广东省高级人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤刑核64509495号被告人罗炳喜，男，1966年5月15日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地址广东省汕尾市陆丰市。因本案于2017年6月30日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人肖舜诚，汕尾市法律援助处律师，由广东省法律援助局指派。广东省汕尾市中级人民法院审理广东省汕尾市人民检察院指控被告人罗炳喜犯贩卖、运输毒品罪一案，于2018年5月9日作出(2018)粤15刑初43号刑事判决，认定被告人罗炳喜犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。宣判后，本案在法定期限内没有上诉、抗诉。汕尾市中级人民法院依法报送本院核准。本院依法组成合议庭进行了复核。现已复核终结。经复核查明，2017年6月29日19时许，被告人罗炳喜驾驶摩托车从陆某市甲子镇运载毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）至陆某市湖东镇，途经陆丰市139县道后林村路口附近时被公安机关抓获。公安机关当场从摩托车座位下车厢内缴获疑似毒品结晶状物四袋，共净重3326克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量分别为71.9%、76.8%、75.8%、68.2%。次日，公安机关在罗炳喜位于陆丰市甲子镇望湖社区溪墘内路174号之二的住宅内查获一小包茶叶袋包装的疑似毒品结晶状物，净重9.49克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据有：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过证实：公安机关受案、立案、破案情况。2.陆公（禁）勘[2017]305号现场勘验检查记录及现场制图、现场相片证实：2017年6月30日00时20分至01时10分，公安机关对抓获罗炳喜时扣押的摩托车进行勘验，在该摩托车座位下储物箱内发现2个相套的黑色塑料袋，内有4袋用塑料封口袋包装的结晶物。3.陆公（禁）勘[2017]306号现场勘验检查记录及现场制图、现场相片证实：2017年6月30日18时40分至19时30分，公安机关在罗炳喜位于陆丰市甲子镇望湖社区溪墘内路174号之二的老厝进行勘查，在该老厝储物阁楼内查获一袋金黄色茶叶小封袋包装的疑似毒品。4.扣押清单证实：公安机关扣押罗炳喜白色双卡双待小米智能手机1部（电话号码134××******、136××××****）、金色金属戒指1个、面额100元的人民币13张、毛重分别为435.0克、926.0克、1007.0克、1008.5克的结晶物4袋、金黄色茶叶小封袋包装的净重9.49克的结晶物1袋。5.称重、提取笔录及相片证实：2017年6月30日00时30分至01时10分，公安机关在陆丰市公安局对查获的4袋用塑料封口袋包装的结晶物称重、取样。经称量，查获的4袋结晶状物净重由423.5克至992.5克不等。罗炳喜在上述称重、提取照片上签名确认。6.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2017]07010号检验报告证实：经鉴定，陆丰市公安局将在罗炳喜驾驶的摩托车座位下查获的4袋疑似毒品结晶状物送检，检材中均检出甲基苯丙胺成分，含量为68.2%至76.8%不等。7.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2017]07011号检验报告证实：经鉴定，陆丰市公安局将在罗炳喜老厝储物阁楼查获的疑似毒品结晶状物送检，检材中检出甲基苯丙胺成分。8.