喀喇沁旗人民法院民事判决书（2017）内0428民初1650号（2017）内0428民初1650号原告：斯琴格日乐，女，1985年12月23日出生，蒙古族，个体，住内蒙古自治区赤峰市。原告：李强，男，1982年10月18日出生，汉族，个体，住北京市西城区。二原告委托诉讼代理人：麻志达，内蒙古奥星律师事务所律师。被告：安庭祥，男，1977年12月10日出生，汉族，个体，住内蒙古自治区赤峰市。被告：郑永东，男，1966年6月13日出生，汉族，个体，住天津市宁河区。第三人：安慧敏，女，1979年10月1日出生，汉族，无业，住内蒙古自治区赤峰市。原告斯琴格日乐、李强与被告安庭祥、郑永东，第三人安慧敏合伙协议纠纷一案，本院于2017年3月22日立案受理后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序公开开庭审理了本案。原告斯琴格日乐及二原告的委托诉讼代理人麻志达、被告郑永东、安庭祥均到庭参加诉讼，第三人安慧敏经本院依法送达开庭传票、无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告的合伙协议；2、要求二被告及第三人返还二原告投资款20万元（具体数额审计评估后确定）；3、诉讼费用由被告负担，审计费25000元按投资比例负担。事实与理由：二原告与二被告之间（及第三人）为自然合伙人，二原告及第三人共为一方合伙人，安庭祥和郑永东为另外两方合伙人。2015年1月11日，二原告及第三人与二被告共同签署了合伙协议书，约定二原告投入53.4万元入伙，郑永东出资80万元入伙，安慧敏投入26.6万元入伙，在小牛群川心店村进行废旧塑料回收加工，厂名德鑫塑料回收加工站，但被告至今未依据协议对利润进行结算，也没有对所有账目票据三方代表签字认可备案。在合伙期间，二原告从来没有接触过账目。到目前为止也没有按协议要求办理工商营业执照、环评手续、税务登记。后期协商退伙事宜时，被告声称原告的投资款已经全部亏损，自从入伙后厂子基本就没有生产多少回收塑料产品，基本处于停产状态，不可能将全部投资款都亏损没有了，为此提起诉讼，要求支持原告的诉讼请求。诉讼中，原告变更第二项诉讼请求要求按审计报告给付335921元。被告安庭祥辩称，企业一直亏损，我个人经营期间公司起火。我们一起合伙开办德鑫塑料回收加工站，由我舅舅吴德新顶名注册个人独资企业，2014年我和郑永东开始经营。郑永东投了80万元，当时建了一个车间，9月，废旧编织袋和废旧塑料生产成颗粒，部分备料没有生产完毕。我们收料2015年降价了。经营期间有债务，我向别人借了48万元被起诉。2015年初，二原告和第三人加入我和郑永东投了80多万，除了还钱，还建了第二条生产线，投入基本就没有了。2015年3月，环保局让我们停产，剩余料还没有生产，到2015年末基本就没有生产。2016年春开始生产，流动资金都是借的，2016年所有料加工完卖掉后还没有还清借款，这3年间，工人工资开销过大，导致企业一直没有盈利，至今借款没有还清，按照协议，合伙应该共负盈亏。账目算清后我同意解除合伙关系，不同意原告撤股。被告郑永东辩称，我同意解除三方合伙关系，但不同意单方解除合伙关系。企业盈亏情况以审计结算情况为准。原告起诉我没有依据，我也不同意返还相应的款项，我不参与营业和管理，没有义务返还33万元，不同意原告撤股。第三人安慧敏未答辩。本院经审理认定事实如下：2015年1月11日，甲方安庭祥、乙方郑永东、丙方斯琴格日乐、李强和安慧敏三方签订《合伙协议书》，约定二原告出资53.4万元，安慧敏出资26.6万元，由吴德新顶名在小牛群镇川心店村注册喀喇沁旗德鑫塑料回收加工站进行废旧塑料回收加工。合伙协议约定：合伙期限2015年1月11日至2025年1月11日10年，出资金额：甲方安庭祥投资80万元、乙方郑永东现金出资80万元，丙方现金出资80万元，出资共计240万元，合伙期间出资为共有财产，不得随意请求分割。盈余分配和债务承担、合伙期间三方共同经营、共担风险，共负盈亏。以出资额为依据，按比例分配，在不影响企业正常生产的前提下，利润及剩余资金每月5日现金结算上月利润一次；合伙债务先以合伙财产偿还，不足清偿时，以出资额为依据按比例承担。出资于2015年1月15日前已交齐。