西安市莲湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）陕0104民初2367号 原告（反诉被告）：四川民生管业有限责任公司，住所地四川省成都市高新区桂溪工业园******，统一社会信用代码：91510000731617290K。 法定代表人：廖忠烈，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王军，陕西海普睿诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹龙鑫，陕西海普睿诚律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：陕西赐丰工贸有限公司，住所地陕西省西安市莲湖区龙首北路西段**陕西省艺术研究院**，统一社会信用代码：916100005902811475。 法定代表人：曹凯，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜维娟，陕西法智律师事务所律师。 原告四川民生管业有限责任公司（以下简称民生公司）与被告陕西赐丰工贸有限公司（以下简称赐丰公司）买卖合同纠纷一案，本院2017年2月22日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告法定代表人廖忠烈及委托代理人王军、曹龙鑫，被告委托代理人杜维娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告民生公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付货款453807.80元，以及自2012年9月3日起按月利率1%支付原告逾期还款利息至判决给付之日，暂时计算至2017年1月15日为321857.86元；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实及理由：原告与被告达成协议，由原告向被告提供薄壁不锈钢管材及配套链接管件等，双方合作一直很友好。后因被告拖欠货款，双方对欠款及利息进行了确认，并于2014年12月22日对往来账目进一步进行了确认，被告承诺于2014年12月31日前结清所欠货款。至今，被告仍拖欠货款及利息达70多万元人民币。故诉至法院，望判如所请。庭审中，原告将诉讼请求货款本金调整为478048.50元。 被告赐丰公司辩称：2012年3月27日，被告与原告签订了《给水管道销售代理合同》，合同对备货、结算、退货事宜作了明确约定。合同签订后，被告依约履行了合同义务，做了充分的备货准备，并努力开拓原告产品在陕西市场的销售工作，一直到本合同2015年3月27日到期。合同到期后，由于市场销售后期工作未处理完毕，双方仍因前期销售遗留问题发生少量业务往来，所以双方并没有立即办理合同终止的最终结算手续。直到2016年11月，基本合作事务处理完结。据此双方应进入合作合同的终止和最终结算及办理退货结款阶段，但是原告迟迟不与被告协商终止合同的结算和退货结款等事宜。被告认为原告在双方没有进行最后结算和办理退货的情况下，起诉被告拖欠其货款违背合同约定，也无法律依据，故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告赐丰公司提出反诉请求：1、确认被告与原告签订的《给水管道销售代理合同》终止，判令双方依据合同约定办理终止合同的最终结算和库存货物的退货手续；2、确认被告库存货物价值845117.92元，原告应予办理退货退款手续（按合同约定的合同单价计算），确认被告欠原告的货款为429123.66元，两款抵扣，判决原告退还被告415994.26元货款；3、本案反诉费由原告承担。事实及理由：依照双方合同第6条“乙方为了保障甲方产品在陕西省区域市场供货的稳定性，保障向甲方有不低于三十万的货物用于库存各销，乙方当月出货后补足库存”和第11.1条“若双方协商同意合同正常终止时，甲、乙双方应办理最终结算并在三个月内结清所有欠款；否则，乙方应承担因此给另一方带来的全部经济损失，或按照所欠货款总额以每日1‰计付违约金。