湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0106民初10868号原告：骆琼，女，1983年5月3日出生，汉族，居民身份证住址武汉市江岸区，委托诉讼代理人：王小欣，北京盈科（武汉）律师事务所律师。被告：武汉优越企业管理咨询有限公司，住所地住所武昌区水果湖街徐东路**菩提国际金融中心第********房。法定代表人：高学珍，总经理。委托诉讼代理人：姚远、杨森，湖北华隽律师事务所律师。第三人：武汉深瑞置业有限公司，住所武汉市青山区冶金一街**。法定代表人钟林雄，董事长。委托诉讼代理人：熊斌，系该公司员工。原告骆琼与被告武汉优越企业管理咨询有限公司（以下简称优越管理公司）、第三人武汉深瑞置业有限公司（以下简称深瑞置业公司）合同纠纷一案，本院于2018年7月19日受理后，依法由审判员杨世庆适用简易程序于2018年10月30日公开开庭进行了审理。原告骆琼及其委托诉讼代理人王小欣、被告优越管理公司的委托诉讼代理人姚远、第三人深瑞置业公司的委托诉讼代理人熊斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告骆琼向本院提起诉讼请求：1、请求贵院依法判令解除原告、被告签订的《单店经营合同》及其附件；2、请求贵院依法判令被告向原告返还加盟费37437元、品牌使用费56438元、新品营销费用8219元（前述各项费用均计算至2018年2月1日）以及履约保证金20000元、租赁保证金48194．5元、商铺装修押金14490元、装修设计费9000元、选址费10000元，以上费用共计203778．5元；3、请求贵院依法判令本案的诉讼费等相关费用由被告承担。事实与理由被告未按照合同约定适当履行店铺选址服务义务构成违约，且由于被告选址不当给原告加盟经营造成重大损失。2017年4月18日原告与被告签订了《单店特许经营合同》（以下简称“合同”），该合同约定被告授权原告在武汉市青山区青山印象城开设“泡沫剧特许经营店”，销售“泡沫剧”系列产品，合同期限为三年，合同期限自门店开业之日起计算。根据合同约定，原告依约向被告支付了品牌加盟费人民币39800元、品牌使用费60000元、新品营销费10000元、履约保证金20000元、选址费10000元，设计费9000元，以上费用合计148800元。同日，原告与被告签订的《配套选址服务补充协议》，根据该协议约定被告为原告在青山区域挑选建筑面积为40m～50m、月租金价格在1万～2万的门店商业选址服务，乙方向甲方支付10000元作为选址服务费用。并且，该协议约定甲方应当按照乙方的要求推荐合适的店铺，乙方在收到甲方的选址推荐报告后3日内随同甲方到现场考察，并就选址的评价意见以文本形式回函给甲方。原告本着对被告及其品牌的信任依约支付了10000元选址服务费，但是被告未按照协议约定适当履行提供店铺选址服务。2017年5月10日原告与被告签订了《特许经营主合同（合同编号：TX17013）补充协议书》，该协议约定原告系被告加盟商，被告将其向第三人武汉深瑞置业有限公司租赁的位于湖北省武汉市青山区和平大道1278号由甲方自主决定名称为青山印象城商场内的第负一层编号为B1－32号套内建筑面积约92．14m的商铺转租给原告用于泡沫剧加盟店的经营。租赁期限24个月，即自2017年8月28日至2019年8月27日。乙方于2017年7月12日向甲方支付房屋租赁保证金，装修押金等相关费用共计64133．41元；二、被告未依法向原告提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为原告持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务构成根本违约。原告与被告签订了《单店特许经营合同》及其附件后依约支付了相关费用，但是被告未按照合同约定亦未按照法律规定为原告持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务。被告向原告收取的推广宣传费用，也没有按照合同约定的用途使用，推广、宣传费用的使用情况也没有向被原告披露。这与原告签订《单店特许经营合同》以及加盟被告“泡沫剧”品牌目的不符，无法实现合同目的。2017年11月25日原告所经营被告加盟店投入运营后发现与被告招商宣传时承诺的运营督导、供货原料价格和店铺地理及其配套施差别极大，严重不符合合同或者协议约定。开业经营期间原告每个月亏损近2万元，以致原告不得不在2018年1月31日关店停业；三、被告委托的装修公司装修质量不合格、提供的食品原料不合格，存在安全隐患，给被告成了人员伤害、财物损失。