北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0114民初9216号原告：郭长江，男，1966年3月16日出生，汉族，住河北省保定市易县。委托诉讼代理人：肖梅霞，北京安翔律师事务所律师。被告：曲杰红，女，1974年12月7日出生，汉族，住山东省济南市商河县。委托诉讼代理人：汪竹，北京证金律师事务所律师。被告：中华联合财产保险股份有限公司北京分公司，住所地北京市东城区安外西滨河路**院首府大厦**楼。负责人：李扶坚，副总经理。委托诉讼代理人：贺欢，北京市德达律师事务所律师。原告郭长江与被告曲杰红、中华联合财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称中华联合公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭长江及其委托诉讼代理人肖梅霞，被告曲杰红及其委托诉讼代理人汪竹，被告中华联合公司的委托诉讼代理人贺欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭长江向本院提出诉讼请求：1．被告赔偿原告医疗费62589．61元、住院伙食补助费2300元、营养费4500元、护理费13500元、误工费39600元、交通费3000元、残疾赔偿金249624元、被扶养人生活费11296．88元、精神损失费10000元，合计396410．49元；2．诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：原告系昌平区xx工地瓦工，2017年9月24日18时许，孙运普驾驶被告曲杰红所有的混凝土泵车打灰，由于泵车机械故障，泵车混凝土输送管道堵塞失控甩管，击中原告，致使原告多处受伤。原告先后在昌平区医院、北京市红十字会、中国人民解放军第306医院进行治疗，共计住院23天。孙运普受雇于曲杰红，事故泵车在被告中华联合公司投保，事故发生在保险期内，现原被告双方无法就赔偿事宜协商一致，故诉至法院望判如所请。曲杰红辩称，郭长江受伤是其自身原因导致，属于工伤，应由其雇主承担责任，请法院驳回原告的诉讼请求。中华联合公司辩称，本案不属于交通事故，是在工地作业发生的意外事件，郭长江受伤属于工伤，我方承保的是起重、装卸、挖掘特种车辆本身损失险，不包括人员损失，因此不在我方的承保范围内，我方不应承担赔偿责任，另外原告主张的各项费用的赔偿标准也过高。经审理查明：2017年9月24日，曲杰红应案外人郭某要求，指派雇员孙运普驾驶曲杰红所有的泵车在北京市昌平区xx工地进行混凝土浇筑，郭长江作为瓦工受雇于案外人郭某也在现场施工，因施工需要，郭长江在泵车浇筑混凝土过程中需要手扶泵车混凝土橡胶浇筑管，施工过程中郭长江受伤。北京市昌平区崔村派出所接案外人马云明报警后派民警到现场工作，崔村派出所接警记录显示：“2017年9月24日18时许，崔村派出所接马云明报警称：在昌平区xx工人受伤，接报后我所民警立即赶往现场工作。经工作了解，受伤工人郭长江（男，身份证号：×××，户籍所在地：河北省保定市xx）因泵车×××操作时出现机械故障导致其受伤。”本院根据郭长江的申请调取了崔村派出所制作的询问笔录，孙运普在笔录中对事发经过描述如下：“2017年9月24日18时许，我到昌平区xx操作泵车对地基进行混凝土灌注，到20时许，我看到拿着橡胶管进行灌注的工人被橡胶管甩到了地上，然后我就赶紧把机器遥控停了，并把橡胶管挪到了离那工人比较远的地方，其他干活的人把倒地的工人抬到了一旁的空地上，过了一会999急救车把那受伤的工人拉走了，再过了一会警察就来，现在我来派出所反映情况……那工人手里握着橡胶管的一端，另一端连着泵车的铁管，利用泵车的液压系统将混凝土从泵车里通过铁管和橡胶管喷射出来……我用遥控器操作泵车的铁臂走向，并且时刻注意泵车的运行情况……今天泵车工作的时候喷射出混凝土的量不稳定，因为今天装在混凝土中小块的石子有点多，造成了喷射的不稳定……开工的时候喷射混凝土不稳定情况持续了约两分钟，后来又出现过一两次，再后来就看到那个工人被橡皮管甩到了地上……喷射混凝土的时候铁管和橡皮管容易被小石子堵上，造成管内的压力时大时小，喷射出的混凝土的量时多时少……我看到泵车有时候刚堵上马上就又通了，我想着应该没什么事，也有对管道、臂架进行检查，是我自己疏忽大意了。”马云明在笔录中对事发经过描述如下：“2017年9月24日18时50分，我的司机董丰山给我打电话说xx工地伤了一个工人，然后我就从城区赶紧回到工地，到的时候999急救车已经把受伤的工人拉走了，我听工人说是泵车浇筑混凝土的时候把人给伤了，因为我给泵车上了商业保险，我给保险公司打电话说了这个情况，保险公司说需要报警后公安机关出具相关证明才能进行理赔程序，然后我就报警了，过了一会警察就来了。”