河北省盐山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）冀0925刑初156号 公诉机关盐山县人民检察院。 被告人许爱国，男，1978年5月3日出生，汉族，中专文化，群众，河北益能管道集团有限公司副总，住河北省孟村回族自治县。2017年12月19日涉嫌犯诈骗罪被盐山县公安局刑事拘留。2018年1月25日因涉嫌犯诈骗罪、盗窃罪被逮捕。现押于盐山县看守所。 辩护人于增杰，河北海岳律师事务所律师。 盐山县人民检察院以盐检公诉刑诉（2018）130号起诉书指控被告人许爱国犯盗窃罪、诈骗罪，于2018年10月10日向本院提起公诉。本院于次日审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。盐山县人民检察院指派检察员付文革、张保杰出庭支持公诉，被告人许爱国及其辩护人于增杰均到庭参加诉讼。现已审理终结。 盐山县人民检察院指控： 1、2017年2月21日15时许，被告人许爱国伙同孙春亮（另案处理）等人在益能公司盗窃合金钢管一根，经盐山县价格认证中心鉴定，该钢管市场价值277500元。现被盗合金管已发还益能公司。 2、2017年11月18日、19日，被告人许爱国将借来的河北益能有限公司一辆黑色桑塔纳轿车及其同事刘某的一辆黑色雪铁龙轿车抵押给赵某，得款38000元用于个人消费（雪铁龙轿车已被赵某卖于他人，现该车下落未查清），经盐山县价格认证中心鉴定，桑塔纳轿车市场价值39000元，雪铁龙爱丽舍轿车市场价值19000元。现桑塔纳轿车已发还益能公司。 以上事实，公诉机关向法庭出示了被告人许爱国的供述、被害人刘某、张某的陈述、证人汪某、柏某、田某、孙某、赵某的证言、调取证据通知书、调取证据清单、加工合同、产品购销合同、工矿产品加工合同、买卖合同、订货单、辨认笔录及照片、现场勘验笔录、现场图及照片、个人借款协议、汽车质押借款协议书、盐山县价格认证中心价格鉴证结论书、扣押、发还物品、文件清单及照片、抓获经过、破案报告、无犯罪记录证明、谅解书、收条以及被告人许爱国的户籍证明信等证据予以证实。并认为被告人许爱国以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公私财物，数额巨大，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二百六十四条、第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任。关于盗窃罪部分，鉴于被盗合金钢管现已发还益能公司，被告人许爱国具有被动退赃情节，可酌情对其从轻处罚，另鉴于被告人许爱国对盗窃罪部分事实如实供述，请法庭从轻考虑，建议对被告人许爱国犯盗窃罪在有期徒刑五年至七年之间量刑。关于诈骗罪部分，鉴于桑塔纳轿车现已发还益能公司，被告人许爱国具有被动退赃情节，可酌情对其从轻处罚，另被害人刘某的雪铁龙轿车现已下落不明，但被告人的亲属已赔偿被害人刘某及赵某，并取得被害人的谅解，可酌情对其从轻处罚；被告人许爱国到案后对诈骗罪如实供述，系坦白，可酌情对其从轻处罚，建议对被告人许爱国犯诈骗罪在有期徒刑一年至二年之间量刑。 被告人许爱国对公诉机关指控其犯盗窃罪的罪名无异议，对事实有异议，辩解其没有非法占有的目的，益能公司欠其货款。对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实、罪名均无异议，且无证据向法庭提供。并同意公诉机关的量刑建议。 辩护人辩称，一、盗窃罪，1、被告人实施犯罪行为的动机是为了向益能公司要回欠款，而不是单纯的以非法占有为目的；2、被告人在长达10多个月的时间并没有将涉案物品私自卖掉，而是保管好。这与其交待的之所以拉走这根管子，目的就是以此物为抵押物，等益能公司将欠款还清后，再将管子还回去的说法完全吻合；3、涉案物品已经归还益能公司，益能公司并没有因此受到任何损失；4、益能公司对此事也有不可推卸的责任；5、即使定罪，也应该以职务侵占罪定罪。二、诈骗罪，1、被告人从单位及刘某处借车时主观上并没有非法占有的目的；2、被告人当时用单位汽车在赵某处抵押时，单位尚欠其工资三万余元被告人当时的想法是先用单位车辆抵押，还钱后再把车赎回还给单位，及时还不了钱，车辆赎不回来也可以用工资抵顶；3、被告人用刘某汽车抵押后和刘某有过协商，当时刘某也予以认可；4、案发后被告人亲属已经对刘某进行赔偿，刘某也出具了谅解书；5、单位的汽车已经从赵某处追回还给了益能公司，公司最终没有受到任何损失。