广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终17804号上诉人（原审原告）：张洁雅，女，汉族，1987年11月6日出生，身份证住址：广东省深圳市南山区，委托诉讼代理人：左英魁，广东卓建律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚昕男，广东卓建律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：深圳星常态文化传媒有限公司，住所地：广东省深圳市南山区粤海街道软件产业基地1Ａ1301，统一社会信用代码：9144030069907474ＸＭ。法定代表人：鲁涛。上诉人张洁雅因与被上诉人深圳星常态文化传媒有限公司（以下简称“星常态公司”）劳动合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2018）粤0305民初5815号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张洁雅一审诉讼请求：1.继续履行劳动合同；2.星常态公司支付张洁雅2017年10月1日至2019年3月31日期间的工资216000元、2017年度至2019年度的年终奖28372.5元、2017年度至2019年度的未休年休假工资13655.17元；3.星常态公司支付张洁雅经济补偿金42000元；4.星常态公司赔偿张洁雅违法终止劳动合同期间的社会保险、公积金等方面的损失以及相关福利损失80000元；5.星常态公司支付张洁雅律师费5000元。原审判决：一、星常态公司应于判决生效之日起十日内支付张洁雅2017年10月1日至2017年10月23日期间的工资8827.59元；二、星常态公司应于判决生效之日起十日内支付张洁雅违法解除劳动合同赔偿金48000元；三、星常态公司应于判决生效之日起十日内支付张洁雅律师费1495元；四、驳回张洁雅的其他诉讼请求。案件受理费5元，由张洁雅负担。上诉人张洁雅上诉请求：1、撤销原判，依法改判：被上诉人继续履行与上诉人的劳动合同；被上诉人赔偿上诉人自2017年10月到恢复继续履行劳动合同前的工资（暂计至哺乳期满2019年3月31日为216000元）、年终奖（暂计至哺乳期满2017年度、2018年度、2019年度为28372.5元）及未休年休假工资（暂计至哺乳期满2017年度、2018年度、2019年度为13655.17元）；被上诉人向上诉人支付经济补偿金42000元（暂以哺乳期期满2019年3月31日为准）；被上诉人赔偿在被上诉人违法解除劳动合同期间，上诉人的社会保险、公积金等方面的损失以及相关的福利损失80000元；被上诉人支付上诉人律师费5000元；2、本案的一审、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。有关上诉理由详见上诉状。被上诉人未参加二审调查，也未提交书面答辩意见。本院经二审审理查明，原审法院查明的事实除了被上诉人的经营状况有误外，其余查明事实清楚准确，本院予以确认。二审中，上诉人提交两份证据材料：1、国家企业信用信息公示系统查询的被上诉人企业信用信息公示报告，显示被上诉人的登记状态为“存续（在营、开业、在册）”，2017年度报告记载的企业经营状态为“开业”。2、深圳市版权协会出具的（2018）深版协电证固字第1214号电子证据固化报告，内容为上诉人的微信联系人“星常态周晨董事长”的朋友圈信息（从2018年1月至2018年6月）。上诉人主张上述两份证据材料可以证明被上诉人目前仍在正常经营存续状态。另查明，上诉人于2018年3月28日生育一女婴。本院认为：本案系劳动合同纠纷，针对上诉人的上诉请求和理由，本院分析认定如下：关于是否继续履行劳动合同的问题，上诉人主张被上诉人违法解除与其的劳动合同关系，且至今仍在正常经营，故要求继续履行劳动合同。根据原审法院查明的事实，被上诉人于2017年10月23日以“其他原因”解除与上诉人的劳动关系，一审庭审中被上诉人称解除劳动合同的原因系其在2017年11月已全面停止生产经营，但是被上诉人并未就其主张的全面停止经营提交如股东会决议、向劳动行政部门报告停止经营的书面说明、对全体员工告知并进行经济型裁员等方面的任何证据，且根据上诉人在二审中提交的被上诉人企业信用信息公示报告，被上诉人的登记状态为“存续（在营、开业、在册）”，2017年年报亦在2018年正常公示，虽然经一审法院向被上诉人送达应诉材料，发现被上诉人已经不在注册地址经营，但不能排除被上诉人搬迁另在他址经营的可能性。综合上述情况，本院认为，被上诉人解除与上诉人的劳动合同关系没有合法理由，且没有证据证实其存在全面停止生产经营的情况，上诉人要求继续履行劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，本院对该请求予以支持。上诉人请求2017年10月1日起暂计至2019年3月31日期间的工资216000元。