海南省儋州市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）琼9003刑初386号 公诉机关儋州市人民检察院。 被告人谢才干，绰号“干侬”，男，1982年10月11日出生于海南省儋州市，汉族，小学文化程度，无固定职业，住儋州市。曾因犯贩卖毒品罪，2011年4月28日被本院判处有期徒刑一年一个月，2011年12月9日刑满释放；因吸毒，分别于2016年4月8日、2017年3月10日分别被儋州市公安局行政拘留十五日。因本案于2017年11月19日被羁押，次日被儋州市公安局取保候审，2018年8月21日被儋州市人民检察院取保候审。 儋州市人民检察院以儋检公诉刑诉[2018]326号起诉书指控被告人谢才干犯贩卖毒品罪，于2018年8月30日向本院提起公诉。本院于2018年9月3日立案，依法适用普通程序,于2018年9月25日、11月20日公开开庭审理了本案。儋州市人民检察院指派检察员张武出庭支持公诉，被告人谢才干、证人周某2到庭参加了诉讼。现已审理终结。 儋州市人民检察院起诉书指控：一、2017年11月18日22时14分许，周某2（绰号“贼二”）使用电话联系被告人谢才干的电话，提出购买200元海洛因，谢才干答复称有，每包100元钱，并与周某2约好在儋州市××镇处交易。随后谢才干、周某2先后去到南司幼儿园处见面，经讨价还价后，谢才干卖了3包重约0.06克海洛因给周某2，得款200元。 二、2017年11月19日11时24分许，周某2与李其相（绰号“死剩”）到儋州市××镇处，周某2使用电话联系被告人谢才干，向谢才干提出要购买海洛因,谢才干表示同意并约定在南司幼儿园处交易。随后谢才干携带3包海洛因到南司幼儿园处与周某2、李其相接头，周某2提出以130元钱向谢才干购买2包海洛因，谢才干不同意，最后周某2以人民币100元向谢才干购买了1包重约0.02克海洛因。 三、2017年11月19日13时20分许，周某2又打电话联系谢才干表示还要再购买海洛因，二人约定在南司幼儿园处交易。随后周某2与李其相携带现金人民币200元去到南司幼儿园处，谢才干携带2包海洛因也随后赶到该处，三人见面正准备交易时，被儋州市公安局民警抓获，当场搜缴并扣押了谢才干随身携带的2包海洛因疑似物。根据谢才干的交代，民警当天到谢才干家中搜缴到毒品疑似物1块。 经儋州市公安局依法称重查明，从谢才干身上扣押的2包毒品疑似物净重0.03克，从谢才干家中扣押的1块毒品疑似物净重0.60克。经海南省公安厅物证鉴定中心检验认定，从谢才干身上及家中扣押的毒品疑似物中均检出海洛因成份。 儋州市人民检察院认为，被告人谢才干故意贩卖海洛因毒品给他人，数量0.63克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人谢才干曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯本罪，是罪品再犯，依法应从重处罚，提请本院依法判处。 被告人谢才干在第一次庭审时对指控的事实及罪名均无异议。庭审后，其认为第二次贩毒后不久，周某2又打电话说有事商量叫其到白马井南司幼儿园见面，其到后即被民警抓获，没有实施指控的第三起贩毒事实，申请再次开庭。 鉴于被告人谢才干对指控的第三起贩毒事实提出异议，本院依法通知本案证人周某2（另案被羁押）出庭作证。证人周某2在法庭上述称，其于2017年11月的一天（具体日期记不清）早晚向谢才干购买过二次海洛因，第一次买了3包，第二次买了1包，大约19号中午当其正在白马井镇白马井宾馆旁幼儿园处注射毒品时被民警抓获。民警为了抓贩毒的人就用其电话打给谢才干。本院组织控辩双方对证人周某2的证言进行了质证。被告人谢才干对证人周某2庭上所作证言无异议。出庭履行职务的检察员认为，证人周某2庭上所作证言与被告人谢才干的供述一致，可以证明被告人谢才干不存在第三次贩毒事实，当庭撤回对谢才干第三次贩毒事实的指控，建议对被告人谢才干在有期徒刑二年至三年量刑，并处罚金。 经审理查明：一、2017年11月18日22时14分许，吸毒人员周某2（绰号“贼二”）手机联系被告人谢才干购买200元海洛因，谢才干表示同意并相约在儋州市××镇处交易。随后谢才干、周某2先后达到南司幼儿园处见面，经讨价还价后，谢才干贩卖了3包重约0.06克海洛因给周某2，得款200元。 二、2017年11月19日11时24分许，吸毒人员周某2与李其相（绰号“死剩”）到儋州市××镇处，周某2用手机联系被告人谢才干购买海洛因,谢才干表示同意并相约在南司幼儿园处交易。随后谢才干携带3包海洛因到南司幼儿园处与周某2接头，周某2提出以130元钱向谢才干购买2包海洛因，谢才干不同意，最后周某2以100元向谢才干购买了1包重约0.02克海洛因。 当日13时20分许，周某2在南司幼儿园处注射海洛因时被儋州市公安局民警抓获。随后又将谢才干抓获，并从谢才干身上搜缴并扣押了2包毒品疑似物。根据谢才干的交代，民警当天到谢才干家中搜缴并扣押毒品疑似物1块。 经依法称重、送检、鉴定，从谢才干处扣押的上述2包毒品疑似物及1块毒品疑似物分别净重0.03克和0.60克，均检出海洛因成份。 上述事实，被告人谢才干在开庭审理过程中亦无异议，且有物证案涉毒品照片；提取笔录、扣押笔录及清单、称量笔录、取样笔录、辩认笔录；证人周某2的庭上证言、李其相的书面证言；毒品检验报告书；现场勘查笔录及现场照片；书证常住人口基本信息、到案经过、通话清单、刑事判决书、行政处罚决定书等证据证实，足以认定。 关于公诉机关撤回对谢才干第三次贩毒事实指控的问题。经查，公诉机关指控被告人谢才干实施第三次贩毒事实的主要证据是证人周某2在侦查阶段的证言及被告人谢才干的供述。在审判中，被告人谢才干承认第一起和第二起贩毒事实，否认第三起贩毒，证人周某2出庭作证时亦述称其于2017年11月间向谢才干购买海洛因毒品二次共4小包，与其在侦查阶段的证言有出入，且证人周某2因另案被羁押，排除串供可能，故指控被告人谢才干实施第三次贩毒的证据不足，公诉机关撤回该起指控，本院依法应当准许。 本院认为，被告人谢才干明知海洛因是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人谢才干贩卖海洛因毒品二次，重约0.08克，同时根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二条第（一）项关于“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”的规定，对于从被告人谢才干身上及家里查获的海洛因毒品0.63克，依法应当认定为被告人谢才干贩卖毒品的数量，故其贩卖海洛因毒品共计0.71克。公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人谢才干曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后又重新犯贩卖毒品罪，虽不构成累犯，但属于毒品再犯，依法应从重处罚。被告人谢才干到案后如实供述本案犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可对其从轻处罚。被告人谢才干贩卖毒品违法所得人民币300元，依法应继续追缴。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人谢才干犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，取保候审期间不予折抵刑期。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人谢才干违法所得人民币300元，继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王清华 人民陪审员  薛为凯 人民陪审员  邹卫弟 二〇一八年十二月十二日 法官 助理  许岩英 书 记 员  吴 纯 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： ㈠走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； ㈡走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； ㈢武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； ㈣以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； ㈤参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品的，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。