安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖01民终9777号上诉人：合肥市蒙牛乳业销售有限公司，住所地安徽省合肥市新站区铜陵路西二环路南迅捷大厦**，统一社会信用代码913401007568372571。法定代表人：罗明杰，总经理。委托诉讼代理人：席睿，安徽大湖律师事务所律师。被上诉人：王小俊，女，1969年5月24日出生，汉族，住安徽省舒城县。委托诉讼代理人：费亚勤，合肥市瑶海区法律援助中心指派律师。上诉人合肥市蒙牛乳业销售有限公司（以下简称合肥蒙牛公司）因与被上诉人王小俊劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2018）皖0102民初7171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。合肥蒙牛公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判；2、本案一、二审诉讼费由王小俊承担。事实和理由：1、2017年11月26日起，王小俊在未履行任何请假手续的情况下未到岗上班、旷工多日，已经严重违反公司《考勤规范化管理制度》第2.2条第（6）款规定，2017年11月30日，合肥蒙牛公司向王小俊发送的微信信息，重申了公司规章制度并告知其已经严重违反公司规章制度，并非合肥蒙牛公司主动解除劳动合同的通知。合肥蒙牛公司结合王小俊的连续旷工行为及2017年11月25日向合肥蒙牛公司发出的表示“这个班不上了、不会上了”的微信消息，认定王小俊主动辞职并通知其尽快办理相关手续。同时，合肥蒙牛公司于2017年11月30日发出微信消息后，仍于2017年12月底为王小俊缴纳了社会保险，证明双方劳动关系直至2017年12月仍然存续。一审认定合肥蒙牛公司于2017年11月30日发出微信消息时双方劳动关系解除，显然错误，合肥蒙牛公司并未向王小俊发出过解除劳动关系的通知，一审认定合肥蒙牛公司违法解除劳动合同是错误的。2、2017年10月25日，合肥蒙牛公司就通知王小俊到临泉路满天星超市上班，当时王小俊是同一的，合肥蒙牛公司并非没有与王王小俊协商，2017年10月25日至2017年11月24日期间，王小俊也没有向合肥蒙牛公司就工作地点变更提出异议。2017年11月25日，王小俊突然提出上班地点太远，要求更换工作地点，但由于王小俊临时提出这个要求，合肥蒙牛公司在滨湖地区的各个促销点已经满员，无法立即调整，只能等有合适的岗位空缺再调王小俊回去。超市促销人员流动性较大，其实不需要太久就你能进行工作地点调整，但王小俊从提出异议后第二天就不愿意再上班了。合肥蒙牛公司作为用人单位有自主经营管理的权利，有权依据公司经营需要对王小俊的工作地点进行适当调整，对此劳动者应当予以配合，这也是劳动关系人身从属性的体现。王小俊对工作地点变更有异议，也不应当以旷工的方式进行抵抗。其行为根据公司规章制度，合肥蒙牛公司可以依法与其解除劳动关系，一审认定王小俊旷工的行为不符合用人单位可以解除劳动合同的规定，系适用法律错误。综上，请求支持合肥蒙牛公司的上诉请求。王小俊辩称，合肥蒙牛公司的上诉理由无事实及法律依据，请法院依法驳回，合肥蒙牛公司违法解除劳动关系事实清楚、证据充分。王小俊自2006年在合肥蒙牛公司上班，一直认真工作十几年，不存在任何违规行为，若有此行为不会工作十多年之久。王小俊因文化程度不高，不知道如何表达自己的真实想法，在与公司的沟通中，方式可能存在一定的问题，但只是想维护自己的合法权利。对于工作十多年的老员工，在其生病期间需要住院治疗，向公司请假而不被批准，且在规定的医疗期内，并在明知其有病的情况之下，将其调离至住处三十多公里的地点工作，合肥蒙牛公司用这种方法变相辞退王小俊，其行为违反法律规定，在之后不久，并以旷工的名义将王小俊违法辞退。作为一个工作十多年的老员工，合肥蒙牛公司理应从员工的客观实际考虑，给予一定的照顾，不应该在未与王小俊协商的情况下就安排其至离家三十多公里的地点上班，合肥蒙牛公司显然未尽到法律规定的对劳动者的保护义务，王小俊已提供证据证明其并未违反公司的规章制度，该证据在仲裁裁决、一审法判决中可以反映。