内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）内07民终1781号上诉人（原审被告）：冯兆峰，男，住内蒙古自治区扎兰屯市。委托诉讼代理人：程少发，内蒙古青业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜财生，男，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：孙长庆，莫力达瓦达斡尔族自治旗法律援助中心律师。原审被告：扎兰屯市第一建筑工程有限责任公司，住所地内蒙古自治区扎兰屯市。法定代表人：孙万江，总经理。上诉人冯兆峰因与被上诉人杜财生，原审被告扎兰屯市第一建筑工程有限责任公司（以下简称扎兰屯一建公司）买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗人民法院（2018）内0722民初729号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月19日立案后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。冯兆峰上诉请求:1.撤销一审判决，驳回杜财生对冯兆峰的诉讼请求；2.一二审诉讼费由杜财生负担。事实和理由：一、本案已超过诉讼时效，2014年冯兆峰的工程项目部撤出时已经结清所有的钱款，双方之间的债权债务关系已经消灭。二、国家矿产资源任何人都没有权利买卖，杜财生没有任何矿产开发手续，当时冯兆峰不可能在杜财生处购买矿石，不认可存在买卖关系。三、杜财生提供的证据，仅仅是一个矿石运输量统计单据，既不是合同，也不是发票，且是复印件，单据上没有单位公章，也没有主要负责人签字，根本没有发生买卖交易。杜财生辩称，一、一审判决认定事实正确，双方之间存在渣石买卖关系；二、冯兆峰在承建中储粮某粮库施工时由施工现场计量员姜某签字运送渣石的数量为11488立方米；三、渣石的周边市场价格每立方米25元，运送渣石车队的司机证明当时双方约定渣石价格为每立方米22元；四、冯兆峰给杜财生出具的票据系原始票据。冯兆峰对其反驳观点未提供任何证据予以证实。一审法院判决合法有据。扎兰屯一建公司未作陈述。杜财生向一审法院起诉请求：1.冯兆峰、扎兰屯一建公司给付杜财生226496元；2.冯兆峰、扎兰屯一建公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：冯兆峰是扎兰屯一建公司的员工，且冯兆峰挂靠于扎兰屯一建公司承建中储粮某直属库工程，施工地点位于莫旗红彦镇东库，冯兆峰是项目负责人。2013年5月冯兆峰找杜财生采购砂石，扎兰屯一建公司派遣的姜某某在现场给杜财生出具了购买渣石的计量清单，总数为11488立方米，每立方米22元，共计252736元，杜财生承认冯兆峰给付了杜财生50000元，剩余202736元没有给付。该院对有争议的部分认定如下：一、冯兆峰主张杜财生起诉已经超过诉讼时效。该院认为，按照《中华人民共和国合同法》第六十二条第一款第四项规定的"履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间"以及《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条规定的"未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算"，合同法第六十二条中的"准备时间"即是《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条中的"宽限期"，在没有约定履行期限的情况下，虽然债权人可以随时要求债务人履行债务，但其"要求履行"之日并不开始起算诉讼时效期间，而是应当"宽限期"届满时，即债权人主张权利之后的一段"必要的准备时间"届满时，才开始起算诉讼时效。本案冯兆峰与杜财生未就给付欠款的期限进行约定，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，也无法确定履行期限，诉讼时效期间应从杜财生要求冯兆峰履行义务的宽限期届满之日起计算。庭审中，杜财生自述多次向冯兆峰催要欠款，却从未确定对冯兆峰明确履行义务的宽限期，而冯兆峰认为杜财生从未向其提出催要欠款的主张，结合以上事实，该院认为，本案诉讼时效未开始起算，故冯兆峰主张已超过诉讼时效的答辩，该院不予采纳。二、冯兆峰主张对姜莫某的签字真实性不认可。