云南省玉溪市红塔区人民法院刑 事 判 决 书（2018）云0402刑初302号公诉机关玉溪市红塔区人民检察院。被告人徐宝仁，男，1973年8月30日生，汉族，小学文化，辽宁省沈阳市浑**人，住辽宁省沈阳市浑**。曾因犯贩卖毒品罪于1998年9月16日被云南省玉溪市中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金五千元，2003年10月10日减刑释放；曾因犯贩卖毒品罪于2004年10月13日被云南省华宁县人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金三千元，2009年3月26日减刑释放；曾因犯盗窃罪于2017年6月27日被本院判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元，2017年8月1日刑满释放。因本案于2017年10月24日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，于2017年11月30日被逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。被告人郎启顺，男，1994年5月18日生，汉族，小学文化，云南省昭通市镇雄县人，住云南省昭通市镇雄县。曾因犯盗窃罪于2017年6月8日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2017年7月26日刑满释放。因本案于2017年10月24日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，于2017年11月30日被逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。被告人吴雷，男，1988年5月5日生，汉族，小学文化，黑龙江省哈尔滨市延寿县人，住黑龙江省延寿县。因本案于2017年10月24日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，于2017年11月30日被逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。被告人王凯锐，男，1999年6月5日生，汉族，初中文化，黑龙江省哈尔滨市延寿县人，住黑龙江省延寿县。因本案于2017年10月24日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，于2017年11月30日被逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。被告人张宇龙，男，1988年2月20日生，汉族，小学文化，黑龙江省哈尔滨市延寿县人，住黑龙江省延寿县。因本案于2017年12月12日被玉溪市公安局红塔分局取保候审。于2018年12月17日被本院继续取保候审。经本院决定于2018年12月19日被逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。辩护人赵勇、李梅，云南南博律师事务所律师。玉溪市红塔区人民检察院以玉红检公诉刑诉（2018）293号起诉书指控被告人徐宝仁犯贩卖毒品罪、被告人徐宝仁、郎启顺、王凯锐、吴雷、张宇龙犯聚众斗殴罪、被告人吴雷犯故意伤害罪，于2018年7月13日向本院提起公诉，2018年9月29日经玉溪市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年9月5日公开开庭进行了审理。玉溪市红塔区人民检察院指派检察员田金焕出庭支持公诉，被告人徐宝仁、郎启顺、吴雷、王凯锐、被告人张宇龙及辩护人赵勇、李梅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。玉溪市红塔区人民检察院指控，1、2017年10月22日22时许，被告人徐宝仁在玉溪市红塔区，向吸毒人员施某1贩卖毒品甲基苯丙胺30颗。