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（DNA）字[2017]07018号鉴定书证实：送检塑料封口袋1、塑料封口袋3的STR分型与罗炳喜血样的STR分型相同；黑色塑料袋与塑料封口袋4的STR分型相同，且与罗炳喜血样不同，来自一名未知名男性个体；塑料封口袋2未检见有效的STR分型，无法比对。9.鉴定意见通知书证实：罗炳喜分别签认上述三份鉴定意见通的知书。10.现场相片证实：罗炳喜签名确认其老宅照片。11.开户资料、通话记录清单证实：（1）罗炳喜使用的手机号码134××××****、136××××****的开户资料及该号码于2017年3月29日至6月30日的通话记录情况。（2）陈挥超的手机号码157××××****的开户资料及该号码于2017年3月20日至6月30日期间的通话记录情况，显示该号码与13421128231号码在本案案发时间段有频繁的通话联系。12.陆公（网）提取（电子）字[2017]009号电子数据提取笔录证实：2017年11月2日09时00分至11时00分，公安机关对扣押的罗炳喜的小米手机进行数据恢复。罗炳喜签名确认从其被扣押的小米手机中提取的打印出的数据信息。13.现场检测报告书证实：公安机关抓获罗炳喜后，现场检测其尿液，结果呈吗啡、甲基苯丙胺（冰毒）阳性。14.户籍证明及前科证明证实：罗炳喜的身份及家庭成员情况；罗炳喜于2017年6月9日因吸食毒品被陆丰市公安局甲西派出所抓获，处行政拘留十五天。15.同案人吴某1的供述：我不认识罗炳喜。我没有使用过手机号码136××××****。16.同案人陈挥超的供述：2017年5、6月份，我跟惠珠去甲子向罗炳喜拿冰毒时认识罗炳喜，认识不久但关系不错。据我了解，罗炳喜是做中间人的，谁要冰毒就找他，他再去向别人拿冰毒卖，从中赚取差价。2017年5月，我和惠珠共同以3万元在甲西镇濠头村路口向罗炳喜购买了一公斤冰毒。6月初的一天，我电话联系罗炳喜欲购买一公斤冰毒，罗炳喜开价3.1万元，但是当天晚上我听说罗炳喜被抓了，我没买到。6月25、26日，我用2000元向罗炳喜买了50克冰毒自己吸食。2017年6月28日晚上，罗炳喜打我手机说有人在跟踪他，问我是不是“阿扁”搞鬼，叫我去了解清楚。29日晚上我频繁拨打罗炳喜的手机号码134××××****是要跟他说我找不到“阿扁”，但他没接电话。经看通话清单，罗炳喜于21时多钟回电话给我，我想不起来了。我不清楚为何那晚罗炳喜开摩托车携带冰毒到湖东镇后林村路口。经混杂相片辨认，陈挥超辨认出罗炳喜。陈挥超指认其使用的OPPO牌双卡手机，手机号码是150××××****、157××××****。17.被告人罗炳喜的供述与辩解：2017年6月29日晚19时许，我在家，惠来县岐石镇览表村的“马辉”（也叫“老二”）用他开头136、尾数424的号码打我136××××****的电话，让我到览表桥头左边的神庙，帮他运冰毒，运费四千元。我听后就开摩托车到了神庙，发现“马某”已经在等我了。“马某”拿一包外面黑色塑料袋包装的冰毒给我，让我将这袋冰毒送到湖东镇大街有一圆灯的地方，交给一个在那里等的叫“阿氽”的人。“马某”先给了我一千元。我接过冰毒放进我的摩托车车箱，往甲子沿南塘镇方向开，到南塘镇有红绿灯的路口后就往湖东镇方向开，途中就被公安抓获了。在我摩托车车箱查到三包较大包、一包较小包的冰毒。“马某”跟我说这些冰毒有三条多，即三公斤多。我只运输过这一次冰毒。“马某”为了让我带冰毒，于二三日前叫我和“阿氽”到甲子镇滨海酒店505号房介绍互相认识。这次运输的毒品是“马某”和“步骨”开着摩托车送去览表的“神庙”，由“马某”拿给我的，联系我的是“马某”。经混杂相片辨认，罗炳喜辨认出陈挥超就是“阿氽”、吴某1就是“马某”、吴某2就是“步骨”。罗炳喜签名确认其用于运输冰毒的黑色摩托车照片、放在摩托车车箱内的冰毒及外包装黑色塑料袋照片、人民币1300元和戒指的照片、其租住处、老厝、“马某”交冰毒给其的地点照片。被告人罗炳喜的辩护人辩护提出，在案证据只能证实罗炳喜有运输毒品的事实，不能证实构成贩卖毒品罪。1.综合罗炳喜和陈挥超的供述及其他证据，只能证实罗炳喜与陈挥超案前存在频繁联系，陈挥超对此做了解释，不足以认定罗炳喜准备将此毒品贩卖给陈挥超。2.罗炳喜供述受吴某1雇请而运输毒品，且辨认出吴某1，不能完全排除罗炳喜供述的可能性。