江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）赣08刑终372号原公诉机关江西省吉安县人民检察院。上诉人（原审被告人）温洋，男，1986年11月4日出生于江西省吉安市吉州区，汉族，中专文化，个体户，住吉安市吉州区。因犯开设赌场罪于2018年4月10日被吉安市吉州区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金五万元，缓刑考验期限从2018年4月24日起至2021年4月23日止。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年8月17日被吉安县公安局刑事拘留，同年9月12日被吉安县公安局取保候审。2018年11月19日经吉安县人民法院决定由吉安县公安局执行逮捕。现羁押于吉安县看守所。上诉人（原审被告人）杨迎军（绰号“鬼子”），男，1992年10月13日出生于湖南省娄底市涟源市，汉族，初中文化，无业，户籍地为湖南省娄底市涟源市，现租住于吉安市吉州区。因犯寻衅滋事罪于2013年7月15日被吉安市中级人民法院判处有期徒刑八个月，同年10月17日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年4月28日被吉安县公安局刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于吉安县看守所。江西省吉安县人民法院审理吉安县人民检察院指控原审被告人温洋、杨迎军犯寻衅滋事罪一案，于二〇一八年十一月十九日作出（2018）赣0821刑初303号刑事判决。原审被告人温洋、杨迎军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了温洋、杨迎军，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定，为陈某欠同案犯刘某（已判决）五万元借款未按期归还一事，同案犯龙某（已判决）受同案犯刘某的指使，于2017年7月底开始时刻跟随着陈某，以防陈某逃跑躲避债务。2017年8月7日晚，李某1、李某2等人也找到陈某要求归还所借欠款，并于当晚23时30分许与陈鹏一起到吉安县东昌路“皇家壹号”KTV包厢内唱歌并继续洽谈还款之事，同案犯龙某随陈某一同前往。在“皇家壹号KTV”，李某1表示陈某当天晚上如果不还款就不准离开，而同案犯龙某则表示陈某是自己先找到的，当晚一定要把陈某带回至吉安市区。由此，双方互不相让，李某1担心陈某会被同案犯龙某等人带走，遂电话联系郭某帮忙邀集李某3、肖某2、吴某2等人守在“皇家壹号”KTV888包厢门口，以防陈某离开。与此同时，同案犯龙某也电话告知同案犯刘某，同案犯刘某得知事情后告知同案犯雷某2（已判决），同案犯雷某2打电话叫来被告人温洋、杨迎军等人。次日凌晨1点30分，被告人温洋、杨迎军与同案犯雷某2等数十人驾驶十余辆汽车从吉州区来到吉安县“皇家壹号KTV”楼下，同案犯龙某向同案犯刘某等人指认出不让陈某离开的李某1、李某2以及上了白色现代车的肖某1、肖某2、李某3、吴某2等人，随后，被告人温洋与同案犯刘某等人便持砍刀、棍棒等工具将肖某1驾驶的轿车砸烂，并将车上人员拖下车实施殴打，接着被告人温洋、同案犯刘某等人还对陈某、李某1、李某2进行殴打并强行塞进车中带往吉安市区，准备离开时，因看见在旁边吃夜宵的被害人张某1用手机拍摄打架现场视频，被告人杨迎军、温洋等人将被害人张某1拽出，并对被害人张某1、郑某、雷某1等人进行殴打。回吉安市区后，李某1、李某2再次遭同案犯龙某等人殴打后才让离开。经鉴定，被害人张某1为左颞部软组织挫伤，右上臂、左前臂刀伤致左前臂神经血管肌腱开放断裂，右上臂皮肤裂创，伤势为轻伤二级；被害人郑某为全身多处软组织损伤，伤势为轻微伤；被害人雷某1为全身多处软组织损伤，伤势为轻微伤。现代小轿车损失价值为3113元。2018年4月28日被告人杨迎军主动到公安机关投案。案发后，被告人温洋、杨迎军分别赔偿了被害人张某1、雷某1、肖某1经济损失3000元、1000元和2000元，并得到了三被害人的谅解。另查明，被告人温洋因涉嫌犯开设赌场罪于2017年9月26日被刑事拘留，2017年10月26日被取保候审。上述事实，有经一审庭审查证属实的常住人口信息、归案情况、前科证明、刑事判决书、释放证明、执行通知书、照片、扣押决定书、扣押清单、照片及发还清单、收款单、行驶证、谅解书，辨认笔录及照片，鉴定意见，视听资料，证人于某、关某、卢某、黄某、伊某、吴某1、廖某、郭某、马某、许某、任某、孙某、徐某、李某1、李某2、肖某2、李某3、吴某2的证言，被害人张某1、雷某1、郑某、肖某1的陈述，同案犯刘某、龙某、雷某2的供述与辩解，被告人温洋、杨迎军的供述与辩解等证据在案证实。原判认为，被告人温洋、杨迎军藐视社会公德，伙同他人持凶器随意殴打他人，情节恶劣，同时还任意损毁他人财物，情节严重，二被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。在寻衅滋事的共同犯罪中，被告人温洋、杨迎军受他人邀集参与犯罪且起次要辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。寻衅滋事犯罪后，被告人杨迎军主动投案自首，并赔偿被害人的经济损失，得到谅解，依法可从轻处罚，被告人温洋如实交代犯罪事实，当庭认罪，赔偿被害人的经济损失，得到谅解，依法可酌情从轻处罚。被告人温洋因犯开设赌场罪判决宣告后，刑罚执行完毕前发现寻衅滋事犯罪没有判决，应当对新发现的寻衅滋事犯罪作出判决，并把前后两个判决所判决的刑罚实行数罪并罚。被告人杨迎军曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第三项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十条、第七十七条，《最高人民法院、最高人民检察院》第二条、第四条、第八条之规定，判决:一、被告人温洋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；撤销江西省吉安市吉州区人民法院对被告人温洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金五万元的缓刑部分，决定合并执行有期徒刑三年，并处罚金五万元（已缴纳）。二、被告人杨迎军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。原审被告人温洋上诉提出，其积极赔偿被害人的损失并获得了谅解，原判量刑偏重，请求二审法院从轻处罚。原审被告人杨迎军上诉提出，其有自首、从犯、获得被害人谅解等从轻、减轻处罚情节，原判量刑偏重，请求二审法院从轻处罚。经审理查明，一审法院在判决中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，温洋、杨迎军对此无异议，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。本院认为，上诉人温洋、杨迎军伙同他人持凶器随意殴打他人，情节恶劣，同时还任意损毁他人财物，情节严重，二人的行为均已构成寻衅滋事罪。在寻衅滋事的共同犯罪中，温洋、杨迎军系从犯，依法从轻处罚。杨迎军主动投案自首，并赔偿被害人的经济损失，得到谅解，依法可从轻处罚；温洋如实交代犯罪事实，当庭认罪，赔偿被害人的经济损失，得到谅解，依法可从轻处罚。温洋因犯开设赌场罪判决宣告后，刑罚执行完毕前发现寻衅滋事犯罪没有判决，应当对新发现的寻衅滋事犯罪作出判决，并把前后两个判决所判决的刑罚实行数罪并罚。杨迎军曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。一审已综合上诉人温洋、杨迎军的犯罪事实、性质、情节及社会危害性程度予以量刑，处刑适当。上诉人温洋、杨迎军提出原判量刑偏重，要求从轻处罚的上诉意见，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 钥审判员 罗彩萍审判员 甘国飞二〇一八年十二月二十四日书记员 臧艳华