北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初5353号原告：沣盈商业保理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：杨俊英，董事长。委托诉讼代理人：胡育宏，北京市炜衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋亚丽，北京市炜衡律师事务所律师。被告：北京美之旅国际旅行社股份有限公司，住，住所地北京市朝阳区小营路****楼17A/div>法定代表人：施道兵，总经理。委托诉讼代理人：刘晓野，北京市博天律师事务所律师。委托诉讼代理人：白鹭，北京市博天律师事务所实习律师。被告：施道兵，男，1972年4月3日出生，汉族。委托诉讼代理人：刘晓野，北京市博天律师事务所律师。委托诉讼代理人：白鹭，北京市博天律师事务所实习律师。原告沣盈商业保理有限公司（以下简称沣盈公司）与被告北京美之旅国际旅行社股份有限公司（以下简称美之旅公司）、施道兵合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沣盈公司的委托诉讼代理人胡育宏、蒋亚丽，被告美之旅公司及施道兵共同的委托诉讼代理人刘晓野到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告沣盈公司诉称：2017年3月15日，沣盈公司与美之旅公司签订《有追索权保理融资服务合同》，约定：沣盈公司向美之旅公司提供有追索权保理融资服务，核定的保理融资最高额度为20000000元，额度有效期自2017年3月15日起至2018年3月15日止，保理融资利率为年利率12％，逾期违约金率为0.05％/日，自逾期之日起计算，发生下列情形之一时，沣盈公司有权立即宣布该等所涉应收账款为不合格应收账款，且有权向美之旅公司反转让该等应收账款，要求美之旅公司立即对该等应收账款无条件回购，无论任何原因致使沣盈公司未能按期足额收回应收账款、逾期违约金等，沣盈公司均有权要求美之旅公司对全部或部分应收账款进行回购，美之旅公司承诺放弃一切抗辩，无条件履行回购义务，沣盈公司为实现债权实际发生的一切费用，均由美之旅公司承担。2017年3月15日，沣盈公司与施道兵、美之旅公司签订《最高额保证合同》，约定：施道兵对沣盈公司依据保理合同对美之旅公司享有的债权承担连带责任保证，保证期间自主合同确定的保理融资到期之次日起两年。经美之旅公司申请、沣盈公司核准，沣盈公司共计向美之旅公司发放融资款15272454元。截至2017年12月21日，美之旅公司未按约定向沣盈公司回购保理融资款本金9699035.27元，故沣盈公司有权要求美之旅公司履行回购义务，美之旅公司应立即向沣盈公司回购保理融资款本金9699035.27元及利息、违约金、律师费等，施道兵应承担连带保证责任。现沣盈公司诉至法院，请求判令：美之旅公司返还融资款9699035.27元，按照年利率12％的标准支付融资款利息（以3278530.37元为基数、自2017年3月21日起，以1356804.4元为基数、自2017年3月24日起，以3635796.5元为基数、自2017年3月31日起，以868784元为基数、自2017年4月11日起，以559120元为基数、自2017年4月25日起，均至实际还清之日止），自2017年9月25日起按每日万分之五的标准支付9699035.27元融资款的违约金，至实际还清之日止，赔偿律师费160000元，赔偿诉讼财产保全责任保险费15246.42元；施道兵对美之旅公司的上述债务承担连带清偿责任；诉讼费用由美之旅公司及施道兵负担。被告美之旅公司及施道兵共同辩称：第一，美之旅公司与沣盈公司虽签订《有追索权保理融资服务合同》，但双方之间未发生应收账款转让的事实，不具备保理合同核心要件，双方之间名为保理，实为借贷。根据合同约定，融资借款最高额度为20000000元，沣盈公司仅发放15272454元，沣盈公司未按约定向美之旅公司足额发放融资款，已构成违约。截至2017年12月11日，美之旅公司共计还款6748800.69元，按照每笔还款先扣除利息再冲抵本金的方式计算，第一笔融资款899000元和第二笔融资款594000元已全部归还，截至2017年12月21日沣盈公司起诉时，剩余部分融资款未达到回购期，沣盈公司要求提前偿还全部融资款不符合约定。