江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0682民初10920号原告（反诉被告）谢国平，男，1973年7月15日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人刘万飞，如皋市方圆法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）邓巍巍，男，1994年10月28日生，汉族，住如皋市。被告邓海如,男,1963年11月23日生,汉族,住如皋市。两被告委托诉讼代理人水瑞林，北京汉卓（上海）律师事务所律师。原告谢国平（反诉被告）与被告邓巍巍（反诉原告）、邓海如转让合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢国平及其委托诉讼代理人刘万飞，被告邓巍巍、邓海如委托诉讼代理人水瑞林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢国平向本院提出诉讼请求：1、被告立即支付原告转让费26.25万元；2、被告立即支付原告违约金90720元（以36万元为本金，按日千分之一计算利息，至2018年3月15日计算至实际给付之日，暂计算至2018年11月22日）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年11月12日，原、被告双方签订协议书，双方约定原告将其经营的位于如皋市的哈尔滨香肠工坊店铺转让给被告。双方约定被告需向原告支付转让费36万元：于2017年11月15日支付3万元；11月30日支付3万元；余款30万元从2017年12月份开始，每月15日前支付1.25万元，如逾期给付，被告应按转让费的千分之一每日向原告支付违约金。被告仅向原告给付9.75万元，于2018年2月15日以后便再未履行过给付义务，原告曾多次向被告追要剩余转让费，但都未果。被告邓巍巍、邓海如辩称，原告诉称2017年11月12日双方订立了一份协议书是客观事实，但是该协议书为无名协议书，从内容来看，既不像转让协议，也不像买卖合同，既不像承包经营合同，又不像租赁合同，里面还有赠予的成分，因此，原告要求被告邓巍巍给付合同上约定的所谓转让费26.25万元，被告邓巍巍不予认可。原告要求被告承担违约责任，根据合同约定是如果被告逾期交付所谓转让金，每日向原告支付千分之一的违约金，不是利息。后面还有逾期30日，原告有权解除合同，无条件收回经营的店铺，且乙方必须按照转让费的20%向原告支付违约金，现原告主张双份的违约金，且逾期30日，原告有权解除合同，从这时开始就不应再计算千分之一的违约金，无条件收回经营的店铺，乙方给付20%的违约金。协议书从整体内容来看并不是店铺转让，可以认为是租赁经营，因此被告邓巍巍当庭提起反诉，请求法院判令解除双方的无名协议书，被告返还其要求的店铺转让费9.75万元。本诉被告邓巍巍提起反诉，反诉请求：判令解除原被告2017年11月12日订立的协议书，返还反诉原告已经向反诉被告交付的所谓的转让费9.75万元，反诉诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：2017年11月12日，反诉原告与反诉被告订立一份无名协议书，约定反诉被告将其经营的位于如皋市的哈尔滨香肠工坊店铺转让给反诉原告使用。合同的有关条款又有转让店铺的措词，反诉被告要求反诉原告给付转让费。反诉原告认为从整个合同的内容看，案涉店铺不可能转让。所订合同达不到转让店铺的目的。反诉被告谢国平辩称，1、本案的协议书明确表明了双方就店铺财产出售，铺面转让等相关事宜签订的本协议并不是像邓巍巍在反诉及答辩意见中的无名协议，2017年11月12日签订的这份协议，从法律角度看，是一个有效的协议，这份协议没有违反合同法的相关规定，是双方当事人意思表示自治的情况下签订的，被告的答辩以及反诉理由不能成立，从被告的答辩及反诉来看，邓巍巍以及邓海如在故意拖延、不支付剩余的转让费；2、关于合同的相关条款，并没有违反法律的相关禁止性规定，被告邓巍巍的答辩以及反诉，认为该店铺不能转让而不能达到目的的理由不能成立；3、关于合同的有名合同、无名合同，从合同的内容性质来看，本身就是一个转让合同，而且这种合同的成立合法有效，不影响合同的效力，被告的抗辩不能成立。综上三点，请求法院驳回本诉被告邓巍巍的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年11月12日，原告谢国平（甲方、转让方）、被告邓巍巍（乙方、受让方）签订《协议书》一份，“甲、乙双方经友好协商，就店铺财产出售、铺面转让等相关事宜达成以下协议：一、甲方同意将自己经营的位于如皋市的哈尔滨香肠工坊店铺转让给乙方使用，建筑面积为86平方米；并保证乙方同等享有甲方在原有房屋租赁合同中的所享有的权利与义务。