上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0116民初11032号原告：某某。委托诉讼代理人：某某。被告：某某公司。法定代表人：某某。委托诉讼代理人：某某。委托诉讼代理人：某某。原告某某诉被告某某公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年8月15日受理后，依法适用简易程序，分别于2017年9月27日、2018年3月15日两次公开开庭进行了审理。后因案情复杂，于2018年11月12日转为普通程序审理，依法组成合议庭，并于2018年11月29日第三次公开开庭进行了审理。在诉讼中，被告曾向原告提出反诉，后因被告经传票传唤无正当理由拒不到庭参加庭审，本院按其自动撤回反诉处理。原告某某及其委托诉讼代理人某某到庭参加了三次庭审，被告委托诉讼代理人某某、某某到庭参加了第一、第二次庭审。被告经本院传票传唤无正当理由未到庭参加第三次庭审，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令解除原、被告间签订的《上海市家庭居室装饰装修施工合同》，退还原告超额支付的工程款20,000元；赔偿原告经济损失91,000元（包括配电箱为假冒伪劣产品假一赔十以及根据双方补充条款第二条要求被告赔偿工程报价的40%作为违约金）。事实和理由：原、被告于2017年5月13日签订《上海市家庭居室装饰装修施工合同》一份，约定由被告为原告装修位于某某路某某房屋，合同约定2017年5月17日开工，同年8月31日竣工。施工过程中，原告发现被告存在擅自调换施工材料、未按合同约定通知原告验收装修所用材料设备、不按设计图纸施工、使用的产品不符合国家规定标准、在项目变更后的报价未获得原告同意的情况下继续施工等多种违约行为；为此原告于2017年6月25日正式向被告发送书面通知要求其整改并希望得到尽快答复和处理意见；之后被告在未通知原告的情况下派出三个人擅自前往原告住处，被告除了给原告家人造成恐慌外，对于装修造成的问题未给予任何答复。同年7月24日原告通过律师向被告发出律师函，要求妥善解决装修纠纷，被告收到律师函后与原告约定2017年7月30日到被告公司协商，原告按约赴被告公司协商但未达成协议。被告的行为导致原告不能如期入住涉案房屋，给原告造成严重经济损失，也给原告造成精神损失，为维护原告合法权益，故诉来法院。被告辩称：施工过程中被告严格按施工合同履行义务，按图纸进行施工，使用装修、装修装饰材料和设备均按国家及合同规定的标准。根据被告的施工量，工程款已远远超过了40,000元，相反原告无故迟延付款、并无故从被告处收回房屋钥匙，拒绝被告施工，致使被告无法施工，原告的行为严重违反双方合同约定。被告在诉讼中曾提出反诉要求原告支付工程款、承担逾期付款赔偿金、支付停工及窝工损失以及支付解除合同的违约金。原告为证明其诉讼请求依据的事实向本院提供如下证据：证据1、装修施工合同及补充条款各一份，证明原、被告存在装饰装修合同关系，合同第9页第7条第4项中写明“乙方（被告）提供的材料、设备是假冒伪劣产品的，应按材料、设备价款的双倍进行赔偿”，补充条款的第2条约定施工质量达不到上海市装修行业质量验收标准，甲方（原告）有权拒绝验收和付款，甲方有权中止合同，乙方须向甲方支付工程报价的40%作为违约金，而本案合同的总价是204,000元。被告对证据的真实性无异议，但认为自己没有违约，补充条款中第2条第2行写明原告有权中止合同，所以原告没有单方的解约权。证据2、项目费用变更单一份，证明工程款有过调整，是针对单隔墙砌墙所用材料的变更导致项目价格的变更。被告对该证据无异议。证据3、收据一份，证明合同签订当日原告支付定金10,000元。被告对该证据无异议。证据4、终止合同通知书及邮寄凭证各一份，证明原告发通知书给被告，虽然写的是终止通知，但结合前面的证据事实上原告要求被告暂停履行合同，进行整改，并非解除合同。被告对该证据真实性无异议，认为根据原告在通知书中表述的内容可以确认原告就是要终止与被告之间的合同关系。