北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京01民初73号原告（申请执行人）：李炯，男，1965年10月1日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。被告（被申请追加人）：杨多思，女，1984年5月7日出生，回族，住吉林是吉林市龙潭区。被告（被执行人）：中青汇力资产管理（北京）有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：杨传信，执行董事。原告李炯与被告杨多思、被告中青汇力资产管理（北京）有限公司（以下简称中青汇力公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2018年1月15日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理，原告李炯到庭参加诉讼。被告杨多思、被告中青汇力公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李炯向本院提出诉讼请求：1.撤销（2017）京01执异276号执行裁定书；2.追加杨多思为（2017）京01执529号执行案件的被执行人；3.判令杨多思在其未缴纳出资的范围内承担补充赔偿责任；4.本案诉讼费由杨多思、中青汇力公司负担。事实和理由：一、李炯与中青汇力公司因合伙协议争议一案，经中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁作出（2017）中国贸仲京（深）裁字第56号裁决书，裁决中青汇力公司向李炯支付投资款100万元及利息并支付仲裁费。李炯就上述裁决书向北京市第一中级人民法院申请强制执行。2017年8月29日，北京市第一中级人民法院作出（2017）京01执529号执行裁定书，查明中青汇力公司名下无可供执行的财产。因杨多思作为中青汇力公司的原股东，未足额缴纳出资，故李炯向北京市第一中级人民法院提出申请追加杨多思为（2017）京01执529号执行案件的被执行人。2017年11月20日，北京市第一中级人民法院作出（2017）京01执异276号执行裁定书，驳回李炯的追加申请。二、李炯认为应当追加杨多思为（2017）京01执529号执行案件的被执行人，理由为：1.依据公司法司法解释，未履行或未全面履行出资义务的股东应当在其未出资本息范围内，对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任；2.2014年3月10日，中青汇力公司原股东杨多思，变更公司注册资本为1000万元，但并未实际缴纳任何出资，属于虚假出资，未依法履行出资义务即转出股权。3.依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，应当追加杨多思为被执行人，在其未缴纳出资的范围内依法承担责任。杨多思、中青汇力公司均未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对案涉证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中源信通（北京）资产管理有限公司成立于2014年1月13日，注册资本3万元，股东分别为北京青叶缘健康科技有限公司、华夏久安（北京）文化传媒有限公司，上述二股东均以货币出资1.5万元，出资认缴时间均为2014年1月10日。2014年1月10日，北京青叶缘健康科技有限公司、华夏久安（北京）文化传媒有限公司分别向中青汇力公司以货币方式缴纳1.5万元出资款。2014年3月10日，中源信通（北京）资产管理有限公司变更名称为中青汇力公司，同时将注册资本金变更为1000万元，变更后的股东分别为：杨多思、程功忠，其中杨多思以货币形式出资330万元，程功忠以货币形式出资670万元。在该次工商变更登记材料中，杨多思、程功忠作为股东的“出资时间”一栏均为空白，北京青叶缘健康科技有限公司、华夏久安（北京）文化传媒有限公司将各自出资的1.5万元均转让给程功忠。在中青汇力公司工商登记备案材料中，未见程功忠、杨多思实际缴纳出资款的凭证。2014年8月15日，中青汇力公司注册资本变更为5000万元，股东变更为邢茂丽、天佑（北京）文化传媒有限公司（以下简称天佑公司），其中邢茂丽以货币形式出资2550万元，天佑公司以货币出资2450万元，出资时间均为2025年9月30日。在该次工商变更登记材料中显示，杨多思将其持有的中青汇力公司330万元出资转让给天佑公司，程功忠将其持有的中青汇力公司670万元出资转让给邢茂丽。2015年12月18日，天佑公司将其持有的中青汇力公司2450万元出资转让给深圳前海信鼎财富管理有限公司（以下简称前海信鼎公司），并办理了工商变更登记，该次变更工商登记材料后公司章程显示的股东认缴情况为：邢茂丽出资2550万元，前海信鼎公司出资2450万元，上述二股东出资时间均为2025年9月30日。2017年4月27日，邢茂丽将其持有的中青汇力公司2550万元出资转让给杨传信，并办理工商变更登记。同时，中青汇力公司该次工商变更登记载明，前海信鼎公司、杨传信出资期限变更为2044年1月1日。再查，李炯与中青汇力公司因合伙协议争议一案，中国国际经济贸易仲裁委员会作出（2017）中国贸仲京（深）裁字第56号裁决书，该裁决书查明的主要事实为2015年11月23日，李炯与中青汇力公司签订了《合伙协议书》及《预约受让协议》。