广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1323刑初796号公诉机关惠东县人民检察院。被告人张某某，男，1960年1月17日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省河源市紫金县。因涉嫌诈骗罪，于2018年8月14日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，于2018年8月28日由惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。辩护人何其泉，广东粤惠律师事务所律师。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2018〕753号起诉书指控被告人张某某犯诈骗罪，于2018年11月9日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员董思益出庭支持公诉，被告人张某某及辩护人何其泉到庭参加诉讼。现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2012年7月12日,被告人张某某伙同温某（已判刑）经商量后，携带假金麒麟和门铃感应器、门铃开关等作案工具来到惠东县白花镇凌坑村委柑子园村张某1家中，两人骗张某1称温的祖父在国民党时期当过兵，曾在打仗时遗留下“宝物”埋在张某1家后山。其后，张某某、温某带着张某1前往张家后山“挖宝”，张某某、温某用携带的门铃作金属探测器，将事先埋好的一只假金麒麟当作“宝物”挖出来，之后温某称将“宝物”交给张某1保管并向张某1借路费，张某1听后便将其存有11400元的存折及密码等交给了张某某，得手后两人迅速离开并将存折内的现金取出。次日，温某被张某1等村民抓获，当场缴获假金麒麟、金龟、门铃等作案工具。2018年8月14日15时许，被告人张某某到公安机关投案自首。为证明所指控的上述事实，公诉机关向本院提交相关证据，认为被告人张某某以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。张某某犯罪后自动投案，且如实供述自己的罪行，系自首，适用第六十七条第一款之规定，并建议对被告人张某某判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人张某某当庭认罪，对起诉书指控的犯罪事实没有异议。被告人张某某的辩护人何其泉辩护称：一、被告人张某某是自首，应当从轻处罚；二、被告人张某某在此诈骗罪的共同犯罪中起辅助作用，是从犯；三、张某某主观恶性小，已经退赃，且犯罪情节较轻，且为初犯，社会危害性不大；四、主动悔过，认罪态度良好，建议对被告人判处缓刑或拘役。经审理查明：2012年7月12日,被告人张某某伙同温某（已判刑）经商量后，携带假金麒麟和门铃感应器、门铃开关等作案工具来到惠东县白花镇凌坑村委柑子园村张某1家中，两人骗张某1称温的祖父在国民党时期当过兵，曾在打仗时遗留下“宝物”埋在张某1家后山。其后，张某某、温某带着张某1前往张家后山“挖宝”，张某某、温某用携带的门铃作金属探测器，将事先埋好的一只假金麒麟当作“宝物”挖出来，之后温某称将“宝物”交给张某1保管并向张某1借路费，张某1听后便将其存有11400元的存折及密码等交给了张某某，得手后两人迅速离开并将存折内的现金取出。次日，温某被张某1等村民抓获，当场缴获假金麒麟、金龟、门铃等作案工具。2018年8月14日15时许，被告人张某某到公安机关投案自首。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关依法启动本案的侦查程序。2、到案经过，证实2018年8月14日15时许，被告人张某某到惠东县公安局白花派出所投案自首。3、现场勘验检查笔录、方位示意图、平面示意图及现场照片，证实案发现场位于惠东县白花镇凌坑村委柑子园村“草堆坑”山及上述现场环境情况。4、被害人张某1陈述及辨认笔录，证实2012年7月12日8时许，被告人温某伙同张某某将其存有11400元信用社的存折及密码、身份证骗走的事实。经辨认，张某1辨认出被告人张某1是诈骗其的人。5、信用社账户明细查询，证实2012年7月12日10时许，张某111400元存款已给被告人温某伙同张某某提取。6、扣押物品清单，证实被告人温某、张某某被缴获作案工具假金麒麟、金龟、门铃等物。7、同案人温某的供述，证实其与张某某一同实施诈骗行为的事实。8、被告人张某某的供述，证实大概在2012年7月左右在农村，我与温某两个人一起实施诈骗，我们诈骗了一位老人家，约70岁，好像姓张。我们诈骗了11400元，诈骗后我们将存折上的11400元我们只取了11000元，还有400元在存折上没有取出，我们说好的每人5000元，但是由于我当时带了邮政银行卡，这10000元就于当天在平山存到我的银行卡里了。我们是这样分工的，我扮惠东平山某旅馆的老板，温某扮演东北来的老板，其爷爷是国名党军官，然后一起唱双簧。经辨认，张某某辨认出温某就是与其一同实施诈骗行为的人。9、被告人张某某的户籍证明，证实被告人张某某的身份情况。以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，并能相互印证，此外，还有同案人刑事判决书、审讯视频、本院的庭审笔录等材料在卷予以佐证，本院予以采信。本院认为，被告人张某某以非法占有为目的，结伙采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为侵犯公民的财产权利，已构成诈骗罪。公诉机关指控的被告人罪名成立，本院予以支持。被告人张某某与同案人温某在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其各自所参与的全部犯罪处罚。被告人张某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。辩护人提出的“被告人张某某是自首，应当从轻处罚”及“张某某主观恶性小，已经退赃，且犯罪情节较轻，是初犯，社会危害性不大。”的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以支持。对“被告人张某某在此诈骗罪的共同犯罪中起辅助作用，是从犯”的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。对于辩护人提出的“建议对被告人判处缓刑或拘役”的辩护意见，经查，被告人张某某不符合缓刑的适用条件，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议，未考虑被告人的自首情节，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：被告人张某某犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月14日起至2019年1月13日止；罚金从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  於少兵人民陪审员  余少锋人民陪审员  罗建文二〇一八年十二月二十日书 记 员  李欢思附相关法律条文：第二百六十六条诈骗罪诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。