湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0106民初7191号原告：王海银，男，1979年9月17日出生，汉族，居民身份证住址河北省邯郸市大名县，委托诉讼代理人：丁丽萍，内蒙古法兴律师事务所律师。被告：湖北汉菜网网络信息技术有限公司，住所地武汉市武昌区临江大道**武汉积玉桥万达广场（**）写字楼****。法定代表人：陈凯，总经理。委托诉讼代理人：苏伟，湖北浩泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：张志铃，湖北浩泽律师事务所律师。被告：陈凯，男，1980年5月9日出生，汉族，居民身份证住址广东省深圳市宝安区，委托诉讼代理人：苏伟，湖北浩泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：张志铃，湖北浩泽律师事务所律师。被告：珠海晋汇创富拾贰号投资企业（有限合伙），住所地广东省珠海市，住所地广东省珠海市横琴新区宝华路****-21521（集中办公区）v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>执行事务合伙人：珠海晋汇创富一号投资企业（有限合伙）。被告：湖北彩云之上信息技术有限公司，住所地武汉市武昌区红巷，住所地武汉市武昌区红巷******style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：钟弦，总经理。委托诉讼代理人：苏伟，湖北浩泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：张志铃，湖北浩泽律师事务所律师。被告：周晓健，女，1982年9月27日出生，汉族，居民身份住址广东省深圳市福田区，原告王海银与被告湖北汉菜网网络信息技术有限公司（以下简称汉菜网公司）、陈凯、珠海晋汇创富拾贰号投资企业（有限合伙）（以下简称拾贰号企业）、湖北彩云之上信息技术有限公司（以下简称彩云之上公司）、周晓健网络服务合同纠纷一案，本院于2018年5月3日立案受理后，依法由审判员李红鹰担任审判长，与人民陪审员王凯、彭开莉组成合议庭，因被告拾贰号企业下落不明，本院于2018年5月8日在其工商登记住所地张贴公告，向其公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票、合议庭组成人员通知书，于2018年8月13日公开开庭，进行了审理。原告王海银的委托诉讼代理人丁丽萍，被告汉菜网公司、陈凯、彩云之上公司的共同委托诉讼代理人苏伟到庭参加诉讼，被告拾贰号企业、周晓健经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王海银诉称，2017年11月1日，被告汉菜网公司向原告王海银出具食菜网终止合作服务商对账单，载明：服务商店铺名称为海淀区五得利总代，账号13×××86，负责人王海银。经食菜网核对平台账目，截止至2017年10月31日确认留存于平台的金额数为78707.3元。经查询被告陈凯、拾贰号企业、彩云之上公司、周晓健在2017年9月21日汉菜网公司章程中认缴出资额分别是1400万元、200万元、100万元、100万元均未全面履行出资义务。后被告一直未付款，原告多次讨要未果，故诉至法院，请求判令：1、被告汉菜网公司向原告偿还货款78707.3元；2、被告汉菜网向原告支付违约金5000元；3、被告陈凯、拾贰号企业、彩云之上公司、周晓健承担补充赔偿责任。原告王海银为支持其诉讼请求，提交以下证据：证据一、原告的身份证、通讯收费收据、承诺书，拟证明原告主体适格，13×××86号码持有者为王海银的事实。证据二、《食菜网终止合作服务商对账单》，拟证明被告汉菜网公司拖欠货款78707.3元。证据三、被告身份信息、企业登记信息表、公司章程，拟证明被告主体身份情况，股东未出资到位，要求其承担补充赔偿责任。被告汉菜网公司辩称对原告所欠货款金额无异议，但不应当支付违约金，原告主张缺乏合同和事实依据。被告陈凯、被告彩云之上公司共同辩称，不应当对汉菜网公司承担补充赔偿责任，原告仅凭公司章程不能证明股东未实际履行出资义务，该公司章程规定出资年限为2034年，股东出资期限尚未届满，不属于公司法规定的股东未履行或全面履行的规定，且在实际经营过程中，已由第三方公司代其向公司进行实际出资，请求驳回原告的诉讼请求。被告汉菜网公司、陈凯、彩云之上公司为支持其主张，提交以下证据：证据一、被告汉菜网公司营业执照、被告彩云之上公司营业执照、被告陈凯身份证，拟证明被告主体身份情况。证据二、7份出资凭证，拟证明汉菜网公司在运营中，由第三方企业晋汇基金管理公司代陈凯向公司注资1670万元。被告拾贰号企业、被告周晓健未予答辩，亦未提交证据。本院依职权调取以下证据：证据一、被告周晓健人口信息查询表、户口迁移证，证明周晓健身份情况。证据二、被告拾贰号企业登记资料，证明被告拾贰号企业身份情况。经庭审举证、质证，被告拾贰号企业、周晓健未到庭视为放弃举证、质证权利。