湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂0902民初3762号原告：申文亮，男，汉族，1963年5月24日出生，住址：陕西省西安市未央区，居民身份证住址：陕西省大荔县。被告：武汉鹏虎环保装饰材料有限公司，住所地：武汉市黄陂区横店街红旗村幸福工业园（厂房B）**。法定代表人：陈华锋，公司执行董事。委托诉讼代理人：杨公强，湖北熠耀律师事务所律师。代理权限为:代为承认诉讼请求，进行和解，代为签收法律文书等。原告申文亮与被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司合同纠纷一案，本院于2018年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告申文亮、被告的委托诉讼代理人杨公强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告申文亮的诉讼请求：1、请求依法判令被告返还原告货款88000元，并支付原告违约金44000元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年2月6日，原告与被告签订“欧丽雅”产品代理合同书一份，合同约定：原告向被告缴纳首批货款88000元，被告授权原告为陕西省西安市未央区的区域代理商，被告在收到货款后负责发货。如一方违约，应赔偿守约方合同金额50％的违约金。合同签订后，原告依约向被告支付了88000元货款，但被告迟迟未给原告发货，原告多次索要未果。原告为维护合法权益，依据《民事诉讼法》的相关规定起诉至贵院，请求依法判令支持原告之诉请。被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司辩称：1、原、被告签订的合同合法有效，双方都应该严格按照合同约定履行义务；2、原告所诉称的所有事实不能成立，被告已严格按合同约定向原告履行了发货的义务；3、原告起诉的诉求严重缺失，导致其他诉求缺乏基础。请求驳回原告全部诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经庭审质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：原告申文亮是否收到被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司托运的110000余元的产品。原告申文亮认为，我没有收到，我不认识证人；被告认为，原告收到。为此，被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司提供了下列证据证明，证据二《金顺利物流（武汉-西安）受理委托凭证》红联（客户联）3份，内容为：1，日期2017年2月18日，到站西安，货物篇号1806800，收货人姓名申文亮，收货人电话187××******，货物名称及件数墙板57、配件1、晶板1，运费1800，结算方式提付，交货方式自提；2，日期2017年3月9日，到站西安，货物篇号1806777，收货人姓名申文亮，收货人电话187××******，货物名称及件数墙板墙板24，运费600，结算方式提付，交货方式自提；3，日期2017年3月15日，到站西安，货物篇号1807125，收货人姓名申文亮，收货人电话187××******，货物名称及件数画1，运费50，结算方式提付，交货方式自提，《金顺利物流（武汉-西安）受理委托凭证》背书《委托协议》第三条规定：货物的交接以收货人收货的签收人签字认可为准；证据三被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司出具的《欧丽雅软晶墙饰配货单》1份，内容为：姓名申文亮，首批货款8.8万，实际配送11.5万，日期为2月18日、2017.3.4、2017.3.11及货物明细；证据四武汉金顺利物流有限公司2018年12月7日出具的《证明》，内容为：“孝南区人民法院，关于贵院受理原告申文亮诉被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司合同纠纷一案，我公司现特作出如下证明：货物编号分别为1807125号（2017年3月15日）、1806088号（2017年2月18日）、1806777号（2017年3月9日）的《金顺利物流（武汉一西安）受理委托凭》，系我公司接受武汉鹏虎环保装饰材料有限公司委托，并在接收到该三张《受理委托凭证》上的货物后，向武汉鹏虎环保装饰材料有限公司出具的。我公司已经按照该三张金顺利物流（武汉一西安）受理委托凭证》上的标注，将该三张《受理委托凭证》上的货物运输至西安。至今为止，我公司没有收到西安方面就该三张《受理委托凭证》上的货物返还给我公司的任何信息，该三张《受理委托凭证》上的货物也没有返运回我公司。关于物流回单（即收货人签字收到货物的回单），我公司仅仅只保留三个月，超过三个月后，因为没有存放地点，我公司会将物流回单等予以销毁。因为该三张《受理委托凭证》上的货物发运至今已经一年多，所以，关于该三张《受理委托凭证》的对应回单，我公司已经销毁，现无法提供。我公司也没有建立物流电子档案。另证明，我公司承运的该三张《受理委托凭证》上所涉的货物，同该三张《受理委托凭证》上标明的货物一致”；证据五证人杨红卫的证言，内容为：我是被告聘请的木工，2017年2月，我到原告家上门安装，用的是被告方发过去的材料，数量记得不清楚；证据六原告申文亮2017年3月6日《微信聊天记录》复印件，内容为：前天下午确认的，昨天送去工厂的，备货要时间呀。