黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑12民终1293号上诉人（原审被告）：陆会春，男，1971年4月8日出生，现住绥化市。委托诉讼代理人：李淑玉，黑龙江正达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘颖，女，1965年1月2日出生，现住绥化市。原审被告：程磊，男，1981年2月3日出生，现住安达市。上诉人陆会春因与被上诉人刘颖、原审被告程磊民间借贷纠纷一案，不服绥化市北林区人民法院（2018）黑1202民初2379号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。陆会春的委托诉讼代理人李淑玉,被上诉人刘颖到庭参加诉讼,原审被告程磊经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人陆会春上诉请求：1.撤销原判，改判陆会春对程磊于2018年4月11日所出具120,000元借款不承担连带保证责任；2.上诉费用由刘颖负担。事实和理由：1.程磊与刘颖约定120,000借款的还款期限为3年，现还款期限未到，故陆会春现在不应承担还款责任。2.案涉借条中明确写明“到期还不上此款，由担保人偿还欠款”，应认定陆会春应承担一般保证责任，原审认定陆会春承担连带保证错误。被上诉人刘颖辩称，原审法院判决正确，应予以维持。原审被告程磊未到庭，未答辩。刘颖向一审法院起诉请求：1.程磊偿还刘颖借款本金240,000元及按照年利率6%支付资金占用期间的利息，自逾期还款之日起至全部还清之日止；2.陆会春对上述借款本息承担连带保证责任；3.诉讼费用由程磊、陆会春承担。一审法院认定事实：2014年10月4日，程磊通过陆会春的介绍向刘颖借款，借款合同书写的借款金额为240,000元，实际借款200,000元，其余40,000元为利息，约定使用10个月。此款到期后，程磊未能偿还借款，但按照月利率2%给付给刘颖利息，共计给付刘颖利息120,000元。2018年4月11日，因程磊拖欠刘颖本息未还，经三方重新协商，程磊与刘颖达成以车位抵偿其中120,000元借款的口头协议，另120,000元借款由程磊重新出具借条并写明还款计划，约定程磊每月还款2,500元，三年还清，陆会春承担连带保证责任。但程磊并未履行以车位抵账的口头协议，也未履行重新签订的还款协议。一审法院认为，程磊未按照约定日期履行还款义务，属于违约，刘颖要求程磊按照年利率6%支付资金占用期间的利息的请求符合法律规定，应予支持。刘颖要求程磊给付借款240,000元。经查明，借款本金为200,000元，故对其合理部分即200,000元予以支持。陆会春以其只对2018年4月11日程磊所出120,000元借据中的30,000元承担一般保证责任的辩解意见，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，陆会春应对2018年4月11日程磊所出借据的120,000元承担连带保证责任，对其辩解意见不予采信。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，陆会春承担保证责任后，有权向债务人追偿。依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十四条、第二十六条、第三十一条之规定，判决：一、被告程磊于本判决生效后十日内偿还原告刘颖借款本金200,000元，利息按照年利率6%计算，自逾期还款之日2018年4月11日起至全部还清之日止。二、被告陆会春对被告程磊于2018年4月11日所出借据的120,000元承担连带保证责任。案件受理费2,450元，由原告刘颖负担300元，由被告程磊负担2,150元。案件申请费1,720元，由被告程磊负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2014年10月4日，程磊通过陆会春的介绍，向刘颖借款200,000元，口头约定利息标准为月利2分,陆会春为该笔借款担保。当日，借款双方签订借款合同,借款用途为商用;借款金额书写为240,000元;借款期限2014年10月4日至2015年8月4日，程磊在借款人处签字，陆会春在担保人处签字。出具借据当日，刘颖给付程磊200,000借款。2015年8月4日、2016年6月4日，程磊通过陆会春均偿还给刘颖40,000元利息；2017年7月19日，程磊以银行汇款方式偿还刘颖20,000元利息；2017年9月，程磊通过陆会春偿还给刘颖20,000元利息。2018年4月11日，经刘颖、程磊、陆会春结算，程磊尚欠刘颖本金200,000元，利息48,000元。刘颖同意免除8,000元利息。陆会春同意继续对尚欠的240,000元借款本息承担担保责任。程磊、刘颖、陆会春约定：尚欠的240,000元借款本息中的120,000元由程磊用一套车库作为抵押，双方约定第二天签订车库买卖合同。另外120,000元由程磊分三年偿还完毕,每月工资偿还2,500元，其余30,000元，三年内由程磊随时偿还，就该还款计划程磊出具借条，借条的内容为：“今借刘颖人民币壹拾贰万元整，程磊本人将名下工资卡交给对方用于偿还此欠款。每月还人民币贰仟伍佰元整，一年共计叁万元整。三年还清此欠款，到期还不上此款，担保人偿还欠款。”程磊在借款人处签字、捺指印，陆会春在担保人处签字、捺指印。后程磊并未与刘颖签订车库买卖协议,程磊亦无车库所有权。且程磊在将工资卡给付刘颖后，未告知刘颖正确的工资卡密码，并将工资卡内存款全部转走。以上事实有借条、借款合同、录音资料、一二审庭审笔录在卷证实。本院认为，本案争议的焦点问题是：1.案涉保证方式系一般保证还是连带保证。2.陆会春应按还款计划承担保证责任，还是提前承担保证责任。关于案涉保证方式系一般保证还是连带保证的问题，本案中，借据中写明“到期还不上此款，担保人偿还欠款”，该约定不符合《中华人民共和国担保法》第十七条第一款“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”规定的情形，依据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，此约定系对保证方式没有约定的情形，陆会春应按照连带责任保证承担保证责任。关于陆会春应按还款计划承担保证责任，还是提前承担保证责任的问题，还款协议中明确约定了债务人还款的期限为三年，如到期还不上由担保人偿还。依据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，陆会春应按照还款计划承担责任，即由债务人程磊每月偿还借款2,500元，三年共计偿还120,000元，在程磊逾期不偿还的情况下，由陆会春对到期应偿还借款承担连带保证责任，经计算陆会春应对按还款计划到期应偿还的20,000元借款承担连带保证责任，未到期部分由刘颖到期后向陆会春主张权利。综上所述，上诉人陆会春的上诉请求有理部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持绥化市北林区人民法院（2018）黑1202民初2379号民事判决第一项；二、撤销绥化市北林区人民法院（2018）黑1202民初2379号民事判决第二项；三、陆会春对程磊于2018年4月11日所出120,000元借据中的20,000元承担连带保证责任;四、驳回刘颖其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2,450元，由刘颖负担408元，由程磊、陆会春负担204.2元，由程磊单独负担1,837.8元；二审案件受理费2,700元，由陆会春负担450元，由刘颖负担2,250元；保全费1,720元，由程磊负担。本判决为终审判决。审判长 朱 丽审判员 于成林审判员 王 婧二〇一八年十二月二十四日法官助理陈奇书记员李微