贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔03民终7153号上诉人（原审被告）：文永彬，男，汉族，1970年4月10日出生，贵州省习水县人，住贵州省习水县，被上诉人（原审原告）：李正怀，男，汉族，1952年12月4日出生，贵州省习水县人，住贵州省习水县，被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，住所地贵州省贵阳市云岩区瑞金北路**中国华融大厦，统一社会信用代码91520103798835479B。负责人：王益锟。上诉人文永彬因与被上诉人李正怀、中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省习水县人民法院（2018）黔0330民初3777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。文永彬上诉请求：撤销原判，查清事实，依法改判上诉人不承担赔偿责任；由被上诉人承担本案诉讼费。事实及理由：李正怀已年满66周岁，不应当计算误工费，其伤残评级有误，不能计算残疾赔偿金，同时其乘坐我的车辆，系无偿搭乘，因此其损失自行承担50%。综上，请求支持上诉人的上诉请求。被上诉人李正怀、中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司等均未提交书面答辩意见。原告李正怀向一审法院提出诉讼请求：一、判令被告文永彬赔偿原告残疾赔偿金58,160.00元、住院伙食补助费3,100.00元、护理费6,340.00元、误工费28,700.00元、营养费2,700.00元、鉴定费1,300.00元、交通费2,000.00元、精神抚慰金3000.00、被扶养人生活费1,453.00元等费用共计106,753.00元；二、被告平安财保在保险限额内承担赔偿责任；三、二被告承担本案诉讼费。庭审中，原告李正怀对被抚养人生活费1,453.00元自动放弃。一审法院认定事实：案外人李国芹与被告文永彬均为习水县向阳村田坯组村民，原告李正怀、案外人李国伟与被告文永彬属向阳村不同村民组。2017年9月5日，经案外人李国芹介绍后，由案外人李国伟支付费用给被告文永彬，被告文永彬驾驶贵Ｃ×××**号小型普通客车载原告李正怀以及案外人李国怀、李正利、陈应芹、李国钊、陈长群从回龙镇向阳村到四川叙永为案外人李国伟的女儿送葬。当日13时26分，当行驶至习酒镇大坡包装车间后门岗路段时，因被告文永彬未确保安全、畅通的原则下通行，导致车辆失控后撞上习酒公司厂房，造成被告文永彬及原告李正怀及案外人李国怀、李正利、陈应芹、李国钊、陈长群受伤，习酒公司大门、值班室、水管道、材料室及车辆损坏的道路交通事故。经习水县公安局交通警察大队作出的习公交认字［2017］第5203300905号道路交通事故认定书认定驾驶人文永彬承担本次事故的全部责任，原告无责。原告李正怀受伤后，先后在习水县中医院、贵州省骨科医院共计住院治疗31天，2018年2月8日，原告之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定为：右尺骨鹰嘴粉碎性骨折、右肘关节脱位遗留右肘关节活动受限评定为十级伤残；误工期为90日-180日，护理期30-60日，营养期30-60日。另查明，贵Ｃ×××**号小型普通客车法定车主为被告文永彬，该车在被告平安财保公司投保了1万元/座的商业险，事故发生在保险期内。2018年5月9日，习水县人民法院作出（2018）黔0330民初540号判决书已经对原告李正怀的医疗费以及被告文永彬垫付费用进行了处理，被告平安财保公司已经承担了10,000.00元的商业险责任限额。上述事实，有事故认定书、生效判决书、病历资料、鉴定意见书以及录音资料、对案外人李国伟的调查笔录以及当事人陈述在卷佐证，足以认定。一审法院认为：习水县公安局交通警察大队依照当事人的行为对发生此次事故所起的作用及过错的程度作出的认定结论，事故当事人无异议，本院予以确认。原告李正怀因伤产生的损失经审查确定为：1．误工期结合原告的伤情、出院医嘱和鉴定意见，本院酌情支持90天，关于计算标准问题，原告虽已66岁，仍属于家庭正常劳动力，但其未提交具体从业情况及存在务工损失的相关凭证，本院酌情按居民服务行业标准计算为38,568.00元÷365天×90天＝9,509.92元；2．