北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0113民初23808号原告:董以田，男，1960年10月13日出生，汉族，住北京市顺义区，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：张凤霞，北京市狄克律师事务所律师。被告：杨建东，男，1971年3月19日出生，汉族，住北京市顺义区，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：李颖，北京市致知律师事务所律师。原告董以田与被告杨建东生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员赵庆斌担任审判长，与人民陪审员雷瑞梅、张仲奎组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告董以田及其委托诉讼代理人张凤霞，被告杨建东及其委托诉讼代理人李颖，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董以田诉称：被告居住在顺义区×区。被告家的房屋阳台窗户有漏水现象。该房屋由原告所在单位负责维修，经公司派遣单位员工去现场修理两次，漏水现象已经解决。但是因为被告家窗户内是木质装修，木料有起皮现象。所以要求原告所在公司能够给予恢复原状。2017年12月10日，经小区物业安排，原告受公司派遣，至×区物业办公室，与被告协商解决方案。因双方沟通不理想，被告趁原告想出办公室倒茶水之机，将原告踹倒在地。原告手中所持水杯也被摔碎。后原告拨打110报警，并于当天被送入顺义医院。经检查，原告腰1锥体压缩骨折AOB2型，糖尿病，强直性脊柱炎。经手术住院治疗31天，于2018年1月10日出院。出院后，原告又在顺义区医院复查6次。现被告处于取保候审中。被告将原告踹伤后，其妻女曾两次与原告协商赔偿事宜而未果。现为维护原告合法权益，诉至贵院。要求被告赔偿医疗费116712.83元，住院伙食补助费3100元，营养费34000元，护理费29690元，误工费26567元，残疾赔偿金124812元，精神损害抚慰金2万元，残疾赔偿金680元，交通费1200元，鉴定费2250元。诉讼费由被告承担。被告杨建东辩称：不同意原告诉讼请求。原告以一般常人不能注意的速度撞向被告，以致自身受到损害，原告自己对损害的发生负有重大过错。原告医疗费中有自费和部分自费药品，应予减免。原告没有提交劳动合同、工资明细、完税证明等相应佐证，不能证明原告收入减少的具体数额。原告提交护理人员的工资表并非工资表格的原始凭证，且月份不全，不同意原告主张护理费数额。对原告主张住院伙食补助费计算期限无异，但标准过高，认可法院酌定数额。原告没有提供交通费用发生的任何证据，不同意赔偿交通费。原告并未提交需要营养的医嘱，不同意赔偿营养费。对鉴定费主张无异议。根据相关司法解释，造成残疾但收入并未减少的，残疾赔偿金应予考虑。同意原告计算残疾赔偿金的年限、赔偿系数，但希望法院按低标准予以计算。不同意赔偿原告精神损害抚慰金。原告并未提交需要医疗辅助器具的医嘱，故不同意赔偿医疗辅助器具费。本次事件发生以后，被告为原告垫付护理费1260元，医疗费3000元，给付原告现金4000元。请求法院一并予以处理。经审理查明：被告杨建东是北京市顺义区×区居民。原告董以田是×区物业公司工人。被告杨建东因家中漏水问题曾与该小区物业公司进行沟通多次。2017年12月10日下午，被告杨建东再次到顺义区×区物业公司找原告董以田述说维修事宜。要求物业公司给予更换新窗户，如不能答应更换新的窗户则找物业公司领导解决。原告董以田答复只负责维修，无权做出更换新窗户的决定。双方为此事发生争吵。杨建东用门靠住门框，抬右腿踹着另外一侧的门框。董以田欲外出办公事时，用手搬杨建东的一条腿，杨建东则用胳膊肘杵董以田前胸。董以田被杵后摔倒坐在地上后受伤。董以田受伤后被送至顺义区医院救治，在该院住院治疗31天。其病情被诊断为腰1锥体压缩骨折AOB2型、糖尿病、强直性脊柱炎等症。2018年2月5日北京市公安局顺义分局以杨建东涉嫌故意伤害罪，对其采取刑事拘留措施。同年2月12日，杨建东被北京市公安局顺义分局取保候审。