广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂01民终6033号 上诉人（原审被告）：广西合意实木家具有限公司，住所地：南宁市兴宁区鸡村10队****商铺。社会统一信用代码：914501033101039104。 法定代表人：布宛霓，总经理。 委托诉讼代理人：李毅，广西桂公明律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：余精明，男，1991年5月5日出生，苗族，住贵州省从江县。 委托诉讼代理人：李俊军，广西冠鸿律师事务所律师。 上诉人广西合意实木家具有限公司（以下简称合意家具公司）因与被上诉人余精明劳动争议纠纷一案，不服南宁市兴宁区人民法院（2017）桂0102民初5264号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 上诉人上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人诉讼请求。事实和理由：被上诉人进入上诉人处工作，约定月工资是1700元，3月份工资为1570元，4月份工资为1661元，5月20日起上诉人改制，按件计算工资。被上诉人5月工资是1476元，加上计件工资1148元，总共2624元，因此被上诉人的平均工资是1951.7元。被上诉人没有提交任何证据证实其工资为每月2300元。上诉人改制之后与被上诉人存在的是承揽关系而非劳动关系。被上诉人是下班期间自行加班因重大过失出现事故，与上诉人无关。既然是承揽关系，就不存在双倍工资差额，更不存在一次性伤残补助金，一次性医疗补助金、一次性就业补助金。而且上诉人不服工伤认定的行政案件正在二审中，是否工伤最终还没有结论，工伤鉴定费不能由上诉人承担。被上诉人实际工作不满一年，不符合领取失业保险金的条件。请求依法改判。 被上诉人余精明答辩称:一审判决查明事实清楚，处理正确，请求驳回上诉，维持原判。 余精明向一审法院请求判决：1、确认合意家具公司与余精明从2016年3月4日至2017年1月3日存在劳动关系；2、判决合意家具公司支付2016年4月4日至2017年1月3日未签订劳动合同双倍工资差额20700元（9×2300=20700）；3、合意家具公司支付一次性伤残补助金35738.82元（13×2749.14=35738.82）；4、合意家具公司支付一次性工伤医疗补助金38487.96元（14×2749.14=38487.96）；5、合意家具公司支付一次性伤残就业补助金32989.68元（12×2749.14=32989.68）；6、合意家具公司支付2016年6月7日至2016年6月15日期间的住院伙食补助费800元；7、合意家具公司支付劳动能力鉴定费250元；8、合意家具公司支付2016年6月7日至2017年1月3日期间接受工伤医疗及工伤鉴定所支出的交通费1000元；9、合意家具公司支付2016年6月7日至2017年1月3日停工留薪期内工资16100元（7×2300=16100）；10、合意家具公司支付拖欠的2016年6月工资及百分之一百的赔偿金共4600元；11、合意家具公司支付应当领取的失业保险金5880元（3×2×1400×70%）；12、本案诉讼费由合意家具公司承担。 一审法院判决：一、余精明与合意家具公司2016年3月4日至2017年8月22日期间存在事实劳动关系；二、合意家具公司支付余精明2016年4月4日至2017年8月7日未签订劳动合同双倍工资差额、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、2016年6月7日至2016年6月15日期间的住院伙食补助费、鉴定费、2016年6月7日至2017年8月7日停工留薪期内工资、2016年6月1日至6月7日工资及赔偿失业金损失共计116083.04元。 二审争议的焦点问题：余精明与合意家具公司在2016年3月4日到2017年8月22日是否存在劳动关系；2、如果存在劳动关系，合意家具公司是否应当支付双倍工资差额、伤残补助金、医疗补助金、就业补助金、伙食补助费、鉴定费、停工疗伤期间的工资、2016年6月1日至2016年6月7日期间的工资以及赔偿失业金损失共116083.04元。 二审中各方当事人对一审判决查明的事实均无异议，且均未提交新的证据，本院一审判决查明的事实予以确认。 另查明，上诉人合意家具公司与被上诉人南宁市人力资源和社会保障局工伤行政确认一案，经本院二审终审，于2018年12月6日作出（2018）桂01行终216号裁定，驳回上诉，维持原裁定。该裁定已发生法律效力。 本院认为，一、关于劳动关系存续期间。双方均认可余精明2016年3月4日入职，双方未签订书面劳动合同，因此双方形成的是事实劳动关系。2016年6月7日余精明发生工伤事故，其就医以及按照医嘱休息的时间为停工留薪时间，该期间截止至2016年8月7日止。但这之后余精明未再回合意家具公司上班，合意家具公司亦未要求余精明回去上班，故应视为双方协商一致解除劳动关系。上诉人主张2016年5月20日起与余精明的劳动关系改为承揽关系，没有证据证实，本院不予支持。本院认定双方之间的劳动关系自2016年3月4日起至2016年8月7日止。一审判决认定劳动关系截至2017年8月22日止，已超过余精明起诉要求确认的劳动关系存续期间，本院予以纠正。二、关于一审判决要求合意家具公司支付的各项费用是否合理的问题。1、关于工伤鉴定费250元的负担。根据本院生效的（2018）桂01行终216号裁定，上诉人对余精明是否构成工伤的异议被驳回，因此工伤鉴定费250元应由上诉人负担。2、关于双倍工资差额、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间的伙食补助费、因伤停工留薪期内工资、2016年6月1日至6月7日工资，如前所述，因为双方存在劳动关系，且未签订书面劳动合同，上述各项费用合意家具公司应支付给余精明，理由一审判决已述，本院不再赘述。这些费用计算以余精明的月工资为基础，因劳动者与用人单位因工资引发的争议，由用人单位负举证责任，合意家具公司主张双方约定的月薪为1700元，但没有证据证实，一审判决采信余精明提出的月薪2300元符合法律规定，由此计算的各项费用合理正确，本院予以维持。3、关于失业金损失。如前所述，本院认定余精明与合意家具公司协商一致解除劳动关系，因此余精明不符合《失业保险条例》第十四条规定的领取失业保险金的条件，因此不存在该项损失。一审判决合意家具公司支付该项费用5880元，属于认定事实和适用法律错误，本院予以纠正，该项费用应从一审判决合意家具公司支付的116083.04元中予以扣除。合意家具公司应支付给余精明的费用总额为110203.04元。综上，上诉人上诉理由部分成立，部分不成立，本院对成立的部分予以支持，对一审判决予以相应纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 变更南宁市兴宁区人民法院（2017）桂0102民初5264号民事判决第一项为：被上诉人余精明与上诉人广西合意实木家具有限公司2016年3月4日至2016年8月7日期间存在事实劳动关系； 二、变更南宁市兴宁区人民法院（2017）桂0102民初5264号民事判决第二项为：上诉人广西合意实木家具有限公司支付被上诉人余精明2016年4月4日至2016年8月7日未签订劳动合同双倍工资差额、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、2016年6月7日至2016年6月15日期间的住院伙食补助费、鉴定费、2016年6月7日至2016年8月7日停工留薪期内工资、2016年6月1日至6月7日工资及赔偿失业金损失共计110203.04元。 二审案件受理费10元，由上诉人广西合意实木家具有限公司负担9元，被上诉人余精明负担1元。一审案件受理费的负担与二审相同。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向第一审法院或者与其同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长  罗建燕 审判员  李 帮 审判员  覃 斯 二〇一八年十二月二十五日 书记员  何晓婷