安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖07民终787号上诉人（原审被告）：汤云林，男，汉族，1970年8月19日出生，住安徽省铜陵市义安区。被上诉人（原审原告）：朱铭山，男，汉族，1980年10月20日，住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：汪小马，安徽徽风律师事务所律师。原审被告：胡末莲，女，汉族，1969年2月12日出生，住安徽省铜陵市义安区。原审被告：铜陵市云林绿化有限责任公司，住所地安徽省铜陵市郊区私营工业园内。统一社会信用代码913407007918599105（1-1）。法定代表人：汤云林，公司总经理。上诉人汤云林因与被上诉人朱铭山、原审被告胡末莲、铜陵市云林绿化有限责任公司民间借贷纠纷一案,不服铜陵市铜官区人民法院（2018）皖0705民初561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月28日立案后，依法组成合议庭于2018年10月30日公开开庭审理本案。上诉人汤云林及原审被告铜陵市云林绿化有限责任公司法定代表人汤云林，被上诉人朱铭山的委托诉讼代理人汪小马，原审被告胡末莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人汤云林上诉请求：1.将上诉人偿还朱铭山借款本金50万元改判为49.4万元；2.判决双方在2014年5月12日至2015年5月11日计12个月多计算本金6000元的利息计1440元，抵扣上诉人2015年5月11日以后尚欠朱铭山的利息；朱铭山承担本案诉讼费。事实与理由：1.一审法院认定借款本金数额不准确。上诉人于2014年5月12日与朱铭山签订一份50万元的借款合同。朱铭山分别于5月1日和5月24日通过中国工商银行汇款20万元和29.40万元给上诉人，有朱铭山在一审中提交的汇款凭证和二审中上诉人提交的收款账户银行流水为证。此后朱铭山再无汇款或现金付给上诉人，朱铭山无证据证明其以现金支付借款6000元，故根据相关法律和司法解释规定，应该按朱铭山实际提供的借款49.40万元，认定借款本金。2.借款本金实际为49.40万元，自2014年5月12日至2015年5月11日按50万元本金，按月息2%多计算了1440元利息，故主张多计的1440元利息在2015年5月11日以后上诉人尚欠的利息中抵扣。综上所述，一审法院认定上诉人借款本金有误，2015年5月11日以后抵扣利息少计1440元，请二审法院依法改判。被上诉人朱铭山辩称：汤云林的上诉请求，没有事实与法律依据。汤云林如果没有借款50万元，汤云林不会在第二年后重新出具50万元的借条给本人。汤云林在借款期间是正常支付利息给本人，没有超过法律规定的最高利息。汤云林要求在2015年5月11日以后扣除利息1440元，没有法律依据。汤云林应当承担本人一审委托律师代理诉讼而支付的费用。一审法院判决认为支付本人的利息已有24%，不支持一审代理费请求，没有法律依据。原审被告胡末莲述称：是汤云林骗取本人同意了房产抵押。汤云林说是向银行贷款让本人签字，一直到法院通知本人参加诉讼，汤云林才告诉本人是向私人借款。朱铭山于2018年2月27日向一审法院起诉请求：1、汤云林、胡末莲、铜陵市云林绿化有限责任公司三被告共同支付借款本金50万元和利息156900元（利息从2014年5月12日至2018年2月12日止，按年利率24%计算），后续利息按年利率24%计算至本息付清之日止；2、朱铭山对汤云林、胡末莲抵押的铜陵市钟鸣镇龙泉北路18号房产（房地产权证号97××**）享有优先受偿权；3、三被告承担朱铭山支付的律师代理费1.8万元、差旅费562元；4、诉讼费等费用由三被告承担。一审法院认定事实：朱铭山通过妻子张丽萍与汤云林相识。汤云林需用资金向朱铭山借款，2014年5月双方签订借款合同一份，约定汤云林向朱铭山借款50万元，借期一年，月息二分。朱铭山以转帐的方式支付49.40万元（2014年5月1日20万元，2014年5月14日转账29.40万元）。汤云林与胡末莲就该借款，共同以其房产（钟鸣镇龙泉北路18号房屋，房地产权证号97××56）作抵押。2014年5月19日双方办理了铜房2014字第0752号房地产他项权证。借款到期，在汤云林付清利息，但未能归还50万元借款本金的情况下，双方于2015年5月12日再次签订《借款合同》一份；约定借款50万元，期限自2015年5月12日起至2016年5月12日止，利息约定为月利率20‰，借款用途为支付工程款。对于违约责任约定“因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人维持支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用。”汤云林自2015年5月12日签订借款合同后，陆续归还款项至朱铭山妻子账户共计114500元，并于2017年通过ATM机转款给朱铭山34600元及其妻子5000元；汤云林共计归还朱铭山154100元。