四川省中江县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0623民初3277号 原告：熊怀文，男，1971年9月29日出生，汉族，初中文化，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：赖青，四川宁安律师事务所律师。 被告：中江县疾病预防控制中心，住所地中江县凯丰西路**。 法定代表人：许昆明，该中心主任。 委托诉讼代理人：刘刚，四川金锐律师事务所律师。 原告熊怀文与被告中江县疾病预防控制中心（以下简称中江疾控中心）劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告熊怀文及其委托诉讼代理人赖青,被告中江疾控中心的委托诉讼代理人刘刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告熊怀文向本院提出诉讼请求：被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金58611.26元。诉讼中，原告明确赔偿金的计算方式为，以法院查明的解除劳动合同前十二个月平均工资3369.67元为基数计算10.5个月的二倍，故变更赔偿金金额为70763.07元。 事实和理由：原告于2008年7月入职被告中江疾控中心从事驾驶员工作。从2008年9月1日起，原告与被告共签订了6次劳动合同，其中最后一次合同期限为2015年9月1日至2018年8月31日。原告在被告处工作期间，一直认真履行工作职责，服从安排、遵纪守法，从无旷工、迟到、早退及不服从被告安排等违规违纪情况。2017年12月29日，被告向原告送达了《关于解除熊怀文聘用合同的通知》，无故单方面解除了与原告的劳动合同，并拒绝向原告支付违法解除劳动合同赔偿金及补发相关待遇。原告依法向中江县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，但仲裁院因故未作处理。故起诉来院，并提出上述诉讼请求。 被告中江疾控中心辩称，对原告诉称被告与其签订劳动合同，解除劳动合同的事实无异议。与原告解除劳动合同的原因是在中江县纪委清查被告单位发放加班费时，被告要求原告退还多发放的加班费5029.80元，而原告拒绝退还，双方便于2017年12月29日协商解除了劳动合同。虽然原告曾拒绝在解除聘用合同通知上签字，但在2018年1月22日，原告在向中江县社保局申请失业保险金时补签了该通知书，并领取了失业保险金。故双方系协商解除劳动合同，被告不属于违法解除劳动合同，请求法院驳回原告不合理的诉讼请求。 原告熊怀文围绕其诉讼请求，向本院提交如下证据材料：1.原告身份证复印件、被告组织机构代码证复印件；2.原、被告于2015年9月1日签订的聘用合同；3.中江县劳动人事争议调解仲裁院出具的情况说明；4.被告向原告发送的短信截屏；5.原告借记卡账户历史明细清单。 被告中江疾控中心围绕其反驳理由，向本院提交如下证据材料：1.清退通知；2.2016年-2017年熊怀文日常加班统计表、加班工资发放统计表；3.工勤人员工资发放表、记账凭证；4.《四川省人民政府办公厅转发人力资源社会保障厅财政厅关于调整机关事业单位工作人员基本工资标准和增加机关事业单位离休人员离休费三个实施意见的通知》（以下简称基本工资实施意见）、中江县疾病预防控制中心关于编外人员待遇规定的通知（以下简称编外人员待遇通知）；5.中共中江县纪委关于清退县疾控中心滥发加班费的建议、中江县疾病预防控制中心关于清退违规发放加班工资的情况说明、中江县疾病预防控制中心工会委员会关于《中江县疾病预防控制中心拟解除熊怀文、刘世福聘用合同的函》的复函、会议记录；6.中江县疾病预防控制中心关于解除熊怀文聘用合同的通知（受收达人收到日期为2018年1月9日）、送达回证、中江县疾病预防控制中心关于解除熊怀文聘用合同的通知（受收达人收到日期为2017年12月26日）、德阳市失业保险金申领表、印章使用登记表、工作交接表；7.聘用合同（聘用期限为2013年9月1日至2015年8月31日）；8.证人蔡某、张某的当庭证言。 当事人围绕诉讼请求分别依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，现认定如下：原告提供的证据1、2、3，被告无异议，本院予以确认。对原告提供的证据4、5的证明目的有异议，认为不能证明被告应当支付经济赔偿金、不能证明原告不存在多领取加班工资的情形。本院认为，该短信截屏内容系被告向原告告知解除合同事实，真实、客观、与本案具有关联性，本院予以采信。 