江苏省盐城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏09民终5331号 上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司宝应县支公司，住所地江苏省扬州市宝应县叶挺东路**。 负责人：郝宏，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈海燕，江苏昊业律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：殷其才，男，1953年2月9日出生，汉族，住江苏省射阳县。 委托诉讼代理人：周曙东，男，江苏省射阳县兴桥法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：吴克军，男，1969年7月14出生，汉族，住江苏省沭阳县。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宝应县支公司（以下至判决主文前简称“人寿财险宝应公司”）因与被上诉人殷其才、吴克军机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省射阳县人民法院（2018）苏0924民初552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人寿财险宝应公司委托诉讼代理人陈海燕、被上诉人殷其才及其委托诉讼代理人周曙东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人寿财险宝应公司上诉请求：1.请求二审法院撤销原判决，依法减少判决90000元；2.二审诉讼费用4450元由被上诉人承担；3、被上诉人的误工费缺少客观证据支撑，应当按盐城市最低工资标准计算，且护理期过长、标准过高。 事实和理由：1.被上诉人未提供愈合不良的拍片，如不提供则要求重新鉴定;2.认定误工损失证据不足；3.财产损失没有任何证据；4.被上诉人吴克军未向一审法院提供驾驶证、行驶证、驾驶人员从业资格证、营运证，致使事故发生时驾驶人员是否依法无法查清，侵犯上诉人赔偿权益；5.护理期偏长，加重了上诉人的赔偿负担；6.一审法院未扣除15%的非医保用药。 殷其才辩称，请求驳回上诉，维持原判。理由：1.被上诉人就误工部分在一审中已经提交了足够的证据，证明了其相关的误工损失，且一审法院已经认定。上诉人没有提出相关的相反证据予以否认，故上诉人的该点上诉理由不应当得到支持；2.鉴定机构是由摇号确定的，且一审法院已经履行通知上诉人参与摇号和跟踪陪同鉴定，但是在一审中上诉人全部都放弃了没有参与且在一审庭审中上诉人也没有提请对鉴定报告要求重新鉴定的请求；3.一审判决后上诉人向一审法院提交上诉状，但是没有缴纳上诉费用，一审法院发出催缴通知限期缴纳上诉费，但上诉人在催缴期内仍然没有缴纳上诉费用，应当承担不缴纳上诉费视为撤回上诉。因此，请求二审法院依据上诉人在催缴期限内没有缴纳上诉费且至本案卷宗移交到二审法院立案庭时上诉人仍然没有缴纳上诉费，只是在后期补交，应该裁定驳回上诉。 殷其才向一审法院起诉请求：1.赔偿因交通事故造成的医疗费44024元、住院伙食补助费1320元、营养费900元、误工费21512元、护理费8320元、残疾赔偿金130866元、精神损害抚慰金6000元、交通费600元、财物损失1500元，合计要求赔偿210042元。2.本案的诉讼费、鉴定费由人寿财险宝应公司和吴克军承担。 一审法院认定事实：2017年10月20日，吴克军驾驶苏JK366**货车行驶至射阳县凤凰加油站北侧路段时，与殷其才驾驶的三轮车相撞，致殷其才受伤住院，该事故车辆在人寿财险宝应公司投保交强险和100万不计免赔的三者险，射阳县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定：吴克军驾驶机动车撞到前方同方向殷其才驾驶的三轮车，殷其才的车辆又向前撞到停放在路西侧李闪扣的苏Ｊ×××××号重型货车造成事故，致殷其才、周某受伤，车辆及其他货物损坏，吴克军负全部责任；殷其才、周某、李闪扣无责任。经委托盐城市大丰人民医院司法鉴定所对殷其才的伤情进行鉴定，鉴定意见为：其伤情构成交通事故等级九级伤残；建议误工期限为受伤后180日，护理期限60日（住院期间2人护理，出院后1人护理），营养期限60日为宜。 对殷其才主张的各项赔偿项目数额认定如下：(单位：元)                            项目名称                       主张数额                       认定数额                       认定依据和理由                               医疗费                       44024                       44024                       实际发生44024元，保险公司要求扣除15%的非医保用药并扣除15%的非医保用药无事实和法律依据，本院不予支持                               住院伙补费                       1320                       1320元                       被告无异议，本院予以确认                               营养费                       900                       900                       被告无异议，本院予以确认                               按责结算                                             46244元                       三项合计46244元，考虑到事故中有另一伤者，在交强险医疗限额内预留5000元，超出41244元由保险公司在商业三者险范围内承担，保险公司要求苏JV21**号重型货车在交强险内也应当承担无责赔偿的部分，因该车发生事故时处于静止状态，所以不应在交强险限额内承担责任。                                           