河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀01民终13144号上诉人（原审被告）：石家庄市超强塑胶制品有限公司，住所地：藁城区九门回族乡黄庄村。法定代表人：杜维建，总经理。委托诉讼代理人：胡亚超，该公司职员。委托诉讼代理人：何书增，石家庄市维权法律事务中心法律工作者。被上诉人（原审原告）：王为民，男，1966年6月29日出生，汉族，农民，住正定县。委托诉讼代理人：李玉红，河北四明律师事务所律师。上诉人石家庄市超强塑胶制品有限公司因与被上诉人王为民提供劳务者受害责任纠纷一案，不服石家庄市藁城区人民法院（2018）冀0109民初1271号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。石家庄市超强塑胶制品有限公司上诉请求：1、请求依法撤销藁城区人民法院作出的（2018）冀0109民初1271号民事判决书，改判或发回重审。2、本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实不清。原审法院认定被上诉人受雇于上诉人公司粉刷外墙，并不是事实，事实是被上诉人承包的上诉人粉刷办公楼外墙工程，约定每平米1.5元，由被上诉人自带设备，涂料由上诉人提供，其它上诉人什么也不管，结算方式是按照平米计算，完全是交付劳动成果为目的，符合加工承揽的要件，故应按加工承揽来处理本案更符合实际情况。再者，原审中被上诉人并没有申请调取证人刘某、李某的证言，但原审法院却对两人做了询问笔录，显然不符合法院调查取证的范围，故两证人的证言不能成立。被上诉人住院期间外出到蔡润泽婚礼主持并安排相关婚礼事宜（被上诉人是婚礼司仪），之后才发现脾破裂（之前县人民医院并没有诊断脾破裂），上诉人对此已经提供证据。被上诉人对此称录像中的人是其弟弟王卫忠，一审法院在庭审时已对被上诉人说明三日内将其弟弟叫到法庭，但原审法院在没有查明事实的基础上草率判决，显然剥夺了上诉人的权益。原审中，上诉人提供被上诉人所在村的村民户口本，证明被上诉人住所地并没有改成社区，还是村。原审判决也显示被上诉人是村民，而非居民，故伤残赔偿金应依法参照农村居民年纯收入计算。误工期限，被上诉人在鉴定时，并没有提交相关误工证明，也没有对误工期限进行鉴定，故应依法支持其住院期间的误工费用。再者，原审法院酌定被上诉人误工费每日100元，缺乏法律依据，应参照农村标准计算为宜。综上，原审法院认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。王为民答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。上诉人与被上诉人之间是雇佣关系，被上诉人从事劳务过程中因上诉人法定代表人操作失误摔伤，因此上诉人应对被上诉人承担全部责任。王为民向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费2400元、交通费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金3000元等损失共计157946.96元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年5月30日，原告受雇于被告公司粉刷办公楼外墙，被告提供涂料。当天原告在粉刷过程中发生摔伤的事故。事故发生后，被告公司的在场人员将原告送往正定县人民医院抢救，被告缴纳2000押金。原告王为民受伤后自2017年5月30日至2017年6月14日在正定县人民医院住院治疗15天，共支付医疗费12119.18元；经医生诊断为：1、脾挫裂伤；2、右侧多发肋骨骨折；3、右侧气胸；4、双肺挫伤；5、双侧胸腔积液；6、右上肢皮擦伤；7、右臀部软组织挫伤。后于2017年6月14日至2017年7月17日在河北医科大学第三医院住院治疗33天，共支付医疗费34255.78元；经医生诊断为：外伤性脾破裂。由原告申请，一审法院委托，2018年5月7日藁城司法医学鉴定中心鉴定原告的伤残程度为十级，原告王为民支付鉴定费1500元。另查明，原告伤残评定时上一年度城镇居民人均可支配收入为每年28249元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中原告王为民受雇于被告石家庄市超强塑胶制品有限公司粉刷墙体，双方是雇佣关系。本次事故造成原告的损失为：1、医疗费：12119.18+34225.78=46344.96元；2、误工费：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告所提供的证据不能证明其有固定收入，根据原告住所地的收入情况，酌定原告误工费标准为每日100元。