上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0107民初17330号原告：中融担保投资(深圳)有限公司，住所地广东省深圳市。法定代表人：马俊，总经理。委托诉讼代理人：许剑菁，上海剑菁律师事务所律师。委托诉讼代理人：俞则人，上海剑菁律师事务所律师。被告：洪流，男，1975年5月24日出生，汉族，户籍地上海市四川中路****,约定送达地上海市普陀区。第三人：上海鼠贷网络科技有限公司，住所地上海市静安区长安路******。法定代表人：蔡永，总经理。委托诉讼代理人：叶傲冬，男。委托诉讼代理人：陈思宇，男。原告中融担保投资(深圳)有限公司(以下简称“中融公司”)与被告洪流追偿权纠纷一案，本院于2018年8月9日立案后，依法适用普通程序。因原告申请，本院依法追加上海鼠贷网络科技有限公司(以下简称“鼠贷公司”)为本案第三人，于2018年12月17日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人俞则人、第三人的委托诉讼代理人陈思宇到庭参加诉讼，被告洪流经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中融公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告返还垫付款人民币48,973.10(以下币种同)；2.判令被告向原告支付违约金(以48,973.10元为基数，自2018年7月10日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算)；3.判令被告赔偿原告律师费损失5,000元；4.判令被告赔偿原告诉讼保全担保费损失1,000元；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年12月5日，被告通过鼠贷公司平台向实际债权人借款50,000元，并签订一份《借款合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX)，合同约定借期为2017年12月5日至2018年12月4日，借款年利率为15.5%，被告应在每月4日还本付息等。同日，为保证前述合同的履行,原、被告签订一份《委托保证合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX-3)，该合同约定：“当发生主合同(即前述借款合同)债务人(被告)未按照主合同约定按时、足额清偿任何一期借款利息或本金，或发生其他违约情形，主合同债权人要求乙方(原告)承担保证责任的，乙方应在违约行为发生之日起次日代为清偿主合同项下的债务……甲方(被告)不按照主合同期限偿还债务的，甲方应自乙方代偿之日起，以代偿金额为基数，以年利率24%按日向乙方支付资金占用费，直至乙方实现全部追偿权之日止”。合同第二条还对原告行使追偿权的范围作了明确约定。上述合同签订后，被告于2017年12月9日取得了50,000元借款。后因被告未按约履行还款义务，原告分别于2018年1月9日代偿了4,824.72元(该期垫付款项被告已返还原告)、于2018年2月9日代偿了4,824.73元(该期垫付款被告于2018年2月9日返还原告1,000元，尚余3,824.73元未返还)、于2018年3月9日代偿了4,824.75元、于2018年4月9日代偿了4,824.73元、于2018年5月9日代偿了4,824.71元、于2018年6月9日代偿了4,824.72元。因被告逾期还款构成违约，鼠贷公司通知原告要求提前代偿债务，原告遂于2018年7月9日提前代偿剩余款项合计28,349.46元。综上，原告代被告偿还款项共计51,473.10元，因鼠贷公司代原告向被告收取的保证金2,500元，鼠贷公司已支付给了原告，扣除该笔保证金，被告还应偿还原告垫付款48,973.10元。故原告诉至法院，请求判如所请。被告洪流未应诉答辩。第三人鼠贷公司述称，原告陈述均属实，同意原告全部诉讼请求。经审理查明，2017年12月5日，原告(担保方、丙方)与被告(借款人、甲方)、第三人(居间服务人、丁方)、出借人(用户名：详见附件、乙方)签订一份《借款合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX)。合同约定：“鉴于：1.