云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0111民初9306号原告云南骏信商贸有限公司。住所地昆明经开区浦新路骏信国际汽配城******。法定代表人陈良招，执行董事。委托代理人陶虎、杨芳，云南雁序律师事务所律师，特别授权代理。被告陈良招，男，1973年1月21日生，汉族，湖南省邵东县人，现住官渡区。委托代理人黄磊、刘涛，云南九夏律师事务所律师，特别授权代理。原告云南骏信商贸有限公司诉被告陈良招返还原物纠纷一案，本院于2018年9月19日受理后，本院依法组成合议庭，于2018年11月3日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人陶虎、杨芳、被告的委托代理人黄磊、刘涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告云南骏信商贸有限公司诉称：原告公司成立于2010年5月24日，股东为张喜艳、姚述武、赵修泽、赵修鸿、张再双、孙善楚、曾文志、姜荣祥、宋贵雄、陈良招、陈明招11人。被告系上届公司法定代表人，职务为公司执行董事兼总经理，其任职期限为2016年1月13日至2018年8月17日。由于被告于2016年7月29日被贵州省册享县人民法院（2015）册刑初字第95号刑事判决书判决陈良招犯行贿罪，判处有期徒刑一年缓刑一年，并处罚金十三万九千元的刑事判决。依据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条之规定，被告因而失去了担任公司法定代表人及公司执行董事及总经理的资格。鉴于被告不能再担任公司法定代表人及公司执行董事，总经理的法定条件，2018年7月30日公司10%以上的股东根据《中华人民共和国公司法》第一百零一条和《云南骏信商贸有限公司章程》第十一条的有关规定及本公司面临的现实情况，提议召开2018年临时股东会会议。2018年8月2日被告向全体股东发出《召开临时股东会议通知》临时股东会议定于2018年8月17日在公司会议室召开，并通知议题为：“公司法定代表人及执行董事换届选举及现任公司执行董事及总经理的履职情况”。2018年8月3日及8月6日股东张喜艳向公司法定代表人、执行董事陈良招提交《临时股东会议案》。2018年8月17日公司临时股东大会如期举行，通过表决占公司64.53%赞成、35.47%弃权通过了《临时股东决议》，该决议推选张喜艳为公司本届公司法定代表人任职执行董事兼总经理，该《临时股东会议》于2018年8月17日发生法律效力。2018年8月22日张喜艳代表公司通知被告陈良招移交公司营业执照、公章、财务专用章及合同专用章，以便办理变更备案登记。但被告拒不移交，致使公司经营受到严重影响，同时也无法向工商管理部门申请变更等法律备案事项。现要求法人民法院判决：一、被告停止侵权，返还公司营业执照、公司印章、公司财务专用章、公司合同专用章；二、本案诉讼费由被告承担。被告陈良招辩称，本案的案由是返还原物纠纷，但是在原告的诉状当中诉讼请求为配合办理变更登记手续。我们认为该诉请是以公司有关的一个法律关系。所以被告认为在本案当中不能同时审理两个不同的法律关系。本案当中的诉讼请求并不是云南骏信商贸有限公司的真实意思表示，因为根据原告陈述的理由，他们是2018年8月17日作出的股东会议决议，但是至于这个股东会决议是否有效的问题，被告认为应当根据另案的审理结果作为本案的依据。被告已经于2018年10月9日向官渡区人民法院提起了（2018）云0111民初9837号的一个撤销权的诉讼。因此本案应当中止审理，等待上述案件的审理结果，作为本案审理的依据。本案在审理过程中，原告针对其诉讼请求、诉讼主张及争议焦点事实向法庭提交了如下证据：一、（2015）册刑初字第95号刑事判决书、工商登记信息各一份。欲证明被告丧失担任公司法定代表人及执行董事、公司总经理的法定资格。二、公司营业执照一份。欲证明公司具有的法人资格的法律事实。原法定代表人为被告的事实及公司的营业执照原件、公司的行政印章、合同专用章、财务专用章均被被告持有的法律事实。三、《公司章程》一份，欲证明公司依法成立，股东为张喜艳等11名股东及各股东持有公司股份比例的法律事实。四、《关于召开临时股东通知》一份，欲证明2018年8月2日被告通过微信向全体股东发出召开临时股东会的通知。五、《临时股东会决议案》、提交议案的相片、现场录像各一份。欲证明2018年8月3日、8月6日股东张喜艳通过留置送达的方式向被告提交《临时股东会决议案》的法律事实。六、《股东会签到名单》一份。欲证明2018年8月17日全体股东到场召开临时股东会的事实，股东会召开合法有效。七、《临时股东会会议记录》、《变更临时股东大会主持人决议》各一份。欲证明股东会召开程序合法有效。八、《临时股东会决议》一份。