广东省阳江市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）粤17民特18号申请人：阳江市江城区源利五金制品加工厂。住所地：广东省阳江市江城区环山路崩哈山边。法定代表人：谭幼，投资人。委托诉讼代理人：林进慎，广东智盟律师事务所律师。被申请人：吕建辉，男，1965年7月28日出生，汉族，住广东省阳江市江。委托诉讼代理人：吴志豪，广东宏晖律师事务所律师。申请人阳江市江城区源利五金制品加工厂（以下简称源利加工厂）申请撤销阳江市江城区劳动人事争议仲裁委员会江劳人仲案字[2018]314号之终局仲裁裁决纠纷一案，本院于2018年10月22日受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。源利加工厂申请请求：1、撤销阳江市江城区劳动人事争议仲裁委员会作出的江劳人仲案字[2018]314号之终局仲裁裁决；2、吕建辉承担本案的一切诉讼费。主要事实和理由：一、适用法律、法规确有错误。（一）该仲裁裁决书错误适用《广东省工伤保险条例》第六十六条，仅凭2015年3月至10月份共8个月工资，就认定吕建辉月均工资3762.5元不当，应以吕建辉前十二个月平均工资为计算基数。（二）根据《关于工资总额组成的规定》第十一条规定，城镇职工社会保险用人单位每月缴费部分不计入工资总额。由于吕建辉已经参加了新农合且城镇职工社会保险个人缴费部分影响其本人的现金收入，源利加工厂根据吕建辉要求，将城镇职工社会保险用人单位每月缴费部分折算成现金600元以社保补贴的形式每月支付给吕建辉，该600元应从吕建辉的工资中扣减，吕建辉的本人工资应为2567元。（三）2017年5月5日，吕建辉与天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司签订《交通事故和解协议》，该次交通事故造成的误工费已经全部理赔，该仲裁裁决书仍裁决支付停工留薪期工资20998.5元属于适用法律、法规确有错误。二、吕建辉隐瞒了足以影响公正裁决的证据。自2015年3月1日起，源利加工厂的运输业务、搬运业务由阮志高、林年记、许兴焕、黄华飞、农定猛、吕建辉承揽，承揽费用为每吨36元，根据每月具体的吨数来结算当月的承揽费用。因此，自2015年3月1日起，源利加工厂与吕建辉之间为承揽关系，并非劳动合同关系。源利加工厂已经将2015年11月份运输业务、搬运业务的承揽费用26239.90元支付给林年记、阮志高。吕建辉隐瞒了已经收取2015年11月1日至2015年11月16日承揽费用的证据，导致该仲裁裁决错误。吕建辉答辩称：1、源利加工厂与吕建辉之间的劳动关系有江城仲裁委作出的仲裁裁决书、江城区人民法院和中级人民法院的生效判决作出了认定，源利加工厂不认可该事实没有事实依据和法律依据。2、根据相关法律规定，劳动争议纠纷中对于工资数额标准问题应该由用人单位承担举证责任，源利加工厂在仲裁的时候虽然提供工资单，但是有部分工资单不属实，江城仲裁委依据查明双方当事人确认的8个月的工资总额计算月平均工资合法合理。3、关于停工留薪期工资和误工费问题，两者是不同性质的，停工留薪期间的工资是工伤期间劳动者享受的正常工资发放的福利待遇，而误工费在人身损害中误工期间的误工收入的补偿，两者适用的法律依据不同，停工留薪期间的工资适用的法律依据是工伤保险条例，误工费适用的法律依据是侵权责任法，而且《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第25条规定，劳动者的工伤系第三人侵权所致，劳动者先获得侵权赔偿的，用人单位承担工伤补偿应扣除已支付的医疗费和丧葬费。劳动者的工伤待遇由用人单位承担的，劳动者依人身保险合同获得的赔偿，用人单位不得主张在工伤待遇中扣除。源利加工厂提出撤销仲裁裁决没有事实依据和法律依据。本院经审理查明：源利加工厂于2010年6月8日成立，是个人独资企业，投资人是谭幼。吕建辉于2011年前已在源利加工厂从事搬运工作，每月工资由基本工资、加班工资、社保补贴和其他津补贴构成，按月计发。源利加工厂提供了2014年12月-2015年2月吕建辉的工资单，吕建辉对该工资单的真实性、合法性和关联性均没有异议。2015年3月1日起，源利加工厂与吕建辉等人经口头约定，改变了计酬方式，由源利加工厂提供工作车辆，按36元/吨货物的工价支付司机和搬运工报酬，其中搬运工为16元/吨，工资按月结算，通过现金形式发放。源利加工厂提供了2015年3月-2015年11月吕建辉等6人的运输、装卸劳务费明细，吕建辉对该明细内容不予认可。源利加工厂与吕建辉双方没有签订书面劳动合同，源利加工厂也没有为吕建辉购买社会保险。2015年11月16日上午7时，吕建辉到源利加工厂上班，8时左右不慎被源利加工厂的货车撞伤了左脚。源利加工厂员工立即送吕建辉到阳江市中医院治疗，医院诊断为：1、左腓骨开放性骨折；2、左腓骨长短肌、胫前肌、腓肠肌外侧头断裂伤；3、左小腿开放伤术后皮肤坏死；4、2型糖尿病。2016年1月26日吕建辉伤愈出院。2016年6月12日至2016年7月25日，吕建辉在阳江市人民医院住院治疗背痈和糖尿病。两次住院吕建辉共产生医疗费203829.37元，已分别由冯水利支付57530.36元、居民基本医疗保险报销74352.25元、天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司支71946.76元。2016年12月30日，广东漠江法医临床司法鉴定所出具粤漠司鉴所[2016]临鉴字第553号《司法鉴定意见书》，评定吕建辉为道路交通事故十级伤残。