黑龙江省黑河市爱辉区人民法院民 事 判 决 书（2018）黑1102民初131号原告：黑河市鑫龙农贸市场有限公司。住所地：黑河市爱辉区原托修厂院内。法定代表人：魏春玲，该公司经理。委托诉讼代理人：金喜权，1966年8月12日出生，朝鲜族，现住黑河市爱辉区，系魏春玲丈夫。委托诉讼代理人：成善国，该公司法务部主任。被告：黑河市龙达建筑工程有限责任公司。住所地：黑河市合作区中超金色尚都****楼**。法定代表人：王德富，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘永娟，黑龙江剑桥律师事务所律师。被告：王政华，男，1985年11月9日出生，汉族，个体，现住五大连池市。原告黑河市鑫龙农贸市场有限公司（以下简称鑫龙公司）与被告黑河市龙达建筑工程有限责任公司（以下简称龙达公司）、王政华建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鑫龙公司委托诉讼代理人金喜权、成善国，被告龙达公司委托诉讼代理人刘永娟到庭参加诉讼。被告王政华经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫龙公司向本院提出诉讼请求：1.解除2014年4月23日原告与二被告签订的《黑河市鑫龙农贸市场施工协议》；2.二被告返还多支付的工程款1,557,226.38元，并承担连带还款责任。事实和理由：2014年4月23日，原告与二被告签订了《黑河市鑫龙农贸市场施工协议》，约定：工程名称为黑河市鑫龙农贸市场工程，地点位于黑河市老托修厂院内，建筑面积为9700平方米，承包形式为包工包料（全额垫资）。开工日期为2014年5月1日，竣工日期为2014年9月15日，合同总价款约为壹仟叁佰伍拾万元（按每平方米1,800元计算），总计款含税金及统筹等。被告王政华挂靠龙达公司承包该工程为实际施工人。合同签订后2014年开始施工，至2015年由于被告资金问题在没有完工的情况下停止了施工，被告于2015因诈骗罪现在五大连池监狱服刑。2014年4月14日开始至2015年5月13日原告共拨付给二被告工程款三十三次合计为10,357,853.06元，原告与具体施工人王政华于2016年6月15日双方对账予以确认，原告又以宝马车一俩折抵工程款600,000元给王政华，现因被告资金问题和正在五大连池监狱服刑所已无法继续履行合同，因此原告于2017年申请黑龙江省锦融工程项目管理有限责任公司对黑河鑫龙农贸市场工程现已完工的部分进行造价评估，锦融公司于2017年6月26日出具了《黑河鑫龙农贸大市场工程造价咨询报告书》，造价评估的结果为：本工程依据图纸清单计价工程造价19,423,785.05元，已完工部分造价10,473,159.92元，依据双方签订承包价每平方米1,800元计算，合同价款应为17,434,638元，已完工部分造价为9,400,626.68元，现依据造价评估的结果对工程部分对工程款进行核算，原告鑫龙公司已经支付工程款为10,957,853.06元，已超额支付工程款1,557,226.38元。综上，因具体施工人王政华在五大连池监狱服刑，已无法履行该合同的能力，龙达公司与王政华为挂靠关系，所以原告与二被告签订的《黑河市鑫龙农贸市场施工协议》已无法履行，故请求依法解除原告与二被告签订的施工协议，判令二被告退还多支付的工程款1,557,226.38元，依法保护原告的合法权益。被告龙达公司辩称：不同意返还工程款，工程款与龙达公司无关，鑫龙公司支付给王政华工程款的数额龙达公司不清楚，有部分工程款并未经过龙达公司。龙达公司不同意解除合同，违法合同自始无效，不用解除。被告王政华书面辩称：1、鑫龙公司申请对黑河鑫龙农贸市场工程已完工程量及价款评估鉴定后，同意解除鑫龙公司主张的协议。2、鑫龙公司诉前委托黑龙江锦融工程项目管理有限责任公司出具的《黑河鑫龙农贸大市场工程造价咨询报告书》不认可，按照此造价，该评估报告如果真实，对返还工程款的数额则无异议。3、对黑龙江建融工程造价咨询有限公司出具的黑河市鑫龙农贸大市场工程造价鉴定意见书的结果不认可，因为此份是意见书而不是决算书，鉴定意见书与实际施工内容有较大出入。对鉴定图纸来源有异议，不是政府部门备案的施工图纸，有部分施工项目未纳入该鉴定意见书。4、鑫龙公司出示的证据收据与实际不符。2014年12月6日签署的商混收据116万元，实际是顶账两台车款（金志强名下宝马车作价60万元，金喜权名下丰田车作价56万元），宝马车在2016年6月15日过户，诱骗王政华签署完拨付工程款认可书后，金喜权名下丰田车没有给也未过户，有金志强出具的证明证实丰田车确实未付。原告鑫龙公司提供以下证据：1、《黑河市鑫龙农贸市场施工协议》一份；2、拨付工程款认可书一份；3、《黑河鑫龙农贸大市场工程造价咨询报告书》一份；4、《黑河市鑫龙农贸市场工程工程造价鉴定意见书》一份。