本院对双方无争议的证据予以确认，对双方有争议的证据根据民事诉讼法的有关规定，进行综合审查判断。经审理查明，2015年12月8日，湖北五千万网络信息服务有限公司名称变更登记为汉菜网公司。2017年7月，《汉菜网公司章程》载明：公司注册资本2000万元，公司股东彭文金认缴出资额100万元，出资方式现金，占注册资金5%，于2015年2月10日已到位；股东陈凯认缴出资额1500万元，出资方式现金，占注册资金75%，其中100万元于2015年2月10日已到位，剩余1400万元承诺于2034年11月24日前到位；股东周晓健认缴出资额100万元，出资方式现金，占注册资金5%，承诺于2034年11月24日前到位；股东拾贰号企业认缴出资额200万元，出资方式现金，占注册资金10%，承诺于2034年11月24日前到位；股东彩云之上公司认缴出资额100万元，出资方式现金，占注册资金5%，承诺于2034年11月24日前到位。章程尾部彭文金、陈凯、周晓健签字，拾贰号企业、彩云之上公司、汉菜网公司盖章。2017年11月1日，被告汉菜网公司向原告王海银出具《食菜网终止合作服务商对账单》，载明：服务商名称为海淀区五得利总代，服务商账号13×××86，负责人王海银。经食菜网核对平台账目，截止至2017年10月31日确认留存于平台的金额数为78707.3元。并注明“食菜网将会按终止协议的兑付时间进行排款”。因被告汉菜网公司未支付所欠剩余款项，原告诉至本院，请求判如所请。另查明，原告王海银在食菜网上登记的服务商名称为海淀区五得利总代，但其未办理名称为海淀区五得利总代的工商营业执照。王海银在食菜网用于登记注册的账号13×××86，系王海银为机主的手机号。本院认为，原告与被告汉菜网公司签订的《食菜网终止合作服务商对账单》系双方真实意思表示，不违反法律的强制性规定，当属有效。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”的规定，双方均应受合同约束，自觉履行合同约定义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，被告汉菜网公司应按照双方确认的金额支付原告货款78707.3元，故对原告请求被告汉菜网公司给付货款78707.3元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告王海银要求被告汉菜网公司支付5000元违约金的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，因原告王海银与被告汉菜网公司的《食菜网终止合作服务商对账单》未对违约责任进行约定，原告王海银提交的证据不足以证明其主张，应承担举证不能的法律后果。故本院对原告王海银的该项诉讼请求，不予支持。关于原告王海银要求被告陈凯、拾贰号企业、彩云之上公司、周晓健承担补充赔偿责任的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”的规定，虽然原告王海银作为债权人有权请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，但此处的未履行、未全面履行出资义务应指认缴出资期限届满后没有履行或者没有全面履行出资义务。陈凯、拾贰号企业、彩云之上公司、周晓健认缴的出资尚没到履行期，王海银要求其承担补充赔偿责任不符合法律规定，本院不予支持。被告陈凯、彩云之上公司辩称在实际经营过程中，已由第三方公司代其向汉菜网公司进行实际出资的意见，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，本院审查证据后认为，被告汉菜网公司、陈凯、彩云之上公司提交的7份凭证均系复印件，无法核实其真实性，且汇款单位并非本案当事人，收款人是汉菜网公司，无法证明此七笔款项是第三方企业晋汇基金管理公司代陈凯向汉菜网公司注资1670万元。被告陈凯、彩云之上公司未能提交证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。故本院对被告陈凯、彩云之上公司的该项辩解意见，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告湖北汉菜网网络信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王海银货款78707.3元；二、驳回原告王海银的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1893元、公告费300元，合计2193元，由被告湖北汉菜网网络信息技术有限公司负担（此款原告王海银已垫付，由被告湖北汉菜网网络信息技术有限公司随同上述款项一并给付原告王海银）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。审 判 长  李红鹰人民陪审员  王 凯人民陪审员  彭开莉二〇一八年十二月二十日法官助理邱一恒书记员邱琳