浙江省宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0203民初4135号 原告：任小林，女，1975年4月25日出生，汉族，户籍所在地浙江省天台县，现住浙江省宁波市海曙区。 委托诉讼代理人：谢中淡，男，1970年4月19日出生，汉族，户籍所在地浙江省天台县，现住浙江省宁波市海曙区。系任小林丈夫。 被告：宁波市海曙艺磊服装面料整理厂（普通合伙）。统一社会信用代码91330212MA2812RX01。住所地：浙江省宁波市海曙区古林镇古西路**。 执行事务合伙人：施莹健。 委托诉讼代理人：邓何骏，浙江同舟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王珏，浙江同舟律师事务所律师。 原告任小林与被告宁波市海曙艺磊服装面料整理厂（普通合伙）（以下简称艺磊厂）劳动争议一案，于2018年4月3日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序于2018年5月10日公开开庭进行了审理,后因案情复杂，本案裁定转为普通程序并依法组成合议庭于2018年9月25日公开开庭进行了审理，原告任小林的委托诉讼代理人谢中淡及被告艺磊厂的委托诉讼代理人王珏到庭参加诉讼，原告任小林到庭参加第一次庭审。本案现已审理终结。 原告任小林向本院提出并变更诉讼请求为：1.被告支付原告双倍工资差额68422.50元（7602.50元×9个月）；2.被告为原告补缴2017年4月18日至2018年1月17日合计9个月的工伤保险、失业保险、生育保险、养老保险、医疗保险（按照宁波市社会平均工资的缴纳基数）；3.被告支付原告2017年4月18日至2018年1月17日扣发的加班工资42598元；4.被告支付原告2017年4月18日至2018年1月17日的经济补偿金7602.50元和失业金损失1608元。事实和理由：原告于2017年4月18日与被告建立劳动关系。试用期1个月，月工资3000元，转正后月工资3300元。至2018年1月原告离职时，被告未与原告签订劳动合同，亦未给原告缴纳社会保险。被告的行为违反法律规定，应给予原告相应的补偿。关于双倍工资差额，被告应支付原告9个月的双倍工资差额。此工资应为劳动者的计时工资、计件工资、奖金、津贴、补贴、加班工资以及特殊情况下支付的工资等，即本人所有劳动所得的工资。关于加班费，被告未足额支付原告加班工资。被告向原告发放的加班工资是按岗位工资及自每日17：30后按10元/时计发，且不论工作日延时加班、休息日加班还是节假日加班，均按照10元/时计付。原告的实际工作时间为上午7:30至11:00，下午11:40至17:30，已超过标准工作时间约1.5小时，该1.5小时也应计付加班工资。被告自每日17：30后才计付加班工资，不合规定。原告要求被告应按照实际加班时长和法定标准计付加班工资，即42598元。关于经济补偿金，应以原告全年度的劳动所得的月平均收入按应补偿的月数计算，即7602.50元。为此，原告诉至法院，请求解决。 被告艺磊厂当庭答辩称：1.被告对未与原告签订书面劳动合同的事实无异议，但原告的入职时间为2017年4月19日。原告陈述的月工资3300元与事实不符，原告的基本工资为1860元，加班工资另算，其所述的3300元/月为其所有收入的合计。原告在被告处工作将近9个月，但在收到工资后从未向被告反映过未足额发放加班工资的问题。2.原告主张的双倍工资差额过高，支付起算点应为5月20日，工资标准按每月基本工资计，加班工资不应列入计算标准。3.被告已向原告足额支付加班工资，原告计算的加班时间与事实不符。4.原告入职当月无法缴纳社会保险，应自2017年5月起补交养老保险和医疗保险，补缴基数应按照社会保险的规定执行，还需原告协助。5.原告系主动辞职，不需要支付经济补偿金和失业金，且失业金未经仲裁前置程序。 原告任小林为证明其主张，向本院提交如下证据材料： 1.手工记录考勤一份，拟证明原告于2017年4月18日开始在被告处工作、加班时长及原告实际考勤记录的事实； 2.宁波银行工资对账单一份，拟证明原、被告存在劳动关系及被告发放给原告工资情况的事实； 3.2017年4月至2018年1月应补发加班工资明细表一份，拟证明被告应补发原告加班工资的标准和金额事实； 4.2018年1月16日视频资料及文字记录一份，拟证明原、被告双方存在劳动关系，原告离职是因被告未按规定支付加班工资、缴纳社会保险的事实； 5.辞职申请书一份（照片），拟证明原告因被告未与其签订劳动合同、缴纳社会保险，于2018年1月17日申请辞职及原告于2017年4月18日入职的事实； 6.被告提供的考勤表一份，拟证明该考勤表系伪造的事实； 7.劳动仲裁裁决书一份，拟证明针对劳动争议原告已申请劳动仲裁，但对仲裁结果不予认可的事实； 8.与衡之春、邬恒兵的电话录音及文字记录，拟证明原告在被告处工作期间的工资为3300元/月，加班工资按10元/时计算的事实。 被告艺磊厂为证明其抗辩意见向本院提交了下列证据： 1.工资单、考勤记录各一份，拟证明原告加班时间情况及被告已足额发放工资情况的事实； 2.离职申请表一份，拟证明原告系主动辞职，被告不需要支付补偿金和失业金的事实。 原、被告提供的证据经庭审质证，本院认证如下： 对原告任小林提交的上述证据，被告艺磊厂质证认为：对证据2、6、7无异议；对证据1的真实性及合法性均有异议，系原告自行记录，无被告确认，不能据此计算原告的加班时间，原告提供的复印件与原件不一致，复印件证据无手写的红色笔迹的内容；对关联性亦有异议，被告已足额发放工资，原告记录的实发工资与实际发放工资不符；对证据3、5及8的真实性、关联性及合法性均有异议，证据3系原告自行制作，不能证明待证内容；证据4视频拍摄时未经被告人员同意，属偷拍，不合法，被告工作人员未承认入职时间，仅能证明双方在仲裁前进行协商，对文字记录的真实性有异议，括号内容非视频所述，系自行添加；被告未收到证据5中记载的申请书；证据8中，邬恒兵系普通员工其不可能知晓原告的工资情况，衡之春与原告系师徒关系，存在利害关系，不予认可。 