安徽省安庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）皖08刑终312号原公诉机关安徽省太湖县人民检察院。上诉人（原审被告人）卢六军，男，汉族，1976年8月9日出生于江西省九江市，小学文化，农民,住九江市浔阳区。2017年2月16日因赌博被安徽省太湖县公安局行政拘留十日并处罚款1000元；2017年8月11日因涉嫌犯组织卖淫罪被太湖县公安局刑事拘留，同年8月14日被太湖县公安局取保候审，2018年1月31日被太湖县人民检察院取保候审。2018年5月18日经太湖县人民法院决定，同日由太湖县公安局执行逮捕。现羁押于太湖县看守所。上诉人（原审被告人）郑登孟，男，土家族，1990年11月27日出生于湖北省恩施土家族苗族自治州利川市，初中文化，农民,住湖北省恩施土家族苗族自治州利川市。2017年4月12日因涉嫌犯组织卖淫罪被安徽省太湖县公安局刑事拘留，同年5月18日被太湖县公安局取保候审，11月27日被太湖县人民检察院取保候审。2018年5月18日经太湖县人民法院决定，同日由太湖县公安局执行逮捕。现羁押于太湖县看守所。上诉人（原审被告人）杨磊，男，苗族，1992年4月11日出生于湖北省恩施土家族苗族自治州利川市，初中文化，农民,住湖北省恩施土家族苗族自治州利川市。2017年8月28日因涉嫌犯组织卖淫罪被安徽省太湖县公安局刑事拘留，同年8月31日被太湖县公安局取保候审，2018年2月1日被太湖县人民检察院取保候审。2018年5月18日经太湖县人民法院决定，同日由太湖县公安局执行逮捕。现羁押于太湖县看守所。原审被告人余明权，男，汉族，1967年12月10日出生于安徽省太湖县，高中文化，无业,住太湖县。2013年12月11日因犯赌博罪被太湖县人民法院判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万五千元；2015年7月3日因犯开设赌场罪被太湖县人民法院撤销前罪判决，数罪并罚决定执行判处拘役十个月，并处罚金人民币二万九千元。2017年4月14日因涉嫌犯组织卖淫罪、开设赌场罪被太湖县公安局取保候审，同年10月25日被太湖县公安局监视居住,2018年4月18日被太湖县人民检察院决定监视居住，2018年6月25日被太湖县人民法院决定取保候审。安徽省太湖县人民法院审理安徽省太湖县人民检察院指控原审被告人余明权犯组织卖淫罪、开设赌场罪，卢六军、郑登孟、杨磊犯组织卖淫罪一案，于2018年10月23日作出(2018)皖0825刑初130号刑事判决。宣判后，原审被告人卢六军、郑登孟、杨磊均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问三上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。一审法院查明：一、组织卖淫的事实自2016年12月至2017年4月初，被告人余明权、卢六军、郑登孟、杨磊等人先后在太湖县世纪缘酒店8619房间、太湖县晋熙镇法华路同心缘休闲会所开设按摩房，安排余某2、饶某（另案处理）利用一部红色手机（号码为131××××****)在世纪缘8619房间接听服务电话，组织吴某、袁某、申某、文某、阳某、卢某、陈某1等卖淫女到同心缘休闲会所、太湖县世纪缘酒店、太湖县中创（尚客优）宾馆、太湖县御家快捷宾馆、太湖县汇通宾馆等地卖淫。卖淫一次收取对方200元至800元不等的费用，收取的费用按三、七比例分成，卖淫女得七成，余明权等人提三成,提成后余明权、卢六军、郑登孟、杨磊再按照各自所占股份分成。其中余明权占50%，卢六军占10%，郑登孟、杨磊各占20%。至案发，余明权等人共分得卖淫女卖淫的费用29000余元。另查明：1、2017年4月11日晚，太湖县公安局治安大队民警对太湖县晋熙镇世纪缘酒店8619房间依法进行检查时，将郑登孟现场抓获；太湖县公安局在办理世纪缘8619组织卖淫案时，被告人余明权于2017年4月12日自行到太湖县公安局晋熙派出所接受讯问，太湖县公安局在办理开设赌场案时，于2017年9月20日被太湖县公安局治安大队民警抓获；被告人卢六军于2017年8月11日主动向太湖县公安局治安大队投案；被告人杨磊于2017年8月28日主动向太湖县公安局治安大队投案。