广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤12民终2661号上诉人（一审原告）：德庆恒大混凝土有限公司（以下简称德庆恒大公司），住所地广东省德庆县甘塘开发区。法定代表人：李航，该公司董事长。委托诉讼代理人：樊广星，该公司行政经理。被上诉人（一审被告）：冯锐南，男，1964年7月20日出生，汉族，住广东省德庆县。委托诉讼代理人：龙建芳，男，1972年8月18日出生，汉族，住广东省德庆县。上诉人德庆恒大公司因与被上诉人冯锐南的劳动争议纠纷一案，不服德庆县人民法院（2018）粤1226民初368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月31日立案后，依法组成合议庭依民事诉讼法的规定审理了本案。上诉人德庆恒大公司的委托诉讼代理人樊广星、被上诉人冯锐南及其委托诉讼代理人龙建芳等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院对证据的分析和对事实的认定一审法院认定以下事实：2014年2月22日，冯锐南到德庆恒大公司处工作，从事保安工作，并签订书面劳动合同。合同约定：合同期限从2014年2月22日起至2019年2月21日止，乙方（冯锐南）每日工作8小时，每月休息4天；甲方（德庆恒大公司）按规定给予乙方享受法定带薪假期，并应按本合同约定的工资标准支付工资；乙方正常工资按月执行，每月含超时加班费在内的工资额为1200元/月；甲方每月15日发放上月工资；甲方支付给乙方的每月工资已含社保、医保福利在内，由乙方自愿自行购买等。在签订劳动合同当天，冯锐南向德庆恒大公司书面提出申请：因个人原因主动自愿不参加社保，请公司不要给本人购买社保，因不参加社保而产生一切问题都由本人承担，与公司无关，并承诺以后不向公司索赔有关社保的问题。为此，德庆恒大公司每月向冯锐南发放200元的社保补贴。2015年5月1日，德庆恒大公司将冯锐南的基本工资额调整至1500元/月。冯锐南在工作期间，分别于2016年3月12日、2016年4月6日、2016年9月26日及2017年11月26日上班睡觉，违反德庆恒大公司所订的公司规章制度，德庆恒大公司每次向冯锐南行政警告一次，并分别处以50元、100元、150元及200元的罚款。冯锐南每次均在违纪处罚签收回执处签名确认收到德庆恒大公司向其发出的《员工违纪处罚通知书》。2018年1月29日，德庆恒大公司书面通知冯锐南，因冯锐南“严重违反公司规章制度，并屡教不改”，于2018年2月1日起解除双方的劳动关系。合同解除后，冯锐南向德庆县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1.裁决德庆恒大公司支付失业待遇4320元；2.裁决德庆恒大公司支付未达最低工资标准差额4950元；3.裁决德庆恒大公司支付休息日加班费5万元；4.裁决德庆恒大公司支付节假日加班费1万元；5.裁决德庆恒大公司支付经济补偿金5400元；6.裁决德庆恒大公司支付高温津贴1800元；7.裁决德庆恒大公司退回对冯锐南作出的500元罚款；8.裁决德庆恒大公司支付代通知金1350元；9.裁决德庆恒大公司支付带薪年休假工资3720元；10.裁决德庆恒大公司补缴2014年2月至2018年1月的社会保险；11.裁决德庆恒大公司退回冯锐南签订的劳动合同。德庆县劳动人事争议仲裁委员会经审理认为，双方存在劳动合同关系，受法律保护，依据《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规的相关规定，于2018年3月30日作出德劳人仲案非终字（2018）5号仲裁裁决，裁决：一、德庆恒大公司在裁决生效之日起五日内，一次性支付冯锐南一次性赔偿失业保险待遇3240元；二、德庆恒大公司在裁决生效之日起五日内，一次性支付冯锐南自2016年1月至2018年1月期间法定节假日、休息日差额加班工资及带薪年假休假工资报酬19844.81元；三、德庆恒大公司在裁决生效之日起五日内，一次性支付冯锐南差额高温津贴1200元；四、德庆恒大公司在裁决生效之日起五日内，一次性退回冯锐南2016年3月12日、2016年4月6日、2016年9月26日、2017年11月26日的罚款500元；五、驳回冯锐南的其他仲裁请求。