2018年3月20日，北京市公安局顺义分局向北京市顺义区人民检察院移送审查起诉。期间，因事实不清、证据不足，退回侦查机关补充侦查2次。因案情复杂，延长审查起诉期限3次。2018年9月6日，北京市顺义区人民检察院作出京顺检公诉刑不诉【2018】224号不起诉决定书。理由为，董以田身体损伤程度构成轻伤还是轻微伤的事实不清，案件证据不足，不符合起诉条件。诉讼中原告董以田提出常规伤残评定司法鉴定，被告杨建东提出对原告董以田伤病关系、医疗费用合理性进行司法鉴定。经摇号选定，北京民生物证科学司法鉴定所为本案司法鉴定机构。2018年11月20日，北京民生物证科学司法鉴定所作出京民司鉴【2018】临鉴字第545号司法鉴定意见书。鉴定意见为:1.被鉴定人董以田腰部损伤鉴定为×级残疾；2.被鉴定人腰1锥体骨折的发生机制以身体遭受暴力作用为主，自身原有病变为辅，外源性暴力作用的参与度建议为60-90%；3.医疗费用合理性评定详见分析说明第三部分。上述事实，有双方当事人陈述、住院病案、诊断证明、医疗费票据、处方、诊断证明、鉴定意见书、公安机关卷宗、庭审笔录等证据在案为证，可以作为认定案件事实之依据。本院认为：本案争议的焦点是：被告杨建东是否存在对原告董以田加害行为。2018年2月5日17时10分至2018年2月5日17时30分，在顺义区看守所，杨建东被讯问时回答。“之后，把我妻子和女儿就从屋内拽了出去，然后我就把房屋的门关上了，董以田就要出去，我就挡在门口，不让他走，他就一直骂我不是人，我们就接着互相争吵，在争吵的过程中，我妻子和女儿就从外面把门推开了。门被推开后，我就用身子靠着门框的一侧，用脚踩在门框的另一侧，将腿挡在门口。这个时候，董以田就趁我不注意撞我腿部撞了出去。他当时撞我的腿，我就和他说，你干嘛撞我。董以田就回身冲我来了，我就用我的左胳膊肘顶了，董以田的前胸口一下。之后，董以田就被我顶的坐在地上，然后开始喊腰疼”。2018年2月8日14时55分至2018年2月8日15时25分，在顺义区看守所，杨建东被讯问时回答，“因为我家的房屋阳台漏水，所以当天我去和负责维修我家房屋的叫董以田的男子去协商关于维修的事情，但是后来一直没有协商好，我们就互相发生了争吵之后，我就怼了董以田的前胸一下，董以田就坐在地上，并且喊腰疼”。2017年12月11日9时59分至2017年12月11日10时50分，王艳禹在顺义区公安局某派出所接受询问时答复，“杨建东进屋就把我拽到屋外，他和董以田单独谈这事。开始是杨建东把屋门关上了不让我进屋，我就听到屋里杨建东和董以田大声嚷嚷。大致内容就是杨建东要求物业公司给换窗户，如果不能换窗户，就让董以田找物业公司的领导解决。董以田说他只负责维修，更换窗户的事他做不了主。这样两个人的声音越来越大。我怕屋里的人打架，就把屋门给开了，这样杨建东就用后背靠住门框，抬右腿踹的另外一侧的门框，斜侧着身子，朝向屋里，把屋门挡住不让董以田出屋。董以田不想谈了就要出屋，他到了门口，用手一搬杨建东踹着门框的这条腿，杨建东就用自己的右胳膊肘往董以田前胸杵了一下，这样董以田被杵后，就一屁股蹲在地上了。接着董以田就喊腰疼”。2017年12月11日11时5分至2017年12月11日11时35分，杨璐在顺义区公安局某派出所接受询问时答，“2017年12月10日下午大约两点多钟，我和母亲王艳禹到顺义区×区物业公司一层去找负责维修的董师傅说这事。随后我母亲给父亲杨建东打电话，叫他也过来，当时我和我母亲正和董师傅说着这事。我父亲杨建冬进屋了。杨建东进屋时，火气就显得挺大。主要也是因为家维修这事拖的时间太长了。我父亲杨建东进屋之后，我们劝他别上火，但劝不住他，反而是他把我母亲和我拽到屋外。我父亲关上门单独和董师傅谈这事，我当时听到屋里我父亲和董师傅说话，声音都挺大，具体内容我没听清楚。我怕屋里的人打架就进屋了，我在和董师傅说了几句话之后，董师傅就要出去，这样，我父亲就用后背靠住门框，抬右腿踹的另外一侧的门框，斜侧着身子，朝向屋里把屋门挡住，不让董师傅出去。董师傅非要出屋，董师傅到了门口，用手一推我父亲揣着门框的这条腿，我父亲就用自己的胳膊往董师傅身上撞了一下。随后，我见到的就是董师傅侧着身子，蜷缩着倒在地上了，并喊腰疼”。通过被告杨建东的自述及其妻子杨艳禹、女儿杨璐的证言，可以认定董以田伤情系在与杨建东争吵，并欲外出办公室时，被杨建东致伤。