四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川01民终15998号 上诉人（原审被告）：成都强讯新和房地产开发有限公司，住所地成都市新都区新都镇新太路**附**。 法定代表人：吴学强，总经理。 委托诉讼代理人：石焓，四川聚仁德律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：孔雪英，女，1954年1月15日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。 被上诉人（原审原告）：孔雪梅，女，1950年10月11日出生，汉族，住广州市越秀区。 上诉人成都强讯新和房地产开发有限公司（以下简称强讯公司）因与被上诉人孔雪英、孔雪梅商品房预售合同纠纷一案，不服成都市新都区人民法院（2018）川0114民初7483号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。 强讯公司上诉请求：撤销原判，改判驳回孔雪英、孔雪梅的诉讼请求。 事实和理由：原判认定事实错误。根据双方签订的《协议书》的第二条约定“孔雪英、孔雪梅的资金占用损失，强讯公司在金香领邸项目全部竣工验收合格且与施工单位结算完毕后支付给乙方”。目前项目与施工单位并没有完成结算，且强讯公司与该项目总承包方就工程费事宜正在进行诉讼。 孔雪英、孔雪梅未发表答辩意见。 孔雪英、孔雪梅向一审法院提出诉讼请求：1、判令强讯公司向孔雪英、孔雪梅支付资金占用损失441420元及利息（利息以441420元为基数，从2018年1月1日起按照中国人民银行同期贷款利率标准支付至付清之日）;2、本案诉讼费用由强讯公司承担。 一审法院经审理查明：2016年9月，合同约定孔雪英、孔雪梅向强讯公司购买位于成都市新都区新都镇五四村二、四社地块“金香领邸”小区商铺两间（以下简称案涉房屋），总价款为1891800元。后强讯公司分别于2016年9月21日、2016年9月29日向孔雪英出具收据，载明收到442号、446号商铺购房款分别为500000元、867000元、524800元。2017年6月20日，强讯公司（甲方）与孔雪英、孔雪梅（乙方）签订《协议书》，约定鉴于乙方拟按照人民币12000元/㎡的价格购买甲方开发的“金香领邸”项目7栋1层4号和7栋1层5号两间商铺，并支付购房款人民币1891800元。双方因故未能签订《商品房买卖合同》，致使前述购买意向未能最终确认。双方达成协议如下“一、双方同意，乙方放弃对甲方‘金香领邸’项目7栋1层4号和7栋1层5号两间商铺的购买意向，不再要求购买上述商铺；甲方于2017年6月30日前退还乙方已支付的购房款人民币1891800元。若甲方未能按期退换上述款项，自逾期之日起至实际支付之日止，甲方按照应付未付金额的每天万分之五向乙方承担违约金。二、双方同意，甲方按照人民币2800元/㎡的价格补偿乙方的资金占用损失，资金占用损失总额为人民币441420元。上述资金占用损失，甲方将在‘金香领邸’项目全部竣工验收合格且与施工单位结算完毕后支付给乙方，支付时间不迟于2017年12月31日。乙方对此不持异议……”。2017年7月，强讯公司将购房款退换给孔雪英、孔雪梅。2018年3月22日，孔雪英、孔雪梅委托四川天府律师事务所向强讯公司邮寄送达《律师函》，要求其支付资金占用损失441420元。 一审法院认为，本案系商品房预售合同纠纷，本案争议焦点为：《协议书》第二条是否有效。一审法院将争议焦点分述如下： 首先，孔雪英、孔雪梅作为完全民事行为能力人，强讯公司作为法人主体，在双方客观上无法签订商品房买卖合同后，就退还购房款、赔偿损失等事项达成一致意见并签订了《协议书》，双方主体适格且意思表示真实；其次，《协议书》约定的内容没有违反法律法规的效力性强制性规定，应当属于合法有效；再次，在事实上，强讯公司已履行退还购房款义务，将购房款1891800元退还至孔雪英、孔雪梅。至于强讯公司主张的第二条不符合法律规定，一审法院认为，孔雪英、孔雪梅将购房款支付给强讯公司后，因强讯公司的原因无法将商铺出售给孔雪英、孔雪梅，给孔雪英、孔雪梅造成了房屋溢价损失属客观存在，而损失金额亦由双方协商一致确定并约定于2017年12月31日前支付，故该条款合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，强讯公司应当按照双方约定向孔雪英、孔雪梅支付资金占用损失441420元。关于孔雪英、孔雪梅主张的利息问题。双方就处理购买商铺事宜达成协议，形成了新的债权债务关系并约定于2017年12月31日前支付441420元但强讯公司未支付，故一审法院对孔雪英、孔雪梅主张的利息予以支持。 据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：强讯公司于判决生效之日起十五日内向孔雪英、孔雪梅支付资金占用损失441420元及利息（利息以441420元为基数，从2018年1月1日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准计算至付清之日止）。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4060元（已减半收取），由强讯公司负担。 二审中，强讯公司向本院提交《调取证据的申请》，申请本院至新都市新城建设指挥部调取“五四街”的建设资料，后明确为“五四街”的施工日志。强讯公司拟“五四街”的施工日志证明“五四街”建设过程中市政管网施工影响案涉项目建设，导致项目迟延交房。 本院经审查认为，首先，根据最高人民法院《关于适用的解释》第九十四条“民事诉讼法第六十四条第二款规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括：（一）证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的；（二）涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的；（三）当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集”的规定，强讯公司应当提交相应证据证明其因客观原因不能收集上述资料；其次，根据成都市新都区房管局于2017年1月16日作出的《关于对成都强讯新和房地产开发有限公司给与信用记减分的通报》所记载的内容，证明案涉楼盘迟延交付的系强讯公司自身原因所致，故其调取申请本院不予准许。 经二审审理查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据上诉人强讯公司的上诉请求与被上诉人在一审中发表的答辩意见，本案二审争议焦点为：强讯公司是否应向孔雪英、孔雪梅支付资金占用损失441420元及利息。 根据强讯公司与孔雪英、孔雪梅在2017年6月20日签订《协议书》中“二、双方同意，甲方按照人民币2800元/㎡的价格补偿乙方的资金占用损失，资金占用损失总额为人民币441420元。上述资金占用损失，甲方将在‘金香领邸’项目全部竣工验收合格且与施工单位结算完毕后支付给乙方，支付时间不迟于2017年12月31日。乙方对此不持异议……”的内容，强讯公司在该协议中确定了给付资金占用损失的具体时间，该给付时间约定具体明确。上述时间已经经过，但强讯公司未按照该约定在给付时间届满时候履行给付义务，故原审法院判决其向孔雪英、孔雪梅给付资金占用损失以及相应的利息损失并无不当。虽强讯公司上诉提出现在案涉工程未完成结算，但本院认为强讯公司承诺的付款时间已经届满，故该项上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费的负担，按原审判决确定的方式执行；二审案件受理费8120元，由上诉人成都强讯新和房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 赵 锋 审判员 何广智 审判员 白福群 二〇一八年十二月六日 书记员 龙春光