裁决作出后，德庆恒大公司不服该裁决，向一审法院起诉，提出下列诉讼请求。当事人的诉请意见一审原告德庆恒大公司于2018年4月12日向一审法院提起本案诉讼，德庆恒大公司的起诉请求是：1.德庆恒大公司无须一次性支付失业保险待遇3240元给冯锐南，且冯锐南应退还德庆恒大公司从2014年2月至2018年1月发给冯锐南不购买社保工资补贴四年共计9600元；2.德庆恒大公司无须支付冯锐南从2016年1月至2017年12月休息日、法定节假日的差额加班工资及带薪休假工资19844.81元；3.德庆恒大公司无须一次性支付冯锐南差额高温津贴1200元；4.德庆恒大公司无须一次性退回冯锐南2016年3月12日、2016年4月6日、2016年9月26日、2017年11月26日的扣工资款500元。理由是：一、德庆恒大公司依法为每位员工购买社会保险（含失业保险)，但冯锐南入职时主动提出申请不参加社保，要求每月工资加发200元/月作为不购买社保的补贴。该补贴德庆恒大公司已在工资发放时同时发放。冯锐南为多领社保补贴加上自身年龄大等原因主动提出不购买社保（含失业保险)，由其自行购买农村养老保险，无法享受失业保险待遇过错责任不在德庆恒大公司。故请求法院判决德庆恒大公司无须一次性支付失业保险待遇3240元给冯锐南，并请求法院判决冯锐南退回2014年2月至2018年1月德庆恒大公司发给冯锐南不购买社保补贴共计9600元。二、仲裁裁决要求德庆恒大公司支付冯锐南休息日加班工资、节假日加班工资及带薪休假工资报酬的判决是错误的，缺乏法律依据。1.休息日加班缺乏法律依据。按照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、三十八条、三十九条的规定，员工每周最少安排一天、月最少安排四天的休息办法，德庆恒大公司并未违反劳动法的规定。劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》中规定：“企业可根据企业的工作性质和生产特点实行每周六天工作制。”德庆恒大公司于2014年2月与冯锐南协议签订的《劳动合同》中亦已明确了月休息四天的工作方式。企业员工月休息八天、周六周日为休息日并未有相关法律硬性规定，德庆恒大公司参照《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》签订的《劳动合同》属于有效用工合同。德庆县劳动人事争议仲裁委员会按照《中华人民共和国劳动法》《广东省工资支付条例》《职工带薪年休假条例》《企业职工带薪年休假实施办法》等法律法规裁决，上述法律、条例中亦未有明确规定企业职工月休息八天、周六、日为双休日的相关规定。冯锐南签订的劳动合同明确写明月工资中已包含加班费在内。2015年5月1日，根据《广东省人民政府关于调整我省企业职工最低工资标准的通知》【粤府函〔2015)20号】精神，最低工资由1200元/月调整为工资1500元/月（含超时加班费），冯锐南工资1500元/月已含每月的超时加班费在内。其中1350元（最低保障月工资）为月工资，150元为其每月的加班工资。冯锐南在德庆恒大公司公司排班为每天八小时，其中每天的上班期间有一小时的用餐休息时间，冯锐南每天的上班时间实为每天七小时。2.冯锐南在节假日值班期间，德庆恒大公司不安排工作用餐，冯锐南每天值班有一至两小时（视路途远近）的回家吃饭的休息时间，冯锐南在国家规定的11天节假日值班时间每天为六小时。吃饭休息两小时的期间由保安主管顶班，顶班的加班费另计发给顶班的保安主管。德庆恒大公司已按80元/日发给冯锐南节假日加班费、餐费津贴、年度加班津贴，两年共计2500元。冯锐南亦已在仲裁庭确认领取。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。休息日、节假日加班费存在差额的裁决，已经超过了劳动争议仲裁的时效。3.裁决德庆恒大公司一次性支付冯锐南未休年假工资报酬2068.96元是错误的。