陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕03民终1220号上诉人（原审原告）：张文贵，男，1945年12月30日出生，住宝鸡市渭滨区。委托代理人：张冲，凤翔县148法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司。住所地：西安市。统一社会信用代码：916101039941332049。负责人：桂文东，经理。委托代理人：刘莉芳，陕西仁和万国律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国石油运输有限公司陕西分公司。住所地：西安市未央区。统一社会信用代码：9161010477590294XJ。法定代表人：陈加民，经理。委托代理人：杨钊，陕西稼轩律师事务所律师。上诉人张文贵、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称保险公司）为与被上诉人中国石油运输有限公司陕西分公司（以下简称天然气公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2017）陕0302民初字第2976号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张文贵上诉请求：请求二审法院判决撤销原判，依法改判；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人有26224.9元的医疗费原审法院没有认定，该费用为上诉人治疗双手震颤支出，该费用被上诉人应予以承担。二、宝鸡市中心医院医嘱需两人护理，原审法院应支持21390元的护理费；三、误工费原审法院认定70元每天与事实不符，上诉人误工期间每月的收入为3282元。四、残疾赔偿金应计算11年，原审法院计算十年不对。五、鉴定费2400元，应全部由被上诉人承担，原审法院判决由上诉人承担400元，没有依据。六、后续治疗费50000元为必然发生费用，原审法院应判决由被上诉人承担。原审认定损失有误，二审法院应予以纠正，由被上诉人承担334472元。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司辩称，上诉人主张的这部分医疗费与交通事故无关，原审法院正确；关于护理费依据鉴定报告为一人，上诉人主张两人的护理费，依据不足；关于误工费上诉人并没有提交其事后停发工资的流水，原审法院按每日70元判决误工费，适当；关于鉴定费，应由被上诉人中国石油运输有限公司陕西分公司承担；残疾赔偿金原审法院计算年限正确；因上诉人年纪较大，其后续治疗费按实际发生的，其随后可另案主张。被上诉人中国石油运输有限公司陕西分公司辩称，同意中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司的答辩意见。上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司上诉请求为：请求人民法院依法变更宝鸡市渭滨区人民法院（2017）陕0302民初第2976号民事判决书第一项为赔偿被上诉人张文贵交通事故损失共计143264.15元（支付给中国石油运输有限公司陕西分公司143264.15元，支付给张文贵0元）；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人张文贵因交通事故导致双手不自主运动的外伤参与度仅为50％，因此，计算相关伤残赔偿金时应当按照50％参与度予以计算，原审法院判决上诉人承担全部伤残赔偿金，与事实不符。二、老年性震颤是被上诉人张文贵的自身原因，与交通事故没有关联性，原审法院判决上诉人承担该部分医疗费，与事实不符。三、鉴定费用为间接损失，并非交通事故直接导致的损失，该部分费用不应由保险公司承担。被上诉人张文贵辩称，被上诉人的双手震颤与交通事故有因果关系，保险公司应当承担责任；被上诉人的残疾与震颤无关；鉴定费属交通事故引起的，属直接损失，保险公司应当承担。请求驳回上诉人保险公司上诉请求，维持原判。被上诉人中国石油运输有限公司陕西分公司辩称，鉴定费应由上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司承担。上诉人张文贵在原审的诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告交通事故损失168722元；2、本案受理费由被告承担。一审法院认定事实：2015年3月31日，被告天然气公司驾驶员李红录及时陕AC70**号重型罐式货车在川陕路与姜谭路丁字路口西北角右转弯时，与同向行驶的张文贵驾驶的电动自行车相撞，造成张文贵受伤，电动自行车受损的交通事故，原告受伤后先后前往宝鸡市中心医院、西安市第一医院、宝鸡市中医医院、中国人民解放军第四五一医院住院治疗，诊断为：虹网膜下腔出血、硬膜下出血、脑挫裂伤、左肩关节脱位、脑外伤综合症、脑出血后遗症等。宝鸡市公安局交通警察支队渭滨大队认定：李洪录负事故全部责任，张文贵无事故责任。2016年10月26日，陕西宝鸡中园法医司法鉴定所作出鉴定结论，认定原告伤情构成两处十级伤残，取除左肩关节脱位复位内固定物后续治疗费7000元；双手轻度不自主运动后续治疗费50000元；误工期限评定为240天；营养期限评定为90天。