广西壮族自治区河池市金城江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂1202刑初255号 公诉机关广西壮族自治区河池市金城江区人民检察院。 被告人韦南，男，1997年12月30日出生于广西河池市金城江区，毛南族，初中文化，粮农，家住金城江区，曾因犯非法拘禁罪于2018年2月12日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。现因涉嫌犯盗窃罪于2018年1月16日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕，现羁押于河池市看守所。 辩护人黄鹏翔，广西弘生联合律师事务所律师。 辩护人陆善宏，广西弘生联合律师事务所律师（实习）。 被告人余熊胆，男，1996年11月21日出生于广西河池市金城江区，壮族，初中文化，粮农，住金城江区,因涉嫌犯盗窃罪于2018年1月16日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕，现羁押于河池市看守所。 被告人余录勋，男，1994年2月12日出生于广西河池市金城江区，壮族，小学文化，粮农，住金城江区,因涉嫌犯盗窃罪于2018年1月16日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕，现羁押于河池市看守所。 辩护人郭明森，广西捷鑫律师事务所律师。 被告人方意，男，1994年9月20日出生于广西河池市金城江区，壮族，小学文化，粮农，住金城江区，因涉嫌犯盗窃罪于2018年2月4日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕,次日被取保候审，同年4月13日金城江区人民检察院对其取保候审,同年10月30日本院对其取保候审。 辩护人李平，广西罗挥得律师事务所律师。 河池市金城江区人民检察院以金检刑诉［2018］237号起诉书指控被告人韦南、余熊胆、余录勋、方意犯盗窃罪，于2018年10月24日向本院提起公诉，本院于次日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，河池市金城江区人民检察院指派检察员郭生权、书记员韦昱仰出庭支持公诉，被告人韦南、余熊胆、余录勋、方意及其辩护人黄鹏翔、陆善宏、郭明森、李平到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年10月25日凌晨，被告人韦南、余熊胆、余录勋、方意商量合伙盗窃因喝酒醉睡在河池市金某1江区现代花园门口自助KTV包厢(国会KTV大门左侧)的被害人张某身上的东西，方意在旁放风，余录勋拿了一顶帽子和一个口罩给余熊胆戴上，然后余录勋上去把张某身旁的保安引开，余熊胆上前偷走张某随身的包及脖子上的金项链一条，包内有现金人民币11600元、美金800元、台币2000元、苹果7手机一台(6880元)以及钥匙和银行卡等物，然后几人坐上在附近接应的韦南的车子离开现场。余熊胆留下人民币和金项链，把其它东西全部丢下龙江河里，韦南开车到金某1江火车站前面河边夜宵摊附近，余熊胆将人民币分给韦南2000元、方意1500元、余录勋1700元、韦某11700元。几天之后，余熊胆将金项链卖给他人得现金人民币20000元，并分给余录勋10000元。 对指控的犯罪事实，公诉机关出示了相应的证据。公诉机关认为，被告人韦南、余录勋、余熊胆、方意以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。庭审时，公诉人认为，因被害人张某陈述被盗的美金800元、台币2000元无法折算，故不予认定，因此，犯罪数额变更为38480元，数额较大，应判处三年以下有期徒刑。 被告人韦南、余熊胆、余录勋、方意及其辩护人黄鹏翔、陆善宏、郭明森、李平对公诉机关指控四被告人犯盗窃罪的罪名无异议。 被告人韦南及其辩护人黄鹏翔、陆善宏认为，被告人韦南的犯罪数额为8600元。