安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0104民初7668号原告：安徽东方汇智科贸有限公司，住所地合肥市蜀山区潜山路**新华·学府名都售楼部办公区，社会统一信用代码913401006881262098。法定代表人：莫晓东，总经理。委托诉讼代理人：连佩庆，安徽承义律师事务所律师。被告：广厦建设集团有限责任公司，住，住所地浙江省东阳市白云街道望江北路****一社会信用代码91330783142929050C。法定代表人：杜忠潭，董事长。被告：广厦建设集团有限责任公司安徽分公司，住所，住所地安徽省合肥市包河区东二环五金商贸城********社会信用代码91340100728526494N。负责人：徐飞龙，总经理。被告：广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司，住所地，住所地安徽省合肥市瑶海区长江东路**会信用代码91340100790127064N。法定代表人：徐飞龙，总经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：张浩，该公司员工。以上两被告共同委托诉讼代理人：刘本宝，该公司员工。被告：张喜泉，男，1957年10月16日出生，汉族，住杭州市上城区。被告：张漱倩，女，1962年11月30日出生，汉族，住杭州市上城区。以上两被告共同委托诉讼代理人：郑剑，浙江传衡律师事务所律师。原告安徽东方汇智科贸有限公司（以下简称东方汇智公司）与被告广厦建设集团有限责任公司（以下简称广厦建设公司）、广厦建设集团有限责任公司安徽分公司（以下简称广厦建设公司安徽分公司）、广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司（以下简称广厦建设安徽创业公司）、张喜泉、张漱倩买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月22日立案受理，依法适用简易程序于2018年11月22日公开开庭进行了审理。原告东方汇智公司的委托诉讼代理人连佩庆，被告广厦建设公司安徽分公司、广厦建设安徽创业公司的共同委托诉讼代理人刘本宝，被告张喜泉、张漱倩的共同委托诉讼代理人郑剑到庭参加诉讼。被告广厦建设公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东方汇智公司向本院提出诉讼请求：1、被告广厦建设公司、广厦建设公司安徽分公司共同向原告支付货款本金1118809.73元、利息347317.07元（暂自应付款之日计算至2018年8月10日，其后以1118809.73元为基数按照每月2.2％的标准计算至欠款全部清偿之日止），支付律师费40800元、诉讼保全担保费2000元，以上暂合计1508926.8元；2、被告广厦建设安徽创业公司、张喜泉、张漱倩对被告广厦建设公司、广厦建设公司安徽分公司上述货款本金、利息、律师费、诉讼费、保全费、诉讼保全担保费等承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告广厦建设公司安徽分公司于2016年2月25日签订《铝膜板供销合同》及《铝膜板供销合同补充协议》各一份，约定由原告为广厦建设公司安徽分公司承接的合肥万科周湾二期建设项目提供铝膜板。广厦建设公司安徽分公司为广厦建设公司所设立的分公司，被告广厦建设安徽创业公司、张喜泉、张漱倩自愿为广厦建设公司安徽分公司因上述合同产生的债务本金、利息、违约金以及实现债权的费用提供连带责任保证。原被告于2017年11月20日对账确认，截止该日，原告共向被告供应铝膜板1251306.16元，被告本应依约付款，但其仅陆续付款132496.43元，尚欠原告铝膜板款本金为1118809.73元和垫资利息未付。原告多次要求五被告支付货款及利息，但五被告却迟迟未能支付。原告为维护自身的合法权益，现诉至法院，请求判如所请。被告张喜泉、张漱倩共同辩称：一、答辩人对广厦建设公司安徽分公司与原告签署《铝模板供销合同》、《补充协议》以及原告向广厦建设公司安徽分公司供货总金额为1251306.16元的事实无异议。但答辩人对广厦建设公司安徽分公司欠付本金及利息的金额有异议。广厦建设公司安徽分公司至少已向原告支付货款402523元，实际欠付本金为848783.16元。二、《补充协议》约定的资金使用利息实际为逾期付款违约金。该约定的逾期付款违约金过高，答辩人依据《合同法》及《合同法司法解释二》的规定请求人民法院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况根据公平原则和诚实信用原则作出裁决，减少违约金。而且该逾期付款违约金应当劣后于本金受偿。三、《担保法》第24条规定：债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人的书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不承担担保责任。