三、被告人认罪态度好，有悔罪表现。四、被告人系初犯、偶犯，平时表现良好，以前没有受过任何刑事处罚。综上所述，请法庭对被告人从轻处罚。无证据向法庭提供。 经审理查明： 一、盗窃罪 2017年2月21日1晚8时许，被告人许爱国与孙春亮（另案处理）等人用半挂车和吊车将河北益能公司盗窃价值277500元的合金钢管一根盗走，盗走后放在盐山县韩桥“春旺管件厂”。案发后，被盗合金管被公安机关扣押已发还河北益能公司。 认定上述事实的证据如下： 1、被害人张某的陈述：其是河北益能管道集团有限公司总经理。2017年12月15日左右，刘某给其打电话说，其公司被盗的那批合金管材有线索了。刘某听廉月峰说许爱国有一批合金管想抵给廉月峰，这批合金管的规格和其公司丢失的合金管一样。刘某还和其说，其公司被盗的管是许爱国弄出去通过孙洪亮卖了或藏到某个地方了。当时这批管材由许爱国负责管理，他的嫌疑最大。公司的管材出厂需要出库单据，但是许爱国是公司副总，可以不需要。其和许爱国没有债务纠纷，其通过财务合账，许爱国在工资方面，还多支出了两万左右，许爱国现在还是欠其钱。其认识孙洪亮，孙洪亮租过其公司的车间，并且其和他之间没有债务及经济纠纷。 2、被害人刘某的陈述：其是河北益能管道集团有限公司经理。其在2017年2月19日9时左右，发现存放在盐山县孙庄村其公司西料场内的合金管被盗。总共被盗了七根。是公司的员工清点库房时发现告诉其的。其公司丢失的合金管只有大车才能拉出去。其怀疑泰裕峰钢管公司和尚恒管件公司嫌疑最大。 3、证人汪某的证言：其是韩桥村书记，其自己还开了“春旺管件厂”。之前孙春亮来韩桥找其，说他要账要回来一根合金管，想把管子放到其厂子里，其问他向谁要的账，他说是向张某要的账，其就同意了。具体哪天放在其厂子的，其不清楚。 4、证人孙某的证言：其2008年10月开始在益能公司上班，始终干出纳一职，管理现金业务至今。公司不欠许爱国钱。具体往来账目情况是：公司因资金周转问题工资只开了2016年11月份和2017年6月份，其他月份没有开。许爱国每个月的工资是5000元。其中许爱国因这段时间有三个月没来上班，他这三个月没有工资。公司欠他9个月的工资。但是许爱国多次从公司支取现金共计85484.70元。这些钱都有转账记录。其听公司的人说许爱国将公司的一辆普桑轿车和刘某雪铁龙轿车开走。普桑轿车是黑色的桑塔纳轿车。该车是2013年9月28日购买的，当时花了94900元买的。车主是河北益能管道集团有限公司。 5、证人柏某的证言：2012年至2015年，其在益能公司采购部上班，其认识许爱国，他是益能公司的副总。其在采购部期间，许爱国和益能公司合作过。许爱国和益能公司之间账目往来情况是当时采购部部长田某具体负责。其是按流程将许爱国的加工费报给公司财务。由财务部门和许爱国结算，结算情况其不清楚。 6、证人田某的证言证实内容和证人柏某证言一致。 7、调取证据通知书、调取证据清单、加工合同、产品购销合同、工矿产品加工合同、买卖合同、订货单：被告人许爱国与河北益能管道集团有限公司之间有产品加工合作情况。 8、辨认笔录及照片：被告人许爱国对孙春亮进行辨认，被告人许爱国对盗窃地点进行辨认，均辨认成功。 7、现场勘验笔录、现场图及照片：案发现场的基本情况。 8、扣押决定书、扣押清单及照片：被盗合金钢管（610*105*5500）被公安机关扣押，现已发还被害人河北益能管道集团有限公司及合金钢管外貌情况。 二、诈骗罪 2017年11月18日、19日，被告人许爱国先后将从河北益能管道集团有限公司及其同事刘某处借来的一辆黑色桑塔纳轿车和一辆黑色雪铁龙轿车抵押给赵某，得款38000元用于个人还债。经盐山县价格认证中心鉴定，黑色桑塔纳轿车价值39000元，雪铁龙爱丽舍轿车价值19000元。案发后，黑色桑塔纳轿车已被公安机关扣押发还河北益能管道集团有限公司。雪铁龙爱丽舍轿车已被赵某卖于他人，现该车下落未查清。 另查明，被告人许爱国于2017年12月2日在接到公安机关的电话通知后，当日到公安机关接受讯问并如实供述自己犯诈骗罪的犯罪事实。 另查明，被告人许爱国的亲属代其赔偿给了被害人刘某29000元，赔偿赵某20000元，其二人对被告人许爱国的行为表示谅解。 