广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0703民初1507号 原告（反诉被告）：陈志峰，男，1990年4月26日出生，汉族，住南京市雨花台区。 委托诉讼代理人：李丹，广西国海律师事务所律师。 被告（反诉原告）：尧应华，男，1977年2月14日出生，汉族，住江西省南城县。 委托诉讼代理人：徐长根，广西桂海天律师事务所律师。 原告陈志峰与被告尧应华承揽合同纠纷一案，本院于2018年7月12日立案后，依法适用普通程序进行审理。案件在审理过程中，被告尧应华提起反诉。本院将本诉、反诉进行合并审理。原告（反诉被告）陈志峰及其委托诉讼代理人李丹，被告（反诉原告）尧应华的委托诉讼代理人徐长根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令被告支付工程款本金235895.2元，逾期付款利息暂计19776元（利息按照年利率6%，从2016年11月1日起暂计至2018年4月1日，以后另计）。事实和理由：2016年8月1日，原、被告签订木别墅《施工协议书》，约定由原告为被告在钦州市钦北区平吉镇九佰垌建造木别墅，单价1120每平方米，按照实际计量面积计算最终工程总价，被告在工程完工时支付工程总价的80%，验收合格后7日内支付工程总价的95%，剩余5%作为维修押金在工程完工一年后付清，逾期付款的按照银行利率支付利息。合同签订后原告依约按时保质履行了全部合同义务。经双方在2016年10月30日验收合格并结算，工程总造价为751763.2元，扣除已付款297000元，未付工程款454763.2元。结算后，被告要求在大垌镇加建别墅，又增加工程款76800元，材料款44332元，合计575895.2元。扣除被告于2016年12月4日支付的2000元，12月9日支付的8000元，2016年年底支付的330000元，目前尚欠235895.2元工程款未付。被告没有按照约定支付工程款的行为已构成违约，为维护原告合法权益，特向人民法院起诉,请求判如所请。庭审过程中，原告对诉状中的事实予以更正，原告于2015年底承接被告在大垌镇街道安装飘檐的工程，工程完工后，被告尚欠原告工程款76800元。而后才承接被告在平吉镇九佰垌建造木别墅的工程。 被告（反诉原告）尧应华反诉并辩称：2015年底至2016年期间，原告承揽被告业务范围内的大垌镇飘檐工程、平吉镇九佰垌木屋施工项目，事后于2016年8月1日补签《施工协议书》，在《施工协议书》就工程概况、工程单价和计量、工程期限、质量标准及工程款的支付方式等内容进行了约定。2016年10月30日，双方对平吉镇九佰垌木屋施工项目进行了结算，其中已付项目金额为297000元。但当时结算时，该金额未注明已将大垌镇飘檐工程订金、进度款等已付款150000元计算在内。经统计，2015年12月13日至2017年1月23日期间，被告共向原告陆续支付了大垌飘檐工程及九佰垌工程款共计887000元。根据《施工协议书》及大垌飘檐工程量，被告应支付原告工程款共计828563.2元，实际已超付工程款58936.8元。原告诉称大垌飘檐尚欠工程款76800元及材料款44332元没有依据，要求被告支付逾期付款利息也没有依据。为此，被告尧应华提出以下反诉请求：判令反诉被告陈志峰返还超付的工程款58936.8元及利息（利息自反诉之日起按照年利率6%，计至还清之日止）。 原告（反诉被告）陈志峰对反诉请求辩称：反诉原告的诉请没有事实和法律依据，反诉原告尚欠反诉被告工程款，请求法院予以驳回。 原告围绕诉讼请求依法提交了《施工协议书》、送货单、结算单、2016年11月26日通话记录、微信聊天记录作为证据。被告经质证，对《施工协议书》、结算单、电话录音的真实性均无异议，本院予以确认。被告对送货单真实性有异议，认为该证据系原告单方制作，本院认为，该证据系原告单方制作，没有被告的签字确认，不具有真实性，本院不予认可。被告对微信聊天记录真实性没有异议，但对聊天记录中原告发送的图片有异议，本院认为，该聊天记录虽是原、被告之间的聊天记录，但被告在聊天中并未对原告发送的截图表示认可，故该证据本院不予确认。 原告申请的证人杨某在庭前向本院提交一份说明，并出庭对证明内容进行确认，证实其从原告手中承揽了被告关于大垌镇飘檐工程的建设，为大垌镇飘檐工程的实际施工人，大垌镇飘檐工程的实际施工量为405米，并听到原、被告商议该工程的价格为560元/米。原告对证人所述没有异议。被告认为证人与原告是雇佣关系，与本案存在利害关系，且其关于大垌镇飘檐工程工程量、价格等内容均没有其他证据证实，其证言不具有证明力。本院认为，证人虽然与原告是雇佣关系，但与本案并不具有利害关系，在原、被告对大垌镇飘檐工程工程量没有书面材料的情况下，其作为实际施工人，证言中关于该工程施工量具有较高的可信度，但该工程实际施工量应以实际测量为准，关于该工程的价格方面的证词，因证人只是听到原、被告商谈，不一定是双方确定的最终价格，故对价格方面的证词，本院不予认可。 被告向本院提交了工商银行南宁邕武支行借记卡账户历史明细清单、收条、工行自动柜员机客户凭条、微信聊天记录、微信账单详情，中国农业银行业务凭证、收款收据、已付工程款统计表等证据，原告经质证，对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议。本院对上述证据予以确认。 本院于2018年12月24日召集双方当事人到钦北区大垌镇对大垌镇飘檐工程工程量（即飘檐长度）进行现场测量。原告陈志峰、证人杨某、被告委托诉讼代理人徐长根到场，同时被告申请证人何某参与测量，其证实其曾经参与原、被告双方关于大垌镇飘檐工程工程量的测量，当时测量的长度为190.5米。