内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2018）内03民终697号上诉人（原审被告）：马树军，男，1972年10月21日出生，汉族，个体户，现住乌海市。被上诉人（原审原告）：杨鹏程，男，1957年11月9日出生，汉族，乌达区监察局退休职工，现住乌海市。委托诉讼代理人：杨阳（杨鹏程女儿），女，1984年3月21日出生，汉族，乌海市乌达区团结路小学老师，住乌海市。原审被告：范晓洁（马树军妻子），女，1969年11月28日出生，汉族，现住乌海市。上诉人马树军因与被上诉人杨鹏程、原审被告范晓洁民间借贷纠纷一案，不服乌海市乌达区人民法院（2018）内0304民初1123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月5日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。马树军上诉请求：撤销原审判决，由上诉人马树军、范小洁共同给付杨鹏程欠款本金466150元；一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审认定事实错误，适用法律不当。663000元的利息欠款已用酒顶清，并且该欠条写明不应起诉。上诉人只应给付被上诉人38500元利息及500000元自2017年5月28日至2018年7月26日被上诉人请求计息终止日利息2650元，利息共计41150元。上诉人已用房屋装修及租金折抵75000元的利息，而且上诉人已给付本金33850元，所以上诉人只欠本金466150元。杨鹏程答辩，原审认定事实清楚，应予维持。杨鹏程向一审法院起诉请求：1、判令被告偿还欠原告人民币本金1163000元，利息204000元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告马树军于2011年4月7日向原告杨鹏程借款人民币80万元，后于2011年12月以20万元购买原告的位于北岸新城小区38号楼2单元101室，因房款未付，双方同意计入借款，被告马树军于2013年11月28日给原告出具借条，载明借到杨鹏程人民币100万元，2014年4月14日付杨鹏程转账支票20万元，即还款20万元。2014年7月26日被告马树军以江淮牌汽车（车号为：×××）给原告抵顶欠款7万元。2016年9月19日，双方签订"收条"，载明被告以×××宝马X5汽车抵顶原告欠款50万元，其中10万元顶欠款本金，40万元顶欠款利息，并约定从2016年9月19日起，本金利息按月息千分之五计算，每三个月支付利息1万元和本金1万元，在此之前的利息按原欠条写明的计算。2017年5月28日，被告给原告出具借条一张，载明：今还欠杨鹏程人民币70万元中，利息按0.05/每月计算，近期每月还款3000元。不还可起诉还款等内容。同日，被告马树军给原告杨鹏程出具欠条一张，载明：今欠杨鹏程2017年5月28日663000元，可顶账酒，不起诉，不计利息。2018年4月26日，原、被告达成协议书，约定内容为：原告卖给被告的位于北岸新城38号楼2单元101室的房屋，因被告无钱支付购房款，将房屋退给原告，从被告欠原告款中减去20万元，被告对房屋的装修费72000元抵顶房屋租赁费，双方不找差价。并协商原告将该房屋继续租给被告，租期三年。同日，被告支付原告房租3600元。被告于2018年7月16日偿还原告人民币3000元。一审法院认为，民事主体依照法律规定和当事人的约定，履行民事义务，承担民事责任。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告双方于2017年5月28日对欠款本金及利息进行了结算，双方认可欠款本金70万元，利息663000元。双方认可利息是按照月息2.5%计算的。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定"借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持"。双方在此前按月息2.5%，即年息30%支付的利息没有超过法律规定的36%上限，不做调整。但2017年5月28日之前未支付的按年息30%计算的利息663000元，超过了法律规定的年息24%，按年息24%予以调整，利息663000元调整后应当为442000元。故确认至2017年5月28日，被告应当支付原告本金70万元，利息442000元。同时，在2017年5月28日被告给原告出具的借条中约定了"今还欠杨鹏程人民币70万元中，利息按0.05/每月计算"，原告称"利息按0.05/每月计算"的意思是按月息5分计算，被告称是按月息5厘计算，就此，属于约定不明事项，决定按被告自认5厘计算，即月息按0.5%计算。至双方签订《协议书》之日，共计11个月，70万元产生利息应为38500元。2018年4月26日双方签订《协议书》之后，欠款本金应当确认为50万元。之后至原告请求的计息终止日2018年7月26日，50万元产生的利息应当计算为2650元。认定被告应当支付原告借款本金为50万元，利息为483150元（442000元+38500元+2650元）因双方协议书中约定了"被告对房屋的装修费72000元抵顶房屋租赁费"，原告以此房收取和计算了利息，因此不应当再收取租赁费，故利息中应当核减72000元，再核减被告之后支付利息3000元，被告应当实付原告利息为408150元。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告范晓洁与被告马树军系夫妻关系，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。被告范晓洁经本院合法传唤未到庭，视为其对诉讼请求的放弃，对其产生的不利后果由其自行负担,故二被告应当共同承担还款义务。故依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，第二百五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、由被告马树军、范晓洁于本判决生效后五日内共同给付原告杨鹏程欠款本金500000元及欠款利息408150元，合计908150元。二、驳回原告杨鹏程的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17076元，减半收取8538元，由原告杨鹏程承担2853元，被告马树军、范晓洁承担5685元（原告已预交受理费8538元）。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与原审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，起诉权是当事人认为自己的民事权益受到侵害，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，向人民法院提起诉讼的权利。在民事诉讼法没有明确授权当事人可以处分的情形下，当事人订立放弃诉权的约定，有违民事诉讼法的强制性规定，因此放弃诉权的约定不产生法律效力，被上诉人杨鹏程有权向人民法院起诉主张自己的权利。上诉人马树军称663000元已用酒抵顶偿还。双方只是在"欠条"中约定，欠款可顶账酒。上诉人在庭审中陈述：双方就酒的价格未协商，被上诉人至今仍未将酒取走。即双方未进行交付，所以上诉人称已用酒抵顶偿还欠款的理由不能成立。上诉人马树军与被上诉人杨鹏程在2018年4月26日协议约定，将马树军欠款数额减少200000元，所以一审法院根据双方的约定，确定2018年4月26日前借款本金为700000元，2018年4月26日后借款本金为500000元，并以此分段计算利息正确。上诉人请求按500000元欠款本金计算利息，无法律及事实依据。本院不予支持。综上所述，马树军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12881.50元，由上诉人马树军负担。本判决为终审判决。审判长 张谷丰审判员 田 浩审判员 韩小东 二Ｏ一八年十二月十七日书记员 郑晓敏