江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏07民终3801号上诉人（原审原告）：闫乔兵，男，1967年11月28日生，汉族，港务局雇佣工人，住连云港市连云区。委托诉讼代理人：颜井香（系闫乔兵妻子），女，汉族，农民，住连云港市连云区。被上诉人（原审被告）：连云港市连云区宿城街道办事处高庄村村民委员会，住所地：连云港市连云区宿城街道高庄村（组织机构代码：69333083-7）。法定代表人：胡月红，代理主任。委托诉讼代理人：张随来，该单位法律顾问。上诉人闫乔兵因与连云港市连云区宿城街道高庄村村民委员会（以下简称高庄村村委会）土地租赁合同纠纷一案，不服连云港市连云区人民法院（2017）苏0703民初1359号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人闫乔兵及其委托诉讼代理人颜井香，被上诉人高庄村村民委员会委托诉讼代理人张随来均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闫乔兵上诉请求：依法撤销一审判决，改判或者发回重审，并由被上诉人承担上诉费用。事实和理由如下：１.上诉人要求被上诉人赔偿没有耕种土地期间发生的损失具有事实依据和法律依据。２.一审法院依据《农村土地承包法》第二十七条判决本案属于适用法律错误：本案中双方达成调换承包地的协议，不应当适用第二十七条关于不可抗力的规定。2018年12月5日上诉人向本院提出撤回调换土地的诉讼请求。闫乔兵向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告因没有耕种承包土地的损失38570元。2.判令被告调换给原告被征用的承包土地2.32亩。3.被告承担本案诉讼费。事实与理由：2010年1月23日，因宿城乡高庄村段河道疏浚工程的需要，征用原告承包土地0.78亩，原被告签订了《用地协议》，协议约定，被告除了对原告征用的0.78亩土地给于补偿外，将未征用的2.32亩土地于2010年10月30日前重新调换给原告。后因原被告在实际调换土地的面积上存在不同意见，被告一直拒绝调换土地。被告的违约行为导致原告7年无法行使土地承包经营权，给原告造成了38570元损失。为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼。庭审中，原告将其诉求明确为：1.判令被告调换给原告四节耕地2.12亩。2.判令被告赔偿原告因无法耕种承包的2.12亩四节耕地造成的损失。3.诉讼费由被告承担。高庄村村民委员会辩称，１.河道疏浚工程结束后，原土地更加方便耕种，上诉人耕地荒芜造成的损失实际不存在，即使有损失也是上诉人自己造成的。２.上诉人提供的与村委会的协议，由于当时的村主任已世多年，来源是否合法无法确定，而且该协议未报请上级任何部门备案要或批准，也没有对土地承包经营权证进行变更，违反了法律强制性规定。请求二审依法维持原判。一审法院认定事实：2002年12月8日，原告闫乔兵作为户主与被告高庄村村民委员会签订《土地承包合同书》一份，约定：闫乔兵家共计4口人，其中农业人口4口，享受承包地人口为4人，以0.7亩/人方式承包耕地共计2.8亩，其中四节2.6亩，秧田0.2亩。承包期限为30年。2003年1月1日，就上述承包地闫乔兵取得连云港市农村集体土地承包经营权证。2010年因宿城乡高庄村段河道疏浚工程需要涉案四节耕地中的0.78亩土地被水利部门征收，同年1月23日，被告高庄村村民委员会与闫乔兵签订《宿城乡高庄村段河道疏浚工程用地协议》约定为妥善安排好宿城范围内水系工程，根据乡党委的要求，现将动用土地有关条款，指定如下：一、用地地点及情况本次河道疏浚工程，动用承包户阎乔兵承包土地，是四节河边向里10米，其中：河道征地5米，临时用地5米，共计土地面积为0.78亩。二、用地方式动用承包户土地，采用征用和调换土地的形式，村按河道用地或临时用地的有关规定，一次性给付青苗补偿费，以货币安置的形式进行安置，安置后不再享受村任何补助及福利；未征用土地进行调换。三、动用土地办法本次用地，根据《连云区宿城乡被征地农民社会保障实施方案》的规定，以人均0.7亩为一人的安置标准，按货币安置，根据本次用地规定达成协议条款如下：1.采用征地安置的形式，村按征用土地的有关规定，以货币安置，给付承包户土地补偿费和安置费，以实际征用土地面积结算；本次征地实际面积为0.78亩；支付承包户土地补偿费为7644.00元，安置费为14484.80元；青苗及树木补偿为2080.26元，未征用地树木补偿为4199.00元，共计28407.86元。2.未征用土地，村将在二〇一〇年十月三十日前，将未征用2.32亩土地，调换给承包户。3.本协议签订后，村将在二日内付款，承包户在二日内将树木清理完毕，若不按约定期限内履行属违约，造成后果，有违约方负责全部责任。协议尾部，高庄村村委会加盖公章并由负责人陈宽军签字确认，闫乔兵签字确认。关于《用地协议》约定补偿款，被告高庄村村委会均已支付原告，但因其拒绝调换土地的合同义务，原告故而诉至本院。原告主张，2002年土地承包时，因其承包的2.8亩耕地地质较差，故被告高庄村另外多给予了0.3亩的四节耕地作为补偿让其免费耕种，2010年因四节耕地中0.78亩被征收一事，高庄村村委会与其签订上述《用地协议》第三、2条约定的“村将在二〇一〇年十月三十日前，将未征用2.32亩土地，调换给承包户”，其中的2.32亩，即为0.2亩秧田、2.12亩四节（2.6亩四节+0.3亩四节-0.78亩四节已被征用的四节）之和，原告称因其中的0.2亩秧田与2.12亩四节分属不同地块，且至今为止一直有其耕种，故在庭审中明确陈述对该部分不要求调换，仅要求调换四节中未被征用的2.12亩耕地。