贵州省惠水县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔2731民初2320号 原告：惠水恒发房地产开发有限公司； 统一社会信用代码:915227313143952794; 住所地：惠水县和平镇涟江南路； 法定代表人：何应根，系公司总经理； 委托诉讼代理人：李友涛、周勇，北京市盈科（南昌）律师事务所律师，代理权限：一般代理。 被告：江西建工第二建筑有限责任公司； 统一社会信用代码：91360000550860697P; 住所地：江西省南昌市青云谱区建设路**； 法定代表人：徐小勇，系公司董事长； 委托诉讼代理人：莫雪，贵州仁义律师事务所律师； 代理权限：一般代理； 委托诉讼代理人：汤嘉明，系江西建工第二建筑有限责任公司法务，代理权限为一般代理。 原告惠水恒发房地产开发有限公司与被告江西建工第二建筑有限责任公司合同纠纷一案。本院于2018年10月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告惠水恒发房地产开发有限公司的委托诉讼代理人李友涛、周勇，被告江西建工第二建筑有限责任公司的委托诉讼代理人莫雪、汤嘉明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告惠水恒发房地产开发有限公司诉称：原、被告于2015年10月20日签订《建设工程施工合同》，2015年10月25日补充签订《工程施工总承包协议书》，2017年11月6日双方签订《补充协议》。工程名称为惠水县财富广场住宅小区工程。双方约定了工程在2018年2月10日前完工（除6号楼、地下室在2018年4月30日前完工），同时约定工期每推迟一天罚款1万元。原告依约超额支付了工程进度款。被告施工期间因工程质量原因，监理单位曾多次向被告下达《监理通知单》要求整改。原告也多次要求其整改尽快完工，并提交工程竣工验收报告，配合原告办理相关手续，但被告拒不整改、恶意拖延工期，导致至今仍未完工。被告的行为已经构成违约，致使原告无法如期向业主交付房屋及办理产权证书，引发业主维权，已造成原告多方面不良影响，造成原告各方面损失重大。故诉至法院，请求判令：1、被告继续履行《建设工程施工合同》、《工程施工总承包协议书》、《补充协议》，严格按照《监理通知单》进行整改；2、被告向原告提交竣工验收报告，并配合原告办理工程竣工验收手续；3、被告向原告支付工程逾期完工的违约金暂计240万元（按每日1万元，自2018年2月10日起计算至工程竣工验收之日止，暂计至2018年10月8日为240万元）；4、本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。 被告江西建工第二建筑有限责任公司辩称：1、被告公司从合同签订后，一直严格按照双方签订的施工合同以及补充协议的约定履行合同，并未存在恶意拖延工期、怠于履行合同义务的事实；2、建设工程在施工过程中，客观上难免存在一些小整改。在本案中，被告公司对监理单位要求的整改已经解决完毕，不存在原告诉称的按照《监理通知书》进行整改的问题。在整个施工过程中，监理通知单上百份，多数涉及基础和主体施工的问题，被告已经处理完毕，且已通过验收。现原告诉请要求按照监理通知书进行整改，具体涉及哪份《通知》，又具体涉及那部分整改具体内容，诉讼请求不明确，该项诉请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第119条的规定；3、本案系原告的原因造成的工程工期延误。原、被告签订的施工合同约定的工期为600天，而被告依约进场施工后，发现原告施工现场连征地拆迁都还没有完成，没有完整的施工图，图纸频繁改动，没有通电，不具备施工条件，更谈不上获得《建筑工程施工许可证》，导致前期工期迟延，并且给被告造成严重的损失。原告没有按照合同约定支付工程进度款，导致整个项目推进缓慢。2017年11月6日，被告与原告达成《补充协议》，明确了被告在2018年4月30日前全部完工。