杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0103民初6675号 原告：方益平，女，1979年10月12日出生，汉族，住浙江省杭州市拱墅区。 委托诉讼代理人：曹晓红，北京隆安（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩露，北京隆安（杭州）律师事务所实习律师。 被告：浙江美帮贸易有限公司。住所地：浙江省杭州市下城区瑞银街********。 法定代表人：董国红。 委托诉讼代理人：郑君，浙江匡智律师事务所律师。 被告：董国红，女，1978年8月5日出生，汉族，住浙江省瑞安市。 原告方益平为与被告浙江美帮贸易有限公司（以下简称美帮公司）、董国红合同纠纷一案，于2018年10月18日向本院起诉，本院于同日受理后，依法适用简易程序进行审理。本院于2018年12月11日公开开庭进行了审理。原告方益平委托诉讼代理人曹晓红、韩露，被告美帮公司委托诉讼代理人郑君到庭参加诉讼。被告董国红经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告方益平向本院提出诉讼请求：1、两被告归还原告本金92097元以及逾期利息（每月500元整，利息起息日期2017年12月12日至付清日止，以银行月利率千分之五为标准）；2、诉讼费由两被告承担。事实与理由：被告美帮公司法定代表人董国红以开美容院为由让原告投资100000元整加入她的合作项目中，并承诺保证归还本金和分红以及美容消费基金，登宝大厦的美容店是2月开始营业，协议上约定前3个月不作分红，6月25日被告给原告5000元，7月25日给原告2903元，等到8月25日原告向董国红索要上月分红的时候，董国红称打算把本金全部归还原告。被告公司有四个股东（董国红、吴方军、张超俏、夏美娥）。9月初，董国红和吴方军邀请原告和其他三位投资者一起商讨，说公司不能继续做下去了，原告要求归还本金，私下协商也没有解决问题。现美帮公司因内部问题一直不肯支付本金，故诉至法院，要求被告立即归还本金、违约金及诉讼费用。 审理过程中，原告方益平补充陈述如下案件事实：2017年10月16日，原告方益平与被告美帮公司签订协议一份，约定：1、原告一次性支付被告美帮公司100000元作为投资金额，被告美帮公司承诺给原告取得投资回报，具体为：原告投资金额18个月回本，营业后前3个月不分红，后15个月根据经营状态予以每月动态式回本；2、原告回本后享受被告美帮公司单月利润30%分红20份平均分；3、原告自行消费项目。协议详细列明双方权利义务及争议解决方式，被告美帮公司承诺给原告的回报和收益确保真实，并在约定期限内兑现。协议签订后，原告依约向被告美帮公司转账100000元，被告美帮公司向原告出具收到投资款的两张收条。被告美帮公司分别于2018年6月25日、7月25日向原告分红5000元、2903元，余下承诺的分红至今没有按照协议约定履行，原告多次与被告股东董国红沟通分红事宜，均以各种理由拒绝履行协议内容。原告多次催讨无果。经查，2017年7月被告美帮公司成立，公司注册资金10000000元，股东分别为董国红、夏美娥、吴方军、张超俏，以上四股东未实缴出资，全部认缴出资，认缴出资年限于2037年1月1日。2017年10月，四股东以美帮公司名义且以投资之名向原告等多人借款，并将所借款项转移，并未实际用于登宝大厦实体美容店。2018年8月，四股东召开股东会，决议解散公司并成立清算组，使美帮公司仅剩下一个法律空壳，严重损害债权人的利益。原告认为协议约定18个月回本，且原告未参与经营、不承担经营风险，既非被告美帮公司股东，也无出资证明等，不符合投资合伙模式，名为投资实为借贷，应认定为民间借贷法律关系。 原告方益平向本院提交如下证据： 1、《协议》、收款收据各一份，证明原告与被告于2017年10月16日签定协议，原告向被告支付100000元，被告承诺18个月回本，但原告未参与经营，也不承担经营风险以及原告按约支付100000元之后被告向原告出具收条的事实。 2、股东会决议1份，证明美帮公司召开股东会决议清算的事实。 被告美帮公司答辩称：1、100000元款项属于投资款，不是所谓的借款，现企业经营出现问题，投资有风险，企业已申请清算，清算之后如有多余财产，按照投资比例予以适当返还。2、关于董国红是否需承担连带责任的问题，被告认为现在企业还在册，目前未破产清算，企业认缴出资时间是在2037年，期限未到，故股东不需承担责任。3、投资款由公司统一收取，公司有出具了收款收据，其上也写着100000元属于投资款。4、原告诉请的逾期利息是不存在的。 