山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2018）晋05民初236号原告：山西省投资集团国有资产经营有限公司，住所地山西省太原市小店区平阳路**（一品嘉园）****。法定代表人：卢某，该董事长。委托诉讼代理人：杜某，北京大成（太原）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭某，北京大成（太原）律师事务所律师。被告：山西关铝碳素有限责任公司，住所，住所地运城市盐湖区安邑办事处东街div>法定代表人：尉某，该公司董事长。委托诉讼代理人：王某，山西淳正律师事务所律师。被告：山西关铝集团有限公司工会委员会，住所，住所地运城市盐湖区解州镇新建路**div>法定代表人：张某，该工会主席。委托诉讼代理人：王某，山西淳正律师事务所律师。原告山西省投资集团国有资产经营有限公司（以下简称山西投资公司）与被告山西关铝碳素有限责任公司（山西关铝公司）、被告山西关铝集团有限公司工会委员会（关铝工会）合同纠纷一案，本院于2018年11月8日立案后，依法适用普通程序，于2018年12月18日公开开庭进行了审理。原告山西投资公司的委托诉讼代理人杜某、郭某，被告山西关铝公司和被告关铝工会的共同委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山西投资公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告山西关铝公司立即向原告支付贸易货款34,258,000元，违约金998,072.68元；2、判令被告山西关铝公司以其提供的1台阳极焙烧多功能天车、2套焙烧炉燃烧控制系统及1套高温焙烧多功能机械手，为其在20170301号《工矿产品购销合同》债务承担抵押担保责任，3、判令被告山西关铝公司以其名下所有的原材料（煅后石焦油）、半成品（预焙阳极生块、含在炉块）、最终加工成品（预焙阳极熟块），为其在20170301号《工矿产品购销合同》及201610410号《购销合同》承担质押担保责任；4、判令被告山西关铝公司以其所有的2套焙烧炉，为其在20170301号《工矿产品购销合同》及201610410号《购销合同》承担抵押担保责任；5、判令关铝工会以其持有关铝公司38%的股权（3040万股），就关铝公司在20170301号《工矿产品购销合同》项下的债务承担质押担保责任；6、判令二被告承担原支付的诉讼费和律师费。事实及理由：原告与被告山西关铝公司自2014年3月开展贸易合作，截至2018年8月31日，该公司共欠原告贸易货款34,258,000元，违约金998,072.68元，该公司以其所有的原材料、半成品、成品生产设备，关铝工会以其持有山西关铝公司38%股权担保贸易货款。原告曾多次向山西关铝公司索要货款，其一直未予支付，故诉讼在案。山西关铝公司口头辩称，贸易货款本金数额认可，但因购销合同中并未约定违约金，故对违约金不认可。关于该公司在书面答辩状所提的原告诉讼主体资格问题当庭放弃。关铝工会辩称：对该工会以持有山西关铝公司38%的股权对山西投资公司担保的事实没有异议，但工会的职责是维护工会成员权利，对外担保超过其职责，故工会不应承担担保责任。原告提供的证据如下：1、原告和被告山西关铝公司于2017年3月14日签订20170301号《工矿产品购销合同》，拟证明山西关铝公司截至2018年8月31日共欠付其公司货款22,112,000元及违约金475,592.26元。2、原告和被告山西关铝公司于2017年4月14日签订201610410号《购销合同》，拟证明山西关铝公司截至2018年8月31日共欠付其公司货款12,146,000元及违约金522,480.42元。3、原告于2018年9月4日向被告山西关铝公司出具《催款函》以及被告于2018年9月6日回复给原告的《回执》，拟证明原告向被告山西关铝公司发函催要上述款项，被告回函确认欠付金额，但未能按时还款。4、原告与被告山西关铝公司于2017年3月15日签订《设备抵押合同》及运城市工商行政管理局出具的“运市工商合（抵）字2017-017号”《动产抵押登记书》，拟证明被告山西关铝公司以其所有的1台阳极焙烧多功能天车、2套焙烧炉燃烧控制系统及1套高温焙烧多功能机械手，就其在20170301号《工矿产品购销合同》项下的债务向原告提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记手续。