河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀01民终8481号上诉人（原审被告）：河北省公安消防总队，住所地:石家庄高新技术产业开发区珠江大道**。法定代表人：魏捍东，总队长。委托诉讼代理人：赵月婷，北京大成（石家庄）律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦晓亮，北京大成（石家庄）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马维，女，1961年2月12日出生，汉族，住石家庄市桥**。委托诉讼代理人：柳长春，河北首珲律师事务所律师。上诉人河北省公安消防总队因与被上诉人马维机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省石家庄市桥西区人民法院（2017）冀0104民初4861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河北省公安消防总队上诉请求：请求法院依法撤销桥西区人民法院（2017）冀0104民初4861号民事判决书并改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、一审剥夺了上诉人就马维存在过度医疗而提出鉴定申请所享有的权利。被上诉人马维第一次住院天数为910天（相当于2年6个月）第二次住院天数为476天（相当于1年3个月零12天），第三次住院天数为35天，共计1412天（住院将近4年），远远超过了其伤情左胫骨骨折治疗和康复所需要的必要时间，明显存在过度医疗之嫌，马维过度医疗发生的相关不合理费用不应支持。对此一审时上诉人提出了相关的鉴定申请。在委托鉴定中，由于被上诉人马维始终不提交完整的住院病历档案最终造成鉴定机构无法做出鉴定，对此理应由被上诉人承担不利后果。且，一审法院未组织双方摇号选择鉴定机构，也并未将不能鉴定的结果告知上诉人，更未另行委托给其他有相应鉴定能力的鉴定机构再进行鉴定。二、一审认定事实错误，被上诉人第二次、第三次住院与交通事故没有任何直接因果关系，因被上诉人过度医疗产生的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助等费用依法不应支持。被上诉人第一次住院时诊断为：1、左胫骨平台骨折术后；2、左膝关节内侧韧带损伤。可见交通事故造成被上诉人的受伤部位仅是左胫骨和左膝，右膝、右侧踝关节、右侧足跟、腰间等部位问题与交通事故没有直接因果关系。但是，被上诉人第二次住院诊断为：气滞血瘀，肝肾不足，骨质疏松症，左胫骨平台骨折术后骨性愈合。将第一次住院诊断结果与第二次、第三次住院结果对比，可明显发现被上诉人马维第二次住院、第三次住院均与交通事故完全没有因果关系，且在第二次住院期间，被上诉人大量治疗了右膝、右足跟、腰等与受伤部位无关的部位，并且请皮肤科、肩肘专科、中医科、足部矫形骨科等与受伤部位无关科室进行会诊，这些医疗费明显与交通事故毫无关联。被上诉人过度医疗所产生的护理费、医疗费、营养费、住院伙食补助费等费用也不应当由上诉人承担。三、被上诉人早已经办理退休手续，其误工费77765.6元的相关证明证据形式不合法，依法不应被作为定案的依据，故该误工费用不应当被支持。本案是工伤与交通事故竞合的纠纷，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，结合法理，我国民事侵权赔偿使用填平性原则，也即当事人只能获得与侵权造成的损失相当的赔偿或补偿，不因被侵权而获得额外的利益。然而一审判决支持被上诉人误工费所依据的河北省公安厅文印中心出具的《证明》证据形式不合法，证据的真实性存疑。并且，误工费其中因调资原因停发的绩效5740元和漏算的928元应当从其主张的费用77765.6元中扣除。因调资扣发的工资与交通事故无关联性，漏算的工资已经超过诉讼时效，且已经在马维第一次起诉时调解并执行完毕。综上，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院查明事实，依法撤销原判决，改判驳回马维的诉讼请求。