湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0106民初9791号原告暨被告：朱桂喜，女，1966年8月28日出生，汉族，居民身份证住址武汉市江夏区，委托诉讼代理人：骆振文，湖北大诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：涂梦婷，湖北大诺律师事务所律师。被告暨原告：武汉市武昌区丁刚刚酒家（个体工商户），经营场所武汉市武昌区友谊大道**。经营者：丁刚，男，1975年1月19日出生，汉族，居民身份证住址重庆市合川市，委托诉讼代理人：王盟盟，湖北九通盛律师事务所律师。原告暨被告朱桂喜与被告暨原告武汉市武昌区丁刚刚酒家（以下简称丁刚刚酒家）劳动争议一案，朱桂喜不服武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会昌劳人仲裁字［2018］第211号仲裁裁决书，于2018年6月6日诉至本院，丁刚刚酒家亦不服同一仲裁裁决书，于2018年6月11日诉至本院，本院于2018年6月26日作出（2018）鄂0106民初9792号民事裁定书，裁定将丁刚刚酒家诉朱桂喜劳动争议一案并入本案审理。本院于2018年6月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。朱桂喜的委托诉讼代理人涂梦婷、丁刚刚酒家的委托诉讼代理人王盟盟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱桂喜向本院提出诉讼请求：1、确认朱桂喜与丁刚刚酒家于2018年4月25日解除劳动合同；2、判令丁刚刚酒家向朱桂喜支付未依法为其缴纳社会保险费而解除劳动合同的经济补偿金11900元；3、判令丁刚刚酒家向朱桂喜支付2016年度应休未休年休假工资937.93元；4、判令丁刚刚酒家向朱桂喜支付因工伤治疗期间支出的医疗费12031.75元，住院治疗期间的住院伙食补助费600元和护理费5420元；5、判令丁刚刚酒家向朱桂喜支付因工伤停工留薪期内的工资20400元、一次性伤残补助金30600元、一次性工伤医疗补助金47975.33元、一次性伤残就业补助金57570.4元；6、判令丁刚刚酒家向朱桂喜支付配置国产普及型矫形鞋费用20800元；7、判令丁刚刚酒家向朱桂喜支付工伤体检费222元；8、判令丁刚刚酒家承担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年8月24日，朱桂喜与同事前往店铺对面的垃圾箱倾倒垃圾后返回店铺途中发生交通事故而受伤。2016年8月24日至2016年10月3日，朱桂喜在武汉市普爱医院住院治疗40日，支出医疗费46905.85元和护理费5420元。2016年10月12日武汉市公安局武昌区交通大队出具道路交通认定书，认定朱桂喜负此事故的次要责任。2017年8月21日。朱桂喜向武汉市人力资源和社会保障局提交工伤认定的申请。2017年11月10日，武汉市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》（武人社工险决字[2017]第3162号），认定朱桂喜2016年8月24日所受伤害为工伤。2017年12月1日，朱桂喜向武汉市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力等级的鉴定和工伤后停工留薪期的确认。2018年1月19日，武汉市劳动能力鉴定委员会出具《武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书》（武劳鉴结字[2018]0086号），审定朱桂喜工伤致残等级为九级；《武汉市职工工伤与职业病停工留薪期确认结论通知书》（武劳鉴结字【2018】T007号）确认朱桂喜工伤后的停工留薪期为六个月（时间自2016年8月24日起至2017年2月23日止）。2018年1月31日，朱桂喜向武汉市劳动能力鉴定委员会申请配置辅助器具的确认。2018年3月15日，武汉市劳动能力鉴定委员会出具《武汉市职工工伤与职业病配置辅助器具的确认》（武劳鉴结字[2018]F002号），确认给予朱桂喜配置国产普及型矫形鞋。朱桂喜与丁刚刚酒家签署的劳动合同（2013年5月10日起至2018年5月9日）期间，丁刚刚酒家未依法为朱桂喜缴纳社会保险费。