广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤03刑终2715号原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）张水生，男，1980年8月28日出生，汉族，初中文化，户籍地址广东省梅州市蕉岭县。曾因犯盗窃罪于2016年8月9日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年一个月，于2017年2月1日刑满释放。因本案，于2018年5月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人张天旭，广东普发律师事务所律师。深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控的原审被告人张水生犯盗窃罪一案，于2018年9月18日做出（2018）粤0307刑初3195号刑事判决。宣判后，原审被告人张水生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定：1.2017年11月下旬某天晚上,被告人张水生在东莞市龙凤山庄古堡附近趁被害人廖某1不备,将廖某1放在地上的黑色背包盗窃得手,背包内有佳能70-200型单反相机镜头一个,被害人身份证一张。经物价部门鉴定,佳能EF70-200相机镜头价值人民币5810元。2.2018年5月12日下午,被告人张水生驾驶粤Ｂ×××**银色五菱宏光小汽车来到深圳市大鹏新区玫瑰海岸景区。进入景区后,被告人张水生在景区的小村林里发现有人在拍摄婚纱照,其趁被害人黄某1往下一个景点去拍照时,将黄某1放在一旁的手提包盗走。黄某1随后报警,称其手提包内有现金人民币4000余元、四部手机（一部白色VIVOX5Pro手机、一部玫瑰金Iphone6SPLUS、一部灰色Iphone6S手机、一部黑色Iphone8PLUS）、MOMAX牌充电宝一个、现代汽车钥匙一枚、阿某情侣手表两块、玉一块、U盘一个。被告人张水生供称已将四部手机予以销赃牟利。经鉴定，VIVOX5Pro手机一部价值人民币780元、灰色Iphone6S手机一部价值人民币2059元,黑色Iphone8PLUS一部价值人民币4635元,MOMAXIP80充电宝一个价值人民币158元。一块玉、一个U盘、一部玫瑰金色Iphone6SPLUS手机、一个手提包因无实物，根据现有材料,物价部门无法出具价格鉴定结论书。3.2018年5月19日13时许,被告人张水生驾驶粤Ｂ×××**银色五菱宏光小汽车再次来到深圳市大鹏新区玫瑰海岸景区。在景区婚纱摄影基地化妆大厅趁被害人管某1不备,将其放置在脚边的背包调换,窃取管某1的背包,背包里有一台佳能牌单反照相机、三个镜头、一个闪光灯、五块佳能相机电池、三张相机内存卡等。经鉴定，佳能5DMARKIV单机一部价值人民币16317元、佳能EF24-70相机镜头一个价值人民币9094元、佳能EF70-200相机镜头一个价值人民币4620元、神牛V860Ⅱ闪光灯一个价值人民币863元。一个镜头、三张内存卡因无实物，物价部门无法出具价值认定结论书。被告人张水生供称已将部分赃物予以销赃牟利。被害人管某1报警后，民警通过调取现场监控录像，锁定被告人张水生。2018年5月31日，民警在深圳市福田区巴登街156栋楼下将被告人张水生抓获归案。民警在其住处缴获银色五菱宏光汽车一部，部分未予以销赃的赃物：神牛V860Ⅱ闪光灯一个、HVR-D160S型号LED灯一个、相机电池五块、相机内存卡一张、背包一个（前述物品已发还被害人管某1）；现代汽车钥匙一枚、阿某情侣手表两块、MOMAXIP80充电宝一个（前述物品已发还被害人黄某1）。原审认定上述事实的证据有：一、物证：部分赃物等。二、书证1.抓获经过、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、指认照片、违法犯罪经历比对报告、刑事判决书、释放证明书等。2.被害人管某1购买佳能相机以及相机镜头的单据两张：单据显示2018年3月9日，在深圳市深佳摄影器材专营部购买佳能5DIV单机一部，价格为16800元，佳能EF24-70相机镜头一个，价格为9280元，2015年8月23日在深圳市深佳摄影器材专营部购买佳能EF70-200相机镜头一个，价格为12999元。三、被害人陈述1.