安徽省滁州市琅琊区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1102民初1736号原告：滁州市琅琊融资担保有限公司，住所地安徽省滁州市琅琊路**，统一社会信用代码91341100667901974T。法定代表人：张跃祖，系总经理。委托诉讼代理人：王怀利，安徽伟诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：高志文，北京市京师（南京）律师事务所律师。被告：安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司，住，住所地安徽省滁州市五星家园****一社会信用代码9134110356639693X8。负责人：施用君，系总经理。委托诉讼代理人：何杰，安徽为信律师事务所律师。委托诉讼代理人：王杰，安徽为信律师事务所律师。被告：安徽省兴利建设工程有限责任公司，住所地，住所地安徽省合肥市庐阳区濉溪路**汇丰广场办****会信用代码91340100149175116Y。法定代表人：施用芝，系董事长。委托诉讼代理人：何杰，安徽为信律师事务所律师。委托诉讼代理人：王彬，安徽为信律师事务所律师。被告：谢道红，男，1976年8月26日出生，汉族，职业不详，原住安徽省合肥市经开区，现下落不明。被告：蒋伟，男，1981年12月18日出生，汉族，户籍安徽省定远县号，经常居住安徽省合肥市室。被告：杨玲，女，1982年10月9日出生，汉族，户籍地同上，经常居住地不详。原告滁州市琅琊融资担保有限公司与被告安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司、安徽省兴利建设工程有限责任公司追偿权纠纷一案，本院于2017年6月5日立案。依法适用普通程序，于2018年6月21日公开开庭进行了审理。依法追加谢道红、蒋伟、杨玲为被告参加诉讼，于2018年11月21日再次公开开庭进行了审理，原告滁州市琅琊融资担保有限公司的委托诉讼代理人王怀利、高志文，被告安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司的委托诉讼代理人何杰，被告安徽省兴利建设工程有限责任公司的委托诉讼代理人何杰、王彬到庭参加诉讼，被告杨玲、谢道红经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，被告蒋伟经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案因蒋伟涉嫌伪造印章案等中止审理331天，因公告扣除审限74天。本案现已审理终结。滁州市琅琊融资担保有限公司（以下简称琅琊担保公司）向本院提出诉讼请求：1.判令安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司（以下简称兴利公司滁州分公司）、安徽省兴利建设工程有限责任公司（以下简称安徽兴利公司）支付代偿款732万元；2.判令兴利公司滁州分公司、安徽兴利公司支付违约金140万元；3.诉讼费由兴利公司滁州分公司、安徽兴利公司负担。事实和理由：2014年，兴利公司滁州分公司与兴业银行股份有限公司滁州分行签订《流动资金借款合同》一份，编号为滁字1401授055贷001号。借款金额1000万元，借款期限自2014年6月10日至2015年6月9日止，借款用途为购买原材料。兴利公司滁州分公司为保证借款的顺利，委托琅琊担保公司为其担保。兴利公司滁州分公司与琅琊担保公司签订《委托担保合同》一份，约定一旦由琅琊担保公司代偿，兴利公司滁州分公司承担代偿全部款项20%的违约金。琅琊担保公司按照约定与银行签订《保证合同》，银行按约发放贷款，2015年贷款到期时，兴利公司滁州分公司无力偿还。2015年6月10日琅琊担保公司委托滁州市琅琊置业有限公司为兴利公司滁州分公司代偿732万元。兴利公司滁州分公司是安徽兴利公司设立的分公司。为维护琅琊担保公司合法权益，具状法院。兴利公司滁州分公司、安徽兴利公司辩称，一、兴利公司滁州分公司、安徽兴利公司对本案的贷款一无所知，而且没有使用过该款。二、本案贷款的相关合同文件及贷款资料均系伪造形成，并非兴利公司滁州分公司、安徽兴利公司真实意思表示。三、本案贷款经办人蒋伟在公安机关讯问笔录中明确供述该贷款系琅琊担保公司拆借使用，且相关款项也由琅琊担保公司偿还，因此琅琊担保公司有虚假诉讼的可能。