停业后原告曾多次与被告工作人员协商沟通，希望被告能够出面与第三人协商减租或免租与原告携手共渡难关，但被告一直不予理会，亦不配合协助原告与第三人协商调铺申请事宜。同时被告在原告加盟经营期间提供即将到期的食品原料，被告在店铺装修施工完后也并没有按照约定监管验收，导致装修施工质量严重不合格，原告所经营店铺在开业短短2个月的时间内墙面的掉漆、掉砖多次，甚至多次砸伤了店内员工，也给消费者造成了极大的安全隐患，这些都给原告履行合同造成了重大妨害不符合合同订立目的。综上所述，根据《合同法》、《商业特许经营管理条例》、《民事诉讼法》等相关法律规定，现原告诉至法院，要求判如所请。被告优越管理公司辩称：1、被告不存在违约，不同意解除合同；2、被告仅仅系协助原告选址，并非保证原告进行盈利，不同意返还原告诉请的203778．5元；3、不同意承担本案的诉讼费用。第三人深瑞置业公司陈述：对第一项诉请不发表意见，仅对我公司收取的租赁保证金、装修押金发表意见，扣除欠缴的租金外其他的转为违约金不予退还，装修押金待房屋恢复原状后可以退还。经审理查明：2007年1月16日，优越管理公司经工商行政主管部门核准登记成立，营业期限2007年1月16日至2022年1月15日，经营范围：企业咨询管理。2012年11月13日，深瑞置业公司经工商行政主管部门核准登记成立，营业期限2012年11月13日至2042年11月12日，经营范围：房地产开发经营等。2017年4月18日，优越管理公司作为甲方与骆琼作为乙方签订《单店特许经营合同》（合同编号：TX17013），约定：“甲方授权乙方在武汉市青山区青山印象城开设‘泡沫剧’特许经营店，销售‘泡沫剧’系列产品。合同期限为三年。乙方于签订合同当日向甲方支付加盟费人民币39800元，乙方于签订合同当日向甲方一次性支付品牌使用费人民币60000元，此费用作为甲方商标使用权、经营技术资产等特许连锁经营合法资格费用。加盟费和品牌使用费无论在任何情形下均不予退还，年度新品营销费每年一万元，一年一收，合同签订当日向甲方缴纳第一年费用。合同签订当日乙方向甲方支付履约保证金人民币2万元，如合同到期后乙方无违约行为，履约保证金无息全额退还。特许经营店铺的装修设计，甲方竭诚为乙方提供标准化统一的店铺设计方案，甲乙双方为完成达到品牌一致统一的效果，乙方需采用甲方的店铺设计方案……。甲方应当在本合同签订之日起30日内，向乙方提供特许经营体系的相关资料。甲方有权对乙方的经营状况、货品销售、库存、销售价格等情况进行检查指导。甲方为乙方提供人员培训物料使用提供服务。乙方有权在合同有效期内使用‘泡沫剧’企业标志的全用及甲方的营运辅导，经营知识和技术辅导。若发生以下事项，甲方可以提前解除本合同：乙方未能履行可遵守本协议项下应履行或遵守的任何协议条款，包括并不限于以下：无论是向甲方或向甲方指定的供应商应付的款项，乙方未能及时支付该款项的，在甲方发出书面通知后的3日内仍未支付的……。”双方还就其他事项进行了约定。同日，优越管理公司作为甲方与骆琼作为乙方签订《配套服务选址服务补充协议》，约定：依据甲方加盟选址标准，在合适区域范围内寻找并筛选符合乙方经营泡沫剧加盟店所需的商业场所，即商业选址服务。本商业选址服务协议的合作期限为3个月，自2017年4月18日起至2017年7月18日止。甲方提供门店，如符合乙方选址要求并能与物业所有人签订租赁协议，则视为甲方选址推荐有效选址。乙方在此补充协议签订当天即向甲方支付服务佣金10000元，作为选址服务支出。2017年4月19日，骆琼向优越管理公司缴纳加盟费39800元、品牌使用费60000元、新品营销费10000元、选址费10000元，履约保证金20000元，共计139800元。优越管理公司向骆琼开具两张收据，一张编号为9172132收据，收到保证金20000元，一张编号为9172133收据，收到加盟费等119800元。2017年5月10，优越管理公司作为甲方与骆琼作为乙方签订《特许经营合同（合同编号：TX17013）补充协议书》，约定：一、乙方系甲方“加盟商”，乙方拟租赁位于【湖北省武汉市青山区/街（路）和平大道1278号】由甲主自主决定名称为青山印象城商场内的【第负一层】编号为【B1-32】号套内建筑面积【92.14】平方米的商铺用于泡沫剧加盟店的经营。由于出租方深瑞置业公司的内部要求，该门店承租方必须为品牌授权方，故甲方作为品牌授权方协助乙方以甲方的名义承租该门店并交乙方经营；二、甲、乙双方确认，虽乙方所经营店面的《租赁合同》由甲方作为主体签订，但该《租赁合同》项下的权利义务由乙方来承担，包括但不限于以下事项：1、租赁期限：自2017年8月28日至2019年8月27日，共计24个月；2、租金标准：按固定租金与提成租金两者中较高者为标准支付月租金。