河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫17民终5214号上诉人（原审被告）：驻马店市明冉建筑劳务有限公司，住所地：驻马店市驿城区乐山路南段。法定代表人：何建明，该公司董事长。委托诉讼代理人：付洋威，河南华珠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王光辉，男，1970年8月9日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：李春雨，河南同立律师事务所律师。原审被告：何建明，男，1969年3月28日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。上诉人驻马店市明冉建筑劳务有限公司（以下简称明冉公司）因与被上诉人王光辉及原审被告何建明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省驻马店市驿城区人民法院(2018)豫1702民初3627号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人明冉公司的委托诉讼代理人付洋威，被上诉人王光辉及其委托诉讼代理人李春雨，原审被告何建明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。明冉公司上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人赔偿被上诉人17116.06元；由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实错误，一审法院认定风将铁皮刮倒顶着被上诉人肚子将其从台面上推倒在地是错误的，应依法认定本案事故的发生是由于上诉人在辅助人员未到位的情况下擅自违规在台面上自行切割操作失误造成的；一审判决上诉人承担全部责任错误，被上诉人作为完全民事行为能力人，违反安全操作流程且未采取任何防护措施，其应当预见自己违规操作可能发生的不利后果，被上诉人对本案事故的发生具有重大过错，被上诉人应承担主要责任；一审法院判决上诉人支付后期医疗费无事实及法律依据，认定住院伙食补助费及精神损失费过高。王光辉辩称，王光辉在施工中受到伤害是事实，一审证人录音中均证实；王光辉在本案中不存在过错，不存在违规之处；二次医疗费是确定要发生的，一审判决予以支持正确。一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，请求驳回上诉，维持原判。何建明述称，同意上诉人的上诉意见。王光辉向一审法院起诉请求：二被告支付原告后期医疗费60200元、误工费25014元、护理费12507元、伙食补助费950元、营养费380元、残疾赔偿金118231.44元、被抚养人生活费31075.64元、精神抚慰金10000元、交通费600元，共计258958.08元。一审法院认定事实：原告王光辉受雇于明冉公司从事拆除爱克酒店外围铁皮围墙的工作。2017年5月28日21时许，原告在离地90公分高的木工台面干活时，风将铁皮刮倒，顶着原告肚子将原告从台面上推倒在地。明冉公司工作人员将原告王光辉送到中国人民解放军第159医院住院治疗，2017年6月17日原告出院，住院19天。出院诊断为：左股骨颈骨折；高血压。被告明冉公司预交医疗费押金93000元，扣除医保承担部分，原告实际花费医疗费75527.13元。医疗机构证明，王光辉住院期间需陪护1人。王光辉住院期间，被告明冉公司派人护理原告10天。2018年3月8日，经原告申请，驻马店申正法医临床司法鉴定所作出（2018）临鉴字第1121号司法鉴定意见书：王光辉的伤残等级为九级；后期医疗费用约需陆万元；误工期为壹佰捌拾日；护理期为玖拾日；王光辉劳动能力部分丧失。原告为此支付鉴定费用2900元。诉讼中，被告明冉公司认为上述鉴定系原告单方委托，申请重新鉴定，经原审法院委托，安徽高诚司法鉴定所于2018年7月16日作出皖高（2018）临鉴字第1066号司法鉴定意见书：原告王光辉伤情为九级伤残；误工150日、护理90日；王光辉受伤后行人工全髋关节置换并无不当。后期左髋关机假体（国产普通适用型）更换约需人民币45000元，更换周期为15-20年；王光辉治疗自身疾病的费用共计73.05元。明冉公司为此支出鉴定费6200元。另查明，原告王光辉户籍为本市非农业家庭户口，其兄弟三人。其父亲王合，1947年5月21日出生，系驻马店市建公司退休工人；其母亲李爱华，1949年8月2日出生，系驻马店市二工局退休工人。一审法院认为,雇员在雇佣活动中受到损害的，雇主应承担赔偿责任。原告王光辉受雇于被告明冉公司从事拆除爱克酒店外围铁皮围墙的工作时，风将铁皮刮倒，继而将原告致伤。被告明冉公司作为雇主未能给原告提供安全的工作环境、工作设施，应承担赔偿责任。关于原告诉请何建明承担赔偿责任，何建明系被告明冉公司的法定代表人，与原告形成雇佣关系的是明冉公司而非何建明个人，故何建明不承担赔偿责任。