贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔02民终2572号上诉人（原审被告）：普安县黔诚商品混凝土有限责任公司，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州普安县盘水镇普天社区普天大道，统一社会信用代码：915223230806910906。法定代表人：夏恒，系普安县黔诚商品混凝土有限责任公司董事长。特别授权委托诉讼代理人：黄礼政，贵州政睿律师事务所专职律师，执业证号：15223201510623242。特别授权委托诉讼代理人：徐金方，系该公司的总经理。被上诉人（原审原告）：邓佳琦，男，1980年4月24日生，苗族，住贵州省盘州市，特别授权委托诉讼代理人：李文江，贵州永达律师事务所专职律师，执业证号：15202201610607982。上诉人普安县黔诚商品混凝土有限责任公司因与被上诉人邓佳琦买卖合同纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2018）黔0222民初6044号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人普安县黔诚商品混凝土有限责任公司上诉请求：l、撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、双方当事人口头约定订立预拌混凝土供货合同，双方均按约定履行了合同义务，即订货方付款，供货方供货并将符合质量要求的货物交付给订货方，从本案事实看，双方对货款、货物数量及交付地点、时间均无争议，仅因货物使用后质量未达使用标准而引起纠纷。因而本案的争议双方所订立的口头合同已履约完成，不存在争议。故此，本案不属合同纠纷，实际是产品质量事故纠纷。一审法院对本案由定性不准，导致本案事实不清，争议焦点不明。2、双方口头约定供应的货物为预拌混凝土，而预拌混凝土为特殊商品，需按订单生产，且必须在混凝土初凝前四小时完成运输、泵送、浇注、振捣收浆等工序，方可确保混凝土终凝后达到设计强度等级。所以混凝土公司销售产品都是按照混凝土泵送入模报价，即混凝土公司销售产品都是负责运输，泵送入模（建筑结构部位的木材结构，用于固定混凝土进行初凝、终凝，最终确保混凝土成型并达设计强度等级）。本次销售上诉人一再强调由我方泵送，但被上诉人认为其有自备泵，混凝土只需供方按时运到就行，泵送环节由被上诉人自行安排自备泵完成。被上诉人请的泵送操作员不具备专业技能，未使用润管砂浆进行润管导致堵管，造成已交付给被上诉人的货物（混凝土）时间搁置，超过4小时后达到该批次混凝土的初凝时间，混凝土出现初凝水化反应发热后，被上诉人仍安排加水稀释进行浇注，因此导致混凝土强度等级严重下降，以致造成本次混凝土浇筑质量事故，事故原因是被上诉人租用的泵及操作员不具备专业技能且无混凝土泵送操作员资质，造成堵管延时浇筑，从而导致本次混凝土浇筑质量事故。该责任应由被上诉人自行承担。3、上诉人公司是取得合法销售资质的企业，具有完善的质量保障体系，从原材料的检测到配合比的设计及生产流程都由相关具有从业资质的人员进行监管，以确保产品质量合格。本批次混凝土的生产符合行业规范。一审忽视上诉人提供的质保资料，判决错误。被上诉人邓佳琦辩称：1、被上诉人使用上诉人提供的混凝土，因混凝土的质量不达C30指标导致所建的建筑物没有达到强度要求，上诉人已经违反合同约定，一审法院将本案定性为买卖合同纠纷并无不当。2、上诉人一再强调由我方泵送，这与事实不符。真实情况是上诉人管理人说如果由他们泵送费用很高，建议被上诉人在当地找一家进行泵送。3、上诉人诉状中所称的堵管原因与事实不符，其真实情况是第一车混凝土到达交付地点就已经初步凝结，这一点从被上诉人一审提供的视频证据就能证实，工作人员在堵管时测出来的混凝土已经成团似管状，如果是因为操作不当的原因，那么混凝土应当是稀释的，不应成管状，堵管的原因是因为上诉人交付的混凝土不符合规定所导致。4、上诉人在一审提交的各种质检材料，均是由其单方面制作，其真实性无法考证。邓佳琦向一审法院起诉请求：原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告拆除及重建费用89169元；2、判令被告赔偿原告三个月房屋租金损失12000元；3、判令被告赔偿原告质量检测及损失评估费15000元；4、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实，2018年6月19日，被告向原告购买混凝土，经双方协商：被告向原告提供C30号混凝土32?，每立方米380元，并负责运输到原告建房处，原告通过微信转账的方式向被告支付混凝土货款12160元。房屋建成第一层后原告发现向被告购买的C30号混凝土建成的房屋柱子、横梁及板面硬度不够，过了凝固期28天后，原告委托贵州华兴质量检测有限公司进行检测，用该批混凝土建成的房屋强度低于C30，产生鉴定费10000元。