3、甲乙双方约定，乙方应于本合同签订时，向甲方支付该商铺的保证金，其中租赁保证金47470元、质量保证金/元、公共事业保证金724.5元，甲方收到上述款项后应向乙方出具收据。4、乙方应于交付日或之前向甲方支付装修押金14490元，装修管理费683.45元，由甲方开具相应票据。5、乙方应于营业期内向甲方支付该商铺的管理费、宣传推广费。管理费为24.73/平方米/月，即【2278.3】元/月。6、甲乙双方确认：乙方需支付垃圾清运费用【683.45】元。三、前述《租赁协议》所涉的全部费用，乙方在接到出租方的通知后需按时向出租方缴纳，且应将缴纳的票据复印件交甲方留存备档。若乙方未能按时缴纳相关费用致使甲方所签订的《租赁合同》违约导致甲方向出租方承担赔偿、合同解除等责任的，乙方应向甲方承担全部赔偿责任，且甲方不承担乙方退场导致的全部损失。四、乙方应承担位于【湖北省武汉市青山区/街（路）和平大道1278号】由甲主自主决定名称为青山印象城商场内的【第负一层】编号为【B1-32】号套内建筑面积【92.14】平方米的商铺泡沫剧茶加盟店的装修、设施、设备等开设该门店所产生的全部费用。前述所有装修、设施、设备所有权均为乙方所有。2017年6月19日，优越管理公司与深瑞置业公司签订《商铺租赁合同》，由优越管理公司租赁湖北省武汉市青山区/街（路）和平大道1278号编号为B1-32号商铺（建筑面积为92.14平方米）。2017年7月12日，骆琼又向优越管理公司缴纳租赁保证金47470元、公共事业保证金724.5元、装修押金14490元、垃圾清运费724.46元、装修管理费724.46元，共计64133.41元，优越管理公司向骆琼开具编号为5836414的收据，收到装修管理费等64133.41元。另骆琼与武汉优易佳装饰有限公司签订《优易佳装修工程施工合同书》，由武汉优易佳装饰有限公司对涉案加盟店进行装修，工程时间为2017年10月20日至2017年11月5日，工程总天数15天，工程预算总造价81000元。骆琼自述为此装修缴纳了店铺效果图设计费9000元及装修费81000元。2017年11月25日，骆琼的泡沫剧茶加盟店正式开业，骆琼以青山印象城商场内的招商没有招满，人流量非常少，且该店铺又位于商场内的负一楼，人流量更少，营业额不足以支付租金等原因，于2018年1月31日将店铺关闭。另查明，2018年2月7日，优越管理公司作为甲方与深瑞置业公司作为乙方签订《租赁合同终止协议》，双方同意于2018年2月7日（“解除日”）终止原合同。乙方应在2018年2月14日前按原合同约定的交还状态将该商铺交还甲方。截止到2018年2月7日，乙方应付未付的租金为人民币（含税）29583.75元，管理费为人民币（含税）7728元，水电费等公共事业费为人民币（含税）2385.09元，合计（含税）39696.84元，乙方在2018年2月14日之前向甲方或者相关方结清前述费用，撤离期间的公共事业费由乙方承担，根据原合同约定收费标准计至商铺实际交还之日。骆琼认可经营期间的房屋租金未实际支出，同意水电费、管理费据实结算。现骆琼以优越管理公司未按合同约定适当履行店铺选址服务义务构成违约，给原告加盟经营造成重大损失以及被告未依约向原告提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为原告持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务构成根本违约，故诉至本院，诉请如前。审理中，优越管理公司认为关于选址是经过原告确认的。关于培训从签订合同开始，2017年10月开始培训，有培训记录，2018年3月期间都有培训签到且原告还领取了结业证。关于产品，优越管理公司提供的产品是接近保质期并不是过期。优越管理公司已按合同的约定履行相关义务，不存在根本违约，要求驳回原告的全部诉讼请求。深瑞置业公司认为其收取的租赁保证金是基于与优越管理公司签订的租赁合同，扣除欠缴的租金外其他的转为违约金不予退还，装修押金在恢复原状后可以退还。经本院组织调解，当事人未能就实体处理达成一致意见。以上事实有《单店特许经营合同》、《配套服务选址服务补充协议》、《商铺租赁合同》、《优易佳装修工程施工合同书》、《租赁合同终止协议》、收据及当事人的陈述等证据在卷佐证。本院认为：根据《商业特许经营管理条例》第三条之规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付经营费用的活动。本案中原、被告签订的涉案合同符合特许人许可被特许人拥有的经营资源、被特许人遵循合同约定的统一经营模式进行经营等商业特许经营合同的基本特征，可认定原、被告签订的涉案合同为商业特许经营合同，基于被告与第三人签订的《租赁合同终止协议》，同意2018年2月7日为终止原合同的“解除日”，故本案原告与被告合同解除的时间为应2018年2月7日。