由于该院审理相关的四起案件中所有票据均是姜某某签字，结合证人证言也能证实现场签字计量的就是姜某某本人，且冯兆峰没有提出申请对姜某某签字做笔迹鉴定，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条第二款的规定，应当承担举证不能的不利后果，该院认定所有票据都是姜某某本人签字。三、关于姜某某是不是现场负责计量人员的问题，冯兆峰称姜某某只是负责给公司看门的。由于冯兆峰承认姜某某是其公司的员工，且在该院审理的四起扎兰屯一建公司承建中储粮某直属库工程引发的纠纷中，所有票据均是姜某某签字，证人证言亦可证实姜某某在现场就是负责计量开票的，所以该院认为姜某某是扎兰屯一建公司派遣在工地的计量员。四、冯兆峰主张票据上没有公章，对其真实性不予认可。该院认为票据上有没有公章是现场计量的程序问题，票据上面有专门负责计量人员的签字确认足以证实票据的真实性，且本案杜财生曾要求冯兆峰给付欠款，但冯兆峰一直推脱，并且承诺这些票据均有效，但是庭审中又拒绝承认票据的真实性，该院认为票据均真实有效，对冯兆峰这一主张不予支持。五、冯兆峰主张杜财生没有出售渣石的资质，冯兆峰不可能在杜财生手中购买渣石，双方不存在买卖关系。该院认为杜财生是在有出售渣石资质的矿场购买渣石后，转手卖给冯兆峰，杜财生有没有出售渣石资质与原、被告双方是否存在买卖合同关系没有关联性，该院对冯兆峰的这一主张不予支持。一审法院认为，冯兆峰从杜财生处购买渣石，经结算尚有202736元尾款没有给付，根据《中华人民共和国合同法》第六十条"当事人应当按照约定全面履行自己的义务"的规定，冯兆峰应按约定给付杜财生202736元。另由于该工程冯兆峰系挂靠于扎兰屯一建公司承包工程，作为被挂靠公司的扎兰屯一建公司应对上述款项承担连带给付责任。根据上述事实与理由，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条及第一百五十二条的规定，判决：一、被告冯兆峰于本判决生效后十五日内给付原告杜财生202736元。二、被告扎兰屯市第一建筑工程有限责任公司对上述款项承担连带给付责任。案件受理费4697.44元，由原告杜财生负担492.77元，被告冯兆峰负担4204.67元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的主要焦点为：杜财生与冯兆峰之间是否存在渣石买卖合同关系及杜财生主张的债权是否已超过诉讼时效。杜财生陈述其与冯兆峰口头订立了渣石买卖合同，并提供2013年12月11日形成的《鸡冠山矿渣石统计》表加以证实，杜财生陈述该统计表是其与冯兆峰的施工现场计量员姜某某经过核对2013年5月中旬至2013年12月期间发生的渣石交易票据而形成。统计表上记载"原始绿票以（已）收回"，落款处书写"红彦库扎兰屯一建公司项目部证明人姜某某"。本院审理中冯兆峰认可姜某某为其施工工地的材料计量员，但主张该统计表为复写件，且对"姜某某"的签字不认可。对此，庭审中本院释明是否对姜某某的签名进行笔迹鉴定，冯兆峰明确表示不申请鉴定。冯兆峰对其反驳意见没有提供证据证实，本院依据证据规则，结合双方曾就包含本案渣石在内的材料运输费用产生纠纷进行另案诉讼至一审法院的（2018）0722民初730号案件卷宗材料中显示相关运输票据存在姜某某的签字，且该案现已二审终审。姜某某作为工地材料计量员，并与杜财生多次在冯兆峰施工工地进行交接沙子及计量运输情况的事实，能够确认杜财生与姜某某核对渣石交易情况并由姜某某出具计量单系杜财生基于相信姜某某对冯兆峰的代理，冯兆峰以渣石统计表上未加盖扎兰屯一建公司印章否定买卖交易发生的主张不能成立，本院确认双方之间存在渣石买卖合同关系，对冯兆峰的辩解意见不予采纳。关于诉讼时效问题。本案当中，双方之间仅就发生的渣石交易数量于2013年12月11日进行了统计，但对欠款数额未进行确定，冯兆峰也没有出具欠条，诉讼当中杜财生提供证明及证人证言证实其主张的渣石单价，冯兆峰不予认同并否认买卖关系存在，可以确认双方未就涉案渣石买卖达成最终结算，同时双方对欠款的履行期限未作约定，冯兆峰主张已过诉讼时效的理由不能成立，本院不予支持。此外，涉案渣石系杜财生转卖给冯兆峰，杜财生有无出售资质并不能作为对抗双方之间买卖合同关系存在的理由，本院对其该项上诉主张不予支持。综上所述，冯兆峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4341.04元，由上诉人冯兆峰负担。本判决为终审判决。审判长  申玉芹审判员  李 光审判员  阿 润二〇一八年十二月十九日书记员  王岩松附：本案判决所依据的相关法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条规定第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。