陕AC70**号重型罐式货车在被告保险公司处投保有机动车交通事故责任强制保险街商业第三者责任保险，其中第三者责任保险人身伤亡责任限额为500000元，每次事故免赔1000元。被告天然气公司系肇事车辆的所有权人。本案在审理过程中，被告保险公司对陕西宝鸡中园法医司法鉴定所作出的鉴定结论不服，向本院申请进行司法鉴定。经宝鸡市中级人民法院司法技术室委托，陕西正义司法鉴定中心2018年5月18日作出司法鉴定结论：1、张文贵左上肢损伤属十级伤残；2、张文贵双手不自主运动属十级伤残；3、张文贵取除内固定物的费用约需人民币捌仟元；后续治疗“双手不自主运动”的费用以实际发生为准；3、张文贵“前列腺增生、冠心病、腔隙性脑梗死”为自身疾病与本次交通事故无因果关系。张文贵“双手轻度不自主运动”与交通事故外伤有因果关系，交通事故外伤的参与度为50%。张文贵的医疗费中治疗“前列腺增生、冠心病、腔隙性脑梗死”的用药共计花费人民币83437.51元。一审法院经审理认为，公民的身体健康权受法律保护。本案中，陕AC70**号重型罐式货车负事故全部责任，该车在被告保险公司处投保有机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险。故被告保险公司应当对原告因交通事故造成的损失承担赔偿责任。对原告主张的各项损失本院认定如下：一、医疗费依据原告及被告天然气公司提交本院的住院病案、医疗费票据，原告的花费医疗费共计155221.2元。对原告主张的在陕西华山大药房医药连锁有限公司、西安莲湖华西医院、宝鸡市健生医药有限公司花费票据，无相关医嘱、诊断证明相佐证，本院不予支持。上述155221.2元中，依据陕西正义司法鉴定中心鉴定结论，原告在宝鸡市中心医院治疗前列腺增生、冠心病的用药费用共计235.9元；在宝鸡市中医医院治疗冠心病、腔隙性脑梗死的费用共计1707.2元；在解放军第四五一医院、西安市第一医院治疗双手震颤费用为81494.35元；对于原告治疗前列腺增生、冠心病、腔隙性脑梗死费用共计1943.1元（235.9元+1707.2元），该病症与交通事故发生无因果关系，故对该1943.1元本院不予支持。对于原告治疗双手震颤产生的81494.35元，本院认为，《侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的结果发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人，行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人，行人没有过错的，由机动车乙方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人，行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，虽然原告张文贵的个人体质原因对其“双手震颤”的损害后果具有一定的影响，但此并非《侵权责任法》等法律规定的过错，原告不应因个人体质情况对交通事故导致“双手震颤”存在一定影响而自负相应责任，故被告对上述81494.35元应当承担赔偿责任。综上，本院认定原告因交通事故产生的医疗费共计153278.1元（155221.2元-1943.1元）。二、住院伙食补助费原告主张住院伙食补助费7200元，原告先后住院治疗90天，住院伙食补助费按每天60元计算，本院认定为5400元（60元/天×90天）。三、护理费原告主张护理费共计21390元，参照陕西宝鸡中园法医司法鉴定所司法鉴定意见书关于原告护理期限的认定，护理费按每天100元认定，本院认定为元9000元（100元/天×90天）。四、误工费原告主张240天误工费共计26256元（3282元/月×240天），参照陕西宝鸡中园法医司法鉴定所司法鉴定意见书关于原告误工期限的认定及原告的误工证明，误工费按每天70元认定，本院认定为16800元（70元/天×240天）。五、营养费原告主张90天营养费共计2700元（30元/天×90天），参照陕西宝鸡中园法医司法鉴定所司法鉴定意见书关于原告营养期限的认定，本院认定为1800元（20元/天×90天）。六、残疾赔偿金陕西宝鸡中园法医司法鉴定所司法鉴定意见书认定原告伤情构成两个十级伤残，参照陕西省2017年城镇居民人均纯收入30810元，本院认定原告的残疾赔偿金为33891元（30810元×10年×11%）。七、后续治疗费依据陕西正义司法鉴定中心鉴定结论，张文贵取除内固定物的费用约需人民币8000元；后续治疗“双手不自主运动”的费用以实际发生为准，故本案中本院认定原告张文贵取除内固定物的后续治疗费为8000元。八、交通费原告主张交通费2949元，参照原告伤情及就诊情况，本院认定为2000元。九、住宿费原告主张其就医产生的住宿费2026元，参照原告伤情及就诊情况，本院认定为1500元。十、精神损害抚慰金原告主张精神损害抚慰金5000元，参照原告伤情及本案案情，本院酌情认定为2000元。十一、鉴定费原告主张的2400元鉴定费损失，并且提交了相关票据，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条，保险人、被保险人为查明保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的合理的费用由保险人承担，故本院认定原告的鉴定费损失由被告保险公司负责赔偿。参照本案案情，本院认定被告保险公司承担2000元。十二、施救费原告电动车产生施救费100元，由被告天然气公司垫付，该项费用系原告合理财产损失，本院予以认定。