.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}沈阳市和平区人民法院民事判决书（2018）辽0102民初3870号原告：沈阳风景园林股份有限公司，住所地沈阳市和平区南八马路**2门，社会统一信用代码×××。法定代表人：赵宇明，系该公司董事长、总经理。委托诉讼代理人：赵银伟，系北京大成（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：康娱，系北京大成（沈阳）律师事务所律师。被告：富国禹铭基金管理有限公司，，住所地北京市朝阳区青年路**院**楼法定代表人：胡春涛，系总经理。被告：胡春涛，男，汉族，1972年10月26日出生，住沈阳市沈河区。原告沈阳风景园林股份有限公司（以下简称风景园林公司）诉被告富国禹铭基金管理有限公司（以下简称富国公司）、胡春涛股权转让合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告风景园林公司的委托诉讼代理人康娱，被告富国公司、胡春涛经本院公告传唤未到庭，本案经合议庭评议，现已审理终结。原告风景园林公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告富国公司向原告支付股权转让款1670520元及违约金371969.12元，共计2042489.12元（违约金按年利率24%计算暂计至2018年3月7日，其余违约金计算至实际全部偿还之日）；2.请求判令被告胡春涛对上述债务承担连带清偿责任；3.请求判令二被告承担本次诉讼的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费、执行费等全部费用。事实与理由：原告风景园林公司与被告富国公司于2016年1月30日签订了《股份转让协议》，约定被告富国公司以6200000元的价格购买原告持有的辽宁华圣农业股份有限公司40%的股份，并于2016年5月1日前将股份价款转账给原告。《股份转让协议》第四条约定："如乙方（被告富国公司）不能按期支付股份价款，每逾期一天，应支付逾期部分总价款千分之一的逾期违约金"。原告已经按照合同约定将股权转让给被告富国公司，被告富国公司未按照合同约定支付价款。后原告与被告富国公司及案外人沈阳万融财务咨询有限公司（以下简称"万融公司"）签订了《还款协议》，协议中原、被告司确认了截止2016年5月1日被告富国公司尚欠原告人民币5200000元，被告富国公司承诺于2017年3月1日前还款，如未还款，被告富国公司承担原告因主张权利产生的各项费用（包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、律师费、执行费等），并且还应向原告支付所欠欠款总额10%的违约金，万融公司承担连带保证责任。经多次向被告富国公司催款无效后，原告于2017年4月1日向担保人万融公司发出《履行担保责任通知书》，告知其提供担保的被告富国公司截止2017年3月1日，尚欠原告风景园林公司股权转让款5200000元、逾期违约金1586000元、违约金678600元，共计7464600元，并通知其敦促债务人偿还或代为偿还欠款。2017年4月7日，万融公司向原告支付还款6000000元。被告富国公司至今仍未偿还剩余的欠款1670520元。截止2018年3月7日，上述欠款1670520元所产生违约金371969.12元（违约金按年利率24%暂计至2018年3月7日，其余违约金计算至实际全部偿还之日），上述金额共计2042489.12元。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定"当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任"。被告胡春涛系被告富国公司的法定代表人和实际控制人，被告富国公司对外投资的项目完全由被告胡春涛决定，且本案被告胡春涛承诺为本案债务承担反担保责任，应与被告富国公司共同承担连带清偿责任。根据上述事实及法律规定，二被告行为已构成严重违约，原告有权要求二被告向原告支付所欠款项。被告富国公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。被告胡春涛未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明：2016年1月30日，原告风景园林公司（转让方、甲方）与富国公司（受让方、乙方）签订《股份转让协议》一份，内容为"甲方愿将其持有的辽宁华圣农业股份有限公司（以下简称公司）40%的股份转让给乙方。根据《辽宁华圣农业股份有限公司2016年股东大会决议》全体股东一致同意，甲方将其所持有股份转让给乙方。现就转让股份一事达成协议如下：一、股份转让的价格、期限及方式。1、甲方占有公司40%的股份（4000万元），鉴于甲方已向公司实际出资500万元，现甲方以620万元的价格将其占公司40%的股份全部转让给乙方。2、乙方应于2016年5月1日之前，按第一条第一款规定的货币和金额以银行转账方式付清给甲方。甲方账号为......沈阳风景园林股份有限公司......二、甲方保证对其拟转让给乙方的股份拥有完全、有效的处分权，保证该股份没有质押，并免遭第三人追索，否则应由甲方承担由此引起的一切经济和法律责任。三，本协议生效后，乙方按股份比例享有公司的利润和分担风险及亏损。四、违约责任。