河北省沧州市运河区人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0903民初993号原告：王忠正，男，汉族，1966年2月11日出生，住沧州市沧县。委托代理人：刘冬梅，河北浮阳律师事务所律师。被告：孙贵承，男，汉族，1989年3月10日出生，住沧州市沧县。委托代理人：鲍振领，河北铭鉴律师事务所律师。被告：唐红强，男，汉族，1985年6月13日出生，住沧州市沧县。委托代理人：苏宝杰，河北经航律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市高新支公司，住所地重庆市九龙坡区石桥铺科园一路166-2号。统一社会信用代码：91500107750066201H。负责人：段小川，该公司经理。委托代理人：宋鹏，泰和泰（重庆）律师事务所律师。原告王忠正与被告孙贵承、唐红强、中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市高新支公司身体权、生命权、健康权侵权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王忠正委托代理人刘冬梅，被告孙贵承及委托代理人鲍振领，被告唐红强委托代理人苏宝杰，被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市高新支公司委托代理人宋鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王忠正向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告医药费、误工费、护理费、营养费、精神抚慰金等共计371882元。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年9月6日下午13时左右，原告方应被告要求于被告处学府花园东侧力驰多海鲜市场阿成2号海鲜批发门市部拆除广告牌。拆除过程中，被告指挥原告在距地面4米左右高空处向下切割广告牌时，原告摔落到地上，后送到沧州市人民医院（医专院区）神经外科就诊。至今已花去医药费20万余元。被告在事发时为原告垫付几千元后便不再承担其医药费等。现原告的利益受到巨大损失。依法向贵院起诉，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告孙贵承辩称，原告与被告系加工承揽关系，原告受伤被告方没有过错，不应承揽赔偿责任。原告住院抢救期间我方垫付3000元，原告应予返还。被告唐红强辩称，一、唐红强与原告之间不存在任何的法律关系，唐红强系受被告孙贵承雇佣进行作业。二、原告的伤情与唐红强没有任何法律关系。三、如果经法庭调查核实，原告的伤情与唐红强存在相应的法律关系，唐红强所承担的法律责任应当由太平洋保险公司直接予以承担。唐红强车辆在被告太平洋保险公司投有工程机械设备保险，保险期间自2016年12月14日至2017年12月13日，事件发生在保险期间内，240000元综合保险限额，三者险限额300000元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市高新支公司辩称，一、根据唐红强的陈述，本案事故发生时吊车并未操作，伤者王忠正事发时从广告牌从上往下切割时不小心摔伤，其摔伤与唐红强及事故车辆没有因果关系，唐红强与我公司不应承担赔偿责任。二、即使吊车作业有过错，根据太平洋工程机械附加第三者责任保险第21条，本案王忠正不属于保险合同所确定的第三人，不属于本保险的赔偿对象。三、事故发生后，唐红强并未向我公司报案，我公司在收到法院传票之前，并不知道本次事故，无法确定事故车辆系被保险机动车，原告及被告唐红强应当提供相应的证明材料，证明涉案车辆系被保险车辆。四、根据保险合同约定，本案被告唐红强应当提供合格的行驶证及操作证，否则保险公司不予赔偿。五、我公司认为，法院不应当审理工程机械及其附加险种。六、对于原告诉请的赔偿项目和费用，质证时发表意见。综上，请驳回原告的诉求。原告王忠正为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、诊断证明书（原件）、急诊和住院病历一本（原件）、用药明细一本（原件）。证明原告伤后住院治疗及伤情、治疗过程、住院天数42天。2、医疗费相关票据18张（原件）。证明诊疗费、医药费、住院费等费用。共计187858.74元。