2、被告人余明权因犯赌博罪于2013年12月11日被太湖县人民法院判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万五千元；2015年7月3日因犯开设赌场罪被太湖县人民法院撤销前罪判决，数罪并罚判处决定执行拘役十个月，并处罚金人民币二万九千元。3、被告人卢六军曾因赌博于2017年2月16日被太湖县公安局处行政拘留十日并处罚款1000元。4、2017年8月11日，被告人卢六军向太湖县公安局退缴违法所得29000元。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、物证现场查获的避孕套9个、手机、服务牌等，证实公安机关依法搜查的涉案财物情况，和其他证据形成佐证。2、书证（1）太湖县公安局受案登记表、太湖县公安局立案决定书，证实本案的立案经过；（2）归案经过，证实被告人余明权、卢六军、郑登孟、杨磊归案情况；（3）户籍信息，证实四被告人的基本情况及其具有完全刑事责任能力的事实；（4）长包房协议书，证实余明权2017年1月1日与太湖县世纪缘酒店签订协议，长包该酒店8619房间。（5）太湖县中创商务宾馆（尚客优酒店）营业执照、特种行业许可证，证实该酒店法人代表为李连友。（6）太湖县公安局行政处罚决定书，证实对王某1、刘某1、阳某、刘某2、陈某2、朱某、陈某1依法做出治安处罚。（7）违法犯罪记录查询证明、太湖县人民法院（2015）太刑初字第00102号刑事判决书、卢六军的行政处罚决定书，证实余明权有两次犯罪前科，卢六军有一次治安处罚记录，郑登孟、杨磊无犯罪记录。3、证人证言（1）证人申某的证言，证实其2017年3月初开始和男朋友余某2来太湖世纪缘酒店、尚客优宾馆从事卖淫活动，收入和老板（叫余明权的老板，太湖人）五五分成，每次服务收费400-600（世纪缘），200-300（尚客优）不等，另外文某、吴某等人也从事卖淫活动。姓余的太湖当地人负责小姐与客人之间纠纷的处理，维护卖淫女安全。收入先转给“爱有多深，情有多真”的微信号，绑定的手机号码是182××××****。同时证实自己原来在江西九江也从事过卖淫，是经郑登孟介绍到太湖来的，到太湖以后郑登孟介绍了余明权老板给他们认识，后来饶某、文某也到了太湖，和他们一样从事卖淫，余明权老板还给他们安排了一部手机，手机号码是131××××****，负责和嫖客联系。世纪缘酒店的8619房间是余明权包下来的，房费大部分是余支付，自己负担小部分。卖淫的收入先给余某2，由他保管，然后把上交的部分给余明权。如果客人不给钱或者与客人发生矛盾，就打电话给余明权，由余明权过来处理，但是其到太湖县这几个月，没有与客人发生过矛盾。（2）证人李某1的证言，证实其是尚客优大酒店的经理。尚客优大酒店的保健按摩的牌子是余明权放置的，上面留了保健按摩131××××****的手机号码。（3）证人纪某的证言，证实其是世纪缘酒店后勤部负责人，酒店的保健按摩牌是其部门采购的，但是里面放置的卡片是由客房部决定的。（4）证人叶某的证言，证实其是世纪缘酒店前厅部经理，余明权跟其酒店签订了协议，在每个房间放置了保健按摩的牌子，留了手机号码8619（内线）和131××××****。8619房间的长包房协议是余明权签的，一共有三个月的样子，每天160元。其只晓得每个月月初支付包房费。（5）证人徐某1的证言，证实2016年12月18日晚在御家快捷宾馆嫖娼一次，是根据房间131××××****的保健按摩牌上的这个电话联系卖淫女的。（6）证人何某的证言，证实2017年4月10日晚入住世纪缘大酒店8823房间，期间拨打过131××××****的号码，后来了一个瘦小的女孩，介绍了服务项目和服务价格，他觉得是卖淫，不是正规按摩就没要了。（7）证人刘某2的证言，证实2017年3月28日晚其入住太湖县尚客优宾馆，通过酒店房间牌子上的联系方式131××××****叫了一次小姐，发生了性关系，用微信支付了嫖资。对当时卖淫女进行了辨认。