中华人民共和国 福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽01民初2号 原告：郑建观（曾用名：郑建官），男，1968年11月13日出生，汉族，住福建省连江县。 原告：郑时雨，男，1968年4月10日出生，汉族，住福建省连江县。 二原告委托诉讼代理人：孙昱晓，福建君立律师事务所律师。 二原告委托诉讼代理人：林斌斌，福建君立律师事务所实习律师。 被告：郑时敏（英文名：ChengShinMin），男，1956年6月18日出生，美国国籍，现住四川省眉山市。 被告：眉山华星房地产开发有限公司，住所地四川省眉山市东坡区东坡国际大酒店**。 法定代表人：林冲。 委托诉讼代理人：王晓艳，国浩律师（福州）事务所律师。 委托诉讼代理人：吕忆仁，国浩律师（福州）事务所实习律师。 原告郑建观、郑时雨与被告郑时敏、眉山华星房地产开发有限公司（下称“眉山华星公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2017年12月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑建观、郑时雨委托诉讼代理人孙昱晓、林斌斌、被告眉山华星公司到庭参加诉讼。被告郑时敏、眉山华星公司经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 二原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告郑时敏立即向原告偿还借款本金10000000元，2012年4月1日至2015年4月1日的借款利息7200000元及2015年4月1日起计至实际清偿之日止的借款利息（以借款本金10000000元为基数，按月利息2%为标准计算）；2.判令被告郑时敏赔偿原告因本案而支出的律师费150000元；3.判令被告眉山华星公司对被告郑时敏的前述第1项、第2项诉讼请求范围内的全部债务承担连带清偿责任；4.判令二被告承担本案全部诉讼费、公告费、差旅费、执行费、保全费及其他实际支出的费用。事实与理由：2012年4月1日，原告郑建观（曾用名：郑建官）、郑时雨就眉山华星公司加洲国际城项目的投资事宜，与该项目董事长即本案被告郑时敏签订了《协议书》，约定原告以10000000元投资被告郑时敏该项目名下股份，投资时间定为3年，自2012年4月1日起至2015年4月1日止。上述10000000元投资款已分别在2011年6月8日、2012年4月1日，由原告委托郑于雅分两次向被告指定银行账户支付完毕。 2015年4月30日，二原告与二被告签订《补充协议》，确认2012年4月1日签订的《协议书》项下10000000元投资款实际上为二原告借给被告郑时敏的借款。故此，《补充协议》就双方之间的借款事宜重新约定如下：1.原告支付给被告郑时敏的借款10000000元的期限自2012年4月1日至2015年4月1日止，借款利息以月利息2%计算，借期内的利息合计7200000元；2.上述借期届满后，原告同意将借款10000000元借给被告郑时敏继续使用，借款利息仍以月利息2%计，但原告有权根据实际情况随时要求被告郑时敏立即一次性还清借款本息（包括借款本金10000000元、借期内的借款利息7200000元及2015年4月1日之后至原告要求还款之日所产生的利息）；3.原告为实现债权的所有费用（包括但不限于诉讼费、公告费、律师代理费、差旅费、执行费、保全费及其他实际支出的费用）由被告郑时敏承担；4.被告眉山华星公司自愿为被告郑时敏在《补充协议》项下的所有债务承担连带保证责任，保证范围包括但不限于借款本金、借款利息、原告为实现债权的所有费用。鉴于上述事实及讼争各方签订的《补充协议》约定，原告郑建观、郑时雨日前要求被告郑时敏、眉山华星公司清偿上述借款本息，但截止目前，原告却未收到该《补充协议》项下的任何款项。 被告郑时敏未作答辩。 被告眉山华星公司辩称，一、眉山华星公司对郑建观的身份存疑。根据原告提供的证据，身份证及户口本上郑建观的出生日期为1968年11月13日，而护照上郑建官的出生日期为1968年12月13日，因此，我方对此存疑，即起诉人与《补充协议》上所体现的主体是否为同一人。二、眉山华星公司认为原告据以主张债权的《协议书》及《补充协议》不真实。首先，《协议书》中所表述的情况与事实不符，郑时敏从未担任过眉山华星公司的董事长，也没有持有眉山华星公司的股份。其次，《协议书》和《补充协议》上所盖的“眉山华星公司”的章不一致，与眉山华星公司现用的公章也不一致。三、根据《补充协议》第四条的约定，“乙方要求甲方还款时，甲方需立即将。一次性足额归还乙方”，但乙方并未提交证据证明其有向甲方要求还款。四、眉山华星公司不应对郑时敏的债务承担担保责任。眉山华星公司从未形成股东会决议或董事会决议，同意对郑时敏的债务提供担保，也未对该担保有追认的意思表示，其在《协议书》及《补充协议》上盖章（假设章是真实的），也并非眉山华星公司的真实意思表示，是无效的。五、郑时敏曾提供四套房产用于抵债，抵债金额为1617555元，上述款项用于抵偿本金。 原告、被告眉山华星公司围绕诉讼请求依法提交了证据，对于原告提交的证据，经核对原件，本院予以确认并在卷佐证。对于被告眉山华星公司提交的证据，本院认为，该证据仅能证明被告郑时敏于2016年12月17日向原告郑建观以房抵债的款项为810955元。 