湖南省株洲市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘02民终2324号 上诉人(原审原告)：上海锐矿国际贸易有限公司，住所地：上海市杨浦区平凉路******。 法定代表人：许路遥，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：张盈东，上海市沪南律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为提供证据，进行调解，增加、变更、放弃诉讼请求，撤诉，签收法律文书。 被上诉人(原审被告)：株洲南方航空机械进出口有限公司，住所地：湖，住所地：湖南省株洲市天元区株洲大道**> 法定代表人：龚川，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：朱松梅，湖南湘东律师事务所律师，代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人谭娟，女，汉族，1978年6月29日出生，住湖南省株洲市天元区湘依路**恒瑞雅园****，系株洲南方航空机械进出口有限公司员工，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、提起反诉、上诉或申请撤诉等诉讼权利。 上诉人上海锐矿国际贸易有限公司因与被上诉人株洲南方航空机械进出口有限公司合同纠纷一案，不服湖南省株洲市天元区人民法院（2018）湘0211民初1313号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人上海锐矿国际贸易有限公司的法定代表人及委托代理人、被上诉人株洲南方航空机械进出口有限公司委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上海锐矿国际贸易有限公司上诉请求：撤销原审判决，改判被上诉人返还诉人预付款及开证保证金927766.23元，赔偿上诉人利息损失1270720.56元，赔偿远期承兑汇票贴现损失及利息损失101269.01元。事实和理由：一、原审适用法律错误。上诉人与被上诉人签订的《委托进口合同》是法律意义上的委托合同，根据《合同法》第410条，上诉人作为委托人有权任意解除合同。原审判决适用《合同法》第93条错误。二、原审认定事实错误。1、错误认定上诉人不履行义务。2、错误认定停止经营活动的事由为上诉人。上扩人的法定代表人是2015年8月16日被刑事拘留，而被上诉人却在同年8月17日就向银行申请退单，是被上诉人作出了终止履行《委托进口合同》的行为，并不是上诉人因被调查而停止铜精矿经营活动，因此，原审认定是违此乃事实的。3、原审错误认定上诉人要求被上诉人支付利息损失于法无据。因为被上诉人先申请退单，实施了违约行为，所以上诉人才向被上诉人发出律师函解除合同，被上诉人应于合同解除后退还预付款4085万元，而其未按要求及时退还全部款项，应当承担上诉人的利息损失。 株洲南方航空机械进出口有限公司辩称，1、一审法院没有支持“原告要求被告返还预付款及开证保证金”的诉求是正确的。被上诉人已经依《委托进口合同》约定与外商签订了《国际货物进口合同》且开具了信用证，已履行完合同主要义务，上诉人应按合同约定承担代理费、开证费、退单费等相关费用共1020227.91元，被上诉人有权收取上述费用不予退还。2、上诉人与被上诉人的《委托进口合同》至今没有正式解除。双方合同明确约定“本合同经双方授权代表签字并加盖双方单位公章才能生效。变更或解除合同也必须符合上述形式，否则不发生法律效力。”该条款也是对上诉人行使任意解除权设置一个条件。因此上诉人认为其可以任意解除合同既不符合法律规定也违反了契约精神。同时，上诉人所发的律师函没有律师事务所公章，不具有法律效力。3、原审认定事实并无错误。被上诉人提交的刑事起诉书证明了上诉人涉嫌犯罪，导致合同不能履行；（2018）鄂02民终第1015号民事判决书也明确，上诉人因涉嫌走私被迫停止铜精矿经营。上诉人的律师函中称“现由于客观原因，造成上述三份合同在客观上无法继续履行”，上诉人向一审法院提交的”合同执行报告说明”中也提到“因公司突发状况”的原因。故合同不能履行的原因在于上诉人。4、上诉人要求支付利息损失没有事实和法律依据。合同没有正式解除，解除后也未进行结算，直到一审双方才对帐完毕，被上诉人尚有因退单被外商索赔的风险，双方也没约定如何返还预付款的方式和期限，故不应支付利息。 上海锐矿国际贸易有限公司向一审法院起诉请求判令：1、被告返还原告预付货款及开证保证金1，020，277元；2、被告赔偿原告利息损失1，281，052．99元；3、被告赔偿原告远期承兑汇票贴现损失及利息损失101，269．01元；4、被告承担案件受理费。 一审法院认定事实：原告上海锐矿公司（甲方）与被告株洲南方航空公司（乙方）分别于2015年6月8日、2015年7月23日、2015年7月29日签订了《委托进口合同》三份，合同的主要内容为：乙方以自己的名义，在甲方授权范围内办理与进口有关的事务，由此产生的经济和法律责任由甲方承担。