黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院民 事 判 决 书（2018）黑0104民初7026号原告：哈尔滨中南物流运输有限公司，住所地哈尔滨市道外区南直路**。法定代表人：贺志剑，总经理。委托诉讼代理人：武玉凤、孙雷，黑龙江大地律师事务所律师。被告：靖朝明，男，1983年5月15日出生汉族，无固定职业，住，住所地哈尔滨市平房区/div>委托诉讼代理人:李建忠，北京市华泰律师事务所哈尔滨分所律师。原告哈尔滨中南物流运输有限公司(以下简称中南物流公司)与被告靖朝明劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中南物流公司的委托诉讼代理人武玉凤、孙雷，被告靖朝明的委托诉讼代理人李建忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中南物流公司向本院提出诉讼请求：1.请求确认中南物流公司与靖朝明系劳务关系；2.本案全部诉讼费由靖朝明承担。事实和理由：一、靖朝明的工作性质。靖朝明在中南物流公司负责开车，为中南物流公司运输货物，中南物流公司按照其运输的公里数及次数向其发放劳务报酬。靖朝明虽为中南物流公司开车运输货物，但不受中南物流公司的支配管理，无需打卡上下班，无固定的上班时间，且其是否出车由其自主决定，中南物流公司无任何强制支配的权利，靖朝明工作的随意性极强。二、劳动关系与劳务关系的区别。劳动关系中形成的是管理与被管理、监督与被监督、指挥与被指挥的隶属关系；而劳务关系是平等主体依据双方约定所形成的一种财产关系，不存在人身的隶属性。综上所述，依据本案中靖朝明的工作性质可知，其与中南物流公司之间不存在隶属关系，仅为一种为提供技术性劳务而形成的财产关系。司机的工作性质与为工程施工单位提供劳务的瓦工具有统一性，唯一区别在于司机按运输公里数及次数结算劳务报酬的临时性工作，而瓦工是按天数或者米数结算劳务报酬的临时性工作，故中南物流公司与靖朝明之间应为劳务关系。靖朝明辩称，首先，不同意中南物流公司的全部诉讼请求。中南物流公司与靖朝明存在事实劳动关系，而不是劳务关系。至于中南物流公司的第二项诉讼请求，完全是因中南物流公司无理滥用诉权而发生的额外支出，靖朝明没有义务承担。其次，中南物流公司在起诉状中所述事实与实际不符。中南物流公司所述“中南物流公司按照其运输的公里数及次数向其发放劳务报酬”，与实际情况不符。实际情况是，中南物流公司司机岗位有明确的司机工资制度，该制度明确约定“1.每月底薪3000元，安全奖500元，补助金500元，满勤奖600元。2.每公里提成0.5元，每月保底公里数5000公里，不足5000公里保底开资。3.请假扣款，个人原因未完成5000公里者不予保底。4.绩效考核工资每月前三名奖励办法。5.罚款、未完成订单的承担原则。6.每月25日为结算日，每月15日统一发放工资”，中南物流公司实际按照该制度进行支付工资，根本不存在按次数支付工资的情形。另外，中南物流公司在起诉状中所称的“公里数”问题，只是计算奖励提成的一种方式，并不是依据公里数计算工资。2.靖朝明具体工作受到中南物流公司的支配管理。靖朝明需要按照中南物流公司的统一安排进行发车，运送货物，发车的目的地、行车路线、收货人均由中南物流公司指定，靖朝明无权进行变更。至于返程时间问题，因到达目的地后，靖朝明需要按照中南物流公司的要求，配送回程的货物，但配货时间则无法固定化，导致返程时间无法固定。3.靖朝明的工作性质特殊，需要综合计算工作时间、弹性安排工作时间。靖朝明在中南物流公司处从事司机工作，司机工作具有特殊性，无法按照早九晚五的时间打卡考勤上下班，而只能根据货物运输的情况，综合计算工时，弹性安排工作时间。至于发车时间，每次都需要按照原告的安排进行发车，因各地货物需求、销量不同，运送到各地的货物量、运送时间无法固定，才导致不能固定安排发车时间。靖朝明需要按照中南物流公司的安排进行发车，但每次去装载货物时，都会受到厂家装载能力、装载时间的限制，靖朝明的发车时间无法固定化、无法自由决定。同样，靖朝明将货物运送至目的地后，也受到客户卸货能力、卸货时间的限制，导致返程时间也无法固定化，且不受靖朝明控制。