被告提交的证据，原告对证据1的真实性无异议，认可收到了该通知，但不认可多领取了加班工资，本院认为，被告向原告送达了该通知属客观事实，对此，本院予以采信；对证据2、3均有异议，其认为原告工资通过转账发放，但上述表格均系被告自己制作，并无原告签字确认，本院认为，证据2系被告针对中江县纪委清退加班费建议所作出的加班费统计，该证据能证明被告按照县纪委要求对加班费进行了清退的事实，对此，本院予以采信，证据3能证明2016年原告工资发放的金额，本院予以采信；对于证据4，原告对《基本工资实施意见》真实性、合法性无异议，对关联性有异议，其认为该意见适用对象为在编人员，对《编外人员待遇通知》有异议，其认为系被告自己制作，未公示，原告对此不了解，即便真实，也不能证明原告的工资发放是按照附表3予以执行的，本院认为，《基本工资实施意见》系对在编人员的规定，《编外人员待遇通知》系被告向编外人员职工发放待遇的相关文件，其中的附表三经本院核实，该附表并不属于该通知的一部分，对于真实性本院不予以采信。该组证据虽能证明被告单位编外员工的待遇发放标准，但与本案不具有关联，本院不予以确认；对于证据5的纪委建议、情况说明，原告认为与本案无关联，不能证明原告存在多领工资的情况，对工会复函真实性无异议，但认为被告并未召开工会会员大会，且与被告有利害关系。对5份会议记录真实性、合法性有异议，虽然原、被告进行了谈话，但原告不认可多领取了加班费，故不同意解聘，会议记录也载明了该情况，能证明双方不是协商解除劳动合同，其余会议记录，原告均未参会，工会会员大会也并未召开。本院认为，该组证据仅能证明原、被告因加班费清退问题发生争议、被告与原告进行了沟通，被告最终作出了解除劳动合同决定的事实，对此，本院予以采信；对于证据6的真实性原告无异议，但对证明目的有异议，本院认为，该组证据能证明被告向原告送达了解聘通知，原告拒收之后，因领取失业保险金，故而签收了解聘通知，并申领了失业保险金的事实，本院予以采信；对于证据7的真实性原告无异议，但认为该合同已过履行期，本院认为，该证据真实、客观，能证明原告在被告处工作期间签订了劳动合同的事实，本院对该证据予以采信；对于证据8，原告对证人蔡某证明原告存在加班事实，应当发放加班工资的部分无异议，但认为纪委要求清退加班工资不能作为解聘理由。原告对证人张某证明协商过程中原告对补偿金额不满意的事实无异议，对其他内容不予认可。本院认为，证人蔡某的证言能证明原告确存在加班应当发放加班工资，而纪委认为被告有违规发放加班费的情况，故而要求清退，该陈述与纪委要求清退加班费的客观事实相符，本院予以采信。证人张某的证言能证明原、被告曾就解除劳动合同进行沟通，但未能达成一致意见，本院对该事实予以采信。 根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年9月1日，原告与被告建立劳动合同关系，并签订了聘用合同。双方于2015年9月1日签订的《聘用合同》主要约定了，被告聘用原告担任行政科驾驶员岗位工作、聘用期限为叁年，自2015年9月1日至2018年8月31日及原告的工作内容、被告的权利与义务、聘用合同的变更、解除、终止等内容。双方建立劳动合同关系后，被告一直在原告处从事合同约定的驾驶员工作，被告依约定为原告缴纳了医疗保险、养老保险、失业保险等，并每月向原告支付工资。 2017年10月18日，中共中江县纪委向县卫计局党委送达了《关于清退县疾控中心滥发加班费的建议》（江纪综[2017]11号文件），该文件责令县卫计局党委对于县疾控中心主任许某某滥发的加班费予以清退，于2017年10月31日前完成，并将落实情况在30日内书面报告纪委。 2017年10月13日，被告向原告送达《清退通知》，该通知载明，“按县纪委和卫计局党委要求，清退违规发放加班工资等，经核实，你应清退金额5029.80，已清退0，请你务必于2017年10月20日前，将清退款存入单位账户。”原告在收件人处签字确认。此后，因原告未按通知要求退交上述款项，被告单位工作人员与原告进行了沟通谈话。2017年12月26日，被告单位工会委员会向被告出具了《中江县疾病预防控制中心工会委员会关于的复函》（江疾控工委[2017]1号），该复函载明，“经12月25日工会会员大会表决通过，同意单位依据有关法律法规解除熊怀文、刘世福同志的聘用合同。” 2018年1月9日，被告向原告送达了《关于解除熊怀文聘用合同的通知书》，该通知书载明，“熊怀文自2008年9月1日起，被我单位聘用到驾驶员岗位工作，工龄9年4个月。根据单位实际情况，经研究决定，单位提出解除聘用合同，与你本人协商一致，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，自2017年12月29日起解除你的聘用合同。2017年12月26日。”送达当日，原告拒绝签收。2018年1月9日，原告之妻在《工作交接表》的交接人签名处签署了原告的名字。2018年1月22日，为了向有关部门申领失业保险金，原告之妻子赖惠持《德阳市失业保险金申领表》、《参保单位减少职工基本情况表》到被告处加盖了公章，原告再将前述材料和《关于解除熊怀文聘用合同的通知书》交到了社会保险经办机构，原告在受送达人、申请人等栏处签名。申请批准后，原告领取了失业保险金。 2018年1月28日，被告向原告发送手机短信息，内容为，“熊怀文同志，你自2008年9月至2017年12月在我单位从事驾驶员工作。