授权范围包括：代为与甲方指定的外商签订和履行国际货物买卖合同，代为办理货物的国际运输、保险与支付，代为办理进口报关、核销等手续；支付报酬的标准和金额，根据合同项下委托进口事务的具体情况，甲方按照标准和金额向乙方支付进口手续费，手续费比例为委托进口金额的0．8％（2015年7月29日签订的合同手续费比例为委托进口金额的1％）；甲方支付乙方剩余85％货款时，一并支付相关代理费用，到港后测试所有最终商业发票金额为准最终计算代理费用，多退少补；如甲方未按时支付上述报酬，乙方有权中止履行委托进口的义务，如因委托人或者外商不履行其义务导致进口合同不能履行，甲方仍应当按照上述约定支付报酬；甲方及时向乙方支付货款，甲方应当在开证前预付15％保证金，即期信用证，在银行到单前全额支付85％余款，远期信用证，在赎单时全额支付85％余款；甲方在申请银行开证前3天前，按照不低于信用证金额的15％向乙方支付开证保证金，甲方在银行通知赎单2日内付清余款。如甲方逾期不履行付款义务，则乙方有权单方变卖进口货物并从所得款项中受偿，货物变卖所得款项仍不足以支付信用证款项的部分乙方有权向甲方继续追索，同时甲方所交纳的保证金不予退还……本合同经双方授权代表签字并加盖双方单位公章，才能生效。变更或解除合同也必须符合上述形式，否则不发生法律效力。上述合同，2015年6月8日签订的合同编号为SAMIC-RK-A15003A，进口货物4000吨铜精矿，金额：USD6，280，923．77；2015年7月23日签订的合同编号为SAMIC-RK-A15004A，进口货物4000吨铜精矿，金额：USD5，543，202．17；2015年7月29日签订的合同编号为SAMIC-RK-A15005A，进口货物4000吨铜精矿，金额：USD5，543，202．17元。合同签订后，原告分别于2015年6月8日向被告支付585万元、2015年7月23日向被告支付517万元、2015年7月30日向被告支付517万元、2015年8月14日向被告支付1，500万元、966万元，共计支付定金及货款4，085万元。2015年8月，原告因进口铜精矿经营活动涉嫌走私国家禁止进口的货物被武汉海关缉私局立案侦查，其法定代表人也因此被采取了刑事强制措施，原告停止了该经营活动。2015年8月17日、2015年8月20日，被告为避免损失，向银行申请退单，由此产生退单费用1，200元。 2016年1月7日，上海邦信阳中建中汇律师事务所李国栋律师向被告邮寄律师函一份，主要内容为：经上海锐矿国际贸易有限公司授权，本律师现就题述相关事项致函如下：2015年6月8日、2015年7月23日、2015年7月29日，贵司与委托人分别签订了SAMIC-RK-A15003A、SAMIC-RK-A15004A、SAMIC-RK-A15005A三份《委托进口合同》，由于客观原因，造成上述三份合同在客观上已无法继续履行，本律师受委托人之特别授权，向贵司告知：委托人依据中华人民共和国合同法的相关规定行使合同解除权，贵司与委托人签订的上述三份《委托进口合同》自收到本函之日起正式解除；贵司应于上述合同解除之后退还预付款人民币4，085万元；望贵司于合同解除之后立即向委托人履行前述义务，倘贵司未能及时履行该义务的，委托人将保留通过法律途径解决此事的权利。 另查明：原被告签订的上述三份委托进口合同金额为：USD17，138，583．91，按照开具信用证当日的汇率，总金额为人民币107，343，576．4元，其中SAMIC-RK-A15003A合同金额为38，375，055元、SAMIC-RK-A15004A合同金额为34，484，260．70元、SAMIC-RK-A15005A合同金额为34，484，260．70元，被告支付开证费91，310元。 再查明：被告株洲南方航空公司自2015年12月22日起至2017年8月21日止，陆续向原告退款共计39，829，773元，尚余1，020，227元未退。 一审法院认为，本案案由为合同纠纷。本案的争议焦点为：1、原、被告双方签订的《委托进口合同》是否合法有效？2、原告要求被告返还货款、赔偿利息损失、远期承兑汇票贴现损失等诉讼请求是否有事实和法律依据？现综合分析如下：原被告签订的《委托进口合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，原被告双方应按约履行合同义务。合同签订后，被告按约与外商签订了进口合同，原告则根据合同约定向被告支付了部分定金及货款共计4，085万元，合同履行过程中，因原告方的原因导致合同不能继续履行，根据《委托进口合同》第三条的约定：“……如因委托人或者外商不履行其义务导致进口合同不能履行，甲方仍应当按照上述约定支付报酬。”，故原告仍应按约定向被告支付报酬，根据原被告签订合同的金额及双方的约定，SAMIC-RK-A15003A合同金额为38，375，055元，应付的手续费为委托进口金额的0．8％，即307，000．