河北省围场满族蒙古族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）冀0828民初668号原告：承德市博远房地产开发有限公司，所在地河北省承德市双桥区东大街都统府小区**楼**。法定代表人：金志群，职务：董事长。委托诉讼代理人：徐若童，河北君兴律师事务所律师。被告：董国，男，1958年1月5日出生，汉族，个体，住，住河北省围场满族蒙古族自治县/div>被告：围场满族蒙古族自治县飞宇房地产开发有限公司，所，所在地河北省围场满族蒙古族自治县围场镇凤凰路化工街/div>法定代表人：杨国杰，职务：经理。被告：杨国杰，女，1963年5月29日出生，汉族，个体，住，住河北省围场满族蒙古族自治县/div>以上三被告委托诉讼代理人：马利亚，河北泓鹏律师事务所律师。被告刘志明，男，1965年9月8日出生，汉族，个体，住，住河北省围场满族蒙古族自治县/div>原告承德市博远房地产开发有限公司(以下简称博远公司)诉被告董国、围场满族蒙古族自治县飞宇房地产开发有限公司(以下简称飞宇公司)、杨国杰、刘志明排除妨害纠纷一案，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告博远公司的委托诉讼代理人徐若童，被告董国的委托诉讼代理人马利亚，被告飞宇公司的法定代表人杨国杰及其委托诉讼代理人马利亚到庭参加诉讼，被告刘志明经本院合法传唤无正当理由未到庭，本庭缺席审理。本案现已审理终结。原告博远公司向本院提出诉讼请求：请求法院依法判令被告董国腾空怡清园小区7-1-1401号楼房，将此房屋交付给原告并承担诉讼费用。事实和理由：原告在围场镇开发怡清园小区，在售楼时7-1-1401号楼房被被告抢占，经多次与被告做工作被告拒不腾空上述楼房，现向贵院提起诉讼，请求判令被告腾空怡清园小区7-1-1401号楼房，将楼房交付给原告并由被告承担本案诉讼费用。被告董国、飞宇公司、杨国杰辩称，一、原告的诉讼请求案由完全错误，被告董国不存在抢占的事实，不存在妨害行为，被告是合理合法取得住宅楼的，被告占有的楼房是博远公司与飞宇公司合作开发建筑的楼房，涉案楼房不是博远公司一家独有，博远公司占70%股份，飞宇公司占30%股份，无论是哪一方销售，都是经过合伙人双方确定的，销售的楼房以及售楼所得的收益是合伙人各方按份共有，被告董国是原告与飞宇公司合作开发商业楼房的善意取得的所有人，被告董国在2015年已经合法取得该房屋，并且装修入住至今。被告杨国杰在飞宇公司补偿回迁户项目中占有主导地位，负责包括土地拆迁、回迁户的洽谈，负责施工、规划等工作事宜，并且飞宇公司是合作项目方之一，杨国杰是项目单位博远分公司的负责人，负责分公司的全面工作，被告董国有理由相信分公司经理杨国杰对楼房有回迁安置及销售等权利，被告是善意取得的所有人。二、原告在诉状中事实及理由部分陈述涉案楼房被人抢占是没有事实依据的，被告董国属于合法占有该楼房。本案原被告双方不是妨害与被排除的法律关系，不存在侵权行为，双方争议的焦点应是博远公司与飞宇公司进行清算，清算的方式主要有，第一种是合作双方分配售后的利润；第二种是分配商住楼，按双方合作项目比例，博远公司销售70%楼房，飞宇公司销售30%楼房，如飞宇公司售出楼房超出30%，超出部分应归博远公司所有，如飞宇公司售出楼房未超出30%，应归杨国杰所有。被告刘志明经本院合法传唤未到庭亦未向本庭提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对案件事实和有争议的证据，本院认定如下：刘志明与飞宇公司法定代表人杨国杰系夫妻关系，2011年6月和8月，刘志明与飞宇公司先后向董国借款20万元，向陈淑兰借款50万元，因刘志明、飞宇公司没有及时偿还借款，董国及陈淑兰向本院起诉，本院先后作出（2013）围民初字第3233号民事判决书和（2013）围民初字第3240号民事判决书。2014年5月22日在上述两案件执行过程中，被执行人刘志明同时作为飞宇公司的委托代理人与申请人董国（同时作为陈淑兰的委托代理人）进行执行和解，执行笔录中刘志明陈述偿还借款资金有困难，商量用怡清园小区7号楼1401室楼房作价抵顶，董国表示同意。双方约定对楼房价格和平米数另行拟一份协议，执行员告知必须与开发商售楼处签订正式售楼合同后，本和解协议才生效，双方表示听清了。笔录中刘志明提出“这笔钱是杨国杰和杨慧君共同开发楼时一起借的，应该由杨慧君承担一部分”执行员告知“按生效判决看只是赵焕银（系杨慧君丈夫）担保，在本案中承担保证责任”。