广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤01民终22006号上诉人（原审原告）：龙辉强，男，1977年12月8日出生，汉族，身份证住址广州市白云区。委托诉讼代理人：李广彬，广东经国律师事务所律师。上诉人（原审被告）：广州顺元织带有限公司，住所地广州市白云区钟落潭镇长腰岭村。法定代表人：林惠姬，经理。委托诉讼代理人：劳敏生，广东环球经纬律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾秀，广东环球经纬律师事务所律师。上诉人龙辉强、广州顺元织带有限公司（以下简称“顺元公司”）因劳动争议一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2017）粤0111民初12382号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。龙辉强上诉请求：一、撤销广东省广州市白云区人民法院（2017）粤0111民初12382号民事判决第四项，依法改判顺元公司向龙辉强支付经济补偿金19080.4元（2244.75元/月×8.5个月）。二、本案上诉费由顺元公司承担。上诉理由：原审判决顺元公司无需支付解除劳动关系的经济补偿金，事实认定错误，法律适用错误。顺元公司明显存在未及时足额发放加班工资的事实，且经龙辉强发函催促支付后仍不予理会。加班费属于劳动者的劳动报酬，顺元公司未及时足额支付劳动报酬，龙辉强据此解除劳动关系，顺元公司依法应支付经济补偿金。其次，根据龙辉强提供的罚款公告以及顺元公司在原审庭审过程中承认克扣工资，完全可以证明顺元公司克扣工资的事实，足以认定顺元公司存在未及时足额向龙辉强支付劳动报酬的事实。龙辉强据此解除劳动关系，顺元公司依法应支付经济补偿金。顺元公司上诉请求：一、撤销广东省广州市白云区人民法院（2017）粤0111民初12382号民事判决第二项。二、改判顺元公司不用向龙辉强支付2015年2月9日至2016年12月28日期间加班费差额14322.53元。三、本案诉讼费用由龙辉强负担。上诉理由：一、加班费的诉讼追诉时效应适用一年的仲裁时效，原审判决支持龙辉强2015年2月9日至2016年12月28日期间的加班费，缺乏法律依据。二、原审判决计算加班费认定加班时间存在错误。根据2015年1月至2016年12月的工资表，龙辉强的出勤日共548.5天，其中工作日出勤444天，休息日出勤104.5天。原审判决对此计算有误。龙辉强在原审起诉请求：一、判令确认龙辉强与顺元公司在2003年7月23日至2017年3月3日期间存在劳动关系。二、判令顺元公司支付龙辉强经济赔偿金74034元。三、判令顺元公司支付拖欠龙辉强2003年7月23日至2016年12月28日期间超出标准工作时间的加班工资41484元。四、判令顺元公司支付拖欠龙辉强2003年7月23日至2016年12月28日期间休息日的加班工资376126元。五、判令顺元公司支付龙辉强未签订书面劳动合同的双倍工资30162元。六、判令顺元公司支付龙辉强未签订无固定期限劳动合同的双倍工资408558元。七、判令顺元公司返还以罚款方式克扣的工资650元。八、本案全部诉讼费由顺元公司承担。原审法院查明，一、龙辉强每月工资：2244.75元。二、双方有否签订劳动合同：没有签订。三、办理社会保险的情况：除2006年10月至2007年2月、2008年4月至2008年7月没有购买社保的记录，顺元公司为龙辉强购买了社会保险。四、解除劳动关系时间：2017年3月3日。五、用工主体资格：顺元公司是2003年2月13日注册成立的有限责任公司。六、关于双方的劳动关系。龙辉强主张及证据：2003年7月入职顺元公司至2017年3月离职。顺元公司意见及证据：龙辉强在职期间曾两次离职，之后才重新入职，龙辉强最后工作至2017年3月3日。原审法院认定及理由：根据龙辉强的社保历史缴费明细，除2006年10月至2007年2月、2008年4月至2008年7月没有购买社保的记录，顺元公司为龙辉强购买了社会保险。每月龙辉强签收工资，应当知道有扣除社保部分，按常理如其中某几个月未购买社保应向公司提出，期间并未对工资构成提出过异议，故原审法院采信顺元公司的主张，确认龙辉强与顺元公司于2004年4月1日至2006年9月30日、2007年3月1日至2008年3月31日、2008年8月1日至2017年1月19日期间存在劳动关系。龙辉强劳动仲裁时主张劳动关系至2017年1月19日是其对自身权利的处分，诉讼时要求增加的诉讼请求，不符合劳动争议案件仲裁前置的法定程序，原审法院不予支持。七、关于未签订劳动合同二倍工资差额。龙辉强主张及证据：要求顺元公司支付2003年8月至2004年7月未签订劳动合同的二倍工资差额、支付2004年8月至2016年2月8日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。顺元公司意见及证据：不同意龙辉强的诉讼请求。原审法院认定及理由：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，龙辉强于2017年2月8日申请仲裁，龙辉强请求支付2003年8月至2004年7月未签订劳动合同的二倍工资差额及2004年8月至2016年2月8日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资均已超过诉讼时效，原审法院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。依据该条款，龙辉强2008年8月1日入职顺元公司处，至2009年8月1日视为双方已签订无固定期限劳动合同，龙辉强要求顺元公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资没有法律依据，原审法院不予支持。八、关于解除劳动关系经济补偿金。龙辉强主张及证据：顺元公司拖欠加班费，应支付经济补偿金。顺元公司意见及证据：龙辉强自己提出辞职，不同意其主张。原审法院认定及理由：顺元公司向龙辉强支付了工资，对加班费部分双方存在争议，故本案中龙辉强以顺元公司未足额支付加班费为由主张解除劳动关系补偿金，原审法院不予支持。九、关于加班费。