河北省承德市中级人民法院执 行 裁 定 书（2018）冀08执复105号复议申请人（被执行人）：承德南岭建筑工程股份合作公司，住所地平泉市平泉镇河东街。统一社会信用代码：911308231091613939。法定代表人：卢玉峰，职务总经理。申请执行人：吕作海，男，汉族，1948年12月30日出生。住承德市双桥区。被执行人：承德四合房地产开发有限公司，住所地平泉市卧龙镇华北物流园区8-808。统一社会信用代码：9113082306940031XL。法定代表人：董文财，职务经理。被执行人：刘明东，男，汉族，1973年10月22日出生。住平泉市。复议申请人承德南岭建筑工程股份合作公司不服河北省平泉市人民法院（以下简称执行法院）（2018）冀0823执异13号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。执行法院查明，申请人吕作海与被执行人承德南岭建筑工程股份合作公司、刘明东、承德四合房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，吕作海、承德南岭建筑工程股份合作公司不服执行法院作出的(2017)冀0823民初836号民事判决书，提起上诉，上诉人承德南岭建筑工程股份合作公司向承德市中级人民法院提供(2018)冀0823执617号执行裁定书及协议书，承德市中级人民法院于2018年5月2日作出(2018)冀08民终1077号民事判决书，判决：一、维持执行法院(2017)冀0823民初836号民事判决书第三项（三、被告刘明东给付原告诉前保全费5000.00元；）二、撤销执行法院(2017)冀0823民初836号民事判决书第五项（五、驳回原告吕作海的其他诉讼请求。）三、变更执行法院(2017)冀0823民初836号民事判决书第一项为被上诉人刘明东给付上诉人吕作海工程款6227874.48元。四、变更执行法院(2017)冀0823民初836号民事判决书第二项为被上诉人刘明东返还上诉人吕作海文明施工费151200.00元、农民工工资保证金196000.00元；五、上诉人承德南岭建筑工程股份合作公司对上述给付内容承担连带给付责任；六、被上诉人承德四合房地产开发有限公司在欠付工程款范围内承担连带给付责任；七、驳回上诉人吕作海的其他诉讼请求。申请人吕作海于2018年6月20日向本院立案执行。另查明，1、执行法院依据本院（2017）冀0823民初3360号民事判决书于2018年3月12日以（2018）冀0823执617号立案执行申请人李剑、平泉吉兴建筑有限公司塑钢门窗厂与被执行人刘明东、承德南岭建筑工程股份合作公司、吕作海建设工程合同纠纷一案，并于2018年3月13日以(2018)冀0823执617号执行裁定书扣划被执行人承德南岭建筑工程股份合作公司400860.31元；2、吕作海与刘明东就吕作海与承德南岭建筑工程股份合作公司、刘明东、承德四合房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案于执行法院作出(2017)冀0823民初836号民事判决书后、上诉前签订协议书。执行法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第225条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。因此所提异议只有针对执行行为的，才属执行异议，本案中异议人（被执行人）承德南岭建筑工程股份合作公司所提异议事项实质上针对的是执行依据，不属执行异议，不符合受理条件。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条的规定，裁定异议人（被执行人）承德南岭建筑工程股份合作公司所提出的异议请求，不符合执行异议的受理条件，予以驳回。复议申请人向本院申请复议称，1、请求撤销执行法院（2018）冀0823执异13号执行裁定书。2、请承德市中级人民法院裁定自（2018）冀08民终1077号民事判决（以下简称承德中院终审判决）第三项6227874.48元中扣除执行法院已经执行的（2017）冀0823民初3360号判决执行款400860.31元，此款不执行给吕作海。3、承德市中级人民法院（2018）冀08民终1077号民事判决中止执行。事实与理由：一、承德中院终审判决第三项6227874.48元中已包括(2017)冀0823民初3360号判决的款项40万元应当自本案判决第三项执行款中扣除。1、(2017)冀0823民初3360号判决和承德中院终审判决的都是四合阳光小区5#、6#楼的工程款，承德中院终审判决的5#、6#楼工程款包括(2017)冀0823民初3360号判决工程款。而执行法院已经执行(2017)冀0823民初3360号判决，并划拨走申请人的5#、6#工程门窗款40万元，不应再在承德中院终审判决中再次重复执行这400860.31元门窗工程款。2、四合房地产公司抵押的楼房亏损35万元（根据刘明东与吕作海的协议）应当在判决第三项中扣除。3、四合房地产抵顶楼房的案件也是本案执行的一部分，该贵院已经受理，案号为(2018)冀0823民初2384号和2513号，两个案件均在审理过程中，两个案件均是四合阳光城5、6号楼工程中四合房地产抵顶给吕作海、刘明东楼房后又出售的责任问题，均同本案执行的工程款相关，本案中止执行，待两个案件结果出来后再恢复执行。二、刘明东和吕作海东之间根据协议进行履行后再执行终审判决。吕作海和刘明东对工程款的处理达成了协议，包括90万元的路虎车和楼房抵顶亏损如何处理没有定论。上述二人进一步达成协议才能进行判决的执行。三、执行顺序应为四合房地产公司支付工程款给申请人，在吕作海和刘明东就没有定论的事宜达成协议后，核实材料款的具体数额扣除后及申请人管理扣除后支付剩余款项。基于上述，本案执行标的中的400860.31元已经执行完毕，不应重复执行，一审裁定驳回申请人申请是错误的。一审裁定在没有执行刘明东时执行申请人，在执行顺序上不符合承德中院终审判决承担责任的顺序，此执行行为不当。按照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》应当纠正，一审裁定驳回申请人的申请是错误的。按照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第102条第(3)项执行的标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物，需要等待该案件审理完毕确定权属的规定，在执行法院没有审理完毕案号为(2018)冀0823民初2384号和2513号案件前中止该案的执行。本院查明，本院查明的事实与执行法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议”、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条规定：“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。”本案中，复议申请人承德南岭建筑工程股份合作公司是针对生效的法律文书确定的实体事由提出排除执行异议，应当依据上述规定申请再审或通过其他程序解决。综上，复议申请人承德南岭建筑工程股份合作公司的复议请求事项本院在执行程序中不予审查，执行法院作出的（2018）冀0823执异13号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，其结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（一）项规定，裁定如下：驳回复议申请人承德南岭建筑工程股份合作公司的复议申请，维持执行法院（2018）冀0823执异13号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  刘军生审判员  李国臣审判员  廉立伟二〇一八年十二月十日书记员  倪 滨