贵州省盘州市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔0222民初6750号 原告：张朝彬，男，1962年11月18日出生，汉族，住贵州省盘州市。 委托诉讼代理人：白亚文，贵州滴水律师事务所律师，执业证号15202201710587408。 委托诉讼代理人：路恋，贵州滴水律师事务所律师，执业证号15202201611846132。 被告：六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司，住所地，贵州省盘州市亦资街道盘州路****，统一社会信用代码915202235941821702。 法定代表人：陆光礼，六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司董事长。 委托诉讼代理人：杨绪江，贵州真知律师事务所律师，执业证号15202201710289127。 原告张朝彬与被告六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司劳动争议一案，本院于2018年12月5日立案后，依法适用简易程序，于2018年12月26日公开开庭进行了审理。原告张朝彬及其委托诉讼代理人白亚文、路恋，被告六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司的委托诉讼代理人杨绪江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张朝彬向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告与被告之间的劳动关系于2018年7月30日解除；2.判决被告支付原告因解除劳动关系的经济补偿金38568元；3.诉讼费由被告承担。事实及理由：原告自2004年起在原盘县供电局刘官供电所从事抄表工作。2012年1月，被告与原盘县供电局签订了《盘县供电局抄表业务承包合同》，原盘县供电局将辖区内中、小用电客户抄表业务承包给被告，被告承接该业务后于2012年1月起继续聘用原告作为抄表员，负责刘官供电所下辖用电客户的抄表及电费催收工作。直到2016年2月6日，被告才与原告签订书面劳动合同，该合同期限为一年，到期后自动展期一年，展期不受次数限制。原告认为，被告是依法成立的公司，具备用工主体资格，原告向被告提供劳务，被告向原告支付劳动报酬，且在《抄表合同》中也明确了原告的工资计算方式、支付方式以及原告需要遵守的规章制度等，被告制定了考核方案，原告接受被告的管理，原被告之间的约定符合劳动关系构成要件，故双方存在劳动关系。原告现已在刘官供电所工作14年7个月，因工作期间，被告一直未给原告缴纳社会保险费，原告遂向盘州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与被告之间的劳动关系，由于被告拒不提供原告的工资发放名册，故请求按照2017年贵州省服务行业平均工资38568元/年计算被告应支付原告的解除劳动合同的经济补偿金38568元。2018年10月23日，仲裁委作出盘劳人仲案字[2018]第465号仲裁裁决书，驳回了原告的仲裁请求，原告不服该裁决，遂提起诉讼。 六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司辩称，被告自2012年9月起，从原盘县供电局承包了其所供电的一户一表的抄表业务，被告与抄表员之间约定按每月抄表的数量支付相应的劳动报酬，双方之间由此形成的是劳务关系，原告的诉请应以原被告之间存在劳动关系为前提，因原被告之间并不存在劳动关系，故请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定如下事实：2012年9月14日，被告六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司与原盘县供电局签订《盘县供电局一户一表抄表工作业务承包合同》，约定原盘县供电局将其供电的一户一表的抄表及催费工作以业务外包的形式承包给被告。被告自认在此之后，其一直承包原盘县供电局的抄表业务至今，双方每年签订一份承包合同。在2012年至2018年期间，被告与为其提供抄表工作的抄表员之间签订的合同有《六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司一户一表抄表及收费业务承包合同》、《劳务合同书》、《劳务合同》、《抄表合同》几种形式。《六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司一户一表抄表及收费业务承包合同》第1条约定“乙方（抄表员）在抄表及收费过程中，必须遵守公司《抄表员工作制度》”，第2条约定“业务承包费用根据乙方服务户（表）数来计算，具体计算方法以甲方制定的《抄表员抄表及收费工作业务承包费计算方法》为准”，第6.1条约定“乙方必须按照甲方提供的抄表线路和抄表例日进行抄表”，第8.1条约定“乙方在工作期间需按甲方规定统一着装、挂牌上岗”。