四、为查明本案事实，兴利公司滁州分公司、安徽兴利公司认为应追加蒋伟、谢道红为本案的共同被告，同时为查明案涉贷款的审核发放及还款情况，请求追加贷款银行为本案的第三人。即使追偿权成立，应当由蒋伟、谢道红、杨玲自行承担。五、代理人认为本案涉及到多项违法犯罪，例如伪造公司印章、贷款诈骗或骗取银行贷款以及虚假诉讼等，申请对《流动资金借款合同》等所使用的兴利公司滁州分公司印章真伪进行鉴定，建议将本案移送合肥市庐阳区公安局对蒋伟及他人的犯罪事实进行补充侦查。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院出示了相关证据，经庭审举证、质证，本院认证如下：琅琊担保公司所举证据和本院出示证据具有客观性、合法性，与本案有关联，本院经审查对其证明效力予以认定；对兴利公司滁州分公司、安徽兴利公司所举证据，本院对蒋伟在公安机关陈述其私刻印章、授权书是伪造的真实性予以认定，对其陈述的其他内容的真实性不予认定。根据当事人的陈述及上述有效证据，本院查明如下事实：2014年6月10日，安徽兴利公司向兴业银行股份有限公司滁州分行出具一份“授权书”（系伪造），载明：“兹授权安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司向贵行申请贷款1600万元，由滁州市琅琊融资担保有限公司提供连带责任保证，安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司及其负责人蒋伟和贵行签署的一切文件我公司均予以承认。如安徽省兴利建设有限责任公司滁州分公司不能按期偿还贵行债务，我公司将在接到贵行通知后立即代为偿还。法定代表人施用芝日期2014、6、10”，加盖安徽兴利公司印章。兴利公司滁州分公司与琅琊担保公司签订《委托担保合同》一份，约定，琅琊担保公司为兴利公司滁州分公司提供担保，该《委托担保合同》载明：“第八条违约责任二、甲方（兴利公司滁州分公司）未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外……”。兴业银行股份有限公司滁州分行与琅琊担保公司签订了一份《保证合同》，琅琊担保公司为上述贷款提供连带责任担保。2016年6月10日，蒋伟与兴业银行股份有限公司滁州分行签订《最高额保证合同》一份，为确保债权人兴业银行股份有限公司滁州分行与债务人兴利公司滁州分公司在一定期限内连续发生的债务的清偿，保证人自愿为债务人与债权人发生的债务提供连带责任保证。约定保证最高本金限额1000万元，保证人对该最高本金限额项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等）承担连带保证责任。同一天，谢道红和杨玲分别与兴业银行股份有限公司滁州分行签订《最高额保证合同》各一份，内容与蒋伟所签订的《最高额保证合同》一致。2014年6月，兴利公司滁州分公司与兴业银行股份有限公司滁州分行签订一份《流动资金借款合同》，约定：兴利公司滁州分公司向兴业银行股份有限公司滁州分行借款1000万元，借款期限：12个月，自2014年6月10日至2015年6月9日止。2014年6月10日，兴业银行股份有限公司滁州分行向兴利公司滁州分公司在该行的尾号8079账户发放贷款1000万元，后兴利公司滁州分公司通过该账户陆续偿还贷款，2015年6月9日贷款到期时，兴利公司滁州分公司未能按期还款，琅琊担保公司委托滁州市琅琊投资发展有限公司于2014年6月10日向兴利公司滁州分公司账号汇款732万元，用以偿还兴业银行股份有限公司滁州分行所欠贷款本息732万元。另查：兴利公司滁州分公司系安徽兴利公司下设分公司，该分公司负责人是蒋伟，2012年11月30日，安徽兴利公司从蒋伟处收回兴利公司滁州分公司印章。2015年12月28日，兴利公司滁州分公司的负责人由蒋伟变更为施用君。2014年6月10日从兴业银行股份有限公司滁州分行借款1000万元系谢道红受蒋伟委托办理，《流动资金借款合同》等所加盖的兴利公司滁州分公司印章系蒋伟私刻。本院认为，综合双方当事人举证、质证及其诉辩意见，本案的争议焦点为：本院是否支持琅琊担保公司的诉讼请求。琅琊担保公司为兴利公司滁州分公司向兴业银行股份有限公司滁州分行借款1000万元提供担保，违约金为代偿款项20%，谢道红、蒋伟、杨玲为债务人兴利公司滁州分公司向债权人兴业银行股份有限公司滁州分行提供连带责任保证，兴利公司滁州分公司到期未还清贷款，琅琊担保公司委托滁州市琅琊投资发展有限公司代为偿还732万元的事实清楚，又因兴利公司滁州分公司系安徽兴利公司下属分公司，故琅琊担保公司要求安徽兴利公司、兴利公司滁州分公司偿还732万元并承担140万元违约金，符合法律规定，本院予以支持。