安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖0103民初7982号 原告：许可,女,1971年7月21日出生，汉族，住安徽省合肥市。 委托诉讼代理人：孙光璞，安徽大别山律师事务所律师，特别授权。 被告：安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司(以下简称雅德馨香公司），住所地安徽省合肥市庐阳区长江中路CBD中央广场**，统一社会信用代码91340100586122135L。 法定代表人：斯劲松，董事长。 被告：程戟，女，1971年4月9日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：张升武，安徽文得律师事务所律师，特别授权。 原告许可与被告雅德馨香公司、程戟买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许可及委托诉讼代理人孙光璞,被告雅德馨香公司,被告程戟的委托诉讼代理人张升武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告许可向本院提出诉讼请求：1、判令被告雅德馨香公司立即清偿欠款10万元及利息(即回报率，下同）6.25万元（利息先以20万元为基数，自2017年1月21日起按照年息20%计算至2018年6月9日计55233元。之后以10万元为基数，按照年息20%计算至偿清止，现暂以至10月21日计算，计7288元），共计16.25万元;2、判令被告程戟对以上欠款及利息承担连带清偿责任;3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告许可与被告程戟是同学关系。2015年，经被告程戟介绍认识了被告雅德馨香公司，并于2015年2月14日与被告雅德馨香公司签订了《安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司合作伙伴艺术品认购协议》、《艺术品托管合同》、《安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司合作伙伴协议书》。双方在合同中约定原告出资10万元认购被告雅德馨香公司若干艺术品再委托被告雅德馨香公司保管，被告雅德馨香公司承诺在原告支付认购款后一年后五年内按照全国统一零售价加银行同期存款利息予以回购。双方还确认了所谓的全国统一零售价就是每年递增23%。原告在签订合同之后即按照合同约定转入被告雅德馨香公司账户10万元认购款。2016年1月被告雅德馨香公司回购了艺术品但是没有返还本金而是扣除托管费后按照年息20%支付了当年的利息2万元，虽然比合同约定的少，但原告也认可了，2016年1月21日应两被告的邀请，原告在原合同的基数上又追加了100300元的艺术品认购款，双方也签订了与2015年2月14日同样内容的合同，同时又签订了《安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司前两百名开户会员权益保障的补充协议书》（以下简称补充协议书），再次明确以上回购事项。2017年3月，在原告多次催促下，被告雅德馨香公司又按照200300元的认购款扣除托管费后以年息20%支付了利息40060元，没有返还本金。2018年，原告多次催告被告雅德馨香公司返还艺术品认购款20万元并支付利息，但是被告雅德馨香公司表示公司状况恶化，没有能力履行合同，2018年5月6日被告雅德馨香公司法定代表人斯劲松代表公司出具承诺书，承诺于2018年5月20日之前还款10万，5月30日之前再还款10万。被告程戟作为保证人签字，并承诺自愿为被告雅德馨香公司还款承诺的担保人。后被告程戟在2018年5月27日、5月28日、6月9日总计代被告雅德馨香公司还款10万元，履行了部分担保责任。后原告多次催要，二被告始终以种种借口拒绝还款。为维护合法权益，现原告依据相关法律法规诉至法院，请求判如所请。 被告雅德馨香公司辩称：对于原告诉状列明的安徽雅德馨香文化艺术品经营有限公司少“责任”两个字，认为主体错误，应当是安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司；原告所称欠款不属实，原告诉状上列明的诉讼请求第一条和第二条均为欠款，原告与我公司提供的所有合同文本都说明，原告与我公司是合作伙伴关系，发生的经济往来是合同买卖关系。 被告程戟辩称：1.原告诉请的6.25万利息无法律依据，也没有合同依据；2.被告出具的担保文字担保对象是斯劲松，并非是本案安徽雅德馨香文化艺术品经营有限公司；3.被告的担保方式为一般担保，并非连带担保；4.被告担保范围仅仅是20万元，且已经代斯劲松归还了10万元。 本院经审理认定事实如下：2015年1月10日，原告许可通过银行转给被告雅德馨香公司10万元艺术品认购款。同年2月14日,原告许可与被告雅德馨香公司签订了《安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司合作伙伴艺术品认购协议》、《艺术品托管合同》、《安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司合作伙伴协议书》。原告许可以10万元认购了被告雅德馨香公司9件艺术品，并由被告雅德馨香公司托管。认购协议约定:雅德馨香公司承诺在艺术品出售满一年后五年内，可按协议签订时全国统一零售价格加上银行同期存款利息（以中国人民银行颁布的利率为准）予以回购。