广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0105民初5596号 原告：凌朝夫，男，1975年9月12日出生，瑶族，现住广西平果县。 委托诉讼代理人：潘伟升，广西安信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨美芬，广西万合律师事务所律师。 被告：广西永邦物流有限公司，住所地广西南宁市江**沙井大道****广场B地块站场新南北停车场北停车场****。 法定代表人：方勇，经理。 被告：李玉明，男，1978年10月30日出生，汉族，住广西平南县，系广西永邦物流有限公司的发起人。 被告：黄向学，男，1949年11月21日出生，汉族，住广西柳州市鱼峰区，系广西永邦物流有限公司的发起人。 被告：覃广新，男，1969年1月28日出生，汉族，住广西陆川县，系广西永邦物流有限公司的发起人。 被告：方勇，男，1973年8月12日出生，汉族，住广西桂平市，系广西永邦物流有限公司的发起人。 被告：谢民新，男，1984年11月4日出生，汉族，住南宁市，现为广西永邦物流有限公司的股东。 被告：姜志杰，男，1970年11月5日出生，汉族，住南宁市青秀区，现为广西永邦物流有限公司的股东。 委托诉讼代理人：周赢，广西双贺律师事务所律师。 被告：黎科义，男，1979年10月20日出生，壮族，住南宁市，现为广西永邦物流有限公司的股东。 被告：魏秋红，女，1983年8月17日出生，汉族，住湖南省，现为广西永邦物流有限公司的股东。 原告凌朝夫与被告广西永邦物流有限公司（以下简称永邦公司）、李玉明、黄向学、覃广新、方勇、谢民新、姜志杰、黎科义、魏秋红合同纠纷一案，本院于2018年7月23日立案后，依法组成合议庭，于2018年12月14日公开开庭进行了审理。原告凌朝夫的委托诉讼代理人潘伟升、被告李玉明、被告姜志杰的委托诉讼代理人周赢到庭参加诉讼。被告永邦公司、黄向学、覃广新、方勇、谢民新、黎科义、魏秋红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告凌朝夫向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告永邦公司签订的《广西永邦物流有限公司物流合作协议书》；2.被告永邦公司向原告返还履约保证金30000元；3.被告永邦公司向原告支付提成款2518.47元；4.被告永邦公司向原告赔偿履约保证金和提成款的利息损失（计算方法：以32518.47元为基数，自2018年3月6日起计至被告全部返还之日止，按年利率6%计算）；5.被告李玉明、黄向学、覃广新、方勇、谢民新、姜志杰、黎科义、魏秋红对上述第2、3、4项诉讼请求承担连带清偿责任；6.本案诉讼费用由九被告承担。事实和理由：原告与被告永邦公司于2017年2月6日签订《广西永邦物流有限公司物流合作协议书》，约定由原告承包经营南宁至平果以永邦物流名义开展的零担物流快递业，被告永邦公司从南宁发往平果的货物按毛运额提成28%给原告；从平果发往南宁各分点货物按毛运额提成30%给原告，以上费用每月5日前结算。2017年2月6日至2月7日，原告按要求分两次将加盟费30000元及押金30000元汇入法定代表方勇农行卡账户，且平时结算的提成及代收货款也是应要求转到股东个人账户内。2018年2月下旬被告永邦公司单方面突然无故停止正常的业务，导致双方合同未能继续履行。被告永邦公司成立于2016年7月12日，原公司类型是非上市股份有限公司，发起人为被告李玉明、黄向学、覃广新、方勇、谢民新，后于2017年2月15日变更为有限公司，股东也变更为方勇、谢民新、姜志杰、黎科义、魏秋红。上述全部股东的出资均为认缴出资，出资时间约定为2065年12月30日。原告认为，被告永邦公司以实际行为解除了双方签订的《广西永邦物流股份有限公司物流合作协议书》，原告对此认可，但永邦公司不再履行协议约定义务的行为已构成根本违约。被告李玉明、黄向学、覃广新、方勇、谢民新、姜志杰、黎科义、魏秋红存在股东出资未到位、股东滥用公司法人独立地位及股东有限责任、与永邦公司财产混同甚至侵占公司资产的违法行为，极大损害了原告的合法权益。为维护原告的合法利益，特诉至法院，请求判如所请。 原告就其诉讼请求提交如下证据：1.广西永邦物流股份有限公司物流合作协议书，证明原告与永邦公司的合同关系及主要内容；2.中国农业银行转账业务客户回执，证明原告转账到方勇农行卡账户10000元；3.中国农业银行广西区分行交易明细，证明原告转账到方勇农行卡账户50000元；4.2018年2月份永邦物流南宁至平果对账单，证明被告永邦公司应支付2518.47元提成款给原告以及被告永邦公司收取原告押金及加盟费各30000元，合计60000元；5.