太原市万柏林区人民法院   刑事判决书   （2018）晋0109刑初557号   公诉机关太原市万柏林区人民检察院。   被告人郭鹏飞，男，1983年12月9日出生于山西省太原市，汉族,大专文化，西山护卫支队机关厂矿一大队工人，住太原市。2017年8月2日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。   辩护人董文英、冀梦娇，山西晋商律师事务所律师。   被告人范雪强，男，1983年6月9日出生于山西省太原市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地太原市，住太原市。2002年6月30日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元，2005年9月1日减刑释放。2007年1月31日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元，2010年5月1日刑满释放。2011年4月6日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元，2012年3月3日刑满释放。2016年10月18日，因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元；决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币7000元，2017年5月31日刑满释放。2012年10月19日因吸食毒品被太原市公安局小店分局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年；2015年10月11日因吸食毒品被太原市公安局万柏林分局决定强制隔离戒毒二年；2017年8月1日因吸食毒品被太原市公安局迎泽分局决定强制隔离戒毒二年。2017年9月8日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。   太原市万柏林区人民检察院以并万检刑刑诉[2018]144号起诉书指控被告人郭鹏飞、范雪强犯贩卖毒品罪，于2018年2月9日向本院提起公诉。本院于2018年4月28日作出（2018）晋0109刑初138号刑事判决书。宣判后，被告人郭鹏飞、范雪强不服，提出上诉。太原市中级人民法院于2018年7月20日作出（2018）晋01刑终596号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。太原市万柏林区人民检察院指派检察员史媛出庭支持公诉，被告人郭鹏飞及其辩护人董文英、冀梦娇，被告人范雪强到庭参加诉讼。现已审理终结。   太原市万柏林区人民检察院指控，2017年6月份，被告人范雪强在太原市万柏林区白家庄五三小区附近，以200元的价格贩卖给被告人郭鹏飞冰毒半袋，重约0.5克。   2017年7月31日13时许，被告人郭鹏飞在吸毒人员李某联系其购买20克冰毒后，联系被告人范雪强，得知能够以260元一克的价格购买冰毒后，告知李某能够以300元一克的价格卖给其冰毒20克。15时许，被告人郭鹏飞前往被告人范雪强位于太原市万柏林区白家庄二中小区10楼6单元402的家中，后被告人范雪强出门购买毒品，被告人郭鹏飞在家中等待。15时30分许，被告人郭鹏飞在被告人范雪强家中先后收到李某微信转账6000元，从中扣除自己的800元好处费后，微信给被告人范雪强转账5200元。16时许，被告人范雪强因涉嫌吸毒被太原市公安局文庙派出所民警抓获，扣除打车费50元后，以微信方式退还被告人郭鹏飞5150元，被告人郭鹏飞以微信转账方式退还吸毒人员李某6000元。   太原市万柏林区人民检察院向本院移送了本案的书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据，认为被告人郭鹏飞、范雪强以牟利为目的为他人购买毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人范雪强系累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。   被告人范雪强对公诉机关指控其贩卖0.5克毒品无异议，但辩称公诉机关指控其贩卖20克毒品，后因未联系到毒品便主动放弃了实施犯罪，且其在被抓获前已将5150元退给郭鹏飞，应为犯罪中止。   被告人郭鹏飞辩称，1、其只是代朋友购买毒品，后又自动放弃了购买行为，属于犯罪中止；2、其因吸毒被抓获后，如实供述了贩卖毒品的行为，构成自首。   其辩护人提出的辩护意见是，1、被告人郭鹏飞的行为构成犯罪中止。其当时并不知道范雪强被公安机关控制，在能继续实施犯罪的情况下，自动中止了犯罪行为，有效防止了犯罪结果的发生，属于犯罪中止；2、被告人有自首情节。其因吸毒被公安机关控制后如实交代了贩卖毒品的犯罪事实，且当庭自愿认罪，应认定为自首，从轻、减轻处罚。   经审理查明，2017年6月份的一天，被告人范雪强在太原市万柏林区白家庄五三小区附近，以200元的价格贩卖给被告人郭鹏飞甲基苯丙胺（冰毒）半袋，重约0.5克。   2017年7月31日13时许，被告人郭鹏飞在吸毒人员李某联系其购买20克甲基苯丙胺后，联系被告人范雪强，得知能够以每克260元的价格购买甲基苯丙胺，便告知李某能够以每克300元的价格卖给其甲基苯丙胺20克。