委托安庭祥为合伙负责人，对外开展业务，进行日常管理，出售合伙的产品货物，购进货物。安庭祥的工资报酬每年6万元，5%提成。其余三人工资报酬为每年4万元。合伙协议同时约定资金由企业账户统一收支，企业账目需做到日清月结，并及时提供相关财务报表，三方代表签字认可备案，共同监管。合作期间，现有的企业经营执照由甲方安庭祥提供，包括工商营业执照、环评报告书、税务登记书，以后再需要的证件由三方共同办理。2015年1月26日，安庭祥为二原告出具53.4万元投资款的收据一枚。郑永东为记账人，保存账目和票据。经原告申请法院委托赤峰诚誉联合会计师事务所作出赤诚誉会审字（2018）14号审计报告，审计意见为：2014年至2016年合伙期间，合伙期间的会计凭证显示，均为白条入账，大部分无经手人及负责人签字，会计手续不完整，会计人员账务处理仅记录现金收支，没有库存商品及固定自己账，也没有进行成本核算及盈亏计算，新股东入股退股也没有进行实物盘点及财产确认。经审计，2014年-2016年账面情况：原材料3273519元；生产成本913143元；固定资产1098813元；在建工程112835元；管理费用959691元；财务费用52275元；主营业务收入3317105元；实收资本2400000元；其他应付款693171元。因年末成本及费用没进行结转，年末没进行存货及固定资产盘点，所以无法从账面体现盈亏情况。经过电话询问郑永东，2016年末实地库存原材料乙料20-30万元，丙料5万元左右，库存暂估30万元。审计所确认，审计调整后资产负债情况：原材料300000元；固定资产1098813元；在建工程112835元；实收资本2400000元；利润分配-888352元。双方当事人对该审计报告未申请重新审计。审计报告显示被告安庭祥管理合伙事务期间的资产及原材料（原材料300000元、固定资产1098813元和在建工程112835元）总计1511648元。以上事实，有原告提交的合伙协议书、银行打款回单、收据、审计报告和双方当事人的陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，双方系合伙关系，对投资份额、财务结算等均达成书面合伙协议，该协议系双方当事人真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效，本院依法确认。因被告安庭祥未提供其按合伙协议履行对账清算义务的任何证据，已构成违约，影响到原告的投资收益，给原告带来投资的风险，违背了合伙的诚信原则，故对原告要求解除合伙关系的诉讼请求本院予以支持。双方对审计报告未提出重新审计的意见和证据，可以视为对审计结论的认可。因二原告并未参与实际经营，合伙企业资本运营状况无从得知，其所投资金80万元被告安庭祥予以认可，总投资240万元经营管理人安庭祥及记账人郑永东除了原材料、在建工程和固定资产三项外应还有888352元资金能未举证证明资金的合法合理去向，二被告对该部分资金负有举证义务和返还责任，因此其所述严重亏损的抗辩无事实依据本院不予采纳。现二原告未追索账目亏空的888352元资金的份额，仅要求就2016年末存储的原材料、在建工程和固定资产三项已存资产的应有份额分割原告应有份额（）符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告斯琴格日乐、李强与被告安庭祥、郑永东及第三人安慧敏之间的合伙关系。二、被告安庭祥、郑永东、第三人安慧敏于本判决生效后返还原告合伙资金335921元[（30万﹢1098813元﹢112835元）÷3÷3×2）]。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6339元（原告已预交）由二被告负担，审计费25000元由二被告负担5556元，被告负担部分于本判决生效后立即给付原告，其余部分原告自负。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于赤峰市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须履行，一方不履行的，对方可以申请人民法院执行，申请执行的期间为二年。审 判 长 崔欣欣人民陪审员 张宝翼人民陪审员 刘金海 二0一八年十二月十二日书 记 员 金诚杰