原告支付从银行拨划之日起至2016年11月9日银行代偿该款项之日止的违约金，计算方式详见附表）。事实和理由：原、被告于2011年2月11日签订《商品房买卖合同》（合同编号20101200609），约定被告购买原告开发的位于宁德市东侨开发区亭莲花心山君临天下（三盛海德公园）第63＃楼103单元号房，购房款总计2079000元，被告依约支付首期房款629000元，余款1450000元办理按揭贷款；若被告未按时向银行还款，导致银行从原告账户划拨，原告有权向被告收取被告银行划拨款项及被告从拖欠之日起至补足款项期间的违约金（按每日千分之二计算）。2011年4月21日，中国建设银行股份有限公司宁德分行（下称“建设银行”）根据被告的申请，与原、被告签订《个人住房借款合同》，向被告发放按揭贷款1450000元，原告为被告申请的上述按揭贷款承担连带保证责任。自2014年9月起，因被告未按时向建设银行偿还贷款本息，导致该行陆续从原告账户扣划资金76159.59元，2016年11月9日诉争商品房被建设银行申请拍卖偿还原告74907.85元，虽然被告间接偿还了原告被扣划资金，但是原告认为其违约行为导致的违约金85077.54元仍然应当支付。 吴爱星未作答辩。 福建省九龙房地产有限公司围绕诉讼请求依法提交了商品房买卖合同、个人住房借款合同、个人贷款还款凭证、中国建设银行单位客户账户印鉴共同申请书、中国建设银行单位客户专用回单，吴爱星经本院合法传唤未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利。福建省九龙房地产有限公司提交的上述证据来源、形式合法，内容真实可信，且与本案具有关联性，本院予以采信。 本院经审查认定事实如下：2011年2月11日，福建省九龙房地产有限公司与吴爱星签订了《商品房买卖合同》及《补充协议》各一份，合同及协议约定：吴爱星购买福建省九龙房地产有限公司开发的位于宁德市君临天下（三盛海德公园）63号楼103单元房产，购房款总计2079000元，吴爱星于2010年12月26日交定金200000元整，于2010年12月30日支付首期房款629000元，余款1450000元办理按揭贷款；若吴爱星未按时向银行还款，导致银行从福建省九龙房地产有限公司账户划拨，福建省九龙房地产有限公司有权按照被划拨款项的每日千分之二计算向吴爱星收取拖欠之日起至补足款项期间的违约金。2011年4月21日，福建省九龙房地产有限公司、吴爱星与中国建设银行股份有限公司宁德分行签订了《个人住房借款合同》一份，合同约定：吴爱星向中国建设银行股份有限公司宁德分行借款1450000元，借款期限为240个月（自2011年3月31日起至2031年3月31日止），借款年利率为基准利率上浮10%，本合同项下的担保方式为抵押加阶段性保证。抵押物为宁德市君临天下（三盛海德公园）63号楼103单元房产。福建省九龙房地产有限公司的保证期间为本合同保证条款生效之日起至抵押登记已办妥且抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人无误、收执之日止。事后，中国建设银行股份有限公司宁德分行依约向吴爱星发放贷款1450000元。2014年9月25日至2015年3月30日，因吴爱星未依约向中国建设银行股份有限公司宁德分行偿还贷款本息，致福建省九龙房地产有限公司作为担保人于2014年9月25日至2015年3月30日期间代吴爱星向中国建设银行股份有限公司宁德分行偿还贷款本息计76159.59元。事后，吴爱星于2016年11月9日向福建省九龙房地产有限公司偿还74907.87元，余款1251.72元未偿还。 本院认为，福建省九龙房地产有限公司与吴爱星签订的《商房买卖合同》、《补充协议》以及福建省九龙房地产有限公司、吴爱星、中国建设银行股份有限公司宁德分行三方之间签订的《个人住房借款合同》，系各方自愿订立的，又不违反法律、法规强制性规定，为有效合同。吴爱星未依约按时向中国建设银行股份有限公司宁德分行履行还款义务，福建省九龙房地产有限公司按照《个人住房借款合同》的约定代为清偿，吴爱星事后虽已向福建省九龙房地产有限公司偿还该款项，但其行为已构成违约，应承担违约责任。现福建省九龙房地产有限公司主张吴爱星支付因福建省九龙房地产有限公司被银行划拨款而产生的违约金，应予支持。违约金应以补偿为主，惩罚为辅，由于本案合同约定的违约金过分高于给福建省九龙房地产有限公司造成的损失，本院根据公平原则予以调整，酌定违约金按月2%计算，自2014年9月25日起至2016年11月9日止产生的违约金为39907.63元，吴爱星应予偿付。吴爱星经本院合法传唤、无正当理由拒不到庭，本院依法予以缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、吴爱星应于本判决生效之日向福建省九龙房地产有限公司支付被银行划拨款余额1251.72元及偿付违约金39907.63元； 二、驳回福建省九龙房地产有限公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1959元，由福建省九龙房地产有限公司负担1131元，吴爱星负担828元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院(上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，上诉案件受理费至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理)。 审 判 长  蒋俐兴 人民陪审员  韩 剑 人民陪审员  兰向彬 二〇一八年十二月二十九日 法官助理林芳苓 书记员陈巧梨 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 -6-