（8）证人王某1的证言，证实2017年4月1日其在县城尚客优宾馆嫖娼，付300元嫖资，是拨打131××××****的号码联系的，这个号码在宾馆的保健按摩牌上。（9）证人余某1的证言，证实2017年3月27日，其朋友詹启根从苏州回来，入住尚客优宾馆，曾拨打过宾馆房间保健按摩牌上的131××××****的电话，有一位卖淫女来过，后发现不是正规按摩就没要。（10）证人周某1的证言，证实2017年3月19日晚其入住太湖县世纪缘酒店，根据房间保健按摩牌上的131××××****的电话联系了卖淫女，支付嫖资400元。（11）证人赵某的证言，证实2017年3月8日其入住世纪缘酒店，嫖娼一次，支付600元；3月16日晚其入住世纪缘酒店，嫖娼一次，支付600元。（12）证人汪某1的证言，证实2017年4月10日晚其入住尚客优宾馆，用手机拨打131××××****的号码联系了一个卖淫女，嫖娼一次，付款400元。（13）证人汪某2的证言，证实2017年3月29日其在县城学车，晚上入住尚客优宾馆，用手机拨打131××××****的号码联系了一个卖淫女，嫖娼一次，付款500元。（14）证人刘某1的证言，证实2017年3月30日晚其入住鑫都商务宾馆301房间，用微信联系了一个叫“明月”的微信好友，嫖娼一次，付款400元。该女子自称九江人。（15）证人王某2的证言，证实2017年3月31日晚其入住世纪缘酒店，用手机拨打131××××****的号码联系了一个卖淫女，嫖娼一次，付款600元。（16）证人阳某的证言，证实2017年3月初，“老王”和其联系，说他在太湖有一个同心缘休闲会所，可以带女孩子卖淫，问其是否同意在他底下卖淫，后其来到太湖，见到了老王和余明权，老王讲余明权也是老板。后其在两人安排下多次在同心缘休闲会所以及世纪缘酒店、尚客优宾馆、鑫都商务宾馆、汇通达酒店从事卖淫。卖淫收入要上交一部分给余明权和老王。一同从事卖淫活动的还有冰冰、吴某、卢某、陈某1、申某、文某等人。杨磊是老王的手下，郑登孟和杨磊一起也给老王做事。其个人微信昵称叫“明月”。（17）证人吴某的证言，证实2016年年底，“老王”和其男朋友郑登孟联系，让其到太湖来从事卖淫活动，其同意并过来了，呆了几天就走了。今年2、3月份又到太湖来了，一直在“老王”和余明权安排下在太湖县从事卖淫活动，收入要上交一部分给老王和余明权。郑登孟和老王熟悉，是给老王做事的。（18）证人袁某的证言，证实其绰号叫“冰冰”，杨磊是其男朋友，其以前在九江卖淫，后郑登孟打电话让其来太湖，讲太湖的余总在太湖搞了按摩店，以前认识的卢六军跟他合伙。后在余明权、卢六军安排下在太湖县世纪缘酒店8619房间内住，有嫖娼的客人需要服务就和吴某等人去服务。2016年年底做了一段时间就回家了，2017年正月下旬其又和杨磊来到太湖从事卖淫。杨磊又联系了余某2和饶某过来卖淫。后来余明权和卢六军又合伙开了“同心缘休闲会所”，也是从事卖淫活动，郑登孟和杨磊还入股了。卖淫女的收入要上交一部分给卢六军和余明权。（19）证人陈某1的证言，证实其在同心缘休闲会所卖淫被现场抓获，和余明权约定三七分成，余明权知道其是在从事卖淫活动。（20）证人卢某的证言，证实其在同心缘休闲会所卖淫，和老板余明权约定三七分成。（21）证人朱某的证言，证实2017年4月4日其在同心缘休闲会所嫖娼被抓。（22）证人陈某2的证言，证实2017年4月4日其在同心缘休闲会所嫖娼被抓。（23）证人余某2的证言，证实其当晚被查获，其负责接听嫖客电话，申某是其女朋友。其是郑登孟联系过来的，之前在九江也带着申某从事卖淫活动，到太湖后申某卖淫的收入其负责保管，每单上交200元给郑登孟，再由郑登孟上交给余明权，余明权负责提供居住地点，支付大部分房费。其是杨磊的弟弟，还有其他卖淫女。余明权、老王（卢六军）从中提成。其到太湖是和杨磊、郑登孟、申某、饶某、文某共6人一起过来的，从九江开两辆车过来的。（24）证人饶某的证言，证实其系被现场查获，文某是其妻子。是余某2和其联系叫其来太湖的。到太湖后发现，余某2和申某负责接听电话，是从事卖淫嫖娼活动，其在房间是和嫖客以及余老板联系。其和老婆文某也帮助接听过电话。