证据5、律师函及邮寄凭证一份，证明结合上述证据4，原告是要求被告暂时中止合同，要被告解决问题之后再继续履行合同。被告对证据真实性无异议，质证意见同证据4，且认为原告并非要求中止合同而是要求解除合同关系并要求被告赔偿。证据6、2017版装饰预算报价表一份3页（含封面1页），证明双方在合同中约定施工所用材料品牌和标准。被告认为对有盖章的一页无异议，对其他两页鉴于上面无双方的签字和盖章，故不予认可。证据7、配电箱的标识、包装的照片4页、6月19日聊天记录2页，证明被告使用施耐德产品外包装上没有生产商和厂商地址是假冒伪劣产品，且合同中明确规定应该使用施耐德系列8回路配电箱，但被告使用了12回路的施耐德天翼系列电箱，与合同规定的价格完全不同。被告对原告提交的照片中被告实际使用的产品照片无异议，但对原告网络上拍摄的产品包装照片不认可，认为与本案无关，且认为被告按合同约定使用了施耐德系列，且所用产品并非假冒伪劣；合同约定使用8回路电箱，在实际施工中，考虑到原告房子比较大，所以被告选用12回路电箱，而12回路电箱比8回路电箱价格贵，这对原告而言是有利，且被告没有提高收费。被告对聊天内容无异议。证据8、现场水泥照片二张、废旧钢筋照片一张，证明被告使用的水泥是南方水泥，和合同约定不符，且被告用废旧钢筋施工。被告对照片真实性无异议，但称水泥是供货商送错，当时被告立即与原告联系原告表示前期浇楼梯可用南方水泥，其他仍用海螺水泥的。钢筋是从原告家里拆下来后遗留在现场的，并不是用于施工的，而是等待有人回收的。对此，原告称从来没有答应过使用南方水泥；对于钢筋，是从原告房子天花板上拆下来的，但原告认为如果不用的话被告应该已经处理掉了而不是放在现场。证据9、5月30日聊天记录和图纸各一页，证明钢筋嵌入墙体的深度不够。被告称从照片看无法看出嵌入的深度，而且图纸上也没有双方的签字，不能达到原告的证据目的。证据10、配电箱照片4页和6月19日聊天记录1页，证明被告装在楼下的是8回路电箱，是没有问题的，但被告在楼上使用的是12回路电箱，里面是6回路的电线。被告对该组证据的真实性无异议，被告根据施工的实际情况是安装了12回路电箱，里面电线是6回路，但被告是为原告做了预留的。证据11、关于砌墙图纸和施工方案的微信聊天记录3页，证明施工方案和图纸的更改都要经原告签字认可后方能施工。被告对该组证据的真实性无异议，但认为不能达到原告的证明目的。证据12、2层砌墙施工图纸二页，证明被告的施工设计图纸是不合格的，图纸是设计师通过微信发给原告的房子的设计图。被告对证据的真实性不认可，认为没有经双方签字确认，而且设计图和施工图纸是二个概念。证据13、6月26日微信聊天记录4页、聊天信息1页，证明2017年6月25日后被告方人员闯入原告住宅。被告对聊天内容予以认可，但称被告方没有威胁原告，前去原告家中是为解决问题的。证据14、银行终端凭条一份、被告方转账账号一份，证明原告已履行的付款义务，是打到个人账户的。被告承认已收到款项，并称收款人是被告公司员工，原告的付款日期是2017年5月28日，是没有开具收据。证据15、微信记录若干，证明原告多次和被告联系，要求被告进行整改，但被告没有任何行动，故原告于2017年6月19日收回房屋钥匙。被告对证据真实性无异议，但原告收走施工钥匙导致被告不能施工，被告也积极和原告沟通，只是没有处理结果。证据16、施工现场状况照片一组，证明涉案房屋的施工现场状况，根据房屋的高度应该加梁，但被告没有加梁。被告对证据的真实性无异议，但认为不能达到原告的证明目的，原告的说法没有根据。证据17、关于房屋钥匙的聊天记录3页，证明被告拿到原告房屋钥匙后曾去配过另外一把钥匙，原告收回钥匙后也表示只要被告去施工，原告仍会及时配合被告去工地开门。被告对证据真实性没有异议，对证明内容有异议，被告确实在原告给了钥匙之后丢失了，之后从原告手里取了原告手里的钥匙后又另配了一把（配好后把原告的那把又还给了原告）。实际上当时装修的钥匙只有一把，即使有配的钥匙，在没有合意的情况下，被告方也不敢拿配的钥匙去施工，这样不合法。后来原告又把被告配的这把钥匙拿走了，从微信内容来看，原告没有答应被告方去施工他会开门，只说被告方要拿东西的话，他可以开门。