被害人廖某1陈述：2017年11月份下旬晚上，其在东莞市凤岗镇嘉辉路龙凤山庄里面古堡帮客户拍婚纱照，其将装有单反镜头及其本人身份证的黑色相机包放在地上，包大概离其有半米远，然后其就拿相机帮客户拍照，拍完照回来，就发现其放在地上的黑色相机包不见了，只留了一个不是其的相机包在地上（里面是空的），因当时现场没有监控，无法看到偷其包的人，其当时没有选择报警。2018年5月25日有深圳大鹏派出所的民警联系其，问其之前是不是在东莞市凤岗镇龙凤山庄丢失过东西，其说是的，民警告诉其他们抓到偷其东西的人了，因其当时没有报警，民警建议其先到当地的派出所报案，其于2018年6月7日到派出所报案了。其被盗的是一个黑色的相机包（品牌：佳能，于2017年8月份在购物网站以180元人民币购买），包里有一个单反相机镜头（品牌：佳能，型号：70-200，白色，2016年7月份在深圳华强北以7000元购买），一张本人身份证。2.被害人黄某1的陈述：2018年5月12日下午其和其老公程某正在溪涌玫瑰海岸拍婚纱摄影，其们在玫瑰海岸拍摄基地后面的一小片树林里拍照，拍照时其们将物品放在一个女士黑色手提包放在拍照现场的旁边，拍这个景点结束后，就往下个景点去拍照，当时忘记拿手提包了，刚离开现场不到五分钟后，其发现其的手提包落在刚才拍照的地方，赶紧回到小树林查看，发现其的手提包已经不见了。其就报警了。手提包是马连奴奥兰迪品牌，2014年左右以200多元购得，手提包里有四部手机，分别是白色VIVOX5Pro手机，2016年5月以2400元购得；玫瑰金色Iphone6SPULS64G内存，是2016年4月以6088元港币购得；黑色Iphone8PLUS64G内存，是2017年12月28日以6888元港币购得，还有一部背面是银灰色Iphone6S64G，该手机是别人在2018年1月给其的翻新机，其不知道价格。还有一串钥匙、两枚北京现代车钥匙、两块阿某情侣手表、一个充电宝（品牌是MOMAX）、钱包现金约4000元、一块蝉的形状的玉（2018年1月以1100元购得），一个U盘（金斯顿DTSE9H32GB，是2017年12月19日以75元购得）。3.被害人管某1的陈述：2018年5月19日下午13时许，其在玫瑰海岸婚纱摄影基地化妆间用餐处吃饭时，其把装有摄影器材的背包放在脚下，其正在吃饭，途中拿起放在左脚旁边的摄影包准备放进来一点时，忽然感觉背包的重量变轻了，打开一看，发现包并不是其的，其当时就报警求助了。其查看监控，发现拿走其背包的人，是刚进到用餐处不到三分钟就出来了，出来时他自己身上的背包不见了，背着其的背包离开的，并从用餐处一个人出来后就立即离开玫瑰海岸了。其怀疑是被他故意掉包拿走的，并在其原来放背包的位置放上他的背包，对方的背包大小、颜色、形状差不多。其包内有一台佳能牌5D4型号的单反照相机，2018年3月以17200元购买。还有3个镜头（分别是：1.佳能牌24/70的L2.8光圈的镜头，2018年3月以9600元购买；2.佳能牌70/200的L2.8光圈镜头，2015年7月以12000元购买；3.佳能牌50定焦L1.8光圈的镜头，2014年3月以800元购买。）和一个神牛牌V860二代闪光灯（2018年3月以1200元购买）、三张佳能相机内存卡、五块佳能相机电池。对方留在其脚旁的背包里面只有一串现代牌汽车钥匙、面包、水、充电宝、扇子、镜头盖几个。其觉得两个背包重量相差这么多，而且其吃饭时背包就在其脚下，其左边没有人坐着，所以其觉得其的背包是被他人恶意掉包的。四、被告人的供述与辩解被告人张水生的供述：2018年5月中旬的一天中午，其一个人开着面包车（粤Ｂ×××**，银色五菱汽车）来到大鹏新区土洋玫瑰海岸，其把车停在大门路边，其背着一个黑色背包买门票进到玫瑰海岸里面，其直接进到玫瑰海岸的婚纱摄影基地化妆大厅，其发现有拍婚纱的人在化妆、吃饭，其就看到有一男子在化妆间吃饭，有一个黑色双肩包放在他脚下，其就在他旁边看，趁他不注意时，其就把他的包偷走了，其就把其背进来的背包放在那个人的脚旁边地上，其拿起他的包，将包挎在肩膀上，就立即从玫瑰海岸大门离开，上了面包车回福田去了。其当时来到玫瑰海岸，背着背包进去，就想进到玫瑰海岸一边逛一边看有没有机会偷点物品，看看有没有人疏忽或者防范不严的情况，有机会就偷。当时害怕一个人拿两个背包走的话，容易被他人发现，所以就把携带过去的背包放回其偷的背包位置上。其留下的背包里有一些面包、矿泉水等一些不值钱的物品。其将偷来的背包拿上面包车后，打开看到有佳能相机、镜头、闪光灯、电池等摄影器材。偷来的物品其在当天下午就使用手机百度相机回收，在网页上联系一个电话，约好到华强北深南大道的路边进行交易，其把相机和两个镜头一起打包以13000元卖给对方了，对方给了其现金。其余的没有卖，放在面包车的中间座位上，民警在其面包车上找到了其的背包及背包里的物品。