广东省肇庆市高要区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1204民初558号原告：谭玉生，男，1956年2月29日出生，汉族，住肇庆市高要区，委托代理人：吴达良，广东七星律师事务所律师。被告：关文辉，男，1971年2月17日出生，汉族，住肇庆市主朵区，被告：伦慧玲，男，1975年11月30日出生，汉族，住肇庆市主朵区，被告：中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司，住所地肇庆市二塔路东侧**“汇景.四季康庭**桉首层08、09商铺及二层202号房屋，统一社会信用代码9144120089528957XK。负责人：黄凯，该公司经理。委托代理人：梁剑华、梁颖仪，广东余黎张律师事务所律师。原告谭玉生诉被告关文辉、伦慧玲、中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月20日立案后，依法由简易程序为转普通程序，公开开庭进行了审理。原告谭玉生的委托代理人吴达良到庭参加了诉讼；被告中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司、关文辉、伦慧玲经本院合法传唤没有正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭玉生向本院提出诉讼请求：1、判令被告伦慧玲对原告因本次交通事故所损失在机动车的交强险和第三者商业险赔偿范围内进行赔偿，在交强险赔偿范围内优先赔偿精神损害抚慰金；2、判决令被告赔偿原告因交通事故所产生的各项损失合计人民币259563.56元（详见附页赔偿费用明细表）；3、判令三被告承担连带赔偿责任；4、本案诉讼费用由被告共同承担。事实与理由：2016年11月2日21时35分，关文辉驾驶的粤Ｈ×××**号牌小轿车在行至高××区××村路段时与原告发生碰撞，造成谭玉生受伤的道路交通事故。经肇庆市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定关文辉承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。事故发生后，原告送佛山市三水区医院住院就诊40天，产生了医疗费用110000元多，后经临床司法鉴定所认定，原告的残疾八级。为维护合法权益，原告特诉至法院，请求判如诉请。被告中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司答辩称：一、肇事粤Ｈ×××**号小客车在我公司购买了交强险和50万元（不计免赔）的第三者责任保险，事故发生均在保险有效期内。二、本金交通事故谭玉生已与伦慧玲达成了调解协议，协议中已经约定医疗费、伙食费、护理费、后续治疗费交通费精神抚慰金、误解工费、伤残赔偿金等进行了赔付，且协议已经履行完毕。现原告就本起事故起诉的各项诉请明显属于重复起诉，请求法院依法驳回原告的起诉。三、对原告的各项损失赔偿请求答辩如下：1、住院伙食费没有异议，且原告已与伦慧玲达成调解协议中已包含了此项，明显属于重复起诉，请求法院依法驳回原告的请求；2、护理费，一般以50元/天计算，且原告已与伦慧玲达成调解协议中已包含了此项，明显属于重复起诉，请求法院依法驳回原告的请求；3、营养费过高，且无医嘱，其诉请于法无据，且原告已与伦慧玲达成调解协议中已包含了此项，明显属于重复起诉，请求法院依法驳回原告的请求；4、精神抚慰金过高，因原告的评残不正确，我公司已向法院申请对原告的伤残和误解工期限作合理的鉴定。且原告已与伦慧玲达成调解协议中已包含了此项，明显属于重复起诉，请求法院依法驳回原告的请求；5、误工费，我司已申请合理的误解工期限鉴定，且原告已与伦慧玲达成调解协议中已包含了此项，明显属于重复起诉，请求法院依法驳回原告的请求；6、交通费过高，且没有提供与就攻时间、地点相符合的交能票据，且原告已与伦慧玲达成调解协议中已包含了此项，明显属于重复起诉，请求法院依法驳回原告的请求；7、该费用不属于保险公司赔偿的范围，且原告已与伦慧玲达成调解协议中已包含了此项，明显属于重复起诉，请求法院依法驳回原告的请求。四、根据法律规定，本案所产生的诉讼费用不应由我司承担。被告关文辉、伦慧玲没有作出书面答辩，也没有到庭参加诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人争议的部分，本院根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2016年11月2日21时35分，关文辉驾驶的粤Ｈ×××**号牌小轿车在行至高××区××村路段时与原告发生碰撞，造成谭玉生受伤的道路交通事故。