截止目前丁刚刚酒家拒绝向朱桂喜支付工伤保险待遇。2016年度丁刚刚酒家未安排朱桂喜休年假。朱桂喜不服武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会2018年4月25日作出的昌劳人仲裁字[2018]第211号仲裁裁决书，为维护自身权益，诉至本院。丁刚刚酒家辩称，请求法庭驳回朱桂喜的全部诉请：1、丁刚刚酒家不认可朱桂喜主张的第一项诉请，即便是双方存在劳动关系，也应当在2016年8月28日已经终止劳动关系，因为在2016年8月28日朱桂喜已达到法定退休年龄，而且发生交通事故后，朱桂喜再也没有去丁刚刚酒家提供任何劳动；2、朱桂喜要求支付经济补偿金，不符合法定支付经济补偿金的条件，朱桂喜受伤后没有到过丁刚刚酒家，且工资基数和计算方式错误；3、丁刚刚酒家不应支付年休假工资，就算是存在劳动关系，2016年度工作没满一年，且计算标准过高；4、医疗费、伙食费、护工费丁刚刚酒家不应承担，根据民事判决书（2017）鄂0106民初3067号，上述费用已经得到肇事司机赔付，不能重复要求赔付；5、停工留薪期的计算应该是4天，从2018年8月24日至8月28日，且工资基数过高，不符合实际；6、一次性伤残补助金、医疗补助金应该按照2015年标准计算；7、朱桂喜无权要求一次性就业补助金，朱桂喜已达到法定退休年龄，不存在就业补助金；8、第六项诉请没有事实和法律依据，费用没有实际发生，应当不予支持；9、朱桂喜索赔的金额过高，丁刚刚酒家经营的只是一个小餐馆，成本高，利润底，无力赔付。朱桂喜所受伤害已得到肇事司机的赔付，不应再向丁刚刚酒家主张。丁刚刚酒家向本院提出诉讼请求：1、判令丁刚刚酒家不支付朱桂喜工伤医疗费12031.75元；2、判令丁刚刚酒家不支付朱桂喜一次性伤残补助金30600元；一次性工伤医疗补助金37664.64元；3、判令丁刚刚酒家不支付朱桂喜住院伙食补助费600元；4、判令丁刚刚酒家不支付朱桂喜工伤体检费222元；5、判令丁刚刚酒家不支付朱桂喜停工留薪期间工资20400元；6、判令丁刚刚酒家不支付朱桂喜2016年未休年休假工资937.93元；7、确认丁刚刚酒家与朱桂喜于2016年8月28日终止劳动关系。事实和理由：丁刚刚酒家不服武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会2018年4月25日作出的昌劳人仲裁字[2018]第211号仲裁裁决书，诉至本院。根据武昌区人民法院（2017）鄂0106民初3067号生效判决书，朱桂喜的相关劳动仲裁请求的赔付项目：医疗费、一次性工伤医疗补助金（医疗费、后续治疗费）、一次性伤残补助金（残疾赔偿金）、停工留薪期工资（住院伙食补助费、误工费），肇事司机及保险公司已经赔付完毕。朱桂喜的相关损失已经得到弥补，仲裁庭不应再次重复裁决。武昌区人民法院（2017）鄂0106民初3067号生效判决书第9页直接否定朱桂喜每月3400元的工资标准，并认定朱桂喜工资标准为2723元，因此朱桂喜一次性伤残补助金和停工留薪期的工资计算标准应当按照生效判决文书认定的2723元，或者朱桂喜客观实际的收入每月2500元计算。朱桂喜于2016年8月28日年满50岁，双方劳动关系于当日终止，即便计算停工留薪期也应计算至2016年8月28日，朱桂喜2016年度也相应未工作满一年，不存在年休假。朱桂喜辩称，一、丁刚刚酒家认为朱桂喜的医疗费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、年休假工资在贵院处理的（2017）鄂0106民初3067号交通事故案件中已经得到赔付，没有事实和法律依据。朱桂喜的医疗费在交通事故案件中并没有得到全部赔付，尚余12031.75元没有得到赔付，朱桂喜在交通事故案中得到的后续治疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费的赔偿与其因工伤而应享受的工伤保险待遇并不矛盾，不因其在交通事故中得到赔偿而丧失享受工伤保险待遇的权利；二、丁刚刚酒家和朱桂喜的劳动关系不因朱桂喜年满50周岁而自行终止，朱桂喜自2013年5月10日入职至2016年8月24日已连续工作3年以上，应享有带薪年休假；三、丁刚刚酒家认为朱桂喜的工资应按每月2723元或2500元认定，没有事实和依据。