河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀09民终6150号上诉人（原审被告）：马秋生，男，回族，1966年8月14日出生，住肃宁县。委托诉讼代理人：林川，河北旭宁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沧州市凯伦装饰广告有限公司，公司地址：沧州市运河区解放西路颐和广场**-7。法定代表人：周宽东，该公司经理。委托诉讼代理人：曹迎滨，河北八观律师事务所律师。上诉人马秋生因与被上诉人沧州市凯伦装饰广告有限公司租赁合同纠纷一案，不服河北省肃宁县人民法院（2018）冀0926民初334号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人马秋生及其委托诉讼代理人林川、被上诉人沧州市凯伦装饰广告有限公司委托诉讼代理人曹迎滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马秋生上诉请求：1、请求法院依法撤销肃宁县人民法院作出的(2018)冀0926民初334号民事判决书，并依法改判上诉人不承担赔偿责任。2、由被上诉人承担一审、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实有误，上诉人的请求应该得到支持，理由为：1、一审法院判决上诉人赔偿利息损失30000元没有任何法律依据，因为上诉人与被上诉人之间既没有约定利息，而且也没有出现法定付息的情形，故此被上诉人的利息请求应当予以驳回。2、一审法院判决上诉人承担合同不能继续履行部分的广告金额75000元于法无据。因为此案经过鉴定一审法院已经支持了被上诉人的可得利益损失，而该已经收取的75000元广告费退还给广告主，并未使得被上诉人受损。故此被上诉人的该项主张属于重复主张，不应得到支持。3、被上诉人存在违约（没有按照合同缴纳电费）导致上诉人解除合同，不应当承担赔偿责任，另外被上诉人没有按照规定办理大型户外广告发布的行政审批手续，属于违法行为，按照规定该广告牌应当拆除、故此被上诉人要求赔偿于法无据。沧州市凯伦装饰广告有限公司辩称：上诉理由先改变一审原告的诉请事由，再对被改变后的事由进行反驳，上诉理由明显不能成立，并且上诉理由缺乏事实依据，请求驳回上诉，维持原判。沧州市凯伦装饰广告有限公司向一审法院起诉请求：一、依法判决解除原告与被告于2012年5月5日签订的租赁协议书。二、依法判令被告立即退还给原告租金人民币100000元并赔偿利息损失30000元、广告牌被损坏的损失123000元（以鉴定结论为准）广告发布费损失75000元、可得利益损失870000元，以上共计1198000元。一审法院认定事实：2017年6月被告在未经原告同意的情况下擅自将租用被告楼面设置的三面翻户外广告牌拆除，拆除时原告在租赁位置为泊头德合商贸有限公司发布十里香酒广告业务。经原告申请，本院委托河北燕翔资产评估有限公司对因被告的拆除行为给原告造成的广告牌损失及可得利益损失进行了评估，评估结论：广告牌损失为42425元；广告牌可得利益损失为91641元。因被告的违约行为致使原告合作方与泊头德合商贸有限公司签订的广告合同履行不能。一审法院认为：原被告签订的合同，合法有效，双方应本着诚实信用原则履行义务，被告擅自拆除广告牌的行为致使合同目的不能实现构成根本违约，原告要求解除合同，本院予以支持，经法定机构评估，因被告违约给原告造成广告牌损失42425元；广告牌可得利益损失91641元，被告应予赔偿。合同解除后尚未履行的部分终止履行，被告应返还剩余期间的租金，被告有义务提交证据证实拆除广告牌的具体时间而未提交，应承担不利后果，应以原告陈述的被告实施拆除行为时间2017年6月确定，剩余合同期间为10年，被告应返还原告租金100000元。原告主张被告除应返还剩余租期租金人民币100000元还应赔偿利息损失30000元，对此一审法院认为，被告的根本违约行为致使合同目的不能实现，原告预交的租金使被告获益，原告受损，现合同解除，原告主张被告赔偿利息损失30000元理据充分，应予支持。