连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0703民初2381号原告：番禺珠江钢管（连云港）有限公司,住所：连云港市徐圩新区江苏大道**办公楼,统一社会信用代码：91320703595608559G。法定代表人：陈昌，董事长。委托代理人：王非、李倩，该公司法务专员。被告：张晨曦，女，1987年11月17日生，汉族，户籍地连云港市海州区，现住连云港市海州区。委托代理人：张鹏，江苏路卓律师事务所律师。原告番禺珠江钢管（连云港）有限公司与被告张晨曦劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月11日立案受理。依法由审判员刘文风适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人王非、被告张晨曦及其委托代理人张鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告番禺珠江钢管（连云港）有限公司诉称：一、关于（2018）连劳人仲案字第427-1号的裁决缺乏事实和法律依据。（1）、2016年7月-2018年6月周六存在的打卡记录，我司仅需要对其中19天周六考勤予以说明。而2017年2月4日为法定上班时间，不属于加班。2017年3月4日仅有上班时间打卡，无下班时间打卡。2017年4月15日、4月22日均是半天打卡记录。（2）、2016年7月-2017年5月张晨曦已有50天无考勤。退一万步讲，即便按照加班调休，也已经足够满足其调休，根本不存在需要支付其加班工资的情形。另外，我司在公司食堂安装查询机器，员工持员工卡可在机器上自行查询每月工资明细，根据苏高法审委（2009）47号规定，工资发放已经向劳动者公示，而劳动者在合理期限内没有提出异议，视为无疑义。仲裁委裁决关于支付张晨曦加班工资、克扣工资的裁定没有事实和法律依据。二、关于（2018）连劳人仲案字第427-2号的裁决缺乏事实和法律依据。在劳动关系存续期间，张晨曦严重违反公司规章制度，公司依法与其解除劳动关系符合法律规定，仲裁委的裁决缺乏事实和法律依据，具体事实和理由如下：从张晨曦确认的两年考勤记录显示，其存在严重缺勤情形，在产假结束后9个月的时间，张晨曦实际出勤天数却不足30日，严重影响公司的生产经营，违反公司规章制度。劳动者享有的不仅是获得劳动报酬的权利，更重要的是依法履行劳动的义务。法律保护哺乳期女职工合法权利，但是张晨曦却因此滥用权利。2018年6月26日我司依法向张晨曦寄送《解除劳动关系通知书》，因其2018年6月16日起连续旷工，根据《员工手册》规定，构成旷工。我司《通知书》所述时间内，张晨曦并未按照公司规章制度填写考勤说明，也没有得到公司领导的书面确认，就不到公司上班，其行为属于旷工。我司的《员工手册》已经民主制定程序，解除与张晨曦的劳动合同关系符合事实和法律规定。综上，为了维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼。请求：1、判决依法撤销（2018）连劳人仲案字第427-1号裁决书关于加班工资和克扣工资的裁决。2、判决原、被告双方之间解除劳动关系合法有效，依法撤销（2018）连劳人仲案字第427-2号裁决书关于赔偿金的裁决。3、判决被告承担本案的诉讼费用。被告张晨曦辩称：一、(2018)连劳人仲案字第427-1号裁决书为终局裁决，根据《劳动争议调解仲裁法》的规定，原告向贵院起诉撤销该裁决违反法定程序，应驳回。二、（2018）连劳人仲案字第427-2号裁决书查明了案件事实，答辩人不存在连续五日旷工的情形，且原告的制度依据不合法，原告单方解除劳动关系确系违法。1、2011年8月17日，被告到原告处工作，从事造价工程师一职，并与原告签订了劳动合同，2014年8月17日双方续签了劳动合同，2017年9月1日双方第三次签订了无固定期限劳动合同。答辩人在职期间始终兢兢业业做好本职工作,工作至今已7年，每周上班6天,多年来原告从未给予年休假,答辩人于2017年7月19日生育一女,仲裁阶段仍在哺乳期。2、答辩人不存在连续五日旷工的情形。答辩人在仲裁阶段举证的证据能够充分证明答辩人工作的特殊性，经常外出办事工作，原告公司对于未考勤的一直是次月初走OA流程填写《考勤说明》便算作全勤，结合答辩人的工资流水，2018年初多个月份均全额工资，足以说明在2018年6月16日至26日一直在正常工作，且原告在仲裁阶段举证的考勤记录上也有一定的出勤记录，故原告解除劳动关系所依据的连续旷工与事实不符。没有依据，原告系违法解除应支付赔偿金。3、原告解除劳动关系无法律依据。仲裁阶段原告为了证明其解除劳动关系合法，举证了制度依据《员工手册》，但该员工手册没有经过民主程序，虽然原告后补了工会的证明材料且明确表示无其他证据，但因该《员工手册》没有经过民主程序不是合法制度，对答辩人无约束力。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第十九条的规定，原告所举的规章制度没有经过民主程序，不能作为人民法院审理劳动争议案件的依据。