代收款证明，证明原告的加盟费及押金由凌朝主代付，经营期间权利义务由原告享有；6.凌朝夫中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单，证明经营过程中原告代收的货款应被告永邦物流要求转入股东姜志杰及方勇个人银行账户内； 7.广西永邦物流股份有限公司章程，证明永邦公司原发起人为李玉明、黄向学、覃广新、方勇、谢民新，该五位发起人认购的股份数、出资方式和出资时间为2065年12月30日前；8.广西永邦物流有限公司章程，证明永邦公司的现股东为方勇、谢民新、姜志杰、黎科义、魏秋红，该五位股东的出资额、出资方式和出资时间为2065年12月30日前；9.企业信用信息公示报告、变更表、准予变更登记通知书，证明永邦公司成立时间是在2016年7月12日，但在未满一年的时间（即2017年2月）发起人却将股份转让，违反了《公司法》第一百四十一条的规定，各被告股东对此应承担连带责任。 被告永邦公司、黄向学、覃广新、方勇、谢民新、黎科义、魏秋红未提交书面答辩亦未提交证据。 被告李玉明答辩称：被告李玉明从2016年12月31日起已从永邦公司退股，对永邦公司之后的事情不清楚，被告李玉明不应当对永邦公司的债务承担连带责任。 被告李玉明提交如下证据：退股协议书，证明被告李玉明从2016年12月31日起已从永邦公司退股。 被告姜志杰答辩称：被告姜志杰并非永邦公司实际股东，被告姜志杰与永邦公司名为出资实为借贷的关系。被告姜志杰已于2017年12月31日退出永邦公司股份。原告是自然人从事经营活动，没有进行工商登记，原告不具备经营资质，原告与永邦公司的物流合作协议应为无效，且原告提交的证据不足以证明双方已经实际履行了协议。综上，被告姜志杰不应当对永邦公司的本案债务承担连带责任。 被告姜志杰提交如下证据：1.退股协议书；2.借条；3.银行回单，上述证据证明被告姜志杰已向永邦公司出资，被告姜志杰与永邦公司为名为出资实为借贷的关系，被告姜志杰已退股，不应对对永邦公司的债务承担连带清偿责任。 原告及被告李玉明、被告姜志杰围绕诉讼主张依法提交了证据，本院依法组织进行举证、质证。依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告永邦公司、黄向学、覃广新、方勇、谢民新、黎科义、魏秋红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。根据原告及被告李玉明、姜志杰的陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：原告与被告永邦公司于2017年2月6日签订《广西永邦物流有限公司物流合作协议书》，约定由原告承包经营南宁至平果以永邦物流名义开展的零担物流快递业，被告永邦公司从南宁发往平果的货物按毛运额提成28%给原告；从平果发往南宁各分点货物按毛运额提成30%给原告，以上费用每月5日前结算。在合作期间，永邦公司收取原告信誉押金30000元及加盟费30000元；协议有效期由2017年2月6日至2018年2月6日。上述协议签订后，原告按要求分两次将加盟费30000元及押金30000元汇入法定代表方勇农行卡账户。2018年2月下旬，永邦公司停止业务经营。2018年3月4日，原告向永邦公司出具2018年2月份对账单，对账单记载永邦公司尚欠原告的提成款为2518.47元、押金30000元及加盟费30000元，永邦公司的工作人员刘世武在对账单上签署“已核”。 被告永邦公司成立于2016年7月12日，原公司类型是非上市股份有限公司，发起人为被告李玉明、黄向学、覃广新、方勇、谢民新。2017年2月15日，永邦公司变更为有限责任公司，股东变更为被告方勇、谢民新、姜志杰、黎科义、魏秋红。上述全部股东的出资为认缴出资，出资时间约定为2065年12月30日。 本院认为：原告与被告永邦公司签订的《广西永邦物流股份有限公司物流合作协议书》系双方当事人真实意思表示，合同内容未违反法律和行政法规的强制性规定，也不违背公共秩序和善良风俗，是合法有效的合同。本案中，由于永邦公司停止经营，导致原告与永邦公司之间的物流合作无法进行，原告提出解除《广西永邦物流股份有限公司物流合作协议书》实际上是要求解除其与永邦公司之间的物流合作关系，本院确认解除原告与永邦公司之间的物流合作合同关系。因原告与永邦公司之间物流合作的合同关系解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，本院对原告主张被告永邦公司退还履约保证金及支付提成款诉讼请求予以支持，故被告永邦公司应向原告退还履约保证金30000元及支付提成款2518.47元。由于被告永邦公司未能及时退还履约保证金30000元及支付提成款2518.47元，造成原告该款利息上损失，原告现主张被告永邦公司支付利息，其请求并无不当，本院亦予以支持。