四川省巴中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川19民终1274号 上诉人（原审被告）：巴中澳鑫餐饮文化有限公司。 住所地：四川省巴中市巴州区西外街******。 法定代表人：杨丽娟，该公司经理。 委托诉讼代理人：何家永，四川同善律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王茂英，女，1977年9月19日出生，汉族，初中文化，个体工商户，，住四川省巴中市巴州区 委托诉讼代理人：辛云海，巴中市诚信法律服务所法律工作者。 上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司因与被上诉人王茂英合同纠纷一案，不服四川省巴中市巴州区人民法院（2018）川1902民初3030号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司的上诉请求：1.撤销（2018）川1902民初3030号民事判决；2.改判货款115293元、专场费都不返还；3.本案一、二审诉讼费用由被上诉人王茂英承担。其事实及理由：原审认定事实错误。1.上诉人与被上诉人是合作关系，而非买卖关系。2017年8月29日上诉人已经函告被上诉人，酒水销售款115293元，未销售的酒水由被上诉人自行回收，不是强卖给上诉人，原审违反买卖自由原则。双方未结算，上诉人对其他人的签字没有确认，其他人有可能是他自己购买的酒水，不能喊上诉人为其买单，故上诉人对被上诉人酒水入库数量不认可；2.被上诉人向上诉人借酒34907元，一审法院对此证据应当采信。2017年7月12日，被上诉人向上诉人佛江吃都啤酒屋借走价值34907元的啤酒，被上诉人有签字确认，还有其他证人在该借条上面的签字；3.上诉人不应当退还被上诉人专场费72646元，所有专场费都不应当退还。根据《四川蓝带明迪酒水供货合同》第二条第2小条约定内容，且被上诉人是实实在在进场销售了酒水，故上诉人不应当退还被上诉人专场费72646元。综上，一审法院认定事实错误，望二审法院查明事实公平判决。 被上诉人王茂英辩称：上诉人上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原审第一、二、三项。 王茂英向一审法院起诉请求：1.判令解除原、被告于2017年4月15日签订的《四川蓝带名迪酒水供货合同》，被告按约定承担违约责任；2.由被告返还原告已支付的酒水专场费200000元；3.由被告支付下欠原告的啤酒货款272294元；4.由被告承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：原告王茂英与被告巴中澳鑫餐饮文化有限公司协议，原告在被告经营的巴中白云台佛江吃都啤酒广场销售蓝带系列啤酒。2017年4月15日，以原告王茂英及案外人付丽为甲方（供货商）、被告巴中澳鑫餐饮文化有限公司为乙方（购货方）签订《四川蓝带名迪酒水供货合同》，约定本合同期限为一年，从2017年4月15日至2018年4月15日，合同期满，甲方有优先续约的权利。双方协商，蓝带酒水专场费为现金30万元/年，另外广告费现金10万元，合同签订之日甲方支付给乙方现金10万元，第二个月1号甲方支付给乙方现金20万元。乙方销量约定全年5万件，如乙方未完成销售量，协议约定的一年期满后再延长销售期，直到卖完为止。如仍未完成销售量，则双倍赔偿对方的损失。乙方在白云台廊桥啤酒广场场所只能经营蓝带名迪啤酒，如乙方销售其他啤酒，乙方应双倍赔偿甲方损失。甲方需要在十日之内对账结清所有酒水货款。乙方必须按时结算货款，不得迟延。若乙方延迟支付甲方酒水货款，则按日1%的标准向甲方支付滞纳金；本合同终止之日前7日，乙方应结清所欠甲方所有货款及对啤酒的产品规格、批发价等进行了约定。原告王茂英及案外人付丽在甲方处签字，事后“付丽”的名字被划去，本案审理中，原告陈述案外人付丽已退出该合同，才将其名字划去，庭审后案外人付丽向本院提交书面承诺认可其自愿放弃案涉合同的相关民事权利。 合同签订后，原告于2017年4月17日向被告交纳广告费10万元、2017年5月1日向被告交纳专场费10万元，但后其未向被告交纳下余的专场费20万元。 合同履行期间，被告在其经营的巴中白云台佛江吃都啤酒广场做了一定的蓝带啤酒销售宣传广告。原告于2017年4月23日开始向被告供应蓝带系列啤酒，2017年4月23日供应1800件、货款125000元，刘代红签收货物；2017年4月26日供应100件、货款6800元，刘代红签收货物；2017年4月29日供应100件、货款8800元，李毅签收货物；2017年4月30日供应200件、货款9600元，李毅签收货物；2017年5月19日供应1174件、货款58344元，张晏菠签收货物；2017年6月29日供应300件、货款13200元，李鹏成签收货物；2017年7月18日供应935件、货款47950元，刘代红签收货物。本案审理中，被告对2017年5月19日张晏菠签收的1174件、价值58344元的货物不予认可，但庭审中原告提供的被告公司发放员工工资表显示张晏菠系该公司员工，原告并陈述张晏菠系被告公司的保管员。2017年7月12日原告在被告处借啤酒50件，共计1200支、价款3520元，原告并向被告出具了借条，该借条有啤酒出库人李毅、李鹏成签字，并加盖了巴中澳鑫餐饮文化有限公司印章，被告提供借条上被告添加“8月1日借30件，共借合计34097”等文字，但原告否认，认可只借啤酒50件，主张该借条一式两份，并提供了自己持有的借条原件，该借条无添加部分。 被告经营的啤酒广场系租赁的场地，期间因城市规划调整，2017年9月案涉啤酒广场的租赁关系被终止，随后原、被告亦终止《四川蓝带名迪酒水供货合同》。期间，被告公司的股东李映向原告支付啤酒货款5万元，其余的货款被告一直未向原告支付。 一审法院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，自成立时生效，对当事人具有法律约束力。当事人协商一致，可以变更合同。依法成立的合同，受法律保护。原告王茂英向被告巴中澳鑫餐饮文化有限公司经营的啤酒广场销售啤酒，原告及案外人付丽与被告签订的《四川蓝带名迪酒水供货合同》是双方当事人的真实意思表示，并不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效。原、被告均应按照合同约定履行义务、享有权利。