河南省荥阳市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0182民初7150号原告（反诉被告）：河南爱厨植物油有限公司，住所地郑州市金水区黄河路**附**。统一社会信用代码：91410000737412915P。法定代表人：朱元军，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：郭海涛、王文平，河南闻禹律师事务所律师。被告（反诉原告）：河南阳光油脂集团有限公司，住所地荥阳市锦江工业园区。法定代表人：司胜利，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：荆勋，河南神龙剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：李冬冬，该公司员工。原告河南爱厨植物油有限公司（以下简称爱厨公司）与被告河南阳光油脂集团有限公司（以下简称阳光公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月19日立案，被告在审理过程中提出反诉，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郭海涛、王文平，被告委托诉讼代理人荆勋、李冬冬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告向原告返还合同相关款项共计445092.8元及支付原告违约金5万元；2、由被告承担案件诉讼费。事实与理由：原告与被告在2012年8月27日和2012年9月14日各签订一级豆油购销合同100吨，单价10100元/吨，合同约定原告需在合同签订当日将全部货款的20%作为履约保证金汇至供方即被告，如违约，由违约方按合同未履约部分的总额10%赔偿给对方。其中2012年8月27日的合同，原告按期支付履约保证金，并已付全款，且已收到豆油80.62吨。2012年9月14日的合同，原告在合同签订当日支付了20%的货款，但被告却以油价行情下跌为由，要求原告再补缴30%保证金并拒绝继续交货。2014年10月28日，被告发出商函，称原告在被告处还有账面金额425092.80元，并告知原告如果在2014年10月31日前不补缴保证金也不提货，即将剩余合同保证金进行平仓。原告与被告多次交涉，希望被告交货或返还预交款项，被告既不交货也不返还原告预交款项。原告诉至法院。被告辩称，原告未全面履行合同义务，其行为已构成严重违约。2012年8月27日，原告与被告签订《购销合同》，约定原告从被告处采购一级豆油100吨，每吨价格10100元，交货方式为原告到被告仓库自提，2012年8月27日至2012年9月7日前原告提货完毕，款到发货，需方支付全部货款的20%作为履约保证金，履约保证金冲抵最后一笔货款，如一方违约，由违约方按合同未履行部分总额的10%赔偿对方，合同自签订之日起生效。合同签订后，原告支付101万元，并提走一级豆油80.62吨（合同价值为814262元），剩余一级豆油19.38吨（合同价值为195738元），因一级豆油市场价格下跌，原告一直未到被告仓库提货。被告曾催促原告提货，原告回复称目前价格跌幅较大、等价格回升后再进行提货。截止目前，一级豆油市场价格已跌破6000元，原告从未向被告提出要求提货，被告也不存在拒绝原告提货的情况。2012年9月14日，原告与被告签订购销合同，约定原告从被告处采购一级豆油100吨，每吨价格10100元，总金额为101万元，交货方式为原告到被告仓库自提，2012年9月14日至2012年9月26日前原告提货完毕，款到发货，需方支付全部货款的20%作为履约保证金，履约保证金冲抵最后一笔货款，如一方违约，由违约方按合同未履行部分总额的10%赔偿对方，合同自双方签订之日起生效。合同签订后，原告支付20.2万元履约保证金，后因一级豆油市场价格下跌，原告至今未支付被告剩余货款80.8万元。被告曾催促原告支付货款并提货，原告未予回应。截止目前，一级豆油市场价格已跌破6000元，原告从未向被告提出要求付款并提货。被告认为，原告与被告于2012年8月27日、2012年9月14日签订的购销合同已经成立，不违法法律规定，依法应予保护。被告作为销售方，不存在违约行为，原告作为采购方，在市场价格出现下跌后，为达到不承担价格风险的不正当目的，故意拖延履行合同义务，已经明显构成违约。