福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0111民初1619号 原告：郑某1，男，汉族，1967年11月5日出生，系香港居民，住香港天水。 委托诉讼代理人：沈团新，福建日尧律师事务所执业律师。 被告：郑某2，女，汉族，1963年7月7日出生，现住福州市晋安区。 委托诉讼代理人：洪清泉，福建世好律师事务所执业律师。 原告郑某1与被告郑某2遗嘱继承纠纷一案，本院于2018年4月2日立案受理,依法适用普通程序于2018年5月22日公开开庭进行了审理。原告郑某1及其委托诉讼代理人沈团新、被告郑某2及其委托诉讼代理人洪清泉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑某1向本院提出诉讼请求：1.依法判决严某某名下坐落于福州市晋安区【不动产权证号：闽（2017）福州市不动产权第××号】（以下简称讼争房）由其单独继承。2.判决郑某2立即腾空讼争房，并交付其使用。3.本案诉讼费用由郑某2承担。事实和理由：原位于福州市晋安区（原产权证号：榕房权证Ｒ字第××号）属于严某某所有。2008年11月9日，严某某在福建福兴律师事务所任建生律师和康廷键律师共同见证下立下一份遗嘱，内容为“本人在福州市晋安区【房屋产权证号：榕房权证Ｒ字第××号，土地使用权证号：榕晋国用（2008）第XX号】居住生活至去世，在本人去世后，该房屋交由儿子郑某1单独继承，任何其他人不得干涉或异议”，遗嘱书中还记载郑某2对严某某有虐待行为，未尽赡养义务。2010年,因政府征收，位于福州市晋安区房屋被列入征收范围，严某某于2010年4月12日与征收单位签署拆迁补偿安置协议书（以下简称拆迁协议），并选择了产权安置，安置房即为讼争房。拆迁协议签订后，包括安置房选号、缴纳房屋差价款、安置房验收、产权证办理等拆迁安置手续都交给其办理，相应费用也都由其出。2004年5月，在办理完安置房的交接手续后，严某某亲手将所有与拆迁安置相关的材料全部交给其。后严某某与其共同前往福建福兴律师事务所拜访康廷键律师，严某某明确向康廷键律师表示安置房的继承按原遗嘱书内容执行，由其单独继承，因严某某年老体弱、无人照顾，从2011年到去世前都在香港与其生活，严某某提出安置房由其自行处理。2014年8月，郑某2以做生意的地方离王庄较近为由，向其提出借用讼争房暂住，其不仅将房屋无偿借给郑某2，并且出资港币8万元交给郑某2用于装修房屋。2015年3月5日，严某某在香港去世，丧葬事宜都是其操办。2015年，其因被确诊心脏病，急需大笔资金治疗，想出售讼争房筹款，其向郑某2提出协助办理房屋过户手续并返还房屋，但被拒绝。严某某与丈夫郑某某生前育有一子一女，分别是其和郑某2，郑某某已于1995年11月因病死亡。根据严某某生前所做的律师见证遗嘱内容，讼争房应当由其单独继承，其享有讼争房所有权。现郑某2拒绝协助其办理讼争房过户手续，并且拒不腾空讼争房并交付其使用，损害其合法权益，请求法院支持其诉讼请求。 郑某2辩称，讼争房之前的房产由郑某某出资购买，属于郑某某与严某某夫妻共同财产。郑某某于1995年去世即发生继承，郑某1及其各得六分之一。因此，严某某无权全额订立遗嘱予以处置。律师见证书实质为代书遗嘱，但根据《继承法》第十七条规定，该代书遗嘱见证人未签字、代书人未书写、事后见证等严重问题，依法不具备法律效力。其住在王庄，其母当时当面陈述若其无地方住，可以住在讼争房。其并无虐待母亲，其舅舅可以作证。其不管母亲遗嘱真假，郑某1曾要求其搬出讼争房，并答应支付其10万元。三年之前其离婚，没有地方居住，只能住父母家。其母亲在香港是住养老院，由政府抚养，并不是郑某1赡养。郑某1主张的事实缺乏证据予以证明，甚至存在不尽赡养义务的情形，郑某1的诉请不应得到支持。 当事人围绕着诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理本院认定事实如下：郑某某与严兰芳系夫妻关系，共生育一子一女，分别为长女郑某2、次子郑某1。