误工费                       21512                       6个月*43622/年÷12个月*0.8=17448.8元                       殷其才从事水果经营，发生交通事故时已年满64周岁，本院酌定按城镇标准的80%计算其误工损失，误工期限6个月                               护理费                       8320元                       （60+43）*80元/天=8240                       本院酌定护理费80元/天，护理天数60天，住院期限二人护理，住院43天                               残疾赔偿金                       130866                       43622元/年*15*0.2=130866                       殷其才从事水果经营，事故中构成九级伤残，故其残疾赔偿金按城镇标准予以支持，定残时已满65周岁不满66周岁，故年限15，系数0.2                               交通费                       600                       500                       原告未提供充分证据予以证明，交通费本院酌定500元                               精神抚慰金                       6000                       6000                       吴克军在事故中承担全部责任，造成殷其才九级伤残，本院对其主张精神抚慰金6000元予以支持                               按责结算                                             交强险：55000             商业三者险：108054.8                       合计163054.8元，由保险公司在交强险范围内赔偿55000元，超出108054.8元，由保险公司在商业三者险范围内赔偿108054.8元，保险公司要求苏JV21**号重型货车在交强险内也应当承担无责赔偿的部分，因该车发生事故时处于静止状态，所以不应在交强险限额内承担责任。                               财产损失                       1500                       700                       事故中殷其才电动三轮车损坏，但未提交证据证明具体损失，故财产损失本院酌定700元                一审法院认为：公民的健康权及财产权受到侵害，有权要求侵害人赔偿。交通事故责任认定书责任认定准确，予以确认。机动车发生交通事故造成人身伤亡及财产损失的，由保险公司在交强险分项限额内予以赔偿，超出部分由侵权人按责任赔偿。本案中，人寿财险宝应公司在交强险部分承担5000+55000+700=60700元，在商业三者险范围内负担41244元+108054.8元=149298.8元，因人寿财险宝应公司垫付5000元，故人寿财险宝应公司应另向殷其才赔偿204998.8元。据此，一审法院判决:一、人寿财险宝应公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿殷其才各项损失合计204998.8元；二、驳回殷其才的其他诉讼请求。案件受理费4450元，鉴定费2594元，合计7044元，由吴克军负担3044元，人寿财险宝应公司负担4000元。 二审中，殷其才应人寿财险宝应公司的请求向本院提交了四张在大丰市人民医院拍摄的肋骨CT片，证明其肋骨愈合不良构成伤残。虽然人寿财险宝应公司对其不予认可，要求重新鉴定，但经审查殷其才的左侧7、8、9肋骨、右侧第10肋骨呈畸形愈合，该九级伤残的鉴定结论与其损伤程度相适应，未偏离损伤基础，故案涉鉴定报告可以作为本案定案依据，故对殷其才构成九级伤残的意见予以认定，对人寿财险宝应公司重新鉴定的申请，不予准许。 本院二审查明的事实与一审相同；对一审查明的事实，本院予以确认。 本案二审争议焦点为：1.一审法院认定误工及财产损失有无依据；2.殷其才的护理期限是否过长；3.一审法院未扣除15%的非医保用药是否错误。 一、关于一审法院认定误工及财产损失有无依据。 本院经审查认为，本案交通事故发生后，经射阳县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定：吴克军驾驶机动车撞到前方同方向殷其才驾驶的三轮车，殷其才的车辆又向前撞到停放在路西侧李闪扣的苏Ｊ×××××号重型货车造成事故，致殷其才、周某受伤，车辆及其他货物损坏。射阳县兴桥镇兴桥居民委员会出具的书面证明，证明殷其才一家在兴桥镇中心街道5号门市常年从事水果营销售，以此为家庭主要生活来源。一审法院据此认定殷其才的误工及财产损失并无不当，具有事实和法律依据。人寿财险宝应公司也未提供新的证据推翻上述证据认定的事实，故本院对此不予采信。 二、关于殷其才的护理期限是否过长。 本院认为，殷其才因交通事故受伤，经委托盐城市大丰人民医院司法鉴定所对其伤情进行鉴定，鉴定意见为：殷其才伤情构成交通事故等级九级伤残；建议误工期限为受伤后180日，护理期限60日（住院期间2人护理，出院后1人护理），营养期限60日为宜。人寿财险宝应公司在一审法院审理期间对护理期限也予以认可，现上诉提出护理期限偏长，也未提供新的证据推翻鉴定意见，故本院不予采信。 三、关于一审法院未扣除15%非医保用药是否错误。 本院认为，道路交通事故是侵权引起的第三者人身伤亡造成的医疗费支出，医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是伤者及其亲属、投保人均无法控制的，且人寿财险宝应公司未能提交证据证明受害人殷其才的医疗费中含有非医保用药，故一审法院未支持扣除15%非医保用药是正确的，人寿财险宝应公司要求对受害人支出的医疗费扣除非医保用药的意见，本院不予采信。 综上，人寿财险宝应公司的上诉请求不能成立，应予驳回; 一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4450元，由中国人寿财产保险股份有限公司宝应县支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  龚春光 审判员  郑 治 审判员  唐艳玲 二〇一八年十二月六日 书记员  严海文