.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   甘肃省张掖市中级人民法院   民事判决书   （2018）甘07民终1173号   上诉人（原审原告）：王某1，汉族，山丹县清泉镇居民，住山丹县。公民身份号码：×××。   被上诉人（原审被告）：李某2，汉族，山丹县清泉镇居民，住山丹县。   原审原告：李某3，汉族，甘肃省山丹县人，住山东省青岛市××区。   原审原告：李某5，汉族，甘肃省山丹县人，住山丹县。   原审原告：李某4，汉族，甘肃省山丹县人，住山丹县。   原审原告：王某2，汉族，甘肃省山丹县人，住新疆呼图壁县。   上诉人王某1因与被上诉人李某2、原审原告李某3、李某5、李某4、王某2法定继承纠纷一案，不服甘肃省山丹县人民法院（2018）甘0725民初1908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月28日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人王某1及其委托诉讼代理人李某1、陈某1，被上诉人李某2及其委托诉讼代理人陈某2，原审原告李某5、李某4及李某3的委托诉讼代理人李某4、王某2的委托诉讼代理人李某5到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   王某1的上诉请求：1、请求撤销山丹县人民法院（2018）甘0725民初1908号民事判决书，支持上诉人的上诉请求；2、被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、遗嘱中所处分的死亡抚恤金不是遗产，系上诉人因特定身份所取得的财产，与继承没有关系。死亡抚恤金是死者所在单位给予死者近亲属或者其他被抚养人的精神抚慰和经济补偿，相当于生活补助费，死亡抚恤金不属于遗产的范围。所以上诉人虽领取了部分抚恤金，是因为上诉人的特定身份而享有的，与继承、与遗产没有关系。二、涉案遗嘱取消了缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人王某1的继承权。上诉人与其丈夫系合法夫妻，在其丈夫生前、特别是在生命的最后时光，一直是由上诉人进行照料，尽到了主要抚养义务，在涉案遗嘱生效之时，上诉人属于依靠其丈夫生活而无经济来源、丧失劳动能力的继承人。另外根据遗嘱内容，上诉人去世之后，上诉人丈夫的四个儿子才有继承的权利，被上诉人在签订《拆迁补尝协议》后，不断遭到被上诉人的驱赶、辱骂，并被剥夺了居住房屋的权利，生活举步维艰。综上，上诉人拿到的60000元死亡抚恤金实属上诉人的个人财产，不是上诉人丈夫的遗产。而上诉人丈夫未为上诉人保留遗产份额，剥夺了上诉人的继承权，遗嘱关于该部分的内容无效，上诉人的生活来源问题根本未得到解决，应按法定继承处理。   李某2辩称，一、上诉人主张被上诉人、原审原告侮骂上诉人，驳夺上诉人居住的权利，对此，我们提出强烈抗议，以上事实已经一审法院查明，被上诉人及原审原告并未驳夺上诉人居住的权利。二、一审判决认定事实清楚，上诉人有其它经济来源，每月从李生敬单位领取290元抚恤金，李生敬还给了上诉人96000元的现金，且平房一直由上诉人居住，所以，不存在侮辱、驱赶的事实。三、上诉人在农村有耕地，且有四个儿子，其儿子对上诉人有法定的扶养义务，所以，不存在上诉人无生活来源的说法，综上，我们请求二审法院驳回上诉，维持原判。   原审原告李某3述称，一审判处适当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。   原审原告李某5答辩意见与李某3的相同。   原审原告李某4答辩意见与李某3的相同。   原审原告王某2答辩意见与李某3的相同。   王某1向一审法院提出诉讼请求：要求依法继承遗产，由被告给付90平方米住宅楼一套，或分得27万元。   一审法院认定的事实：李生敬于1921年出生，原系山丹县人民政府干部。1998年，李生敬在金福奎处购买了位于××县，并办理了房屋所有权证及土地使用证。房产证载明所有权人为李生敬，共有人为杨玉琴（妻子）。2002年10月杨玉琴去世。后原告王某1经人介绍到李生敬处照顾李生敬的生活，约定李生敬每月给付原告王某1费用几百元。2006年12月5日，李生敬与原告王某1在山丹县清泉镇人民政府登记领取结婚证。双方一直共同生活。2016年11月3日，李生敬通过朱学礼代笔立遗嘱一份，遗嘱主要内容为：“立遗嘱人：李生敬家庭住址：北环影院霍城二巷由于担心本人去世之后，家属子女因遗产继承问题发生争执，故本人特请社区领导夏晶、冯玉玲，吴积良、柴发荣、朱学礼作为见证人，本人于2016年11月3号在北环影院霍城巷自己家中立下本遗嘱：对本人所拥有的财产作出如下处理：一、财产情况：本人名下目前共拥有房产一院：位于北环影院霍城二巷：地号：5-15-16二、财产继承：本人去世以后，上述所列举的房屋由老伴住到去世为止。老伴只有居住，没有继承的权利。老伴住到下世以后，所有上述房产由四个儿子继承分配。如果以后房屋征收，老伴的住宿由四个儿子来承担，房费由四个儿子承担给付。老伴只有居住的权利，没有出售的权利。本人去世以后，为了老伴今后的生活问题，由本人的存款给付老伴30000元，另外从丧葬费和抚恤金里面给老伴支付给60000元。