河南省三门峡市湖滨区人民法院民 事 判 决 书(2018)豫1202民初5078号原告：三门峡大鹏酒店有限公司，住所地：三门峡市开发区太阳路西段。法定代表人：谢正谦，执行总经理。委托诉讼代理人：刘咏梅，河南恒翔律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：李怡，河南恒翔律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告:马祥，男，1973年8月4日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人：于磊，河南东方律师事务所律师。代理权限为一般代理。原告三门峡大鹏酒店有限公司（以下简称大鹏酒店）与被告马祥劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告大鹏酒店的委托诉讼代理人李怡，被告马祥及其委托诉讼代理人于磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大鹏酒店向本院提出以下诉讼请求：请求依法撤销三门峡市劳动人事争议仲裁委员会三劳人仲案字【2018】063号仲裁裁决书第一项、第二项、第三项，依法判令原告不承担支付经济补偿金、加班工资、失业保险待遇损失。事实与理由：被告马祥系主动与用人单位解除劳动关系，该情况下用人单位无需支付经济补偿金。2018年4月19日，被告马祥向大鹏酒店申请辞职，并递交员工辞职申请表。在该申请表中明确表明，被告因个人原因申请辞职，最后工作日至2018年4月17日。被告辞职后，主动请求大鹏酒店出具劳动关系解除通知书，以此来领取失业保险金。出于一片好意，为了使本不具备领取失业保险金资格的被告可以领取失业保险金，大鹏酒店于2018年4月22日出具了一份解除劳动关系的通知，但该通知并未送达给被告，而是放在合同里直接交给失业保险中心，该解除劳动关系通知书因未送达被告而不产生法律效力。本案中劳动者因第三十七条之规定申请辞职，并不属于《劳动合同法》规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形。原仲裁委错误地认定事实，致使原告承担了其不应承担的经济补偿金。被告所有的工作时间原告均已支付了相应的报酬，原仲裁委裁决原告向被告支付加班工资认定事实错误。大鹏酒店的员工手册中明确载明了大鹏酒店的员工每天包含两顿免费的工作餐，每餐时间不超过半个小时，即被告每天有1个小时的自由时间，实际工作时间为每日7小时，每周工作42小时。根据《劳动法》的相关规定，原告并未违反周日不超过8小时，每周不超过44小时，每周至少休息一天的规定，因此不存在加班这一情形。原告未能自用工之日起为被告缴纳失业保险系被告自身原因导致，且被告也不属于法律规定的可以享受失业保险待遇的情形，原仲裁裁决原告支付失业保险待遇损失无事实与法律依据。综上，原仲裁委作出的三劳人仲字【2018】063号仲裁裁决书第一项、第二项、第三项无事实以及法律依据，特诉至贵院。被告马祥辩称，劳动仲裁裁决认定事实清楚、适用法律正确，原仲裁裁决经济补偿金、加班工资、失业保险待遇损失依法应予支持。本案中答辩人自2004年2月到原告处入职工作以来，一直兢兢业业，双方签订了五份劳动合同，直至2018年4月22日，原告出具《解除劳动关系的通知》。虽然答辩人于2018年4月19日提出过辞职申请，但并非答辩人自愿书写，而是在原告告知答辩人如不写辞职申请，答辩人将无法领取失业保险金情况下，答辩人无奈才同意书写辞职书。2018年4月22日，原告给答辩人出具的《解除劳动关系的通知》中并未以4月19日辞职书中的辞职原因作为解除理由，由此可见，《解除劳动关系的通知》中所列的解除理由才是原告与答辩人解除劳动关系的真正原因。因此，劳动仲裁以《解除劳动关系的通知》作为原告解除答辩人劳动关系的依据是正确的。劳动仲裁裁决书中裁决的经济补偿金、加班工资、失业保险待遇损失均有答辩人提交的证据为依据，且适用法律正确，依法属于答辩人的正当权益，请求法院依法维持原劳动仲裁裁决。本院经审理认定事实如下：2004年2月2日，马祥到大鹏酒店上班，从事空管工工作。2005年1月1日，马祥（乙方）同三门峡大鹏国际酒店（现更名为大鹏酒店，甲方）签订劳动合同书一份，主要内容如下：“一、工作部门及职位：乙方工作部门：工程部职位（工种）：机管工因工作需要，甲方有权调整乙方的部门，工种，乙方须服从甲方的管理和安排。二、合同期和试用期：合同期为二年，自2005年1月1日至2008年1月1日止。