一是存在计算错误：仲裁裁决德庆恒大公司按300%支付冯锐南未休年休假的工资中有100%的工资是德庆恒大公司支付冯锐南正常工作期间的工资收入部分，德庆恒大公司已每月在工资中支付给冯锐南，故存在计算错误。二是带薪年休假系劳动者的休息休假权利的一种，在未享受休假权利时，也是对休息休假权利的赔偿，其与劳动报酬并不属同一概念范畴，故在计算仲裁时效时不适用特别的仲裁时效，故计算两年带薪年假工资报酬的计算方法亦存在严重错误。三、仲裁裁决德庆恒大公司一次性支付冯锐南差额高温津贴1200元是错误的。冯锐南为保安值班人员，不是体力劳动工作者和室外工作劳动者，工作值班在保安室内，值班室为钢筋混凝土结构，门、窗空气对流，并安装有风扇、房屋顶有喷淋等降温设施，室内气温比室外气温最少有4-5度的温差，工作环境温度远远低于33度。依照国家安全监管总局、人力资源和社会保障部等相关部门制定发布的《防暑降温措施管理办法》的规定，未达到发放高温津贴的标准。仲裁裁决德庆恒大公司承担举证不力的后果的裁决，属于置常识和常理而不顾的裁决。国家未有任何规定保安值班室属于高温作业场所，冯锐南亦未能提供值班室属于高温作业场所的证据。冯锐南值班是三班制，每月的白天的值班时间为十天，其余二十天为小夜班（上班时间为下午4:00至00:00)和深夜班（上班时间为00:00至08:00),即白天值班时间为每月上班时间的1/3时间，即只有1/3时间是在白天高温的情况下工作，德庆恒大公司的保安值班室也采取了相应措施将温度降低，履行了为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品的义务。根据德庆县气象局提供的气象证据：2016年、2017年两年同期10月份均未出现过高温天气，2016年9月只出现过3天的高温天气，2017年7月只出现过7天的高温天气，故冯锐南2016年、2017年两年期间并未达到足额领取降温费的要求和标准。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，高温津贴存在差额的裁决，已经超过了劳动争议仲裁的时效。冯锐南按50元/月领取了的高温津贴，亦未向德庆恒大公司提出高温津贴存在差额的异议。冯锐南对高温津贴存在差额的申请超出的仲裁时效，综上所述德庆恒大公司无须向冯锐南一次性支付冯锐南差额高温津贴1200元。四、仲裁裁决要求德庆恒大公司向冯锐南一次性退回2016年3月12日、2016年4月6日、2016年9月26日、2017年11月26日的罚款500元是错误的。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，2016年3月12日、2016年4月6日、2016年9月26日的因冯锐南未完成值班的岗位工作、上班睡觉、出勤不出工、未能完成岗位工作所扣减的工资已经过了仲裁时效。2017年11月26日的扣减的200元，是冯锐南2017年11月26日上零时班，上班时间两小时都未到工作岗位，后经公司领导李金棠打电话催促才回工作岗位，冯锐南当日上班未到岗已属于旷工性质，根据德庆恒大公司与申请人签订的《劳动合同》第三条第三点应扣减当天工资69元（1500元÷21.75天），另按旷工制度扣减双倍工资69×2=138，共计200元，当时得到冯锐南签名确认属实，同意在工资中减发。故仲裁裁决缺乏法律依据，德庆恒大公司不应向冯锐南退回所扣减的工资。冯锐南在离职解除合同时，已协商解决了所有工资及福利的问题，冯锐南亦与德庆恒大公司签署了无劳动纠纷的声明，该声明有冯锐南的亲笔签名，真实有效，故德庆恒大公司与冯锐南不存在以上的劳动纠纷。综上所述，仲裁裁决缺乏事实和法律依据，特向法院提起诉讼，请求依法判决。一审被告冯锐南对德庆恒大公司的起诉请求辩称：一、仲裁裁决查明事实清楚、适用法律恰当，请求予以维持。1.关于德庆恒大公司请求的休息日及节假日加班工资的问题。在仲裁期间提供的《保安交接班签到表》显示确存在休息日加班的情况，经仲裁部门计算为114天，法定节假日加班22天，但德庆恒大公司没有提供该证据给法院。2.德庆恒大公司请求冯锐南退回2014年2月至2018年1月社保补贴完全没有理由。