其和余某2介绍卖淫，文某也参与卖淫，每单余老板要抽200元，有时是直接给现金，有时是其微信转账给余老板。共非法获利一万多元。文某是在其劝说下从事卖淫的，收入要上缴给郑登孟，或直接转账到郑登孟提供的一个微信号，杨磊是老王（卢六军）的手下。4、被告人的供述与辩解（1）被告人余明权的供述与辩解，证实其长期包了世纪缘酒店8619房间，安排了从事保健按摩的人员，有郑登孟（孟子）以及他带来的一个女孩吴某，还有两个小男孩和两个小女孩也是孟子叫过来的。世纪缘酒店以及御家快捷、尚客优宾馆房间的牌子是其做的，上面写了“保健按摩”以及留了131××××****的牌子放在各个房间，一部红色手机也是其准备的，女孩子负责接听电话，并出去服务，收入开始是46分成，后来是55分成，从今年3月份开始，女孩每次出去服务一次，其要提成200元。其会定期找郑登孟以及这些女孩收钱。其从开始一共获利一万多元钱。其一般是一个星期去收一次钱，或者十天收一次钱。其不排除这些女孩从事卖淫的可能。法华路50号同心缘休闲会所是其经营的，里面有女孩从事保健按摩，约定有三七分成，但不是想从事卖淫活动，没有从中获利。（2）被告人卢六军的供述与辩解，证实其伙同余明权在太湖县世纪缘酒店从事组织卖淫活动。在世纪缘组织卖淫活动是余明权提议的，但是余明权手上没有女孩（卖淫女），叫其去找卖淫女，给其股份。“余明权又说，世纪缘酒店本身就有正规按摩的服务，他说我们也搞正规按摩肯定不行，可以打点擦边球，让女孩子去卖淫，我们从中分红。我问他怎么搞，余明权说可以在世纪缘酒店包个房间，让女孩子在房间接电话，接到电话就上门去服务（卖淫），他说他手头上没有这样的女孩（卖淫女），叫我去找女孩，他给我股份”。后其找来郑登孟以及郑登孟女朋友吴某，杨磊以及杨磊的女朋友“冰冰”（袁某），吴某、冰冰卖淫的收入自己得70%，其和余明权从中得30%。今年2月下旬，余明权又提议开个按摩店，多找几个女孩在店里卖淫，叫其去找这样的女孩，给其50%的股份，因为其没有人员，便通过郑登孟、杨磊来找卖淫女从事卖淫服务，于是其将50%的股份各分给郑登孟、杨磊20%。后杨磊、郑登孟找来杨磊的弟弟以及另外一个年轻人，他们各自带了一个女孩到太湖卖淫。“有客人要求服务就告诉郑登孟和杨磊，让郑登孟和杨磊安排女孩子上门服务”。“郑登孟、杨磊开始是负责接听电话，并带吴某、冰冰从事卖淫”。直到3月份才将店开起来，叫“同心缘休闲会所”。去年年底按照这种模式经营了一个月，今年2月至4月，共经营了3个月。共非法获利29000元，按照当时的股份约定，其应得2900元，加上每个月2000元工资，其非法获利8900元。具体组织卖淫是其和余明权，后来有郑登孟、杨磊。（3）被告人郑登孟的供述与辩解，证实其带着吴某卖淫，到太湖来是江西一个姓王的朋友（卢六军）联系其的，后饶某、余某2也各自带了他们的女朋友申某、文某到了太湖从事卖淫活动。余明权和江西那个姓王的朋友要从其卖淫的收入中抽200元钱。其和吴某非法获利4万元，还剩2万元在一张建行卡上。余明权负责制作卡片、与各酒店谈好包房、拿提成。郑登孟、余某2、饶某负责接送女孩、保管卖淫收入，上缴收入给余明权，其到宾馆发过一次卡片。“接到嫖客的电话后，就按顺序安排吴某、申某、文某卖淫”。“我或杨磊安排申某、文某卖淫”。“我与杨磊负责物色卖淫女卖淫、从卖淫女那里收取提成，我平时还负责管理、调度。是我与杨磊在8619房间里负责接听嫖客电话”。老王的真实姓名叫卢六军，是在温州带女孩子卖淫的时候认识的，其喊他老大。其和杨磊各占20%股份。其在同心缘休闲会所投资3000元，杨磊入股5000元，老王提出的条件是以后他们抽的200元中每笔各分20元给杨磊与其，但实际没分。后在卢六军的劝说下，其又和杨磊各投资2500元到火车站对面新开的一家店里（具体位置不明），这间店营业几天就停了。（4）被告人杨磊的供述与辩解，证实其是郑登孟叫来一起干的。去年年底，其带了袁某过来卖淫，呆了一个星期就回去了。“我与郑登孟负责在世纪缘8619房间负责接听电话，并安排女孩子上门卖淫服务”。“当时余明权、卢六军与我、郑登孟有口头协议，我、郑登孟各占20%的股份”。余某2是其联系过来的。