理由是：1、韦南的主观犯意仅限于偷走被害人张某随身携带的背包；2、被告人余熊胆在实施盗窃过程中，发现手机跟项链后，临时起意，超出韦南的犯意；3、由于被害人张某被盗背包内的手机、项链没有进行鉴定，美金800元、台币2000元未进行折算，根据法律规定，应不计入犯罪数额,因此，被告人韦南的犯罪金额为8600元；4、案后，被告人韦南在接到公安机关的电话通知后，自行到公安机关接受讯问，如实供述其犯罪事实，应认定为自首，愿意退赔，建议对其判处八个月的有期徒刑。 被告人余熊胆认为，其犯罪数额是8600元，理由是，偷得的手机其无法开锁，金项链是工艺品，美金只有3元，台币其不认识，其偷得的手机、项链、美金、台币均丢弃，其没有变卖金项链得款20000元，也没有分10000元给余录勋。因此，建议对其判处两年以下有期徒刑。 被告人余录勋及其辩护人郭明森认为，本案盗得的现金是8600元，加上被告人余熊胆变卖盗得的金项链后分给被告人余录勋10000元，由于被盗的手机没有进行鉴定，美金、台币未进行折算，根据法律规定，应不计入犯罪数额，因此，被告人余录勋的犯罪数额是18600元，在犯罪过程中，被告人余录勋情节比较轻，起辅助作用，是从犯；案后如实供述其犯罪事实，当庭认罪，是坦白；建议对被告人余录勋判处十个月左右的有期徒刑，并宣告缓刑。 被告人方意及其辩护人李平认为，本案的犯罪数额应认定为8600元。由于被盗的手机、金项链没有进行价格鉴定，美金、台币公安、检察机关未进行折算，根据法律规定，未进行价格鉴定、折算的被盗物品不能随意的认定，因此，应不计入犯罪数额。在共同犯罪过程中，被告人方意起辅助作用，是从犯；案后自首，当庭认罪；系初犯，无犯罪前科；建议对被告人方意判处四至六个月的刑罚，并宣告缓刑。 经审理查明，2017年10月25日凌晨，被告人韦南驾车搭乘朋友韦某1到金某1江区南桥红绿灯附近时，看见因酒醉睡在国会自助KTV包厢内的被害人张某后，即电话联系被告人余录勋来盗窃被害人张某身上的物品，得到消息后，正在与被告人方意吃夜宵的被告人余录勋又联系被告人余熊胆，然后三人乘出租车来到南桥国会自助KTV包厢看见被害人张某，余录勋即回到自已的住处拿来一顶帽子和一个口罩给余熊胆戴上后，余录勋上前以搭讪为借口将守在被害人张某旁边的保安人员引开，余熊胆则趁机将被害人张某随身携带的背包偷走（背包有现金8600元，以及手机、金项链、美金、台币、银行卡、身份证等物品），然后几人坐上在附近接应的韦南车子离开现场。余熊胆截留手机和金项链后，分给韦南2000元、方意1700元、余录勋1700元、韦某11700元，其它物品全部丢弃。过后，余熊胆将金项链变卖获款20000元，分给余录勋10000元。同日8时许，被害人张某到公安机关报案称，其被盗现金8600元，2016年购买的苹果手机6880元，2013年购买的100多克金项链45000元左右，美金800多元，台币2000多元，港币200多元及其不认识的其他外国钱币和银行卡、身份证等物。案后，公安民警在方意、韦某1身上缴得赃款人民币1500元、1700元，共计3200元已发还给被害人张某。判决宣告前，被告人韦南、余熊胆、余录勋、方意的亲戚于2018年12月27日代被告人分别退出违法所得2000元、11700元、11700元、200元到本院转给被害人。 破案后，由于被害人张某未能提供被盗手机、金项链购买时的相关发票及手续，且手机和金项链又被余熊胆私自丢弃和变卖，故手机和金项链未能作出价格鉴定。 另查明，被告人韦南、余熊胆、余录勋于2018年1月15日被公安机关传唤，次日被刑事拘留；被告人方意于2018年2月4日到公安机关投案，并如实供述自已的犯罪事实；韦某1因犯罪证据不足，金城江区人民检察院未予起诉。 再查明，被告人韦南因犯非法拘禁罪于2018年2月12日被金城江区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。 上述事实，有检察机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： （一）书证 1、受案登记表、立案决定书，证实2017年10月25日8时许，被害人张某到河池市公安局南桥派出所报案称：其于同日凌晨5时许在河池市金城江区现代花园门口保安室被盗走一个钱包，包内有现金8600元，一部黑色苹果7手机，2016年购买，价值为6880元，一些国外钞票，价值为30000元，一条金项链100多克，价值为40000元及身份证、银行卡、驾驶证等物品，总价值为85480元。 