2016年1月11日，斯劲松通过银行转给原告22800元投资回报；原告于2016年1月20日填写了《雅德馨香艺术品初始销售及再次买卖系统自然人会员开户申请表》，并与被告雅德馨香公司签订了《雅德艺术交易网共有人公约》、《艺术品销售风险认知书》。2016年1月21日,原告许可再次与被告雅德馨香公司签订了《安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司艺术品认购协议》、《艺术品网上再次买卖合同》、《雅德馨香艺术品初始销售及再次买卖系统前二百名开户会员权益保障的补充协议书》(以下简称补充协议书），本次认购协议约定了与2015年2月14日认购协议同样的回购承诺。原告许可在原已付10万元的基础上追加100300元，于2016年1月25日通过银行将100300元转给被告雅德馨香公司，购买的19件艺术品，仍由雅德馨香公司托管。《补充协议书》约定：雅德馨香公司承诺自原告资产包初始销售资金总额到账日起算满一年后三个工作日内，以回购方式返还原告初始销售资金+预期年投资回报。回购金额：艺术品全国统一零售价+预期年投资回报，预期年投资回报率为原告初始销售资金的20%。2017年3月8日，斯劲松通过银行转给原告40060元投资回报。后原告催要，斯劲松于2018年5月6日给原告出具了承诺书，承诺于2018年5月20日兑付许可艺术品投资资金10万元，5月30日兑付完艺术品投资资金，许可艺术品投资资金共计20万元。该承诺书下方，被告程戟出具保证，内容为“兹保证如果斯劲松还不了艺术品投资资金，我负责兑付投资资金”。被告程戟于2018年5月27日、2018年5月28日、2018年6月9日通过银行分别转给原告40000元、10000元和50000元，合计100000元。 另查明，被告安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司法定代表人为斯劲松。 上述事实，由原告提交的身份证复印件、企业信息、《艺术品认购协议》、《艺术品托管协议》，《合作伙伴协议书》、转账凭证、《补充协议书》、《艺术品网上再买卖合同》、《雅德馨香文化艺术品初始销售及再次买卖系统自然人会员开户申请表》、承诺书等及当事人庭审陈述予以证实。 本院认为：对于原告许可与被告雅德馨香公司于2015年2月14日、2016年1月21日、2016年1月20日、签订的《安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司合作伙伴艺术品认购协议》、《艺术品托管合同》、《安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司合作伙伴协议书》、《雅德馨香文化艺术品初始销售及再次买卖系统自然人会员开户申请表》、《雅德艺术交易网共有人公约》、《艺术品销售风险认知书》，本院予以确认。基于原告许可与被告雅德馨香公司两次签订的上述合同，原告已将艺术品认购款200300元转到被告雅德馨香公司的账户上，对原告许可200300元艺术品认购款，本院予以确认；同时原告于2016年1月21日与被告雅德馨香公司又签订了《补充协议书》，对该《补充协议书》本院亦予以确认。该协议书载明其作为艺术品认购协议的补充，为艺通宝艺术品再买卖系统前两百名开户会员专用，同时载明该协议仅限于2016年5月31日前签订的会员。原告于2016年1月20日填写了雅德馨香艺术品初始销售及再次买卖系统自然人会员开户申请表，符合补充协议书约定的前两百名开户会员条件。该补充协议第二条第5项载明，“乙方承诺自甲方资产包初始销售资金总额到账日起算满一年后三个工作日内，以回购方式返还甲方初始销售资金+预期年投资回报。回购金额：艺术品全国统一零售价+预期年投资回报。预期年投资回报率为甲方初始销售资金的20%”。按照该约定，被告雅德馨香公司应自补充协议签订满一年后三个工作日内即自2017年1月21日至2017年1月23日以回购方式返还原告初始销售资金200300元和初始销售资金20%的预期年投资回报40060元。但被告雅德馨香公司仅于2017年3月8日向原告支付了40060元投资回报，已构成违约；对于斯劲松出具兑付20万元的承诺书及被告程戟的书面保证，两被告均予以认可，本院予以确认；对于斯劲松个人给原告出具的兑付20万元投资资金承诺书，因斯劲松系被告雅德馨香公司法定代表人，且被告雅德馨香公司在诉讼中亦未提出异议，故该承诺为法人行为，由被告雅德馨香公司承担，对被告程戟提出担保对象为斯劲松个人的辩称不予采信；被告程戟的保证内容为“兹保证如果斯劲松还不了艺术品投资资金，我负责兑付投资资金”，根据《担保法》第十七条规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。因此被告程戟对承诺书承诺的20万元投资资金承担的是一般保证责任，现程戟已替雅德馨香公司支付给原告10万元，故被告程戟应承担剩余10万元的一般保证责任，对原告主张被告程戟承担连带担保责任的诉请不予支持；原告支付200300元投资资金，扣除被告程戟已付10万元投资资金，被告雅德馨香公司应支付给原告投资资金100300元，现原告许可诉请主张被告支付10万元投资资金，本院给予尊重，予以支持；关于原告诉请被告雅德馨香公司支付10万元投资资金利息6.25万元的主张（利息先以20万元为基数，自2017年1月21日起按照年息20%计算至2018年6月9日计55233元。