宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁01民终2798号 上诉人（原审被告）:宁夏红杞妙电子商务有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市经济技术开发区创新园**办公楼。 法定代表人：刘建国，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘丽敏、张晟玉，宁夏辅德律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宁夏永航电子商务有限责任公司，，住所地:宁夏回族自治区银川市金凤区上海西路悦海新天地**楼**** 法定代表人：张锋，系该公司经理。 委托诉讼代理人：蒋伏星，北京市盈科（银川）律师事务所律师。 原审被告：刘建国，男，满族，系宁夏红杞妙电子商务有限公司执行董事，住宁夏回族自治区吴忠市。 上诉人宁夏红杞妙电子商务有限公司因与被上诉人宁夏永航电子商务有限责任公司、原审被告刘建国合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106民初2640号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月7日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，询问当事人及委托诉讼代理人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭进行审理。本案现已审理终结。 宁夏红杞妙电子商务有限公司上诉请求：1.撤销原判第一项，依法改判驳回被上诉人要求上诉人支付12万元合同款的请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院遗漏重要案件事实，导致判决结果错误。（1）一审法院对APP小程序需测试并经上诉人确认的合同条款未予查明。上诉人与被上诉人签订的《杞妙APP+小程序开发制作合同》第五条第3项明确约定：被上诉人完成所有开发功能，提交测试版经上诉人确认无误后，被上诉人提交到应用市场上架，上架后2个自然月上诉人支付被上诉人款项金额为合同总金额的20%.截止此阶段，被上诉人完成合同内的所有开发功能。被上诉人至今都未向上诉人提交小程序测试版，也未提交任何小程序已完成测试版并经上诉人确认的证据，被上诉人根本未履行完其合同义务。（2）上诉人提交的《公证书》，证明APP小程序的真正开发者为嘉善和盛网络科技有限公司，一审法院对该证据的内容未作任何表述，遗漏案件重要事实。（3）一审法院对部分案件事实认定错误。一审中，被告提交的确认函中明确表述“此函为软件设计稿确认”，并非最终测试版或完成版的确认，但一审法院却认定“同年1月25日原告将完成的设计功能操作流程及确认函发给被告”，有意混淆设计稿和最终确认稿的概念，在已认定“原告也未进行下阶段的设计交付”情况下，还是支持了被上诉人的全部诉讼请求，显属错误。2.被上诉人在对上诉人提交的《公证书》质证时陈述，因其不具备小程序的上架资质，只能委托嘉善和盛网络科技有限公司完成开发制作。双方在合同中并未约定被上诉人可以对外委托第三人完成设计，被上诉人也未将其委托行为告知上诉人，至本案诉讼过程中，上诉人经手机、网络搜索，才发现了“快乐枸杞庄园”小程序的真正开发者为嘉善和盛网络科技有限公司。被上诉人已自认不具备上架资质，故其根本无法进行下一步的工作，一审法院还支持其全部诉讼请求无事实及法律依据，请求二审法院依法予以改判。3.一审法院认定软件未完成是因为上诉人未提供上线手续所致，与事实不符。合同中并未约定上诉人应当提供软件上线手续的义务，上诉人是依托被上诉人的技术力量完成小程序，但被上诉人从未告知上诉人应当提供何种手续，对于应依据哪部法律、法规提交手续以及应该提交什么手续一审法院并未明确认定，完全依据被上诉人的陈述作出，显属错误。即使上诉人有义务提交上线所需法定手续，也应当是提交给被上诉人，但根据被上诉人的陈述，因被上诉人无上架资质，其要将上诉人提交的相应手续再行提交给嘉善和盛网络科技有限公司，才能进行下一步的工作。被上诉人的这种行为严重违反合同约定，损害上诉人的合法权益，泄露上诉人的相关信息，且最终未能完成合同义务，其索要剩余合同价款的诉讼请求应予以驳回。 宁夏永航科技有限公司的答辩：我方按照合同约定履行了义务，完成了开发制作程序并提交上架的合同义务，一审法院依据审理的事实，判令上诉人支付剩余的款项完全正确，请求驳回上诉，维持原判。 宁夏永航科技有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令二被告共同支付原告剩余合同款120000元；2.本案诉讼费用由被告承担。 刘建国未提交答辩意见。 