四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川01民终16447号 上诉人（原审原告）：肖克渊，男，1982年5月4日出生，汉族，住成都市温江区。 委托诉讼代理人：贾皓中，四川天与律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中铁二十三局集团第三工程有限公司，住所地：成都市温江区天府街中段**。 法定代表人：尹智勇，执行董事。 委托诉讼代理人：刘晓菁，系该公司员工。 上诉人肖克渊与上诉人中铁二十三局集团第三工程有限公司（以下简称“中铁二十三局第三公司”）劳动合同纠纷一案，肖克渊与中铁二十三局集团第三工程有限公司均不服成都市温江区人民法院（2018）川0115民初3086号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 肖克渊上诉请求：1．一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销一审判决；2．请求二审依法改判，支持上诉人的一审全部诉讼请求。事实与理由：一审法院事实认定不清，适用法律错误，肖克渊的起诉请求应被支持。 中铁二十三局第三公司辩称，肖克渊上诉请求没有事实依据，请求法院驳回上诉人的上诉请求。 中铁二十三局第三公司上诉请求：1．请求依法撤销四川省成都市温江区人民法院2018年9月25日作出的案号为（2018）川0115民初3086号的民事判决书。2．依法改判本公司不支付肖克渊任何经济补偿费用。3．依法改判肖克渊向公司支付2011年9月至2017年6月其个人应承担的各种保险、公积金等费用17708.325元人民币。 肖克渊辩称，中铁二十三局第三公司的上诉请求事实和逻辑上都无法解释，请求法院驳回上诉人的上诉请求。 肖克渊向一审法院起诉：1．中铁二十三局第三公司向肖克渊支付未签订书面劳动合同的经济赔偿金24123元；2．中铁二十三局第三公司向肖克渊支付违法解除劳动合同的经济赔偿金48246元；3．中铁二十三局第三公司向肖克渊支付肖克渊自2011年9月至今2018年6月的工资报酬149124元；4．中铁二十三局第三公司向肖克渊赔偿因2006年7月至2013年8月中铁二十三局第三公司未依法为肖克渊缴纳该期间的城镇职工医疗保险费而导致的肖克渊经济损失合计23794.48元（暂以2018年6月最低档276.68元乘以86个月计算）；5．中铁二十三局第三公司按836元/月的标准（成都市失业保险领取标准）向肖克渊支付失业保险金，自2017年6月始至肖克渊找到工作为止；6．中铁二十三局第三公司向肖克渊赔偿因2006年7月至2015年12月中铁二十三局第三公司未依法为肖克渊缴纳该期间的住房公积金而导致的肖克渊经济损失合计20340元；7．中铁二十三局第三公司为肖克渊办理解除劳动关系的证明手续，并办理户口、档案等转移手续；8．本案诉讼费由中铁二十三局第三公司承担。诉讼过程中，肖克渊变更第1项诉讼请求为中铁二十三局第三公司向肖克渊支付未签订书面劳动合同的双倍工资86424元、变更第3项诉讼请求为中铁二十三局第三公司向肖克渊支付肖克渊自2011年9月至2017年5月的工资报酬149124元、变更第4项诉讼请求为中铁二十三局第三公司向肖克渊补缴2006年7月至2013年8月中铁二十三局第三公司未依法为肖克渊缴纳的城镇职工医疗保险、变更第6项诉讼请求为中铁二十三局第三公司向肖克渊补缴2006年7月至2015年12月中铁二十三局第三公司未依法为肖克渊缴纳的住房公积金，放弃中铁二十三局第三公司向肖克渊支付失业保险金、中铁二十三局第三公司为肖克渊办理解除劳动关系的证明手续及办理户口、档案等转移手续的诉讼请求。 一审法院经审理认定事实如下：2006年7月1日，肖克渊与中铁二十三局第三公司签订书面劳动合同，约定合同期限自2006年7月1日起至2011年6月30日止。肖克渊在中铁二十三局第三公司处担任工程技术人员。劳动合同期满后，中铁二十三局第三公司未与肖克渊终止劳动合同，也未续签书面劳动合同。2011年9月至2017年5月期间，肖克渊未向中铁二十三局第三公司提供劳动，中铁二十三局第三公司也未向肖克渊支付工资，但中铁二十三局第三公司继续为肖克渊缴纳养老保险、医疗保险至2017年5月。2017年5月9日，中铁二十三局第三公司在《中国劳动保障报》刊登《通告》载明，要求肖克渊自该《通告》刊登之日起7日内回中铁二十三局第三公司处报到，逾期未报到，中铁二十三局第三公司将按相关规定与其解除劳动合同。2017年6月1日，中铁二十三局第三公司作出《解除劳动合同通知书》，认定肖克渊长期离岗，属严重违反用人单位的规章制度。并根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第（四）项及《中铁二十三局集团第三工程有限公司员工管理办法》第五十八条第5款、第六十八条第4款的规定，决定自2017年6月1日解除与肖克渊签订的劳动合同。2017年9月，肖克渊收到该《解除劳动合同通知书》。 肖克渊向四川省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1．中铁二十三局第三公司向肖克渊支付2011年7月至2012年7月未签书面劳动合同的二倍工资24123元；2．中铁二十三局第三公司向肖克渊支付违法解除劳动关系的赔偿金48246元；3．