甘肃省成县人民法院   民事判决书     （2018）甘1221民初1111号     原告：成县宏体矿业有限责任公司，住所地：甘肃省陇南市成县黄渚镇**。   法定代表人：吴某，该公司董事长。   被告：格尔木鹏润矿业有限公司，，住所地：青海省格尔木市江源南路**(青港宾馆** 。   法定代表人：苏某，该公司执行董事兼董事长。   上列原告成县宏体矿业有限责任公司诉被告格尔木鹏润矿业有限公司买卖合同纠纷一案，我院于2018年10月31日受理，于2018年12月4日开庭进行了审理。原告成县宏体矿业有限责任公司委托诉讼代理人到庭参与诉讼，被告格尔木鹏润矿业有限公司经法庭依法邮寄送达开庭传票传唤后未出庭参与诉讼，本案依法缺席审理，现本案已经审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告签订的《工矿产品购销合同》，并判令被告退还原告矿粉预付款1146280.06元；2、判令被告支付原告合同总价款10%的违约金1000000元；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告分别于2017年5月23日和2017年6月20日签订了《工矿产品购销合同》，合同约定：合同签订5个工作日内，原告首付500万元货款给被告，被告出售锌粉于原告，原告在未拉完货款相应的货物前，被告不得将货物出售给第三方，否则，视为被告违约，并承担相应的法律责任和由此引发的一切经济损失。2017年5月23日，原、被告签订《工矿产品购销合同》后，原告如约履行义务，于2017年6月1日向被告方指定银行账户汇付货款350万元， 2017年6月2日向被告方指定银行账户汇付货款150万元，依约共向被告支付货款预付款500 万元整。 2017年7月20日，原、被告双方进行了结算，原告实际拉运货物190.26金属吨，总价款为2884341.60元，即原告多付被告货款2115658.40元。2017年6月20，原、被告双方再次签订《工矿产品购销合同》，内容与上次合同一致，合同签订后，原告如约履行义务，分别于2017年6月22日、6月27日向被告指定银行账户汇款100万元和400万元，即按照合同约定向被告实际支付货款500万元整，但被告仍然没有按照合同约定向原告足额供应矿粉。 2017年10月10日，经双方结算，被告实际供给原告货物156.31金属吨，总价款为2469378.34元，即原告实际多付被告货款2530621.66元。两次合同结算后，被告均没有按照合同约定供给原告矿粉，也没有退还原告多支付货款。原告多次电话要求被告退还货款，并多次前往新疆格尔木市到被告工作地点催要，被告均以尽快办理为由多次推脱，仅仅于2018年5月9日、2018年5月11日、2018年6月15日分别退款200万元、40万元和110万元，合计退款金额350万元。截止到2018年6月底，被告仍有货款1146280.06元未退还。综上所述，原告认为被告的行为已严重违反合同约定，合同已无法继续履行，应依法解除，根据合同约定及《合同法》的相关规定，被告应依法退还原告的矿粉预付款，并承担违约责任。为此，特提起诉讼，请依法判处。   被告未出庭，亦未答辩。   原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院将证据依法邮寄送达于被告，并电话再次向被告负责人告知了当事人的权利和义务，但被告在法定期限内没有答辩，没有发表质证意见，亦没有向本院提交证据。现仅原告证据认定如下：原告提交的第一组证据为《营业执照》及《法定代表人身份证复印件》各一份，以证明其诉讼主体资格适格。本院对该组证据予以认定。原告提交的第二组证据为原、被告双方分别于2017年5月23日和2017年6月20日签订的《工矿产品购销合同》复印件各一份，证明原告与被告签订了矿粉买卖合同，原告按照合同约定向被告付清了货款，但被告没有按照合同约定给付原告矿粉，也没有向原告退还剩余货款，被告行为违约，应当继续退付货款，并按照合同约定承担违约责任。经本院对该合同复印件与原件核对，该合同真实有效，合同对矿粉的买卖的吨位、价款、质量、交货时间、结算方式、违约责任等事项均进行了约定，其中关于违约责任约定，“如有一方违约，应承担合同总价款10％的违约金”。被告未答辩，也未对该证据发表质证意见，这是被告对自己权利的放弃，原告对该证据的真实性愿意承担法律责任，本院对该证据予以认定；原告提交的第三组证据为银行打款单复印件一组，证明原、被告签订合同后，原告依约分四次向被告汇付货款，合计金额1000万元，原告依据合同约定履行了自己的义务。本院认为，被告不自觉履行自己质证的权利，原告愿意对该证据的真实性承担法律责任，本院对该证据予以认定；原告提交的第四组证据为结算清单复印件两份。证明原、被告在签订并履行第一份买卖合同后，经双方结算，被告应退还原告剩余货款2115658.40元，第二份合同中，经结算被告应退还原告剩余货款2530621·66元。本院认为，该结算单有原、被告双方公司的签章，有双方单位人员的签字，虽没有经被告质证，但原告愿意对该证据的真实性承担法律责任，本院对该证据予以认定。   