广东省仁化县人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0224刑初117号公诉机关广东省仁化县人民检察院。被告人刘伟炜，男，1985年3月30日出生于广东省仁化县，汉族，大专文化，在韶关市伟逸投资有限公司工作，户籍所在地：广东省韶关市浈江区，住广东省仁化县。2018年7月17日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月20日被逮捕，同年10月22日被监视居住（在家），同年12月19日被逮捕。现羁押于仁化县看守所。辩护人袁志东，广东南水律师事务所律师。被告人张家胜，男，1984年3月13日出生于广东省仁化县，汉族，大专文化，在前海人寿保险股份有限公司广州分公司工作，户籍所在地：广东省韶关市浈江区，住广东省广州市海珠区。2018年9月1日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于仁化县看守所。指定辩护人黄玉初，仁化县法律援助处律师，由该处指派。广东省仁化县人民检察院以韶仁检刑诉[2018]110号起诉书指控被告人刘伟炜、张家胜犯开设赌场罪，于2018年10月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序进行审理，在审理过程中，发现有不宜适用简易程序审理的情形，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。仁化县人民检察院指派检察员刘冬梅出庭支持公诉，被告人刘伟炜及其辩护人袁志东、张家胜及其指定辩护人黄玉初到庭参加了诉讼。现已审理终结。仁化县人民检察院指控，2017年12月，被告人刘伟炜在网上获取一个“琅琊榜”赌博代理账号，后通过该账号开通一个下级代理账号给被告人张家胜。张家胜通过该账号发展其三个朋友为下线并接受他们投注共计人民币（下同）81600元。2017年12月15日至2018年2月期间，张家胜在“琅琊榜”赌博账号内参与赌博投注共计244587.1元。2018年1月11日，刘伟炜在网上又获取了一个“天易”赌博代理账号，并开设下级代理账号给张家胜，接受张家胜投注，获取赌博网站返点。2018年1月22日至5月期间，张家胜在“天易”账号内参与赌博投注共计300634.83元。公诉机关就上述指控的犯罪事实向法庭宣读、出示了案件来源材料、微信聊天截图等书证、证人证言、现场勘验检查笔录以及被告人供述等证据，据此指控被告人刘伟炜、张家胜的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究刑事责任。现特提起公诉，请本院依法惩处。被告人刘伟炜对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人并非故意去实施犯罪，由于法律意识淡薄导致的；2、被告人开设赌场并没有获利太多。综上，请法庭量刑时考虑以上意见。被告人张家胜对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人提出如下辩护意见：1、本案应划分主从犯，被告人属于从犯；2、被告人犯罪情节轻微，主观恶性小，社会危害性相对较小；3、被告人如实供述犯罪事实，认罪态度好，自愿认罪；4、被告人是初犯、偶犯。综上，希望法庭给被告人一个改过自新的机会，对被告人适用缓刑。经审理查明，2017年12月，被告人刘伟炜在网上获取一个赔率返点为13.7的“琅琊榜”赌博代理账号(lw123232)。刘伟炜通过该代理账号开通一个赔率返点为13.6的下级代理账号(zjs888)给张家胜。张家胜获取该代理账号后，发展了三个代理账号为其下线并接受投注80400元。2017年12月15日至2018年2月期间，张家胜在刘伟炜开设的“琅琊榜”APP赌博账号内参与赌博投注共计244587.1元。2018年1月11日，刘伟炜在网上又获取到一个“天易”赌博APP代理账号，并开设下级代理账号给张家胜，接受张家胜投注，获取赌博网站返点。2018年1月22日至5月期间，张家胜在刘伟炜开设的“天易”APP赌博账号内参与赌博投注共计298634.83元。综上，被告人刘伟炜为赌博网站“琅琊榜”、“天易”招募下级代理被告人张家胜，其中张家胜担任刘伟炜的下级代理接受他人投注共计80400元，刘伟炜在上述网站担任代理接受张家胜等人赌博投注共计623621.93元。以上事实，有下列证据证实：（一）书证、物证1、户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明、抓获经过、归案经过，证实刘伟炜、张家胜的基本身份信息、无违法犯罪记录以及刘伟炜、张家胜分别于2018年7月17日、9月1日被抓获归案的情况。