北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0101民初17948号原告：李靖，男，1982年1月3日出生，汉族，自由职业者，住安徽省宿州市泗县。委托诉讼代理人：华唯，上海永松健律师事务所律师。被告：北京鱼乐贝贝教育科技有限公司，住所地北京市怀柔区怀北镇西庄村**。法定代表人：张节，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：翟钦蕊，北京声驰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张旭君，北京声驰律师事务所律师。原告李靖与被告北京鱼乐贝贝教育科技有限公司特许经营合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李靖委托诉讼代理人华唯、被告北京鱼乐贝贝教育科技有限公司委托诉讼代理人翟钦蕊、张旭君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李靖向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告之间签订的《品牌加盟合同》；2、判令被告立即返还原告产品费保证金共计193000元。事实和理由：原、被告于2017年8月28日签订《品牌加盟合同》，原告当天支付11万元首期产品费和5000元保证金，2017年9月30日支付尾款78000元。原告在交完钱后，积极寻找店面，分别于2017年9月25日签订《租赁合同》，并于10月9日成功办理相关营业执照，投入广告、开门营业，但因被告不配合及隐瞒相关重要信息，导致店铺很快倒闭。原告及时、充分的履行了自身的合同义务，被告除了在选址时来过现场，就再未提供任何培训、指导，也未向被告交付相应产品。原告在开店经营后，经上海市嘉定区市场监督管理局相关人员上门提醒，上海市范围内禁止经营任何婴儿有关游泳项目，且营业执照范围母婴产品销售不予审批。原告在被告知后，多次联系被告协商解决，被告均口头承诺很快解决，事实上未派任何人与原告联系，导致原告店铺很快倒闭。被告未向原告交付设备，也未履行合同第5条第1、2、4款和第10、11、12款约定的涉案合同义务；被告未向原告披露特许经营网点、预算及在中国境内被特许人分布状况评估、最近两年经会计事务所审计的财务会计和审计报告摘要、最近五年内与特许经营相关的诉讼及仲裁状况、特许人及其法定代表人是否有重大违法信息。被告的行为已违反诚实信用原则，严重侵害原告的合法权益，导致合同目的无法实现，故诉至贵院。诉讼过程中，原告称，店面并未实际经营开业，只是准备开业，在起诉状中的表述不准确。被告北京鱼乐贝贝教育科技有限公司辩称：不同意原告的全部诉讼请求，理由如下：1、双方签订的《品牌加盟合同》合法有效，目前仍在存续期间内，要求继续履行合同。2、原告要求解除双方签订的《品牌加盟合同》不符合法定解除条件，不应予以解除。3、经我方核实，原告未经营、装修，安装设备最起码的铺设水管、搭设地台等工作迟迟未完成，故合同中约定的设备提供受限，而且根据原告上次庭审提交的装修许可证显示装修时间为2018年4月17日-7月17日，根据被告工作人员于2018年11月29日前往该店面勘察，该店面仍处于未实际装修的状态，可见自合同签订后至今是原告一直在拖延装修、施工开店过程，并非被告原因导致其不能开店。据被告了解，原告已经退租，时间并不知悉。4、就提供设备而言，合同并未约定提供时间，依照常理，原告不会在没有装修完毕的情况下要求提供设备，因为放置大型设备会影响施工，即使被告强行运送设备，原告的店面是处于关店锁门的状态，被告不可能将该设备运送至该店面，也不可能将大型设备放置于店面门口。如果原告装修完毕，被告可以随时运送设备，该设备已经于2017年10月份生产完毕。我方了解，原告是因其租赁的房屋漏水而没有继续经营，与被告无关。5、被告在上海市内开展加盟活动，现有上百家加盟店，均正常开店经营，并不存在原告所述上海市范围内禁止经营任何婴儿有关游泳项目的情况。6、签订合同后，被告已经依照涉案合同第4.1条及第5条中的内容，积极、全面的履行了合同义务。