合同签订后案外人付丽退出该合同，并向一审法院承诺放弃该合同的民事权利，予以认可，故案涉合同的民事权利由原告享有，义务由原告履行，原告提起诉讼，其主体资格适格，予以认可。本案原告与被告合作经营期间，因被告租赁啤酒广场的租赁关系终止，导致原、被告签订的《四川蓝带名迪酒水供货合同》无法继续履行，致使合同的目的不能实现，故原告主张解除原、被告签订的《四川蓝带名迪酒水供货合同》的请求，予以支持。本案原告与被告合作经营期间，被告销售原告的蓝带系列啤酒4609件、价值269694元，原告借出啤酒50件、价值3520元，故被告实际销售啤酒4559件、价值为266174元。本案审理中，被告对张晏菠于2017年5月19日签收供货单1174件、价值58344元的货物不予认可，但原告提供的被告公司发放员工工资表复印件显示张晏菠系该公司员工，被告未提供反驳的证据佐证，对张晏菠于2017年5月19日签收供货单1174件、价款58344元的货物予以认定，被告的抗辩理由不成立。被告主张经营期间原告借出价值34907元的啤酒，但原告仅认可签字确认的50件、价值3502元的啤酒，其余的系事后添加的，故被告主张原告借出啤酒价值34907元，不予采信。关于原告主张返还酒水专场费的认定。本案原、被告签订的《四川蓝带名迪酒水供货合同》约定，原告向被告缴纳经营蓝带系列啤酒的专场费30万元，签订时交纳专场费10万元、广告费10万元，下余的专场费20万元在第二个月1号支付，被告销量为全年5万件，如被告未完成销售量，协议约定的一年期满后再延长销售期，直到卖完为止。合同签订后原告于2017年4月17日、2017年5月1日分别交纳10万元，下余20万元至今未交纳，依据本案实际情况，应当认定原告已交纳的20万元中10万元为专场费、10万元为广告费。原、被告合作经营期间，因被告租赁啤酒广场的租赁关系终止，导致原、被告签订的《四川蓝带名迪酒水供货合同》无法继续履行，原告主张被告返还已交纳的专场费，结合本案实际情况，酌情认定按被告已销售的啤酒数量与约定销售量的比例进行返还，故应返还的专场费为72646元（100000元-300000×4559/50000）。本案审理中，原告主张被告对广告宣传未到位，要求返还广告费10万元，被告对原告经营的蓝带系列啤酒已按合同约定进行了广告宣传，且原、被告已合作经营了几个月，故对原告要求被告返还广告费10万元的主张，不予支持。本案原告未按约定交纳下余的专场费20万元，被告亦未按约定支付酒水货款，双方均违约，结合本案实际情况，故对原告要求被告承担违约责任的主张，不予支持。据此判决：一、解除原告王茂英及案外人付丽与被告巴中澳鑫餐饮文化有限公司于2017年4月15日签订的《四川蓝带名迪酒水供货合同》；二、被告巴中澳鑫餐饮文化有限公司在本判决生效后二十日内支付原告王茂英货款266174元（包括被告巴中澳鑫餐饮文化有限公司的股东李映已支付的50000元）；三、被告巴中澳鑫餐饮文化有限公司在本判决生效后二十日内返还原告王茂英专场费72646元；四、驳回原告王茂英的其他诉讼请求。 二审审理查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。 本院认为，被上诉人王茂英及案外人付丽与上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司签订《四川蓝带名迪酒水供货合同》，在上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司经营的啤酒广场销售啤酒，是其真实意思表示，不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，各方均应按照合同约定履行合同的权利义务。上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司与被上诉人王茂英合作经营期间，上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司租赁啤酒广场的租赁关系终止，导致双方签订的《四川蓝带名迪酒水供货合同》无法继续履行，故原审根据本案实际情况酌情返还部分专场费符合法律规定。由于在经营过程中上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司已经按合同约定对经营的蓝带系列啤酒进行了广告宣传，也实际开支了广告费，故原审未支持被上诉人王茂英要求返还广告费的主张要求符合客观实际和法律规定。上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司认为其酒水销售款115293元，未销售的酒水应由被上诉人王茂英自行回收，但从双方合同的约定、上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司签收供货单等均能证实，上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司实际收货和销售蓝带系列啤酒4559件，且上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司在一、二审中均未提供证据证实将未销售的啤酒退还被上诉人王茂英，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第64条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第90条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，应由上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司承担举证不利的责任。因此，上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司的上诉理由不能成立。综上，原审认定事实清楚，适用法律准确，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8380元，由上诉人巴中澳鑫餐饮文化有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄晓东 审判员  黎 明 审判员  郭 毅 二〇一八年十一月三十日 法官助理张志民 书记员  魏廷桓