3、鉴定费票据两张（原件），证明两次鉴定费用。1600+8000=9600元。4、沧州渤海法医鉴定中心沧渤【2018】临鉴字第0144号司法鉴定意见书（原件）。证明王忠正由于摔伤造成人体损失十级、十级、十级伤残。护理期60-90天，营养期60-90日，住院期间二人护理，出院后一人护理。5、法大法庭科学技术鉴定研究所法大【2018】医鉴字第1433号鉴定文书（原件）证实王忠正由于头部摔伤造成精神伤残等级八级。6、护理人王秀青身份证原件及复印件。证明护理事实和护理费。7、王忠正妻子于树珍身份证原件及复印件，于树珍工作单位营业执照复印件及开具的误工证明原件、工资证明原件。证明护理事实和护理费。住院期间，按照上年度平均工资计算，出院后按农林牧渔业计算。8、沧州市人民医院饭费票据一张，证明住院期间部分饭费1200元。9、主张赔偿的数额明细及总额：伤残赔偿金：上年度农村人均年可支配收入12881元*0.4*20=103048元，精神抚慰金30000元，误工费用（至定残前一日）64*200=12800元。护理费：住院期间：178.8*42*2=15019.2，按照鉴定结论：护理期60-90日，取80天计算，出院后38天护理费用。（3000/30）*38=3800元，共计18819.2元营养费：50元*80天=4000元，住院伙食补助42天*100元=4200元，交通费酌情1500元，医疗费：187858.74元，鉴定费：9600元。共计：370825.94元。被告孙贵承质证称，一、先说不认可的，原告提交的医疗费部分包含非正式票据，不能证实实际花费。对非正式票据部分我们不认可。对法大出具的精神鉴定意见不认可，理由是该鉴定意见中所包含的内容没有原告方作鉴定时进行的重新检查的CT片和脑电图片，依据全部都是以前住院检查的CT片。原告提交的病历中记载，原告有脑部受伤，只是对脑部的内部积液进行清除，没有任何记载脑部器官受损的意见，法大的鉴定意见单纯依据治疗时所使用的CT片以及对原告方的简单询问认定伤残等级，我们保留申请重新鉴定的权利。护理人员所出具的证据存在作假的嫌疑，因为孙贵承多次去原告住所地调查，护理人员只是从事农活，并且出具的证明全部是简单的扣章，而且存在先扣章后打印的情况，对护理人员的证据不认可。二、关于损失，伤残赔偿金，因为对伤残等级我们不认可，所以伤残赔偿金计算结果不认可，原告主张的伤残赔偿系数计算错误，即使是伤残等级符合伤情也应当按照33%计算，原告主张精神抚慰金数额过高，原告主张的误工费时间过长，因为原告做鉴定所花费的时间较长，不应当计算至评残前一天。对于护理费，原告主张的期限应按鉴定意见折中计算，并且，计算标准应当全部按照河北省2018年农林牧渔业。原告主张的营养费也应当按照鉴定意见折中计算，并且营养费的标准不应超过20元/天。住院伙食补助费应按50元/天计算，交通费应当只计算原告住院出院转院的费用，不应计算其他费用。对于鉴定费，因不认可伤残等级，所以不认可鉴定费。被告唐红强质证称，同意孙贵承意见。补充：一、原告应提供完整病历，提交的法院的病历缺乏住院出院的首页，无法核实其住院情况与本案存在关联性。二、住院天数，根据住院首页来确定实际住院天数。被告太平洋公司质证称，同意唐红强和孙贵承意见。饭费1200元不应支持。被告孙贵承提交如下证据：一、工忠正名片，在想到拆除牌子找到的王忠正，名片中详细记载了原告的电话，以及所承揽的工程内容，证明原告不是我们的雇员，是我们找来的。二、被告孙贵承通话记录，和原告方在事发当天，2017年9月6日通话两次，并且两次通话中间给吊车人员打了一次电话，随后，被告唐红强给被告孙贵承打了一次电话，证明，被告孙贵承通知原告拆除广告牌，原告告诉被告孙贵承要先联系好吊车，随后给吊车打电话，确定好吊车后，随后又给原告去的电话，说联系好了吊车，要求原告方及时到场拆除，被告孙贵承所打电话的吊车人员没有来，而是介绍了唐红强，接下来三分钟，唐红强给被告孙贵承回了电话，询问具体的作业地点。原告给介绍的吊车来不了，这个吊车又给介绍的唐红强。三、被告孙贵承给海鲜市场的另外两个业主的通话录音，这个证据证实原告方在该海鲜市场内给多家业主加工承揽过工程，具体结算方式全部是前期商定好的劳动报酬。这个证据也证明，原告方不是被告孙贵承的雇员。四、另外申请两个证人孙某1、孙某2出庭作证，证实原告方在拆除广告牌时被告孙贵承没有指挥行为，并且在作业前三方已经协商确定了具体的报酬。五、唐红强的情况说明。被告唐红强质证称，名片我方不知情，真实性由法院认定。