湖北省黄石市西塞山区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0203民初445号原告：黄石宏邦建业岩土工程有限公司，住所地黄石市黄石港区花湖大道****楼**。法定代表人：刘世波，系该公司董事长。委托诉讼代理人：吴远文，湖北建盛律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：大冶市灵乡建筑工程有限责任公司，住所地大冶，住所地大冶市灵乡镇灵乡街**>法定代表人：彭冬桃，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张博亮、杜若（实习），湖北元初律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：刘文斌，男，汉族，1966年2月25日出生，系大冶市灵乡建筑工程有限责任公司股东，住湖北省大冶市，原告黄石宏邦建业岩土工程有限公司（以下简称宏邦建业公司）诉被告大冶市灵乡建筑工程有限责任公司（以下简称灵乡建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月4日立案后，原告宏邦建业公司于4月29日向本院提出鉴定申请，被告灵乡建筑公司于5月23日向本院申请追加刘文斌为本案共同被告，本院准予了原、被告提出的申请。本案依法适用简易程序于2018年5月28日、10月29日、12月5日公开开庭进行了审理。原告宏邦建业公司法定代表人刘世波及其委托诉讼代理人吴远文，被告灵乡建筑公司委托诉讼代理人张博亮、杜若，被告刘文斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宏邦建业公司诉称，2016年10月15日，原告与被告灵乡建筑公司签订了一份《桩基建设工程施工合同》，约定被告灵乡建筑公司将位于黄石市西塞山区张志和路“三冶高端设备厂房桩基工程”承包给原告施工。同时合同对工程承包范围、施工质量、工期以及工程款的支付等事项进行了约定。合同签订后，原告积极组织施工，按合同约定履行了义务，但被告灵乡建筑公司却未按合同约定支付工程款。原告施工的工程交付被告灵乡建筑公司后，原告多次要求进行结算，被告也一直拖延。经原告核算，工程款总额为1426502元，被告已付款720000元，尚欠工程款706502元。为维护自身合法权益，特诉至法院，请求：判令两被告连带承担支付工程款706502元及经济损失（经济损失以被告欠付工程款为基数，从2017年3月12日起按中国人民银行2017年同期同类贷款利率4.75%计算至被告付清所欠工程款之日止）。被告灵乡建筑公司辩称：1、涉案工程是刘文斌以灵乡建筑公司名义与原告签订的，灵乡建筑公司未参与合同签订。刘文斌与灵乡建筑公司系挂靠关系。2、刘文斌将承接的部分工程分包给原告,未告知发包方湖北三冶重工科技有限公司。2016年10月15日刘文斌与原告签订的《桩基建设工程施工合同》应属无效。3、原告未举证证实涉案工程已经验收且验收合格，不符合付款条件。4、工程价款总数应该根据司法鉴定意见书来确定。根据司法鉴定书鉴定意见，工程造价为1173656元,减去原告在诉状中已自认收到工程款720000元,余下的才是原告享有的工程款。5、因为原告存在工期延误的情况，按照司法鉴定意见书应当扣减其工程款245000元。被告刘文斌口头辩称：工程款结算尚未完成，等结算价格确定之后再付工程款。由于还没有结算，所以不存在支付利息。原告延误工期，根据司法鉴定意见书应当扣减其工程款245000元。经审理查明，2016年10月9日，湖北三冶重工科技有限公司（甲方）与灵乡建筑公司（乙方）签订《厂房基础施工合同》，约定：甲方将西塞工业园区张志和大道南侧模具钢产业园内的厂房基础施工工程发包给乙方施工，工程内容包括桩基、承台、地脚梁、短柱，、地脚梁总价款2260000元。合同还约定了工期、质量、付款时间等内容。灵乡建筑公司承包上述工程之后，将其中的桩基部份工程分包给宏邦建业公司施工。2016年10月15日，灵乡建筑公司的股东刘文斌以合同甲方代表的身份与乙方宏邦建业公司签订《桩基建设工程施工合同》。约定：甲方将三冶高端设备厂房桩基工程分包给乙方施工，工程单价为直径400mm的载体桩220元/米，载体部分按2米计算，工期25天，逾期每日5000元罚款，由甲方负责组织桩基检测及竣工验收。