福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0802民初8573号 原告：赖朝添，男，1956年10月5日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市永定区。 委托诉讼代理人：邱媛媛，福建金磊律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗伟，福建金磊律师事务所律师。 被告：龙岩市龙岩学院资产经营有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区东肖镇东肖北路**龙岩学院校内（逸夫楼**），统一社会信用代码913508003154608618。 法定代表人：谢天阳，总经理。 委托诉讼代理人：黄林香，福建岩风律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈方义，福建岩风律师事务所律师。 原告赖朝添与被告龙岩市龙岩学院资产经营有限公司（以下简称龙岩学院资产经营公司）劳动争议一案，本院于2018年10月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赖朝添及其委托诉讼代理人邱媛媛、被告龙岩学院资产经营公司的委托诉讼代理人黄林香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赖朝添向本院提出诉讼请求：1.判令龙岩学院资产经营公司与赖朝添从2015年2月1日起至2018年8月31日存在事实劳动关系；2.龙岩学院资产经营公司向赖朝添支付法定节假日加班工资差额10335元；3.龙岩学院资产经营公司向赖朝添支付解除劳动关系的代通知金2725元；4.龙岩学院资产经营公司向赖朝添支付经济补偿金11484元。事实与理由：因馨居佳物业合同到期，龙岩学院资产经营公司设立物业服务部，把馨居佳物业的员工都招入龙岩学院资产经营公司物业服务部，并开会宣布各种福利待遇不变，享受国家规定的社会保险和法定节假日加班费。因此，2015年2月1日，赖朝添到龙岩学院资产经营公司处工作，担任安管部保安一职。入职时，赖朝添未达到退休年龄，但龙岩学院资产经营公司却要求赖朝添签订《临时用工劳动合同》。双方口头约定：月满勤工资2650元，伙食补贴75元，全年无休。龙岩学院资产经营公司从用工之日就没有为赖朝添缴纳养老保险、医疗保险。龙岩学院资产经营公司改变经营方式，欲将物业外包，并与所有劳动者解除关系。2018年8月30日，龙岩学院资产经营公司通知赖朝添从2018年8月31日起终止临时用工协议。赖朝添从2018年9月1日起未上班，但后来未达到退休年龄的职工都领取了经济补偿金，只有赖朝添等几个职工因为现达到退休年龄，龙岩学院资产经营公司不给予经济补偿。赖朝添认为，赖朝添入职时还未达到退休年龄，与龙岩学院资产经营公司建立的是劳动关系，而龙岩学院资产经营公司不与赖朝添签订书面的劳动合同违法在先。赖朝添虽达到退休年龄，但截止2018年8月未领取养老保险待遇，与龙岩学院资产经营公司仍然存在事实劳动关系，龙岩学院资产经营公司应支付经济补偿、法定节假日加班费。2018年9月21日，赖朝添向新罗区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，区仲委于2018年10月9日作出不予受理通知书，赖朝添不服。 龙岩学院资产经营公司辩称：（一）赖朝添与龙岩学院资产经营公司之间的劳动关系始于2015年2月，并于2016年10月终止。赖朝添已于2016年10月年满60周岁，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条“男职工的退休年龄为60周岁”及《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”规定，2016年10月，赖朝添达到法定退休年龄，赖朝添与龙岩学院资产经营公司之间的劳动合同终止；（二）赖朝添主张加班工资没有事实与法律依据。根据谁主谁举证原则，赖朝添对于其主张有加班依法应提供证据证明，在未提供证据证明的情况下应承担不利于其后果；（三）赖朝添无权主张代通知金。2018年8月，龙岩学院资产经营公司通知赖朝添终止劳动关系，根据《劳动合同法》第四十条规定，本案不存在以上情形，因此，龙岩学院资产经营公司无需向赖朝添支付代通知金；（四）赖朝添无权主张经济补偿金。龙岩学院资产经营公司与赖朝添的劳动合同终止事由是赖朝添达到法定退休年龄。根据《劳动合同法》第四十六条规定，劳动合同因劳动者到达法定退休年龄而终止，龙岩学院资产经营公司无需向赖朝添支付经济补偿金。综上所述，请求驳回赖朝添的诉讼请求。 根据当事人陈述和经庭审确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月1日，赖朝添入职龙岩学院资产经营公司担任保安或安管部指导员一职。入职后，龙岩学院资产经营公司（甲方）与赖朝添（乙方）于2015年9月1日签订《临时用工劳务合同》，合同主要约定：1.协议期限自2015年9月1日起至2016年8月31日止；2.乙方作为劳务人员，在甲方工作期间，只享受本协议中约定的福利和待遇，甲方内部文件中涉及的员工其他福利或待遇均不适用于乙方；3.协议期间内，任何一方均有权提前1个月通知对方解除本协议，解除本协议不需支付任何经济补偿金；本协议到期或过期，如双方未续签，自行终止本协议，不需提前通知；4.