因被告的根本违约行为导致原告合作方与泊头德合商贸有限公司签订的广告合同不能继续得到履行，导致原告方违约，剩余合同期限履行不能，不能履行部分的广告金额75000元应退还守约方符合合同约定，属于可预见的原告的损失，该75000元损失被告应予赔偿，原告与沧州市星际广告有限公司作为合作关系，原告在本案中主张了权利，沧州市星际广告有限公司不应再通过任何方式对此另行主张权利。评估费4000元应由被告承担。被告主张原告构成根本违约，合同已经解除，双方对于电费的交纳时间并无约定，且电费的交纳并非合同的主要义务，故被告向原告方发出的通知不具有解除合同的效力。资产评估报告的评估程序合法，评估人出庭接受了质证，对评估依据进行了相关说明，原告提出重新评估理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第一款第四项、第九十七条、第一百一十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条的规定，判决：一、解除原告沧州市凯伦装饰广告有限公司与原肃宁县德生茂宾馆饭店（经营者马秋生）签订的租赁合同；二、被告马秋生返还原告沧州市凯伦装饰广告有限公司租金100000元。三、被告马秋生赔偿原告沧州市凯伦装饰广告有限公司损失243066元；四、驳回原告的其他诉讼请求。以上判决事项二、三自本判决生效之日起十日内履行清。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，在租赁合同履行过程中，上诉人擅自拆除广告牌，致使合同的目的不能实现，构成根本违约；被上诉人未缴纳电费，不履行合同规定的义务，构成违约。双方对解除合同均无异议。一审判令解除合同符合法律规定。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案双方的租赁合同部分履行，故上诉人应当将不能履行部分的租金予以退还；因违约造成的广告牌损失42425元；自2018年2月24日至2027年5月31日的广告牌可得利益损失91641元，属于合同不能履行给被上诉人造成的损失，上诉人应予以赔偿。关于被上诉人主张就未履行期间的租金赔偿利息，该主张无法律依据，不应予以支持；关于合同履行过程中，被上诉人与案外人签订的广告合同不能履行，被上诉人主张剩余75000元广告费的损失赔偿。该75000元是广告费，并非合同解除所造成的损失，就该广告合同解除，被上诉人损失应为因履行合同其所获得的利润。即广告费减除广告成本。广告成本即墙面租金和广告牌费用等，因本案合同解除未履行期间的墙面租金和广告牌损失已经判令退赔被上诉人，故被上诉人主张赔偿75000元损失存在重复计算，应减除剩余九个月墙面租金7500元和广告牌损失42425元，即应赔偿被上诉人该广告合同的可得利益损失25075元；被上诉人至今未缴纳电费，构成违约，本院依法酌定被上诉人在应获得的赔偿损失的数额内承担5%的违约责任。应赔偿损失数额为广告牌损失42425元、自2018年2月24日至2027年5月31日的广告牌可得利益损失91641元、广告合同损失25075元，以上合计159141元，该数额的5%为7957.05元，在赔偿损失数额中予以减除，即赔偿损失数额为151183.95元。综上，上诉人除返还被上诉人100000元租金外，另赔偿被上诉人损失151183.95元。综上所述，马秋生的上诉请求部分不能成立，一审判决裁判结果有误，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河北省肃宁县人民法院(2018)冀0926民初334号民事判决第一、二项；二、变更河北省肃宁县人民法院(2018)冀0926民初334号民事判决第三项“被告马秋生赔偿原告沧州市凯伦装饰广告有限公司损失243066元”为“上诉人马秋生赔偿被上诉人沧州市凯伦装饰广告有限公司各项损失共计151183.95元”；三、驳回原审原告的其他诉讼请求。以上给付义务自本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15682元，由原告沧州市凯伦装饰广告有限公司负担12394元，被告马秋生负担3288元；鉴定费4000元，由马秋生负担；二审案件受理费6445元，由原告沧州市凯伦装饰广告有限公司负担3157元，被告马秋生负担3288元。本判决为终审判决。审判长  郭景岭审判员  王兰英审判员  李美华二〇一八年十二月十七日书记员  靳 雪