4.靖朝明不能自由决定是否上班、出车。靖朝明不能自由决定是否上班、出车，中南物流公司有严格的考勤制度，若靖朝明因故不能上班、出车的，需要向中南物流公司请假，而且还需要扣减请假期间的工资。此情形恰恰能够证明双方之间存在劳动关系，而非劳务关系。综上所述，中南物流公司与靖朝明之间存在管理与被管理、支配与被支配的关系，具有人身依附性，且中南物流公司按月向靖朝明支付工资报酬，双方之间属于典型的劳动关系。中南物流公司的起诉没有任何事实和法律依据，恳请人民法院驳回中南物流公司的起诉。请求法院判令：1.确认2017年10月13日至2018年2月14日期间，靖朝明与中南物流公司之间存在事实劳动关系；2.判令中南物流公司支付解除劳动关系的经济补偿金7100元；3.判令中南物流公司支付克扣靖朝明的工资8914元，并加倍支付8914元的赔偿金；4.判令中南物流公司支付靖朝明法定假日加班工资979.32元、双休日加班工资20892.16元、延时加班工资37341.15元；5.判令中南物流公司支付未与靖朝明签订劳动合同的两倍工资30573元；6.诉讼费由中南物流公司承担。事实与理由：靖朝明与中南物流公司都是符合《中华人民共和国劳动法》规定的主体，可以构成劳动关系，中南物流公司按月向靖朝明发放工资，向靖朝明提供运输工具，给靖朝明指派工作任务以及中南物流公司提供的工资条载明的内容都可以证实双方实际上就是管理与被管理的劳动关系，所以中南物流公司的诉请不能成立，应依法支持靖朝明的诉请。2017年10月13日，靖朝明应聘到中南物流公司从事物流司机工作，一直工作至2018年2月14日。工作期间中南物流公司没有与靖朝明签订书面劳动合同，没有给靖朝明办理社会保险，安排靖朝明加班没有支付加班工资。另外，中南物流公司巧立名目，克扣靖朝明的工资。靖朝明迫于无奈提出辞职。中南物流公司没有向靖朝明支付解除劳动关系的经济补偿金。靖朝明被迫辞职后，在法定期限内到哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但该委超过仲裁期限没有做出仲裁裁决，中南物流公司以仲裁委超过仲裁期限为由向法院提起诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.中南物流公司举示的证据一考勤机照片1张及中南物流公司劳动者的社保费用缴纳记录,并非证明其主张的直接直接，不能证明其主张的待证问题，本院不予采信。2.中南物流公司举示的证据二刘彦伟、李开明、刘朝瑞、刘井彬与中南物流公司签订的挂靠协议，在关联案件的审理过程中，中南物流公司未举示该证据，故该挂靠协议的形成时间存疑，情况说明是刘彦伟等人出具的，情况说明具有证人证言性质，证人未出庭作证，不能确认其真实性，故对中南物流公司举示的证据二，本院不予采信。3.中南物流公司举示的证据三出车记录，为中南物流公司单方制作，不具有证据的客观性，不能证明其主张的待证问题，本院不予采信。4.中南物流公司举示的证据四立案审批表、情况说明，能够证明中南物流公司向人民法院提起本次诉讼符合法律规定，本院予以采信。5.靖朝明举示的证据一企业信息查询单，能够证明中南物流公司的企业信息，本院予以采信。6.靖朝明举示的证据二中国农业银行交易明细，能够证明靖朝明的工资发放情况，本院予以采信。7.靖朝明举示的证据三手机app货运单据信息截屏8张、靖朝明举示的证据四货运的单据照片7张、靖朝明举示的证据五出车记录7张、靖朝明举示的证据七交通违法行政处罚决定书，不能证明其主张，本院不予采信。8.靖朝明举示的证据六行驶证，能够证明靖朝明工作过程中驾驶的车辆所有人为中南物流公司，本院予以采信。9.靖朝明举示的证据八哈外劳人仲字（2018）第251-1号仲裁裁决书及哈尔滨市中级人民法院（2018）黑01民特232号民事裁定书，与本案具有关联性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月开始，靖朝明到中南物流公司担任司机工作，中南物流公司股东刘彦伟自2017年11月15日开始按月向靖朝明中国农业银行账户汇入工资，靖朝明的具体工资收入情况如下：2017年11月15日3647元、2017年12月15日10851元、2018年1月23日7348元、2018年2月13日6374元、2018年3月16日3419元。