中华人民共和国 云南省河口瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云2532民初337号 原告（反诉被告）：张红，女，1971年11月11日生，汉族，新加坡国籍，住中华人民共和国云南省红河州河口县。 委托代理人：赵启越，云南格元律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 被告（反诉原告）：河口兴佰年旅游文化产业有限公司，统一社会信用代码：91532532MA6L046T3E。 住所地：云南省红河州河口县人民路**（国际公寓对面）。 法定代表人：沈炜炜，职务：执行董事。 委托代理人：钱艳萍，云南彰道律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 原告（反诉被告）张红诉被告（反诉原告）河口兴佰年旅游文化产业有限公司（以下简称“兴佰年公司”）合同纠纷一案，本院于2018年6月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告（反诉被告）张红及其委托代理人赵启越，被告（反诉原告）兴佰年公司的委托代理人钱艳萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）张红向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告违约金20,000元；2．判令被告退还原告三月份营业款14,382.5元；3．判令被告退还两个月的管理费共计3,000元；4．判令被告退还橱柜装修等款项共计7,500元；5．判令被告按原告前四个月的平均营业额的一半计算利润补偿原告剩余八个月的损失共计212,000元；6．本案诉讼费用由被告承担。后原告将上述第3项诉请的金额变更为2,000元。事实及理由：2017年10月，原、被告签订了一份《HOT＋美食一号站合作协议》，约定被告提供位于商铺给原告经营，合同期一年，由原告提供食品加工技术或加盟技术、食品原材料和配料、已加工完成的可销售食品等经营所需物资及食品加工，被告享有经营项目营业总收入的25%，原告及其他租驻商家向被告承担水、电、服务管理费、经营保证金等涉及的全部相关费用。关于租金，被告于2018年3月8日通过《会议纪要》形式“将美食广场由目前的合作方式调整为定额收取租赁费的方式，摊位租赁费用的收取按每个摊位每月4,500元收取。”原告于合同签订后支付押金20,000元，一个季度的服务管理费4,500元，水电费押金1,000元，原告及时安装橱柜、厨具用于经营，原告及其他租驻小商家先后各自共计向原告支付了6个月的管理费。自营业以来，与被告签订合作协议的租驻商家均投入了大量人力、物力，装修商铺、聘请员工，但被告以各种理由陆续将合作商家劝退，原告一直营业额第一，被告却下发《关于朋慨美食若干问题整理》，4月9日下发《商铺退场流程单》让原告退场，并且未按三月初制定的方案定额收取租金，原告三月份的营业额为75,530元，被告克扣了18,882.5元，仅退还了56,647.5元。自原告起诉时，签订合作协议的多个商家因与被告各种分歧已无奈退场，目前仅余一家尚在经营。被告违约提前解除合作协议，擅自变更合同条款，以各种文件形式无理干涉合作小商家正常经营，限制经营种类及价格，以不能与被告经营的独立一栋房屋码头故事相重复的品类为由，垄断市场、干涉小商家经营。多次发文对租驻商家严厉批评指责、无中生有，让各商家难以维系经营，最终导致商家投入的人力及物力没有任何保障和补偿。商家支付高额管理费及租金的同时，要让被告诸多指责和干涉，乃至于罚款、劝退。被告垄断、干涉美食一号站的正常经营，损害原告等多家商家权益，发文损害原告名誉权，制定格式合同，通过发文形式擅自变更合同条款，提前解除合同，拒不赔偿原告损失。为维护原告的合法权益，现根据《中华人民共和国合同法》的相关规定提起诉讼，请求支持原告的上述诉讼请求。 被告（反诉原告）兴佰年公司辩称：1．双方签订的合作协议已于2018年4月9日由双方协商一致解除了。2．原告诉称因被告在履行合同过程中擅自变更合同条款导致违约不符合事实。