丁方为‘鼠贷金融’平台(域名www.shudai99.com、鼠贷金融APP、微信公众号)的运营管理人为民间借贷提供居间及相关服务……2.乙方愿意通过丙方平台以自有合法资金出借给甲方；丙方接受甲方委托，就合同项下甲方债务承担连带清偿责任……一、借款内容……借款本金数额(小写)50,000.00(大写：伍万元整)人民币；借款期限2017-12-5——2018-12-4；每月4日为还款日；借款利率：15.5%/年；还款方式：利息支付时间：每月4日、本金支付时间：每月4日；担保措施：丙方就合同项下甲方债务提供连带责任保证，担保期限12个月；其他：若借款人为二人或二人以上的，任意一人收到出借人发放的借款，均视为借款人全体已收到借款，借款人还款顺序为追索费用、违约金、利息、本金。二、借款及还款流程：1.乙方在‘鼠贷金融’平台上对甲方发布的借款需求，点击‘确认投标’按钮并完成投标时，本合同即时成立。乙方在借款日前完成支付,且甲方指定账户全额收到乙方支付的借款款时，本合同即时生效……3.资金划转：本合同生效的同时，乙方即不可撤销地授权丁方委托其指定的第三方支付机构及监管银行将冻结资金划转至甲方在‘鼠贷金融’平台开设的账户中,划转完毕即视为借款款支付成功。甲方可通过‘提现’操作将划转的资金转至其银行账户上，甲方是否提现资金不影响本合同的效力。4.甲方应于还款日的下午15点之前，点击“还款”按钮,超过该时间节点或者甲方点击还款之后，其账户余额不足以清偿当期应还本息的，即视为逾期付款，甲方应承担违约责任，同时丙方应承担担保责任。5.甲方点击‘还款’按钮，即视为其已经向丁方发出不可撤销的授权指令，授权丁方委托其指定的第三方及监管银行将本合同项下相应的借款本息划致乙方在‘鼠贷金融’平台开设的账户上，划转完毕即视为甲方完成了相应每期的还款义务。三、担保责任……2.丙方就合同项下甲方债务承担连带保证责任，保证期间为甲方在本合同项下债务履行期届满之日起二年。3.丙方同意根据丁方通知按约代偿债务，履行担保责任。丙方履行担保义务后，享有追偿权。4.丙方授权丁方委托其指定的第三方支付机构及监管银行按本合同约定的代偿款支付日将甲方应付款划转至乙方第三方支付机构账户或监管银行账户下，划转完毕即视为甲方已履行完毕代偿款的支付义务……七、违约责任：1.甲方逾期支付相关款项(包括但不限于本金、利息、违约金等)的，应按年化24%的标准向甲(乙)方支付逾期违约金。2.甲方被提起诉讼/仲裁……或甲方逾期还款的，均视为借款全部提前到期，乙方委托丁方通知甲方、丙方立即清偿债务。八、争议解决……2.因诉讼、执行产生的案件受理费、诉讼保全费、公告费、保全担保费、律师费(依照政府指导价最高标准)、公证费、差旅费等由违约方承担。3.商业文件信函和诉讼文书的送达地址的特别约定……甲方确认本合同文首列明的联系地址和联系方式为甲方履行合同、解决合同争议时接收对方文件信函或司法机关(法院)送达诉讼文书的确认地址和联系方式……上述联系地址和联系方式适用至本合同履行完毕或争议经过一审、二审至案件执行终结时止……”。合同首部被告的联系地址为：“上海市普陀区新村路XXX弄XXX号XXX室”，该合同附件为空。同日，原告(受托方、乙方)与被告(委托方、甲方)签订一份《委托保证合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX-3)。合同约定：“鉴于甲方……与债权人签订了《借款合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX)……甲方委托乙方为《借款合同》项下的全部债务提供连带责任担保……第一条委托事项：1.主合同与主债权：(1)主合同：编号为【SHQGTZXXXXXXXXXXXXX】的《借款合同》……(2)主债权：乙方担保的主债权为主合同债务人依据主合同应向主合同债权人支付的全部款项，其主债权本金为人民币【50,000】元整……借款期限【12】个月，自【2017】年【12】月【5】日起至【2018】年【12】月【4】日止。2.担保方式：保证人的保证方式为连带责任保证担保。3.保证范围：主合同债务人应当向债权人支付的全部款项，包括但不限于本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现主债权和担保权利的费用(包括但不限于诉讼费、财产保全费、保全担保费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费、差旅费等)和债务人及保证人应当向债权人支付的其他费用……4.