安徽省六安市裕安区人民法院刑 事 判 决 书（2018）皖1503刑初309号公诉机关安徽省六安市裕安区人民检察院。被告人余玮（曾用名余炜），男，1984年12月25日出生于安徽省六安市，汉族，初中文化，住合肥市滨湖区（户籍地：金寨县）。被告人余玮因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年8月25日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，2017年9月22日被该分局变更为取保候审。辩护人李和军，安徽知勤律师事务所律师。被告人金成武，男，1964年5月5日出生安徽省六安市叶集区，汉族，初中文化，租住南京市鼓楼区（户籍地：六安市叶集区）。被告人金成武曾因犯开设赌场罪，于2013年6月8日被上海市闵行区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金一万元；因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年8月25日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，2017年9月7日被该分局变更为取保候审。辩护人刘俊，安徽天爱律师事务所律师。安徽省六安市裕安区人民检察院以裕检刑诉（2018）304号起诉书指控被告人余玮、金成武犯开设赌场罪，于2018年9月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年10月19日公开开庭审理了本案。六安市裕安区人民检察院指派检察员李某1出庭支持公诉，被告人余玮及其辩护人李和军，被告人金成武及其辩护人刘俊到庭参加诉讼。现已审理终结。六安市裕安区人民检察院指控：2017年8月，被告人余玮、金成武为牟取非法利益，由余玮负责操作，金成武提供场地，在六安市裕安区正东凯旋名门小区北门“永乐棋牌室”二楼一房间内开设网上百家乐赌场。2017年8月22日至24日期间，余玮、金成武以网上百家乐的方式邀约他人进行赌博活动，两人并约定对非法盈利进行分成，至案发前赌资数额累计659920元。2018年8月24日22时许，公安机关将余玮、金成武现场抓获归案。公诉机关列举了相应证据以证明指控事实，认为被告人余玮、金成武的行为已构成开设赌场罪，提请依法判处。被告人余玮意见是：1、关于本案赌资的认定应适用《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条第三款的规定，而不是第三条第二款，即按购买该虚拟物所需的资金数额或者实际支付资金数额认定。涉案金额只有86000元，不属于情节严重。2、其到案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪。3、平时表现较好，系初犯。4、开设赌场时间短，参赌人数少，赌资金额小，危害后果较小。建议对其从轻处罚，并适用缓刑。被告人金成武辩解称，对赌资数额有异议，应当按照实际出资计算，当庭表示认罪。其辩护人的辩护意见是：1、对赌资金额的认定同意余玮辩护人的意见。2、其在共同犯罪中属于从犯。3、当庭自愿认罪，如实供述犯罪事实，构成坦白。4、赌场开设的时间短，场次少，犯罪情节轻微。5、其法律意识淡薄，系初犯。建议对其从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：2017年8月，被告人余玮、金成武为牟取非法利益，两人商议在六安市裕安区正东凯旋名门小区北门“永乐棋牌室”内开设网上百家乐赌场，由余玮负责操作，金成武提供场地。2017年8月22日至24日，在该棋牌室二楼一房间内余玮、金成武以网上百家乐的方式邀约他人进行赌博活动，两人并约定对非法盈利进行分成。至案发前，两被告人开设的百家乐赌场帐户投注数额累计659920分，金额为659920元。2018年8月24日22时许，公安机关将余玮、金成武现场抓获归案。另查明：2012年5月至10月间，在被告人金成武在上海市闵行区虹中路535号旁民宅开设赌场，上海市闵行区人民法院于2013年6月8日对其判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金一万元。上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：1、被告人金成武的供述证实：其与被告人余玮商议在网上开设百家乐赌场，对盈利进行分成，由余玮负责操作。2、被告人余玮的供述证实：其到六安金成武的棋牌室安装百家乐赌场软件，并负责操作上分，金成武提供场地，其向朱某购买2万元的分，赌场的抽头、分成等情况。3、证人朱某的证言证实：余玮向其购买百家乐的帐号、密码和分数情况。4、证人吴某的证言、王军的证言张传亮的证言证实：三人于2017年8月22日与余玮一起到六安市金成武的棋牌室参与赌博及抽头等情况，其中吴某、王军参与了网上百家乐赌博。5、证人安某的证言、姚红才的证言证实：8月24日晚上在永乐棋牌室的二楼看见一些人在玩网上百家乐赌博。6、证人李某2的证言证实：8月24日下午和晚上其在永乐棋牌室的二楼和一些人参与网上百家乐赌博。7、证人鲁某的证言证实：8月24日晚上其在永乐棋牌室打牌，后到二楼看到金成武和一些人参与网上百家乐赌博。8、证人林某的证言证实：永乐棋牌室是其和金成武合伙开的，在棋牌的二楼金成武和余伟开设百家乐，其没有参与，8月24日晚，其参与了百家乐赌博。9、证人王某的证言证实：8月24日晚上，其在永乐棋牌室二楼看到林某和一些人玩百家乐，自己也上去玩了几把。10、证人李某3的证言证实：8月24日晚上，其找王某来到了永乐棋牌室，在二楼看到王某和一些人在玩百家乐。11、搜查笔录及扣押决定书证实：扣押赌资3185元。12、远程勘验笔录、及投注记录、屏幕截图证实：2017年8月22日至24日，余玮提供的百家乐帐户网络投注点数659920分，金额为659920元。公诉机关还当庭列举了被害人的户籍信息、到案经过、行政处罚决定书、刑事判决书等证据，亦经当庭举证、质证，本院予以确认。对于两被告人的辩护人提出的关于赌资数额异议的辩护意见。经查，被告人余玮出资向朱某购买了分数，同时各参赌人员用现金向被告人购买分数进行投注。本案中的赌资不仅包括开设赌场者的资金，还包括参赌人员的出资。公诉机关以网络上投注的点数乘以每一点实际代表的金额来计算赌资，符合本案事实，与法有据。故对两辩护人的该节辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人余炜、金成武共同开设赌场，情节严重，两被告人的行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，两被告人的地位和作用相当，不宜区分主从犯。两被告人当庭自愿认罪，依法酌情对其从轻处罚。被告人余玮具有坦白情节，依法可对其从轻处罚。对于两被告人的辩护人提出的关于其所具有的上述法定、酌定量刑情节的辩护意见，本院予以采纳。对于被告人金成武的辩护人提出其属于从犯和具有坦白情节的辩护意见与本案事实不符，本院不采纳。受本院委托，合肥市包河区司法局、南京市鼓楼区司法局分别对被告人余玮、金成武进行了判前评估调查，认为两被告人均基本具备社区矫正条件，本院决定对两被告人均适用缓刑。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第二十五条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人余玮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金3万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起五日内缴纳完毕。）二、被告人金成武犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金3万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起五日内缴纳完毕。）三、扣押在案的赌资3185元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  鲁久贤审 判 员  张太铁人民陪审员  崔志芬二〇一八年十二月二十八日书 记 员  田 浩附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。