马维答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求二审法院维持原判。1、马维治疗是医院按照正常治疗方案治疗，上诉人称过度治疗根本不存在，目前马维伤情还未完全康复，医疗时间是根据伤情轻重及恢复情况决定的，交通事故造成马维严重的伤情，本人也想赶紧治疗恢复，但现实是残酷的，始终未治疗好，每个事故造成的每个受害人伤情不一样，不能个人觉得住院时间长就是过度治疗，其上诉理由没有任何依据。其鉴定申请马维积极配合，其上诉人说没有配合不提供完整病例没有任何证据，无论是第一次审理还是本次原审马维均积极配合复印手里所有病例资料，第一次审理中选取两个权威的鉴定机构，均不能作出相关鉴定，但马维也同意选取鉴定机构提交相关病例，一审法院通过多方联系相关鉴定机构，但均不能作出，上诉人其说辞并不成立，根本就是拖延时间。马维医疗花费均与事故有关联，第一次住院时病例及诊断证明均证实原告右腿半月板损伤及韧带拉伤，均是事故造成需治疗右腿伤情。2、关于误工费，马维所在单位是公家单位，证据的证明力较大，对其工资减少情况说的非常清楚。其工资收入是减少的，单位出具的证明非常明确具体，应发工资数额，足以证实减少发放的数额，证明工资减少收入。上诉人应赔偿马维的误工费，侵权人的侵权行为造成受害人受伤的伤害结果，应为侵权行为负责，不能因为其他救济，而免去侵权人责任，从法理及情理和常理是说不通，相关的司法解释和案例均说明侵权和工伤竞合问题，一审法院支持误工费有理有据。其事故发生至起诉时主张误工费未退休，也没有到达退休年龄，如退休单位不可能出具误工费证据，也不可能还发放部分工资，应直接领取退休金。请上诉人认真阅卷，对自己提出的观点应由相关证据及依据所支撑。对于部分工资问题，事故造成误工损失，本身侵权案件未超过诉讼时效，其误工损失怎么会超过损失时效，事故造成工资收入减少均是相关法律规定的误工损失。事故发生后造成马维相应工资损失及因单位失误漏算的工资均是事故造成马维的实际损失，均应支持。3、原审法院判决后马维并未提出上诉，但不代表对其判决书满意，而是不想再去纠缠下去，事故发生至今近7年，已经是身心俱疲，事故不仅造成身体伤害，更造成巨大精神伤害，疼痛将伴随一生，人生活一辈子均是图一生平安，换位思考，换个身份角色试试，赔偿数额换后半生的幸福平安生活值不值，上诉人始终拖延，上诉人更要求扣除部分医疗费、误工费，不愿出一分钱，更要求二审法院驳回马维诉讼请求，好像事故发生与上诉人无关一样，公平何在？上诉人作为国家维护百姓及财产安全的正式单位，其行为让马维始终无法理解，现上诉人要求驳回其诉讼请求，我想请问上诉人，驳回诉讼请求的意义及结果？驳回诉讼请求，是指人民法院对已经立案受理的案件经过审理后，发现原告请求法院保护的实体权利不符合法律规定的条件，因而对原告的请求不予保护的司法行为。本案中事故发生的事实，是因上诉人雇佣的员工侵权行为，造成马维受伤的侵权结果，马维起诉的请求符合法律规定，不存在驳回其诉讼请求情形，其上诉理由更不是支持其驳回诉讼请求依据。综上，为维护答辩人的合法权益，恳请二审法院维持原判，驳回上诉。马维向一审法院起诉请求：请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计363413.38元，本案发回重审后，原告增加诉讼请求40367.18元。中国人民财产保险股份有限公司石家庄市桥西支公司已在各保险分项限额内理赔完毕。一审法院认定事实：2011年11月6日9时20分，被告河北省公安消防总队工作人员王寅卯驾驶WJ02-X007号机动车由北向南停在石家庄市友谊大街右侧十九中对面开左前门时，车门与骑电动自行车的原告马维相撞，造成原告受伤的交通事故。2011年11月9日，该事故经石家庄市公安交通管理局桥西交警大队勘验出具了道路交通事故认定书，认定王寅卯负事故全部责任。2011年11月6日，原告到河北医科大学第三医院住院治疗，至2014年5月5日出院，共910天，出院诊断为：1、左胫骨平台骨折术后；2、左膝关节功能障碍；3、右膝关节退行性骨关节病；4、右小腿肌纤维织炎。涉案WJ02-X007号机动车在中国人民财产保险股份有限公司石家庄市桥西支公司投保交强险和第三者责任险10万元附加不计免赔，事故发生于保险期间。