朱铭山因该债务诉讼支付律师代理费18000元、交通费226元。另，汤云林与胡末莲系夫妻关系。汤云林又系铜陵市云林绿化有限责任公司的法定代表人。一审法院认为：合法借贷受法律保护。汤云林向朱铭山借款，在借款到期后未能归还借款本金的情况下，双方再次签订借款合同，并约定期限一年。由于汤云林在该借款到期后未能归还借款，现朱铭山向汤云林主张权利，符合法律规定。对于借款本金，汤云林陈述实际借款本金为49.40万元，而朱铭山陈述转账49.40万元，现金支付6000元；由于汤云林出具借款为50万元，汤云林也无证据证明实际只收到了49.40万元，其也不能否认朱铭山另行支付6000元现金的事实，故对于借款本金应认定为50万元。关于利息，双方约定月利率为20‰即年利率24%，符合法律规定，予以认定。汤云林自2015年5月12日与朱铭山签订《借款合同》后，陆续归还原告154100元。汤云林陈述其中一笔30000元系归还本金，因朱铭山不予认可，且汤云林未能按期归还利息，根据先息后本的法律规定，该笔款项应认定为利息，故汤云林所付的154100元应当为利息。关于抵押，汤云林在借款过程中对其所有的钟鸣镇龙泉北路18号房屋在房产部门办理了抵押，朱铭山依法行使抵押权，符合法律规定，本院予以支持。关于夫妻共同债务的问题，胡末莲作为汤云林的妻子，对于汤云林的借款是否知晓的事实，从汤云林和胡末莲双方办理房屋抵押手续看，胡末莲对于该借款应当知晓，朱铭山要求汤云林的妻子承担连带责任，符合法律规定，本院予以认定。汤云林在向朱铭山借款过程中，明确写明该借款的用途为支付工程款，而汤云林又系铜陵市云林绿化有限责任公司的法定代表人，朱铭山有理由相信该款就是用于汤云林所在的公司，其要求铜陵市云林绿化有限责任公司承担连带责任的请求符合法律规定，本院予以支持。朱铭山主张律师代理费用及交通费，由于双方约定的利率按年利率算已经达到了24%，其再主张律师代理费用和交通费，显然超出法律规定，该请求不予支持。根据民事诉讼法规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，胡末莲经本院传票传唤未到庭应诉，视为其放弃答辩和质证的权利，故本院根据现有证据及查明的事实，依法作出裁判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项、第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告汤云林、胡末莲于本判决生效后十日内一次性归还原告朱铭山借款本金50万元及利息（利息自2015年5月12日起以50万元为本金，按年利率24%计算至本金付清时止，在支付利息时应扣除被告汤云林已经支付的利息154100元）；二、如被告汤云林、胡末莲未能按时足额履行上述第一项还款义务，原告朱铭山有权对被告汤云林、胡末莲提供的抵押房产[钟鸣镇龙泉北路18号房屋（房地产他项权证号：铜房2014字第**）]折价或拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；三、被告铜陵市云林绿化有限责任公司对上述第一项内容承担连带清偿责任。四、驳回原告朱铭山其他诉讼请求。案件受理费10555元，减半收取5277.50元，由被告汤云林、胡末莲、铜陵市云林绿化有限责任公司负担。二审中，汤云林提交了户名为汤云林《借记卡账户历史明细清单》。因该银行流水与朱铭山一审中提交的转账凭证相互印证，本院予以确认。双方当事人对一审提交的证据仍然坚持一审质证意见。本院除对一审查明的借款事实予以确认外，本院另查明：2015年5月12日，朱铭山与汤云林以续签的《借款合同》约定，借款按月结息，结息日为每月的第20日。本案二审中，汤云林称，朱铭山于2014年5月1日和5月14日以银行转账方式先后付款20万元和29.40万元；朱铭山未付6000元现金，6000元是借款49.5万元到2014年5月底的利息，当时约定每月支付利息。2018年8月2日，双方当事人在一审法院主持下对已支付利息进行了对账，双方当事人对自2015年5月19日至2016年5月底，汤云林共计支付利息11万元（其中2015年5月19日支付利息1万元）的事实无议异。原审法院作出判决后，朱铭山于2018年8月14日向原审法院书面承诺：本人从2015年5月12日至2018年2月向法院提起诉讼时，共收到汤云林支付的借款利息173100元（此利息金额包括一审判决已确定的利息金额）；本人同意收到的借款利息与判决确定利息的差额，在后续支付利息时予以扣除。即朱铭山自认，自2015年5月12日至2018年2月27日止共收到汤云林支付利息173100元。本院认为，本案争议的焦点为：汤云林所借款项本金是50万元还是49.4万元。汤云林向朱铭山借款,有双方于2015年5月12日续签的《借款合同》和朱铭山按前期借款约定支付借款的银行转账凭据为证,故双方当事人之间借贷关系依法成立,合法有效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。”