天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2018）津02民终7560号上诉人（原审原告）：壳牌华北石油集团有限公司，住所地天津市武清开发区福源道**开发区管委会大楼**。法定代表人：郝非非，董事长。委托诉讼代理人：徐岩，天津嘉德恒时律师事务所律师。委托诉讼代理人：续宏帆，天津嘉德恒时律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津市嘉美木材有限责任公司，，住所地天津市河**新开路华云大厦****法定代表人：李庆洪，董事长。委托诉讼代理人：张悦，天津坤德律师事务所律师。上诉人壳牌华北石油集团有限公司因与被上诉人天津市嘉美木材有限责任公司租赁合同纠纷一案，不服天津市河东区人民法院（2018）津0102民初6608号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月23日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。壳牌华北石油集团有限公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判支持上诉人一审的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，上诉人不存在违约行为。被上诉人要求支付第十一至第十五个租赁年度的租金不符合付款条件，合同履行中转账支票均由上诉人员工领取，被上诉人提供发票时上诉人员工才将支票交付被上诉人。二、一审判决适用法律错误。根据《民法通则》及《民法总则》规定，被上诉人于2018年1月13日发出《催告函》的行为应认定无效。在被上诉人提供证据中即2013年1月16日为上诉人开具的775万元税务发票，证明其已知晓天津壳牌石油有限公司已更名为壳牌华北石油集团有限公司，但被上诉人在明知前述名称变动的情况下仍向天津壳牌石油有限公司发送文件实属恶意行为。若被上诉人真实目的是催要租金，在《催告函》被退回后，势必会将函件交予租赁加油站或者直接联系业务经理索要公司新地址，但至3个月后即5月11日才向租赁加油站送达《告知函》，由此证明，被上诉人真正目的不是催要租金而是恶意解除合同，属于以虚假的意思表示实施民事法律行为。根据《民法通则》第五十八条规定：“下列民事行为无效：（六）以合法形式掩盖非法目的。”《民法总则》第一百四十六条规定：“行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。”据此，被上诉人恶意解除租赁合同的行为无效。三、被上诉人于2018年1月13日发出《催告函》目的为催要租金而非解除租赁合同。四、退一步讲，假设被上诉人于2018年1月13日《催告函》属于解除合同的通知，也不发生解除的法律效果。鉴于上诉人不存在违约行为因此被上诉人要求支付第十一至第十五个租赁年度的租金不符合付款条件。当事人一方依照《合同法》第九十四条的规定主张解除合同的，必须具备法定解除的条件。上诉人不存在违约行为，被上诉人并不享有法定解除权和约定解除权，因此，其发出的解除合同《催告函》不产生解除效力，也就不适用司法解释有关异议期间的规定。五、被上诉人于2018年5月11日向上诉人发出关于解除《天津市嘉美木材有限责任公司加油站租赁合同》及《补充协议》的请求无效。上诉人在被上诉人处缴存保证金500万元，该笔款项亦可先行充抵租赁费后再由上诉人补足，因此，上诉人不存在违约事实，《租赁合同》应继续履行。综上所述。一审判决认定事实错误，适用法律不当，请二审法院依法撤销一审判决，支持上诉人的上诉请求。天津市嘉美木材有限责任公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。壳牌华北石油集团有限公司向一审法院提出诉讼请求：1．依法确认2018年5月11日被告向原告发出关于解除《天津市嘉美木材有限责任公司加油站租赁合同》及《补充协议》的《告知函》无效；2．本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，壳牌公司变更诉讼请求：1．请求法院依法确认2018年5月11日被告向原告发出关于解除《天津市嘉美木材有限责任公司加油站租赁合同》及《补充协议》的请求无效；2．