认定上述事实的证据如下： 1、被害人刘某的陈述：2017年11月17日，许爱国来益能公司上班和其说他车坏了，要将公司的车开段时间用来上下班，当时公司的一辆黑色桑塔纳轿车他已经开了四、五天了。到了2017年11月19日16时30分左右，许爱国和其说公司的车坏了正在维修，要借用其自己的车开一段时间，当时其开着公司的一辆车，其就把钥匙给他，当时他就将其的车开走了。从2017年11月20日至28日，许爱国一直没来上班，中间其给许爱国打电话问车维修情况，其需要用车，他说出差了，等他回来。2017年11于28日下午，其和公司的两位同事去许爱国家找他，他和其说这两辆车已经被放高利贷的扣押了，因为他借的高利贷已经到期了。 2017年12月23日，许爱国的弟弟赔偿给了其29000元，其对许爱国的行为表示谅解。 2、证人赵某的证言：2017年9月份的一天下午，许爱国给其打电话说急用钱，想贷款2万元。到了2017年11月18日晚上8点多，许爱国给其打电话让其到盐山县河北益能管道有限公司将一辆公司的桑塔纳轿车开走，他说公司欠他钱，以这辆车抵账，明天把钱给其将车赎回。到了19日他没给其钱，其给他打电话说桑塔纳轿车没有手续，抵不了这么多钱。19日晚上他自己就开了一辆黑色的雪铁龙爱丽舍来，爱丽舍的手续都是全的，但车主不是他本人。开桑塔纳时，他说自己是公司副总，而且公司欠他钱。雪铁龙爱丽舍轿车，他说是他亲家的。桑塔纳轿车在其家楼下放着，雪铁龙轿车已经卖给了孟村一个人，是通过常金孙金村的刘玉池卖的。卖了18000元。 其已经谅解许爱国，因为他许爱国的弟弟给了其20000元。已经全部偿还了其借给许爱国的钱，没有给其造成什么损失。其也已经将许爱国抵押给其的桑塔纳轿车移交盐山县公安局刑警大队。 3、个人借款协议、汽车质押借款协议书：被告人许爱国于2017年11月2日向赵某借款人民币4万元，2017年11月18日被告人许爱国将黑色大众桑塔纳轿车抵押给赵某，2017年11月19日被告人许爱国将东风雪铁龙轿车抵押给赵某。 4、盐山县价格认证中心价格认证结论书：桑塔纳轿车的价格为39000元，雪铁龙爱丽舍轿车的价格为19000元，热轧无缝锅炉管的价格为277500元。 5、扣押决定书、扣押清单及照片：公安机关在赵某处扣押的黑色桑塔纳轿车已发还被害人河北益能管道集团有限公司及黑色桑塔纳轿车外貌情况。 6、谅解书、收条：被告人许爱国之弟代其赔偿被害人刘某人民币29000元，赔偿被害人赵某人民币20000元，并已支付到位，二人均表示对被告人许爱国的行为表示谅解。 综合证据： 1、被告人许爱国的供述：2017年春节前后，孙春亮找其说想和其一起拉走益能公司的一根合金钢管顶账，其就同意了。过了3、4天的晚上8点，其到公司大门口看到孙春亮和另外两个男子开了一辆半挂车停在了益能公司门口附近，其就和孙春亮等四人一起开车到了公司内西侧的合金管料场，孙春亮等三人负责装车，其在旁边负责指挥装车。孙春亮和那两个人用益能公司的吊车装上了一支型号为610*105、材质为P91的合金管。装完这支钢管后，便向外开车，到公司大门的时候，门卫索要出门证，其当时是益能公司的副总经理，便指挥保安将车放行，孙春亮领着他们一起开车将这支钢管放到孙春亮事先找好的厂子内，然后就走了。其从益能公司拉走钢管直至其被拘留这期间大约有十个月左右，在这期间其没有告诉益能公司这件事。 2017年11月中旬，因为其做生意周转从赵某那借的贷款到期了，赵某一直催其归还，其由于手头资金紧张，便想把公司的桑塔纳轿车拿去抵押还贷，便跟益能公司办公室的李书亮说其上下班需要开车，李书亮便同意了，其便每天开公司的桑塔纳轿车上下班，过了大约有二三天，其便把公司的桑塔纳轿车开到赵某家抵押了，当时赵某说这里桑塔纳轿车不够抵其的借款，让其再想想办法，回到公司其觉得没地方凑钱，于是骗取公司同事刘某说公司配给其的桑塔纳轿车坏了修几天，其用一下他的车，刘某便将他的雪铁龙轿车借给了其，开了二天，其就把刘某的雪铁龙轿车也开到赵某处，将车抵给了赵某。 另还供述：自2017年初以来，其从公司预支了大概6万多元，还有2016年12月份的一天，公司给其开的票需要缴税2万多元，共计8万多元。现在其想清楚了，公司不欠其钱。 2、抓获经过、破案报告、办案说明：本案的案件来源、案件侦破、基本案情以及被告人许爱国于2017年12月2日在接到公安机关的电话通知后，当日到公安机关接受讯问。