最终双方达成的和解协议如下：“1、被执行人将自有怡清园小区7号楼1401室楼房作价723934.61元（详见协议书）抵顶给陈淑兰、董国，被执行人负责申请人与怡清园售楼处签订正式售楼合同后，本和解协议生效。2、执行费由被执行人承担。”2014年5月22日董国与杨国杰、刘志明、刘雨轩签订了协议书，将怡清园小区7号楼1401室楼房价格和平米数详细列出，双方签字按印。2014年5月29日，怡清园小区售楼处出具保证书，证实回迁户郑金荣7号楼1单元1601室被售楼处销售，经协商备选房号7号楼1单元1401室售楼处给保留。另，被告董国取得的房屋系回迁户郑金荣的回迁房屋，且均在回迁户确认表中。另查明，2011年6月20日原告博远公司与被告飞宇公司签订合作开发合同，合作开发围场镇哨鹿小区，后更名为怡清园小区。双方按比例入股，经协商飞宇公司占30%股份，博远公司占70%股份，根据博远公司与飞宇公司签订的《合作开发合同》及《协议书》，飞宇公司实际征得及入股的土地为23.29亩，双方取整为23亩，每亩按70万元计算，该块土地总造价1610万元。2013年11月3日在博远公司召开股东会议，内容涉及2号楼拆迁返还事项：暂留20套楼房和售房一同进一步核实面积多退少补……股东金志群、杨国杰、于素梅、苏学娣分别签字。另，杨国杰陈述金志群、于素梅与其口头协商将涉案房屋调换为7-1-1401号楼房。2014年4月25日博远公司与飞宇公司再次签订协议书，内容除再次明确2011年6月20日签订的合作开发合同外，还明确以下内容：由于博远公司所占股大，因此办理一切手续均以博远公司名义办理。博远公司委托飞宇公司杨国杰办理拆迁事宜。另外，2013年10月24日，股东金志群、杨国杰、于志梅、王英伟制定了怡清园小区销售政策，且以上股东均同意该销售政策。本院认为，原告博远公司与被告飞宇公司于2011年6月20日签订的《合作开发合同》明确约定：甲（飞宇公司）乙（博远公司）双方按比例入股，甲方占全部股份的30%，乙方占全部股份的70%，开盘前所用费用均按入股比例投入。飞宇公司负责办理土地证及过户手续等，博远公司协助飞宇公司办理土地过户手续并负责房屋的销售工作等。并且在2014年4月25日签订《协议书》中明确约定：由于甲方（博远公司）所占股大，因此办理一切手续均以甲方名义办理。博远公司与飞宇公司双方履行合同义务的行为属于共同经营的表现形式，共同经营中各自履行合同义务体现了合作双方的分工，并非各自独立经营，合作双方分工的目的是一致的，即共同完成开发合作项目，本案中，博远公司与飞宇公司合作项目财产理应属双方共有，不因合作双方内部约定分割归属各自所有而改变其性质，故本案涉案楼房权属应属于博远公司与飞宇公司共有。另，2013年8月19日飞宇公司与北京正安房地产经纪有限责任公司签订了《围场怡清园项目销售顾问合同》以及2013年10月24日股东金志群、杨国杰、于志梅、王英伟制定了怡清园小区销售政策，从客观上可以证实杨国杰作为飞宇公司的法定代表人有权处分其所占30%股份中的房屋。因此，被告刘志明及飞宇公司法定代表人杨国杰将怡清园小区7号楼1401室楼房作价抵顶给董国系有权处分行为，不影响共同经营的性质，且杨国杰所抵顶的房屋均在2013年11月3日召开股东会议时所确定的20套楼房中，故被告董国有理由相信杨国杰对楼房有回迁安置及处分等权利，并在不知情的情况下取得涉案房屋，应认定为善意取得，故涉案房屋的所有权应归善意人即本案被告董国所有。综上所述，原告要求被告董国腾空房屋并交付给原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合伙企业法》第二十条、第三十三条，《中华人民共和国民法通则》第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告承德市博远房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费100.00元，由原告承德市博远房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院（同时预交二审案件受理费）。审 判 长  姜国方审 判 员  张 岩人民陪审员  王云鹏二〇一八年十二月二十六日书 记 员  何鹏雪告知书《中华人民共和国合伙企业法》第二十条合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。《中华人民共和国民法通则》第五十二条企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。