5、原告与被告关铝工会于2017年3月15日签订《股权质押合同》及运城市工商行政管理局2017年4月10日出具的“（运）股质登记设字[2017]第22号”《股权出质设立登记通知书》，拟证明被告关铝工会以其持有被告山西关铝公司38%的股权，就被告山西关铝公司在20170301号《工矿产品购销合同》项下的债务向原告提供最高额质押担保，并办理了质押登记手续。6、原告与被告山西关铝公司于2017年4月14日签订的201723号《贸易合作框架协议》、201724号《存货质押合同》、201725号《存货质押合同》及2017年4月17日签订的GY-027号《商品融资质押监管协议》、2017年12月14日签订的山西《补充协议》，拟证明被告关铝公司以其名下所有的原材料（煅后石油焦）、半成品（预焙阳极生块，含在炉块）、最终加工成品（预焙阳极熟块），就其在20170301号《工矿产品购销合同》及201610410号《购销合同》项下的债务向原告提供质押担保。原告通过派专人监管质物的方式实际占有和控制着质物，未经原告同意，质物不得进行出入库操作。7、原告与被告山西关铝公司于2017年12月14日签订的201792号《抵押合同》及运城市工商行政管理局2017年12月14日出具的“运市工商合（抵）2017-019号”《动产抵押登记书》，拟证明被告山西关铝公司以其所有的2套焙烧炉就其在20170301号《工矿产品购销合同》及201610410号《购销合同》项下的债务向原告提供抵押担保，并办理了抵押登记手续。8、原告山西投资公司与北京大成律师事务所2018年10月10日签订的201842号《诉讼、仲裁案件委托代理协议》，拟证明原告为维护自身合法权益而支付的费用。被告山西关铝公司和关铝工会质证称：1、20170301号《工矿产品购销合同》第十条约定是货到票到后结清，没有明确约定的起算期限，不应计算违约金，且对所欠货款订立的担保合同已足够实现债权，不需要计算违约金；2、201610410号《购销合同》3.2条款的约定仅是结算方式，不是违约条款，在合同履行中双方互不行使该项权利应视为放弃；3、工会作为社团法人，其不具备对外提供担保的民事行为能力，关铝工会在没有经过职工代表大会同意的情况下，以其持有被告山西关铝公司38%的股权对原告山西投资公司设立股权质押，不具有法律效力。根据各方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月14日，原告与被告山西关铝公司签订《工矿产品购销合同》，编号为20170301，合同对标的、数量、价款及交（提）货时间均进行了约定，合同自买卖双方签字盖章之日起生效。该合同约定违约责任内容为：“供货商由买受人指定，货物的供货时间和质量均由买受人和供货商直接写上，出卖人不承担任何责任。买受人不能按合同条款执行，应承担相应的违约责任”。2017年4月14日，原告与被告山西关铝公司签订《购销合同》，编号为20160410，合同对标的、数量（吨）规格及质量、单价均进行了约定，合同自买卖双方签字盖章之日起生效。该合同计算方式内容为“乙方必须保证按计划正常供货，否则，甲方有权延期支付上月货款；如甲方不能按期支付货款，甲方应按银行同期利息的2被支付给乙方，同时乙方享有停止供货的权利”。违约责任内容为“本合同签订后，如甲方不能按期支付乙方货款达2个月的，乙方有权提前解除本合同，并要求甲方承担相应的违约责任”。2017年3月15日，原告与被告山西关铝公司签订《设备抵押合同》，合同对抵押物价值、担保范围、期限、抵押权实现方式进行了约定，合同自双方签字盖章之日起生效。其中抵押担保范围约定内容为：“…2、编号为20170301《购销合同》项下乙方应付甲方的货款及违约金等费用；3、甲方为实现以上债券而支出的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、鉴定费、评估费、执行费等）”，并于2017年12月1日办理动产抵押登记手续，抵押物包括1台阳极焙烧多功能天车、2套焙烧炉燃烧控制系统及1套高温焙烧多功能机械手。2017年3月15日，原告与被告关铝工会签订《股权质押合同》，合同对质押物价值、质押担保范围、质押期限、质押权实现方式进行了约定，合同自双方签字盖章之日起生效，其中质押担保范围约定内容为：“…2、编号为20170301《购销合同》项下乙方应付甲方的货款及违约金等费用；3、甲方为实现以上债权而支出的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、鉴定费、评估费、执行费等）”，双方于2017年4月10日办理了股权出质设立登记，被告关铝工会以其持有被告山西关铝公司38%的股权为原告设立股权质押。