贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔03民终7027号上诉人（原审被告）：江苏省建工劳务有限公司。住所地:南京市江东北路****。法定代表人：金艳。委托诉讼代理人：胡勇，遵义市汇川区中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：鄢远红，男，1972年12月11日出生，住贵州省遵义县。委托诉讼代理人：李德鋆，贵州宇辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒲汶君，贵州宇辉律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：中冶天工集团有限公司。住所。住所地:天津自贸试验区（空港经济区）西二道**div>法定代表人：周青。委托诉讼代理人：左纪明，公司员工。委托诉讼代理人：侯志杰，公司员工。被上诉人（原审被告）：江苏省建工集团有限公司。住所地。住所地:江苏省南京市鼓楼区江东北路****iv>法定代表人：陈迪安。被上诉人（原审被告）：田应江，男，汉族，1968年12月25日出生，住四川省会东县。上诉人江苏省建工劳务有限公司（以下简称江苏劳务公司）因与被上诉人鄢远红、田应江、中冶天工集团有限公司（以下简称中冶公司）、江苏省建工集团有限公司（以下简称江苏建工公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2018）黔0302民初6077号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人江苏劳务公司委托诉讼代理人胡勇，被上诉人鄢远红及其委托诉讼代理人李德鋆、蒲汶君，中冶公司委托诉讼代理人左纪明、侯志杰到庭接受询问，本案现已审理终结。江苏劳务公司上诉请求：撤销一审判决，改判鄢远红承担80%的责任，我公司承担20%的责任。事实和理由：1、一审判决认定事实不清，鄢远红没有按照安全管理规定系安全带，戴安全帽，违章作业受伤，应当承担80%的责任；2、1.1万元续医费应在实际发生之后才支付，因该费用涉及的手术可做可不做。鄢远红因其违章作业造成受伤，精神抚慰金8,000元不应当支持。鄢远红答辩称：江苏劳务公司和田应江存在重大过失，应承担全部民事责任。江苏劳务公司没有给我发放安全绳和安全帽，没有提供安全防范措施，没有及时消除安全隐患，我是听从管理者的安排工作受伤。请求驳回上诉，维持一审判决。中冶公司答辩称：一审判决我公司不承担责任，请求维持一审对我公司的公正判决。江苏建工公司未答辩。田应江未答辩。鄢远红向一审法院起诉请求：1、判决田应江、江苏劳务公司、江苏建工公司、中冶公司赔偿鄢远红314,780.80元；2、本案诉讼费用由田应江、江苏劳务公司、江苏建工公司、中冶公司承担。一审法院认定事实：中冶公司将其承建的表面处理工程主体土建劳务分包二标段分包给江苏劳务公司承建，江苏劳务公司再行将部分工程分包给田应江施工。田应江在施工中雇请鄢远红在工地上务工，工种为钢筋工。2017年8月25日，鄢远红在解孔桩钢筋笼系绳时掉入孔桩中受伤。鄢远红受伤后在遵义医学院附属医院住院治疗25天，经诊断为双侧跟骨粉碎性骨折、双侧距骨骨折，鄢远红为治疗所受伤共计产生医疗费86,460.8元，其中田应江支付34,000元。2018年2月5日，鄢远红所受伤经鉴定致双侧跟骨粉碎性骨折构成九级伤残，误工期为90-240日，护理期为60-90日，营养期为90-120日，左跟骨骨折术后内固定取出需费用5,000元，右跟骨、距骨骨折术后内固定取出需费用6,000元。为此，鄢远红支付鉴定费1,900元。庭审中，鄢远红对江苏劳务公司具有钢筋作业劳务分包资质不持异议。一审法院认为：鄢远红受田应江雇请做工受伤，田应江作为自然人无相应施工资质、未能提供安全生产的条件，对鄢远红所受伤害具有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，田应江依法应承担赔偿责任。江苏劳务公司将工程交由无施工资质的自然人田应江施工，明知或应知田应江无相应资质，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定”的规定，江苏劳务公司与田应江承担连带赔偿责任。鄢远红未举证证明中冶公司明知或应知江苏劳务公司将工程分包给无施工资质的自然人田应江，且中冶公司在与江苏劳务公司签订的分包合同中就安全生产作出了明确要求，故中冶公司不应对鄢远红所受伤害承担赔偿责任。江苏劳务公司、田应江未举证证明鄢远红对其所受伤害存在过错，如举证证明已对鄢远红进行安全生产培训并提供安全生产的条件而鄢远红自行违章作业，且从鄢远红陈述的受伤情况看其并无过错，故不应减轻江苏劳务公司、田应江的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾者生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”之规定，参照贵州省经济统计数据，本案各项赔偿金额依法确定如下：1、医疗费86,460.8＋11,000＝97，460.8元；2、结合鄢远红从事行业，其误工费计算定残前一日为56，266÷365×164＝25，281.16元；3、护理费38，568÷365×75＝7，924.93元；4、交通费鄢远红虽未举证证明，但系实际必然发生的费用，酌情支持500元；5、住院伙食补助费因鄢远红所举证据仅能证明鄢远红住院25天，故应计算为80×25＝2，000元；6、营养费50×105＝5，250元；7、残疾赔偿金29，080×20×20%＝116，320元；8、鉴定费1，900元；9、精神抚慰金支持8，000元。以上各项赔偿共计264，636.89元，扣减田应江已承担的34，000元后为230，636.89元，应由田应江、江苏劳务公司承担。田应江经法院传票传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及第一百四十四条之规定，判决：一、由田应江在本判决生效后十日内向鄢远红支付赔偿款230，636.89元；二、由江苏省建工劳务有限公司对前述赔偿款项承担连带赔偿责任；三、驳回鄢远红的其他请求。案件受理费1，870元（已收取），减半收取935元，由鄢远红负担205元，由田应江、江苏省建工劳务有限公司负担730元。本院二审期间，各方当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本院二审各方当事人争议的焦点问题为：1、鄢远红在提供劳务受害过程中是否有过错，是否应当自担部分责任；2、一审认定鄢远红续医费1.1万元、精神抚慰金8，000元是否正确。本案中，鄢远红从事孔桩钢筋笼系绳工作，工作环境复杂危险。提供安全绳、安全帽，严格要求工人规范操作是施工单位和具体施工人的重要职责，而田应江未出庭也未提供证据表明其完成上述义务，江苏劳务公司也不能提供证据证明公司或者田应江完成上述义务。鄢远红在未得到安全帽、安全绳等必备安全施工设备的情况下，受指派做工导致损害发生，雇主田应江具有重大过错，一审判决田应江承担全部责任并无不当。江苏劳务公司将工程发包给没有资质的个人承揽，明知可预见的风险，而放任置之，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，应当承担连带责任。本案中涉及的续医费1.1万元有鉴定评估报告证明，江苏劳务公司称鄢远红续医费所涉及的手术可做可不做，凭空口述，没有事实依据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条关于“后续治疗费根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，一审予以支持符合法律规定。本案中涉及的精神抚慰金8,000元，一审判决根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定，结合鄢远红九级伤残的事实予以认定并无不当。综上所述，江苏劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,870元，由江苏省建工劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李露露审判员  任建毅审判员  付甫金二〇一八年十二月六日法官助理杨恩高书记员周玲玲