湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘12民终1657号上诉人（原审原告）：满维学，男，苗族，1964年2月19日出生，户籍地湖南省怀化市鹤城区。被上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司怀化分公司，地址：怀化市鹤城区人民南路**，统一社会信用代码：91431200763259694L。法定代表人：赵建华，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）翟叶叶，女，汉族，1988年4月9日出生，户籍地湖南省溆浦县。委托诉讼代理人：林文，北京金诚同达（上海）律师事务所律师。上诉人满维学因与被上诉人中国电信股份有限公司怀化分公司（以下简称电信怀化分公司）劳动争议一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初1438号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成了合议庭两次公开开庭审理了本案，第一次开庭时上诉人满维学、被上诉人电信怀化分公司的委托诉讼代理人翟叶叶、林文到庭参加了诉讼，第二次开庭时上诉人满维学、被上诉人电信怀化分公司的委托诉讼代理人翟叶叶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。满维学上诉请求：撤销一审判决，支持上诉人的诉讼请求，具体为：1、被上诉人支付上诉人迫使解除劳动合同经济补偿金238600.88元；2、被上诉人支付上诉人2015年9月至本案终止日工资差额或误工损失180000.36元及相当于工资差额25%的经济补偿金45000.09元；3、各项请求金额如逾期未支付，另加付银行利息50000.00元；4、以上第1项迫使解除劳动合同经济补偿金另增加80000.00元；5、以上第2项工资差额或误工损失另增加380000.00元及相当于工资差额25%的经济补偿金95000.00元；6、以上第3项逾期加付银行利息另增加600000.00元。事实和理由：一审以（2015）怀鹤民三初字第122号、（2016）湘12民终672号（简称前案）判决书作为认定本案的依据，但前案系错误判决，故一审判决错误。一审判决认定事实错误，适用法律错误。在上诉人的工作岗位问题上，被上诉人“未按法律规定和劳动合同约定给上诉人提供劳动条件、未按企业自身规定给落选人员（上诉人）安排工作”，应承担全部过错责任，其真实意图是变相裁员，故而违法停岗且时间漫长、情节严重。双向选择的本质是平等协商，不是考核竞聘更不是强制，上诉人依照单位通知参加了2次选择，不成功无过错，无需承担所谓的落选责任，前案认定事实、适用法律严重错误。一审判决以前案判决书为依据，认为被上诉人没有过错，延续并扩大前案的错误。所谓“自身原因导致双向选择不成功而不能正常劳动”理由不成立，上诉人认为被迫（仅限于被迫）解除的理由很充分，理应得到法律的支持。综上，请撤销一审判决，支持上诉人的诉讼请求。电信怀化分公司辩称，一审法院对案件事实认定清楚、证据确凿、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。满维学向一审法院起诉请求：1、被告支付原告迫使解除劳动合同经济补偿金238600.88元；2、被告支付原告2015年9月至本案终止日工资差额或误工损失180000.36元及相当于工资差额25%的经济补偿金45000.09元；三、被告支付原告2015年至合同末日未休年休假工资36566.89元；4被告补交原告2016年1月至合同末日少交的住房公积金或现金补偿相应差额25760.00元（劳动合同约定福利）；5、各项请求金额如逾期未支付，另加付银行利息50000.00元。增加诉讼请求：一、原请求第1项迫使解除劳动合同经济补偿金另增加80000.00元；二、原请求第2项工资差额或误工损失另增加380000.00元；三、原请求第4项住房公积金另增加100000.00元；四、原请求第5项逾期加付银行利息另增加600000.00元。一审法院认定事实：原告1981年7月入职湖南邮电，2008年1月，原告与中国电信湖南长途电信线路局签订了无固定期限劳动合同，工作岗位是湖南长途电信线路局下属怀化长信局运维助理/客响监控（台席）。2014年10月13日，因湖南电信推行企业改革，原告劳动关系被划转至被告处。后原告因工作岗位及工资等问题与被告发生争议，2015年6月15日，原告向怀化市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求1、撤销被告作出的《关于调整满维学工作岗位的送达通知书》、《关于对满维学同志待岗培训的通知》、《关于满维学旷工的通知》，恢复原告原工作岗位或者重新作出合理安排；2、恢复原告原岗薪等级排名及年工资总额，岗位工资按2014新版岗薪体系套改至11级E档每月1900元，年工资总额在2014年基础上修正岗位工资并剔除加班费等于81181.53元，月平均工资总额为6765.13元；3、补发原告2014年12月至2015年8月被克扣工资34978.2元，并依法支付相当于被扣工资25%的经济补偿8719.55元；4、补发原告2013、2014年应休年休假工资16767.69元；5、补发原告2014、2015年法定节假日加班费差额5631.33元。