云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云03民终1950号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司（以下简称“平安财保罗平公司”）。负责人：李家茂,经理。住所地：罗平县腊山街道新村社区居委会红星北街**。被上诉人（原审原告）：李会祥，男，1971年4月22日出生，汉族，云南省罗平县人，，住云南省曲靖市罗平县被上诉人（原审被告）：董猛，男，1991年3月22日出生，汉族，云南省罗平县人，，住云南省曲靖市罗平县被上诉人（原审被告）：陈石红，男，1993年10月8日出生，汉族，云南省罗平县人，，住云南省曲靖市罗平县上诉人平安财保罗平公司因与被上诉人李会祥、董猛、陈石红机动车交通事故责任纠纷一案，不服罗平县人民法院(2018)云0324民初1535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月24日立案，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。平安财保罗平公司上诉请求：1．撤销(2018)云0324民初l535号判决并依法改判；2．本次诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原判决认定事实不清，适用法律错误。1.一审过程中，一审原告所提交的证据己显示其住院期间自2018年1月31日起至2018年4月3日止，长期出现“病人不在”并未实际住院接受医疗机构对症治疗的情况，同时其住院时长与其医疗费花费金额、受伤情况明显不符。2．根据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律法规之规定，一审法院在客观事实认定不清的情况下，对护理费的赔偿标准做出了错误地认定。3．县城规划区只是行政管辖的概念，而不是户籍区分的概念，一审原告的户籍性质还是要以公安部门登记的农业户籍为准，不能简单的凭一纸证明便认定一审原告残疾赔偿金标准适用城镇标准。4．根据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》等相关法律法规之规定，本次交通事故在侵权人未获利且未对被侵权人造成严重后果的情况下，一审法院便判决上诉人承担5000元精神抚慰金，判决金额过高。李会祥答辩：一审法院认定事实清楚，采纳证据准确，判决得当。一、上诉人在上诉状中提到答辩人存在恶意挂床、过度治疗的行为，仅为上诉人的主观推测，一审中上诉人没有向法庭提供相关证据。答辩人在住院治疗期间因为无钱交纳医疗费，导致医生有一段时间停止治疗。答辩人住院治疗期间恰逢春节，医生建议患者的家离医院较近的，可以将患者接回家过年。上诉人在一审中对答辩人举证的住院治疗和出院的相关证据材料均表示无异议。二、上诉人认为一审法院认定陪护人员的事实不清，并错误认定护理费赔偿标准的上诉理由不能成立。答辩人在一审中已向法庭举证了出院证明等证据材料证明了答辩人住院期间是由其妻子陪护。其经营店铺的营业执照和租房合同，充分证明了答辩人妻子是服装零售行业的从业者。三、答辩人一家所分的绝大部分土地己被征收修建城市街道，已经多年不在白龙潭村居住生活了，而是与其妻子到罗平经营服装店铺。四、答辩人左胫骨、外踝、左肱骨多处骨折长时间不能下地行走，这样的痛苦和滋味只有答辩人自己知道，别人是完全体会不到的。一审法院支持了5000元精神抚慰金正确。李会祥向一审法院起诉请求：1.依法判令被告中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司在交强险项下赔偿原告医药费、误工费、护理费、残疾赔偿金、电动车修理费合计120800元，在商业险项下赔偿原告医药费、误工费、护理费、后续治疗费、营养费、、住院期间伙食补助费等合计101589元2.诉讼费、鉴定费及其他不属于被告保险公司赔偿的费用由被告董猛、陈石红承担连带赔偿责任。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：判令被告中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司赔偿原告精神抚慰金10000元。事实和理由：2017年12月27日16时55分许，被告董猛驾驶云Ｄ×××**号小型普通客车由罗平县城云贵路石坝河农行门口沿云贵路向二堡厂花园方向行驶时，与原告李会祥驾驶的云Ｄ×××**号二轮电动车相撞，造成原告受伤及车辆受损的交通事故。该事故经罗平县公安局交通警察大队作出事故认定，认定被告董猛负事故的全部责任。被告董猛驾驶的陈石红所有的云Ｄ×××**号小型普通客车在被告中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司投保了交强险和商业第三责任险，事故发生在保险有效期内。原告受伤后被送入罗平县人民医院住院治疗，，住院97天在住院期间和出院后支付草药1400元。。住院期间由原告之妻钱会琼进行护理原告和妻子均居住在罗平县城并经营服装生意。原告的伤经云南罗平和谐司法鉴定所鉴定为10级伤残，后期治疗费评估为8600元。本次交通事故给原告造成损失：医药费42823.32元、误工费57152元（376元/天×152天）、护理费36472元（376元/天×97天）、住院期间伙食补助费9700元、营养费4850元（50元/天×97天）、后续治疗费8600元、鉴定费1800元、残疾赔偿金61992元（30996元/年×20年×10%）、电动车修理费800元。一审法院认定事实：2017年12月27日16时55分许，被告董猛驾驶被告陈石红所有的云Ｄ×××**号小型普通客车由曲靖市罗平县城云贵路石坝河农业银行门口沿云贵路向二堡厂花园方向行驶时，与原告李会祥驾驶的云Ｄ×××**号二轮电动车相撞，造成原告李会祥受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。该事故经罗平县公安局交通警察大队作出事故认定，认定被告董猛负事故的全部责任，原告李会祥不承担此事故的责任。事故发生当天，原告被送入罗平县人民医院住院治疗，于2018年4月3日出院，，住院97天，住院医药费开支3983409元，全自费及非医疗服务门诊费开支1589.23元。