22时23分许，玉溪市公安局红塔分局禁毒大队民警在玉溪市红塔区金州社区命官营43幢18号门前抓获施某1，并当场从施某1身上查获用透明塑料纸包裹的毒品甲基苯丙胺30颗，经称量，净重2.84克，经玉溪市公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品中检出甲基苯丙胺成分。经禁毒民警现场突审，施某1向民警供述了其毒品系向徐宝仁购买，施某1为了立功，也自愿主动配合公安机关将涉嫌贩卖毒品的徐宝仁抓获。随后施某1用微信联系徐宝仁，准备向徐宝仁购买70颗毒品小麻。民警带着施某1驾驶侦察便车，前往施某1先前的交易地点东风南路葫芦园牌坊处守候。后徐宝仁微信联系施某1，交易地点改为玉溪市红塔区交叉口中国电信大楼下的移动公司门口。随后民警带着施某1驾驶便车赶至约定地点，在民警准备抓捕的时候，被徐宝仁发现，抓捕失败。经计算，70颗毒品甲基苯丙胺净重6.62克。徐宝仁以为便衣警察是施某1叫来抢其毒品小麻的人，于是邀约了王凯锐、吴雷、郎启顺、张宇龙，欲教训要抢其毒品小麻的人，同时防止自己被抢。施某1再次约徐宝仁后，双方约定交易地点为玉溪市红塔区烧烤店。后张宇龙驾驶牌照为云Ｆ×××**的黑色本田雅阁轿车，并准备了钢管、棒球棍、关刀等工具，载着徐宝仁、郎启顺、吴雷、王凯锐来到红塔区中国农业银行门口，徐宝仁到中国农业银行自助取款机门口等人，其余四人将车停在银行门口马路辅道路边等候。2017年10月23日01时许，张宇龙看到有人将徐宝仁按倒在地上，便跟车上的人说了此事，随后郎启顺持钢管，王凯锐持棒球棍，吴雷持关刀下车，冲至银行门口台阶上，对控制并准备对徐宝仁实施上铐的民警邓某、协警丁某进行袭击。徐宝仁趁机跑到张宇龙驾驶的轿车上，张宇龙启动车辆逃离现场。经鉴定，邓某、丁某所受损伤为轻微伤。2017年10月23日17时许，民警根据线索在玉溪市红塔区抓获被告人徐宝仁，经现场勘验，在301房间床头和床板间靠床头处查获毒品甲基苯丙胺片剂199片，经称重净重19.01克。经鉴定，该毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。2、2017年10月23日5时许，被告人徐宝仁在玉溪市红塔区内，向吸毒人员胡某1贩卖了5颗毒品甲基苯丙胺。3、被告人吴雷与被害人蒋某均为玉溪市红塔区看守所53监室在押人员，2018年4月22日16时50分许，被害人蒋某因琐事与同监室的在押人员尹某（另案处理）等人发生纠纷，后被告人吴雷等五人用手对被害人蒋某头部进行殴打，致被害人蒋某受伤。经玉溪市红塔区公安司法鉴定中心鉴定，蒋某所受损伤为轻伤二级。公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认等笔录、视听资料、电子数据等证据，认为被告人徐宝仁贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人徐宝仁、郎启顺、王凯锐、吴雷、张宇龙持械聚众斗殴，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究几名被告人的刑事责任，其中被告人徐宝仁为首要分子，其余四名被告人系积极参加者；被告人吴雷故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人徐宝仁因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚；被告人郎启顺被判处有期徒刑刑满释放后五年内，又犯应当判处有期徒刑的刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其犯罪后主动到案，如实供述其犯罪事实，系自首；其到案后向公安机关提供重要线索，系立功。被告人郎启顺具有累犯情节，应当从重处罚；具有自首、立功情节，可以从轻、减轻或免除处罚；被告人王凯锐、吴雷、张宇龙到案后如实供述，系坦白，可以从轻处罚。被告人徐宝仁、吴雷一人犯数罪，实行数罪并罚。应根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二百九十二条、第二百三十四条、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第一款及第三款、第六十八条、第六十九条之规定依法判处。