被告郑时敏未向本院提供证据。 结合以上有效证据，本院确认原告所述属实。被告郑时敏于2016年12月17日分别以眉山加洲国际城两套房屋抵款给原告郑建观，款项分别为421641元、389314元。 本院另查明,二原告因本案已实际支出律师费75000元。 本案审理期间，原告向本院提出财产保全的申请，并提供担保。本院依法作出（2018）闽01民初2号民事裁定，依法查封、冻结被告郑时敏、眉山华星公司名下价值23550000元的银行存款或等值财产。 本院认为,被告郑时敏系美国公民，本案系涉外合同纠纷，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定及最密切联系原则，本案适用中华人民共和国法律为准据法。 根据居名户口簿载明的内容，本院确认原告郑建观曾用名郑建官。被告眉山华星公司虽对原告郑建观的身份存疑，但原告郑建观持有本案债权凭证，且案涉《补充协议》中注明的郑建官护照号码与原告郑建观护照号码一致，故本院对原告郑建观的主体资格予以确认。 被告郑时敏向二原告借款10000000元的事实，有《协议书》、《补充协议》、银行汇款凭证为据，双方之间的债权债务关系明确，合法有效，本院予以确认。被告眉山华星公司以被告郑时敏未担任其公司董事长，也未持有被告眉山华星公司股权为由，主张案涉《协议书》、《补充协议》不真实，缺乏法律依据，本院不予支持。实践中,存在公司使用过不同印章的情况,被告眉山华星公司以案涉《协议书》、《补充协议》上公司印章与现使用印章不一致为由,主张案涉《协议书》、《补充协议》不真实，缺乏法律依据，本院不予支持。 二原告与被告郑时敏约定利息为月利率2%，符合法律规定，本院予以支持。被告郑时敏于2016年12月17日向原告郑建观以房抵债的款项810955元，根据《中华人民共和国合同法若干问题解释（二）》第二十一条规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”，上述810955元在不足以清偿全部债务的情况下，依法认定为被告郑时敏已还利息。 二原告因本案已支出的律师费75000元,被告郑时敏应依约支付给二原告。二原告主张被告郑时敏应支付律师费150000元，因另75000元尚未实际支付，故本院不予支持。 《中华人民共和国公司法》第十六条规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过”。但，第一，该条款并未明确规定公司违反上述规定对外提供担保导致担保合同无效；第二，公司内部决议程序，不得约束第三人；第三，该条款并非效力性强制性规定。因此，被告眉山华星公司以其未开成股东会决议或董事会决议为由，主张其不应承担担保责任，本院不予支持。原告起诉时未超过保证期间，故被告眉山华星公司依法应对本案债务承担连带清偿责任。 被告郑时敏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩权利，并承担不利法律后果，故本院依法予以缺席判决。 综上所述，原告的部分诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告郑时敏应在本判决生效之日起十日内偿还原告郑建观、郑时雨借款本金10000000元及利息（以借款本金10000000元为基数，按月利息2%为标准计算，自2012年4月1日起计算至款项还清之日止，应扣除被告郑时敏已支付的利息810955元）； 二、被告郑时敏应在本判决生效之日起十日内偿还原告郑建观、郑时雨律师费损失75000元； 三、被告眉山华星房地产开发有限公司应对上述第一项、第二项判决债务承担连带保证责任。其在承担保证责任后，有权向被告郑时敏追偿； 四、驳回原告郑建观、郑时雨的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费159550元，由原告郑建观、郑时雨负担4430元，被告郑时敏、眉山华星房地产开发有限公司负担155120元；财产保全费5000元，由被告郑时敏、眉山华星房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，原告郑建观、郑时雨、被告眉山华星房地产开发有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告郑时敏可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审判长  林伟 审判员  谢芬 审判员  陈雯 二〇一八年十二月二十四日 法官助理吴文俊 书记员林颖 附1：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十四条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 附2：当事人向本院提供的证据 原告向本院提供以下5份证据： 证据1、《协议书》； 证据2、《补充协议》； 证据3、《中国银行客户回单》、《中国工商银行个人业务凭证（填单）》等； 证据4、郑建观身份证复印件、居民户口簿复印件、郑建观护照复印件、郑时雨护照复印件； 证据5、《委托代理协议》、增值税普通发票、中国工商银行业务回单（收款）。 被告眉山华星公司向本院提供以下证据：四份说明。