答辩人与原告签署《连带责任保证合同》，在该保证合同第一条约定：“乙方担保的主债权为甲方依据其与广厦建设集团有限责任公司安徽分公司于2016年2月25日签订的主合同（名称：铝模板供销合同；编号：F-GSDF-2016003）而享有的对债务人的债权，主债权的金额和期限确认依据主合同之约定”，依据该合同，答辩人应对原告与广厦建设公司安徽分公司签署的编号：F-GSDF-2016003的《铝模板供销合同》承担担保责任。但原告与广厦建设公司安徽分公司签署的《铝模板供销合同补充协议》对主合同的金额、付款方式等作了重大变更且未征得答辩人的书面同意，因此答辩人不应当承担担保责任。保证合同中的张漱清不是张漱倩本人。四、原告要求被告承担律师费、诉讼保全担保费等缺乏法律依据，依法不应得到支持。被告广厦建设公司安徽分公司、广厦建设安徽创业公司共同辩称：被告张喜泉、张漱倩应当承担连带保证责任。其他答辩意见同张喜泉、张漱倩。被告广厦建设公司未作答辩亦未提交证据材料。本院经审理认定事实如下：2016年2月25日，广厦建设公司安徽分公司（甲方）与东方汇智公司（乙方）签订一份《铝模板供销合同》，约定甲方委托乙方从甲方指定的供应商处采购建筑用铝模板，供应给甲方承接的合肥市万科周湾二期工程建设项目；结算日期：甲方应在乙方每次支付给供应商货款之日起180天内或最大代付款达到180万时（两者以先到为准），全额向乙方支付铝模板总货款及费用。若甲方应支付乙方的铝模板货款期限达到乙方每次支付给供应商货款之日起180天或最大代付款达到180万时，甲方须在达到上述任一条件后7天内向乙方结清所有欠款，否则视作甲方违约，乙方有权中止供货及向供应商付款，并不承担由此造成的一切损失和责任，甲方需承担本协议及本协议补充协议规定的违约责任、经济责任和法律责任；甲方签收的送货单及双方签字或盖章的每月对账单为本协议的附件，与本协议具有同等法律效力，本合同未尽事宜，另行签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力。同日，双方签订一份《铝模板供销合同补充协议》，就上述协议有关事项补充如下：第一条、1、若甲方自乙方每次支付供应商货款之日起90天内足额向乙方支付铝模板货款总额，同时甲方须自乙方每次支付供应商货款之日起第31日起按照未付乙方铝模板货款总额的月利息1.8%的标准向乙方支付资金使用利息。若甲方自乙方每次支付供应商货款之日起超出90天但在180天内足额向乙方支付铝模板货款总额，同时甲方须自乙方每次支付供应商货款之日起第91日起按照未付乙方铝模板货款总额的月利息2%的标准向乙方支付资金使用利息2、甲方应支付乙方钢材款日期最长不得超过乙方每次支付供应商货款之日180天或最大代付款不得超过180万元（两者以先到为准），甲方须在达到上述任一条件后7天内向乙方结清所有欠款，否则视作甲方违约，自违约之日起，甲方须按照本协议第一条第1款规定的价格计算标准向乙方结算铝模板货款和自甲方违约之日起按照未付乙方铝模板货款总额的月利息2.2%向乙方支付资金使用利息。5、甲方应支付给乙方的资金使用利息须按月结算，无论双方当月是否完成对账，甲方须在每月28日前全额向乙方支付完毕当期（即上月20日至本月20日期间）资金使用利息；若甲方在次月10日前仍未能足额支付上月资金使用利息，则甲方对未支付部分之利息按照月息2%向乙方支付复利。7、因甲方违约，乙方为实现债权所产生的花费（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、交通费等）均由甲方承担；在甲乙双方签订本合同的同时，广厦建设安徽创业公司及合肥市万科周湾二期工程建设项目项目经理张喜泉先生及其配偶需分别与乙方签订保证担保合同。第二条、本补充协议是双方签订的《铝模板供销合同》的有效组成部分且具有同等法律效力。广厦建设安徽创业公司在该补充协议担保方栏盖章。广厦建设安徽创业公司作为保证人就上述《铝模板供销合同》及附件与东方汇智公司签订一份《连带责任保证合同》，承诺对东方汇智公司依据其与广厦建设公司安徽分公司（债务人）于2016年2月25日签订的《铝模板供销合同》而享有的对债务人的债权承担连带担保责任，主债权的金额和期限确认依据主合同之约定；担保的范围包括依据主合同确定的主债权本金、利息、违约金以及实现债权的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；保证期间从本保证合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止。东方汇智公司（债权人、甲方）与张喜泉、张漱清（保证人、乙方）签订一份《连带责任保证合同》，约定：因广厦建设公司安徽分公司（债务人）和东方汇智公司签订了《铝模板供销合同》及附件，为确保债务人履行债务，保证人同意为债务人以保证方式向债权人提供担保；乙方所担保的主债权为甲方依据其与债务人于2016年2月25日签订的《铝模板供销合同》而享有的对债务人的债权，主债权的金额和期限确认依据主合同之约定；保证人提供的保证方式为连带责任保证；担保的范围包括依据主合同确定的主债权本金、利息、违约金以及实现债权的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；保证期间从本保证合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止。该合同保证人栏签名为张喜泉、张漱清。