2、微信聊天记录截图，证实刘伟炜昵称为“微随”的微信号和张家胜昵称为“啊胜”的微信号于2017年12月至2018年5月期间的聊天记录，包括赔率、返点、盈利、充值、微信转账等情况。两人对上述记录均进行了指认。3、支付宝交易记录、截图等，证实张家胜于案发期间的支付宝交易情况。4、银行流水明细、充值记录表，证实刘伟炜、张家胜于案发期间的银行流水明细情况。其中张家胜的建设银行卡与商银信、爱家驿站等户名有多次交易记录，张家胜于2017年11月20日至2018年5月7日通过建设银行卡参与赌博充值金额为309172.26元；于2017年12月5日至2018年4月9日通过建设银行卡提现记录为16252元。5、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，证实公安人员对刘伟炜的住处进行搜查，在卧室发现一台台式电脑，依法对该电脑主机进行了扣押；另外依法对刘伟炜持有的Iphone8手机一台、张家胜持有的Iphone6手机一台进行了扣押。6、情况说明，证实公安人员通过核算，刘伟炜于2017年12月16日至12月29日期间帮张家胜在“琅琊榜”赌博平台充值共计90950元；于2018年1月22日至5月19日期间帮张家胜在“天易”赌博平台充值共计150200元。（二）现场勘查笔录1、电子证物检查工作记录，证实公安机关对刘伟炜、张家胜的手机进行检查、拍照，并提取了手机中相关涉案信息内容。2、现场勘验检查笔录、图、照片，公安机关对仁化县丹霞街道富凯华城7栋601房刘伟炜住处进行了检查、记录、拍摄反映，以证实现场的情况。（三）视听资料韶公(网监)勘[2018]249、250号的光盘，证实刘伟炜、张家胜的手机存在与本案有关的聊天、转账等内容。（四）证人许某的证言2018年6月上旬的一天晚上，刘伟炜和张家胜来到我家里，从他们的谈话得知，张家胜欠了刘伟炜十多万元，一直没还。后刘伟炜说把欠钱的事告诉张家胜的家人，但张家胜不同意。之后张家胜就打电话报警了。（五）被告人供述与辩解1、被告人刘伟炜的供述与辩解：2017年11月底，张家胜通过微信发送了“琅琊榜”软件的下载链接给我，并给了我账号和密码。12月中旬，我开始在张家胜给的账号里玩“时时彩”，玩了一个多月，输了一万多元。之后，我发现这个账号的赔率很低就没怎么玩，张家胜问我为什么不玩，我说赔率太低了，才5个点，他就叫我去找找赔率高的账号。之后，我在赌博网站找到一个“琅琊榜”APP，经与网站客服讨价还价，他给了我一个赔率为13.7的账号。后我开了一个13.6赔率的账号给张家胜（zjs888）。张家胜拿到我开给他的代理账号后，起码开了三个下级代理账号出去，其中一个账号是开给他同事的，就充了一二百元进去玩；还有一个印象也很深，他每次充值2万元，大概充值了4、5次，最后输了2万元就没有玩了。另外我也帮张家胜的下线账号充值过，其中账号qianhui888充值了200元，qianhong88充值了100元。“天易”APP是非法赌博软件。我在“天易”赌博软件开通了一个代理账号lw123123（赔率1：9.8），后通过这个账号开通了一个下级代理账号lw1112222（赔率1：9.79）给自己。上述账号是2018年1月“天易”平台的客服帮我开通的，下载地址也是客服提供给我的。代理号和玩家号都可以进行赌博投注，但是代理号可以开通下级账号。张家胜是2018年2月通过我提供的二维码下载“天易”APP的，我通过lw1112222账号开通了一个下级代理账号lw123232（赔率1：9.78）给张家胜。我的账号都可以看见下级账号，也就是最上面的号可以看见所有的下级账号，包括账户的充值、消费、盈利等情况。下级账号进行赌博投注，如中奖了我可以从中获利。我通过代理获利也就一千元左右。因为我的平台账户是代理账户，发展下线可以获得利润，下线越多利润就越大。张家胜在“天易”没有发展下线，如他发展了下线我是可以看得到的。张家胜在“天易”和“琅琊榜”软件都有参与赌博。我通过“天易”和“琅琊榜”软件平台里面绑定的银行卡帮张家胜充值，张家胜通过微信转给我的钱是他还我的钱和我帮他赌博账户充值的钱。我帮他充值有二十多万元，他自己充值的数额就不知道了。2、被告人张家胜的供述与辩解：2017年年初，我向刘伟炜介绍了“琅琊榜”APP，并给了一个账号和密码给他，他当时没有投注。12月15日，刘伟炜叫我不要用“琅琊榜”账号玩了，赔率太低，他叫我帮他开一个赔率高点的账号。后来刘伟炜去找他的上线开了一个代理账号（zjs888）给我，赔率是13.6，他的账号是我的上级账号，赔率是13.7。