协议达成后，被告严格依据合同约定，全面组织施工建设，但由于下列原因，导致工程至今不能组织验收：（1）、原告变更设计以及施工方案和内容；（2）、2018年4月底，原告才向南昌县永佳空调通风设备厂采购风机及相关设备施工，7月原告所采购的风机都未全部到场，还有部分设备至今没有全部到位，严重影响被告施工进行。另，2018年11月，项目通电、通水后，被告消防设施设备进行调试，发现原告所购买的部分设备未能正常工作后，及时通知原告，但至今也没有进行处理，无法组织验收；（3）、其他专项工程不能及时推进，影响被告施工以及验收。按照竣工验收流程，竣工验收应当在专项验收合格后，才能报告组织竣工验收，原告另发包给第三方单位的供电施工工程（电表外工程），直至2018年10月26日才正式搭火通电。在此之前，由于没有正式通水、通电，电梯、消防、供电、供水等专项工程不能对设备进行调试，专项验收不能进行。本案中，原告在项目未通电通水之前，于2018年10月15日就起诉要求被告提交《竣工验收报告》，没有事实和法律依据；（4）、施工过程中，由于部分工程由原告自行施工，由于原告没有及时完成其所实施工程，导致被告施工不能及时推进，影响工期。如地面硬化施工（原告没有及时回填），竖向桥安装等。另外，由于原告对部分施工材料不能及时定价，施工方案不明确，也是造成工期延长的原因；4、双方合同约定2018年4月30日系全面完工时间，并非竣工验收时间。由于原告以及第三方原因导致工程不能组织竣工验收，与被告无关，其所主张由被告承担1万元/日的违约责任，没有事实和法律依据；5、因原告长期一直拖欠被告工程款，故双方于2017年11月6日签订《补充协议》，该协议第一条、第八条约定：双方工程进度款暂时按照1.15亿元的80%进行暂算，原告应当在2018年1月底完成对被告工程价款重新审核，按照核定后的工程款实际调整，支付进度款。原告怠于核对工程款，截止2018年8月1日，经双方初步核算工程款为138858002元，答辩人将双方重新核对的预（结）算书送达给原告，按照80%进度款的约定支付比例，原告现应当支付被告的工程款进度款应为1.11亿多元，尚欠被告工程进度款约1800万元，欠总工程款约4000多万元。故，原告诉称诉称其超额支付工程款，没有事实依据；6、原告的诉请不能成立，即便成立，被告尚有4000多万元工程尾款，足以承担赔偿责任。 经审理查明：一、原、被告于2015年10月20日签订《建设工程施工合同》，约定：被告承建原告发包的惠水县财富工程1-6号楼，总建筑面积约5.7万平方米。具体规划方案以政府最终批准文件为准。建筑面积以设计图纸的面积为准。承包范围为按原告提供的设计图纸中的土建、室内外装饰装修、水电安装、给排水、人防、消防、商业部分，电梯、智能化系统、亮化、高低压水电设备等，由原告另行分包，原告指定相关材料品牌、水电安装施工界限详附件。合同工期总日历数600天，开工日期为2015年11月29日（以开工令时间为准），竣工日期为2017年7月30日。合同价款暂定价80000000元。2015年10月25日补充签订《工程施工总承包协议书》，约定：本工程以包工包料方式承包施工，按原告提供的设计图中的桩基、房建、水电安装、消防、防水、外墙涂料、内外装修、铝合金门窗、市政道路工程和图纸以内的所有工程（不含绿化工程、电梯、水电表前工程。建筑面积约7万平方米，以施工图为准。工程造价约1.2亿元人民币，以实际工程量为准。工期每提前一天奖励1万元，工期每推迟一天罚款1万元，奖罚限额为总造价的3%。如遇以下情况，工期作相应顺延：原告在合同规定开工期前3天，施工用水或电源未按规定接通，影响被告进场施工时；由原告负责供应的材料未能按双方认定的时间进场，或进场的材料在测试后发现达不到合格要求，需改、代、换而耽误施工进度的；额外的或附加的工程量看情况而定，如要工期延顺，由原告签证定；由原告原因所造成的延误、障碍、停止；可能出现的不属于原告的过错的或违约造成的。如出现工期顺延，不管什么情况下，一定要由原告签证认可。2017年11月6日双方签订《补充协议》，约定：将原、被告双方协商确定,惠水县财富广场工程应当在2018年2月10日前完工。（附形象进度计划）（除六号楼、地下室确保2018年4月30日前完工外）。