欲证明临时股东大会决议64.53%的股东同意选举张喜艳为新一届公司法定代表人、执行董事兼总经理的法律事实，该股东会决议合法有效。九、《关于履行股东会决议的通知》一份。欲证明股东会决议生效后，公司通知被告移交公司的印章及协助新当选的公司法定代表人办理工商变更登记的事实。被告质证后认为，对证据一的真实性因没有原件，真实性待定，关联性及证明内容不予认可。对证据二、三、四、五、六、七、八、九的三性均不予认可。在审理过程中，被告针对其答辩主张向法庭提交如下证据：一、云南骏信商贸有限公司章程、原告向监事陈明招发出的通知各一份，欲证明1、临时股东大会的召集和主持有先后顺序，应当先由执行董事招集、主持。执行董事不召集，或者无法召集由监事召集主持。2、原告于2018年8月17日召开的临时股东大会是由监事召集召开的事实。3、2018年7月30日临时股东大会召集的通知中确认股东会的议题为审议本届执行董事的履职情况，并提议选举公司执行董事及法人的事实。4、原告股东大会的召集程序违法，股东会决议无效。5、张喜艳为公司法定代表人决议无效。公司未形成有效的法定代表人人选的决议。二、云南骏信商贸有限公司股东会决议、关于履行股东会决议的通知各一份。欲证明1、2018年8月17日召开的股东大会讨论议题扩大到换届选举公司的法定代表人、执行董事、总经理、公司监事，公司的经营情况及公司资金被挪用处理事项。违反了《公司法》第41条规定，剥夺了股东权利。2、股东会决议及通知中股东张再双的签名并不是本人所签，股东会决议程序违法，为无效的股东会决议。张喜艳当选法定代表人为无效决议。三、最高人民法院裁判文书网查询信息。欲证明1、张喜艳为失信被执行人员，不具备担任法定代表人资格。2、云南骏信商贸有限公司未形成合法有效的法定代表人人选的决议，被告有权持有公司印章。四、案件受理通知书一份。欲证明1、原告与被告之间关于2018年8月17日的股东会决议是否有效，是否撤销，被告已经向官渡区人民法院提出诉讼。2、本案的审理应当以前一案件审理结果为依据，应当中止本案审理。原告质证后认为，对证据一的三性予以认可，对证据二真实性合法性、关联性认可，但对证明目的不予认可。对证据三的真实性、合法性认可，但对关联性不予认可。对证据四的真实性、合法性予以认可，关联性不予认可。综上原告的举证及被告的质证意见，本院运用证据规则分析后认为，对双方当事人所提交的证据，经双方当事人质证后无异议的证据本院予以确认。对与本案法律关系无关联性的其他证据本院不予确认。综上所述，本院确认本案法律事实如下：云南骏信商贸有限公司于2010年5月24日成立。并于2016年3月22日经云南省昆明市工商行政管理局核发了统一社会信用代码为91530100555124357K的营业执照（副本），营业执照记载公司的法定代表人为被告陈良招。2016年7月29日，贵州省册享县人民法院以（2015）册刑初字第95号刑事判决书判决被告陈良招犯行贿罪，判处有期徒刑一年缓刑一年，并处罚金139000元。2018年8月17日云南骏信商贸有限公司召开股东会议对选举公司新一届执行董事及法定代表人进行表决，由张喜艳担任公司法定代表人职务。现张喜艳以原告之名义诉至本院主张诉请。本院认为：本案实际系原物返还侵权之诉民事法律关系。本案的争议焦点问题是，股东会决议事项在未经办理工商变更登记前，张喜艳是否有权要求被告返还公司相关印章及营业执照；被告陈良招是否构成侵权。根据《中华人民共和国公司法》第七条关于“依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、营业范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照所记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照”、第十三条关于“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记，公司法定代表人变更，应当办理变更登记”的规定，本案中，原告云南骏信商贸有限公司在其法定代表人尚未进行变更登记的情况下就以被告侵权为由要求被告返还公司营业执照、公司印章、公司财务专用章、公司合同专用章的诉请，因无侵权事实及法律依据，故对其诉讼请求本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国公司法》第七条、第十三条，《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告云南骏信商贸有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告云南骏信商贸有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  谈建国人民陪审员  施云红人民陪审员  李洪跃二〇一八年十二月三日书 记 员  邹 雄