之后以10万元为基数，按照年息20%计算至偿清止，现暂以至10月21日计算，计7288元），本院认为，虽然原被告签订了艺术品销售风险认知书，但是被告未提供证据证明目前存在的风险点以及风险对回购的影响，鉴于原被告未约定逾期违约责任，20%的预期年投资回报率系双方协议约定，且不违反法律规定，故对原告诉请按预期年投资回报率20%计算逾期利息的主张予以支持，但逾期利息应按被告支付金额分段计算，以20万元为基数，自2017年1月21日起计算至2018年5月26日；以16万元为基数，自2018年5月27日起计算至2018年5月28日；以15万元为基数，自2018年5月28日起，计算至2018年6月8日；以10万元为基数，自2018年6月9日起计算至2018年10月21日,合计逾期利息61923.29元(清单详见附表1)，对原告诉请超出该逾期利息的部分不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四十二条、第一百二十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条判决如下： 一、被告安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司于本判决生效之日起十日支付给原告许可10万元投资资金及逾期利息61923.29元（逾期利息按年利率20%为标准,暂计至2018年10月21日，之后顺延计算至款清之日止）； 二、在被告安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司财产依法强制执行后，仍不能履行10万元投资资金时，由被告程戟承担保证责任； 三、被告程戟承担保证责任后，有权向被告安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司追偿； 四、驳回原告许可的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为1815元，由原告许可负担50元，被告安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司和被告程戟共同负担1150元，被告安徽雅德馨香文化艺术品经营有限责任公司615元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判长 朱 律 二〇一八年十二月十三日 书记员 储倩倩 附件1： 截止到2018年10月21日逾期利息明细                            序号                                   时间                       本金                       计息天数                       年利率                       应付利息                       尚欠利息                               1                       2017/1/21                       200,000.00                       490                       0.2000                       53,698.63                       53,698.63                               2                       2018/5/27                        160,000.00                       1                       0.2000                       87.67                       87.67                               3                       2018/5/28                        150,000.00                       11                       0.2000                       904.11                       904.11                               4                       2018/6/9                        100,000.00                       132                       0.2000                       7,232.88                       7,232.88                附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质，目的和交易习惯履行通知、协助、保密义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债务人承担保证责任之日起开始计算。 第一百二十五条一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证明不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。