安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0104民初8826号原告：张和贞，男，汉族，住安徽省肥西县。委托诉讼代理人：徐林，安徽中特律师事务所律师。委托诉讼代理人：许光军，安徽中特律师事务所律师。被告：凌云，女，汉族，户籍所在地安徽省庐江县，现住合肥市瑶海区。被告：合肥泰鼎农副产品有限公司，住所地安徽省合肥市包河区合巢路**福巢居******。统一社会信用代码91340100050180900B。法定代表人：吴明金，总经理。委托诉讼代理人：凌云，公司员工。被告：太平财产保险有限公司合肥中心支公司，住所地，住所地安徽省合肥市政务区东流路**新际商务中心******会信用代码913401006758533519。负责人：李健，该公司总经理。委托诉讼代理人：祝跃，该公司员工。原告张和贞与被告凌云、合肥泰鼎农副产品有限公司、太平财产保险有限公司合肥中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年10月11日受理后，依法适用简易程序，由审判员周玉玲独任审判，于2018年11月16日公开开庭进行了审理。原告张和贞的委托诉讼代理人许光军、被告凌云、被告合肥泰鼎农副产品有限公司的委托诉讼代理人凌云、被告保险公司的委托诉讼代理人祝跃到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张和贞向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告一、被告二连带赔偿原告各项损失共计119819元（其中医疗费44371.5元、护理费12757.5元、住院伙食补助费1000元、营养费5250元、残疾赔偿金31640元、精神损害抚慰金12000元、后续治疗费10000元、交通费300元、鉴定费2500元）；2、判令被告三在保险责任范围内承担理赔责任；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年9月26日5时40分，被告一驾驶被告二所有的皖Ａ×××**号小型普通客车沿长江西路由东向西行驶至长江西路与岳西路交口时，遇行人张和贞、行人瞿某由北向南横过马路，小型普通客车前部左侧与人力拉板车后部右侧及行人相碰，致使瞿某及原告两人受伤、车辆损坏。事故发生后，原告被送往医院治疗，诊断为右肱骨粉碎性骨折、L1、2左侧横突骨折、两侧多发性肋骨骨折等。后经安徽龙图司法鉴定中心鉴定原告伤情构成九级伤残，护理期105日、营养期105日，后续治疗费10000元。2017年11月6日合肥市公安局交通警察支队蜀山大队出具了道路交通事故认定书，认定被告凌云负此次事故的主要责任，原告承担次要责任。经查，被告凌云驾驶的皖Ａ×××**号客车车主系合肥鼎泰农副产品有限公司，在保险公司投有交强险及不计免赔商业险100万元。原告为维护自身合法权益，根据相关法律规定诉至法院，请求判如所请。被告凌云、合肥泰鼎农副产品有限公司辩称：1、对本起事故发生的事实和责任认定无异议；2、我方为两位伤者共计垫付了17000余元；3、车辆在保险公司处投保；4、对原告各项诉请没有意见。被告保险公司辩称：1、对本起事故发生的事实和责任认定无异议；2、我公司需审核驾驶证、行驶证；3、医疗费应扣除20%的非医保费用，我公司前期垫付的10000元应予以扣除；4、根据事故责任认定，被告凌云承担主要责任，原告和瞿某分别承担次要责任，对于超过交强险部分的损失按照不超过60%赔付；另两名伤者伤情都较重，应给另一伤者预留交强险份额；5、护理期和营养期均按照90天赔付，因伤者年纪较大，一般情况下内固定不予取出且现已评定伤残，视为治疗终结，不应该再赔偿后续治疗费；根据我公司工作人员对原告活动度的测量，原告不构成九级伤残；精神损害抚慰金按照5000元一级计算；交通费认可200元；鉴定费和诉讼费为本案间接损失，我公司不予承担。经审理查明：2017年9月26日5时40分，凌云驾驶皖Ａ×××**号小型普通客车沿长江西路由东向西行驶至长江西路与岳西路交口时，遇行人张和贞拉着板车、行人瞿某由北向南横过道路，小型普通客车前部左侧与人力拉板车后部右侧及行人相碰，致张和贞、瞿某两人受伤及车辆损坏。2017年11月06日，合肥市公安局交通警察支队蜀山大队作出《道路交通事故认定书》认定：凌云驾驶机动车在道路上超速行驶，且疏于观察，未确保安全驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”及《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十四条第一款“在道路同方向划有2条以上机动车道的……有交通标志标明行驶速度的，按照标明的行驶速度行驶……”之规定。张和贞、瞿某横过道路时未确认安全，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条“行人通过路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设施……在没有过街设施的路段横过道路，应当在确认安全后通过。”之规定。