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2003年5月26日，嘉美木材公司（乙方）作为承租方、案外人天津市汽车运输四场（甲方）作为出租方签订《租赁协议》，约定甲方将天津市河东区二号桥詹庄子砖瓦厂路12号甲方大门南侧围墙以北50米、东侧围墙以西60米，共3000平方米及所属财产出租给乙方，租赁期限30年。同时双方约定租赁期内嘉美木材公司可以进行转租。2007年11月28日，壳牌公司作为承租方、嘉美木材公司作为出租方签订《天津市嘉美木材有限责任公司加油站租赁合同》（以下简称租赁合同），约定被告将位于天津市河东区天津市嘉美木材有限公司加油站（包括该加油站地上建筑物、设施、加油设备、办公设备等全部财产）租赁给原告进行经营，租赁期限15年，租赁费1375万元。租赁合同第3.2条约定：“出租方应当依照支付时间及时向承租方开具符合中国法律的正式税务发票。……”第15.7条约定：“……所有通知和通讯应发往本合同中所列明的有关地址，除非一方以书面形式通知另一方变更地址。”关于租赁费的支付方式，租赁合同附件二约定：“第六个租赁年的第一个起始月的前三个工作日内支付第六至第十个租赁年租金共计人民币450万元整。……第十一个租赁年的第一个起始月的前三个工作日内支付第十一至第十五个租赁年租金共计人民币500万元整。”2007年12月6日，原、被告双方签署《租赁加油站移交清单备忘录》，被告将加油站交付原告。2011年7月1日，原告与被告就租赁合同签署《补充协议》，协议第一条约定：“《租赁合同》中约定的租赁费自第四个租赁年度起按以下标准及方式支付：第四至第五个租赁年度每年租金为150万元，共计300万元，承租方已支付170万元，其余130万元于本协议生效后十五（15）个工作日内付清。第六至第十个租赁年度每年租金为155万元，共计775万元；第十一至第十五个租赁年度每年租金为165万元，共计825万元，均按《租赁合同》约定的时间支付。”第六条约定：“承租方未及时支付本补充协议约定的租金及保证金的，每逾期一日，应支付应付未付金额万分之五的违约金，在收到出租方的催交通知后超过十五（15）日仍未支付的，出租方有权解除《租赁协议》及本补充协议，承租方应将租赁加油站归还出租方，同时履行《租赁协议》及本补充协、议约定的各项善后义务，出租方已收取的租金不予返还。”经查，2007年12月10日，原告向被告开具225万元租金的支票，2008年2月26日，原告向被告开具200万元租金的支票，被告于同年3月1日向原告开具发票；2011年7月5日，原告向被告开具130万元租金及500万元保证金的支票，被告于同年7月7日开具发票；2013年1月9日，原告向被告开具775万元租金的支票，被告于同年1月16日开具发票。2018年1月13日，嘉美木材公司按照壳牌公司在租赁合同中所列明的地址向其邮寄《催告函》，内容为：“……鉴于贵公司至今仍未依约支付本协议约定的第十一至第十五个租赁年租金。现我公司特此告知：……如贵公司未在2018年2月10日前付清全部租金及违约金。依据贵我双方相关约定，我公司解除2007年11月28日签订的《天津市嘉美木材有限责任公司加油站租赁合同》及2011年7月1日签订《补充协议》。2018年2月11日起，贵我双方《天津市嘉美木材有限责任公司加油站租赁合同》及《补充协议》终止。”后该函被退回。2018年5月11日，嘉美木材公司在壳牌公司加油站张贴告知函，6月19日向壳牌公司邮寄律师函，要求壳牌公司腾空加油站。庭审中壳牌公司认可收到了告知函和律师函。同年6月8日，壳牌公司以公证方式向嘉美木材公司发出催告函，要求嘉美木材公司向其提交租赁费发票及收款账户。壳牌公司至今仍未支付第十一至第十五个租赁年度的租金。另查，壳牌公司于2011年1月6日经过天津市工商行政管理局核准名称变更为壳牌华北石油集团有限公司。一审法院认为，嘉美木材公司经过天津市运输四场许可将租赁标的物转租给壳牌公司，双方签订的租赁合同系在公平公正的原则下自愿而为，该合同依法成立，合法有效，合同相对方均应依约履行合同义务。本案原告至今未履行支付租金的合同义务，且未提供证据证明在合同约定期间就给付租金事项与被告进行协商，故原告行为构成违约。被告嘉美木材公司依照合同约定按照壳牌公司提供的通信地址向原告壳牌公司发出解除合同的催告函，依照合同约定行使解除权，虽然信件被退回，但系因壳牌公司未书面通知嘉美木材公司通讯地址变更造成，依照合同约定壳牌公司应承担不利的法律后果，催告函退回之日即应视为送达之日。