具体如下：被告已向原告寄送了品牌授权书，即涉案合同第4.1条A中的“品牌授权牌”。原告在选定地址后，被告根据合同要求给原告出具了店面的平面设计图、水路图、效果图等设计方案，也给原告进行了关于人员招聘、员工薪资、店面定价等经营指导，为原告建立“商学院”，其中包含了标准化教学视频、实操手法、理论知识、人才选育用留、泳圈使用、早教课程、接待礼仪、门店物品摆放、ERP系统操作、会员APP操作指南等。7、被告不存在隐瞒相关重要信息的情况。被告工作人员在与加盟商签订合同前会全面介绍我方情况，发送我公司相关信息材料，让加盟商对加盟项目进行充分的了解。根据《品牌加盟合同》第二十三条，原告在签订合同时，已在合同中确认其已经对被告关于《商业特许经营条例》第二十二条中内容全面了解。经审理查明：2017年8月28日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《品牌加盟合同》，合同载明：第二条合同期限、本合同期限为：2017年8月28日至2020年8月27日。乙方在合同签订生效之日起3日内，可以单方解除本合同，同时乙方应按照已付费用50%的标准支付甲方为履行合同做准备而支出的费用。第三条权利的授予、1.甲方的商号、商标、专利及其管理制度、经营模式等均为甲方合法拥有所有权或使用权，受法律保护。未经甲方或其他所有人书面授权许可，其他单位、个人无权使用。2.在乙方认同并接受甲方的经营管理统一规范的基础上，甲方授权乙方在上海市嘉定区经营壹家“鱼乐贝贝婴幼儿水育馆”单店。4.在合同有效期内，未经明确授权或甲方书面同意，乙方不得登记、注册、使用与甲方相同或近似的商标、标识、装潢或设计、广告宣传语、域名、软件等，也不得以其他任何形式侵犯甲方的各项权利。第四条费用约定、1.产品费：根据甲方经营管理的相关规定，乙方向甲方支付产品费188000元，合同签订当日先支付首款11万元。尾款78000元，需在设备正式投入生产前支付给甲方，如未支付，甲方有权单方终止合同。首款费用不予退还并保留追究乙方法律责任的权利。A鱼乐贝贝品牌授权牌+培训+设计方案，B鱼乐贝贝ERP管理平台，C鱼乐贝贝微营销平台，D鱼乐贝贝会员APP，E鱼乐贝贝员工APP，F鱼乐贝贝HR管理平台，H鱼乐贝贝统一标准设备套餐。2.管理费：自第二年度起，品牌管理费用为每年10000元，自2018年起，每年的8月27日前进行支付。3.履约保证金：a为确保乙方完整履行和承担本合同规定的义务和责任，遵守本合同及各项手册规定的经营模式、管理制度及其他各项要求，同时确保乙方各项债务、费用违约金、赔偿金的支付和履行，乙方需向甲方一次性支付保证金人民币5000元。第五条甲方的权利义务1、在签订合同后，甲方为乙方提供经营指导、技术支持、业务培训等服务内容，具体如下：经营指导：甲方向乙方提供运营指导培训及书面《标准化运营手册》资料，技术支持：总部集中培训、视频音频培训资料、技术资料，业务培训：服务接待礼仪、销售技巧、沟通技巧、活动策划，软件支持：公司提供店面运营系统软件鱼乐贝贝ERP管理平台一套。2、甲方不断研发婴幼儿游泳水上训练机构增值服务、新技术、新产品，并在乙方进行技术培训和产品介绍。3、甲方有权要求乙方按照甲方统一经营模式、统一技术培训、统一品牌形象、统一服务规范经营体系进行经营4、原合同第二章第五条4条：为乙方安排系统的经营、管理规范培训和技术培训。为乙方提供不少于7天，8人次的专业培训；……10、甲方应保证及时向乙方提供开业、经营、培训等所需产品及技术培训、产品质量，以保证乙方顺利开展约定的经营活动。11、对乙方人员开展技术课程培训，并对培训后人员进行考试，并发放《合格证书》。12、保证提供的产品质量及效果符合国家相关规定的要求。14、甲方有责任为乙方提供本合同规定地点为圆心直径1公里的商圈保护。第六条乙方的权利和义务、4.乙方申请加盟合同签订后，须在10日内，向甲方提供企业的相关资料及备选经营地址信息。5.乙方应在本合同签订之日起12个月内正式开业，并在开业前完成如下工作：……提前5天向甲方提出书面开业申请，待甲方验收合格。第八条竞业禁止、2.乙方不得在加盟店陈列、生产、销售或使用非甲方提供的产品或服务，但经甲方同意许可的除外。