根据原审查明的事实，被上诉人仅发放上诉人工资至2017年9月，如前所述，被上诉人解除劳动关系不合法，应当继续履行劳动合同。因被上诉人的原因致使上诉人停发工资，被上诉人对此具有过错，根据《广东省工资支付条例》第二十九条的规定，被上诉人应当向上诉人支付2017年10月1日至2018年12月7日（本案二审庭审之日）期间的工资，根据原审法院查明的上诉人每月固定工资12000元的工资标准，上述期间的工资数额为170758.62元（12000×14个月+12000÷21.75×5）。上诉人要求被上诉人支付2018年12月7日至2019年3月31日期间的工资，因该争议尚未实际发生，故上诉人该部分请求缺乏事实依据，本院不予支持。上诉人请求2017年度、2018年度和2019年度的年终奖。上诉人主张其提交的中国工商银行个人客户流水账单显示被上诉人在2017年1月17日向其发放了一笔12610元即为2016年度年终奖，故被上诉人应当向其发放2017年度至2019年度年终奖。本院认为，上诉人的中国工商银行个人客户流水账单显示被上诉人在2017年1月17日向其发放了一笔12610元，但该款项摘要为“工资”，上诉人亦没有证据证明被上诉人有每年发放年终奖的约定或规定，故上诉人的该请求本院不予支持。上诉人请求2017年度、2018年度、2019年度的未休年休假工资。上诉人主张其享有带薪年休假10天，但没有提交其累计工作时间已满10年的证据，上诉人的该主张本院不予采信。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，上诉人在2017年度应享有的带薪年休假天数为5天，上诉人确认其在2017年度已休8天带薪年休假，故上诉人要求被上诉人支付2017年度未休年休假工资没有事实和法律依据，本院不予支持。2018年度、2019年度的未休年休假工资，因争议尚未实际发生，上诉人的该部分请求没有事实依据，本院不予支持。上诉人以被上诉人不会在上诉人哺乳期结束后与其续签劳动合同，故请求被上诉人支付经济补偿金42000元。本院认为，上诉人的劳动合同期限为2015年12月22日至2018年12月21日，上诉人于2018年3月28日生育一女婴，根据《广东省女职工劳动保护规定实施办法》第三条的规定，上诉人的劳动合同期限应顺延至2019年3月27日，至本案二审庭审结束之日，上诉人的劳动合同尚未到期，上诉人要求合同解除的经济补偿金没有事实依据，本院不予支持。上诉人要求被上诉人赔偿违法解除劳动合同期间上诉人的社会保险、公积金等方面的损失和相关福利损失80000元。首先，用人单位与劳动者就社保待遇发生的争议，属于行政管理的范畴，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议，该争议不属于人民法院审理劳动案件的受理范畴，本院对上诉人要求被上诉人赔偿社会保险、公积金等方面损失的请求不予处理。其次，上诉人要求被上诉人赔偿福利损失，亦无法律依据，故本院对上诉人的该请求不予支持。关于律师费，上诉人提交的《委托代理合同》、《发票》证明其因本案诉讼支出律师费10000元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，按照上诉人诉讼请求获支持的比例，被上诉人应当向上诉人支付律师费4492元。综上，上诉人上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持，原审法院查明部分有误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《职工带薪年休假条例》第三条，《广东省工资支付条例》第二十九条，《深圳市员工工资支付条例》第五条的规定，判决如下：一、撤销广东省南山区人民法院（2018）粤0305民初5815号民事判决第二项、第四项；二、变更广东省南山区人民法院（2018）粤0305民初5815号民事判决第一项为：被上诉人深圳市星常态文化传媒有限公司于本判决生效之日起三日内向上诉人张洁雅支付2017年10月1日至2018年12月7日期间的工资人民币170758.62元；三、变更广东省南山区人民法院（2018）粤0305民初5815号民事判决第三项为：被上诉人深圳市星常态文化传媒有限公司于本判决生效之日起三日内向上诉人张洁雅支付律师费人民币4492元；四、被上诉人深圳市星常态文化传媒有限公司继续履行与上诉人张洁雅的劳动合同；五、驳回上诉人张洁雅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费人民币5元，二审受理费人民币10元，由被上诉人深圳市星常态文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 何    溯审判员 邓    婧审判员 夏    静二〇一八年十二月十三日书记员 李会英（兼）书记员 谭星 （ 兼）