汉中市汉台区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)陕0702民初274号 原告（反诉被告）：李志强，男，汉族，现居住汉中市汉台区汉中路街道办事处滨江西路滨水花苑小区。 诉讼委托代理人：韩涧、柯丹妮，陕西达聪律师事务所律师。 被告（反诉原告）：叶山东，男，生于1979年12月20日，汉族，现居住汉中市汉台区汉中路街道办事处滨江西路滨水花苑小区。 诉讼委托代理人：邢云飞，陕西兢业律师事务所律师。 原告李志强与被告叶山东健康权纠纷一案，本院于2018年1月16日立案后，被告叶山东提起反诉，本院依法予以受理。案件适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。原告李志强及其委托诉讼代理人韩涧、柯丹妮，被告叶山东及其诉讼委托代理人邢云飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李志强向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法判令被告向原告赔礼道歉。二、请求人民法院判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损失费等损失共计33589.04元（后附赔偿清单）。事实和理由：原告李志强系滨水花苑小区汉邦物业管理公司的员工，任保安一职，职责是管理滨水花苑小区内部安全和门房出入车辆。2016年10月26日下午，原告在小区内正常上班执勤，下午16时许原告在小区内巡逻，忽然对讲机中喊说有人在小区南门无故损坏机动车和非机动车道的护栏，原告赶到小区南门后看见一名三十岁左右的男子已经将小区护栏推倒在地。身为小区物业聘请的保安，保护小区的公私财物是原告的职责，于是原告赶到现场意欲阻拦询问，追究其破坏小区公共财物的责任，等原告过来时，这名男子也向原告的方向走过来，嘴里还嘟嘟嚷嚷骂着一些脏话，走近以后原告发现故意毁坏小区护栏的人系小区住户叶山东，当原告准备劝阻他时，叶山东上来扯下原告的帽子，照着原告的脸和脖子甩了一拳，原告出于本能还击了一下，但是叶山东的气焰嚣张之极，连续用拳头对准原告的头部和面部不停的殴打数拳，将原告殴打并逼退数米，小区其他保安见状将叶山东拉开。随后原告转身去捡被打掉的帽子，就在同时，叶山东冲进身后的值班室，拿出凳子准备砸原告，幸好被其他保安拦下，但是叶山东并无停止殴打原告之意，返回值班室拿起值班室门口的铁皮带杆垃圾篓，向原告冲过来，并连续用该物件在原告头部、脸部、后背殴打数下，原告毫无还击之力，后来叶山东又被他人拦下。之后，叶山东又一次冲向原告，不停挥动双拳，左右双拳交替挥舞朝原告头部、脸部不停殴打，原告本能用双手进护住脸部、头部，但是由于叶山东用力过猛，且持续殴打，导致原告在第三次被殴打的时候右手近掌端受伤严重，之后时隔几分钟，原告为躲避叶山东，站在了路右边，但叶山东并无停止殴打之意，冲到路的右边，对原告进行了第四次殴打，这一次殴打过后，原告发现嘴里的牙齿被打的松动并且血流不止，背部、脸部均有不同程度的外伤，同时原告发现右手疼痛难忍，无法动弹。于是原告赶紧拨打了110。约20分钟之后警察来到现场，将原告和叶山东同时传唤到了派出所，之后派出所控制了叶山东，并告知原告先自行看伤，随后物业公司的保安队长余东将原告送到汉中市中心医院就诊。 事发当日下午18时左右原告来到汉中市中心医院急诊科治疗，随后转入骨科住院治疗，经诊断面部和背部软组织挫伤，右手第一掌骨近端粉碎性骨折，并于2016年10月27日在臂丛麻醉下行右手第1掌故近端粉碎性骨折开复位内固定术。经住院治疗，医生建议患者避免负重感及剧烈运动，术后一个月复查，约一年后待骨折愈合后来医院进行内固定取出术。原告经住院治疗于2016年11月11日下午15点好转出院。 2017年3月原告向汉台公安分局申请了伤情鉴定，4月17日汉中市汉台区公安局司法鉴定中心受理了原告的鉴定，并于2017年5月10日做出了（陕）公（汉台）鉴（伤）字【2017】45号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为：“李志强右手钝性损伤致右第一掌粉碎性骨折综合评定为轻伤二级。”