湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0111民初6616号原告:湖南建坤混凝土有限公司，住所地湖南省长沙市天心区南托街道牛角塘村檀树坝组。法定代表人：蒋跃忠，董事长。委托诉讼代理人：黄文欢，湖南旷真（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘甜，湖南旷真律师事务所实习律师。被告：湖南瑞和建筑工程有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区建湘南路****。法定代表人：方佑林，董事长。委托诉讼代理人：贺迎辉，湖南鑫湾律师事务所律师.委托诉讼代理人：梁家健，湖南鑫湾律师事务所实习律师。原告湖南建坤混凝土有限公司与被告湖南瑞和建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员蒋忠良独任审判，于2018年9月5日、10月30日两次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄文欢、刘甜律师，被告的委托诉讼代理人贺迎辉、梁家健律师到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付混凝土货款4662178元；2、判令被告支付至2018年7月18日止的违约金571707元，及2018年7月18日以后继续计算至货款付清之日止的违约金（违约金标准自愿调整为千分之一/天计算）；3、判令被告承担原告因为实现债权而支付的律师费250000元；4、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：被告因为开发建设“陆都小区3.1期3*、4*、5*栋”项目工程的需要，与原告签订《预拌混凝土买卖合同》一份。合同约定被告购买原告生产的混凝土，合同并对供应量、价格、质量标准、违约责任等进行约定。合同生效以后，原告按照合同约定供应混凝土，但是被告并没有按照合同约定付款。至2018年2月28日止，原告供应混凝土37728.7立方米，混凝土总金额13062178元，被告付款8400000元，欠款4662178元。被告没有按期付款，已经构成违约，被告应当支付至2018年7月18日止的违约金571707元，被告还应当支付2018年7月18日以后继续计算至货款付清之日止的违约金。另按照合同约定，原告为实现债权而支付的律师费250000元也应当由被告负担。原告提供的证据有，1、《预拌混凝土买卖合同》证明原告被告之间发生买卖合同关系及付款方式约定；2、对账单，证明双方货款金额的结算情况；3、补充协议（调价），证明双方对混凝土价格调整的情况；4、中标信息，证明被告是项目的实际建设单位；5、律师费收据，证明原告为实现债权而支付的律师费应由被告承担；6、《混凝土配合比设计报告》，证明单栋主体的封顶时间；7、《预拌混凝土施工记录》、《预拌混凝土出厂合格证》、《建筑结构隐蔽工程验收记录》、《混凝土外添加剂检验报告》等31份检验报告，证明4*栋封顶时间是2016年9月13日；5*B栋封顶时间是2016年9月19日，上面有瑞和公司项目部的公章；5*A栋封顶时间是2016.9.28；3*栋封顶时间是2017年1月9日，有盖瑞和公司项目部的公章。原告还认为，本案所有货款违约金等费用，均以时间节点来计算，原告已经穷尽（证据）列举了时间节点，如果被告不予认可，应当提供证据证明自己认为的封顶时间，如果被告不能准确的提供封顶时间，应当以原告提供的时间为准。被告答辩称，1、本案所涉工程的《预拌混凝土买卖合同》第七条约定，主体封顶后8个月内付总货款的75%，20个月内付清全部货款。根据双方的对账单，主体封顶时间是2017年2月28日，那么主体封顶后8个月即2017年10月18日以前应支付9796633.5元；主体封顶后20个月即2018年10月18日以前应支付13062178元；至2018年1月31日，被告付款8400000元，达到64%；至原告起诉之日（2018年7月31日），尚未到全部货款支付的时间节点，原告要求支付货款和违约金，无法律依据。2、原告请求的违约金571707元和律师费25万元超出法律规定，法院予应当酌情调整；因为项目建设方没有付款，请求给予机会协商调解。主体封顶后20个月内付清全部货款，该项目竣工时间是2017年12月25日，所以支付时间起点应从该日起算，关于主体封顶时间问题，根谁主张谁举证原则应当由原告承担举证责任，除非有明确法律规定由被告承担，该项不属于被告承担范围，所以应由原告承担举证责任。被告提供的证据有，1、送货单三张，证明4*栋主体完工时间至少在2017年2月18日之后；2、《工程竣工验收备案表》，证明3-4栋备案时间为2018年1月2日，竣工时间2017年12月25日。根据原告、被告双方当事人提供的证据，结合当事人陈述，本院认定以下事实：被告因为承包“陆都小区3*地块地下室及3*-5*栋工程”项目工程的施工，被告购买原告生产的混凝土，原告根据被告的要求，自2015年9月开始向原告提供商品混凝土。2015年9月21日，被告设立的湖南瑞和建筑工程有限公司陆都小区3.1期项目部与原告补签《预拌混凝土买卖合同》一份。合同约定，项目部购买原告生产的混凝土，合同并对供应价格、质量标准、计量方法等进行约定。其中货款支付方式为：甲方（被告项目部）施工地下室至正负零、地上、地上每**一个支付单元付款50%封顶后8个月支付总货款的75%，主体封顶以后20个月内付清全部货款。违约责任约定为，甲方未按约定付款时，乙方（原告）有权停止供货，直至甲方支付应付货款，甲方并自应付价款之日起按欠款总额每日支付千分之三的违约金；争议解决方式约定为，协商不成向合同签订地人民法院提起诉讼，诉讼费、律师费等费用，由败诉方承担。在合同履行期间，2015年10月22日至2017年5月15日，双方当事人签订了五份《补充协议（调价）》，具体约定混凝土价格根据市场情况适度上调进行结算，事后双方都按照该协议进行了结算确认。