被告人徐宝仁辩解，第一，其没有贩卖毒品给施某1，微信证实是施某1叫其帮他代买；第二，其卖给胡某1的五颗毒品没有收到钱；第三，其的行为不构成聚众斗殴，普通公民和公安人员不存在聚众斗殴；第四，在其房间查获的19.01克毒品，其不知道是谁的。被告人郎启顺对起诉书指控的事实及罪名均无异议。被告人吴雷辩解，其不构成聚众斗殴。被告人王凯锐辩解，其是去保护徐宝仁，不是跟对方约着去打架。被告人张宇龙辩解，其没有开车逃跑，其在车上，什么都没有做。被告人张宇龙的辩护人赵勇、李梅提出，第一，辩护人对公诉机关指控被告人张宇龙开车载着被告人徐宝仁、王凯锐、吴雷、郎启顺到红塔区中国农业银行门口的基本事实没有异议，对指控被告人张宇龙的行为构成聚众斗殴罪的罪名有异议。本案所有证据材料中均无任何有效证据证明张宇龙主观明知，被告人张宇龙仅是帮忙开车载朋友出去，被告人张宇龙中枪后通过其的手机由徐宝仁主动报警，被告人张宇龙没有逃匿、躲避等行为，其在公开场合正常就医；第二，被告人张宇龙的行为不符合聚众斗殴罪的构成要件和特征。主观方面，双方的邀约没有挑战法纪、寻求刺激，不具争霸一方、私仇恩怨和寻求精神刺激等流氓动机和目的，不具备聚众斗殴罪的主观构成要件；客观方面，普通公民与人民警察之间不可能存在聚众斗殴；第三，被告人张宇龙并非“斗殴”行为的首要分子，亦非积极参加者，不是聚众斗殴罪的处罚对象；第四、本案是在“引诱”犯罪的情况下发生的犯罪行为，整个过程均在警察的控制下，不可能有聚众斗殴犯罪的发生。建议法庭宣告被告人张宇龙无罪。经庭审查明，一、2017年10月22日22时许，被告人徐宝仁在玉溪市红塔区，向吸毒人员施某1贩卖毒品甲基苯丙胺30颗。22时23分许，玉溪市公安局红塔分局禁毒大队民警在玉溪市红塔区金州社区命官营43幢18号门前抓获施某1，并当场从施某1身上查获用透明塑料纸包裹的毒品可疑物甲基苯丙胺片剂30颗。经称量，净重2.84克，经玉溪市公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。之后，为了抓捕被告人徐宝仁，施某1与徐宝仁约在玉溪市红塔区交叉口中国电信大楼下的移动公司门口进行毒品交易，随后便衣民警带着施某1驾车赶至约定地点，在便衣民警准备抓捕的时候，被徐宝仁发现，抓捕失败。被告人徐宝仁以为施某1叫人来抢其毒品小麻，于是邀约被告人王凯锐、吴雷、郎启顺、张宇龙，欲教训要抢其毒品小麻的人，同时防止自己被抢。施某1再次约徐宝仁在玉溪市红塔区烧烤店进行交易。后张宇龙驾驶牌照为云Ｆ×××**的黑色本田雅阁轿车，并准备了工具钢管、棒球棍、刀，载着徐宝仁、郎启顺、吴雷、王凯锐来到红塔区中国农业银行门口，徐宝仁下车到中国农业银行门口等人，其余四人将车停在银行门口马路边等候。2017年10月23日1时许，张宇龙看到徐宝仁被打，便跟车上的人说了此事，随后郎启顺持钢管、王凯锐持棒球棍、吴雷持刀冲至银行门口台阶上，对控制徐宝仁的便衣民警邓某、协警丁某进行殴打。徐宝仁趁机跑到张宇龙驾驶的轿车上，张宇龙驾车逃离现场。经鉴定，邓某、丁某所受损伤为轻微伤。认定上述事实的证据有：1、到案经过、抓获经过，证实被告人郎启顺主动到公安机关投案的情况；被告人徐宝仁、吴雷、王凯锐、张宇龙因本案被抓获的时间、地点、经过；2、证人施某1的证言，证实2017年10月22日20时左右，白某微信联系其要毒品，后微信转账给其900元，其向徐宝仁以800元购买了30颗小麻，22时30分，其去找白某的时候被警察抓获，警察让其配合抓徐宝仁，其用微信联系徐宝仁说还要170颗毒品，后在电信大楼附近交易，其在车上认出了徐宝仁，两位民警就过去对面，但没有抓到徐宝仁，后徐宝仁联系其，约在老三烧烤再次交易，凌晨12点，禁毒队的四个人带着其一起到了老三烧烤，过了1个小时，徐宝仁到了对面，两个警察去抓徐宝仁，其看到对面男子拿着工具往南跑，之后听到响声，民警将其带到车上，后徐宝仁发微信语音问其是什么意思，等下叫人整死其；3、证人白某的证言、辨认笔录及照片，证实其叫江川男子帮找100颗毒品小麻，其微信只有900元，就转账900元给江川男子说先拿900元的货，江川男子拿着毒品到其出租房楼下，其下楼等着的时候就被警察抓了；经辨认，江川男子就是施某1；4、被害人邓某、丁某的陈述，证实2017年10月22日22时许，二人在李棋街道金州社区命官营村子里抓获白某和施某1，从施某1身上搜出毒品小麻30颗，施某1称毒品是向“东北”购买的，在其二人在场的情况下，施某1通过微信向“东北”联系购买毒品。