本案不具有解除合同的条件，原告要求被告返还相关款项并支付违约金的诉讼请求不能成立，请求法院予以驳回。反诉原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令反诉被告继续履行2012年8月27日和2012年9月14日《购销合同》；2、请求法院判令反诉被告支付反诉原告违约金100373.8元；3、由反诉被告承担案件诉讼费。事实与理由：反诉原告与反诉被告买卖合同纠纷一案中，双方签订购销合同后，反诉被告未按约定履行合同义务，给反诉原告造成较大经济损失。反诉被告辩称，反诉原告的反诉请求不能成立。反诉被告并没有违约，而是反诉原告存在违约。双方于2012年8月27日签订的购销合同，反诉被告已经支付全部货款。反诉原告拒绝交付19.38吨一级豆油，价值195738元，反诉原告无正当理由不让反诉被告提货，该笔货款反诉原告应当偿还反诉被告。因反诉原告不履行合同导致反诉被告严重损失，依法应当承担赔偿责任。2012年9月18日，双方签订第二份购销合同，反诉被告支付了20%的货款，因反诉原告在第一单合同中不让反诉被告提货，反诉被告有理由相信反诉原告经营状况严重恶化，为规避风险，反诉被告没有继续支付货款。属于合理行使不安抗辩权，不构成违约，因第二份合同未实际履行，保证金20.2万元，反诉原告应当退还反诉被告，请求依法驳回反诉原告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，其中爱厨公司提交的证据，对商函传真件一份，阳光公司对其真实性有异议并认为，爱厨公司没有提供相关传真记录予以核实，但该证据显示有时间、传真号码、阳光公司简称等信息，再结合原、被告陈述，对该证据真实性，本院予以采信。对爱厨公司申请的证人武某、吴某的证人证言，其中武某未到庭接受当事人质询，故本院不予采信，吴某到庭接受当事人质询，但证人吴某系原告的员工，与原告具有利害关系，原告爱厨公司亦未提供其他证据予以相印证，故本院不予采信。对阳光公司提交的证据2，爱厨公司有异议，因该证据与本案无关联性，故本院不予采信。对其他有争议的证据与事实，根据当事人的陈述、举证、质证及本院分析认证意见，本院对本案的事实确认如下：2012年8月27日，阳光公司作为供方与作为需方的爱厨公司签订购销合同一份，主要内容为：“第一条、产品名称、数量及金额一、一级豆油、数量为100吨、单价为10100元、总金额为101万元……五、交（提）货地点及运输方式：需方到供方仓库自提。六、交（提）货时间：2012年8月27日至2012年9月7日（21日）前需方提货完毕……八、付款方式及期限：款到发货，需方在合同签订当日下午5:00前将前部货款的20%（20.2万元）作为履约保证金汇至供方，如需方未按时支付保证金，供方有权单方终止合同，由此而造成的经济损失由需方承担，保证金冲抵最后一笔贷款……十、违约责任：如有一方违约按《合同法》相关规定由违约方赔偿守约方的一切经济损失，经双方协商约定，由违约方按合同未履约部分总额的10%赔偿给对方……十一、其他条款……（4）、合同有效期：自本合同签订之日起货款两清为止……”。爱厨公司提交的上述购销合同显示提货截止日期为2012年9月21日，阳光公司提交的上述购销合同显示提货截止日期为2012年9月7日。爱厨公司当日向阳光公司支付20.2万元，后又支付80.8万元货款，爱厨公司从阳光公司处拉走80.62吨一级豆油，剩余19.38吨一级豆油，爱厨公司一直未提走。2012年9月14日，双方又签订购销合同一份，该合同内容与上述购销合同内容基本一致，但该合同第六条为：“交（提）货时间：2012年9月14日至2012年9月26日前需方提货完毕”。爱厨公司当日支付阳光公司款项20.2万元，后爱厨公司并未到阳光公司处进行提货。后经阳光公司催促，但爱厨公司一直未提货。2014年10月28日，阳光公司给爱厨公司通过传真形式送达商函一份，主要内容为：“贵公司2012年8月27日和2012年9月14日在阳光公司签订的一级豆油购销合同共计200吨，合同单价为10100元/吨，截止目前尚有119.38吨合同未执行，账面金额425092.80元，该合同超期时间太长，按规定要付全款，还差货款780645.20元。目前油价行情下跌，为了规避风险，维护双方利益，同时也考虑以往与贵公司长期友好合作，决定该合同再补缴30%保证金，如贵公司在2014年10月31日前不补交保证金也不提货，双方协议即将剩余合同保证金进行平仓，避免风险扩大……”。