文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏11民终3360号上诉人（原审被告）：江苏省天地人建设集团有限公司，住所地扬州市文汇西路**华远国际大厦****。法定代表人：陈军，该公司董事长。委托诉讼代理人：张文德，江苏琼宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王玉海，男，住扬州市开发区。委托诉讼代理人：俞仁明，江苏中坚汇律师事务所律师。原审被告：滕超，男，住镇江市。上诉人江苏省天地人建设集团有限公司（以下简称天地人公司）因与被上诉人王玉海、原审被告滕超建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省镇江市丹徒区人民法院（2018）苏1112民初2043号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。天地人公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判驳回王玉海的诉讼请求或发回重审。事实与理由：涉案合同签订系滕超私刻公章进行签署，保证金也未按照合同约定交付，滕超私自收取款项用于个人，天地人公司不知情，也未参与。王玉海的损失应当提供证据，其无无证据证实，故损失不存在。施工合同无效，故王玉海、滕超签订的其他合同也无效，损失应按照过错承担。王玉海辩称，分公司的公章是得到过天地人公司认可的。分公司的公章可以代表天地人公司的意思。保证金系付到分公司指定的账户收款人。有关损失分公司在双方的还款协议中已经进行了确认，不存在王玉海继续举证损失的问题。请求二审法院驳回上诉，维持原判。王玉海向一审法院起诉请求：1、判令天地人公司归还欠款900000元，承担逾期还款的违约责任（其中100000元从2017年9月1日开始，其中400000元从2017年9月21日开始，另一笔400000元从2017年10月21日开始，该三笔欠款均计算至实际给付之日止，按年息24%计算）；2、判令天地人公司承担王玉海实现债权的律师费57000元；3、天地人公司承担诉讼费、保全费及保全担保费2600元。一审法院认定事实：2017年7月4日，王玉海（乙方）与天地人公司镇江分公司（以下简称天地人镇江分公司）（甲方）签订《单位工程内部承包合同》，甲方将承接的江苏东启明软件园有限公司2#楼工程下达给乙方内部承包。承包范围：2#楼投标报价（商务标）内的桩基、土建、水电安装工程包含的所有内容。合同价款：一次性定价人民币捌佰伍拾万元整（8500000元）。合同第三条第12项约定：本合同签订后3日内乙方付给甲方800000元项目保证金。同日，天地人镇江分公司向王玉海出具付款委托一份，载明“王玉海：就编号为20170001的《单位工程内部承包协议》中关于江苏东启明软件园有限公司2#楼工程的合同保证金人民币800000元，现天地人镇江分公司委托沈中军收款，开户行：工商银行丁卯桥支行，账号：62×××61，特此委托”，王玉海于当日向沈中军账户汇款800000元。2017年8月18日，天地人镇江分公司（甲方）与王玉海（乙方）签订《协议》，约定：经朋友调解、双方协商，解除已签订的《单位工程内部承包合同》，同时签订以下协议：一、2017年8月30日前甲方支付乙方人民币肆拾万元整（400000元）；二、2017年9月20日前甲方支付乙方人民币肆拾万元整（400000元）；三、2017年10月20日前甲方支付乙方人民币肆拾万元整（400000元）；四、任一期逾期支付，每逾期一天，甲方承担违约金人民币壹万元整（10000元），同时乙方有权向乙方所属地人民法院提起诉讼，其产生的律师费、诉讼费等一切费用由甲方承担；五、本协议一式贰份，双方各执一份。2017年8月30日、9月15日，滕超分别向王玉海转账100000元、200000元合计300000元。2018年5月30日，王玉海因案涉纠纷，与江苏中坚汇律师事务所签订《委托代理合同》一份，该所指派律师俞仁明、吴秀平作为王玉海的代理人，代理费57000元。2018年6月19日，王玉海因向一审法院申请保全，向中国大地财产保险股份有限公司镇江中心支公司投保作为保全错误担保，支付投保费2600元。另查明，滕超系天地人镇江分公司负责人，该分公司于2018年5月7日被注销。关于《协议》约定的1200000元与保证金800000元的差额部分，王玉海陈述：其进场施工大概20天，进行了施工前的前期工作，如场地平整、材料订购、人员配备等，存在人员费用、桩基混凝土费用、前期图纸预算费用、机械进场费用等，各项损失不止400000元，但经过朋友协商商定为400000元，并不包含保证金800000元的利息；滕超陈述：王玉海进场施工1天，有人员进场，不存在场地平整，我也没有看到订购的材料，该协议是在王玉海妻子将分公司营业执照抢走、到我家中围堵、扣留我的包的情形下签订的，王玉海说400000元包含材料损失费（如混凝土桩基）和保证金的利息。