2、发还、扣押清单、收条，证实公安民警在方意、韦某1身上缴得赃款人民币1500元、1700元，共计3200元已发还给被害人张某的妻子。 3、现场勘验笔录及照片，证实案发现场情况。 河池市公安局南桥派出所出具的情况证明，证实2017年10月25日张某被盗窃案中，张某的陈述其被盗的一台黑色苹果7手机及一条金项链，因张某无法提供该手机及金项链购买时的任何手续，且手机和金项链被盗窃后，手机被余熊胆丟掉，金项链被卖掉，目前无法将手机和金项链追回，故未能对该被盗窃手机和金项链作岀价格鉴定。 刑事判决书，证实被告人韦南因犯非法拘禁罪于2018年2月12日被金城江区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。 户籍证明，证实被告人韦南、余熊胆、余录勋、方意的出生日期，犯罪时均年满十八周岁。 被害人的陈述 被害人张某陈述，证实2017年10月25日5时许，因其酒醉在金城江区现代花园门口保安室被盗走一个黑色单肩布质挎包，包内共有现金11600元人民币（大部分都是一百元面值，其中尾号为三连号的有36张3600元)、还有多个国家的外币及美金800多美元（8张面值100元的，3到4张面值1元的)、台币200多元(面值记不得)、港币200多元(面值记不得)以及其不认识的外国钱币40多张、身份证、建设银行卡、农业银行卡和中石化加油卡、汽车钥匙、一部黑色的苹果7手机(32G，2016年购买，时价6880人民币)。其戴在脖子上的100多克金项链也一起被盗，购买项链的发票已经遗失，金项链价值人民币45000元左右，因其是做公路工程的，平时身上带有不少的现金。 证人证言 1、证人韦某2的证言，证实其系现代花园的保安人员。2017年10月25号凌晨1时许，小区住户张某买了两瓶酒请其到现代花园门口的K歌房里喝酒，期间，其外出巡视小区。凌晨3时许，一名身高大概1.6米，头发有些长，中等身材，持本地口音的陌生男子来到K歌房门口叫其出来说了几句话后就离开，其顺便又巡视小区，几分钟后，其回到K歌房时，见张某躺在地上，放在桌上的手机也不见。 凌晨4时许，张某说其钱包被偷，6时30分报警。 2、证人韦某1的证言及辨认笔录、指认赃款照片，证实2017年10月份的一天凌晨1时许,其与韦南从环江开车回到金某1江，并停车在南桥国会KTV对面马路边休息时,看见几个人在KTV门口鬼鬼祟祟地走，这时，有一人往其停车位置方向走来解小便，其看见是认识的方意，后方意上车与其和韦南聊天。一会儿，方意接了一个电话，就叫韦南开车到E网情深网吧附近接两个朋友，到后其才发现是余录勋和余熊胆，其看见余熊胆手上拿着一个黑色的钱包和一部黑色的苹果手机，说是在K歌房里偷得一个醉酒男子的，经清点共有8700元，然后分给其1700元，韦南1900元（含油费200元），其他人怎么分其不清楚。并对参与盗窃的余录勋和余熊胆进行了辨认，对赃款进行了指认。 （四）被告人的供述 1、被告人余录勋的供述及辨认笔录，证实案发当晚，其与余熊胆、方意在吃夜宵时，韦南用微信语音通知其到国会KTV要一个酒醉佬身上的一个包，因其微信语音系免提，余熊胆、方意听见后同意一同前往盗窃，三人即乘出租车来到国会KTV对面的路边，因有监控摄像头，其就回住所拿来口罩和帽子给余熊胆戴上，其上前假装问路将保安引开，不久，余熊胆电话告诉其已偷得东西，其就一人离开。后余熊胆和韦南、方意及一个其不认识的男子开车来接其，上车后，余熊胆分给其和方意各1700元。几天后余熊胆还告诉其，当晚还偷得一条金项链和一台苹果手机，金项链拿去赌场抵押得款20000元，苹果手机因无法解锁已丢弃，后分10000元给其。并对参与盗窃的韦南、余熊胆、方意、未认识男子（系韦某1）进行了辨认。 2、被告人韦南的供述，证实案发当晚，其开车搭乘韦某1从环江县到金某1江区，吃完夜宵后，其送韦某1到国会KTV附近就离开。