山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁07民终4765号 上诉人（原审原告）：奎文区梨园小拇指汽车维修中心，住所地：山东省潍坊市奎文区鸢飞路****。 经营者：杨宏亮，男，1975年10月6日出生，汉族，住山东省潍坊市奎文区。 委托诉讼代理人：杨月娟，山东潍州律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：付兴龙，男，1991年9月20日出生，汉族，住山东省潍坊市寒亭区。 委托诉讼代理人：牛洪波，山东王杨律师事务所律师。 上诉人奎文区梨园小拇指汽车维修中心（以下简称小拇指维修中心）因与被上诉人付兴龙劳动争议纠纷一案，不服山东省潍坊市奎文区人民法院（2018）鲁0705民初1811号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 小拇指维修中心上诉请求：1.撤销山东省潍坊市奎文区人民法院（2018）鲁0705民初1811号民事判决，依法改判或发回重审。2.确认小拇指维修中心与付兴龙之间是雇佣关系，小拇指维修中心无须向付兴龙支付双倍工资、经济补偿金等83293.94元。3.一、二审诉讼费用由付兴龙承担。事实和理由：一、小拇指维修中心与付兴龙之间是雇佣关系，一审判决认定为劳动关系明显错误。付兴龙在仲裁和一审时提交的唯一证据是杨宏亮个人给付兴龙支付报酬的交易明细。该证据只能证明他们之间是雇佣关系。此外，从付兴龙月工资增减情况可知，付兴龙不是稳定的工资收入，而是依据其完成任务的情况而定，有时两千多，有时一万多。因此付兴龙的收入实行的是多劳多得，少劳少得，不劳不得的雇佣关系计酬方式。可见本案不是企业用工劳动关系。付兴龙2017年7月份未提出辞职申请就不来上班了，可见其不受规章制度的约束。这是典型的雇佣关系。二、小拇指维修中心在一审中提出双倍工资已经超出仲裁时效问题，一审判决中未作出认定，损害了小拇指维修中心的诉讼权利。三、一审判决超出了付兴龙的仲裁请求和小拇指维修中心的一审诉讼请求，损害了小拇指维修中心的合法权益。付兴龙在仲裁的第二项仲裁请求是要求支付经济补偿金12063.66元。奎文劳动仲裁委裁决后付兴龙未提起一审诉讼，同时在一审庭审中其也要求维持仲裁裁决。而一审判决却将经济补偿金的数额增加到12213元，比付兴龙主张的12063.66元多了149.34元，这也超出了小拇指维修中心的一审诉讼请求。四、小拇指维修中心申请一审法院向奎文劳动仲裁委调取相关证据，但一审无视小拇指维修中心的诉讼权利，既未依法调取也未向小拇指维修中心说明理由，在一审判决中也未说明不调取的原因。一审判决程序违法，严重损害了小拇指维修中心的诉讼权利。 付兴龙未提交书面答辩意见。 小拇指维修中心向一审法院起诉请求：1.依法判令小拇指维修中心无须向付兴龙支付2017年7月工资5632.47元及经济补偿金12063.66元；2.小拇指维修中心无须向付兴龙支付双倍工资差额部分61610元；3.本案诉讼费用由付兴龙承担。 一审法院认定事实：2016年1月，付兴龙到小拇指维修中心工作，2017年7月31日离职。2017年11月，付兴龙向潍坊市奎文区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求小拇指维修中心向其支付：一、经济补偿金12063.66元；二、拖欠的2017年6、7月工资12063.66元；三、未签订劳动合同应支付的双倍工资66350.13元；四、补缴2016年1月1日至双方解除劳动合同期间，应为职工缴纳的各项社会保险。该委员会于2018年1月8日作出奎劳人仲案字【2017】第222号仲裁裁决书，裁决：1.确认付兴龙与奎文区梨园小拇指汽车维修中心劳动关系于2017年7月31日解除。2.奎文区梨园小拇指汽车维修中心向付兴龙支付拖欠的工资11264.94元（5632.47元／月×2个月），经济补偿金12063.66元，未签订劳动合同双倍工资差额部分61610元（4971元＋2931元＋5058元＋5228元＋5145元＋5224元＋5232元+5058元＋4304元＋8359元＋10100元），以上款项合计金额为84938.6元，于裁决生效日起十日内一次性付清。3.驳回付兴龙的其他仲裁请求。后小拇指维修中心不服仲裁裁决，诉至本院，要求判如所请。另查明，2016年1月至2017年5月，付兴龙月平均工资5632.47元。付兴龙离职前12个月月平均工资6106.5元。一审法院认为，本案的争议焦点是小拇指维修中心与付兴龙之间系劳动关系还是雇佣关系。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”根据该规定，确定用人单位与劳动者是否存在劳动关系，须结合用人单位是否对劳动者安排工作、进行管理、支付报酬，以及双方之间是否具有人身、经济和组织上的从属性等劳动关系本质属性进行综合评判。本案中，付兴龙在小拇指维修中心工作一年半左右的时间，小拇指维修中心按时为其发放工资，安排其外出培训，其从事的是小拇指维修中心为其安排的工作，并受该单位管理，其人身、经济、组织上均与从属于小拇指维修中心，故付兴龙与小拇指维修中心之间形成劳动关系。关于拖欠工资，付兴龙与小拇指维修中心劳动关系存续至2017年7月31日，而付兴龙的工资发放至2017年5月，故小拇指维修中心应支付付兴龙2017年6月-7月工资。小拇指维修中心未提供由其单方掌握的付兴龙工资情况，其提供的证据亦不能证明付兴龙2017年7月工作15天，故其应支付付兴龙2017年6月-7月工资9470.94元（5632.47元／月×2个月-1794元）。关于经济补偿，因小拇指维修中心拖欠付兴龙工资，付兴龙提出解除劳动关系，小拇指维修中心应支付其经济补偿12213元（6106.5元／月×2）。关于未签订劳动合同双倍工资，付兴龙于2016年1月入职小拇指维修中心，双方建立劳动关系，小拇指维修中心未与付兴龙签订劳动合同，违反法律规定，其应支付付兴龙2016年2月至2016年12月期间未签订劳动合同双倍工资差额部分61610元（4971元＋2931元＋5058元＋5228元＋5145元＋5224元+5232元＋5058元＋4304元＋8359元＋10100元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，判决：一、确认小拇指维修中心与付兴龙劳动关系于2017年7月31日解除；二、小拇指维修中心支付付兴龙拖欠工资9470.94元、经济补偿金12213元、未签订劳动合同双倍工资差额部分61610元，以上合计83293.94元。案件受理费10元，由小拇指维修中心负担。 本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的事实与原审法院认定一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人小拇指维修中心关于与被上诉人付兴龙不存在劳动关系，双方系雇佣关系的上诉理由，与其在一审起诉请求的理由一致，一审判决已依据相关法律法规进行了充分说理，认定事实清楚，适用法律得当，实体处理正确，本院予以确认。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。上诉人小拇指维修中心主张被上诉人付兴龙的双倍工资请求已超过诉讼时效，但未提交相应证据予以证明，且与一审已查明事实不符，故本院不予支持。一审判决上诉人小拇指维修中心支付被上诉人付兴龙拖欠工资9470.94元、经济补偿金12213元、未签订劳动合同双倍工资差额部分61610元，共计83293.94元，事实清楚，证据充分，本院予以确认。 综上所述，上诉人小拇指维修中心的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人奎文区梨园小拇指汽车维修中心负担。 本判决为终审判决。 审判长  张国良 审判员  王 斌 审判员  王 峰 二〇一八年十二月六日 法官助理郭晓莉 书记员仲自然