江苏省金湖县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0831民初2400号 原告：张爱兵，男，1978年5月16日出生，汉族，个体户，住金湖县。 委托诉讼代理人：黄霖，江苏法嘉德律师事务所律师。 被告：陈彬香，女，1968年2月6日出生，汉族，住金湖县。 被告：朱学红，男，1970年11月27日出生，汉族，驾驶员，住金湖县。 原告张爱兵与被告陈彬香、朱学红民间借贷纠纷一案，本院于2018年7月31日立案后，依法适用简易程序，于2018年9月10日公开开庭进行了审理。原告张爱兵及其委托诉讼代理人黄霖，被告陈彬香、朱学红到庭参加诉讼。后因案情复杂，本院依法裁定本案转为普通程序，于2018年12月18日公开开庭进行了审理。原告张爱兵及其委托诉讼代理人黄霖、被告朱学红到庭参加诉讼，被告陈彬香经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张爱兵向本院提出诉讼请求：1.要求被告陈彬香清偿借款10万元和利息(从2017年7月起至实际还款之日按月利率2%计算)；2.支付律师费3000元；3.被告朱学红对上述债务承担连带清偿责任；4.由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年12月7日，被告陈彬香以经营需要向原告借款10万元，约定借期一年、月利率2%，半年一结，如逾期不付息，债权人有权收回本息。因提起诉讼所产生的费用（如律师费、交通费等），均由债务人承担，债务人不还由担保人偿还。原告给付现金后，被告陈彬香立据，朱学红提供担保。后被告陈彬香未能按约支付利息，故原告诉至法院。 原告张爱兵为证明自己的主张，向本院提交下列证据：1.2017年12月7日，被告陈彬香出具、被告朱学红签字担保的借据一份；2.2017年12月7日，原告从中国农业银行股份有限公司金湖人民路分理处取现金10万元的中国农业银行银行卡交易明细清单一份；3.2018年7月31日，原告与其委托诉讼代理人黄霖签订的代理费为3000元的委托代理合同一份；4.申请证人杨某到庭，证明原告已经向陈彬香交付借款10万元。 陈彬香辩称，借条是本人出具，但之前有一张10万元的借条是本人向原告张爱兵借的，由沈贵明签字担保。沈贵明签字担保的10万元还没有还，只付过6个月的利息。现在原告起诉的这张10万元条据是由朱学红担保的，当时打这张条子，是为了跟原告再借15万元。当时本人把这10万元条据给原告后，原告没有交付给本人一分钱。 朱学红辩称，字是本人签的，但陈彬香找本人担保就是为了借现金，后来原告没有给陈彬香现金。本人去找了原告，原告就把2017年11月21日陈彬香向原告借款10万元，由沈贵明签字担保的条据给了本人。本人要求把原始的条子换回来，原告应当起诉陈彬香、沈贵明。 被告朱学红为证明自己的辩解意见，向本院提交2017年11月21日，被告陈彬香出具、沈贵明签字担保的借据一份。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2017年12月7日，被告陈彬香出具借据一份，载明：“今借到人民币（现金）壹拾万元整，借款时间为壹年，月息2%，半年一结，如逾期不付息，债权人有权收回本息。否则债权人有权处置债务人猪场里面饲养的猪（猪场地址：塔集镇向南一公里）、鱼塘里面的鱼。债权人也可向人民法院提起诉讼，所产生的费用（如律师费、误工费、交通费等）均由债务人承担，债务人不还由担保人偿还。借款人：陈彬香2017年12月7日身份证320831196802062044手机号139××××3562担保人：朱学红2017年12月7日139××××2446”。同日，原告张爱兵在其帐号为62×××15的中国农业银行卡取现金10万元。2.2017年12月7日22时许金湖县公安局接警称七色花门口有人发生纠纷，金湖县公安局黎城派出所民警万枝梅、辅警王殿祥到达现场发现系朱学红与陈彬香消费纠纷，民警建议报警人去法院处理。3.2018年7月31日，原告张爱兵与江苏法嘉德律师事务所律师黄霖签订了代理费为3000元的委托代理合同。 本院认为，本案的争议焦点在于原告张爱兵与被告陈彬香之间是否存在借贷关系。自然人之间的借款合同系实践合同，既需要双方当事人存在借款合意，又必须有实际交付借款的行为。借据是证明借贷双方存在借贷关系存在最直接、有力的证据，原告提交2017年12月7日被告陈彬香出具的借据可以证明原、被告之间存在借款合意。庭审中，原告申请证人杨某出庭作证，证人陈述2017年12月份原告向被告交付借款10万元，与原告当庭提交的借据、中国农业银行银行卡交易明细清单相互印证，本院对此予以认可。被告陈彬香辩称未收到借款，但未能提供任何证据予以证明，本院对此不予采信。被告朱学红辩称未拿到借款，不应承担还款责任，并提供2017年11月21日被告陈彬香出具、案外人沈贵明签字担保的借据一份，但原告陈述此条据与本案无关，是陈彬香偿还其10万元借款后，原告把条据退给陈彬香的。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告张爱兵与被告陈彬香之间的民间借贷关系系双方真实意思表示，且不违反国家法律、法规的强制性规定，属合法有效的民事行为。被告陈彬香向原告张爱兵借款10万元，有被告陈彬香所立借据一份为证，事实清楚，应予以认定。原告主张从借款之日起按月利率2%计算利息，未超过法律规定上限，本院对此予以支持。双方虽在借据上约定向人民法院提起诉讼所产生费用（如律师费、误工费、交通费等）均由债务人承担,但根据法律规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，因原告张爱兵主张的利息已经达到年利率24%，故对原告张爱兵诉请的律师费，本院不予支持。当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。被告朱学红在被告陈彬香出具给原告张爱兵的借据上签字担保，且约定债务人不还由担保人偿还，应当为一般保证。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。故对被告陈彬香的财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由被告朱学红承担保证责任。被告陈彬香经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其抗辩权的放弃，本院在查明事实的基础上可依法缺席判决。 综上所述，对原告张爱兵要求被告陈彬香偿还借款本金10万元及利息的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。但对其主张律师费3000元；要求被告朱学红承担连带还款责任的诉讼请求，不具有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十一条、第二十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第一百二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告陈彬香应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张爱兵支付借款本金10万元及利息（按月利率2%，自2017年12月7日起计算至实际给付之日止）； 二、被告朱学红对上述借款及利息承担一般保证责任； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定。 加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2360元，保全费1120元，合计3480元，由被告陈彬香负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本 院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。 审判长 葛 寅 审判员 阚春波 审判员 李学春 二〇一八年十二月二十日 法官助理朱明媚 书记员费海鸥 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国担保法》 第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利： （一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； （二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； （三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》 第一百二十五条一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。