又查明，在一审法院审理的镇江亨威混凝土有限公司诉天地人公司、天地人镇江分公司承揽合同纠纷一案中[（2017）苏1112民初2243号]，镇江亨威混凝土有限公司与天地人镇江分公司签订的混凝土承揽合同中加盖的天地人镇江分公司公章与本案承包合同加盖的公章系同一枚，该案调解结案，天地人公司与天地人镇江分公司共同承担民事责任。庭审中，滕超陈述不管法院认定责任由谁承担，其都愿意对王玉海合法的请求承担责任。一审法院认为：本案争议焦点为：1、本案的民事责任应由谁承担。2、王玉海主张天地人公司、滕超给付900000元及违约金有无依据。关于争议焦点一，天地人公司、滕超认为应《单位工程内部承包协议》系滕超私刻公章签订，系个人行为，故应由滕超承担相关法律责任。滕超系天地人镇江分公司的的负责人，有权代表公司进行民事行为，《单位工程内部承包协议》的落款处不仅有滕超的签名，还加盖天地人镇江分公司的公章，该公章在其他案件中也曾使用，天地人公司对此亦明知，故《单位工程内部承包协议》产生的相关法律后果应由天地人镇江分公司承担，天地人镇江分公司已被注销，故相关的民事责任依法应由天地人公司承担。滕超自愿承担民事责任，系债务加入，不违反法律规定，予以准许。关于争议焦点二，天地人公司、滕超认为《协议》中超出保证金的400000元没有事实和法律依据，不应予以支持。承包合同签订后，王玉海确实进场施工，并为履行承包合同做了准备，而因承包合同未能继续履行，其客观上存在一定的损失。《协议》中虽然未明确保证金之外的400000元的构成，但王玉海对此做出的解释“人员费用、桩基混凝土费用、前期图纸预算费用、机械进场费用等损失”亦合理，滕超辩称王玉海的损失比较小、协议是在王玉海采取围堵等方式的情形下签订，但并未举证证明，故对其辩解意见不予采纳。《协议》系天地人镇江分公司和王玉海经过结算后自愿签订，天地人镇江分公司应按照约定履行内容，滕超已给付王玉海300000元，王玉海要求天地人公司给付剩余的900000元及违约金（100000元从2017年9月1日开始，400000元从2017年9月21日开始，400000元从2017年10月21日开始，该三笔欠款均计算至实际给付之日止，按年息24%计算），符合法律规定，予以支持。《协议》还约定王玉海因诉讼产生的律师费、诉讼费等一切费用由天地人镇江分公司承担，现王玉海因诉讼产生律师费57000元，该费用未超过江苏省司法厅的相关规定，还因申请保全产生保函费2600元，王玉海要求天地人公司承担上述两项费用，不违反合同约定及法律规定，予以支持。一审法院判决：一、天地人公司、滕超于判决生效之日起十日内给付王玉海欠款900000元及违约金（以100000元为基数自2017年9月1日起计算至实际给付之日止，以400000元为基数自2017年9月21起计算至实际给付之日止，以400000元为基数自2017年10月21日计算至实际给付之日止，均按照年息24%计算）；二、天地人公司、滕超于判决生效之日起十日内给付王玉海律师费57000元、保函费2600元合计59600元。案件受理费减半收取6685元，保全费5000元，合计11685元，由天地人公司、滕超负担。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案中使用的天地人镇江分公司的公章，在其他案件中也曾经使用，且在其他案件中系调解结案，天地人公司与天地人镇江分公司共同承担民事责任，故天地人公司认为本案所涉公章系滕超私刻，不代表分公司的行为，该上诉理由明显不符合案件事实，也没有证据支持，故不予采纳，滕超签订施工合同的行为应当归于天地人镇江分公司的行为。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故天地人公司应当承担本案相关民事责任。天地人公司认为本案保证金未按照合同约定交付，该款项王玉海系受天地人镇江分公司委托向他人交付，可以认定保证金已经交付天地人镇江分公司。王玉海与天地人镇江分公司签订的施工合同无效，但并不代表其后签订的《协议》无效，该协议明确了王玉海的损失，故应当由天地人公司举证证明该损失不存在，其并无证据证实，故对其上诉理由不予采纳。综上，上诉人江苏省天地人建设集团有限公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13370元，由上诉人江苏省天地人建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  樊华勇审判员  黄 甦审判员  孙 毅二〇一八年十二月十日书记员  武云子