广西壮族自治区北海市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂05民终955号 上诉人（一审原告）：刘亚习，女，1968年4月15日出生，壮族，住广西钦州市钦**。 委托诉讼代理人：宋春晖，广西海城律师事务所律师。 被上诉人（一审被告)：北海钦国冷冻食品有限公司，住所地北海市侨港镇半岛工业开发区，统一社会信用代码：914505007322256512。 法定代表人：曾敏，总经理。 委托诉讼代理人：许安然，女，该公司工作人员。 被上诉人（一审被告)：广西锦绣前程人力资源股份有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区中泰路**天健国际公馆****，统一社会信用代码：4501002000292941-1。 法定代表人：周文皓，董事长。 委托诉讼代理人：赵雍，男，该公司工作人员。 上诉人刘亚习因与被上诉人北海钦国冷冻食品有限公司（以下简称钦国公司)、被上诉人广西锦绣前程人力资源股份有限公司（以下简称锦绣公司)劳动争议一案,不服广西壮族自治区北海市银海区人民法院(2018)桂0503民初2号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年11月20日进行询问、质证、调解，上诉人刘亚习的委托诉讼代理人宋春晖，被上诉人钦国公司的委托诉讼代理人许安然,被上诉人锦绣公司的委托诉讼代理人赵雍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘亚习上诉请求：一、撤销北海市银海区人民法院（2018)桂0503民初2号民事判决，依法支持刘亚习一审的诉讼请求（即：1、判令钦国公司、锦绣公司向刘亚习支付2008年9月1日至2016年12月30日的休息日加班工资44799元；2、钦国公司、锦绣公司向刘亚习支付2008年9月1日至2016年12月30日的法定节假日加班工资3097元）;二、本案一、二审诉讼费由钦国公司、锦绣公司承担。事实与理由如下：刘亚习在钦国公司常年加班，而钦国公司并没有依法支付加班费。刘亚习向一审法院提交的《员工食堂食品采购单》能够证明钦国公司安排刘亚习在休息日和法定节假日加班，没有安排刘亚习补休也未支付加班费，而钦国公司并没有提交刘亚习自工作以来所有的出勤打卡记录的原始关键证据。钦国公司作为用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位不得伪造、变造、隐匿、销毁工资支付记录及劳动者出勤记录。同时根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第6条、《劳动争议调解仲裁法》第6条规定：对减少劳动报酬的争议事项由用人单位负举证责任；与加班费争议相关的工资记录、考勤记录等属于用人单位掌握的证据，依法应由用人单位承担举证责任；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，刘亚习在钦国公司工作时存在加班事实不容否认，根据前述等法律法规之规定，钦国公司应当就其是否未安排刘亚习加班的事实进行举证。钦国公司向一审法院提交的《2016年6月至2017年5月工资收入表》不是原始证据，该证据均为电子版打印件，没有刘亚习签字确认，所谓的证据均可以伪造和修改。由此可见，钦国公司提交的《2016年6月至2017年5月工资收入表》等非原始证据，是钦国公司为应付诉讼于仓促之间伪造的。据此，钦国公司不能提供充分有效的证据证明其主张，应当依法承担不利的后果。一审法院不能仅依据钦国公司提交的能够随意修改、伪造的工资单，而不查清事实、忽略有效证据，并罔顾法律规定、枉法判决驳回刘亚习的诉求。综上，请求二审法院依照法律法规规定，严格恪守法律对用人单位举证责任的要求，在被上诉人钦国公司没有充分有效的证据证明已向刘亚习及时足额支付了加班费的情况下，应当撤销一审判决，依法支持刘亚习的上诉请求。 钦国公司辩称，1、刘亚习于2008年8月入职，之后双方是先建立劳务关系后才建立的劳动关系，后面转移到锦绣公司建立劳务外包关系；2、刘亚习的诉讼请求已经超出法定时效；3、刘亚习的工作是工时计，没有加班的情形，刘亚习的工作时间是包括用餐时间的，应将用餐时间予以剔除。4、2016年1月起钦国公司已经把劳务外包给锦绣公司，刘亚习同时也与锦绣公司建立了劳动关系。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 锦绣公司辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回刘亚习的上诉请求。