北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0108民初29890号原告：张丽，女，1974年9月19日出生，汉族，住北京市西城区。委托诉讼代理人:李超,北京市北斗鼎铭律师事务所律师。被告：中关村股权投资协会，住所地北京市海淀区北三环西路****楼19A。法定代表人：王少杰，会长。委托诉讼代理人：李慧杨，北京申辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘建超，北京申辉律师事务所律师。原告张丽与被告中关村股权投资协会劳动争议纠纷一案，本院于2018年5月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。张丽及其委托诉讼代理人李超、中关村股权投资协会的委托诉讼代理人李慧杨、刘建超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张丽向本院提出诉讼请求：要求中关村股权投资协会支付其1、违法解除劳动合同赔偿金127005元；2、2016年10月至12月份工资96000元；3、在职期间加班费共211126.43元（包括延时加班费11034.48元、休息日加班费138298.85元、法定节假日加班费61793.10元）；4、2014年11月3日至2016年12月30日期间未休年休假工资63558.62元；5、在职期间业绩提成106954元。事实与理由：2014年11月3日，原告与被告签订了期限为2014年11月3日至2017年11月2日止的劳动合同，同日入职被告处工作，岗位为国际部秘书长，月工资为3.2万元，扣除税金和社会保险后实发月工资为24212.75元。2016年12月30日，原告被违法辞退。原告长期通过使用企业邮箱记录工作日志的方式向被告汇报工作内容，累计共计66天加班存休，原告是应被告要求于2016年十一假期之后进行调休。原告在被告处工作期间，被告拖欠原告工资、加班工资。综上，原告不服京海劳人仲字[2018]第3062号裁决书的结果，故诉至法院。中关村股权投资协会辩称，1、被告未违法解除劳动关系，原告主动离职不应支付赔偿金。2016年10月1日之后原告未到岗上班，被告多次通过短信、彩信、微信、电子邮件、快递等方式联系原告要求其出勤，但原告置之不理从未作出说明和答复，系旷工行为，因此被告按照自动离职处理，且直至2017年5月才给原告停缴了社保和公积金。2、原告在2016年10月至12月期间未到岗工作，被告不应支付其工资。3、原告加班需要经过领导批准，且其主张的加班内容均为在家里收发电子邮件，并非被告要求，被告不同意支付其加班费。4、被告的主营业务为组织召开会议、考察项目、投融资对接，召开会议期间比较忙，不忙的时候通常多安排员工休息几天，并且由于原告身体不适，经常请假看病或休息，事实上原告休息的天数比应当享有的年休假天数还要多，原告在2017年12月19日申请劳动仲裁，其在2015年1月1日之前的未休年休假已经超过法定的仲裁时效，不同意支付原告未休年休假工资。5、原告每月领取固定工资，被告从未书面或口头同意向原告支付任何提成，且被告从未向原告支付过任何提成，原告亦从未要求被告支付提成。原告两次发邮件要求被告向其支付提成，被告对此非常诧异，且原告所列项目都是协会以及会长的资源，与原告并无直接关系。综上，同意京海劳人仲字[2018]第3062号裁决书的结果，不同意原告的诉请。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月3日，张丽入职中关村股权投资协会工作，双方在当日签订了《劳动合同》，约定合同期限为2014年11月3日至2017年11月2日止，其中试用期为三个月，至2015年2月2日止，岗位为国际部副秘书长；双方还详细约定了其他事项。2016年10月7日，张丽向中关村股权投资协会的法定代表人王少杰发送电子邮件，称“根据之前您和我的沟通，我从10月8日开始休长假，直至把剩余的假全部休完，请确认是否可以”。王少杰回复邮件，要求张丽将休假详细情况列明确。此后，张丽再次向王少杰发送邮件称其剩余调休68.4天，年假2天，共计70.4天，从10月8日开始算起，休假到2017年1月13日结束，请确认是否可以。王少杰并未对上述邮件作出回复。