证据18、关于开工的聊天记录5页，证明被告的开工日期为2017年5月26日，原告不同意延长工期，并希望及时支付工程款。被告对证据真实性无异议，开工时间是2017年5月26日，当时由于施工方案的变更，变更确认单也是2017年5月22日签的，所以时间也有了变更。对此，原告认为装修中发生变更是有可能的，但是否会影响开工的日期是不必然的，原告认为是不影响开工的，所以被告已经违约了。被告为证明其主张的事实，提供如下证据：证据1、补充条款一份、工程造价书、费率汇总表、项目变更单、预算模板，证明装修合同的具体内容，合同总价及变更项目后的费用，原告称上述证据中对有其签名的内容予以认可，对不签名的部分不予认可。证据2、检测报告一组、水泥检验报告、管件检验报告，证明被告使用的材料都是经过检测的，符合约定标准。原告认为对管件的质量没有异议；对水泥的检验报告没有异议，但被告方用错品牌了。对其他检测报告首先是被告无法提供原件，故对真实性不予认可，且无法证明与被告在工地上所用材料的关联性，关联性也不予认可。证据3、水电验收聊天记录，证明被告通知原告对水电工程进行验收。原告认为被告是通知原告去验收了，但原告未能通过验收，因为当时没有图纸也没有监理在场所以原告没有验收，但原告也发现存在一些问题。证据4、进货单一份，证明被告为原告装修房子采购的材料。原告称没看到过，且不能确定就是这些材料是用在原告房屋的装修上的。证据5、材料进场记录单原件一组，证明经原告验收进入装修工地的材料。原告对该证据无异议，但认为这只是装修用材中的一部分材料。证据6、工程预算书原件一份，证明工程的预算金额及已施工的费用。原告对该证据有异议，认为系被告自己制作，主观性较强。经庭审质证，本院对原告提供的证据1-5、证据8-11、证据13-18的真实性予以认定，对原告提交的证据6，被告对有盖章的一页无异议，故本院对该页予以采信，被告对其他两页有异议，且原告未提交其他证据予以佐证，故本院对此不作认定。对原告提交的证据7中聊天记录的真实性予以认定，配电箱的标识、包装的照片中被告使用的产品包装照片2页真实性予以认定，对网络产品包装照片2页与本案不具有关联性本院不予认定。对原告提交的证据12，因被告对真实性持有异议，且原告未提交其他证据予以佐证，故本院对此不作认定。本院对被告提供的证据3、5真实性予以认定，对被告提供的证据1，该些证据能相互印证，原告虽对此有异议，但未提供相反的证据，故本院予以认定。对被告提交的证据2，因部分检测报告无原件，且原告对水泥检验报告及管件检验报告未提出异议，对其他检测报告有异议，故本院对无原件的检测报告不予采信，对有原件的水泥及管件的检验报告真实性予以认定。对被告提交的证据4、6系其自己制作，且原告有异议，故本院对此难以采信。在审理过程中，本院根据原告的申请，依法委托某某公司对涉案房屋室内装潢工程进行审价，该公司出具司法鉴定意见书，为：某某路某某房屋室内装潢工程，经核算，按照上海市建筑和装饰工程预算定额（2000）、上海市安装工程预算定额（2000）计价，测算工程造价为4.5121万元。另该公司出具了书面说明。被告对此无异议，原告则对此有异议，但未提供充分的证据足以证实自己的观点，故本院对该咨询公司出具的司法鉴定意见书及书面说明依法予以采信。根据上述采信的证据，本院对本案事实认定如下：原告（甲方）、被告（乙方）于2017年5月13日签订《上海市家庭居室装饰装修施工合同》一份，合同中双方约定：乙方为甲方装饰位于某某路某某房屋，住宅结构复式、套内施工面积135平方米。承包方式为包工包料、合同总价款204,000元，总价款是双方对设计方案、工程报价确认后的金额，在一般情况下，竣工结算的上下增减幅度在没有项目变更的情况下不超过总价款的（预算价）的5％。合同变更后，如变更施工内容、变更材料，这部份的工程款应当按实计算。工期2017年5月17日开工至同年8月31日竣工。乙方提供的材料、设备，应提前2天通知甲方验收。未经甲方验收及不符合工程主材料报价单要求的，应禁止使用。如已使用，对工程造成的损失由乙方负责、甲方不按时验收，应视为验收，但不免除乙方不按工程主材料报价单选购及使用材料所引起的责任。