重庆市武隆区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝0156民初4519号 原告：万长美，女，1971年2月6日出生，现住重庆市武隆区。 委托诉讼代理人：丁福绪，重庆市武隆区巷口镇法律服务所法律工作者。 被告：武隆区红五星酒店，住所地重庆市武隆区芙蓉街道芙蓉西路**，统一社会信用代码92500232MA5UC0NK9Q。 经营者：阳东，男，1962年5月9日出生，户籍地重庆市南川区，现住重庆市武隆区。 第三人：刘瑜，女，1961年5月9日出生，现住重庆市武隆区。 委托诉讼代理人：吕平，重庆星空律师事务所律师。 第三人：中国烟草总公司重庆市公司武隆分公司，住所地重庆市武隆区芙蓉街道芙蓉西路**，统一社会信用代码9150023279589131X9。 法定代表人：袁力平，该公司经理。 原告万长美诉被告武隆区红五星酒店（以下简称红五星酒店）劳动争议一案，本院于2018年10月15日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员夏勇独任审判，公开开庭进行了审理。在审理过程中，因刘瑜、中国烟草总公司重庆市公司武隆分公司（以下简称烟草公司）与本案的审理有法律上的利害关系，本院依法通知刘瑜、烟草公司作为本案的第三人参加诉讼。第一次开庭时，原告万长美及其委托诉讼代理人丁福绪、被告红五星酒店的经营者阳东到庭参加诉讼；第二次开庭时，原告万长美及其委托诉讼代理人丁福绪、被告红五星酒店的经营者阳东、第三人刘瑜及其委托诉讼代理人吕平到庭参加诉讼，第三人烟草公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 万长美向本院提出诉讼请求，请求判决：红五星酒店向万长美支付停业期间工资4836元、经济补偿金21762元、失业保险待遇损失22680元，并由红五星酒店承担本案的诉讼费用。在审理过程中，万长美增加诉讼请求，要求红五星酒店支付万长美年休金13340元。事实和理由，万长美于2009年2月到红五星酒店工作，岗位是管理停车场并收费。红五星酒店也一直向万长美发放工资，双方建立劳动关系。2018年5月31日，红五星酒店召开全体职工会议，决定对红五星酒店进行装修，6月5日正式停业。同时，万长美等职工将原来的服装押金收据退给红五星酒店，红五星酒店已退还万长美等人的服装押金。此后，万长美要求红五星酒店补办社会保险及缴纳保险费被拒绝。万长美于2018年7月12日向红五星酒店送达解除劳动关系通知，决定2018年7月13日解除劳动关系。红五星酒店收到解除通知后不予理睬，双方多次协商解除事宜未果，现要求人民法院依法支持万长美的诉讼请求。 红五星酒店辩称，阳东与烟草公司签订房屋租赁期限为10年，从2005年6月至2016年4月30日。租期届满后，烟草公司已收回房屋，阳东已停止经营两年多时间。停车场是武隆大厦8家经营者共同使用的，不属于红五星酒店的经营范围。故万长美与红五星酒店没有劳动关系，万长美的请求已起过诉讼时效，请求人民法院依法驳回万长美的诉讼请求。 经审理查明，2005年6月2日，烟草公司与阳东签订房屋租赁合同，约定烟草公司将位于县城XX大桥X桥头XX大厦的街平面以上第四层以及四层以上的楼层（不包括塔楼）和负二层、停车场及接待大厅房屋（原武隆县XX镇XX西路X号）租赁给阳东经营宾馆，租赁期限从2006年1月31日至2016年1月29日，租金按年支付。此后，阳东注册红五星酒店，以个体工商户形式经营使用租赁的房屋。 2009年2月至今，万长美在红五星酒店经营的停车场工作，岗位是管理停车场并收取停车费，将停车费缴纳给红五星酒店。2018年7月12日，万长美向阳东发出解除解除劳动合同通知书，以酒店未办理社会保险、未支付工资为由，要求从2018年7月13日起解除劳动关系。2018年8月14日，万长美向重庆市武隆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。重庆市武隆区劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月28日作出仲裁裁决，驳回万长美的请求事项。 另查明，阳东在经营红五星酒店期间，聘请刘瑜为经理管理红五星酒店。2016年4月30日前，烟草公司向阳东发出通知，要求在2016年4月30日收回出租房屋。2016年5月1日起，阳东未经营红五星酒店。 还查明，2016年5月1日，刘瑜与烟草公司签订房屋租赁合同，合同约定的租赁标的物为XX大厦四楼及以上（不包括塔楼）、负二楼、停车场、接待大厅；租赁期限为不定期租赁，租期从2016年5月1日起算，按月支付房租。刘瑜从2016年5月1日起经营红五星酒店，在经营过程中仍然在使用原红五星酒店的印章。2018年5月31日，刘瑜召开原红五星酒店职工会议，宣布停业，要求职工完成清点工作后结清工资，并将工作服装退回领取押金。同时宣布，如果红五星要重新装修开业，如果愿意回来上班的，可以继续回来上班。2018年6月1日后，刘瑜未与烟草公司签订房屋租赁协议。烟草公司所有的武隆大厦至今仍然在进行外墙装修，未进行经营活动。 还查明，红五星酒店从2013年至2018年一直在参加工商年检，预留的联系电话号码为XX，系刘瑜的手机号码。万长美的月工资为2269元。红五星酒店、刘瑜均未为万长美参加社会保险。 