文书内容湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0181民初8069号原告（反诉被告）：胡宜，男，1960年3月1日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托代理人：卢欣，湖南声威律师事务所律师。被告（反诉原告）：李芳珠，男，1961年10月22日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托代理人：周大来，湖南众议律师事务所律师。原告胡宜（反诉被告）与被告李芳珠（反诉原告）合同纠纷一案，本院于2018年11月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡宜及其委托诉讼代理人卢欣，被告李芳珠及其委托诉讼代理人周大来均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡宜向本院提出诉讼请求：1.核算双方合伙账务；2.确认被告在原告独自经营及双方合作、合伙期间收取原告应得利益13万元整。事实和理由：2013年11月，原告向被告借款19.2万元进行经营，2016年1月7日前，逐步偿还被告7万元，2016年4月，双方协商，原告以在湖南得一容易电子商务有限公司平台（以下简称得一平台）上交易的佣金来逐步偿还被告的借款，为保证佣金所得偿还被告，原告以被告与得一平台绑定的银行账号来接收平台支付原告的佣金，被告的银行账户由被告控制。从2016年5月4日，被告银行账户收到平台支付的原告第一笔佣金交易12513元，至2016年9月20日，该账户共计收取平台佣金154704.24元，除2016年5月17日，被告退还了原告50000元佣金外，余款104704.24元全部用于偿还原告向被告的借款。2016年9月22日，原告与被告商议合伙投资得一平台，投资比例为原告占30%，被告占70%，并约定营利与亏损均按此比例承担，由原告从其账户将投资资金转入得一平台，以被告在平台上绑定的建设银行账户作为收取佣金的账户，被告在收到平台转入的佣金后，按比例将佣金转给原告。数月后，得一平台因故停业，双方合伙的电子商务亦终止。因接收佣金的账户为被告持有，故双方没有进行核算。2018年8月，被告对原告提起民间借贷纠纷诉讼，该诉讼中，原告以前述事实抗辩未得法庭支持，故另诉至本案。被告李芳珠的主要答辩意见：1.原告的第一项诉讼请求与第二项诉讼请求自相矛盾，第一项诉讼请求为合伙清算，第二项诉讼请求为合伙清算的结果,两项诉求存在先后之别；2.原告与被告没有合伙事实，原告的证据不能证明双方存在合伙关系；3.经核算，得一平台共计向被告支付623261.86元，被告依据原告的指示向原告支付671017.02元，被告多向原告支付了47755.16元，应当返还。被告李芳珠的反诉请求及事实与理由与答辩意见一致。针对被告李芳珠的反诉，原告胡宜的主要答辩意见：1.本案证据材料充分证实了原、被告双方存在合伙事实；2.双方可以通过往来账户算清双方的经济往来。综上，请求法院依法驳回被告的反诉请求。本院经审理认定事实如下：原告与被告系朋友关系。原告称其在得一平台投资电子商务，购买商品并获得佣金。根据原告向本院提交的银行流水显示，自2016年4月25日至2017年3月1日，原告向湖南得一容易电子商务有限公司（以下简称得一公司）共计转账36笔，总金额为2749547.38元，得一公司向原告账户共计汇入款项35笔，总金额为531797.92元；依据原告及被告向本院提交的银行流水，双方均认可在2016年5月4日-2017年1月24日期间，得一公司向被告的账户共计转账49笔，总金额为622991.86元；被告向原告账户共计转账30笔，总金额为671017.02元。具体转账明细如下表：            胡宜向得一公司转账明细                            得一公司向李芳珠转账明细                            李芳珠向胡宜转账明细                  编号              日期              金额（元）                            日期              金额（元）                            日期              金额（元）                  1              2016.4.25              145599.5                            2016.5.4              12513                            2016.5.17              50000                  2              2016.4.25              145599.5                            2016.5.11              16587                            2016.9.22              50960                  3              2016.4.25              72800                            2016.5.16              21146                            2016.9.23              3562                  4              2016.4.26              72799.53                            2016.5.25              12513                            2016.10.2              3754                  5              2016.5.17              72800                            2016.6.14              18430                            2016.10.7              3891.64                  6              2016.5.17              728                            2016.7.5              15617                            2016.10.7              4976.1                  7              2016.5.17              72072                            2016.7.13              12513                            2016.10.11              6343.8                  8              2016.5.18              145580                            2016.8.3              16005                            2016.10.11              50960                  9              2016.9.6              50960                            2016.8.24              1649                            2016.10.14              50960                  10              2016.9.15              72800                            2016.9.6              10307.22                            2016.10.20              11729.24    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           2017.1.8              20400                  28              2016.11.17              110000.03                            