15时许，被告人郭鹏飞前往被告人范雪强位于太原市万柏林区白家庄二中小区10楼6单元402的家中，后被告人范雪强出门购买毒品，被告人郭鹏飞在家中等待。15时30分许，被告人郭鹏飞在被告人范雪强家中先后收到李某微信转账6000元，从中扣除自己的800元好处费后，微信给被告人范雪强转账5200元。16时许，被告人范雪强因涉嫌吸毒被太原市公安局迎泽分局文庙派出所民警抓获。18时30分许，被告人范雪强在扣除打车费50元后，以微信转账方式退还被告人郭鹏飞5150元，被告人郭鹏飞以微信转账方式退还吸毒人员李某6000元。   证实上述事实的证据有：   1、抓获经过及到案情况说明，证实2017年7月31日16时许，太原市公安局迎泽分局文庙派出所民警根据线索在太原市迎泽区五一东街将涉嫌吸毒人员范雪强抓获，同年8月1日被强制隔离戒毒。2017年9月8日被告人范雪因涉嫌贩卖毒品被刑事拘留。   2017年8月2日凌晨1时许，太原市公安局万柏林分局白家庄派出所民警接110指令称：范女士（范某）报警称，白家庄二中小区2号楼有人吸毒。该所民警立即出警到达现场，将双方带回所里。经尿液检验未发现郭鹏飞有吸毒嫌疑，但报警人樊某称其丈夫范雪强是在给郭鹏飞出去购买毒品时被公安机关抓获。随后该所民警讯问郭鹏飞时，郭鹏飞对此事供认不讳，该所民警于凌晨4时许将郭鹏飞移交矿区刑警队处理。   2、证人李某的证言，证实2017年7月31日中午1点左右，我问郭鹏飞能不能买上冰毒，他说能买上，我让他给我买20克冰毒，郭鹏飞就出去联系买冰毒的事。14时左右，我给郭鹏飞打电话问他联系上没，他说联系好了，300元一克，让我给他转账。15时左右，我通过微信给郭鹏飞两次共转账6000元，他发微信让我等两个小时，一直等到晚上7点郭鹏飞也没有把冰毒买回来。19时左右，郭鹏飞微信转账把6000元给我退回来，告诉我买不上冰毒。   3、证人樊某的证言，证实2017年7月31日13时左右，郭鹏飞来到白家庄二中小区我家中找我丈夫范雪强，他们说了几句话后范雪强就出门了，郭鹏飞在家里等着，期间我听见郭鹏飞打电话让人给他转钱。后我看到郭鹏飞一直打电话但没打通，他说是给范雪强打电话。我就问郭鹏飞是不是让范雪强买毒品去了，郭鹏飞说是了。下午5点左右，范雪强给我打电话问郭鹏飞在不在，一会把郭鹏飞的钱转过来。过了一会郭鹏飞说范雪强把钱给他转回来了。8月1日，范雪强给我打电话说他因为吸毒被送到戒毒所，当天晚上我告诉了范某她哥范雪强的情况。之后范某就找到郭鹏飞家并报了警，警察把我们带到了白家庄派出所。我们把郭鹏飞让范雪强买毒品的事告诉了警察，警察问郭鹏飞时他也承认让范雪强购买毒品的事实。   4、证人范某的证言，证实2017年8月1日晚上11点左右，我嫂子樊某给我打电话说我哥范雪强出事了，7月31日郭鹏飞到家里让我哥去买毒品，我哥出去后就再也没有回来，后来文庙派出所通知她我哥因为吸毒被强戒了。我就到二中小区郭鹏飞的住处，问他是不是找我哥买毒品来，他说找我哥给别人买冰毒，我就打110报了警，民警过来后把我们一起带到了白家庄派出所。   5、证人张某的证言，证实2017年7月31日下午，李某给我打电话向我借钱，说他急用，我分两次用手机微信转给他共计6000元。当天18时左右，李某用手机微信转账将这6000元还给了我。   6、微信截图照片及聊天记录、转账记录，证实2018年7月31日15时31分、16时17分，李某分两次给郭飞鹏微信转账共计6000元；被告人郭鹏飞于16时18分微信转给被告人范雪强5200元；被告人范雪强于18时34分许给被告人郭鹏飞微信退款5150元；被告人郭鹏飞于18时37分给李某微信退款6000元。   7、前科材料，证实被告人范雪强于2002年6月30日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元，2005年9月1日减刑释放。2007年1月31日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元，2010年5月1日刑满释放。2011年4月6日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元，2012年3月3日刑满释放。2016年10月18日，因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元；决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币7000元，2017年5月31日刑满释放。2012年10月19日因吸食毒品被太原市公安局小店分局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年；2015年10月11日因吸食毒品被太原市公安局万柏林分局决定强制隔离戒毒二年；2017年8月1日因吸食毒品被太原市公安局迎泽分局决定强制隔离戒毒二年。   8、户籍证明，证实被告人郭鹏飞、范雪强的身份。   9、被告人郭鹏飞在侦查阶段的供述，称2017年6月的一天晚上，范雪强给我打电话让我到白家庄五三小区门口见面，见面后他给了我半包冰毒，约0.5克，收了我200元。   2017年7月31日13时左右，李某问我能不能找范雪强拿些冰毒，至少要20克。我打电话联系范雪强问他有没有冰毒，范雪强说有，300元一克，可以260元一克卖给我。