合同终止后乙方所退产品若无质量问题，甲方应该参照合同单价退还货款（具体按照当时市场价和双方协商情况定）”之约定，合同到期后，双方应进入合作合同的终止和最终结算及办理退货结款阶段，但是原告迟迟不与被告协商终止合同结算和退货退款等事宜，虽经被告工作人员要求，原告却迟迟不予办理，故提起反诉，望判如所请。 原告民生公司针对被告的反诉辩称：原告与被告之间成立并履行的是2012年6月6日签订的《给水管道销售代理合同》，该合同已于2014年12月22日终止，双方进行了结算、办理了退货事宜，形成了对账清单。2015至2016年期间，双方之间虽发生业务往来，但结算价格与之前不同，同时先付款后发货，不再按照之前的合同约定和交易习惯进行供货及结算。所以原告与被告已经于2014年12月22日以最终结算的方式终止了双方于2012年6月6日签订的《给水管道销售代理合同》，故不存在被告反诉请求终止2012年3月27日签订的《给水管道销售代理合同》的情形。依据2014年12月22日的对账清单，双方已经对当年业务往来中的退货情形做了结算，共退货金额为38549.68元，往年退货也已结清，已不存在其他退货情形，故无需确认库存货物价值以及办理退货退款手续。综上，被告的反诉请求没有事实依据，应当予以驳回。 当事人各方举证、质证情况：1、原告民生公司为证明其主张，向本院提交了以下证据：（一）关于双方2014年底之前合同关系及往来已进行对账确认的问题：2012年6月6日订立的《给水管道销售代理合同》、2012年9月3日利息计算确认函、2014年1月21日对账清单、2014年12月22日对账单；（二）关于2015年之后形成新的交易习惯及买卖往来的问题：发货清单、材料报价单、银行电子回单；针对原告提出的上述证据，被告发表质证意见如下：（一）双方之间存在两份不同合同版本，关于退货存在不同的约定。对于2014年的两份对账单真实性无异议，但对账单中没有关于利息的约定；并且两份对账单不是合同终止后的结算，而是阶段性付款和进货事实的确认单。（二）对原告提供的报价单、发货清单、银行回单的真实性认可，但双方之间仍履行的是2012年合同，故原告应当依照合同约定办理退货手续。 2、被告赐丰公司为反驳原告主张并证明其反诉主张，向本院提交了以下证据：（一）关于双方合同约定问题：2012年3月27日《给水管道销售代理合同》、库存备货清单、照片、微信往来、原告企业宣传册；（二）关于合同终止的问题：2017年3月27日终止合同及退货通知书、发货清单。针对被告提出的上述证据，原告发表质证意见如下：2012年3月27日合同双方未能形成一致意见，合同无被告赐丰公司公章，该合同未成立；双方实际在2012年6月6日订立了合同，也是按照最后形成的合同履行，双方合同在2014年底已清算对账，原告也实际接收了被告的退货。被告在诉讼中发出的解除合同通知原告收悉。 经各方当事人确认，本院对各方当事人没有争议的证据依法予以确认。对有争议的事实，本院认定如下： 原告系不锈钢管材生产企业，被告系陕西地区管材销售单位。2012年6月6日，原告民生公司为甲方、被告赐丰公司为乙方，签订（2012）民经字12007号《给水管道销售代理合同》，甲方同意由乙方在本合同约定的区域内担任产品销售总代理，经销甲方生产的薄壁不锈钢管材及配套连接管件。合同约定：1、代理区域为陕西省所属行政区域范围……3、代理期限：在乙方充分履行本合同义务的条件下，乙方享有不锈钢管材及配套管件的区域经销权三年，从本合同生效之日开始计算，到期后乙方有优先续约权……7、订货、发货及付款：7.1、乙方在向甲方发出订货通知后五个工作日内，支付该订单的预付货款，预付款比例为该订单总价款的30%。甲方收到乙方预付货款当日为备货期开始日，备货期视订货量大小而定，卡压管件、焊接管件、标准法兰管件的备货期为5-15个工作日，活套法兰管件、活接管件的备货期为15-30个工作日（采购原料时间包含在备货期内。7.4、若乙方确因资金困难需甲方铺货（即赊销）的工程项目，价格及合作方式另行协商。9、退、换货约定：如工地完工后，需方工地现场管材余量在3%以内保存完好（无损坏等）且长度为6米／支，标准管件余量在3%以内保存完好（无损坏等），供方给需方办理退货手续。异型件不退不换。