河南省新县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1523民初1358号原告：刘明英，女，1962年3月29日生，汉族，住河南省新县。委托诉讼代理人：肖万柏，河南义仁律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：杨玲，河南义仁律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：河南巨力建筑工程有限公司。法定代表人：曹远国，系该公司董事长。被告：陈明胜，男，1969年10月3日生，汉族，住河南省新县。委托诉讼代理人：田庆勇，河南庆勇律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：汪宗顺，男，1967年11月27日生，汉族，住河南省新县。被告：汪显富，男，1970年8月1日生，汉族，住河南省新县。被告：刘光效，男，1969年11月17日生，汉族，住河南省新县。三被告委托诉讼代理人：李天明，河南义仁律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：郑州市一建劳务有限公司。法定代表人：刘伟，系该公司董事长。原告刘明英与被告河南巨力建筑工程有限公司（以下简称“巨力公司”）、陈明胜、汪宗顺、汪显富、刘光效、郑州市一建劳务有限公司（以下简称“郑州一建”）提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2018年6月12日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘明英及其委托诉讼代理人杨玲，被告巨力公司的法定代表人曹远国，陈明胜及其委托诉讼代理人田庆勇，汪宗顺、汪显富、刘光效及其共同委托诉讼代理人李天明到庭参加诉讼，被告郑州一建经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘明英向本院提出诉讼请求：依法判令五被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、住院伙食补助、交通费等共计254120.91元。事实与理由：2017年10月初,原告在新县××道兴盛家园工地被告陈明胜手下干活，陈明胜与原告口头约定：在工地搞杂活，每天110元，下月月初结算，可提前预支。2017年10月29日上午7时左右，原告在兴盛家园5号楼楼下捡方木时，遇5号楼吊安全网的塔吊车吊安全网，原告被从17层掉落的安全网砸中头部和颈部，致使原告当场昏迷。原告受伤后被及时送到新县人民医院抢救，因伤势严重，只好转入河南省洛阳正骨医院治疗，被诊断为颈椎骨折，胸椎骨折，共住院治疗44天，花费医疗费等相关费用107607.94元，被告陈明胜和巨力公司支付了此费用。出院后原告曾多次与被告协调赔偿事宜，均未达成一致意见。综上所述，原告和被告陈明胜之间已经形成雇佣关系，被告巨力公司将主体承建工程发包给不具有资质和安全生产条件的被告汪宗顺、汪显富、刘光效，三被告又将部分工程违法承包给陈明胜。为维护原告的合法权益，现根据相关法律规定，要求五被告承担连带责任，请求人民法院在查明事实的基础上依法支持原告的诉讼请求。被告巨力公司辩称，1、我公司不是本案适格被告，与原告不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任。2016年6月份，我公司与郑州一建签订了一份新县兴盛家园二期5＃、6＃、8＃楼主体《建筑施工劳务承包合同》，将新县兴盛家园二期5＃、6＃、8＃楼主体施工劳务承包给了郑州一建，明确约定安全生产责任划分并签订了《安全文明生产协议书》，郑州一建与我公司均具备相应的资质。郑州一建安排汪宗顺、汪显富、刘光效三人负责管理该工程的具体施工。我公司与郑州一建之间存在劳务承包关系，与原告之间不存在雇佣关系，故我公司不是本案适格被告，不应承担赔偿责任；2、我公司在日常施工管理中，多次要求乙方（郑州一建）在工地施工时每进一人都必须拿身份证登记，登记后为工人购买保险。本案中因为陈明胜和刘明英未拿身份证向乙方报备登记，导致乙方未给刘明英购买保险，刘明英应对此次受伤承担相应的责任；3、刘明英系成年人，具备完全民事行为能力，其在工作中不注意安全导致受伤，存在重大过错，应承担次要责任。