2017年12月18日至2018年l月3日期间原告因二次手术而住院治疗15天。 综上，被告的行为不仅侵犯了小区的公共财产权，还严重侵犯了原告的身体健康权，导致原告轻伤二级，给原告的身体身心健康造成了严重的侵害，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，恳请人民法院依法给予公正裁决，判如诉请。 附李志强人身损害赔偿清单： 1、医疗费：17499.04元（第一次：门诊费2210.09元，住院费7820.69元。第二次：门诊费975.8元，住院费6492.46元）；2、误工费：18950元。李志强75×229天=17100元。张雪琴（妻）50×37天=1850元；3、伙食费：6O×(16+16）天=1920元；4、护理费：120×（17+16）天＝3960元；5、营养费：30×（16+16）天＝960元；6、交通费：300元；7、精神损害抚慰金：3000元。被告已垫付13000元。以上共计：46589.04元。减去被告人已垫付的13000元医疗费，剩余应支付金额33589.04元。 被告叶山东辩称，被答辩人在诉状中指控我毁坏了小区护栏，其实我并不是故意弄坏护栏，而是之前李志强为过车的事对我不满，将护栏多次移动，企图不让我走小车道以达到收费的目的。因该栏杆多次被移动，固定不牢，我对李志强的行为一时有气，便用脚踢、手搬了几下栏杆，将栏杆弄倒了，李志强趁机对我辱骂，我说“你不配当保安”,说着用手把对方戴的帽子揭了一下又给戴上，没想到，李志强用握对讲机的右手猛力一下击打我头部左后侧，当时打的我眼冒金花，有两分钟左右才缓过神，我质问：“你凭啥打我”？李志强狂叫“老子把你打了就打了”!我一时气愤，用拳头打了对方面部一下，对方抓住我衣领，又抓伤了我胸部，双方发生撕扯。当我抓对方面部时，对方一口咬伤了我大拇指（该指甲盖脱落），被他人拉开。因李志强打伤了我头部、耳部、胸部、脖子、大拇指等处，又扯烂了我内衣，扯断了脖子上金项链。我几次叫对方给看伤，对方不去，还蛮横地说：“老子把你打了就打了，你干啥”！我实在气不过，手持椅子吓唬他目的是让他给我看伤，被其他保安把椅子夺下，我又手持垃圾撮吓唬对方时，又被他人夺下垃圾撮。报警后，汉台公安分局汉中路派出所的人来现场了解了有关情况，对我进行了询问后，送到汉中3201医院检查治伤，诊断为：1、右手拇指咬伤；2、胸腔软组织挫伤；3、左肺下叶炎症，胸腔内少量积液；4、左枕部关内血肿；5、左耳软组织钝挫伤，门诊治疗，花去2441.84元。留下后遗症，现仍感头痛、胸痛，失眠等，精神受到严重伤害。 综上所述，被答辩人心存对我不满，故意设置障碍，对我肆意辱骂，又先手握对讲机对我头部猛力击打，击打时自伤了其手掌骨。被答辩人将我殴打致伤，竟倒打一耙，说我打伤其右手掌骨，其实对方的右手掌骨骨折，完全是被答辩人打我时所致，我不应承担赔偿责任，相反，被答辩人还应当赔偿我被致伤的相关损失！案发后，派出所硬让我家人先拿出13000元给李志强治伤的，应该退还给我。 被告叶山东向本院提出如下反诉请求：1、请求驳回被反诉人的诉讼请求；2、请求判令被反诉人赔偿反诉人的经济损失24356.84元，即1、医疗费：2441.84元；2、黄金项链修复费：615元；3、误工费：6000元（按每月3000元计算，按2个月计算）；4、营养费：1800元（每天30元，按2个月计算）；5、交通费：500元；6、精神抚慰金：8000元；7、后期治疗费（被咬右手拇指指甲未愈合）：5000元；3、判令被反诉人退回反诉人交付的费用13000元。事实和理由:反诉人2016年10月26日路经滨水花苑小区门口时，在该小区上班的被反诉人对反诉人进行打骂，当场造成反诉人本人受伤，被反诉人不仅不赔偿反诉人的经济损失，反而起诉反诉人要求给他赔偿经济损失，反诉人认为被诉人的诉讼请求不能成立，被反诉人应承担对反诉人进行赔偿的法律责任。 综上所述，反诉人认为反诉人的诉讼请求成立，被反诉人的诉讼请求不能成立，应予以驳回。为保护反诉人的合法权益，反诉人现提起反诉，请求人民法院予以审理。 反诉被告李志强对反诉原告叶山东的反诉请求辩称，第一，被答辩人提出的答辩人对其进行打骂没有事实依据，故反诉请求缺乏事实依据。第二，被答辩人的各项损失没有事实依据，并且即使有损害后果也系被答辩人殴打答辩人导致被答辩人自身人身财产受损，该损害后果与答辩人无关，答辩人没有侵权行为，更不可能产生侵权后果。