广东省韶关市浈江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0204民初1765号原告：陈建华，男，汉族，1964年3月18日出生，住韶关市浈江区，委托诉讼代理人：钟俊文，广东宜方律师事务所律师。被告：饶九成，男，汉族，1964年9月13日出生，住韶关市曲江区，被告：曹旱娣，女，汉族，1967年7月7日出生，住韶关市曲江区，委托诉讼代理人：曾爱兰，广东天行健律师事务所律师。被告：李文胜，男，汉族，1971年11月28日出生，住韶关市曲江区，原告陈建华与被告饶九成、曹旱娣、李文胜民间借贷纠纷一案，本院于2015年6月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本院作出（2015）韶浈法民一初字第754号民事判决生效后，被告曹旱娣不服，向检察机关申诉，广东省韶关市人民检察院作出韶检民（行）监【2017】44020000047号民事抗诉书，向韶关市中级人民法院作出抗诉。韶关市中级人民法院提审后，于2018年3月30日作出（2018）粤02民再5号民事裁定，发回本院重审。本院于2018年7月20日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈建华及其委托诉讼代理人钟俊文，被告曹旱娣的委托诉讼代理人曾爱兰到庭参加诉讼，被告饶九成、李文胜经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告陈建华向本院提出诉讼请求：1、被告饶九成、曹旱娣共同向原告陈建华偿还借款本金302800元以及违约金（从2015年3月7日起按照年利率24%计至清偿本息之日止）。2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由，2013年9月5日，被告饶九成向原告借款25万元，约定借期为四个月（自2013年9月5日至2014年1月4日止），月利率1%；如逾期还款。每日按250元计收违约金。2014年5月19日，饶九成又向原告借款11万元，约定借期为两个月（自2014年5月19日至2014年7月18日止）；如逾期还款，每日按110元计收违约金；被告以夫妻共同房产，即位于韶关市××区××民生××小区××房产作为抵押。以上两笔借款借期期满后，饶九成均未履行还款义务，且经原告屡次催促，被告只支付了154800元，剩余的347580元拒不偿还，被告的行为严重侵害了原告的合法权益。为维护合法利益，原告向法院起诉，请求支持诉求。被告曹旱娣辩称，饶九成的借贷行为是个人行为，曹旱娣没有与其共同举债的意思表示。曹旱娣与原告从不相识，也不知道饶九成向原告借款一事，也没有收到过饶九成给付的任何款项，或者享受过因这笔款项的任何利益。原告从没将饶九成借款一事告知曹旱娣，所以曹旱娣没有与饶九成一起举债的意思表示。原告在借款给饶九成期间，曹旱娣一直有固定收入，工资加伙食费补贴近4000元/月。曹旱娣的两个小孩在2012年开始参加工作有收入，所以曹旱娣家中不存在需要向他人借款的理由，曹旱娣认为饶九成向原告借款是个人所为。曹旱娣对借款并不知情，也没有享受过所借款项共同生活支出或共同生产经营，所以就算是饶九成向原告借款属实也是饶九成的个人行为，属饶九成的个人债务，应由饶九成个人承担。饶九成还了154800元的问题,饶九成在2015年3月6日偿还给原告属于偿还本金,所以对于这一点应当在本金中预先扣除,其后的支付利息也应当在扣除这154800元的本金后按实际所欠本金计算利息。综上，请求法院驳回原告对曹旱娣的诉讼请求。被告饶九成、李文胜未作答辩，亦未向本院提供任何证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月5日，饶九成向原告陈建华出具一张借据（兼收款收据），内容为：“饶九成（身份证号码：）今借陈建华（身份证号码：）人民币现金贰拾伍万元整（￥250000元），月利率1%，每月利息人民币2500元整，到期还本付息。借期自2013年9月5日起至2014年1月4日止共计肆个月。如借款逾期按每天250元计收逾期部分的违约金。借款人在还清此借款前愿终生无条件以本人所有财产做为本借款担保，本借据借款人已全部收齐本借款现金和银行转账，本借据借款人不另开收收款收据给陈建华。本借款本息及违约金等相关债务由李文胜（身份证号码：）提供无条件连带责任担保，如借款人逾期不归还借款本息，担保人需无条件承担立即还款的连带责任。如双方发生纠纷需提起诉讼由陈建华户口所在地韶关市浈江区人民法院负责管辖。”饶九成在借款人及收款人栏签名并捺印，李文胜则在连带责任担保人栏签名并捺印。当日，原告通过银行转账240000元给饶九成，并交付现金10000元给饶九成。2014年5月19日，被告饶九成再次向原告陈建华出具一张借据（兼收款收据），内容为：“饶九成（身份证号码：）今借陈建华（身份证号码：）人民币现金壹拾壹万元整（￥110000元），借期自2014年5月19日起至2014年7月18日止共计贰个月。如借款逾期按每天110元计收逾期部分的违约金，本月违约金在月初5日前支付。借款人在还清此借款前愿终生无条件以本人所有财产做为本借款担保并将夫妻共同财产X区X路X园一套住房抵押给陈建华，本借据借款人已全部收齐本借款现金和银行转账，本借据借款人不另开收收款收据给陈建华。本借款本息及违约金等相关债务由李文胜（身份证号码：）提供无条件连带责任担保，如借款人逾期不归还借款本息，担保人需无条件承担立即还款的连带责任。