其当时卖相机、镜头给对方时，对方觉得其的一个镜头比较差，不要，所以其就只卖了一个佳能相机和两个镜头。差一点的镜头其不知道是丢了还是丢哪里去了。卖得的钱都被其花光了。关于盗取的物品特征，其就看了一下相机是佳能5D型号单反相机，镜头、闪光灯等配件其都没有留意特征。2018年5月上旬的一天中午，其独自开着其的五菱面包车（车牌是粤Ｂ×××**）来到玫瑰海岸，把车停门口路边，花了三十元买门票进去玫瑰海岸，其直接到玫瑰海岸化妆间，发现有好几对人在旁边的树林拍婚纱照。有一个女士的手提包放在树林的地上，旁边有对年轻的男女在拍婚纱照，其就在旁边等了几分钟，刚好那对年轻的男女拍完这个景，离开了，其知道离开的这对男女是忘记拿走那个女士的手提包，其看到那对男女进到旁边的化妆间，其就赶紧过去将女士手提包拿走，其为了尽快离开现场，其拿着女手提包从靠近树林的另外一个门离开玫瑰海岸，到附近的公交车站台坐公交车一站路到玫瑰海岸大门下车，其下公交车后，就直接上其的面包车，上了面包车其立即打开女士手提包，发现手提包里有几十元现金，四部手机，其中有一部VIVO手机，一部灰色苹果6手机，一部玫瑰金苹果6PULS，一部黑色苹果8PULS，还有一个充电宝、银行卡等，其开车往溪涌上高速，在路上其把四部手机拿出后，其余的物品其都丢到靠海的路边去了。其拿走手机后，过了一会，就听到电话来电，连续打了两次，其想可能是物主找手机来了，其没有接听，并将手机关机了，其就开车回到福田。还是通过手机百度回收二手手机，在搜索到的信息里面随便联系一个人，约好在华强北赛格的深南大道路边交易，谈好VIVO手机300元，灰色苹果6手机150元，玫瑰金苹果6PLUS手机500元，黑色苹果8PLUS手机850元，一共以1800元卖给对方了。都是给的现金，钱都被其花光了。2018年1月的一天中午，其开着面包车送客人到东莞市龙凤山庄，其把面包车停在停车场里，其进到龙凤山庄，在门口附近发现有人在拍婚纱照，有一个黑色背包放在拍婚纱的人旁边地上，其在旁边等了一会，趁对方不注意，其就把对方放在地上的背包偷走了，并在原来方背包的地上，放上其携带的一个背包，其偷了背包后就立即回到其面包车，开车回福田了。其发现背包里有一个镜头和闪光灯，第二天其在福田通过手机百度回收相机，联系其中一个人，在华强北爱华市场附近的路边将镜头以500元卖掉了，其记得镜头是尼康牌的。钱是当场给的现金，五张一百的，钱都被其花光了。背包和闪光灯等都是其在2018年5月在玫瑰海岸化妆间偷走相机时，就把东莞龙凤山庄1月份偷的背包放在那里了，调换了相机包，只是其在背包里还多放了一些面包和水。2017年12月的一天中午，其开着面包车送客人到东莞龙凤山庄后，其进到山庄，在靠近广场那里有人在拍婚纱照，拍照的人把一个背包放在旁边的地上，其一直在旁边看着，找机会偷走，等了一会，其趁他们拍照不注意时，其就直接将地上的背包拿走，偷包后直接开面包车回深圳了，背包里有一个小镜头和闪光灯，还有一块相机电池、荧光棒等小物品，其回到深圳后第二天通过手机百度二手相机随便联系一个人，在华强北赛格附近的路上以450元卖掉了镜头，卖得的钱都被其花光了，其余的物品都放在包里，这个包后来被其用于在2018年1月在龙凤山庄偷时留在现场了。五、鉴定意见1.深龙价认[2018]2600号价格认定结论书，廖某1被盗相机镜头佳能EF70-200mmf/4LISUSM价值人民币5810元。2.深龙价认[2018]2362号价格认定结论书，管某1被盗单反照相机佳能5DMarkIV单机价值人民币16317元，照相机镜头佳能EF24-70mmf/2.8LIIUSM价值人民币9094元，照相机镜头佳能EF70-200mmf/2.8LISUSM价值人民币4620元，闪光灯神牛V860II价值人民币863元。共价值人民币30894元。一个镜头、三张内存卡因无实物无法出具价值认定结论书。3.深龙价认[2018]2520号价格认定结论书，黄某1被盗手机VIVOX5Pro16G手机价值人民币780元、灰色苹果6S手机价值人民币2059元,黑色苹果8PLUS价值人民币4635元。共价值人民币7632元。车钥匙一把、手提电话一部、U盘一个、玉一块和手提包一个，虽车钥匙提供实物，但无法确认型号，其他无实物，无法出具价格认定结论书。六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1.辨认笔录：被害人管某1辨认其被偷的相机电池、闪光灯、LED灯、内存卡和背包；被害人黄某1辨认其在玫瑰海岸丢失手提包里的部分物品；被告人张水生辨认其出入玫瑰海岸视频截图、盗窃的物品、驾驶的车辆。