北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0105民初73906号原告：季珍妮，女，汉族，1964年3月26日出生，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：赵福，辽宁政德律师事务所律师。委托诉讼代理人：管圣峰，辽宁政德律师事务所律师。被告：杨锐生，男，汉族，1968年11月16日出生，住广东省汕头市龙湖区。委托诉讼代理人：袁捷，北京市中闻律师事务所律师。原告季珍妮与被告杨锐生合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告季珍妮及其委托诉讼代理人赵福、管圣峰，被告杨锐生的委托诉讼代理人袁捷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告季珍妮向本院提出诉讼请求：判令杨锐生给付季珍妮合伙经营清算款1236928.43元。事实和理由：2014年2月15日，双方签订《关于北京紫荆汇通投资有限公司合作协议》（以下简称《合作协议》），约定：双方共同经营皇朝娱乐公司。合同签订后，杨锐生没有按照约定出资，导致公司经营陷入困境。季珍妮无奈之下解除了与杨锐生的合作协议，并要求杨锐生给付季珍妮装修投资款。季珍妮向杨锐生发出清算通知，杨锐生也拒绝参加。季珍妮依法进行了清算，并向杨锐生发出清算结果通知书。杨锐生拒绝履行付款义务，故季珍妮向法院提起诉讼，望判如所请。被告杨锐生辩称，不同意季珍妮的全部诉讼请求。杨锐生已经履行了出资义务，季珍妮无权解除《合作协议》。双方约定由杨锐生取得皇朝娱乐KTV项目的租赁经营权，包括收购皇朝娱乐KTV项目的租赁经营权及结清KTV所欠房屋租金，支出的费用作为杨锐生对项目的投资，杨锐生为此共支出了2624491.52元；取得经营权后，双方约定由季珍妮对KTV进行装修，装修款作为季珍妮的投资，由于不能确定各自投资的具体金额，于是双方暂定合作前期双方各投资2000000元。季珍妮不遵守《合作协议》的约定导致经营损失在先，无权解除《合作协议》。季珍妮违反合同约定的“经营策略、装修方案和各项支出由双方共同审核”，仓促装修，3月28日开业即被公安机关、消防机关勒令停业整改一个月。经营过程中季珍妮违反制度私自窃单，造成营业损失。面对巨大的经济压力，季珍妮一走了之，杨锐生不得不一边维持经营，一边尝试与北京华侨大厦公司（以下简称华侨大厦公司）解除租赁合同。经努力，华侨大厦公司与北京紫荆汇通投资有限公司（以下简称紫荆汇通公司）于2015年12月31日签订了《解除协议》，但约定须交清全部费用。为此杨锐生承担了2014年2月15日至2015年12月31日经营期间的房屋租金共计3278100.91元。季珍妮向杨锐生主张向其支付合伙经营清算款1236928.43元没有事实和法律依据。季珍妮提交的各项通知均未送达到杨锐生处，清算纪要缺乏合法性。审计报告无效，不符合企业会计制度，装修票据非正规发票。本院根据当事人陈述及提交的证据，查明事实如下：2012年1月1日，华侨大厦公司（甲方、出租方）与紫荆汇通公司（乙方、承租方）签订《租赁合同》，约定，甲方将华侨大厦地下一层建筑面积约1853平方米的场地出租给乙方用于经营，经营范围为：歌厅、舞厅、歌舞表演；租赁期限从2012年1月1日至2018年12月31日，租期届满前乙方欲续租的，应提前90天向甲方提出申请，协商续约事宜；场地年租金为3196832元；月租金为266402.67元，租金按月交纳；首期租金于本协议签订之日三日交纳，以后每月前七日内交纳该月租金；经双方协商，租赁场地自2012年1月1日至2013年12月31日期间年租金标准为3196832元；自2014年起，年租金标准上浮，上浮上限为原年租金的8%。2014年2月15日，杨锐生（甲方）与季珍妮（乙方）签订了《合作协议》，约定：双方一致决定联合出资共同经营紫荆汇通公司承租的皇朝娱乐公司；地址为北京市东城区王府井大街**华侨大厦**；公司前期拟投资400万元，甲方出资200万元，占总股份的50%；乙方出资200万元，占总股份的50%；皇朝娱乐公司投资资金的增减由甲乙双方共同协商，依据最终投资金额确定占股比例；合作期限从协议签订之日起至2018年12月31日止；此前如甲方需要转让皇朝娱乐公司的全部股权和经营权，须经乙方同意，乙方并享有优先购买权；如乙方放弃购买权，甲方应将转让款额的50%补偿给乙方。