但被告高庄村村民委员会认为，2002年《土地承包经营合同书》、承包经营权证、高庄承包土地分配表均显示原告承包的土地为2.8亩，而非3.1亩，另外，陈宽军签字行为并能代表村委会、村委会公章加盖也未经过村委会及村民二会研究通过且未经相关行政部门批准，故不认可上述《用地协议》关于土地调换约定，也不同意调换。另认定，2010年之前，原告在涉案四节耕地之上栽种白果树并套种麦子等农作物，2010年因靠边上的0.78亩耕地被征用，故原告因此获得了已被征用土地的青苗及树木补偿款及未被征用土地上的树木补偿款。关于未被征用的剩余四节耕地，至今仍登记在原告名下，其上至今尚遗留原告2010年之前栽种的部分白果树。自2010年征地及《用地协议》签署后，原告就再未耕种，理由为：村委会同意调换新的土地，且剩余土地因河道疏浚被挖的坑坑洼洼，不适合耕种，鉴于被告未按照《用地协议》履行调换土地的义务，故要求2.12亩四节耕地未能耕种产生的损失。被告则不予认可，其称村委会并未收回原有土地，故原告撂荒不种，不同意赔偿未耕种损失。以上事实有原告向本院提供的土地承包经营权证、用地协议书，被告向本院提供的高庄村承包土地分配表复印件予以证明，庭审笔录在案佐证，一审法院依法予以确认。一审法院认为，《中华人民共和国农村土地承包法》第二十七条规定：承包期内，发包方不得调整承包地。承包期内，因自然灾害严重毁损承包地等特殊情形对个别农户之间承包的耕地和草地需要适当调整的，必须经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府和县级人民政府农业等行政主管部门批准。承包合同约定不得调整的，按照其约定。《最高人民法院》第五条规定：承包合同中有关于收回、调整承包地约定违反农村土地承包法第二十六条、第二十七条、第三十条、第三十五条规定的，应当认定该约定无效。本案中，2002年被告高庄村村委会作为发包方与原告签订《土地承包合同书》约定原告承包涉案耕地，原告享有该耕地承包经营权30年不变，承包期内，因涉案部分耕地被征用，被告高庄村村委会与原告签订《宿城乡高庄村段河道疏浚工程用地协议》约定对未被征用土地进行调换，因该约定达成时未经高庄村集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或三分之二以上村民代表的同意，也未报乡（镇）人民政府和县级人民政府农业等行政主管部门批准，达成后至今也未经上述法定程序，且被告明确表示不同意调换，故应为无效约定。原告基于该无效约定，主张被告高庄村村民委员会调换土地无事实和法律依据，本院依法不予支持。关于原告主张的被告未调换耕地导致的2010年至2017年未耕种损失，因关于土地调换的约定无效，且原耕地仍登记在原告名下，被告亦未将其收回村里管理，故原告上述主张无事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十七条第二款、《最高人民法院》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告闫乔兵的全部诉讼请求。本院一审法院认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。高庄村村委会向本院提交了高庄村2009年至2018年土地流转大米款标准。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。闫乔兵对该证据的真实性予以认可，本院予以确认。高庄村村委会还向本院提交了2018年7月31日该村党支部、村委会、监委会及宿城街道办事处相关人员参加的集体研究本案的会议记录，会议讨论结果是：对上诉人的涉案土地不予调换；对于闫乔兵家没有征用的土地上堆放土石方期间耽误的耕地，按大约10个月给予适当补偿，补偿标准按当年土地流转大米款标准。闫乔兵同意村委会不调换土地，并于2018年12月5日向本院提交了请求撤回调换土地诉讼请求的申请，但要求按照2010年至2018年每年的土地流转大米款标准补偿9年的费用。本院认为，上诉人闫乔兵提出撤回调换土地诉讼请求的申请，不违反法律规定，本院予以准许。关于上诉人主张的因高庄村委会未调换耕地导致未耕种2.12亩四节耕地损失，因高庄村村委会与闫乔兵签订的《宿城乡高庄村段河道疏浚工程用地协议》约定村委会于2010年10月30日前对未被征用土地进行调换，但2010年以来双方当事人一直未能协商妥善解决此纠纷，造成原有未被征用土地长期被闲置浪费，双方当事人对此都负有责任，其中高庄村村委会负主要责任，闫乔兵负次要责任。本院结合上诉人因高庄村村委会未调换耕地导致的实际损失及双方的过错程度，酌定高庄村村委会补偿闫乔兵损失19000元。综上所述，闫乔兵的上诉请求部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销连云港市连云区人民法院（2017）苏0703民初1359号民事判决；二、被上诉人连云港市连云区宿城街道办事处高庄村村民委员会于本判决生效后十日内补偿上诉人闫乔兵19000元。如果被上诉人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审、二审案件受理费合计1528元（闫乔兵均已预交），由连云港市连云区宿城街道办事处高庄村村民委员会负担1000元，闫乔兵负担528元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向第一审人民法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  王和明审判员  严伟晏审判员  程 艳二〇一八年十二月二十五日法官助理戚文静书记员武圣法律条文附录中华人民共和国民事诉讼法第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。