因此，双方签订的《天津市嘉美木材有限责任公司加油站租赁合同》及《补充协议》自2018年2月即解除。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十四条规定“当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。”，原告提起诉讼时已超过异议期。此外，原告称被告应向原告提交合法有效的等额租赁费发票后原告才能付款一节，合同约定中并未要求被告先提供发票原告才付款，而且通过双方历年履约情况，均为原告先向被告账户开具支票付款，而后被告开具发票，所以根据交易习惯应为原告先付款被告后开票，而且原告知晓被告的账户信息，不存在付款不能的情形。结合以上论述可知，被告行使解除权解除双方签订的《天津市嘉美木材有限责任公司加油站租赁合同》及《补充协议》的行为符合法律规定，故对于原告要求确认被告解除合同无效的请求一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十四条规定，判决：“驳回原告壳牌华北石油集团有限公司的全部诉讼请求。案件受理费80元，减半收取计40元，由壳牌华北石油集团有限公司负担。”二审中，当事人没有提供新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人有权将诉争场地进行出租。上诉人和被上诉人签订的《天津市嘉美木材有限责任公司加油站租赁合同》及《补充协议》的内容系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同的约定履行自己的义务。2007年11月28日双方签订的合同约定，“第十一至第十五个租赁年的租金应于第十一个租赁年的第一个起始月的前三个工作日内支付”，“‘租赁起始日’为本合同签约后第四十五天，”即2008年1月12日为“租赁起始日”，上诉人应于2018年1月的前三个工作日内支付第十一至第十五个租赁年的租金。上诉人主张应先用保证金500万元充抵租赁费一节，因500万元系合同约定的保证金，且合同中对于保证金有明确的权利义务约定，上诉人的该项主张不能成立。关于上诉人主张应在被上诉人提供发票后才给付转账支票一节，租赁合同第3.2条约定：“出租方应当依照支付时间及时向承租方开具符合中国法律的正式税务发票。……”即被上诉人应按照上诉人支付租金的时间及时开具发票，在双方实践履约中，均系上诉人先向被上诉人账户开具支票付款后，被上诉人再开具发票，上诉人以被上诉人未提供第十一至第十五个租赁年度的发票为由不支付租金，无事实和法律依据。上诉人亦未提供证据证明其在应交未交租赁费期间就发票的问题向被上诉人积极协商过，上诉人未按约定的时间向被上诉人支付租金，存在违约的情形。租赁合同载明了上诉人的通讯地址，并且约定“所有通知和通讯发往本合同中所列明的有关地址，除非一方以书面形式通知另一方变更地址。”被上诉人按照合同约定的通讯地址向上诉人发出解除合同的催告函，信件虽然被退回，但系因上诉人通讯地址变更后未书面通知被上诉人所致，对此上诉人应承担不利的法律后果，催告函退回之日即应视为送达之日。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，“当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”本案中，双方签订的合同约定了解除合同的条件，“每逾期一日，应支付应付未付金额万分之五的违约金，在收到出租方的催交通知后超过十五日仍未支付的，出租方有权解除《租赁协议》和《补充协议》。”因此，本案合同约定的解除条件已成就，双方签订的《天津市嘉美木材有限责任公司加油站租赁合同》及《补充协议》自2018年2月即解除。综上，一审法院判定驳回上诉人一审的诉讼请求，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人壳牌华北石油集团有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由壳牌华北石油集团有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  崔 军审 判 员  杨宝华代理审判员  孙 静二〇一八年十二月十三日书 记 员  王洪飞