山西省太原市万柏林区人民法院   民事判决书   （2018）晋0109民初3122号   原告：太原市晋源区坤德祥物资经销部，经营场所太原晋源区南堰万水物贸城北外区**东半间。统一社会信用代码：92140110MAOHLAH53D   经营者：白玉珍，女，1949年6月2日出生，住山西省太谷县。   委托诉讼代理人：代江涛，北京华贸硅谷（太原）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：郭秀平，北京华贸硅谷（太原）律师事务所律师。   被告：山西六建集团有限公司第七分公司，住所地太原市万柏林区迎泽西大街金阳路******。统一社会信用代码：91140109MAOGUFCYOY   负责人：刘祖生，经理。   委托诉讼代理人：兰建龙，男，该公司员工。   被告：山西六建集团有限公司，，住所地太原市万柏林区和平南路沙沟统一社会信用代码：911400001100142863   法定代表人：杨韶勇，董事长。   委托诉讼代理人：胡桂荣，山西府东律师事务所律师。   委托诉讼代理人：陈建军，山西锦陈律师事务所律师。   原告太原市晋源区坤德祥物资经销部与被告山西六建集团有限公司第七分公司、山西六建集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告太原市晋源区坤德祥物资经销部的委托诉讼代理人代江涛、郭秀平，被告山西六建集团有限公司第七分公司的委托诉讼代理人兰建龙，被告山西六建集团有限公司的委托诉讼代理人胡桂荣、陈建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告太原市晋源区坤德祥物资经销部向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告向原告支付货款3391511.79元及自应付之日起至实际付清之日止的违约金（暂计至2018年7月31日为5521998.93元），共计8913510.72元；2、请求依法判令诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告是一家从事建筑材料销售的商户，在2013年至2015年期间原告陆续向被告供应建筑材料，然而被告却未能按照合同约定向原告支付全部货款，至今仍欠付货款3391511.79元。由于原告屡次催要未果，故起诉至法院要求被告支付拖欠货款，并承担违约责任。   被告山西六建集团有限公司第七分公司辩称，对原告提出的诉讼请求无异议，对起诉状中原告所述事实部分也没有异议。   被告山西六建集团有限公司辩称，1、原告提出的诉讼请求依据不足，根据原告提供的证据《材料购销合同》上的货物包括零星材料和钢材，但是原告没有证据证明零星材料和钢材的数量和价格；原告没有证据证明被告给其发出的现场需要量和时间，也未证明被告指定的项目所在地；原告不能提供合同约定的被告人员签收的送货单。合同约定总价以收料小票记载的金额为准，而原告不能提供收料小票，原告所供货物没有结算依据，因此被告不存在违约情形。2、原告主张的违约金没有证据支持且数额畸高，根据合同约定零星材料没有加价和违约金的约定，钢材加价是按照每吨每天加价四元作为延期付款违约金。因原告不能举证证明钢材的吨数和每吨单价，因此原告主张的违约金没有事实依据。根据法律规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则确定。当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为过分高于造成的损失。合同中双方约定每天每吨加价四元的违约金显然过高，不应支持。根据买卖合同司法解释，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。因此本案逾期付款违约金的数额应以原告供货数量和价格为计算基数，以中国人民银行同期同类贷款利率的1.3至1.5倍计算。综述，原告提出的诉讼请求无事实与法律依据，违约金计算过高，应驳回原告的全部诉讼请求。   本院经审理认定事实如下：被告山西六建集团有限公司第七分公司系被告山西六建集团有限公司的分公司。2013年8月5日，原告太原市晋源区坤德祥物资经销部（乙方）与被告山西六建集团有限公司第七分公司（甲方）签订《材料购销合同》一份，合同约定由原告向被告供应零星材料及钢材，双方以收料小票签字为结算依据。合同价格：以收料小票记载的金额为准；结算方式：1、零星材料：每月月底甲方支付乙方供货总价的70%；剩余30%货款累加在下月，在最后一批货物交货后60天内结清所有余款。2、钢材：每批货物到工地甲方验收合格后应付款给乙方，若当日不能结清货款甲方在供货价的基础上按每吨每天加价肆元作为延期付款违约金和货款一起支付给乙方，但必须在工程交工验收后一年内结清所有余款。3、付款方式：银行电汇或转账支票。交货方式：项目现场收料员由甲方指定王宪成、田爱兰、李成林其中一人在送货单签字视为甲方收货。关于发票约定：不提供发票。检验和索赔：甲方收到货物后进行验收，有质量问题应立即提出，若有质量、数量、规格与所需货物不符由乙方负责退换货，费用由乙方承担，如甲方接收货物未提出异议视为合格。