美之旅公司并非恶意欠款，现同意返还融资款本金，不同意沣盈公司的还款计算方式，不认可沣盈公司主张的融资款本金数额，美之旅公司尚欠融资款本金9000000元左右，同意法院依法核算。第二，同意支付融资款利息，认可年息12％的标准，沣盈公司主张的还款计算方式不符合约定，起算日期明显错误，同意法院依法认定利息起算日期和基数。第三，不同意支付违约金，截至沣盈公司起诉时，美之旅公司使用的融资款本金未达到回购日期，相反，美之旅公司始终按月提前偿还部分融资款本金，美之旅公司不存在违约情况。美之旅公司同意按合同约定支付资金使用期间的利息，沣盈公司不存在损失。如果计算逾期违约金，仅应以逾期未支付的款项即逾期利息为基数计算。合同仅有提前回购融资款本金并支付利息的明确约定，而对于沣盈公司提出提前回购融资款本金后美之旅公司是否承担逾期违约金，合同并无约定，沣盈公司要求支付违约金没有合同依据。同时，合同约定的违约金标准过高，请求法院调整。第四，美之旅公司使用的融资款本金未达到回购期，美之旅公司不存在违约，沣盈公司要求赔偿律师费和诉讼财产保全责任保险费，没有事实和法律依据。相反，沣盈公司要求提前还款已构成违约，相应费用应自行承担。第五，施道兵同意就融资款本金及利息承担连带保证责任。经本院审理查明：2017年3月15日，沣盈公司（甲方）与美之旅公司（乙方）签订《有追索权保理融资服务合同》，约定：有追索权保理，是指甲方作为保理商，在乙方将基础合同项下应收账款转让给甲方的基础上，向乙方提供的综合性金融服务，该等服务包括保理融资、应收账款管理；有追索权是指，在甲方受让的应收账款因任何原因不能收回时，甲方有权向乙方进行追索，乙方应无条件偿还甲方支付给乙方的保理融资，并支付融资利息、应收账款管理费、逾期违约金等全部应付款项；基础合同，是指应收账款债权人（乙方）与债务人（买方）签订的有关销售货物、提供服务或出租资产等的合同；买方，指基础合同中购买乙方的货物或服务并负有支付价款义务的一方当事人；应收账款债权，简称应收账款，指因乙方采用赊销方式销售货物或提供服务而产生的乙方对买方和/或第三方的现有或将来的合法、有效债权以及其他权利和利益，包括但不限于应收账款本金、利息、违约金、损害赔偿金、以及担保权利、保险权益等所有主债权的从债权及与主债权相关的其他权益；保理融资最高额度，是指甲方根据乙方的申请为其核定的甲方可向其提供保理融资的最高限额，甲方可根据乙方申请在该额度内向乙方提供保理融资；保理融资，指根据乙方申请，甲方对经其审查同意受让乙方合格应收账款，依本合同约定按照一定比例在该等应收账款到期日前向乙方提前支付的一定价款；保理融资利息，指因甲方向乙方支付保理融资而向乙方收取的资金占用费；应收账款回购，也称应收账款反转让，是指出现本合同约定的情形时，乙方有义务按照约定的回购价款无条件向甲方购回其已转让给甲方的全部或部分应收账款，在乙方对甲方的回购义务履行完毕后，甲方将已受让的应收账款转回给乙方；经甲方对乙方提供资质和材料的初步审查，在本合同签署时，甲方为乙方核定的保理融资最高额度为20000000元，额度有效期自2017年3月15日起至2018年3月15日止；在合同有效期内，甲乙双方协商一致，乙方应将其以赊销方式向全部买方销售货物/提供服务所产生的全部应收账款随时转让给甲方；除双方另有约定外，乙方在办理应收账款转让时，应根据保理义务的类型向甲方提交单据及相关文件，并办妥应收账款转让事宜；无论对于任何种类的有追索权保理，乙方均需向甲方提交基础合同，经核实与原件无误的发票，货运证明、质检证明或其他证明基础合同确已履行的文件，甲方要求的其他单据、文件；乙方清楚理解并同意，甲方有权决定是否接受乙方的保理融资支用申请，有权决定是否对合格应收账款提供保理融资，如果甲方决定接受乙方的申请，将按本合同约定的条件、比例、利率及利息计收时间，将支付的保理融资款划入乙方指定的账户；保理融资年利率12％，日利率＝年利率/360，保理融资利率按日计收利息；保理融资利息（含逾期违约金）计至款项足额回收之日（含当日），如应收账款发生本合同约定的回购情形，则计至乙方向甲方足额支付回购价款之日（含当日）；按月于每月25日计收利息，乙方应于结息日向甲方指定的账户支付保理融资利息，如保理融资本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清；在本合同履行过