安徽兴利公司、兴利公司滁州分公司要求该借款的担保人谢道红、蒋伟、杨玲偿还，不符合法律规定，本院不予支持。本案中，《流动资金借款合同》等所使用的兴利公司滁州分公司印章系蒋伟私自刻制，安徽兴利公司、兴利公司滁州分公司申请对合同上的印章真伪进行司法鉴定，琅琊担保公司不同意鉴定，本院不予准许。安徽兴利公司、兴利公司滁州分公司要求将本案移送公安机关并中止本案审理，不符合法律规定，本院不予准许。安徽兴利公司、兴利公司滁州分公司以本次借款所使用的安徽兴利公司、兴利公司滁州分公司印章系伪造，主张其不承担偿还责任，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：被告安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司、安徽省兴利建设工程有限责任公司于判决生效后十日内偿还原告滁州市琅琊融资担保有限公司732万元并承担违约金140万元，合计872万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费72840元（原告垫付），公告费560元（第二被告垫付），合计73400元，由被告安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司、安徽省兴利建设工程有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  唐 慧人民陪审员  季银珍人民陪审员  周经纲二〇一八年十二月十四日代理书记员  顾 宇附第一部分：当事人举证一、原告滁州市琅琊融资担保有限公司举证：1.2017年6月2日的企业信息查询打印件一份，证明安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司的负责人蒋伟直到2015年12月28日以后才不担任负责人职务，此前一直担任负责人职务。2.《流动资金借款合同》原件一份，证明安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司在2014年6月10日向兴业银行股份有限公司滁州分行借款1000万元，双方签订了借款合同一份，用途为购买原材料，期限自2014年6月10日至2015年6月9日止，利率为年利率9%，安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司与兴业银行股份有限公司滁州分行在合同中盖章。3.《委托担保合同》原件一份，证明安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司为了借款的顺利进行，委托滁州市琅琊融资担保有限公司进行担保，同时担保合同第八条第二款载明：“甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外……”。4.《保证合同》原件一份，证明滁州市琅琊融资担保有限公司受安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司的委托与兴业银行股份有限公司滁州分行签订了编号为滁字1401授055贷001A《保证合同》一份，承担担保责任。5.2014年6月10日借据原件一份，证明兴业银行股份有限公司滁州分行按照借款合同的约定将1000万元汇入安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司的账户。6.2015年6月10日还款单据及情况说明原件各一份，证明安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司在借款到期后无力偿还，滁州市琅琊融资担保有限公司委托滁州市琅琊投资发展有限公司还款732万元，为安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司承担了担保责任，滁州市琅琊投资发展有限公司是由琅琊金融办设立的有限公司。7.滁州市琅琊投资发展有限公司和滁州市琅琊融资担保有限公司企业信用信息公示报告打印件各一份，两个公司大股东均为滁州市琅琊国有资产运营有限公司，系关联公司。