辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽04民终1930号上诉人（原审被告）：姜广有。委托诉讼代理人：吴延刚，辽宁红叶律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：抚顺嘉信商品砼有限公司，住所地抚顺经济开发区高湾经济区高湾街小泗水工业园区。法定代表人：王福龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：邱丽君，辽宁正太律师事务所律师委托诉讼代理人：邢礼贵，辽宁正太律师事务所律师。上诉人姜广有因与被上诉人抚顺嘉信商品砼有限公司劳动争议纠纷一案,不服抚顺市望花区人民法院（2018）辽0404民初1207号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年9月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人姜广有及委托诉讼代理人吴延刚，被上诉人的委托诉讼代理人邱丽君、邢礼贵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人姜广有的上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。理由是：1、上诉人要求被上诉人给付2016年8月至2018年4月的工资是合理诉请求，应当支持。2010年被上诉人在公司大门口等待客户期间发生交通事故，至2018年被上诉人单方解除劳动合同之前，双方的劳动关系一直存在，在2016年之前，被上诉人一直支付上诉人的基本生活费，并缴纳相应保险，说明被上诉人是认可上诉人处于修养治疗状态。2、上诉人与被上诉人劳动关系未解除的情况下，一审的认定非常不负责任上诉人因工受伤，虽然未持续提供劳动，但没有法律规定在劳动合同存续期间可以不支付劳动报酬，一审法院又是依据什么认定双方的劳动关系已经失去了存在的基础。3、被上诉人应当向上诉人支付经济补偿金，上诉人在申请劳动仲裁时是2018年3月28日，而被上诉人解除劳动合同是2018年4月12日，也就是说上诉人在申请仲裁时还不存在被上诉人违法解除劳动合同，那么上诉人依据《劳动合同法》规定，要求被上诉人支付经济补偿金是合法的，而且是属于最高院司法解释中强调的“诉争的劳动争议具有不可分性，一审法院应当一并审理并做出判决。4、办理失业金必须是用人单位出面进行办理，上诉人无法自行办理，人民法院应当支持。被上诉人抚顺嘉信商品砼有限公司二审辩称：1、关于上诉人要求被上诉人给付工2016年8月至2018年4月的工资问题，缺乏事实和法律依据，上诉人因非工作受伤，不属于工伤，休息长达5年7个月，其医疗期应是3个月，被上诉人出于人道，不仅积极配合医疗抢救其生命，还仍然发每月工资2000元，并交纳各类保险。直到2016年被上诉人多次催上诉人上班，上诉人对此置之不理，2016年8月被上诉人决定停发工资，但仍保留了劳动关系，为其缴纳各项保险。被上诉人发现上诉人在外兼有第二职业，又严重违反用人单位规章制度（长期旷工），因此被上诉人有权依法与其解除劳动关系，没有理由为其支付所谓的工资。也不存在经济补偿的问题。2、关于失业保险金问题，被上诉人已向社保缴纳了各项保险金，其中含失业金，此项要求不是本案受理的范围。姜广有向一审法院起诉请求：依法判令被告支付原告工资38683.89元（每月1842.09元*21个月）；向原告支付经济补偿金人民币19341.95元（1842.09元*10.5个月）；给付原告应获得的失业保险金人民币25344元（1056元*24个月），共计83369.84元。一审法院认定事实：2008年1月1日原告到被告处工作,签订了书面劳动合同，担任销售副总经理职务。原告自述工作初期月工资约5000元，其提交的工资明细表证实到2010年12月工资涨为9777.53元。2010年11月10日原告因车祸意外受伤。2011年1月原告开始不上班，被告将原告工资降为1777.53元，被告给付原告工资至2016年7月。2017年12月20日被告以原告长期旷工，且在外兼有第二职业，严重违反公司规章制度为由，作出了解除劳动合同的通知。2018年4月11日被告将解聘通知书邮寄给原告。2018年4月12日原告收到了解聘通知书。另查，2018年3月28日原告向抚顺经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付2016年7月至2018年4月的生活费40525.98元（每月1842.09元*22个月）。2018年5月7日抚顺经济开发区劳动人事争议仲裁委员会以证据不足为由，裁决不予支持。被告庭后提供的《2017年12月份嘉信工资表》证实：原告工资已停发，但被告仍在为原告缴纳养老保险、失业保险、医疗保险。被告自认给原告缴纳上述保险至2018年2月。一审法院认为：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案原告到被告处工作，即与被告公司之间形成了劳动关系，被告理应按月向原告支付工资。但从庭审查明的事实可以认定：原告2011年1月开始不上班至今，即原告长期未为被告提供劳动，未接受被告的管理，已不再履行劳动法上的权利义务，双方原有劳动关系已失去了存在的基础，故被告可以不再向原告支付劳动报酬，至于被告从2011年1月至2016年7月已给付原告工资的部分，属自愿行为，不持异议；但原告请求被告支付2016年8月至2018年4月工资38683.89元一节，于法无据，不予支持。关于原告诉请被告给付经济补偿金19341.95元一节，原告此节诉请超出了抚顺经济开发区劳动人事争议仲裁委员会仲裁范围，根据相关规定，不予审理，原告应向该劳动争议仲裁委员会另行申请仲裁。关于原告诉请失业保险金25344元一节，被告提供的证据证实已为原告缴纳了失业保险，且失业保险缴纳与否应由社会保险费征收机构监督，该项主张不属于民事诉讼审理范围，故此节诉请不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第七十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告姜广友的各项诉讼请求。案件受理费10元，由原告姜广友承担。本院二审期间，当事人未提交新证据。经二审审理查明，一审法院认定事实属实。本院另查明：2016、2017年抚顺市最低工资标准为每月1320元；2018年抚顺市最低工资标准为每月1420元。本院认为：关于上诉人姜广有提出的2016年8月至2018年4月工资问题，抚顺嘉信商品砼有限公司于2017年12月20日对姜广有作出了解聘通知书，2018年4月12日姜广有才收到解聘通知书，在此日期前双方的劳动关系并未解除，嘉信公司应支付姜广有的工资，但在此期间，姜广有并未提供相应劳动，故支付工资标准按抚顺市最低工资标准计算为宜。关于上诉人姜广有提出经济补偿金问题，《劳动合同法》规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，用人单位解除合同的，应当向劳动者支付经济补偿。上诉人姜广有主张给付经济补偿金的请求符合法律规定，应予支持。关于支付经济补偿金的标准，应参照姜广有在劳动合同解除前十二个月的平均工资标准计算为宜，即1353元。结合姜广有在嘉信公司的工作时间，嘉信公司应向姜广有支付赔偿金为14206.50元（1353元/月×10.5个月=14206.50元）。关于上诉人姜广有主张嘉信公司给付失业保险金一节，因失业金的缴纳及领取属于社会保险征收机构的管理职责，该项请求不属于人民法院受理民事案件的范围，一审法院未予支持并无不当。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销抚顺市望花区人民法院（2018）辽0404民初1207号民事判决；二、被上诉人抚顺嘉信商品砼有限公司给付上诉人姜广有2016年8月至2018年4月期间的工资28120元；三、被上诉人抚顺嘉信商品砼有限公司给付上诉人姜广有经济补偿金14206.50元。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人抚顺嘉信商品砼有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩强审判员孙仲义审判员王宏凯二〇一八年十二月六日书记员 姜            霞