河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀04民终6537号上诉人（原审原告）：王春龙，男，1970年3月3日出生，汉族，住吉林省梅河口市。委托诉讼代理人：马勇，河北鼎合律师事务所律师。上诉人（原审被告）：邯郸市宏强包装装璜有限公司，住所地曲周县经济开发区。法定代表人：卫荣印，经理。委托诉讼代理人：张立胜，河北领途律师事务所律师。上诉人王春龙因与上诉人邯郸市宏强包装装璜有限公司（以下简称宏强包装公司）工伤保险待遇纠纷一案，均不服邯郸市曲周县人民法院(2018)冀0435民初208号民事判决,向本院提起上诉。本院于2018年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王春龙上诉请求：撤销一审判决第一、二项，改判解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系并赔偿一次性伤残补助金56000元、停工留薪期应发工资24000元、支付经济补偿金20000元、支付停工留薪期后生活费54084元、支付鉴定费600元、赔偿未缴纳社会保险而给王春龙造成的损失100000元（一次性工伤医疗补助金37984元和一次性伤残就业补助金18992元数额不变）。事实和理由：一、原判认定上诉人月工资额为7000元，理由是宏强包装公司不认可自己出具的工资证明，并强调工资表显示工资也是7000元，我们认为，首先一审强调的工资表没有在庭审中出示，事后也没有再次组织质证。所以，直接认定月工资为7000元，违反法定程序，同时也剥夺了当事人的诉讼权利，其次，被上诉人提供的工资表与奖金表分离，单从工资表体现不出上诉人的工资总额，所以，原审据此判决给付停工留薪期工资21000元、一次性伤残补助金49000元错误。二、原判以上诉人王春龙出院后未继续到宏强包装公司处工作，宏强包装亦未向其支付工资为由，认为双方的劳动关系事实已终止，原告再行要求解除双方劳动关系的诉求，不予支持。我们认为，自上诉人王春龙发生工伤时起至工伤待遇落实前，不可以解除双方之间的劳动关系。且原审认为王春龙主张的经济补偿金，因原告未提供其与宏强公司解除劳动合同符合《劳动合同法》第三十八条规定的情形，故不支持支付经济补偿金请求。上诉人认为本案被上诉人宏强包装公司根本没有给上诉人王春龙建立社保账号，也没有缴纳过任何社保费用，在一审庭审过程中审判人员询问宏强公司有没有给王春龙缴纳过社保费，该公司代理人明确回答没有缴纳过社保费。一审不支持经济补偿金20000元，是错误的。三、一审判决要求宏强公司赔偿未缴纳社会保险，而给王春龙造成的损失10万元，没有支持是错误的。上诉人认为,本案宏强包装公司未给王春龙缴纳社会保险事实清楚，对于能否补办社会保险手续的举证责任是用人单位的义务。请贵院予以查明，并改判被上诉人赔偿。宏强包装公司辩称，我公司2015年5月2日出具的证明不具有真实性，当时王春龙要办理信用卡，要求公司给其出具收入证明，要求工资高一点。王春龙实际工资有工资表为证，都是职工本人签字，社会保险体现在工资中，因此公司没有缴纳社会保险，其主张的损失不应支持。宏强包装公司上诉请求：1、撤销一审判决，并驳回王春龙的诉讼请求；2、由王春龙承担一、二审诉讼费用。事实和理由：上诉人不应支付被上诉人的停工留薪期工资。2016年4月6日王春龙发生的工作事故，公司于2016年5月7日额外支付了王春龙用车费用、医药补助3940元，并于当日额外支付其停工留薪期工资9867元。一审庭审时上诉人已将上述情况说明，上诉人已经实际支付停工留薪期的工资不应再支付，一审法院未对该事实予以认定，属于事实认定不清。王春龙的伤情不构成伤残。根据王春龙的住院病历记载可知：王春龙受伤住院时并未伤及到指尖骨骼，在医院治疗时采取措施，给予缝合时对王春龙的末节指尖给予处理所致。结合其伤情及住院病历，不应按十级伤残的标准计算王春龙各项赔偿。一审法院认定事实不清，判决赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资缺乏事实和法律依据。恳请二审法院撤销一审判决，并依法驳回王春龙的诉讼请求。王春龙辩称，就医疗费用我方没有起诉，公司支付的9867元是2016年4月1日至5月7日的正常上班工资。伤残情况有河北省劳动能力鉴定委员会的再次鉴定结论书，说明王春龙构成十级伤残。