伊金霍洛旗人民法院民 事 判 决 书（2018）内0627民初3149号原告曹俊亮，公民身份号码×××，男，1976年2月11日出生，汉族，个体，户籍地内蒙古鄂尔多斯市，现住址内蒙古鄂尔多斯市。被告白世荣，公民身份号码×××，男，1965年2月20日出生，汉族，个体，现住内蒙古鄂尔多斯市。被告高占，公民身份号码×××，男，1972年8月18日出生，汉族，个体，现住内蒙古鄂尔多斯市。原告曹俊亮诉被告白世荣、高占民间借贷纠纷一案，于2018年11月2日向本院起诉，本院于同日立案受理。依法适用简易程序由代理审判员温荣梅于2018年12月3日公开开庭进行了审理。原告曹俊亮到庭参加诉讼，被告白世荣、高占经传票传唤，无正当由拒不到庭。本案现已审理终结。原告曹俊亮诉称，2012年7月14日，被告白世荣因为女儿办婚宴需要，向其借款50000元，约定借款期限一个月。借款到期后白世荣未还款，2013年11月30日，白世荣向其书写还款计划一份，还款计划写明：白世荣借原告现金56000元（其中本金50000元，利息6000元），白世荣用金辉小区地下仓库抵顶借款30000元，以28件泸州老窖抵顶借款10000元，剩余款项16000元于农历腊月初十（2014年1月10日）前一次性付清，该借款由高占担保。白世荣在还款计划出具后，白世荣用酒抵顶借款10000元，于2014年1月23日还款2000元，2018年10月9日还款2000元，此外再未还款。关于抵顶的仓库，白世荣仅将购买仓库的认购书及交款收据交付原告，并未办理过户手续。经原告了解，该仓库已被法院查封。为维护其合法权益，故起诉请求判令：一、被告白世荣偿还原告曹俊亮借款42000元，被告高占承担连带偿还责任。二、诉讼费用由被告白世荣、高占负担。被告白世荣未做答辩。被告高占未做答辩。原告为证实其主张，向本院提交了如下证据：证据一、借条原件一张、证明原件一张、还款计划原件一份，拟证明：2012年7月14日白世荣向原告曹俊亮借款50000元，借款期限一个月。2013年7月22日，白世荣同意在其工地开工5日内还清，如果还不清，同意每月给付原告曹俊亮1500元，证明出具后，白世荣未还款。2013年11月30日，白世荣给原告曹俊亮出具了还款计划一份，还款计划写明由给原告曹俊亮偿还56000元，其中本金50000元，利息6000元，白世荣同意用金辉小区地下仓库（A7-214室，面积21.89平方米）抵顶给原告曹俊亮还款30000元，以泸州老窖28件抵顶还款10000元，剩余16000元于农历的腊月初十前一次性付清，同时该16000元由高占担保，如果不按期还款，该款由高占偿还。在还款计划出具后，白世荣将其购买的A7-214室的认购书及交款收据交付于原告，原告要求白世荣将上述房屋过户于曹俊亮名下，白世荣称该房屋没有产权不需要过户，只需要变更认购房书名称，至今白世荣也没有将上述房屋实际交付于原告。2014年6月份左右，原告再次准备将上述房屋的产权变更在原告名下时，开发商金辉公司称，该房屋已由法院查封。至原告起诉时，该房屋仍至今未交付。证据二、刻录光盘一张，拟证明：本案的诉讼时效未过。被告白世荣、高占均未以庭，亦未发表质证意见。结合庭审情况，本院对原告曹俊亮提供的证据作出如下认证：原告提供的证据客观真实且与本案具有关联性，故本院予以采信。被告白世荣未提供证据。被告高占未提供证据。经审理查明，2012年7月14日白世荣向原告曹俊亮借款50000元，借款期限一个月。2013年7月22日，白世荣同意在其工地开工5日内还清借款，如果还不清，同意每月给付原告曹俊亮1500元，证明出具后，白世荣未还款。2013年11月30日，白世荣给原告曹俊亮出具了还款计划一份，还款计划写明由白世荣给原告曹俊亮偿还56000元，其中本金50000元，利息6000元，白世荣同意用金辉小区地下仓库（A7-214室，面积21.89平方米）抵顶给原告曹俊亮还款30000元，以泸州老窖28件抵顶还款10000元，剩余16000元于农历的腊月初十（2014年1月10日）前一次性付清，同时该16000元由高占担保，如果不按期还款，该款由高占偿还。还款计划出具后，白世荣用泸州老窖28件抵顶还款10000元，于2014年1月23日还款2000元，2018年10月9日还款2000元，此外再未还款。关于抵顶的金辉小区地下仓库，白世荣仅将其购买的金辉小区地下仓库A7-214室的认购书及交款收据交付于原告，并未将该房屋变更至原告曹俊亮名下亦未将该房屋交付曹俊亮。本院认为，债务应当清偿。本案中白世荣于2013年11月30日出具还款计划一份，同意偿还曹俊亮本息56000元。同日白世荣以泸州老窖28件抵顶还款10000元并已实际履行。关于白世荣以用金辉小区地下仓库抵顶给曹俊亮还款30000元，其本质是代物清偿行为，是债权人受领他种给付以代原定给付而使合同关系消灭的法律行为。本案中，白世荣仅将其购买仓库的手续交予曹俊亮，并未将该房屋的产权变更至曹俊亮名下，亦未交付曹俊亮实际占有使用，故白世荣仍应偿还该30000元款项。除此之外曹俊亮自认白世荣分两次向其还款4000元，故白世荣尚欠曹俊亮借款42000元未还，故曹俊亮要求白世荣返还借款42000元的诉讼请求本院予以支持。关于高占的担保，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”因还款计划中明确写明：“剩余16000元由高占担保，如果不按期还款，该款由高占偿还”，据此可知高占的担保一般保证。《中华人民共和国担保法》第二十五条“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定”，本案中，担保保与借款人并未有担保期限的约定，本案还款期限于2014年1月10日届满，曹俊亮于2018年11月2日才向本院提起诉讼，故高占的保证责任免除。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告白世荣于本判决生效之日起十日内返还原告曹俊亮借款42000元；二、驳回原告曹俊亮其它诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费850元减半收取425元，由被告白世荣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。本判决书生效后，负有义务的一方当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。代理审判员  温荣梅二〇一八年十二月十日书 记 员  王 欢法条链接：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：1、债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；2、人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；3、保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。第二十五条一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。