当日23时许，其二人、陈某、张某驾车带着施某1到交易地点电信公司，其他人开着灰色丰田在后面，其二人下车来到中国电信公司大楼下面的中国移动等着，后看见一个人并确定是“东北”后进行抓捕，“东北”有所发觉就跑了，后“东北”发微信给施某1说要换地方交易。10月23日凌晨00时许，其二人、陈某、张某带着施某1来到约定地点大广场老三烧烤，“东北”来到对面中国农业银行门口，其二人就过去抓捕，邓某立刻向“东北”表明警察身份，二人将“东北”按倒在地，后有几个人拿着工具跑过来，一人拿着钢管、一人拿着棒球棍，一人拿着类似刀的东西，邓某头部、脖子各被打了一棍，邓某大喊我们是警察，对方继续用钢管、棒球棍打，其二人就跑了。邓某回头看见其中一个人上了车，后听到枪响，其还继续被人追着打，其被追到辅道上，看见有车灯照着其并向其冲来，听到三声枪响，其避开了车，有两人往西部小屋方向跑了；丁某回头看见张某鸣枪示警，并表明警察身份，持械的男子继续朝张某冲过去，张某再次鸣枪示警，有一个人上了路边的车，车辆已经启动，张某连开三枪，另外三个男子往西部小屋方向跑了；5、证人张某的证言，证实2017年10月22日晚上，在红塔区李棋街道金州社区命官营抓获施某1和白某，为了抓捕“东北”，让施某1联系“东北”前来交易毒品，在中国电信公司门口抓捕失败后，“东北”微信联系施某1换地方继续交易毒品，双方约定交易地点在大广场老三烧烤。23日凌晨01时左右，“东北”在大广场老三烧烤对面中国农业银行门口出现，邓某与协警一起对“东北”抓捕，其看到三四名男子持器械朝邓某和丁某的头部、身上殴打，其将六四式手枪拿出来，来到银行门口路边大声警告：警察，不要动，同时朝天开枪示警，有两名持械的男子朝其冲来，其口头警告的同时又向天鸣一枪，其将枪口指向最前面的男子，两男子都把手里的器械扔了开始逃跑，其中一名男子上了停在路边的一辆黑色轿车，车就发动了，在离车辆两三米远，邓某还在被袭击，并被追击到车头方向，其向驾驶员非要害部位击发三枪，车辆还是逃离了现场；6、证人陈某的证言，证实2017年10月22日，其和邓某等人抓获施某1后，为了抓捕“东北”，施某1与“东北”联系交易毒品，在中国电信公司门口抓获失败后，“东北”微信说他发现有人跟踪，若继续交易就要换地方，施某1就约“东北”在东风中路老三烧烤进行交易。23日凌晨0时许，“东北”在大广场老三烧烤对面中国农业银行门口出现，邓某与协警一起对“东北”抓捕，张某，其、施某1朝对面走去，到马路中央时，其听见邓某说他是派出所的，过了几秒钟，邓某大喊对方有工具，快跑、开枪，后其听见四五声枪响，枪响后听见钢管掉在地上的声音，有一个穿白色T恤的男子朝东风南路跑，开枪的是张某；7、证人王某1的证言，证实2017年10月23日凌晨1时8分许，其开车从凤凰路往沃尔玛走的时候听见三声枪响，后看见有人往大广场方向跑，听见了钢管掉地的声音，之后停在路边的车就开走了，第二天早上其去路边捡到3个子弹壳；8、被告人徐宝仁的供述、辨认笔录及照片，证实2017年10月22日晚上七八点左右，“大嘴”微信联系其，要其帮忙拿100颗小麻，其向“老杨”拿是23元一颗，总计2300元，大嘴只有转账800元给其，其以800元的价格向“老杨”拿了30颗毒品小麻，之后走到红塔区处交给了“大嘴”，双方就离开了；过了一个多小时，“大嘴”微信联系其还要毒品，后其在秀山路与东风南路交叉口的电信大楼下的移动公司门口等“大嘴”拿钱给其买毒品，大嘴一直未到，并且微信回复的时候笑的不太正常，其担心有事，怕“大嘴”叫人来抢其的毒品，后其跑到电信公司对面路边的花丛后面蹲着等，后其看到“大嘴”坐着一辆白色的越野车来到电信公司门口，后面又来了一辆轿车，从轿车上下来两个人朝其迅速过来，其担心东西被抢其被打，就跑到一幢楼里躲起来。后其心想“大嘴”既然要抢其小麻，其就找人收拾“大嘴”，其就打电话联系王凯锐并叫他喊几个人，王凯锐叫着“小龙”、“小雷”。