贵州省赫章县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔0527民初3280号 原告：赫章县宏宇建筑工程有限责任公司，住赫章县城关镇南门中路，统一社会信用代码915205279156304303。 法定代表人：陈祖顺，系该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：王永友，贵州中创联律师事务所毕节分所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：陈永文，男，1972年2月2日生，汉族，住赫章县，系该公司员工。 被告：穆其俊，男，1973年12月5日生，汉族，住贵州省水城县， 委托诉讼代理人（特别授权）：周礼军，男，1971年4月23日生，汉族，住毕节市，系穆其俊外侄。 原告赫章县宏宇建筑工程有限责任公司诉被告穆其俊劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赫章县宏宇建筑工程有限责任公司法定代表人陈祖顺及其委托代理人陈永文、王永友到庭参加诉讼。被告穆华俊及其委托代理人周礼军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赫章县宏宇建筑工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院判决原告无需支付被告工伤赔偿418,108.00元；二、本案全部诉讼费用由被告承担。事实及理由：被告诉原告工伤保险待遇纠纷案件，2018年11月9日，原告收到赫章县劳动人事争议仲裁委员会赫劳人仲案字(2018)第0052号《仲裁裁决书》。原告不服该裁决，特依法向贵院起诉。一、被告称2017年5月16日到原告公司上班，原告没有与其签订劳动合同。实际上，被告根本不是原告的员工，原告没有对被告约定过任何工种，没有对被告发放过任何工资，被告也无证据证明与原告存在任何劳动关系。该工程的刮瓷粉部分，是原告公司包给穆昌贵施工的，原告与穆昌贵之间是劳务承揽合同关系，原告根本没有雇佣过被告，被告如何给穆昌贵做工的，原告根本不清楚。二、因为被告不是原告的员工，被告的伤依法不属于工伤，虽然其工伤已经过了工伤认定，但其认定工伤是错误的，我公司不予认可，请法院予以纠正。三、本案被告受伤治疗期间，被告诉称住院6个多月，有部分是属挂床“住院”，因此产生的费用应当被告自行承担。四、该仲裁裁决书按工伤六级计算错误，我们认为被告的伤构不成六级伤残，要求重新鉴定。五、仲裁裁决计算的各项工伤保险待遇标准错误。根据工伤保险条例规定，工伤职工的本人工资按《条例》第六十一条规定执行。即工伤职工受伤前本人缴费工资或实际工作时间在6个月以上12个月以下的，按本人缴费工资或实际月平均工资计算，但最少不得低于统筹地区职工月平均工资的60%;不足6个月的，按统筹地区上年度职工月平均工资的60%为基数计算。由于被告为穆昌贵做工时间才20左右天就发生事故，其做工时间不足6个月。因此，其工资标准最多只能以上一年度职工月平均工资5244.00元的60%计算。六、被告在仲裁申请中提出：一次性医疗就业补助金225,950.00元，被告并没有提出一次性伤残就业补助金的申请请求，且被告只提出225,950.00元的费用。可仲裁委自作主张的将被告仲裁申请中的一次性医疗就业补助金变更为262,200.00元，帮助被告增加申请请求。同时，《工伤保险条例》中根本没有一次性医疗就业补助金的赔偿项目，故仲裁委的做法明显错误，不符合法律规定。综上所述，特具状贵院，请求法院判决原告无需支付被告任何工伤赔偿。 被告穆其俊辩称：一、原告在事实和理由部份中第一至第三条理由不成立，因2018年2月27日毕节市人力资源和社会保障局已作出编号0527201860835的认定工伤决定书，予以认定答辩人为工伤，并告知原告如对本认定不服，可自接到本决定书之日起60日内向贵州省人力资源和社会保障厅或毕节市人民政府申请行政复议，或者6个月内向人民法院提起行政诉讼，但原告没有，该认定书是生效的，故原告的理由不成立。二、原告在第四项中称“按工伤六级计算错误……要求重新鉴定”的理由同样不成立。2018年5月30日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论通知书的鉴定结论为答辩入劳动功能障碍程度，伤残六级，告知了原告对本鉴定结论不服，可在收到本鉴结论之日起15日内向贵州省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，但原告没有，故理由不成立。三、原告在事实与理由部分第五至六项中称仲裁裁决计算的各项工伤保险待遇标准错误的依据和理由不成立。一是《工伤保险条例》第64条：“……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均的60%计算”指的是在低于的情况下，但答辩人的工资没有低于。二是原告称一次性医疗就业补助金在《工伤保险条例》中没有这条赔偿项目应该是理解上的错误。《工伤保险条例》第36条鉴定为五级，六级的享受以下待遇第二款“……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系……一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。黔人社厅(2011)27号关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第六条、第七条己作了赔偿标准的规定，故原告的这一主张不成立。