爱厨公司不同意该商函，后爱厨公司于2018年10月起诉至法院。另查明，爱厨公司与阳光公司签订购销合同后，一级豆油价格即处于较大下跌趋势，目前一级豆油价格约为5000多元/吨。2009年，爱厨公司曾向阳光公司缴纳经销商保证金2万元。本院认为，爱厨公司与阳光公司签订的买卖合同成立有效。关于2012年8月27日购销合同，其中提货截止时间，爱厨公司提交的合同显示为2012年9月21日，阳光公司提交的合同显示为2012年9月7日，双方有争议，一是庭审时法院均要求双方限期内向法院提供其他证据予以补强，但双方均未提供相关证据，二是从阳光公司自己2012年8月27日制作的出售凭单上可以看出，截止时间为2012年9月7日，三是从双方均认可的2012年9月14日购销合同上可以看出，同样100吨豆油，爱厨公司提货期间为12天，2012年8月27日购销合同提货截止时间为2012年9月7日，提货期间为11天，与上述时间更为接近，最后，截止时间为2012年9月7日止后，双方又于2012年9月14日继续签订100吨豆油购销合同，对比提货截止时间为2012年9月21日，与日常交易习惯更为相符，故结合原、被告陈述及本案情况，对2012年8月27日购销合同提货截止时间为2012年9月7日的事实，本院予以认定。从双方签订的购销合同来看，双方约定为爱厨公司到阳光公司处提货，即爱厨公司有提货的义务，爱厨公司陈述阳光公司以让其支付2012年9月14日购销合同全款为由不让其提货，阳光公司陈述爱厨公司因一级豆油下跌较大、为了避免风险，其才不去阳光公司提货，因爱厨公司未提供充分的证据予以证明，故爱厨公司因豆油市场行情原因未到阳光公司提货的事实，本院予以认定。关于商函，上面有关保证金等的内容，系阳光公司单方变更合同的意思表示，但后爱厨公司并未同意，故双方并未达成一致意见，该内容对双方并无法律约束力。关于本案所涉合同第十条违约责任约定内容，结合双方陈述及本案情况，该条款应为守约方的约定解除权内容。综上，爱厨公司因其未在约定期限内将货物全部提走，其行为构成违约。爱厨公司要求解除与阳光公司之间的买卖合同，但阳光公司反诉要求继续履行买卖合同，一是从本案事实来看，爱厨公司作为经销商，其应当按照约定提货，并承担相应豆油市场风险，二是从现状来看，实际上双方仍有能力继续履行合同，爱厨公司并未提供充分的证据证明本案在客观上或法律上不能履行，三是本案中爱厨公司是违约方，而阳光公司是守约方，最后，继续履行合同仍能够达到上述购销合同的目的，故综上，对原告的诉讼请求，本院不予支持，对反诉原告要求继续履行合同的诉讼请求，本院予以支持。对反诉原告要求反诉被告支付违约金100373.8元的诉讼请求，基于上述阐述，该违约金系基于合同第十条约定主张的，但该条款内容系反诉原告主张解除合同情况下才予以适用，但本案中反诉原告主张继续履行合同，故对该诉讼请求，本院不予支持。关于阳光公司收取的保证金2万元，阳光公司并未提供充分的证据证明其对该款项具有继续占有的权利，故阳光公司应当返还给爱厨公司。因此，爱厨公司尚欠阳光公司货款80.8万元，扣除上述款项后余款为78.8万元，而爱厨公司应当支付给阳光公司，爱厨公司到阳光公司处提取一级豆油共计119.38吨。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条、第六十二条、第一百零七条、第一百二十五条、第一百三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、河南爱厨植物油有限公司于判决生效后十日内支付河南阳光油脂集团有限公司一级豆油款78.8万元；二、河南爱厨植物油有限公司于判决生效后十日内到河南阳光油脂集团有限公司处提取本案所涉合同约定的一级豆油共计119.38吨；三、驳回原告河南爱厨植物油有限公司的诉讼请求；四、驳回反诉原告河南阳光油脂集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4363元，由原告负担负担。反诉受理费7368.5元，由反诉原告负担2109.5元，由反诉被告负担5259元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  孙先兴二〇一八年十二月二十八日书记员  王 吉