江苏省扬州市江都区人民法院刑 事 判 决 书(2018)苏1012刑初846号公诉机关江苏省扬州市江都区人民检察院。被告人梁某，无业。被告人梁某曾因殴打他人，于2009年7月13日被广州市公安局海珠区分局行政拘留十日，并处罚款五百元。被告人梁某因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月29日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押于扬州市江都区看守所。辩护人谢力平，湖南追正律师事务所律师。被告人曾某甲，1995年4月8日出于湖南省衡阳市耒阳市，无业。被告人曾某甲因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月29日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押于扬州市江都区看守所。辩护人许小军，湖南君杰律师事务所律师。被告人曾某乙，美容师。被告人曾某乙因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月29日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押于扬州市看守所。辩护人尹洪博，湖南楚章律师事务所律师。被告人袁某，采购员。被告人袁某曾因殴打他人，于2011年11月3日被长沙县公安局行政拘留15日。被告人袁某因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月29日被刑事拘留，同年8月3日被取保候审。江苏省扬州市江都区人民检察院以扬江检诉刑诉（2018）824号起诉书指控被告人梁某、曾某甲、曾某乙、袁某犯开设赌场罪，于2018年11月9日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理，本院于2018年12月23日决定适用普通程序审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省扬州市江都区人民检察院指派检察员凌梅出庭支持公诉，被告人梁某及其辩护人谢力平、被告人曾某甲及其辩护人许小军、被告人曾某乙及其辩护人尹洪博、被告人袁某到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省扬州市江都区人民检察院指控：2018年1月，被告人梁某、曾百华（另案处理）、曾林（另案处理）先后在湖南省衡阳市耒阳市西湖花苑B栋1108室、B栋406室设立据点利用QQ建立1900余人的“风云三國100-1000”QQ群（群号：679567847），采用5包单雷、5包连环雷、6包单雷、6包连环雷、不中玩法、9包连环雷押数字发红包、中包人返包、运气王免死不返利的方式组织进行抢红包赌博。被告人梁某等人开群后每天利用“海马”模拟器登陆QQ号秒抢红包，“灵狐”软件统计群内玩家红包发放及推送中包等情况。2018年4月，被告人曾某甲、曾某乙参与进来，被告人梁某、曾某甲负责QQ群内模拟器登陆QQ号秒抢红包、统计群内玩家红包发放及推送中包等事务管理工作，被告人曾某乙负责据点烧饭、打扫卫生、做网络中介拉拢玩家进行赌博及少量向玩家返红包工作。2018年6月9日，被告人袁某参与进群担任群管理员负责授权玩家进入赌博群以及踢人出群等协助管理工作。自2018年1月至2018年6月29日，经勘验检查，该犯罪团伙利用群号为“114422409”等103个腾讯QQ发放红包进行赌博共计赌资数额达43649080.2元；经审核，该犯罪团伙利用群号为“1114455929”等39个腾讯QQ发放红包进行赌博共计赌资数额达22046109元；其中2018年6月9日至2018年6月27日，该犯罪团伙利用群号为“1114488389”等8个腾讯QQ利用发放红包进行赌博共计赌资数额达2301012元。被告人梁某实际获利40000元，被告人曾某甲实际获利6000元，被告人曾某乙实际获利6000元。案发后，被告人梁某、曾某甲、曾某乙、袁某如实供述犯罪事实。公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了相关书证、证人证言、被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人梁某、曾某甲、曾某乙、袁某以营利为目的，利用互联网组织赌博活动，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人梁某、曾某甲、曾某乙、袁某共同实施犯罪行为，依据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，是共同犯罪。