对原告首次住院产生的各项损失，2014年10月24日，本院作出（2014）西民初字第01540号民事判决：一、中国人民财产保险股份有限公司石家庄市桥西支公司赔偿原告各项损失165811.96元；二、驳回原告马维的其它诉讼请求。原告不服，提出上诉。2015年3月2日，经河北省石家庄市中级人民法院主持调解，原、被告及中国人民财产保险股份有限公司石家庄市桥西支公司达成了调解协议：一、中国人民财产保险股份有限公司石家庄市桥西区公司一次性赔付原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费等共计15万元。二、被告一次性赔付原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费等49400元。三、被告与中国人民财产保险股份有限公司石家庄市桥西支公司之间的其他理赔事项另行解决。2015年3月5日，原告第二次到河北医科大学第三医院住院治疗，至2016年6月23日出院，共476天，出院诊断为：1、左胫骨平台骨折术后；2、右侧踝关节关节炎；3、右侧踝关节囊肿；4、右侧跟骨骨质增生。2017年4月12日，原告第三次到河北医科大学第三医院住院治疗，至2017年5月17日出院，共35天，出院诊断为：中医诊断：下肢骨折，气滞血瘀、肝肾不足；西医诊断：左膝创伤性关节炎、骨质疏松症、左胫骨平台骨折术后骨性愈合。本案发回重审后，原告增加诉讼请求40367.18元。中国人民财产保险股份有限公司石家庄市桥西支公司已在各保险分项限额内理赔完毕。一审法院认为，机动车发生交通事故，造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依法由侵权人予以赔偿。在本案中，原、被告对石家庄市公安局交通管理局桥西交警大队作出的道路交通事故认定书均无异议，本院予以确认。被告工作人员驾驶机动车在履行职务过程中发生交通事故，导致原告马维受伤，涉案机动车在中国人民财产保险股份有限公司石家庄市桥西支公司投保的保险已在各保险分项限额内理赔完毕，被告作为侵权人，应当依法承担民事赔偿责任。原告各项损失经本院核定为338575.44元，依法应当由被告承担全部赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：被告河北省公安消防总队于本判决生效之日起十日内赔偿原告马维医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费及住宿费共计338575.44元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7625元，原告马维负担1231元，被告河北省公安消防总队负担6394元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院查明事实与一审查明相一致。本院认为，关于上诉人所提一审剥夺其就马维存在过度医疗而提出鉴定申请所享有的权利及被上诉人马维不予配合鉴定之主张，在本案原审中法院即委托北京明正司法鉴定中心、法大法庭科学技术鉴定研究所进行鉴定。但上述鉴定机构均以其现有技术和能力无法作出鉴定为由不予受理，故上诉人所提无法鉴定系因为马维不提交完整的住院病历档案所致的主张不能成立，本院依法不予采信；上诉人认为被上诉人第二次、第三次住院与交通事故没有任何直接因果关系，住院期间发生的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助等费用不应支持，但未提交证据予以证实，对此本院亦不予支持；被上诉人在原审中提交了河北省文印中心出具的扣发工资证明，该证据可以证实被上诉人因交通事故误工导致收入减少的事实，原审判决支持被上诉人上述费用并无不当。综上所述，河北省公安消防总队的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7625元，由上诉人北省公安消防总队负担。本判决为终审判决。审判长  常晓丰审判员  张 洁审判员  宋广道二〇一八年十二月二十八日书记员  王 超