朱桂喜与丁刚刚酒家签订的劳动合同中明确约定朱桂喜的工资标准为每月3400元，且丁刚刚酒家出具的误工证明和工资明细也载明朱桂喜的月工资为3400元，应以此标准计算朱桂喜的一次性伤残补助金和停工留薪期的工资。本院经审理认定事实如下：2013年5月10日，朱桂喜入职丁刚刚酒家，担任服务员，朱桂喜月工资为3400.00元，工作地点在武昌区武车路梦湖水岸附近。2016年8月24日9时15分，朱桂喜在丁刚刚酒家工作期间与同事前往店铺对面的垃圾箱倾倒垃圾后返回店铺途中被机动车将其右足碾压致伤。受伤当日2016年8月24日下午2点进入普爱医院住院治疗，住院40天，2016年10月3日朱桂喜出院，之后未在上班。2017年11月10日，武汉市人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书（武人社工险决字[2017]第3162号），认定朱桂喜于2016年8月24日所受伤害为工伤。2018年1月19日，武汉市劳动能力鉴定委员会出具武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书（武劳鉴结字[2018]0086号），审定朱桂喜工伤（职业病）的致残等级为九级；武汉市职工工伤与职业病停工留薪期确认结论通知书（武劳鉴结字[2018]T007号），确认朱桂喜伤后的停工留薪期为六个月（时间自2016年8月24日起至2017年2月23日止）。2018年3月15日，武汉市劳动能力鉴定委员会出具武汉市职工工伤与职业病配置辅助器具确认结论通知书（武劳鉴结字[2018]F002号），确认给予朱桂喜配置国产普及型矫形鞋。实际朱桂喜未配置国产普及型矫形鞋。丁刚刚酒家向朱桂喜支付工资至2016年8月24日。在职期间丁刚刚酒家没有为朱桂喜缴纳社会保险。住院期间申请人花费医疗费44363.18元，门诊费1359.37元，急救费261.00元，工伤体检费222.00元。2017年6月30日，本院作出（2017）鄂0106民初3067号民事判决书，载明：朱桂喜在机动车第三者责任强制保险医疗赔偿项目下的损失含：医疗费46905.85元、后续治疗费2000.00元、住院伙食补助费600.00元、营养费600.00元、共计50105.85元，由人保武汉电子商务部将交强险医疗费用赔偿限额10000.00元赔偿给朱桂喜。超出交强险医疗费用赔偿限额的损失40105.85元，因徐文俊负事故的主要责任，其驾驶的车辆在人保武汉电子商务部投保商业三者险含不计免赔，故由人保武汉电子商务部在商业三者险责任限额（500000.00元）内赔偿28074.10元（40105.85元×70%），朱桂喜负事故的次要责任，其自己承担12031.75元（40105.85元×30%）。该判决书已经于2017年8月2日发生法律效力。2018年4月18日，朱桂喜向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁令：1、朱桂喜与丁刚刚酒家于2018年4月25日解除劳动合同；2、丁刚刚酒家向其支付未依法为其缴纳社会保险费而解除劳动合同的经济补偿金11900.00元；3、支付2016年度应休未休年休假工资937.93元；4、支付因工伤治疗期间支出的医疗费14071.75元，住院治疗期间的住院伙食补助费600.00元和护理费3581.04元；5、支付因工伤停工留薪期内的工资20400.00元、一次性伤残补助金30600.00元、一次性工伤医疗补助金47975.33元、一次性伤残就业补助金57570.40元；6、支付配置国产普及型矫形鞋费用4800.00元；7、支付工伤体检费222元。2018年5月28日该仲裁委以昌劳人仲裁字[2018]第211号仲裁裁决书裁决：丁刚刚酒家支付朱桂喜工伤医疗费12031.75元、一次性伤残补助金30600.00元、一次性工伤医疗补助金37664.64元、住院伙食补助费600.00元、工伤体检费222.00元、停工留薪期工资20400.00元、2016年度未休年休假工资937.93元；丁刚刚酒家与朱桂喜于2017年2月23日解除劳动关系。另查明，2015年度武汉市职工月平均工资为4708.08元，2016年度武汉市职工月平均工资为5155.5元。工伤住院伙食补助费标准为15元/天。