一会儿，韦某1打电话告诉其，在国会KTV门口有一个酒醉的男子，身上可能有钱，其开车返回与韦某1汇合后，两人不敢动手，经韦某1提醒，其用手机微信语音将酒醉的男子的情况告诉余录勋后不久，就有一辆出租车开到国会KTV门口，余录勋、余熊胆、方意下车后在国会KTV门口转，其看见余熊胆带着一个口罩上去盗窃，余录勋在一旁和保安说话，把保安引到旁边的E网情深网吧后面,方意在一边帮看，具体偷得什么东西其不清楚，三人上车后，余熊胆分给其与韦某1各1700元，因是其开车，余熊胆又分给其200元。 3、被告人余熊胆的供述及辨认笔录，证实2017年11月的一天凌晨2时许,其与余录勋及余录勋的朋友（系方意）三人在吃夜宵，余录勋接到一个电话得知在南桥国会KTV楼下有一个酒醉佬手里有包，然后问其是否去偷，其同意后就到夜宵摊旁商店买了刀片，然后三人乘出租车到国会KTV旁边，下车见“南”开一辆车在对面马路边等候，经“南”指认后，其与余录勋到国会KTV查看情况见有一个酒醉佬，因有摄像头其不敢去偷，余录勋就离开，一会儿，余录勋拿来鸭嘴帽和口罩给其后上前将在酒醉佬旁边的保安人员引开，其走到自助唱歌机包厢，用事先准备好的刀片把那个醉酒男子放在腿上的包绳割断，把包偷走，在拿起放在凳子的手机时看见醉酒男子脖子挂着一条金项链时，其也拿走。然后往南桥红绿灯方向跑，并电话告诉余录勋得手了不一会“南”就开车过来接其。“南”开车,“南”的朋友（系韦某1）坐副驾驶座，其与余录勋、方意坐后排，开车到水厂码头附近时停车，其打开包见有二个钱夹和一串钥匙、身份证、些银行卡，其分给“南”、余录勋、方意和“南”的朋友每人1700元，其得1600元及一些散钱，分完钱后其发现钱夹里还有几张外币，认为不值钱就把钱夹和包丢到河里，手机因无法解锁，其就偷偷丢河里，几天后，其去宜州区赌博就把项链卖给他人获款20000元，过后分给余录勋10000元，其他人不知道。并对参与盗窃的韦南、余录勋、“南”的朋友（系韦某1）进行了辨认。 4、被告人方意的供述及辨认笔录、指认赃款照片，证实2017年11月的一天凌晨2时许,其与余录勋在吃夜宵时，余录勋接到一个电话后，叫其去南桥国会KTV，然后又打电话给“胆”，三人汇合后乘出租车到国会KTV门口，下车后，余录勋告诉其要去偷国会KTV门口自助唱歌机里面一个酒醉男子的东西，其同意，同时也看见在国会KTV门口的自助唱歌机里面有一个男子趴在凳子上睡觉，应该是酒醉了，旁边还有一个保安在唱歌，因尿急，其走到公路对面去解完小便后，看到一辆白色的轿车停在路边，开窗时其见司机是“南”,副驾驶位上是“猛”后，其上车与两人聊天，然后三人看见余录勋上把唱歌的保安引到E网情深网吧里，“胆”戴一个黑色的口罩进到自动唱歌机里面偷走那酒醉男子的一个黑色的包后就往南桥红灯方向走，“南”开车跟上到E网情深大门口“胆”上车来,不一会余录勋也上了“南”车，五人都未说话，“胆”打开偷来的黑包，拿出一叠全部是一百元面额的人民币开始数，具体有多少其不清楚，“南”开车到的位置就停下来分钱，其得1500元，其他人分得多少其不清楚。分完后“南”和“猛”开车离开，2018年2月4日，其主动到公安机关自首。并对参与盗窃的“南”（韦南）、“胆”（余熊胆）、“猛”（韦某1）进行了辨认。 上述证据来源合法，本院予以确认，作为本案的定案依据采用。 针对本案争议的焦点，本院综合评判如下： 一、本案的犯罪数额如何认定，从上述的证据材料上看，四被告人的供述及证人韦某1的证言，内容上基本吻合，同时，四被告人在庭审中的供述与被害人张某于2017年10月25日8时许在河池市公安局南桥派出所报案陈述被盗的现金为8600元及一些散钱内容一致。其次，被盗的手机、金项链没有相关部门的价格鉴定，被盗的美金、台币未有银行的折算，根据法律规定，未进行价格鉴定、折算的被盗物品不计入犯罪数额，按有利于被告人原则，采纳被害人张某在公安机关的报案陈述，即被盗现金为8600元，因此，公诉人认为本案的犯罪数额从数额巨大变更为38480元，数额巨大的证据不足，不予采信。 二、被告人余熊胆在庭审中辩称其盗得的金项链系工艺品，过后其丢弃，未变卖获款，也未分给被告人余录勋10000元的意见与其在公安机关的供述内容不一致，但有被告人余录勋在公安机关的供述佐证，同时，庭审中，被告人余录勋亦与被告人余熊胆当面对质，供述被告人余熊胆变卖金项链分给其10000元，因此，被告人余熊胆在庭审中作出其未变卖金项链获款的辩解系翻供，无证据证实，不予采信。 