湖南省湘潭县人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0321民初1599号原告：周振宇，男，1977年8月17日出生，汉族，湘潭县人，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：卢正德，男，1962年7月2日出生，湘潭县人，住湖南省湘潭县，系湘潭县谭家山镇土地庙社区居民委员会成员。被告：湘潭县湘运公共交通运输有限公司，住所地湖南省湘潭县易俗河镇凤凰中路**。法定代表人：宾坚强，系该公司经理。委托诉讼代理人：张炯，湖南力攻律师事务所律师。原告周振宇与被告湘潭县湘运公共交通运输有限公司（以下简称湘运公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年7月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周振宇及委托诉讼代理人卢正德，被告湘运公司的委托诉讼代理人张炯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周振宇向本院提出诉讼请求：1、被告支付2014年10月1日至今解除劳动合同的经济补偿金（4年×1个月/年×5000元/月）20000元；2、被告赔偿未为原告购买失业保险造成不能享受失业保险待遇的损失13430元（10个月×1343元/月）；3、被告赔偿未为原告购买养老保险造成的损失21600元（30个月×720元/月）；4、被告支付原告两年未休的带薪年休假工资3678元（5000元/月÷21.75天/月×8天×200%）；5、被告退还原告以收取“安全保证金”为由收取的押金10000元，并支付利息3000元；6、被告支付原告2016年4月23日至2018年4月23日期间的加班工资71000元。事实与理由：原告因支付经济补偿、加班工资、赔偿失业保险待遇损失、支付带薪年休假工资等劳动争议向湘潭县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2018年7月6日作出了（2018）潭劳仲字第37号仲裁裁决书，原告认为该仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误，特提起诉讼。被告湘运公司辩称，一、本案劳动合同是由劳动者单方解除，非单位解除劳动合同。单位曾多次通知劳动者按照出勤制度上班，但劳动者未予理睬,且劳动者提出解除合同的理由均不能成立，单位已按照劳动合同约定给劳动者提供了劳动保护或者劳动条件，并及时足额支付劳动报酬，甚至超出劳动合同约定的标准支付劳动报酬，也为劳动者缴纳了社会保险费,故此劳动者要求支付经济补偿金及要求单位承担养老保险损失的请求缺乏依据。二、关于失业保险金，因为是原告单方解除,故此造成失业是因原告自己的原因，且原告早已表示其已另谋职业，并未失业，故此相关失业的损失不能由被告承担。三、原告要求支付两年的带薪年休假工资，缺乏依据。根据原告的出勤纪录，其因事或无正当理由未出勤的天数远远超过20天，并未正常出勤。因此其要求支付带薪年休假完全没有依据。四、安全保障金需要根据公司的制度，达到退还条件，即可到公司财务办理手续，该手续属于公司内部制度，只有原告达到全额退费条件并申请退费，单位拒绝退费，原告才可就本纠纷申请仲裁，单位至今未收到原告的退费申请，故该项请求因尚未形成争议而不应由仲裁委受理。综上，请求法院驳回原告的全部请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告周振宇提交的证据1、原、被告的身份信息，拟证明双方诉讼主体适格；2、劳动合同，证明原、被告存在劳动关系；3、解除劳动合同通知书及送达凭证，证明原告向被告提出解除劳动合同关系，被告并收到其通知书；4、裁决书及送达回证，证明原、被告之间的劳动争议经过了仲裁程序及起诉未超过诉讼时效；5、保证金收条，证明被告收取原告保证金的事实；6、证人的证明及视频图片资料，证明被告安排原告加班的事实且未支付加班费用，被告持有加班事实的记载凭据；7、603线运营时间表2份（2017与2018年份）、603线站牌图片、603线GPS显示记录图片，证明原告工作超过8小时的加班事实；8、603线轮休表，证明原告每月加班2天的事实。被告湘运公司提交的证据1、原告工资表（2017年4月-2018年3月）及银行支付记录，证明被告已足额甚至超额支付原告工资；2、社保个人账户查询单、失业保险个人缴费证明、失业保险参保人员名单，证明被告已为原告购买失业保险的事实；3、社保承诺书，证明原告自愿不参保并愿意承担由此产生的所有法律责任，且被告每月以现金的方式给予720元的社保补贴；4、通知及送达照片，证明被告通知原告出勤，但原告拒绝出勤。上述原告的证据1、2、3、4、5具有真实性、合法性、关联性，予以认定，证据6、7、8不能达到原告按公交线运营时间工作存在加班事实的证明目的。被告的证据1、2、3、4真实、合法、关联，予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月27日，原、被告欲订立劳动合同并由被告收取了原告安全保证金10000元，原告于2014年11月1日入职被告处从事驾驶员工作，试用期为6个月，2015年4月15日双方签订了《劳动合同书》，合同期限自2014年11月1日至2017年12月31日，2017年12月31日双方书面约定将合同期限延长至2020年12月31日止，该劳动合同约定原告所在驾驶员岗位实行不定时工作制。2015年4月15日原告向被告出具了《关于本人自愿不购买社会保险的承诺书》，其主要内容为“因本人在原单位或原社区（乡、镇）购买了社会保险，特向公司（被告）承诺，本人自愿不参加公司为我购买社会保险，并愿意承担因不购买社会保险带来的法律责任”。劳动关系存续期间被告向原告发放了2017年7月以前的社保津贴（720元/月），2017年8月起为原告缴纳了9个月社会保险费及10个月失业保险费。2018年4月23日原告以被告存在未及时支付劳动报酬、未及时足额为劳动者缴纳各项社会保险等违法行为为由提出解除劳动合同并离职，同时向被告寄送了《解除劳动合同通知书》，此后原告向湘潭县劳动人事争议仲裁委员会提出要求被告支付经济补偿、加班工资、赔偿失业、养老保险待遇损失、支付两年带薪年休假工资、退还押金等仲裁申请。