事故发生后，郭长江先被送至北京市昌平区医院，但未被收入院治疗，同日被送往北京市红十字会急诊抢救中心住院治疗，入院诊断为颅底骨折合并右侧耳漏、右肩胛骨粉碎性骨折、右侧硬膜外血肿、气颅、右侧颞顶、蝶骨骨折、右侧乳突积液、头部开放伤口、颅外软组织损伤、双侧胸腔积液、双肺挫伤、右锁骨远端骨折、右肩关节积液、右肩前上盂唇撕脱、右冈上肌肌腱损伤、右肩锁关节损伤、右侧第8肋骨骨折，住院期间结合复查结果补充诊断：右侧第2-5、10肋骨骨折、右侧面神经瘫。2017年10月17日，郭长江要求出院，经医院科主任批示后给予办理出院，建议全休一月，一月后门诊复查，出院后继续治疗右侧面神经瘫痪，不适随诊，备注住院期间陪护一人。出院后为继续进行治疗，郭长江除前往北京市红十字会急诊抢救中心进行复诊外，还分别前往北京市昌平区医院、中国人民解放军第306医院和北京市昌平区崔村社区卫生服务中心就诊。其中，2017年12月12日，北京市红十字会急诊抢救中心诊断证明书显示郭长江右侧第2-10肋骨骨折。郭长江在北京市红十字会急诊抢救中心共住院治疗23天，支出医疗费52159．81元，入院前和出院后为进行治疗共支出医疗费9601．8元，支付救护车费用528元。案件审理过程中，本院根据郭长江的申请，委托北京市红十字会急诊抢救中心司法鉴定中心（以下简称红十字鉴定中心）对郭长江的上述伤情进行了伤残等级及营养期、护理期、误工期鉴定。2018年8月10日，红十字鉴定中心出具《法医学司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1．被鉴定人郭长江轻度智能减退xx，9根肋骨骨折xx；2．建议误工期为90-180日，护理期为60-90日，营养期为60-90日。为此郭长江支付鉴定费5276．41元。为证明误工费，郭长江申请证人郭某出庭作证，郭某称自2016年5月开始至2017年9月24日，其雇佣郭长江跟其在工地做泥瓦匠，月工资6600元，工资均以现金形式发放，郭长江受伤后一直不能上班，其未再向郭长江发放工资。郭长江向本院提交的工资发放记录本显示“每个工220元”。为证明护理费，郭长江向本院提交了其与北京福顺友福家政服务有限公司签订的《聘用护工协议》一份，该协议载明收费标准为150元/天。2017年10月17日，北京福顺友福家政服务有限公司为郭长江开具了金额为3300元的护理费发票一张。郭长江户口本显示其户别为家庭户，2018年1月16日，河北省保定市xx村民委员会出具书面《证明》一份：“我村村民郭长江，家庭居民户，身份证号×××。郭长江父亲郭凤岐（74岁）身份证号×××，郭凤岐与妻子刘树芬（已去世）生育子女五人，郭凤岐现已无劳动能力，完全依靠子女赡养。郭长江长期在外打工已10余年，其家庭主要收入依靠其在外打工所得，家庭已基本无土地收入来源。”郭凤岐户口本显示，1944年生人，文化程度小学，服务处所为向阳，职业务农。另查，曲杰红作为被保险人为涉案泵车在中华联合公司投保了机动车第三者责任保险（保险金额100万元，含不计免赔）、在中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司投保了交强险。北京市2017年度城镇居民人均可支配收入为62406元/年，北京市2017年度城镇居民人均消费支出为40346元/年。上述事实，有接警记录、询问笔录、北京市红十字会急诊抢救中心急诊记录、住院病案、诊断证明书、住院收费票据、门诊收费票据、住院病人费用明细、救护车收费票据、《聘用护工协议》、护理费发票、过路费发票、《证明》、工资发放记录本、户口本、鉴定费收费票据、机动车辆保险单、证人证言及当事人当庭陈述等证据在案佐证。本院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案争议焦点有三：一是郭长江受伤原因；二是曲杰红、中华联合公司是否应当承担赔偿责任；三是各项费用计算标准和具体数额。关于郭长江受伤原因。结合崔村派出所接警记录、询问笔录、郭长江住院诊断记录，本院确认郭长江系因泵车驾驶人孙运普操作不当、继而出现泵车混凝土浇筑管甩管而受伤，曲杰红所述郭长江受伤系其自己绊倒摔伤，与本院查明事实不符，本院不予采信。关于责任承担主体。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第十一条第一款规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中郭长江受雇于郭某，二人之间形成劳务关系；孙运普受雇于曲杰红，二人之间亦形成劳务关系。现郭长江因雇佣关系以外第三人原因即孙运普操作泵车不当出现甩管而遭受人身损害，孙运普又受雇于曲杰红，故曲杰红作为接受劳务一方应当对郭长江遭受的人身损害承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第一款第（一）项规定，“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《道路交通事故损害赔偿解释》）第二十八条规定，机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用本解释的规定。