其上车后看见包括其在内才有四个人，就打电话给郎启顺说“大嘴”让其帮买东西，“大嘴”喊人来整其，叫郎启顺帮其整“大嘴”，接到郎启顺后，在车上其跟王凯锐他们讲，让他们在车上等着，其下车去，如果“大嘴”是真的要买货，其见到钱，就带他们去买货，王凯锐他们就不用下车，如果没有见钱，对方是真的要抢其，他们就下车。之后几人来到大广场找“大嘴”，其先下车来到中国农业银行台阶上并叫“大嘴”过来，其看见“大嘴”在对面“老三烧烤”店里面一直和人说话，其就微信告诉王凯锐说对方人多，后其看见之前的白色越野车向其这边开来，有两人下车走到其站着的台阶处将其按翻在地，并告诉其他们是警察，过了几秒钟，“王某2”他们就冲过来动手打按着其的这两个男子，这两个男子被打后就把其放开了，其就跑了。其跑到绿化带那里的时候，就听见“我们是警察”的声音，其上车后听见有人喊“开枪”，接着“小龙”被枪打到，就开车去医院，并用“小龙”的电话报警。后其被警察在郎启顺的住处抓了；被告人徐宝仁的供述还证实当时其发现“大嘴”可能要抢货后，叫上郎某、王凯锐他们，不是为了去打架，当时想如果“大嘴”是真的要买货，见到钱，就带他们去买货，王凯锐他们就不用下车，如果没有见到钱，对方是真的要抢其，王凯锐他们就下车收拾“大嘴”。经徐宝仁辨认，“王某2”就是被告人王凯锐，“小雷”就是被告人吴雷；9、被告人郎启顺的供述，证实2017年10月22日24时许，“东北”打电话给其说买毒品小麻的人要抢其的毒品，对方有六七个人，让其过去打架，“东北”开着车来接其，上车后看见车上还有他的三个兄弟，其坐的位置有一根钢管、一把长刀，后几人开车去了大广场，“东北”先下车，让车上的人见机行事，如果有人抢其就下来打，后在农行大广场这边的门口有两人将“东北”按翻在地，其就拿着车上的那根钢管冲上去，用钢管打在其中一个人的身上，第二棒打在徐宝仁身上，被打着的人说是警察，其就没有打了，那两个警察就往旁边跑，“东北”的二个兄弟就冲上去打那两个警察，因为雨大，其就站在那里没动，其听见有一个警察叫了两声开枪，等其反应过来时只看见一个警察在跑，其往大广场的草坪跑了；被告人郎启顺还证实，“东北”在车上跟其四人讲，“我下去等着对方，如果有人来抢我，你们就下来打”；10、被告人吴雷的供述，证实2017年10月23日凌晨0时左右，徐宝仁打电话叫其帮忙，后其在玉溪四小门口见到徐宝仁、王凯锐，其叫王凯锐打电话给张宇龙一起开车去大广场，坐上车后看见车后排座位脚踩的地方有一根钢管和长刀，在去大广场的路上，接了一个20多岁的男子，后把车停在红塔区大广场农业银行，徐宝仁先下车，过了10多分钟，张宇龙说徐宝仁被打了，其、王凯锐、20多岁的男子就下车，其拿了车上放着的刀，还没有走到徐宝仁的位置就听见枪响的声音，其和王凯锐就一起往一个方向跑了；11、被告人王凯锐的供述，证实2017年10月22日23时至23日凌晨1时左右，小徐来其住处并告诉其有人要抢他的东西，其打电话喊来了小雷，小雷又叫其打电话给小龙，后小龙开着车带着其、小徐、小雷去瓦窑村接了小徐的一个朋友，在车上小徐说，“有个人叫他出去，但这个人后面跟着两三辆车，对方可能要抢他的货，他害怕就跑了，对方现在又约他见面，让我们陪他过去，如果对方抢他的东西，或者是抢他就让我们上去动手，把对方打跑，保证他不被抢，不被打”。之后几人去到大广场，把车停在中国农业银行门口的路边，小徐先下车，过了20多分钟，小龙喊小徐被人打了，快下车，车上的一个男子拿着钢管先冲过去，其拿着棒球棍，小雷拿着长刀跟着拿钢管的男子冲过去，小龙坐在车上没有下车。其下车看见有两个男人按住了小徐的肩膀，车上的男子冲过去拿钢管打了男人的背部，其用棒球棍打了男人的背部，后被其打的男子说别打后就往北边跑了，小雷拿着关公刀用刀柄打另外那个男子，其又用棒球棍打男子的时候，听见背后枪响，当时雨下的比较大，其他的声音听不到。其想着抢小徐东西的人有枪，没有想到是警察，其和小雷打算上车的时候，看见车后面站着一个拿着枪的男子，两人把工具扔了就往西部小屋的方向跑了；被告人王凯锐的供述还证实，当时是小雷让其打电话给小龙，其对小龙说这边有点事，什么事情没有说。