北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0114民初10340号原告：王志明，男，1962年9月11日出生，汉族，住北京市昌平区。委托诉讼代理人：王洪军，山东环周律师事务所北京分所律师。被告：欧洋，女，1992年1月18日出生，汉族，住北京市昌平区。被告：中国平安财产保险股份有限公司北京分公司，住所地北京市西城区金融大街****。负责人：王兵，总经理。委托诉讼代理人：孙玮，北京市亦德律师事务所律师。原告王志明与被告欧洋、被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王志明及其委托诉讼代理人王洪军，被告欧洋，被告平安保险公司的委托诉讼代理人孙玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王志明向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费1449.28元、住院伙食补助费1500元、营养费5250元、护理费12600元、误工费23400元、残疾赔偿金124812元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元、二次手术费30000元、鉴定费4350元；2、判令被告欧洋在保险责任限额范围内承担赔偿责任；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年11月5日15时50分，原告王志明驾驶两轮电动车由南向北行驶至北京市昌平区京藏高速辅路路庄桥处，恰逢被告欧洋驾驶车辆（车号：×××）由东向北行驶，被告欧洋驾驶的车辆左前部与原告王志明相撞，造成原告王志明受伤。经北京市公安局公安交通管理局昌平交通支队沙河大队认定，被告欧洋负事故全部责任，原告王志明无责任。事故发生后，原告王志明在北京市红十字会急诊抢救中心治疗，现已出院在家休养。被告欧洋驾驶的车辆在被告平安保险公司投保交强险和商业三者险。双方因赔偿问题达不成一致意见，为维护原告的合法权益，现诉至法院，请法院支持原告的诉讼请求。被告欧洋辩称，我与保险公司意见一致。被告平安保险公司辩称，肇事车辆在我公司投有交强险和保险限额为1000000元的商业三者险，含不计免赔，本次交通事故发生在保险期间内。事故发生后，我公司已经在交强险医疗费用项下理赔10000元，死亡伤残类项下理赔3100元，商业险内理赔106233.84元。原告主张的各项费用中，医疗费、住院伙食补助费，无异议；营养费，认可鉴定意见中的90天，住院的15天应包含在鉴定意见的90天之内，不应单独计算；护理期，认可90天，但住院期间聘请护工的15天我公司已理赔，应予以扣除；误工费，原告已达到退休年龄，不同意赔偿；伤残赔偿金、精神损害抚慰金，我公司不同意赔偿，我公司不认可鉴定结论，理由是鉴定报告中记载：“2018年3月19日右踝X线示：右胫腓骨远端骨折内固定术后改变，内固定物在位未累及关节面”，这与鉴定结论“遗留右踝关节活动受限等后遗症，右踝关节功能丧失达50%以上，构成十级伤残”相矛盾；交通费，同意法庭酌定；二次手术费，尚未实际发生，不同意赔偿；诉讼费、鉴定费，不属于保险赔偿范围，我公司不同意承担。本院经审理认定事实如下：2017年11月5日15时50分许，在北京市昌平区G6辅路路庄桥处，被告欧洋驾驶车辆（车号：×××）由东向北行驶，原告王志明驾驶电动两轮车由南向北行驶，被告欧洋驾驶的车辆左前角与原告王志明相撞，造成原告王志明受伤，两车受损。经北京市公安局公安交通管理局昌平交通支队沙河大队认定，被告欧洋负事故全部责任，原告王志明无责任。事故发生后，原告王志明在北京市红十字会急诊抢救中心住院治疗15天，其伤情被诊断为：右胫骨下段骨折等。在本案审理过程中，原告王志明申请对其伤残等级、营养期、护理期、误工期进行鉴定，后经摇号确定由北京博大司法鉴定所进行鉴定。2018年9月12日，北京博大司法鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人王志明的营养期为90天，护理期为90天，误工期为180天。原告王志明为本次鉴定支付鉴定费4350元。被告平安保险公司对北京博大司法鉴定所出具的鉴定意见不认可，理由是：鉴定报告中记载“2018年3月19日右踝X线示：右胫腓骨远端骨折内固定术后改变，内固定物在位未累及关节面”，上述X线显示的踝关节状态与鉴定意见“遗留右踝关节活动受限等后遗症，右踝关节功能丧失达50%以上，构成伤残”相矛盾。被告平安保险公司就上述问题提交了书面质询意见，要求北京博大司法鉴定所进行书面回复。2018年12月10日，北京博大司法鉴定所出具书面回复意见：本案被鉴定人王志明的损失基础为2017年11月5日因交通事故受伤致右胫骨下段粉碎性骨折伴移位，右外踝骨折。本所2018年9月3日对被鉴定人进行检验，2018年9月12日出具鉴定书。