广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初475号原告：中山市永富服装投资有限公司，住所地广东省中山市**翠景道**兴华商住楼**办公室（2），统一信用代码91442000MA4UHHA630。法定代表人：吴志敏，总经理。委托诉讼代理人：黄青松，广东道慧律师事务所律师。被告：马立伟，男，1982年12月29日出生，汉族，住海南省海口市琼山区，被告：刘存琦，男，1982年4月21日出生，汉族，住内蒙古呼伦贝尔市海拉尔区，原告中山市永富服装投资有限公司（以下简称永富公司）诉被告马立伟、刘存琦合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告永富公司的委托诉讼代理人黄青松到庭参加诉讼，被告马立伟、刘存琦经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永富公司向本院提出诉讼请求：请求判令马立伟、刘存琦立即向永富公司支付货款79112.36元及逾期付款损失。事实与理由如下：2016年7月22日，永富公司与马立伟签订《代销合作协议》，约定永富公司提供2014年至2016年货品以房地产抵押担保代销的形式供货给马立伟销售，代销期为2016年7月15日至2017年4月30日，协议到期不续约，马立伟将剩余的货品退回给永富公司，经永富公司验收无误入库15个工作日内结清货款，刘存琦以其位于海口市美兰区××路××春××小区××房（产权证号：ＨＫ××**）作为抵押，为马立伟提供连带担保。合同签订后，永富公司依约将货品供给马立伟，但马立伟在代销期满向永富公司退货后，尚欠货款79112.36元未付。经永富公司多次追收并于2017年11月7日委托律师向马立伟、刘存琦发函催款，但马立伟、刘存琦仍不支付货款，故提起诉讼，请求判令如上诉讼请求。庭审中，原告永富公司明确其诉讼请求中的逾期付款损失的计算方式为，自2017年11月14日起开始计算利息，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%计算至清偿之日止。原告永富公司对其诉讼主张提供如下证据：代销合作协议、担保书、海口市房地产登记信息查询情况说明；律师函2份、快递单、邮件询单；申请；JM973马立伟2016年7月1日至2017年7月10日进销存及财务情况打印件。被告马立伟、刘存琦下落不明，本院依法公告送达，现公告期限届满，被告马立伟、刘存琦均未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见及证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月22日，永富公司作为甲方，马立伟作为乙方，刘存琦作为丙方，三方签订《代销合作协议》，该协议载明“甲、乙双方本着互相信任，互惠互利的原则，经友好协商，乙方以丙方房产证海房字第**户名刘存琦房产抵押担保代销的经营形式，达成如下协议：1.甲方提供2014年至2016年货品以房产抵押担保代销的形式供货给乙方销售，2014年2.3折扣，2015年3折，2016年2.8折。2.乙方在丙方房产证抵押担保下，甲方给予乙方春夏季结算价20万元货品，秋冬结算价25万元货品在海南省海南明珠广场店销售。3.乙方在合同履行开始后，必须每日向甲方提供当日的销售数量，在每月10日前结清上月的结算货款汇入甲方指定的银行账户，甲方不定期派员去乙方店铺盘点货品，如有差缺数量，甲方要求乙方补齐差缺数量的结算款，若乙方连续三个月未能结清已销售的结算货款，无特殊原因，甲方有权提前终止合同，收回甲方给予乙方代销的全部货品，并追究乙方和丙方的相关债务责任及连带的法律责任。……7.乙方在签订合同之日需交纳合同保证金壹万元，另货品保证金叁万元乙方在签订合同次月起每月交纳壹万元汇入甲方指定银行账号，以此类推，付清为止。若乙方在规定时间内未付清货品保证金，甲方有权提前终止合同。8.押款代销期为2016年7月15日至2017年4月30日；协议到期如双方协商不再续约，乙方可以把余下货品退回甲方，经甲方验收无误入库后，15个工作日内，甲乙双方结清货款。9.此合同在合作过程中，丙方只负责承担乙方与甲方发生的所有债务责任……”。