护理费问题，结合原告伤情及鉴定意见，本院酌情按居民服务行业标准计算50天，即38,568.00元÷365天×50天=5,283.29元；3．住院伙食补助费问题，酌情按100元/天标准计算其住院伙食补助费为100元/天×31天=3,100.00元；4．关于营养费问题，结合原告伤情及鉴定意见，本院酌情支持50天，即30元/天×50天=1,500.00元；5．原告之伤经鉴定为十级伤残，其残疾赔偿金计算为29,080.00元/年×（20-6）年×10%＝40,712.00元；6．结合原告所受伤情、贵州省平均生活水平情况，对精神损害抚慰金酌情支持2,000.00元；7．原告主张鉴定费1,300.00元，该费用系原告为主张权利进行鉴定而合理支出，予以支持；8．结合原告受伤后治疗和进行鉴定等实际，交通费酌情支持400.00元。综上，原告主张的因伤产生的损失本院确认共计为63,805.21元。被告文永彬驾驶的贵Ｃ×××**号小型普通客车虽在被告平安财保公司投保了责任限额为1万元/座的商业险，但在生效判决中，已明确由被告平安财保公司进行了赔付，故被告平安财保公司在本案中不承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原告因伤产生的损失63,805.21元应被告文永彬承担。关于被告文永彬要求重新鉴定的问题，经依法审查不符合重新鉴定的法定情形，本院依法不予准许；关于被告文永彬辩称原告属无偿搭乘的问题，被告文永彬与原告李正怀、案外人李国伟等属不同村民组，且出行目的地距离较远，本院结合农村出行习惯、出行距离、出行目的以及原、被告之间的关系等因素，综合录音资料以及对案外人李国伟的询问笔录综合认定原告李正怀等人乘车，案外人李国伟与被告文永彬有费用约定，是由李国伟支付相关费用，发生交通事故后，李国伟至今未按约定支付费用，但不影响有偿乘车的本意及事实，并非被告文永彬与原告及案外人之间的好意无偿搭乘，因此，对被告无偿搭乘的辩称不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告文永彬在本判决生效之日起十五日内，赔付原告李正怀人民币63,805.21元。二、驳回原告李正怀的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取417.00元，由被告文永彬负担。二审中，当事人未提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的焦点是：一、被上诉人李正怀年满66周岁是否应当计算误工费；二、被上诉人是否是无偿搭乘上诉人的车辆；三、被上诉人的残疾赔偿金是否应当计算。一、被上诉人李正怀年满66周岁是否应当计算误工费；我国社会养老保险虽然全覆盖，但农村养老保险还不完善，导致被上诉人李正怀虽然年满66周岁，还靠自己的劳动收入为主要生活来源，因此，被上诉人李正怀虽然已年满66周岁，仍应当计算其误工费。二、被上诉人是否是无偿搭乘上诉人的车辆；被上诉人李正怀提交了案外人李国伟、李国钊等人的证人证言和已经生效的习水县人民法院（2018）黔0330民初3777号民事判决书证明系有偿搭乘上诉人的车辆，现上诉人主张系无偿搭乘，但未提供证据，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”的规定，对上诉人的主张，本院不予支持。三、被上诉人的残疾赔偿金是否应当计算。因被上诉人李正怀之伤于2018年2月8日，经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心司法鉴定意见书评定为伤残十级，鉴定机构、鉴定人员具有相应的鉴定资质，其鉴定程序和依据合法，故对被上诉人李正怀主张的残疾赔偿金应当计算。上诉人虽认为被上诉人之伤不足以评定伤残等级，但未提供证据予以反驳，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”的规定，对上诉人的主张，本院不予支持。综上所述，文永彬的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国平安财产股份有限公司遵义中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 彭 莉审判员 梁华勇审判员 贺灿灿二〇一八年十二月六日书记员 钟永海