合计给付老伴生活费90000元。见证人：朱学礼柴发荣吴积良立遗嘱人：李生敬2016.11.3”当日社区干部夏晶、冯玉玲在场，原告王某1及李生敬的子女在场，见证人及李生敬在遗嘱上签名。2016年12月3日李生敬去世。2017年4月5日，原告王某1与李某3、李某2、李某5签订协议，确定：“李生敬去世后政府发放的丧葬费1200元、抚恤金123666元、遗属生活困难补助12716.7元，共计137582.7元。依李生敬遗嘱给付王某1生活补助60000元。另经协商从遗属生活困难补助里面给付王某16000元，合计给付66000元。”原告王某1已领取该66000元。2018年3月3日，山丹县城市建设投资开发有限责任公司（甲方）与李某2、李某3、李某5、王某2（乙方）签订房屋拆迁补偿协议，约定：“根据《山丹县城总体规划》和棚户区改造的政策对乙方所属房屋进行拆迁。乙方被拆迁房屋在山丹县北环路霍城二巷7号。按照乙方占地面积甲方产权调换置换给乙方北环影院棚户区改造住宅楼肆套（要求建筑面积90平方米）……”约定被拆迁的房屋即是原告王某1主张的的位××县号的平房。另查明，李生敬与杨玉琴生育有五个子女，即本案原告李某3、李某5、李某4、王某2及被告李某2。原告王某1与前夫生育有四子，分别名李坚、李强、李某1、李伟，现原告王某1和李某1一起生活。自李生敬去世后，原告王某1一直居住在涉案的山丹县北环路霍城二巷7号的平房。现该院平房尚未拆除。   一审法院认为，依据《中华人民共和国继承法》的规定，继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理。该案中原告王某1虽主张法定继承，但根据法庭查明的事实，李生敬生前立有遗嘱，将位于××县号的平房指定由四个儿子即原告李某3、李某5、王某2及被告李某2继承。该份遗嘱形式合法，内容真实，是李生敬的真实意思表示，不存在受胁迫、欺骗立遗嘱及伪造、篡改遗嘱等无效的情形。该案中双方争议的主要问题是李生敬未为原告王某1保留遗产份额是否影响遗嘱的效力。依据《中华人民共和国继承法》的规定，遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。该案中李生敬作出遗嘱时原告王某1确无劳动能力，也没有固定的生活来源。但在立遗嘱时李生敬进行了充分的考虑，为原告王某1将来的生活作出了特别的安排。在该遗嘱中，李生敬表示其存款给付原告王某130000元，另外从丧葬费和抚恤金里面给付60000元。并表示其去世后房屋由原告王某1继续居住，如果房屋征收，原告王某1的住宿问题由其四个儿子解决。李生敬去世后，原告王某1领取抚恤金等66000元，且原告王某1也陈述每月还可领取遗属生活费290元。故应认定李生敬已对原告王某1今后的生活进行了妥善的安排，尽管在遗嘱中未为原告王某1保留遗产份额，但原告王某1的生活来源问题已基本解决，且原告王某1的婚生子女也有赡养义务，故对原告王某1的遗嘱部分无效的主张不予采纳。李生敬的遗嘱真实、合法、有效，符合该案的实际情况，其遗产应按遗嘱继承办理，不能按法定继承办理。另一方面，涉案的平房尚未拆除，该平房所在的地方尚未开发建设，原告王某1主张的遗产90平方米住宅楼一套并不存在。故对原告王某1的诉讼请求不予支持。原告李某3、李某5、李某4、王某2是该案的当事人，并提出若法定继承成立，则有权利分割遗产，但根据该案实际情况，原告李某3、李某5、李某4、王某2的请求不能成立，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国继承法》第五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告王某1、李某3、李某5、李某4、王某2的诉讼请求。案件受理费5350元，由原告王某1、李某3、李某5、李某4、王某2各负担1070元。限于该判决生效后七日内交纳。   在二审期间，双方当事人均未提出新的事实、证据或理由，经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案中上诉人王某1要求依法继承遗产，由被上诉人李某2给付其90平方米住宅楼一套，或分得27万元。根据查明的事实，李生敬老人生前担心其离世后家属子女因遗产继承发生争执，特邀请相关人员参加了其订立遗嘱的全过程，并由三位见证人签名、捺印。该遗嘱中所涉房屋为“位于××县”。2018年3月3日，李生敬之子李某2、李某3、李某5、王某2与山丹县城市建设投资开发有限责任公司签订《拆迁补偿协议》一份，双方对涉案平房的拆迁、补偿问题进行了约定，但因涉案平房至今尚未拆除，开发商对涉案平房并未按照《拆迁补偿协议》的约定进行拆迁补偿，现王某1要求李某2给付90平方米住宅楼一套，或分得27万元的主张无事实及法律依据，一审法院对该诉讼请求不予支持并无不当。   综上，王某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费5350元，由上诉人王某1负担。   本判决为终审判决。   审判长 袁建银   审判员 岳小芸   审判员 杨祝续     二○一八年十二月十二日   书记员 李 颖   附：适用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；