经肇庆市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定关文辉承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。事故发生后，谭玉生受伤后，即被送往佛山市三水区人民医院住院治疗，至2016年12月13日出院，住院医疗费均由关文辉煌支付了。被诊断为：一、外伤性L4椎体双侧椎弓峡部裂并采4椎体向前11度滑脱，二、中型颅脑损伤：1、双侧额部硬下少量出血并脑挫裂伤，2、双额部及左颞顶部硬膜下积液，3、左枕部皮肤软组织挫擦裂伤；二三、胸部外伤。左肺挫伤；四、多处软组织挫裂伤。出院医嘱：1、腰围扩腰下地行走，术后三个月禁弯腰负重动作，骨一科、内分泌科门诊随诊；2、住房院时留壹陪人，出院后全体三个月；3、出院带药。出院后，谭玉生与伦慧玲双方于2017年1月22日签订了一份《人身损害赔偿调解协议书》，内容为“甲方：关文辉，乙方：谭玉生。一、现针对本案各方一致意见确认如下：1、乙方的医疗费124938.5元，全由甲方全额垫支。2、甲方的车损，由甲方垫支。3、（1）结全双方的责任，各方同意一次性按丙认定乙方本次事故的合理损失为103498.54元作为其医疗伙食、护理、后续治疗、交通费等费用的补偿。（2）、甲方一次怀赔偿乙方50000元作为乙方的精神损失费、误工费、伤残赔偿金等费用，该费用由甲方自行承担无需保险赔付，该款双方另行结清。（3）、就如上103498.54元赔款，甲方前期支付135000元。现双方协商一致乙方确认收到135000元，该款经抵扣后，甲方自原同意多出的31501.46元作为本次事故伤者的其他费用无需乙方退还。当事人伦慧玲和谭玉生签名盖指模。另外，谭玉生立下“已收135000元”的字据，但谭玉生实际只收到50000元。2018年1月12日，谭玉生委托广东谨正司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，该所于同年1月24日作出广东谨正司法鉴定所谨正司鉴所[2018]临鉴字第16号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人谭玉生因外伤性L4椎体双侧椎弓峡部裂并采4椎体向前11度滑脱，留下左下肢瘫痪，其伤残程序评定为八级伤残。诉讼过程中，中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司提出对谭玉生的伤残等级和合理的误工期进行重新鉴定申请并获准；经本院同意重新委托了广东正华法医临床司法鉴定所鉴定，2018年8月3日，广东正华法医临床司法鉴定所作出下正华司鉴所临鉴字（2018）第520号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、谭玉生为八级伤残；2、其损害后果由自身疾病与本次外伤共同因素作用造成，其损伤参与度建议为41%-60%；3、其误工期评定为180日。谭玉生对该鉴定所认定的“其损害后果（八级伤残）因自身疾病与本次外伤共因素作用所造成，其损伤程度建议41%-60%。”不服，认为广东正华法医临床司法鉴定所的分析中“为先天发育不良所致的可能性大，其椎间盘突出为退行××变，在受伤之前就已经存在，而非本次操作所致”不明确，有“可能性大”有嫌疑，申请对《鉴定意见书》的鉴定意见“2、其损害后果由自身疾病与本次外伤共同因素作用造成，其损伤参与度建议为41%-60%；”进行重新鉴定，经本院委托了南方医科大学法医鉴定中心和中山医科大学法医鉴定中心重新鉴定，其中南方医科大学法医鉴定中心则认为“谭玉生的病情较为复杂，涉及较强的临床专业知识，我中心单独完成其伤病一问三不知纯及参与度的鉴定”，而不受理；而中山医科大学法医鉴定中心则认为“无法确定被鉴定人‘左下肢肌力4级（八级伤残）由自身疾病与本次外力共同作用”的伤病关系”，故不予受理，两鉴定中心均将所送材料退回。谭玉生是农村户籍，发生事故时其在肇庆市××区金利镇新中心城区经营高要市金利镇业联玻璃店（2009年7月21日成立的个体工商户）。谭玉生的父亲谭乃煊（已故）与母亲黄二妹（1932年10月4日出生）共生育了谭玉生、谭林生、谭燕生三个儿子。另查明：关文辉驾驶的事故车辆粤Ｈ×××**号牌小客车登记车主为伦慧玲。该车在中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司购买了交强险和商业第三者保险50万元（不计免赔）。