棒球棍和钢管是小龙一直放在车上的，刀是小龙打电话找朋友借的；经辨认，小徐就是被告人徐宝仁；12、被告人张宇龙的供述，证实2017年10月23日凌晨0时左右，王凯锐打电话给其叫其帮忙出去送他一趟，后其开车带着王凯锐、吴雷、小徐去瓦窑接了个20多岁的男子，等男子时王凯锐把车上后备箱内的一根钢管和一根棒球棍拿到前面座位上，小徐对这个男子说有人要抢东西，要去打架，后其五人就开车去了大广场，去到后把车停在中国农业银行门口马路边，小徐先下车，过了一会儿，王凯锐、吴雷、还有男子下车了，王凯锐把钢管和棒球棍拿下车，后其听见打架的声音，其把车启动，关车门的时候听到两声枪响，就感觉被枪打了，其回头看到一个穿便服的男子拿着枪站在其车的左后方，还有小徐坐在车上，其不知道小徐什么时候上车，后其开车去医院，其以为是黑社会，就打电话报警；被告人张宇龙的供述还证实，在去瓦窑的路上，小徐问有没有刀，其他人都没有，其就打电话向小青拿了一把长一米多的大刀。因为他们要去打架，要准备工具，其只是开车送他们，其他的不知道；13、案件详细信息记录表、巡警接处警登记表，证实报警人徐某电话号码为151××******的电话报警称在东风广场农业银行附近，其朋友在车内被气枪打伤，现已送往市人民医院急诊科；14、玉溪明镜司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实2017年10月23日被鉴定人邓某、丁某所受损伤程度为轻微伤；15、鉴定意见书，证实从张宇龙右侧、左侧腹部取出的弹头2枚、从云Ｆ×××**副驾驶位门内取出的弹头1枚，张某提供弹壳1枚，王某1提供的三枚弹壳均为六四式手枪所发射；16、微信转账记录，证实徐宝仁收到施某1800元微信转账；17、称量记录，证实从施某1身上查获的毒品可疑物30颗，经称量，净重2.84克；18、抽样记录、抽样照片、检验报告，证实从施某1身上查获的毒品可疑物经抽样送检，送检的红色毒品可疑物5片检出甲基苯丙胺成分；19、另有户口证明、刑事判决书、释放证明书、现场检测报告书、尿检照片、接处警登记表、微信聊天记录、情况说明、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、物证照片、现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片、工作证、公务用枪持枪证、人民警察证、银行交易明细清单、通话清单、监控视频等证据证实。上述证据经庭审举证、质证，本院予以确认。二、2017年10月23日5时许，被告人徐宝仁在玉溪市红塔区内，向吸毒人员胡某1贩卖5颗毒品甲基苯丙胺。以上事实有辨认笔录及照片、现场尿液检测报告、证人胡某1的证言、被告人郎启顺的供述在卷证实。上述证据经庭审举证、质证，本院予以确认。三、被告人吴雷与被害人蒋某均为玉溪市红塔区看守所53监室在押人员，2018年4月22日16时50分许，被害人蒋某因琐事与同监室的在押人员尹某（已判决）等人发生纠纷，后被告人吴雷等人用手对被害人蒋某头部进行殴打，至被害人蒋某受伤。经玉溪市红塔区公安司法鉴定中心鉴定，蒋某所受损伤为轻伤二级。上述事实有被告人吴雷的供述，被害人蒋某的陈述，证人潘某、高某、尹某、李某1、钟某、冯某、何某、胡某2、李某2、计某的证言，监室监控视频，（玉红）公（司）鉴（伤检）字[2018]65号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见通知书等证据在卷证实。上述证据经庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，被告人徐宝仁违反国家对毒品的管制，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪，但公诉机关指控被告人徐宝仁贩卖毒品的部分事实，证据不足，本院不予支持；被告人徐宝仁、郎启顺、王凯锐、吴雷、张宇龙持械聚众斗殴，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，构成聚众斗殴罪。本案中的聚众斗殴罪是共同犯罪，其中被告人徐宝仁为首要分子，其余四名被告人系积极参加者；被告人吴雷故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪。玉溪市红塔区人民检察院对被告人徐宝仁犯贩卖毒品罪，被告人徐宝仁、郎启顺、王凯锐、吴雷、张宇龙犯聚众斗殴罪，被告人吴雷犯故意伤害罪的指控成立，本院予以支持。