以上事实有朱桂喜提供的武汉市公安局武昌区交通大队武公昌交认字【2016】第D-044号道路交通事故责任认定书、湖北省医疗机构门（急）诊通用病历、疾病诊断证明书、出院记录、住院病历、检查报告单、湖北省医疗单位住院收费票据、湖北省医疗单位门诊收费票据、湖北省医疗单位门诊诊查挂号费票据、湖北省医疗单位自助收费专用票据、本院（2017）鄂0106民初3067号民事判决书、武汉市人力资源和社会保障局武人社工险决字（2017）第3162号认定工伤决定书、武汉市劳动能力鉴定委员会武劳鉴结字（2018）0086号武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书、武劳鉴结字（2018）T007号武汉市职工工伤与职业病停工留薪期确认结论通知书、武劳鉴结字（2018）F002号武汉市职工工伤与职业病配置辅助器具确认结论通知书、工伤体检费发票、劳动合同一份、误工证明、工资明细、昌劳人仲裁字[2018]第211号仲裁裁决书、丁刚刚酒家提供的昌劳人仲裁字[2018]第211号仲裁裁决书、本院（2017）鄂0106民初3067号民事判决书等证据证明。本院认为：关于朱桂喜与丁刚刚酒家终止劳动关系时间的认定。朱桂喜停工留薪期届满之后未再回丁刚刚酒家工作，丁刚刚酒家也未向朱桂喜发放劳动报酬，双方以实际行为解除劳动关系，故本院认定朱桂喜停工留薪期届满之日双方劳动关系解除，解除时间为2017年2月23日。关于解除劳动合同经济补偿金的认定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。本案中，朱桂喜和丁刚刚酒家于2017年2月23日以实际行为解除劳动关系。而丁刚刚酒家未为朱桂喜缴纳社会保险，未安排朱桂喜年休假，也未支付其未休年休假工资。故丁刚刚酒家应当按照上述法律规定向朱桂喜支付解除劳动合同经济补偿金。朱桂喜于2013年5月10日入职，于2017年2月23日离职，离职前12个月平均工资3400元。故丁刚刚酒家应当依法支付朱桂喜经济补偿金11900元（3400元/月×3.5个月）。关于2016年度未休年休假工资的认定。根据原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含已经支付的本人工资。丁刚刚酒家对朱桂喜离职前两年以内（2015年2月24日至2017年2月23日期间）是否支付未休年休假工资的证据有保管义务，丁刚刚酒家未提交2016年度向朱桂喜支付过未休年休假工资的证据，故朱桂喜要求丁刚刚酒家支付2016年度未休年休假工资的诉讼请求，本院予以支持。丁刚刚酒家认为朱桂喜在2016年度工作没满一年，根据原人社部《企业职工带薪年休假实施办法》第六条规定，职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。故虽然朱桂喜自2016年8月24日至2016年12月31日期间为停工留薪期，但是不影响其未休年休假工资的领取。丁刚刚酒家应依法支付朱桂喜2016年度未休年休假工资1563.22元[3400.00元/月÷21.75天×5天/年×（300%-100%）]。朱桂喜在本案中仅主张丁刚刚酒家向其支付937.93元，系当事人对自己权利的处分，本院予以照准。关于医疗费、工伤体检费、住院伙食补助费、生活护理费的认定。根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤可获得伙食补助费。朱桂喜因工伤住院40天，丁刚刚酒家应支付朱桂喜住院伙食补助费600元（15元/天×40天）。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的医疗费用、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费，按照国家规定从工伤保险基金中支付。又根据《工伤保险条例》第六十二条第二款，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。由于丁刚刚酒家未为朱桂喜办理工伤保险，因工伤发生的医疗费用、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费应由丁刚刚酒家负担，但部分医疗费用在（2017）鄂0106民初3067号民事判决书已被支持，故朱桂喜在交通事故损害赔偿案件中未获得案外人赔付的医疗费12031.75元、工伤体检费222元应由丁刚刚酒家支付。