成都市双流区人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)川0116刑初1416号 公诉机关成都市双流区人民检察院。 被告人陈亮，男，1986年9月19日出生，汉族，中专文化，住四川省三台县，现住成都市双流区。2018年6月4日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年7月10日因涉嫌非法经营罪经成都市双流区人民检察院批准，当日由成都市公安局双流区分局执行逮捕。现羁押于成都市双流区看守所。 辩护人胡刚，四川和普律师事务所律师。 成都市双流区人民检察院以川成双公诉刑诉[2018]1185号起诉书指控被告人陈亮犯非法经营罪，于2018年10月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市双流区人民检察院指派检察员陈英出庭支持公诉，被告人陈亮及其辩护人胡刚到庭参加诉讼。现已审理终结。 成都市双流区人民检察院指控：2017年1月至案发，被告人陈亮在网上购买了168264元的假冒云烟、玉溪、中华等注册商标的伪劣卷烟，在成都市双流区九江街道马家寺场镇、西航港街道白家场镇进行销售，其中，有微信转账记录的交易为：销售给周某获款16830元、销售给冯某获款14550元、销售给AC超超杂货铺（微信名）获款10815元、其余零售获款11175元，共计53370元；2018年6月4日，接群众举报后，成都市公安局双流区分局民警会同双流区烟草专卖局执法人员依法对陈亮租用的双流区西航港学府西路西三街×号房屋进行了检查，现场查获：云烟（软珍品）146条、玉溪（软）19条、中华（硬）19条、中华（软）2条、娇子（宽窄好运）39条，共计5个品种225条卷烟，经四川省烟草专卖局核价，库存总价值达60550元。经鉴定，上述烟草制品均系假冒伪劣卷烟；经查证，陈亮未取得烟草专卖零售许可证。 针对以上指控，公诉机关当庭宣读，出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录、电子数据等证据以支持其控诉。公诉机关认为，被告人陈亮违反国家规定，未经许可经营烟草制品，且销售假冒伪劣卷烟，严重扰乱市场秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。 被告人陈亮当庭表示对起诉指控基本事实及罪名无异议并认罪。其辩护人提出购买卷烟转账记录168264元中有部分上家并未实际发货，查获的225条卷烟的库存价值应当按照其实际销售价格认定为27510元，被告人陈亮系初犯，有自首、立功情节，犯罪情节较轻，认罪悔罪态度好，请求减轻从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2017年1月至案发，被告人陈亮在网上购买假冒云烟、玉溪、中华等注册商标的伪劣卷烟，在成都市双流区九江街道马家寺场镇、西航港街道白家场镇以云烟（软珍品）和玉溪（软）120元/条、中华（硬）和中华（软）200元/条的价格进行销售。2018年6月4日，成都市公安局双流区分局民警会同成都市双流区烟草专卖局执法人员对被告人陈亮租用位于成都市双流区西航港学府西路西三街×号的房屋进行检查，现场查获云烟（软珍品）146条、玉溪（软）19条、中华（硬）19条、中华（软）2条、娇子（宽窄好运）39条，共计5个品种225条卷烟，共计价值人民币35700元。经查，被告人陈亮未取得烟草专卖零售许可证，其销售假冒注册商标的伪劣卷烟给周某获款人民币16830元、销售给冯某获款人民币14550元、销售给AC超超杂货铺（微信名）获款人民币10815元、其余零售获款人民币11175元，共计人民币53370元。经鉴定，上述查获的5个品种225条烟草制品均系假冒伪劣卷烟。 上述事实，有经庭审质证的公安机关出具的受案登记表、立案决定书、到案经过，成都市双流区烟草专卖局制作的检查（勘验）笔录、公安机关制作的电子证物检查工作记录，被告人陈亮的供述及辨认，证人周某、冯某的证言及辨认，物品清单、证据先行登记保存通知书及抽样取证物品清单，扣押决定书及扣押清单，手机微信交易记录截图，成都市烟草专卖局专卖监督管理处出具的证明，四川省烟草专卖局专卖监督管理处出具的案件协查复函，四川省烟草质量监督检测站出具的ZW01180634152-34156号鉴别检验报告，四川省烟草专卖局出具的价格鉴证卷烟基本信息表，公安机关出具的情况说明，电子数据，被告人陈亮的常住人口详细信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈亮违反国家烟草专卖管理法律法规，无烟草专卖零售许可证而销售假冒注册商标的伪劣卷烟，经营数额达人民币89070元，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应追究其刑事责任。成都市双流区人民检察院起诉指控罪名成立，本院予以支持。对于被告人陈亮的辩护人提出“查获的225条卷烟的库存价值应当按照其实际销售价格认定为27510元”的辩护意见，本院认为，根据在案证据能够查实被告人陈亮以云烟（软珍品）和玉溪（软）120元/条、中华（硬）和中华（软）200元/条的价格进行销售，查获的上述4个品种的卷烟应以实际销售价格计算为：120元/条×165条+200元/条×21条=24000元，查获的娇子（宽窄好运）因无法查清销售或购买价格，应按四川省烟草专卖局出具的零售价格计算为：300元/条×39条=11700元，故查获的225条卷烟共计价值人民币35700元，本院对上述辩护意见部分采纳。对于被告人陈亮的辩护人提出“购买卷烟转账记录168264元中有部分上家并未实际发货”的辩护意见，本院认为，现有证据不能证明上述转账记录全部购买了相应的卷烟，无法查实其实际购买卷烟的数量及价值，故本院以其实际销售金额和库存卷烟价值即人民币89070作为其经营数额对其定罪处罚。对于被告人陈亮的辩护人提出其有自首、立功情节的辩护意见，与审理查明事实不一致，本院不予采纳。鉴于被告人陈亮能如实供述并当庭认罪，本院在量刑时酌情予以从轻处罚。据此，根据被告人陈亮犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈亮犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月4日起至2019年6月3日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。） 二、对扣押在案的作案工具黑色魅族手机1部依法予以没收；对扣押在案的云烟（软珍品）146条、玉溪（软）19条、中华（硬）19条、中华（软）2条、娇子（宽窄好运）39条依法予以没收并销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张 超 人民陪审员  赵小华 人民陪审员  汤炳清 二〇一八年十二月二十九日 书 记 员  王 滢 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。