贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔01民终9402号上诉人（原审被告、反诉原告）：贵阳微创肛肠医院有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区北京路**综合楼****。法定代表人：李玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：牟洪亮，贵州贵达律师事务所律师，执业证号：15201200910999966。委托诉讼代理人：王强，贵州贵达律师事务所律师，执业证号：15201201710254619。被上诉人（原审原告、反诉被告）：南阳市浪里沙文化文化传播有限公司，住，住所地河南省南阳市长江路万正大公馆**楼****/div>法定代表人：柳永坤。委托诉讼代理人：张恒然，河南豫宛律师事务所律师。上诉人贵阳微创肛肠医院有限公司（以下简称“肛肠医院”）因与被上诉人南阳市浪里沙文化文化传播有限公司（以下简称“浪里沙公司”）广告合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2018）黔0103民初6996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月27日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肛肠医院上诉请求:一、撤销原判，并依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，支持上诉人的反请求。二、本案一审本、反诉及二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间没有变更合同，被上诉人未按照合同约定制作、安装广告牌，导致上诉人合同目的不能实现，依法应当返还上诉人已支付款项并按照合同约定承担违约责任。原判决约定的广告牌数量3000块已变更为1800块，认定事实错误。《洗手间广告牌安装验收单》没有明确变更合同的意思表示，不能认定为是对合同数量的变更。《洗手间广告牌安装验收单》是被上诉人提供的格式文本，应当作对被上诉人不利的解释，不能仅依据被上诉人的陈述理解。二、原判决违背被上诉人的自愿行为，强行以合同约定计算并判决上诉人支付162800元，严重违反《民法总则》的意思自治原则，依法应予以撤销。三、上诉人未按照合同约定制作、安装、维护广告牌，导致上诉人合同目的不能实现，依法应当返还上诉人已支付款项并按照合同约定承担违约责任。浪里沙公司辩称：一、一审法院认定广告牌数量由3000块变更为1800块符合答辩人的约定，答辩人并不存在违约。《洗手间广告牌安装验收单》是答辩人提供的，但验收单中的内容均系被答辩人的员工填写，其在填写时已经详细阅读、了解了内容，说明了被答辩人对于广告牌数量的变更是认可和确认的。二、一审法院判决被答辩人支付答辩人广告费用款项162800元符合事实和法律依据。三、被答辩人称答辩人违约的上诉理由缺乏事实依据。被答辩人在答辩人已经开始安装广告牌后，被答辩人无视合同约定，又找到其他广告公司制作同样的广告牌，合同签订后，被答辩人仅支付了1000元，下余应支付钱款被答辩人至今未予支付，被答辩人员工在答辩人维修后签字予以确认，但是答辩人找到反诉原告后盖章时，被答辩人拒绝盖章。浪里沙公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告广告牌制作、安装、维护费用206000元及违约金61800元；2、诉讼费用由被告承担。肛肠医院向一审法院反诉请求：1、反诉被告浪里沙公司立即返还反诉原告肛肠医院已经支付的1万元；2、反诉被告支付反诉原告违约金108000元；3、本诉、反诉费用由反诉被告承担。一审法院认定事实：2017年2月18日，浪里沙公司（乙方）与肛肠医院（甲方）签订《合同书（洗手间）》一份，约定：乙方为甲方提供洗手间广告牌制作、安装、维护服务，合同期限为2017年3月15日至2018年3月15日止。合同生效时间以验收完成为准。甲方委托乙方制作、安装、维护的广告牌数量为3000块（详见广告牌安装点位登记表），每块120元/年，安装、制作、维护总费用为36万元。付款方式：本合同签订之日甲方支付2000元，开始安装甲方支付8000元，安装完成后支付2万元，此后按月支付3万元，先安装后付款。乙方合同期内负责广告牌的制作、安装和维护（每季度全面维护一次）。合同期内如单方违约，违约方应向另一方支付违约金，违约金额为合同总额的30%。本合同项下广告牌制作费用为合同总额40%、安装费用为合同总额40%、后期维护费用为合同总额20%。