包头市东河区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内0202民初3637号 原告：王志东，男，1984年10月4日出生，汉族。 委托代理人：马宇，系内蒙古坚卓律师事务所律师（特别授权）。 被告：包头市国际集装箱运输有限责任公司（以下简称：集装箱公司） 法定代表人：白玺，系董事长。 住所地：内蒙古自治区包头市东河区石桥街**。 委托代理人：李燕芳，系内蒙古孚本律师事务所律师（特别授权）。 原告王志东诉被告集装箱公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序与原告集装箱公司诉被告王志东劳动争议纠纷一案合并公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人和被告的委托代理人均到庭参加了诉讼，本院现已审理终结。 原告诉称，2010年12月，到被告处工作。2011年4月-2014年4月，原告与被告第一次签订固定期限《劳动合同》。原告从事岗位为汽车司机。2014年4月-2017年4月，原告与被告第二次签订固定期限《劳动合同》。2017年4月-2020年4月，原告与被告第三次签订了固定期限《劳动合同》。被告为原告办理医疗保险、失业保险及养老保险。自原告入职，被告就未安排过休息日及法定假日。每年工作时间是365天，全年无休。被告从2017年1月拖欠原告2016年10月、11月、12月工资，开始一直拖欠2个月，后拖欠3个月工资，到2018年1月22日拖欠5个月工资。2018年1月27日，经东河区劳动监察大队介入后，补发了2017年9月、10月、11月、12月工资。现被告继续拖欠申请人2018年1月、2月、3月、4月、5月、6月工资。2018年7月19日，原告向东河区劳动监察大队报案，让被告支付拖欠工资。原告认为，从用工之日起，原告与被告形成劳动关系，应受法律保护。原告已经按照被告要求提供了劳动，被告并未按照法律规定发放工资及相应福利待遇。2017年6月20日上午9点左右，原告在执行去往东胜科研拉运PVC运输任务途中发生交通事故受伤。2017年6月26日，被告向包头市人力资源和社会保障部提出工伤认定申请。2017年8月16日，包头市人力资源和社会保障部作出包人社工伤认定（2017）20号《认定工伤决定书》，确认原告王志东为因工受伤。包头市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力初次（复查）鉴定结论通知书》，鉴定结论为十级，部分丧失劳动能力。原告认为，原告因工作遭受身体伤害，依法享受工伤保险待遇。用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。由于被告实施多个违法行为，严重侵害原告合法权益。2018年7月30日，原告向包头市东河区劳动人事仲裁院申请仲裁。2018年11月8日，包头市劳动争议仲裁院作出了包东劳人仲案字【2018】219号《仲裁裁决书》，原告对该裁决书第三项、第四项、第六项不服，认为该委对上述四项裁决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。为此，原告依据《工伤保险条例》第二十九条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《劳动法》第四十条、第四十四条之规定向人民法院提起诉讼，其具体的诉讼请求为：一、判决解除原告与被告劳动关系；二、判令被告向原告支付住院期间护理费5809元/月÷30天×14天×70%=1897.61元；三、判令被告向原告支付停工留薪期工资3884元/月×12个月=46608元；四、判令被告向原告支付一次性伤残补助金3884元/月×7个月=27188元；五、判令被告向原告支付一次性医疗补助金5809元/月×7个月=40663元；六、判令被告向原告支付加班费345112元；其中：358元/天×52周×2天×8年=297856元（周、六日加班费）；537元/天×11天×8年=47256元（法定假日加班费）；七、判令被告向原告支付带薪年休假工资5天×358元/天×8年=14320元（从2011年-2018年）；八、裁决被告给原告办理领取失业金相关手续。 被告辩称，一、被告同意解除与原告王志东签订的《劳动合同书》，但是是因为原告严重违反公司规章制度、劳动合同及法律的规定。被告同意解除劳动合同关系。双方签订的《劳动合同书》中劳动合同附页第三条第（二）款第5项约定及公司《管理规定》第14条第2款第4项之规定，乙方无正当理由一年内连续旷工3天或累计旷工5天的，甲方即用人单位有权单方解除劳动合同。