（异型件由甲乙双方共同认可为准）……11、合同的解除、终止：11.1、若双方协商同意合同正常终止时，甲、乙双方应办理最终结算并在三个月内结清所有欠款……合同终止后乙方按本合同第9条条款退货，所退产品若无质量问题，甲方在收到退货后应参照合同单价15个工作日内退还货款（具体按当时市场价和双方协商情况定）。12.2、本合同一式四份，双方签字盖章生效。该合同落款处甲、乙双方盖章，并由甲、乙双方法定代表人签字。 被告庭审中提交了2012年3月27日的《给水管道销售代理合同》一份，合同编号为：（2012）民经字12007号，合同12.2约定：本合同一式四份，双方签字盖章生效。原告在合同落款甲方处盖章，法定代表人处签字；被告赐丰公司未在合同落款处盖章、签字。 2012年9月4日，原、被告签署《确认函》，记载：若被告欠款发货，则从原告发货之日起15日内不计利息，从第16日开始按万分之三点三/日（月息为1%计息）计算利息。2014年1月21日，原、被告签署《2014年对账单》，记载：截止2014年1月21日，被告拖欠原告货款为450090.24元，自2012年9月3日至2014年1月21日的利息为111368.49元，包含利息共计余额为561458.73元。 2014年10月14日，被告赐丰公司向原告民生公司发出《承诺函》，称：由于资金紧张无法支付中西部货款，恳请原告先将此批货物发出，承诺于2014年11月10日前归还本期货款及欠款共计20万元，所欠的其他货款亦同意在2014年12月31日前结清。 2014年12月22日，原、被告签署《对账单》，记载：截止2014年12月18日，被告拖欠原告货款为478229.28元，退货金额为38549.68元，自2012年9月3日至2014年12月15日的利息为150727.02元，包含利息余额共计为628956.30元。被告在该对账单尾部注明“编号048及欠款利息有争议，需与贵司再行确认，其他项已确认无误”，并加盖公司印章。关于编号048的争议问题，双方庭审中均确认因该批次产品质量问题应扣除361.56元。 庭审中，关于2015年至2016年期间业务往来问题。原告称：因为2014年拖欠货款及利息问题，从2015年开始双方实行先付款后发货，且货款金额按照报价单的1.1倍计取；从2015年开始双方之间均为货款两清方式交易。被告对原告所述无异议，并称超过订货部分支付的金额为偿还此前的欠款；2015年至2016年交易不存在拖欠情形。2015至2016年度，原告向被告供货价值257732.29元，被告向原告支付款项为271876.78元。 本案诉讼期间，被告于2017年3月24日，被告向原告寄送了《终止合同及退货通知书》，要求解除2012年3月27日的《给水管道销售代理合同》。 本院认为，本案的争议焦点有以下三点：一、双方实际履行哪一份《给水管道销售代理合同》，该合同是否已终止问题。二、被告拖欠原告的货款本金及利息问题。三、被告反诉退货问题。 一、双方之间成立的是哪份合同问题。《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”第四十五条第一款规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”双方提供的合同版本均约定成立条件为“双方签字盖章成立”，该约定合法有效。被告提交的2017年3月27日的《给水管道销售代理合同》中仅有原告民生公司签字盖章，被告并未在落款处盖章签字，该合同不符合双方约定的成立条件，本院认定该合同未成立。而原告提交的2012年6月6日的《给水管道销售代理合同》，双方均在合同落款处盖章并签字，符合合同约定的成立条件，故该合同成立生效的形式要件完备，是双方当事人真实意思表示，且形成时间在后，内容不违反国家法律和行政法规禁止性规定，该合同合法有效，对双方均产生拘束力。 根据2012年6月6日的《给水管道销售代理合同》约定，双方的交易方式为先支付部分订货款，且在订货方支付利息损失的情况下允许拖欠货款；同时合同约定的履行期限为三年。至2014年底，双方形成了对账确认单，对从2012年合同订立至2014底期间的拖欠货款及应支付利息进行了核算。