本工程由乙方设计，提供施工图纸一式二份。施工过程中，甲方提出变更修改设计、增减工程项目或者变更材料设备，须提前与乙方联系，在签订《工程项目变更单》后，方能进行施工，由此影响竣工日期的，由甲、乙双方商定。甲、乙双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查与验收手续，甲方不能按预约日期参加验收，由乙方组织人员进行验收，甲方应予承认。事后，若甲方要求复验，乙方应按要求办理复验。因乙方原因致使工程质量不符合约定的，甲方有权要求乙方在合理期限内无偿修理或者返工。经过修理或者返工后，造成逾期交付的，乙方应当承担违约责任。乙方提供的材料、设备是假冒伪劣产品的，应按材料、设备价款的双倍赔偿甲方。合同和补充条款有冲突按补充条款为准。合同还就其他事项作了约定。合同签订当日，双方又签订了补充条款一份，在补充条款中双方约定：合同价格204,000元，包含设计、主辅材、人工、运费（详见合同附件预算单），但不包含灯饰家电等软装类；被告（乙方）保证装修工程的施工质量达到并符合上海市装修行业质量验收标准。若需整改的乙方整改后仍然不合格，原告（甲方）有权拒绝验收和付款，甲方有权中止合同，乙方须向甲方支付工程报价的40%作为赔偿违约金。如果甲方的实际损失高于双方订立赔偿金标准，乙方须以甲方的实际损失进行赔偿。施工过程中，在单项工程没有施工前5日，甲方有权对装修工程进行设计的修改及材料的更换，以原预算单为准，更改的费用按照多退少补的原则进行；付款方式为：合同签署当天支付10,000元定金；开工当日付合同总价20％减去10,000元定金；水、电、管线隐蔽工程验收合格后2天内付合同总价20％；泥、木工程结束验收后2天内付合同总价25％；油漆工程验收后2天内付合同总价25％；施工中如有变更项目，遵守先核算后施工原则，变更款须在下次付款时核算支付；工程总体验收后60天内付合同总价10％。在项目没有变更的情况下，施工周期为100天，由于乙方责任引起的工期拖延，乙方应按照400元/天赔偿。合同签订当日，原告支付了定金10,000元，被告出具了收据。合同签订后，因物业和开发商的要求，双方原来商定的红砖砌墙方案改为气块砖砌墙施工工艺方案，因此被告未能如期开工，该项费用由变更后预算10,689元、减免2400元为8289元，原告于2017年5月22日在隔墙砌墙项目费用变更单上签字予以确认。之后被告于2017年5月26日开工，原告于同月28日支付工程款30,000元。被告开工后进行拆墙、砌墙、现浇楼梯、水电安装等项目的施工。另，原告发现被告在工程中使用12回路的电箱未按合同约定安装8回路电箱，且认为使用的施耐德电箱系假冒伪劣产品，故原告于2018年4月17日向本院申请对被告在装修过程中提供的施耐德系列配电箱体进行假冒伪劣产品的鉴定，后原告又于2018年10月7日向本院提出撤回对施耐德接线盒进行技术鉴定的申请。另查明，双方合同约定应使用的水泥为海螺水泥，被告在涉案房屋已经施工的工程（楼梯部分）中使用的水泥品牌为南方水泥。另，原告于2017月6月19日从被告处拿走了涉案房屋的钥匙。又查明，原告于2017年6月29日向被告发出终止合同通知书，载明：鉴于被告诸多严重违反合同行为，拒不整改，而工程只是刚刚开始，原告现书面通知被告终止合同，并承担违反合同的一切责任。被告须按合同规定赔偿捌万元给予原告作为赔偿金。已施工的部分项目进行清算，双方对清算项目的价格如有异议，可以由双方认可的指定机构进行估价。本书面通知自寄出三日内没有答复，原告将行使投诉和起诉的权利。原告后又委托律师于2017年7月24日向原告发出律师函，对合同纠纷的相关事宜进行了告知，并限期要求被告正式提出解决方案或可行建议，以妥善解决被告公司在装修过程中多处严重违反上述合同规定的行为以及由此给原告造成的经济损失和精神损失，否则原告只能终止双方的合同关系，立即寻求法律手段来维护原告应有的权利和弥补被告公司给原告造成的损失。再查明，本院根据原告的申请，委托某某公司对涉案房屋室内装潢工程进行审价，某某公司于2018年2月出具鉴定意见：某某路某某房屋室内装潢工程，经我司专业人员核算，按照上海市建筑和装饰工程预算定额（2000）、上海市安装工程预算定额（2000）计价，测算该工程造价为4.5121万元。