试用期满，甲方应及时对乙方进行考核，合格者定级定薪。三、劳动时间、工资、福利：1、劳动时间：每周实行四十小时工资制，每日为八小时（不包含膳食时间），如因工作需要加班，甲方将按照国家有关规定给予补假或加班报酬。乙方若从事夜间工作，甲方将按照规定发给夜班津贴”。大鹏酒店在甲方处加盖公章，马祥在乙方、受雇员工处签字。2008年1月20日，马祥（乙方）同三门峡大鹏国际酒店有限公司（现更名为大鹏酒店，甲方）签订劳动合同书一份，该劳动合同书主要内容为：“第一条劳动合同期限：本合同为叁年期限劳动合同。本合同于2008年1月31日生效，于2011年1月30日终止。第二条工作内容和要求：乙方同意根据甲方工作需要，安排在工程部机管工岗位（工种）工作。第三条工作时间和休息、休假：甲方安排乙方执行标准工时制度。执行标准工时制的，乙方每日工作时间8小时，每周40小时。甲方应按国家规定安排乙方带薪年休假和在国家法定节日休假。第四条劳动报酬：甲方每月三十日前以货币形式支付乙方工资。甲方对乙方实行岗位工资+绩效工资制度。第五条保险福利：双方必须依照国家和地方有关社会保险的规定，按时足额缴纳社会保险费（养老、失业、医疗、工伤、生育等保险）”。大鹏酒店在甲方处加盖公章，马祥在乙方处签字。2011年1月30日，马祥（乙方）同三门峡大鹏国际酒店有限公司（现更名为大鹏酒店，甲方）签订劳动合同书一份，该劳动合同书主要内容为：“第一条劳动合同期限：本合同为叁年期限劳动合同。本合同于2011年1月31日生效，于2014年1月30日终止。第二条工作内容和要求：乙方同意根据甲方工作需要，安排在工程部空管工岗位（工种）工作。第三条工作时间和休息、休假：甲方安排乙方执行标准工时制度。执行标准工时制的，乙方每日工作时间8小时，每周40小时。甲方应按国家规定安排乙方带薪年休假和在国家法定节日休假。第四条劳动报酬：甲方每月三十日前以货币形式支付乙方工资。甲方对乙方实行岗位工资+绩效工资制度；第五条保险福利：双方必须依照国家和地方有关社会保险的规定，按时足额缴纳社会保险费（养老、失业、医疗、工伤、生育等保险）”。大鹏酒店在甲方处加盖公章，马祥在乙方处签字。2014年1月30日，马祥与大鹏酒店再次签订为期3年的劳动合同书一份。2017年1月30日，马祥（乙方）同大鹏酒店（甲方）签订劳动合同书一份，该合同主要约定：“第一条劳动合同期限：本合同为无固定期限劳动合同。本合同于2017年1月30日生效。第二条工作内容和要求：乙方同意根据甲方工作需要，安排在工程部维修工岗位(工种)工作。第三条工作时间和休息、休假：甲方安排乙方执行标准工时制度。执行标准工时制的，乙方每日工作时间8小时，每周40小时。甲方应按国家规定安排乙方带薪年休假和在国家法定节日休假。第四条劳动报酬：甲方每月五日前以货币形式支付乙方工资。甲方对乙方实行岗位工资+绩效工资+补贴工资制度。第五条保险福利：双方必须依照国家和地方有关社会保险的规定，按时足额缴纳社会保险费（养老、失业、医疗、工伤、生育等保险）”。2018年4月19日，马祥填写员工辞职申请表，申请人辞职原因表述为：本人因个人原因，自愿提出辞职申请，并确认证实离职之日起，解除与大鹏酒店（天鹅湖国际大酒店）有限公司的劳动关系。确认正式离职的日期为最后工作日至2018年4月17日。马祥认为该辞职申请表确实系其个人填写，但是因单位要求填写的，否则其拿不到失业保险金，不是其自愿填写。2018年4月22日，大鹏酒店出具关于与马祥同志解除劳动关系的通知（三鹏[2018]04号文件），主要内容为：由于马祥同志不适合原岗位工作，对其实际情况酒店无法安排合适的工作，经研究决定与其解除劳动合同关系，终止一切待遇。大鹏酒店认为其之所以出具该份通知，是为了让原告领取养老保险金，双方劳动关系解除的原因系因原告辞职。2018年7月2日，马祥认为大鹏酒店未为其缴纳各项社会保险，未为支付加班工资等向仲裁委申请劳动仲裁，要求：1.依法裁决大鹏酒店支付加班经济补偿金及额外经济补偿金46800元；2.依法裁决大鹏酒店支付加班工资差额42000元；3.依法裁决大鹏酒店缴纳2004年2月至2018年4月养老、工伤、失业、生育和医疗保险费用；4.依法裁决大鹏酒店支付因未缴纳相关社会保险而给马祥造成的损失23247.54元。2018年11月6日，仲裁委作出三劳人仲字（2018）063号仲裁裁决书，裁决如下：一、大鹏酒店自本裁决生效之日起十五日内支付马祥解除劳动合同经济补偿金37545.43元；二、大鹏酒店自本裁决生效之日起十五日内支付马祥双休日加班工资8154.92元；三、大鹏酒店自本裁决生效之日起十五日内支付马祥失业保险待遇损失16512元；四、马祥的其他请求事项，本委不予支持。