云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云03民终1940号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司。住所地：昆明市五华区二环西路**。统一社会信用代码：91530102778582611J。负责人：李黎，任总经理。委托诉讼代理人：胡梦，公司员工，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：马选云，男，1992年1月28日出生，汉族，初中文化，农业，宣威市人，住，住宣威市/div>被上诉人（原审被告）：宰青行，男，1987年2月13日出生，汉族，初中文化，从事建筑业，宣威市人，住，住宣威市/div>上诉人中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司因与被上诉人马选云、宰青行机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省宣威市人民法院（2018）云0381民初1474号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月24日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司上诉请求：一、撤销云南省宣威市人民法院（2018）云0381民初1474号民事判决。二、依法判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：（一）、2016年8月18日，宰青行驾驶云Ａ×××**车辆行至宣威市时，与马选云驾驶的无牌两轮摩托车相接出险，造成马选云、崔菊芬、陈德彩受伤的交通事故，经宣威市交警大队认定，宰青行负主要责任。涉案车辆云Ａ×××**在上诉人处购买了交强险、第三者责任险，一审判决费用不合理，在交强险项下上诉人前期已垫付10000元，故伙食补助费1200元及后期治疗费12000元应在机动车商业第三者责任险项下按责任比例赔偿。（二）、保险人不作为直接致害人不应判令上诉人承担鉴定费。综上，请二审改判上诉人在交强险死亡伤残项下承担30703元（残疾赔偿金18040元、误工费11215.8元、护理费1447.2元），机动车商业第三者责任险9240元（伙食补助费1200×0.7＝840元，后续治疗费12000元×0.7＝8400元），合计39943元赔偿责任。被上诉人马选云、宰青行未作答辩。马选云向一审法院起诉请求：判令被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司在保险责任赔偿原告各项损失合计86385元。其中：残疾赔偿金28611元×20年×0.1=57222元；误工费120.60元×93天=11215.80元；护理费120.6元×12天=1447.2元；住；住院伙食补助费100元×12天=1200元期治疗费14000元；鉴定费1300元。一审法院认定事实:2016年12月5日，被告宰青行驾驶云Ａ×××**号小型普通客车从簸火往普立方向行驶，行驶至普坪路老厂路段与原告马选云驾驶的一辆无牌两轮摩托车相撞，造成摩托车驾驶人马选云和乘车人崔菊芬、陈德彩受伤，两车不同程度受损的交通事故。原告马选云当日被送宣威市第一人民医院住院12天，住，住院期间需1人护理，住院费172509元已由宰青行和保险公司支付。2017年1月3日，此事故经宣威市公安局交通警察大队认定：宰青行承担此次事故的主要责任，马选云承担事故的次要责任。2017年3月9日，原告马选云经云南利民司法鉴定中心鉴定：1、颜面部损伤评定为十级伤残；2、后期治疗费评估需14000元。被告宰青行驾驶云Ａ×××**号车向被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（责任限额为122000元）及第三者责任保险（责任限额为500000元），此次事故发生在保险合同期内。2018年2月28日，原告马选云向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。庭审中查明，此次交通事故，原告马选云、乘车人崔菊芬构成伤残，陈德彩未构成伤残，保险公司为此次交通事故垫付医疗费人民币1万元。另庭审中原告马选云自愿放弃2000元的后续治疗费，保险公司同意就后续治疗费不再申请重新鉴定，庭审中当事人均不申请调解。一审法院认为，原告马选云作为摩托车驾驶人因交通事故受伤，根据交警部门认定，在此次事故中，被告宰青行负事故主要责任，原告马选云负次要责任；原告有权就其人身损失要求赔偿义务人承担赔偿责任。本案中被告宰青行驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，此次事故发生在保险期内，扣除保险公司已垫付的医疗费限额10000元及财产损失限额2000元，且本次交通事故的死亡伤残损失总额未超110000元，由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿。因交强险余下的限额110000元已够赔付，故马选云，宰青行就不再承担赔偿责任。