河北省邯郸市丛台区人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0403民初2935号原告：宁美霞，女，1971年9月5日出生，汉族，住邯郸市丛台区，委托诉讼代理人：郑坚，系河北万强律师事务所律师。被告：李清洋，男，1957年9月19日出生，汉族，住邯郸市丛台区，被告：李书秀，女，1962年4月5日出生，汉族，住邯郸市丛台区，二被告共同委托诉讼代理人：白光振，北京徳和衡（邯郸）律师事务所律师。原告宁美霞与被告李清洋、李书秀为雇员提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，作出（2017）冀0403民初1935号民事判决，原告宁美霞不服，上诉于邯郸市中级人民法院。邯郸市中级人民法院作出（2018）冀04民终2312号民事裁定，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宁美霞及其委托诉讼代理人郑坚，被告李清洋及其与李书秀的共同委托诉讼代理人白光振到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宁美霞向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告赔偿原告医疗费16765元、误工费1000元、护理费3000元、交通费500元、住院伙食补助费1000元、营养费1000元、残疾赔偿金74178元、被抚养人生活费22750元、精神损害抚慰金15000元,鉴定费1000元，门诊就医费用2193元,以上共计138686元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告系农村自发组织的吹乐队队长,专门为办红白喜事吹号演奏,被告父亲不幸身亡,经人介绍找到原告的吹乐队演奏,2017年3月17日被告李清洋为其父亲办理丧事,在原告为其演奏时,被办理丧事点的鞭炮炸伤,事后,原告被送往医院诊治,花费了大量的医疗费并落下残疾,为此,原告多次找到被告协商赔偿事宜,未果,故诉至法院。依据《中华人民共和国侵权责任法》以及相关规定，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告李清洋辩称，与原告之间非劳务关系也非实际侵权人，被告李清洋不应该承担赔偿责任。被告李书秀辩称，与本案的原告也不存在劳务关系，双方并不认识。自始至终李书秀对原告没有产生支配、管理的行为，双方法律地位是平等的。钱财是委托的安保军，而非孟凡群，安保军转委托给孟凡群找乐队，李书秀对该事不知情。对方依据雇佣关系追加本案被告李书秀与侵权责任法相违背，若是按照一般侵权，第六条规定应由侵权人来赔偿。如按照劳务合同，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条起诉，也应该证明被告李书秀在本案中存在过错，法庭才能认定被告李书秀应承担责任，但由于本案的侵权人未确定被告李书秀的追偿权行使对象即直接侵权人，且在事实上无法实现，故对两被告不公平。原告宁美霞为支持其主张，提交如下证据：证据l、原告身份证复印件，证明主体适格；证据2、录音录像资料，证明被告李清洋认可，原告是在被告办理丧事当中受伤的事实；证据3、证人证言三份，证明原告眼部受伤是在提供劳务过程中受伤的事实；证据4、住院病历、邯郸市第三医院诊断书一份，证明原告眼睛伤的程度及住院13天的事实；证据5、住院费收据一张13319.3元，门诊检查费用交费凭证7张，共计5639元，证明原告医药花费18959.3元；证据6、交通费票据，证明因治疗产生的交通费137元；证据7、鉴定意见一份、鉴定费票据一张，证明原告伤残等级八级，鉴定花费1000元；证据8、三陵乡政府证明一份、运输从业资格证一份、邯郸开发区万顺达运输有限公司证明、袁书城的驾驶证、身份证、行驶证，证明护理人员原告爱人袁书城是冀Ｄ×××**、冀Ｄ×××**车的实际车主，其从事货物运输工作，护理期间的误工损失；证据9、户口本、出生证明，被扶养人袁雨萌、袁红旭的信息，以及原告系农村户口。被告李清洋、李书秀共同质证，证据1、无异议。证据2、真实性、关联性均不认可，证明目的不认可。证据中可以看出被告李清洋自始不认可原告在办理丧事中受伤，而且自称原告侄子的人，也并非是原告的侄子，在录像过程中，自称原告侄子的人对李清洋有胁迫等举动，存在勒索行为。在李清洋报警后，该人自行离开。证据3、杨桂英、杨妮妮的证人证言，两人与原告有利益关系，证明效力低，其证明目的是与被告李清洋存在劳务关系，但是事实并非如此。孟凡群的证人证言真实性不认可，在第一次庭审中证人对本案的事实进行了否认，并非是本案被告李清洋做为雇主，且也并未看到原告受伤的过程，为传来证据，证明效力低，且该三人做为本案的证人，应该出庭作证，鉴于该三人未出庭，该三份证据不应该做为本案认定事实的证据。证据4、真实性无异议，关联性有异议，无法证明原告是在为两被告提供劳务中而受伤，且诊断证明中没有加强营养，营养费不应该支持。证据5、住院费票据真实性无异议，门诊票据无法证实是与本次事故治疗具有关联性。证据6、部分是在出院后的票据，且也无法证实是本次事故的实际支出。证据7、鉴定费票据不是正规发票，不予认可，鉴定意见的真实性无异议，但是与本案无关联性。