.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2018）内04民终5551号上诉人（原审被告）：宁城县铸城市政工程有限责任公司，住所地：内蒙古自治区宁城县天义镇哈河大街东段。法定代表人：陈凤志，董事长。委托诉讼代理人：臧雪娟，内蒙古同实律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高金满，男，1963年9月2日出生，公民身份号码：×××，汉族，农民，住内蒙古自治区宁城县。委托诉讼代理人：刘俊锴，内蒙古天来律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘虎山，男，1966年8月15日出生，公民身份号码：×××，蒙古族，农民，住内蒙古自治区宁城县。被上诉人（原审被告）：白玉九，男，1976年9月29日出生，公民身份号码：×××，汉族，农民，住内蒙古自治区宁城县。上诉人宁城县铸城市政工程有限责任公司因与被上诉人高金满、刘虎山、白玉九提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区宁城县人民法院（2017）内0429民初877号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年11月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。宁城县铸城市政工程有限责任公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回高金满对上诉人的诉讼请求。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。一审判决认定上诉人与高金满之间存在劳动关系并按照工伤保险待遇标准承担本案赔偿责任错误。本案中街巷硬化工程并非法律强制性规定必须具有一定资质，一审法院判决未阐明法律法规的限制性规定，上诉人与高金满不存在劳动关系及其他任何权利义务关系。上诉人将本案合同项下施工项目分包，分包关系存在，无论此种分包关系是否合法，那么承包人在履行合同义务过程中，其自己雇佣的提供劳务的劳动者发生损害，致害人和雇主应当首先承担赔偿责任，因为上诉人与承包人之间签订分包合同的目的，就是由承包人独立施工，独立核算，独立享有合同项下的盈余。二、本案中高金满未确认劳动关系、未认定工伤，一审法院即按工伤保险条例的相关规定判决上诉人给付高金满各项工伤保险待遇，严重违反法定程序，应当发回重审。三、即使分包不合法，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”以及第十二条“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，除了发包人、分包人和雇主承担连带责任外，白玉九作为被上诉人的侵权人，也应该承担连带赔偿责任。四、一审判决程序严重违法。按照劳动争议仲裁前置原则，对本案是否存在劳动关系、是否属于工伤、伤残评定等按劳动争议仲裁程序先行裁决后再进入民事诉讼审查程序，一审法院受理被上诉人的告诉后直接按劳动保险待遇法律关系作出实体权利上的判决，严重违反法定程序。高金满答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本案是上诉人违法分包导致了被上诉人受伤，不适用上诉人所说的人身损害赔偿的司法解释，上诉人的上诉理由不能成立。刘虎山辩称同意上诉人主张的刘虎山和白玉九承担直接责任，上诉人承担连带责任。白玉九辩称已经支付了20000元，不同意再支付。高金满向一审法院起诉请求：判令三被告连带赔偿原告各项损失158979.99元。一审法院查明事实：被告宁城县铸城市政工程有限责任公司承包了三座店镇苏家窝铺村街巷硬化工程，2016年5月31日，被告宁城县铸城市政工程有限责任公司与被告刘虎山签订《三座店镇第二批街巷硬化工程施工合同》，将该工程转包给了被告刘虎山，被告刘虎山又雇佣原告等人进行施工，被告白玉九在被告刘虎山施工工地负责拉灰。2016年6月27日，被告白玉九驾驶农用三轮车在施工过程中将正在支模干活的原告撞伤，原告受伤后送往宁城县中心医院住院治疗，经诊断：左胫、腓骨骨折，住院治疗43天。2017年4月18日，原告的伤情经宁城县医院司法鉴定所作出宁医司法鉴定所〔2017〕临鉴字第132号临床鉴定：被鉴定人高金满身体损伤，评定为九级伤残。内蒙古自治区2017年度职工月平均工资标准为：4966.83元。原告各项损失为：住院医疗费31604.39元、伙食补助费4300元（住院43天×100元）、陪护费4983.38元（2017年度职工月平均工资标准为4966.83元的70%为3476.78元，每日工资为115.89元）、停工留薪期工资11880元，一次性伤残补助金27000元（本人工资3000元×9个月）、一次性伤残就业补助金49668.30元（2017年职工月平均工资标准4966.83元×10个月）、一次性工伤医疗补助金49668.30元（2017年职工月平均工资标准49668.30元×10个月），合计179104.37元。原告住院期间，被告白玉九垫付医疗费20000元。另查明，2016年1月11日，原告向宁城县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认其与被告之间存在劳动关系，2016年12月30日宁城县劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）内宁劳人仲字第445号仲裁裁决书，未支持原告的仲裁请求。一审法院认为，被告宁城县铸城市政工程有限责任公司承包了街巷硬化工程后将三座店镇第二批街巷硬化工程转包给无资质的被告刘虎山，原告在为被告刘虎山工作时受伤的事实属实。