2018年2月14日，靖朝明因中南物流公司扣除节油工资而离职。中南物流公司的司机工资制度是：（1）每月底薪3000元，安全奖500元，补助金500元，满勤奖600元。（2）每公里提成0.5元，每月保底公里数5000公里，不足5000公里保底开资。（3）请假扣款，个人原因未完成5000公里者不予保底。（4）绩效考核工资每月前三名奖励办法。（5）罚款、未完成订单的承担原则。（6）每月25日为结算日，每月15日统一发放工资。靖朝明入职中南物流公司后双方未签订劳动合同，中南物流公司未为靖朝明缴纳社会保险。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证”（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）（三）（四）项的有关凭证由用人单位负责举证。”本案中，中南物流公司的经营范围为货运经营、仓储，靖朝明担任司机工作进行货物运输是中南物流公司的业务组成部分，中南物流公司订立的司机工资制度适用于靖朝明，中南物流公司以其股东刘彦伟的名义按月向靖朝明支付工资，以上事实能够认定中南物流公司与靖朝明形成事实劳动关系。故对于中南物流公司请求确认中南物流公司与靖朝明系劳务关系的诉讼请求，本院不予支持。因靖朝明未举示有效证据证明中南物流公司存在扣发其节油工资的情形，故其诉请中南物流公司支付克扣靖朝明的工资8914元，并加倍支付8914元的赔偿金，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的……”中南物流公司未为靖朝明缴纳社会保险，靖朝明可以解除与中南物流公司的劳动合同，且自2018年2月，靖朝明未为中南物流公司提供劳动，双方已经实际解除了劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”根据该规定，中南物流公司应当向靖朝明支付经济补偿金，靖朝明自2017年10月开始在中南物流公司工作至2018年2月，不足六个月，应向靖朝明支付半个月工资的经济补偿，靖朝明在中南物流公司的月平均工资为6322.4元（3647元＋10851元＋7348元＋6374元＋3419元）/5个月，故中南物流公司应支付靖朝明经济补偿金3161.2元（6322.4元÷2）。关于靖朝明要求中南物流公司支付靖朝明法定假日加班工资979.32元、双休日加班工资20892.16元、延时加班工资37341.15元，因靖朝明的工资组成包括按公里数提成部分，靖朝明超过法定工作时间工作的部分，已经按其行驶的公里数获得了相应的报酬，故中南物流公司不应额外向其支付加班工资，故对其上述诉请，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资……”中南物流公司未与靖朝明签订书面劳动合同，应另外向靖朝明支付自2017年11月至2018年2的工资，经计算为27965元（10851元＋7348元＋6374元＋3419元），靖朝明要求中南物流公司向其支付未签订劳动合同双倍工资30573元中合理部分，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十二条、第八十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、2017年10月13日至2018年2月14日靖朝明与哈尔滨中南物流运输有限公司存在事实劳动关系；二、待本判决发生法律效力后，哈尔滨中南物流运输有限公司立即给付靖朝明解除劳动关系经济补偿金3161.2元；三、待本判决发生法律效力后，哈尔滨中南物流运输有限公司立即给付靖朝明未签订劳动合同双倍工资27965元；四、驳回哈尔滨中南物流运输有限公司的诉讼请求；五、驳回靖朝明的其他诉讼请求。案件受理费5元（哈尔滨中南物流运输有限公司已预付10元，减半收取），由哈尔滨中南物流运输有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审判员  盖雪莲二〇一八年十二月二十日书记员  徐 旭