综上所述，敬请法院依法驳回原告的诉讼请求，维持赫劳人仲案字（2018)第0052号仲裁裁决书的裁决。 原告赫章县宏宇建筑工程有限责任公司为支持自己的主张，向本院提交了以下证据： 一、公司机构代码证、法定代表人身份证明、陈祖顺身份证，用以证明原告主体身份信息。被告质证意见：无异议。 二、工伤认定书，用以证明公司与被告之间没有劳动合同，也不具备事实劳动关系，因此，被告受到伤害不能认定为工伤，工伤认定错误不应当以此裁决。被告质证意见：达不到原告的证明目的，因为该工伤认定书已经达到合法生效的时限，工伤认定是合法有效的。 三、贵州医科大学司法鉴定意见书1份、毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知书1份，用以证明：1、贵州医科大学司法鉴定为十级伤残，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残，被告两次鉴定的伤残等级差别太大，被告的伤情构不成六级伤残；2、停工留薪期11个月错误。首先，被告的伤害根本构不成六级，其次，停工留薪期根据其伤情，一般不超过12个月，那如果一二级伤残应该停工多长时间呢？所以，不能以毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定结论裁决，我方要求重新鉴定。被告质证意见：鉴定意见书与本案无关联性。市劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知书是合法有效的，原告如不服应在相应时效内申请再次鉴定，否则到期后就生效了。 四、劳动仲裁申请书1份、赫章县劳动争议仲裁委员会人仲案字（2018)第0052号仲裁裁决书，证明：1、被告仲裁期间申请仲裁总金额为396,492.00元，仲裁委自作主张的为被告增加申请请求，裁决418,108.00元，明显不符合法律规定，违背不告不理的规定；2、被告仲裁申请提出了一次性医疗就业补助金，《工伤保险条例》中根本没有此赔偿项目，仲裁委胡乱为其将申请人提出的“一次性就业补助金225,950.00”变更为“一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金262,200.00元”，明显不符合法律规定，违背不告不理的规定;3、由于被告做工时间才20多天就发生事故，其做工时间不足6个月。因此，其工资标准只能以上一年度职工平均工资5244元的60%为标准计算。因此，原裁决计算的各项工伤保险待遇标准错误。4、去鉴定的人是穆其俊还是穆义俊这点我们存在怀疑，因为该申请书上的申请人名字是修改过的，后面的签字也不是穆其俊写的。被代：根据工伤保险条例规定，一次性医疗补助金及一次性伤残补助金最多可计算50个月，按上一年度贵州省月平均工资是5244元，毕节市的是4800多，所以最终存在金额度上的差异，这点如果有错误的地方，法庭该纠正的予以纠正，我方无意见。对于原告提出的名字上的错误，是因为当时去打印时打错，在仲裁庭开庭时已经当庭予以更正，这是有记录的，这点不存在争议。 被告为支持自己的主张，向本院提交了以下证据： 工伤认定书、劳动能力委员会鉴定结论通知书、鉴定费收据、仲裁裁决书、工资花名册，证明应该维持仲裁裁决的结果。原告质证意见：1、对于工资花名册，我方不知情，被告从哪拿来的我不清楚。工资花名册更能证明被告与宏宇公司没有关系，证据出自何处不清楚。2、我方对穆其俊和穆义俊这存在质疑。其他意见与我方在举证阶段所发表意见一致。 经审理查明：被告穆其俊于2017年5月16日到原告赫章县宏宇建筑工程有限责任公司所承包修建的赫章县松林坡乡易地扶贫搬迁工程做瓷粉工，2017年6月4日，因脚下踩滑从架子上摔倒在地，导致左腿和右腿受伤，在贵州水矿控投集团有限责任公司总医院检查治疗6个月后出院。 2018年2月27日，经被告申请，毕节市人力资源和社会保障局(编号0527201860835)认定为工伤，2018年5月30日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告劳动功能障碍程度为伤残六级，停工留薪期为自受伤之日起11个月。 2018年9月6日，被告向赫章县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求：一、解除原、被告的劳动关系；二、由原告赔偿被告住院期间生活补助费1800元，护理费12,000.00元；三、由原告赔偿被告停工留薪期工资11个月×5786元/月＝63,646.00元；四、由原告赔偿被告一次性伤残补助金16个月×5786元/月＝92,576.00元；五、由原告赔偿被告一次性医疗就业补助金50个月×4519元/月＝225,950.00元；六、由原告赔偿被告鉴定费520元。合计396,492.00元。后赫章县劳动人事争议仲裁委员会作出赫劳人仲案字（2018）第0052号裁决：一、裁决原告与被告解除劳动关系；二、裁决被告支付原告住院期生活补助费1800元；三、裁决原告支付被告住院期间护理费12,000.00元；四、裁决原告支付被告停工留薪期工资57,684.00元；五、裁决原告支付被告一次性伤残补助金83,904.00元；六、裁决原告支付被告一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金262,200.00元；七、裁决原告支付被告鉴定费520.00元；八、驳回被告的其他仲裁申请请求。 另查明，原告未给被告缴纳社会保险。根据被告提供的工资证明，被告工作天数为13天，工资合计3419元。现原告对赫劳人仲案字（2018）第0052号仲裁裁决不服，诉至本院请求解决，被告则认为该仲裁裁决正确，要求维持仲裁裁决结果。 