事实是在履行合同过程中，被告始终按照合同约定履行，同时在履行过程中还多次减免了原告多项费用，让利给原告，为此如果原告认为被告违约，被告不反对原告退还款项。3．解除合同的原因是原告在履行合同中多次违约，在被告劝解的情况下仍然违约，被告不得不提出解约的要求。2018年4月4日，被告提出解约，2018年4月9日双方协商一致后，原告办理解除合同的所有手续。所以是原告一再违约导致双方解除合同，而不是被告违约解除合同。4．原告的诉请应当依法予以全部驳回。原告诉请要求支付违约金20,000元，但本案中不是被告违约，而是原告应当向被告承担违约责任，所以应当驳回原告要求支付违约金的诉请。原告诉请要求被告给付2个月的管理费于法无据，只有被告减免了原告的管理费。橱柜装修等费用在合同中约定是由原告自行承担，与被告无关联性。关于利润的诉请，营业的收入、成本及税收是多少无法确认，原告必须充分举证证实，此项诉请于法无据。协商解除合同都是原告违约导致的。综上，请依法驳回原告的诉请。 被告（反诉原告）兴佰年公司针对原告的起诉提起反诉，反诉请求：1．判令原告支付违约金20,000元；2．判令原告承担本案诉讼费。事实及理由：2017年10月22日，双方签订《HOT＋美食一号站合作协议》，约定：一是由被告提供河口异域风情街HOT＋美食一号站11号商铺，承担商铺装修、租金、物业等费用，并提供朋慨美食品牌和经营模式，由原告承担水电、服务管理费并交纳保证金，提供食品加工技术、食品等经营所需物资及人工，双方共同合作经营朋慨美食项目。二是合作期限一年，合作收益按被告享有经营项目营业总收入的25%，原告享有75%的方式分配，以一月一结的方式结算、分配收益。三是原告经营业态和销售菜品以被告备案为准，备案后合作期间如需增加或修改时，须提交申请经被告同意后方能变更。四是合作期间由被告统一收银。协议签订后，原告于2017年11月1日入场后双方开始合作经营。合作经营期间，被告不仅始终按合同约定履行义务，且还减免了原告多项费用。然而，原告却故意违反合同约定，一是未经申请及审核自行推出新菜品；二是自行向客户收银；三是故意以彭华、范青等他人名义充值多张会员优惠卡自行使用，在客户消费后，其采取先收取客户用餐现金，又用会员卡刷卡冲账的方式，套取会员卡的赠送优惠金；四是故意哄抬销售品价格，恶意侵害消费者权益。严重损害了被告及美食一号站其他商家和消费者的合法权益。对此，被告自2018年3月起就一再要求原告纠正其违约行为。然而，原告却不予纠正，一意孤行。为此，同年4月4日，被告向原告送达了解除合作协议及要求其于同月8日退场的通知。同月8日，双方就解除合作协议进行协商，在原告同意解除合作协议，提出3月份营业额按租金4,500元收取并退还保证金20,000元的情况下，被告于当日向原告送达了3月份营业额按被告占25%、原告占75%的方式分配，及同意退还20,000元保证金的通知。同月9日，原告同意了被告的通知要求，并亲自到被告公司办理解除协议，签署退场单、签收保证金和按3月份营业额的25%向被告交纳该月收益分配，以及将其存放于11号商铺内物资、设备搬离等退场手续。然而，合作协议经双方协商终止履行后，被告在继续经营的过程中，却发现因原告的上述恶意违约行为，严重影响了被告经营的河口异域风情街美食一号站的声誉，造成客源急剧减少，致签订合作协议的商铺纷纷解约，给被告造成严重损失。对此，原告非但不予自省及赔偿，反而无理争诉。被告认为，原告的上述恶意违约行为，不仅严重违反合同约定，且给被告造成较大损失。现依法提起反诉，请求依法裁判。 针对被告（反诉原告）兴佰年公司的反诉，原告（反诉被告）张红作出以下答辩意见：原告认为违约金20,000元应当由被告支付，因为被告违反了一年期的合同约定。被告陈述是双方协商一致解除合同不属实，因为当时原告不签字就拿不到营业款。关于被告陈述原告没有经过申请就推出新菜品，根据实际情况原告售卖的矿泉水都是要下架的。还有原告自行向客户收银也是不存在的，客人消费了，原告先收钱、再刷卡，钱还是进了公司的账户。原告充卡已问过公司、也问过会计和收银员，都说可以充。有一次原告说要充40,000元，但是被告说10,000元返1,000元，原告就不充了，公司的人还问为什么不充了，原告说返得太少，公司就说返给原告5,000元，原告才充的。