程中，如乙方未能按本合同的约定向甲方足额支付相关款项或未按约定的回购时间向甲方足额回购价款的，则乙方均应自逾期之日起向甲方支付逾期违约金；逾期违约金按日计算，按月收取，逾期违约金＝逾期未支付的款项×逾期违约金率×逾期天数，逾期违约金率为0.05％/日；发生下列情形之一时，甲方有权立即宣布该等所涉应收账款为不合格应收账款，且甲方有权向乙方反转让该等应收账款，要求乙方立即对该等应收账款无条件回购，包括：无论任何原因致使甲方未能按期足额收回应收账款、逾期违约金等，甲方均有权要求乙方对全部或部分应收账款进行回购，乙方承诺放弃一切抗辩，无条件履行其回购义务；发生上述应收账款回购情形时，甲方有权自主决定是否给予乙方回购宽限期，回购宽限期届满日最长不超过应收账款到期日后的第三日；当甲方根据本合同要求乙方进行回购时，乙方有义务立即按以下回购价款对应收账款进行回购，回购价款＝甲方已提供的保理融资－已从买方处收回的部分应收账款＋未结清的保理融资利息＋未结清的应收账款管理费＋未结清的发票处理费＋逾期违约金＋其他甲方有权收取的费用，甲方有权采用任何方式向乙方追索上述款项，乙方保证不以任何理由提出抗辩，并承担甲方为此支付的全部费用；发生下列情形之一的，视为乙方在本合同项下违约，包括：乙方违反本合同中约定的相关条款与义务；在发生乙方违约的情况下，甲方有权采取下列措施中的任何一项或同时采取几项措施，包括：要求乙方按照本合同的约定立即回购甲方已受让的全部或部分应收账款，并承担甲方因此而遭受的损失，单方解除、中止或提前终止本合同，乙方应按甲方要求将本合同项下甲方提供给乙方的保理融资无条件全部或部分偿还甲方，并向甲方支付相应的保理融资利息、逾期违约金等一切费用，要求乙方赔偿因其违约给甲方造成的全部损失；甲方为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费等）均由乙方承担。2017年3月15日，沣盈公司（甲方）与施道兵（乙方）、美之旅公司（丙方）签订《最高额保证合同》，约定：乙方所担保的主债权为自2017年3月15日起，甲方依据与丙方签订的一系列《有追索权保理合同》以及任何针对主合同的变更、补充等修改调整而产生的已经签订或未来可能签订的补充协议或其他文件而享有的对债务人的债权，不论该债权是否已到期；乙方在合同项下担保的债权最高余额限度为保理融资本金20000000元和相应的保理融资服务费、违约金、滞纳金、赔偿金、实现债权的费用和其他所有应付的费用之和；本合同保证方式为连带责任保证；本保证合同担保的范围包括主合同项下的保理融资本金、保理融资服务费、额度占用费、违约金、逾期违约金、滞纳金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他甲方为实现乙方所担保债权而产生的费用；本合同项下保证期间为自主合同确定的保理融资到期之次日起两年；如甲方根据主合同之约定要求债务人提前归还保理融资或回购主合同项下的应收账款的，则保证期间为自甲方通知债务人提前归还保理融资或回购之次日起两年。上述合同签订后，经美之旅公司申请、沣盈公司核定，沣盈公司于2017年3月16日向美之旅公司发放第一笔保理融资款899000元，资金使用期限自保理融资款到账起180日；于2017年3月17日发放第二笔保理融资款594000元，资金使用期限自保理融资款到账起180日；于2017年3月21日发放第三笔保理融资款4707147元，资金使用期限自保理融资款到账起360日；于2017年3月24日发放第四笔保理融资款1938292元，资金使用期限自保理融资款到账起360日；于2017年3月31日发放第五笔保理融资款5193995元，资金使用期限自保理融资款到账起360日；于2017年4月11日发放第六笔保理融资款1241120元，资金使用期限自保理融资款到账起360日；于2017年4月25日发放第七笔保理融资款698900元，资金使用期限自保理融资款到账起360日。上述保理融资款共计15272454元。