事实与理由：1、锦绣公司与钦国食品公司建立劳务外包关系后，刘亚习2006年1月起与锦绣公司建立劳动关系，这种情况下刘亚习与钦国公司的劳动关系也形成事实上的解除。刘亚习在2006年1月31日入职锦绣公司后，锦绣公司为刘亚习缴纳社保。工作安排是食堂的勤杂工，工作安排主要分为早、中、晚三个班次，刘亚习主要是早班和晚班。这两个班的工作安排是8小时，8小时包括就餐时间，就餐时间是公司安排的2小时。也就是刘亚习在上班期间的8小时里不是完全的8小时工作。而且工作安排上也就是锦绣公司没有安排加班延迟的情况。从刘亚习在仲裁时提交的排班表可以看出来，每月休假时间是7-8天。2、法定节假日根据公司的生产实际与岗位实际，企业没有安排员工在法定节假日上班，反过来说企业在法定节假日都能按照规定放假，尤其是春节，公司是连放二十多天的假期；3、刘亚习主张在职期间存在很多的加班时间，这是无事实依据和证据证明的，从仲裁、一审直至二审，所体现出来就是刘亚习按照自己的理解来进行概算的加班时间，没有具体的加班时间，也没有确切的加班费计算公式标准；4、一审提供的排班表可以看到是早班、晚班，休假是7-8天。早班是凌晨4点半到13点半就是七小时上班时间。员工食堂采购单证据来源不明，取得该证据的合法性没有显示。该采购单的签字是不是刘亚习本人签字也得不到证实。采购单仅仅是采购人员岗位的数据和相关的监督验收人员的情况，这个单没有能够反映体现加班的时间。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 刘亚习向一审法院起诉请求：1、判令钦国公司、锦绣公司向刘亚习支付2008年9月1日至2016年12月30日的休息日加班工资44799元；2、钦国公司、锦绣公司向刘亚习支付2008年9月1日至2016年12月30日的法定节假日加班工资3097元；3、钦国公司、锦绣公司为刘亚习申报补缴2008年8月至2017年12月的养老保险费、医疗保险费、工伤保险费、失业保险费和生育保险费；4、本案的诉讼费用由钦国公司、锦绣公司承担。 一审法院认定事实：刘亚习于2008年8月1日进入钦国公司从事厨房工工作，双方于2013年8月1日签订了一份期限为2013年8月1日至2016年7月31日的《劳动合同书》，约定：钦国公司安排刘亚习实行标准工作制；钦国公司每月18日支付刘亚习上月度工资，包括基本工资、计件工资、加班工资等所有劳动报酬；刘亚习每月25-30日前核实钦国公司所支付上月度所有劳务报酬，如有异议，刘亚习每月25-30日前将理由及款项等书面意见提交钦国公司人事管理部门负责人；钦国公司的相关管理规定作为合同的附件。钦国公司与锦绣前程公司于2016年1月1日签订服务期限自2016年1月1日至2019年12月31日的《人力资源服务外包合同》后，刘亚习与锦绣前程公司于2016年1月13日签订了一份期限为2016年1月13日至2019年1月12日的《劳动合同书》，约定:锦绣前程公司依法制定和健全内部规章制度和劳动纪律，依法对刘亚习进行规范和管理，刘亚习应严格遵守锦绣前程公司依法制定的各项规章制度，服从锦绣前程公司的管理；锦绣前程公司安排刘亚习实行综合计算工时或不定时工作制；锦绣前程公司按规定给予刘亚习享受国家相关法定假期；锦绣前程公司按照本市最低工资结合本单位工资制度支付刘亚习工资报酬；锦绣前程公司每月18-25日支付刘亚习上月度工资；如遇法定休假日或休息日，则提前到最近的工作日支付；锦绣前程公司安排刘亚习加班加点工作，应按国家规定的标准安排补休或支付加班加点工资，每月加班加点工资的发放时间为每月18日至25日；刘亚习每月25-30日前核实锦绣前程公司所支付上月度所有劳务报酬，如有异议，刘亚习每月25-30日前将理由及款项等书面意见提交锦绣前程公司项目管理负责人；锦绣前程公司的相关管理规定作为合同的附件。锦绣前程公司派遣刘亚习到钦国公司从事厨房工工作，钦国公司对刘亚习进行打卡考勤，刘亚习每月的平均基本工资为1500元。2018年2月24日，锦绣前程公司收到刘亚习落款日期为2018年2月22日的《辞职通知书》后，于同年2月28日向刘亚习发出《关于刘亚习离职通知书的回复函》：锦绣前程公司同意刘亚习的辞职申请，离职时间为2018年2月22日。 另查明，刘亚习与钦国公司、锦绣前程公司因社会保险费、加班费等问题引起的劳动争议案件，刘亚习于2017年8月25日向北海市劳动人事争议仲裁委员会提出申请请求：1、裁决钦国公司、锦绣前程公司向刘亚习支付2008年9月1日至2016年12月30日的休息日加班工资44799元；2、钦国公司、锦绣前程公司向刘亚习支付2008年9月1日至2016年12月31日的法定节假日加班工资3097元；3、钦国公司、锦绣前程公司向刘亚习支付2008年9月10日至2009年8月9日未签订劳动合同的双倍工资差额8470元。