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条、《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第（二）之规定，凌云承担主要责任，张和贞、瞿某分别承担次要责任。事故发后，张和贞被送至中国人民解放军第一零五医院住院治疗，2017年10月16日出院（共住院20天）。出院诊断：1、右肱骨近端粉碎性骨折；2、左侧髋臼骨折；3、L1、2左侧横突骨折；4、两侧多发肋骨骨折；5、右股骨内踝及胫骨内侧平台骨挫伤；6、右膝内外侧半月板撕裂；7、全身多处软组织伤；8、腰椎间盘突出；9、两肺慢性××；10、左小腿肌间静脉血栓形成。2017年11月15日、2018年6月13日，张和贞至中国人民解放军第一零五医院复诊。张和贞的医疗费共计为42771.5元（其中合肥泰鼎农副产品有限公司垫付15550元，保险公司垫付10000元）。另，张和贞购买矫形器支付了1600元。2018年1月8日，张和贞委托安徽龙图司法鉴定中心对其伤残等级、护理期及营养期、后续治疗费进行鉴定。2018年2月11日，安徽龙图司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）被鉴定人张和贞因交通事故受伤致右肱骨近端粉碎性骨折，骨折错位畸形愈合，遗留右肩关节功能丧失50%以上，评定为九级伤残。（二）评定被鉴定人张和贞本次损伤的护理期90日，营养期90日；后期内固定拆除，另予护理期15日，营养期15日。（三）被鉴定人张和贞需择期行右侧肱骨内固定取出术，评估其后续治疗费约为10000元。张和贞支付了鉴定费2500元。案在审理过程中，被告保险公司申请对张和贞的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心进行鉴定。2018年7月31日，安徽新莱蒂克司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人张和贞因道路交通事故致右肱骨近端粉碎性骨折遗留右肩关节功能丧失50%以上的后遗症，评定为人体损伤九级伤残。另查，皖Ａ×××**号小型普通客车的所有人为合肥泰鼎农副产品有限公司，凌云系该公司驾驶员，事发时在履行职务行为。合肥泰鼎农副产品有限公司在保险公司处购买了机动车交通事故责任强制保险及商业三者险100万元（不计免赔）。事故发生在保险有效期间内。再查，原告张和贞瞿某英系夫妻关系，农业家庭户；长期居住在合肥市岳西新村A区其儿子住处。本起交通事故中，另一位伤瞿某英亦向法院提起诉讼，要求本案各被告赔偿其各项损失共计122726.26元。庭审中，原告认可合肥泰鼎农副产品有限公司垫付医疗费14000元，但对合肥泰鼎农副产品有限公司直接支付至一零五医院一卡通的1550元不予认可（病人ID：D001444176，姓名：张和珍），认为与原告姓名不符；被告保险公司对张和贞的九级伤残持有异议，认为张和贞伤情只构成十级伤残。被告保险公司要求扣除20%非医保用药及不承担鉴定费等，被告合肥泰鼎农副产品有限公司持有异议，不同意承担上述费用。被告保险公司认为该事故责任比例应为6:2:2；对此原告不予认可。上述事实，除各方当事人陈述外，还有原告张和贞提供的驾驶证、行驶证、企业信息、保险单两份、道路交通事故认定书、门诊病历、CT检查报告单、出院记录、医疗费票据、矫形器发票、病人费用清单、证明、房产证、房主身份证、安徽龙图司法鉴定中心《司法鉴定意见书》及鉴定费发票；被告合肥泰鼎农副产品有限公司提供的一零五医院一卡通缴款凭证两张、银行转款凭证两张；本院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》等在卷佐证。本院认为，凌云驾驶机动车在道路上超速行驶，且疏于观察，未确保安全驾驶，其行为违反了相关法律规定；张和贞横过道路时未确认安全，其行为也违反了相关法律之规定；由于两人的过错，导致了本起交通事故的发生，本院根据双方的过错程度，认定凌云承担此事故的主要责任；张和贞承担此事故的次要责任。本案中皖Ａ×××**号小型普通客车在保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险及不计免赔的商业三者险100万元；根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于本起交通事故造成原告的损失，应当首先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由保险公司在商业三者险责任限额范围内予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。超过交强险赔偿限额的部分，本院根据本案的实际情况，确定由凌云承担80%的赔偿责任。因凌云是在履行职务行为时致张和贞损害的，故该赔偿责任应由合肥泰鼎农副产品有限公司承担。合肥泰鼎农副产品有限公司直接支付至一零五医院一卡通的1550元（病人ID：D001444176，姓名：张和珍），姓名虽与原告姓名有误，但该款是付至ID：D001444176卡上的，而ID：D001444176卡确系本案原告的ID卡，此点从医药费发票及病人费用清单即可印证，故本院对该1550元予以确认；被告合肥泰鼎农副产品有限公司的垫付款共计为15550元。原告的伤情已经两家鉴定机构鉴定，鉴定结论均为构成九级伤残，故本院对保险公司辩称不构成九级伤残不予采信。