此次装潢审价司法鉴定费为1400元。本案的争议焦点之一是原、被告签订的《上海市家庭居室装饰装修施工合同》能否解除？何时解除？本案中，被告作为有资质的装潢公司，没有按合同的约定在装潢过程中使用约定的产品，导致与原告方产生分歧，被告方存有过错，但被告的违约行为并非为根本违约，不能导致合同的法定解除，且原、被告双方在合同中亦未约定被告方出现了该些违约行为，原告方即可依合同解除。原告在发现装潢问题后，未能妥善与被告沟通、协商解决装潢过程中所产生问题，而在协商过程中武断取走涉案房屋钥匙并发出终止合同通知书，故原告方亦存有一定过错。现被告在2017年9月27日庭审中提出反诉申请（后按撤诉处理），要求原告承担支付工程款等相应的责任。被告的该行为可以视为其以作为方式同意解除合同，故本院对原告诉请要求与被告解除合同之诉求，视为系当事人合意解除，本院予以准许。至于解除合同的时间，则以被告提交反诉状之日即2017年9月27日的庭审日为合同解除日。本案的争议焦点之二是原告能否依照双方约定要求被告对配电箱假一罚十进行赔偿？根据双方补充条款第二条要求被告赔偿工程报价的40%作为违约金是否成立？原告认为合同约定的配电箱应为施耐德系列8回路配电箱，而实际施工过程中被告使用了12回路的施耐德天翼系列配电箱，且被告使用的配电箱外包装上没有生产商和厂商地址，故认定该产品是假冒伪劣产品，要求被告假一罚十进行赔偿。因此，原告向本院提出对被告在装修中使用的配电箱进行假冒伪劣产品鉴定，后又向本院撤回了鉴定申请。根据谁主张谁举证的原则，原告应对自己的主张负举证责任，现原告未提供相应证据足以证实被告使用的产品系假冒伪劣及存在质量问题的证据，故本院对原告要求被告对配电箱按假一罚十进行赔偿的诉讼请求难以支持。另，原告根据双方补充条款第二条要求被告赔偿工程报价的40%作为违约金是否成立？本院认为，补充条款第二条规定，“乙方（被告）保证装修工程的施工质量达到并符合上海市装修行业质量验收标准。若需整改的乙方整改后仍然不合格，甲方（甲方）有权拒绝验收和付款，甲方有权中止合同，乙方须向甲方支付工程报价的40%作为违约金。如甲方的实际损失高于双方订立赔偿金标准，乙方须以甲方的实际损失进行赔偿。现被告已进行的装修除存在原告列举的水泥品牌不同、配电箱回路数量等不符合合同约定，但原告未提交其他证据证实工程存在其他实际的质量问题未达到上海市装修行业质量验收标准，且原告亦未提供其他证据予以证实自己的损失。另被告也不存在其他导致合同解除的根本违约行为，故本院对原告认为被告存在违约导致合同解除，要求赔偿以工程报价的40%作为违约金的诉请难以支持。综上所述，本院认为本案中原、被告签订的装饰装修合同合法有效，双方理应切实履行。现双方对本案合同的解除均存有过错，且过错责任相当，且原、被告间合同根据双方的作为可视为于2017年9月27日解除，故本院对原告要求解除合同的诉请予以支持。另，对于原告要求被告返还超额支付的工程款20,000元的诉讼请求，因涉案房屋工程审价司法鉴定意见测算该工程造价为45,121元，现原告已支付的工程价款为40,000元，被告实际施工的工程造价已超过原告支付的工程款。因此，本院对原告要求被告返还超额支付的工程款20,000元的诉请难以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告某某与被告某某公司于2017年5月13日签订的《上海市家庭居室装饰装修施工合同》于2017年9月27日解除；二、驳回原告其他诉讼请求。本案案件受理费2074元、评估费1400元等合计3474元，由原告负担1400元、被告负担2074元。被告所负之款应于本判决生效之日起七日内缴纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  李文华审 判 员  夏海中人民陪审员  黄晓红二〇一八年十二月二十日书 记 员  张惠芳附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。