2015年6月17日，怀化市劳动人事争议仲裁委员会作出怀劳人仲不字【2015】第11号不予受理通知书，原告不服，诉至怀化市鹤城区人民法院。怀化市鹤城区人民法院于2015年12月25日作出（2015）怀鹤民三初字第122号判决，驳回原告满维学的诉讼请求。2016年8月10日，怀化市中级人民法院作出（2016）湘12民终672号终审判决，驳回上诉，维持原判。被告于2016年12月9日，向原告发出《上班通知函》。2016年11月18日原告再次向怀化市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求：1、被告支付原告迫使解除劳动合同经济补偿金238600.88元；2、被告支付原告2015年9月至本案终止日工资差额或误工损失180000.36元及相当于工资差额25%的经济补偿金45000.09元；3、被告支付原告2015年至合同末日未休年休假工资36566.89元；4、被告支付原告未缴纳失业保险赔偿金21696.00元；5、被告补交原告2016年1月至合同末日少交的住房公积金或现金补偿相应差额25760.00元（劳动合同约定福利）；6、各项请求金额如逾期未支付，另加付银行利息50000.00元。2017年5月5日，怀化市劳动人事争议仲裁委员会作出怀劳人仲字【2016】第191号仲裁裁决书，驳回原告的仲裁请求。一审法院认为：本案系劳动争议纠纷。一审法院生效的（2015）怀鹤民三初字第122号民事判决书认为“现原告满维学因自身原因导致双向选择重新上岗不成功，不能为被告中国电信股份有限公司怀化分公司提供正常的劳动，中国电信股份有限公司怀化分公司按照《市本部专业岗位双向选择实施办法》给予原告满维学的工资符合单位的规章和法律规定，被告没有克扣原告的工资”及怀化市中级人民法院生效的（2016）湘12民终672号民事判决书认为:“中国电信股份有限公司怀化分公司实施的《中国电信怀化分公司全业务经营岗位薪酬体系及新旧体系衔接实施细则》《怀化公司岗位设置及编制方案》、市本部专业岗位双向选择实施办法》、《你化分公司起薪7等级及以上专业岗位公开竞聘方案》系怀化分公司第三次职工代表大会表决通过的规章制度，不违反法律、法规，符合国家政策，体现了用人单位生产指挥权，具有较高的权威性，依法成为法院审理劳动争议的依据。满维学原所在单位，经中国电信股份有限公司湖南分公司决定，将人、财、物及各项管理和生产职责成建制划转到中国电信股份有限公司怀化分公司后，理应接受上述规章制度的约束，按照上述规章制度参加竞争上岗，接受新岗位、新薪酬”。同时，(2016）湘12民终672号民事判决书还认为“原判认定事实清楚，适用法律正确”，以上判决表明，被告在原告的工作岗位的问题上并无过错，在(2016)湘12民终672号终审判决后，也向原告发出了上班通知函，且原告也已收到该通知，原告不能为被告提供正常的劳动，系原告自身原因导致双向选择重新上岗不成功所致。故不能认定被告存在未按劳动合同约定提供劳动条件和未及时足额支付劳动报酬的情形，原告提出的被迫解除劳动合同的理由不成立。故对原告提出的被迫解除劳动合同的经济补偿，2015年9月至本案终止日工资差额及相当于工资25%的经济补偿的请求，一审法院不予支持。关于原告提出的2015年至今未休年休假工资问题，《职工带薪年休假条例》制定的目的是为了维护职工休息休假权利，调动职工工作积极性，而本案中原告自2015年2月开始便不能为被告提供正常的劳动，故对原告该项请求，一审法院不予支持。关于原告提出补交2016年1月至合同末日少交的住房公积金或补偿相应差额损失的问题，因住房公积金不属于本案审理范畴，故一审法院不予处理；关于原告提出的本案各项请求金额如果逾期未支付，另加付银行利息的问题，其证据不足，理由不充分，一审法院不予支持。据此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告满维学的诉讼请求。案件受理费10元，由原告满维学负担。二审中，当事人未向本院提交新的证据。经审理查明：一审法院作出（2015）怀鹤民三初字第122号民事判决后，满维学不服判决向本院提起上诉，本院于2016年8月10日作出（2016）湘12民终672号民事判决，维持了原一审判决，满维学仍不服判决，向湖南省高级人民法院申请再审，湖南省高级人民法院提审该案，并作出了（2018）湘民再296号终审判决，认为满维学的再审理由不能成立，维持了本院（2016）湘12民终672号民事判决。