2.现场勘验笔录及现场照片。七、视听资料、电子数据：现场监控录像、指认现场录像、讯问录像。原判根据上述事实和证据认为被告人张水生多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人张水生对涉案财物的种类、型号、数额提出异议。经查，被害人黄某1、管某1在案发后及时报案，被害人管某1提供有效的购买票据证实其被盗财物，被告人张水生供述窃取黄某1手提包后，将手机取出，其余物品丢弃，被害人廖某1陈述的被盗物品与被告人张水生供述的物品仅是型号不一致。综合考虑本案被害人陈述、书证、被告人供述，被害人陈述有相关证据予以佐证，故对被告人张水生该辩解，不予采纳。辩护人提出被告人张水生主动供述盗窃被害人廖某1财物，对该单盗窃应认定为自首。经查被告人张水生系被动到案，其主动供述的罪行与司法机关已掌握的罪行属于同种罪行，其行为不构成自首，对辩护人该辩护意见，不予采纳。被告人张水生虽不构成自首，但到案后主动供述罪行，认罪悔罪，依法可从轻处罚。被告人张水生曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。涉案部分赃物已缴获并发还，在量刑时予以考虑。辩护人提出的合理部分辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人张水生犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元。二、责令被告人张水生退赔被害人廖某1人民币5810元；退赔被害人黄某1人民币11474元；退赔被害人管某1人民币30031元。三、继续追缴玫瑰金色Iphone6SPULS手机一部、玉一块、U盘一个、手提包一个返还给被害人黄某1；追缴相机镜头一个返还给被害人管某1。四、随案移送的粤Ｂ×××**银色五菱宏光小汽车一辆发还被告人张水生。宣判后，原审被告人张水生提出上诉，请求对其减轻处罚。主要理由为：1.其没有实施2017年11月份的盗窃。2.2018年5月12日上午，其捡到了一个女式包，并非盗窃。3.一审认定廖某1被盗相机镜头的价格有误，鉴定价格的结论未经法定程序作出。4.一审认定黄某1被盗物品的价格有误，其没有看到相关价格认定结论，未签名确认，程序违法。5.其捡到黄某1的女式包时，包内没有现金4000元。其辩护人对一审认定罪名无异议，在量刑方面其提出如下辩护意见：1.上诉人犯罪情节轻微，属临时产生犯意，且涉案财物价值不高，主观恶性小。2.上诉人认罪认罚，如实供述犯罪事实，具有坦白情节。经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人人张水生多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人张水生系累犯，依法从重处罚。上诉人张水生如实供述自己的罪行，可从轻处罚。对于上诉人所提其没有实施2017年11月份盗窃的上诉理由，经查，公安机关根据上诉人在玫瑰海岸盗窃相机时留在现场的背包里的单据查找到廖某1，廖某1陈述了其2017年11月在东莞龙凤山庄丢失相机镜头的事实经过，上诉人亦对其实施该单盗窃的行为供认不讳，廖某1的陈述与上诉人的供述互相印证，足以证实上诉人实施了该单盗窃行为，上诉人该项上诉理由不成立，不予采纳。对于上诉人所提其系捡到黄某1的女式包而非盗窃的上诉理由，经查，与在案证据证明的事实不符，该项上诉理由不成立，不予采纳。对于上诉人所提一审认定廖某1、黄某1被盗物品价格的程序有误的上诉理由，经查，相关价格认定结论书系经具有认证资质的认证中心出具，程序合法，内容客观真实，并经一审庭审举证质证，一审将价格认定结论作为定案依据，并无不当。且侦查人员在侦查阶段亦将认定结论通知上诉人，上诉人看后拒绝签名并不影响该证据的效力，故该项上诉理由不成立，不予采纳。对于上诉人对黄某1的女式包里的现金金额提出异议的上诉理由，经查，黄某1在案发后及时报案，上诉人亦供述包内有现金，其在一审庭审中对此亦未提出异议，原审采信被害人的陈述认定被盗金额并无不当，本院予以确认。辩护人所提上诉人具有的如实供述情节，一审已予认定，并在量刑时予以体现，其再行请求从轻处罚的辩护意见不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武 文 芳审判员 李   静审判员 张   薇二〇一八年十二月二十一日书记员 席旻（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。