上海市长宁区人民法院刑 事 判 决 书（2018）沪0105刑初1118号公诉机关上海市长宁区人民检察院。被告人刘某1，女，1990年3月6日出生，汉族，户籍地河南省。辩护人石彬，上海润申律师事务所律师。被告人刘某2，女，1999年9月13日出生，汉族，户籍地河南省。辩护人刘新艳，上海道朋律师事务所律师。被告人李某某，女，1994年10月5日出生，壮族，户籍地在广西壮族自治区钦州市。辩护人胡娟娟，上海润申律师事务所律师。被告人华某某，女，1994年9月20日出生，汉族，户籍地河南省。辩护人雷维颖，上海润申律师事务所律师。辩护人古群，上海申伦律师事务所律师。被告人沙某，女，1989年9月6日出生，回族，户籍地河北省迁安市。辩护人仇迎春，上海源法律师事务所律师。被告人刘某3，女，1988年1月20日出生，汉族，户籍地河南省。辩护人陈军，上海宽度律师事务所律师。上海市长宁区人民检察院以沪长检诉刑诉[2018]963号起诉书指控被告人刘某1、刘某2、李某某、华某某、沙某、刘某3犯诈骗罪，于2018年11月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市长宁区人民检察院指派检察员朱某某出庭支持公诉。被告人刘某1及其辩护人石彬，被告人刘某2及其辩护人刘新艳，被告人李某某及其辩护人胡娟娟，被告人华某某及其辩护人雷维颖、古群，沙某及其辩护人仇迎春，刘某3及其辩护人陈军到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2017年12月起，被告人刘某1在本市威宁路XXX弄XXX号上海兰亭序养生按摩会所担任店长，后被告人李某某、华某某、沙某、刘某3先后至会所担任按摩技师，刘某2担任前台接待。该会所由客服人员以发送暗示性服务的微信等方式吸引顾客前往，被告人刘某1暗示充值高额钱款能够获得性服务，从而欺骗顾客支付、充值钱款，担任按摩技师的被告人在按摩过程中对要求提供性服务的顾客暗示需充值更高金额钱款诱使顾客继续充值。被告人刘某1以上述方法骗得被害人梁某某、叶某、姚某、杨某、潘某某等人共计人民币11.7万余元；被告人刘某2参与诈骗人民币6.7万余元；被告人李某某、华某某、沙某、刘某3系按摩技师，其中被告人李某某参与诈骗人民币2万元，被告人华某某参与诈骗人民币3.7万余元，被告人沙某参与诈骗人民币1.7万余元，被告人刘某3参与诈骗人民币1万元。2018年3月26日，被告人刘某1、刘某2、李某某、华某某、沙某、刘某3在本市威宁路XXX弄XXX号内被抓获，到案后如实供述本案事实。上述事实，被告人刘某1、刘某2、李某某、华某某、沙某、刘某3在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人姚某、杨某、梁某某、潘某某、叶某陈述及辨认笔录，相关银行卡交易明细、转账凭证等，微信聊天记录截图，上海市公安局长宁分局搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、情况说明、案发经过表格及相关照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人刘某1、刘某2、李某某、华某某、沙某、刘某3以非法占有为目的，采用虚构事实和隐瞒真相的方法骗取他人钱财，其行为均已构成诈骗罪，被告人刘某1、刘某2数额巨大，被告人李某某、华某某、沙某、刘某3数额较大，依法应予处罚。本案被告人以提供性服务为由诱使被害人充值、付款，其行为符合诈骗罪的构成要件，被告人刘某1、刘某2、李某某、华某某、沙某辩护人关于本案应认定合同诈骗的意见，本院不予采纳。本案被害人的钱款已被实际骗取并由被告人控制，均应认定为诈骗数额，被告人刘某1、李某某辩护人关于未被消费的充值金额应认定犯罪未遂以及被告人华某某、刘某3辩护人关于不能将充值金额认定为诈骗数额的意见，本院不予采纳。本案的证据能够证实，各被告人均实施了指控的诈骗行为，其中被告人刘某1、李某某、华某某、沙某、刘某3在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人刘某2在共同犯罪中起次要作用，系从犯，各被告人的诈骗数额均按照所参与的事实认定。被告人李某某、华某某的辩护人关于李某某、华某某系从犯的意见，本院不予采纳。被告人刘某2辩护人关于诈骗数额认定的相关意见，本院予以采纳。结合本案的情节，被告人沙琳、刘某3的辩护人关于对沙琳、刘某3免予刑事处罚的意见，本院不予采纳。被告人刘某1、刘某2、李某某、华某某、沙某、刘某3到案后能够如实供述自己的罪行，在本院审理期间退出全部违法所得，依法可从轻、减轻处罚并适用缓刑。各辩护人与此相关的辩护意见，本院予以采纳。为维护社会治安秩序，保护公民的合法财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘某1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。(缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳完毕)。二、被告人刘某2犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。(缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳完毕)。三、被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。(缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳完毕)。四、被告人华某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。(缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳完毕)。五、被告人沙某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。(缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳完毕)。六、被告人刘某3犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。(缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳完毕)。七、违法所得人民币一万元发还被害人姚某、人民币三万元发还被害人杨某、人民币五万元发还被害人梁某某、人民币七千八百八十八元发还被害人潘某某、人民币二万元发还被害人叶某。作案工具POS机一部予以没收。刘某1、刘某2、李某某、华某某、沙某、刘某3回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  周伟敏人民陪审员  施玉妹人民陪审员  孙 瑶二〇一八年十二月二十九日书 记 员  徐明敏附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。