2017年4月14日，原告与被告山西关铝公司签订《贸易合作框架协议》，编号为201723，合作的内容为原告根据被告山西关铝公司的需求，为其采购锻后石油焦等原材料，与涉案20170301号《工矿产品购销合同》和201610410号《购销合同》并无直接关联。2017年4月14日，原告和被告山西关铝公司《存货质押合同》，编号为201724，对案涉20170301号《工矿产品购销合同》项下原告的债权提供质押担保。质物清单包括：原材料（煅后石油焦）、半成品（预焙阳极生块，含在炉块）、最终加工成品（预焙阳极熟块）。2017年4月14日，原告和被告山西关铝公司签订《存货质押合同》，编号为201725，对前述《贸易合作框架协议》项下的原告债权提供质押担保。2017年4月17日，原告和被告山西关铝公司签订了《商品融资质押监管协议》，编号为GY-027,2017年12月14日双方签订《补充协议》，201792号《抵押合同》，该抵押合同对抵押权利及价值、担保范围、期限、抵押权实现方式、进行了约定，抵押权利清单包括二套焙烧炉，并于2017年12月14日办理了抵押登记手续。2018年9月4日，原告向被告山西关铝公司发送《催款函》，主要内容为，根据被告2017年3月14日同其公司签订的《工矿产品购销合同》、《购销合同》，…截止2018年8月31日，被告应付其公司货款3425.80万元，违约金254.10万元，合计3679.90万元。被告山西关铝公司于2018年9月6日向原告回复《回执》，主要内容为，其公司收到上述《催款函》，承诺尽快支付应附款项，截止2018年8月31日其公司欠原告34,258,000元。综合以上，20170301号《工矿产品购销合同》和201610410号《购销合同》签订后，原告依约向被告山西关铝公司发货，但该公司并未支付相应货款，至今尚欠货款3425.8万元。其中：20170301号《工矿产品购销合同》货款为22,112,000元，201610410号《购销合同》货款为12,146,000元。被告山西关铝公司为上述两份合同项下的债务向原告提供了一系列抵押、质押担保。上述事实，有当原告提交的《工矿产品购销合同》，《购销合同》、《催款函》、《回执》、《设备抵押合同》、《动产抵押登记书》、《股权质押合同》、《存货质押合同》等证据及原被告三方当事人在本院的陈述在案佐证。根据原告的诉讼请求、被告的答辩事由及其双方的庭审举证、质证，本案的争议焦点为：一、山西关铝公司应否支付违约金；2、关铝工会应否承担担保责任。本院认为，原告山西投资公司与被告山西关铝公司签订的20170301号《工矿产品购销合同》和201610410号《购销合同》均系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反国家法律法规的强制性规定，应属有效。因双方当事人对上述合同中的货款本金和诉前山西关铝公司最后一次支付货款的时间为2018年3月5日均无异议，故本院亦依法予以确认。关于焦点一。山西关铝公司主张20170301号《工矿产品购销合同》中并未约定违约金，故其公司不予支付违约金。但原告根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，主张的违约金实系逾期付款损失，于法有据，本院应予支持。因此，山西关铝公司应向山西投资公司支付以本金22,112,000元为基数，按中国人民银行规定的同期人民币贷款基准计算，计算时间从2018年3月6日计算至欠款实际付清之日止。山西关铝公司还主张20160410号《购销合同》中也并未约定违约金，故其公司不予支付违约金。但该合同中约定了“如果山西关铝公司不能按期支付货款，其应按银行同期利息的2倍支付给山西投资公司，同时山西投资公司享有停止供货的权利”，该条款虽未约定在违约责任部分，但也是对山西关铝公司未按期付款应承担责任的规定，实系违约条款。山西投资公司以上述条款为由主张违约金，于法有据，本院予以支持。山西关铝公司还认为该约定明显过高，按银行利息两倍计算不公平。