此后，美之旅公司于2017年3月24日向沣盈公司还款13270.02元，于2017年4月26日还款134259.44元，于2017年5月26日还款525974.54元，于2017年6月26日还款1834029.94元，于2017年7月25日还款1903919.94元，于2017年8月10日还款39574.80元，于2017年8月22日还款3658.51元，于2017年8月31日还款1000000元，于2017年9月5日还款400000元，于2017年9月8日还款200000元，于2017年9月13日还款320384.78元，于2017年9月20日还款55137.22元，于2017年9月29日还款200000元，于2017年10月10日还款12247.58元，于2017年10月26日还款6343.92元，于2017年12月12日还款100000元。上述还款共计6748800.69元。审理中，关于应收账款转让是否发生一节，沣盈公司提交了境外供应商合作协议、机票付款协议、机票合作补充协议、美之旅公司应收账款明细以及应收账款转让通知书，用以证明美之旅公司向沣盈公司转让了基础合同项下应收账款债权。美之旅公司不予认可，称：应收账款转让通知书未向通知书载明的买方发出，不存在应收账款转让的事实。沣盈公司未提交应收账款转让通知书的交付凭证。关于还款抵充方式一节，沣盈公司提交了还款计划表、还款明细说明、还款明细表以及扣收明细表，用以证明美之旅公司的还款抵充了保理融资款本金、利息、迟延支付本金及利息的逾期利息、迟延支付本金、利息及逾期利息的违约金，抵充后，第一笔及第二笔本息已偿清，第三笔欠付本金3278530.37元，第四笔欠付本金1356804.4元，第五笔欠付本金3635796.5元，第六笔欠付本金868784元，第七笔欠付本金559120元，第三笔至第七笔利息未支付。美之旅公司不予认可，称：沣盈公司仅出示第一笔、第二笔及第三笔保理融资款还款计划表的原件，其他各笔还款计划表未出示原件，还款明细说明、还款明细表以及扣收明细表均系沣盈公司自行制作，仅认可前三笔还款计划表，不认可沣盈公司的还款抵充方式，应按照资金使用期间先扣除利息再冲抵本金。经询，双方均同意按照第一笔利息47946.67元、第一笔本金899000元、第二笔利息31482元、第二笔本金594000元、第三笔利息572702.89元、第三笔本金4707147元的顺序抵充还款。关于美之旅公司是否违约一节，沣盈公司称：美之旅公司自2017年9月25日起未按时足额支付利息，构成违约，根据合同约定沣盈公司有权要求美之旅公司提前偿还全部保理融资款并支付违约金。美之旅公司不予认可，称：美之旅公司虽自2017年10月25日起未按时足额支付利息，但系因公司经营和资金困难，并非恶意欠款，不存在违约情况，沣盈公司要求提前归还全部款项缺乏依据，且未收到要求提前还款的通知。沣盈公司未提交要求提前归还全部保理融资款的通知及交付凭证。另查一，为实现本案债权，沣盈公司（甲方）与北京市炜衡律师事务所（乙方、以下简称炜衡律师所）签订《民（商）事委托代理合同》，约定：乙方接受甲方委托，委派胡育宏、蒋亚丽律师作为甲方的委托代理人；甲方向乙方支付基础律师费160000元。沣盈公司于2017年11月30日向炜衡律师所支付律师费160000元。另查二，沣盈公司于2017年12月5日向本院申请诉前财产保全，请求对美之旅公司及施道兵名下价值10890298.27元的财产进行保全。沣盈公司提供中国大地财产保险股份有限公司北京分公司的诉讼财产保全责任保险作为相应担保，发生保险费15246.42元。上述事实，有沣盈公司提交的有追索权保理融资服务合同、最高额保证合同、保理融资支用单、委托付款函、中信银行客户回单、律师费发票、民生银行电子银行回单、民（商）事委托代理合同、伞形账户截图、境外供应商合作协议、机票付款协议、机票合作补充协议、美之旅公司应收账款明细、应收账款转让通知书、诉讼财产保全责任保险单、保险费发票、还款计划表、还款明细说明、还款明细表、扣收明细表，有美之旅公司及施道兵提交的交通银行电子回单凭证、还款明细，以及双方当事人陈述等在案佐证。本院认为：沣盈公司与美之旅公司签订《有追索权保理融资服务合同》，以及沣盈公司与施道兵、美之旅公司签订《最高额保证合同》，均系相关当事人真实意思表示，内容未违反法律和行政法规的强制性规定，应属合法有效。应收账款转让是否发生并不影响合同效力，当事人均应依约全面履行各自的合同义务。《有追索权保理融资服务合同》约定，美之旅公司应于每月25日向沣盈公司支付保理融资款利息，美之旅公司违反合同约定的条款与义务视为违约，沣盈公司有权提前终止合同并要求美之旅公司偿还全部保理融资款。