2017年5月5日，天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司与吕建辉达成《交通事故和解协议》，约定由天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司一次性支付赔偿款215071.74元（包括部分医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等）给吕建辉。吕建辉确认已收到上述赔偿款。2017年10月9日，阳江市江城区人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定吕建辉本次事故所受的伤害为工伤。2018年3月6日，阳江市劳动能力鉴定委员会作出阳劳鉴初字2018年104号《初次劳动能力鉴定结论》，确认吕建辉的劳动功能障碍等级为九级，停工留薪期（医疗终结期）为2015年11月16日至2016年2月15日，2016年6月10日至2016年8月9日，2016年11月3日至2016年12月2日。2018年7月13日，吕建辉以工伤致残，无法继续工作，且源利加工厂未与其签订劳动合同和缴纳社会保险费为由，书面通知源利加工厂解除双方劳动关系，并通过EMS邮寄该书面通知给源利加工厂。另查明，2016年5月17日，吕建辉向阳江市江城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认吕建辉与源利加工厂存在劳动关系。阳江市江城区劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月23日作出江劳人仲案非终字[2016]205号仲裁裁决，确认吕建辉与源利加工厂存在事实劳动关系。源利加工厂不服该仲裁裁决，向阳江市江城区人民法院提起诉讼，请求确认源利加工厂与吕建辉之间不存在劳动关系。阳江市江城区人民法院于2017年2月28日作出（2016）粤1702民初4562号民事判决，确认吕建辉与源利加工厂存在事实劳动关系。源利加工厂向本院提出上诉，本院于2017年7月31日作出（2017）粤17民终607号判决，驳回源利加工厂上诉，维持原判。2018年7月12日，吕建辉向阳江市江城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、源利加工厂支付经济补偿金62482元；2、源利加工厂支付2015年11月份工资2380.26元、医疗费74352.25元、住院伙食补助费12500元、护理费16250元、一次性伤残补助金40167元、一次性工伤医疗补助金8926元、一次性伤残就业补助金35704元、停工留薪期工资27224.3元、鉴定费240元，合共217743.81元给吕建辉。阳江市江城区劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月27日作出江劳人仲字[2018]314号之终局仲裁裁决：源利加工厂支付吕建辉2015年11月1日至11月16日工资1902.87元、一次性伤残补助金33862.5元、一次性工伤医疗补助金7525元、一次性伤残就业补助金30100元、停工留薪工资20998.5元、劳动能力鉴定费240元。2018年10月18日，源利加工厂向本院申请撤销江劳人仲字[2018]314号之终局仲裁裁决。本院认为，根据《广东省工伤保险条例》第六十六条第一款第（一）项：“本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”的规定，吕建辉的工资应以其受到工伤前十二个月的平均工资来计算。本案中，源利加工厂提供了2014年12月-2015年2月吕建辉的工资单和2015年3月-2015年11月吕建辉等6人的运输、装卸劳务费明细以证明吕建辉受伤前的十二个月工资收入。在吕建辉对2014年12月-2015年2月工资单的真实性、合法性和关联性均没有异议的情况下，江劳人仲字[2018]314号之终局仲裁裁决仅以吕建辉2015年3月至2015年10月工资为基数，计算吕建辉的月平均工资，显然与《广东省工伤保险条例》第六十六条的规定相悖，属于适用法律错误。另外，吕建辉在工作期间与源利加工厂的货车发生交通事故导致人身损害，已构成工伤。吕建辉因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权，因源利加工厂侵权享有人身损害赔偿请求权，二项请求权虽然基于同一损害事实，但存在于两个不同的法律关系中，不能相互替代。但有些人身损害赔偿项目与工伤保险待遇项目在本质上是相同的，不能重复赔偿。吕建辉因本案交通事故，已获得天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等项目的赔偿款，上述赔偿项目中有部分项目与本案吕建辉主张的工伤待遇项目本质上是相同的，不应重复赔偿。江劳人仲字[2018]314号之终局仲裁裁决未对重复赔偿项目作辨别和区分，处理有误，应予纠正。综上所述，江劳人仲字[2018]314号之终局仲裁裁决适用法律确有错误，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条的规定，裁定如下：撤销阳江市江城区劳动人事争议仲裁委员会作出的江劳人仲字[2018]314号之终局仲裁裁决。本案申请费400元，由被申请人吕建辉负担。当事人可以自收到本裁定书之日起十五日内就劳动争议事项向人民法院提起诉讼。本裁定为终审裁定。审判长  陈德印审判员  黄光汉审判员  张 静二〇一八年十二月二十日法官助理高玲书记员陈秋瑜附件：本裁定适用的相关法律依据1．《广东省工伤保险条例》第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。3.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。