证据8、证明目的有异议，只能证明其具有驾驶资格，不能证明从事的工作。三陵乡政府证明真实性，我方不认可。证据9、户口本、出生证明真实性无异议，但是在计算抚养费中，计算的依据是错误的，没有除以两人。本院经审理认定事实如下：原告系农村自发组织的吹乐队队长。依照当地风土习俗，死者女儿应当在办理丧事时赠送一支吹乐队。被告李书秀便通过同住在一个小区的安文龙（小名安保军）帮其找一个吹乐队，同时给了安文龙1600元。由于安文龙没有这方面熟人，同时安文龙又要去云南旅游，便又找到本村即十五里铺村在村里经常办红白事的孟凡群，安排孟凡群给她找这方面的人，同时将1600元交给孟凡群。孟凡群便找到本案原告宁美霞。2017年3月17日原告宁美霞在被告李清洋、李书秀父亲葬礼上演奏时，被葬礼上燃放的鞭炮炸伤左眼。事故发生后,孟凡群用三轮车将原告宁美霞带到北环，同时将演出费1600元给付原告宁美霞。原告宁美霞自行打车去往邯郸市第三医院治疗,经诊断伤情为：1、角膜裂伤(左眼)，2、角膜异物(左眼)，3、虹膜离断(左眼)，4、晶状体脱位(左眼)，5、视网膜挫伤(左眼)，6、前房积血(左眼)。原告自2017年3月17日至2017年3月30日在该院住院治疗，共计13天,花费医疗费13316.30元。经原告宁美霞申请，本院技术室委托，2017年9月20日,邯郸市律正司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书鉴定原告宁美霞伤残等级为八级一处,花费鉴定费1000元。原告宁美霞育有子女两人，儿子袁红旭，2002年4月8日出生，身份证号：，女儿袁雨萌，2004年8月6日出生，身份证号：。2017年农村居民人均年可支配性收入为12881元；2017年农村居民人均年生活消费支出为10536元；2017年农、林、牧、副、渔业平均工资为23384元；2017年交通运输、仓储和邮政业平均工资为68929元。本院认为，提供劳务的一方在提供劳务过程中受到伤害的，应根据各自的过错承担责任。被告李清洋与原告宁美霞不存在雇佣与被雇佣的关系，故其对原告宁美霞的受伤不应承担责任。被告李书秀虽然与原告宁美霞未直接联系，但雇佣费用是其直接支付给受托人安文龙，安文龙又转委托给孟凡群，所以原告宁美霞及其吹乐队还是直接受雇于被告李书秀。第一，因委托人安文龙和孟凡群不存在赚取中间差价，且原告宁美霞所提供的服务对象为被告李书秀，服务于被告李书秀父亲的葬礼，并不是为安文龙和孟凡群服务；第二，被告李书秀当时亦在葬礼现场，她亦可以同时通过孟凡群对原告宁美霞及其吹乐队作出监督和管理，原告宁美霞虽然由孟凡群带到葬礼现场，但其应服从通过孟凡群传达指令的被告李书秀。综上，被告李书秀与原告宁美霞存在雇佣关系。此外，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，被告李书秀无证据证明原告宁美霞在此次受伤过程中存在过错，故原告宁美霞所受的损失应由被告李书秀承担。原告宁美霞门诊票据，因无医嘱佐证出院后还有后续治疗，此外，2017年3月27日的河北省眼科医院门诊票据，因当时原告宁美霞尚在邯郸市第三医院住院治疗，无医嘱去河北省眼科医院门诊治疗，故本院对该门诊费用不予支持。原告宁美霞为农村户口，故本院按照2017年农、林、牧、副、渔业平均工资计算原告的误工费。因原告宁美霞构成八级伤残，本院对原告宁美霞主张的营养费予以支持。因鉴定系本院所委托，故鉴定费1000元，本院依法予以支持。原告宁美霞的损失计算如下：1、医药费13319.3元；2、误工费844元（23384元÷360天×13天=844元）；3、护理费2489元（68929元÷360天×13天=2489元）；4、交通费137元；5、住院伙食补助费650元（13天×50元/天=650元）；6、营养费390元（13天×30元/天=390元）；7、残疾赔偿金74178元（12881元/年×20年×30%=77286元，因原告主张74178元，故本院依其主张，支持74178元）；8、被抚养人生活费12643.2元［10536元/年×（18年-15）÷2×30%+10536元/年×（18年-13）÷2×30%］=4741.2元+7902元=12643.2元；9、精神损害抚慰金15000元；10、鉴定费1000元，以上共计120650.5元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告李书秀于本判决生效之日起十日内，赔付原告宁美霞医药费、护理费、误工费等各项损失共计120650.5元；二、驳回原告宁美霞的其他诉讼请求。如果未按照本判决确定的履行期限履行给付金钱的义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3067元，由被告李书秀负担2669元，原告宁美霞负担398元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或诉讼代理人的人数提交副本，上诉于邯郸市中级人民法院。审 判 长  李文喜审 判 员  张 刚人民陪审员  孙晓轩二〇一八年十二月八日书 记 员  张若楠附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。