浙江省杭州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）浙01行终954号 上诉人（原审原告）张龙，男，1976年4月13日出生，汉族，住浙江省杭州市上城区。 被上诉人（原审被告）杭州市公安局西湖区分局,住所地浙江省杭州市西湖区晴川街**。 法定代表人汤文全，局长。 委托代理人施建钢、董俊彪，该单位工作人员。 原审第三人王彩霞，女，1978年8月26日出生，汉族，户籍地甘肃省西和县。 上诉人张龙为与被上诉人杭州市公安局西湖区分局（以下简称西湖公安分局）治安行政处罚一案，不服杭州市西湖区人民法院（2018）浙0106行初227号行政判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月3日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审理终结。 2018年7月11日，西湖公安分局对张龙作出杭西公（北）行罚决字[2018]14106号《行政处罚决定书》，载明：“2018年7月10日18时28分许，张龙在杭州市下城区龙游路新白鹿餐厅就餐并结账离开后，新白鹿餐厅工作人员王彩霞认为张龙的网上付款未进行确认，要求张龙返回餐厅进行付款确认，张龙认为其已确认付款，王彩霞没有理由对其拉拽和尾随，后在杭州市××区环城西路与××交叉口对王彩霞进行了殴打，造成王彩霞头部受伤，后张龙于2018年7月10日被我公安机关查获。张龙的行为已构成殴打他人的违反治安管理的行为。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定给予张龙行政拘留八日并处罚款三百元的行政处罚。”张龙对上述处罚决定不服，提起诉讼。 原审法院经审理查明，2018年7月10日18时28分许，张龙在杭州市下城区龙游路新白鹿餐厅就餐并结账离开后，餐厅工作人员王彩霞暨原审第三人认为其网上付款未进行确认，要求张龙返回餐厅进行付款确认。张龙认为其已确认付款，第三人没有理由对其拉拽和尾随，后在西湖××环城西路与白沙路交叉口对第三人进行了殴打，造成第三人头部受伤。18时36分，110接群众报警称：在本市西湖区少年宫前面红绿灯处看见一个男的在打一个女的。西湖公安分局接110指令后，即赴现场进行调查，并向报警群众进行了询问。当日，民警将张龙口头传唤至北山派出所进行调查，制作询问笔录。同日，西湖公安分局向新白鹿餐厅工作人员冉历芳、证人蔡某、张龙的朋友赵起进行了调查，至案发现场拍摄了现场照片，并向杭州市中医院发出医院伤情检查通知书。7月11日，杭州市中医院对第三人出具诊断意见及结论为：头部外伤、身上多处软组织挫伤。西湖公安分局将该诊断证明结论告知张龙及第三人。张龙提出异议，认为需要专业鉴定，进一步核实。当日，西湖公安分局接收张龙提交的交易信息照片，向新白鹿餐厅发出调取证据通知书。后新白鹿餐厅向警方提交了视听资料。同日，西湖公安分局向第三人进行了调查，并获取事发地的视听资料。经调查、询问，并结合相关证据材料，西湖公安分局告知张龙，拟认定其构成殴打他人的违反治安管理行为，将依《治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定对其进行处罚，同时告知了陈述、申辩权。张龙提出陈述和申辩，西湖区公安分局听取张龙相关意见。当日，西湖公安分局向张龙作出案涉处罚决定并送达。7月12日，杭州市第七人民医院出具病情证明书，认为目前未发现张龙明显××性障碍。张龙于7月12日至7月20日被行政拘留。另查明，2018年8月9日，杭州市公安司法鉴定中心出具杭公司鉴（伤检）字[2018]837号鉴定意见告知书，明确第三人伤达轻微伤。张龙不服该行政处罚，诉至原审法院，请求撤销案涉处罚。 原审法院认为，《治安管理处罚法》第九十一条规定，治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定，故西湖公安分局作出处罚决定具有职权依据。《治安管理处罚法》第四十三条第一款规定：“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”本案中，根据在案的西湖公安分局对涉案人员、证人及相关人员所作的询问笔录、现场照片、体表原始伤情记录表、医院诊断意见及结论、视听资料等证据相互印证，足以认定张龙在西湖××环城西路与白沙路交叉口存在殴打第三人的行为。即使与第三人就网上付款成功与否有纠纷，亦不应以殴打第三人作为解决问题的正确方式，张龙提出的其系正当防卫的理由不能成立。案涉纠纷系因民间纠纷而起，西湖公安分局综合考虑案件的起因及第三人的伤害后果，依据《治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，对张龙处以行政拘留八日并处罚款三百元，具有事实和法律依据，且量罚得当。关于被诉行政程序。西湖公安分局接报警后，为查明案件事实，将张龙传唤至派出所接受调查，至调查结束未超过24小时。西湖公安分局接报警后依法立案进行调查取证，在查明事实后履行了告知义务；作出行政处罚决定后已向张龙宣告、送达，办案程序合法。