合同签订后，浪里沙公司为肛肠医院进行了广告牌的安装、制作，经2017年3月26日至2017年3月28日验收，肛肠医院向浪里沙公司出具《洗手间广告牌安装验收单》，其中载明：合同签订数量1800块，实际安装数量2056块，验收数量2007块，验收结果合格。2017年6月29日，肛肠医院工作人员向原告出具《市场维护确认单》一份，载明：目前未发现明显损坏及未到位，（抽查200个），后续医院自行抽查，问题再沟通。另查：1、本诉被告的工商登记名称为贵阳微创肛肠医院有限公司，医疗机构执业许可证登记机构名称为贵阳微创肛肠医院。2、肛肠医院共计支付浪里沙公司款项1万元（2017年2月18日支付2000元，2017年3月6日支付8000元）。一审法院认为，原、被告之间签订的《合同书》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，双方当事人应当按约全面履行合同义务。现根据庭审中双方陈述及原告当庭提交的《洗手间广告牌安装验收单》所载明的“合同签订数量1800块”，可以确认双方在合同签订后已经对原约定广告牌数量3000块变更为1800块，以及双方确认浪里沙公司已实际制作安装1800块广告牌的事实。故肛肠医院未按合同约定按期足额支付浪里沙公司相应广告费用构成违约，浪里沙公司有权根据验收单所确认的数量要求肛肠医院支付该1800块广告牌的相应费用。同时，浪里沙公司的合同义务包含“广告牌的制作、安装和维护（每季度全面维护一次）”，但庭审中浪里沙公司仅证明于2017年6月对该1800块广告牌进行了第一季度的维护，对于此后维护工作浪里沙公司并未提交证据予以证实，故肛肠医院以浪里沙公司未全面履行后期维护义务并主张浪里沙公司构成违约的意见合理，应予以采纳。对于浪里沙公司诉请1800块广告牌的费用，因合同载明的分期付款方式系按照原约定3000块广告牌进行的约定，但此后双方已实际变更为1800块，故该付款方式应予调整；现根据双方合同约定，广告牌费用为每块120/元/年，其中广告牌制作费用为合同总额40%、安装费用为合同总额40%、后期维护费用为合同总额20%。故1800块广告牌的安装及制作费用分别为1800块×120元/年×40%＝86400元，后期维护费为1800块×120元/年×20%＝43200元。因浪里沙公司未全面履行后期维护义务，存在违约行为，故对该维护费用应予扣减较为合理。综上，对于浪里沙公司本诉请求的1800块广告牌费用，应予以支持安装及制作费用共计172800元，对超出部分不予支持。因双方均认可肛肠医院已支付1万元，故肛肠医院尚应支付浪里沙公司合同款项172800元－10000元＝162800元。对于双方主张的违约金，因浪里沙公司未全面履行后期维护义务存在违约责任，肛肠医院迟延支付合同款亦存在违约责任，故双方均应自行承担相应民事责任，故对双方诉请的违约金均不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本诉被告贵阳微创肛肠医院有限公司于本判决生效后十日内给付本诉原告南阳市浪里沙文化传播有限公司广告费用款项人民币162800元；二、驳回本诉原告南阳市浪里沙文化传播有限公司的其余本诉诉讼请求；三、驳回反诉原告贵阳微创肛肠医院有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5317元，减半收取2659元，由浪里沙公司负担1043元，肛肠医院负担1616元；反诉案件受理费1330元由肛肠医院负担。本院二审期间，当事人均未向本院提交新证据，二审查明的案件事实与一审判决查明事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人签订合同后，经双方履行，上诉人对被上诉人履行合同的成果进行了验收，且上诉人在《洗手间广告牌安装验收单》上签章的行为系其对验收结果作出的予以认可的意思表示。并且，上诉人并未提交证据证明其要求被上诉人继续履行合同原先约定的制作数量，结合其同意验收结果的意思表示，应认定双方均同意对原合同约定的数量进行变更，故上诉人应按照其认可的验收结果支付被上诉人相应的费用。上诉人所持的上诉理由，本院不予采纳。被上诉人原审诉请经一审法院判决后，未提出上诉，故本院从其自愿，对一审判决结果予以维持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。上诉人的上诉请求不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6647元，由上诉人贵阳微创肛肠医院有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 俊审判员 李云鹤审判员 姜彦宏二〇一八年十二月二十七日书记员 武雨璇