九江市浔阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0403民初1887号原告黄克其，男，1968年5月4日出生，汉族，中铁九桥工程有限公司保安，住九江市。委托代理人黄细友，江西惟民律师事务所律师，执业证号13604200610165480。被告宏胜建材，住所地九江市闽浔建材城******，统一社会信用代码92360403L23877481N。经营人苏逸智，该个体经营户负责人。委托代理人应明，该个体经营户法律顾问。委托代理人洪珲，该个体经营户法律顾问。原告黄克其与被告宏胜建材提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年5月18日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄克其及其委托代理人黄细友、被告宏胜建材的委托代理人应明和洪珲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄克其诉称：2016年8月份，我经人介绍来到被告仓库从事瓷板装卸工作，工资采用计件方式支付，月平均工资5000元。被告向我发放印有其代理品牌的瓷板名称的工作服，双方没有签订书面劳动合同。被告为我在安邦保险公司购买了团体意外伤害险。2017年8月6日，我在被告仓库从高处拿瓷板时不幸摔伤，后被送往九江市第三人民医院救治，诊断右跟骨粉粹性骨折等多处骨折，共住院治疗36天，花去医疗费35000余元。我治愈出院后找被告协商工伤待遇事项，被告予以推脱，无奈，我于2017年11月1日向九江市浔阳区人事劳动争议仲裁委员会提起确认与被告之间存在劳动关系的仲裁，2018年1月9日该会裁决原告与被告之间不存在劳动关系，于是我又向九江市浔阳区人民法院起诉，请求确认与被告之间存在事实劳动关系，法院经审理认为我与被告之间存在劳务关系，遂于2018年4月12日作出判决确认我与被告之间不成立劳动关系。2018年5月9日，九江市司法鉴定中心评定我的右侧跟骨粉粹性骨折伤残为九级、右腓骨外踝粉粹性骨折伤残为十级，后续治疗费8000元。被告除了支付医疗费外，未支付其他费用。我伤愈出院后，就工伤待遇找被告协商，包括确认劳动关系一裁一审期间，但双方无法达成一致意见，故起诉要求被告立即赔偿1、护理费150元/天×36天=5400元；2、营养费30元/天×36天=1080元；3、住院伙食补助费20元/天×36天=720元；4、误工费5000元/月×9个月=45000元；5、交通费360元；6、后续治疗费8000元；7、精神抚慰金2000元；8、残疾赔偿金31198元/年×20年×10%=62396元；9、被抚养人生活费9128元/年×5年×10%÷3=1521元；10、鉴定费1600元；以上费用合计128078元。原告黄克其为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据一、原告身份证复印件、被告个体信息，证明原被告身份符合民事诉讼法关于诉讼主体的规定；证据二、九江市第三人民医院出院小结、疾病诊断证明书，证明原告因工受伤共住院治疗36天，出院诊断为右跟骨粉碎性骨折等多处骨折，遵医嘱在家休息，不适随诊；证据三、九江司法鉴定中心九司鉴［2018］临鉴字第231号鉴定意见书及鉴定费发票、江西人民法医院鉴定所［2018］临鉴字第228号鉴定意见书，证明原告在雇佣活动中因伤致残十级，后续治疗费8000元，垫付鉴定费1600元；证据四、证人曹某证言及曹某记账本，证明原告在被告处务工月平均工资约5000元；证据五、九江县江洲镇蔡洲村民委员会证明、房屋租赁合同、出租人徐登科房屋产权证及其身份证复印件，证明原告自2015年3月开始在九江市务工并租房居住，其赔偿标准应按城镇居民标准进行赔付；证据六、九江县江洲镇蔡洲村民委员会关于被抚养人证明，证明原告母亲叶文美由原告及其兄弟两个人抚养；证据七、证人曹某的证人证言，证明原告的工资每月不低于5000元。被告宏胜建材辩称：一、我方与原告不存在劳动关系；二、原告在我处从事搬运工作，双方存在劳务关系；原告因违规操作不使用楼梯登高而不慎摔伤，其应承担事故的全部责任；我方多年来一直要求工人登高时一律使用楼梯，故我方在本次事故中不承担任何责任；三、原告的伤残等级适用依据错误；四、我方垫付医疗费27734.91元、要求与本案一并处理；另外与本次事故无关的用药920元、鉴定费1000元应当由原告自行承担。被告宏胜建材为支持其答辩，向本院提交如下证据：证据一、医疗费发票，证明原告住院期间被告垫付了27734.91元；证据二、出院记录、疾病证明书各一份，证明被告自身其他疾病；证据三、九江司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明原告住院期间有920元医疗费是与此次事故无关的用药；证据四、照片二张，证明被告仓库一直有楼梯供工人使用；证据五、证人李某、黄某的证人证言，证明被告一直要求工人在进行操作时需使用楼梯，并提供了安全作业的相应工具。原告在进行操作时违规未使用楼梯，造成受伤，原告工作岗位比较自由，被告并未对其工作时间做相应的强制要求，原告的工作的不确定性。经庭审质证，被告宏胜建材对原告黄克其提交的证据一的真实性、关联性无异议，但是原告应该提供户口证明其户籍的情况；对证据二真实性无异议，关联性有异议；对证据三的真实性无异议，对九江司法鉴定意见书的关联性有异议，与本案无关，不应作为证据使用；对证据四记账本的三性均有异议，无法体现原告的工资计算方式，并且没看到有原告的记账记录，以及与被告的关联性；对证据五的三性均有异议，九江县江洲镇蔡洲村民委员会出具的证明不符合最高院证据的相关要求，应该由负责人的签字，不应当作为证据使用，是无效的。