李文胜自愿提供韶关市内商品房一套作为本借款的抵押物，李文胜保证不将该房再抵押给第三人。如双方发生纠纷需提起诉讼由陈建华户口所在地韶关市浈江区人民法院负责管辖。”饶九成在借款人及收款人栏签名并捺印，李文胜则在连带责任担保人栏签名并捺印。当日，原告通过银行转账104500元给饶九成，并交付现金5500元给饶九成。被告饶九成向原告借上述借款后，于2015年3月6日用茅台酒来抵偿上述债务，双方确认抵偿价值为154800元。当时，双方没有明确是用于归还利息或是违约金，现原告要求是先抵偿利息，多余的部分才抵扣本金。之后，被告至今没有向原告偿还借款。原告经多次催还无果，遂诉至本院，要求支持其诉求。本院认为：本案为民间借贷纠纷。被告饶九成欠原告陈建华250000元和110000元，有饶九成本人出具的借据（兼收款收据）为据，原告与饶九成之间的债权债务关系合法有效。饶九成对借款未按约定还款，以致引起本案纠纷，其应负全部责任。原告要求饶九成归还借款250000元和110000元的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于利息和违约金的问题，虽双方在借据中分别有“月利率1%，每月利息人民币2500元整，到期还本付息；如借款逾期按每天250元计收逾期部分的违约金”、“如借款逾期按每天110元计收逾期部分的违约金，本月违约金在月初5日前支付”的约定，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。原告主张的利息和违约金，以总计不超过年利率24%为限。故饶九成借款后截止至2015年3月6日应支付的利息或违约金应为：1、250000元借款的利息和违约金。①2013年9月5日至2014年1月4日的利息为10000元（250000元×1%×4个月）；②原告主张2014年1月5日至2015年3月6日的违约金不符合法律规定，应调整为按月利率2%计算，即违约金应为250000元×2%×14个月=70000元。2、110000元借款的违约金。原告主张从2014年7月18日至2015年3月6日止的违约金不符合法律规定，应调整为按月利率2%计算，即违约金应为110000元×2%×8个月=17600元。由于被告饶九成于2015年3月6日以酒抵偿债务归还了原告154800元，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。该154800元应先予以抵扣上述截止2015年3月6日的利息和违约金，再分别抵扣两笔主债务，即250000元+10000元+70000元+17600元－154800元=192800元。尚欠的192800元和110000元两笔本金的违约金自2015年3月7日起应按年利率24%计算至本判决确定履行之日止，原告超出的部分，本院不予支持。被告李文胜作为连带责任担保人在借据中签名，现饶九成未能向原告清偿借款，已构成违约，故应对饶九成未能向原告清偿的借款承担保证责任。对于原告请求被告曹旱娣承担连带责任的问题，虽被告饶九成向原告借款时与曹旱娣系夫妻关系存续期间，但判断曹旱娣是否应当对涉案债务承担责任的关键在于，涉案借款是否是由于夫妻共同生活所负以及曹旱娣是否存在举债的合意并分享债务带来的利益。首先，被告饶九成向原告借款时，曹旱娣对该两笔借款事宜并不知情，故不能认定曹旱娣对被告饶九成向原告借款时存在共同举债的合意。其次，对于借款用途，原告称被告饶九成借款为生意周转及子女读书，但未提供任何证据证实其主张，而曹旱娣的三个子女却分别于2012年6月、2012年7月、2014年6月大学毕业，故本案现有证据不能证实涉案借款用于饶九成与曹旱娣夫妻共同生产经营或者生活支出，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，原告应承担举证不能的不利法律后果，故涉案借款无法证实曹旱娣有使用涉案借款或有分享到借款带来的利益。再次，曹旱娣提供的证据可以证实其在饶九成借款期间有固定收入，足以支付家庭日常开销，且饶九成也在外欠下较大金额债务。同时，原告提供借款时，为银行职员，其对于需要对方共同承担还款责任时，应该在借据上签名确认应该有更为清楚的认识，而原告提供的借据上却写有“借款人在还清此借款前愿终生无条件以本人所有财产做为本借款担保”字样。综合以上事实分析，本院认为，涉案借款为被告饶九成在未经过曹旱娣同意的情况下所负的个人债务，曹旱娣并没有共同举债的合意，借款也并未用于饶九成与曹旱娣的共同生活，故对涉案债务并非饶九成、曹旱娣的共同债务，原告请求曹旱娣承担连带民事责任，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告饶九成应在本判决生效后十日内偿还原告陈建华借款人民币302800元及违约金（违约金自2015年3月7日起，按年利率24%计算至本判决确定履行之日止），并由被告李文胜承担连带偿还责任。被告李文胜承担保证责任后，有权向被告饶九成追偿；二、驳回原告陈建华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5728元，财产保全费2020元，合计7748元，由被告饶九成、李文胜负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  罗方灵人民陪审员  李春梅人民陪审员  龙丹云二〇一八年十二月十七日书 记 员  刘 娟