冯锐南申请仲裁根本没有此请求，仲裁结果也没有此裁决，德庆恒大公司只是对裁决不服而起诉，因此法院应驳回其请求。3.对于失业待遇高温补贴及500元克扣工资问题，冯锐南认为裁决正确，请法院维持。二、冯锐南虽然没有起诉，并不表示放弃对经济补偿金的权利主张，在仲裁时已提及，恳请法院依法支持。一审法院另查明，冯锐南在德庆恒大公司保安室工作，保安室没有装设空调，只有电风扇。在2016年1月至2018年1月期间，德庆恒大公司发放了2016年7、8、9月及2017年7、8、9月的高温补贴50元/月及发放了加班工资共2500元。以上事实，有德庆恒大公司提供的工资表、工资流水、劳动合同、不购买社保申请书、违纪通知书、德劳人仲案终字（2018）5号仲裁裁决书等，一审法院予以确认。根据冯锐南提交的考勤表，经核算从2016年1月1日至2017年12月31日，德庆恒大公司在休息日工作又未能补休的天数为121天，法定休假日工作的天数为22天，未休年休假天数为10天。一审法院审理意见一审法院认为，本案为劳动争议纠纷。德庆恒大公司于2014年2月22日与冯锐南建立劳动关系，劳动者的合法权益受法律保护。本案双方当事人争议的焦点为：1.冯锐南的仲裁请求是否超过诉讼时效；2.德庆恒大公司应否支付冯锐南失业保险待遇3240元及冯锐南是否应退还德庆恒大公司社保补贴工资9600元；3.德庆恒大公司应否支付冯锐南2016年1月至2018年1月休息日、法定节假日的差额加班工资及带薪休假工资；4.德庆恒大公司应否支付冯锐南差额高温津贴1200元；5.德庆恒大公司应否退回冯锐南2016年3月12日、2016年4月6日、2016年9月26日、2017年11月26日的罚款500元。首先是冯锐南的仲裁请求是否超过诉讼时效的问题。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款及第四款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”及“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”，本案中，冯锐南请求追讨失业保险待遇金、加班工资、高温补贴是属于拖欠劳动报酬范畴，应当在双方终止劳动关系之日，即2018年2月1日起一年内提出劳动仲裁，冯锐南在2019年1月31日前提出劳动仲裁，没有超过诉讼时效，因此德庆恒大公司主张冯锐南的仲裁请求已超过诉讼时效的意见，一审法院不予采纳。其次是德庆恒大公司应否支付冯锐南失业保险待遇3240元及冯锐南是否应退还德庆恒大公司社保补贴工资9600元的问题。双方签订劳动合同时约定：德庆恒大公司支付给冯锐南的每月工资已含社保、医保福利在内，由冯锐南自愿自行购买社保、医保，而且冯锐南在签订劳动合同当天书面向德庆恒大公司申请，要求德庆恒大公司无须为其购买社保，并愿意承担一切责任。为此，德庆恒大公司每月额外向冯锐南支付社保补贴200元，由冯锐南自行购买社保。因此，冯锐南失业后无法享受失业保险待遇，过错不在于德庆恒大公司，冯锐南要求德庆恒大公司一次性支付失业保险待遇3240元，于法无据，一审法院不予支持。德庆恒大公司要求冯锐南退还2014年2月至2018年1月社保工资补贴四年共计9600元的诉讼请求，由于该请求没有经过劳动部门仲裁，不是本案审理范围，故对于德庆恒大公司该项请求，一审法院不作审理。关于德庆恒大公司应否支付冯锐南2016年1月至2018年1月休息日、法定节假日的差额加班工资及带薪休假工资的问题。对冯锐南在2016年1月至2018年1月间的法定节假日加班费和休息日加班费、带薪年假休假工资的问题，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十七条“用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外”和第二十九条“劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任。用人单位以已经劳动者确认的电子考勤记录证明劳动者未加班的，对用人单位的电子考勤记录应予采信。劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护”及《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假”的规定，冯锐南提供了2016年1月至2017年12月间考勤表，德庆恒大公司亦予以确认，该考勤表显示在此期间冯锐南休息日加班是121天，节假日加班是22天，未休年休假加班是10天。德庆恒大公司作为用人单位，未能提供2018年1月考勤情况，因此，推定2018年1月冯锐南休息日加班4天，节假日休息1天。故冯锐南请求2016年1月至2018年1月的法定节假日加班费、休息日加班费及未休年假报酬的主张，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第（三）项，《职工带薪年休假条例》第五条第三款，《广东省工资支付条例》第二十条第（二）项、第（三）项的规定，冯锐南应支付德庆恒大公司休息日加班费17241.38元（1500元工资÷21.75计薪日×125加班日×200%）；支付德庆恒大公司节假日加班费4758.62元（1500元工资÷21.75计薪日×23加班日×300%）；支付未休年假报酬2068.97元（1500元工资÷21.75计薪日×10日×300%），三项合计24068.97元，扣除德庆恒大公司已支付的加班费2500元，德庆恒大公司仍须支付冯锐南各项加班费用共21568.97元。而由于冯锐南对于德庆县劳动仲裁委员会作出三项加班费共19844.81元的裁决没有异议，因此，一审法院对德庆县劳动仲裁委员会作出三项加班费共19844.81元予以确认。关于德庆恒大公司应否支付冯锐南差额高温津贴1200元的问题。根据《关于高温津贴发放的管理办法》第三条“劳动者从事露天岗位工资以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的，用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴”的规定以及第十一条第二款“劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，由用人单位承担举证责任”的规定，本案中，冯锐南在德庆恒大公司所设立的保安室工作，保安室没有装设空调等设施将室内温度降低到33℃以下，德庆恒大公司亦未能提供证据证实其保安室的温度长期处于33℃以下，因此德庆恒大公司应承担举证不能的后果。根据《关于公布广东省高温津贴标准的通知》的规定，在每年6月至10月期间高温津贴标准为150元/月，因此德庆恒大公司应支付冯锐南2016年、2017年6月至10月期间的高温补贴为1500元（150元/月×10个月），扣除德庆恒大公司在此期间已支付的高温补贴300元（50元/月×6个月），德庆恒大公司仍须向冯锐南支付高温补贴1200元。最后是德庆恒大公司应否退回冯锐南2016年3月12日、2016年4月6日、2016年9月26日、2017年11月26日的罚款500元的问题。本案中，冯锐南作为德庆恒大公司的保安，在工作期间多次睡觉或擅离职守，严重违反了德庆恒大公司的规章制度。为此，德庆恒大公司对冯锐南进行行政警告及工资罚款的处罚，并以书面形式告知冯锐南扣除工资的原因及数额，冯锐南亦签名予以确认，德庆恒大公司对冯锐南违反规章制度进行处罚的行为，不属克扣工资，故德庆恒大公司无须退回2016年3月12日、2016年4月6日、2016年9月26日、2017年11月26日的罚款500元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条第（二）、第（三）项，《广东省工资支付条例》第十六条、第十九条、第二十条第（二）、第（三）项，《职工带薪年休假条例》第二条、第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、德庆恒大公司于该判决发生法律效力之日起十五日内支付冯锐南休息日、节假日加班费及未休年休假报酬19844.81元；二、德庆恒大公司于该判决发生法律效力之日起十五日内支付冯锐南高温补贴差额1200元；三、驳回德庆恒大公司的其它诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由德庆恒大公司负担。