本院认为，被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司提供的证据二，填写的内容不全，系客户联，有证明力，证明力小；被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司提供的证据三，系被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司出具的，无证明力；被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司出具的证据四，属证人证言，武汉金顺物流有限公司没有到庭作证，且与双方当事人有利害关系，该证据无证明力；被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司提供的证据五证人杨红卫的证言，因杨红卫系被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司聘用人员，且该证人证言不能证明原告收到被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司托运的110000余元的产品，该证据无证明力；被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司提供的证据六，原、被告均认可，该证据具有证明力，且证明力大；综上，被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司提供的证据不足以证明原告申文亮收到被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司托运的110000余元的产品。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年2月3日，原告申文亮与被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司签订了《定金协议书》；同日，原告申文亮依协议书向被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司交纳了8800元定金，被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司向原告申文亮出具了《收据》。2017年2月6日，原告申文亮与被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司签订了《合同书》，该合同书的主要相关内容：甲方武汉鹏虎环保装饰材料有限公司，乙方申文亮，乙方自愿加入甲方“欧丽雅”系列产品的代理，特定如下条款，第一条合作总则：乙方系其有完全民事行为能力的自然人，具有履行合同的能力，甲乙双方分别为两个独立的经济实体，乙方向甲方交纳首批货款后方可取得甲方产品在本合同约定的区域内的代理权或经销权；第二条合作细则：首次合作费用为乙方必须向甲方交纳首批货款88800元，才能取得甲方“欧丽雅”系列产品的相应经营权，甲方负责铺送115000元的产品给乙方；首批货款返还为后期乙方在甲方处购货，乙方购货累计达10000元返还1200元，以此类推，直至乙方向甲方交纳的首批货款返还为止；第五条货款的结算、货物的运输及交验：第三条甲方的权利和义务：甲方收到乙方的订货款后，负责为乙方及时供应产品；第五条货款的结算、货物的运输及交验：甲方免费为乙方代办托运，乙方也可提供指定的物流公司；甲方收到全款后负责发货，甲方确认收到全款后及时备货，发货；若运输造成的损坏由托运方负责，甲方可协助处理；第六条违约责任：如一方违约，守约方有权解除合同，并要求违约方按合同金额的50%赔偿给守约方；第八条其他事宜：合同期限为1年，即从2017年2月6日到2018年2月5日止，合同全款到齐后，合同生效，期满后该合同自动终止。被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司在甲方栏上签字盖章，原告申文亮在乙方栏上签字。同日，原告申文亮分两次向被告支付共计80000元。2017年3月的4日、6日，原告申文亮与被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司工作人员进行微信交流，确认补充协议内容，催促发货。后原告申文亮诉至本院。本院认为，原告申文亮与被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司签订的《定金协议书》、《合同书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。由于原、被告对合同履行中货物发送及交接等发生争议，依法应由负有履行义务的被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司承担举证责任；现被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司提供的证据不足以证明其主张，应承担举证不能的不利后果。现依该合同约定期满，合同已终止，由于该合同中结算条款不全、没有清理条款，依照公平原则，被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司应将定金、货款88000元返还原告申文亮。综上所述，原告申文亮的诉讼请求，本院部分予以支持；被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司的第1条辩论意见，与法律规定相符，本院予以采纳；被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司的其他辩论意见，与事实及法律规定不相符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第四十四条、第六十条、第九十一条、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条、第五十五条之规定，判决如下：一．被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司于本判决生效之日起十日内返还给原告申文亮定金、货款共计88000元；二.驳回原告申文亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2940元，由原告申文亮负担920元，被告武汉鹏虎环保装饰材料有限公司负担2020元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  陈南新人民陪审员  黄世英人民陪审员  龚品章二〇一八年十二月二十五日书 记 员  田 蜜本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。第五十五条证人应当出庭作证，接受当事人的质询。证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证。