合同签订后，原告于2013年8月22日至2015年3月19日陆续向被告山西六建集团有限公司第七分公司指定地点供应零星建筑材料及钢材，期间被告山西六建集团有限公司第七分公司累计欠原告钢材款3097729.58元（1425.361吨），零星材料款131902.44元，繁峙污水处理厂项目材料款161879.77元，合计3391511.79元。2017年11月3日，被告山西六建集团有限公司第七分公司向被告山西六建集团有限公司提出《请示报告》，报告中被告山西六建集团有限公司第七分公司明确认可尚欠原告3391511.79元未付，并申请用两套房屋抵顶支付原告欠款。庭审中，原告明确表示被告并未履行房屋交付义务；二被告无证据证明已用两套房屋折价支付原告欠款。原告主张的违约金是从供货之日即2013年8月22日开始起算，至实际付清之日止，以合同约定违约金的计算方法，分段计付金额。   本院认为，依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力。原告太原市晋源区坤德祥物资经销部与被告山西六建集团有限公司第七分公司签订的《材料购销合同》，被告山西六建集团有限公司第七分公司虽未在合同中加盖公司印章，但签字人兰建龙系被告山西六建集团有限公司第七分公司签订合同时的负责人，兰建龙当庭对签字行为及合同真实性不持异议，且合同签订后原告依约履行了供货义务，被告接受了原告所提供的货物。由此可以认定，该合同系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认，合同约定内容对双方具有法律约束力。根据《请示报告》内容记载被告山西六建集团有限公司第七分公司认可尚欠原告3391511.79元未付，被告无证据证明已按请示报告及顶房协议履行了以物顶债的付款义务，故被告山西六建集团有限公司第七分公司应以原欠款金额继续支付原告货款。关于被告是否应当承担违约责任，原被告在《材料购销合同》第三条结算方式中约定：“每批货物到工地甲方验收合格后应付款给乙方，若当日不能结清货款甲方在供货价的基础上按每吨每天加价肆元作为延期付款违约金和货款一起支付给乙方”，按照约定被告应当在收到原告供货当日进行验收合格后即时结清货款，被告未能提供原告交付货物不合格的证据，原告所供货物应视为验收合格，被告应于原告供货当日结清货款，被告未能付清货款构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方式。合同中双方违约了“每吨每天加价肆元”的违约金计算方法，被告在庭审中提出了原告主张违约金过高，要求按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定计算违约金的抗辩意见，经换算该约定违约金的计算标准确实过高，本院以原告的实际损失为基础，综合考虑合同履行情况，以及被告逾期付款的过错程度等因素，酌情调整为年利率24%作为违约金的计算方法。上述司法解释条款为双方未约定违约金金额或计算方法的情形下才适用，本案中双方在合同中对违约金的计算方法已经明确约定，故对被告提出的该部分意见，不予采纳。根据谁主张谁举证的原则，原告要求从2013年8月22日开始计算违约金的举证不充分，本院认定违约金应从供货完毕之日即2015年3月19日起算，以欠付钢材款3097729.58元作为计算基数。剩余材料款合计293782.21元（3391511.79元－3097729.58元）由于双方未约定逾期付款违约金条款，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本院确定该部分延迟付款违约金的计算方式为年利率6%，合同中约定该部分货款最后的结算日期为“交货后60日内结清余款”，故被告应从2015年3月19日供货完毕后顺延60日即2015年5月19日起算违约金。由此，原告提出要求被告支付违约金过高的部分，应予驳回。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。被告山西六建集团有限公司第七分公司作为被告山西六建集团有限公司的分支机构，二被告应共同向原告承担上述债务的偿还责任。   综上所述，被告山西六建集团有限公司第七分公司、山西六建集团有限公司应支付原告货款3391511.79元及违约金。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条规定，判决如下：   一、被告山西六建集团有限公司第七分公司、山西六建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告太原市晋源区坤德祥物资经销部货款3391511.79元及违约金（其中钢材款3097729.58元自2015年3月19日起算，以年利率24%计付至实际付清之日止；材料款293782.21元自2015年5月19日起算，以年利率6%计付至实际付清之日止）。   二、驳回原告太原市晋源区坤德祥物资经销部的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费减半收取37097元、保全费5000元，合计42097元，由原告太原市晋源区坤德祥物资经销部负担7097元，被告山西六建集团有限公司第七分公司、山西六建集团有限公司共同负担35000元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。   审判员 李 毅     二〇一八年十二月三日   书记员 王俊梅