保证期间：乙方承担保证责任的保证期间为：自主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。5.保证责任承担：当发生主合同债务人未按照主合同约定按时、足额清偿任何一期借款利息或本金，或发生其他违约情形，主合同债权人要求乙方承担保证责任的，乙方应在违约行为发生之日起次日代为清偿主合同项下的债务。第二条追偿权：乙方按照本合同第一条第5项的约定履行了保证义务代甲方清偿债务后，有权就其损失向甲方及反担保人进行追偿，追偿的范围包括但不限于：(1)乙方因代偿而产生的全部支出及费用，包括但不限于主债权本金、利息、违约金、赔偿金等，乙方因代偿而产生的其他损失；(2)乙方为实现追偿权而支出的或应支出的全部费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、诉讼保全费、诉讼保全担保费、拖车费、担保物过户费、强制执行费、公证费、差旅费等)……第四条保证金：经双方协商，甲方应向乙方交纳债权金额【-】%的保证金。在甲方未能及时履行主合同义务情形下，包括未及时支付任何一期利息或本金，乙方可径行使用甲方保证金履行付款义务而无需甲方另行授权……第七条违约责任……2.甲方不按照主合同期限偿还债务的，甲方应自乙方代偿之日起，以代偿金额为基数，以年利率24%按日向乙方支付资金占用费，直至乙方实现全部追偿权之日止……第八条争议的解决……2.因诉讼、执行产生的案件受理费、诉讼保全费、公告费、保全担保费、律师费(依照政府指导价最高标准)、公证费、差旅费等由违约方承担。第九条其他约定……甲乙双方一致确认本合同文首列明的联系地址和联系方式为双方履行合同、解决合同争议时接收对方文件信函或司法机关(法院)送达诉讼文书的确认地址和联系方式……上述联系地址和联系方式适用至本合同履行完毕或争议经过一审、二审至案件执行终结时止……”。合同首部载明被告的联系地址为：“上海市普陀区新村路XXX弄XXX号XXX室”。同日，被告(委托方、甲方)与第三人(受托方、乙方)签订一份《委托借款服务合同》。合同约定：“第一条委托内容：1.1甲方委托乙方依据甲方资金需求寻找出借人，借款方式包括但不限于向第三方自然人及其他金融机构借款。借款金额拟为人民币50,000.00元……第二条委托服务费：2.1甲方借款期限为借款合同期限为【12】个月，借款合同到期日为【2018】年【12】月【4】日……2.2借款期间，甲方应以借款金额的月【0.60%】为标准，按月向乙方支付融资服务费，支付时间应以相应借款的每期还款时间为准……第五条违约责任……5.2甲方未能按照本合同约定支付代理服务费的，甲方应以本合同约定服务费为基数，以每日1%为标准支付违约金……”。上述合同签订后，案外人余1、余某2于2017年12月4日通过第三方支付机构北京新浪支付科技有限公司(以下简称“新浪支付公司”)，将出借资金共计50,000元支付至鼠贷公司在新浪支付公司开立的投资账户(户名“鼠贷金融-投资专用”，账号XXXXXX********)中，再由该账户支付至被告在新浪支付公司开立的账户(账号为XXXX********)，被告于2017年12月10日将50,000元提现。被告收款后未按约还款，故原告自2018年1月9日起承担保证责任代偿了4,824.72元、于2018年2月9日代偿了4,824.73元、于2018年3月9日代偿了4,824.75元、于2018年4月9日代偿了4,824.73元、于2018年5月9日代偿了4,824.71元、于2018年6月9日代偿了4,824.72元、于2018年7月9日提前代偿剩余欠款28,349.46元。原告代偿后，被告曾归还原告第一期即2018年1月9日全部垫付款、第二期即2018年2月9日垫付款中的1,000元，同时，扣除由第三人代原告收取且已支付给原告的保证金2,500元，被告尚欠原告代偿款48,973.10元，其中借款本金45,121.11元、借款利息551.99元、借款服务费3,300元。然剩余欠款被告至今未还，遂涉诉。另查明，2018年6月22日，原告就本案系争事宜与上海剑菁律师事务所签订《聘请律师合同》，双方约定代理费5,000元。后原告支付前款，该所亦开具以原告为抬头的等额上海增值税普通发票。2018年7月25日，原告就本案系争事宜对被告采取保全措施，由此向中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司投保了价值30,950.03元的诉讼财产保全责任保险，该公司出具相应保单保函，原告为此支付该公司担保费1,000元。