我就告诉李某300元一克冰毒，李某就让我联系购买。15时左右，我到范雪强家与他见面后，我给李某打电话，让他和范雪强通话商量付款方式，说好用微信转账的方式付款。范雪强让我在家等他，他离开家去拿冰毒。后李某用微信分两次一共给我转账6000元，扣除我的800元差价后，我给范雪强微信转账5200元。范雪强收到钱后，给我发短信让我等他一个小时。可是等到19时左右都没等到他的电话，也没看到他回来。我让范雪强的老婆樊某给他打电话，樊某说范雪强在外面有事不回来了，一会通过微信把钱退给我。过了十分钟左右，范雪强通过微信给我退回来5150元，说打车花了50元。我收到钱后通过微信给李某退了6000元。当晚20时左右，我才知道范雪强因为吸毒被警察抓了。   10、被告人范雪强在侦查阶段的供述，称2017年6月的一天晚上，具体时间记不清了，郭鹏飞给我打电话让我帮他买200元的冰毒，后我在白家庄二中小区附近卖给他一包冰毒约0.7克，然后我让他给我从中分了大约0.3克作为好处。   2017年7月31日中午，郭鹏飞问我能不能帮他购买到20克冰毒，我就给“胖子”打电话，“胖子”说有货，我告诉郭鹏飞可以购买。郭鹏飞来了我家，我告诉他每克260元。郭鹏飞说是给别人买，等买方把钱付给他后，他再付钱给我。郭鹏飞还让我接了个电话，对方担心我拿钱跑了，我说有郭鹏飞在，让他放心。说好付款方式后，我告诉郭鹏飞先去买货，就离开了家。后郭鹏飞通过微信给我转了5200元，并给我打电话说买毒品的钱已经转账给我了，如果可以就给他买20克冰毒。当天快晚上时，“胖子”带我到天一宫附近找别人购买毒品时被文庙派出所的民警抓获。“胖子”卖给我冰毒是250元一克，我告诉郭鹏飞是260元一克，如果能帮郭鹏飞买上冰毒，到时候每克挣10元的好处费或者扣除一克冰毒供我吸食作为好处。当天下午我用手机给郭鹏飞转回去5150元，我打车用了他的50元。   本院认为，被告人范雪强明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人郭鹏飞、范雪强以牟利为目的为他人代购毒品，数量较大，由于意志以外的原因未得逞，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪（未遂）。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人范雪强、郭鹏飞及辩护人提出，二被告人系犯罪中止的辩护意见。经查，根据被告人范雪强在侦查阶段的供述，其收到款的当天晚上，即与“胖子”联系购买毒品，后“胖子”带其去买毒品时被公安人员抓获，该供述与同案犯郭鹏飞的供述及证人李某的证言相互印证，而且根据被告人郭鹏飞与范雪强的微信转账记录显示，被告人范雪强给郭鹏飞退款是在其被抓获以后，上述事实足以证实二被告人系因意志以外的原因，导致贩卖毒品的行为未得逞，而并非主动中止犯罪，故二被告人及辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于被告人郭鹏飞及辩护人提出的被告人郭鹏飞因吸毒被抓获后，主动供述了贩卖毒品的犯罪事实，构成自首的辩护意见。经查，公安机关在抓获被告人郭鹏飞时，已经从范某、樊某处掌握了被告人郭鹏飞贩卖毒品的犯罪线索，故被告人及辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人范雪强、郭鹏飞贩卖20克毒品的行为，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人范雪强曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；同时，被告人范雪强曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属于毒品再犯，应从重处罚。鉴于被告人范雪强是因同一毒品犯罪同时构成累犯和毒品再犯，在量刑时将该毒品犯罪作为一个从重处罚情节予以考虑，不予重复从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十三条，第六十五条第一款，第六十一条，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下：   一、被告人范雪强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币8000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月31日起至2023年7月30日止。罚金在判决生效之日起十日内，一次性向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）   二、被告人郭鹏飞犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑五年，并处罚金人民币6000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月2日起至2022年8月1日止。罚金在判决生效之日起十日内，一次性向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 高爱萍   人民陪审员 张克明   人民陪审员 张瑞鲜     二Ｏ一八年十二月六日   书 记 员 郭慧琴