根据原协议的规定，工程竣工前原告应当向被告支付80%的工程款即9200万元，截止2017年10月30日，原告已向被告支付工程款6400万元（以付款凭证为准），则竣工验收通过前，还应向被告支付工程款2800万元。经双方共同协商确定，自2017年11月5日至2018年2月10日共计4个月期间，原告每月应当向被告支付工程款700万元，在每月5日左右支付。原告同意以合同为基础，本着公平、公正的计价原则，重新审核工程价款，并在2017年底完成，2018年1月底核对完，如所核对的工程款有差距按实际调整支付款。 二、自2016年9月12日至2017年12月21日期间分9次被告施工建设的1-6号楼基础和主体经验收合格。2018年3月15日至2018年8月17日，原告书面通知被告，变更施工设计及施工方案。2018年6月30日，被告向原告发出《工作联系单》，载明：因原告明确供电局安装的1#楼、4#楼、5#楼竖向桥架至今未安装，怎么能穿线，请尽快安装桥架；原告自购的风机至今还有部分风机没有到货，已经二个多月，什么时候到货。风机装好后，风机和风管连接的风管需要安装好风机才能确定连接风机接口风管尺寸，然后加工订制安装需要15天；1#楼、4#楼、5#楼商铺电表箱尽快落实安装，穿商铺主线必须明确对应的商铺电表位置；增加的1#楼货梯电箱进线电缆线明确型号规格等。2018年7月6日，针对上述问题，原告回复：对安装竖向桥的问题复称：“已安排”，针对风机没有到货问题复称：“风机已到货”，针对商铺电表箱落实安装问题复称：“已联系，尽快落实”，针对1#楼货梯电箱进线电缆线明确型号规格问题复称：“规格5x16，型号用其他楼电梯”。2018年5月13日至2018年10月23日期间，原告发出书面通知给被告，分别载明：惠水县财富广场住宅小区工程2#楼、3#楼、5#楼、6#楼大厅前室一层吊顶及灯由我公司施工且施工单位不收取任何费用；地下室地面找平混凝土改为c25商品细石混凝土，坡度改为0.3%，地坪漆由我公司施工，价格为24元/平方米，贵公司按合同收取管理费；地下室水沟盖板选用复合树脂材料沟盖板，规格尺寸为600*400*40，价格为50元/块（含材料发票），不取费，仅计算建筑税；1#楼、3#楼、5#楼踏步挡墙及6#楼部分踏步挡墙由施工单位施工，其他所有室外踏步挡墙、残疾人坡道工程及余下踏步铺贴、垫层均有我公司施工；2#楼一层2-16-2-21轴交2-A至2-E轴外墙面、顶板仿瓷涂料由我公司施工，2#楼一层2-18至2-20轴交2-J至2-E轴墙面砖、地砖、顶板仿瓷涂料由我公司施工，6#楼一层6-3至6-8轴交6-A至6-E轴、6-11至6-16轴交6-A至6-E轴、6-27至6-32轴交6-A至6-E轴、6-35至6-40轴交6-A至6-E轴外墙面、顶板仿瓷涂料由我公司施工；室外消防闸阀井、室外消防铁管填沙、共同卫生间（隔断、门、灯、洗脸台、吊顶）、发电机房至配电室电缆桥及电缆、5#楼强弱电桥架、人防战时取水管均由我公司施工；工程地下室1#、2#车道周边栏杆做法详地下室一层平面拼接图JS-P-03栏杆大样图。2018年3月7日，被告致《工作联系单》给原告，协商地下室工程地面做法选用西南砂浆耐磨地坪问题，同日被告复称：“按照合同规定，信息价无定价材料，由甲乙双方各叫两个施工队伍报价，按最低价标准由乙方安排施工”。2018年6月30日，被告致《工作联系单》给原告，协商集水井盖板施工问题，原告于2018年7月6日复称：“集水井盖板由我方施工”。2018年6月30日，被告致《工作联系单》给原告，协商地面填土问题，原告于2018年7月6日复称：“由我公司负责回填”。2018年4月25日，原、被告双方对配电箱及其他材料完成协商定价。2018年3月23日，被告致《工作联系单》给原告，协商砂、石材料信息价问题，同日被告复称：“惠水有信息价采用惠水信息价、惠水没有信息价，采用贵阳市信息价。以上材料价差由甲、乙双方预决算人员确定”。2018年5月17日，被告致《工作联系单》给原告，对于共同卫生间工程，原告口头交待所有砖墙改为地砖墙面并要割缝，高3米，所有明管改为暗管，洁具只指定一个蹲坑品牌，其他洁具不清楚，要求被告下发详细通知，包括材料品牌、做法。