合同还约定付款时间：进场后支付300000元首付款，工程完成50%支付200000元进度款，检测合格支付至总价款的95%，余下5%作为质保金，一年无质量问题付清质保金。2016年12月20日，刘文斌给灵乡建筑公司出具一份承诺书，承诺涉案工程由刘文斌以灵乡建筑公司名义施工，产生的一切法律责任与灵乡建筑公司无关。宏邦建业公司承包的厂房桩基工程完工后，湖北三冶重工科技有限公司委托相关部门对质量进行了检测，并于2017年3月11日得出检测报告。宏邦建业公司施工的工程属于厂房基础部份，厂房后续工程均已完工，并实际投入使用。原告实际收到工程价款720000元，催要剩余工程款无果，向本院提起诉讼。案件审理过程，经人民法院委托，湖北大有工程咨询有限公司对涉案工程造价进行鉴定。根据鉴定意见：1、直径400mm载体桩基工程已完工程鉴定造价为1173656元；2、工期延误的时间为49天，因无资料显示工期延误责任主体，故列入争议项，工期时差引起的费用为245000元。庭审中，宏邦建业公司对于鉴定意见有异议，认为漏算了部份工程量，但未申请补充鉴定。本院认为，一、被告灵乡建筑公司在承包了三冶高端设备厂房础施工工程之后，将工程的主体部份分包给原告宏邦建业公司施工，分包部份的工程量达到了工程总量的一半以上。合同法第二百七十二条第三款的规定：建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。本院认定，2016年10月15日订立的《桩基建设工程施工合同》违反了合同法的规定，合同无效。二、原告起诉主张的工程总造价为1426502元，经鉴定，工程总造价为1173656元。原告虽对鉴定持异议，但没有申请补充鉴定。本院采信鉴定意见书，认定工程总造价为1173656元。原告已收取工程款720000元，还应收工程款金额为453656元。三、被告灵乡建筑公司主张，涉案工程是刘文斌个人挂靠灵乡建筑公司施工。本院认为，刘文斌本身就是灵乡建筑公司股东，其以个人名义向公司出具的承诺书属于公司内部承包，不是挂靠关系。原告的工程价款应当由被告灵乡建筑公司负责支付。四、《桩基建设工程施工合同》约定，检测合格支付至总价款的95%，余下5%作为质保金一年后付清。2017年3月11日，原告施工的桩基工程通过了质量检测，被告灵乡建筑公司应付款总额为1114973.2元，实际只支付720000元，已构成违约。原告主张从2017年3月12日起计算利息，本院予以支持。质保金也于2018年3月11日到期，原告有权主张付款，本院从到期次日计付利息。五、原告延误工期49天，按合同约定每日罚款5000元计算，共计245000元。鉴定意见书将其列为争议项，原因是工期延误责任主体不明。本院认为，被告灵乡建筑公司应当严格按照合同约定的时间支付首付款及工程进度款，如因自身延期付款原因造成工期延误，则无权主张罚款。原告已提出了被告没有按约支付首付款及工程进度款的抗辩，被告没有提交任何证据证明其按时支付了工程款，故被告举证不能。工期延误的责任不可判定为原告。综上所述，原告宏邦建业公司与被告灵乡建筑公司签订的《桩基建设工程施工合同》无效，但工程已完工并实际投入使用，原告有权请求参照合同约定支付工程价款。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百七十二条第三款、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十三条、第十七条之规定，判决如下：一、被告大冶市灵乡建筑工程有限责任公司于本判决生效之日支付原告黄石宏邦建业岩土工程有限公司工程款453656元及利息（其中以本金394973.2元为基数从2017年3月12日起计息，以本金58682.8元为基数从2018年3月12日起计息，利率按中国人民银行同期同类贷款利率计算，计至债务清结之日止）；二、驳回原告黄石宏邦建业岩土工程有限公司其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5533元，由原告黄石宏邦建业岩土工程有限公司负担2000元，被告大冶市灵乡建筑工程有限责任公司负担3533元。鉴定费14084元，由被告大冶市灵乡建筑工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审判员  赵钧二〇一八年十二月十七日书记员  叶畅