仲裁庭最终裁决：1.中青汇力公司向李炯支付投资款本金100万元；2.中青汇力公司向李炯支付逾期利息，以100万元为基数，按照年息12％的标准自2016年12月1日计算至实际付清全部投资本金之日止；3.仲裁费38450元，全部由中青汇力公司承担，该笔费用已由李炯预缴，中青汇力公司应当于履行本裁决时向李炯径付上述仲裁费；4.驳回李炯对北京月丰广益投资管理中心（有限合伙）的仲裁申请。该裁决书生效后，因中青汇力公司未履行生效裁决书确定的义务，李炯向本院申请执行。2017年8月29日，本院作出（2017）京01执529号执行裁定书，裁定：1.冻结、划拨被执行人中青汇力公司的银行存款100万元、利息及迟延履行期间的债务利息；2.冻结、划拨被执行人中青汇力公司应负担的仲裁费38450元及迟延履行期间的债务利息；3.冻结、划拨被执行人中青汇力公司应负担的案件执行费12400元；4.采取以上措施仍不足以履行法律文书确定之义务，则依法查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人中青汇力公司应当履行义务部分的财产。本院（2017）京01执529号执行案件执行过程中，经查询，中青汇力公司名下无可供执行的财产。另查，李炯向本院提出申请，申请追加杨多思为（2017）京01执529号执行案件的被执行人。本院于2017年11月20日作出（2017）京01执异276号执行裁定书，裁定：驳回李炯要求追加杨多思为本案被执行人的申请。李炯于2017年11月24日收到上述执行裁定书，并于2017年12月7日向本院提起本案诉讼。本院认为，本案中李炯依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，申请追加杨多思为（2017）京01执529号案件被执行人。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条规定：“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。”本院于2017年11月20日作出（2017）京01执异276号执行裁定书，裁定驳回申请人李炯要求追加被申请人杨多思为被执行人的申请，李炯于2017年11月24日收到上述执行裁定书，于2017年12月7日向本院提起申请执行人执行异议之诉，符合上述司法解释的规定。本案中，李炯主张根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，杨多思作为中青汇力公司的原股东，在其并未足额缴纳出资的情况下即转让股权，应当在其未出资的范围内承担责任。本院认为，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”上述司法解释规定的未依法履行出资义务的股东为应履行出资义务但未履行或者未完全履行出资义务的股东，对于本案应否适用上述司法解释的规定，应从《中华人民共和国公司法》规定的公司注册资本制度予以考虑。根据《中华人民共和国公司法》第二十六条的规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”第二十八条的规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。”由此可知，股东出资认缴制系现行公司法的明文规定，股东依据公司章程获得分期缴纳出资的期限利益受法律保护，但该等期限利益应当由公司章程明确约定从而赋予公司股东。本案中，中青汇力公司于2014年3月10日将股东变更为杨多思、程功忠，二人分别出资330万元、670万元，且在该次股权变更登记的公司章程中，上述二人的出资时间一栏并未写明认缴时间，即公司章程并未给予杨多思、程功忠出资的期限利益，杨多思、程功忠应当及时足额缴纳出资。虽然杨多思、程功忠在2014年8月15日将各自持有的股权分别转让给天佑公司、邢茂丽，该次公司章程中上述受让股东的出资认缴时间为2025年9月30日，但该次变更的公司章程规定的认缴时间针对的是受让股东天佑公司、邢茂丽，作为原股东的杨多思、程功忠不应因此而获得出资的期限利益。杨多思、程功忠应于2014年3月10日向中青汇力公司分别缴纳出资330万元、670万元，但其至今仍未足额缴纳，且中青汇力公司目前财产已不足以清偿债务，故依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，应当追加杨多思为（2017）京01执529号案件的被执行人，杨多思应在其未依法出资的范围内承担责任。综上，本院认为，李炯提起的诉讼请求具有事实及法律依据，本院予以支持。被告杨多思、中青汇力公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为放弃陈述和质证的权利，本院依法缺席审理并作出判决。综上所述，李炯的诉讼请求于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十二条之规定，判决如下：追加杨多思为（2017）京01执529号执行案件被执行人，在330万元范围内承担责任。案件受理费70元，由杨多思、中青汇力资产管理（北京）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。本院（2017）京01执异276号执行裁定书于本判决生效时自动失效。审判长  黄占山审判员  刘 婷审判员  王 晴二〇一八年十二月十九日法官助理孙鑫书记员亢娜