另根据《工伤保险条例》第三十四条，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。朱桂喜未提供证据证明其经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，故对朱桂喜要求丁刚刚酒家支付其护理费5420元的诉讼请求，本院不予支持。关于停工留薪期内工资的认定。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，朱桂喜的停工留薪期为六个月，时间自2016年8月24日起至2017年2月23日止，丁刚刚酒家应支付朱桂喜停工留薪期工资20400.00元（3400.00元×6个月）。关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的认定。根据《工伤保险条例》第三十七条，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金，标准为为9个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残的一次性工伤医疗补助金标准为8个月、一次性伤残就业补助金标准为12个月。依照前款规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当享受全额补助金；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%；距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金。本案中，丁刚刚酒家未为朱桂喜缴纳工伤保险，导致朱桂喜无法享受工伤保险待遇，丁刚刚酒家应当依法支付朱桂喜工伤保险待遇，故对朱桂喜要求丁刚刚酒家支付其一次性伤残补助金、一次性医疗补助金的诉讼请求，本院予以支持。丁刚刚酒家应依法支付朱桂喜一次性伤残补助金30600.00元（3400.00元×9个月）、一次性工伤医疗补助金37664.64元（4708.08元×8个月）。朱桂喜于2017年2月23日已经超过法定退休年龄，不再享受一次性伤残就业补助金，故对朱桂喜要求丁刚刚酒家支付其一次性伤残就业补助金的诉讼请求，本院不予支持。关于配置国产普及型矫形鞋费用的认定。经核查，朱桂喜实际上并未配置国产普及型矫形鞋，故对朱桂喜要求丁刚刚酒家支付配置国产普及型矫形鞋费用的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工资支付暂行规定》第六条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条、《企业职工带薪年休假实施办法》第六条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告暨被告朱桂喜与被告暨原告武汉市武昌区丁刚刚酒家于2017年2月23日解除劳动关系；二、被告暨原告武汉市武昌区丁刚刚酒家于本判决生效之日起十日内向原告暨被告朱桂喜支付解除劳动合同经济补偿金11900元；三、被告暨原告武汉市武昌区丁刚刚酒家于本判决生效之日起十日内向原告暨被告朱桂喜支付2016年度未休年休假工资937.93元；四、被告暨原告武汉市武昌区丁刚刚酒家于本判决生效之日起十日内向原告暨被告朱桂喜支付医疗费12031.75元、住院伙食补助费600元、工伤体检费222.00元；五、被告暨原告武汉市武昌区丁刚刚酒家于本判决生效之日起十日内向原告暨被告朱桂喜支付停工留薪期工资20400.00元；六、被告暨原告武汉市武昌区丁刚刚酒家于本判决生效之日起十日内向原告暨被告朱桂喜支付一次性伤残补助金30600.00元、一次性工伤医疗补助金37664.64元；七、驳回原告暨被告朱桂喜的其他诉讼请求；八、驳回被告暨原告武汉市武昌区丁刚刚酒家的诉讼请求。本案受理费10元，减半收取计5元，由被告暨原告武汉市武昌区丁刚刚酒家负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  万捷二〇一八年十二月二十八日法官助理王鹏书记员樊高