第三，被答辩人所主张的各项费用明显不符合事实基础，不符合法律规定。 1、医疗费损失凭真实发票计算，但不应由被反诉人承担。2、财产损失没有鉴定，缺乏合理性，是否与本案有关没有依据，即使真实也系反诉人自身过错导致。3、误工费6000元，毫无依据可言，依据法律规定误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。4、营养费，没有依据，没有医嘱，法律规定依据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，反诉人没有证据证实。5、交通费，没有依据，交通费应当结合受害人及其必要陪护人就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭证。6、精神损害抚慰金，没有法律依据，其并非受害人。7、后期医疗费，没有鉴定依据，不予承认。 另外，即使反诉人因为本次事件受到伤害，确实具有损伤，也应当由汉邦物业管理有限公司承担责任，因为被反诉人系在履行工作职责，并非个人的故意伤害，并且从现场视频资料来看，被反诉人并没有任何的侵权行为，反诉人的损害后果系其自身造成与被反诉人无关。反诉人没有任何证据证明其损害后果系被反诉人造成，针对其提供的证人证言，该证言明显系事后伪造，所谓证人，系在场的与本案无关的第三人，其应当描述的是现场的事实，而不是偏向一方作出虚假的陈述，反诉人无法提供该两人在场的证据，也无法将不存在的事实捏造完美，故该证人证言毫无效力可言。不符合证据的形式要件，真实性无法核实，不符合法律规定，不能够作为认定本案事实的依据，更不能作为认定被反诉人有侵权行为的证据。综上，反诉人的各项反诉请求缺乏事实依据和法律依据，请求法院依法驳回。 本院经审理认定事实如下：原告李志强系汉中市汉邦实业有限公司工作人员，任滨水花苑小区保安一职。 2016年10月26日14时左右，在李志强正常上班期间，被告叶山东从小区南门经过时将南门的车行道与人行道隔离的铁栅栏掀倒，保安刘建明口头制止，其未听。刘建明则通过对讲机呼叫。 被告叶山东将铁栅栏掀倒后对刘建明说，你叫人，解决问题。这时，李志强向南门走来，叶山东就骂李志强，并前行几步，迎住李志强，叶山东左臂夹着挎包，用右手将李志强的保安帽子抓下来，用帽子朝李志强脸上扇去，李志强左手抓住叶山东右肩，用握对讲机的右手挥拳打向叶山东的左枕部。随后，叶山东扔掉帽子，用其右拳头朝李志强脸上打，双方撕扯在一起，叶山东用右手推李志强面部。脱离后，叶山东右手单拳挥击李志强。被刘建明劝解分离。 叶山东返回保安室，放下挎包后持椅凳冲出保安室，被刘建明和路人夺下椅凳后，叶山东则挥拳殴打李志强，刘建明和路人再次将二人分离开。随后，叶山东在保安室门口拿了一个长把垃圾撮，用垃圾撮朝李志强身上打了一下后扔掉垃圾撮，用拳头继续殴打李志强，再次被拉劝开。此时，叶山东说其手被李志强咬了，刘建明看见叶山东右手拇指在流血。后小区另一保安叶平安也赶到现场询问，叶山东说李志强凭什么收他停车费，说你看李志强还把我手咬了，叶平安看见叶山东右手拇指在流血，并给叶山东解释说，收停车费是小区物业规定的，你别怪保安。大家准备离开时，叶山东又上前打李志强，叶平安将二人拉劝开，纠纷结束。后公安派出所处警。 原告李志强的伤经汉中市中心医院诊断为：1、下唇挫伤；2、32牙震荡以及右手第1掌骨近端粉碎性骨折。2016年10月26日至2016年11月11日以右手第1掌骨近端粉碎性骨折住院治疗16天，计花医疗费2210.09+7820.69=10030.78元（门诊费2210.09元，住院费7820.69元）。2017年12月19日至2018年1月3日以右手第1掌骨基底部骨折术后在汉中市中心医院住院治疗15天，计花医疗费975.8+6492.46=7468.26元（门诊费975.8元，住院费6492.46元）。 叶山东的伤情经汉中市人民医院诊断为：1、胸壁软组织挫伤，左肺下叶炎症，胸腔少量积液；2、左枕部头皮血肿；3、左耳软组织挫伤；4、右手拇指咬伤。门诊治疗。计花医疗费2441.84元。 关于项链，在视频资料里没有清晰确凿的显现，而在刘建明出庭证言中，仅证明，在派出所，叶山东的母亲对刘建明和保安队长说项链被扯断了。