《劳务合同书》第三条约定“乙方（抄表员）提供劳务的方式：按当地供电所提供的抄表路线、例日进行抄表、收费工作”，第六条约定“甲方支付乙方劳务报酬的标准、方式、时间：甲方按乙方每月完成的抄、收数量和质量以计件方式核算劳务报酬，并于次月二十日以前一次付清”，第十二条约定“乙方在合同期间能认真完成抄收任务，甲方将根据实际情况适时给予技术培训或提供其它工作岗位等”，第十三条约定“乙方在抄表收费工作中，必须严格遵守甲方所制定的《抄表员工作规范》”，第十四条约定“因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均提请劳动仲裁委员会按照该会仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力”。《劳务合同》第一条约定“甲方有权对乙方的抄表工作情况进行定期或不定期抽查或是清查，乙方必须积极配合”，第二条约定“乙方必须按指定供电所规定的抄表例日进行抄收和发行”，第四条约定“乙方工作满一年，甲方为乙方提供养老保险补助400元和合作医疗费100元”，第五条约定“每年公司将评选5-10名工作积极的优秀员工，给予100-5000元的奖金”，第六条约定“因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均先提请盘县劳动仲裁委员会进行仲裁。仲裁未果的，提交司法机关处理”。《抄表合同》第一条工作概况部分约定“工作要求：按所服务的供电所相关规定，严格按照抄表例日认真、完整、准确地完成抄表工作以及电费催收和优质服务工作。工作费用：以实际发生并经所服务的供电所核准后的数量，按甲乙双方在本合同约定的单价以计件方式发放”，第二条甲方的权利和义务部分约定“甲方和供电部门有权对乙方的抄表工作情况进行定期或不定期的抽查或清查，乙方必须积极配合。甲方按本合同约定的时间按量支付乙方的服务费用。甲方配合供电所为乙方提供必备的抄表器材、办公设备，催费固定电话”，第三条乙方的权利和义务部分约定“乙方即为片区客户服务责任人，应结合抄表、收费工作任务收集、传递、处理客户需求，提升本责任片区的客户满意度。乙方必须接受甲方和所服务的供电所的监督、检查、指导并按甲方和供电所的规定要求积极完成各项考核指标”。第四条、第五表、第六条依次对工作职责、工作质量考核、服务费的计算和支付方式进行了明确约定。第十条合同期限部分约定“本合同期限为壹年，即自签订之日起壹年。期限满两个月前，若甲乙双方没有异议，本合同自动展期一年，展期不受次数限制”。被告承包抄表业务后，制定了《六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司抄表员工作规范（试行）》，该工作规范中对职责范围、工作内容与要求、责任与权限、安全责任、奖惩等进行了明确规定。被告自认其均未为其提供抄表工作的抄表员缴纳相应的社会保险费。对于抄表员工资的发放方式，被告自认是根据当地供电所核实的抄表数量，按照其与抄表员约定的单价计算后，将相应的报酬交付给当地供电所，再由当地供电所代其发放给抄表员。盘州市刘官街道松官村委会出具证明证实，原告在2012年之后一直在当地从事抄表工作。对于上述几种合同形式，原被告于2016年2月6日签订有一份《抄表合同》。2018年7月，原被告因社会保险的缴纳问题产生纠纷，协商无果后原告于2018年7月30日向盘州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决其与被告之间的劳动关系于2018年7月30日解除，并要求被告支付其因解除劳动关系的经济补偿金。该仲裁委审理后，以原被告之间不存在劳动关系为由驳回了原告的仲裁请求，原告不服遂提起诉讼。上述事实有盘劳人仲案字[2018]第465号仲裁裁决书及送达证明，盘州市刘官街道松官村委会出具的证明，原被告签订的《抄表合同》，《六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司抄表员工作规范（试行）》，被告于2012年9月14日与原盘县供电局签订的《盘县供电局一户一表抄表工作业务承包合同》，盘劳人仲案字[2018]第465号仲裁卷宗以及双方当事人的陈述在卷予以佐证。 本院认为，本案的争议焦点是：1.原被告之间是否存在劳动关系；2.被告是否应支付原告主张的因解除劳动关系的经济补偿金。 关于原被告之间是否存在劳动关系的问题。原被告签订的合同名称虽为《抄表合同》，但从合同的内容看，双方对原告的工作职责、劳动报酬的计算和支付方式等进行了明确的约定，双方约定的内容已具备劳动合同的基本要素，该合同实质上属于劳动合同。