合肥蒙牛公司向一审法院起诉请求：1、合肥蒙牛公司无须支付王小俊违法解除劳动合同经济赔偿金39465.2元；2、本案诉讼费由王小俊承担。一审法院认定事实：王小俊于2006年10月1日入职合肥蒙牛公司从事蒙牛系列产品导购员工作。2017年9月，王小俊因椎间盘突出请假一个月休养。同年10月1日，合肥蒙牛公司通知王小俊到华菁超市上班；10月13日，合肥蒙牛公司通知王小俊到联家包河苑超市上班；10月23日，合肥蒙牛公司微信通知王小俊于2017年10月25日到满天星临泉路店工作。10月25日，王小俊因腰椎间盘突出在安徽中医药大学第一附属医院住院治疗至11月10日，出院医嘱：卧板床适枕休息，皮腰围护腰，避风寒，勿劳累；我科随访。王小俊依该院出具的“疾病证明书”，向合肥蒙牛公司请病假至11月24日。11月25日,王小俊到满天星临泉路店上班。其间，王小俊以其刚出院不久，工作地点距其住处远向合肥蒙牛公司提出调整工作地点，合肥蒙牛公司微信通知其调到滨湖万尚店上班，王小俊前往合肥蒙牛公司后，被告知滨湖万尚店人员已满。王小俊即微信合肥蒙牛公司：“我怎么了，升为领导你不是说滨湖合家福万尚店没导购员，昨天叫去公司面试，去了又说滨湖所有超市有导购员，又叫我离滨湖60多里路临泉满天星超市来上班，我椎间盘突出刚出院本月又去这么远上班，这是有意变向折磨我自动离职，明确跟你们表示这个班上不了，不会上了。”之后，双方因此发生争议，王小俊未再到合肥蒙牛公司上班。11月27日、28日、29日，合肥蒙牛公司连续向王小俊发送微信，内容为：渠道发展部促销员王小俊，在未履行任何请假手续的情况下，无故未前往门店履职，视为旷工一天，依据公司《考勤管理制度》：公司一般员工，旷工一天，负激励150元，并扣除当天工资和当月满勤奖。11月30日，合肥蒙牛公司再用微信向王小俊发送通知，内容为：“王小俊，您本人于2017年11月26日、11月27日、11月28日、11月29日、连续4天，在未办理任何请假手续的前提下，无故未到岗履行职责，此种行为视为旷工，依据公司管理制度，连续旷工三天为自动离职行为。请您在收到此通知5个工作日内来公司办理离职交接工作，感谢您的配合。特此通知。”另，王小俊的工资构成为基本工资加总销量提成，工资发放形式为本月工资至次月20日以银行转账方式支付。2017年3月至8月，王小俊的平均工资为1973.26元。合肥蒙牛公司已支付王小俊2017年10月份工资800.13元,为王小俊缴纳社保至2017年12月。后王小俊以合肥蒙牛公司为被申请人向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、合肥蒙牛公司支付王小俊2017年10月份克扣工资1172.26元；2、合肥蒙牛公司支付王小俊被迫解除劳动合同经济赔偿金39465.2元。2018年6月20日，合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会作出（2018）合瑶劳仲裁字第318号仲裁裁决书，裁决：1、合肥蒙牛公司于裁决生效后十日内向王小俊支付2017年10月份工资差额265.32元；2、合肥蒙牛公司于裁决生效后十日内向王小俊支付违法解除劳动合同经济赔偿金39465.2元。合肥蒙牛公司不服该裁决，向一审法院提起诉讼，请求判如所请。庭审中，合肥蒙牛公司、王小俊均表示对上述仲裁裁决第一项无异议。一审法院认为，王小俊于2006年入职合肥市蒙牛乳业销售有限公司，因病休假前，一直在其居住附近的超市上班。2017年11月25日王小俊病假结束后，合肥蒙牛公司将其调岗至离住处甚远的满天星临泉路超市上班，王小俊认为该工作地点过远，和合肥蒙牛公司产生纠纷未上班，合肥蒙牛公司于11月30日向王小俊发送微信通知，以王小俊连续旷工三日为由要求其办理离职手续，此时即为双方劳动关系解除。合肥蒙牛公司明知满天星临泉路店距离王小俊住所地较远，安排王小俊至该处上班必然给其上下班造成很大困难，且王小俊有腰椎间盘突出症并在治疗期间，合肥蒙牛公司作为王小俊工作十年以上的单位，理应从员工的客观实际考虑，给予一定照顾，不应不与王小俊协商就安排其至该处上班，显未尽到法律要求对劳动者合法的保护，在王小俊与其协商工作地点未果情况下，向王小俊发出解除劳动合同的通知，应当认定为违法解除劳动关系。