湖南省攸县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0223民初4557号原告：谭正泉，男，1959年4月2日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。委托诉讼代理人：罗桥林，湖南顺杰律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：刘钦，湖南顺杰律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：刘幸幸，男，1972年7月5日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。委托诉讼代理人：刘晓颂，男，1975年4月6日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。代理权限：特别授权。被告：谭志兴，男，1966年8月23日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。原告谭正泉与被告刘幸幸、谭志兴提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月23日立案后，依法组成由审判员谢秋云担任审判长，人民陪审员欧阳志德、人民陪审员曾慧敏参加的合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谭正泉及其委托诉讼代理人罗桥林、被告刘幸幸的其委托诉讼代理人刘晓颂、被告谭志兴均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告谭正泉向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院期间伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、护理费、误工费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等合计408148元；2、本案的诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2017年，被告刘幸幸因家庭兴建房屋工程，并且将部分工程违法发包给没有承包资质的被告谭志兴，被告谭志兴承包兴建房屋工程后，于2017年5月26日，雇请原告为其做工，原告在负责开吊车过程中，不慎摔到楼下，造成原告受伤的事故。原告受伤后，先后在攸县人民医院、解放军第一六三中心医院治疗96天。2017年12月18日，原告经株洲市求实司法鉴定中心出具株求实司鉴所（2017）临鉴字第350号司法鉴定意见书鉴定为五级伤残，伤后误工360天，护理180天，营养给予180天。原告出院后，要求二被告予以赔偿，二被告拒绝赔偿，为维护自身合法权益，故原告起诉至法院。原告为其主张提供的了如下证据：1、调查笔录2份，以证明原告与被告之间的雇佣关系；2、住院病历资料3份，以证明原告在攸县人民医院、解放军一六三医院住院治疗96天的事实；3、住院费发票3份，以证明原告治疗花费医药费175941.26元的事实；4、门诊费发票3份，以证明原告检查治疗花费2628元的事实；5、白蛋白处方1份、证明1份及发票9张，以证明原告购买白蛋白共花费14100元的事实；6、司法鉴定意见书1份，以证明原告损伤构成五级伤残，误工360天、护理180天、营养180天的事实；7、鉴定费发票1份，以证明原告花费鉴定费2100元的事实；8、交通费收据1份，以证明原告发生交通费1200元的事实。被告刘幸幸辩称，1、农村建房不需有资质的正规建筑队；2、被告刘幸幸与被告谭志兴签订了包工建房合同，合同书上约定了被告刘幸幸方不承担任何安全责任；3、原告受伤后，被告刘幸幸出于人道主义已向原告支付了3万元。被告刘幸幸为自己的主张提供了如下证据：1、合同书1份，以证明被告刘幸幸与被告谭志兴签订了建房承包合同的事实；2、收条2份，以证明被告刘幸幸向原告支付了3万元的事实。被告谭志兴辩称，1、被告谭志兴没有雇佣原告为其做事。2、原告在开工前未经被告谭志兴同意和未进行安全检查的情况下擅自开工作业，其受伤与被告谭志兴无关；3、被告谭志兴在建房工地安全设备齐全，而原告不戴安全帽和系安全带，没有做好安全防护措施；4、原告的伤残鉴定不符合事实，要求重新鉴定。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人均无异议证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告提供的证据1、调查笔录2份，被告谭志兴有异议，认为被告谭志兴没有找刘冬开帮其找人做工；对原告提供的证据6，被告谭志兴有异议，认为伤残等级鉴定过高，已申请重新鉴定；对原告提供的证据2、3、4、5、7、8被告谭志兴、刘幸幸请求法院依法予以核定。本院认为原告证据1证人已出庭作证，其证人证言给其他证据综合认定；原告证据6被告谭志兴申请重新鉴定后又撤回了重新鉴定申请，本院认为该证据符合证据的有效要予以认定；根据当事人的陈述和经审查认定的证据，本院对本案事实认定如下：2017年3月，被告刘幸幸家庭要兴建农村房屋三空三层楼，被告刘幸幸将房屋主体工程发包给被告谭志兴施工，双方于2017年3月15日签订了《合同书》。《合同书》约定：“一、工程质量要求…；二、乙方在施工中必须做到安全生产、安全施工，要有足够的安全保障措施，如乙方不注意安全，出现安全事故，甲方不承担一切责任。