2016.11.9              16587                            2017.1.1              4685.1                  29              2016.11.18              101919.57                            2016.11.14              21146                            2017.1.21              25000                  30              2016.11.21              21839.42                            2016.11.15              9102.48                            2017.1.24              11081.28                  31              2016.11.25              72799.59                            2016.11.16              12513                                                            32              2016.12.9              36399.83                            2016.11.17              16587                                                            33              2016.12.31              139524                            2016.11.18              18430                                                            34              2016.12.31              5628                            2016.11.21              21146                                                            35              2017.1.13              112067.37                            2016.11.25              2764.5                                                            36              2017.1.20              42938                            2016.12.7              25026                                                            37                                                        2016.12.12              15617                                                            38                                                        2016.12.14              15665.5                                                            39                                                        2016.12.15              9762.08                                                            40                                                        2016.12.19              2342.55                                                            41                                                        2017.1.4              36860                                                            42                                                        2017.1.9              13274.45                                                            43                                                        2017.1.10              18691.56                                                            44                                                        2017.1.10              209.52                                                            45                                                        2017.1.13              10421.68                                                            46                                                        2017.1.17              104.76                                                            47                                                        2017.1.17              228.92                                                            48                                                        2017.1.17              20717.26                                                            49                                                        2017.1.21              11081.28                                                                          总合计              2749547.38                            总合计              622991.86                            总合计              671017.02      庭审中，关于双方合作的经过，原告胡宜陈述：原告在得一平台投资电子商务、购买平台产品，得一公司在发放产品的同时返还一定数额的佣金。2013年11月，原告向被告借款200000元，截至2016年1月该借款仍尚欠130000元，原告遂与被告商议以原告在得一平台上的佣金作为偿还被告130000元借款的款项，双方达成合意后，原告替被告在得一平台上注册了账号，并陆续汇入款项至得一平台，在被告在得一平台的账号中购买产品，得一平台将原告购买该产品的佣金陆续返还至被告的账户中。此后，被告见原告收益尚可，便萌生了合伙的意愿。