贵州省瓮安县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2725民初3705号当事人基本情况及案件审理经过原告：贵州博力纬业房地产顾问有限公司，所在地贵州省贵阳市云岩区延安西路**贵州建设大厦********，统一社会信用代码91520103MA6DNBD59C。法定代表人：刘宇，系该公司执行董事兼总经理。委托代理人：谢元毅，系贵州法以正律师事务所律师，执业证号15201201110298496，代理权限为特别授权。被告：瓮安县草塘古邑区文化旅游开发有限责任公司，住所，住所在地贵州省瓮安县猴场镇下司社区社会信用代码91522725053324471K。法定代表人：邓正刚，系该公司执行董事兼总经理。委托代理人：王运，男，汉族，1994年7月1日生，贵州瓮安人，住贵，住贵州省瓮安县公司员工，代理权限为特别授权。委托代理人：杨飞，系贵州恩邦律师事务所律师，执业证号15227201610854281，代理权限为一般授权。本院于2018年10月19日立案受理原告贵州博力纬业房地产顾问有限公司诉被告瓮安县草塘古邑区文化旅游开发有限责任公司合同纠纷一案，依法适用简易程序分别于2018年11月12日及2018年11月29日公开开庭进行了审理，原、被告委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。当事人诉辩内容原告诉讼请求：1、判决被告立即向原告给付差欠的氛围营造项目款人民币581050.15元；2、依法判决被告以850000为基数，从2018年3月10日起至款项付清之日止按月利率3%向原告支付逾期付款违约金；3、依法判决被告以156050.15元为基数，从2018年4月10日起至款项付清之日止按月利率3%向原告支付逾期付款违约金；4、本案诉讼费由被告承担。被告答辩意见：1、原告要求被告支付581050.15元无事实和法律依据。原、被告签订《2018中国.瓮安草塘景区新春静态氛围营造服务协议》后，原告在施工过程中的标准完全不符合设计方案及合同约定，通过被告的工作人员多次沟通协调才基本完工，在2018年3月6日通过双方工作人员的初步验收，发现原告并未按照设计方案及合同约定施工，而是存在诸多项目的规格严重与报价不符，同时工程实际施工数量与报价数量存在巨大差异。2、原告基于原、被告双方签订的协议及《2018中国.瓮安草塘景区新春静态氛围营造完工验收单、追加项目明细》要求被告支付氛围营造项目款581050.15元无事实依据，被告认为，需要对原告实际履行的氛围营造工程项目依法进行审计后，以确定被告应向原告支付的具体金额；3、原告要求被告支付违约金无事实及法律依据。双方于2018年3月6日进行初步验收，可以确定原告承建的氛围营造项目存在诸多问题的事实，被告多次与原告沟通协调关于氛围营造项目通过审计后据实结算的问题，原告均不予理睬，被告于2018年9月13日向原告发送了书面的函件要求处理相关事宜，但原告依然未予回复。被告认为根据双方签订的协议第5.3条的约定以及初步验收时发现的问题，被告有权拒绝支付剩余款项，且不承担违约责任。同时，鉴于被告系国有企业，被告应向原告支付的氛围营造项目款的具体金额应通过第三方审计后才能最终确定，故被告不存在违约情形，不应向原告支付任何违约金。审理查明的事实经审理查明：2018年1月17日，原、被告签订《2018中国.瓮安草塘景区新春静态氛围营造服务协议》（以下简称《氛围营造协议》），被告将2018中国.瓮安草塘景区新春静态氛围营造项目交给原告搭建，约定：合同时间为2018年1月17日至2018年2月13日，合同金额为一次性包干总价850000元，付款方式为合同签订后支付50%作为预付款，搭建布置完毕且双方验收后3个工作日内支付剩余50%即425000元，若被告在布展结束后恶意延期支付尾款，将每日承担合同总价1%的违约金。2018年1月25日，被告按约向原告支付了425000元预付款。签订协议后，原告开始项目的搭建，搭建过程中，被告派人到现场监管，期间，双方口头约定追加了部分物料及项目，2018年2月14日完工。2018年3月6日，原告将完成的《氛围营造协议》中的项目制作了《2018中国.瓮安草塘景区新春静态氛围营造完工验收单》（以下简称《完工验收单》），载明的金额为850000元，原告同时将已完成的施工过程中追加的项目制作了《2018中国.瓮安草塘景区新春静态氛围营造追加项目明细》（以下简称《追加项目明细》），载明的金额为156050.15元，被告方负责该项目的管理人员在当日进行验收，对原告完成的部分项目提出异议，并在原告提交的《完工验收单》及《追加项目明细》中对异议部分进行标注后签字确认，同时载明“实际数量以手写为准”。2018年4月，双方就追加的项目部分补充签订了《2018中国.瓮安草塘景区新春静态氛围营造物追加补充协议》（以下简称《补充协议》），约定：追加的项目合计143793元，被告需在合同签订后3日内即2018年4月9日前向原告支付合同总价143793元，若逾期未支付，需每日承担合同总价1%的违约金。后被告以原告搭建的项目与约定不符为由拒绝支付剩余款项，原告催收未果，故诉至本院，请求支持其前述诉讼请求。