本院认为：被告在原告处上班受伤，经被告申请认定为工伤，并作出了劳动能力鉴定结论，原告应依法对被告作出相应的工伤赔偿。 原告提出被告不是其员工，原告的受伤认定为工伤是错误的，但原告在收到认定工伤决定书后既未依法在规定时间内申请复议，也未提起行政诉讼，认定工伤决定书已经生效。原告提出被告的伤情不能构成六级伤残，但其在收到鉴定结论通知书后，未依法在规定时间内申请再次鉴定申请，该鉴定结论通知书已经生效，原告提供的贵州医科大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，与本案不具关联性，因此，对原告的主张不予采纳。 原告对劳动仲裁时仲裁申请人是穆其俊还是穆义俊存在质疑，原告在仲裁时也提出过该意见，仲裁委员会已在仲裁裁决书中认定：在仲裁庭庭审中，被告对名字及一次性伤残补助金金额请求已进行了更正，对原告的该意见不予采纳。故本院对原告的该意见也不予采纳。 《工伤保险条例》第六十二条规定：“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据上述规定：由于原告未及时给被告缴纳工伤保险，导致被告未能获得社会保险经办机构工伤理赔，故原告应按照《工伤保险条例》规定支付被告相应的工伤保险待遇。 关于被告的住院天数，被告住院180多天，其要求按照180天计算符合法律规定，原告提出被告有部分时间属挂床住院，该部份费用其不应承担的主张，但原告未提供证据予以证实，本院对其主张不予采纳。 关于被告的工资问题，被告提供了工资花名册予以证明其工作13天，工资为3419元，被告对该工资花名册不予认可，但又未提供相应证据证明被告的工资情况，故本院对原告的证据予以采信，认可被告的工资为3419元。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《贵州省工伤保险条例》第二十四条规定：“工伤职工工作时间不足12个月的，其工伤待遇按照实际工作月数的月平均工资计算；工伤职工工作时间不足1个月的，其工伤待遇按照其1个月的工资计算。根据上述规定，贵州省2017年职工平均工资为62,924.00元/年，月平均工资的60%即3146.20元（62,924.00元/年÷12×60%）。则原告工资则应按照3419元计算。 对于赔偿项目及数额，结合被告的请求，认定如下： 1、住院期间生活补助费1800元；根据贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第四条：“从2011年1月1日起，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助标准及交通、食宿标准按以下规定执行：(一）伙食补助标准按照每人每天10元；因此，伙食补助标准为10元×180天＝1800元。 2、住院期间护理费12,000.00元；被告要求按住院天数180天计算护理费12,000.00元符合法律规定，本院予以支持。 3、停工留薪期工资为37,609.00元（3419元/月×停工留薪期11个月）； 4、一次性伤残补助金54,704.00元，一次性工伤医疗补助金88,894.00元，一次性伤残就业补助金82,056.00元；《工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第五条：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。第六条：一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。第七条：一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤级最高26个月，最低8个月；贵州省实施《工伤保险条例》办法第十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金之和的标准为：以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，但计算五级伤残的剩余月数最多不得超过72个月，六级不得超过50个月。根据上述规定，一次性伤残补助金：3419元/月×16个月＝54,704.00元；一次性工伤医疗补助金为：3419元/月×26个月＝88,894.00元；一次性伤残就业补助金为：3419元/月×24个月＝82,056.00元； 5、鉴定费520元。 据此，依照《工伤保险条例》第三十六条、第六十二条、第六十四条第二款，《贵州省工伤保险条例》第二十四条、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条、第五条、第六条，《贵州省实施办法》第十六条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 由原告赫章县宏宇建筑工程有限责任公司在本判决生效后十五日内支付被告穆其俊住院期间生活补助费1800元、住院期间护理费12,000.00元、停工留薪期工资37,609.00元、一次性伤残补助金54,704.00元；一次性工伤医疗补助金为88,894.00元、一次性伤残就业补助金为82,056.00元、鉴定费520元，合计277,583.00元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告赫章县宏宇建筑工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  朱明俊 二〇一八年十二月二十九日 法官助理张玲 书记员向龙