福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2018)闽05刑终1739号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）唐进法，男，1964年8月14日出生，汉族，高中文化，务工，住湖北省天门市。因涉嫌犯盗窃罪于2018年4月13日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人张坤，男，1986年8月8日出生，汉族，文盲，务工，住四川省平昌县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年4月13日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人张坤、唐进法犯盗窃罪一案，于2018年10月10日作出（2018）闽0582刑初1862号刑事判决。宣判后，原审被告人唐进法不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人唐进法，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原审判决认定，2018年3月28日至4月12日间，被告人张坤、唐进法经预谋，到晋江市福州大学城工地图书馆大楼等处，盗走被害人张某1、汤某、邓某1铝合金窗户框、门框等建筑材料，可查明赃物价值共计7597元。具体事实如下： 1.2018年3月28日晚上，被告人张坤、唐进法到上述地点盗走被害人张某1200多斤铝合金窗户框等建筑材料（无法估价）。 2.2018年3月29日晚上，被告人张坤、唐进法到上述地点盗走被害人张某1200多斤铝合金窗户框、铝合金框条等建筑材料（无法估价）。 3.2018年3月30日晚上，被告人张坤、唐进法到上述地点盗走被害人张某1铝合金框条等建筑材料（无法估价）。 4.2018年4月1日晚上，被告人张坤、唐进法到上述地点盗走被害人张某1铝合金框条、立柱等建筑材料（无法估价）。 5.2018年4月2日晚上，被告人张坤、唐进法到上述地点盗走被害人张某1铝合金窗户框等建筑材料（无法估价）。 6.2018年4月8日21时许，被告人张坤、唐进法到上述地点盗走被害人汤某5捆铝合金踢脚线（每捆20条，每条长5米，无法估价）及16条散装的铝合金踢脚线（每条长5米，无法估价）。案发后，公安机关追回上述被盗建筑材料发还被害人汤某。 7.2018年4月12日20时许，被告人张坤、唐进法到上述地点盗走被害人邓某1价值6160元的22个成品铝合金门框及价值1437元的16条未组装的门框长条。案发后，公安机关追回上述被盗建筑材料发还被害人邓某1。 2018年4月13日，被告人唐进法、张坤分别在晋江市民宅被公安机关抓获。 另查明，被告人张坤、唐进法尚未进行本案作案前，系由被告人张坤以出售废品的名义电话联系被告人唐进法到涉案工地，后二人才共同作案。被告人唐进法案发后，公安机关追回被害人张某1部分被盗建筑材料铝合金窗框38个、铝合金窗扇6个、铝合金框柱6条、铝合金框槽1条、铝合金框条1条、角铝条8条，并发还给被害人张某1。 原判认定前述事实的证据有被害人张某1、汤某、邓某1的陈述，证人杨某,步某,4、张某2、马某,4、屠某,4的证言，调取证据清单、监控视频、截图、被盗物品照片、发还清单、现场勘验笔录、照片、现场平面比例图、提取痕迹、物证登记表，价格认定结论书，抓获、破案经过报告、工作说明、通话记录及被告人张坤、唐进法的供述等。 原审法院认为，被告人张坤、唐进法以非法占有为目的，结伙采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人张坤犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人唐进法犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。三、责令被告人张坤、唐进法共同退赔被害人张某1相应经济损失。 上诉人唐进法上诉称，因张坤联系其收废品才到工地收废品，主观上不具备非法占有的目的，原判认定其行为构成盗窃罪定性有误，量刑偏重，请求二审依法改判较轻刑罚。 经审理查明，原判认定上诉人唐进法与原审被告人张坤于2018年3月28日至4月12日间，到晋江市福州大学城工地图书馆大楼等处，盗走被害人张某1、汤某、邓某1等人铝合金窗户框、门框等建筑材料，可查明赃物价值共计人民币7597元，公安机关追回被害人张某1部分被盗建筑材料并发还给被害人张某1等事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。 关于上诉人唐进法提出其行为不构成盗窃罪的上诉理由。经查，被害人张某1等人的陈述、证人杨某,4等人的证言，调取证据清单、监控视频、截图、被盗物品照片、发还清单、现场勘验笔录、提取痕迹、通话记录及上诉人唐进法、原审被告人张坤的供述等证据，充分证实了上诉人唐进法经原审被告人张坤提议后，共同进入晋江市福州大学城工地图书馆大楼等处，盗走被害人张某1等人的建筑材料的事实。上诉人唐进法主观上具有非法占有的目的，客观上实施了与原审被告人张坤互相配合秘密窃走被害人的建筑材料的行为，其行为应以盗窃共犯论处。上诉人唐进法提出的该上诉理由与事实及法律规定不符，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人唐进法、原审被告人张坤以非法占有为目的，结伙采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原判综合上诉人唐进法、原审被告人张坤的犯罪事实、在共同犯罪中的作用等情节，对上诉人唐进法、原审被告人张坤量刑适当。上诉人唐进法提出改判较轻刑罚的上诉理由不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄生计 审判员  傅兴锴 审判员  王柳玲 二〇一八年十二月二十八日 书记员  吴晶晶 附：本案所适用的法律法规 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 -1-