所以被告说原告向客人私下收钱是这样的，并不是说原告少收钱或者收钱不进公司的账户，而且公司还鼓励原告及其他商家用卡充钱，即使原告跟客人收了现金也是用储值卡充到了公司的账上。还有被告陈述原告哄抬价格，要是真实存在那么也是由相关单位进行处置，不是由被告公司处理。因为被告也在风情街销售食物，原告推出的新食品，被告公司就慢慢地下架，原告每天卖点炒饭、米线怎么可能卖到被告规定的每个月30,000元的营业额。退场是被告叫财务来找原告，75,530元扣掉18,882.5元，如果原告不签字，那么剩下的四、五万元都拿不到。而且原告除了承担自己店铺的电费外，还要承担公摊的电费。被告下文叫原告撤场，居然还说是协商一致退场。原告也跟被告的代理人谈过了，原告就说拿到了营业款，交了申请书，然后营业一个月再撤场走人。被告说协议撤场没有证据，原告收到的材料是被告直接下文叫原告走人。原告认为被告下文是霸王条款，要是不签字就拿不到钱。 综合本诉及反诉双方的诉辩主张，本案双方当事人对以下问题存在争议：双方签订的《HOT＋美食一号站合作协议》是否合法有效？解除合同的原因？双方是否存在违约行为？是否应当承担违约责任？本诉原告及反诉原告各自的诉讼请求是否符合事实和法律规定？是否应当予以支持？ 原告（反诉被告）张红对其的诉讼请求及反诉的答辩理由向本院提交了十五组证据：第一组是原告的护照复印件及翻译件各一份，欲证实原告的诉讼主体资格。第二组是《HOT＋美食一号站合作协议》一份，欲证实：原告与被告签订的合作协议约定合同期限一年，被告提前解除合同属违约。针对被告的反诉进行补充，在合作协议的第一条第四点约定菜品不得重复，但实际经营过程中，包括矿泉水和酒水、果汁都列为重复菜品，原告认为不合理。第三组是被告作出的《会议纪要》一份，欲证实：1．被告于2018年3月8日调整租金为固定租金每月4,500元；2．被告经常无故作出对各租驻商家的处罚意见，原告及各商家支付管理费和租金还要接受无理指责及管制；3．在退还原告营业款的问题上，被告没有按照会议纪要收取每月4,500元的租金，而是收取营业款的25%，所以原告提出了第二项诉讼请求，要求退还营业款14,382.5元，被告实际收的营业款是18,882.5元；4．商家的销售业绩不好，被告不是通知商家整改，而是所谓的协商解除合同，都是被告下文让不达标的商家提交申请离场。第四组是被告作出的“关于对覃洪波等7位同志及HOT＋美食一号站相关商家处理情况的通知”一份，欲证实：被告在没有行政处罚权的情况下多次发通知对商家进行处罚，严重侵害商家及个人的利益。第五组是“关于HOT＋美食一号站商家朋慨美食的若干问题整理”一份，欲证实：被告发文损毁原告名誉权。第六组是被告制作的原告3月份收入统计表复印件一份、收据五份，欲证实：被告没有按照会议纪要的决议向原告收取每月固定租金4,500元，而是扣原告25%的营业款没有返还。第七组是被告制作的“商户退场流程单”复印件、“关于对朋慨美食商家退出美食一号站相关问题的处理决定”、“通知”各一份，欲证实：被告违约自行解除合作协议，用通知、处罚等形式使原告等商家退出、主动提交申请，对原告商誉多次损毁。第八组是：1．原告与周志的微信聊天记录一份；2．“美食一号站5月份商户收入统计表”复印件一份；3.1月份至3月份的报表总汇表各一份；4．“美食一号站商家收入支出明细表”一份。欲证实：对于被告陈述原告导致商家纷纷解约的问题，是因为被告的文件朝令夕改，还有高额电费以及收取管理费的问题，每个商家写了联名信签字以后交到了周董（周志）手上，所以不是原告一个人的原因；还有1月到3月，被告自己经营的商铺只交部分电费，或者三个档口只摊一家的电费，或者根本不摊电费，然后其他商家就要公摊电费，导致其他商家公摊电费高达每月1,000余元，原告没有办法只有签字退场才能拿到3月份的营业款；1月至3月报表总汇表是证实原告每月营业款的数额，根据营业款可以计算出利润，一般餐饮的利润是营业额的50%，就可以计算出原告要求被告赔偿利润的数额。第九组是：1．“会员招募”广告一份；2．原告与被告法定代表人沈炜炜的微信聊天记录截图一份。欲证实：原告充值储值卡不违反合同约定，其实是被告的法人鼓励原告充卡的。