该补偿款不得低于300万元；分红周期为2个月，应于下个月的15号之前将应得的利润分配给乙方；任命季珍妮担任总经理职务，全面负责公司经营管理；杨锐生任副总经理兼财务总监；乙方接收皇朝娱乐公司后需要对现有的设备、设施进行全部的改造、装修、升级，费用由乙方承担（计入成本），杨锐生应给予必要的配合；公司的装修方案和各项支出由甲乙双方共同审核。2015年1月9日，季珍妮以合伙协议纠纷为由将杨锐生诉至北京市东城区人民法院。2015年8月18日，北京市东城区人民法院作出（2015）东民（商）初字第1232号民事判决书，该院经审理查明：2014年8月18日，季珍妮向杨锐生发送短信，载明：由于杨锐生没有按照合作协议履行出资，也没有履行协议中的职责，导致皇朝娱乐公司无法正常经营；故其正式书面通知解除2014年2月15日签订的合作协议。2014年8月25日，季珍妮以及代理人赵福向杨锐生发出《合作期间账目清算通知书》，载明：其于2014年8月18日分别以书面形式及手机短信形式通知杨锐生，解除经营皇朝娱乐公司项目；现通知杨锐生接到通知2日内进行合作期间所有投资账目清算；逾期杨锐生不参加，其将启动法律程序，由此产生的法律后果及一切费用由杨锐生来承担。北京市东城区人民法院经审理认为季珍妮解除了与杨锐生之间的合作协议，双方应对合伙经营期间的债权债务关系进行清算，对合伙财产进行处理，判决驳回季珍妮的诉讼请求。2015年7月10日，汇亚昊正（北京）会计师事务所有限公司出具的皇朝娱乐公司《2014年度装饰装修工程专项审计（鉴证）报告》，该报告载明：2014年度，皇朝娱乐公司装饰装修工程支出总金额2325780元，其中包括房租213200元、业务招待费100000元。2015年11月9日，季珍妮向杨锐生发出《经营期间账户清算通知书》，要求杨锐生于2015年12月1日上午9点在大兴区兴泰街5号院2号楼101室对合作经营期间收入及支出等所有账目进行清算。杨锐生称未收到上述通知书。2015年12月1日，季珍妮与出纳季秀萍、季珍妮代理律师赵福共同作出《账目清算会议纪要》，载明：2014年4月27日至2014年8月11日收入2044326元，支出1929836.05元，酒水库存48498.32元，北京银行账户余额210.95元；统计出来后利润432728.89元，各分得216364.45元，后季珍妮另附酒水款80000元，再加上上次起诉判决书中认定在开业前季珍妮比杨锐生多投入940563.98元，总计杨锐生应退还季珍妮1236928.43元。2018年8月24日，紫荆汇通公司出具证明，载明：杨锐生获得北京皇朝娱乐KTV项目的经营权的对价是股权转让款1685220元及2013年11月1日至2014年2月10日租金939271.52元，共计2624491.52元，并已全部支付完毕，我公司将北京皇朝娱乐KTV项目的租赁经营权全权交由杨锐生接管；北京皇朝娱乐KTV项目于2014年4月27日才开始正常经营，后因拖欠租金及员工工资导致保安堵门不让营业而于2014年8月中旬停业；因皇朝娱乐KTV项目确实经营状况不佳，一直亏损，房租不能及时缴纳，我公司不得不于2015年12月31日和北京华侨大厦公司签订了《租赁合同解除协议》，约定由承租方结清所有欠付华侨大厦公司的款项后解除租赁合同，后杨锐生结清了所有欠付华侨大厦公司的款项，《租赁合同》于2015年12月31日解除。杨锐生另提交华侨大厦公司与紫荆汇通公司签订的《租赁合同》、杨锐生与紫荆汇通公司股东签订的《股权转让合同》《股权转让合同之补充协议》等，用以证明涉案事实。其中两份2014年2月10日签订的《股权转让合同》约定紫荆汇通公司的两位股东将100%公司股权转让给杨锐生。2014年3月14日签订的《股权转让合同之补充协议》约定乙方仅拥有紫荆汇通公司华侨大厦项目的管理权与收益权，不拥有对紫荆汇通公司的处分权，故在本补充协议生效后将公章、财务章、合同章立即归还两位原股东。季珍妮不认可上述《股权转让合同》《股权转让合同之补充协议》的真实性。