山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁02民终9862号 上诉人（原审被告）：青岛泰瑞祥商贸有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区东岳中路**。 法定代表人：王增勇，经理。 委托诉讼代理人：曲华强，山东广桥律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：合肥美农饲料有限公司，住，住所地安徽省合肥市庐阳区四里河路西龙王小区****/div> 法定代表人：王统翠，采购经理。 委托诉讼代理人：韩光明，山东新和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王爽爽，女，1988年5月15日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。该公司员工。 上诉人青岛泰瑞祥商贸有限公司（以下简称泰瑞祥公司）因与被上诉人合肥美农饲料有限公司（以下简称美农公司）买卖合同纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2018）鲁0211民初8634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人泰瑞祥公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人美农公司的诉讼请求。事实与理由：一、2018年4月14日双方签订买卖合同，约定被上诉人购买上诉人胆碱32000公斤，备注栏注明"恩贝"也仅指恩贝生产，到恩贝工厂提货。上诉人拟好合同后，以传真方式发送给被上诉人。双方均未提出异议，也未明确要求为"恩贝"品牌。被上诉人提货时也未提出异议，并且第二次继续订货。合同并未约定“恩贝”是生产厂家还是品牌。上诉人交付生产厂家未“山东恩贝科技有限公司”的货物，符合合同约定。二、一审判决认定实际生产商为山东银丰生物科技有限公司，与事实不符。山东银丰科技有限公司所属的行业为科技推广和应用服务业，并没有生产涉案产品资质。只是销售山东恩贝科技有限公司生产的产品。销售产品包装上的生产许可证、生产商均注明为山东恩贝科技有限公司。三、被上诉人提货后未在约定的质量异议期限内提出异议，销售出部分货物后发现该类产品市场价格降价辐度较大，才以品牌不符为由提出退货，明显违背诚实信用原则。四、退一步讲，即便判决解除合同，一审法院也应当对上诉人尽到释明义务，例如原物能否返还、如何返还：到期不能返还如何处理；开具的发票如何处理。综上所述，请求二审法院依法撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。 被上诉人美农公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 美农公司向一审法院提出诉讼请求：1.保全泰瑞祥公司账户；2.依法判泰瑞祥公司执行退货手续，从美农公司仓库提走货物，并且承担26.55吨货物来回运费以及装卸费12000元；3.依法判泰瑞祥公司退回货款26.55吨*7130元/吨=189301.5元；4.诉讼费用由泰瑞祥公司承担；5.依法判泰瑞祥公司承担仓库费用以及资金利息。 一审法院认定事实：美农公司于2018年4月14日与泰瑞祥公司签订《买卖合同》一份（合同编号：TRX20180414005），约定美农公司从泰瑞祥公司处订购货物50%胆碱，数量32000公斤，单价每公斤7.13元，金额228160元，备注恩贝；交货地点为自提；关于质量异议的提出为货到三天内提出有效，先款后货。上述合同签订后，美农公司于2018年4月16日支付了泰瑞祥公司货款228160元，美农公司次日到泰瑞祥公司处提货，美农公司于2018年4月25日通过微信向泰瑞祥公司提出异议认为泰瑞祥公司所供货物并不是恩贝品牌而是山东银丰生物科技有限公司生产的，要求退货。后双方进一步进行交涉，美农公司要求换货或退货退款，至今双方未能达成一致意见。另查明，泰瑞祥公司向美农公司提供的货物50%胆碱在外包装上显示委托生产商为山东恩贝科技有限公司，实际生产商为山东银丰生物科技有限公司。泰瑞祥公司庭审中提交了向美农公司交货的实物外包装照片，另外也提交了恩贝品牌的实物外包装照片，该恩贝品牌的包装显示生产者名称为山东恩贝科技有限公司，委托分销商为山东丰银饲料科技有限公司，两实物外包装在外观上存在明显不同。美农公司庭审陈述因其客户退货在美农公司处尚有26.55吨货物未能进行销售。 一审法院认为，本案争议焦点为双合同标的物胆碱在合同备注栏中标注“恩贝”应理解为生产厂家还是品牌，泰瑞祥公司提供的货物是否符合合同约定。一审法院认为备注栏中的“恩贝”应理解为品牌，泰瑞祥公司提供的货物不符合合同约定，理由是，民事活动应遵守诚信原则，双方在合同磋商中，美农公司向泰瑞祥公司明确要“恩贝”的货，通常理解为“恩贝”生产的也是“恩贝”品牌，泰瑞祥公司也明知“恩贝”这一品牌，若泰瑞祥公司提出不能提供“恩贝”品牌的但可以提供“恩贝”委托生产的，其应向美农公司作出明确说明，但纵观庭审调查举证，泰瑞祥公司并未履行这一告知义务，泰瑞祥公司以委托生产商为山东恩贝科技有限公司，实际生产商为山东银丰生物科技有限公司，品牌非“恩贝”，向美农公司提供货物，不能认定为向美农公司交付的货物符合合同约定。