山东省青岛市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）鲁02行终706号 上诉人（原审原告）刘进刚，男，1958年9月23日出生，汉族，住青岛市崂山区。 上诉人（原审被告）青岛市国土资源和房屋管理局崂山国土资源分局，住所地青岛市崂山区仙霞岭路**。 法定代表人陈萍，局长。 出庭行政机关负责人刘建昌，副局长。 委托代理人刘曰刚，山东百佳信律师事务所律师。 上诉人刘进刚因诉被上诉人青岛市国土资源和房屋管理局崂山国土资源分局（以下简称崂山国土资源分局）履行法定职责一案，不服青岛市崂山区人民法院于2018年7月16日作出的（2018）鲁0212行初24号行政判决，在法定期限内向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年12月6日在第15法庭公开开庭审理了本案。上诉人刘进刚，被上诉人出庭行政机关负责人刘建昌及委托代理人刘曰刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院查明：原告的父亲刘先纯名下有一处宅基地房屋。1991年12月10日，刘先纯办理了崂集建（91）字第93549号集体土地建设用地使用证。另查明，原告的父亲刘先纯于1987年6月25日立下契约，将涉案房屋赠与原告，该契约上有见证人的印鉴及所在社区“崂山县王哥庄镇港东村民委员会”的公章。2017年10月16日，原告到被告的派出机构王哥庄土地管理所申请办理产权转移手续。再查明，原告曾于2017年2月6日来原审法院起诉，诉讼请求同本案。原审法院告知原告如要求被告履行法定职责，应以先行申请为前提。原告在原审法院的释明下，撤回了对被告的起诉。原审法院于2017年3月30日作出（2017）鲁0212行初23号行政裁定书，准予原告起诉。 原审法院认为：关于原告的主体资格问题。根据原告提交的证据，可以证明原告的父亲于1987年将涉案房屋赠与原告，原告作为受赠与的一方当事人，有权向被告提出办理产权转移的申请，与本案具有利害关系，是适格的被告。关于原告是否属于重复起诉的问题。原审认为，原告虽然于2017年2月6日来院起诉，但因履行法定职责之诉的前提是原告向被告提出过申请，原告在该诉中没有证据证明曾经向被告提出过申请，因此在法院的释明下撤诉。而本案中，有证据证明原告曾向被告提出过办理产权转移手续的申请，因此符合立案条件，不属于重复起诉。关于被告是否应当依原告申请履行法定职责的问题。原审认为，根据《不动产登记暂行登记条例》第七条关于“不动产登记由不动产所在地的县级人民政府不动产登记机构办理”的规定，被告作为崂山区行政区域内的不动产登记机构，具有依法对该行政区域内的不动产权属进行登记的行政职权。根据原告提交的录音证据，可以证明原告曾于2017年10月16日到被告处要求办理产权转移手续。根据《山东省行政程序规定》第六十八条规定，行政机关对公民、法人和其他组织提出的申请，应当根据下列情况分别作出处理：(一)申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全、符合法定形式的，应当受理；(二)申请事项依法不属于本行政机关职权范围的，应当当场不予受理，并告知公民、法人和其他组织向有关行政机关申请；(三)申请材料存在的错误可以当场更正的，应当允许当场更正；(四)申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起视为受理；公民、法人和其他组织在限定期限内未补正的，视为撤回申请；公民、法人和其他组织按照行政机关的要求提交全部补正申请材料的，应当受理。行政机关受理或者不受理申请，应当出具加盖本行政机关印章和注明日期的书面凭证。本案中，被告在收到原告提出的申请后，并未按照上述规定依法针对原告的申请作出处理，属于未履行法定职责。原告的第一项诉讼请求成立，被告应当按照原告的第一项申请依法履行法定职责。关于原告的第二项诉讼请求要求被告重新测绘宅基地面积的问题。