3.陈挥超供述罗炳喜曾经做中间人赚取差价系孤证，罗炳喜手机中有涉毒品信息，只能证实之前有贩卖毒品的嫌疑，不能推定本案查获毒品是用于贩卖，陈挥超也否认准备与罗炳喜进行毒品交易。一审认定罗炳喜准备贩卖毒品给陈挥超证据不足。4.罗炳喜老厝查获的冰毒是否为罗炳喜所有存疑。请求按运输毒品罪定罪量刑，公正判处。对被告人罗炳喜的辩护人所提辩护意见，经查：1.本案有一定的证据显示罗炳喜具有为贩卖而运输毒品的嫌疑，但证据不够确实、充分。罗炳喜辩称受吴某1雇请运输冰毒给陈挥超，吴某1、陈挥超均予以否认；综合全案证据，认定罗炳喜以贩卖为目的而运输毒品的证据不足。罗炳喜运输毒品甲基苯丙胺，途中被人赃俱获，其行为构成运输毒品罪。辩护人所提罗炳喜不构成贩卖毒品罪，仅构成运输毒品罪的意见成立，予以采纳。2.罗炳喜归案后立即供出其老宅地址，公安机关在该处查获冰毒实物，罗炳喜签认其老宅照片及查获的冰毒实物，足以认定该冰毒系罗炳喜所有。辩护人所提该冰毒是否为罗炳喜所有存疑的意见不能成立，不予采纳。本院认为，被告人罗炳喜违反国家毒品管制规定，运输毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成运输毒品罪，依法应予惩处。罗炳喜运输毒品数量大，犯罪性质严重，社会危害性极大，罪行极其严重，根据罗炳喜的犯罪事实、犯罪的性质、情节及社会危害程度，对其判处死刑，可缓期二年执行。原审判决认定罗炳喜运输毒品的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，唯认定罗炳喜贩卖毒品错误，予以纠正。罗炳喜的辩护人所提在案证据不能证实罗炳喜贩卖毒品的辩护意见，经查成立，予以采纳；其余意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百四十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省汕尾市中级人民法院(2018)粤15刑初43号刑事判决第一项中对被告人罗炳喜的量刑部分。二、撤销广东省汕尾市中级人民法院(2018)粤15刑初43号刑事判决第一项中对被告人罗炳喜的定罪部分。三、被告人罗炳喜犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。本判决送达后即发生法律效力。审判长  钟道春审判员  胡晓明审判员  连辉海二〇一八年十二月十九日法官助理江发西法官助理林浩颖书记员冯晓璇书记员余金华附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十八条中级人民法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级人民法院核准。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百四十九条高级人民法院复核死刑缓期执行案件，应当按照下列情形分别处理：（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当、诉讼程序合法的，应当裁定核准；（二）原判认定的某一具体事实或者引用的法律条款等存在瑕疵，但判处被告人死刑缓期执行并无不当的，可以在纠正后作出核准的判决、裁定；（三）原判认定事实正确，但适用法律有错误，或者量刑过重的，应当改判；（四）原判事实不清、证据不足的，可以裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判，或者依法改判；（五）复核期间出现新的影响定罪量刑的事实、证据的，可以裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判，或者依照本解释第二百二十条规定审理后依法改判；（六）原审违反法定诉讼程序，可能影响公正审判的，应当裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判。高级人民法院复核死刑缓期执行案件，不得加重被告人的刑罚。