5、检查、辨认等笔录（1）检查笔录，证实太湖县公安局民警2017年4月11日依法对世纪缘酒店8619房间依法检查并现场查获余某2、饶某、郑登孟3人，避孕套若干、成人器具、振动棒等物品。（2）徐某1辨认与其发生性关系的卖淫女的笔录及照片，证实6号申某系卖淫女。（3）余某2辨认“老王”的笔录及照片，证实老王的真实身份为卢六军。（4）余某2辨认笔录及照片，证实杨磊的真实身份。（5）饶某辨认“老王”的笔录及照片，证实卢六军的真实身份。（6）饶某辨认杨磊的笔录及照片，证实杨磊的真实身份。（7）郑登孟辨认“老王”的笔录及照片，证实卢六军的真实身份。（8）郑登孟辨认杨磊的笔录及照片，证实杨磊的真实身份。（9）刘某辨认卖淫女的笔录及照片，证实阳某系卖淫女。（10）王某1辨认卖淫女的笔录及照片，证实阳某系卖淫女。（11）周某1辨认卖淫女的笔录及照片，证实文某系卖淫女。（12）赵某辨认卖淫女的笔录及照片，证实卢某系卖淫女。（13）汪某1辨认卖淫女的笔录及照片，证实吴某系卖淫女。（14）余某2辨认卖淫女“阳阳”、“冰冰”的笔录及照片，证实阳某、袁某系卖淫女。（15）汪某2辨认卖淫女的笔录及照片，证实申某系卖淫女。（16）刘某1辨认卖淫女的笔录及照片，证实阳某系卖淫女。（17）阳某辨认嫖客的笔录及照片，证实刘某1、刘某2、王某1系嫖客。（18）阳某辨认“老王”的笔录及照片，证实老王真实姓名为卢六军。（19）吴某辨认“老王”的笔录及照片，证实老王真实姓名为卢六军。（20）陈某2辨认卖淫女的笔录及照片，证实阳某系卖淫女。（21）阳某辨认陈某2的笔录及照片，证实系陈某2系嫖客。（22）陈某1辨认朱某的笔录及照片，证实朱某系嫖客。（23）朱某辨认陈某1的笔录及照片，证实陈某1系卖淫女。6、视听资料、电子数据，证实公安机关依法进行讯问的事实及微信聊天记录等电子数据来源合法的事实。二、开设赌场的事实2017年7月底至8月10日，被告人余明权伙同周志刚、董吴飞、周学东多次在太湖县新仓镇老花园一中教学楼等地开设赌场，雇请李清等人在赌场上“理角”（即抽头），雇请周某2、周某3等人在赌场外路口“望风”（即放哨），雇请徐某3等人开车接送参赌人员，组织张某等数十人参与“推筒子”比大小赌博。赌注为庄家以1000元起推，“钓蛤蟆”的每把至少下注100元，每场赌资数万元至数十万元不等。余明权等人每场抽头数万元，累计抽头数十万元。至案发，余明权共参与开设赌场至少5场，每场获利2000元，累计获利至少10000元。上述事实，有受案登记表、立案决定书、抓获经过、证人周某2、李某2、徐某2、周某3、张某、李某3、殷某、徐某3的证言、被告人余明权及同案人周学东、周志刚、董吴飞、宋小国、李清、翟文军的供述和辩解、辨认现场笔录及照片等经一审庭审举证、质证的证据证实，足以认定。对于被告人余明权的辩护人提出“余明权组织卖淫罪的证据不足”的辩护意见，经查：被告人余明权的组织卖淫行为既有物证手机、服务牌，又有书证长包房协议书，还有证人申某、阳某、吴某、袁某、陈某1、卢某、余某2、饶某的证言，被告人卢六军、郑登孟、杨磊亦进行了供述，被告人余明权本人既找人制作、放置了服务牌，签订了长包房协议书，同时获利了一万多元钱，其在2017年4月12日亦供述“不排除这些女孩从事卖淫的可能”，即被告人余明权对其辩称的“保健按摩”中有卖淫行为在主观上是明知的,被告人卢六军2017年8月11日、2017年8月12日均供述“余明权又说，世纪缘酒店本身就有正规按摩的服务，他说我们也搞正规按摩肯定不行，可以打点擦边球，让女孩子去卖淫，我们从中分红”亦印证被告人余明权在主观上的明知，上述证据之间相互印证、吻合，足以认定，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条规定：对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。被告人余明权及辩护人的此节辩解、辩护意见不予采纳。