被告永邦公司应支付的利息为：以32518.47元为基数，按年利率6%从2018年3月6日计至永邦公司实际清偿之日止。被告姜志杰及方勇均以个人账户收取原告有关永邦公司的货款，被告姜志杰及方勇与永邦公司在本案中财产界线模糊，无法区分，依据《中华人民共和国公司法》的有关规定，被告姜志杰及方勇亦应对永邦公司退还提成款及赔偿利息损失的范围内承担连带责任。被告姜志杰主张其已从永邦公司退股，不应当承担责任，但企业信用信息公示报告、广西永邦物流有限公司章程均记载被告姜志杰为永邦公司的股东，被告姜志杰仍应承担公司股东应负的责任，故对被告姜志杰的主张，本院不予采纳。 关于被告黄向学、覃广新、谢民新、黎科义、魏秋红是否应对永邦公司的本案债务承担连带清偿责任的问题。原告主张被告李玉明、黄向学、覃广新、方勇、谢民新、姜志杰、黎科义、魏秋红出资未到位，应对永邦公司的本案债务承担连带清偿责任，对此本院认为，李玉明、黄向学、覃广新、方勇、谢民新、姜志杰、黎科义、魏秋红作为永邦公司股东，认缴出资期限是到2065年12月30日，《中华人民共和国公司法》2013年修订后，采取的是认缴出资方式。李玉明、黄向学、覃广新、方勇、谢民新和姜志杰、黎科义、魏秋红可以在该期限到来之前的任何时候认缴出资。同时依据《中华人民共和国破产法》第三十五条的规定，“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”或者《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条第一款的规定，“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资”，出资人认缴期限加速到期系以法院受理公司清算或者破产为前提的，现永邦公司并未进入公司强制清算或者破产程序，故原告据此要求被告李玉明、黄向学、覃广新、方勇、谢民新和姜志杰、黎科义、魏秋红承担责任的依据不足，本院依法不予采纳；原告主张被告股东滥用公司法人独立地位及股东有限责任、与永邦公司财产混同甚至侵占公司资产，但原告提交的证据不足以证明被告黄向学、覃广新、谢民新、黎科义、魏秋红在本案中存在滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务导致其遭受重大利益损失，故对原告的此主张，本院不予采纳；原告还主张永邦公司成立后未满一年的时间内，发起人将股份转让，违反了《公司法》第一百四十一条的规定，各被告股东对此应承担连带责任，本院认为，《公司法》第一百四十一条规定“发起人持有本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让”，但相关法律没有规定公司发起人、股东违反上述法条规定时，公司发起人或股东应对公司的债务承担连带责任，且原告没有证据证明公司发起人转让股权的行为导致其利益受到损失，故原告据此主张永邦公司的发起人、股东对公司债务承担连带责任，本院亦不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、确认解除原告凌朝夫与被告广西永邦物流有限公司之间物流合作的合同关系； 二、被告广西永邦物流有限公司向原告凌朝夫返还履约保证金30000元及利息损失（利息损失计算：以30000元为基数，自2018年3月6日起计至被告永邦公司实际清偿之日止，按年利率6%计算）； 三、被告广西永邦物流有限公司向原告凌朝夫支付提成款2518.47元及利息损失（利息损失计算：以2518.47元为基数，自2018年3月6日起计至被告永邦公司实际清偿之日止，按年利率6%计算）； 四、被告姜志杰及被告方勇对以上第三项判决承担连带责任； 五、驳回原告凌朝夫的其他诉讼请求。 上述第二、三、四项判决，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费613元，公告费650元，由被告广西永邦物流有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时于上诉期满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁竹溪支行，账号：20×××28，网银转账请选“中国农业银行古城支行”，再在备注栏里注明“竹溪支行”)。逾期不交又不提出缓交、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  林 尧 人民陪审员  饶保祥 人民陪审员  利 萍 二〇一八年十二月二十日 书 记 员  陶君婵 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。