辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0283民初5646号原告：大连银行股份有限公司。住所地：大连市中山区中山路**。统一社会信用代码：912102002426936044。法定代表人:崔磊，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘刚，系辽宁壹品律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘志伟，系辽宁壹品律师事务所律师。被告：大连邦博物资经销有限公司。。住所地：辽宁省大连花园口经济区迎春街**楼****统一社会信用代码：91210245089056093J法定代表人：王崇有，系该公司经理。被告：长海睿达信水产有限公司。住所地：辽宁。住所地：辽宁省长海县广鹿乡柳条村上屯代码：91210224051100490B法定代表人：陈博，系该公司经理。被告：张淑琴，女，1954年8月7日出生，满族。第三人：大连营城子建材大市场有限公司。住所地：大连。住所地：大连市甘井子区营城子机场代码：91210200674063008P法定代表人：于俊杰，系该公司经理。委托诉讼代理人：郭媛芳，女，1985年9月3日出生，汉族，系该公司员工，现住大连市西岗区。原告大连银行股份有限公司诉被告大连邦博物资经销有限公司（简称邦博公司）、长海睿达信水产有限公司（简称睿达信公司）、张淑琴、第三人大连营城子建材大市场有限公司（简称营城子公司）债权人代位权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大连银行股份有限公司的委托诉讼代理人刘刚、刘志伟，第三人营城子公司的委托诉讼代理人郭媛芳到庭参加了诉讼，被告邦博公司、睿达信公司、张淑琴经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告邦博公司向原告履行清偿义务，给付欠款本金2700万元及利息、罚息（截至2018年12月24日利息、罚息3970544.06元）；2、请求判令原告有权就抵押人名下位于辽宁省长海县广鹿乡柳条村上屯（獐子岛）的333.33公顷海域使用权（权证号：国海证**）在抵押担保范围内优先受偿；3、请求判令被告张淑琴对上述第一项所列债务承担连带清偿责任；4、本案的案件受理费、财产保全费、公告费由被告负担。事实与理由：2017年12月28日原告与营城子公司签订编号为11230054《流动资金借款合同》，约定借款本金74630万元，借款期限为2017年12月28日至2018年12月27日，年利率为4.35%，款项用途为债权收购、偿还债务，借款人逾期不支付利息或者偿还贷款本金的，自逾期之日起计收罚息和复利，罚息利率为借款利率上浮50%。合同签订后，原告委托大连银行股份有限公司第四中心支行（以下简称四中支）分别于2017年12月28日、2017年12月29日、2018年1月12日、2018年3月20日向大连营城子建材大市场有限公司放款59843.94万、8500万、3084.96万、710万，合计放款72138.9万元。根据双方签订的《流动资金借款合同》现营城子公司不能按期偿还利息，原告有权宣布本合同立即到期，立即收回未偿还款项。故原告对营城子公司享有合法到期债权。2017年12月28日，四中支与被告邦博公司签订编号为DLL四201612280112的《流动资金借款合同》借款金额为2700万元，借款期限为12个月自2016年12月30日至2017年12月29日，年利率5.8725%，借款人逾期不支付利息或偿还贷款本金的，自逾期之日起计收罚息和复利，罚息利率为借款利率上浮50%。同日，被告长海睿达信水产有限公司与四中支签订了编号为DLL四201612280112B01的《抵押合同》，约定长海睿达信水产有限公司享有编号为国海证2015D21022409374号海域使用权为《流动资金借款合同》提供抵押担保。同日，张淑琴与四中支签订编号为DLL四201612280112B02《保证合同》，保证方式为连带责任保证，保证期间为两年。2017年12月28日，四中支与营城子公司签订债权转让合同编号20170013将其持有的对邦博公司的债权（截至2018年12月24日利息、罚息3970544.06元）转让给营城子公司，主权利从权利一并转让。自营城子公司受让四中支对邦博公司享有的债权后，其从未向邦博公司及抵押人、保证人主张债权，明显属于怠于行使到期债权。根据我国有关法律规定，原告作为营城子公司的债权人有权行使代位权，直接向其债务人即被告主张债权。被告邦博公司、睿达信公司、张淑琴未作答辩。第三人营城子公司述称：由于公司相关人员已被控制，仅对两项事实发表意见：一、2017年12月28日原告与我公司签订的流动资金借款合同予以认可；二、2017年12月28日，原告的下属支行即第四中心支行与我公司签订的债权转让合同予以认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的《流动资金借款合同》、《债权转让合同》、《债权转让通知书》、债权转让公告、邦博公司欠息情况说明、大连银行第四中心支行与被告邦博公司所签《流动资金借款合同》、与被告睿达信公司所签《抵押合同》、与被告张淑琴所签《保证合同》、《不动产登记证明》、放款通知书及借款借据等证据，本院均予以确认。本院根据确认的上述证据及当事人的陈述，认定事实如下：2017年12月28日，原告（贷款人）与第三人营城子公司（借款人）签订了《流动资金借款合同》，主要内容为：“1、借款人向贷款人借款人民币7亿4千6百30万元，用于债权收购、偿还债务；2、借款期限为12个月，自2017年12月28日至2018年12月27日；3、合同生效日基准利率为（年）4.35%；以借款发放当日为起息日，以季为一个计息周期，分段计收借款利息；4、借款人逾期不支付利息或偿还贷款本金的，自逾期之日起计收罚息和复利，罚息利率为借款利率上浮50%；等等。”合同签订后，原告委托其分支机构大连银行股份有限公司第四中心支行（简称第四中心支行）分别于2017年12月28日放款598439400元、于2017年12月29日放款8500万元、于2018年1月12日放款30849600元、于2018年3月20日放款710万元；合计放款721389000元。2016年12月28日，第四中心支行（贷款人）与被告邦博公司（借款人）签订了《流动资金借款合同》，主要内容为：“1、借款人向贷款人借款2700万元，用于借新还旧；2、借款期限为12个月，自2016年12月30日至2017年12月29日；借款年利率为5.8725%，以借款发放当日为起息日，以月为一个计息周期，分段计收借款利息；4、借款人逾期不支付利息或偿还贷款本金的，自逾期之日起计收罚息和复利，罚息利率为借款利率上浮50%；等等。”