我单位从2017年12月29日正式解除与你的聘用合同关系，根据《劳动合同法》第四十六条、四十七条规定：工龄满一年补偿1个月工资，不足半年补偿0.5个月工资的标准，共计补偿10.5个月工资，共计32476元。如你对该补偿金额认可，请于2018年2月2日之前来我单位办理，如有异议可申请劳动仲裁。” 2018年7月9日，被告向中江纪委回复了《关于清退违规发放加班工资的情况说明》，载明，“按照县委第三巡查组反馈问题的要求，中心应清退1825062.35元，截止2017年12月，已上缴清退款1814069.25元，尚欠退款10993.10元。其原因是两名临聘驾驶员熊怀文、刘世福对清退意见大，经县纪委和单位多次进行思想教育后，仍拒不清退，对此我中心已按相关要求解除了聘用合同。目前，刘世福已办理了解聘相关手续，在补偿款中扣留清退款5963.30元；另外一人熊怀文已离开单位，但还没有完善解聘手续，本人表示还将申诉。我中心计划在熊怀文、刘世福两人办理完解聘手续后，统一上缴剩余清退款。” 此后，原告向中江县劳动人事争议调解仲裁院申请仲裁，中江县劳动人事争议调解仲裁院于2018年9月11日出具情况说明，载明，“中江县人民法院：申请人熊怀文诉被申请人中江县疾病预防控制中心劳动争议一案（江劳人仲案字[2018]145号），本委于2018年7月10日立案。双方经多次协商调解，因故未能开庭，导致该案逾期未作处理。特此说明。”原告遂于2018年9月18日向本院提起诉讼，并提出前述诉讼请求。 另查明，被告在劳动合同解除前十二个月（2017年1月至2017年12月）的转入工资卡的月平均收入为3052.67元，2017年度被告每月代扣养老保险、失业保险、医疗保险等317.00元，故月平均工资为3369.67元。 本院认为，本案的争议焦点为，被告是否属于违法解除劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，用人单位负举证责任。本案中，原、被告因加班费清退问题发生争议，原告不认可多领取加班费并不予退还，被告提出不清退则解除劳动合同并且向原告送达了解聘通知书。故本案系被告作出解除劳动合同决定而发生的劳动争议，应由被告对其主张进行举证。被告主张双方系协商解除劳动合同，原告对此不予认可。本院认为，被告在作出解除劳动合同之前，虽与原告对清退加班费事宜进行了沟通、淡话，但因原告不同意退款，被告提出了解除劳动合同的意见，原告表示要求按照法律规定予以处理。此后，在被告规定的期限内，原告仍未退款，故被告作出了解除劳动合同决定，该决定做出后，被告通过书面送达及发送短信息的方式向原告送达了解除劳动合同通知，原告拒绝签收书面通知书，也未按照短信息上规定的时间办理解聘手续。且被告提供的证据亦可证实，原告从知晓被告解除劳动合同的意见之后，至2018年7月9日一直未完善解聘手续，仍表示要申诉。从上述情况均可看出，对于被告提出的解除劳动合同的意见，原告通过拒绝签收通知书、表示将申诉等方式表示不同意被告的意见，故原、被告并未就解除劳动合同事宜达成一致意见。解除劳动合同系被告以原告不退加班工资为由，所作出的决定。被告主张原告同意解除劳动合同，提供的证据并不能达到该证明目的。虽然原告最终在解除通知上签字，但该行为系为领取申请失业保险金而为之，并不能证明原告与被告协商一致解除劳动合同。故，本院对被告的意见不予以采纳。 对于加班费是否应当清退的问题，本院认为，加班费的发放系被告单位根据劳动者的工作情况、劳动合同约定及相关文件要求、标准而应当发放的待遇。发放金额系单位确定，而清退意见是纪委在行使行政监督职责时向单位所作出的建议。对于原告是否多领取加班工资的争议问题并不是本案的审理范围。原告表示其未多领取加班费不予退还与被告要求清退发生分歧，导使被告作出解除劳动合同决定，但该决定并不是与原告协商一致的结果。且被告也未以《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条所规定的用人单位可以解除劳动合同的其他情形为由，作出解除合同决定。被告未能提出合法的理由及充分的证据证明与原告解除劳动关系的合法性，故应当支付赔偿金。 原告要求被告支付以解除劳动合同前十二个月的平均工资乘以10.5个月的二倍予以支付，符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，原告请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，合法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第四十八条第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告中江县疾病预防控制中心于本判决生效后十日内向原告熊怀文支付赔偿金70763.07元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告中江县疾病预防控制中心负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员 周 琪 二〇一八年十二月七日 书记员 王体臻