本案事故发生地点并非允许社会机动车通行或公众通行的场所，事故发生时涉案泵车处于浇筑混凝土的施工作业状态，而非通行状态，因此不应适用《道路交通事故损害赔偿解释》中交强险的相关规定，即无法适用交强险进行赔付。因曲杰红在中华联合公司投保了机动车第三者责任保险（不计免赔），事故发生在保险期间，故中华联合公司应在机动车第三者责任保险赔偿限额内，对郭长江进行赔付，仍有不足的，由曲杰红进行赔付。关于医疗费数额，《人身损害赔偿解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。通过审核郭长江提交的医疗费票据，本院确认郭长江共支出医疗费62289．61元。关于误工费数额，《人身损害赔偿解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。结合证人证言、工资发放记录及鉴定意见，本院酌情确定郭长江误工期为120日，误工费总计1．8万元（150元/天×120天）。关于护理费数额，《人身损害赔偿解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据郭长江提交的护理费相关证据，结合鉴定机构出具的鉴定意见及医嘱，本院酌定郭长江护理期为70日，护理费总计8400元（120元/人/天×1人×70天）。关于交通费数额，《人身损害赔偿解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院结合郭长江的伤情及就医次数，酌情确定其交通费支出为500元。关于住院伙食补助费数额，《人身损害赔偿解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。本院确认郭长江住院伙食补助费2300元（100元/天×23天）。关于营养费数额，《人身损害赔偿解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。郭长江因本次事故，构成xx，本院酌情确定郭长江营养期为70天，营养费总计2100元（30元/天×70天）。关于伤残赔偿金数额，《人身损害赔偿解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。郭长江1966年生人，常年在外打工，其主要收入来源为进城务工收入，因此应当按照北京市城镇居民相关标准计算伤残赔偿金和被扶养人生活费。2018年8月10日，鉴定机构出具的鉴定意见载明，郭长江因本次事故构成xx，故本院确认郭长江伤残赔偿金总额为187218元（62406元/年×20年×15%）。关于被扶养人生活费数额，《人身损害赔偿解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。郭长江兄弟姐妹五人，现有74岁老父亲需要赡养，老父亲现丧失劳动能力又无其他生活来源，故本院确认被扶养人生活费数额为7262元（40346元/年×6年×15%×20%）。关于精神损害抚慰金，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本院根据郭长江伤残情况，酌情确定精神损害抚慰金6000元。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，本院调取的孙运普在派出所的笔录显示，事发前涉案泵车曾反复出现过混凝土喷射量不稳定及堵管问题，郭长江作为扶管人员，对这一情况应当是明知的，其对可能发生的危险亦应有一定的预见性，应当采取相应的措施避免损害的发生，故其本人对本次事故的发生存在一定的过错，本院酌情确定由其本人承担20%的责任，曲杰红承担80%的责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条至第二十五条，第二十八条规定，判决如下：一、中华联合财产保险股份有限公司北京分公司在机动车第三者责任保险限额内给付郭长江235255．69元，于本判决生效后7日内付清；二、驳回郭长江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3624元，由郭长江负担1209元，已交纳；由曲杰红负担2415元，于本判决生效后7日内交纳。鉴定费5276．41元，由郭长江负担2144．41元，已交纳；由曲杰红负担3132元，于本判决生效后7日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审判员  李雪莲二〇一八年十二月六日书记员  方 冲