综上，原告的各项损失为医疗费153278.1元、住院伙食补助费5400元、护理费9000元、误工费16800元、营养费1800元、残疾赔偿金33891元、后续治疗费8000元、交通费2000元、住宿费1500元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2000元、施救费100元，以上共计235769.1元，由被告保险公司扣除1000元免赔额后负责赔偿，为一并处理纠纷，减少当事人诉累。对被告天然气公司垫付的174663.94元，扣除被告保险公司1000元免赔额后由被告保险公司在上述费用中予以扣减，直接支付给被告天然气公司。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告张文贵交通事故损失234769.1元（其中支付原告张文贵611**.16元，支付被告中国石油运输有限公司陕西分公司173663.94元）。二、驳回原告张文贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3670元，减半收取1835元，由被告中国石油运输有限公司陕西分公司承担。二审经审理查明，上诉人于2016年6月8、6月13日、8月26日在北京首科中医门诊部治疗分别支出9792元、3216元、7877.90元有诊断证明书。其余案件事实与原审认定相同，本院予以确认。本院认为，关于上诉人张文贵的上诉请求：医疗费：上诉人上诉请求保险公司承担其在陕西华山大药房、宝鸡市建生大药房、陕西莲湖区医院支出的医疗费，上诉人保险公司不予认可，现上诉人提交的证据不足于证明该支出与本次交通事故有关，对上诉人张文贵的该项请求不予支持。护理费：根据鉴定报告，上诉人张文贵需一名护理人员，原审法院判认定护理费9000元正确。误工费：上诉人张文贵在交通事故发生后，其单位提交证明其月收入为4000元，并提交了工资表，上诉人主张月平均收入为3282元，有事实依据，因予以支持。上诉人误工费应按26256元计算。残疾赔偿金：给上诉人张文贵定残的鉴定报告为陕西正义司法鉴定中心出具的鉴定报告，根据该报告原审法院认定残疾赔偿金33891元，并无不妥。后续治疗费：上诉人张文贵主张后续治疗费50000元，对此保险公司认为应以实际发生为准，因该费用尚未发生，上诉人张文贵对其伤情根据后续治疗情况，可另案主张。鉴定费：上诉人张文贵支出鉴定费2400元，有票据，应予以支持，原审法院认定2000元，依据不足。上诉人保险公司的上诉请求：在本案所涉交通事故中，上诉人张文贵无过错，上诉人保险公司要求按照陕西正义司法鉴定中心出具的鉴定报告减轻其责任，无法律依据。上诉人张文贵治疗“双手震颤”支出81494.35元的医疗费，根据陕西正义司法鉴定中心出具的鉴定报告，上诉人张文贵的“双手轻度不自主运动”与本次交通事故有因果关系,上诉人保险公司没有证据证明上诉人张文贵的“双手轻度不自主运动”就是其“老年性阵发性震颤”，保险公司应对该费用进行赔付。上诉人张文贵支出的鉴定费属其直接损失，上诉人称该费用属间接损失，依据不足。上诉人保险公司的上诉请求，不能成立，应予以驳回。综上所述，上诉人张文贵的直接损失在原审的基础上误工费增加9456元；鉴定费增加400元，共计增加9856元。原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2017）陕0302民初字第2976号民事判决第二条。二、将陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2017）陕0302民初字第2976号民事判决第一条改判为：由上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人张文贵交通事故损失244625.1元（其中支付上诉人张文贵709**.16元，支付被上诉人中国石油运输有限公司陕西分公司173663.94元）。一审案件案受理费3670元，减半收取1835元，由被上诉人中国石油运输有限公司陕西分公司承担；二审案件受理费4390元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司承担2090元，由被上诉人中国石油运输有限公司陕西分公司承担2300元。本判决为终审判决。审判长  付金国审判员  李婧雯审判员  彭 澍二〇一八年十二月十二日书记员  秦昕茹陕西省宝鸡市中级人民法院民事裁定书（2018）陕03民终1220号本院于2018年12月12日对上诉人张文贵、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司与被上诉人中国石油运输有限公司陕西分公司机动车交通事故责任纠纷一案作出的(2018)陕03民终1220号民事判决中，存在笔误，应予以补正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第七项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十五条规定，裁定如下：宝鸡市中级人民法院(2018)陕03民终1220号民事判决中第8页二审经审理查明第三行中“……7877.90元有诊断证明书”，补正为：“……7877.90元有诊断证明书，该费用原审法院已认定支持”。审判长付金国审判员李婧雯审判员彭澍二〇一八年十二月十七日书记员秦昕茹