被告保险公司要求扣除20%的非医保费用，未提供证据证明，本院不予支持。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费、拖车费属于“为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用”，保险公司应予赔偿；故对保险公司辩称不支付鉴定费的主张，本院不予采信。本案各方当事人对事故认定均无异议，该事故认定被告凌云承担主要责任，两名行人分别承担次要责任，本案被告均未提供证据证明两名行人之间对对方的损害互相负有责任，故本院对保险公司称该事故责任比例应为6:2:2的主张不予支持。原告张和贞的各项损失，本院认定如下：1、原告张和贞的医疗费经核对票据共计为42771.5元（其中合肥泰鼎农副产品有限公司垫付15550元，保险公司垫付10000元）。矫形器1600元，属残疾辅助器具费，原告提供了证据证明，本院予以认定。2、护理费，经鉴定原告的护理期为105日，其主张按每日121.5元计算本院予以支持，故护理费为12757.5元。3、住院伙食补助费，原告主张住院伙食补助费1000元符合法律规定，本院予以支持。4、营养费，经鉴定原告的营养期为105日，其主张按每日50元计算本院予以支持，故营养费为5250元。5、残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告经鉴定构成九级伤残，故其残疾赔偿金为31640元（31640元×5年×20%）。6、精神损害抚慰金，张和贞因该事故受伤致残，其身体及精神均造成了损害，故对其要求支付精神损害抚慰金的请求，本院予以支持；根据侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平及原告自身过错等，本院确定精神损害抚慰金为10000元。7、后续治疗费，经鉴定原告的后续治疗费为10000元，本院予以支持。8、交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算；交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告主张交通费300元，本院予以支持。9、鉴定费，该费用系实际发生，原告亦提供了票据，故本院对鉴定费2500元予以认定。被告合肥泰鼎农副产品有限公司垫付款15550元、被告保险公司垫付款10000元应从赔偿总额中扣除。考虑到本起事故还有另一位伤者瞿某亦提起诉讼，本院确定在交强险死亡伤残赔偿限额内，张和贞与瞿某平均分配（医疗费用限额10000元，保险公司已先行垫付给了张和贞）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条一款、第十七条一、二款、第十八条一款、第十九条、第二十一条一、二款、第二十二条、第二十三条一款、第二十四条、第二十五条一款、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条二款、第十条一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款之规定，判决如下：一、原告张和贞因此次交通事故受伤产生的医疗费42771.5元、辅助器具费用1600元、护理费12757.5元、住院伙食补助费1000元、营养费5250元、残疾赔偿金31640元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费10000元、交通费300元、鉴定费2500元，合计117819元，由被告太平财产保险有限公司合肥中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付55000元（已扣除垫付款10000元），此款于本判决生效之日起十日内付清；二、对于本判决第一项超出机动车交通事故责任强制保险限额的款项52819元，由合肥泰鼎农副产品有限公司承担42255.2元（52819元×80%），此款由被告太平财产保险有限公司合肥中心支公司在商业第三者责任险中赔付给原告张和贞26705.2元（42255.2元－垫付款15550元），亦于本判决生效之日起十日内付清；三、被告太平财产保险有限公司合肥中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性返还被告合肥泰鼎农副产品有限公司垫付款15550元；四、驳回原告张和贞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费2696元，减半收取计1348元，由张和贞负担248元，合肥泰鼎农副产品有限公司负担1100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  周玉玲二〇一八年十二月六日书记员  戴晓昕附：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害的，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”,是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。