中铁二十三局第三公司向肖克渊支付2011年9月至2017年5月的工资149124元；4．中铁二十三局第三公司为肖克渊补缴2006年7月至2017年5月的工伤保险费和生育保险费及2006年7月至2013年9月的城镇职工医疗保险费。在仲裁过程中，中铁二十三局第三公司提出仲裁请求，请求裁决肖克渊支付中铁二十三局第三公司2014年9月至2017年5月应由被反申请人承担的各种社会保险费和公积金共计11085.11元。四川省劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月8日受理后，于2018年6月1日作出川劳人仲案〔2018〕129号仲裁裁决书，裁决：1．中铁二十三局集团第三工程有限公司向肖克渊支付违法解除劳动关系赔偿金33000元；2．驳回肖克渊的其他仲裁请求；3．驳回中铁二十三局集团第三工程有限公司的仲裁请求。 以上事实，有双方的陈述、《劳动合同书》、《情况证明》、通告、《解除劳动合同通知书》、成都市城镇职工医疗保险缴费信息、职工个人明细账查询（住房公积金）、仲裁裁决书及送达证明、《公司员工内部调令》、考勤表、请假条、《关于未报到、无故超假人员的请示报告》、《关于停发生活费的请示报告》、《关于核减部分员工实力的报告》、省本级失业保险个人参保信息、职工个人明细账查询（住房公积金）、省本级基本养老保险个人账户对账单、成都市城镇职工医疗保险缴费信息、《关于严禁员工外出务工兼职的规定》、待登报公示人员名单、QQ群聊天记录截图、《工会关于对拟解除陈健、陈红等20人名单的说明》等证据在案佐证。 一审法院认为，本案争议的主要焦点为：1．中铁二十三局第三公司应否支付肖克渊未签订书面劳动合同的二倍工资、违法解除劳动合同赔偿金、2011年9月至2017年5月的工资、补缴2006年7月至2013年8月的城镇职工医疗保险和2006年7月至2015年12月的住房公积金；2．肖克渊应否支付中铁二十三局第三公司支付其社会保险费个人缴纳部分。 关于中铁二十三局第三公司是否应当支付肖克渊未签订书面劳动合同的二倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”本案中，签订的劳动合同约定的合同期限为自2006年7月1日起至2011年6月30日止。劳动合同期满后，中铁二十三局第三公司未与肖克渊终止劳动合同，双方应于2011年8月1日前签订书面劳动合同，双方未签订书面劳动合同，肖克渊应当知道其权利被侵害，肖克渊于2018年才申请仲裁，明显超过仲裁时效期间。且肖克渊未提交证据证明其曾经向中铁二十三局第三公司主张权利、向有关部门请求权利救济、中铁二十三局第三公司同意支付或者存在不可抗力等。故对肖克渊要求中铁二十三局第三公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资，一审法院不予支持。 关于中铁二十三局第三公司是否应当支付肖克渊赔偿金。仲裁裁决中铁二十三局第三公司向肖克渊支付违法解除劳动合同赔偿金，中铁二十三局第三公司对此未提起诉讼，视为其对向肖克渊支付违法解除劳动合同赔偿金予以认可。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”本案中，中铁二十三局第三公司在解除与肖克渊的劳动合同前12个月均未向肖克渊支付工资，根据上述规定按照成都市2017年度最低工资标准1500元/月计算其劳动合同解除前12个月的平均工资。并根据肖克渊在中铁二十三局第三公司的工作期间为2006年7月1日至2017年9月收到《解除劳动合同通知书》，中铁二十三局第三公司应支付的赔偿金应为34500元（1500元/月×11.5月×2）。肖克渊主张按照社保缴费基数计算其劳动合同解除前12个月的平均工资缺乏法律依据，一审法院不予支持。 关于中铁二十三局第三公司是否应当支付肖克渊2011年9月至2017年5月的工资。原劳动部《工资支付暂行规定》第十二条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”本案中，2011年9月至2017年5月期间，肖克渊未向中铁二十三局第三公司提供劳动。肖克渊虽提交了证人曹某的《情况证明》，证明其系中铁二十三局第三公司待岗职工，但未申请曹某出庭作证。肖克渊提交的其他证据均不能证明肖克渊系中铁二十三局第三公司安排待岗的事实。即肖克渊提交的证据不能证明其未提供正常劳动是因中铁二十三局第三公司的原因。故对其要求中铁二十三局第三公司支付2011年9月至2017年5月的工资证据不足，一审法院不予支持。 关于中铁二十三局第三公司是否应当补缴2006年7月至2013年8月的城镇职工医疗保险和2006年7月至2015年12月的住房公积金。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”《住房公积金管理条例》第三十八条规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”上述法律法规均表明，社会保险费用的征收与缴纳以及社会保险费征收金额的核定均系社会保险行政部门的职权范畴，住房公积金的缴存与补缴，均系住房公积金管理部门之职责，该部分争议并不单纯表现为平等主体之间的民事纠纷，并非本案劳动争议案件的审理范围，故一审法院不予处理。 