在合同履行期间，原告每月向项目部提供多份《湖南建坤混凝土有限公司商品砼结算表》，并提供部分《往来对账单》，说明了供应被告的货物数量、价格等，被告项目部工地的经手工作人员均在该结算表和对账单上签字或者盖项目部印章予以确认。根据原告提供的《混凝土配合比设计报告》、《预拌混凝土施工记录》、》《预拌混凝土出厂合格证》、《建筑结构隐蔽工程验收记录》、《混凝土外添加剂检验报告》等资料，3*--5*栋房屋主体封顶的最后时间为2017年1月。根据被告提供的《工程竣工验收备案表》等资料，3*--5*栋房屋的竣工验收时间为2017年12月。至2017年1月底止，原告共计供应被告商品砼37409.7立方，总计价款12934470元。该款到主体封顶时间以后8个月即2017年9月底止为被告应当付款达到75%即9700852.5元。但是被告在收货过程中陆续付款，到2017年9月止，合计仅付款7400000元，总欠款5534470元，到期未付款为2300852.5元，此款被告应当自2017年10月1日起支付逾期付款违约金，计算到2018年1月底止的违约金为138051.15元（2300852.5元*4个月*1.5%/月）。2018年2月，被告付款1000000元，累计付款8400000元，到期未付款为1300852.5元，计算到2018年9月底止的违约金为156102.3元（1300852.5元*8个月*1.5%/月）。2017年2月至2018年1月，被告因为零星工程又购买原告混凝土319立方，价款127708元，原告总计供应被告混凝土37728.7立方，总货款13062178元。被告并未完全按照合同约定期限按期付款，到主体封顶后20个月即2018年9月底止，被告仍然拖欠原告货款4662178元。因为被告没有按照合同约定期限付款，原告聘请律师于2017年7月31日向本院提起诉讼，要求被告立即偿还欠款，支付违约金，并要求被告承担诉讼费、律师费。案件审理过程中，本院要求被告提供涉案房屋主体封顶资料，被告没有提供。本院认为，湖南瑞和建筑工程有限公司陆都小区3.1期项目部是被告管理项目的内设机构，项目部的法律责任应当由被告承担，双方当事人均没有异议。项目部与原告签订的《预拌混凝土买卖合同》及后续的补充协议、对账单等都是合同组成部分，均合法有效，当事人应当依约履行。根据原告提供的《混凝土配合比设计报告》、《预拌混凝土施工记录》、》《预拌混凝土出厂合格证》、《建筑结构隐蔽工程验收记录》、《混凝土外添加剂检验报告》等资料，本院认定3*--5*栋房屋主体封顶的最后时间为2017年1月。被告作为建筑施工企业，完全明白房屋主体封顶与房屋竣工验收的概念区别，以及房屋主体封顶以后，还需要较长时间进行内外装修、设备安装等才能竣工验收的时间区别，而且被告作为该房屋的施工企业，完全有条件提供房屋主体封顶资料以证明封顶具体时间，但是被告没有提供，根据证据规则，应当承担对自己不利的后果。被告提供的《工程竣工验收备案表》等资料，只能证明3*--5*栋房屋的竣工验收时间为2017年12月，以此为由要求认定为主体封顶时间，是故意混淆概念，其理由不能成立，本院不予采纳。合同约定，被告付款应当在主体封顶以后8个月内付款达到75%，即2017年9月被告付款达到75%，未付足部分逾期就应当承担违约责任；被告付款应当在主体封顶以后20个月内付清余款，因此至2018年9月30日止，被告的未付款4662178元均应当开始支付逾期付款违约金。被告辩称的工程量及货款没有结算、项目建设方没有付款，因此拒绝支付货款和违约金的理由不能成立，本院不予采纳。关于违约金标准，合同约定未按约定付款时，被告自应付价款之日起按欠款总额每日支付千分之三的违约金；该违约金标准原告自愿调整为银行同期贷款利率的四倍计算，符合法律规定；被告提出违约金标准过高请求调整，考虑被告项目的开发建设方没有按期付款以致被告不能及时付款等因素，本院予以适当调整违约金标准为按照1.5%/月计算（2018年9月30日以前被告未付款的违约金计算为294153.45元）。双方当事人已经约定同意败诉方负担律师费用约定，符合法律规定，原告也确实聘请律师代理维护合法权益，本院因此应支持原告的请求；本案原告胜诉标的超过500万元，根据湖南省有关律师服务费用收费指导标准的范围，考虑被告提出原告律师费过高，要求适当调整的请求，本院酌情支持原告代理费用为标的额的4%，计算为200000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百二十一条之规定，判决如下：一、被告湖南瑞和建筑工程有限公司应于本判决生效之日起30日内，偿还原告湖南建坤混凝土有限公司货款4662178元；二、被告湖南瑞和建筑工程有限公司约定于本判决生效之日起30日内，向原告湖南建坤混凝土有限公司支付2018年9月30日以前未付货款的逾期付款违约金294153.45元；三、被告湖南瑞和建筑工程有限公司应于本判决生效之日起30日内，向原告湖南建坤混凝土有限公司支付2018年10月1日以后未付货款的逾期付款违约金（以未付货款4662178元为基数，自2018年10月1日起至货款付清之日止，按照1.5%/月计算）。四、被告湖南瑞和建筑工程有限公司应于本判决生效之日起30日内，赔偿原告湖南建坤混凝土有限公司律师费损失200000元；五、驳回原告湖南建坤混凝土有限公司的其他诉讼请求。若被告未按本判决指定的期限付款，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延付款期间的债务利息。本案受理费50187元，因适用简易程序减半收取25093.5元，财产保全费5000元，合计30093.5元，由原告湖南建坤混凝土有限公司负担5093.5元，由被告湖南瑞和建筑工程有限公司负担25000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  蒋忠良二〇一八年十二月十六日法官助理张慧琴书记员吴婷附：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。