辽宁省大连市中级人民法院   民事判决书   （2018）辽02民终10354号   上诉人（原审被告）：初业春。   委托诉讼代理人：刘君武，辽宁华爵律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：徐世胜。   委托诉讼代理人：李海风，辽宁声声玉律师事务所律师。   上诉人初业春因与被上诉人徐世胜土地承包经营权出租合同纠纷一案，不服大连市普兰店区人民法院（2017）辽0214民初6352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月10日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人初业春的委托诉讼代理人刘君武，被上诉人徐世胜的委托诉讼代理人李海风到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   初业春上诉请求：撤销一审判决，驳回徐世胜的诉讼请求。事实和理由：第一，原判认定事实有错误，原判认定上诉人的土地已经大部分恢复耕种，地上原有树木已经大部分不存在了，是错误认定，事实是直到如今，除去死掉的一部分树木，在80%的树木仍在地上。第二，按照土地租凭协议，上诉人只享有收取土地租金权利，其他种树经营与上诉人无关。现在被上诉人违约在先，不仅不给上诉人土地租金，上诉人还要赔偿他的树木损失没有任何道理。第三、另案笔录中记载的"我们是在2017年6、7月份徐世胜说树也不要了，所以我们就拔掉了。"本案并不适用，因为当时有很多案件，签该案笔录时我们没有仔细看就签字了。   徐世胜辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决。经过一审法院和评估机构现场勘察，案涉土地上的绝大部分树木已经不存在，说明有客观损失事实存在，经过评估机构对树木的损失进行评估，评估结论采取最低数值确定树木损失。根据另案的庭审笔录可以看出，上诉人认可将案涉土地上的树木拔掉了，这个损失由上诉人造成，上诉人应该承担赔偿责任。另案笔录是上诉人自己陈述的，当时每个案子法官都问双方当事人对于回答和之前的记录是否一致，都会详细问，确认没有异议才会签字，上诉人代理律师也在庭审笔录上签字，现在又说没看清不能成立。   徐世胜向一审法院起诉请求：初业春向徐世胜赔偿承包地内种植树苗的损失3450元和鉴定费损失500元。   一审法院认定事实：2013年3月1日原、被告签订土地租赁协议书，双方约定被告将位于普兰店市安波镇俭汤村初沟屯三十二天地共计1.89亩土地租赁给原告使用，租金为每年每亩800元，租赁期限自2013年3月1日起至2023年3月1日止。上述协议签订后，被告依约将土地租赁给原告使用，原告在土地上种植了大量的经济绿化树木，主要为樱桃树和柳树。但自2015年起原告没有向被告支付租金，于是被告诉至一审法院，请求解除双方之间所签订的土地租赁协议，由原告支付所欠租金和土地恢复费用，一审法院于2017年10月16日作出（2017）辽0214民初第4978号民事判决，判决原、被告双方土地租赁协议于2017年3月1日解除，原告向被告支付租金1024元。经现场勘查，案涉土地上大部分树木现已经不存在了。经原告申请，一审法院委托，大连华宸价格评估有限公司于2018年6月11日以2015年4月份为价格评估基准日对原告在案涉土地上树木损毁和丢失的受损价值出具评估意见：价格评估标的在价格评估基准日的价格为3450元。   一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定："合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。"本案，对于原告的诉请需要厘清以下几个问题：损失是否存在，损失的具体价值，损失是由谁造成的，如果是被告造成的被告是否应该承担赔偿责任。关于原告的损失是否存在的问题，在（2017）辽0214民初第4978号民事案件审理过程中，被告在诉请中对于案涉土地上原由原告种植柳树和樱桃树认可，而经一审法院和评估机构现场勘查可见现土地上绝大部分树木已经不存在了，故原告存在损失的事实可以认定。关于损失的具体价值一节，原告的损失业经评估机构作出了权威的评估结论，具体损失为3450元，予以采信。庭审中，被告认为价格评估基准日2015年4月份与事实不符，因为时间已经过去了3年，3年之间原告从未管理过树木，3年后的今天树木的状况已经完全发生了变化，因弃管造成树木自然死亡的情况肯定是大量存在的，因此不同意这个价格评估基准日。