如乙方不能按期支付股份价款，每逾期一天，应支付逾期部分总价款1‰的逾期违约金。如因违约给甲方造成经济损失，违约金不能补偿的部分，还应支付赔偿金。五、纠纷的解决：凡因履行本协议所发生的争议，甲乙双方应友好协商解决，如协商不成向甲方所在地人民法院起诉。六、有关费用负担。在转让过程中发生的与转让有关的费用（如公证、审计、工商变更登记等）由乙方承担。七、生效条件。本协议自甲乙双方签订之日起生效，生效后甲方要配合乙方办理相关转移手续。八、双方应于本协议签订后30天内到工商行政管理机关办理变更登记手续......嗣后，原告依约履行将其股权变更登记至被告富国公司名下的义务。因被告富国公司未完全履行给付上述股权转让价款的义务，原告风景园林公司（甲方、债权人）与被告富国公司（乙方、债务人）、万融公司（丙方、保证人）签订《还款协议》，内容为"鉴于甲方与乙方于2016年1月30日签订的《股份转让协议》，乙方所欠甲方620万股份受让款尚未全部支付，根据《中华人民共和国合同法》及《中华人民共和国担保法》等有关法律法规的规定，甲、乙、丙三方经协商一致，就乙方欠甲方股份受让款相关事宜达成如下协议：第一条、甲、乙双方确认截止2016年5月1日乙方尚欠甲方人民币5200000元（大写：伍佰贰拾万元整）。第二条、由于乙方资金困难一直未履行该还款义务，现乙方承诺按如下方式偿还：乙方承诺于2017年3月1日前偿还上述股份受让款及原转让协议约定的其他欠款。若乙方到期未还欠款，甲方因主张权利产生的各项费用（包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、律师费、执行费等）由乙方承担，同时乙方还须向甲方支付所欠款总额10%的违约金。第三条、欠款的担保。1、丙方自愿为本合同项下甲方对乙方的债权承担连带责任保证（此连带责任在乙方实际控制人与丙方签定股份质押合同及办理完相应的质押后生效）。乙方如果未能按照本合同的约定向甲方清偿债务，丙方保证在还款期限届满后三个工作日内，将乙方所欠款项代为偿付给甲方。2、丙方代乙方偿还欠款后，即成为乙方新的债权人，甲方对乙方享有的一切权利随即转移给丙方。乙方应在丙方代其偿还款项后三日内将所欠款本息、违约金、代偿费偿还给丙方。3、乙方实际控制人胡春涛以其所持有的甲方600000股（1.88%）的股份为丙方的连带责任保证提供反担保，并签署股份质押合同办理质押登记手续。第四条：争议解决方式。本合同在履行过程中如发生争议，可以三方协商解决。协商不成的可向乙方所在地法院提起诉讼。第五条：合同的生效。经丙方签字按指印，甲方、乙方签字并盖章后生效......"2016年8月26日，被告胡春涛（甲方、出质人）与案外人万融公司（乙方、质权人）、风景园林公司（丙方）三方签订《股份质押合同》，内容为"1、给付系富国公司的实际控制人......2、甲方持有风景园林公司600000（1.88%）股份（证券账户号码为：深：02********），为确保乙方担保债权的实现，甲方愿意为乙方提供股份质押反担保......担保数额为600万元......第三条质押反担保范围3.1乙方代甲方向丙方清偿的全部债务......3.2还款协议及本合同中约定的甲方应向乙方支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费以及乙方为实现质押权的一切费用......第十条......10.2主合同、《还款协议》无效，本合同仍有效，甲方以出质股份对于被保证人因返还财产或赔偿损失而形成的债务也承担担保责任......"2016年9月1日，被申请人胡春涛与申请人就质押进行了登记，证券质押登记证明记载"质押登记编号：1609010011，出质人证券账户号：02********，证券简称：风景园林，证券代码：838795，质押证券数量：600000股"。被告富国公司未按期履行《还款协议》，2017年4月1日，原告风景园林公司向案外人万融公司发出《履行担保责任通知书》，内容为"根据......《还款协议》，贵公司......承担连带责任保证，截至2017年3月1日，富国公司尚欠本公司股权转让款人民币5200000元，逾期违约金1586000元、违约金678600元，共计7464600元，现主债务履行期限已经届满，债务人富国公司在经本公司多次催促后仍未履行还款义务......贵公司作为该笔交易的担保人，应对该项交易形成欠款的偿还承担无限连带责任。望贵公司务必于接到本通知书之日起及时敦促债务人偿还或由贵公司代为偿还上述拖欠款项。否则，我们将依法追究贵公司的法律责任"。2017年4月7日，案外人万融公司向原告风景园林公司汇款6000000元履行担保义务，同月20日，案外人万融公司以实现担保物权纠纷为由向本院提出依法裁定拍卖、变卖胡春涛质押的风景园林公司600000（1.88%）股份（被申请人证券账户号码为：02********），并就其拍卖、变卖所得价款在6,000,000元范围内优先受偿并承担本案律师费、申请费、拍卖费、执行费等其他费用。本院于2017年5月5日作出（2017）辽0102民特14号民事裁定书"准许拍卖、变卖被申请人胡春涛持有的沈阳风景园林股份有限公司60万股份（证券账户号：02********）。申请人沈阳万融财务咨询有限公司对变价后所得款项在6,000,000元范围内优先受偿。申请费26,900元，由被申请人胡春涛承担。"该案已申请执行，案号（2017）辽0102执3294号现原告风景园林公司以被告富国公司尚欠股份转让款未予清偿为由来院诉讼。