文书内容广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤20民终7920号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司佛山市南海支公司，住所地佛山市。主要负责人：钱永刚。委托诉讼代理人：廖礼仲，广东维纳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邱衍添，男，1986年12月1日出生，汉族，住广西壮族自治区藤县，委托诉讼代理人：黄绮璇，广东顺迪律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢晓东，广东顺迪律师事务所律师。原审被告：胡建荣，男，1967年6月7日出生，汉族，住四川省大英县，上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市南海支公司（简称平安保险南海支公司）因与被上诉人邱衍添及原审被告胡建荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初7768号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险南海支公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判。事实和理由：邱衍添提供的医院医嘱证明其误工时间长达287天，明显过长，根据《人身损伤误工期、护理期、营养期评定规范》规定，邱衍添锁骨、肩胛骨骨折手术治疗误工期最长为180天；邱衍添提供的银行流水显示从2016年4月至2017年3月，其工资合共48093元，月均工资为4007.75元，而非一审判决认定的5318元，另该银行流水也显示其在2017年4月仍有工资收入4317元，即邱衍添发生事故受伤后收入未减少，不应支持其误工费，除非其提供2017年5月以后银行流水证明其无工资收入。邱衍添辩称，相关司法解释规定了误工时间是根据医疗机构出具的证明确定，邱衍添已提交医嘱证明，平安保险南海支公司认为误工时间过长没有事实和法律依据；邱衍添是每月底发放上一个月的工资，其一审提交的工资银行流水显示其从2017年4月开始无工资收入，2017年4月发放的是上一月的工资；邱衍添本次受伤被认定为是工伤，即使上诉人可以提供材料证明被上诉人受伤后用人单位有给予待遇，也只是用人单位出于工伤待遇所发的补贴，此次事故，原审被告承担全部责任，被上诉人无责，上诉人不能因为被上诉人得到了公司保险待遇而提出要扣除，对被上诉人不公平。一审认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。胡建荣述称，由法院依法判决。邱衍添向一审法院起诉请求：判令胡建荣赔偿损失共计198201.75元，平安保险南海支公司在交强险和商业险责任范围内承担连带赔偿责任。经一审法院查明：2017年4月1日18时56分许，胡建荣驾驶粤Ｘ×××**号小型普通客车在中山市黄圃镇新丰北路蓝天金地交通灯路口与由邱衍添驾驶的桂DS×××**号二轮摩托车发生碰撞而肇事。事故造成邱衍添受伤以及两车损坏。中山市公安局交通警察支队黄圃大队认定胡建荣承担全部责任，邱衍添不承担责任。事故发生后，邱衍添在中山市黄圃人民医院治疗，住院34天，出院医嘱休息3个月、复查等。其后，邱衍添复查，医嘱休息三次共3个月。2017年12月25日，广东宏力司法鉴定所鉴定邱衍添因交通事故致十级伤残。2018年4月27日，邱衍添到中山市黄圃人民医院治疗，住院13天，取内固定物，出院医嘱休息2个月、门诊治疗等。对邱衍添诉求的赔偿项目，认定如下表(单位：元)：            赔偿项目              邱衍添主张              一审法院认定              认定理由                  医疗费              22627.01              63840.34              凭医疗病案及票据23张（截止至2018年5月23日）                  住院伙食补助费              4700              4700              住院47天，每天100元                  护理费              6110              6110              住院47天，每天130元                  交通费              1200              1000              无票据，结合治疗时间、地点及次数酌定                  误工费              50875.5              50875.5              住院加医嘱休息，共287天，按邱衍添月均工资收入5318元计算                  残疾赔偿金              75368.6              0              医疗未终结而进行鉴定                  精神损害抚慰金              10000              0              医疗未终结而进行鉴定，且未证明符合相关法律的规定                  被扶养人生活费              22890.64              0              医疗未终结而进行鉴定                  鉴定费              2730              0              医疗未终结而进行鉴定                  车辆维修费              1700              1000              无鉴定结论无票据，酌定                  合计                            127525.84              胡建荣已付医疗费43414.23元      邱衍添在上述鉴定时未治疗终结，但称当时平安保险南海支公司建议邱衍添在没有医疗终结的情况下先进行评残，对此，平安保险南海支公司予以否认。邱衍添坚持要求按该鉴定结论处理。一审法院认为：本案属交通事故所导致的损害赔偿纠纷，交警部门对事故认定无误，予以采信。