第十组是：原告与廖配玉（“江湖吃客”老板，又叫小丸子）的微信聊天记录二份，欲证实：被告提交的多组证据显示是原告的责任，因当时原告与其他商家是竞争关系，发生了矛盾，所以他们说的话不太好，但原告退场后，与其他商家的关系还是很好，所以不是原告的原因导致其他商家离场。第十一组是：原告与刘志（“砂锅菜”老板）的微信聊天记录一份，欲证实：被告提交的微信聊天记录上，不存在沈炜炜与“豆豆米线”的老板谈到的原告多收客户200元。第十二组是美食一号商铺微信群中“撸阿撸”老板与覃红波、沈炜炜的微信聊天记录一份（2页），欲证实：被告同意商家可以自行收银，而且收到的钱可以不交给公司。第十三组是：1.2018年2月18日，原告与沈炜炜的微信聊天记录（原告对语音内容做了书面记录）一份；2.2018年3月6日，原告与沈炜炜微信聊天的语音书面记录一份。欲证实：原告及商家充储值卡是被告公司允许的，充值卡商家可以使用，还可以给客户使用，原告没有违反公司规定。第十四组是《收据》复印件一份，欲证实原告交纳管理费至2018年5月，总的交了7,500元管理费，虽然交纳5个月的管理费，但可以享受6个月，因原告的销售业绩好，被告就免了一个月的管理费。第十五组是发票一份，欲证实双方签订合同后，原告装修工作台、货架、橱柜，花费7,500元。 经质证，被告（反诉原告）兴佰年公司对原告（反诉被告）张红提交的第一组证据无异议，对第二组证据的真实性、合法性、关联性无异议，但不认可证明目的，不能说明解除合同就是被告违约。针对原告补充说明的合同第一条第四款的问题，合同不是格式条款，双方协商一致才签订，至于合同约定是否符合原告的利益，双方都可以决定，不能说被告限制了原告的经营，既然原告签字，原告就认可这个限制，是双方都应当遵守的。对第三组证据的真实性无异议，并提出该证据只针对经营的商家，而原告是清退的商家，所以对原告无效，4月8日也明确告知原告是按照营业款的25%收取租金，并且原告也按此交纳租金，4月9日就办理了清退手续，不认可证明目的。对第四组证据的真实性无异议，是被告公司的内部文件，不涉及公司外部人员，与本案无关联性，不认可证明目的。对第五组证据，与本案无关，不清楚该证据从哪里来的，没有公章也没有落款机构，不认可真实性、合法性，因此不具备证据形式，不能作为证据使用，被告没有见过该证据，不排除原告自行制作。对第六组证据的真实性、合法性、关联性予以认可，但不认可证明目的，从3月份的收入表和收据，可以看出原告自愿交纳3月份25%的营业款。对第七组证据的真实性、合法性、关联性予以认可，但不认可证明目的；4月4日的通知只能证实被告提出解除合同的要约，4月8日的处理决定是针对原告提出的按照每月4,500元收取租金的要求，被告做出回复要按照营业款的25%来分配收益，4月9日的退场流程单证实原告同意被告的解约要求。对第八组证据不清楚是否是周志的陈述，被告不认可，所说的联名信具体内容是什么也不知道；1月至3月的报表总汇表，是复印件，不具备证据的规则，没有公章，是谁制作的也不知道；美食一号站5月商户收入统计表和美食一号站商家收入支出明细表，公摊电费的问题与本案没有关联性，如果确实存在被告的商铺没有公摊电费，是另案的关系。第九组证据，对会员招募广告的真实性、合法性无异议，被告确实发布了会员招募和会员充值的活动；对原告与被告法定代表人沈炜炜的微信聊天记录截图的真实性、合法性、关联性无异议，但不能证实原告的证明目的，只能证实被告针对客户发布了会员充值的活动，而不是针对商家。对第十组证据的真实性、合法性无异议，但是与本案没有关联性，不足以反驳小丸子发给沈炜炜的聊天记录。对第十一组证据的真实性无法确认，是各商户之间的内部矛盾，与被告提交的豆豆米线的证据没有关联性。对第十二组证据的真实性无异议，但只能证实3月份商家自行收银的太多，被告控制不了才允许商家自己收钱，在聊天记录里被告都还说钱必须要上交，上收银系统。对第十三组证据的真实性无异议，是原告向沈炜炜说检验检疫局的来充值消费，沈炜炜才同意，但实际是原告利用检验检疫局范青的名义来充值，语音内容沈炜炜的意思是充值40,000元只得44,000元，就是多得10%，商家与客户不同，商家在美食城经营，这样做等于套取公司的优惠。对第十四组证据的真实性无异议，2018年2月18日至5月18日的管理费3,000元是当时免了原告一个月的管理费。对第十五组证据的真实性、合法性无异议，对关联性不认可，2018年5月20日开具的发票，不清楚是做什么、在什么地方产生的费用。 