该协议还约定了其他事项，协议甲方代表签字处签有“沈某青”名字并加盖了永富公司合同专用章，乙方及丙方代表签字处签有马立伟、刘存琦的签名并分别加盖的指模。此后，永富公司作为甲方，马立伟作为乙方，刘存琦作为丙方三方签订了《担保书》，内容为“甲方与乙方……签订货品代销协议，为确保代销货品的安全及货款的到位，丙方自愿为乙方担保，在甲方与乙方合作期间，乙方产生的债务和责任，丙方将承担所有连带责任及法律责任。此担保书自三方签字之日起生效。”该担保书下方签字处签有“沈某青”、马立伟、刘存琦的名字。庭审中，永富公司确定该《担保书》签订日期为2016年7月22日。2017年11月7日，永富公司委托广东道慧律师事务所通过EMS快递向马立伟、刘存琦寄发了《律师函》，该函明确马立伟“至今尚欠委托人货款79112.36元未付”，要求马立伟及担保人刘存琦支付该货款或与委托人协商付款事宜等。其中寄给马立伟的快递单号为1061385943025，于2017年11月10日被他人代为签收；寄给刘存琦的快递单号为1061385941225，于2017年11月11日被刘存琦本人签收。2017年11月21日，马立伟出具《申请》，内容为“双方本着互相合作，互惠互利的原则签订关于‘添多利’品牌加盟合同。合作之初双方货款、货品都按照合同约定按时结款、发货。后期由于市场环境影响经济发展整体下滑，我方已入不敷出无力经营。经与贵司沟通加盟合同改为代销合同。签订代销合同后经过将近一年的经营，销售情况仍未好转。2017年7月将贵司代销剩余货品退回贵司仓库。经核算目前仍欠贵司货款79112.36元。由于经营‘添多利’品牌期间本人亏损严重，现特向贵司申请将加盟合同期间30000元货柜押金抵扣货款，以减轻本人还款压力。”该申请书落款处签有马立伟的名字。庭审中，对于马立伟申请用30000元货柜押金抵扣货款要求，永富公司不予同意，并提供《JM973马立伟2016年7月1日至2017年7月10日进销存及财务情况》打印件，认为需要完成一定的销售量才可以减免押金，但是马立伟没有达到销售量，且该款项已转为货款，已经处理好了。又查，永富公司（甲方）与马立伟（乙方）曾签订《“TINTORI”特许加盟经营合同书》，由甲方授权乙方在合同期限内经营“TINTORI”（添多利）品牌系列产品，合同约定有效期为三年，从2015年3月16日起至2018年2月28日止；约定加盟条件包括乙方加盟“添多利”专卖店/专柜须向甲方缴纳人民币20000元的合同保证金及提供一份乙方合法身份资料，保证金在合同到期后，如无续约乙方未违约则甲方在二个月内将保证金无息退还给乙等内容；合同第五部分约定了违约责任，即乙方出现上述违反情况及下列情况时，甲方有权解除合同，并没收乙方所缴纳的加盟保证金，帐面余额如数退还，余货乙方自行处理。1.未经甲方许可，跨区域增设分支机构；……5.未满三年终止经营；……7.本合同约定乙方的其他违约责任。合同还约定其他内容。合同签订后，马立伟缴纳保证金20000元。2015年3月16日，永富公司与马立伟签订《加盟合作补充协议》，双方对原协议进行补充约定，其中对海口明珠广场专柜支持乙方（马立伟）陈列道具重新约定；对乙方2015年春夏季货品折扣亦进行调整；另约定乙方须交纳合同保证金10000元，双方履行合同到期后,在无续约并乙方未违约前提下甲方在二个月内将保证金无息退还给乙方；协议还约定其他内容。再查，依据海口市房屋档案馆于2016年7月7日出具的《海口市房产登记信息查询情况说明》，记载位于海南省海口市××路××号春江壹号小区的产权证号ＨＫ××61房产产权人系刘存琦，共有情况为单独所有，房屋状态为无抵押。本院认为，本案系合同纠纷。永富公司与马立伟签订的《“TINTORI”特许加盟经营合同书》、《加盟合作补充协议》以及永富公司与马立伟、刘存琦签订的《代销合作协议》，均系合同当事人的真实意思表示，内容未违反法律规定，合同合法有效，永富公司与马立伟构成商品代销合同关系。2016年7月22日，刘存琦与永富公司、马立伟签订的《担保书》，由刘存琦自愿为马立伟与永富公司合作期间马立伟产生的债务承担连带责任，该保证合同系当事人的真实意思表示，未违反法律规定，合法有效，刘存琦与永富公司构成保证合同关系。依《代销合作协议》永富公司履行了交付货物（服装）的合同义务后，马立伟应当按照合同约定支付货款给永富公司。