云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民终6172号上诉人（原审原告）刘国强，男，汉族，1965年2月21日生，住湖南省涟源市。被上诉人（原审被告）徐义洲，男，汉族，1967年9月20日生，住湖北省仙桃市。被告（原审被告）肖珍英，女，汉族，1971年1月1日生，住湖北省仙桃市。上述两被告共同特别授权诉讼代理人孙学霖，云南呈祥律师事务所律师。上诉人刘国强与被上诉人徐义洲、肖珍英生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服云南省昆明市呈贡区人民法院（2017）云0114民初1731号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月7日受理后，依法组成合议庭，于2018年10月7日对本案公开进行了询问。上诉人刘国强、被上诉人徐义洲、肖珍英及其诉讼代理人孙学霖到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。一审法院经审理确认的本案事实是：原告刘国强与被告徐义洲、肖珍英在同一市场内经营五金店，且店铺相邻，双方曾因经营店铺的事情发生过争吵。2016年7月3日19时许，徐义洲、肖珍英夫妻二人与原告刘国强因琐事发生争吵，争吵中徐义洲用打气筒去打刘国强，双方即相互打斗在一起，刘国强的儿子刘赞中看见后遂出来参与打斗。后双方被旁人劝开，徐义洲报警。在此纠纷中，双方均受伤，经鉴定，徐义洲为轻伤一级，刘国强为轻微伤。原告诉至法院，请求：一、判令两被告连带向原告赔偿经济损失共计53860.63元[医疗费5190.63元、后期治疗费38000元、住院伙食补助费400元(100元/天×4天)、护理费620元（56514元/年÷365天×4天）、营养费1250元（50元/天×21天）、误工费3500元、鉴定费1300元、重新鉴定费3100元、交通费500元]；二、本案诉讼费等费用由被告承担。一审法院认为，一、关于被告应否承担赔偿责任的问题，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，原、被告因琐事发生打斗，造成原告身体损伤，应赔偿原告因此造成的损失。就二被告提出原告的伤情是因为二被告正当防卫造成的答辩意见，与本案证据证明的事实不符，一审法院不予采纳。二、关于原告在本案中是否有过错的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，原、被告因琐事发生打斗，被告方将原告打成轻微伤，原告方将徐义洲打伤致轻伤一级，原告具有一定过错，应承担一定的民事责任，一审法院酌情认定由原告自行承担70%的责任。三、关于原告诉请的各项损失是否合法的问题，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告主张的医疗费过高，一审法院对原告提交的云南中德骨科医院的医疗费票据予以认定，金额合计4603.13元；原告主张的后期医疗费，因经重新鉴定，原告刘国强的右肩岗上肌腱损伤的性质及时间无法确定，不能证明与本案的关联性，一审法院对因此可能产生的后期医疗费不应认定；因后期医疗费一审法院未予认定，由此产生的鉴定费700元一审法院不予认定。原告主张的住院伙食补助费400元，护理费620元，营养费1250元，误工费3500元，交通费500元，伤情鉴定费600元，重新鉴定费3100元符合法律规定，一审法院予以认定。综上，原告的损失合计14573.13元，应由被告徐义洲、肖珍英向原告赔偿30%计4371.94元，由原告自行承担70%计10201.21元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条之规定，判决如下：“一、由被告徐义洲、肖珍英于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告刘国强人民币4371.94元；二、驳回原告刘国强的其他诉讼请求。”案件受理费人民币1069元，减半收取计534.50元，由被告徐义洲、肖珍英共同负担30%计160.35元，由原告刘国强负担70%计374.15元。宣判后，刘国强不服一审判决，向本院提起上诉。