新疆维吾尔自治区高级人民法院 执 行 裁 定 书 (2018)新执监91号 申诉人（被执行人）：吉木萨尔县盛疆汇能矿业有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州吉木萨尔县大成能源科技开发有限公司煤矿矿区。统一社会信用代码：916523327333109477Y。 法定代表人：刘钊，该公司总经理。 委托代理人：范晓毅，新疆百丰天圆律师事务所律师。 申请执行人：湖北鄂州鲁班（集团）建筑开发有限责任公司。住所地：湖北省鄂州市杜山镇路口李家墩特**（村委会**）。 法定代表人：段传林，该公司总经理。 申诉人吉木萨尔县盛疆汇能矿业有限公司（以下简称盛疆矿业公司）不服新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院（以下简称昌吉中院）（2018）新23执复13号执行裁定，向本院申诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。 盛疆矿业公司与湖北鄂州鲁班（集团）建筑开发有限责任公司（以下简称鲁班建筑公司）建设工程合同纠纷一案，因双方自愿达成调解，新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院（以下简称吉木萨尔县法院）于2018年4月2日作出（2018）新2327民初488号民事调解书。2018年5月22日，鲁班建筑公司以盛疆矿业公司未按照（2018）新2327民初488号民事调解书履行义务为由，向吉木萨尔县法院申请执行。吉木萨尔县法院受理后，于2018年6月21日向盛疆矿业公司送达了（2018）新2327执709号执行通知书，责令盛疆矿业公司向鲁班建筑公司支付工程款270000元。盛疆矿业公司不服，向吉木萨尔县法院提出执行异议。吉木萨尔县法院于2018年7月23日作出（2018）新2327执异2号民事裁定，撤销吉木萨尔县法院（2018）新2327执709号执行通知书。鲁班建筑公司不服，向昌吉中院申请执行复议。昌吉中院于2018年11月23日作出（2018）新23执复13号执行裁定，撤销吉木萨尔县法院（2018）新2327执异2号执行裁定。盛疆矿业公司不服，向本院申诉。 吉木萨尔县法院查明，盛疆矿业公司与鲁班建筑公司建设工程施工合同纠纷一案，该院于2018年3月5日受理后，依法组成合议庭于2018年4月2日公开开庭进行了审理，在庭审中经调解达成如下调解协议：一、解除原、被告于2017年4月1日订立的《天池能源南矿盛疆破碎站生活区、办公楼建造合同》。二、被告鲁班建筑公司于2018年4月30日前按时向原告盛疆矿业公司交付1270000元的增值税专用发票，原告于2018年5月10日前向被告支付工程款270000元，若未按时交付则被告于2018年5月10日之前向原告支付100000元的违约金，270000元工程款原告不再向被告支付。案件受理费8275元，减半收取4137.5元，原告自愿承担。2018年5月2日，鲁班建筑公司向盛疆矿业公司交付发票，盛疆矿业公司以己过履行期间为由拒绝接收，后双方协商未果，鲁班建筑公司于2018年5月22日向吉木萨尔县法院提出执行申请，该院于同日进行了执行立案，于2018年6月21日向盛疆矿业公司送达了（2018）新2327执709号执行通知书。该院另查明，鲁班建筑公司开具的两张增值税发票分别为：票号为XX的发票的开票时间为2018年4月28日，金额为1000000元；票号为XX的发票的开票时间为2018年5月14日，金额为270000元。 吉木萨尔县法院认为，该案的争议焦点是1.关于节假日履行期间是否顺延；2.申请执行人是否按约定交付了发票。 对于争议焦点一，关于节假日履行期间是否顺延的问题。执行法院认为，调解书确定给付期限不能适用民事诉讼法期限的规定，根据民事诉讼法第八十二条的规定，期间包括法定期间和人民法院指定的期间。调解书所确定的付款期限当然不是法定期间，而这一期限实际是当事人自己商定同意再由人民法院依法确定的，所以也不属于人民法院指定的，故这一交付期限不是民事诉讼的期间，不能适用民事诉讼法关于“期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期”的规定而予以顺延。 