2016年10月10日，张丽与被告单位的负责考勤的行政人事负责人彭红艳微信核实张丽的调休假期，彭红艳回复称张丽16年的年假没有休，且加班剩余59.4天。张丽自2016年10月8日开始未在中关村股权投资协会出勤，该协会亦未对此提出异议。后张丽应中关村股权投资协会的要求在2016年10月24日出勤一天，此后继续未出勤。2016年11月11日，张丽再次向王少杰发送电子邮件，称“根据10月24日双方面谈时承诺的，您接受我的休假天数，截至9月底，我共有假期70.4天，扣除10月24日在协会工作一天，从10月8日开始休长假，休假到2017年1月14日结束，请您确认是否可以，以便于财务为我发调休期间的薪资”。王少杰未就上述邮件予以回复。2016年11月21日，张丽再次向王少杰发送电子邮件，称其尚未收到10月薪资，要求与王少杰面谈。2016年11月21日，王少杰回复称“你个人定义的休假、公司不承认，不能把对你的关照无限放大，太没有道理可讲，没有来上班、又没有批准，就是旷工,不是请假，更不可能是休假，24日以后你来公司讲清楚，尽快提出辞职办理手续”。2016年11月22日，张丽回复邮件，称“您要求我十一假期之后把假期都休完然后您让我自己提出辞职……且一直按照您的要求对新同事的问询尽心尽力进行解答，并把各大使馆的联系人通过电话和邮件正式介绍给了新同事……我按照您的要求申请假期，开始休假，您怎么能说我是旷工呢？……”。王少杰对上述邮件未予回复。2016年12月14日，中关村股权投资协会通过短信的方式通知张丽，称“由于你已经两个多月没到协会上班，也未按照协会规章制度办理请假手续；经过多次沟通要求您到岗，截至发稿前你尚未到岗，现要求你在2016年12月16日之前到协会办理各项手续以及结清财务借款；逾期不来协会办理视为自动离职处理，协会停止你社保及住房公积金的各项缴费”。2016年12月30日，中关村股权投资协会再次通过短信方式告知张丽，“截止2017年12月30日，你尚未按照协会发的通知回协会，按照协会相关制度视为你自动离职，协会自2017年1月1日起停止你在协会的社保及住房公积金的缴费”。2017年2月16日，中关村股权投资协会向张丽发送彩信、电子邮件，通知张丽办理离职手续并告知其将要办理社保及住房公积金减员手续。2017年4月28日，中关村股权投资协会再次向张丽发送电子邮件，告知其协会将停止其社保及住房公积金的缴费事宜。经核实，张丽在2016年10月1日之后，只在2016年10月24日出勤1天，中关村股权投资协会为张丽按照月工资32000元的标准正常支付工资至2016年9月30日，为张丽正常缴纳社会保险至2017年4月。张丽、中关村股权投资协会均认可双方劳动关系解除的时间为2016年12月30日，张丽每年应休年休假的天数为10天。2017年12月19日，张丽向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起劳动仲裁，要求中关村股权投资协会支付其违法解除劳动合同赔偿金、工资、休息日加班费、法定节假日加班费、未休年假工资、提成。2018年3月29日，仲裁委出具京海劳人仲字[2018]第3062号裁决书，裁决中关村股权投资协会支付张丽1、2016年10月1日至2016年10月7日工资7356.32元；2、支付2016年1月1日法定节假日加班工资4413.79元；3、支付2016年1月1日至2016年10月7日未休年休假工资20597.7元；4、驳回张丽的其他仲裁请求。中关村股权投资协会认可上述仲裁裁决的结果；张丽对仲裁裁决的结果不服，诉至本院。庭审中，张丽主张中关村股权投资协会与其违法解除劳动关系，中关村股权投资协会主张系视为张丽自动离职。双方均认可中关村股权投资协会未作出解除劳动关系的决定。张丽主张如果法庭无法认定违法解除劳动关系的事实，在本案中要求法庭一并处理解除劳动关系经济补偿金事宜。张丽主张其在职期间存在延时、休息日及法定节假日加班的情况，中关村股权投资协会未支付其加班费。为证明其主张，张丽提供了有被告单位历任考勤员向其发送的载有其考勤记录的电子邮件以及张丽在2016年10月10日与单位考勤负责人通过微信确认的存休记录59.4天。中关村股权投资协会对上述证据的真实性予以认可，但只认可张丽在职期间存在法定节假日加班6天、休息日加班8天。张丽主张双方口头约定按照员工为公司创收收入的一定比例支付提成，但被告未予支付。为证明其主张，张丽提交了其向被告的法定代表人王少杰发送的电子邮件，邮件内容为“提成申请”，王少杰未予回复。