被告人徐宝仁因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚；被告人郎启顺曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人郎启顺犯罪后自动投案，到案后如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚；被告人郎启顺到案后向公安机关提供重要线索，系立功，可以从轻处罚；被告人徐宝仁、王凯锐、吴雷、张宇龙到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人徐宝仁、吴雷一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人徐宝仁、王凯锐、吴雷的辩解及被告人张宇龙的辩护人提出张宇龙不构成聚众斗殴罪的辩护意见，经查，现有在案证据证实，几被告人事前并不知道对方是警察，被告人徐宝仁为了教训抢其毒品的人，防止毒品被抢，被人打，随即相互邀约了被告人王凯锐、郎启顺、吴雷、张宇龙等人，并准备了工具，在徐宝仁被打时，被告人郎启顺、王凯锐、吴雷即持工具殴打对方，主观上具有斗殴的故意，客观上聚众实施了殴打，几被告人的行为符合聚众斗殴的犯罪构成要件，故对该辩解及辩护意见，不予采纳；对被告人张宇龙的辩解与查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二百九十二条、第二百三十四条第一款、第二十五条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第一款及第三款、第六十八条、第六十九、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐宝仁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月。数罪并罚，总和刑期有期徒刑五年零六个月，罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑五年，罚金人民币四千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，刑期自2017年10月24日起至2022年10月23日止。）二、被告人郎启顺犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零五个月；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，刑期自2017年10月24日起至2020年3月23日止。）三、被告人王凯锐犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，刑期自2017年10月24日起至2020年10月23日止。）四、被告人吴雷犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯故意伤害罪判处有期徒刑一年，数罪并罚，总和刑期有期徒刑四年，决定执行有期徒刑三年零六个月；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，刑期自2017年10月24日起至2021年4月23日止。）五、被告人张宇龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，刑期自2018年12月19日起至2021年12月18日止。）六、随案移送的29张讯问光盘，予以附卷；随案移送的金色VIVO手机1部、白色GIONEE手机1部、金色三星手机1部、金色VIVO手机1部、黑色VIVO手机1部，予以没收；黑色金属材质棒球棍、银灰色金属材质钢管、弹头3枚、弹壳4枚，予以没收销毁；暂存于玉溪市公安局红塔分局的黑色本田雅阁轿车一辆（车牌号为云Ｆ×××**号）发还被告人张宇龙。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王春秀人民陪审员  董 丹人民陪审员  杨志刚二〇一八年十二月十三日书 记 员  段丽姣