广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂03民终3726号 上诉人(一审原告)：李凤妹，女，1967年9月23日出生，汉族，住广西桂林市七星区。 委托诉讼代理人：杨润忠，系上诉人丈夫。 被上诉人(一审被告)：龙凤玲，女，1990年2月25日出生，汉族，住广西桂林市七星区。 被上诉人(一审被告)：杨文，男，1986年12月12日出生，汉族，住广西桂林市七星区。 上诉人李凤妹因与被上诉人龙凤玲、杨文健康权纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2018）桂0305民初1121号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月29日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人李凤妹上诉请求：撤销一审判决；依法改判被上诉人赔偿上诉人医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费，合计2708.7元；诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，计算上诉人损失有误。上诉人在桂林市医结合医院的出院医嘱上明确记载：1、注意休息、加强营养、全休两周；2、1周后复诊，不适随诊。而一审法院无视病历本医嘱，错误认定上诉人无休息两周的事实，属认定事实不清。上诉人误工期应为住院7天以及全休两周，总计21天。根据相关法律规定，上诉人的误工费应依据2018年的赔偿标准计算。上诉人的总损失应为医疗费1620.85元、误工费2396.5元、住院伙食补助费700元、营养费700元，共计5417.35元。按照各50%的责任，被上诉人应赔偿上诉人损失为：5417.35元×50%=2708.7元。综上所述，一审法院认定事实不清，对上诉人损失计算错误。请二审法院依法查明事实，予以改判。 被上诉人龙凤玲、杨文辩称，对一审判决结果无异议，对于上诉人主张的医嘱建议全休2周不是事实。本案纠纷发生是在2017年，赔偿标准应依据法律规定的赔偿标准计算。 上诉人李凤妹向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费1620.85元、住院伙食补助费700元、护理费875元、误工费2693元、营养费700元、交通费600元，合计7188.85元；2.判令被告承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：原告李凤妹与被告杨文、龙凤玲均系桂林市七星区穿山街道办事处黄莺岩**居民，被告杨文、龙凤玲系夫妻关系，原告李凤妹丈夫杨润忠与被告杨文系叔侄关系，原、被告双方因家庭矛盾多次发生纠纷。2017年3月14日下午3时许，被告杨文将其所有的桂Ｃ×××××汽车停放在原告李凤妹门前的空地与马路衔接处，阻挡了停放在原告门前的车辆通行，当天17时30分许，原告丈夫杨润忠接到租户电话返回住处时与被告杨文发生争吵，在桂林市公安局七星分局东江派出所出警到达现场处理纠纷时，被告杨文及其父亲仍多次与原告李凤妹丈夫杨润忠发生肢体冲突，双方在扭打、争吵过程中，站在一旁的原告拿起扫帚被警察制止，原告遂用手推了被告龙凤玲一下，被告杨文见状，遂用扫帚打向原告，原告倒在地上，顺势与被告杨文抢扫帚，被告龙凤玲拉倒原告并与原告发生拉扯，双方纠缠在一起，造成原告身体受伤。当天晚上，原告到桂林市医结合医院就诊，该院诊断为：多处软组织损伤。次日，原告办理了入院手续，住院7天，花费医疗费1620.85元。出院医嘱记载：1、注意休息、加强营养；2、1周后复诊、不适随诊。故原告诉至一审法院，提出前述诉讼请求。庭审中，原告自认其为菜农，没有固定工作。 一审法院认为，公民生命健康权受法律保护，侵害他人人身权利的，应当承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告丈夫杨润忠因不满被告杨文停放车辆阻挡了其门前空地上的车辆通行，进而与被告杨文及其父亲发生冲突，事发当时，原告未能冷静处理，有义务制止而没有制止，在派出所出警到达现场处理纠纷时，仍主动推了一下被告龙凤玲，导致其先后与被告杨文、被告龙凤玲互相拉扯、纠缠及原告自身受伤的结果，原、被告双方属混合过错，综合查明的事实及本案具体情况，一审法院确定由原告承担50%的赔偿责任，二被告承担50%的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。医疗费：本案原告开支医疗费1620.85元，有医院收费票据为证，予以支持；误工费：原告住院7天，经查实无全休两周医嘱，原告误工时间应为7天，原告无固定收入且未能举证证明其最近三年的平均收入状况，原告诉请依据《2016年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》第4项规定按居民服务、修理和其他服务业工资标准计算，但其身份为菜农，应按农、林、牧、渔业的在岗职工年平均工资标准计算，误工费为651.73元（33983元／年÷365天／年×7天=651.73元）；住院伙食补助费：700元（100元／天×7天﹦700元）；护理费：本案护理费已包含在医疗费中，且原告未能举证证明其住院期间需专人护理，不予支持；交通费：因原告未提供证据证明其交通损失，不予支持；营养费：出院医嘱记载：“注意休息、加强营养”，原告住院7天，故营养费为700元（100元／天×7天﹦700元）。综上，原告各项损失3672.58元，（即1620.85元﹢651.73元﹢700元﹢700元﹦3672.58元），根据前述50%的责任认定，被告应对原告的损失承担1836.29元（3672.58元×50%﹦1836.29元）。故对原告的诉讼请求，一审法院部分予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第五条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定，判决：一、被告杨文、龙凤玲赔偿原告李凤妹医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费等共计1836.29元；二、驳回原告李凤妹的其他诉讼请求。本案收取案件受理费50元（原告已预付本院），由原告李凤妹负担25元，被告杨文、龙凤玲负担25元。 本院二审期间，上诉人没有提交新证据；被上诉人提交了2018年11月19日《桂林市卫生与计划生育委员关于杨文信访事项答复意见书》。经本院组织质证，上诉人不认可该证据的合法性。本院认为，该证据具有真实性与合法性，本院予以采信。该书证证明了上诉人的桂林市医结合医院门诊病历上出院医嘱记载的“全休两周”是在上诉人出院后一个月左右，主治医师根据上诉人的要求添加的。 经审查，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为：关于上诉人误工时间计算问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”上诉人主张上诉人住院7天，出院医嘱建议有全休两周，误工费应以21天计算。被上诉人提交了《桂林市卫生与计划生育委员关于杨文信访事项答复意见书》，证实上诉人的桂林市医结合医院门诊病历上出院医嘱记载的“全休两周”是在上诉人出院后一个月左右主治医师根据上诉人的要求添加。本案一审时经被上诉人申请，一审法院调取的上诉人的出院记录，出院医嘱记载为：1、注意休息、加强营养；2、1周后复诊、不适随诊。因此，对上诉人的该主张，本院不予支持，一审法院以上诉人住院7天认定为上诉人的误工时间，并无不当。 关于上诉人误工费的计算标准问题。根据上诉人在一审期间的诉讼请求，上诉人主张的误工费是按照《2016年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》第4项规定的居民服务、修理和其他服务业工资标准计算。因上诉人的身份为菜农，一审法院认为应按照《2016年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》第4项规定的农、林、牧、渔业的在岗职工年平均工资标准计算，上诉人误工费为651.73元（33983元／年÷365天／年×7天=651.73元），并无不当。上诉人在一审法院审理期间未主动提出变更计算误工费的标准，在本院二审审理期间才主张按照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算其误工费，本院不予支持。 综上所述，上诉人李凤妹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人李凤妹负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 鹏 审判员 徐 刚 审判员 唐国登 二〇一八年十二月二十七日 法官助理张芳 书记员文静