被告（反诉原告）兴佰年公司对其的答辩理由和反诉请求向本院提交了六组证据：第一组是营业执照复印件及法定代表人身份证明书各一份，欲证实：被告的基本情况及是本案适格当事人。第二组是《HOT＋美食一号站合作协议》一份，欲证实：2017年10月22日，原、被告签订合同，约定双方共同合作经营朋慨美食项目，合作期限一年，被告占营业总收入的25%，原告占75%，合作期间，原告经营销售菜品须经被告审核同意，且由被告统一收银。第三组是：1．美食一号站商户收入统计表四份（2017年11月至2018年2月）；2.2018年1月，原告与其朋友的微信聊天记录一份，欲证实：2017年11月1日双方开始合作经营，合作期间，被告始终按合同约定履行义务，且还减免了原告多项费用，被告2017年11月、12月都没有按原告营业款的25%收取租金。第四组是：1.2018年4月4日被告出具的《通知》一份；2.2018年4月4日被告出具的《关于朋慨美食清场的通知》一份；3.2018年4月8日被告出具的《关于朋慨美食商家相关问题的处理决定》一份；4．被告的文件发放记录一份；5．“美食一号站3月份商户收入统计表”一份；6．商户退场流程单一份；7．领款单三份；8．《收据》三份。欲证实：1.2018年4月4日，被告向原告提出解除合作协议；2．同月9日，原告同意解除协议，办理签署退场单、签收保证金及按3月份营业额的25%向被告交纳该月收益分配，并将其物资、设施搬离11号商铺等退场手续。第五组是：1．原告经营朋慨美食期间2018年1月至3月的菜品销量报表各一份、结账单八份；2．彭华的“卡充值明细”及“卡消费明细”各一份；3．范青的“卡消费明细”一份；4．美食一号站相关商家与被告法定代表人沈炜炜的微信聊天记录。欲证实：1．原告故意违反合同约定，未经申请及审核自行推出新菜品；2．原告故意以彭华、范青等他人名义充值多张会员优惠卡自行使用，在客户消费后，其采取先收取客户用餐现金，然后用会员卡刷卡冲账的方式，套取会员卡的赠送优惠金；3．原告故意违反合同约定自行向客户收取现金；4．原告故意哄抬销售品价格，恶意侵害消费者权益。庭审后提交了第六组证据：原告与沈炜炜的微信聊天记录一份，欲证实其他商家投诉原告，原告同意由被告扣押金。 经质证，原告（反诉被告）张红对被告（反诉原告）兴佰年公司提交的第一组证据无异议。对第二组证据的真实性、合法性、关联性无异议，但不认可证明目的，该证据恰恰证实是被告发通知要求原告提前退场，对于按每月营业款的25%收取租金，被告在3月份就下发会议纪要自行更改。对第三组证据的真实性无异议，因为报喜不报忧，从2017年11月18、19日开张，11月份只营业了12天就没有收取租金，12月份是被告要求商家打7.9折招揽客人，虽然原告没有交纳租金给被告，但是原告少收了顾客的钱，也是一样的钱就少了，说的免租2个月就是这么回事；对美食一号站商户收入统计表的真实性、合法性、关联性无异议，但不认可证明目的，刚好证实原告这几个月利润的稳定性，原告的营业额排在第一位。第四组证据，对《通知》的真实性无异议，这份通知被告已经责令原告限时退场了，如果未按时退场，被告可自行处理，所以不是原告心甘情愿提交退场申请；对《关于朋慨美食清场的通知》的真实性无异议，该证据写明了支付25%的营业额给公司，与会议纪要冲突，而且也不是原告自愿交纳，试问哪个会交4,500元就行，还自愿去多交钱，交18,000余元；对《关于朋慨美食商家相关问题的处理决定》的真实性无异议，原告也提交了复印件，被告以各种形式处分原告、要求原告退场；4．对文件发放记录的真实性无异议，只是证明这些文件是由被告出具，由原告签收；5．对美食一号站3月份商户收入统计表的真实性无异议，原告也提交了复印件，可以证实被告分配了18,000余元的营业额，而不是原告自愿交纳的；对商户退场流程单、领款单、收据的真实性无异议，都是原告提交的复印件。第五组证据，由于时间太长了，也是从被告的电脑里面打印的，不知道是否符合事实，对关联性无异议，但不认可证明目的；对菜品销量报表、结账单的真实性无异议，对彭华和范青的卡明细的真实性无异议，但彭华和范青充卡都是经过公司同意的；对微信聊天记录的真实性、合法性不认可，是被告自行出具，其他商家与原告出于竞争关系，他们讲的不是真实的，原告一直营业额最高，其他商家会攻击，如果原告私自收款，不会有那么高的营业记录。