8.《建设工程施工合同》复印件一份，发包方滁州市琅琊投资发展有限公司将琅琊亲区皇甫山路一期等六条道路等工程交给承包方安徽省兴利建设工程有限责任公司施工。9.“情况说明”复印件一份，滁州市琅琊投资发展有限公司尚欠安徽省兴利建设工程有限责任公司工程款1981.49366万元。10.“承诺函”复印件一份，安徽省兴利建设工程有限责任公司向滁州市琅琊融资担保有限公司承诺，以工程项目债权的70%作为滁州市琅琊融资担保有限公司为蒋伟个人贷款担保的反担保。11.“关于请求提前支付工程款的报告”复印件一份，安徽省兴利建设工程有限责任公司请求支付工程款。12.安徽皖东农村商业银行股份有限公司业务回单和安徽省兴利建设工程有限责任公司收据复印件各一份，因安徽省兴利建设工程有限责任公司请求，滁州市琅琊投资发展有限公司向其账号汇款200万元。13.滁州市琅琊投资发展有限公司向琅琊区人民政府发文“关于拨付皇甫山路一期等六条道路、金山路南桥等三座桥梁、路灯配套BT工程款费用的请示”复印件一份，安徽省兴利建设工程有限责任公司、安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司向滁州市琅琊融资担保有限公司发函“申请委托付款书”复印件一份，琅琊新区皇甫山路一期等六条道路、金山路南桥等三座桥梁、路灯配套BT工程请款单复印件一份，安徽省兴利建设工程有限责任公司于2014年12月12日向滁州市琅琊投资发展有限公司发函“委托付款书”复印件一份，2015年2月17日徽商银行记账凭证复印件一份，滁州市琅琊投资发展有限公司向安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司支付250万元工程款。二、被告安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司和安徽省兴利建设工程有限责任公司举证：1.2016年12月12日蒋伟在公安机关的讯问笔录打印件一份，证明目的：2012年11月30日，蒋伟将兴利公司的两枚印章交还给总公司，案涉合同上的印章均系伪造形成。2.2017年7月7日、7月12日蒋伟在公安机关的讯问笔录打印件各一份，证明目的：案涉借款系滁州市琅琊融资担保有限公司使用，安徽省兴利建设工程有限责任公司对该笔借款毫不知情。三、本院出示证据：1.兴利公司滁州分公司的兴业银行股份有限公司滁州分行尾号8079账户从2014年6月10日至2015年6月12日的银行流水一份，载明，2014年6月10日从银行汇款到兴利公司滁州分公司1000万元，用途贷款发放，当天兴利滁州分公司向滁州炬友建筑材料有限公司汇出1000万元，用途采购原材料，该账户有不定期的贷款回收，2015年6月10日滁州市琅琊置业有限公司汇入该账户732万元，用途贷款偿还。2.滁州炬友建筑材料有限公司的徽商银行尾号2388账户银行流水一份，载明，2014年6月11日，该账户收到兴利公司滁州分公司汇入1000万元，同日，滁州炬友材料有限公司向谢道红汇出1000万元。3.谢道红的徽商银行尾号1687账户银行流水一份，载明，2014年6月11日，滁州炬友建筑材料有限公司向谢道红汇款1000万元，同日，谢道红向张静汇款1000万元。4.授权书（来源于兴业银行股份有限公司滁州分行的档案）一份，载明：“兹授权安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司向贵行申请贷款1600万元，由滁州市琅琊融资担保有限公司提供连带责任保证，安徽省兴利建设工程有限责任公司滁州分公司及其负责人蒋伟和贵行签署的一切文件我公司均予以承认。如安徽省兴利建设有限责任公司滁州分公司不能按期偿还贵行债务，我公司将在接到贵行通知后立即代为偿还。法定代表人施用芝日期2014、6、10”，加盖安徽省兴利建设工程有限责任公司印章。5.《最高额保证合同》三份和蒋伟、杨玲的结婚证复印件一份（来源于兴业银行股份有限公司滁州分行的档案），载明蒋伟和杨玲于2003年6月30日登记结婚，蒋伟、谢道红、杨玲是保证人。6.2018年9月30日本院对蒋伟做的谈话笔录复印件一份，蒋伟陈述兴利公司滁州分公司印章系蒋伟私刻。第二部分：附相关法律法规条文：一、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。三、《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。