上诉人刘国强上诉称：一、两被上诉人主动挑起事端对上诉人进行殴打，将上诉人打伤至肩袖撕裂80%，云鼎司法鉴定机构鉴定为轻微伤，后期医疗评估为38000元。两被上诉人在没有任何证据证明上诉人作弊造假的情况下提出重新检查与鉴定的要求，一审法院要求上诉人重新检查与重新鉴定，为了证明事实的真实性与准确性，刘国强再次在云南省第一人民医院检查，MIR诊断报告单号（1090998）显示：右肩岗上肌腱损伤（Ⅱ级），喙突下滑囊积液，肩锁关节退行性改变。与之前MRI影像片结果基本一致，在两次检查结果一致，证据确凿的情况下，昆明锦康司法鉴定中心的法医杨旭禄竟然认定没有关联性，昆明锦康司法鉴定中心认定：“刘国强右肩岗上肌腱损伤的性质及时间无法确认，不予进行后期医疗费评估。”是不尊重客观事实的存在，无视医院所提供的检查报告单是对上诉人不公正不公平，恳请二审法院做异地重新鉴定。二、一审法院以云鼎司法云鼎（2016）临鉴字第1300562号错误鉴定为依据，判决由上诉人自行承担70%的赔偿责任错误，本案全部法律责任必须由徐义洲、肖珍英承担。综上，请求二审法院：一、改判两被上诉人承担全部赔偿责任；二、诉讼费由两被上诉人承担。被上诉人徐义洲、肖珍英共同答辩称：一、本案起因并非被上诉人主动去挑起事端，从公安对上诉人之子刘赞中的询问笔录及他们自己的询问笔录都可以证实，整个事件的起因并非上诉人所说。二、关于伤情的问题。在打斗报警后，两边人都同时到了云南骨科医院进行治疗。事发当天晚上，被上诉人在骨科医院拍了片，第二天被上诉人徐义洲又到官渡区人民医院再次拍片复诊，从诊断记录来看具有连续性，骨科医院未检查出来的病情，官渡区医院再次复检时得到更全面的诊断，并不存在上诉人所说的有作假或是其他的不真实情况。名字和年龄有不符的地方，也仅是医院在登记录入时的失误，云南省第一人民医院CT片与前两次CT片对比，都可确认是同人，因此不存在作假的情形。被上诉人的伤情确实是上诉人与其子共同造成，上诉人应承担相应责任。7月8日公安机关委托鉴定机构对上诉人伤情作出鉴定，经鉴定为轻微伤，而在时隔四个月后，上诉人去医院做了一个简单照片和检查，从该检查单上无法判断该伤是否7月3日发生纠纷时造成，隔了三个月单方委托鉴定，且根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，被上诉人诉讼中有权提出异议申请。综上，被上诉人也愿意承担自己的30%过错责任。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审理，二审查明事实与一审确认事实一致，本院予以确认。归纳各方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：被上诉人徐义洲、肖珍英是否应向上诉人刘国强承担全部赔偿责任？本院认为，上诉人主张昆明市锦康司法鉴定中心昆锦司[2018]临鉴字第213号司法鉴定意见书不客观真实，其应取得全部赔偿，经审查，上诉人在一审中对该鉴定意见书真实性、合法性均无异议，且作出该司法鉴定意见书的鉴定机构及鉴定人员具备相应的合法司法鉴定资格，鉴定人在二审中亦出庭接受了各方当事人的质询，故该司法鉴定意见书的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有合法司法鉴定资格，符合法定证据的要求，能够证明案件事实，上诉人亦不能就其对该司法鉴定意见书提出的异议提交任何确实、有效的证据加以佐证，故本院对上诉人的该主张不予采信，一审认定正确，本院予以确认。进而，本院对上诉人要求进行异地重新鉴定的申请不予准许。一审法院根据有效的鉴定意见，结合本案查明事实，按各方过错责任，酌情由上诉人自行承担70%责任并无不当，本院予以确认。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人刘国强提出的上诉请求因缺乏事实及法律依据，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1069元，由上诉人刘国强承担。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判长 杨 茜审判员 古维贤审判员 姚 丹二〇一八年十二月十三日书记员 刘怡涛