大连市沙河口区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽0204民初7208号 原告：孙建勇，男，1980年12月13日出生，汉族，住山东省青岛市市**。 委托诉讼代理人：吕天麟，辽宁拓衡律师事务所律师。 被告：大连永达驾驶员培训有限公司，住所地大连市沙河口区。 法定代表人：王尚全，总经理。 委托诉讼代理人：肖湘，女，该公司职员。 委托诉讼代理人：崔馨中，女，该公司职员。 原告孙建勇与被告大连永达驾驶员培训有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月25日立案，适用简易程序于2018年11月12日公开开庭进行了审理。原告孙建勇的委托诉讼代理人吕天麟、被告大连永达驾驶员培训有限公司的委托诉讼代理人肖湘、崔馨中均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告孙建勇向本院提出诉讼请求：被告支付原告一次性就业补助金73764元。事实和理由：原告系被告单位员工，2017年6月25日原告在工作时不幸受伤，后经大连市沙河口区人力资源和社会保障局认定为工伤，并在2017年11月16日认定为伤残九级，并且一直在家休息至今。故诉至法院。 被告大连永达驾驶员培训有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告主张按照2016年在岗职工平均工资支付一次性就业补助金，没有事实和法律依据。根据相关法律规定，一次性伤残就业补助金的计发基数以工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或终止劳动关系前12个月的平均工资比较，采取就高不就低的原则，计算工伤职工月平均工资，九级伤残的为12个月。原告受伤前平均工资为2383.43元，故应以该基数为标准计算就业补助金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人所陈述和经审查确认的证据，本院认定如下： 2016年12月27日原告入职被告处从事教练员工作。2017年4月1日原告与被告签订劳动合同书，约定合同期限为2017年4月1日至2018年3月31日，在教学岗位从事教练员工作，工作地点为公司本部及交通局规定的培训路线。工资实行计件工资，劳动定额标准为培训合格学员的数量，计价单价为内路每培训合格一名学员奖180元，外路每培训合格一名学员奖300元，考试合格一名学员奖100元。当月工资总额不足大连市最低岗位工资标准的，按最低岗位工资支付。本劳动合同和公司规章制度已阅。加班费的基数按大连市最低岗位工资标准计算。被告为原告缴纳了社会保险。被告向原告支付2016年12月工资258元（5天）、2017年1月工资800元（下半月）、2017年2月工资716元、2017年3月工资4918元、2017年4月工资2300元、2017年5月工资6192元、2017年6月工资1500元。被告支付原告工资至2017年6月。 2017年6月25日原告指导学员进行驾车训练，车辆行驶至大连湾后关处时，不慎与路边路灯杆相撞并伤其右上肢。2017年8月9日经认定，原告受到的事故伤害属于认定工伤范围，被认定为工伤。2017年11月16日经大连市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤情构成伤残九级，停工留薪期满。自原告受伤后，原告未到被告处工作。原告于2017年12月10日口头通知被告，与其解除劳动合同关系。 原告于2018年9月25日向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付医疗门诊费1121元、一次性伤残就业补助金73764元，大连市劳动人事争议仲裁委员会以不属于劳动人事争议受理范围为由，决定不予受理。原告不服，向本院提起本次诉讼。 上述事实，有原告提供的起诉状、通知、工伤初次鉴定结论书、工伤认定决定书，被告提供的银行流水、工资明细表、劳动合同书等证据及当事人当庭陈述笔录在案为凭。 本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、《工伤保险条例》第三十七条、《大连市人力资源和社会保障局、大连市财政局关于贯彻实施有关问题的通知》第三条第六项之规定，职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残，经工伤职工本人提出，并按有关规定与用人单位解除、终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金计发基数以工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或终止劳动关系前12个月平均工资相比较，采取就高不就低的原则，计算工伤职工月平均工资。其中九级伤残的为12个月。本案中，原告因工致残，被鉴定为9级伤残，现原告向被告提出解除劳动合同关系，并主张被告支付一次性伤残就业补助金，符合法律规定，本院予以支持。关于数额，原告、被告就计发的基数存有争议。鉴于原告解除劳动关系前12个月被告未支付工资，无法计算月平均工资。而原告受伤前12个月的月平均工资，虽原告2017年1月、2月实际出勤天数均未足月，但原告与被告签订的劳动合同中约定原告实行的系计件工资，因此仍可适用平均计算的方法计算受伤前12个月的月平均工资，但考虑原告入职和受伤所在月因客观原因均未满一个月，无法反应其当月的工资收入情况，可不计算在内较为合理。故原告受伤前12个月的月平均工资为2985.20元（800元+716元+4918元+2300元+6192元）。原告主张按照2016年在岗职工月平均工资作为计算基数，没有法律依据，本院不予支持。原告伤情系9级伤残，按规定被告应依法支付原告一次性就业补助金35822.40元（2985.20元×12个月）。 综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、《工伤保险条例》第三十七条、《大连市人力资源和社会保障局、大连市财政局关于贯彻实施有关问题的通知》第三条第六项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告大连永达驾驶员培训有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告孙建勇一次性就业补助金35822.40元； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审判员  杨诚诚 二〇一八年十二月十四日 书记员  张 倩 附相关法条： 《中华人民共和国社会保险法》第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《大连市人力资源和社会保障局、大连市财政局关于贯彻实施有关问题的通知》第三条第六项职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残，经工伤职工本人提出，并按有关规定与用人单位解除、终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金计发基数以工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或终止劳动关系前12个月平均工资相比较，采取就高不就低的原则，计算工伤职工月平均工资。其中，五级伤残的为28个月、六级伤残的为24个月、七级伤残的为20个月、八级伤残的为16个月、九级伤残的为12个月、十级伤残的为8个月。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。