一审法院认定事实：2018年1月11日，宁夏永航电子商务有限责任公司与宁夏红杞妙电子商务有限公司就开发该公司的《杞妙》商城软件签订了一份《杞妙APP+小程序开发制作合同》，合同约定由宁夏永航电子商务有限责任公司为宁夏红杞妙电子商务有限公司负责开发枸杞相关产品的销售软件，合同价为16万元，网站制作期限为宁夏永航电子商务有限责任公司收到第一次预付款40个工作日，分三阶段完成交被告确认后按比例支付开发款项。合同对于双方的权利义务、违约责任、合同金额及付款方式、制作期限、维护内容等进行了约定。合同签订后，宁夏红杞妙电子商务有限公司支付宁夏永航电子商务有限责任公司预付款4万元，宁夏永航电子商务有限责任公司按约进行了开发制作。同年1月25日宁夏永航电子商务有限责任公司将完成的设计功能操作流程及确认函发给宁夏红杞妙电子商务有限公司，该公司法定代表人刘建国签名确认。但宁夏红杞妙电子商务有限公司未按约向宁夏永航电子商务有限责任公司支付下剩开发制作款，宁夏永航电子商务有限责任公司也未再进行下阶段的设计交付，后宁夏永航电子商务有限责任公司多次向被告追要下剩开发制作款无果，提起诉讼，请求判如所请。 一审法院认为，宁夏永航电子商务有限责任公司与宁夏红杞妙电子商务有限公司签订的《杞妙APP+小程序开发制作合同》系双方当事人的真实意思表示，属有效合同，对双方具有法律约束力。双方应当按照合同约定内容自觉全面履行合同的义务。宁夏永航电子商务有限责任公司按约为宁夏红杞妙电子商务有限公司开发制作了相关的销售软件，并按约向宁夏红杞妙电子商务有限公司提交了确认函，该公司法定代表人刘建国签名确认，宁夏永航电子商务有限责任公司履行了合同约定的义务，但宁夏红杞妙电子商务有限公司却未按约履行先期分期付款义务，构成违约行为。对宁夏红杞妙电子商务有限公司主张的宁夏永航电子商务有限责任公司未完成软件制作成果，系该公司未及时与宁夏永航电子商务有限责任公司沟通并提供后续的上线的法定手续所致。现宁夏永航电子商务有限责任公司诉请宁夏红杞妙电子商务有限公司支付下剩开发款符合合同约定和法律规定，予以支持，宁夏红杞妙电子商务有限公司应承担民事偿付责任。刘建国的行为系公司职务行为，宁夏永航电子商务有限责任公司主张被告刘建国个人承担偿付责任，不符合法律规定，原审不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条、第二百六十四条之规定，判决：一、被告宁夏红杞妙电子商务有限公司支付原告宁夏永航电子商务有限责任公司下剩开发制作款12万元，于判决生效后十日内一次付清。二、驳回原告宁夏永航电子商务有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1350元，由被告宁夏红杞妙电子商务有限公司负担。 二审中，当事人均无证据提交。 经审理查明，快乐枸杞庄园ＡＰＰ小程序系上诉人与被上诉人双方签约后为按约开发的软件冠名的名称。2018年6月21日，上诉人申请宁夏回族自治区银川市国信公证处就该公司委托宁夏永航电子商务有限责任公司开发的快乐枸杞庄园ＡＰＰ小程序网上搜寻进行公证，经网上搜寻显示，该软件的开发者署名为嘉善和盛网络科技有限公司。上诉人称该公司与嘉善和盛网络科技有限公司并没有合同关系。被上诉人称，快乐枸杞庄园ＡＰＰ小程序系该公司为上诉人开发的软件，借用嘉善和盛网络科技有限公司的资质上架，上诉人按约付清钱款后，会将开发人的名字更换为上诉人宁夏红杞妙电子商务有限公司。二审审理查明的其他事实与一审查明的一致。 本院认为，快乐枸杞庄园ＡＰＰ小程序系涉诉双方为被上诉人宁夏永航电子商务有限责任公司按合同约定制作、开发的软件冠名的名称，虽经上网查寻显示开发者为嘉善和盛网络科技有限公司，但该公司与上诉人宁夏红杞妙电子商务有限公司没有合同关系，也没有证据证明该公司向上诉人宁夏红杞妙电子商务有限公司主张权利，因此，对于被上诉人关于已按约完成快乐枸杞庄园ＡＰＰ小程序的制作并借用嘉善和盛网络科技有限公司名义上架的答辩意见应予以采信。本案现有证据表明，宁夏永航电子商务有完成了快乐枸杞庄园ＡＰＰ小程序的制作并上架，履行了合同义务，上诉人宁夏红杞妙电子商务有限公司应当按约付款。 综上所述，上诉人宁夏红杞妙电子商务有限公司的上诉请求不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2700元，由上诉人宁夏红杞妙电子商务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  马少骏 审判员  王文花 审判员  解 杰 二〇一八年十二月十八日 书记员  王 兰 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人法院完审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。