被告马祥提交2014年4月21日至12月20日、2016年2月21日至9月20日、2018年2月21日至4月20日的考勤记录复印件15张，用以证明原告在大鹏酒店工作期间的加班情况。被告马祥提交2004年2月2日人事调动表（定职），2008年5月20日人事调动表（晋升），2009年8月4日人事调动表（晋升），2012年4月11日人事动态通知表（调薪），2014年全年银行流水，2015年9月7日至2018年3月15日银行流水各1份；用以证明2004年2月原告的入职工资为每月420元；2008年5月20日之前原告月工资650元，之后月工资为月工资700元；2009年8月4日之前工资为780元，之后工资为830元；2012年4月11日之前工资为1160元，之后工资为1650元；2014年全年工资发放情况，2015年9月至2018年3月工资发放情况。本院认为：合法的劳动关系受法律保护。2004年2月，马祥到大鹏酒店从事空管工工作，双方分别于2005年1月1日、2008年1月20日、2011年1月30日、2014年1月30日签订工作期限为3年的劳动合同，并于2017年1月30日签订无固定期限劳动合同。据此可以认定被告马祥与原告大鹏酒店之间的劳动关系依法成立。关于原、被告双方劳动关系解除问题。2018年4月19日，马祥填写了员工辞职申请表，以个人原因提出辞职；2018年4月22日，大鹏酒店出具解除劳动关系通知书，以马祥不适合原岗位工作，对其实际情况酒店无法安排适格的工作为由，决定与马祥解除劳动关系。此后，马祥未继续到大鹏酒店上班。被告马祥与原告大鹏酒店的劳动关系于2018年4月22日因大鹏酒店出具解除劳动关系通知书而解除。2017年4月至2018年3月，被告马祥月平均工资为2589.34元，故仲裁委裁决大鹏酒店支付马祥14.5个月经济补偿金37545.43元，符合规定，应予支持。关于仲裁裁决第二项加班工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原裁决中被告马祥主张自2004年2月至2017年6月28日期间的加班工资，因马祥怠于行使权利，大鹏酒店也明确表示不同意支付。现仲裁委以该项主张超过仲裁时效，不予支持，裁决大鹏酒店支付马祥2017年6月29日至2018年6月28日的加班工资8154.92元，符合法律规定，应予支持。关于失业保险待遇问题。因马祥于2004年2月到大鹏酒店工作。2013年9月，大鹏酒店开始为马祥缴纳失业保险金费。2018年4月，大鹏酒店为马祥办理失业待遇。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，非本人意愿中断就业的，失业人员从失业保险基金中领取失业保险金；《河南省失业保险条例》第四十六条“用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇捉着影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失”；《失业保险条例》第十七条规定“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但最长不得超过24个月”的规定，马祥因大鹏酒店未及时缴纳2004年2月至2013年8月的失业保险费，导致马祥少享受12个月失业保险费，故仲裁委裁决大鹏酒店支付马祥失业保险待遇损失16512元，符合规定，应予支持。综上所述，原告大鹏酒店应支付被告马祥解除劳动合同经济补偿金37545.43元，加班工资8154.92元，失业保险待遇16512元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十三条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第五十八条、第八十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：原告三门峡大鹏酒店有限公司支付被告马祥解除劳动合同经济补偿金37545.43元，加班工资8154.92元，失业保险待遇16512元；限本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告三门峡大鹏酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审判员  赵云霞二〇一八年十二月十八日书记员  付长坤