原告委托贵州昊远房地产评估有限公司对房屋的拆除及重建费用进行评估，评估拆除及重建费用为89169元，产生评估费5000元。上述事实由原、被告陈述及原、被告提交的发货单，原告提交的质量检测报告、损失评估报告、鉴定费发票以及被告申请的证人证言在卷佐证，综合予以认定。对被告提交的检测报告、检验报告、配合比报告、开盘鉴定、出厂报告与本案不具有关联性，不予确认。一审经审理认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。原告向被告购买混凝土，双方约定混凝土强度等级为C30，经检测和评估，原告使用该混凝土建造的房屋强度不符合约定，给原告造成拆除及重建损失以及检测和评估费损失。当被告运输的混凝土到达原告建房所在地后，因混凝土较干在输送到房屋顶板过程中赌管，在被告专业技术人员的指导下，采取加水和加添加剂的方式稀释混凝土，被告作为混凝土的供货方，具备相关专业知识，应当为混凝土的使用提供相关专业技术指导，在混凝土赌管并采取加水和加添加剂进行稀释的时候，应当明确告知混凝土加水和加添加剂后会影响到混凝土的强度，或者采取收回混凝土，而不是加水和加添加剂，从而避免损失的扩大，但被告未尽到明确的告知义务，亦未采取有效的防范措施，本案中，被告未提供相关证据证实其免责的事由，故被告应当对原告的拆除及重建费用以及检测及评估费承担赔偿责任。对原告主张的判令被告赔偿其房屋租金损失，原告仅提交租房合同不能实现其证明目的，不予支持。对被告关于其提供的混凝土质量合格的辩解，理由不能成立，不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款第八项，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款之规定，判决：一、被告普安县黔诚商品混凝土有限公司于判决生效后十日内赔偿原告邓佳琦拆除及重建费用89169元、检测及评估费15000元，合计人民币104169元。二、驳回原告邓佳琦的其他诉讼请求。案件受理费1312元，由被告普安县黔诚商品混凝土有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审判决认定的事实正确，本院予以确认。本院二审另查明：邓佳琦向普安县黔诚商品混凝土有限责任公司购买的C30号混凝土，双方约定由邓佳琪自己找人泵送（因为泵送费用需要另行计算）。本案双方的争议焦点主要是：一、案涉案由是否为产品责任纠纷？二、上诉人是否应该向被上诉人承担赔偿责任？本院认为，关于案涉案由是否为产品责任纠纷的问题。本案不论是作为买卖合同纠纷还是产品责任纠纷，都要审理上诉人提供的产品是否存在质量问题，不是审查质量问题就与买卖合同无关，故一审确定案由为买卖合同纠纷并无不当。关于上诉人是否应该向被上诉人承担赔偿责任的问题。上诉人在本案中是否承担责任，在于其是否违约。《中华人民共和国合同法》规定的货物交付验收后卖方义务即完成，买方即应支付货款。混凝土在配比后，具有有效使用时间，上诉人在有效时间内将货物运送到被上诉人处后，其合同义务已经完成，但因案涉货物特殊，货物的交付必须是在使用时间进行，且需要专业工具，本案中，被上诉人没有使用上诉人的专业工具，而是另行使用他人工具，在上诉人交货、被上诉人用货的过程中发生的管道堵塞，后使用加水和稀释液，正是因为这一行为导致了货物强度不够，现在双方对于堵塞的原因各执一词，到底是货物干造成的堵塞还是工具有问题或者操作有问题，双方均不能举证，因此，应由双方各自负担50%的责任。案涉拆除及重建费用89169元、检测及评估费15000元，合计人民币104169元，上诉人普安县黔诚商品混凝土有限责任公司应承担50%的赔偿责任，即赔偿被上诉人邓佳琪损失52084.5元。综上所述，上诉人的上诉请求部分可以成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销贵州省盘州市人民法院（2018）黔0222民初6044号民事判决；二、由上诉人普安县黔诚商品混凝土有限责任公司于判决生效后十日内赔偿被上诉人邓佳琪损失52084.5元；如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回被上诉人邓佳琪的其他诉讼请求。一审案件受理费1312元、二审案件受理费2624元，共计3936元，由邓佳琪负担1968元，由普安县黔诚商品混凝土有限责任公司负担1968元。本判决为终审判决。赔偿义务人逾期不履行本判决确定的义务的，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向贵州省盘州市人民法院申请强制执行。审判长  周元军审判员  徐 芳审判员  蒙彩虹二〇一八年十二月二十八日法官助理尹倩茹书记员刘恋