被告龙达公司提供以下证据：2015年6月16日龙达公司、王政华、鑫龙公司签订的《协议》一份。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月23日，鑫龙公司与龙达公司、王政华签订《黑河市鑫龙农贸市场施工协议》，主要约定工程名称黑河市鑫龙农贸市场工程，建筑面积约9700平方米，承包形式包工包料（全额垫资），承包范围土建、给水、排水、采暖、电气照明、装饰、消防等，开工日期2014年5月1日，竣工日期2014年9月15日，合同总价约为壹仟叁佰伍拾万元（按每平方米1,800元计算），总计款含税金及统筹等。合同签订后，王政华进行施工建设，并挂靠在龙达公司名下。该工程至今未完工。2016年6月15日，鑫龙公司与实际施工人王政华就拨付工程款对账，黑河市鑫龙农贸市场工程自开工以来发包方鑫龙公司先后拨付工程款金额为10,357,853.06元，王政华在拨付工程款认可书上签名确认。2017年，鑫龙公司委托黑龙江省锦融工程项目管理有限责任公司对黑河鑫龙农贸市场工程现已完工的部分进行造价评估，造价咨询报告书：已完工部分造价为9,400,626.68元。王政华因犯罪于2016年9月28日被判入狱服刑，于2018年9月28日刑满释放。因王政华不能继续施工，鑫龙公司将龙达公司、王政华诉至法院，要求解除与二被告签订的《黑河市鑫龙农贸市场施工协议》并返还多支付的工程款1,557,226.38元。诉讼期间，王政华对鑫龙公司自行委托黑龙江省锦融工程项目管理有限责任公司作出的造价咨询报告书不认可。经龙达公司、王政华同意，鑫龙公司向本院申请对黑河鑫龙农贸市场工程已完工部分的造价鉴定，本院依职权调取相关鉴定材料后，委托黑龙江建融工程造价咨询有限公司进行鉴定，黑龙江建融工程造价咨询有限公司出具工程造价鉴定意见书：黑河鑫龙农贸市场工程已完部分工程造价为10,136,846.74元。鑫龙公司支付鉴定费90,000元。本院认为：王政华作为无资质的实际施工人挂靠在有资质的龙达公司名下承包鑫龙公司的工程，违反了《中华人民共和国建筑法》第十二条及第二十六条的强制性规定。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，鑫龙公司与龙达公司、王政华签订的《黑河市鑫龙农贸市场施工协议》依法应认定为无效。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还的，应当折价补偿。鉴于建设工程合同的特殊性，虽然合同被确认无效，但已经履行的内容不能适用返还的方式使合同恢复到签约前的状态，只能按折价补偿的方式处理。经鉴定由王政华施工部分的工程造价为10,136,846.74元，鑫龙公司向王政华先后拨付工程款总额为10,357,853.06元，故王政华应当返还鑫龙公司多支付的工程款221,006.32元。关于鑫龙公司主张龙达公司承担共同偿还责任的诉讼请求，因案涉工程实际施工人为王政华，且龙达公司出借企业资质未获得利益，故对该诉讼请求，本院不予支持。王政华提出对黑龙江建融工程造价咨询有限公司出具的工程造价鉴定意见书不认可及鉴定材料有异议的辩解，经龙达公司、王政华同意，鑫龙公司向本院申请对案涉工程进行造价鉴定，本院依职权调取相关鉴定材料后，委托有相应资质的鉴定机构鉴定，鉴定程序合法、有效，本院对鉴定机构出具的鉴定意见书予以认定，对王政华的该辩解理由，本院不予采纳。王政华还提出其于2014年12月6日签署的商混收据116万元与事实不符，实际是鑫龙公司以两台车抵工程款，其中一辆丰田车至今未交付的辩解，因该辩解理由不足以反驳其签名确认的拨付工程款认可书，故本院不予采纳。综上所述，原告鑫龙公司的诉讼请求合理部分，本院予以支持。被告龙达公司辩解合同无效及不应承担责任的理由成立，本院予以采纳。被告王政华的辩解理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、原告黑河市鑫龙农贸市场有限公司与被告黑河市龙达建筑工程有限责任公司、王政华于2014年4月23日签订的《黑河市鑫龙农贸市场施工协议》无效；二、被告王政华返还原告黑河市鑫龙农贸市场有限公司工程款221,006.32元，于本判决生效之日起10日内履行完毕；三、驳回原告黑河市鑫龙农贸市场有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,816元，由原告负担14,201元，由被告王政华负担4,615元，鉴定费90,000元，由被告王政华负担，与上述款项一并给付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑河市中级人民法院。审 判 长  卢宏波审 判 员  唐 明人民陪审员  李洪娟二〇一八年十二月二十七日书 记 员  王莹莹