被告明冉公司辩称，原告未尽到安全注意义务和未使用施工专用梯子，存在重大过错，无论原告当时是在木工台面工作还是在梯子上工作，均不能防止风将铁皮刮倒，继而将原告推倒在地的发生，原告也无法预见和防范到事件的发生，原告对事件的发生不存在过错。故被告此辩解意见不予采纳。关于被告辩称原告受伤时是2017年，应适用2016年的相关数据，本案发生于2017年，但原告于2018年起诉，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定：“城镇居民人均可支配收入”等，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。故本案适用的相关统计数据应按2017年度数据。对被告的此辩称意见，不予采纳。原告王光辉因伤造成的损失如下：（1）医疗费75527.13元，有票据为证，予以支持；（2）护理费，安徽高诚司法鉴定所作出的皖高（2018）临鉴字第1066号司法鉴定为：护理90日，扣除被告派人护理的10日，为80日。参照上年度居民服务业36484元/年计算，经计算为7996.49元（36484元/年÷365天×80天）；（3）住院伙食补助费950元（50元/天×19天）；（4）关于误工费，安徽高诚司法鉴定所作出的皖高（2018）临鉴字第1066号司法鉴定为：误工150日。参照上年度城镇居民人均可支配收入29557.86元/年计算，经计算为12147.07元（29557.86元/年÷365天×150天）；（5）营养费380元（20元/天×19天）；（6）、伤残赔偿金，原告鉴定为九级伤残，参照上年度城镇居民人均可支配收入29557.86元/年，计算为118231.44元（29557.86元/年×20年×20%）；（7）后期治疗费，安徽高诚司法鉴定所作出的皖高（2018）临鉴字第1066号司法鉴定为：后期左髋关机假体（国产普通适用型）更换约需人民币45000元，更换周期为15-20年。予以支持一次，即45000元，其余待发生后，原告可另行主张权利。（8）关于原告诉请的交通费，因原告未提交相应证据，不予支持。（9）关于原告诉请的被扶养人生活费，因原告父母王合、李爱华系退休职工，有收入来源，故该项请求不予支持。（10）关于原告请求的精神抚慰金，因原告构成九级伤残，给原告今后生活带来不便和精神伤害，应予以精神抚慰，金额酌定为10000元。综上，被告明冉公司共赔偿原告王光辉270232.13元，扣除被告明冉公司已经支付的93000元，被告明冉公司应赔偿原告177232.13元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十八条第二款、第三十五条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院判决：一、限被告驻马店市明冉建筑劳务有限公司于判决生效后十日内赔偿原告王光辉各项经济损失共计177232.13元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5040元，由被告驻马店市明冉建筑劳务有限公司负担4000元、原告王光辉负担1040元。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据，本院组织当事人进行了质证。上诉人提供张国军证言一份，拟证明当时工地没有风，王光辉受伤是自行切割作业，并不是风将铁皮吹倒造成王光辉受伤；上诉人申请证人魏某出庭作证，魏某称案发当天现场没有风，王光辉站在桌子上面，旁边工人去拿东西，当时王光辉在上面晃了，桌子歪了，王光辉就摔下来了。王光辉质证称，张国军的证明没有摁指印，没有身份证复印件，无法证实是张国军本人书写，且一审中王光辉提供了张国军等人的录音材料，及张国军等人联名出具的证明，张国军的证言不能采信。证人魏某的证言不属于新证据，且证人证言与上诉人一审陈述矛盾，不应当采信。何建明认可上诉人提交的证据以及出庭证人证言。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，王光辉在离地90公分高的木工台面干活时，风将铁皮刮倒，顶着王光辉肚子将王光辉从台面上推倒在地导致王光辉受伤的事实，双方当事人在一审中均予以认可，应予采信。上诉人二审中提交的张国军证明以及证人魏某所陈述的王光辉受伤的原因，本院不予采信。上诉人未提供充分证据证明王光辉存在重大过错，故上诉人称王光辉应承担主要责任的理由不足，不予支持。经鉴定机构鉴定，王光辉的后期治疗费属于必然发生的费用，一审法院予以支持，并无不当。一审法院按照每天50元计算住院伙食补助费，并无不当。综合王光辉的损害后果，双方的过错程度等因素，一审认定的精神损害抚慰金数额适当。综上所述，明冉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费230元，由上诉人驻马店市明冉建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 强审判员 贾保山审判员 任蕴力二〇一八年十二月二十七日书记员 夏 鹏