2017年11月20日，东方汇智公司（乙方）与广厦建设公司安徽分公司（甲方）进行对账，双方确认：截至2017年11月20日，东方汇智公司向广厦建设公司安徽分公司合肥万科周湾二期铝模板项目累计代为支付铝模板货款1230301元，折合供货价格1251306.16元，甲方已付乙方货款132496.43元，尚欠乙方铝模板货款1118809.73元；甲方未付乙方资金使用利息100149.38元，合计甲方欠乙方共计1218959.11元。2018年8月14日，东方汇智公司委托安徽承义律师事务所追索案涉合同项下债权，并已为此支付律师费20000元。东方汇智公司为本次诉讼支出诉讼保全责任保险费1550元。另查，广厦建设公司安徽分公司系广厦建设公司的分公司。以上事实,除双方当事人陈述外，尚有原告提交的国家企业信用信息公示系统打印页、合肥市工商局工商信息、《铝模板供销合同》、《铝模板供销合同补充协议》、对账单、《连带责任保证合同》、委托代理合同、律师费发票、转账凭证、保险单、保险费发票、转款单据在卷佐证，足以认定；被告提交的收据系复印件，且时间均在2017年11月20日之前，本院对其证明效力不予认定。本院认为：原告东方汇智公司与被告广厦建设公司安徽分公司之间签订的《铝模板供销合同》及《铝模板供销合同补充协议》、原告东方汇智公司与被告广厦建设安徽创业公司、张喜泉签订的《连带责任保证合同》均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按约履行合同义务。2017年11月20日，东方汇智公司与广厦建设公司安徽分公司对账结算，确认广厦建设公司尚欠东方汇智公司货款1118809.73元、资金占用利息100149.38元，广厦建设公司安徽分公司应当支付。广厦建设公司安徽分公司未按约履行付款义务的行为构成违约，应承担相应的违约责任，双方所约定的资金占用利息实为逾期付款违约金，双方约定的部分资金占用利息过高，本院依法予以核减至按照年利率24%计算。东方汇智公司称双方结算时资金占用利息的计算标准未超过月利率2%，广厦建设公司安徽分公司未能提供证据证明该笔利息计算方式超出合同约定或法律规定，故对于截至2017年11月20日的利息100149.38元，本院予以认可。对于2017年11月20日之后的利息，本院支持以欠付货款为基数，按照年利率24%计算至2018年8月10日为186120.9元，此后的利息以欠付货款为基数，按照年利率24%计算至款清时止，超出部分，不予支持。对于东方汇智公司主张的律师费，符合双方合同约定，因东方汇智公司实际支出律师费20000元，本院对该笔20000元律师费予以认定，广厦建设公司安徽分公司应当支付，超出部分，不予支持。对于东方汇智公司主张的诉讼保全责任保险费，因双方在合同中未明确该项费用的承担，诉讼保全责任保险费也并非是实现债权的必要性支出，故本院对此不予认可。广厦建设公司安徽分公司系广厦建设公司的分公司，广厦建设公司安徽分公司的财产不足以清偿上述债务的部分，由广厦建设公司以其他财产予以清偿。东方汇智公司要求广厦建设安徽创业公司、张喜泉对广厦建设公司安徽分公司所欠款项承担连带清偿责任的诉讼请求，符合东方汇智公司与广厦建设安徽创业公司、张喜泉签订的连带责任保证合同的约定及法律规定，本院予以支持。东方汇智公司要求张漱倩对广厦建设公司安徽分公司所欠款项承担连带清偿责任，但其提供的连带责任保证合同上签名为“张漱清”，无法确认该“张漱清”与张漱倩系同一人，故对其该项诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽东方汇智科贸有限公司货款1118809.73元及截至2018年8月10日的利息286270.28元，此后的利息以欠付货款为基数按照年利率24%计算至款清时止；二、被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽东方汇智科贸有限公司律师费20000元；三、被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司的财产不足以清偿本判决第一、二项确定的债务的，由被告广厦建设集团有限责任公司以其他财产予以清偿；四、被告广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司、张喜泉对被告广厦建设集团有限责任公司安徽分公司上述第一、二项债务承担连带保证责任；五、驳回原告安徽东方汇智科贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费18380元，减半收取为9190元，保全费5000元，由原告安徽东方汇智科贸有限公司负担500元，被告广厦建设集团有限责任公司、广厦建设集团有限责任公司安徽分公司、广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司、张喜泉负担13690元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  孙睿杰二〇一八年十二月十日书记员  宋 蝶附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。