以上事实，有原告提交的《营业执照》、《法定代表人身份证明》、法定代表人身份证复印件、被告的工商登记查询信息、《氛围营造协议》、《补充协议》、项目照片、视频光盘、《完工验收单》、《追加项目明细》、《关于2018中国.瓮安草塘景区新春静态气氛营造的相关事宜来函》、付款凭证、原告申请出庭作证的证人曲某的证言，有被告提交的《氛围营造协议》、《补充协议》、《完工验收单》、《追加项目明细》、《关于2018中国.瓮安草塘景区新春静态气氛营造的相关事宜来函》在卷为凭，本院依法予以采信，作为认定案件事实的依据。被告提交的《2018中国.瓮安草塘历史文化新春盛会活动方案》、《2018中国.瓮安草塘景区新春氛围营造服务项目结算报价单》不足以证明其主张，故本院不予采信。判决理由和结果本院认为：原、被告签订的《氛围营造协议》中对双方的权利义务都进行了约定，该合同中约定的850000元为包干价，现原告已完工，且被告进行了验收，根据双方的协议约定及《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”之规定，现被告应向原告支付《氛围营造协议》约定的剩余款项425000元。对于搭建过程中增加的项目部分，双方系先口头约定并实际完工验收后再签订的《补充协议》，原告提交的《追加项目明细》中载明的金额为156050.15元，被告在2018年3月6日验收时对部分项目提出异议后，双方在2018年4月才签订的《补充协议》，补充协议中双方对追加的项目最终结算为143793元并对付款时间作出了明确约定，说明双方已经对追加的项目进行了最终的确认和结算，故本院认定追加项目的价款为143793元，现被告应根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”之规定，向原告支付追加项目款143793元。原、被告签订的协议中对款项给付时间进行了约定，现被告未按约定向原告支付款项，原告要求被告支付违约金符合双方的协议约定及《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”之规定，本院予以支持。本案中，双方在合同中约定的违约金过高，且被告在庭审中请求法院酌情调整，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”之规定，考虑到原告的损失实际为利息损失，故参照中国人民银行同期贷款利率，本院酌定按月利率0.5%计算违约金。关于违约金的起算时间，因《氛围营造协议》中约定的给付时间是验收后3个工作日内，双方系2018年3月6日验收的，故被告应从2018年3月10日起至款项付清之日止以425000元为基数向原告支付违约金，《补充协议》中约定的给付时间是2018年4月9日前，故被告应从2018年4月10日起至款项付清之日止以143793元为基数向原告支付违约金。对于被告称原告搭建的项目不符合设计方案及合同约定，要求对实际搭建的项目进行审计确定具体金额的主张，因《氛围营造协议》中约定的价格为一口价包干，原告已完工且双方进行了验收，《补充协议》中双方对增加部分进行了最终的结算，且被告在本案中并未提起反诉，故对于被告的审计要求，本院在本案中不予准许，若被告认为原告搭建的项目不符合合同约定，可以违约为由向原告另案主张权利。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、限被告瓮安县草塘古邑区文化旅游开发有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告贵州博力纬业房地产顾问有限公司给付氛围营造项目款合计人民币五十六万八千七百九十三元（568793元），并按月利率0.5%支付违约金，违约金从2018年3月10日起至2018年4月9日止以人民币四十二万五千元（425000元）为基数计算，从2018年4月10日起至款项付清之日止以人民币五十六万八千七百九十三元（568793元）为基数计算；二、驳回原告贵州博力纬业房地产顾问有限公司的其余诉讼请求。案件受理费减半收取人民币5883元，原告贵州博力纬业房地产顾问有限公司已预交，由被告瓮安县草塘古邑区文化旅游开发有限责任公司承担，连同上述款项一并给付原告。权利义务告知如义务人未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和最高人民法院《关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》的规定另行支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，还应在上诉期满后七日内通过本院或直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院预交上诉费（上诉费按不服判决部分金额交纳），上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。如义务人未按本判决指定的期限履行义务，权利人可在履行期限届满后两年内向法院申请执行。审判员  卢丹丹二〇一八年十二月五日书记员  张建军