而从2015年开始，被告虽然仍继续订购原告的产品，但双方采取了先付款后发货方式，订货价格亦调整为报价单的1.1倍，2015年至2016度交易方式为即时清结。根据以上情况分析，本院认为双方2012年6月6日合同关系因履行期限届满而终止；终止时双方进行了结算。 二、关于被告拖欠原告的货款本金及利息问题。 2014年1月21日原、被告形成书面对账单；2014年12月22日又形成了书面对账单。庭审中，原、被告均认可后一份对账单与前一份对账单系包含关系非并列关系，故应依照后一份对账单记载的内容认定双方债权债务。后一份对账单记载截至2014年12月18日被告拖欠原告货款本金为478229.28元，2012年9月3日至2014年12月15日欠款利息为150727.02元；被告在对账单末页除对编号048及欠款利息有争议外，其余无异议。 庭审中，双方对争议部分048号均认可扣减180.78元×2=361.56元，原告请求按剩余金额计算货款本金，本院认为：2015至2016年度，被告实际付款超过了原告供货14144.49元，应当在总计拖欠货款中予以扣减，扣减后被告实际拖欠原告货款463723.23元。 被告未依约及时支付货款构成违约，应按照利息确认函支付原告利息损失。原告依据2014年12月22日对账单主张2014年12月15日前欠付利息为150727.02元，被告不予认可；原告当庭放弃2014年1月22日至2014年12月15日的利息争议部分，主张按照2014年1月21日对账单记载的利息数额111368.49元计算，系对其权利的处分，不违反法律法规的规定，本院予以确认。 三、关于被告反诉退货问题。 双方合同第9条约定了退、换货为：“如工地完工后，需方工地现场管材余量在3%以内保存完好（无损坏等）且长度为6米／支，标准管件余量在3%以内保存完好（无损坏等），供方给需方办理退货手续。异型件不退不换。（异型件由甲乙双方共同认可为准）”。2014年12月22日双方对账内容包括收款日期、货款、发货日期、发货金额、退货日期、退货金额。根据对账清单记载，被告累计六次向原告退货38549.68元，且退货款已在对账项目中相应扣减。至双方合同终止时，被告尚欠原告货款463723.23元，根据上述约定被告可在3%范围选择退货，即退货价值为13911.70元，被告以反诉形式提出退货主张，本院部分予以支持；剩余部分应当继续履行支付欠款本息义务。 在2012年6月6日订立的合同期限届满后权利义务终止。此后双方采取新的交易方式直至2016年11月14日业务停止，未再订立书面合同，亦未对退货进行约定，且双方采取即时清结方式交易。该部分交易中未约定退货情形，且双方合同均已履行完毕，对被告反诉请求退货一节，本院不予支持。 经本院主持双方进行调解，双方无法达成一致。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、本院确认截至2017年4月12日（被告反诉时），被告陕西赐丰工贸有限公司拖欠原告四川民生管业有限责任公司货款463723.23元及利息111368.49元（计算至2014年1月21日；从2014年12月16日至实际给付之日的利息，以463723.23元为基数，按照月利率1%标准计算）； 二、本判决生效后七日内，被告陕西赐丰工贸有限公司可在13911.70元范围向原告办理退货手续，退货条件及方式需满足2012年6月6日双方订立的编号为（2012）民经字12007号《给水管道销售代理合同》第九条之约定，退货价格参照供货单价相应折抵前述货款本金，折抵后计算利息的基数相应减少；退货后剩余欠款本息，由被告陕西赐丰工贸有限公司在本判决生效后十五日向原告履行给付义务； 三、驳回原告四川民生管业有限责任公司其余诉讼请求； 四、驳回被告陕西赐丰工贸有限公司其余反诉请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费11557元（原告已预付），由原告负担1557元，由被告负担10000元；反诉费3770元（被告已预付），由原告负担770元，由被告负担3000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判长  闵永军 审判员  陈丽娜 审判员  李 君 二〇一八年十二月十八日 书记员  高 瑞