第九条、乙方有下列情况的，甲方有权解除合同，加盟费和保证金不予退回，并依法追究乙方的违约责任。第十条、乙方出现下列情况的，甲方应提前30日书面通知乙方纠正，如乙方未在通知确定的期限内予以纠正，甲方有权解除合同，加盟费和保证金不予退回，并依法追究乙方的违约责任：4.未按甲方的服务标准、技术标准、装潢设计标准、卫生环境标准以及各项操作手册中的其他规定的；7.未按本合同和各项手册的规定维护甲方和甲方特许经营体系的声誉和统一形象的。第十一条、甲方出现下列情况的，乙方应提前30日书面通知甲方纠正，如甲方拒不纠正，乙方有权解除合同：2.甲方故意违反商圈保护的规定，严重影响乙方正常运营的。第十二条、合同期限内，因一方违约造成本合同不能履行，由违约方承担违约责任并赔偿因违约给对方造成的损失。第十六条、本合同因故（包括但不限于期限届满、停业或提前解除）终止时，乙方不再是甲方的加盟商，因此有义务遵守和完成所有下列约定及事项：1.立即停止使用、销售甲方提供的产品、服务、设备、制服和其他物品，并永久停止使用甲方的经营模式、管理制度、服务技巧和其他诀窍，包括但不限于本合同、各项手册、培训资料、广告及促销资料以及甲方依本合同约定交付乙方使用的一切专有资料及商业秘密，不得有任何复制和保留。3.15日内拆除甲方VI或其他标识，不能拆除的，应在甲方的监督下，销毁有关物品。4.禁止继续使用与甲方相同或近似的商标、商号、标识、装潢设计、广告宣传、域名、电话用语以及甲方授权行使和使用的其他一切权利和物品。第十八条、涉及本合同权利义务变化的或其他必要通知，应以书面形式传递，收到方应签收。如无法向他方直接送达或收到方不予签收的，可邮寄送达，邮件寄至本合同记载之地址时，即视为送达。第二十三条、乙方确认在合同签订前，甲方已就鱼乐贝贝项目法律规定的相关信息向乙方进行了全面介绍，乙方对鱼乐贝贝项目进行了多方考察核实及市场明确定位，就相关鱼乐贝贝品牌全部合同条款进行了详尽的了解和协商，已阅读及明白本合同所列条款的含义，并同意接受其约束。甲乙双方在此确认，任何一方的其他资料（包括但不限于宣传册、网站、电视等媒体广告）、说明性文件都不是本合同的条款，如双方发生争议和纠纷，不得作为证据使用。双方均应以本合同约定的条款为准。2017年8月28日，原告向被告支付了11万加盟费、5000元保证金，同年9月30日原告向被告支付78000元产品设备费。原告于2017年10月9日办理了经营者为“李靖”、名称为“上海市嘉定区安亭镇健儿康日用品店”、类型为个体工商户的营业执照。另查，原被告双方均确认被告至今未交付产品设备。被告提交应交付产品设备清单（包括亚克力一体池、圆形过渡池子等，共计78000元设备），原告认为上述设备清单只是被告应交付的部分设备，并不是全部，并称签约过程中，被告方向原告出示过产品设备内容的宣传册，但具体内容、数量记不清了，原告现在也不能说明需要交付的设备的具体内容、数量。关于未交付的原因，被告称是因为原告没有实际装修，不具备交付条件，且原告未通知被告提供设备，并一直未提供收货地址。原告称2018年7月通过电话要求被告交付设备，并认为不需要向被告提供收货地址，店铺地址就是收货地址；且认为按照惯例，生产完就应该交付设备，被告自称2017年10月已经生产完，距今超过一年，早应该交付设备。被告认为合同未约定交付设备的时间与条件，按照以往的惯例，应该是原告装修完毕，向被告发送交付设备的通知。原告提供租赁合同及装修许可证，用以证明原告依据合同约定及被告许可选址。装修许可证记载装修期限为“2018年4月17日至2018年7月17日”，施工单位“鱼乐贝贝”，现场负责人“李靖”。被告对租赁合同的真实性不认可，对装修许可证的真实性认可，并认为该份证据可以证明己方履行了相关义务。经法庭询问，原告称一直持续以现金方式交纳租金，因为是找熟人的装修队进行装修，并未签订装修合同，装修费用是一期期支付给装修队的；并称店面已经装修完毕，水管已经铺设好，并且认为即使没有装修完毕也不影响交付设备。再查，被告于2011年5月27日成立，经营范围包括技术推广服务；经济信息咨询；家政服务；企业管理咨询；企业形象策划；销售文化用品、服装、鞋帽、工艺美术品、日用品、计算机、软件及辅助设备；产品设计；体育运动项目经营（高危险性体育项目除外）等。