根据《不动产登记暂行条例实施细则》第二十六条的规定，下列情形之一的，不动产权利人可以向不动产登记机构申请变更登记：（一）权利人的姓名、名称、身份证明类型或者身份证明号码发生变更的；（二）不动产的坐落、界址、用途、面积等状况变更的；（三）不动产权利期限、来源等状况发生变化的；（四）同一权利人分割或者合并不动产的；（五）抵押担保的范围、主债权数额、债务履行期限、抵押权顺位发生变化的；（六）最高额抵押担保的债权范围、最高债权额、债权确定期间等发生变化的；（七））地役权的利用目的方法等发生变化的；（八）共有性质发生变更的；（九）法律、行政法规规定的其他不涉及不动产权利转移的变更情形。由此可见，原告第二项诉讼请求事项属于变更登记的范围，原告可在产权转移在自己的名下之后依法向被告提出申请。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十二条之规定，判决一、被告于判决生效后60日针对原告刘进刚的第一项诉讼请求履行法定职责；二、驳回原告刘进刚的其他诉讼请求。案件受理费50元，由原告刘进刚负担25元，由被告负担25元。 上诉人刘进刚不服原审判决，上诉称：1985年，上诉人父亲建起房子后，因为洪水问题，1987年经过村委批准建起了后滴水院。1987年6月25日，父亲将房子自愿赠与上诉人，并立契为证。2013年，被上诉人带领团队到上诉人所在村子统一办理宅基地房屋变更转移手续，上诉人和父亲按照要求进行办理，只等待领证，不知何种原因，被上诉人进行扣押至今。2015年，上诉人发现原土地使用证上宗地图有错误，被上诉人应该重新核实计算面积。2017年10月16日，上诉人到被上诉人处办理转移手续，但是被上诉人要求上诉人出具地籍调查表和土地登记审批表，并缴纳2000元的费用。请求撤销原判，判决被上诉人将崂集建（91）字第93549号集体土地建设用地使用证登记在上诉人名下，判决被上诉人将崂集建（91）字第93549号集体土地建设用地使用证重新测绘，纠正错误登记。 被上诉人辩称：一、上诉人应该与涉案宅基地使用权人刘先纯共同向被上诉人申请宅基地使用权转移登记并按照法律规定提交相关材料，直接起诉要求登记在上诉人名下并重新测绘，变更面积，不符合法律规定。二、上诉人的起诉已经超过了法定的起诉期限，依法应当予以驳回。上诉人的父亲于1991年取得涉案集体土地使用权证，在长达20年的时间从未就登记面积提出异议，上诉人起诉已经超过了起诉期限。请求依法判决。 当事人一审提交的证据已经随案卷移送本院，经审查，本院确认如下事实：1、上诉人的父亲刘先纯名下有一处宅基地房屋。1991年12月10日，刘先纯办理了崂集建（91）字第93549号集体土地建设用地使用证。2、上诉人曾于2017年2月6日来原审法院起诉，诉讼请求同本案。原审法院告知上诉人如要求被告履行法定职责，应以先行申请为前提。上诉人在原审法院的释明下，撤回了对被上诉人的起诉。原审法院于2017年3月30日作出（2017）鲁0212行初23号行政裁定书，准予上诉人撤回起诉。3、2017年10月16日，上诉人到被上诉人的派出机构王哥庄土地管理所申请办理产权转移手续。 本院认为：一、上诉人在庭审中明确其对原判第一项即“被告青岛市国土资源和房屋管理局崂山国土资源分局于本判决生效后60日针对原告刘进刚的第一项诉讼请求履行法定职责”不持异议，本院亦同意原判该处理意见。上诉人进而要求判令被上诉人直接将涉案土地使用权证办理在上诉人名下，不符合《不动产登记暂行条例》之规定，也超出了本案审查范围，本院不予支持。二、上诉人对土地使用证所记载的面积提出异议，因上诉人现非涉案土地证权利人，其提出变更登记面积的主张本院不予审查。 综上，原审法院判决结果正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人负担。 本判决为终审判决。 审判长  李国宁 审判员  蒋金龙 审判员  刘力铭 二〇一八年十二月二十九日 法官助理 张丽丽 书记员  王崧 书记员  刘佳