河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2018）豫10民终3609号上诉人（原审被告）：田合龙，男,1981年10月28日出生，汉族，住许昌市建安区。上诉人（原审被告）：焦丽娜，女，1988年1月20日出生，汉族，住许昌市建安区二上诉人共同委托诉讼代理人：焦李红，河南千益律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：左国强，男，1969年4月22日出生，汉族，住许昌市建安区。委托诉讼代理人：安建超，河南名人律师事务所律师。上诉人田合龙、焦丽娜因与被上诉人左国强农村建房施工合同纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2018）豫1003民初2772号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人焦丽娜及其田合龙、焦丽娜的委托代理人焦李红，被上诉人左国强及其委托代理人安建超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人田合龙、焦丽娜上诉请求：1、请求二审法院撤销（2018）豫1003民初2772号判决书并依法改判上诉人不承担被上诉人要求的52090元建设尾款；2、请求二审法院判决一审及二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由如下：一、一审法院未以事实基础为判决的根据。该案件主要争议点在于建房尾款是否需要支付，那就必须以涉案民房的实际建设质量及上诉人原有的盖房材料价值冲抵为基础进行衡量。一审法院未考虑客观实际、平衡双方利益，全部支持被上诉人诉求显失公平。首先，上诉人在庭前递交答辩状与涉案建筑照片，开庭答辩及庭后调解过程中，均请求法院对涉案民房进行实地勘验，并详细表述了涉案民房存在的严重质量问题：一楼二楼客厅全长近9米，仅用工字钢承重，无承重墙支撑，导致钢筋梁下沉变形，存在安全隐患；墙面及地面均粉解脱落明显，且房顶倾斜面倒置，房顶逢雨天渗水严重；窗口内外尺寸不一，各窗口大小不同，后续装修成本必然增加。上诉人信任法院会以事实为基础公正判决，但一审法院不做实地勘验，对于上诉人提出的主要问题不予验明，就不采纳上诉人意见，难免失之公允。其次，一审判决第3页第17至19行表述认为上诉人在被上诉人建房过程中，未对建筑质量等问题提出异议，这明显与事实不符，上诉人在被上诉人建房过程中，均对发现的建筑质量问题要求重修返工，被上诉人一直推脱称建完后统一修复，置上诉人的要求于不顾，鉴于双方有一定的亲属关系，上诉人没有强制要求其停工，但这使被上诉人更加欺软怕硬，在自认为完工后未修复不合格建筑就撤走工人要求尾款。该事实上诉人在一审书面答辩状中即表述清楚，一审违背事实判定建筑质量问题过错在上诉人，有违事实。再次，对于涉案建筑实际面积，被上诉人对一楼仅在窗口以上续接了围墙，未重新打地基也未垒建承重墙，地面也未粉砌；三楼除层高不够外，彩钢瓦均由上诉人另找人封顶，被上诉人未建筑封顶，故对于上诉人所称的一层三层面积均不认可。另，续接一楼围墙房顶的砖（约4000块砖），以及盖二楼楼梯间的预制板（7块预制板），是上诉人在被上诉人建房前自行购买的，不在被上诉人包工包料范围内，该成本需折价在尾款中扣减。双方原口头约定的房顶为预制板封顶，但被上诉人不顾上诉人要求，执意搭建彩板房屋顶，两者差价也需在尾款中扣减，故被上诉人无权利要求支付全部尾款。最后，一审中上诉人也表明被上诉人多次索要余款，打骂上诉人，矛盾升级，双方已无配合修复房屋的可能性，上诉人不再要求被上诉人修复不合格房屋，而以抵扣费用方式分配双方权利义务，更切合本案实际，也更能妥善处理本案争议，一审法院未考虑双方实际情况，不处理客观存在的质量问题，对上诉人有失公平。二、一审法院未以相关法律为判决的准绳。原被告并未签订书面合同，但一审以“农村建房施工合同”为案由受理原告起诉，即认可该案件性质为建房施工合同引起的纠纷，案件应参照《合同法》及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》相关规定。但一审仅认可双方口头约定的价格，却对建房质量不做评估，对于一个民房建筑，若不论建设质量如何，均需承担约定价格，公民的居住安全何以保障？市场公平对等交易的价值理念何以实现？上诉人未曾验收涉案建筑也不曾使用涉案建房面积，对其质量不合格之抗辩应得到支持。因此被上诉人修复不合格工程之前，上诉人有权拒绝支付剩余建房款，因双方矛盾激化及建设质量问题大，被上诉人再到上诉人家中动工建设已无可能，故理应以现有建设质量根据当时市场价格进行评估，并对上诉人原来的成本投入折价一并从尾款中扣减。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当。被上诉人左国强答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。原审法院认定事实：2017年1月原被告双方口头约定由原告承建被告的民房，承包形式为包工包料，每平方米340元，双方对二层面积208平方米、三层面积136．5平方米没有异议，原告提出一层建筑面积为44平方米，被告认为大概是38点多平方米，村干部核实的面积为44平方米，一层面积应以44平方米计算。总面积为388．5平方米，总价款为132090元，被告已支付8万元，被告以建房质量存在问题需要修复为由，拒付下欠的52090元工程款。另查明，田合龙与田大龙为同一人。原审法院认为，依法成立的合同对当事人具有约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，本案中，原被告协商原告为被告建设房屋是双方的真实意思表示，原告依约定将房屋建成，被告应支付原告施工的工程款。被告未将下欠工程款给付原告应承担违约责任。对原告要求被告支付下欠工程款的请求本院予以支持。被告辩称一楼面积大概为38点多平方米，因双方口头约定的一楼面积为44平方米，且经过村干部核实一楼建筑面积实为44平方米，本院对一楼面积为44平方米的证明效力予以确认。被告辩称三楼高度不够和整个建筑房屋存在质量问题需要修复，建房尾款应从修复尾款中扣除。因被告没有提供三楼高度不够和建筑房屋存在质量问题的证据，且双方口头协议时也没有对房屋高度和建筑质量进行约定，在原告为被告建筑房屋的整个过程中，被告始终在家掌握着房屋的建筑进展情况，直到原告拆除建筑设施被告也未对建筑质量等问题提出异议，故对被告的辩称意见本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：被告于本判决生效后五日内支付原告下欠工程款52090元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中上诉人田合龙、焦丽娜提供了：涉案民房的实地录像视频。证明：涉案民房存在严重质量问题。被上诉人左国强针对上诉人出示的证据发表质证意见为：1、对证明真实性无异议，只能反映房屋存在瑕疵，并不能说明其存在严重的质量问题。2、对视频录制真实性无异议，但是该证据只能证明现在房屋的情况，从建房到现在时间已到一年半，不能反映建房时的情况，该证据也不能反映该房屋存在严重质量问题。本院针对上诉人田合龙、焦丽娜出示的证据经审核后认为：因涉案房屋的质量问题，上诉人一审未提起反诉，且不属于二审新证据范畴，故本院不予采信。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，本案中，被上诉人左国强为上诉人田合龙、焦丽娜建设房屋，被上诉人依约定将涉案房屋建成，上诉人应按约定将下欠工程款给付被上诉人。虽上诉人诉称涉案房屋存在质量问题需要修复，建房尾款应从修复尾款中扣除，但一审中上诉人未提起反诉，对此问题，上诉人可另行主张，故原审判决上诉人依约支付被上诉人下欠工程款并无不当。上诉人田合龙、焦丽娜的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，田合龙、焦丽娜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1103元，由田合龙、焦丽娜负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  刘 兵二〇一八年十二月七日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口