同时《劳动法》第二十五条、《劳动合同法》第三十九条明确规定，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，王志东从2018年7月18日至今，一直未到公司上班，亦未向公司提交相关病、事假申请及相关证据，已构成无故旷工，严重违反公司的规章制度。因此，被告同意与原告解除劳动关系。二、原告主张的住院期间护理费无法律依据，但公司已经出于人道主义将住院期间护理费全额支付给了原告。依据《工伤保险条例》规定，全文没有将住院期间护理费列为工伤赔付范围。而公司出于人道主义精神及对员工的体恤，于2017年7月25日，向原告支付了1400元（14天×100元）陪护费用。因此，原告主张的住院期间护理费无事实及法律依据。三、针对原告主张的46608元停工留薪期工资，依据法律规定，在治疗期内才算为停工留薪期。依据《工伤保险条例》第30条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”，即治疗期间可享受工伤医疗待遇。第33条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。原告因工受伤住院治疗14天，该14天为计算停工留薪期期间，且被告也按原工资福利待遇发放原告停工留薪期期间工资。第64条规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。而根据《包头市工伤保险待遇申领表》工伤保险中心填写“一次性伤残补助金”一栏可以看出，原告月缴费工资为3070.4元，非原告主张的3884元。四、针对原告主张的一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付。且该笔费用通过《包头市工伤保险待遇申领表》、《交通银行回单》及公司《记账凭证》、《通知》等可以看出，王志东本人已于2018年6月6日收到了一次性伤残补助金。五、针对一次性工伤医疗补助金。依据《工伤保险条例》第37条规定，一次性工伤医疗补助金应当从工伤保险基金支付。被告已为原告缴纳了工伤保险，因此被告并非支付该笔费用的适格主体。六、关于加班费。在庭审中原告递交的证明周六日加班的《车辆运行单》及《卡车部车辆运行动态表》，来证明原告自2012年元旦起至2018年元旦期间周六日及法定假日的加班情况。首先、原告递交的全部为复印件，无法核实其真实性；其次、《劳动法》等相关法律均规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”。法律并没有规定不能在周六日上班。换言之，在周六日及法定节假日上班，并不一定就是加班。被告是正规单位，但因从事物流运输，属特殊行业，故公司按照法律规定，制定单位规章制度，以保证每位员工休息的时间和应享受的待遇。七、关于带薪年休假。原告到被告处上班时间为2011年4月根据《职工带薪年休假条例》第5条“年休假在一个年度内可以集中安排，也可以分段安排”。被告属于物流企业，为特殊行业，根据公司的经营服务性质，公司不适宜安排员工集中年休，故公司作出《公司年休假管理制度》，将每日标准8小时工作制调整为7小时30分工作制，一年总计15个工作日。因此公司员工已实际享受15天带薪年休假时间。即便被告应当支付未休年休假工资，因为原告工资由基本工资和绩效工资等多个部分组成，年休假工资应按照员工的基本工资为标准予以计算。而原告每月基本工资为1500元，而非其主张的每天358元。八、关于办理领取失业金等手续。该诉讼请求并非仲裁、法院的受案范围，应当予以驳回。综上，作为一家物流企业，有其经营的特殊性。公司已为原告保障了工资、社保及各项福利待遇，恳请法院能够切实考虑企业发展的难处，综合全案，作出合法合理的判决为盼。 经审理查明，包头市劳动争议仲裁院作出的包东劳人仲案字【2018】219号《仲裁裁决书》中查明的案件事实为“申请人（王志东）于2010年到被申请人（集装箱公司）处上班，双方签订了一份为期3年的劳动合同（自2017年4月1日起至2020年3月31日止），劳动合同中约定申请人工作岗位为业务员，但在审理调查中得知申请人实际工作岗位为司机。双方约定平均工资为3884元/月，即日工资为179元（3884元/月÷21.75天/月≈179元）。经申请人向包头市东河区劳动监察部门投诉，被申请人已为申请人支付了拖欠工资和押金。2017年6月20日9时左右，申请人在执行去往鄂尔多斯市东胜科研拉运PVC运输任务途中发生交通事故受伤，后被送往包头市第三医院住院治疗14天，经诊断为：右肩关节撕脱骨折、右肩前下方盂耾韧带复合体损伤和右胸部外伤。2017年8月16日，经包头市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》（包人社工伤认字[2017]20号），确认申请人为因工受伤。