便于材料采购。2018年5月20日，原告复称：“所有砖墙改为地砖墙面并要割缝，高3米，所有明管改为暗管。马桶全套780元/套…决算中不再增加任何税费”。 上述事实，有原、被告开庭陈述、《建设工程施工合同》、《工程施工总承包协议书》、《补充协议》、《工作联系单》、《通知》、《工地例会记录》等证据证实，足以认定。 本院认为：一、涉案工程的施工范围和内容系按照原告恒发公司与被告江西建工二建公司订立的《建设工程施工合同》、《工程施工总承包协议书》、《补充协议》及施工中产生的《工作联系单》、《通知》确定和履行，故《建设工程施工合同》、《工程施工总承包协议书》、《补充协议》是双方真实的意思表示，且不违反法律、法规的规定，应属合法有效。双方均应按照上述协议的约定全面履行各自的义务。《补充协议》约定了工程暂定总价款、工程总价款的重新审核时间、工程价款的支付方式、完工时间等核心问题。本案涉案工程未如期完工，本案焦点有二：一是《建设工程施工合同》、《工程施工总承包协议书》、《补充协议》是否应当继续履行问题；二是合同履行过程中是否存在工程合理延期问题，被告江西建工二建公司在本案中是否应承担违约责任。 对于第一个焦点问题。原告诉请被告继续履行《建设工程施工合同》、《工程施工总承包协议书》、《补充协议》，上述协议是双方真实的意思表示，且不违反法律、法规的规定，属合法有效。庭审中，被告亦表示对继续履行合同无异议，故双方当事人应继续按照合同约定的权利、义务将合同履行完毕。另，在整个施工过程中，监理通知单上百份，多数涉及基础和主体施工的问题，被告已经处理完毕，且已通过验收。现原告诉请要求按照监理通知书进行整改，具体涉及哪份《通知》，又具体涉及那部分整改具体内容，诉讼请求不明确，不予支持。同时双方当事人应继续按照合同约定的权利、义务将合同履行完毕。被告在履行合同义务中本身就包含按《监理通知书》履行相应义务的内容。 对于第二个焦点问题。本案中的《补充协议》约定了被告承接范围内的工程完工时间为2018年2月10日前（除六号楼、地下室确保2018年年4月30日完工外），时至今日被告实际仍未完工，且该时间节点的约定系完工时间而非竣工时间。单从时间上看，原告未如期完工。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十三条：“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失”的规定，依据庭审查明事实，本案存在：（1）原告变更设计以及施工方案和内容；（2）施工过程中部分工程由原告自行负责，且其负责的工程没有及时完成，导致被告施工不能及时推进；（3）原告自行采购的部分材料未能及时到位；（4）、工程推进实施需其他非被告承接工程的衔接配合等等情形，且上述情形事实在2018年4月30日后仍存在和持续发生。原告对上述情形事实主张：双方签订的是总承包合同，所有施工均应当由被告完成，《通知》、《工作联系单》恰好说明被告未及时按时完工，原告不得已才自己施工。但依据《通知》、《工作联系单》体现的内容，原告在《通知》、《工作联系单》上无任何文字表述系因被告未及时按时完工，原告不得已才自己施工的体现。故，被告至今未完工属合理迟延，被告不需为此承担延期完工的违约责任。对原告请求判令被告向原告支付工程逾期完工的违约金暂计240万元的诉讼请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条、第二百八十三条之规定，判决如下： 一、被告江西建工第二建筑有限责任公司继续履行《建设工程施工合同》、《工程施工总承包协议书》、《补充协议》。 二、驳回原告惠水恒发房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费26000元，减半收取13000元，保全费5000元，由原告惠水恒发房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员 乔 冰 二〇一八年十二月十一日 书记员 徐海峰