福建省漳州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽06刑终470号 原公诉机关福建省漳浦县人民检察院。 上诉人（原审被告人）高建华，男，1990年9月27日出生于福建省东山县，汉族，初中文化，务农，住福建省东山县。曾因犯合同诈骗罪于2017年4月14日被判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十万元，后在漳州监狱服刑。因涉嫌犯诈骗罪于2018年5月17日被羁押于漳浦县看守所。 福建省漳浦县人民法院审理福建省漳浦县人民检察院指控的原审被告人高建华犯诈骗罪一案，于2018年10月27日作出（2018）闽0623刑初426号刑事判决，原审被告人高建华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查其上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 2014年8月13日，蔡某某1、蔡某某2（均已被判刑）向云霄县某租车部租赁方某所有的一辆车牌号为闽Ｄ×××××的梅赛德斯-奔驰牌小型轿车（价值人民币231647元）欲“抵押”骗钱。后蔡某某1等人利用方某的身份信息使用蔡某某1的头像伪造了方某的身份证。同月15日，被告人高建华明知蔡某某1等人伪造了车主的身份信息进行抵押诈骗，仍介绍蔡某某1等人将该车“抵押”给蔡某，扣除利息后，实际骗得蔡某的“借款”人民币73600元。 同年10月9日，蔡某某2因涉嫌其他诈骗行为被公安机关抓获，蔡某某1害怕此事案发，即先归还蔡某人民币31000元并写了一张欠款人民币10万元的欠条，向蔡某赎回该车。次日，蔡某某1为赎回该车行驶证，又归还蔡某人民币1500元。同日，蔡某某1又产生继续将该车“抵押”骗钱的想法，即与蔡某伟等人驾驶该车到漳浦县绥安镇富诚二手车行欲将该车以人民币8万元抵押给该车行时，因车行老板柯某发现蔡某某1提供的方某的身份证是伪造的，遂向公安机关报警，蔡某某1被当场抓获。案发后，闽Ｄ×××××号梅赛德斯-奔驰牌小型轿车已被公安机关扣押并发还方某。 另查明，被告人高建华因前罪合同诈骗罪于2014年10月24日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。2017年4月14日被判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十万元。 原判认定上述事实的依据有，被害人蔡某、方某的陈述，证人柯某、朱某、张某的证言，户籍证明、到案经过说明、扣押决定书、扣押清单、发还清单、云霄县某租车部的个体工商户营业执照、相关信息及租车协议、奔驰轿车车主信息查询情况、借条、车辆质押协议书及转账凭证、价格鉴定意见书、现场检测报告书及检测图片、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录、福建省东山县人民法院（2016）闽0626刑初15号刑事判决书、福建省漳浦县人民法院（2015）浦刑初字第71号刑事判决书、同案犯蔡某某1、蔡某某2的供述及被告人高建华的供述等。 原判认为，被告人高建华伙同他人以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，高建华起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。归案后，高建华能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。高建华因犯合同诈骗罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还犯有诈骗罪，应当以合同诈骗罪、诈骗罪数罪并罚追究其刑事责任。原审依法判决：一、被告人高建华犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，合并前罪有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十万元，决定执行有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币十一万元。二、继续追缴被告人高建华及其同案犯的违法所得人民币四万一千一百元。 上诉人高建华上诉提出，其没有非法占有他人财产的目的，蔡某已明知车主信息是伪造的，一审对其判处罪名有误，蔡某的损失已得到补偿，不应判处向其追缴违法所得。请求二审法院撤销原判，依法改判。 经二审审理查明，原判认定上诉人高建华伙同他人以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取他人款项的事实清楚。二审认定的事实、证据与一审相同。据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 上诉人高建华上诉提出，其没有非法占有他人财物的目的，蔡某已明知车主信息是伪造的，一审对其判处罪名有误，蔡某的损失已得到补偿，不应判处向其追缴违法所得等。经查，同案犯蔡某某2供述，其与蔡某某1取得闽Ｄ×××××轿车、车辆行驶证后找高建华商量抵押轿车借钱一事，高建华提议伪造车主的身份证再抵押轿车，三人都表示同意。高建华接收蔡某某1的头像照后去获取1张伪造的车主方某的身份证（照片采用蔡某某1的头像照，其他身份信息都是方某的），高建华向其、蔡某某1还提出如何通过车行签订车辆抵押协议、出具欠条等骗取款项、分配赃款等。被害人蔡某陈述，其接收该抵押轿车生意是高建华介绍的，高建华提供给其的方某身份证复印件、车辆质押协议书及借条，其当时无法通过身份证复印件分辩出身份证上信息的真伪，高建华事先知道前来办理抵押轿车的人不是原车主。直至2014年10月9日，蔡某某1找其要讨回所抵押的轿车时，其才知晓抵押给其轿车的人并非车主方某，而是蔡某某1。蔡某某2该供述与同案犯蔡某某1的供述、蔡某的陈述及车辆质押协议书、借条、伪照的身份证、银行支付业务回单等证据能相互印证。高建华主观上非法占有他人财产目的明显，其伙同他人用伪造的身份证，向被害人蔡某虚构前来办理抵押闽Ｄ×××××轿车的人系车主方某，在与蔡某签订、履行质押合同的过程中骗取蔡某款项，扰乱了市场秩序，其行为符合合同诈骗罪的构成要件。违法所得应予以追缴。综上，高建华所提该辩解意见均不予采纳。 本院认为，上诉人高建华伙同他人以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取他人款项，数额较大，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，依法应认定构成合同诈骗罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，高建华起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；其归案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。高建华因犯合同诈骗罪被判处刑罚，在判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他犯罪，应数罪并罚。原判根据查明高建华的犯罪事实、情节依法处刑并追缴违法所得等并无不当。原判认定高建华的行为构成诈骗罪，属定性有误，应予更正。高建华上诉提出其行为不构成诈骗罪的意见有事实及法律依据，予以支持，但不影响原判对其处刑；其余所提上诉意见均缺乏事实依据，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下： 一、维持福建省漳浦县人民法院（2018）闽0623刑初426号刑事判决第一项中对上诉人高建华的量刑部分及第二项的判决。 二、撤销福建省漳浦县人民法院（2018）闽0623刑初426号刑事判决第一项中对上诉人高建华的定罪部分的判决。 三、上诉人高建华犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，合并前罪有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十万元，决定执行有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币十一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月24日起至2023年2月23日止。罚金限本判决生效后一个月内缴清）。 本判决为终审判决。 审判长  盖志凌 审判员  庄永明 审判员  杨 健 二〇一八年十二月二十日 法官助理林秀美 书记员张小婷 附相关法律法规 １、《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； （三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； （四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； （五）以其他方法骗取对方当事人财物的。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。