吉林省长春市南关区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)吉0102民初3153号 原告:李茂森，男，1952年1月27日出生，汉族，住所吉林省长春市南关区。 委托诉讼代理人：刘智懿，吉林万公律师事务所律师。 被告：中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司，住所吉林省长春市经济技术开发区。 负责人：王立国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邢天添，该公司职员。 被告：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所吉林省长春市。 负责人：张建威，该公司总经理。 委托诉讼代理人：金满渝，该公司职员。 被告：曹林强，男，1987年5月28日出生，汉族，住所吉林省长春市高新**。 原告李茂森与被告中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司（以下简称大地保险公司）、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险公司）、曹林强机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年8月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。李茂森的委托诉讼代理人刘智懿，大地保险公司的委托诉讼代理人邢天添，平安保险公司的委托诉讼代理人金满渝，曹林强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李茂森向本院提出诉讼请求：1.李茂森因本次事故造成各项损失共计129188.64元，由大地保险公司在交强险限额内先行赔偿，不足部分由平安保险公司、曹林强赔偿；2.诉讼费由被告承担。诉讼中，李茂森明确第一项诉讼请求为：李茂森因此次事故造成各项损失共计122322.66元，先由大地保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分由平安保险公司在商业险限额内承担赔偿责任，仍有不足部分由曹林强承担。事实及理由：2018年4月6日13时许，曹林强驾驶吉AXXX**号小型客车沿新立街由北向南行驶至五马路左转弯时，其车前部与由东向西行驶的由李茂森骑行的电动车接触，致两车受损、造成李茂森受伤。李茂森受伤后被送往长春中德骨科医院救治，住院30天，由其家属护理。本次交通事故经长春市公安局交通警察支队南关区大队第2201020201801539号道路交通事故认定书认定，曹林强承担本次事故的全部责任，李茂森无责任。李茂森所受伤情，经吉林正达司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为李茂森此次外伤致右胫骨平台粉碎性骨折后遗右膝关节活动功能受限评定为十级伤残。另李茂森因本次事故导致急性肺血栓栓塞症，又于吉林省人民医院住院治疗，后经吉林正达司法鉴定中心鉴定认定其发病与此次交通事故存在因果联系，此次交通事故导致被鉴定人李茂森急性肺血栓栓塞的后果中起诱发因素的作用。事发至今，大地、平安保险公司仅为李茂森垫付前次医疗费后，曹林强、大地及平安保险公司再未对李茂森的损失给予赔偿，故诉至法院。 大地保险公司辩称，李茂森主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费我公司已经在交强险限额内赔付1万元，针对上述费用不再赔付，超出部分由商险赔付；鉴定费、律师费、诉讼费不在理赔范围内。 平安保险公司辩称，李茂森在我公司投保商业险50万元及不计免赔，针对医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费超出1万元部分我公司在合理范围内赔付。事故认定我公司没有异议，其他诉讼请求未超过交强险范围应先由交强险赔付。鉴定费、律师费、诉讼费不在我公司商业三者险赔付范围，属于免责条款不予赔付。 曹林强辩称，事故认定书没有异议。我的车在保险公司投保了交强险和商业三者险，并投保了不计免赔，都应由保险公司赔偿。 本院经审理认定事实如下：2018年4月6日13时许，曹林强驾驶其所有的吉AXXX**号捷达牌小型客车，沿长春市新立街由北向南行驶至五马路左转弯，其车前部与由东向西李茂森所骑电动自行车接触，致两车受损、李茂森受伤。李茂森受伤后被送往长春中德骨科医院住院治疗30日，该院诊断为：“右胫骨平台粉碎性骨折”。支付门诊医疗费131元。