依据该规定，朱铭山可以按约定将其应收的2014年5月的利息计入次月借款本金。2014年5月1日、5月14日，朱铭山通过转账方式先后向汤云林支付20万元和29.40万元，自2014年5月1日起至2014年5月31日止，借款20万元的利息为4000元（20万元×2%）；自2014年5月15日起至2014年5月31日止，借款29.4万元的利息为3136元（294000元×2%÷30天/月×16天）；即借款本金49.4万元，依照按月结息、每月支付利息的约定，则汤云林应支付2014年5月的利息合计为7136元。朱铭山将该笔应收利息抵为6000元借款本金，不违反法律规定。朱铭山向汤云林提供的借款本金50万元，应自2014年6月1日起计算利息；按月利率2%标准每月需付利息为1万元，截至2015年5月31日共计12个月，朱铭山应支付利息12万元。朱铭山没有提交证据证明截至2015年5月31日，其支付的利息已超过12万元；且双方于2015年5月12日以续订的《借款合同》确定续借款本金为50万元，表明朱铭山对前期借款本金为50万元的事实无异议。因此，汤云林主张其实际借款为49.6万元以及自2014年5月12日至2015年5月11日按借款本金50万元多计算了利息1440元的理由，并不成立。原审判决认为“汤云林陈述实际借款本金为49.40万元，而朱铭山陈述转账49.40万元，现金支付6000元；由于汤云林出具借款为50万元，汤云林也无证据证明实际只收到了49.40万元，其也不能否认朱铭山另行支付6000元现金的事实，故对于借款本金应认定为50万元。”对此认定，本院认为汤云林对朱铭山付款行为并不承担举证责任，朱铭山对自己的付款行为负有举证责任。由于朱铭山未向法院提交汤云林出具的收到50万元的收据，故原审法院对朱铭山另行支付6000元现金事实的认定于法无据。因此，汤云林主张另6000元借款是朱铭山以49.40万元借款计至2014年5月底的利息的事实，本院应予采信。2015年5月12日，双方以续订《借款合同》约定借款50万元的利息计付为按月结息。前期借款利息应计算至2015年5月31日，汤云林于2015年5月19日支付的利息1万元应属前期借款利息，且朱铭山认可汤云林已付清前期借款利息，故双方续借款的利息应从2015年6月1日起计算。朱铭山自认从2015年5月12日起至2018年2月共收到汤云林支付的利息为173100元，扣除于2015年5月12日支付的前期借款利息1万元，即截至2018年2月底，汤云林已支付后续借款利息为163100元；自2015年6月1日起至2018年2月底共计33个月，以借款本金50万元为基数按月利率2%计算，汤云林应支付借款利息为33万元。综上所述，双方当事人于2015年5月12日订立的《借款合同》载明的借款金额属于续借款本金，汤云林未按约定于2016年6月1日向朱铭山返还借款本金50万元属于违约行为，依法应承担违约责任，故汤云林应按合同约定的利率标准向朱铭山赔偿逾期还款的利息损失。截至2018年2月底汤云林欠付的利息为16.69万元（33万元-16.31万元）。由于汤云林向一审法院提交的利息支付证据不完整、不充分，故本院根据朱铭山于2018年8月14日向原审法院书面承诺所自认的事实，对汤云林应当赔偿的逾期还款利息予以重新确定。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持铜陵市铜官区人民法院（2018）皖0705民初561号民事判决第二、三、四项，即“二、如被告汤云林、胡末莲未能按时足额履行上述第一项还款义务，原告朱铭山有权对被告汤云林、胡末莲提供的抵押房产[钟鸣镇龙泉北路18号房屋（房地产他项权证号：铜房：铜房2014字第**价或拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；三、被告铜陵市云林绿化有限责任公司对上述第一项内容承担连带清偿责任；四、驳回原告朱铭山其他诉讼请求。”二、变更铜陵市铜官区人民法院（2018）皖0705民初561号民事判决第一项“被告汤云林、胡末莲于本判决生效后十日内一次性归还原告朱铭山借款本金50万元及利息（利息自2015年5月12日起以50万元为本金，按年利率24%计算至本金付清时止，在支付利息时应扣除被告汤云林已经支付的利息154100元）”为汤云林、胡末莲于本判决生效后十日内给付朱铭山借款本金50万元及利息16.69万元（利息计算截至2018年2月底，之后的利息自2018年3月1日起，以借款本金50万元为基数，按年利率24%计算至本金付清时止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5277.50元，由被告汤云林、胡末莲、铜陵市云林绿化有限责任公司负担。二审案件受理费50元，由上诉人汤云林承担。本判决为终审判决。审判长 程 毅审判员 徐际双审判员 方 彤二〇一八年十二月二十一日法官助理吴先霞书记员廖继贵附本案相关法律规定第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。