原告主张因被告未按合同的约定不当选址，是导致合同解除的根本原因。关于选址，原、被告签署有《配套服务选址服务补充协议》，被告为原告提供商业选址服务，而选址的最终确认，是由原告自觉决定，被告在提供商业选址服务中并无不当，不属于根本违约，故原告的该项主张不能当然成立。原告在开业的两个月后自行关闭店铺，符合《合同法》第九十四条“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”的规定。关于加盟费及品牌使用费。因加盟费是一种独特的商业经营形式，它是品牌持有人将企业品牌的无形资产，如知识产权、组织管理资产、市场资产和人力资产等以合同形式授予加盟商使用，加盟商按合同规定，在统一的经营模式下从事业务活动，并向品牌持有人支付一定的费用。加盟费实质上是入门费，是被特许人获得特许经营权资格的代价。加盟费体现的是特许人所拥有的经营模式、经营技术诀窍、商业秘密、经营理念等经营资源的价值，而这一切一旦由特许人授权被特许人知晓后，无返还的可能性。同时加盟费包含了特许人为加盟店开业而进行的商业条件调查、开业指导及开业前培训等成本支出，这些费用在加盟店开业时已实际支出，无法予以收回。本案中原告已经一次性缴纳加盟费，从被告处获取了经营资源的价值，并实际开业，故对原告要求被告退还加盟费39800元的诉讼请求不予支持。而品牌使用费则属于加盟商入门后向品牌持有者缴纳的类似于“租赁费”性质的使用费，应以实际使用期限来收取，一旦该特许经营合同解除，特许人无权收取此后的品牌使用费。本案中虽然双方签订的《单店特许经营合同》中约定了“加盟费和品牌使用费无论在任何情形下均不予退还”，从《合同法》第五条规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”来看，该约定显然有违社会公认的公平观念，属于格式条款。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未予对方协商的条款，即使格式条款经双方当事人签字同意，且提供者尽到了告知义务，因其本质上不符合公平原则，故应认定该条款无效。本案应根据合同本身含义来综合理解加盟费和品牌使用费，因合同期限为三年，若该合同能切实履行满三年，则原告对于所获得的特许经营价值应按约支付对价，由于本合同提前解除，未能继续履行，故原告对其尚未实质享受到的特许经营价值无需支付对价。扣除原告已经实际使用的特许经营价值4603元，即：60000元÷（365天×3年）×84天{2017年11月15日至2018年2月7日}，被告应退还原告55397元，即：60000元-4603元。关于新品营销费、选址费、履行约保证金及装修设计费，因被告已提供了新品及商业选址服务，新品营销费、选址费不应予以退还。关于履行约保证金，因本案合同的解除并非原告违约责任导致，故履约保证金应无息全额退还。装修设计费的承接方系案外人武汉优易佳装饰有限公司，系另一法律关系本案中不予审查，原告可另案主张权利。另本案原告与被告签订《特许经营合同（合同编号：TX17013）补充协议书》，被告与第三人又签订《商铺租赁合同》，被告协助原告以被告的名义承租的青山印象城商场内的【第负一层】编号为【B1-32】并交原告经营，《商铺租赁合同》项下的权利义务及加盟店的装修、设施、设备等开设该门店所产生的全部费用由原告承担。原告向被告缴纳的64133.41元，被告已全额交给第三人。现原告主张要求被告退还租赁保证金、商铺装修押金亦系另一法律关系，原告可另案主张权利。综上，被告应退还原告品牌使用费55397元、履行约保证金20000元，共计75397元。根据《中华人民共和国合同法》第五条、第三十九条、第四十条、第九十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告骆琼与被告武汉优越企业管理咨询有限公司签订的《单店特许经营合同》及《特许经营合同（合同编号：TX17013）补充协议书》于2018年2月7日解除；二、被告武汉优越企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内向原告骆琼退还品牌使用费和履行约保证金共计75397元；三、驳回原告骆琼的其他诉讼请求。本案案件受理费4367元，减半收取2183.5元，由原告骆琼负担1383.5元，由被告武汉优越企业管理咨询有限公司负担800元（此款原告骆琼已垫付，由被告武汉优越企业管理咨询有限公司连同上述款项一并支付给原告骆琼）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  杨世庆二〇一八年十二月二十四日书记员  庞海丽