合肥蒙牛公司诉称王小俊在职期间存在迟到、早退、不在岗情况，但未提供有效证据证明，一审法院不予采纳。合肥蒙牛公司诉称王小俊系自愿申请辞职，提供了微信截图予以证明，根据微信内容和庭审查明，王小俊认为合肥蒙牛公司将其安排至离家60多里的地方上班系逼迫其主动离职，一审法院认为王小俊在微信中的“这个班上不了，不会上了”的意思，仅是王小俊表明不同意对合肥蒙牛公司现岗位的安排，并没有提出辞职意思，故不能据此视为王小俊自愿申请辞职。合肥蒙牛公司认为王小俊无故旷工，不符合公司的规章制度，所以其向王小俊发出解除通知，一审法院认为王小俊之所以未到合肥蒙牛公司处上班系其和合肥蒙牛公司关于工作地点的事务未能协商一致导致，并不符合劳动合同法第三十九条中关于用人单位可以解除劳动合同的规定。综上，一审法院认为合肥蒙牛公司向王小俊发出解除劳动合同的通知系违法解除劳动关系。王小俊离职前的月平均工资为1973.26元，工作期间为2006年10月1日至2017年11月30日止，故合肥蒙牛公司应支付王小俊23个月工资的经济赔偿金，现合肥蒙牛公司主张无须支付王小俊违法解除劳动合同经济赔偿金39465.2元，一审法院不予支持。仲裁裁决合肥蒙牛公司向王小俊支付2017年10月份工资差额265.32元为终局裁决，本案中合肥蒙牛公司、王小俊均无异议，一审法院予以认定。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、合肥市蒙牛乳业销售有限公司于判决生效后十日内支付王小俊2017年10月份工资差额265.32元；二、合肥市蒙牛乳业销售有限公司于判决生效后十日内向王小俊支付违法解除劳动合同经济赔偿金39465.2元；三、驳回合肥市蒙牛乳业销售有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，免予收取。二审期间，双方未提交新证据。对一审法院查明的案件事实，本院予以确认。本院认为，合肥蒙牛公司于2017年10月24日向王小俊发出调整工作地点通知之前，并未与王小俊协商一致。发出该通知次日，王小俊即请病假一个月至2017年11月24日，病假期满后，王小俊于2017年11月25日即告知合肥蒙牛公司不同意调整工作地点的安排，因此，该调整工作地点的通知也不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定的实际履行口头变更的劳动合同超过一个月的情形。因此，合肥蒙牛公司关于已经就工作地点变更与王小俊达成一致的上诉理由不能成立，本院不予支持。同时，根据一审查明事实，王小俊在因病休假前一直在其居住地附近的超市上班，作为王小俊工作十多年的用人单位，合肥蒙牛公司在明知调整的工作地点临泉路满天星超市距离王小俊居住地较远，且王小俊患有腰椎间盘突出并在治疗期间，仍在未与王小俊协商一致的情况下单方发出调整工作地点的通知，显然也未能尽到用人单位对劳动者的合理照顾义务。在王小俊明确表示无法到该临泉路满天星超市上班后，合肥蒙牛公司也表示无法安排王小俊至原来的工作地点上班或提供其他合适的工作地点。在此情况下，王小俊自2017年11月25日起未到合肥蒙牛公司上班实际系因双方就工作地点的变更未能协商一致而导致，合肥蒙牛公司关于王小俊旷工而按照公司规章制度应视为自动离职的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，合肥蒙牛公司于2017年11月30日向王小俊发出的通知，应当视为合肥蒙牛公司单方解除与王小俊劳动合同的行为，且该解除劳动合同行为不符合《劳动合同法》第三十九条规定，一审据此认定合肥蒙牛公司违法解除劳动合同并根据王小俊的工资水平及工作年限计算相应的赔偿金并无不当，本院予以维持。综上，合肥蒙牛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由合肥市蒙牛乳业销售有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 勇审判员 张 怡审判员 董江宁二〇一八年十二月二十四日书记员 李 菁附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。