三、本工程为砖混结构，约600平方米，每平方米130元，以实际面积为准”。2017年农历5月初一原告谭正泉受被告谭志兴雇请为其做工，原告约当天六点多到达工地后，在被告谭志兴未到场的情况下即开工施工。原告在三楼负责开吊车过程中，因吊车发生故障，在处理故障时不慎摔到楼下，造成原告受伤的事故。原告受伤后，先后在攸县人民医院、解放军第一六三中心医院治疗96天。原告伤情出院诊断为：1、脑挫裂伤；2、弥漫性轴索损伤；3、颅底骨折并脑脊液鼻漏；4、头皮裂伤；5、右侧肋骨骨折；6、肺部感染；7、L5横突骨折；8、双侧多发肋骨骨折；0、双侧坐骨骨折；10、双侧耻骨骨折；11、右侧桡骨骨折；12、颌面部多发骨折。2017年12月18日，原告经株洲市求实司法鉴定中心出具株求实司鉴所（2017）临鉴字第350号司法鉴定意见书鉴定为五级伤残，伤后误工360天，护理180天，营养给予180天。原告出院后，要求二被告予以赔偿，二被告拒绝赔偿，为维护自身合法权益，故原告起诉至法院。另查明，在原告受伤治疗期间，被告刘幸幸向原告垫付了3万元，被告谭志兴垫付了16160元。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。双方争议的焦点是（一）被告刘幸幸与被告谭志兴之间是何关系（二）原告谭正泉与被告是否存在雇佣关系和原告的损失核定及责任承担。现就本案的焦点作如下分析：（一）、被告刘幸幸与被告谭志兴之间是何关系问题。本院认为，被告刘幸幸与被告谭志兴就房屋工程签订了承包合同书，被告刘幸幸将房屋工程以包工的形式承包给被告谭志兴承建。二被告之间依法形成了承揽合同关系。（二）、1、原告与被告是否存在雇佣关系。被告谭志兴在承揽被告刘幸幸的建房工程后，委托刘冬开找人为其做工，刘冬开在雇请了原告后用电话告知了被告谭志兴，被告谭志兴予以允许，并与主家被告刘幸幸约定由原告于2017年农历5月初一为其房屋打柱子。原告与被告之间依法形成了雇佣合同关系。2、原告的损失核定及责任承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，对原告的损失范围确定为：（1）根据本院审查原告提供的医药费发票，认定原告医药费为181269.26元；（2）住院期间伙食补助费计算为30元/天×96天=2880元；（3）营养费为30元/天×96天=2880元；（4）误工费，原告系农村户口，且未提供证据证明其误工损失情况，故应参照农、林、牧、渔业的年平均工资标准计算其误工损失。根据鉴定意见，其伤后误工360天，故误工费计算为38944元/年÷365天×360天=38410元；（5）护理费，原告未提供证据证明护理人员的误工损失情况，根据原告的伤情确定护理人员为1人，参照农、林、牧、渔业年平均工资标准及根据鉴定意见原告需护理180天，故其护理费计算为38944元/年÷365天×180天=19205元；（6）鉴定费2100元；（7）残疾赔偿金，原告事发时58岁，系农村户口，应按照农村居民人均纯收入的标准计算，即：12936元／年×20年×60%＝155232元；（8）精神损害抚慰金：原告诉请30000元，根据原告的伤残等级，结合本案的实际情况，本院酌情认定为20000元。（9）交通费2100元。综上，本院核定原告在本案中的损失共计424076.26元。根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，本院认为，原告在受雇佣第一天去工地上班时，在被告谭志兴尚未到场的情况下，私自开工施工，忽视安全，违规操作吊车，致使自己受伤。原告在本次事故中自身有重大过错，原告应负本次事故的主要责任；被告谭志兴作为施工承包人和管理人，应对整个工程的安全事项负责，其在事故发生前未及时发现安全隐患，没有尽到监管责任，故应承担事故次要责任。被告刘幸幸作为房屋的发包人，对本次事故虽然没有过错，但作为房屋工程的受益人，依照公平原则对原告损失应给予以适当补偿。综合本次事故的起因、过程及后果等因素，本院认为应由被告谭志兴承担40%的赔偿责任，原告自身承担60%的责任，被告刘幸幸对原告承担适当补偿。故被告谭志兴应赔偿原告谭正泉各项损失共计424076.26元×40%=169630.5元，品除其已支付的16160元，还应赔偿原告各项损失共计153470.5元。被告刘幸幸应补偿原告各项损失50000元，品除其已支付的30000元，还应补偿原告谭正泉各项损失共计20000元。综上所述，被告谭志兴应赔偿原告谭正泉各项损失共计153470.5元，被告刘幸幸应补偿原告谭正泉各项损失共计20000元。根据《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条之规定，判决如下：一、限被告谭志兴在本判决生效后十五日内赔偿原告谭正泉医药费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费等各项损失共计153470.5元（已支付的已除外）；二、限被告刘幸幸在本判决生效后十五日内补偿原告谭正泉医药费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费等各项损失共计20000元（已支付的已除外）；三、驳回谭正泉桂良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费7422元，由原告谭正泉承担4052元，被告谭志兴承担3370元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。审 判 长 谢 秋 云人民陪审员 欧阳志德人民陪审员 曾 慧 敏二〇一八年十二月二十七日书 记 员 贺 小 凡