广西壮族自治区贺州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂11民终977号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司，住所地：广东省深圳市宝安区宝民一路**宝安公路管理中心**。 主要负责人：刘明鑫，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈静，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨中洁，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：徐龙得，男，1958年11月1日出生，汉族，住广西钟山县。 委托诉讼代理人：陶建新，广西宏民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟少晚，广西宏民律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：董绍杰，男，1985年4月4日出生，汉族，住广西钟山县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司（下称保险公司）因与被上诉人董绍杰、徐龙得机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区钟山县人民法院（2018）桂1122民初680号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年12月4日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，并依法改判由上诉人给付被上诉人徐龙得医疗费、住院伙食补助、误工费、护理费、交通费18836.68元；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。被上诉人徐龙得伤势尚未治疗终结，未达到鉴定时机，其鉴定结果存在不准确性，一审法院采信《桂林市正诚司法鉴定意见书》属于认定事实错误。上诉人也在一审中申请在被上诉人徐龙得骨折愈合并取出内固定后对其伤残等级进行重新鉴定，但未得到一审法院准许。被上诉人徐龙得的伤情未达到鉴定时机，因此鉴定结果存在不准确性。本案中，正诚司法鉴定中心是通过测量原告左肩关节活动度来评定其左关节的功能丧失的程度，而被上诉人徐龙得的内固定所在位置为左锁骨中断，接近肩关节，必然严重影响了左膝关节的活动度，从而导致鉴定结论的错误。二、一审法院各项费用的认定和计算错误。1.后续治疗费应当待实际发生后另行主张。2.原告住院19天，出院医嘱全休3个月，其误工时间应计算为109天。3.原告仅需在住院期间有一人陪护，也并没有出院后需要专人全天候陪护的医嘱，其护理期应计算为19天。4.根据当地的经济发展水平，100元/天的住院伙食补助费用已经完全可以包含营养费，已经赔偿住院伙食补助费再赔营养费属于重复计算，故上诉人认为营养费应扣除。5.6300元的精神抚慰金数额过高，且应当在被上诉人徐龙得重新评残后再综合考虑精神抚慰金的具体金额。6.鉴定费、诉讼费属于间接损失，不应由上诉人承担，应由被上诉人徐龙得、董绍杰承担。 徐龙得答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，二审法院应当予以维持。上诉人的上诉理由不成立，二审诉讼费用应当由上诉人承担。徐龙得经过治疗后病情已经稳定，根据人体损伤致残程度分级标准，鉴定的时间应在有关联的并发症治疗终结，临床治疗效果稳定后进行鉴定。鉴定意见书中第6页写明徐龙得伤后八个多月其损伤经积极治疗现已恢复稳定，我方认为鉴定时机是符合规定，上诉人认为没有取出固定物影响残疾鉴定，我方认为是没有依据的。因为徐龙得骨节部分，是锁骨中部骨折，不是关节部位。关节部位没有取出固定物是影响鉴定的，但本案伤口是中部，并不影响鉴定。上诉人一审法院开庭时提出重新鉴定申请，我方认为法律并不排除一方当事人自行委托鉴定。一审法院按照我方委托取得司法鉴定意见书作为证据进行判决，是符合规定的，一审法院在判决书第4页部分关于司法鉴定意见作出了说明。上诉人认为一审法院各项费用计算有错，我方认为一审法院计算各项费用是合理的。 董绍杰二审期间并未提交答辩意见。 徐龙得一审诉讼请求：1.判令被告给付原告医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、修理费，共计127876.04元（已经给付14000元，尚需给付113876.04元）；2.本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年7月30日，原告驾驶桂Ｊ×××××号普通二轮摩托车在钟山县往西方向行驶，当日7时9分许，行驶至钟山西路廉租房住宿小区路口路段，与从该路口驶出后左转弯往东方向行驶的由董绍杰驾驶的粤Ｕ×××××号小轿车发生碰撞，造成徐龙得受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。钟山县公安局交通警察大队认定：董绍杰承担事故主要责任，徐龙得承担事故次要责任。2017年7月30日，原告到钟山县人民医院住院治疗，同年8月18日出院，共住院治疗19天。桂林市正诚司法鉴定中心认定：徐龙得因本次事故受伤致左肩关节功能丧失93.7%构成八级伤残，营养期为90日、误工期为120日、护理期为60日。被告保险公司是粤Ｕ×××××号小轿车交强险及商业三者险的保险人。被告保险公司已经赔偿原告10000元，被告董绍杰已经赔偿5966.40元。 一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，该院予以支持。《中华人民共和国道路交通安全法》规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。原告徐龙得驾驶机动车与被告董绍杰驾驶的机动车发生碰撞，造成原告受伤及肇事车辆受损的道路交通事故，交警部门认定：董绍杰承担事故主要责任，徐龙得承担事故次要责任，原、被告双方对交警部门作出的事故责任无异议，该院对交警部门作出的事故责任予以认定。被告保险公司是粤Ｕ×××××号小轿车交强险的保险人，被告保险公司应在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。被告保险公司是粤Ｕ×××××号小轿车商业三者险的保险人，被告保险公司应在商业三者险保额50万元范围内承担被告董绍杰所承担的赔偿责任。《桂林市正诚司法鉴定意见书》由有资质的鉴定机构中具有鉴定资质的法医师，依据原告的病历材料，并经过活体检查，依法依规作出的，鉴定程序合法，鉴定结论内容客观真实，该院对司法鉴定意见予以采信。被告保险公司主张，司法鉴定意见不合法，该主张缺乏事实依据，该院不支持。基于司法鉴定意见合法，该院对被告保险公司申请重新进行司法鉴定的主张不采纳。