对被告艺磊厂提交的上述证据，原告任小林质证认为：对证据1的工资单、考勤记录均不予认可，系伪造，四月份工厂未开始电子考勤，原告的考勤是组长手工记录；证据2离职申请表，原告仅在空白的申请表中签名。 本院经审核双方提供的证据后，认证如下：原告提供的证据2、证据7，被告无异议，本院予以认定；证据1、3、5均系原告自行制作，被告不予认可，原告未提供其他证据佐证；证据8系证人证言，电话录音无法核实证人身份，且证人未出庭接受质询；故对原告提供的上述证据均不予认定；证据4中的视频记录系原、被告针对案涉劳动争议的商谈，被告对其内容的真实性无异议，且该证据未侵害被告的商业秘密等权益，对该证据的真实性，本院予以认定；文字记录系原告自行誊写，与视频资料内容一致的记录予以认定，不一致的内容，不予认定；证据6系被告提供证据1的复印件，原告虽称该证据系伪造，但因考勤记录系被告掌握并管理，在原告未举证证明该证据存在虚假的情况下，对该证据本院予以认定。 经审查，本院认定如下无争议事实： 原告任小林于2017年4月19日进入被告艺磊厂工作。双方未签订劳动合同，被告亦未给原告缴纳社会保险。2018年1月17日，原告任小林在员工离职申请表中签名，该申请表中载明：入职日期2017年4月19日，离职类型为辞职，12月份工资已结清，1月份工资2399元，暂估1000元，工资里扣。2017年4月至2018年1月，被告向原告发放的工资金额分别为1320元、3806.50元、3751元、3966元、3526.50元、3740元、4512元、4198元、4185元、1399元。2018年1月19日，原告向宁波市海曙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年3月26日作出裁决：一、艺磊厂支付任小林2017年5月19日至2018年1月17日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额合计15048.70元；二、艺磊厂支付任小林解除劳动合同经济补偿金3960.70元；以上二项共计19009.40元，限于该裁决生效后三日内支付完结；三、艺磊厂为任小林补缴2017年4月至2018年1月期间宁波市城镇职工基本养老保险及基本医疗保险，其中个人缴费部分由任小林自行承担，限于该裁决生效后三日内到宁波市海曙区社会保险统一登记申报办公室办理完结；四、驳回任小林的其他仲裁请求。任小林不服该仲裁裁决，虽成讼。 以上事实由原告提供的仲裁裁决书、宁波银行工资对账单，被告提供的离职申请表予以证明。 本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于二倍工资差额，原告主张其于2017年4月18日入职被告公司，但未能提供有效证据予以证明，对其主张的入职时间本院不予支持。本院认定原告在被告处的工作时间为2017年4月19日至2018年1月17日。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定了“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被告自原告入职后一直未与其签订劳动合同，依法应向其支付2017年5月19日至2018年1月17日期间未签订劳动合同二倍工资，现被告提供工资单与考勤记录可印证原告的实得工资包括基本工资、加班工资和高温补贴，本院根据原告的基本工资计算二倍工资差额为15048.70元。关于加班工资，原告未提供有效证据证明被告少发加班工资，应承担举证不能的法律后果。关于社会基本保险，根据现有政策，工伤保险、失业保险、生育保险不能补缴，故原告要求被告补缴工伤保险、失业保险、生育保险的诉请，本院不予支持。根据法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳养老保险、医疗保险，违反上述法律规定。故原告要求被告补缴养老保险、医疗保险的诉请，理由正当，本院予以支持，补缴时间段为2017年4月至2018年1月。关于经济补偿金，原告已提供视频资料证明其辞职原因为被告未依法为其缴纳社会保险，其可解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金，原告在被告处工作时间超过六个月不满一年，其可主张支付一个月工资的经济补偿金即3960.70元。关于失业金，该诉请应先经仲裁委裁决。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告宁波市海曙艺磊服装面料整理厂（普通合伙）支付原告任小林二倍工资差额15048.70元； 二、被告宁波市海曙艺磊服装面料整理厂（普通合伙）支付原告任小林解除劳动合同经济补偿金3960.70元； 上述两项，限于本判决生效之日起五日内履行完毕； 三、被告宁波市海曙艺磊服装面料整理厂（普通合伙）于本判决生效后五日内为原告任小林补缴2017年4月至2018年1月的养老、医疗保险，补缴数额以社保机构核算为准，其中个人缴费部分由原告任小林自行承担； 四、驳回原告任小林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费，因本案系劳动争议，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 长  尹晓艳 审 判 员  张爱华 人民陪审员  徐菊芬 二〇一八年十二月十八日 代书 记员  周碧莹 附本案引用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条第一款建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 第四十七条第三款本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。