郑某某于1995年11月死亡时未立下遗嘱，郑某某父母系福州市仓山区城门镇湖际村村民，均先于郑某某死亡。严某某于1994年7月取得了香港永久性居民身份证。根据本院于2008年4月22日作出已发生法律效力的（2008）晋民初字第170号民事判决查明，1984年8月，严某某借用严某1的名字进行购房。1985年8月，严某某向福州市房地产开发总公司交了购房款。判决确认坐落于福州市晋安区的房屋所有权属严某某所有；严某1应在判决生效后十日内协助严某某办理所有权变更登记手续。该判决生效后，严某某于2008年7月24日办理了上述房屋所有权证，证号为榕房权证Ｒ字第××号。2008年8月21日，严某某又办理了上述房屋国有土地使用权证，证号为榕晋国用（2008）第XX号。 2008年11月6日，严某某到福建福兴律师事务所,康廷键与任建生二位律师在福州市晋安区社区居委会梁云主任在场的情况下，与严某某制作一份谈话笔录，记录人康廷键，主要内容包括严某某要求律师提供代书遗嘱及见证服务，律师对应当收取律师代书费与见证费同意予以照顾减免。该笔录经福州市晋安区社区居委会盖章确认。2008年11月8日，根据谈话笔录内容，经律师打印，并由严某某签名，立下一份遗嘱书，内容为“立遗嘱人严某某，女,1936年8月5日出生，福州市人，初中文化，住福州市晋安区，系香港同胞，香港永久性居民身份证号XXX，严某某与丈夫郑某某系××××年××月结婚，婚后共生育一女一子：女儿郑某2，儿子郑某1，均已成家立业，郑某某于1995年11月死亡。本人于1985年8月29日曾得到郊区统战部领导关心支持，照顾购买了福州市晋安区【混合结构房屋58平方米，房屋产权证号：榕房权证Ｒ字第××号，土地使用权证号：榕晋国用（2008）第XX号】。女儿郑某2居住在仓山区，但长期与本人关系不好，长期对本人不尽赡养义务，还经常跑来索讨财物，要不就随意打骂，从2007年12月6日始对本人不闻不问，拒绝来往，而儿子郑某1虽然生活在香港作为的士驾驶员，经济收入不高，还能尽量寄一些钱补助本人，以尽赡养义务。本人现在头脑神智尚清醒，有自己的思想和主张，为防止避免在本人身体健康发生不测事件或逝世之后，有关亲属之间发生不必要的纠纷，本人特立下遗嘱，并请律师予以见证：本人在福州市晋安区居住生活至去世，在本人去世后，该房屋交由儿子郑某1单独继承，任何其他人不得干涉或异议等，本遗嘱书一式肆份，严某某保存一份，所在乐西社区居委会保存一份，见证单位及见证律师存档二份”。2008年11月9日，福建福兴律师事务所作为见证单位，任建生和康廷键作为见证律师，共同出具闽福兴律（2008）见证字第007号律师见证书，律师见证意见内容为立遗嘱人严某某本人于2008年10月（实际为11月）6日亲自来到本律师事务所，请求律师代书遗嘱并进行律师见证。见证律师在立遗嘱人严兰芳所居住社区福州市乐西居委会梁云主任在场旁听下情况下，经与立遗嘱人严某某进行谈话并制作谈话笔录，其时，立遗嘱人严某某精神状况健康、意识清楚，语言表达清晰，完全自愿地表示了该立遗嘱人的真实意愿。本律师通过对立遗嘱人严某某提交的房屋产权证、土地使用权证、相关居民身份证、户口薄原件进行校对审核，认为立遗嘱人严某某所立本份遗嘱处分的房屋财产情况真实、合法，遗嘱内容符合《中华人民共和国继承法》有关规定精神，特予以律师见证。见证单位、二位见证律师共同盖章确认。2010年3月，王庄新村四区XX室纳入王庄危旧房改造项目建设拆迁范围。2010年4月12日，福州市晋安区建设投资发展中心作为（拆迁人）甲方、严某某作为（被拆迁人）乙方、福州市晋安区房屋拆迁工程处作为（拆迁实施单位）丙方签订拆迁协议约定，甲方委托丙方拆迁乙方所有XX单元房屋，产权面积58平方米；乙方同意按产权调换进行安置补偿；甲方同意付给乙方各项补偿、补助费及奖励合计424829元；并配给乙方购买安置房指标63.8㎡，总建筑面积约75㎡，单价每平方米6172元，购买安置房金额462900元，安置房产权归乙方所有；乙方应预交购房款约424829元，双方同意以上款项相抵扣，交房后双方按实际建筑面积，层次进行结算，多还少补，乙方自行过渡，甲方支付乙方过渡费三年20880元；抵扣后乙方尚欠58951元等。