龙辉强主张及证据：请求判令顺元公司支付拖欠龙辉强2003年7月23日至2016年12月28日期间超出标准工作时间的加班工资41484元及休息日的加班工资376126元。计算基数应按月平均工资2244.75元计算。顺元公司意见及证据：对仲裁委对加班费计算方法和数额，同意计算一年的加班费。原审法院认定及理由：庭审中，双方对加班费计算方法争议较大。用人单位就劳动者的考勤记录及工资台账负有举证责任，相关证据的保留时间不少于两年，龙辉强于2017年2月8日申请仲裁，故原审法院支持龙辉强2015年2月9日至2016年12月28日期间的加班费。2015年2月8日之前的加班费龙辉强并未提交确实充分的证据证实加班的事实，原审法院不予支持。双方对龙辉强的工作时间存在争议，顺元公司对龙辉强的工作时间不予认可，但未能提交龙辉强的考勤记录证实其主张，原审法院对龙辉强主张的每月只休息2天，每天工作8.5小时的工作时间予以采信。顺元公司的工资表中有明确工资构成，龙辉强每月领取工资时并未提出过异议，视为双方以实际行为约定每月领取工资的具体构成，其中已包含了正常工作时间的工资和加班时间的加班费。顺元公司发放的工资已包含加班费，但根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第四十八条规定，工资经折算后低于广州市最低工资标准，顺元公司应予以补足。经核算，顺元公司支付龙辉强2015年2月9日至2016年12月28日期间的工资及加班费应不低于71511.74元[1895元÷21.75天×15天+1895元×21个月+1895元÷21.75天×20天+1895元÷21.75天÷8小时×（15天+460天+20天）×0.5小时×150%+1895元÷21.75天÷8小时×133天（每月休息2天）×8.5小时×200%]，现顺元公司仅支付57189.21元，还应支付差额14322.53元。十、关于克扣的工资：龙辉强提交了顺元公司的公告两份证实顺元公司分别在2016年9月21日及2016年10月20日以罚款的形式克扣了其工资共650元，顺元公司对该证据三性确认。原审法院对龙辉强该部分诉请，予以支持。十一、仲裁情况：龙辉强于2017年2月8日向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会于2017年8月25日作出穗云劳人仲案字［2017]502号裁决书，裁决：一、确认龙辉强与顺元公司自2004年4月1日至2006年9月30日、2007年3月1日至2008年3月31日、2008年8月1日至2017年1月19日期间存在劳动关系；二、顺元公司一次性支付龙辉强2016年2月9日至2016年12月28日期间工作日及休息日的加班费10427.77元；三、顺元公司一次性支付龙辉强被克扣的工资650元；四、驳回龙辉强的其他仲裁请求。原审法院认为，龙辉强入职顺元公司工作，双方建立劳动关系，双方的合法权益受法律保护。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条；根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审法院判决如下：一、确认龙辉强与广州顺元织带有限公司自2004年4月1日至2006年9月30日、2007年3月1日至2008年3月31日、2008年8月1日至2017年1月19日期间存在劳动关系。二、于判决生效之日起五日内，广州顺元织带有限公司支付龙辉强加班费14322.53元。三、于判决生效之日起五日内，广州顺元织带有限公司支付龙辉强被克扣的工资650元。四、驳回龙辉强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广州顺元织带有限公司负担。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。本院认为：根据当事人双方的上诉请求及理由，本案二审争议焦点在于，一是原审判决认定的加班费是否错误，二是顺元公司应否向龙辉强支付解除劳动关系的经济补偿金。关于加班费的问题。顺元公司主张加班费的诉讼追诉时效应适用一年的仲裁时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”据此，龙辉强在双方劳动关系解除后一年内就加班费提出仲裁，并未超出一年的仲裁时效。顺元公司以劳动争议申请仲裁的时效期间是一年为由，主张劳动者只能追诉一年内的加班费，于法无据，本院不予采纳。关于加班费计算认定加班时间是否存在错误的问题。本案当事人双方对存在加班事实并无争议，对于具体的加班时间，顺元公司作为用人单位并未能提供证据予以证实，在顺元公司认可本案仲裁加班费计算方法的情况下，原审判决采纳劳动者的主张认定加班时间，并无不当，本院予以确认。关于顺元公司应否向龙辉强支付解除劳动关系经济补偿金的问题。顺元公司向龙辉强支付的工资，经折算实际已低于法定最低工资标准，应认定为属于未及时足额支付劳动报酬的情形。龙辉强据此解除劳动关系并主张经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，本院予以支持。根据双方解除劳动关系前十二个月的工资水平及龙辉强在顺元公司连续工作的年限，龙辉强请求顺元公司向其支付解除劳动关系经济补偿金19080.4元，依据充分，本院予以确认。原审其他判决，当事人双方上诉均未提出异议，经审查并无不当，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项、第四十六条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：一、维持广东省广州市白云区人民法院（2017）粤0111民初12382号民事判决。二、广州顺元织带有限公司自本判决生效之日起五日内，向龙辉强支付解除劳动关系经济补偿金19080.4元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，由广州顺元织带有限公司负担。本案二审案件受理费10元，由广州顺元织带有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 魏 巍审判员 何润楹审判员 康玉衡二〇一八年十二月二十四日书记员 袁小花