二、店铺转让给乙方后，乙方同意代替甲方履行原有店铺租赁合同中所规定的义务，并且定期缴纳租金及该合同所约定的应由甲方交纳的水电费及其他各项费用，甲方协助乙方办理房屋租赁合同和乙方对接事宜。三、转让后店铺现有的装修、装饰及其他所有设备和房屋装修等全部归乙方。四、乙方向甲方支付转让费（含店内甲方添置的财产转让在内）共计人民币36万元（大写：叁拾陆万元整），具体方案如下：2017年11月15日支付3万元；11月30日支付3万元；余款30万元从2017年12月份开始，每月15日前支付1.25万元。五、如乙方逾期交付转让金，乙方应每日向甲方支付转让费的千分之一作为违约金；逾期30日的，甲方有权解除合同，无条件收回经营的店铺，且乙方必须按照转让费的20%向甲方支付违约金。六、因甲方加盟的哈尔滨积善家生物科技有限责任公司独家代理权不同意直接变更至乙方，故该店铺的工商营业执照、卫生许可证等相关证件不予变更，由乙方接手经营，乙方应合法经营，接受甲方监督，并替代甲方履行甲方与哈尔滨积善家生物科技有限责任公司的技术转让合同义务，乙方经营期间的收益归乙方所有。甲方保证“香肠工坊”的代理期限权益归乙方独家享有，代理期限届满，甲方配合乙方将代理权转至乙方，甲方放弃续签代理权（上家不同意除外）。七、乙方接手前该店铺所有的一切债权、债务均由甲方负责；接手后的一切经营行为产生的相关债权、债务以及法律责任由乙方负责。八、如因自然灾害等不可抗因素导致乙方经营受损的与甲方无关，但遇政府规划，国家征用拆迁店铺，其有关补偿归乙方。九、经双方协商一致，双方可就未尽事宜作出变更约定。本合同一式两份，双方各执一份，自双方签字之日起生效。”邓海如作为担保人在乙方下面签字。后被告给付原告9.75万元，2018年2月15日之后未履行给付义务。2018年11月22日，原告诉至本院，要求判如所请。审理中，原告申请追加邓海如为共同被告，要求被告邓海如承担连带保证责任；并将诉讼请求二的违约金变更为81108元（以36万元转让费日千分之一计算自2018年3月15日至2018年11月22日共计253天，253天×36元/天=9108元，再加20%的违约金72000元，共计81088元），从2018年11月23日起至被告实际给付之日，仍以36万元转让费日千分之一计算。庭审中，反诉原告邓巍巍明确表示考虑到解除合同其也应该承担相应费用，将反诉的诉讼请求变更为4万元。以上事实，有协议书、到庭当事人的当庭陈述等在卷佐证，应予确认。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中双方所签合同系真实意思表示，合法有效，现被告未能按照约定给付款项构成违约，无权主张解除合同，故被告反诉诉讼请求不能成立。根据双方合同约定，截止2018年12月15日，被告按照约定的付款进度应当支付22.25万元，被告已给付9.75万元，到期未付款项达12.5万元，未支付到期款项超过全部价款20%，原告要求被告支付全部价款26.25万元应予支持。关于违约金，原告主张自2018年3月15日至实际给付之日以转让费36万元为基数按日千分之一计算，再加违约金72000元（36万元×20%），对此本院认为，合同第五条明确约定如乙方逾期交付转让金，乙方应每日向甲方支付转让费的千分之一作为违约金；逾期30日的，甲方有权解除合同，无条件收回经营的店铺，且乙方必须按照转让费的20%向甲方支付违约金。审理中，原告明确表示不解除合同，其主张按照日千分之一计算违约金应予支持，其主张转让费20%的违约金缺乏依据。被告邓海如在协议书上作为担保人签字，其应当对被告邓巍巍的债务承担连带保证责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百六十七条之规定，判决如下：一、被告邓巍巍于本判决生效后立即支付原告谢国平26.25万元及违约金（自2018年3月16日起至实际给付之日止以36万元为基数按照日千分之一计算）。二、被告邓海如对上述给付义务承担连带保证责任。三、驳回原告谢国平的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告邓巍巍的诉讼请求被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3300元，由原告谢国平负担760元，由被告邓巍巍、邓海如负担2540元；反诉案件受理费400元，由反诉原告邓巍巍负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院（户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）预交上诉案件受理费7400元。审 判 员  司荣华二〇一八年十二月二十九日见习书记员  卢 浩