一审法院认为，价格评估基准日日期所确定的是树木市场价格标准所采取的时间点，而非树木生长状况所采取的时间点，与被告所称树木状况的变化没有关联性，故对被告的该项质辩意见，不予采纳。另外，需要注意的是，评估机构在评估案涉树木损失的时候，已经充分注意到树木弃管的状况，对树木仅以1-2年生树苗和一般的养护标准进行评估造价。关于原告的损失是由谁造成的系本案的重点和难点，也系本案最大的争议焦点，原告主张树木是被告拔掉出售或处理的，而被告本次庭审中予以否认，辨称自己并没有拔掉原告的树木，甚至土地出租后就再也没有到案涉土地去进行过任何作业。对于此节事实，一审法院审查了（2017）辽0214民初第4978号民事案件的庭审笔录，在该笔录第六页，被告陈述称"我们是在2017年6、7月份徐世胜说树也不要了，所以我们就拔掉了。"认可了该节事实，故一审法院认定原告的损失是由被告造成的。既然损失是由被告造成的，那么被告是否应当承担赔偿责任呢？如上所述，被告在（2017）辽0214民初第4978号民事案件中称是原告不要了，所以才拔掉的，对于该陈述，原告主张原告在当时是要用树木抵顶租金的，双方各执一词，对于自己拔掉原告的树木没有过错这节事实，举证责任在于被告，现被告没有提供证据加以佐证，应承担举证不能的法律后果，赔偿原告因树木毁损所造成的损失。同时，因鉴定费500元系因被告毁损原告树木所产生的间接损失，故亦应由被告承担原告的该项损失。综上，对原告提出的由被告承担树木毁损所造成的损失3450元及鉴定费500元的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决如下：一、被告初业春于判决生效后十日内赔偿原告徐世胜树木损失共计3450元；二、被告初业春于判决生效后十日内赔偿原告徐世胜鉴定费损失500元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由被告初业春承担。   本院经审查，对一审法院认定的事实予以确认。   本院认为，本案二审的争议焦点是：一、案涉土地上原来徐世胜栽种的树木是否还存在。二、上诉人是否应向被上诉人徐世胜赔偿损失，损失数额如何认定。关于第一个焦点，在二审中上诉人提交了照片用以证明案涉地块上有80%的树，被上诉人对该份照片的真实性不予认可。该照片上用纸板写有"初业春4垅"的这样，但并无其它参照物，无法确认其拍摄位置是否为初业春的土地，对该份照片本院不予采信，现上诉人未能提交有效的证据证明其主张存在80%树木的事实，结合本案其它证据，本院对案涉土地上原有树木已经基本不存在的事实予以确认。关于第二个焦点，上诉人与被上诉人对（2017）辽0214民初第4978号民事判决已经生效均无异议，该生效判决已经确认双方之间的土地租赁协议于2017年3月1日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后当事人有要求恢复原状、采取补救措施或要求赔偿损失的权利，本案被上诉人在承租案涉土地后已经在上面种植树木，在土地出租协议解除后，该已经种植的树木归被上诉人所有，应返还给被上诉人，而根据（2017）辽0214民初第4978号案件的庭审笔录，上诉人明确陈述"我们是在2017年6、7月份徐世胜说树也不要了，所以我们就拔掉了"这说明上诉人认可其将案涉土地上原有树木拔掉，由于被上诉人并不认可其不要案涉树木的说法，上诉人亦无据证明被上诉人向其陈述不要案涉土地上树木的事实，故上诉人将树木处理未返还给被上诉人存在过错，一审法院对此所作认定并无不当。因上诉人未将案涉树木返还给被上诉人存在过错，由此给被上诉人造成的损失应由上诉人承担，上诉人主张其不应承担损失的观点不能成立，本院不予支持。一审法院通过委托鉴定机构对案涉树木损失进行鉴定，依据鉴定结论认定本案损失，并据此判令上诉人赔偿损失及承担鉴定费并无不当，本院予以确认。至于上诉人主张其对（2017）辽0214民初第4978号案件庭审笔录没看清就签字一节，经审查，该案庭审笔录中相关问题及上诉人陈述均明确具体，上诉人对此不予认可缺乏依据，本院不予支持。综上所述，上诉人初业春的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费50元（上诉人已预交），由上诉人初业春负担。   本判决为终审判决。   审判长 王丽明   审判员 宁 宁   审判员 王慧莹     二〇一八年十二月十八日   书记员 徐 林