王春龙向一审法院起诉请求：l、判决原告与被告解除劳动关系；2、判决被告支付停工留薪期应发工资24000元；3、判决被告支付一次性伤残补助金56000元；4、判决被告支付一次性工伤医疗补助金37984元；5、判决被告支付一次性伤残就业补助金18992元；6、判决被告支付经济补偿金20000元；7、判决被告支付停工留薪期满后生活费54084元；8、判决被告支付鉴定费600元；9、判决被告赔偿未缴纳社会保险（五险一金）而给原告造成的损失100000。一审法院认定事实：2015年4月，原告王春龙到被告宏强包装公司工作，2016年3月1日，双方签订劳动合同书，约定原告从事机修工作，劳动期限自2016年3月至2017年1月28日，月工资7000元。2016年4月6日，王春龙在维修机床时，右手食指被挤压受伤。原告受伤后，被送到四疃卫生院住院治疗，经诊断，原告右手食指第三节挤压撕裂伤。原告出院后，申请工伤和伤残等级认定，2016年7月6日邯郸市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字（2016）04027099号认定工伤决定书，认定原告所受到的事故伤害为工伤。2017年4月21日，邯郸市劳动能力鉴定委员会作出邯劳鉴2017年0279号初次鉴定结论书，认定原告王春龙符合十级伤残，停工留薪期为3个月。宏强包装公司不服该伤残鉴定结论，向河北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委员会2017年9月22日作出冀劳鉴2017年116号再次鉴定结论书，认定原告王春龙为：“伤残等级十级，停工留薪3个月”。王春龙依据省市的伤残鉴定结论，向曲周县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会2017年11月23日作出曲劳人仲案（2017）004号仲裁裁决书，王春龙不服，诉至一审法院。一审法院认为，劳动者享受社会保险和福利待遇应当受到法律保护。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定：“职工所在单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中支付的工伤保险待遇应由用人单位偿还”。原告在工作中受伤被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。被告未给原告办理工伤保险，作为用人单位被告应当依法支付原告相应的工伤保险待遇。综合本案证据，原告的工伤保险待遇为：1、停工留薪期工资。原告王春龙主张月工资按8000元计算，宏强包装公司主张王春龙月工资7000元，原告虽提供了宏强包装公司的一份证明，宏强包装公司不认可，从双方签订的劳动合同及宏强包装公司提供的工资表，可以认定原告王春龙月工资7000元，原告王春龙十级工伤，停工期为3个月，停工留薪期工资应为21000元；2、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资，即49000元；3、一次性工伤医疗补助金。王春龙出院后未继续到宏强包装公司处工作，宏强包装公司亦未向其支付工资，双方的劳动关系事实已经终止，原告再行要求解除双方间劳动关系的诉求，不予支持。基于双方劳动关系终止的事实，宏强包装公司应支付王春龙一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，一次性工伤医疗补助金为解除或终止劳动关系时本省上一年度职工的月平均工资，十级伤残，计算8个月。即37984元；4、一次性伤残就业补助金。《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，一次性伤残就业补助金为解除或终止劳动关系时本省上一年度职工的月平均工资，十级伤残，计算4个月，即18992元；5、劳动能力鉴定费600元；合计127576元。原告另主张的经济补偿金，因原告未提供其与被告解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，故其该主张，不予支持。原告另主张被告支付停工留薪期满后生活费，不符合《工伤保险条例》的相关规定，也不予支持。