另外，李茂森购买拐杖49.50元、尿不湿21元、小便器60元及复印费11.20元。 诉讼前，李茂森于2018年7月9日自行委托吉林正达司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、护理期限及营养费进行鉴定，该鉴定中心于2018年7月12日出具了吉正司鉴中心【2018】法临鉴字第F0747号鉴定意见书，其鉴定意见为：“1.被鉴定人李茂森此次外伤致右胫骨平台粉碎性骨折后遗右膝关节活动功能受限评定为十级伤残。2.被鉴定人李茂森的后续治疗费用需人民币1.3万元。3.被鉴定人李茂森此次损伤的护理期限评定为90日。4.被鉴定人李茂森此次损伤的营养期限评定为90日。”李茂森支付鉴定费3300元。李茂森在鉴定机构作出伤残鉴定之日年满66周岁。 2018年6月24日李茂森因患急性肺血栓栓塞症，在吉林省人民医院治疗并住院10日，花费门诊费1631.1元及住院费13471.31元。李茂森为证明治疗急性肺血栓栓塞症与交通事故具有因果关系，于2018年7月17日再次委托吉林正达司法鉴定中心对其因果关系及参与度进行鉴定，该鉴定中心于2018年7月23日出具了吉正司鉴中心【2018】法临鉴字第F0771号鉴定意见书，其鉴定意见为：“1.被鉴定人李茂森的急性肺血栓栓塞症与此次交通事故存在因果联系。2.此次交通事故在导致被鉴定人李茂森急性肺血栓栓塞的后果中起诱发因素的作用。”李茂森支付鉴定费2000元。在庭审中，李茂森按40%比例主张上述费用。 本次交通事故，经长春市公安局交通警察支队南关区大队制作第2201020201801539号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定：“曹林强负全部责任；当事人李茂森无责任。” 曹林强为其所有的吉AXXX**号捷达牌小型客车，在大地保险公司投保了交强险、在平安保险公司投保了商业三者险（限额50万元及不计免赔险），发生交通事故时，均在保险合同有效期限内。 另查明，李茂森为城镇居民，其在住院期间由李茂森的婚生女李春媛护理。李春媛系四川省德信创智广告有限公司的员工，月工资为8250元。 再查明，李茂森为诉讼聘请律师支付律师代理费9000元。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。因各方当事人均对长春市公安局交通警察支队南关区大队制作第2201020201801539号《道路交通事故认定书（简易程序）》没有异议，故本院对该事故认定书应予采信。对此曹林强在本次交通事故的发生存在过错，其过错行为与李茂森身体所受的伤害具有直接因果关系，构成侵权，故曹林强应承担侵权责任。 关于曹林强与各保险公司如何承担赔偿责任问题。因曹林强所有的吉AXXX**号小型客车在大地保险公司投保了交强险、在平安保险公司投保了商业三者险(限额500000元及不计免赔险)。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”由此先由大地保险公司在交强险的限额内赔偿李茂森的损失；不足的部分再由平安保险公司在商业三者险限额内赔偿李茂森的损失；仍有不足的部分，由曹林强赔偿李茂森的损失。 关于商业三者险中的免责条款是否有效问题。由于商业三者险的保险合同属于格式合同，平安保险公司应当提供就保险合同中的免责条款内容已向曹林强履行了明确说明义务的证据，但其未提供证据予以证明，对此平安保险公司应承担举证不能的不利后果。且曹林强否认平安保险公司履行说明免责条款的内容，故本院认定保险合同中的免责条款不产生效力。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，据此李茂森因交通事故造成其身体损害提起诉讼，而发生的律师代理费、鉴定费和案件受理费属于合理费用，故案件受理费、鉴定费和律师代理费，应由平安保险公司承担。 关于李茂森主张治疗急性肺血栓栓塞症所发生的费用问题。因李茂森为证明急性肺血栓栓塞症与本次交通事故具有因果关系委托吉林正达司法鉴定中心鉴定。该中心作出鉴定意见为：“1.被鉴定人李茂森的急性肺血栓栓塞症与此次交通事故存在因果联系；2.此次交通事故在导致被鉴定人李茂森急性肺血栓栓塞的后果中起诱发因素的作用。”故李茂森因急性肺血栓栓塞症在吉林省人民医院治疗并住院10天所产生的损失与该次交通事故具有因果关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，交通事故是诱发急性肺血栓栓塞症因素，况且已鉴定其与交通事故具有因果关系，而起诱发因素的作用并非系被侵权人减轻责任的过错，对此李茂森为治疗急性肺血栓栓塞症所发生的费用应当由侵权人承担，然而李茂森在其诉讼请求中要求侵权人承担治疗急性肺血栓栓塞症所发生的费用40%，亦符合法律规定，故应以其主张的40%为准。 