被告董国红未作答辩。 被告美帮公司、董国红未向本院提交证据。 经庭审质证，被告美帮公司对原告方益平提交的证据质证认为：对证据1中《协议》三性无异议，但协议明确100000元属于投资款，收款收据也说明钱是美帮公司收取的。对证据2，认为美帮公司确实有出该决议，但之后实际未按照决议内容进行清算。方益平另外有拿到公司的5000元款项，应该在诉讼请求中进行扣除。被告董国红因缺席未到庭，系自动放弃质证的权利。据此，本院对原告证据真实性予以确认，证明效力后文予以详述。 综上当事人陈述和经审查确认有效证据，本院认定事实如下： 2017年10月16日，美帮公司（甲方）与方益平（乙方）签订《协议》一份，其中载明：甲方在化妆品、美容美发等相关合法经营领域拥有丰富的资源及出色的经营管理能力，乙方现自愿加入到甲方本次合作项目中，成为消费投资用户与甲方形成合作关系。投资金额100000元整，本协议签订之日乙方一次性支付给甲方。甲方承诺给予以下回报：乙方投资金额100000元甲方予以18个月回本，营业后前3个月不做分红（用于支付乙方签单、消费时产生的费用），后15个月根据经营状态予以每月动态式回本，发放时间次月25日。乙方回本后享受甲方单月利润30%分红20份平均分。乙方另可自行消费并享有其他待遇等。甲方承诺给乙方的回报和收益确保真实，并在约定期限内兑现。后，方益平向美帮公司支付登宝大厦实体店项目投资款各50000元共100000元。此后，美帮公司因故未经营。2018年6月25日、7月25日，美帮公司各支付原告方益平5000元、2903元。2018年8月9日，公司股东形成股东会决议决议公司解散等，但公司未能按决议进行清算等。2018年10月，美帮公司支付原告方益平5000元。 另查明，美帮公司于2017年7月5日成立，登记注册资本10000000元整，股东为吴方军、夏美娥、张超俏、董国红。其中，董国红出资比例为34%，认缴出资额3400000元。 本院认为，案涉《协议》系双方当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。各方均应恪守合约，诚实履行。根据双方在上述协议书中的约定，方益平将100000元款项交付美帮公司，双方约定了该款项的使用期限，即美帮公司分18个月按月还本，根据该意思表示，方益平并不承担亏损，只是享受相关的服务、待遇及或有利润作为其收益，双方不存在共担风险的约定。法律关系的性质应依当事人的真实意思表示来认定，基于上述分析，双方的法律关系更符合对借款用途有特殊约定的民间借贷关系之性质。鉴于被告美帮公司现已决议不再经营的状况，扣除2018年10月份美帮公司支付方益平的5000元后，被告美帮公司尚应归还原告方益平本金87097元，该请求有合同依据，本院予以支持。关于利息，鉴于双方对利息并无约定，本院酌情不予支持。关于被告董国红的责任承担问题，原告方益平在庭审中明确其要求董国红根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十三条第二款之规定承担责任，即“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。根据董国红在美帮公司的出资情况及美帮公司已经不再经营的事实，其应对公司不能清偿的上述债务承担补充赔偿责任，本院予以支持。被告董国红经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，不影响本案的审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十三条第二款、第二十条之规定，判决如下： 一、被告浙江美帮贸易有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告方益平借款本金87097元； 二、被告董国红对被告浙江美帮贸易有限公司财产不足以清偿上述第一项债务的部分承担补充赔偿责任； 三、驳回原告方益平的其他诉讼请求。 案件受理费2102元，按照原告方益平减少诉讼请求后的金额收取1977元，减半收取988.5元，由被告浙江美帮贸易有限公司、董国红负担。 原告方益平于本判决生效之日起七日内向本院申请退费；被告浙江美帮贸易有限公司、董国红于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费，逾期法院将强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。 审 判 员  杨 政 二〇一八年十二月十二日 代书记员  施丽莎