另查：沈阳新宇风景园林公司成立于1999年10月15日，2002年1月14日更名为沈阳新宇风景园林工程有限公司，2004年3月25日更名为沈阳风景园林市政工程有限公司，2009年11月2日登记延长经营期限至2019年11月4日，2015年7月29日登记投资人增加胡春涛。2015年10月28日记载名称变更为沈阳风景园林股份有限公司（即原告），现有股东5名，其中3名自然人股东（包括胡春涛），2个法人股东。被告富国公司成立于2015年11月18日，企业类型原为其他有限责任公司，于2017年1月9日变更为有限责任公司（自然人投资或控股），现有股东13名，其中12名自然人股东（包括胡春涛），1个法人股东为沈阳禹铭鼎诺资产管理中心（有限合伙）。庭后，询问原告《还款协议》签订时间，原告答"没有具体的时间，应为2016年5月1日，因为当日确定被告应付款项"。询问原告"上述违约金约定是否过高，你方有无实际损失的证据材料等"，原告答"首先根据股权转让协议中约定的逾期违约金1‰，按照最高院民间借贷的有关规定，在当事人自愿给付的36%的范围内，人民法院应予以支持当事人之间的自愿给付行为。关于违约金678600元是指还款协议中约定包括股权转让款及其他欠款（逾期违约金）总和的10%，上述比例并不违反法律规定"。询问原告"按你方所诉还款协议本金为5200000元，履约通知书中7464600元，案外人万融公司偿还6000000元，则你方主张1670520元的依据"，原告答"计算错误，本金应为1464600元"询问原告"履行担保责任通知书中本金5200000元，计算至2017年3月1日，时间为304天，逾期违约金应为1580800元......"，原告答"上述通知并非代理人代理。可以法院计算逾期违约金金额为准......可以调整为按5200000元加逾期违约金的年24%计算违约金"，要求原告明确诉讼请求，原告变更诉讼请求为"被告未付款本金5200000元，股份转让协议约定应给付2016年5月1日，被告未付，故以该日期为准按年利率计算至2017年4月6日，日期是340天，按年利率24%计算金额为1178666.67元（按银行计息方式360天计算），即截至2017年4月6日被告应给付6378666.67元，因案外人实际给付6000000元（我方认为给付的6000000元中应先行偿还利息，后还本金），剩余本金378666.67元，自2017年4月7日开始至被告实际实际给付之日止统一按年利率24%计算违约金。保全费、诉讼费由被告承担"。上述事实，有原告提供的企业信用报告、《股份转让协议》、《还款协议》、《履约保证责任通知书》、电子回执单、银行回单、《股份质押合同》、股权登记确认书、登记表等证据材料以及原告的陈述，本院调取的（2017）辽0102民特14号卷宗材料在卷佐证，本院予以确认。本院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告富国公司、胡春涛经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利。本院根据到庭当事人提供的证据，以及本院调取的卷宗材料对相关案件事实予以认定。本院认为，原告风景园林公司与被告富国公司、万融公司（丙方、保证人）签订的《股份转让协议》及《还款协议》均系各方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，各方均应严格遵守。现被告富国公司未按期给付原告股份转让款的行为，构成违约，依法应当承担违约责任。关于给付具体款项的问题，原告变更诉讼请求为要求被告富国公司给付本金378666.67元，并自2017年4月7日开始至给付之日止统一按年利率24%计算违约金（利息），并由被告富国公司支付保全费、诉讼费等的诉讼请求具有事实及法律依据，本院予以确认。关于原告提出由被告胡春涛承担连带责任的诉求，其理由为《股份质押合同》中被告胡春涛提供反担保，且被告胡春涛作为被告富国公司的股东未履行实缴出资义务应加速其资本到期义务，因《股份质押合同》中被告胡春涛系为案外人万融公司提供反担保，非为《还款协议》的反担保人，故原告该项请求并无事实及法律依据，关于原告提出的未履行实缴出资义务的股东应加速其资本到期责任的问题，因法律依据不足，本院不予采用。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告富国禹铭基金管理有限公司于本判决生效后十日内给付原告沈阳风景园林股份有限公司股份转让款剩余本金378666.67元；二、被告富国禹铭基金管理有限公司于本判决生效后十日内给付原告沈阳风景园林股份有限公司违约金（标准：以人民币378666.67元为基数，自2017年4月7日开始按年利率24%计算至实际给付之日止）；三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8343元，公告费800元，保全费5000元，由被告富国禹铭基金管理有限公司承担。原告实缴受理费23140元，余额14797元退回原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长 吕红娇人民陪审员 孙明旭人民陪审员 魏树云 二〇一八年十二月二十一日法官 助理 郑晓晨书 记 员 姜立娟书记员姜立娟本判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。