该仲裁委员会于2018年7月6日作出（2018）潭劳仲字第38号仲裁裁决书，裁决被告支付原告带薪年休假工资2308.12元；退还原告安全保证金10000元；驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，于2018年7月23日诉至本院。审理期间被告于2018年10月23日向原告退还安全保证金10000元。另查明1、原告2017年4月到2018年3月工资分别为4841.84元、4541.23元、4659.16元、6554.44元、3793.04元、3247.68元、3772.08元、3692.83元、3332.41元、5043.95元、3318.79元、2880.33元；2、在劳动关系存续期间，原告有请事假现象，但被告没有提供原告年请事假累计20天以上的证据。近两年，被告未安排原告休带薪年休假。本院认为：一、关于是否支付经济补偿和赔偿未为原告购买养老保险和失业保险造成的损失。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案原告和被告建立劳动关系后，原告于2015年4月15日自愿出具了《关于本人自愿不购买社会保险的承诺书》，表明其自愿不参加社会保险，并愿意承担因不参加社会保险所带来的法律责任,该承诺应视为其真实意思表示。原告作出承诺后亦未提供有效证据证明其要求缴纳社会保险费而被告拒不办理，现原告领取了相关社保津贴后又以被告未为其缴纳社会保险费为由主张经济补偿和赔偿未交养老保险和失业保险造成的损失，违背诚实信用原则，本院不予支持。另原告未提供被告未按劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件、未及时足额支付劳动报酬、规章制度违反法律法规的规定损害劳动者权益的证据，而以上述理由提出解除劳动合同要求支付经济补偿，本院也不予支持。二、关于带薪年休假工资。职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。本案原告2014年11月入职被告处，根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，职工工作满1年不满10年的，可享有5天带薪年休假。因仲裁时效为一年，原告主张2017年之前的带薪年休假工资之请求已超过仲裁时效，本院不予支持；2017年1月1日至2018年4月23日被告未安排原告休年休假，被告辨称原告请事假或无正当理由未出勤天数超过20天，但没有提供证据予以证实，故原告主张该期间带薪年休假待遇，本院予以支持。原告2017年度可享受带薪年休假5天；按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，原告2018年1月1日至4月23日可享受带薪年休假1.6天（2018年1月1日至4月23日原告在被告处已过日历天数为113天，即113天÷365天×5天）原告2017年4月至2018年3月实发工资（被告通过银行转账支付给原告的工资）分别为：4841.84元、4541.23元、4659.16元、6554.44元、3793.04元、3247.68元、3772.08元、3692.83元、3332.41元、5043.95元、3318.79元、2880.33元。因双方均没有提供2017年1月至3月工资，本院认定其月工资参照2017年4月至12月工资计算，由此计算原告2017年度月平均工资为4270.53元，2018年1月至3月月平均工资为3747.69元。本案被告已支付原告正常工作期间的工资，被告应按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条之规定，支付原告带薪年休假工资2308.12元，其中2017年度未休年休假工资1963.50元（4270.53元/月÷21.75天×5天×200％）；2018年带薪年休假工资344.62元（3747.69元/月÷21.75天×1天×200％）。三、关于是否退还安全信誉保证金并支付保证金占用期间的利息。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。据此，被告以“安全信誉保证金”为名于2014年9月27日收取原告10000元应予退还。现被告于2018年10月23日已退还保证金。占用保证金10000元至退还之日已有4年零26天，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，原告请求支付占用期间的保证金利息按年利率6%计算为2442.7元（10000元×6%×4年+600元/365天×26天），本院予以支持，超过部分不予支持。四、关于是否支付加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告不能证明其存在加班事实，也没有的证据证明被告安排其加班，且双方签订的《劳动合同书》约定原告所在岗位实行不定时工作制，故其要求被告支付加班工资，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十六条第（一）项、第三十八条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告湘潭县湘运公共交通运输有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告周振宇带薪年休假工资2308.12元；二、被告湘潭县湘运公共交通运输有限公司自本判决生效之日起十日内退还原告周振宇安全保证金10000万元并支付利息2442.7元（其中保证金10000元已由被告退还）；三、驳回原告周振宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告湘潭县湘运公共交通运输有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 长  赵继荣人民陪审员  李 灿人民陪审员  池俊平二〇一八年十二月二十二日代理书记员  杨 银附：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条第三款单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。