我从刘伟炜给的代理账号开了四个下线号出去，分别是黎某、“阿乾”、滴滴专车朋友、滴滴司机的账号，但他们投注不大。他们大部分是自己通过支付宝充值，我帮“阿乾”充值过三次，两次是刘伟炜帮忙充的，一次帮账号qianhui888充值两百元，一次是账号qianhong88充值一百元。“阿乾”充值大概1500元参赌，黎某充值100元参赌，滴滴专车司机朋友的账号xman28充了4、5次钱，每次充值2万元，滴滴司机充值约2、3千元，我下线在赌博平台充值进行参赌资共计84000元。这四个账号都是代理号，但他们没有发展下级代理或玩家。开账号给他们是希望他们能发展下线，帮我赚取利润，下线发展越多，投注越大，我就获得越多返点，无论有无中奖都有返点，刘伟炜也有返点。我在“琅琊榜”发展下线获利就200元左右。2017年12月15日至2018年2月初，我作为刘伟炜“琅琊榜”下线，大部分充值都是用微信转账给刘伟炜，由他帮我充值的，充值大概10万元，我自己通过建设银行卡充值大概15万元，在“琅琊榜”充值约25万元。2018年1月11日，刘伟炜说找到了一个资金高点的平台，并发了一个链接给我，叫我下载“天易”APP。1月22日，我转账给刘伟炜，充了300元进“天易”赌博平台参赌。之后我就在“天易”APP参赌一直到5月中旬。刘伟炜开了四个代理账号给我，一天投注多的达10万元，少也有1万多，平均每天流水达3万元，共输了大概15万元。在“天易”平台，我是通过网银充值或叫刘伟炜帮我充值投注的，我自己充了大概14万元，刘伟炜帮我充值约13万元。总的来说，我作为刘伟炜“琅琊榜”平台的下线，通过刘伟炜帮我充值102850元，在“天易”平台，刘伟炜帮我充值143300元，共计246150元。另外还有大概30万元是我通过建设银行卡充值的，我转账到“商银信”、“爱农驿站”第三方平台的钱都是我充值到上述两个赌博平台用于赌博的资金。以上证据，经过庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，被告人刘伟炜、张家胜以营利为目的，为赌博网站担任代理，接受下线投注，两被告人的行为均已构成开设赌场罪。其中被告人刘伟炜为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注，赌资数额超过30万元，属情节严重。公诉机关指控两被告人的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，应予支持。关于赌资认定方面，根据两被告人的供述、微信聊天以及转账记录、建设银行卡充值记录表、情况说明等证据，本院认定被告人张家胜在“天易”赌博平台参与赌博投注共计298634.83元；至于被告人张家胜在“琅琊榜”赌博平台发展的下级账号参与赌博投注的金额，因在案证据只有两被告人的供述，根据有利于被告人的原则，本院认定为80400元。在共同犯罪中，被告人刘伟炜起主要作用，是主犯，被告人张家胜起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人刘伟炜、张家胜归案后如实供述主要犯罪事实，当庭认罪，可以从轻处罚。被告人张家胜的辩护人提出被告人属于从犯的辩护意见理由充分，予以采纳；其提出适用缓刑的辩护意见，与本案事实、性质及所造成的社会危害程度不相适应，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、第三条第五款之规定，判决如下：一、被告人刘伟炜犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其因本案被羁押的98日应予以折抵刑期，即其刑期自2018年12月19日起至2021年9月11日止；罚金限其于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）二、被告人张家胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月1日起至2019年8月31日止；罚金限其于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）三、扣押在案的作案工具Iphone手机二台（Iphone8、Iphone6）予以没收，由仁化县公安局上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱艳群人民陪审员  叶发坤人民陪审员  何敏丽二〇一八年十二月二十五日书 记 员  徐君龙附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。