本院认为:谭玉生与关文辉发生的该交通事故时间地点及事故责任认定由关文辉对该事故负主要责任，谭玉生负次要责任，因有公安局交警部门的责任认定书，且各方当事人没有异议，本院予以确认。鉴于谭玉生伤残程度、护理期180日，因双方无异议，且有广东谨正司法鉴定所和广东正华法医临床司法鉴定所的两次鉴定认定本院予以确认。谭玉生对于广东正华法医临床司法鉴定所《鉴定意见书》的鉴定意见“2、其损害后果由自身疾病与本次外伤共同因素作用造成，其损伤参与度建议为41%-60%；”有意见、不予认可而申请重新鉴定。本院认为谭玉生的申请符合《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定委员会部门作出的鉴定委员会结论有异议，申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应准许：（三）鉴定结论明显依据不足的。”的规定，可以重新鉴定。经本院委托了南方医科大学法医鉴定中心和中山医科大学法医鉴定中心重新鉴定，其中南方医科大学法医鉴定中心则认为“谭玉生的病情较为复杂，涉及较强的临床专业知识，我中心单独完成其伤病无法单独完成其伤病关系及参与度的鉴定”。而不受理；而中山医科大学法医鉴定中心则认为“无法确定被鉴定人‘左下肢肌力4级（八级伤残）由自身疾病与本次外力共同作用”的伤病关系”，故不予受理，两鉴定中心均将所送材料退回。本院向广东正华法医临床司法鉴定所提出答疑要求，该鉴定所复函答疑认为是“通过阅片发现第四腰椎双侧椎弓峡部裂端表现平整光滑，且较圆钝，边缘骨质硬化，椎体周围软组织未见明显肿胀，椎体骨质未见明显挫伤水肿。”而据此认为“其椎弓峡部裂不是本次操作所致，为先天发育不良所致可能性大，其椎间盘突出为退行××变，在受伤之前就已存在，而非本次损伤所致”。而纵观佛山市三水区人民医院的CT、医学影像诊断报告、入院、出院小结等，均没有此表述，且广东正华法医临床司法鉴定所在鉴定意见书上有“为先天发育不良所致可能性大”的不确定述语。结合南方医科大学法医鉴定中心和中山医科大学法医鉴定中心均“无法确定被鉴定人‘左下肢肌力4级（八级伤残）由自身疾病与本次外力共同作用”的伤病关系”的参与度鉴定，故此，对广东正华法医临床司法鉴定所的鉴定意见“2、其损害后果由自身疾病与本次外伤共同因素作用造成，其损伤参与度建议为41%-60%；”本院不予采信。谭玉生对该鉴定意见不予认可抗辩有理。本院予以支持。对于谭玉生与伦慧玲双方签订的《人身损害赔偿调解协议书》问题，因该调解书是在谭玉生出院后，对自己的伤残未能进行评级时所签订，且明显有明显失公平，现谭玉生提出反悔，应予支持中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司抗辩称，谭玉生已就精神损失费、误工费、伤残赔偿金、交通费进行协议，本院不予认可。但对其已支付50000元作相应的扣除。针对谭玉生主张的各项损失，本院根据经庭审质证认证的证据及以上查明的事实，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）以及在本案法庭辩论终结时已颁布的《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定，依法核算如下：1、医疗费460元（重鉴时部分，对于住院期间的医疗费用，由于关文辉和伦慧玲没有提供有关票据，本院无法认定）：2、住院伙食补助费4000元；3、营养费，因谭玉生出院医嘱没有“加强营养”，本院不予确认；4、护理费4800元：谭玉生住院期间按医嘱为壹人陪护，按40天计算，结合谭玉生住院时间及护理事实发生在城镇等的实际情况，按上一年度城镇居民人均可支配收入40975元/年计算40天为4490.41元；5、交通费3000元：谭玉生出院后多次门诊及参加事故处理、委托鉴定确需支出交通费，虽然谭玉生未提供交通费凭证，结合本案的实际情况，可酌情认定1000元为妥；6、误工费71292元：结合谭玉生本次事故受伤后住院、休息、门诊的时间及在事故发生前，谭玉生从事经营个体行业的情况，参照本案法庭辩论终结时已颁布的《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》零售业收入标准68061元/年计算，每月为5671.75元，其误工费为41592.83元[5671.75元/月×（住院40天＋全休180天）＝220天）]，谭玉生请求请求计算至评残前一日，因双方对鉴定机构评定的误工期180日无异议。应按此计算误工期。7、残疾赔偿金：因谭玉生出生于1956年2月29日，发生该事故时是61岁，为此，八级按30%计算，残疾赔偿金为233557.5元（40975元/年×19年×30%）。