平安保险南海支公司依法应在强制保险赔偿限额内对邱衍添进行赔偿，邱衍添上述损失127525.84元，未超保险限额，应由平安保险南海支公司承担，扣减胡建荣已付的43414.23元，平安保险南海支公司还须支付84111.61元。邱衍添要求赔偿交通事故损失符合法律规定，但赔偿数额应当以核定为准。《人体损伤致残程度分级》规定鉴定时机，伤残评定应在治疗终结、治疗效果稳定后进行，而邱衍添在未治疗终结的情况下进行伤残评定，其结论反映的不是治疗终结后的客观情况，因此，对邱衍添请求与伤残等级有关的残疾赔偿金、评残费、被扶养人生活费和精神损害抚慰金等，不予支持。当事人的诉求或主张，有理有据的，予以支持，没有依据的，均不采信。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、平安保险南海支公司于判决生效之日起十日内支付邱衍添交通事故赔偿款84111.61元；二、驳回邱衍添的其他诉讼请求。一审案件受理费2132元，由邱衍添负担1181元，平安保险南海支公司负担951元。二审中，当事人未提交新证据。本院查明：一审中，邱衍添提交了医疗资料反映其因本案事故受伤被诊断为右胸第1、2、3、4前肋及第2、3、4、5后肋骨折、右锁骨远段骨折、右肩胛骨骨折等，且术后仍存在轻度疼痛、压痛，活动受限等，多次医嘱建议随诊、继续门诊治疗；另邱衍添提交的银行流水显示其自2016年2月27日至2017年6月27日，期间除由中山市日顺厨卫有限公司转账存入工资外，还有多笔由“伍淑凤”账户转账存入款项，2017年5月、6月均无工资收入。二审中，邱衍添提交中山市日顺厨卫有限公司工商信息资料、该公司出具的《证明》及《情况说明书》、邱衍添2017年6月25日至2017年12月31日银行流水、劳动能力鉴定书、工伤决定书，载明邱衍添在中山市日顺厨卫有限公司2016年4月至2017年3月期间月平均工资约5300元，每月工资于次月发放，邱衍添解释其每月均有两笔转账收入，每月月底发放上一个月工资收入，伍淑凤是中山市日顺厨卫有限公司的监事，按照该公司规定，每月工资不超过5000元时直接由该公司转账支付，超过5000元时，超过部分由伍淑凤转账支付；同时，中山市日顺厨卫有限公司说明邱衍添本案事故被认定为工伤，在其医嘱休息期间单位给其发放的是工伤停工留薪期相关待遇补贴，不存在抵扣肇事方给邱衍添造成人身伤害而应赔偿的误工费损失；银行流水显示中山市日顺厨卫分别于2017年6月30日、7月31日、8月31日、9月29日、10月31日、11日30日、12月30日转账支付邱衍添工资2774元、4744元、4727元、4745元、4746元、4739元、4723元；邱衍添因本案被认定为工伤，劳动能力障碍程度为九级。平安保险南海支公司对该《证明》的真实性、合法性、关联性均不予确认，对《情况说明》、银行流水等其他证据平安保险南海支公司、胡建荣均表示不需要质证，由法院依法认定。一审判决查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审当事人争议的焦点是邱衍添的误工费问题。首先，关于误工时间问题。邱衍添一审中提交的诊断资料显示其实际住院及医嘱休息时间，且其多次就诊记录显示其术后存在疼痛、压痛等未完全康复的情形，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。一审法院根据邱衍添的实际住院及医嘱休息时间认定其误工时间为287天并无不当；其次，关于误工工资标准问题。邱衍添于一审中提交的银行流水显示，其事故发生前一年月平均收入为5318元，每月基本存在两笔转账收入，分别由中山市日顺厨卫有限公司及伍淑凤账户转账存入，邱衍添二审中对其每月收入情况作出解释，并提交中山市日顺厨卫有限公司出具的《证明》、中山市日顺厨卫有限公司工商信息资料予以佐证，上述证据能够相互印证，本院予以采信，一审据此认定其事故发生前的月平均收入亦属合理。同时，根据邱衍添二审中补充提交的银行流水显示，其事故发生后确存在部分工资收入，其所在单位在证明中实际也确认邱衍添相应时间段内“停工留薪”，证明确有工资发放。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。因此，邱衍添于事故发生后实际减少的误工费应为19677.5元（即：50875.5元-2774元-4744元-4727元-4745元-4746元-4739元-4723元），邱衍添在本案中的损失重新确定为：医疗费63840.34元（胡建荣已付43414.23元）、住院伙食补助费4700元、护理费6110元、交通费1000元、误工费19677.5元、车辆维修费1000元，共计96327.84元，因本案中邱衍添不承担事故责任，平安保险南海支公司承保了肇事车辆的交强险及50万元商业三者险，本案上述损失未超出交强险和商业三者险赔偿限额，故由平安保险南海支公司直接承担，胡建荣已垫付医疗费43414.23元予以扣除，故平安保险南海支公司应赔偿邱衍添损失52913.61元，胡建荣已垫付的医疗费可自行向平安保险南海支公司理赔。综上所述，平安保险南海支公司的上诉请求部分成立，有理部分应予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初7768号民事判决第二项；二、变更广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初7768号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司佛山市南海支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付邱衍添交通事故赔偿款52913.61元；三、驳回邱衍添的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2132元，减半收取1181元（邱衍添已预交），由邱衍添负担866元，中国平安财产保险股份有限公司佛山市南海支公司负担315元；二审案件受理费1072元（中国平安财产保险股份有限公司佛山市南海支公司已预交），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市南海支公司负担415元，邱衍添负担657元；中国平安财产保险股份有限公司佛山市南海支公司于履行本判决时将二审垫付的案件受理费657元扣减应负担的一审案件受理费315元，余342元从应付赔偿款中扣减。本判决为终审判决。审判长  吴朝晖审判员  王 瑄审判员  唐芙蓉二〇一八年十二月二十八日书记员  谭长琴