另外，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”。首先，原告是具有完全民事行为能力的自然人，被告是依法登记设立的企业法人，双方均符合法律、法规规定的主体资格。其次，《抄表合同》中约定的工作质量考核标准等内容，实质上是被告对原告进行管理的行为，即被告制定的各项劳动规章制度适用于原告。再次，原告提交的上述合同虽不能体现在2012年至2018年期间其均是为被告从事抄表工作，但当地村委会出具的证明能够证实，在此期间，原告一直在当地从事抄表工作。根据被告的陈述，其从2012年开始就承包了原盘县供电局的抄表业务，此后每年分别签订有相应的承包合同，该类合同以及其招用抄表员的花名册均属于被告掌握管理，而被告又拒不提供，相应的不利后果应由被告承担。在没有其他证据足以推翻的情况下，应认定原告在上述期间都是为被告从事抄表工作，即原告从事的工作属于被告的业务组成部分。原被告之间的关系也符合上述确立劳动关系的情形。故应认定双方之间存在劳动关系。 关于被告是否应支付原告主张的因解除劳动关系的经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，用人单位未为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以要求解除劳动合同。上文已认定原被告之间存在劳动关系，因被告未为原告缴纳社会保险费，原告有权要求解除其与被告之间的劳动关系。双方发生纠纷后，原告向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时要求裁决确认双方之间的劳动关系于申请仲裁之日解除，该仲裁请求实质上是要求与被告解除劳动关系，双方的劳动关系应从原告提出解除之日即2018年7月30日起解除。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，由于被告未依法为原告缴纳社会保险费，现原告又要求与其解除劳动关系，被告应当向原告支付因解除劳动关系的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，计算原告主张的经济补偿金涉及两个方面的问题，一个是原告的工作年限，另一个是原告的工资标准。对于工作年限，原告虽陈述在被告从原盘县供电局承包抄表业务之前就已为当地供电所从事抄表工作，但被告与原盘县供电局之间系业务承包关系，相互独立，不属于用人单位分立、合并的情形。原告也未提供有效证据证实其与当地供电所之间形成的关系是劳动关系还是劳务关系，该段期间的关系性质认定又不属于本案的审理范围。且根据原告的陈述，在被告承包抄表业务之后，其均与被告签订有合同，该行为应视为原被告之间对用工关系重新达成了合意，而不是当地供电所主动将原告安排到被告处工作。上述情形不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定的情形，原告的工作年限只能从原告直接为被告从事抄表工作之日起计算。上文已认定原告在被告从原盘县供电局承包抄表业务后就一直为被告从事抄表工作，被告从2012年9月开始承包抄表业务，原被告之间的劳动关系于2018年7月30日解除，该期间将近6年，按上述计算标准，被告应向原告支付6个月工资标准的经济补偿金。对于原告的工资，原被告均未提交证据证实原告在与被告解除劳动关系前12个月的平均工资数额，本应参照劳动合同履行地上年度在岗职工月平均工资予以认定，庭审中，原告主张按照服务业的平均工资进行计算。经查，贵州省公布的2017年全省在岗职工年平均工资为64549元，2017年全省服务业的年平均工资为38568元，由于原告主张的计算标准未超过上述在岗职工平均工资标准，应以原告主张的标准计算。即被告应支付原告因解除劳动关系的经济补偿金19284元（38568元÷12×6=19284元）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告张朝彬与被告六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司之间的劳动关系从2018年7月30日起解除； 二、被告六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司于本判决发生法律效力后十五日内支付原告张朝彬因解除劳动关系的经济补偿金19284元； 三、驳回原告张朝彬的其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告六盘水市红果景华惠民劳动服务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。 审判员 余 华 二〇一八年十二月二十六日 书记员 包彦龄