对于被告人余明权的辩护人提出“被告人余明权开设赌场罪中有自首情节，应认定为从犯”的辩护意见，经查：太湖县公安局在办理开设赌场案件时，被告人余明权于2017年9月20日被太湖县公安局治安大队民警抓获，被告人余明权不属于自动投案，不具有自首情节，此节辩护意见不予采纳；开设赌场案件系共同犯罪，在卷证据证实，开设赌场案件中被告人余明权及各同案人在共同犯罪中态度积极、行为主动，分别实施了不同的行为，所起的作用并无明显区别，不宜划分主从犯，故对此辩护意见不予采纳。对于被告人卢六军、郑登孟、杨磊的辩护人均提出“本案不构成犯罪集团”的辩护意见，经查：犯罪集团的成立必须具备以下条件：参加人数必须是三人以上；具有较为明确的犯罪目的性，即犯罪集团是其成员以反复多次实施一种或几种犯罪为目的而组织起来的；具有相当的稳固性，即犯罪集团的成员是为了在较长时期内多次进行犯罪活动而组织起来的；具有较强的组织性。在组织卖淫案件中，组织行为是一个比较复杂的过程，涉及方方面面的管理，依靠单个人的行为很难完成，绝大多数组织卖淫犯罪都是由犯罪集团完成的。本案中各被告人之间分工具体，均系卖淫活动的管理者，直接参与组织卖淫事项，各被告人协助紧密，人员固定，经常纠集共同故意实施组织卖淫犯罪活动，符合犯罪集团的构成，此节辩护意见不予采纳。对于被告人卢六军、郑登孟、杨磊的辩护人均提出被告人卢六军、郑登孟、杨磊构成“协助组织卖淫罪”的辩护意见及卢六军的辩护人提出“被告人卢六军属从犯”的辩护意见，经查：从组织卖淫活动过程中行为的分工来看，被告人卢六军找来郑登孟、吴某系组织卖淫活动中的招募行为，被告人郑登孟、杨磊接听电话并安排卖淫女从事卖淫，系在组织卖淫活动中对卖淫者的卖淫活动直接进行安排、调度，招募、安排、调度均应认定组织卖淫活动中的组织行为，被告人卢六军、郑登孟、杨磊均属于组织卖淫罪的行为人，均应当以组织卖淫罪论处。被告人余明权、卢六军在该组织卖淫中起组织、策划作用，属首要分子，被告人郑登孟、杨磊在该组织卖淫中起次要或者辅助作用，属从犯，此节辩护意见不予采纳。对于被告人杨磊的辩护人金琪提出“对起诉书指控的事实中的股份有异议”的辩护意见，经查：被告人杨磊占20%的股份，既有被告人杨磊本人的供述，同时有被告人卢六军、郑登孟的供述印证，证据确凿、充分，足以认定，此节辩护意见不予采纳。辩护人提出其他从轻处罚的辩护意见，量刑时予以考虑。一审法院认为：被告人余明权、卢六军、郑登孟、杨磊组织多人从事卖淫活动，其行为均构成组织卖淫罪。本案系共同犯罪且属于犯罪集团。被告人余明权为他人赌博提供场所和用具并从中抽头渔利，其行为构成开设赌场罪，且属于共同犯罪。被告人余明权犯有数罪，应数罪并罚。被告人余明权在该犯罪集团中起组织、策划作用，属首要分子，被告人余明权在组织卖淫案中主动投案，余明权在开设赌场案中如实供述主要犯罪事实，属坦白，对开设赌场罪依法可以从轻处罚，对被告人余明权的前科劣迹，酌情从重处罚，决定对被告人余明权从轻处罚。被告人卢六军在该犯罪集团中起组织、策划作用，属首要分子，被告人卢六军自动投案，如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚，对被告人卢六军的前科劣迹，酌情从重处罚，被告人卢六军退缴全部违法所得，酌情从轻处罚，决定对被告人卢六军从轻处罚。被告人郑登孟在该犯罪集团中起次要或者辅助作用的，属从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，被告人郑登孟归案后如实供述犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚，决定对被告人郑登孟减轻处罚。被告人杨磊在该犯罪集团中起次要或者辅助作用的，属从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，被告人杨磊自动投案，如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚，决定对被告人杨磊减轻处罚。