经医生诊断，原告的损伤为：左胫骨下段粉碎性骨折伴外踝骨折；左肱骨外科颈骨折。原告的伤经云南罗平和谐司法鉴定所鉴定，构成十级伤残，后期治疗费合计评估为8600元。原告开支鉴定费1800元。云Ｄ×××**号小型普通客车在被告中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险有效期内。原告提供的营业执照上面记载钱会琼经营服装零售。原告提供的罗平县人民医院出院证明上面手写注明“住院期间由患者妻子陪护护理”内容。被告董猛、陈石红为原告垫付了医药费9000元，被告中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司垫付医药费10000元。罗平县规划局出具《说明》说明罗平县罗雄街道办羊者窝居委会白龙潭村属于县城规划区范围内。庭审中，被告董猛、陈石红表示愿意共同承担相应责任，并表示其护理期间产生的相应护理费归原告享有。一审法院认为：本次交通事故致原告李会祥受伤，经交警部门认定，被告董猛负事故的全部责任，云Ｄ×××**号小型普通客车在被告中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司投保了交强险和商业第三者责任险，肇事时在保险期内，保险公司和侵权人应赔偿该交通事故给原告造成的损失。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”的规定，被告中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司应在交强险责任限额范围内和商业三者险内予以赔偿原告的损失，不足部分再按规定由侵权人予以赔偿。本案中，关于原告诉请的医药费41423.32元、后续治疗费8600元、住院期间伙食补助费9700元、鉴定费1800元、修理费800元，符合法律的相关规定，本院予以支持。关于原告诉请的残疾赔偿金61992元，其所举证据能证明其居住地属于县城规划区范围内的城中村，本院予以支持。关于原告诉请的误工费，其所举证据不能证明其主张的标准成立，本院支持24426.4元（160.7元×152天）。关于原告主张的护理费，本院认定被告董猛、陈石红护理的天数为15天，按每天160.7元的标准计算，钱会琼护理的天数为82天，按零售业每天371.27元标准计算，经计算，本院支持原告的护理费为32854.64元；关于原告诉请的精神损害抚慰金，本院酌定支持5000元；关于原告诉请的营养费，因无医嘱等证明，本院不予支持；关于原告诉请的草药费1400元，不符合法律规定，本院不予支持。原告的上述损失合计186596.36元。结合本案实际，应由被告中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告李会祥医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、修理费等合计120800元；原告损失的不足部分医药费等合计65796.36元，由被告中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司在商业三者险内赔偿原告李会祥医药费等63996.36元，由被告董猛、陈石红承担鉴定费1800元。被告董猛、陈石红为原告垫付的医药费9000元，扣除其承担的鉴定费1800元后，由原告李会祥从所得的保险赔款中返还被告董猛、陈石红7200元。综上所述，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，作出判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司于判决生效后十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告李会祥医药费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、修理费等合计120800元（扣除已垫付的医药费10000元，还应赔付110800元）。二、由被告中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司于判决生效后十日内在第三者责任商业保险内予以赔偿原告李会祥医疗费合计63996.36元。三、由被告董猛、陈石红赔偿原告李会祥鉴定费1800元。（该赔偿款从被告董猛、陈石红垫付的9000元中扣除，扣除后由原告返还被告董猛、陈石红7200元）四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费2432元，由被告董猛、陈石红负担。二审中，当事人未提交新证据，经审理查明的事实与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人董猛驾驶陈石红的机动车发生交通事故致李会祥受伤，经交警部门责任认定，董猛负全部责任，为此，董猛应承担相应赔偿责任。依照法律规定，在交通事故中造成的损失，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原审依照规定，对李会祥伤后造成的经济损失作出的认定，没有明显的错误；李会祥在一审中举证证明住院期间是由其妻子陪护，其妻经营店铺的营业执照和租房合同，按照服装零售行业从业者计算护理费用并无不当；李会祥与其妻在罗平县城经营服装店铺，以城镇收入为主要生活来源，对其按照城镇居民标准计算残疾赔偿金符合实际；李会祥受伤较重，一审法院判决支持了5000元精神抚慰金未违反法律规定。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当。上诉人平安财保罗平公司提出的上诉意见，无相应的证据证实，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2432元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司罗平支公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 宁审判员 陈志刚审判员 赵俊栋二〇一八年十二月十二日书记员 何雨洁