原告对司法鉴定结论中关于外源型暴力作用的参与度持有异议。但既无反证提交，也不申请重新鉴定。对于司法鉴定结论本院予以采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。被告认可原告医疗费数额的准确性，虽提出存在部分自费药，但并未提交自费药品的详细名称及金额。对原告医疗费主张数额本院予以认可。但要说明，在被告提出伤病关系、医疗费用合理性司法鉴定时，原被告双方一致确认的检材为医疗费用清单。该清单由原告保存并由原告提交鉴定机构。但鉴定机构无法作出较精确的医疗费用合理性评定的原因是原告提交检材中“住院费用清单复印模糊，部分字迹难以确认”。对此应由原告承担相应责任。鉴定机构建议以法庭最终确定的外源性暴力作用的参与度比例认定为与诊疗外伤及其并发症有关的合理医疗费用。建议外源性暴力作用的参与度为60-90%。故对原告合理性医疗费用本院酌定外源性暴力作用的参与度为60%。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告提交2018年7月22日最后一次顺义区医院诊断证明，医嘱建议休息一月。即误工期应计算至2018年8月22日。原告将误工期计算至2018年11月19日，没有事实依据，本院不予采信。审核确定原告董以田误工期限为244天，误工费10072.32元。原告根据医嘱将护理期限计算至2018年5月18日具有事实依据，本院予以采信。对住院24天雇佣护工产生护理费4320元，本院予以认可。原告承诺庭审后3日内提交护理人员收入减损相关证据，逾期不交则承担不利后果。但在承诺期限内并未提交相应证据。考虑护理人员因护理工作必定有劳动付出，本院酌定出院130天护理费为10400元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告并未提交加强营养的医嘱及交通费发生的相应票据。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。对原告营养费及交通费请求，本院无法支持。原告住院伙食补助费、残疾赔偿金、医疗辅助器具费主张合理，本院予以支持。精神损害抚慰金主张过高，本院酌定为5000元。经庭审质证，本院审核确认董以田因此事故造成合理损失的项目及具体数额如下：医疗费116712.83元，住院伙食补助费3100元，误工费10072.32元，护理费15980元（含被告支付1260元），残疾赔偿金124812元，精神损害抚慰金5000元，残疾辅助器具费680元，以上各项损失共计276357.15。因鉴定意见外源性暴力作用的参与度建议为60-90%。本院对医疗费以外原告的各项损失酌定被告致害行为参与度为75%。对于被告垫付款项中3000元医疗费、1260元护理费及给付现金2000元，原告予以承认。本案中一并处理。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告董以田在处理工作纠纷时，未能保持冷静，进而争吵、首先用手搬动被告杨建东腿部，对事件的发生负有一定过错。本院根据原被告双方在本次事件中过错程度，酌定减轻被告杨建东20%的民事赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告杨建东赔偿原告董以田各项损失十四万五千五百四十八元七角五分（已扣减被告垫付费用），于本判决生效之日起七日内执行；二、驳回原告董以田的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费三千五百六十一元（原告已预交一千四百八十七元），由原告董以田负担二百二十五元，由被告杨建东负担三千三百三十六元，于本判决生效之日起七日内交纳。鉴定费七千零五十元（原告已预交二千二百五十元，被告已预交四千八百元），由原告董以田负担一千七百六十二元，由被告杨建东负担五千二百八十八元，于本判决生效之日起七日内执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  赵庆斌人民陪审员  雷瑞梅人民陪审员  张仲奎二〇一八年十二月十七日书 记 员  范春艳