东营市河口区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0503民初1591号原告：吉学江，男，1950年12月14日出生，汉族，东营市河口区村民，现住。委托诉讼代理人:王树辉，山东益权律师事务所律师。被告：东营市双发工贸有限责任公司，驻东营市河口区太平乡赵王村南。统一社会信用代码：91370503742431280A。法定代表人：董学旺，执行董事。被告：董学旺，男，1971年4月5日出生，汉族，山东省济阳县村民，现住该村。被告：刘玉海，男，1963年10月14日出生，汉族，东营市河口区村民，现住。被告：王宝福，男，1965年11月23日出生，汉族，东营市河口区村民，现住。被告：张洪亭，男，1953年12月4日出生，汉族，东营市河口区村民，现住。原告吉学江诉被告东营市双发工贸有限责任公司、被告董学旺、被告刘玉海、被告王宝福、被告张洪亭民间借贷纠纷一案，本院于2018年8月16日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告吉学江及其委托诉讼代理人王树辉、被告刘玉海、被告张洪亭到庭参加诉讼，被告东营市双发工贸有限责任公司、被告董学旺、被告王宝福经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吉学江向本院提出诉讼请求：被告东营市双发工贸有限责任公司向原告偿还借款35000元及利息，四股东承担连带清偿责任；2、诉讼费及相关费用由被告承担。事实和理由：2009年1月4日、2009年9月25日、2010年10月8日，被告东营市双发工贸有限责任公司购买原告的棉花价款11000元、11000元、13000元，共计35000元。但被告东营市双发工贸有限责任公司未支付钱款，直接向原告出具了借条。经多次催要，拒不支付。四人是公司的股东，2017年、2018年，被告公司连续两年因未公示年度报告，被列入经营异常名录，四股东至今未进行清算。因其怠于履行清算义务，导致公司财产流失、灭失，“双发工贸”公司的债权得不到清偿。根据公司法及相关司法解释规定，四股东应对公司的债务承担连带清偿责任。案件审理过程中，原告将第2项诉讼请求明确为案件受理费、公告费由被告承担。刘玉海、张洪亭辩称：不同意承担借款的偿还责任，理由如下：1、被告刘玉海、被告王宝福、被告张洪亭不是借款人，原告要求三被告还款属于诉讼主体错误。本案借款系东营市双发工贸有限责任公司向原告所借，三被告并不是该借款的债务人。《中华人民共和国公司法》第三条规定公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。据此，原告的债务系公司债务，应由公司以其全部财产承担责任。2、原告诉状中称三被告未缴纳注册资金380万元与事实不符。三被告依法缴纳了全部出资，不属于未缴纳出资应当承担公司债务的范围。东营市双发工贸有限责任公司的验资报告显示，公司原注册资本为人民币300万元，实收资本为人民币300万元。2007年8月，公司增加注册资本人民币80万元，截止到2007年8月13日止，包括三被告在内的四名股东也已经一次性缴纳了以上全部注册资金。以上事实有验资报告可以证实，并不存在原告诉状中所述的未缴纳注册资金380万元的情况。本案中不存在股东出资不到位的情况，不属于股东应当承担责任的情况。原告起诉三被告要求还款没有事实和法律依据。本案中应由公司以其全部财产对公司的债务承担责任。3、原告起诉已经超过诉讼时效。民法总则第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。本案中原告的借款距今已经超过诉讼时效。综上所述，三被告认为原告所诉借款应当由公司偿还，三被告已经全额缴纳出资，不应当承担公司债务，请法庭依法查明案件事实，驳回原告的诉讼请求。原告向法庭提交借条三份，2009年1月4日、2009年9月25日、2010年10月8日，总金额为35000元，证明东营市双方工贸有限责任公司欠原告35000元，口头约定利息为月利率1%。法院调取的东营市双发工贸有限责任公司工商登记信息资料一份、原告代理人网络查询打印件东营市双发工贸有限责任公司列入经营异常名录信息一份，2017年7月14日、2018年7月13日，该公司因为依照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限，公示年度报告。证明被告公司已经进入倒闭歇业状态，股东应该及时清算。被告刘玉海、被告张洪亭质证后认为，借条是公司开的，认可月利率1%。但是各被告已经足额交纳了注册资金，不应承担责任。