后严某某选定拆迁安置房为世欧王庄城象园地块XX单元。2014年5月15日，郑某1以严某某的名义与福州市晋安区房屋拆迁工程处对上述安置房进行决算，支付了差价款70207元及相关物业费后，办理了上述安置房的交房手续。2015年3月5日，严某某在香港博爱医院去世。严某某的父母均早于严某某死亡。2017年8月8日，福州市晋安区建设投资发展中心向郑某1出具购房发票，确认收取严某某安置房的购房款485935元。2017年12月4日，郑某1以严某某名义支付了安置房物业专项维修资金7597元。2017年12月15日，郑某1以严某某名义办理了安置房不动产权属登记，并支付了相关费用，不动产权证号：闽（2017）福州市不动产权第××号，权利人登记为严某某，建筑面积75.97㎡。2018年5月22日，康廷键律师出具一份关于严某某在我所办理遗嘱律师见证的前后情况说明，证明其于2007年12月受晋安区法律援助中心指派接受严某某委托，作为严某某的委托代理人提起（2008）晋民初字第170号财产所有权纠纷诉讼。法院判决生效后，严某某办理了王庄新村四区XX单元房屋所有权证及土地使用权证后，于2008年11月3日至9日，又到福建福兴律师事务所请求律师继续提供法律援助代书与见证遗嘱，经上级法律援助中心批准，其与任建生律师与严某某进行交谈、制作谈话笔录，严某某本人全面充分真实表达了客观情况与立遗嘱的意愿，以及对严某某所有遗产处分方案，整个过程均有严某某所在乐西社区居委会主任梁云在场。2008年11月13日，其将已办好的代书遗嘱书与闽福兴律（2008）见证字第007号律师见证书送到晋安区象园街道乐西居委会交给严某某亲自签收。2010年4月间，严某某带儿子郑某1来到福建福兴律师事务所对康廷键律师无私援助表示感谢，同时告知王庄新村四区XX单元列入王庄世欧拆迁范围，并已签订拆迁安置协议，因拆迁期间不能变更所有权，但严某某已将所有手续交给郑某1，安置房所有该交的钱也由郑某1自己去交，一切按严某某原来所立的遗嘱来做。 庭审中，郑某1主张，2014年至2015年，其分多次付给郑某28万元港币，由郑某2请人装修。郑某2确认郑某1有给其港币2万元，人民币3万元，一共5-6万元，由其支付装修公司。郑某2陈述，郑某1曾要求其搬出其母亲的房子，并答应支付其10万元。其于三年之前离婚，没有地方居住，只能住父母家。双方确认讼争房经装修后由郑某2居住至今。 双方当事人对以下事实及法律关系有争议，本院对此予以分析认定如下： 一、王庄新村四区XX单元不动产权属如何认定？能否认定属于郑某某遗产？该房产拆迁安置补偿款应如何分割？。 本院认定，位于福州市晋安区系严某某于1985年购买，因郑某某于1995年11月死亡时，上述房产尚未经法院生效判决确权，属权属待定房产。2008年7月24日，经本院生效民事判决确权严兰芳为上述房产的所有权人，并办理不动产权属登记。虽然不动产权属登记为严某某，但是因上述房产系严某某与郑某某婚姻关系存续期间添置的财产，故上述房产所有权人登记为严某某，并不能影响或改变本院作出上述房产属郑某某与严某某夫妻共有财产的认定。因郑某某于1995年11月死亡时未立遗嘱，郑某某父母先于郑某某死亡，故上述房产中属于郑某某部分的财产应当认定属郑某某的遗产应由郑某某的法定继承人严某某、郑某1、郑某2共同继承，即上述房产中50%归严某某个人所有，剩余50%作为郑某某的遗产，由严某某继承分得16.66%份额、郑某1、郑某2继承各分得16.67%份额，严某某实际占上述房屋66.66%份额。上述房产遇政府拆迁，根据2010年4月12日的拆迁协议约定，拆迁人同意付给严某某上述房产的各项补偿、补助费及奖励合计424829元、过渡费20880元，合计445709元，结合上述三人各自继承及占有比例，本院认定郑某1、郑某2分别继承16.67%遗产份额折算拆迁安置补偿款项均为74300元；其余拆迁安置补偿款297109元归严某某所有。 