现永富公司主张马立伟支付尚欠货款79112.36元，并提交《申请》为证，该《申请》签有马立伟的名字并自述“经核算目前仍欠贵司货款79112.36元”，本院在马立伟、刘存琦未能提供反驳证据的情况下，对永富公司在本案中提供的证据予以采信，并认定马立伟欠款金额79112.36元。马立伟在2017年11月21日的《申请》中要求将30000元押金抵扣货款，由于永富公司不予认可，且提供《JM973马立伟2016年7月1日至2017年7月10日进销存及财务情况》打印件，证明其中的20000元已抵扣货款，本院在马立伟未能提供证据证明已缴纳押金30000元的情况下对其《申请》所言的押金30000元及抵扣货款不予采纳，故马立伟尚欠货款金额仍应79112.36元。马立伟拖欠货款未还，已构成违约，依法应支付尚欠货款并承担违约民事责任。永富公司主张马立伟支付尚欠货款79112.36元，理据充分，本院予以支持。永富公司主张逾期付款损失，由于《代销合作协议》约定“乙方在合同履行开始后，必须每日向甲方提供当日的销售数量，在每月10日前结清上月的结算货款汇入甲方指定的银行账户”，且在马立伟于2017年11月21日确定尚欠货款79112.36元后仍然未能支付前述尚欠货款，永富公司主张的逾期货款利息损失应从2017年11月22日起算，并以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。关于刘存琦的责任问题，由于涉案《担保书》中有“在甲方与乙方合作期间，乙方产生的债务和责任，丙方将承担所有连带责任及法律责任”的约定，依据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”规定，故本案中约定刘存琦承担的保证责任为连带责任保证，但涉案《担保书》中未约定保证期间，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，结合涉案《代销合作协议》“押款代销期为2016年7月15日至2017年4月30日，协议到期如双方协商不再续约，乙方可以把余下货品退回甲方，经甲方验收无误入库后，15个工作日内，甲乙双方结清货款”的约定以及涉案《申请》中有关“2017年7月将贵司代销剩余货品退回贵司仓库”的记载内容，永富公司于2018年1月5日提起诉讼，未超过六个月的保证期间，故永富公司要求刘存琦承担连带责任保证，理据充分，本院予以支持。刘存琦承担保证责任后，有权向债务人即马立伟追偿。综上所述，永富公司的诉讼主张，证据充分的，本院予以支持；证据不足的，本院予以驳回。马立伟、刘存琦经本院公告传唤未到庭，视为放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，应承担相应的诉讼风险，且不影响人民法院对案件的审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告马立伟于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市永富服装投资有限公司支付货款79112.36元及逾期付款利息损失（以79112.36元为基数，从2017年11月22日起以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至实际清偿之日止）；二、被告刘存琦对被告马立伟的上述债务承担连带清偿责任。刘存琦承担保证责任后，有权向被告马立伟追偿；三、驳回原告中山市永富服装投资有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1778元（原告中山市永富服装投资有限公司已预交），由被告马立伟负担，被告刘存琦承担连带清偿责任（刘存琦承担保证责任后，有权向被告马立伟追偿）并于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告中山市永富服装投资有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  何秀兰人民陪审员  冯艳玲人民陪审员  林 祺二〇一八年十二月十二日书 记 员  卓依莲陈云龙