西安市高陵区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)陕0117民初2459号 原告：西安市高陵区张卜建筑公司，住所地：西安市高陵区张卜村。统一社会信用代码：9161011722112092XU。 法定代表人：李怀信。 委托诉讼代理人：杨锋，陕西和谐法律服务有限公司法律工作者。 被告：李胜利，男，1975年4月5日出生，汉族，住西安市高陵区。 原告西安市高陵区张卜建筑公司(以下简称：张卜建筑公司)诉被告李胜利追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序并于2018年11月14日公开开庭进行了审理。原告张卜建筑公司的委托诉讼代理人杨锋到庭参加了诉讼，被告李胜利经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票，公告期满后仍未到庭应诉。本案依法缺席审理，现已审理终结。 张卜建筑公司本院提出诉讼请求：1、依法判令被告归还原告为被告支付其拖欠三原安乐余家寨木器厂订作合同纠纷一案加工承揽款人民币208106元；2、判令被告支付自法院扣划款之日2016年8月9日起至2018年5月31日至，期间按银行同期贷款利息计算，计年息5%，18063.60元。3、案件诉讼费由被告承担。事实与理由：被告李胜利于2010年11月17日以原告张卜建筑公司名义承包高陵鼎和房地产开发公司位于高陵××鹿苑镇田家村的高陵县城乡统筹集中安置区项目3#、5#、6#楼项目，并签订《建设工程施工合同》，合同签订当日，被告以工程代理人向原告出具《承诺书》。张卜建筑公司：关于高陵县城乡统筹集中安置区项目3#、4#、6#楼工程的承建，由我个人全部投资及参与经营管理，盈余部分的支配权、处分权归我，亏损问题的解决及债权、债务纠纷的处理由我个人承担。该工程建设中的全部事务，包括安全事故的处理，质量纠纷的解决，由我终生负责并承担，公司不承担任何责任。 2015年8月27日，原告三原安乐余家寨木器厂因签订合同纠纷一案，将被告李胜利、张卜建筑公司一并诉讼至高陵法院，高陵法院以（2015）高民初字第01446号民事判决书判决张卜建筑公司支付三原安乐余家寨木器厂加工承揽款19万元，并承担相应的逾期付款利息（利息按同期银行贷款利率从2013年1月计算至实际付款之日），并承担本案诉讼费4100元。2016年4月6日，李胜利又以其挂靠单位张卜建筑公司名义将三原安乐余家寨木器厂因承揽合同纠纷起诉至高陵法院，高陵法院以（2016）陕0117民初第59号民事判决书判决三原安乐余家寨木器厂赔偿张卜建筑公司经济损失26300元，并承担诉讼费290元。上述两份判决生效后，双方均向高陵法院申请执行，2016年10月21日，高陵法院主持双方达成执行和解协议，进行债权债务抵消后，张卜建筑公司支付三原安乐余家寨木器厂208106元，两案执行完毕。 此后，李胜利虽口头答应还款，但却未及时还款，原告故诉至法院。 李胜利在法定期限内未提交任何书面答辩意见。 经审理查明，2010年11月17日，李胜利以张卜建筑公司的名义与高陵鼎和房地产开发公司签订了《陕西省建设工程施工合同》，约定由张卜建筑公司承接高陵县城统筹集中安置区项目3#楼、5#楼、6#楼。同日，李胜利向张卜建筑公司出具承诺书一份，承诺书注明：关于高陵县城统筹集中安置区项目3#楼、5#楼、6#楼工程的承建，由我个人全部投资及参与经营管理，盈余部分的支配权、处分权归我，亏损问题的解决及债权债务纠纷的处理由我个人承担。该工程建设中的全部事务，包括安全事故的处理、质量纠纷的解决由我终身负责并承担，公司不承担任何责任。特此承诺。工程代理人（承诺人）：李胜利。身份证号：。 2011年1月11日，李胜利与三原安乐余家寨木器厂签订了《分项承包协议书》，协议约定由三原安乐余家寨木器厂以包工包料的方式承包高陵县城统筹集中安置区项目3#楼、5#楼、6#楼工程外墙面塑钢窗制作及安装工程。后双方因工程款支付问题发生争议，三原安乐余家寨木器厂将李胜利及张卜建筑公司一并诉至高陵区人民法院，2016年2月23日高陵区人民法院以（2015）高民初字第01446号民事判决书判令：张卜建筑公司支付三原安乐余家寨木器厂加工承揽款190000元并承担相应的逾期付款利息（利息按同期银行贷款利率计算，从2013年1月起计算至支付完加工承揽款之日止）；诉讼费4100元由张卜建筑公司承担。2016年3月，李胜利以张卜建筑公司名义将三原安乐余家寨木器厂诉至高陵区人民法院，要求三原安乐余家寨木器厂赔偿因材料和制作不合格给张卜建筑公司造成的经济损失。2016年4月6日高陵区人民法院以（2016）陕0117民初59号民事判决书判令：三原安乐余家寨木器厂赔偿张卜建筑公司经济损失26300元；诉讼费290元由三原安乐余家寨木器厂承担。 （2015）高民初字第01446号民事判决书及（2016）陕0117民初59号民事判决书生效后，双方均申请强制执行。经高陵区人民法院支持调解，双方达成债权债务抵消协议：债权债务抵消后，张卜建筑公司支付三原安乐余家寨木器厂208106元。2016年10月24日，高陵区人民法院执行工作局依法扣划张卜建筑公司建行账户（61×××13）金额208106元，两案就此执行完毕。 另查明，张卜建筑公司与李胜利之间系挂靠关系，张卜建筑公司允许李胜利以其名义对外承接高陵县城统筹集中安置区项目3#楼、5#楼、6#楼工程，并收取相应管理费用。 以上事实，有原告陈述、《陕西省建设工程施工合同》、承诺书、（2015）高民初字第01446号民事判决书及（2016）陕0117民初59号民事判决书、执行和解协议及银行扣划单等相关证据在卷佐证。 本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项明确规定“建设工程施工合同具有以下情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名称的。”本案中，李胜利借用张卜建筑公司的名义对外承接工程的行为应认定为无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”之规定，张卜建筑公司有权向李胜利追偿其垫付的承揽款及逾期利息208106元，故本院对原告张卜建筑公司要求被告李胜利返还其垫付承揽款208106元的诉讼请求依法予以支持；关于原告张卜建筑公司要求被告李胜利支付自2016年8月9日起按年息5%计算至2018年5月31日至的利息18063.60元的诉讼请求，本院认为张卜建筑公司明知李胜利不具备施工资质，仍以营利为目的允许其以张卜建筑公司的名义对外承接工程，存在明显过错，故本院对该项诉讼请求依法不予支持。 现依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告李胜利于本判决生效之日起十日内返还原告西安市高陵区张卜建筑公司垫付的承揽款及逾期利息208106元； 二、驳回原告西安市高陵区张卜建筑公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4690元，由被告李胜利负担4400元，由原告张卜建筑公司负担290元；公告费用600元由被告李胜利负担（原告已预交5290元，被告在履行判决义务时一并支付原告5000元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  李东波 审 判 员  戈 超 人民陪审员  樊 昱 二〇一八年十二月五日 书 记 员  杨秀峰