被告对上述证据的真实性予以认可，但主张双方从未约定过提成。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。用人单位应当及时足额支付劳动者工资。张丽在2016年10月8日开始多次通过邮件的方式向中关村股权投资协会确认过其开始休调休假，中关村股权投资协会未予明确提出异议，直至2016年12月14日才要求张丽在2016年12月16日返岗。故本院确认张丽在2016年10月8日至2016年12月14日系正常休调休假，中关村股权投资协会应当支付张丽上述期间的工资，鉴于中关村股权投资协会已经为张丽代扣代缴了社会保险及公积金，应当予以扣除。2016年10月1日至10月7日系法定放假期间，中关村股权投资协会亦应当依法支付张丽工资，故对张丽主张的2016年10月1日至12月14日期间的工资的合理部分，本院对此予以支持，具体数额由本院予以核算。在2016年12月14日之后，由于中关村股权投资协会已经明确告知张丽应当返岗，虽然张丽就此期间是否系正常休调休假存在争议，但此后直至2016年12月30日，张丽均未返岗。鉴于工资系提供劳动之对价，在中关村股权投资协会的法定代表人王少杰2016年12月14日明确拒绝张丽调休并要求张丽返岗后，张丽并未返岗，张丽自身对未能正常提供劳动存在主观上的放任，其向中关村股权投资协会要求支付其2016年12月15日至12月30日期间的工资，缺乏依据，本院对此不予支持。关于解除劳动关系一节。现张丽、中关村股权投资协会均认可双方劳动关系已经于2016年12月30日解除，本院对此不持异议。中关村股权投资协会虽然在2016年12月30日通知张丽视为其自动离职，但此后仍然为张丽继续缴纳了社会保险，该协会并未明确做出与张丽解除劳动关系的决定，故对张丽主张其被违法解除劳动关系，缺乏事实依据。中关村股权投资协会主张张丽系旷工自动离职，并非法定的解除劳动关系的事由，且仍然为张丽继续缴纳社会保险。鉴于双方均已经确认劳动关系解除，本院视双方为协商一致解除劳动关系，中关村股权投资协会应当支付张丽解除劳动关系经济补偿金，具体数额由本院予以核算。关于延时、休息日、法定节假日加班费一节。因张丽的存休假期59.4天已经得到了被告单位考勤员的确认，张丽主张59.4天包含有法定节假日、休息日及延时加班调休，现中关村股权投资协会未就此提出反驳证据，本院对张丽的主张予以采信。上述59.4天抵扣张丽在2016年10月8日至12月14日期间的调休时间，剩余未调休时间为10.4天，双方均同意按照6天法定节假日加班、4.4天休息日加班加班核算加班费，具体数额由本院予以核算。对张丽过高的诉请，依据不足，本院对此不予支持。关于年休假一节，张丽主张其在职期间均未休年休假，中关村股权投资协会对此不予认可，主张已经为其安排了年休假，但未能举证予以证实。鉴于张丽于2017年12月19日申请劳动仲裁，其2015年1月1日之前的未休年休假工资已经超过仲裁时效，本院不予支持。对于2015年1月1日至2016年12月30日期间的未休年休假工资，被告应当予以支付，具体数额由本院予以核算。关于张丽主张的业绩提成，因其证据不足以证明双方就此有明确的约定，且中关村股权投资协会对此不予认可，故其该项诉请，证据不足，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、中关村股权投资协会于本判决生效之日起七日内支付张丽2016年10月1日至12月14日期间的工资72043.64元；二、中关村股权投资协会于本判决生效之日起七日内支付张丽2015年1月1日至2016年12月30日期间未休年休假工资55908元；三、中关村股权投资协会于本判决生效之日起七日内支付张丽解除劳动关系经济补偿金53145元；四、中关村股权投资协会于本判决生效之日起七日内支付张丽休息日加班费12947.13元；五、中关村股权投资协会于本判决生效之日起七日内支付张丽法定节假日加班费26482.76元；六、驳回张丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告中关村股权投资协会负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  龚莉婷人民陪审员  鲁 青人民陪审员  薛晓光二〇一八年十二月三日书 记 员  王若同