庭审后，本院让叶山东佩戴项链，项链悬挂的位置区间依纠纷时的衣着比对，项链完全可以清楚显露，故项链被扯断的情节不予认定。 上述事实，有的当事人的陈述、原告李志强提交的如下证据：李志强身份证复印件、叶山东户籍登记信息、视频资料、公安派出所对叶山东-刘建明-叶平安的询问笔录、李志强门诊病历-诊断证明书-二次住院病历、公安司法鉴定书、公安受案登记表、公安调解终结书、医疗费发票、原告收入证明两份、工资流水银行凭证、护理费收条、交通费发票、收取叶山东13000元收条一张。被告叶山东提交的如下证据：叶山东的医疗费门诊发票、叶山东在汉中市人民医院诊断证明书、叶山东的病历、叶山东的手伤照片。出庭证人刘建明和叶平安的证言。以上证据经质证，本院依法确认，并在卷佐证。对被告的如下证据：杨永华和胡建书面证言，因该书面证言与视频资料诸多情节不符，且证人未出庭作证，本院不予采信。金品保证和销售清单仅证明2018年3月23日叶山东免费修复项链后因增重，补价款615元的事实，与本案无关联。 本院认为，叶山东对物业管理措施有意见，可以通过合法途径表达诉求，其采用对公共设施的破坏表达不满的行为，显然违法。尤其是在李志强赶到现场时，首先抓帽扇人的行为是引发纠纷的直接原因，而李志强随即左手抓住叶山东右肩，用握对讲机的右手挥拳打向叶山东的左枕部的行为具有互殴的性质，对损害的发生，李志强亦有过错。纵观事件的起因、经过、结果，并结合当事人的过错，叶山东对损害的发生承担主要责任，李志强负次要责任。纠纷发生后，原被告均有损害的发生，且均对损害的发生有过错，双方应各自检讨各自的过错，故原告请求被告赔礼道歉，本院不予支持。 关于被告叶山东的反诉请求，李志强抗辩称“反诉人因为本次事件受到伤害，确实具有损伤，也应当由汉邦物业管理有限公司承担责任，因为被反诉人系在履行工作职责，并非个人的故意伤害”。本院认为，本案纠纷发生在工作时间和工作场所内，李志强作为汉中市汉邦实业有限公司聘请的保安，在叶山东损坏小区护栏时，其前往处置既是其工作内容，也是其职责所在。虽然与叶山东的纠纷具有互殴性质，其行为超出了授权范围，但其表现形式仍是履行职务或者与履行职务有内在联系。故李志强抗辩成立，被告叶山东可就其在本次纠纷中产生的损失另行依法起诉。 对李志强的损失，本院核定如下：1、医疗费17499.04元；2、误工费：虽然原告提交了汉中市汉邦失业有限公司对李志强的误工收入证明，但其误工时间应参照《人身损害受伤人员误工损失日评定标准》GA/T521-2004第10.2.10条指、掌骨骨折70日确定掌骨骨折愈合的误工期，故计算为：1900元/月÷30天×（70+15）天=5383.33元。李志强住院期间雇请护工护理，其妻张雪琴再主张误工费，不予支持；3、住院伙食补助费：（16+15）×30=930元；4、护理费：（16+15）×120=3720元；5、交通费：酌情认定150元；6、营养费：（16+15）×20=620元；7、精神损害抚慰金：因互殴而发生的损害，不予支持该请求。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下: 一、原告李志强因损害发生的医疗费17499.04元、误工费5383.33元、住院伙食补助费930元、护理费3720元、交通费150元、营养费620元，共计28302.37元，由被告叶山东赔偿60%，计16981.42元（被告叶山东已支付13000元，实际再支付3981.42元）。余额11320.95元，由原告李志强自负; 二、驳回原告李志强其他诉讼请求； 三、驳回被告叶山东的反诉请求。 以上主文所判，限判决书生效后7日内履行清结。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费500元，由被告叶山东负担300元，余额200元，由原告李志强自负；反诉案件受理费367元，本院予以退还反诉人叶山东。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院，并将上诉费发票复印件提交本院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 长 王 敏 人民陪审员 王 艳 人民陪审员 方雨欣 二〇一八年十二月三日 书 记 员 刘 璐