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”，本案中被告辩称因受环保政策影响公司暂不生产，原告亦对此认可，因此本院适当调减违约金，山西关铝公司应向山西投资公司支付以本金12,146,000元为基数，按中国人民银行规定的同期人民币贷款基准利率上浮50%计算，计算时间从2018年3月6日计算至欠款实际付清之日止。焦点二。关铝公司工会于2017年3月15日作为出质人，山西投资公司为质权人签订《股权质押合同》，在该《股权质押合同》中约定主债权为20170301号《购销合同》项下山西投资公司对山西关铝公司享有的所有债权，包括但不限于原材料款、货款、违约金及实现债权的费用。该股权质押合同中约定主合同履行期间，被担保人山西关铝公司逾期支付山西投资公司款项或出现任何不利于该公司实现抵押权情形的，山西投资公司有权以质押物优先实现债权。上述约定的质押股权于2017年4月10日在运城市工商行政管理局办理了股权质押登记，故质权成立。因债务人山西关铝公司不履行到期债务，债权人山西投资公司有权就该质权优先受偿。关于山西投资公司为维护自己权益委托北京大成（太原）律师事务所律师进行诉讼，但该项诉讼费用并非本案20170301号《工矿产品购销合同》和201610410号《购销合同》项下产生的损失，其并未提供相应票据证据，故对其请求，本院依法不予支持。综上，山西投资公司的诉讼请求除其律师代理费部分外均有合同依据，请求事项合法，应当予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百二十三条、第二百二十六条、第二百二十九条的规定，判决如下：一、山西关铝碳素有限责任公司于本判决生效后十日内向山西省投资集团国有资产经营有限公司支付下欠货款本金22,112,000元及该款项按中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率计算的逾期付款违约金，计算期间从2018年3月6日计算至欠款实际付清之日止；二、山西关铝碳素有限责任公司于本判决生效后十日内向山西省投资集团国有资产经营有限公司支付下欠货款本金12,146,000元及该款项按中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率上浮50%计算的逾期付款违约金，计算期间从2018年3月6日计算至欠款实际付清之日止；三、如山西关铝碳素有限责任公司未能在该判决规定的期限内履行上述第一项义务，山西省投资集团国有资产经营有限公司对该企业用于为其债务抵押的一台阳极焙烧多功能天车、两套焙烧炉燃烧控制系统及一套高温焙烧多功能机械手设备拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；四、如山西关铝碳素有限责任公司未能在该判决规定的期限内履行上述第一项义务，山西省投资集团国有资产经营有限公司对山西关铝集团有限公司工会委员会为山西关铝碳素有限责任公司债务提供质押担保的38%山西关铝集团有限公司的股权及其派生权益拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；五、如山西关铝碳素有限责任公司未能在该判决规定的期限内履行上述第一项、第二项义务，山西省投资集团国有资产经营有限公司对该企业用于为其债务动产质押的原材料（煅后石油焦）、半成品（预焙阳极生块、含在炉块）、最终加工成品（预焙阳极熟块）拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；六、如山西关铝碳素有限责任公司未能在该判决规定的期限内履行上述第一项、第二项义务，山西省投资集团国有资产经营有限公司对该企业用于为其债务抵押的两套焙烧炉拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；七、驳回山西省投资集团国有资产经营有限公司其他诉讼请求。案件受理费225,795元，由被告山西关铝碳素有限责任公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时根据不服本判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费（向本院领取交费通知书），上诉于山西省高级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长 杨丽珍审 判 员 崔胜利审 判 员 祁 俊 二○一八年十二月二十九日法官助理 杨 帅书 记 员 张晶晶