被告人梁某、曾某甲在共同犯罪中起主要作用，依据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款的规定，是主犯；被告人曾某乙、袁某在共同犯罪中起次要作用，依据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻处罚。被告人梁某、曾某甲、曾某乙、袁某归案后如实供述犯罪事实，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，是坦白，可以从轻处罚。故提请本院依法惩处。经审理查明：2018年1月，被告人梁某及曾百华、曾林（均另案处理）先后在湖南省衡阳市耒阳市西湖花苑B栋1108室、B栋406室设立据点利用QQ建立“风云三國100-1000”QQ群（群号：679567847，群内账号有1900余个），采用5包单雷、5包连环雷、6包单雷、6包连环雷、不中玩法、9包连环雷押数字发红包、中包人返包、运气王免死不返利的方式组织进行抢红包赌博。被告人梁某等人开群后每天利用“海马”模拟器登陆QQ号秒抢红包，“灵狐”软件统计群内玩家红包发放及推送中包等情况。2018年4月，被告人曾某甲、曾某乙参与进来，被告人梁某、曾某甲负责QQ群内模拟器登陆QQ号秒抢红包、统计群内玩家红包发放及推送中包等事务管理工作，被告人曾某乙负责据点烧饭、打扫卫生、做网络中介拉拢玩家进行赌博及少量向玩家返红包工作。2018年6月9日，被告人袁某参与进群担任群管理员负责授权玩家进入赌博群以及踢人出群等协助管理工作。自2018年1月至2018年6月29日，经勘验检查，该犯罪团伙利用“114422409”等103个腾讯QQ发放红包进行赌博共计赌资数额达43649080.2元；经审核，该犯罪团伙利用“1114455929”等39个腾讯QQ发放红包进行赌博共计赌资数额达22046109元；其中2018年6月9日至2018年6月27日，该犯罪团伙利用“1114488389”等8个腾讯QQ利用发放红包进行赌博共计赌资数额达2301012元。被告人梁某实际获利40000元，被告人曾某甲实际获利6000元，被告人曾某乙实际获利6000元。案发后，被告人梁某、曾某甲、曾某乙、袁某如实供述犯罪事实。公安机关扣押、冻结了涉案赃款计人民币2758914.36元及作案工具手机、电脑等物。上述事实，被告人梁某、曾某甲、曾某乙、袁某在开庭审理过程中均无异议，并有公诉人当庭提供的未到庭证人毛凯、苏某、罗某、曾某丙等人的证言笔录；被告人梁某、曾某甲、曾某乙、袁某的供述与辩解；辨认笔录；调取证据通知书、调取证据清单、情况说明、腾讯公司及支付宝公司提供电子数据、电子证据检查笔录；搜查证、搜查笔录、搜查视频；扣押决定书、扣押清单；归案情况说明；行政处罚决定书；户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人梁某、曾某甲、曾某乙、袁某以QQ群为平台、QQ红包为工具，设立赌场，招揽人员进行赌博活动，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人梁某、曾某甲、曾某乙、袁某伙同他人共同故意实施开设赌场行为，是共同犯罪。被告人梁某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人曾某甲、曾某乙、袁某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。被告人梁某、曾某甲、曾某乙、袁某归案后如实供述犯罪事实，是坦白，依法予以从轻处罚。被告人梁某、曾某甲、曾某乙退出违法所得，酌情从轻处罚。鉴于被告人曾某甲、曾某乙、袁某是从犯，坦白认罪态度较好，具有悔罪表现，依法可适用缓刑，并给予相应的考验期限。公诉机关关于被告人梁某、曾某甲、曾某乙、袁某构成开设赌场罪（情节严重）和相关具有坦白情节以及被告人曾某乙、袁某是从犯的指控，事实清楚，证据确实、充分，应予认定。针对被告人的辩解、辩护人的辩护意见、公诉机关的出庭意见以及庭审调查的证据和查明的事实，根据相关法律规定，本院综合评判如下：一、关于定性（法律适用）、事实和证据1、被告人曾某甲的辩护人提出被告人曾某甲的行为不构成开设赌场罪。本院认为，被告人曾某甲伙同他人以营利为目的，通过邀请人员加入QQ群，利用QQ群进行控制管理，以抢红包方式进行赌博，在一段时间内持续组织赌博活动，其行为完全符合开设赌场罪的犯罪构成要件，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。故对该辩护意见不予采纳。2、被告人梁某的辩护人提出公诉机关指控涉案赌资为人民币65695189.2元不准确的辩护意见。本院认为，网络赌博具有一定的特殊性，赌博方式多样化，本案中每笔下注流水对应的是每次赌博的赌注大小，玩家下注后中包以庄家梁某等赔付结束，玩家下注后不中包则由庄家梁某等人收取下注金赌博结束，而公诉机关指控的涉案赌资数额是根据调取深圳腾讯计算机有限公司涉案腾讯QQ交易明细汇总而得，该数额具有客观性，故对该辩护意见不予采纳。