根据以上证据，原告的当庭陈述，以及本院与被告副总经理徐峰的电话记录，本院确认如下事实：原、被告分别从事锌粉交易生意，2017年5月23日，原、被告在充分协商的基础上，签订了《工矿产品购销合同》，合同约定原告从被告处购买锌精粉，单价以市场价格为准，合同还就质量要求、交货方式和地点、运输方式、包装标准、验收要求、结算方式及期限、付款方式、违约责任等事宜进行了约定，其中就付款方式的约定为：合同签订5个工作日内，原告应向被告预付货款5000000元，被告所生产货物应全部出售于原告，原告在未拉完货款相应的货物前，被告不得将货物出售给第三方，否则，视为被告违约，应承担相应的法律责任和由此引发的一切经济损失。对于违约责任，双方约定为，“合同签字生效后，一方无故不履行合同或解除合同，按合同总价10％向对方承担违约金”。合同签订后，原告于2017年6月1日向被告方指定银行账户汇付货款3500000元， 2017年6月2日向被告方指定银行账户汇付货款1500000元，共向被告支付货款5000000元。2017年6月20日，原、被告双方再次签订《工矿产品购销合同》，内容与上次合同一致，合同签订后，原告分别于2017年6月22日、6月27日向被告指定银行账户汇款1000000元和4000000元，共向被告实际支付货款5000000元。之后，被告陆续向原告供货，但没有按照合同约定供付完毕，仅供付了部分锌精粉。2017年7月20日，原、被告双方对第一次合同履行情况进行了结算，经结算，原告实际拉运被告锌精粉190.26金属吨，总价款为2884341.60元，被告仍有2113658·40元未向原告发货。2017年10月10日，原、被告双方对第二次合同履行情况进行了结算，被告实际供给原告货物156.31金属吨，总价款为2469378.34元，被告仍有2530621.66元未向原告发货，两次合同未履行款项共计4644280·06元。经双方商议，被告应将剩余货款退还于原告。经原告催促，被告于2018年5月9日向原告退款2000000元，于2018年5月11日退款400000元，于2018年6月15日退款1100000元，合计退款金额3500000元。现尚有1146280.06元货款未退还。   本院认为，原、被告签订《工矿产品购销合同》，是双方当事人真实意思的表示，真实有效，依法应当依据约定履行，但在履行过程中，因被告违约，导致合同无法履行。之后，原、被告在协商一致的基础上合意，不再继续履行合同，由被告退还原告货款，且被告已经实际退还原告部分货款，该合意是双方当事人真实意思的表示，并不危害第三人利益，合法有效，应当予以认可。现原告要求人民法院判令解除两份《工矿产品购销合同》，因该合同已经在当事人的合意下已经自行解除，故其请求系重复请求，本院不予支持。自从被告向原告开始退款之日起，应当认定为原、被告解除合同，达成新的协议，现原、被告应当对退还货款的新协议依据约定依法进行履行，亦即从原、被告双方对合同进行结算之日起，被告就应当退还原告多付的剩余货款。即2017年5月23日第一次签订的《工矿产品购销合同》退款日期应从结算之日的2017年7月20日起计，退款金额为剩余货款2113658·40元， 2017年6月20日签订的第二份合同退款日期应从结算之日的2017年10月10日起算，退款金额为2530621.66元。虽然，被告在双方结算后陆续向原告退还货款，但没有退清，退款时间也在双方形成新的合意的基础上一再拖延，被告的行为已经构成了新的违约，对原告造成经济损失，其应当继续履行合同，即向原告退还剩余货款，并承担相应的违约责任，即对原告支付迟延旅行期间的利息，利息应以同期银行贷款利率计算。原告要求被告按照合同约定的一方当事人违约，要向对方按照合同总金额的10％承担违约金，因原、被告虽然在合同中约定了违约金的计算标准，且被告确已违约，但是，当原、被告进行结算，并同意由被告退还剩余货款时，该合同已经解除，不再对当事人具有约束力。但是，当原、被告双方达成新的合意，由被告退还原告剩余货款时，被告怠于履行自己新协议的义务，构成违约，对此，被告应当承担相应的违约责任。   综上所述，原、被告之间签订买卖合同，后又自愿解除买卖合同，协议由被告退还原告先行支付的货款，该协议合法有效，应与自觉履行，但被告在履行退还货款的协议过程中，故意懈怠、拖延，构成违约，并对原告造成了一定损失，对该损失被告对原告应当予以适当补偿。现依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条之规定，判决如下：   一、驳回原告成县宏体矿业有限责任公司要求解除与被告格尔木鹏润矿业有限公司两次签订的《工矿产品购销合同》的诉讼请求；   二、限本判决生效之日起三十日内由被告格尔木鹏润矿业有限公司退付原告成县宏体矿业有限责任公司剩余货款1146280.06元；   三、由被告格尔木鹏润矿业有限公司赔付原告成县宏体矿业有限责任公司至2018年12月4日拖延退付货款期间的利息483933.18元。（利率按照中国人民银行同期贷款利率计算）   本案受理费19472元由被告被告格尔木鹏润矿业有限公司承担。   按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。       审判 员  王 帆 棣     二〇一八年十二月十三日     法 官助 理  李  芳  书记  员  刘 国 义