故原告解除劳动关系也是违法的，应支付赔偿金。综上，连云港市劳动人事争议仲裁委员会已查明案件事实，原告的诉求无依据，应依法驳回。经审理查明：2011年8月17日，原告番禺珠江钢管（连云港）有限公司招用被告张晨曦从事综合管理类工作，双方签订了劳动合同，2012年8月起被告担任造价工程师一职。2014年8月17日双方续签了固定期限劳动合同，期限至2017年8月31日。合同约定：实行每天8小时工作制，每周一至周五工作，上午8：00至12：00，下午13:00至17:00，每周日为休息日；甲方（原告）对乙方（被告）实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资确定为每月1280元（该基本工资作为员工加班工资的核算基数），以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。在双方需要约定的其他事项条款中约定有“乙方确认已经阅读并领取《员工手册》，并且同意严格遵守甲方的各项规章制度，包括乙方入职后甲方新颁布的任何制度、《员工手册》、《保密管理制度》等；乙方有义务到甲方人力资源部领取《员工手册》及到宣传栏、查询机等其他地方自行阅读甲方颁布的各项规章制度”。2017年9月1日，双方签订了无固定期限劳动合同，除被告的基本工资确定为每月1720元外，其他条款内容与上述合同基本相同。关于被告主张的克扣工资的事实，经查：2016年8月3日原告给被告发放当年5月份工资808.25元；2017年12月25日发放当年10月份工资882.2元；2018年1月15日发放2017年11月份工资645.2元。关于被告主张的加班情况，经查：2016年7月4日至2017年5月25日期间，被告有50天应出勤未出勤；2016年7月4日至2018年6月期间被告有24个星期六出勤记录。原告举证的工资表显示，被告2016年7月至2017年6月的月工资标准由基本工资1600元、加班及绩效工资2200元组成，工资小计均为3800元；2017年7月至2018年6月的月工资标准由基本工资1720元、加班及绩效工资2080元组成，工资小计均为3800元，12个月的应发工资平均数为3025.92元。2017年5月26日被告开始休产假，于2017年7月19日生育一女。2018年6月27日原告给被告邮寄《解除劳动关系通知书》一份，该通知书载明“因你于2018年6月16日起，已连续旷工5天以上。根据公司《员工手册》规定，你的行为已构成旷工。请你于收到本通知书两日之内，到公司人力资源室办理解除劳动关系相关手续。逾期不办理手续的，后果自负”。落款日期为2018年6月26日。《员工手册》第六章第5条规定，以下事项为严重或重大违规事项，公司对违反者可直接单方解除劳动关系：（1）申请请假未获批准而员工自行离开、旷工连续2天、或当月旷工累计3天、或当年旷工累计满5天的、已申请离职但未获批准、或未办妥离职交接手续而自行离开公司者。被告张晨曦收到《解除劳动关系通知书》后向连云港市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出原告支付违法解除劳动合同赔偿金、支付加班工资、扣发的工资等仲裁请求。2018年9月11日，该仲裁委员会出具连劳人仲案字[2018]第427-1号、427-2号仲裁裁决书，427-1号裁决书裁决：一、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人番禺珠江钢管（连云港）有限公司一次性支付申请人张晨曦加班工资3236.78元、克扣工资1696.35元，合计4933.13元。二、对申请人的高温津贴、工龄工资请求不予支持。427-2号裁决书裁决：自本裁决书生效之日起十日内，被申请人番禺珠江钢管(连云港)有限公司一次性支付申请人张晨曦赔偿金42362.88元。另查明,原告单位实行的是刷卡考勤制度，未考勤员工可以在嗣后走OA流程填写《考勤说明》报备审核。2018年6月16日至18日为端午节法定休假期间,2018年6月25日，被告张晨曦有上班打卡考勤记录。2016年1月至2017年6月，连云港市最低工资标准为1600元/月，2017年7月至2018年7月，连云港市最低工资标准为1720元/月。上述事实，有连劳人仲案字（2018）第427-1号、427-2号仲裁裁决书、全日制劳动合同书、解除劳动关系通知书、员工手册节录、考勤说明书流程表、指纹考勤记录、中国银行历史交易明细清单、工资汇总表及当事人陈述等证据证实。本院认为：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务，其合法权益均应受法律保护。被告张晨曦在工作中存在星期六上班的加班事实，享有取得加班工资的权利，原告则负有支付义务。仲裁裁决书认定，被告张晨曦除法定假日调休后周末上班的情形外有22天休息日出勤，被告认可，亦未超过被告的实际加班天数。