原告在第41类服务上注册了第14071502号鱼乐贝贝汉字、图形、字母组合商标、第10623782号图形商标；其中第14071502号商标核定服务项目为：教育；培训；幼儿园；安排和组织培训班；演出制作；摄影；俱乐部服务（娱乐或教育）；提供体育设施；出借书籍的图书馆；书籍出版（截止）；注册商标有效期限自2015年4月21日至2025年4月20日；第10623782号商标核定服务项目为：教育；培训；幼儿园；安排和组织培训班；节目制作；摄影；俱乐部服务（娱乐或教育）；提供体育设施；玩具出租；游戏器具出租（截止）；注册商标有效期限自2013年5月14日至2023年5月13日。中华人民共和国国家知识产权局颁发的专利号为“ZL201420213535.2”的专利证书载明：实用新型名称为“一种婴儿游泳圈”、发明人房清林、专利权人房清林、授权公告日为2014年10月29日；中华人民共和国国家知识产权局颁发的专利号为“ZL2013203871585.X”的专利证书载明：实用新型名称为“一种婴幼儿游泳圈”、发明人房清林、专利权人房清林、授权公告日期为2013年12月11日。房清林出具《授权书》，载明房清林取得上述专利后即授权被告在全国范围内使用，并有权再许可他人使用。中华人民共和国国家版权局计算机软件著作权登记证书载明：软件名称为鱼乐贝贝早教OA管理系统（安卓版）V1.0（首次发表日期2012年10月25日）、鱼乐贝贝早教OA管理系统（iphone版）V1.5（首次发表日期2012年8月10日）、鱼乐贝贝CRM管理系统（安卓版）V2.0（首次发表日期2011年12月1日）、鱼乐贝贝CRM管理系统（iphone版）V2.0（首次发表日期2011年12月10日）、鱼乐贝贝CRM管理系统（网络版）V5.0（首次发表日期2012年5月1日）、鱼乐贝贝婴幼儿游泳ERP管理平台（简称：婴幼儿游泳ERP）V5.0（首次发表日期2012年1月1日）的著作权人均为被告。上述事实，有《品牌加盟合同》、收据、营业执照、装修许可证、商标注册证、实用新型专利证书及授权书、计算机软件著作权登记证书笔录等在案佐证。原告提供律师函，用以证明原告向被告邮寄律师函要求解除合同。律师函记载“北京鱼乐贝贝教育科技有限公司：经查，2017年8月28日，贵公司与委托人(李靖)签订了《品牌加盟合同》……原告在交完钱后，积极寻找店面，分别于2017年9月25日签订《租赁合同》，并于10月9日成功办理相关营业执照，投入广告、开门营业。委托人在办理营业执照过程中，被上海市嘉定区市场监督管理局相关人员告知上海市范围内禁止经营任何有关婴儿游泳项目，且营业执照范围母婴产品销售不予审批。委托人知道后从2017年10月至2018年8月之间多次电话联系贵公司解决问题，贵司均口头承诺很快解决，事实上未委派任何人与委托人联系，导致委托人的店铺最终只能倒闭。贵公司的行为严重损害了委托人的利益，已构成根本违约。鉴于双方的友好合作关系，为避免损失进一步扩大，本律师特向贵司催告：一、本合同自收到之日其即宣告解除；二、请在2018年9月20日前，主动联系委托人退回全部合同款193000元。”被告认为原告不享有合同解除权，律师函所称的合同解除理由与事实不符。被告提供微信聊天记录截屏打印件，用以证明合同签订后，被告一直积极履行合同义务，对原告进行了经营指导、技术支持等服务。上述微信聊天记录有如下记载：2017年9月30日，袁艳“过完节就可以发货了，设备10.30发货”，李靖“我问过了，今天下单，5号生产，9号就可以发货”，袁艳“请您将设备收货地址、联系人、电话提供给我。发不了。10.1工厂放假。”李靖“5号上班，5号生产，3天生产好。我的是常规的，现货都有，即使不是常规，3天生产好，所以请今天下单。”原告对证据的真实性、关联性、合法性均不认可。被告提供原告租赁的店面外观照片，用以证明原告李靖选定的位于上海市嘉定区安驰路287号-289号店面一直处于未装修、未开业、未开门的状态。即使被告设备运到该地址，因该门店面未开门，也无法安放。原告认可真实性，不认可证明目的，认为拍摄时间是2018年11月29日，原告于2018年9月起诉之后才关门，仍有人在管理，被告的交付产品设备是没有障碍的。