广东省湛江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤08刑终422号原公诉机关广东省吴川市人民检察院。上诉人（原审被告人）蔡上有，绰号“黎头”，男，汉族，1988年2月2日出生于广东省吴川市，小学文化，农民，住吴川市。曾因犯非法制造枪支罪、抢劫罪于2007年12月4日被广东省吴川市人民法院判处有期徒刑十一年，2014年8月刑满释放。因本案于2018年4月20日自动投案，同日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于吴川市看守所。指定辩护人招昇昀，广东法博律师事务所律师。原审被告人蔡华耀，绰号“肥耀”，男，汉族，1986年7月6日出生于广东省吴川市，小学文化，农民，住吴川市。因本案于2017年12月6日到吴川市公安局振文派出所投案，同日被该局取保候审，2018年8月27日被广东省吴川市人民法院取保候审。指定辩护人谢曜蔚，广东万维律师事务所律师。广东省吴川市人民法院审理广东省吴川市人民检察院指控原审被告人蔡上有、蔡华耀犯故意伤害罪一案，于2018年10月29日作出（2018）粤0823刑初422号刑事判决。宣判后，原审被告人蔡上有不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年10月24日11时许，被害人陈某1与蔡某1（已被判刑）在吴川市振文镇大桥圩惠新五金店门口处因车辆拦路的问题发生争吵，随后蔡某1打电话纠集他人对陈某1进行殴打，陈某1被打后离开现场，陈某1的儿子陈某2得知其父亲在大桥圩被打后，便从村中的庙里取来一把未开封的长刀赶到现场，陈某2以为被告人蔡华耀殴打其父亲陈某1，便挥长刀砍向蔡华耀后颈部，蔡华耀躲避不及被砍中后颈部。蔡华耀便用双手抓住陈某2的双手企图夺刀，在旁边的蔡某1也冲上去帮蔡华耀夺刀，蔡上有见到后也从地上捡起一根木棍冲向陈某2并用木棍打中陈某2的大腿。陈某2倒地后，被告人蔡上有、蔡华耀及同案人蔡某1三人继续对陈某2进行殴打。经吴川市公安司法鉴定中心鉴定，陈某2的损伤程度为轻伤二级，陈某1的损伤程度为轻微伤，蔡某1的损伤程度为轻微伤。另查明，2017年10月24日，被告人蔡上有、蔡华耀与被害人陈某1、陈某2在振文派出所的主持下，签订了《和解协议书》。蔡上有、蔡华耀已赔偿各项经济损失共140000元给被告人陈某1父子，并取得被害人陈某1、陈某2的谅解。原判认定上述事实的证据有：立案决定书，被告人蔡上有、蔡华耀的供述与辩解，同案人蔡某1等人的供述与辩解，被害人陈某1、陈某2的陈述，证人蔡某2、蔡某3、彭某的证言，鉴定意见，现场勘验检查笔录、现场照片，辨认笔录，到案经过，现场检测报告书，刑事判决书，户籍证明等。根据上述事实和证据，原判认为：被告人蔡上有、蔡华耀结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。被告人蔡上有、蔡华耀案发后自动归案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法对二人从轻处罚。案发后，被告人蔡上有、蔡华耀与被害人陈某1、陈某2达成和解并取得被害人陈某1、陈某2的谅解，赔偿被害人陈某1、陈某2各项损失共14万元，可酌情对二被告人从轻处罚。被告人蔡上有曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。鉴于被告人蔡华耀是初犯，案发后自动归案，并如实供述其罪行，认罪态度好，且已赔偿两名被害人经济损失并取得谅解，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故对被告人蔡华耀适用缓刑。根据被告人蔡上有、蔡华耀犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第四十五条、第六十一条、第六十二条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款之规定，作出判决：一、被告人蔡上有犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人蔡华耀犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月。宣判后，上诉人蔡上有上诉及其辩护人辩护称：1、上诉人的行为具有防卫性质，依法应当减轻处罚。2、上诉人有自首情节，且案发后积极赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，原审判决量刑过重。综上，请求二审法院从轻处罚。原审被告人蔡华耀的辩护人辩护称：鉴于原审被告人蔡华耀对一审判决无异议，其尊重蔡华耀的意见。但因本案事出有因，且原审被告人蔡华耀有自首情节，是初犯，偶犯，且已赔偿被害人的经济损失并取得谅解。请求对蔡华耀从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人蔡上有和原审被告人蔡华耀犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人蔡上有及其辩护人所提的上诉、辩护意见。经查，1、上诉人蔡上有见到原审被告人蔡华耀在抢夺陈某2的刀时，其从地上捡起一根木棍冲向陈某2并用木棍打中陈某2的大腿。陈某2倒地后，刀已被人抢走丢到一边，但上诉人蔡上有、原审被告人蔡华耀及同案人蔡某1三人继续对陈某2进行殴打，致轻伤二级。上诉人蔡上有没有防卫的前提条件，反而在主观上具有伤害他人的故意，故其行为不具有防卫性质。2、上诉人蔡上有与原审被告人蔡华耀结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。上诉人蔡上有是累犯、有自首情节、赔偿被害人经济损失并取得谅解，原审法院据此判处其有期徒刑一年，量刑并无不当。上诉人蔡上有及其辩护人所提的上诉、辩护意见均不成立，本院均不采纳。关于原审被告人蔡华耀的指定辩护人所提的辩护人意见。经查，本案确是事出有因，且原审被告人蔡华耀有自首情节，是初犯，偶犯，且已赔偿被害人的经济损失并取得谅解。原审法院已据上述情节对原审被告人蔡华耀从轻处罚，现其指定辩护人请求再对其从轻处罚，据理不足，不予采纳。本院认为，上诉人蔡上有和原审被告人蔡华耀结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人蔡上有、原审被告人蔡华耀案发后自动归案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法对其二人从轻处罚。案发后，上诉人蔡上有和原审被告人蔡华耀赔偿被害人陈某1、陈某2各项经济损失共14万元，并取得被害人陈某1、陈某2的谅解，可酌情对其二人从轻处罚。上诉人蔡上有曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。鉴于原审被告人蔡华耀具有自首情节，且已赔偿两名被害人的经济损失并取得谅解，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可对原审被告人蔡华耀适用缓刑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人蔡上有及其辩护人所提的上诉、辩护意见经查均不成立，本院均不予采纳。原审被告人蔡华耀的指定辩护人请求再对蔡华耀从轻处罚，据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈文君审判员  张春燕审判员  罗勇峰二〇一八年十二月二十七日书记员  林 钦附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审理。