原告提出张晨曦已有50天无考勤，已经足够满足其调休的主张，对该主张原告未提供证据证实是安排被告补休或调休，本院不予采信。原告在庭审中提出其发放的工资是基于劳动合同及被告考勤、工作表现等发放的，包括加班工资在内的全部工资。但从其提供的工资表显示，在2016年7月至2017年6月期间，均是以工资小计3800元为基数，结合被告的出勤情况核发的工资，并不包含有加班工资，原告也未提供其他证据证实其支付了加班工资，应承担举证不能的后果。故原告应当按照劳动合同约定计算并支付被告的加班工资3236.78元（1600元÷21.75天×22天×2倍）。原告给被告发放的2016年5月份工资、10月份工资及2017年11月份工资，原告认可未全额发放,称因为被告病假加事假扣减了工资，但没有提供证据加以证明。故对被告提出的是病假工资的主张，本院予以采信。根据法律规定，劳动者患病停止劳动，用人单位应当向劳动者支付病假工资。病假工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。发放病假工资的，必须同时承担应当由劳动者个人缴纳的社会保险费和住房公积金。本案原告发放的工资低于连云港市最低工资标准的百分之八十，故应当依法补足差额1696.35元[（1600元×80%-808.25元）+（1720元×80%-882.2元）+（1720元×80%-645.2元）]。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论确定。原告制定的《员工手册》属于单位的规章制度，对于该《员工手册》经过了职工代表大会或者全体职工讨论平等协商确定，原告所举证据并不充分。假使该《员工手册》的制定符合法律规定的民主程序，在适用时亦应客观、公正。员工理应遵守合理的规章制度，遵守诚实信用准则，用人单位更应体现人文关怀。原告在解除与被告张晨曦劳动关系时，被告是处于“三期”期间的女员工，虽然被告在2018年6月16日至26日期间存在未考勤的事实，但原告并未要求其对于未考勤原因作出说明，且认定被告“已连续旷工5天以上”与客观事实不符，原告据此解除与被告的劳动关系属于违法解除，应当向被告支付赔偿金。被告在原告处工作年限为6年10个月，因此，原告应向被告支付赔偿金42362.88元（3025.92元/月×7月×2倍）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条第一、三款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条，《江苏省工资支付条例》第二十条（二）项、第二十七条、第三十二条、第六十四条（一）项，《中华人民共共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告番禺珠江钢管（连云港）有限公司于本判决生效后十日内，给付被告张晨曦加班工资3236.78元、扣减的病假工资1696.35元，合计4933.13元。二、原告番禺珠江钢管（连云港）有限公司于本判决生效后十日内，给付被告张晨曦赔偿金42362.88元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告番禺珠江钢管（连云港）有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：10×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交于本院）。审判员  刘文风二〇一八年十二月十日书记员  石 梦法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；….本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《江苏省工资支付条例》第二十条用人单位安排劳动者加班加点，应当按照下列标准支付劳动者加班加点的工资：（二）在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的，按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资。第二十七条劳动者患病或者非因工负伤停止劳动的，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者病假救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。国家另有规定的，从其规定。第三十二条用人单位依照本条例第二十七条、第三十一条的规定，按照当地最低工资标准的百分之八十支付给劳动者病假工资、疾病救济费和生活费的，必须同时承担应当由劳动者个人缴纳的社会保险费和住房公积金。第六十四条本条例第二十条用于计算劳动者加班加点工资的标准…，按照下列原则确定：（一）用人单位与劳动者双方有约定的，从其约定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。