经现场勘验，该工程位于大垌镇永安路、人民路、鹰山路等处，原告主张由其施工的飘檐工程总长度为396.18米，其中186米被告认可由原告所做，其余210.18米不予认可。原告对何某的证言有异议，认为原、被告双方对大垌镇飘檐工程进行过两次测量，证人何某只参与了其中一次。被告称证人何某全程参与了原先各方对大垌镇飘檐工程工程量的测量，对何某的证言没有异议。本院认为，被告在庭审中认为大垌镇飘檐工程的工程量为160米，证人何某称其参加的测量得出结论为190.5米beiga，其中有较大出入，被告未能对此作出合理解释，故本院对被告的说法不予采信，本院对原告的说法予以认可，总工程量应以本院测量的396.18米为准。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年底至2016年间，原告从被告处先后承揽了大垌镇飘檐工程及平吉镇九佰垌木屋工程，其中大垌镇飘檐工程的总工程量为396.18米，约定价格为480元/米。双方于2016年8月1日补签关于平吉镇九佰垌木屋工程的《施工协议书》，并于2016年10月30日进行了结算，该工程需支付的总价款为751763.2元。2015年12月13日至2016年12月9日期间，被告陆续支付工程款887000元。2018年7月12日，原告向本院起诉，提出上述诉讼请求。2018年11月6日，被告向本院提起反诉，提出上述反诉请求。庭审过程中，原告变更诉讼请求，请求被告支付工程款135895.2元及相应利息。 本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。经审理，本案主要事实符合承揽合同一般要件，应定为承揽合同纠纷。原定案由为建设施工合同纠纷不恰当，现予以纠正。原告要求被告支付的款项分为三部分，第一部分为九佰垌木屋工程工程款，第二部分为大垌镇飘檐工程工程款，第三部分为材料款。关于九佰垌木屋工程工程款，已经双方结算，应付款项为751763.2元。关于大垌镇飘檐工程工程款，双方各执一词。原告称工程总量为405米，被告称工程总量为190.5米。本院认为，结合现场勘验实际，原告提供的证人杨某对现场极其熟悉，对测量结果出现的误差能作出合理解释（现场测量中，有一栋房子正在推倒重建，房子宽约7米，原告称该房屋原有飘檐，同为原告所建，但因该房屋已不存在，本院对原告称该房屋飘檐为其所建的说法不予认可），实际测量结果与原告提供的数据无太大差别。被告提交的证据表明，其关于大垌镇飘檐工程已付定金、进度款共15万元，如果大垌镇飘檐工程如被告所述，工程量为160米，单价为480元/米，总价款仅为76800元，被告无需向原告陆续支付150000元之多。且被告称被告称该工程总工程量为160米，证人何某测量的工程量为190.5米，期间差异较大，被告亦未能作出解释。被告的辩解与事实和常理不符，本院不予采信。本院根据测量结果，确认大垌镇飘檐工程总工程量为396.18米。因双方对于大垌飘檐工程价格未进行书面约定，被告在庭上自认工程价格为480元/米，故总工程价格应为190166.4元。该工程双方虽未有书面结算记录，但双方均认可已共同派人进行测量，且该工程完工已有将近两年，被告应当向原告支付该工程工程款。被告辩称关于九佰垌工程结算单中的已付款项包括了大垌镇飘檐工程的已付款150000元，本院认为，结算单中对九佰垌工程各项应收款已然列明，其中并未提及大垌镇飘檐工程，被告的答辩意见事实不符，本院不予认可。关于材料款，原告提供的材料送货单没有被告签名，电话录音记录中所提到的材料款也无法证实是否为原告所提及的材料款，故本院对原告关于材料款44332元的诉请不予支持。综上，被告应付原告工程款941929.6元，现被告已陆续支付工程款887000元，仍需支付原告工程款54929.6元。根据工程的完工顺序，尚欠的工程款应为平吉镇九佰垌工程的工程款。根据双方《施工协议书》约定，被告对工程验收合格后，7个工作日内付清合同总价95%，逾期按同期银行利息计算，剩余5%满一年后付清。平吉镇九佰垌工程的总工程款为751763.2元，被告应在结算后7个工作日，即2016年11月8日前支付714175.04元，在2017年10月30日前支付37588.16元。逾期未付的，应当根据双方的约定，按照中国人民银行同期贷款利率支付利息。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）尧应华于本案判决发生法律效力之日起十日内支付原告（反诉被告）工程款54929.6元及其利息（利息计算方法：利息按照中国人民银行同期贷款利率，其中一部分以17341.44元为基数，从2016年11月9日起，计算至还清之日止；另一部分以37588.16元为基数，从2017年10月31日起，计算至还清之日止）； 二、驳回反诉原告（被告）尧应华的反诉请求。 本诉案件受理费5135元，公告费350元，共计5485元，由原告陈志峰负担3938元，被告尧应华负担1547元；反诉案件受理费637元，由反诉原告尧应华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内直接向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审 判 长  陈诗宇 人民陪审员  梁文东 人民陪审员  黄 琼 二〇一八年十二月二十八日 书 记 员  谢镇鸿 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。