当事人的上诉和答辩意见上诉人德庆恒大公司不服一审判决，向本院提起上诉。上诉人德庆恒大公司的上诉请求是：撤销一审判决第一项、第二项。理由是：一、一审判决德庆恒大公司支付冯锐南休息日加班工资、节假日加班工资及带薪休假工资报酬合计19844.81元是错误的。1.德庆恒大公司与冯锐南于2014年2月签订的《劳动合同》已明确了工作时间及月休息四天的工作方式，完全符合法律规定，并未存在休息日加班的事实。《劳动合同》明确写明月工资中已经包含加班费，根据2015年5月1日《广东省人民政府关于调整我省企业职工最低工资标准的通知》【粤府函(2015)20号】的精神，最低工资由1200元/月调整为工资1500元/月（含超时加班费）。冯锐南工资1500元/月已含每月的超时加班费在内。其中1350元（最低保障月工资）为月工资，150元为其每月的加班工资。冯锐南在公司排班为每天八小时，其中每天的上班期间有一小时的用餐休息时间，冯锐南每天的上班时间实为每天七小时。2.冯锐南在节假日值班期间，公司不安排工作用餐，其每天值班有一至两小时（视路途远近）的回家吃饭的休息时间，在国家规定的11天节假日值班时间每天为六小时。吃饭休息两小时的期间由保安主管顶班，顶班的加班费另计发给顶班的保安主管。德庆恒大公司已按80元旧发给冯锐南节假日加班费、餐费津贴、年度加班津贴，两年共计2500元。3.一审判决德庆恒大公司支付冯锐南未休年假工资报酬是错误的，适用法律不当。首先是存在计算错误。一审判决德庆恒大公司按300%支付冯锐南未休年休假的工资中有100%的工资是德庆恒大公司支付冯锐南正常工作期间的工资收入部分，德庆恒大公司已在每月工资中支付给冯锐南，故存在计算错误。其次是带薪年休假系劳动者的休息休假权利的一种，在未享受休假权利时，也是对休息休假权利的赔偿，其与劳动报酬并不属同一概念范畴，故在计算仲裁时效时不适用特别的仲裁时效，故计算两年带薪年假工资报酬的计算方法亦存在错误。冯锐南在离职解除合同时，已与德庆恒大公司协商一致并解决了所有工资及福利的问题，双方签署了无劳动纠纷的协议和声明，该声明有冯锐南的亲笔签名，真实有效，但其出尔反尔致双方签订的协议不顾，存在严重诚信问题。二、一审判决德庆恒大公司一次性支付冯锐南高温津贴差额1200元是错误的。冯锐南上班时间是三班制，每月的白天的值班时间为十天，其余二十天为小夜班（上班时间为下午4:00至00:00)和深夜班（上班时间为00:00至08:00)，即白天值班时间为每月上班时间的1/3时间，即只有1/3时间是在白天高温的情况下工作。根据德庆县气象局提供的气象证据：2016年、2017年两年同期10月份均未出现过高温天气，2016年9月只出现过3天的高温天气，2017年7月只出现过7天的高温天气，故冯锐南2016年、2017年两年期间并未达到足额领取降温费的要求和标准。《广东省关于高温津贴发放的管理办法》第五条规定：“用人单位当月临时安排劳动者在33℃以上的作业场所或者露天工作的，应当按其当月从事高温作业的天数以及政府有关部门规定的标准折算发放高温津贴。用人单位安排非全日制劳动者从事高温作业的，按从事高温作业的天数折算高温津贴。”一审判决德庆恒大公司支付冯锐南差额高温津贴1200元适用法律错误，应予以改判。综上所述，一审判决认定事实错误、适用法律不当，应当予以改判。被上诉人冯锐南辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律准确，请求维持原判。德庆恒大公司在上诉中提出的上诉理由，没有新证据予以佐证，不应支持。本院对案件事实的认定本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，双方当事人亦没有异议，本院予以确认。案经本院主持调解，双方各持己见，无法达成调解协议。本院二审裁判的理由和结论本院认为，本案是劳动合同纠纷。