二、关于法律适用（量刑情节）1、被告人曾某甲是否是从犯。被告人曾某甲的辩护人提出被告人曾某甲在共同犯罪中起次要作用，应当认定为从犯。公诉人认为，被告人曾某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯。本院认为，评价共犯人在共同犯罪中的作用大小，必须结合全案情况综合认定。本案中，被告人曾某甲在该开设赌场活动中不是起组织、领导作用的发起人、决策人、操纵人，也不担负策划、指挥等重要职责，不处于领导管理决策层，对赌博的资金及分配等没有决策权，不参与实际管理，是在他人的领导管理下从事相关工作，且参与的时间也较短，获利亦无法与被告人梁某等人相比（拿固定工资）。综上，被告人曾某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，故对该辩护意见予以采纳。2、被告人梁某坦白能否适用减轻。被告人梁某的辩护人提出被告人梁某的坦白情节有别于一般的坦白，认为被告人梁某主动交代了侦查机关尚未掌握的本案除被告人曾某甲、曾某乙以外的其他同案犯，对案件的侦破起了重要作用，应当对其减轻处罚。本院认为，根据法律规定，因犯罪嫌疑人如实供述犯罪事实，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。而本案中，被告人梁某主动交代未被侦查机关掌握的同案犯的犯罪行为，表明其认罪态度较好，应认定为坦白，但该行为不符合法律规定的适用减轻的情形，故对该辩护意见不予采纳。当然，在量刑时可考虑被告人梁某的上述行为为案件侦破所起的作用予以充分体现。三、关于刑罚裁量1、被告人梁某的辩护人提出被告人梁某是坦白、积极退赃等从宽处罚情节，平时一贯表现较好，建议对其从轻处罚的辩护意见，经查，符合事实和法律，予以采纳。2、被告人曾某甲的辩护人提出被告人曾某甲是从犯、坦白认罪、积极退赃，具有悔罪表现，是初犯，建议对其减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查，符合事实和法律，予以采纳。3、被告人曾某乙的辩护人提出被告人曾某乙是从犯、坦白认罪、积极退赃，具有悔罪表现，是初犯，且其已离异，身体有残疾，尚要扶育未成年的子女，建议对其减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查，符合事实和法律，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人梁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年6月29日起至2021年6月28日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）二、被告人曾某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元；三、被告人曾某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；四、被告人袁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）五、公安机关扣押、冻结的涉案赃款计人民币二百七十五万八千九百十四元三角六分（其中包括梁某、曾某甲、曾某乙退出的四万元、六千元、六千元）以及作案工具手机、电脑等物予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 军人民陪审员  徐宏宝人民陪审员  周华建二〇一八年十二月二十九日书 记 员  徐 意文书附页：(2018)苏1012刑初846号案件所适用的法条：《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪、开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条【自首、坦白认罪】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条【适用条件】：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑法》第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条【罚金的处理】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。举报投诉方式：刑庭庭长帅立平电话号码：****—8699****本案承办法官张军电话号码：****—8699****法院监察室举报电话：****—8699****