虽然原告与被告宁城县铸城市政工程有限责任公司之间经宁城县劳动人事争议仲裁委员会作出的（2016）内宁劳人仲字第445号仲裁裁决书确认二者之间不存在劳动关系，但根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项规定：用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因用工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。内高法〔2015〕193号，内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会《关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》第一条二项的规定：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，人民法院应当予以支持。为此原告主张由被告宁城县铸城市政工程有限责任公司按工伤保险待遇承担赔偿责任的请求符合法律规定。依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残为10个月。被告宁城县铸城市政工程有限责任公司应承担原告因工伤导致的损失的支付责任。原告请求由被告承担其医疗费31604.39元、伙食补助费4300元、陪护费4859元、一次性伤残补助金27000元、一次性伤残就业补助金49668.30元、一次性工伤医疗补助金49668.30元等损失成立。对于原告请求的留薪期工资11880元，虽然原告没有提供证据证明停工期间，但根据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》，原告请求的停工留薪期符合法律规定，原告的请求一审法院予以支持。被告刘虎山作为无资质的承包人，应对上述损失承担连带责任。原告要求被告白玉九在工伤保险责任范围内承担连带责任的诉讼请求没有法律依据，一审法院不予支持。被告宁城县铸城市政工程有限责任公司、刘虎山的辩解理由不能成立，一审法院不予支持。综上所述，参照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第二十九条、第三十条、第三十七条的规定，一审法院判决：一、被告宁城县铸城市政工程有限责任公司于本判决发生法律效力后五日内给付原告高金满住院医疗费31604.39元、伙食补助费4300元、陪护费4859元、停工留薪期工资11880元、一次性伤残补助金27000元、一次性伤残就业补助金49668.30元、一次性工伤医疗补助金49668.30元，合计178979.99元（被告白玉九已垫付医疗费20000元）。被告宁城县铸城市政工程有限责任公司再给付原告各项损失158979.99元，被告刘虎山对上述损失承担连带责任；二、驳回原告高金满对被告白玉九的诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审庭审中，被上诉人刘虎山同意承担直接责任。二审经审理查明的事实与一审判决认定事实一致，本院直接予以确认。本院认为，本案中，上诉人上诉请求的内容之一是对其与刘虎山、白玉九之间的责任分配不服，故刘虎山、白玉九在本案中的诉讼地位应当为被上诉人，本院直接予以列明。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。”本案中，上诉人将涉案工程转包给不具有施工资质的自然人刘虎山，刘虎山所雇佣的工人高金满在工作中被撞伤，根据上述规定，上诉人应当承担工伤保险责任，故一审法院判令本案参照工伤标准进行赔偿正确，本院予以维持，上诉人此项上诉理由不能成立。关于上诉人应当承担直接责任还是应当承担连带责任的问题，被上诉人起诉要求刘虎山承担直接责任，上诉人承担连带责任；刘虎山在二审庭审中亦同意承担直接责任，且根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条的有关规定，上诉人在承担工伤保险责任后，有权向刘虎山追偿，表明上诉人所承担的责任应当是连带责任，应当由刘虎山承担直接责任，一审法院判令上诉人承担直接责任、刘虎山承担连带责任将导致上诉人在承担赔偿责任后无法进行追偿，上诉人此项上诉理由成立，一审法院适用法律错误，本院予以纠正。上诉人主张一审判决程序违法没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，宁城县铸城市政工程有限责任公司的上诉理由部分成立，一审判决认定事实清楚，但适用法律部分错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区宁城县人民法院（2017）内0429民初877号民事判决第二项；二、撤销内蒙古自治区宁城县人民法院（2017）内0429民初877号民事判决第一项；三、被上诉人刘虎山于本判决生效后五日内给付被上诉人高金满住院医疗费31604.39元、伙食补助费4300元、陪护费4859元、停工留薪期工资11880元、一次性伤残补助金27000元、一次性伤残就业补助金49668.30元、一次性工伤医疗补助金49668.30元，合计178979.99元，扣除被上诉人白玉九已垫付的医疗费20000元，被上诉人刘虎山再给付被上诉人高金满各项损失158979.99元；上诉人宁城县铸城市政工程有限责任公司对上述款项承担连带责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3480元，由上诉人宁城县铸城市政工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐国坤审判员 邓宏涛审判员 其其格 二○一八年十二月二十五日书记员 刘应锦