原告马选云在本案事故中产生的合理损失，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，参照《2017年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》的规定，具体确认如下：1、残疾赔偿金18040元，原告的损伤经鉴定为十级伤残，按照2016年度农村居民人均可支配收入9020元/年计算,9020元/年×20年×0.1=18040；2、误工费11215.8元（120.6元/天×93天），误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受伤人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告于2016年12月5日在宣威市人民医院住院治疗，于2017年3月9日鉴定结束，期间共计93天，120.6元/天×93天=11215.8；3、护理费1447.2元，原告住院12天，有医院出具的陪护证明予以证实，本院予以支持，120.6元/天×12天=1447.2；4、住院伙食补助费1200元（100元/天×12天），本院予以支持；5、后续治疗费14000元，庭审中原告马选云愿意放弃2000元的后续治疗费，本院予以支持12000元的后续治疗费；6、鉴定费1300元，有鉴定费发票予以证实，对此本院予以支持。第1-6项费用合计45203元。另原告马选云未主张医疗费，保险公司也不同意处理宰青行垫付的医疗费，宰青行对马选云医疗费的垫付一事本院不予处理；因陈德彩未构成伤残，没有伤残赔偿金，故本院不予支持按城镇标准计算原告马选云的伤残赔偿金。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司于判决生效后九十日内在交强险限额内赔偿原告马选云残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费合计人民币45203元。二、驳回原告马选云的其他诉讼请求。案件受理费100元，免予收取。二审中，双方当事人均未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。本院认为，2016年12月5日，被告宰青行驾驶云Ａ×××**号小型普通客车从簸火往普立方向行驶，11时37分，行驶至普坪路老厂路段与马选云驾驶的一辆无牌两轮摩托车相撞，造成马选云、崔菊芬、陈德彩受伤，两车不同程度受损的交通事故。经宣威市公安局交通警察大队认定：宰青行承担次事故的主要责任，马选云承担事故的次要责任。宰青行驾驶的云Ａ×××**号车在中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司投保了交强险和保额为50万元的第三者责任商业险。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额部分，按下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例承担责任。马选云的损失，应首先由中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司在第三者责任商业险范围内予以赔偿。本案中，马选云的损失为：残疾赔偿金18040元、误工费11215.8元、护理费1447.2元、住院伙食补助费1200元、后期治疗费12000元、鉴定费1300元，合计45203元。因中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司在交强险医疗费用限额内垫付了医疗费10000元，马选云的住院伙食补助费1200元、后期治疗费12000元，共计13200元，超过了医医疗费用限额，马选云的住院伙食补助费、后期治疗费13200元应计入在商业第三者责任险限额予以赔偿。中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司在交强险死亡伤残项下赔偿残疾赔偿金18040元、误工费11215.8元、护理费1447.2元、鉴定费1300元，合计32003元。在此次事故中，宰青行负事故主要责任，马选云负次要责任。依《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，由中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司在商业第三者责任险限额内赔偿马选云住院伙食补助费、后期治疗费9240元（13200元×70%），其余损失3960元（13200元×30%）由马选云自行负担。综上，由中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司在交强险、商业第三者责任险责任限额赔偿马选云412**元。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，鉴定费属于必要的、合理的费用。一审判决上诉人承担鉴定费，符合法律规定。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司的上诉理由部分成立。一审认定事实清楚，但适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销云南省宣威市人民法院（2018）云0381民初1474号民事判决；二、由中国大地财产保险股份有限公司昆明市西山支公司于本判决生效后15内在交强险、商业第三者责任险限额内赔偿马选云残疾赔偿金、误工费、护理费住院伙食补助费、后期治疗费、鉴定费41243元；三、驳回马选云的其他诉讼请求。一、二审案件受理费免收。本判决为终审判决。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长  迟少杰审判员  李强明审判员  敖显外二〇一八年十二月七日书记员  杨贺清