贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0102民初8939号原告：吴某某，男，1969年2月21日出生，汉族，住贵州省水城县。委托代理人：李康春，贵州威驰律师事务所律师（特别代理）。被告：贵州某某建筑劳务有限责任公司，地址在贵阳市南明区狮峰路********。法定代表人：陈刚，职务总经理。委托代理人：吴德高，贵州北斗星律师事务所律师（特别代理）。被告：河北某某集团有限责任公司，，地址在石家庄市友谊北大街**法定代表人：李云霄，职务董事长。委托代理人：黎庆丽，女，系该公司职工（特别代理）。被告：何某某，男，1968年8月12日出生，汉族，住四川省泸县。被告：胡某某，男，1985年8月13日出生，汉族，住贵州省习水县。原告吴某某与被告河北某某集团有限责任公司、贵州某某建筑劳务有限责任公司、胡某某、何某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴某某及委托代理人李康春，被告河北某某集团有限责任公司的委托代理人黎庆丽、被告贵州某某建筑劳务有限责任公司的委托代理人吴德高、被告何某某、胡某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带赔偿原告做工中受伤损失200000元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由，位于贵州省安顺市的安大公司的公租房、棚户区改造项目，系被告河北某某集团有限责任公司承建，该公司将工程的劳务部分又分包给贵州某某建筑劳务有限责任公司，该公司又将工程的木工部分分包给被告胡某某，被告何某某系工地的负责人。被告胡某某承包工程后，又将工程转包给原告施工。2015年9月16日，原告在工地工作时，不慎从3楼跌下受伤。原告受伤后，被告胡某某为原告垫付了医疗费。事后原告向被告主张工伤赔偿未果。为维护原告的合法权益，故向法院起诉。被告贵州某某建筑劳务有限责任公司辩称,被告虽系涉案工程的劳务部分的施工单位，但对原告受伤，被告并无过错，原告主张的损失也无依据。另原告的起诉已超过诉讼时效，故对原告诉请，被告不能同意，请法院依法判决。被告河北某某集团有限责任公司辩称，涉案工程的劳务部分系被告分包给贵州某某建筑劳务有限责任公司，该公司是有相应承包资质的，被告不存在违法分包转包。对造成原告受伤，被告并无过错。故不同意原告诉请，请法院依法判决。被告何某某辩称，被告只是贵州某某建筑劳务有限责任公司涉案工程的项目负责人，对于原告受伤被告并无责任，请法院依法判决。被告胡某某辩称，被告只是将涉案工程的木工部分承包给原告施工，对于原告如何受伤的被告并不清楚。原告受伤后被告垫付了所有的医疗费用，现被告只同意赔偿原告3000元，请法院依法判决。本院经审理认定事实如下，位于贵州省安顺市安大公司厂区内的安大公司公租房建设项目、安大公司城市棚户区改造项目的劳务部分，系被告河北某某集团有限责任公司分包给被告贵州某某建筑劳务有限责任公司，双方于2014年4月9日签订了《建设工程施工劳务分包合同》。被告何某某系贵州某某建筑劳务有限责任公司指派到该项目任工程负责人。2015年4月，被告何某某以每平方米65元的价格将涉案项目的木模支设部分分包给被告胡某某，双方未签订书面合同。同年6月，被告胡某某又以每平方米53元的价格，将上述工程再次分包给原告吴某某及案外人胡纪学完成，双方未签订书面合同。同年9月16日，原告在工地做工时，不慎从3楼跌落受伤。原告受伤后于同日至10月20日，在贵医安顺医院住院治疗，共计34天，相关医疗费用被告胡某某已支付。在原告出院记录上，医嘱原告患肢禁止负重3个月。原告出院后于同年10月向贵州省安顺市西秀区劳动人事争议委员会申请对其与被告河北某某集团有限责任公司之间是否存在劳动关系进行仲裁，该仲裁委员会裁决原告与该公司之间存在事实劳动关系。被告河北某某集团有限责任公司不服向贵州省安顺市西秀区人民法院起诉。该院作出（2016）黔0402民初71号判决书，判决原告与被告河北某某集团有限责任公司不存在劳动关系。原告对判决不服向贵州省安顺市中级人民法院提起上诉。2016年12月1日，该院作出（2016）黔04民终894号判决书，判决驳回上诉，维持原判。2017年1月10日，原告再次以被告贵州某某建筑劳务有限责任公司为被申请人向贵州省安顺市西秀区劳动人事争议委员会申请仲裁，该仲裁委员会于当日以“不在申请仲裁的法定时效期间，不属于本委受理范围为由，故本委不予受理”为由作出不予受理通知书。收到通知书后，原告不服向贵州省安顺市西秀区人民法院起诉本案原、被告，请求1、认定原告与被告贵州某某建筑劳务有限责任公司在2015年9月16日受伤时存在事实劳动关系；2、诉讼费由被告承担。