44元，SAMIC-RK-A15004A合同金额为34，484，260．70元，应付的手续费为委托进口金额的0．8％，即275，874．09元，SAMIC-RK-A15005A合同金额为34，484，260．70元，应付的手续费为委托进口金额的1％，即344，842．61元，共计手续费927，717．14元，原告应按约定向被告支付。庭审中，原告认可被告另外还支付开证费91，310．77元及退单费1，200元，一审法院认为，开证费系被告为原告垫付，退单费系因原告不能继续履行合同导致产生的费用，均应由原告承担，原告应付给被告的手续费、开证费、开单费合计为：1，020，227．91元，故对于原告要求被告返还预付货款及开证保证金1，020，277元的诉讼请求，一审法院不予支持。关于原告要求被告赔偿利息损失1，281，052．99元的诉讼请求，一审法院认为，原被告签订的《委托进口合同》不能继续履行的原因在于原告，且原告亦未提交证据证实，双方不能继续履行合同的情形下，对已付货款如何返还以及返还的期限，故原告认为被告未及时全额退款，要求被告支付利息损失的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。关于原告要求被告支付远期承兑汇票贴现损失及利息损失101，269．01元的诉讼请求，不符合合同约定，于法无据，一审法院不予支持。判决如下：驳回原告上海锐矿国际贸易有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费25，211元，由原告上海锐矿国际贸易有限公司承担。 本院经审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。二审期间，上诉人提交了武汉海关缉私局立案决定书、受案登记表、其法定代表人的拘留证、武汉海关缉私局出具的证明他们没有干涉经营活动的证明函以及上诉人对外付款，承兑通知书。以此证明尽管上诉人虽然受到刑事查处，但是并未影响其经营活动，其仍然在履行合同义务。对此，被上诉人对其证据的真实性和关联性提出异议。同时被上诉人提交了一份湖北省黄石市中级人民法院（2018）鄂02民终第1015号民事判决书，以证实经生效判决书确认，上诉人法定代表人自己也承认其公司因涉嫌走私，所有正常经营活动被迫中停止的事实。对被上诉人提交的该份证据，上诉人对其真实性无异议，但是认为判决书确认公司中止业务有误。本院经综合认证，对被上诉人所作为证据提交的人民法院生效的判决书予以采信，对于上诉人所提交的证据，无法证明其待证事实，本院不予采信。 本院认为，本案系委托合同纠纷。本案的争议焦点是：1、上诉人是否有权解除合同？2、合同解除后各方应当如何承担合同法律责任？被上诉人是否应当全额返还预付款并支付利息，上诉人是否应当承担前期履行合同而产生的费用？从上诉人与被上诉人签订的《委托进口合同》的名称及合同主要内容来看，其法律性质就是合同法所规定的委托合同。根据《中华人民共和国合同法》第四百一十条的规定“委托人或受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。”上诉人作为委托人有权解除合同，虽然双方在合同中约定了合同解除或变更需经双方签字并加盖公章的内容，但是，在上诉人发出解除合同的律师函以后，被上诉人也已向被上诉人返还了大部分预付款，其行为应当视为被上诉人同意解除合同。故本院确认双方的委托合同已经解除。被上诉人所称的合同没有解除的理由与事实不符，本院不予支持。被上诉人在与上诉人签订了《委托进口合同》以后，根据委托合同约定，已经分别与外商签订了三份货物进口合同，着手开展了组织进口的工作，已经完成了主要的受托业务，依法理应获取相应的报酬。此后，由于上诉人法定代表人因涉嫌走私被刑事拘留，被上诉人为此对进口货物采取退单处理，从而致使三份进口合同均未再履行，是其根据当时的实际情况而采取的合理规避风险的行为，其并无过错。根据《中华人民共和国合同法》第四百零五条规定“受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。”故上诉人理应向被上诉人支付相应的报酬。被上诉人在退还给上诉人的预付款中，扣除其按合同约定的报酬以及其已实际支付的开证费及退单费用是合理合法的。上诉人所称其法定代表人被刑事拘留并未导致其公司业务的中止，被上诉人退单存在过错故应全额退还预付款的理由，与生效的裁判文书所确认的以及其自行提交的《情况说明》所反映的事实不符，对此本院不予支持。由于双方在合同中以及在此后的解除合同的协商中，均未就预付款计息达成一致，故对上诉人要求支付利息的请求，本院不予支持。 综上所述，上诉人上海锐矿国际贸易有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费25211元，由上诉人上海锐矿国际贸易有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  石安旭 审判员  陈 蓉 审判员  梁雄文 二〇一八年十二月十日 书记员  文 宇