2018年3月20日，经包头市劳动能力鉴定委员会出具的《劳动能力初次（复查）鉴定结论通知书》（包劳鉴工字[172]491号），鉴定为十级伤残，属于部分丧失劳动能力，无护理等级。被申请人已为申请人缴纳了各项社会保险费。包头市工伤保险中心为申请人已发放工伤待遇共计21762.8元，被申请人为申请人支付了住院期间陪护费1400元。2018年7月，申请人再未到申请人处工作。申请人在被申请人处工作7年6个月。申请人工作期间从未休带薪年休假。”。庭审时查明的案件事实与裁决认定的事实一致，本院予以确认。 另查明，作为卡车司机的原告等人，在集装箱公司的工资构成为基本工资（保底工资）1500元/月、出车工资50元/天、工龄工资100元/年、提成工资按每趟运费的5%-8%提成给付。庭审时原、被告双方均认可王志东的工作期间平均工资为3884元/月。被告单位属于物流企业，在庭审时原、被告双方均认可如果劳动者在法定节假日加班，被告单位会给付其一定的额外的每日100元的补偿。2017年度包头市在岗职工月平均工资为5809元。 上述查明的案件事实，有原告与被告的陈述和原告提供的原告的《包头市社会保险个人参保缴费证明》、包东人社工伤认字[2017]20号《包头市东河区人力资源和社会保障局认定工伤决定书》、包劳鉴工字[172]491号《劳动能力初次（复查）鉴定结论通知书》、《劳动合同书》、《卡车部车辆运行动态表》、钉钉软件数据截图、2018年7月19日的《投诉书》、2018年8月9日《通知》、2018年9月4日的《撤案书》等及被告提供的《劳动合同书》、《奖惩条例》、2018年8月9日的《通知》、2017年7月25日陪护费用的《通知》、《付款单》、《包头市工伤保险待遇申领表》、回单、记账凭证等、包东人社工伤认字[2017]20号《包头市东河区人力资源和社会保障局认定工伤决定书》、包劳鉴工字[172]491号《劳动能力初次（复查）鉴定结论通知书》、《公司年休假管理制度》等相关的证据材料在案佐证。 本院认为，和谐稳定的劳动关系需要用人单位与劳动者共同来维护。王志东与集装箱公司劳动争议纠纷经仲裁裁决，双方对裁决无争议的是：1、解除王志东与集装箱公司之间的劳动关系；2、由集装箱公司支付王志东一次性伤残就业补助金40663元（5809元/月×7个月）；3、驳回王志东要求集装箱公司支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残补助金（该两笔费用应由工伤保险基金支付）的诉请；4、因不属于仲裁及人民法院受案范围，驳回原告要求被告给其办理领取失业金相关手续的诉请。对于上述4项无争议的裁决，本院经开庭审理，双方当事人均无异议，本院予以确认。双方有争议的是：1、、住院期间护理费的支付问题按照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费”之规定。现查明的是被告已经按照每天100元的标准支付了原告1400元的陪护费，按上述标准尚有497.61元（5809元/月÷30日×14日×70%－1400元）未支付，应当予以支付。2、停工留薪期工资的支付问题。按照《工伤保险条例》第三十三条及《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……”的规定，原告因工受伤接受治疗，被告应按月支付原告留薪期的工资。留薪期多长应结合原告的伤情及实际上班时间，参照内劳社办字[2005]280号《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》及《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》来确定，本院确定原告停工留薪期为3个月（2017年6月20日起至2017年9月20日止），故其停工留薪期工资为6600元[（基本工资1500元/月＋工龄工资700元）×3个月]，原告认可这一期间，被告给其发放的工资是按基本工资1500元进行发放并且被告单位代扣代缴应由原告个人缴纳的这3个月的各项社保费用计1048.02元（349.34元/月×3个月），按照上述进行核减，被告尚应再支付原告停工留薪期工资差额为1051.98元。3、经济补偿金的支付问题。原告举证证明被告用人单位未按月足额支付自己的工资报酬（双方在签订的《劳动合同书》第五条中有约定），所以其依据《劳动合同法》第三十八条“未及时足额支付劳动报酬”，劳动者可以解除劳动合同的规定及第四十六条“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的规定，所以诉请要求被告用人单位支付经济补偿金31072元（3884元/月×8个月）。