被告刘玉海、被告张洪亭向法庭提交验资报告一份，证明其已经足额缴纳了注册资金。原告吉学江质证后认为，对该证据的真实性没有异议，但是该证据不能证明被告履行了清算义务。经庭审举证质证，原被告双方提交的证据均具有真实性、合法性和关联性，本院予以认定。本院经审理认定事实如下：2009年1月4日、2009年9月25日、2010年10月8日，被告东营市双发工贸有限责任公司分三次向原告借款11000元、11000元、13000元，共计35000元，并出具借条三张，并口头约定利息为月利率1%。另查明，2007年8月13日东营隆正会计师事务所有限责任公司向被告东营市双发工贸有限责任公司出具验资报告一份，载明，被告东营市双发工贸有限责任公司原注册资本为人民币300万元，实收资本为人民币300万元，根据公司第九次股东会决议和公司章程修正案的规定，增加注册资本人民币80万元。经审验，该公司已经收到被告刘玉海、被告王宝福、被告张洪亭、被告董学旺缴纳新增注册资本（实收资本）合计人民币捌拾万元整。各股东全部以货币出资。本院认为，本案的焦点问题为：1、原告诉求被告东营市双发工贸有限责任公司偿还借款及利息有无事实和法律依据；2、被告刘玉海、被告王宝福、被告张洪亭、被告董学旺是否应当对涉案借款承担连带清偿责任。首先，被告东营市双发工贸有限责任公司向原告借款并出具借款凭证，双方之间的民间借贷法律关系依法成立，应受法律保护。因借款双方未约定借款期限，原告随时可以要求被告东营市双发工贸有限责任公司履行还款责任，被告东营市双发工贸有限责任公司未履行还款义务是造成此次纠纷的主要原因，应付主要责任。现原告诉求被告东营市双发工贸有限责任公司向原告偿还借款35000元及利息理由正当，证据充分，本院予以支持。关于借款利息的数额问题，原告主张借款发生时和被告东营市双发工贸有限责任公司口头约定为月息1分，被告东营市双发工贸有限责任公司的股东被告刘玉海、被告张洪亭均认可该约定，结合庭审双方的陈述和民间借贷交易习惯，本院对原告主张利息为月息1分予以支持。第二，关于被告刘玉海、被告王宝福、被告张洪亭、被告董学旺是否应当对涉案借款承担连带清偿责任问题，最高人民法院《关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”根据上述规定，公司债权人要求公司股东对公司债务承担责任需要符合两个条件：1、股东未履行或者未全面履行出资义务；2、在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。首先原告需提交证据证明公司股东未履行或者未全面履行出资义务；其次，只有在确定公司不能清偿债务时才能要求公司股东对不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任。本案中，原告并未提交证据证明被告刘玉海、被告王宝福、被告张洪亭、被告董学旺存在未履行或者未全面履行出资义务以及应进行清算的情形，而被告刘玉海、被告张洪亭却提交验资报告证明2007年8月13日被告东营市双发工贸有限责任公司接受审验时四股东均足额履行了出资义务。另外，原告未就涉案借款纠纷先行提起审判或者仲裁并就债务人财产依法强制执行，无证据证明公司处于不能清偿债务的情形及公司不能清偿债务的范围，因此，原告诉求被告刘玉海、被告王宝福、被告张洪亭、被告董学旺对涉案借款承担连带清偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。被告东营市双发工贸有限责任公司、被告董学旺、被告王宝福在法定期限内既未答辩，也未提供相关证据，视为放弃质证权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告东营市双发工贸有限责任公司于本判决生效后次日偿还原告吉学江借款本金35000元及按月利率1%计算的利息（利息计算方法：第一笔：以11000元为基数，自2009年1月4日起至本判决生效之日止；第二笔：以11000元为基数，自2009年9月25日起至本判决生效之日止；第三笔：以13000元为基数，自2010年10月8日起至本判决生效之日止。）；二、驳回原告吉学江的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费675元，公告费260元，由被告东营市双发工贸有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审 判 长  宋学庆人民陪审员  张林松人民陪审员  范乃福二〇一八年十二月二十六日书 记 员  林子云