租赁合同的真实性有异议，没有显示出租房的具体位置，并且有添加不同笔迹的迹象，且合同已过期不能证明原告其在九江市城区范围内案发时满一年以上，合同与徐登科的证据属证人证言类，应该出庭作证。原告没有提供其工作证明；对证据六不符合民事诉讼法的要求，没有单位的负责人签字，其真实性有异议，不应当作为证据使用，并且证明内容无法证实其赡养的具体人数、姓名，不应当认可其证据；对证据七认为该证人证言不应该被采纳，他们是连襟关系。证人提供的记录本为原告受伤后的记录，无法证明原告受伤前的实际工资数额。原告黄克其对被告宏胜建材提交的证据一表示无异议，原告垫付了500元；对证据二的真实性无异议，但是达不到被告的证明目的；对证据三表示达不到证明目的，920元是特殊疾病护理；对证据四表示楼梯是焊的铁梯，不符合安全要求，体积庞大，有些地方去不了，达不到被告的证明目的；对证据五表示两个证人都是被告的工作人员，其存在利害关系，证言不应该采信。一个证人是从事分销，另一个是从事货运，对于被告如何管理仓库及仓库的搬运工人如何进行操作是不知晓的，被告是否对搬运工进行安全警示教育也是不知道的，其证言不能作为证词。经审理查明：2016年8月份，原告经案外人曹某介绍来到被告仓库工作。2017年8月6日下午，原告在被告的仓库卸货，仓库管理员让原告从仓库拿货装到车上去，由于货物堆放高度比较高，原告爬上被告备用的铁梯子不够高度，便从梯子上面堆放的货物空隙处爬上去拿货，因手打滑便从高处摔下受伤，后被送往九江市第三人民医院住院治疗，于同年9月13日出院，住院36天，出院诊断为：1、右根骨粉碎性骨折；2、右根骰关节脱位；3、右腓骨下段骨折；4、××。出院医嘱休息三个月，三个月内右下肢避免负重，若骨折愈合良好，一年半后拆除内固定，住院期间陪护一人。被告为原告垫付医疗费27734.91元。2018年5月9日，九江市司法鉴定中心评定原告的右侧跟骨粉粹性骨折伤残为九级、右腓骨外踝粉粹性骨折伤残为十级，后续治疗费8000元。原告为此支付鉴定费1600元。被告除了支付医疗费外，未支付其他费用。嗣后原告多次与被告协商其他赔偿事宜未果，故诉来我院。在本案审理过程中，本院委托江西人民法医学鉴定所对原告的伤残等级适用《人体损伤致残程度分级》标准进行重新鉴定，鉴定意见为：被鉴定人黄克其的伤残等级为十级伤残。另查明：原告于2017年11月1日向九江市浔阳区人事劳动争议仲裁委员会提起确认与被告之间存在劳动关系的仲裁，2018年1月9日该会裁决原告与被告之间不存在劳动关系，后原告又向法院起诉，请求确认与被告之间存在事实劳动关系，本院经审理于2018年4月12日作出（2018）赣0403民初601号判决书确认原、被告之间不成立劳动关系，本质上应仍为劳务关系。再查明：原告自2015年3月开始来九江务工并租住在九江市国棉四厂23栋2楼。原告黄克其母亲叶文美，出生于1935年10月16日，其一共生育五个儿子，分别为黄克忠、黄克发、黄克其、黄克兵、黄克仁。长子黄克忠于2009年失踪，至今未归。次子黄克发于2008年死亡。原告母亲由原告及四子黄克兵、五子黄克仁三人抚养。本院认为：原告黄克其受被告雇请在被告的仓库内拿货时受伤，受伤原因系被告堆放的货物过高，原告使用被告提供的铁梯仍不能达到其高度而使用手脚攀爬的方式不慎摔伤。被告作为雇主应对原告的损失按照其过错程度承担80%的赔偿责任；原告作为完全民事行为能力人，其对损伤的发生应有一定的预见，故其自身具有一定的过失，应承担20%的责任。原告主张护理费5400元、住院伙食补助费720元、后续治疗费8000元、精神抚慰金2000元、残疾赔偿金62396元、被抚养人生活费1521元有事实和法律依据，本院予以支持。原告主张营养费1080元标准过高，应按24元/天予以部分支持为864元；原告在被告处从事仓库卸货工作，其工资标准应依据2017年江西省城镇私营单位仓储业就业人员年平均工资38571元/年予以计算；原告受伤至定残时间过长，其误工天数应按《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》中根骨骨折误工天数140天予以计算；故对原告的误工费本院予以部分支持为38571元÷360天×140天=14999.83元；原告的交通费应按住院期间每天4元，入、出院每次10元予以部分支持为156元；原告主张鉴定费1600元，因其伤残等级已被重新鉴定为十级伤残，故本院不予支持。综上，本院确认原告应获赔偿总额为96056.83元×80%=76845.46元（护理费5400元、住院伙食补助费720元、后续治疗费8000元、精神抚慰金2000元、残疾赔偿金62396元、被抚养人生活费1521元、营养费864元、误工费14999.83元、交通费156元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决如下：一、被告宏胜建材于本判决生效后七日内向原告黄克其支付各项赔偿款共计76845.46元；二、驳回原告黄克其的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4402元，原告黄克其负担1761元，被告宏胜建材负担2641元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 长 熊 婷人民陪审员 周 卉人民陪审员 桑清亮二〇一八年十二月五日书 记 员 陈多多