上述事实，有当事人陈述，原告举证的户籍信息、录音光盘、服装押金收据、工资表、停车场缴款单、解除劳动合同通知书及邮寄回执、仲裁裁决书、工商登记资料、停车场备案登记表、工作人员标牌、停车场收费公示牌，红五星酒店举证的两份房屋租赁合同、房屋收回通知单、律师函、停车场交费收据、应聘人员简历表、劳动合同书及申请书、工商登记资料及户籍信息表、视频资料，刘瑜举证的房屋租赁合同书等证据材料收集在案为凭，经开庭质证审查，这些证据材料可以作为认定案件事实的依据。 本院认为，劳动者的合法权利应受法律保护。阳东作为起字号为红五星酒店之个体工商户，符合劳动法规定的用人单位主体，可以依法与劳动者建立劳动合同关系。万长美从2009年2月起一直在阳东经营的红五星酒店上班，双方虽然未签订合同，但已建立事实劳动关系。2016年4月30日后，因阳东未能与烟草公司签订武隆大厦的房屋租赁合同，阳东也未实际经营红五星酒店，故红五星酒店与万长美的劳动关系于2016年4月30日终止。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……。”但万长美未在劳动合同期限届满后一年内申请仲裁主张其权利，因此万长美在2016年4月30日前所涉及的劳动权益，红五星酒店的经营者阳东不应承担民事法律责任。 2016年5月1日起，刘瑜利用原管理人员的特殊身份在实际经营武隆大厦中原红五星酒店的业务，并实际享受运行利益。万长美在原红五星酒店的场所内继续工作，工作上受实际经营者刘瑜的支配与管理，故万长美与刘瑜实际经营的红五星酒店之间形成事实上的劳动关系。因刘瑜于2018年5月31日向全体员工宣布从次日开始停业，而且要求员工退还工作服装、结清工资。而且实际上武隆大厦至今都在进行装修，刘瑜也未能获得武隆大厦的租赁房屋使用权。故万长美与刘瑜的劳动合同期限为2016年5月1日至2018年5月31日止，刘瑜应当对万长美的劳动权益承担民事法律责任。本院依法追加刘瑜为本案的第三人参加诉讼后，万长美仍然未向刘瑜主张权利，视为其对权利的处分。但是，刘瑜在2016年5月1日与烟草公司签订房屋租赁合同后实际经营原红五星酒店的业务并获得利益，刘瑜在经营过程中仍然保存并擅自使用原红五星酒店的印章。半年后，阳东在明知刘瑜在使用其红五星酒店印章的情况下，未进行制止，视为阳东许可刘瑜借用红五星酒店的资质。因此，红五星酒店应当对刘瑜经营期间的债务承担民事法律责任。 万长美在本案中主张的损失范围及数额本院评议如下： （一）停业期间的工资4836元问题，刘瑜在2018年5月31日开会宣布次日停业，而且要求员工退还工作服装、结清工资，如果继续在武隆大厦经营酒店，如果愿意回来的可以继续工作。根据原红五星酒店的实情情况，应当视为刘瑜宣布辞退所有的员工，解除劳动关系。故万长美主张停业期间的工资于法无据，本院不予确认； （二）经济补偿金21762元，万长美主张的月工资标准为2269元，但其与刘瑜经营的红五星酒店之间的劳动期限为两年加一个月，故其经济补偿为5672.5元（2269元/月*2.5月）； （三）失业保险待遇，《重庆市失业保险条例》第二十四条规定：“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳的失业保险的时间确定。具体划分为：（一）累计缴费时间满一年不足两年的为三个月；（二）累计缴费时间满两年不足三年的为六个月；……。”第十三条规定：“单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在期限一年仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作限应享受失业保险金的120%予以赔偿。”由于刘瑜未按规定给万长美办理社会保险的期限为两年一个月，故其应承担的万长美的失业保险金为7560元（1050元/月*6月*120%）； （四）年休金，即带薪年休假工资，根据万长美的工作年限，其每年的带薪年休假期为5天。根据企业的财产管理规定，工资资料的保存年限为两年，故万长美没有足够的证据证明其两年的带薪年休假工资未支付。本院酌情确定万长美的带薪年休假工资为2086.44元【（2269元/月÷21.75天/月）*5天*2*2】。 综上，故万长美的部分诉讼请求理由成立，本院予以支持。红五星酒店的部分辩称理由成立，本院予以采纳。刘瑜的部分述称理由不成立，本院不予采纳。烟草公司未到庭应诉，视为其对举证、质证等诉讼权利的放弃。据此，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《重庆市失业保险条例》第二十四条、《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条之规定，判决如下： 一、武隆区红五星酒店在本判决生效后十日内支付万长美经济补偿金5672.5元、失业保险金为7560元、带薪年休假工资为2086.44元，合计15318.94元； 二、驳回万长美的其余诉讼请求； 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。 本案案件受理费减半收取5元（万长美已预交），由武隆区红五星酒店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  夏勇 二〇一八年十二月二十六日 书记员  陈芮