被告提供尺寸图、给水图、排水图、热水图、水电重点说明、水路点位说明、效果图，用以证明被告已经履行相关合同义务，在原告选址的基础上，对店面的装修进行设计、指导。根据水路点位说明水路铺设很重要，安装设备需要水管等铺设完毕才能进行安装。原告对该份证据的证据真实性、关联系、合法性均不认可。本院认为：根据《商业特许经营管理条例》第三条之规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，原、被告签订的涉案合同符合特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源、被特许人遵循合同约定的统一经营模式进行经营等商业特许经营合同的基本特征，可以认定原、被告签订的涉案合同为商业特许经营合同，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，均是双方真实意思表示，该合同合法、有效。本案的争议焦点可以归纳为原告要求解除合同是否符合法定解除的条件。首先，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告称上海市嘉定区市场监督管理局相关人员上门提醒，上海市范围内禁止经营任何婴儿有关游泳项目，对此原告并未提供证据予以证明，故本院对原告的意见不予采纳。其次，交付产品设备确系被告的合同义务，现原被告双方均确认被告未交付产品设备。被告称未交付的原因是原告店铺未实际装修，不符合交付条件，且原告未通知被告交付，也未提供收货地址。原告称2018年7月通过电话通知被告交付产品设备，并认为不需要提供收货地址，收货地址就是店铺地址。对此，本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第六十一条规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。涉案《品牌加盟合同》未约定交付产品设备的时间，被告应在合理的期限内交付产品设备，但依据现实交易习惯，被告交付产品设备之前，原告显然应该告知被告收货地址，否则被告无法实际运送交付。现原告提出不需要提供收货地址，认为收货地址就是店铺地址，本院认为与常理不符，故对原告的意见不予采纳。且被告当庭表示可以在一周内提供产品设备，本院认为被告交付产品设备后，原告可以正常开业经营，合同目的可以实现。再次，被告未实际开业经营，被告提供服务受到一定限制，即使存在原告所述的提供服务不符合约定的情形，也不必然导致根本违约致使合同目的不能实现的后果。综上，原告主张依据《合同法》九十四条第（二）、（三）项之规定要求判决解除合同的请求，无事实及法律依据，本院不予支持；原告要求返还已支付的相关费用的请求，系基于合同解除的法律后果，本院亦不予支持。涉案合同系特许经营合同这一性质，决定原告系通过签订合同合法取得被告经营资源的使用权以及特有的经营模式、管理方式等信息，在此也应当指出，特许人对其拥有的经营资源、经营模式会使用“可能的”、“最大的”等宣传表达和广告用语推广其特许业务，特许人在宣传推广过程中所进行的宣传对于特许经营合同的另一方具有一定诱导作用，但这些内容同时也应作为被特许人在有经营意向时的提醒，单纯依靠广告或其他宣传中的信息对经营收益进行判断，可能会存在经营风险，所以被特许人在申请加盟特许经营时不但要冷静思考加盟期限内的投入产出比，还要慎重考虑产品是否与经营的地区经济发展相适应等一系列商业风险问题，以审慎做出决断。从事特许经营活动，无论对特许人抑或对被特许人而言，都存在一定的市场经营风险，任何一方的不当或者恶意行为导致对方受损的，该行为方都应承担相应的法律责任；正因特许经营活动的风险性，这就要求特许经营活动的从业者应当充分认识并承受此种风险，而非不恰当地将这种市场风险转嫁给包括对方当事人在内的任何人。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：驳回原告李靖的诉讼请求。案件受理费4160元，由原告李靖负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审 判 长  王 丹人民陪审员  余晓辉人民陪审员  于宝河二〇一八年十二月二十日书 记 员  王子豪