二、关于2008年11月8日代书遗嘱的效力问题。 本院认定，虽然王庄新村四区XX单元所有权人登记为严某某，但该房产依法应认定属郑某某与严某某夫妻共有财产。2008年11月8日由俩位律师代书及见证所立遗嘱系严某某的真实意思表示，因严某某在遗嘱中处分了不属于其个人所有的财产，但属于郑某某的遗产部分的财产，该部分遗嘱依法应当认定属无效遗嘱。就是说遗嘱中属于处分严某某部分的财产即占上述房屋66.66%部分合法有效；属于处分郑某某的遗产部分而应由郑某1、郑某2继承各分得16.67%部分财产的遗嘱无效。 三、关于闽福兴律（2008）见证字第007号律师见证意见是否正确的问题？ 本院认定，因严某某系香港侨胞，经福州市侨联及晋安区侨联出面协调，由福州市晋安区法律援助中心指派福建福兴律师事务所康廷键律师作为严某某的法律援助诉讼代理人，提起王庄新村四区XX室财产所有权纠纷诉讼。在本院作出（2008）晋民初字第170号民事判决确认严某某属王庄新村四区XX单元所有权人，且严某某办理了不动产权属登记后，福建福兴律师事务所及康廷键、任建生律师应严某某要求继续提供法律援助提供代书及见证遗嘱服务。俩位见证律师通过与严某某制作谈话笔录了解其立遗嘱的真实意思表示，根据严某某的真实意思表示代书打印遗嘱内容，并经严某某本人签名确认，立遗嘱的整个过程均在福建福兴律师事务所内在律师见证下形成，据此，本院认定2008年11月8日由俩位律师代书及见证所立遗嘱系严某某的真实意思表示。因严某某在遗嘱中处分了不属于其个人所有的，属于郑某某遗产部分的财产，该部分遗嘱依法应当认定为无效遗嘱。见证律师康廷键、任建生仅单纯根据本院作出发生法律效力的民事判决、房屋所有权证、国有土地所有的所有权人，却实际忽视遗漏了夫妻共同财产的其他共有人郑某某，故福建福兴律师事务所及康廷键、任建生律师共同盖章出具闽福兴律（2008）见证字第007号律师见证书作出立遗嘱人严兰芳所立本份遗嘱处分的房屋财产情况真实、合法，遗嘱内容符合《中华人民共和国继承法》有关规定精神的律师见证意见，存在明显错误，本院不予采纳。 综上所述，本院认为，福州市晋安区虽经本院生效民事判决确认，且房屋所有权登记为严某某，但该房屋属郑俤官与严某某在婚姻关系存续期间添置的财产，依法应当认定属郑某某与严某某的夫妻共有财产。2008年7月24日，该房屋所有权登记为严某某时，50%归严某某个人所有，剩余50%作为郑某某的遗产，由严某某继承分得16.66%份额、郑某1、郑某2继承各分得16.67%份额，严某某实际占该房屋66.66%份额。根据拆迁协议约定内容拆迁安置补偿款总计445709元，郑某1、郑某2继承16.67%遗产份额折算拆迁安置补偿款项均为74300元；其余拆迁安置补偿款297109元归严某某所有。2008年11月8日，由二位律师代书及见证所立的遗嘱系立遗嘱人严某某的真实意思表示，严某某有权以遗嘱形式处分自己的合法财产即上述房屋占66.66%部分，本院认定此部分遗嘱合法有效；因严某某在遗嘱中处分了属于郑某某遗产部分而应由郑某1、郑某2继承各分得16.67%的部分财产，本院认定此部分遗嘱无效。讼争房属拆迁安置房，系严某某、郑某1实际支付购房款485935元购买的，2015年3月5日，严某某死亡后，讼争房中属于严某某的部分财产根据遗嘱由郑某1继承。郑某1在严某某死亡后支付了讼争房装修费用、办理不动产权登记的税费、专项维修资金及相关物业费用，郑某2并无提供其有实际出资的证据。故郑某1诉请讼争房由其单独继承，本院予以支持。因严某某、郑某1未支付郑某2所继承郑某某16.67%遗产份额折算的拆迁安置补偿款74300元，且郑某2并没有作出放弃继承郑某某遗产的意思表示，故郑某1在继承讼争房的同时应当补偿郑某274300元。郑某2因离婚在征得郑某1同意后居住该拆迁安置房并无不当。