关于证人证言，第一位证人孙某1所陈述的时间点不相符，因为中午12点50左右唐红强才到达事发现场，证人孙某1对于整个过程称均看到，但对车辆颜色并不知情，不符合客观情况。第二位证人孙某2，与申请人存在亲属关系，所作证言有失偏颇，其陈述的事实与原告及唐红强一方所陈述的事实不相符。被告保险公司质证称，同意唐红强的质证意见。原告质证称，同意唐红强的质证意见。二、孙某1的陈述全过程均在现场，绝对与事实不相符，自原告方到达现场，然后吊车到达现场，然后再作业，这个过程长达一个半小时以上将近两个小时，作为一个消费吃饭的人员，与客观事实绝对不符。三、对名片，被告不能证明名片的来源，也不能证实这张名片是原告印制，对名片证明目的不认可。被告唐红强提交：一、工程机械设备综合保单单正副本及保险发票，投保时间2016年12月13日，险种是综合保险，附带第三者责任保险。被告保险公司质证称，对这份保单的真实性没有意见。保单上载明的发动机号和车辆型号。是车辆损失险240000元，综合保险主险是车损险。同时提交保险条款、投保单。被告孙贵承、唐红强质证称，真实性没有异议。保单附页中有附加第三者责任保险，原告的损失符合第三者损失的相关要件，但投保单上签字绝不是唐红强本人签字。原告质证称，对保单真实性、合法性均没有意见。我方在法院核实我方损害后果，如果由事故车辆造成的，按照保单所承险的三者险，应在三者险限额内承担。但被告保险条款中的免责条款无效，我们不认可。经审理查明，原告王忠正系沧县捷地镇大贾村村民，平时除务农外主要靠承揽电镐砸墙、铲墙皮、铲墙砖、破路面、专业打过道眼、电焊及各种零活，平时等活地点多为沧州市运河区桥头。被告唐红强系沧县杜林乡本合村村民，系鲁Ｈ×××××号吊车车主，平时以承揽各种起重业务为主业。被告孙贵承系沧州市学府花园东侧力弛多海鲜市场阿成2号海鲜批发门市业主，经营海鲜批发及餐饮业务。由于海鲜门市经营需要拆除被告孙贵承自行安装的8米多高的不锈钢广告牌，被告孙贵承在2017年9月初在沧州市运河区桥头找到等活的原告王忠正，商订由其拆除，原告王忠正到现场看后认为需要吊车才能高空作业，并提供了某吊车业主电话让被告孙贵承联系。2017年9月6日上午11时左右，原告王忠正驾驶电三轮携电焊工具到达被告海鲜门市拆除现场，但提前已联系的吊车因故未到，由其另行联系被告唐红强经被告孙贵承确认到达拆装现场。原被告三方商定整个拆除工作包括吊装费共计800元。之后，原告王忠正及被告唐红强开始现场拆除工作，拆除工作大致流程是：由于整个广告牌系不锈钢单片焊接，高8米，先由吊车挂钩钩住广告牌上部固定，然后由原告王忠正在下部以电焊切割，再由吊车将广告牌放倒。过程中原告王忠正由被告唐红强用吊车将其提升至广告牌中部位置约4米高度，选好了钩挂位置固定后，然后顺吊车悬绳带返还地面时不慎高空摔落致重伤。当时送往沧州市人民医院神经外科就诊，住院42天，在2017年10月18日出院，花费医药费180516.97元。之后在沧州市中心医院各项检查费用共计3123元，在黄骅安定医院检查费345元，在沧州市精神病医院检查费用共计544.4元。被告孙贵承垫付医药费3000元。原告就其损害赔偿向被告索赔未果，诉至本院。在本案审理过程中，原告向本院提出鉴定申请，经本院委托，沧州渤海法医鉴定中心在2018年3月26日作出沧渤[2018]临鉴字第044号司法鉴定意见书，结论为被鉴定人王忠正分别构成人体损伤十级、十级、十级伤残，护理期60日-90日，营养期60日至90日，住院期间2人护理，出院后一人护理。法大法庭科学技术鉴定中心在2018年10月10日作出法大[2018]医鉴字第1433号司法鉴定意见书，鉴定结论为被鉴定人王忠正精神伤残等级为八级。又查明，被告唐红强的鲁Ｈ×××××吊车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市高新支公司投保工程机械设备综合险限额240000元，附加第三者责任险限额300000元，保险期间自2016年12月14日至2017年12月13日。本院认为，从审理查明的情况看，被告孙贵承找原告王忠正拆除广告牌又联系被告唐红强吊车共同作业，被告孙贵承与原告王忠正和被告唐红强双方之间系承揽法律关系，庭审中被告孙贵承提交了原告王忠正的一张名片，正面印有其本人电话，背面印有承揽字样，包括电镐砸墙、铲墙皮、铲墙砖、破路面、专业打过道眼、电焊及各种零活，原告委托代理人虽有异议，但承认平时以干各种零活为业，故本院对该名片的证据效力予以认定，双方之间为承揽法律关系而非雇佣关系，同理，被告孙贵承与被告唐红强之间亦为承揽法律关系。