同年4月6日，该院作出（2017）黔0402民初328号民事判决书，判决原告于2015年9月16日受伤时与被告贵州某某建筑劳务有限责任公司不存在劳动关系。宣判后原告不服，向贵州省安顺市中级人民法院提起上诉。同年8月该院作出（2017）黔04民终524号民事判决书，判决驳回上述，维持原判。此后原告又向贵州省高级人民法院申请再审。2018年8月29日，该院作出（2018）黔民申1399号民事裁定书，裁定驳回原告的再审申请。收到该裁定书之前，原告于2018年7月起诉来院，提出如前诉请。审理中，原告向本院申请对其伤残等级、护理期、营养期、误工期进行鉴定。经本院与双方选定的鉴定机构联系，因原告不能提供当时受伤时所拍的CT片（该CT片被告胡某某承认系原告交给其后被其遗失），故鉴定机构不能受理原告的鉴定申请。上述事实，有当事人陈述，原告提供的身份证、医院病历、法院判决书、通话录音及被告提供的营业执照、《建设工程施工劳务分包合同》、法院判决书等证据在案佐证，复经本院庭审核实、质证，予以确认。本案当事人争议焦点是：1、原告与被告胡某某之间系承揽合同关系还是劳务合同关系；2、原告受伤的民事责任应当由谁承担；3、原告主张的损失是否应当得到支持。本院认为:本案中，原告与被告胡某某之间并未签订书面合同，依据法院生效判决查明涉案的木模支设工程，系被告贵州某某建筑劳务有限责任公司分包给被告胡某某后，其又再次转包给原告及案外人胡纪学，双方口头约定按每平方米53元计算报酬。双方的约定，并不符合承揽合同的构成要件，故不构成承揽合同关系。因被告胡某某并非涉案工程的发包人，其向原告支付的报酬要从被告贵州某某建筑劳务有限责任公司取得后才能支付给原告，其亦属提供劳务的一方，故其与原告之间系劳务合同关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。”及第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，原告在涉案工地工作时，未尽到必要的审慎注意义务，且其在从事高空作业时，未采取必要的安全防护措施，对造成自己受伤负有一定责任。被告胡某某作为接受劳务的一方，未给原告提供必要的安全防护措施及安全生产条件，对造成损害后果的发生亦负有一定责任。原告在涉案工地工作时受伤，属于安全生产事故。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告贵州某某建筑劳务有限责任公司作为涉案的木模支设工程发包人，明知被告胡某某不具备安全生产条件仍然将工程发包给被告胡某某施工，对造成本案损害后果的发生亦负有一定责任。依据上述法律规定，该公司应与被告胡某某承担连带赔偿责任。根据双方的过错程度，本案民事责任应由被告胡某某承担70%，原告承担30%为宜。原告已发生的经济损失，经本院核实为：1、误工费9642元（因原告未提供收入证明，本院酌情参照2017年度贵州省居民服务业年平均工资38568元计算3个月）；2、护理费9642元（参照2017年度贵州省居民服务业年平均工资38568元计算3个月），共计19284元，应由被告胡某某、贵州某某建筑劳务有限责任公司连带承担70%即13498.8元，原告承担30%即5785.2元。对原告多主张部分，不予支持。对原告以被告胡某某拒绝提供其CT片，要求按8级伤残标准赔偿其残疾赔偿金的主张。因被告胡某某的原因导致原告不能做伤残鉴定虽是事实，但原告以此为由要求被告胡某某按8级伤残标准赔偿其残疾赔偿金，并无相应的法律依据。故对原告该主张，不予支持。另对原告主张被告河北某某集团有限责任公司及何某某承担本案民事责任的主张，河北某某集团有限责任公司将涉案工程的劳务部分分包给具有相应资质的被告贵州某某建筑劳务有限责任公司，不属于违法分包的情形。该公司对于原告受伤，并无过错。故对原告主张该公司承担本案民事责任的主张，不予支持。被告何某某系涉案工地被告贵州某某建筑劳务有限责任公司委派的项目负责人，其将涉案工程分包给被告胡某某的行为属履行职务行为，相应的民事责任应由被告贵州某某建筑劳务有限责任公司承担。原告主张被告何某某个人承担，没有相应的法律依据，不予支持。至于原告主张的残疾赔偿金等费用，待原告取得相关证据后可另行向被告主张权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告胡某某、贵州某某建筑劳务有限责任公司于本判决书生效后十日内连带赔偿原告吴某某经济损失13498.8元；驳回原告吴某某对本案的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3650元（已减半），由被告胡某某、贵州某某建筑劳务有限责任公司连带承担2555元，原告吴某某承担1095元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员 刘 军二〇一八年十二月二十七日书记员 宋鸿宇