关于原告的损失：被告对原告诉求的住院伙食补助费1900元、车辆修理费450元无异议，该院予以认定；原告诉求的医疗费21915.60元（其中：原告支付15949.20元、被告董绍杰支付5966.40元），有医院票据、入院记录、出院记录、疾病证明、用药清单予以证明，该院予以认定，因原告体内存在内固定物，且医院证明取内固定物约需6000元，该院对原告诉求的后续治疗费6000元予以认定；依照司法鉴定意见认定的八级残疾、营养期为90日、误工期为120日、护理期为60日，结合原告系农村居民的事实，原告诉求的残疾赔偿金67950元、误工费13694.40元、护理费6847.20元符合法律规定，该院予以认定；营养费按20元/天计算为1800元，超出部分不支持；原告虽然没有提供车票证明交通费，但住院治疗及护理人员必然产生交通费，根据原告就医地点、时间、人数的情况，该院酌情认定交通费100元，超出部分不支持；本次事故造成原告伤残，依照原告的伤残程度及在事故中所承担的责任，该院酌情认定精神抚慰金6300元，超出部分不支持；司法鉴定机构向原告收取了鉴定费用3200元，该鉴定费用有发票予以证明，该院予以认定。以上，该院认定原告的损失为：医疗费21915.60元（其中：原告支付15949.20元、被告董绍杰支付5966.40元）、后续治疗费6000元、住院伙食补助费1900元、营养费1800元、误工费13694.40元、护理费6847.20元、残疾赔偿金67950元、交通费100元、精神抚慰金6300元、修理费450元，共计126957.20元。鉴定费用3200元属于诉讼费用范畴，不计算在原告的损失之中。原告的126957.20元损失，其中，属于交强险责任医疗费用项下的损失为：医疗费21915.60元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费1900元、营养费1800元，合计31615.60元，由被告保险公司在交强险责任限额范围内承担10000元，其余21615.60元，原告承担30%，即承担6484.68元，被告董绍杰承担70%，即承担15130.92元，因被告保险公司是商业三者的保险人，所以，被告董绍杰承担15130.92元由被告保险公司承担；属于交强险责任死亡伤残项下的损失为：误工费13694.40元、护理费6847.20元、残疾赔偿金67950元、交通费100元、精神抚慰金6300元，共计94891.60元，该94891.60元在交强险责任死亡伤残限额范围内，由被告保险公司承担；车辆修理费450元属于财产损失，且在交强险责任限额范围内，由被告保险公司承担。被告保险公司已经赔偿的10000元予以扣减。被告董绍杰垫付的医疗费5966.40元应予以返还。被告董绍杰不到庭参加诉讼，不影响本案的审理。 综上所述，原告的诉讼请求部分有理，部分无理。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司于本判决生效之日起十日内给付原告徐龙得医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、修理费，共计120472.52元（已经给付10000元，尚需给付110472.52元，并从110472.52元中返还被告董绍杰5966.40元）；二、驳回原告徐龙得其余诉讼请求。案件受理费2568元，减半收取计1284元，鉴定费用3200元，合计4484元（原告已交纳），由原告徐龙得负担100元，被告董绍杰负担1500元，被告中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司负担2884元。 上诉人二审期间提交了一份转账记录，证实董绍杰垫付的医药费5966.4元上诉人已经通过理赔程序支付给董绍杰。徐龙得对该款项认可，并同意相应扣减。 综合全案证据，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，上诉人保险公司已经于2018年10月25日通过理赔程序将董绍杰垫付的医药费5966.4元支付给董绍杰。 本院认为，本案的争议焦点在于《桂林市正诚司法鉴定意见书》能否采纳。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布的《人体损伤致残程度分级》，人身损害致残程度等级鉴定应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。本案被上诉人徐龙得因本次事故受伤于2017年7月30日到钟山县人民医院住院治疗，同年8月18日出院，2018年3月委托鉴定机构进行鉴定。出院至检验时已经有半年时间，其损伤经临床治疗后已经恢复稳定，达到鉴定时效。且该鉴定系由具有鉴定资质的法医师，依据徐龙得的病历材料，并经过活体检查，依法依规作出的，鉴定程序合法，鉴定结论内容客观真实，一审法院对司法鉴定意见予以采信并据此计算相关损失并无不当。上诉人保险公司主张司法鉴定意见不合法，该主张缺乏事实依据，本院不予支持。后续治疗费6000元有医院相关证明，为减少诉累，一审一并支持并无不当。一审根据徐龙得的伤残情况酌情支持6300元精神抚慰金并无不当。另，根据二审另查明的情况，上诉人保险公司已经于2018年10月25日通过理赔程序将董绍杰垫付的医药费5966.4元支付给董绍杰。该款项原属徐龙得应从所获赔偿款中返还董绍杰的款项，鉴于保险公司已经直接支付给董绍杰，且徐龙得对此亦予以认可，本院对该款项一并处理，变更一审判决第一项为中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司于本判决生效之日起十日内给付徐龙得医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、修理费，共计114506.12元（已经给付10000元，尚需给付104506.12元）。 综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，但因上诉人中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司二审期间提供新证据证明新的事实，本院对一审判决依法变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区钟山县人民法院（2018）桂1122民初680号民事判决第二项； 二、变更广西壮族自治区钟山县人民法院（2018）桂1122民初680号民事判决第一项为上诉人中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司于本判决生效之日起十日内给付被上诉人徐龙得医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、修理费，共计114506.12元（已经给付10000元，尚需给付104506.12元）； 三、驳回被上诉人徐龙得的其他诉讼请求。 二审案件受理费2333元（上诉人中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司已预交），由上诉人中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  苏少勋 审判员  凌丽琪 审判员  张依传 二〇一八年十二月二十四日 法官助理 侯美妃    书 记 员 黄中兴