德庆恒大公司与冯锐南签订了《劳动合同》，建立劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。本案二审争议焦点为：一审判决德庆恒大公司支付冯锐南休息日加班工资、节假日加班工资、带薪年休假工资、高温津贴是否恰当。首先，关于德庆恒大公司是否需要支付冯锐南休息日加班工资、节假日加班工资的问题。德庆恒大公司上诉称其与冯锐南签订的《劳动合同》中约定的工资已经包含了加班工资在内，故无需再另行支付。冯锐南提供了2016年1月至2017年12月期间的考勤表，德庆恒大公司表示确认，因此该考勤表证实了冯锐南在工作期间存在加班的事实。冯锐南在上述期间休息日加班121天，即平均每月加班5天，每月加班工资为690元（1500元工资÷21.75计薪日×5加班日×200%）。就是说，经折算后正常工作时间工资（1500元-690元=810元）远低于最低工资标准。因此，德庆恒大公司上诉称其支付的基本工资中已经包含了加班工资，本院不予采信。一审法院根据冯锐南在工作期间休息日加班天数、节假日加班天数，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、第三项计算得德庆恒大公司应当支付冯锐南的休息日加班工资和节假日加班工资正确，本院予以维持。其次，关于德庆恒大公司应当支付给冯锐南未休年休假工资的数额问题。《企业职工带薪年休假实施办法》（人力资源和社会保障部令第1号）第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。”本案中，冯锐南未休年休假的天数为10天，因此，冯锐南的应休未休年休假工资应为1379.31元（1500元工资÷21.75计薪日×10日×200%）。一审法院适用法律错误，本院予以纠正。综上，德庆恒大公司本需支付冯锐南休息日加班工资、节假日加班工资、未休年休假工资合计23379.31元。因冯锐南对德庆县劳动仲裁委作出该三项费用合计19844.81元的裁决无提出起诉，视为其服从仲裁裁决，故本院对此不作变更，即德庆恒大公司需支付冯锐南休息日加班工资、节假日加班工资、未休年休假工资合计19844.81元。一审判决关于未休年休假工资计算虽有不当，但计算德庆恒大公司需支付冯锐南的该三项费用的数额处理正确，本院指正后予以维持。德庆恒大公司上诉称冯锐南主张未休年休假工资已经超过诉讼时效，但《职工带薪年休假条例》第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。”冯锐南的带薪年休假应在一年内安排补休。故现冯锐南在2018年主张2016年及2017年的年休假工资，并未超过仲裁时效。故对德庆恒大公司的上诉理由，本院不予采纳。最后，关于德庆恒大公司是否需要支付高温津贴给冯锐南的问题。工资台账、工作情况记录等属于由用人单位掌握的证据，应由用人单位予以提供，故德庆恒大公司应当举证冯锐南工作环境及高温津贴发放的情况。从德庆恒大公司提供的工资表可见，2016年和2017年的7月、8月、9月期间，德庆恒大公司均有发放“降温费”50元给冯锐南。现德庆恒大公司上诉称冯锐南在2016年、2017年期间不符合领取降温费标准，显然前后矛盾。故一审判决德庆恒大公司需支付高温津贴差额1200元给冯锐南正确，本院予以维持。虽然冯锐南在离职时签名声明德庆恒大公司已与其结算所有的工资福利，但有证据证实上述拖欠，本院予以支持。对于本案涉及的其他方面问题，因上诉人德庆恒大公司在一审判决后没有在上诉中提出，其他当事人也没有提出上诉，且经审查，没有违反法律法规禁止性规定、侵害社会公共利益以及他人利益的内容，视为当事人服从一审判决，本院依法不作审理。综上所述，德庆恒大公司的上诉请求理由不成立，依法应予驳回。一审判决根据当事人提交的证据认定的事实清楚，适用法律虽有不当但实体处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由德庆恒大混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张日红审判员  蔡红茂审判员  黄春歌二〇一八年十二月十一日法官助理吕翠华书记员陈智君