关于张龙提出的几点异议，原审法院认为：1、对于张龙提出民警对其实施戴手铐等行为违法的意见。根据《中华人民共和国人民警察使用警械和武器条例》第八条之规定，人民警察依法执行任务，遇有违法犯罪分子可能有危险行为的，可以使用手铐约束性警械。张龙殴打了第三人，具有发生危险行为的可能，人民警察对其使用手铐符合上述行政法规规定，相关意见不予支持。2、对于张龙主张办案民警在传唤过程中未依法出示执法证件的异议。根据《中华人民共和国人民警察法》第二十三条规定，人民警察必须按照规定着装，佩带人民警察标志或者持有人民警察证件，保持警容严整，举止端庄。故人民警察以规范着装、佩戴人民警察标志或者持有人民警察证件表明其执法身份。根据西湖公安分局提供的视频资料及张龙的询问笔录和庭审陈述，事发当天办案民警规范着装并佩戴人民警察标志，符合上述法律规定，足以使行政相对人相信其警察身份并据此配合执法检查义务。故张龙对此提出的异议不能成立。3、本案虽为民间纠纷引发，但调解不是必经程序。故张龙对被告未经调解即作出处罚提出的异议不能成立。综上，张龙要求撤销被诉行政行为的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回张龙的诉讼请求，案件受理费50元，由张龙负担。 宣判后，张龙不服，向本院上诉称：原审公开开庭时出示涉及个人隐私的证据，未通知证人和鉴定人员出庭，违反了法律和司法解释的相关规定。一审法院无理驳回其要求调取相关录像及第三人病历的请求，驳回其要求对行为过程司法鉴定、伤情成因鉴定及增加诉讼请求的申请，均属不当。本案其实是一场未被刑事立案，而只是行政立案的寻衅滋事案件中的正当防卫行为。案涉处罚决定认定案发地址有误。第三人涉嫌任意占用他人财物。对于相关视频，需要更高分辨率和专业的播放器才能辨认事实真相。即使防卫人在有条件求助司法机关的情况下，仍然有权实施正当防卫。王彩霞对张龙有拉拽和尾随行为，符合寻衅滋事的构成要件。本案因被害人过错引起。对于因民事纠纷引起，双方均有过错，后果轻微的，应认定情节较轻，适用5日以下拘留，本案量罚过重。在案多份证据存在疑点及错误，西湖公安分局以及一审法院依据上述证据认定本案事实显属错误，导致法律适用不当。综上，请求撤销原审判决。 被上诉人上城公安分局答辩称：一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求维持一审判决。具体理由与一审一致。 原审第三人王彩霞二审未提交新的答辩意见。 经审查，对原审判决认定的事实，本院予以确认。 二审期间，张龙向本院提交行政复议申请受理通知书四份及受案回执一份，申请本案中止审理。本院认为，上述情况不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第八十七条第一款规定的中止情形，对该申请不予准许。 本院认为，《治安管理处罚法》第四十三条第一款规定：“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”本案上诉人张龙与原审第三人王彩霞之间因餐费结算问题发生纠纷，王彩霞跟随、拉阻张龙的目的系希望张龙随其返回餐厅就是否已结算餐费一事进行核实确认。案发时，王彩霞身着餐厅工作服，从餐厅一路跟随张龙至案××地;地点times;×区环城西路与白沙路交叉口），张龙对王彩霞餐厅工作人员的身份和拉阻自己的原因应属明知。对此，张龙本可采取理性的方式处理解决，但其却以暴力殴打的方式致王彩霞头部外伤、身上多处软组织挫伤（达轻微伤），显属违法行为。结合事发背景及现场视听资料等分析，王彩霞对张龙的人身和财产权利显然不具有非法侵犯的意图，张龙所称“对方是寻衅滋事，自己是正当防卫”等抗辩理由，违背基础事实和常情常理，本院不予采信。张龙殴打王彩霞致伤的行为，违反了《治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定。结合案件起因、经过及危害后果等考量，不属于情节较轻。西湖公安分局对张龙处以拘留八日并处罚款三百元的行政处罚，适用法律正确、量罚适当。另，在案的西湖公安分局对涉案人员、证人及相关人员所作的询问笔录、现场照片、体表原始伤情记录表、医院诊断意见及结论、视听资料等证据相互印证，足以认定相关案件事实，原审法院对张龙关于调取证据及鉴定等申请不予准许，并无不当。根据本案具体情况，无需通知证人和鉴定人员出庭。在案证据不涉及个人隐私，原审庭审时出示相关证据，并由当事人互相质证，程序合法。根据原审庭审笔录记载，张龙一审诉请明确，即主张撤销案涉行政处罚决定（与其书面诉状一致），且增加诉讼请求应在案件受理后，法庭辩论结束前提出，本案不存在原审法院违法不同意其增加诉讼请求的情形。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人张龙负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘晓辉 审判员  王银江 审判员  刘 斌 二〇一八年十二月二十八日 书记员  汪金枝