就李茂森自行委托吉林正达司法鉴定中心作出的鉴定意见应否采信问题。由于平安保险公司仅提出鉴定数额过高，但其未提出反驳的证据，因此，吉林正达司法鉴定中心作出的鉴定意见应予采信。 本次交通事故给李茂森造成的损失，依其每项诉讼请求，现依法评定如下： 1.医疗费：根据李茂森提供的按医疗机构病历、医疗费票据、鉴定意见及医嘱确定为10621.08元【131元+40%*（5元+552元+5元+1069.10元+13471.31元+11122.80元）】。 2.住院伙食补助费：根据中德骨科医院病历住院30天，按每天100元计算，为3000元，吉林省人民医院病历住院10天，确定为100*10*40%=400元，以上住院伙食补助费合计为3400元； 3.护理费：因李茂森仅称其女儿李春媛在住院期间护理，但未提供出院后李春媛继续护理的相关证据予以佐证，因此护理费的保护依鉴定意见的护理期限90日中的30日，按李春媛的月工资8250元计算，其余的护理期限计算标准按居民服务业标准计算。据此确定护理费为16657.20元（8250元/月+60日*140.12元）； 4.交通费：虽然李茂森未提供交通费用相关票据，但李茂森住院治疗，相关陪护人员必然会产生交通费，对此李茂森主张200元适当，应予支持； 5.营养费：根据鉴定意见确定为9000元； 6.残疾赔偿金：根据鉴定意见，李茂森为十级伤残，自定残之日满66周岁，按14年计算，据此确定残疾赔偿金为28319*14*10%=39646.60元； 7.精神损害抚慰金：因交通事故给李茂森造成十级伤残后果，其主张精神损害抚慰金8000元适当，应予支持； 8.止疼泵480元，因无医嘱，故不予保护； 9.其他合理费用：根据李茂森提供的日杂用品拐杖费用49.50元、尿不湿21元、小便器60元及复印费4.48元的票据，合计确定为134.98元，上述费用属于必要的合理费用，对此应予保护； 10.鉴定费：依据鉴定机构出具的鉴定费发票3300+(2000*40%=800元)，确定为4100元； 11.律师代理费：律师代理费9000元，经核算符合行业收费标准，由此予以保护。 以上各项赔偿数额合计100759.86元。 大地保险公司、平安保险公司、曹林强对上述赔偿项目赔偿方式分配如下： 一、大地保险公司的赔偿 因在交强险的医疗费限额内应赔偿李茂森10000元，但已由该保险公司先行支付，且李茂森已扣除10000元，故该10000元不再计算；死亡伤残赔偿限额内赔偿李茂森残疾赔偿金39646.60元、精神损害抚慰金8000元、护理费16657.20元、交通费200元，合计64503.80元。 二、平安保险公司的赔偿 大地保险公司在交强险限额内赔偿不足的部分，由平安保险公司在商业三者险的限额范围内赔偿李茂森如下：医疗费10621.08元、住院伙食补助费3400元、营养费9000元、其他合理费用134.98元、鉴定费4100元、律师代理费9000元，以上各项赔偿数额合计36256.06元。 三、曹林强的赔偿 由于大地保险公司在交强险限额内、平安保险公司在商业三者险限额内已全部赔偿了李茂森因此次交通事故造成的损失，故曹林强无需再赔偿李茂森的损失。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条、第七十六条规定，判决如下： 一、中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司于本判决生效之日立即在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿李茂森残疾赔偿金39646.60元、精神损害抚慰金8000元、护理费16657.20元、交通费200元，合计64503.80元； 二、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日立即在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿李茂森医疗费10621.08元、住院伙食补助费3400元、营养费9000元、其他合理费用134.98元、鉴定费4100元及律师代理费9000元，合计36256.06元； 三、驳回李茂森的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1442元，由李茂森负担284元，平安公司负担1158元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  姜志峰 二〇一八年十二月十八日 书记员  马盛邦