江苏省盐城市盐都区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）苏0903刑初86号 公诉机关江苏省盐城市盐都区人民检察院。 被告人杨明，男，1992年4月2日出生，汉族，驾驶员，住盐城市亭湖区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年11月22日被刑事拘留，2017年12月28日被逮捕。现羁押于盐城市看守所。 辩护人吴亚，江苏同舟行律师事务所律师。 被告人张伟，男，1983年10月14日出生，汉族，山东省聊城市东昌府区国药控股医药公司销售代表，住山东省聊城市经济开发区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年12月5日被刑事拘留，2017年12月28日被逮捕。现羁押于盐城市看守所。 辩护人张俞，江苏瀛鑫律师事务所律师。 盐城市盐都区人民检察院以都检诉刑诉〔2018〕59号起诉书指控被告人杨明、张伟犯贩卖毒品罪，于2018年4月22日向本院提起公诉。江苏省盐城市中级人民法院以（2018）苏09刑辖16号函指定本院管辖。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。盐城市盐都区人民检察院指派检察员关莹出庭支持公诉。被告人杨明、张伟及其辩护人吴亚、张俞到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明，被告人张伟系任山东省聊城市东昌府区国药控股医药公司销售代表，明知复方磷酸可待因溶液是国家管制的二类精神药品，在未取得药品经营许可证的情况下，将复方磷酸可待因溶液销售后加价回收，并贩卖给无药品经营资质的被告人杨明；被告人杨明明知复方磷酸可待因溶液是国家管制的二类精神药品，违反国家对精神药品的管制规定，从被告人张伟等人处购得复方磷酸可待因溶液后贩卖给李某（另案处理）等人，最终被吸毒人员滥用。2017年10月至11月期间，被告人张伟贩卖给被告人杨明4次（可待因含量共计89395mg）、被告人杨明贩卖给李某3次（可待因含量共计5022mg）。具体事实如下： 1.2017年10月29日，被告人杨明以39400元（以下均为人民币）的价格，向李某贩卖200余瓶立健亭等可待因溶液。 2.2017年11月11日，被告人杨明以29800元的价格，向李某贩卖200余瓶立健亭等可待因溶液。 3.2017年11月20日，被告人杨明以15100元的价格，向李某贩卖1件新泰洛奇（90瓶，经鉴定可待因含量共计5022mg)。 4.2017年10月19日，被告人张伟以30000元的价格，向被告人杨明贩卖立健亭、联邦止咳露共计5件，杨明于10月22日在盐城安能物流收货，并通过支付宝支付毒资30000元给张伟。 5.2017年11月9日，被告人张伟以31320元的价格，向被告人杨明贩卖立健亭、联邦止咳露共计5件。 6.2017年11月18日，被告人张伟以29000元价格，向被告人杨明贩卖联邦止咳露4件（478瓶，可待因含量共计33118mg)、新泰洛奇1件(90瓶，可待因含量共计5022mg)。 7.2017年11月28日，因杨明在被抓获前通过微信联系张伟，让其“到月底再发一批货”，故被告人张伟在不知杨明被抓获的情况下，自行通过安能物流发货5件（2件共计359瓶立健亭，可待因含量共计26033mg;3件共计360瓶联邦止咳露，可待因含量共计25222mg）给杨明，此次交易未付款，该货物后在盐城安能物流站点被盐城市盐都区公安局截获并扣押。 被告人杨明、张伟归案后如实供述自己的罪行。 上述事实，被告人杨明、张伟在开庭审理过程中亦无异议并自愿认罪，另有证人陆某、李某、王某等人的陈述，指定管辖决定书、立案决定书、归案情况说明、前科情况说明、调取证据通知书、协助查询财产通知书、扣押决定书，扣押清单及照片、银行卡交易明细、物流单据、支付宝账户交易情况、账单、微信截图、勘验检查、辨认笔录、苏州大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见、辽宁大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人杨明、张伟违反毒品管理法规，明知可待因药品属于国家管控的第二类精神药品，可使人形成瘾癖，仍多次予以贩卖，情节严重，其行为均已触犯刑律，均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，应予支持。被告人杨明、张伟归案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人提出该案应认定为非法经营罪意见，经查，《中华人民共和国刑法》第357条规定，毒品含可卡因以及国家规定管制的其他提供能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。食品药品监管总局、公安部、国家卫生计生委于2015年4月3日发布《关于将含可待因复方口服液体制剂列入第二类精神药品管理的公告》，规定国家从2015年5月1日起将含可待因复方口服液体制剂列入第二类精神药品进行管理。本案中两名被告人贩卖的立健亭、联邦止咳露等均系含可待因复方口服液体制剂的第二类精神药品，能够使人形成瘾癖亦为法律规定的毒品。被告人张伟系医药公司销售代表，是具有专业知识的医药从业人员，其明知立健亭、联邦止咳露均为第二类精神药品仍进行贩卖，被告人张伟通过网络向被告人杨明大量出售立健亭、联邦止咳露，且其出售的价格明显高于市场价，出售的数量巨大，已超过被告人杨明个人正常所需；被告人杨明并不具有药品经营资质，其大量购买和出售立健亭、联邦止咳露亦非为患者使用，故两名被告人在明知的情况下，仍大量予以贩卖，贩卖对象并不是用于患者正常使用，且贩卖价格明显高于该药品市场价格，应以贩卖毒品罪认定。对此辩护意见，本院不予采纳。为维护社会管理秩序，打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人杨明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月22日起至2020年11月21日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。） 被告人张伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月5日起至2021年3月4日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。） 二、责令被告人杨明、张伟退出相关违法所得，盐城市盐都区公安局扣押的359瓶立健亭、360瓶联邦止咳露依法没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  邵晓萍 人民陪审员  刘书俊 人民陪审员  张锷超 二〇一八年十二月二十日 法官助理刘留 代书 记员  卢玉清 附录法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2.《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： (一)向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； (二)在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； (三)向在校学生贩卖毒品的； (四)组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； (五)国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； (六)其他情节严重的情形。