对于争议焦点二，申请执行人是否按调解协议约定交付了发票。在该案中，双方当事人自愿达成的附条件的调解协议，系有效约定，鲁班建筑公司应当按照约定在2018年4月30日前向盛疆矿业公司交付1270000元的增值税发票，而鲁班建筑公司直到2018年5月2日才向盛疆矿业公司交付1000000元的发票，虽然鲁班建筑公司辩称其5月2日交付了3700000元的发票，其中270000元的发票在4月28日开具发票时税务局将发票金额开具错误，开成2700000元，但未出示相关证据予以证实，该院不予采信。其次，鲁班建筑公司也未提供证据证明由于不可抗力导致4月30日前无法交付或鲁班建筑公司在4月30日前向盛疆矿业公司交付但盛疆矿业公司拒不接收发票的恶意行为导致4月30日前无法交付的情形。综上，由于鲁班建筑公司未按约定时间向盛疆矿业公司交付1270000元的增值税专用发票，因此鲁班建筑公司不具备调解协议中向盛疆矿业公司执行270000元的工程款的条件，盛疆矿业公司提出的异议理由成立。遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第五项之规定，裁定撤销吉木萨尔县法院（2018）新2327执709号执行通知书。 昌吉中院对吉木萨尔县法院查明事实予以确认外另查明，根据调解协议第二条在履行过程中，鲁班建筑公司称，该公司按照调解书约定于2018年4月29日将开具的增值税专用发票向盛疆矿业公司交付时，盛疆矿业公司的保安说放假了不让进。5月2日又去盛疆矿业公司财务办公室交付发票，盛疆矿业公司又以已过履行期间为由拒绝接收，后双方协商未果。吉木萨尔县法院作出（2018）新2327执异2号执行裁定，撤销吉木萨尔县法院（2018）新2327执709号执行通知书。 鲁班建筑公司在昌吉中院在该案复议审查过程中，提供了新的证据：证据一，国家税务总局鄂州市鄂城区税务局于2018年11月2日出具的证明原件一份，内容为“湖北鄂州鲁班（集团）建筑开发有限责任公司于2018年4月28日开具二张增值税发票，金额为壹佰万元和贰拾柒万元。由于是离线开票，又正值节假日前后，网络延时，造成其中一张贰拾柒万元发票数据没有及时上传成功，导致这张发票于2018年5月14日开出。特此证明”，证明内容加盖了“鄂州市鄂城区税务局印章”。证据二，昌吉准东经济技术开发区地方税务局计会征收科出具的中华人民共和国税收完税证明原件一份，即XX新地征XX和吉木萨尔县国家税务局纳税服务部出具的中华人民共和国税收完税证明原件一份，即XX新国证XX，证明湖北鄂州鲁班（集团）建筑开发有限公司在2018年4月24日已经履行了完税义务。 昌吉中院认为，鲁班建筑公司与盛疆矿业公司因建设工程施工合同纠纷一案，经吉木萨尔县法院主持调解，双方自愿达成调解协议，遂作出（2018）新2327民初488号民事调解书。鲁班建筑公司依据该执行依据向法院申请执行符合法律规定。根据执行法院查明的事实以及复议审查过程中，鲁班建筑公司向该院提交了鄂州市鄂城区税务局出具的证明，以及昌吉准东经济技术开发区地方税务局计会征收科的税收完税证明和吉木萨尔县国家税务局纳税服务部的完税证明证实鲁班建筑公司是在约定的期限内完成了开具增值税专用发票义务。本案案涉工程款1270000元的增值税专用发票，一张1000000元和一张270000元的增值税专用发票是于2018年4月28日通过鄂州市鄂城区税务局开具了；但是一张270000元的增值税专用发票为何在2018年4月28日没有出具的原因，鄂州市鄂城区税务局出具了书面证明证实，在2018年4月28日开具二张增值税发票，由于正值节假日前后，网络原因造成一张270000元发票没有上传，后于2018年5月14日开出。经审查，导致鲁班建筑公司迟延向盛疆矿业公司交付增值税专用发票，不是鲁班建筑公司违约行为造成的，而是因税务机关的工作原因造成，故鲁班建筑公司申请复议的理由成立，该院应予支持。盛疆矿业公司以鲁班建筑公司迟延交付案涉1270000元的增值税专用发票属违约的理由不能成立。综上，鲁班建筑公司向执行法院申请强制执行盛疆矿业公司履行给付义务，符合法律规定，应予以支持。执行法院（2018）新2327执异2号执行裁定认定基本事实有误，在引用法律条文有瑕疵，应予以纠正。遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十三条第二款之规定，裁定撤销吉木萨尔县法院（2018）新2327执异2号执行裁定。 盛疆矿业公司向本院申诉称，昌吉中院（2018）新23执复13号执行裁定适用法律错误，事实上架空了（2018）新2327民初488号民事调解书，破坏了生效法律文书的稳定性。请求本院撤销昌吉中院（2018）新23执复13号执行裁定。理由：1.吉木萨尔县法院（2018）新2327民初488号民事调解书履行条件和履行期限是经人民法院主持双方当事人协商后确定的，应属于当事人意思自治的表示，并非法院依职权审理后确定的。因此该民事调解书中明确的履行期限不是法定期间，也不是人民法院指定的期间，应适用《民法总则》及《合同法》的规定，不适用民事诉讼法关于法定期间及人民法院指定期间的规定。在吉木萨尔县法院（2018）新2327执异2号听证程序中，鲁班建筑公司明确表示因本身过错导致税务发票开具时间晚于调解书确定的债务履行时间，不属于法定的不可抗力免责事由，应就违约行为承担违约责任；2.吉木萨尔县法院（2018）新2327民初488号民事调解书确定交付发票的履行日期为2018年4月30日。鲁班建筑公司认为其开具的第二张发票晚于应交付的时间是由于税务系统网络延迟造成的，属于不可抗力。我国《民法》所称的“不可抗力”是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。吉木萨尔县法院（2018）新2327民初488号民事调解书为保证发票交付义务得到履行预留28天的时间，已充分考虑了各种突发状况，且五一期间放假可以预见，网络延迟可以避免，因此鲁班建筑公司提出税务系统网络延迟是不可抗力的抗辩理由不能成立；3.票号为XX金额为270000元的发票开具时间为2018年5月14日，远远晚于民事调解书确定的交付发票的期间。因此，鲁班建筑公司违约，应承担执行请求无法得到支持的不利后果。 本院对吉木萨尔县法院、昌吉中院查明的基本事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为鲁班建筑公司延迟向盛疆矿业公司支付发票的行为是否违约。 吉木萨尔县法院（2018）新2327民初488号民事调解书中确定的履行期间是盛疆矿业公司和鲁班建筑公司协议达成的，不属于法定期间和人民法院指定的期间，不适用于《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条关于期间种类和计算的规定，且该民事调解书中协议第2项明确了对案涉增值税专用发票交付期限和方式。《中华人民共和国民法总则》第一百八十条规定：“因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定。不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。”吉木萨尔县法院（2018）新2327民初488号民事调解书确定的履行交付增值税专用发票的时间为2018年4月30日，鲁班建筑公司提出未按时交付增值税专用发票系税务机关节假日未上传导致的理由不属于法定的不可抗力免责事由。因此，鲁班建筑公司非因法定不可抗力免责事由不按时履行生效法律文书确定的义务即构成违约，不具备依据吉木萨尔县法院（2018）新2327民初488号民事调解书向盛疆矿业公司主张270000元的工程款的条件。 综上所述，昌吉中院（2018）新23执复13号执行裁定认定事实不清，适用法律错误，依法应予纠正。申诉人盛疆矿业公司的申诉理由成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第129条、《最高人民法院关于高级人民法院统一管理执行工作若干问题的规定》第五条之规定，裁定如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院（2018）新23执复13号执行裁定； 二、维持新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院（2018）新2327执异2号民事裁定。 审判长 阿不都 艾内江 审判员 艾尼瓦尔艾孜木 审判员 张     浩 二〇一八年十二月二十一日 法官助理洪玉强 书记员 张  宗  宝