甘肃省酒泉市肃州区人民法院民事判决书（2018）甘0902民初5112号原告：魏晓芹，女。委托诉讼代理人：段雯婧，甘肃玉关律师事务所律师。被告：酒泉精玉良源商贸有限公司，统一社会信用代码×××。法定代表人：韩建林，该公司经理。被告：韩建林，男。委托诉讼代理人：赵丽娟，女，生于1982年12月30日，汉族，住甘肃省酒泉市，系韩建林妻子。被告：赵丽娟，女。被告：刘志兴，男。被告：伏栋栋，男。原告魏晓芹与被告酒泉精玉良源商贸有限公司、韩建林、赵丽娟、刘志兴、伏栋栋借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告魏晓芹委托诉讼代理人段雯婧、被告韩建林委托诉讼代理人赵丽娟到庭参加了诉讼，被告酒泉精玉良源商贸有限公司、刘志兴、伏栋栋经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已缺席审理终结。原告魏晓芹向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告偿还原告借款本金20万元；2、请求判令被告偿还原告借款利息6000元；3、请求判令被告向原告支付逾期还款违约金30000元；以上一、二、三项合计236000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年8月1日，被告酒泉精玉良源商贸有限公司、韩建林、赵丽娟共同向原告借款20万元，约定2017年10月31日前一次性还清，月息1%，违约金为借款总额的15%。同时，被告韩建林自愿将其名下位于肃州区疏勒家苑10号楼1单元1701号房产抵押给原告，被告刘志兴、伏栋栋对该笔债务承担连带保证责任。借款到期后，被告拒不偿还借款，原告起诉来院。被告韩建林、赵丽娟辩称，2017年8月4日收到原告转款58400元，2017年8月10日收到转款115000元，本金只收到这么多；对违约金和利息36000元不承担。被告酒泉精玉良源商贸有限公司、刘志兴、伏栋栋经本院合法传唤未到庭应诉，亦未提交书面的答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、个人借款/抵押担保合同，以证实原告与被告存在借款关系，双方签订合同，约定借款金额、时间、利息、违约金、担保责任等事项；2、出资咨询与服务协议，以证实原、被告与全晟商务有限公司签订服务协议，支付服务费12000元；3、履约保证书，以证实韩建林自愿和原告签订保证书，将本金的5%作为违约金存在原告处，如果出现违约的情况，原告可以扣除。被告赵丽娟对以上证据的真实性无异议，本院对以上证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2017年8月1日，原告魏晓芹为甲方，被告韩建林、酒泉精玉良缘商贸有限公司为乙方，酒泉全晟商务有限公司为丙方，三方签订《出借咨询与服务协议》，约定：经协商，就丙方作为甲方的委托方提供财务规划、投资管理等服务，为甲方提供借款人推荐、风险管理及贷后管理服务达成一致，经丙方推荐，甲方同意将资金出借给乙方，出借金额为200000元，出借周期为3个月，甲方所获得的收益比例按照合同约定为每月1%，丙方在促成甲、乙双方签订民间借款合同书后，向借款方共计收取6%的服务费，借款方分一期向丙方支付，每期支付金额12000元。同日，被告韩建林、酒泉精玉良缘商贸有限公司为借款人，被告赵丽娟为共同借款人，被告刘志兴、伏栋栋为保证人与原告签订《个人借款/抵押担保合同》，约定：借款金额200000元，借款期限自2017年8月1日至2017年10月31日,月利率为1%，利息金额为2000元，每月1号之前必须付清，并按时偿还本金，借款人未按时归还贷款本息，或发生其他违约行为的，贷款人有权宣布贷款提前到期，要求借款人提前清偿全部或部分贷款，以及所产生的利息及其他费用，并支付违约金，直至解除合同，违约金为借款总额的15%；保证人自愿向贷款人提供连带责任保证，保证范围为本合同项下全部借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权所发生的诉讼费、律师费、拍卖费、评估费等费用以及可能产生的贷款人代垫付费用和其他费用，保证期间为本合同项下贷款到期之日起两年。当天，被告韩建林、酒泉精玉良缘商贸有限公司与原告签订《履约保证书》，约定借款人自愿将借款额的5%（即人民币10000元）作为履约保证金，存放于出借人处，如果后期借款人没有违反合同约定，正常履行合同，此保证金将作为借款本金，从该归还的本金中扣除，如借款人在合同期限内出现违约情况，出借人将有权利将此保证金作为履约保证金予以扣除，同时借款人仍将归还剩余的违约金和全部的借款本金。合同签订后，原告向被告韩建林支付借款173400元，但截止起诉之日，被告未清偿借款本金及利息，引发纠纷。本院认为，原告与被告签订的《个人借款/抵押担保合同》是当事人真实的意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。合同签订后，双方均应按约定履行相应的义务。原告向被告酒泉精玉良源商贸有限公司、韩建林、赵丽娟提供了借款，被告酒泉精玉良源商贸有限公司、韩建林、赵丽娟应按时偿还借款本息，根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”故对原告预先从借款中扣除的利息，应当从借款本金中扣除，不应认定为借款本金。关于原告预先扣除的10000元保证金，《中华人民共和国担保法》第八十九条规定“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条规定“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”定金合同的生效从实际交付定金之日起生效。本案中双方在《履约保证书》中将10000元约定为“履约保证金”而非“合同定金”，双方也并未实际交付该笔款项，所以不能适应定金罚则。故对原告要求该保证金不应当抵扣本金的请求，本院不予支持。根据《出借咨询与服务协议》约定，酒泉全晟电子商务有限责任公司在促成原、被告签订借款合同后，向借款方收取12000元的服务费，故被告酒泉精玉良源商贸有限公司、韩建林、赵丽娟应当承担原告垫付的该笔服务费。以上本金合计185400元（173400元＋12000元）。原告要求被告按照月息1%支付2017年8月12日至2017年10月31日的借款利息5562元（185400元×1%×3个月），符合法律规定，本院予以支持。被告未按时还款，原告要求被告按照合同约定承担借款总额15%的违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。因原告起诉的违约金金额未超过法律规定的金额（按照年利率24%自2017年11月1日计算至判决之日），故对原告起诉的违约金27810元（185400元×15%），本院予以支持。被告刘志兴、伏栋栋在《个人借款/抵押担保合同》承诺为该笔借款承担连带担保责任，担保期限到两年，故被告刘志兴、伏栋栋应对以上借款本息承担连带清偿责任。被告刘志兴、伏栋栋承担保证责任后，有权向被告酒泉精玉良源商贸有限公司、韩建林、赵丽娟追偿。被告酒泉精玉良源商贸有限公司、韩建林、刘志兴、伏栋栋经本院合法传唤未到庭应诉，应承担对其不利的法律责任。综上所述，对原告的主要诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第八十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告酒泉精玉良源商贸有限公司、韩建林、赵丽娟偿还原告魏晓芹借款本金185400元；二、被告酒泉精玉良源商贸有限公司、韩建林、赵丽娟支付原告魏晓芹借款利息5562元；三、被告酒泉精玉良源商贸有限公司、韩建林、赵丽娟支付原告魏晓芹逾期违约金27810元；四、被告刘志兴、伏栋栋对以上款项承担连带清偿责任。四、驳回原告魏晓芹的其他诉讼请求。以上款项，限被告于本判决生效后十五日内付清。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2420元(已减半收取)，由原告魏晓芹承担120元，被告酒泉精玉良源商贸有限公司、韩建林、赵丽娟、刘志兴、伏栋栋承担2300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。代理审判员 赵 蓉 二〇一八年十二月十日法官 助理 张文静书 记 员 赵鹏丽