对第六组证据的真实性无异议，因当时原告看到会议纪要第二页上的内容就难过，所以告诉沈炜炜押金要扣就扣，但原告要继续经营，会继续交押金，不是平白无故的补2万元，不是退场。 通过双方当事人对上述证据的质证，本院认为，原告提交的第一组证据，被告无异议，予以采信。第二、六、七、九组证据，被告对真实性、合法性、关联性无异议，故对真实性、合法性、关联性予以采信；被告对证明目的提出异议，第二组证据可以证实双方签订合同及合同内容，但不能证实被告提前解除合同及被告违约，故对该证明目的不予采信；第六组证据能够证实被告分配原告3月份营业额的25%，对该证明目的予以采信，其他证明目的不予采信；第七组证据不能证实被告违约自行解除合同，且原告未提交其他证据予以佐证，故对证明目的不予采信；第九组证据能够证实被告开展充储值卡消费活动，商家可以参与充值活动。第三、四、十、十二、十三、十四、十五组证据，被告对真实性无异议，对真实性予以采信；能够证实被告将摊位租赁费用调整为定额收取每月4,500元，对被告公司员工及原、被告合作经营的项目进行管理，商家可以充储值卡使用，原告共交纳管理费7,500元，对其他证明目的不予采信。第五组证据，来源、形式不符合法律规定，不予采信。第八组证据的“美食一号站5月份商户收入统计表”、1月份至3月份的报表总汇表，不符合证据的形式要件，不予采信；“美食一号站商家收入支出明细表”有被告的公章，对真实性予以采信；微信聊天记录，原告未提交其他证据予以佐证，不予采信。第十一组证据，原告未提交其他证据予以佐证，不予采信。被告提交的第一组证据，原告无异议，予以采信。第二、三、四、六组证据，原告对真实性无异议，对真实性予以采信；原告对第二、三、四组证据的证明目的不认可，但未提交相反证据证实，故对证明目的予以采信。第五组证据的菜品销量报表及彭华、范青的卡明细，原告对真实性无异议，对真实性予以采信，微信聊天记录，被告未提交其他证据予以佐证其真实性，故不予采信；但该组证据不能证实原告违反合同约定，故对证明目的不予采信。 根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2017年10月22日，原告张红（乙方）与被告兴佰年公司（甲方）签订《HOT＋美食一号站合作协议》，约定：甲方提供位于商铺，并提供朋慨美食P﹠K-FOOD品牌、营销策划和经营模式经验，承担商铺的装修、租金、物业管理费、外卖提点等费用，由乙方提供食品加工技术或加盟技术、食物原材料和配料，已加工完成的可销售食品等经营所需物资及食品加工、人工，并承担完成上述事务的全部相关费用及水电、服务管理费、经营保证金，共同合作经营HOT＋美食一号站的11号商铺经营项目。甲方享有经营项目营业总收入的25%，乙方享有75%，每月一结。合作项目的日常管理工作由甲方按“合作项目日常经营管理工作制度”（附件1）进行管理、负责。为保护商家利益，双方签订协议前乙方须提供业态明细及销售菜单备案，美食城各商家的出售品种不得重复，增加或修改销售品时，须提交申请获得审批后方可更改。合作期限暂定1年，从商铺正式开业之日起计算。甲方统一收银，每月1日至30日为结算日，次月6日前与乙方核对账目明细，双方核对无异后，共同签署“营业分成确认书”，签署后七日内甲方支付乙方应得营业额。双方可对合作项目的月营业总额进行预算范围预定，并另行签订“合作项目月营业总额预算范围约定书”（附件2），如持续三个月未能达到预算范围约定的最低标准，乙方自愿同意由甲方按约定的最低标准15%进行分成。合作期间，甲方有权对在HOT＋美食一号站经营的包括乙方在内，与甲方合作经营的全部商家实行末位淘汰制，如相关商家未达到考核目标，则清退离站（考核方案由甲方发布，附件3），乙方应在接到清场离站通知书之日起7日内，将其提供的全部合作物资撤离，否则视为乙方自动放弃所有权。考核标准为每月30,000元，考核范围不低于15%，收入低于每月25,500元，每月按约定营业总额的15%收租（达标月免租），每月4,500元。服务管理费每月1,500元，按季度收取，每季度4,500元。