后于2018年1月15日被盐山县公安局刑警大队在孟村抓获。 3、户籍证明信：被告人许爱国的身份、年龄以及家庭住址等情况。 4、无犯罪记录证明：被告人许爱国截止2018年1月17日，未发现在其所辖区有犯罪记录。 上述各证均经当庭举证、质证，来源合法有效，本院予以确认。足以证明被告人许爱国犯盗窃罪、诈骗罪之事实属实。 本院认为，被告人许爱国以非法占有为目的，与他人合伙秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人许爱国采取虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人许爱国在接到公安机关的电话传唤后，主动到公安机关接受讯问并如实供认自己诈骗罪的犯罪事实，且当庭对该部分事实予以供认，系自首，可对其从轻处罚。另鉴于被告人许爱国对其与他人窃取合金钢管过程的事实予以供述，可酌情对其从轻处罚。另鉴于被告人许爱国的亲属已赔偿被害人刘某及赵某的经济损失，并取得二人的谅解，且被盗合金钢管和桑塔纳轿车均已发还河北益能管道集团有限公司，具有被动退赃和积极赔偿被害人损失的情节，可酌情对其从轻处罚。 对被告人许爱国辩护人的辩护意见评判如下： 关于盗窃罪部分 1、对被告人许爱国辩解其没有非法占有的目的和益能公司欠其货款的理由以及辩护人辩称的第一、二条意见，经查，根据被害人张某的陈述、证人孙某的证言以及被告人许爱国自己在侦查阶段的供述，可以看出被告人许爱国与河北益能管道集团有限公司不存在债权债务关系。被告人许爱国与他人合伙运走河北益能管道集团有限公司合金钢管至案发在长达10个月的时间均没有告诉公司总经理张某及其他人员，因而被告人许爱国在主观上具有非法占有公司财物的故意。且本案是因为被告人许爱国要将此被盗合金管件卖与他人而案发。另河北益能管道集团有限公司对该案的发生是否负有责任，无相关的证据予以证实。故对辩护人的第一、二条、四条辩护意见不予支持。 2、对辩护人辩称，涉案物品已经归还益能公司，益能公司没有受到任何损失的意见，与庭审查明的事实相符，故对该意见予以采纳。 3、对辩护人辩称，即使定罪，也应该以职务侵占罪定罪。经查，根据本案查明的事实，本案中被盗的合金钢管存放在河北益能管道集团有限公司合金钢管料场，并没有投入到公司的实际经营中，能够直接接触到料场合金管并对该财物具有直接控制权的人员应是合金钢管料场的管理人员。被告人许爱国虽身为公司副总，不直接从事公司财物的保管活动。不具备直接经手公司财物这一便利。故被告人许爱国不具备“利用职务上的便利”这一客观要件，故对被告人许爱国的行为应认定为盗窃。所以对辩护人的该意见，不予支持。 关于诈骗罪部分 1、对辩护人辩称的第一意见，经查，被告人许爱国采取了虚构事实、隐瞒真相的方法将从公司和刘某处借来的车辆抵押在赵某处用于偿还个人借款。在主观上已经具有非法占有他人财物的故意。对辩称的第二、三条意见，经查没有相关的证据予以证实。故对以上第一、二、三条意见，不予支持。 2、对辩护人辩称的第四、五条意见，与审理查明的事实相符，予以支持。 另外对辩护人辩称，被告人许爱国系初犯、偶犯，平时表现良好，以前没有受过任何刑事处罚的意见，予以支持。 对公诉机关的量刑情节的建议，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十五条、第六十七条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人许爱国犯盗窃罪，判处有期徒刑五年零七个月，并处罚金人民币五万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币八千元，决定执行有期徒刑五年零十个月，并处罚金人民币五万八千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月19日起至2023年10月18日止）。 上述罚金款，限判决生效后十日内一次性缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向沧州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨静 审 判 员  范超 人民陪审员  朱磊 二〇一八年十二月七日 书 记 员  李杰