当日，第四中心支行（抵押权人、甲方）与被告睿达信公司（抵押人、乙方）签订了《抵押合同》，主要内容为：“1、乙方所担保的主债权为甲方依据其与被告邦博公司于2016年12月28日签订的《流动资金借款合同》而享有的对债务人的债权；2、乙方抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失及实现抵押权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等)；3、抵押物为被告睿达信公司享有使用权的国海证2015D21022409374号海域使用权。”2016年12月30日，第四中心支行与被告睿达信公司在长海县国土资源和规划建设局就抵押权的事项办理了不动产登记证明，编号为辽（2016）长海县不动产证明第10000128号。当日，第四中心支行（债权人、甲方）与被告张淑琴（保证人、乙方）签订了《保证合同》，主要内容为：“1、乙方所担保的主债权为甲方依据其与被告邦博公司于2016年12月28日签订的《流动资金借款合同》而享有的对债务人的债权；2、乙方保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失及实现抵押权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等)；3、乙方承担保证责任的方式为连带责任保证；4、保证期间为主合同项下借款期满之次日起两年；等等。”2016年12月30日，第四中心支行依据上述《流动资金借款合同》向被告邦博公司发放贷款2700万元。2017年12月28日，第四中心支行（转让方）与第三人营城子公司（受让方）签订《债权转让合同》，约定转让方将其对邦博公司、睿达信公司享有的全部债权，包括本金债权2700万元、利息债权2312106元（截至2017年12月28日）、对位于辽宁省长海县广鹿乡柳条村上屯的证号为国海证2015D21022409374号的海域使用权的担保权益、合同约定转让方应享有的其他权利转让给受让方。2018年8月23日，第四中心支行在大连日报上发出公告，向被告邦博公司、睿达信公司、张淑琴通知债权转让事宜。本案审理中，本院依据原告的申请，查封了被告睿达信公司位于辽宁省长海县广鹿乡柳条村上屯的海域使用权（证号为:国海证2015D21022409374号）。本院认为,原告与第三人营城子公司于2017年12月28日签订的《流动资金借款合同》、第四中心支行于2016年12月28日与被告邦博公司签订的《流动资金借款合同》、与被告睿达信公司签订的《抵押合同》、与被告张淑琴签订的《保证合同》，及第四中心支行于2017年12月28日与第三人营城子公司签订的《债权转让合同》，均系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。根据第四中心支行于2016年12月28日与被告邦博公司签订的《流动资金借款合同》、与被告睿达信公司签订的《抵押合同》、与被告张淑琴签订的《保证合同》，因《流动资金借款合同》已于2017年12月29日到期，各债务人的权利义务如下：1、被告邦博公司负有给付第四中心支行借款本金2700万元及按合同约定的方式计算的利息、罚息的义务；2、第四中心支行与被告睿达信公司签订了《抵押合同》后，就抵押权的事项办理了不动产登记证明，抵押权依法设立，第四中心支行对抵押物享有优先受偿权；3、被告张淑琴对被告邦博公司的债务承担连带给付责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本案中，首先，原告与第三人营城子公司签订了《流动资金借款合同》，借款期限自2017年12月28日至2018年12月27日，原告已经依据合同约定向营城子公司发放了借款72138.9万元，双方间的债权债务关系合法有效，且到2018年12月27日债权已经到期。其次，第四中心支行将其对被告邦博公司、睿达信公司、张淑琴享有的全部债权、担保权益转让给第三人营城子公司，并已向各被告履行了通知义务，转让行为有效。第三人营城子公司对其受让的债权并未通过诉讼或仲裁等方式向被告邦博公司、睿达信公司、张淑琴主张权利，对原告造成了损害。第三，第三人营城子公司的债权不是专属于债务人自身的债权。综上，原告作为债权人以自己的名义代其债务人即第三人营城子公司向被告邦博公司、睿达信公司、张淑琴主张债权，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十三条、第八十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十二条、第十三条、第十九条、第二十条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告大连邦博物资经销有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告大连银行股份有限公司借款本金2700万元、截至2018年12月24日利息、罚息3970544.06元及自2018年12月25日起至付清之日止按合同约定计算的利息、罚息；二、被告大连邦博物资经销有限公司届期不履行前述第一项还款义务，原告大连银行股份有限公司有权就位于辽宁省长海县广鹿乡柳条村上屯的海域使用权（证号为:国海证2015D21022409374号、面积：333.33公顷）折价或者以拍卖、变卖所得的价款优先受偿；三、被告张淑琴对前述第一项确定的义务承担连带给付责任；四、被告大连邦博物资经销有限公司履行义务后，第三人大连营城子建材大市场有限公司与被告大连邦博物资经销有限公司、长海睿达信水产有限公司、张淑琴之间的债权债务消灭；原告大连银行股份有限公司与第三人大连营城子建材大市场有限公司就本案履行部分的债权债务消灭。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费193921元（其中含案件受理费188361元、保全费5000元、公告费560元），由被告大连邦博物资经销有限公司、长海睿达信水产有限公司、张淑琴负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判长  沈文强审判员  姜文军审判员  刘作凤二〇一八年十二月二十九日书记员  刘 林附相关法律规定《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。第十三条第一款合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。第十九条在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。第二十条债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。