三、被告人韦南、余熊胆、余录勋于2018年1月15日被公安机关传唤后到公安机关接受调查，不是主动或者自动投案，且被告人韦南到案后，在公安机关未如实供述自已的犯罪事实，因此，辩护人认为被告人韦南有自首的辩解，本院不予采纳。 本院认为，被告人韦南、余熊胆、余录勋、方意以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额8600元，数额较大，其行为触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人韦南、余熊胆、余录勋、方意犯盗窃罪的罪名成立。 在共同犯罪中，被告人韦南提出犯意后在案发现场等候，被告人余熊胆、余录勋到达后实施具体的犯罪行为，三人均起主要作用，都是主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚，考虑到被告人韦南提出犯意后未实施具体的犯罪行为，且被告人余熊胆、余录勋实施盗窃结束，过后避开其他被告人，自行处置盗窃所得的金项链后分赃，因此，可认定被告人韦南是作用较小的主犯，可以比照主犯从轻处罚；被告人方意起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。由于被盗的手机、金项链、美金、台币相关部门没有进行价格鉴定和折算，故无法计算其数额，但应作为量刑情节对四被告人从重处罚。 被告人韦南在本案之前因犯非法拘禁罪被判刑，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，是漏罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。 案后，被告人方意到公安机关投案，并如实供述自已的犯罪事实，庭审时自愿认罪，是自首，可以从轻或减轻处罚；被告人韦南、余录勋被抓获后，在判决宣告前如实供述自已的犯罪事实，庭审时自愿认罪，是坦白，可以从轻处罚；四被告人全部退赃，可视为有悔罪表现，可酌情从轻处罚。故被告人及其辩护人的辩护意见部分成立，部分予以采纳。 为严肃国法，保护公私的合法财产不受非法侵犯，打击刑事犯罪，根据被告人韦南、余熊胆、余录勋、方意犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条第一款、第二款、第六十九条第一款、第七十条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下： 被告人韦南犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；原犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，撤销缓刑，数罪并罚，总和刑期一年二个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月15日起至2019年1月14日止。罚金已缴纳。） 二、被告人余熊胆犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千五百元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月15日起至2019年1月14日止。罚金已缴纳。） 三、被告人余录勋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月15日起至2019年1月14日止。罚金已缴纳。） 四、被告人方意犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。 （缓刑的期限，从判决确定之日起计算。罚金已交纳。） 五、被告人韦南、余熊胆、余录勋、方意的亲戚代被告人分别退出违法所得2000元、11700元、11700元、200元共25600元，退还给被害人张某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  覃文努 审 判 员  张晓莉 人民陪审员  韦树龙 二〇一八年十二月二十八日 法官助理刘慧怡 书记员孙玉莹