因讼争房由郑某1继承，归郑某1所有，故郑某1诉请要求郑某2搬离讼争房，本院予以支持。依照《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第五条、第十条、第十三条、第十七条第三款规定，判决如下： 一、严某某名下位于福州市晋安区［不动产权证号：闽（2017）福州市不动产权第××号］由郑某1继承，归郑某1所有。 二、郑某1应在本判决生效后一个月内支付郑某2拆迁安置补偿款74300元。 三、郑某2应在本判决生效后一个月内搬离世欧王庄城象园地块XＸ单元，并将房屋交付郑某1。 案件受理费19200元，由郑某1负担18308元;郑某2应负担案件受理费892元，应在本判决生效后五日内向本院缴纳。 如不服本判决，郑某1可以在判决书送达之日起三十日内，郑某2可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长  阮文斌 人民陪审员  刘用惠 人民陪审员  严日成 二〇一八年十二月十三日                                                          法官 助理  林 颖                                                          书 记 员  黄磊磊 附页： 《中华人民共和国继承法》 第二条继承从被继承人死亡时开始。 第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括： （一）公民的收入； （二）公民的房屋、储蓄和生活用品； （三）公民的林木、牲畜和家禽； （四）公民的文物、图书资料； （五）法律允许公民所有的生产资料； （六）公民的著作权、专利权中的财产权利； （七）公民的其他合法财产。 第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。 第十条遗产按照下列顺序继承： 第一顺序：配偶、子女、父母。 第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。 继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。 本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。 本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。 本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。 第十三条同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。 对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。 对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。 有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。 继承人协商同意的，也可以不均等。 第十七条公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。 自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。 代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。 以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。 遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。