综上所述，我公司不是本案适格被告，请求人民法院审理核实后，驳回原告要求我公司承担赔偿责任的诉讼请求。被告陈明胜辩称，要求驳回原告对陈明胜的起诉。理由如下：1、陈明胜和刘明英同属郑州一建雇请的劳工；2、陈明胜尽到了安全义务，事发当天，原告带有安全帽；3、因塔吊人员操作不当，致使安全网坠落，导致原告受伤，责任比较明显；4、陈明胜没有支付医疗费。被告汪宗顺、汪显富、刘光效辩称，1、被告汪宗顺、汪显富、刘光效不是原告刘明英的雇主，与原告没有形成雇佣关系，应由陈明胜承担主要的赔偿责任。2016年6月份，我们三人所在的郑州一建与巨力公司签订了一份新县兴盛家园二期5＃、6＃、8＃楼主体承包合同，由郑州一建大清包新县兴盛家园二期5＃、6＃、8＃楼主体施工，郑州一建与巨力公司均具备相应的资质。郑州一建安排我们三人负责管理该工程的具体施工，并将钢筋、人工等活包给了陈明胜，工钱都是跟陈明胜结算。我们三人既不认识原告，也未给其结算过工钱，原告的工钱都是陈明胜支付的，陈明胜是刘明英的雇主，我们与原告之间没有形成雇佣关系，故应由陈明胜承担主要的赔偿责任；2、我们在施工过程中严格履行了与甲方（巨力公司）签订的《安全文明生产协议书》，工地每进一人都要求必须拿身份证登记，登记后为工人购买保险。本案中因为陈明胜和刘明英未拿身份证向我们报备登记，导致我们未给刘明英购买保险，刘明英应对此次受伤承担相应的责任；3、刘明英系成年人，具备完全民事行为能力，其在工作中不注意安全导致受伤，存在重大过错，应承担次要责任；4、刘明英受伤后，我们陆续支付了共计147000元的医疗费，尽了救助义务，将损害降到了最低，所以不应再承担责任。综上所述，请求人民法院审理核实后，驳回被原告起诉我们的诉讼请求。被告郑州一建未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据并结合庭审查明的事实，本院认定事实如下：一、工程发包及分包情况。2016年，被告巨力公司与被告郑州一建签订《建设工程劳务施工主体承包合同书》，约定由被告巨力公司将兴盛家园二期5＃、6＃、8＃楼主体土建工程劳务施工以“大清包”的形式发包给被告郑州一建。合同第十一条“违约责任”条款约定（一）：乙方（郑州一建）分包的工程项目，不得再进行分包，发现乙方再进行分包的，甲方（巨力公司）有权对乙方处2万元以上的罚款，并清退出场，已完成的工程量不予计算，由此造成的直接及间接损失均有乙方承担。（三）、乙方不得以任何方式或借口将所承包的工程再行转包或分包给其他单位或个人，由此造成的工程损失或给甲方造成的其他损失，乙方承担所有责任。双方另签订了《安全文明生产协议书》。2016年6月16日，被告郑州一建授权被告汪显富，委托汪显富作为郑州一建的代理人，在新县兴盛家园二期工程办理以下事项：1、参与招投标、签订合同或补充协议；2、与收方、计量有关现场签证；3、现场的施工、技术、材料领用、合同履行等一切事务。授权期限：2016年6月16日至2016年12月31日。2016年6月29日，被告汪显富作为被告郑州一建的代理人与被告陈明胜签订《建筑工程劳务承包合同》，由被告郑州一建将兴盛家园二期5＃、6＃、8＃楼主体土建以“清包工”形式发包给被告陈明胜（陈明胜劳务队）。二、原告工作及受伤情况。被告陈明胜承包了上述工程后，因需要人工，原告遂通过在陈明胜处务工的叶姓人员介绍到兴盛家园二期5＃楼工地干杂工。2017年10月29日上午7时许，原告刘明英在新县发展大道兴盛家园××5﹟楼工地工作时，遇5﹟楼塔吊车吊安全网，原告（佩戴有安全帽）被从17层楼高掉落的安全网砸中头部和颈部，致身体受伤。原告受伤后被送往新县人民医院抢救，临时诊断为颈椎骨折、胸椎骨折，因伤势严重，新县人民医院建议立即转院。原告于当日下午转往河南省洛阳正骨医院住院治疗，被诊断为：颈椎骨折、胸椎骨折、颈部脊髓损伤，住院44天，花医疗费106607.94元，住院期间购买矫形器具费1000元。2018年8月6日，经新县人民法院委托，原告伤情在信阳紫弦法医临床司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为：伤残等级为八级，误工期为270日、护理期90日、营养费90日，后期医疗费为16000元人民币，花鉴定费2740元。2018年3月8日、8月2日，原告先后前往河南省洛阳正骨医院复查，花医疗费1439.72元。