综上,一审法院认为，泰瑞祥公司向美农公司交付的货物不符合合同约定、构成违约，应承担违约责任。美农公司收到泰瑞祥公司的货物后在合理期间内提出异议，后双方未能就换货及退货达成一致意见，因泰瑞祥公司的违约行为致使美农公司不能实现合同目的，美农公司现诉至法院要求退货26.55吨并要求泰瑞祥公司返还相应货款189301.5元，符合法律规定，一审法院予以支持。美农公司主张运费及装卸费共计12000元因未能提交实际发生费用的相关证据，一审法院不予支持。美农公司主张仓库费用及资金利息，因未明确数额，可另行主张。泰瑞祥公司认为美农公司进行了销售且未在合同约定的到货后三天内提出质量异议应是对货物的认可，该抗辩意见与泰瑞祥公司提供的货物与合同约定的品牌不一致这一基本事实相悖，且泰瑞祥公司的违约行为致使美农公司不能实现合同目的，故，泰瑞祥公司的抗辩意见，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第四项、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、合肥美农饲料有限公司于判决生效后10日内退回青岛泰瑞祥商贸有限公司氯化胆碱26.55吨（运费泰瑞祥公司自理）；二、青岛泰瑞祥商贸有限公司于判决生效后10日内退还合肥美农饲料有限公司货款189301.5元；三、驳回美农公司的其它诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4320元,减半收取2160元，由泰瑞祥公司承担；案件保全费1467元，由泰瑞祥公司承担。 二审中，美农公司提交新证据山东恩贝集团公司生产的恩贝品牌50%氯化胆碱的出厂报价及价格走势（自卓创资讯官网打印），证明2018年4月10日-28日恩贝品牌50%胆碱稳中有升，并未出现价格大幅下跌。上诉人对证据真实性无法确认；即使证据真实，被上诉人也应该清楚知道恩贝品牌的氯化胆碱出厂价格为8050元每吨，被上诉人以本案7100元价格无法购买。本院认为，价格走势图仅具有参考性，且价格走势与本案之间无直接因果关系，故本院对该证据不予采信。 二审经审理查明，2018年4月16日双方签订买卖合同，备注信息为“恩贝”。4月17日被上诉人前往恩贝公司提货。合同约定的异议期为三天，但是4月25日被上诉人才向上诉人提出异议，主张合同约定的是“山东恩贝科技有限公司”生产的50%胆碱，但实际交付的是山东银丰生物科技有限公司生产的50%胆碱。后双方微信中，被上诉人要求退回全部货物或者上诉人提供包装袋。庭审中双方均认可上诉人交付的货物虽然不是山东恩贝科技有限公司生产的货物，却是该公司委托山东银丰生物科技有限公司生产的。上诉人主张两种货物质量一致，被上诉人无法说明两种产品的原料、工艺和生产技术的不同。 二审经审理查明的其他事实同原审判决基本一致。 本院认为，双方买卖合同关系成立，各方应按照合同约定履行义务。在合同未约定或者约定不明的情况下，应当秉持诚信、审慎的履行原则，兼顾彼此的经济利益。本案争议焦点是上诉人交付的货物是否与合同约定不符，上诉人是否根本违约。合同仅备注“恩贝”，未约定是“山东恩贝科技有限公司”生产或者委托生产。因约定不明，为了审慎履行合同、避免争议和提高效率，当事人就应严格按照合同其他约定继续履行，防止履行不当导致对方陷入错误认知。合同约定异议期为三天，货物包装注明产品是“山东恩贝科技有限公司委托山东银丰生物科技有限公司生产”，品牌也不是恩贝。被上诉人主张品牌和生产厂家与约定不符，如该主张成立，则包装上的信息属于表面瑕疵，并不是质量问题等隐蔽瑕疵。在合同未约定定品牌必须是恩贝和产品必须是恩贝公司生产，如被上诉人以品牌和生产商为由提出异议，就应当在合同约定的异议期即三天内提出。否则，应视为其认可生产商和品牌符合合同约定。另外，上诉人主张两种产品质量无差别，且被上诉人也是在山东恩贝科技有限公司处提货。被上诉人也无法说明两种产品的质量、原料或者生产技术的差异。故本院认为，被上诉人以货物品牌为由、要求返还货款，证据不足，本院不予支持。 综上，上诉人泰瑞祥公司上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实错误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销青岛市黄岛区人民法院（2017）鲁0211民初8634号民事判决； 二、驳回合肥美农饲料有限公司诉讼请求。 一审案件受理4320元，减半收取2160元；保全费1467元；二审案件受理费4320元，共计7947元，均由合肥美农饲料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  高大海 审判员  朱见晓 审判员  刘歆鑫 二〇一八年十二月二十九日 书记员  彭晓凤