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告王为民于2018年5月7日被藁城司法医学鉴定中心鉴定鉴定的伤残程度为十级，故原告误工时间应按341天计算，即原告的误工费为341天×100元/天=34100元，但原告仅要求被告赔偿误工费32400元，于法不悖，予以支持；3、住院伙食补助费：100元/天×（15+33）天=4800元；4、护理费：原告住院由原告妻子护理合情、合理，原告未提供护理人员有固定收入的证明，根据原告住所地收入标准，酌定护理费为每日100元，原告未提供出院后需人护理的证据，故护理期限应为住院期间，即护理费为100元/天×48天=4800元；5、就医交通费：原告虽未提供就医交通费票据，但就医交通费是必然发生的，根据原告就医、伤情评定的距离及本案的具体情况，酌定就医交通费为500元；6、鉴定费：1500元；7、残疾赔偿金：河北省无极县人民法院（2015）无民初字第01232号民事判决认定石家庄市正定县褚福屯镇固营村居民赔偿标准按城镇计算，故原告伤残赔偿金的标准按城镇居民标准、20年计算较妥，即28249元×20年×10%=56498元。以上共146842.96元，扣除原告已缴纳押金2000元，共计原告的损失为144842.96元。被告作为雇主，且未提供原告有故意或重大过失的证明，理应赔偿原告上述损失。本次事故造成原告十级伤残，给原告造成了重大的精神损害，根据双方的过错程度和承担责任的经济能力，原告要求被告赔偿精神抚慰金（精神损失费）3000元的诉讼请求，并无不妥，予以支持。原告要求被告赔偿营养费2400元，因原告所提供证据均未显示原告需加强营养，应承担举证不能的法律后果，故原告该诉讼请求，不予支持。一审判决：一、被告石家庄市超强塑胶制品有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告王为民医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、就医交通费、鉴定费、残疾赔偿金共计144842.96元；二、被告石家庄市超强塑胶制品有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告精神抚慰金3000元。案件受理费1715元，由被告石家庄市超强塑胶制品有限公司负担1653元，由原告王为民承担62元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案当事人均称上诉人公司负责人杜维建找王为民粉刷公司外墙，使用上诉人提供的涂料并支付费用，故双方形成劳务关系。上诉人主张其与王为民系加工承揽关系，未提供证据予以证实，故对其主张，本院不予采信。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。王为民在提供劳务过程中受到损害，上诉人作为接受劳务一方未提供证据证实王为民存在故意或者重大过失，故上诉人应当对王为民的损害承担赔偿责任。王为民受伤后即被送至正定县人民医院救治，住院治疗期间，被诊断脾挫裂伤，随后转至河北医科大学第三医院主要就脾破裂进行诊治，故王为民住院治疗系因劳务行为所致，上诉人称与王为民脾破裂伤无关的主张缺乏事实依据，本院不予采信。经藁城司法医学鉴定中心鉴定，王为民右侧3-7肋骨及第10、11肋骨骨折，伤残程度为十级。王为民因伤致残，在住院及恢复期间无法劳动，必然产生一定的收入损失。关于日工资标准，原审判决按照每天100元计算符合当地收入情况，本院予以确认。关于误工时间，王为民未提供医疗机构出具的证明，也未提供因伤致残持续误工至定残日前一天的证据，故本院参照中华人民共和国公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》7.2.2“多根、多处骨折：误工60～120日”，酌情认定王为民误工期为120日。原审判决认定王为民误工期为341天过长，本院予以纠正。王为民的误工费为120天×100元/天=12000元。石家庄市正定新区固营社区居民委员会证实王为民所在村自2010年3月5日归正定新区，《石家庄市人民政府关于撤销诸福屯镇设立诸福屯街道办事处和三里屯街道办事处的通知》（石政函[2011]33号）可证实诸福屯街道办事处为正定县政府派出机构，辖固营等10个居委会，故原审判决按照城镇标准计算王为民残疾赔偿金并无不当。综上，王为民因提供劳务受到的损害为：医疗费46344.96元、住院伙食补助费4800元、误工费12000元、护理费4800元、交通费500元、鉴定费1500元、残疾赔偿金56498元、精神损害抚慰金3000元，以上共计129442.96元。扣除上诉人已缴纳押金2000元，上诉人应赔付王为民127442.96元。综上所述，上诉人的上诉理由部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销石家庄市藁城区人民法院（2018）冀0109民初1271号民事判决；二、上诉人石家庄市超强塑胶制品有限公司于本判决生效后五日内，赔偿被上诉人王为民医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计127442.96元；三、驳回被上诉人王为民的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1715元，由上诉人石家庄市超强塑胶制品有限公司负担1384元，被上诉人王为民负担331元。二审案件受理费3430元，由上诉人石家庄市超强塑胶制品有限公司负担2768元，被上诉人王为民负担662元。本判决为终审判决。审判长 王 靖审判员 李 祥审判员 李 曼二〇一八年十二月十二日书记员 许晓琳