庭审中，季珍妮提交2014年4月27日至2014年8月11日期间的会计统计表打印件，经季珍妮统计，该期间收入2044326元、支出1929836.05元、酒水库存48498.32元、北京银行账户余额210.95元、付房租（2014年4月、5月）396402.67元、欠货款126873元；季珍妮提交2017年3月17日收据一张，载明为2014年货款（部分货款），金额为80000元。季珍妮称，杨锐生的投资是2014年2月15日至2014年8月13日的房租，每月266402.67元，共计1598416.02元，其中季珍妮垫付了213200元，因此杨锐生实际投资了1385216.02元，其比杨锐生多投入了940563.98元；季珍妮另投入80000元酒水款，另有未分配利润216364.45元。杨锐生称，装修费用为季珍妮出资，季珍妮支付了21万余元房租，其余房租为杨锐生支付；双方另投入流动资金57万余元；皇朝娱乐KTV项目一直处于亏损状态，目前经营账目已无法找到。本案审理过程中，证人祖全军出庭作证称：2014年自杨锐生手中收购皇朝娱乐歌厅经营权，转让费370万余元，转让费支付给了杨锐生的爱人。本院认为，根据季珍妮的陈述及杨锐生提交的紫荆汇通公司出具的证明，可以证明皇朝娱乐KTV于2014年8月中旬停业，季珍妮与杨锐生的合作已实际不能履行，季珍妮亦向杨锐生发出了载有解除合同的通知函，故本院确认《合作协议》于2014年8月25日解除。季珍妮与杨锐生约定各投资50%，投资资金的增减由甲乙双方共同协商，现双方未就投资资金的增减达成过修改意见，故杨锐生与季珍妮在损失的负担与盈利的分配上仍应当按照各50%的比例结算。杨锐生以其自己的名义从紫荆汇通公司购得皇朝娱乐KTV项目的经营权，项目停业后，亦无证据证明杨锐生将皇朝娱乐KTV项目的处置价款给付季珍妮，故杨锐生因购得经营权所支付的价款及补交的经营前欠付的租金非本案涉及的投资款。根据约定，季珍妮所支付的装修费用应视为其对涉案项目的投资。《合作协议》明确约定“公司的装修方案和各项支出由甲乙双方共同审核”，季珍妮所付装修费用未经杨锐生审核同意，杨锐生亦不认可审计报告所记载的内容，季珍妮应当就此承担不利法律后果，本院根据装修已实际完成的客观情况及双方于《合作协议》中约定的预估投入金额，酌定季珍妮因装修所支付的款项为2000000元。皇朝娱乐KTV经营期间杨锐生与季珍妮认可的对方支付的房租均非以营业收入支付，应视为双方对涉案项目的投资，双方对此亦无异议，故本院认定杨锐生就该项投资1385216.02元，季珍妮因该项投资213200元。杨锐生辩称其支付的2014年8月后的租金不属于双方合作期间的租金，不能视为杨锐生在本案中的投资。杨锐生负责皇朝娱乐KTV的财务，其应当持有相关财务凭证，杨锐生以财务账目丢失为由拒不提供，应推定季珍妮主张的事实成立，但其主张的数额中包括2014年4月至5月房租一项，该项款项与双方于庭审中确认的事实不符，本院不予确认。季珍妮未能证明其所提交的80000元收据与本案争议的关联性，本院对该笔款项不予确认。故本院认定涉案项目于合作期间盈利36326.22元。杨锐生所称双方投入的流动资金因无证据证明，本院不予确认。综上，涉案项目已停止经营，双方的投资应视为损失，由双方各负担50%，即1799208.01元，杨锐生所投资金与该数额的差额应给付季珍妮。涉案项目的盈利36326.22元，双方各享50%，即18163.11元，应由杨锐生给付季珍妮。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，判决如下：一、原告季珍妮与被告杨锐生于二〇一四年二月十五日签订的《关于北京紫荆汇通投资有限公司合作协议》于二〇一四年八月二十五日解除；二、被告杨锐生于本判决生效后十日内给付原告季珍妮432155.1元；三、驳回原告季珍妮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15932元，由原告季珍妮司负担8150元（已交纳）；由被告杨锐生负担7782元（于判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  赵 鑫人民陪审员  郝建丰人民陪审员  杨占珍二〇一八年十二月二十八日书 记 员  李昊洋