租赁保证金20,000元（不含利息），在交付商铺时一次性支付甲方，合作期届满、乙方完成合同约定的全部义务7天内退还乙方。违约方应支付违约金20,000元，因违约致终止合同的，除承担违约责任外，还应赔偿对方的实际损失。同时双方对商铺的使用、税费、有关书面通知或文件的送达地址等进行约定。庭审中双方陈述无合同约定的附件。 签订上述合同后，被告将合同约定的美食一号站的11号商铺（摊位）交付原告，原告准备经营所需的物资后开始经营“朋慨美食”。2017年11月，“朋慨美食”开始营业，被告对原告及美食一号站的其他商家的日常经营进行管理，点餐系统及收银系统由被告管理，双方未明确约定关于菜品、收银的具体操作规程。原告每月的营业款均由被告收取，2017年11月至2018年3月营业额分别为670.47元、45,910.55元、43,294.87元、41,271元、75,530元。双方每月结算一次，被告未分配原告2017年11月至2018年2月期间的营业款，其中2017年11月、12月未收取租金，2018年1月、2月，被告每月收取11号商铺的租金3,600元，原告每月承担相应的水电费及公摊电费。原告于2017年10月31日支付保证金20,000元，水电押金1,000元及一个季度的管理费（2017年11月15日至2018年2月15日）4,500元。2018年3月7日，原告又交纳自2018年2月18日起一个季度的管理费3,000元（因原告的销售业绩领先，被告同意免交一个月的管理费1,500元），按原告实际交费金额计算，交纳管理费至2018年4月18日。 2017年12月，被告在异域风情街开展会员充值活动，到店充值（卡）可享受充200元送10元，充500元送50元，充1,000元送150元……充10,000元送2,600元的优惠。后经被告同意，原告及其他商家可以参与充值活动及使用充值卡。原告用其母亲彭华的名义于2017年12月12日充值10,000元，2018年2月8日又充值40,000元。后原告得知充10,000元被告只返1,000元，欲退2018年2月8日的充值款40,000元，被告的法定代表人沈炜炜于2018年2月18日通过微信问原告：“我听唐洪艳说你怎么存了要退呢，因为是不是他们传达下去出问题呢，现在做预存和开业时候的预存不一样了，开业时候的预存已经到期了，给到商家的只有10%，实际上10%你们套过来还是划算呢，咋个你存了还要退”。2018年3月6日，沈炜炜又通过微信告诉原告：“赠送一万只送一千了，你的四万就送四千，最多我看给你到五千，一万送一千二。”，“豆豆米线也是二万送二千，我海伦也是！忘理解为谢！”。自2018年3月起，被告允许商家自行收银，但所有的营业款仍进入被告账户。另，被告将11号商铺旁的10号商铺一并交付原告使用，对此，原告每月支付租金1,000元。履行合同过程中，被告未按约定的末位淘汰制进行过考核。 2018年3月8日，被告公司开会决定，美食城由合作方式调整为定额收取租赁费，摊位租赁费按每月4,500元收取，每月25日前交纳下月费用，按合同约定履行满一年的商家，被告赠送代金卡和退还公摊电费，并免租一个月作为奖励；由被告发出通知要求各商家的菜品及售价必须上报公司统一审核，避免侵犯其他商铺的权益，违反者作清场处理，不退任何押金（要求朋慨美食商铺的酒水销售及时整改并达到协议要求，不得影响其他商家的经营权益）；对部分因经营不善、收益不佳（如特种鱼、土壕瓦罐、新鲜屋、砂锅菜），考核不达标的商家，责令其向公司申请调整经营方式或离场，避免造成更大的经济损失或影响公司形象等。2018年3月25日，被告出具“对覃洪波等7位同志及HOT＋美食一号站相关商家处理情况的通知”：因2018年3月25日凌晨，公司部分员工与有关商家不顾公司规定的停止经营时间，无视公司管理规定，长时间滞留美食一号站喝酒且安保工作监管不力，严重影响国门口岸形象及损坏公司利益，决定对被告公司部分员工进行罚款处理，对相关商家“江湖吃客”、“朋慨美食”进行警告、并罚款1,000元。后原告未交纳上述罚款。 因双方发生争议，2018年4月4日，被告作出《通知》，陈述因朋慨美食多次违反公司的相关管理规定，责令原告于2018年4月8日之前必须按相关要求清退，清退完毕后，公司将按约退款，未按时撤场，视为放弃铺位内所有器材、设备、装修等财产的所有权。