8、关于被扶养人黄二妹的生活费问题，因谭玉生虽是农村户籍，但其已在城镇生活工作起过一年以上，按规定其应扶养的扶养人的生活费计算也应按城镇居民生活标准计算。那么，被扶养人黄二妹的生活费为15099元（30198元/年×5年×30%）÷3）。9、精神抚慰金30000元，因谭玉生的伤残被评定为八级，无须对其造成了其左下肢肌力4级（单肢瘫）的伤害，结合其应承担的次要责任，谭玉生请求精神抚慰金30000元过高，可适当调整为20000元为妥。以上谭玉生合理合法部分的各项损失合计320199.74元。综上，对于谭玉生的各项经济损失有医疗费、住院伙食补助费合共4460元。应由中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司在交强险的医疗费赔偿限额内进行赔偿。对于护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神抚慰金等共计315739.74元，先由中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司在交强险的死亡伤残赔偿金限额内进行赔偿110000元，余下的205739.74元，按责任由谭玉生（行人）负担20%则是41147.95元，关文辉负担80%则是164591.79元，扣除谭玉生与伦慧玲协议所领取的50000元，余下114591.79元，应由中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司在商业第三者保险中进行赔偿。对于谭玉生支付的鉴定费1950元，因谭玉生在本次事故中负次要责任，故谭玉生应负担390元，余下的1560元应由关文辉承担，又因关文辉驾驶的粤Ｈ×××**号小客车在中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司购买了商业第三者保险，故，此款应由于保险公司承担。对于中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司支付的3968元重新鉴定费，因重新鉴定仍为八级伤残，故应由保险公司承担。被告中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司关文辉、伦慧玲经本院合法传唤没有正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃辩证和质证的权利。并影响本院在查明事实的基础上，依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，并参照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第四条、第九条、第十七条第三款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条第二款的规定，判决如下：一、确认本事故造成原告谭玉生的经济损失有（未含关文辉支付的医疗费部分和鉴定费）、医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、交通费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神抚慰金等合共320199.74元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险的医疗和伤残赔偿限额范围内赔偿114460元给原告谭玉生；三、被告中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者保险责任中赔偿114591.79元给原告谭玉生；四、被告中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者保险责任中赔偿1560元鉴定费给原告谭玉生；五、驳回原告谭玉生其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5404.45元，由原告谭玉生负担654.45元，被告关文辉、伦慧玲负担2592元，被告中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司负担2258元。重新鉴定费3968元，被告中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 长  徐海球人民陪审员  黄巧英人民陪审员  徐玉桂二〇一八年十二月二十日书 记 员  张女焕