另查明，2014年9月22日，电信怀化分公司召开第三届六次职工代表大会，表决通过《中国电信怀化分公司全业务经营岗位薪酬体系及新旧体系衔接实施细则》、《怀化公司岗位设置及编制方案》、《市本部专业岗位双向选择实施办法》、《怀化分公司起薪7等级及以上专业岗位公开竞聘方案》。次日，电信怀化分公司印发前述文件。2014年10月13日，中国电信股份有限公司湖南分公司印发《中国电信湖南公司线路维护管理体系改革方案》，决定将市州长途电信线路局人、财、物及各项管理和生产职责成建制划转到相应市州分公司。由此，满维学的劳动关系划转至电信怀化分公司，按照电信怀化分公司确定的方案参加了双向选择重新竞岗。2014年12月11日、12月15日，满维学进行了双向选择未成功，后满维学进行了第三次双向选择，并经电信怀化分公司同意，双向选择工作岗位为客户服务调度中心，但满维学在其提出申请后次日，取回了该申请。电信怀化分公司在满维学第三次择岗后，按照第三次择岗的岗位工资标准给满维学继续发放工资至今。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系劳动争议。一、1、一审法院（2015）怀鹤民三初字第122号民事判决书认为：“现原告满维学因自身原因导致双向选择重新上岗不成功，不能为被告中国电信股份有限公司怀化分公司提供正常的劳动，中国电信股份有限公司怀化分公司按照《市本部专业岗位双向选择实施办法》给予原告满维学的工资符合单位的规章和法律规定，被告没有克扣原告的工资。”本院（2016）湘12民终672号民事判决书认为:“满维学原所在单位，经中国电信股份有限公司湖南分公司决定，将人、财、物及各项管理和生产职责成建制划转到中国电信股份有限公司怀化分公司后，理应也受上述规章制度约束，按照上述规章制度参加竞争上岗，接受新岗位、新薪酬。综上所述，上诉人满维学关于要求撤销对其进行岗位、薪酬调整的相关文件，恢复至改革前薪酬的主张，于法无据，本院不予支持；关于要求补足改革前后工资差额的主张，于法无据，本院不予支持。……原判认定事实清楚，适用法律正确。”以上生效判决表明，电信怀化分公司在满维学的工作岗位的问题上并无过错，电信怀化分公司对满维学的岗位调整不违反法律法规的相关规定，不存在迫使满维学解除劳动合同的情形，也没有克扣满维学的工资。2、《中华人民共和国劳动法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据”。本案中，电信怀化分公司在本次企业改制中所实施的《中国电信怀化分公司全业务经营岗位薪酬体系及新旧体系衔接实施细则》、《怀化公司岗位设置及编制方案》、《市本部专业岗位双向选择实施办法》、《怀化分公司起薪7等级及以上专业岗位公开竞聘方案》，系电信怀化分公司第三届六次职工代表联席会议通过民主程序通过的规章制度，且电信怀化分公司依法对通过的规章制度予以了公示，故上述规章制度不违反法律法规的强制性规定，可作为审理本案的依据。电信怀化分公司根据上述规章制度对满维学工作岗位和奖金薪酬的调整属于企业管理行为，符合法律法规规定的要求。根据《中国电信股份有限公司湖南公司线路维护管理体系改革方案》以及《市本部专业岗位双向选择实施办法》的相关规定，电信怀化分公司与满维学实行双向选择重新上岗，在实行双向选择重新上岗后，即应适用电信怀化分公司按照规章制度所确立的薪酬制度，满维学主张仍按企业改制前的薪酬制度计算薪酬缺乏法律依据。满维学与电信怀化分公司进行了二次双向选择均未成功，第三次协议选择后因满维学个人放弃导致其未能重新上岗。因此，满维学2015年2月至今未在电信怀化分公司重新上岗亦未按照要求提供劳动。电信怀化分公司按照《市本部专业岗位双向选择实施办法》通知满维学进行待岗培训并按照第三次择岗标准给其发放工资，并不违反企业改制的相关规定。综上，满维学未能为电信怀化分公司提供正常劳动，是因为满维学与电信怀化分公司进行了二次双向选择均未成功、在第三次协议选择后因满维学个人放弃未能重新上岗而导致，而不是因为电信怀化分公司未按法律规定、劳动合同约定提供劳动条件和未及时足额支付劳动报酬所导致，且双方至今仍存在劳动关系，故满维学提出的被迫解除劳动合同及电信怀化分公司未向其足额支付劳动报酬的理由不能成立，对其提出的迫使解除劳动合同的经济补偿金、2015年9月至本案终止日工资差额或误工损失及相当于工资差额25%的经济补偿金的请求不予支持。二、关于满维学提出的本案各项请求金额如果逾期未支付，另加付银行利息的请求，因缺乏事实及法律依据，亦不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，满维学的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由满维学负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈利建审 判 员  舒易成审 判 员  武春毅二〇一八年十二月十八日代理书记员  易星萍附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。