原告依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，要求被告赔偿未缴纳社会保险（五险一金）而给原告造成的损失10万元，因对社保机构能否补办社会保险手续，原告未提供相应证据证实，故其主张赔偿，事实依据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，判决：一、被告邯郸市宏强包装装璜有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告王春龙工伤拾级伤残各项待遇：一次性伤残补助金49000元、一次性工伤医疗补助金37984元、一次性伤残就业补助金18992元、停工留薪期工资21000元、鉴定费600元，合计127576元；二、驳回原告王春龙其他诉讼请求。如果被告未按判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，王春龙提交视频一份，证明王春龙事故发生后正常上班。宏强包装公司质证意见为视频中不是宏强包装公司，也不是王春龙，王春龙不可能一边工作一边录像。另查明，曲周县劳动人事争议仲裁委员会作出的曲劳人仲案（2017）004号裁决书，裁决：被申请人支付申请人以下赔偿项目：一、停工留薪期工资3个月7000元×3个月21000元；二、一次性伤残补助金7000元×7个月49000元；三、一次性工伤医疗补助金4748元×8个月37984元；四、一次性伤残就业补助金4748元×4个月18992元；五、补缴申请人2015年4月至2016年4月在单位工作期间单位应缴部分的养老保险金。经二审审理查明与一审查明的其他事实一致，本院予以确认。本院认为，关于王春龙是否构成十级伤残的问题，邯郸市劳动能力鉴定委员会作出邯劳鉴2017年0279号初次鉴定结论书，认定原告王春龙符合十级伤残，停工留薪期为3个月。宏强包装公司不服该伤残鉴定结论，向河北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委员会2017年9月22日作出冀劳鉴2017年116号再次鉴定结论书，认定原告王春龙为：“伤残等级十级，停工留薪3个月”。虽然宏强包装公司上诉仍然认为王春龙不构成十级伤残，但未能提交足以推翻河北省劳动能力鉴定委员会鉴定结论的相关证据，因此，宏强包装公司上诉认为王春龙不构成十级伤残的理由不能成立，本院不予支持。关于王春龙的月工资数额的问题，王春龙认为应按其月工资8000元计算相关赔偿项目，但根据王春龙与宏强包装公司签订的劳动合同及其工资表，均显示其月工资为7000元，故一审判决认定王春龙月工资7000元并无不当。关于宏强包装公司2016年5月7日支付给王春龙的9867元是否应为其停工留薪期工资的问题，王春龙称其2016年4月6日受伤后至5月7日正常上班，但根据王春龙病历显示，2016年4月7日至4月16日，王春龙住院十天，且诊断证明也显示为住院治疗，而王春龙2016年5月16日的请假条也称“因工伤手指未好，故请假一个月”。因此，王春龙称其受伤后正常上班的理由不能成立，本院不予支持。宏强包装公司上诉称支付给王春龙的9867元是停工留薪期工资的理由，本院予以采信。王春龙停工留薪期为三个月，其停工留薪期工资为11133元（7000元×3个月-9867元）。关于应否支付王春龙解除劳动关系经济补偿金的问题，宏强包装公司未给王春龙缴纳社保，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条规定，用人单位宏强包装公司应支付劳动者经济补偿金。王春龙2015年4月到宏强包装公司工作，2017年1月28日劳动合同期满，应支付王春龙经济补偿金为14000元(7000元×2个月)。关于王春龙请求宏强包装公司支付未缴纳社保的损失100000元的问题，因王春龙未提交证据证明其损失，故该请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项规定，判决如下：一、维持邯郸市曲周县人民法院(2018)冀0435民初208号民事判决第二项；二、变更邯郸市曲周县人民法院(2018)冀0435民初208号民事判决第一项为：邯郸市宏强包装装璜有限公司于本判决生效之日起三十日内支付王春龙一次性伤残补助金49000元、一次性工伤医疗补助金37984元、一次性伤残就业补助金18992元、停工留薪期工资11133元、经济补偿金14000元、鉴定费600元，合计131709元；一审案件受理费10元，由邯郸市宏强包装装璜有限公司负担；二审案件受理费20元，由邯郸市宏强包装装璜有限公司负担10元，王春龙负担10元。本判决为终审判决。审判长  温永国审判员  段子勇审判员  刘 勇二〇一八年十二月二十一日书记员  武东美