再查明，“鼠贷金融”网站(www.shudai99.com)为P2P(peertopeer)网络借贷平台，主办及运营方均为第三人鼠贷公司，主要从事业务是为用户借贷行为提供居间服务并收取相应费用；新浪支付公司为依法成立的第三方支付机构，其持有中国人民银行颁发的“支付业务许可证”(有效期至：2023年7月5日)，许可业务类型为互联网支付、移动电话支付。以上事实，有原告提供的《借款合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX)、《委托保证合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX-3)、《委托借款服务合同》、新浪支付公司交易记录查询结果、《聘请律师合同》、律师费发票及支付凭证、中国太平洋财产保险股份有限公司诉讼财产保险责任保险投保单、中国太平洋财产保险股份有限公司上海市西支公司出具的情况说明(即支付凭证)及发票、新浪支付公司业务许可证、新浪支付公司企业信用公示信息、谈话笔录、庭审笔录等为证，本院予以认定。本院认为，本案是以互联网平台为媒介进行款项借贷从而引发的追偿权纠纷。被告具有通过第三人向不特定主体借款的要约，案外人余某等出借人具有通过第三人向被告出借款项的承诺。虽然被告在借款时，第三人并未披露出借人的具体信息，但前述借贷双方通过第三人的撮合用行为彰显了借贷合意。根据新浪支付公司交易记录查询结果，余某等出借人按约向被告提供了借款，故本案被告所涉及的借款合同关系成立且生效，被告应依约向出借人还款。至于被告承担的债务范围，原告在本案中提供的证据材料及与第三人的谈话笔录显示，被告在申请贷款时，已知晓《委托借款服务合同》、《借款合同》及《委托保证合同》项下的义务，在被告未到庭抗辩并提供相反证据否定上述合同的情况下，被告逾期还款应视为借款全部提前到期，其理应承担归还借款、支付利息及服务费等义务。在被告未实际履行前述还款义务的情形下，原告履行相应担保义务偿还了被告的债务后，依据合同取得上述代为履行债务的追偿权，故其要求被告支付相应代偿款本金的诉讼请求，合法有据，本院对此予以支持。被告拖欠代偿款的行为已经构成违约，应承担违约责任，根据《委托保证合同》约定被告应自原告代偿之日起，以代偿金额为基数，以年利率24%按日向原告支付资金占用费即违约金，现原告自愿调整违约金起算点为最后一期代偿款支付次日，与法不悖，本院予以支持。《委托保证合同》约定违约方应承担因诉讼而产生的律师费及保全担保费，前述费用系原告支出的合理必要费用，现原告提供的证据证明了本案前述两笔费用的损失，且原告主张的费用亦在合理范围内，故原告要求被告承担前述损失，本院均予支持。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩的诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：一、被告洪流应于本判决生效之日起十日内归还原告中融担保投资(深圳)有限公司代偿款人民币48,973.10元；二、被告洪流应于本判决生效之日起十日内支付原告中融担保投资(深圳)有限公司违约金(以人民币48,973.10元为基数，自2018年7月10日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算)；三、被告洪流应于本判决生效之日起十日内赔偿原告中融担保投资(深圳)有限公司律师费损失人民币5,000元；四、被告洪流应于本判决生效之日起十日内赔偿原告中融担保投资(深圳)有限公司保全担保费损失人民币1,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1,175元，财产保全费人民币329元，以上合计人民币1,504元(原告已预付)，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海金融法院。审 判 长  郝晓鹃人民陪审员  周 嘉人民陪审员  王进英二〇一八年十二月二十九日书 记 员  徐晓航附：相关法律条文一、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。二、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。