双方之间建立的关系是劳务关系而不是劳动（合同）关系，因此甲方不承担任何社会保险缴纳义务等。合同到期后，双方继签《临时用工劳务合同》一份，主要约定：1.协议期限自2016年9月1日起至龙岩学院资产经营公司物业服务项目外包之日，从事安管部指导员岗位；2.同时，双方亦约定了前一份合同上述相同的内容。另，双方口头约定月满勤工资2650元，伙食补贴75元，全年无休。龙岩学院资产经营公司从用工之日未为赖朝添缴纳养老保险、医疗保险。龙岩学院资产经营公司改变经营方式，自2018年9月1日起将物业服务项目外包。2018年8月30日，龙岩学院资产经营公司通知赖朝添从2018年8月31日起终止临时用工协议，赖朝添自2018年9月1日起未上班。后龙岩学院资产经营公司以赖朝添等职工解聘时已达到退休年龄为由未给予经济补偿金。赖朝添认为，入职时还未达到退休年龄，与龙岩学院资产经营公司建立的是劳动关系，现虽达到退休年龄，但截止2018年8月未领取养老保险待遇，与龙岩学院资产经营公司仍然存在事实劳动关系，龙岩学院资产经营公司应支付经济补偿、法定节假日加班费。因此，赖朝添于2018年9月21日向新罗区劳动人事争议仲裁委员会就本案诉讼请求事项申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2018年10月9日以赖朝添已超过法定年龄，不属于劳动争议调整范畴为由，作出龙新劳人仲不案［2018］63-68号《不予受理通知书》，赖朝添不服，故诉至法院，请求判如所请。 上述事项有赖朝添向本院提交的工作牌、临时用工劳务协议、员工工资明细、不予以受理通知书、劳动仲裁申请书，龙岩学院资产经营公司提供的解除（终止）临时用工劳务协议通知书、顺风速递查询单等证据及当事人的庭审陈述在案佐证。 本院认为，劳务关系是指提供劳务的一方为需要的一方以劳动形式提供劳动活动，而需要方支付报酬的社会关系。即是由两个或两个以上的平等主体通过劳务合同建立的一种民事权利义务关系。本案中，赖朝添（乙方）与龙岩学院资产经营公司（甲方）签订的《临时用工劳务合同》，均系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律与行政法规，合法有效。合同中均明确约定“双方之间建立的关系是劳务关系而不是劳动（合同）关系，因此甲方不承担任何社会保险缴纳义务。”同时，劳动者未达到法定退休年龄并非必然与用工单位建立即是劳动关系。诉讼中，龙岩学院资产经营公司自认该公司与赖朝添自用工之日起至2016年10月5日存在事实劳动关系，属当事人在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，予以照准。赖朝添在龙岩学院资产经营公司从事的系保安或安管部指导员等职，均属特殊岗位，诉讼中双方已确认龙岩学院资产经营公司在法定节假日已向赖朝添支付了100元不等的补贴，故赖朝添诉请法定节假日加班工资差额，不予支持。龙岩学院资产经营公司从2018年9月1日起将物业服务项目外包。案涉《临时用工劳务合同》亦约定“协议期限自2016年9月1日起至龙岩学院资产经营公司物业服务项目外包之日”、“本协议到期或过期，如双方未续签，自行终止本协议，不需提前通知”、“协议期间内，任何一方均有权提前一个月通知对方解除本协议，解除本协议不需支付任何经济补偿金”，鉴于合同的上述约定且双方于2016年10月6日起建立的是劳务关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定用工单位应支付经济补偿金的情形。同时，即便龙岩学院资产经营公司自认该公司与赖朝添自用工之日起至2016年10月5日存在事实劳动关系，赖朝添诉请该时段的经济补偿金，亦因超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法(?javascript:SLC(100677,0)?)》第二十七条(?javascript:SLC(100677,27)?)所规定的一年时效限制，不予支持。因此，赖朝添诉请龙岩学院资产经营公司支付代通知金与经济补偿金，于法无据，不予支持。 综上，赖朝添的诉请部分有理，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法(?javascript:SLC(100677,0)?)》第二十七条(?javascript:SLC(100677,27)?)第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，判决如下： 一、龙岩市龙岩学院资产经营有限公司与赖朝添自2015年2月1日起至2016年10月5日存在事实劳动关系； 二、驳回赖朝添的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由龙岩市龙岩学院资产经营有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 代理审判员 廖  晓  红 二〇一八年十二月二十六日 书 记 员 黄仙媛(代) 书 记 员 汤芹娟(代) 附引用的主要法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 2.《中华人民共和国劳动合同法》 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 3.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。