现沣盈公司依约发放了保理融资款，履行了合同约定义务，美之旅公司未依约支付保理融资款利息，已构成违约，沣盈公司要求美之旅公司偿还全部保理融资款，系依约行使合同权利，沣盈公司有权要求美之旅公司提前偿还保理融资款本息。沣盈公司的还款抵充方式缺乏依据，其扣收迟延支付利息的逾期利息以及迟延支付利息和逾期利息的逾期违约金，实属收取复利的行为，于法无据且有违公平原则，美之旅公司的还款抵充意见亦与合同约定不符。经本院依法抵充核算，第一笔及第二笔保理融资款本息已偿清，第三笔利息已偿清，欠付本金103477.87元，第四笔至第七笔本金及利息未偿付，现共计拖欠本金9175784.87元。美之旅公司应向沣盈公司返还保理融资款本金9175784.87元，沣盈公司超出部分的请求，本院不予支持。沣盈公司主张的利息起算日和标准无误，但自2017年3月21日起算的利息基数有误，本院予以调整，其余各段利息基数均未高于本院依法核算的金额，本院予以确认。沣盈公司虽有权要求美之旅公司提前还款，但未向美之旅公司发出相应通知，沣盈公司于本案中要求美之旅公司履行提前还款义务，本案起诉状于2018年1月30日送达，合同于该日提前到期，美之旅公司应自次日起支付违约金，沣盈公司主张的违约金起算日、基数及标准均有误，本院予以调整。合同约定美之旅公司应承担沣盈公司实现债权的费用，为主张本案债权，沣盈公司申请了诉前财产保全并发生保险费，亦与炜衡律师所签订合同委托律师代为出庭并支付律师费，相应费用均属合理支出，应由美之旅公司负担。施道兵作为连带责任保证人，应按照《最高额保证合同》约定在保证担保范围内为美之旅公司的债务向沣盈公司承担连带清偿责任。沣盈公司于本案中要求施道兵承担保证责任，未过保证期间，本院予以支持。施道兵承担保证责任后，有权向美之旅公司追偿。美之旅公司及施道兵的抗辩意见，缺乏依据，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，判决如下：一、被告北京美之旅国际旅行社股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告沣盈商业保理有限公司返还保理融资款9175784.87元；二、被告北京美之旅国际旅行社股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告沣盈商业保理有限公司支付利息（以103477.87元为基数，自二〇一七年三月二十一日起至实际给付之日止；以1356804.4元为基数，自二〇一七年三月二十四日起至实际给付之日止；以3635796.5元为基数，自二〇一七年三月三十一日起至实际给付之日止；以868784元为基数，自二〇一七年四月十一日起至实际给付之日止；以559120元为基数，自二〇一七年四月二十五日起至实际给付之日止；按年息12％计算）；三、被告北京美之旅国际旅行社股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告沣盈商业保理有限公司支付违约金（以9175784.87元为基数，自二〇一八年一月三十一日起至实际给付之日止，按年息12％计算）；四、被告北京美之旅国际旅行社股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告沣盈商业保理有限公司支付律师费160000元；五、被告北京美之旅国际旅行社股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告沣盈商业保理有限公司支付诉讼财产保全责任保险费15246.42元；六、被告施道兵就上述第一、二、三、四、五项确定的款项向原告沣盈商业保理有限公司承担连带清偿责任；七、被告施道兵承担保证责任后，有权向被告北京美之旅国际旅行社股份有限公司追偿；八、驳回原告沣盈商业保理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费88936元，由原告沣盈商业保理有限公司负担11679元（已交纳），由被告北京美之旅国际旅行社股份有限公司、施道兵负担77257元（于本判决生效后七日内交纳）。财产保全费5000元，由被告北京美之旅国际旅行社股份有限公司、施道兵负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  王 茜人民陪审员  王璧珠人民陪审员  刘立英二〇一八年十二月二十四日书 记 员  马 娇