被告虽然举出2018年8月9日的《通知》意图证明原告是因为旷工被单位开除不需要支付经济补偿金，但其通知是在原告向有关部门投诉拖欠工资期间作出的，被告拖欠原告工资报酬的事实是清楚的，故原告要求被告支付经济补偿金31072元的诉求，本院予以支持。4、未休年休假工资的支付问题。依据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……”及第二条“……单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”及第五条“……单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，原告应享受5天的年休假，被告庭审时提供了公司管理规定并辩称，将8小时/日的法定工作时间调整为7.5小时/日，从事实上完成了职工的年休假。本院认为，职工年休假制度是国家法律规定的一项保障职工休息的强制性制度，可以分期休，经职工申请也可以不休年休假。八小时工作制是约束用人单位的最长工作时间，低于八小时的，目前还没有形式可以以每天减少的工时折抵年休的制度。且被告制定的“以时折休”的制度未经与原告等人协商一致，亦未经工会组织参与制定和进行公示，且其不符合《职工带薪年休假条例》第二条和第四条的规定，故本院对被告的辩称不予采信。被告未安排原告休年休假但已按原工资支付报酬，故应当支付无休年休假工资报酬12500.23元（3884元/年÷21.75天/月×7年×5天×200%）。5、关于加班费的支付问题。原告在庭审时提供了2012年-2017年《卡车部车辆运行动态表》的复印件及钉钉数据截图意图证明加班的事实存在，对此被告不予认可，该运行动态表有多处修改痕迹无法与原件核对确认，钉钉数据截图仅是部分截图，无法完整还原原本的事实，上述材料不符合真实性、客观性、关联性的证据规则要求,本院不予采信。且原告在仲裁时与这次起诉时要求的加班费有明显差距说明原告自己对加班的事实、天数及如何计算也不能明确。故原告要求被告支付加班费的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，第四十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条、第三十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决如下: 一、解除原告王志东与被告包头市国际集装箱运输有限责任公司之间的劳动关系； 二、被告包头市国际集装箱运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告王志东一次性伤残就业补助金40663元； 三、驳回原告王志东要求被告包头市国际集装箱运输有限责任公司支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残补助金的诉讼请求； 四、驳回原告王志东要求被告给其办理领取失业金相关手续的诉讼请求； 五、被告包头市国际集装箱运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告王志东陪护费497.61元； 六、被告包头市国际集装箱运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告王志东停工留薪期工资差额1051.98元； 七、被告包头市国际集装箱运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告王志东经济补偿金31072元； 八、被告包头市国际集装箱运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告王志东未休年休假工资报酬12500.23元； 九、驳回原告王志东要求被告包头市国际集装箱运输有限责任公司支付加班费的诉讼请求； 十、驳回原告其他诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交），由被告承担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。并交纳上诉费10元。 审判员  贾培录 二〇一八年十二月二十五日 书记员  姜 波 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 附：引用的主要法律条款如下: 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。