首先，本例伤残鉴定在鉴定时间上符合鉴定时限的要求；其次，被鉴定人内固定物在位，内固定物未累及关节面或跨越该关节，对该关节的活动度不会造成明显影响，故鉴定书中“内固定物在位未累及关节面”是针对上述情况说的；其三，被鉴定人右踝关节受限等后遗症系因右胫骨下段粉碎性骨折伴移位，右外踝骨折所造成，本所鉴定书中并未认定右踝关节活动受限是因为“内固定物在位未累及关节面”所造成的，并不存在相互矛盾的情况；第四，《人体损伤致残程度分级》适用指南第273页中指出：肢体大关节组成骨的骨折虽未直接累及关节面，但骨折伤情严重，如系粉碎性骨折或者骨折端明显移位，或者骨折愈合不良，如迟延愈合等，临床因治疗需要长期制动肢体，与该骨折相邻的大关节僵硬继而丧失部分活动功能，这种情况可以造成该关节活动功能障碍，从而构成伤残等级；第五，本例被鉴定人右踝关节活动受限，经我所分别用方向均分法和总数法进行测算，其右踝关节功能丧失已经达50%以上，依据两院三部《人体损伤致残程度分级》标准5.10.6.12“一踝关节功能丧失达50%以上”之规定，构成伤残。经查，原告王志明治疗期间，自行支付医疗费1449.28元，其余医疗费用为被告欧洋垫付。原告王志明本人为农业户口。另查一，肇事车辆（车号：×××）在被告平安保险公司投保交强险，另在该公司投保商业三者险，保险限额为1000000元，含不计免赔，本次交通事故发生在保险期间内。另查二，被告平安保险公司已在交强险范围内向欧洋理赔其垫付的医疗费10000元、护理费3000元（住院15天聘请护工的费用）、残疾辅助器具费100元，已在商业三者险范围内向欧洋理赔其垫付的医疗费106233.84元。原告王志明的经济损失，本院经核实确认为：医疗费1449.28元、住院伙食补助费1500元（15天×100元/天）、营养费4500元（90天×50元/天，酌定）、护理费7500元（75天×100元/天，已扣除住院期间欧洋为王志明聘请护工的15天，酌定）、误工费12120元（按照2020元/月计算6个月，酌定）、残疾赔偿金48480元（此处为计算公式）、精神损害抚慰金5000元（酌定）、交通费500元（酌定），共计81049.28元（不含被告欧洋垫付的费用）。上述事实，有当事人在庭审上的陈述、道路交通事故认定书、住院病历、诊断证明、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、户口本等证据材料在案佐证。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故中，被告欧洋负事故全部责任，其驾驶的车辆在被告平安保险公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内，故对于原告王志明的合理损失，应首先由被告平安保险公司在交强险及商业三者险限额范围内承担赔偿责任，超出部分由被告欧洋承担全部赔偿责任。原告王志明主张的医疗费、住院伙食补助费，合法有据，本院予以支持。原告王志明主张的营养费，本院根据鉴定意见及本案实际情况酌情认定，过高部分不予支持。原告王志明主张的护理费，本院根据鉴定意见和当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准酌情认定，但欧洋为其聘请护工的15天应从营养期中进行扣除。原告王志明主张的误工费，其未提供充分证据证明自己实际误工损失，本院根据本案实际情况酌情认定，过高部分不予支持。原告王志明主张的残疾赔偿金，因王志明系农业户口，且未提交证据证明其长期在城镇居住和生活，有来源于城市的稳定收入，故本院按照农村居民标准予以计算。被告平安保险公司辩称北京博大司法鉴定所出具的鉴定意见不合理，应进行重新鉴定，本院认为平安保险公司对鉴定意见的疑问北京博大司法鉴定所已经出具书面回复意见，平安保险公司未能提交证据证明本案鉴定程序和鉴定意见存在问题，故对平安保险公司的该项辩解意见本院不予采信。原告王志明主张的精神损害抚慰金，本院根据其伤情及相关法律规定酌情认定。原告王志明主张的交通费，本院根据其伤情及就诊需要酌情认定。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内给付原告王志明死亡伤残类赔偿金73600元，于本判决生效后10日内履行。二、被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司在第三者责任商业保险范围内给付原告王志明赔偿金7449.28元，于本判决生效后10日内履行。三、驳回原告王志明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4515元，由原告王志明负担2580元，已交纳；由被告欧洋负担1935元，于本判决生效后7日内交纳。鉴定费4350元，由被告欧洋负担，于本判决生效后7日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  安玉霞人民陪审员  邢全江人民陪审员  刘建强二〇一八年十二月十九日书 记 员  王 欣