但原告与被告唐红强之间系高空作业致伤形成的侵权法律关系，原告损伤应首先由被告唐红强按侵权法中高空作业致害承担无过错赔偿责任，但依照法律规定，在承揽法律关系中，被告孙贵承作为订作方应对承揽人的选任承担过错责任，原告王忠正在承揽关系中作为实际施工人在实际操作中亦存在一定过错，本院酌定二人各负担5%的过错责任，其余90%的赔偿责任应由被告唐红强依法按高空作业的无过错责任承担。被告唐红强吊车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市高新支公司投保工程机械设备综合险，应在第三者责任险限额内承担应由被告唐红强应承担的赔偿额，被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市高新支公司辩称其不承担责任的理由不能成立，其所举证据不足，本院亦不予采信。另外，本院注意到被告唐红强及被告孙贵承申请出庭作证的证人孙某1、孙某2均称原告在高空并未干活，这与本院查明的事实略有不一致，本院认为，这可能是上述人员对干活的理解有偏差所致，在一般人看来原告在高空并未实际进行拆除工作，但本院认为，由于广告牌系单片焊接，高达8米左右，因此用吊车将广告牌在上部钩住固定，是下面底部电焊切割的重要步骤，否则下面无切割操作，故本院认定自吊车将原告吊起上送之时操作工作已实际开始，原告是在高空作业摔落当无异议。关于原告受伤后的损失数额，经本院庭审核实，原告受伤后其入院沧州市人民法院治疗，住院42天，花费医药费180516.97元，之后在沧州市中心医院各项检查费用共计3123元，在黄骅安定医院检查费345元，在沧州市精神病医院检查费用共计544.4元。原告提交了住院病历及医药费发票，本院予以认定。原告伤残经本院委托，沧州渤海法医鉴定中心在2018年3月26日作出沧渤[2018]临鉴字第044号司法鉴定意见书，结论为被鉴定人王忠正分别构成人体损伤十级、十级、十级伤残，护理期60日-90日，营养期60日至90日，住院期间2人护理，出院后一人护理。法大法庭科学技术鉴定中心在2018年10月10日作出法大[2018]医鉴字第1433号司法鉴定意见书，鉴定结论为被鉴定人王忠正精神伤残等级为八级。本院对上述鉴定结论予以认定。依上述鉴定结论原告伤残赔偿金计算为：12881元*36%*20年为92743元，住院伙食补助费每天按50元计算，其住院42天，为2100元。营养期依鉴定结论本院酌定为75天，每天按30元计算，为2250元。原告误工期未进行鉴定，结合鉴定结论的护理期和住院天数，本院酌定误工期100天，原告主张误工费计算至评残前一日不妥，但原告主张每天按64元计算误工费低于社平工资，本院予以支持，计算误工费6400元。原告住院42天，两人护理，按河北省在岗职工平均工资计算护理费为15019元，出院后一人护理，因原告系农村居民，护理费按农村居民人均收入计算为（75天-42天）*35元/天为1155元。交通费本院酌定1000元，精神抚慰金本院酌定18000元，鉴定费共9600元，本院予以认定，但饭费本院不予认定，上述损失共计332796元。依前述认定的责任承担比例由被告孙贵承负担16640元，扣除已垫付的医药费3000元，还应支付原告13640元，由被告唐红强负担299516元，未超出被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市高新支公司承保的三者险限额，应由其直接赔付原告。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告孙贵承赔偿原告王忠正各项损失13640元。限判决生效后十日内履行。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市高新支公司赔偿原告王忠正各项损失299516元。限判决生效后十日内履行。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费6850元，由原告负担702元，由被告孙贵承负担702元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市高新支公司负担5446元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。审 判 长  张德山人民陪审员  武兴忠人民陪审员  马爱平二〇一八年十二月二十四日书 记 员  姚国彦