根据被告人余明权、卢六军、郑登孟、杨磊的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对被告人余明权、卢六军、郑登孟、杨磊依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，对被告人余明权依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第六十九条，对被告人卢六军依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第六十七条第一款，对被告人郑登孟依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第二十七条，对被告人杨磊依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第二十七条之规定，判决1、被告人余明权犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币六万元；被告人余明权犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万五千元；决定执行有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币八万五千元。2、被告人卢六军犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六万元。3、被告人郑登孟犯组织卖淫罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六万元。4、被告人杨磊犯组织卖淫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六万元。5、太湖县公安局暂扣的违法所得29000元，予以追缴。已被太湖县公安局扣押的涉案物品予以没收。宣判后，被告人卢六军以其系从犯，有自首情节，且退清全部赃款为由提出上诉，请求二审法院对其减轻处罚。被告人郑登孟、杨磊均以原判量刑过重为由提出上诉，请求二审法院依法改判。经审理查明，一审判决认定2016年12月至2017年4月初期间上诉人卢六军、郑登孟、杨磊、原审被告人余明权等人先后在太湖县世纪缘酒店、晋熙镇法华路同心缘休闲会所开设按摩房，安排专人接听服务电话，组织多名卖淫女到多处宾馆、酒店卖淫；及2017年7月底至8月10日，原审被告人余明权伙同他人多次在太湖县新仓镇等地开设赌场的事实有经过一审法院庭审质证并确认的证据证实，本院依法全面审查，对一审法院所认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人卢六军、郑登孟、杨磊、原审被告人余明权组织多人从事卖淫活动，其行为均构成组织卖淫罪，且属犯罪集团。原审被告人余明权为他人赌博提供场所和用具并从中抽头渔利，其行为构成开设赌场罪，且系共同犯罪。原审被告人余明权犯有数罪，应数罪并罚。上诉人卢六军在犯罪集团中起组织、策划作用，属首要分子，上诉人卢六军有前科劣迹，酌情从重处罚，上诉人卢六军有自首情节、退缴全部违法所得，依法可以从轻处罚。上诉人郑登孟在犯罪集团中起次要或者辅助作用的，属从犯，且有坦白情节，依法应当减轻处罚。上诉人杨磊在犯罪集团中起次要或者辅助作用的，属从犯，且有自首情节，依法应当减轻处罚。原审被告人余明权在该犯罪集团中起组织、策划作用，属首要分子，在组织卖淫案中主动投案，在开设赌场案中有坦白情节，对开设赌场罪依法可以从轻处罚，对原审被告人余明权的前科劣迹，可酌情从重处罚。对于卢六军上诉提出其是从犯的上诉理由，经查，上诉人卢六军在该组织卖淫中起组织、策划作用，属首要分子，其上诉认为应认定为从犯的上诉理由与在卷证据不符，本院不予采纳。原判鉴于三上诉人的量刑情节，已分别对三上诉人从轻、减轻处罚，现三上诉人上诉要求再次从轻处罚于法无据，本院不予采纳。原判认定事实清楚，定罪、量刑及适用法律均属准确适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  钱丹青审判员  程 鸿审判员  钱泽民二〇一八年十二月四日书记员  杨娟娟附本案适用法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。