关于肖克渊是否应当支付中铁二十三局第三公司支付的社会保险费个人缴纳部分。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：“劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。”本案中，在双方签订的劳动合同中未约定肖克渊委托中铁二十三局第三公司垫付其社会保险费的个人缴纳部分，中铁二十三局第三公司为肖克渊垫付社会保险费的个人缴纳部分后要求肖克渊向其支付所发生的纠纷，不是上述规定中劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷，即不属于劳动争议案件的审理范围，故在本案中一审法院不予处理。 综上所述，肖克渊要求中铁二十三局第三公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资已超过申请仲裁的时效期间，肖克渊要求中铁二十三局第三公司支付2011年9月至2017年5月的工资证据不足，肖克渊主张按照社保缴费基数计算其劳动合同解除前12个月的平均工资缺乏法律依据，一审法院均不予支持。肖克渊要求中铁二十三局第三公司补缴2006年7月至2013年8月的城镇职工医疗保险和2006年7月至2015年12月的住房公积金以及中铁二十三局第三公司要求肖克渊支付的社会保险费个人缴纳部分，均不属于劳动争议案件的审理范围。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十二条的规定，判决：一、中铁二十三局集团第三工程有限公司在本判决生效后十日内向肖克渊支付违法解除劳动合同赔偿金34500元；二、驳回肖克渊的其他诉讼请求；三、驳回中铁二十三局集团第三工程有限公司的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由肖克渊负担。 二审中，双方均未提交新证据，二审查明的其他事实与一审一致。 一、关于中铁二十三局第三公司是否应当支付肖克渊未签订书面劳动合同的二倍工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”2011年6月30日双方劳动合同期满后，中铁二十三局第三公司未与肖克渊终止劳动合同，结合肖克渊当庭自述其多年待岗，始终未再次就业且无经济来源，其应当知道自身权利被侵害，但肖克渊于2018年才申请仲裁，明显超过仲裁时效期间。且肖克渊未提交证据证明仲裁时效有中止中断的情形。故对肖克渊要求中铁二十三局第三公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资上诉请求，本院不予支持。 二、关于肖克渊主张按照社保缴存基数计算赔偿金的上诉请求，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”中铁二十三局第三公司在解除与肖克渊的劳动合同前12个月均未向肖克渊发放工资，根据上述规定，应按照成都市2017年度最低工资标准1500元/月计算其劳动合同解除前12个月的平均工资，肖克渊主张按照社保缴费基数计算赔偿金缺乏法律依据，本院不予支持。 三、关于中铁二十三局第三公司不支付赔偿金的上诉请求及提出应以2008年后分段计算赔偿金计算年限的主张，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的相关规定，一审法院对于赔偿金的计算方式并无不当，本院予以确认 四、关于肖克渊主张2011年9月至2017年5月工资的上诉请求，依据《工资支付暂行规定》第十二条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”本案中，2011年9月至2017年5月期间，肖克渊未向中铁二十三局第三公司提供劳动，肖克渊提出没有提供劳动的原因是公司安排其待岗，但其提交的证据不能证明中铁二十三局第三公司存在安排待岗的事实，故对其要求中铁二十三局第三公司支付2011年9月至2017年5月的工资证据不足，本院对该上诉请求不予支持。 五、关于肖克渊要求中铁二十三局第三公司补缴城镇职工医疗保险和住房公积金。依据《中华人民共和国社会保险法》《住房公积金管理条例》的相关规定，社会保险费用的征收与缴纳以及社会保险费征收金额的核定均系社会保险行政部门的职权范畴，住房公积金的缴存与补缴，均系住房公积金管理部门之职责，该部分上诉请求并非人民法院审理范围，本院不予处理。 六、关于中铁二十三局第三公司主张肖克渊应返还其不当得利所得即公司为其购买社保的个人缴纳部分，本院认为该部分争议不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定中的劳动争议范畴，即不属于本案劳动争议案件审理范围，故本院不予处理。 综上所述，肖克渊的上诉请求不能成立，应予驳回；中铁二十三局集团第三工程有限公司的不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由肖克渊、中铁二十三局集团第三工程有限公司各负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  毛宇健 审判员  马丽莎 审判员  罗健文 二〇一八年十二月十七日 书记员  齐佳伟