同日，被告又作出《关于朋慨美食清场的通知》，对原告2018年3月份的营业款按合同约定分配25%，其余费用正常缴纳，经协商对原告进行清退，于2018年4月13日之前按相关要求清退完毕，延期清场每日罚款200元。原告收到上述通知后提出了相关要求，对此，同年4月8日，被告出具《关于朋慨美食商家相关问题的处理决定》，陈述因原告属于违规被责令清退性质，3月份的管理费严格按合作协议约定的总营业额25%的比例缴纳，被告不再分配原告4月1日至8日的经营收入，但截止4月8日产生的水电费必须交清，同意退还合作保证金20,000元，自4月8日清场退出后，双方的合同自行终止，其所发生的任何纠纷与被告无关。同日，原告签收了上述处理决定和《关于朋慨美食清场的通知》。2018年4月9日，原告签署《商户退场流程单》，在《美食一号站3月份商户收入统计表》上，签字确认由被告分配2018年3月份营业款75,530元的25%即18,882.5元后，领取了75%的营业款56647.5元，并交纳水电费及公摊电费至2018年4月8日。被告将原告2018年4月1日至8日的营业款4,202元全额支付原告，并退还保证金20,000元及水电押金1,000元，原告将商铺内的所有物资搬离。原告认为被告在合同履行期限未满的情况下擅自解除合同，故起诉要求被告支付违约金、赔偿损失等。被告认为因原告违约导致解除合同，故提起反诉要求支付违约金。 本案立案案由为合伙协议纠纷，经庭审查明，案由应确定为合同纠纷，双方对此无异议。 本院认为，原告张红与被告兴佰年公司签订的《HOT＋美食一号站合作协议》，是双方当事人在合法、平等、自愿的基础上达成的一致意见，该合同依法成立，合法有效，对双方当事人具有约束力，应当受到法律的保护。当事人协商一致，可以解除合同。因双方发生争议，被告要求解除合同，原告收到通知后自愿办理相应的退场手续并将商铺内的所有物资撤离，双方已实际解除合同，故合同的解除系双方协商一致的结果。原告主张其签名办理上述退场手续系被逼迫、不是自愿办理，但未提交相应证据证实，不予支持。因此，原告诉称被告擅自提前解除合同及违约的主张，与事实不符，原告要求被告支付违约金20,000元的诉请，不符合法律规定，不予支持。 原告办理退场手续时，在《美食一号站3月份商户收入统计表》上签字确认由被告分配3月份的营业款18,882.5元，对该营业款的分配予以认可，故原告要求被告按4,500元收取该月租金，退还营业款14,382.5元的诉请，缺乏事实依据，不予支持。因双方同意解除合作协议，该协议已依法解除，原告未经营期间的管理费给予减免的条件不存在，应根据原告实际交费金额及实际经营时间计算管理费，将其未经营期间的管理费予以退还，经计算，由被告退还原告10天的管理费500元。原告要求被告赔偿八个月的经营损失212,000元及退还橱柜等装修款7,500元，未提供有效证据予以证实，不予支持。 双方合作经营项目的点餐及收银系统由被告统一管理，销售所得营业款均进入被告账户，关于菜品、收银及充值卡的使用，双方在合作协议中对操作规程没有明确约定，被告提出原告擅自推出新菜品、擅自收银、使用充值卡套取优惠构成违约的反诉主张，缺乏事实依据，被告要求原告支付违约金20,000元，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第九十三条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）河口兴佰年旅游文化产业有限公司于判决生效三日内退还原告（反诉被告）张红管理费500元。 二、驳回原告（反诉被告）张红的其他诉讼请求。 三、驳回被告（反诉原告）河口兴佰年旅游文化产业有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费5,150元，由原告（反诉被告）张红承担5,100元，由被告（反诉原告）河口兴佰年旅游文化产业有限公司承担50元；反诉案件受理费150元，由被告（反诉原告）河口兴佰年旅游文化产业有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。 审 判 长  马丽娜 人民陪审员  王 华 人民陪审员  万 屏 二〇一八年十二月六日 书 记 员  朱 彤