三、查明的其他事实。经查，被告巨力公司具备建筑工程施工总承包资质，持有建筑业企业资质证书、安全生产许可证，被告郑州一建具备建筑工程劳务分包资质，持有建筑业企业资质证书、安全生产许可证，被告陈明胜不具备建筑工程劳务分包资质及用工资质。另查，刘明英系农业家庭户口，其于2014年9月在新县金兰山街道康畈居民委员会原大理石厂院内购买商品房一套，自2015年6月起居住至今。被告汪显富、汪宗顺、刘光效系被告郑州一建的负责兴盛家园二期5＃、6＃、8＃楼施工现场管理人员，原告受伤转院时交通费、住院期间的医疗费及矫形器具费（上述费用不在原告诉讼请求范围之内）均由被告郑州一建通过被告汪宗顺、汪显富、刘光效垫付，另先行赔付了2万元。本院认为，本案当事人争议焦点为：一、承担责任的主体及承担方式；二、原告的各项损失是否符合法律规定。针对焦点一，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。本案中，原告系被告陈明胜雇佣，其在工作过程受伤，故被告陈明胜应当承担赔偿责任。被告巨力公司作为发包方，其已将涉案工程发包给有分包资质及安全生产资质的被告郑州一建，并且要求被告郑州一建不得再将工程转包或分包给其他单位和个人，故被告巨力公司在本案中不存在过错，依法不应承担责任，原告要求被告巨力公司对其损失承担连带责任，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。被告郑州一建违法将涉案工程部分劳务转包给不具备建筑工程劳务分包资质及用工资质的个人，对原告的各项合理损失承担连带赔偿责任。被告郑州一建先前垫付的医疗费、交通费、矫形器具费以及赔付的款项，在本案中予以扣减。关于原告本人是否存在过错问题，本院认为，根据审理查明的事实，原告佩戴了安全头盔，其受伤是因为施工现场塔吊车吊安全网时安全网脱落砸中原告，并非原告不服从现场安全管理或违规操作所致，故各被告主张原告自身存在过错应承担相应责任的意见，本院不予采纳。针对焦点二，原告主张的复查费用、复查期间交通费、护理费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费、后期医疗费，符合法律及相关司法解释规定，本院予以支持。营养费的请求，原告主张50/天过高，可按30元/天计算。残疾赔偿金的诉讼请求，原告提交了新县金兰山街道康畈居委会证明、新县公安局城关派出所证明、购房合同，可以认定其自2015年6月在新县城关居住至今，以在城镇的务工收入为主要生活来源，消费地亦在城镇，故原告要求按城镇标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。精神损害抚慰金的请求，损害抚慰金的请求，原告因本次事故致身体构成八级伤残，其要求被告赔偿精神损害抚慰金符合法律规定，本院予以支持，但原告主张18000元过高，本院依法认定为15000元。综上，原告的各项损失及应得赔偿为：医疗费1439.72元，后期医疗费16000元，护理费9085.81元（36848元/年÷365天×90天），误工费21864.72元（29557.86元/年÷365天×270天），营养费2700元（30元/天×90天），住院伙食补助费2200元（50元/天×44天），交通费943.5元，残疾赔偿金177347.16元（29557.86元/年×20年×30%），鉴定费2740元，精神损害抚慰金15000元，共计249320.91元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告陈明胜于本判决生效后三十日内赔偿原告刘明英各项损失229320.91（249320.91元-20000元），被告郑州市一建劳务有限公司承担连带赔偿责任；二、被告河南巨力建筑工程有限公司不承担赔偿责任；三、被告汪宗顺、汪显富、刘光效不承担赔偿责任；四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5112元，由原告负担499元，被告陈明胜、郑州市一建劳务有限公司负担4613元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  张涛审 判 员  曾强人民陪审员  甘斌二〇一八年十二月十三日书 记 员  张婷