北海市劳动人事争议仲裁委员会于2017年12月5日作出北劳人仲字〔2017〕第554号《仲裁裁决书》，裁决：1、自本裁决生效之日起十五日内，钦国公司应为刘亚习申报补缴2008年8月至2016年1月的养老保险费和医疗保险费，锦绣前程公司应为刘亚习申报补缴2016年2月至2017年9月的养老保险费和医疗保险费；2、驳回刘亚习的其他仲裁请求。 一审法院认为：劳动者对用人单位具有依附性和劳动关系具有排他性的特点，故刘亚习从2008年8月1日起与钦国公司建立劳动关系，刘亚习从2016年1月13日起与锦绣公司建立劳动关系，并被派遣到钦国公司从事厨房工工作。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位可以根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。本案中，钦国公司、锦绣公司确定工作标准和工资支付等事项，属于用人单位工资分配自主权范畴。刘亚习没有证据证实其自入职以来每月领取工资后均按合同的约定对工资有异议，并在每月25-30号将理由及款项等书面意见书提交两被告人事管理部门负责人，向钦国公司、锦绣公司提出异议。因此，可以认定刘亚习已知晓工资发放标准和形式，刘亚习对工资发放标准和形式进行了实际认可。同时，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条关于“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条关于“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，刘亚习请求钦国公司、锦绣公司支付2008年9月1日至2016年12月30日的休息日加班工资及2008年9月1日至2016年12月30日的法定节假日的加班工资，但未能提供充分证据予以证实。且钦国公司、锦绣公司为刘亚习每月发放的平均基本工资为1500元与该岗位整体行业工资水平相当，其收入符合北海当地该行业正常收入水平。双方签订的劳动合同约定实行标准工作制，钦国公司、锦绣公司按照本市最低工资并结合本单位工资制度支付刘亚习工资报酬。因此，刘亚习的上述诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。 刘亚习于2017年8月25日向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请钦国公司、锦绣公司支付2008年9月10日至2009年8月9日未签订劳动合同的双倍工资差额，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款关于“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”的规定，钦国公司辩称刘亚习请求其支付2008年8月10日至2009年7月9日未签订书面劳动合同的双倍工资差额已超过一年的仲裁时效，对钦国公司的该辩论意见予以采信，故对刘亚习的该项诉讼请求不予支持。 对于刘亚习主张钦国公司、锦绣公司为刘亚习申报补缴2008年8月至2017年12月的养老保险费、医疗保险费、工伤保险费、失业保险费和生育保险费的诉讼请求，因不属于人民法院受理民事诉讼的范围，已另行裁定驳回刘亚习的该项起诉。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决驳回刘亚习的诉讼请求。 二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实相一致，对一审认定的事实本院予以确认。 本院认为,钦国公司、锦绣公司根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定工作标准和工资支付等事项，属于用人单位自主权范畴。刘亚习与钦国公司、锦绣公司先后签订了《劳动合同书》，刘亚习对其的工作岗位、工资发放标准和形式是知晓并认可的。在双方劳动关系存续期间，刘亚习对其工作时间、工资发放也未向钦国公司、锦绣公司提出过异议。刘亚习请求钦国公司、锦绣公司支付2008年9月1日至2016年12月30日的休息日加班工资及2008年9月1日至2016年12月30日的法定节假日的加班工资，应当就加班事实的存在承担举证责任，但刘亚习所提交的证据不足以证明钦国公司、锦绣公司在劳动合同约定的工作时间外延长了刘亚习的工作时间，因此，刘亚习请求钦国公司、锦绣公司支付夜班加班工资没有事实依据，本院不予支持。 综上所述，刘亚习的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人刘亚习负担（已交）。 本判决为终审判决。 审判长  叶长程 审判员  刘 曦 审判员  王雅新 二〇一八年十二月五日 书记员  林 雪