2016年9月22日，原告与被告协商一致合伙投资得一平台，口头约定投资比例为原告30%、被告70%，得一平台佣金的收益和亏损均按照投资比例承担。当日，被告转账第一笔投资额的70%即50960元至原告银行账户，原告在平台操作后于2016年9月27日汇款72800元至得一公司账户，完成第一笔投资。此后，被告分别于2016年10月11日向原告汇入合伙投资款50960元、2016年10月14日向原告汇入合伙投资款50960元、2016年10月21日向原告汇入合伙投资款50960元、2016年10月28日向原告汇入合伙投资款50960元、2016年11月2日向原告汇入合伙投资款50960元、2016年11月17日向原告汇入合伙投资款50960元、2016年11月25日向原告汇入合伙投资款50960元、2016年12月31日向原告汇入合伙投资款20664元,双方共计进行了9次合伙。得一公司陆续向被告的银行账户中汇入了原、被告合伙投资的佣金，被告收到佣金在扣除70%的份额后，将另30%的款项转至原告账户中。2017年3月27日，得一平台因故停业，原、被告之间的合伙终止。经原告核算，双方合伙期间共计合伙投资623952元，其中原告投资187186元（占总投资款的30%），被告投资436766元（占总投资款的70%），得一平台在原、被告合伙期间向被告账户汇付佣金共计396212.2元，其中被告应得佣金231632元（占总回笼佣金的70%），原告应得佣金118864元（占总回笼佣金的30%）已由被告支付给原告。除此之外，原告在2014年4月25日至2017年3月27日期间向得一平台投入投资款161336元，在此期间得一公司对该投资的佣金数额为231632元，均汇入了被告账户，被告仅向原告汇付107009.01元，余款124623元未支付。被告陈述：原告与被告并不存在合伙关系，得一平台是一个非法平台，原告替被告注册该平台账号并以被告的绑定银行账户接收佣金是为了发展下线以获得更多收益，被告从始至终未在该平台进行过操作，亦未向该平台进行过任何投资，只是帮原告将该平台转账到被告账户的款项汇入原告账户。截至2016年10月14日，得一公司向被告共计转账金额为212736.52元，被告向原告共计转账金额为225407.54元，对于平台未转给被告而被告多支付给原告的差额部分，被告称为其借给原告的借款，但无法说明还款时间以及其他借款约定。诉讼中，原告为证明其与被告存在合伙投资得一平台的事实，向本院提交了2018年8月6日得一公司出具的《声明》，载明：“声明依据胡宜提供的胡宜个人银行账号流水及李芳珠个人银行账号流水明细，从2016年4月25日至2016年11月25日共计12笔（明细见附表）资金均由胡宜个人银行账户汇入本公司账号，该12笔资金用于李芳珠在本公司平台账户下购买产品，遵照平台交易规则每一次销售返佣均已返到李芳珠的个人银行账号下，所购买的产品均已分批发给李芳珠。特此声明！湖南得一容易电子商务有限公司2018年8月6日”，但原告并未向本院提交有加盖得一公司公章的“附表”。同时，原告申请证人汪某、谭某、程某出庭作证，证人汪某、谭某均陈述原告曾带被告来其二人处领取过得一平台销售的商品，被告程某陈述原告曾告知其原告与被告合伙的事实，但被告并没有与证人程某提及合伙事宜。另查明：1.湖南得一容易电子商务有限公司成立于2012年12月24日，2017年4月13日，其涉嫌非法吸收公众存款的举报被长沙市公安局雨花分局经济犯罪侦查大队受理。2.被告以原告尚欠其借款130000元为由于2018年7月17日向本院提起诉讼，本院于2018年10月15日作出（2018）湘0181民初4737号民事判决书，判决原告于该判决生效之日起偿还被告借款本金105000元并支付逾期利息。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动；合伙的当事人之间没有书面协议，又未经工商行政管理部门核准登记，若具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头协议的，可认定为合伙关系的成立；上述“无利害关系人”应属于参与、见证过合伙协商的过程，知晓合伙的具体内容，对合伙约定清楚、了解的人。本案中，原告称其与被告之间形成了合伙关系，但双方并未签订书面的合伙协议，证人汪某、谭某的证言均不能证明双方存在口头的合伙关系，证人程某的证言是证实其听原告提及过合伙事宜，并非亲自见证原告与被告之间存在口头合伙协议，故本案不符合该认定合伙关系成立的条件；同时，原告亦未向本院提交证据证实双方存在共同投资、共同收益以及共担风险的合意，被告对此也予以否认，故原告与被告之间并未成立个人合伙的合伙关系，因此，原告要求核算双方合伙账目的诉讼请求，因双方并非合伙关系，亦不存在合伙账目，故本院对此不予支持。原告称被告分别于2016年9月22日、2016年10月11日、2016年10月14日、2016年10月21日、2016年10月28日、2016年11月2日、2016年11月17日、2016年11月25日向原告转账的50960元以及2016年12月31日向原告转账的20664元均系被告与原告的合伙投资款，均占投资额的70%，但原告在收到被告转账的该款项后于2016年9月22日、2016年10月12日、2016年10月14日、2016年10月21日、2016年10月28日、2016年11月2日、2016年11月17日、2016年11月25日、2016年12月31日向得一公司的转账款项分别为72800元、145598.97元、218399.1元、99919.64元、72799.85元、189279.27元、110000.03元、72799.59元、145152元，除2016年9月22日转账72800元、2016年10月28日转账72799.85元及2016年11月25日转账的72799.59元外，其余原告向得一公司的转账的70%都并非被告向其转账的款项，故银行流水记录无法证实原告与被告之间存在原告占30%、被告占70%的合伙投资得一平台的合意，亦无法确认上述款项为被告的投资款，因此本院对原告称双方存在合伙关系的陈述不予认可。原告诉求本院确认被告收取了原告的应得的“佣金”利益130000元，但结合原告向得一公司的转账银行流水、得一公司向被告的转账银行流水以及被告向原告的银行转账流水，得一公司向被告返还的款项小于其向原告转账的款项，原告的举证未能形成完整的证据链，无法证实被告尚欠其应得利益130000元的事实，故对于原告要求确认被告不当占有其应收利益130000元的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。被告向本院提出反诉，以不当得利为由要求原告返还其多支付的款项47755.16元，并陈述其向原告的转账均系代为收取得一平台的款项后的转交行为，但其对截至2016年10月14日，得一公司向被告共计转账金额为212736.52元，被告向原告共计转账金额为225407.54元中差额的解释为借款，与其诉称的不当得利相互矛盾，且被告并未向本院举证双方存在借贷的合意，故本院对被告的反诉请求不予支持。本案立案案由为合伙协议纠纷，但在审理过程中，本院无法依据现有证据确认原被告双方存在合伙关系，仅能通过双方提交的银行流水账目以及得一公司的《证明》确认原告、被告与得一公司之间存在合同关系，同时，原告请求法院确认被告占有其应得收益130000元的诉讼请求并非基于双方“合伙”的事实，故本院将本案案由变更为合同纠纷。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十条，《中华人民共和国合同法》第三条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回胡宜的诉讼请求；二、驳回李芳珠的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2900元，反诉受理费497元，共计3397元，由胡宜负担2900元，由李芳珠负担497元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘施汝二〇一八年十二月二十五日书记员  刘若雯附相关法律条文1.《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。2.《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十条当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。3.《中华人民共和国合同法》第三条合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。4.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。