福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽03民终3131号 上诉人（原审原告）：莆田市意旺装饰有限公司，住所地福建省莆田市秀屿区东峤镇。统一社会信用代码91350300315532052W。 法定代表人：詹淑妹，总经理。 委托诉讼代理人：崔桂芬、徐志煌，福建秀屿律师事务所执业律师。代理权限为特别代理。 被上诉人（原审被告）：杨文利，男，1975年7月24日出生，苗族，务工，住贵州省织金县。 委托诉讼代理人：许龙海，福建华忠盛律师事务所执业律师。代理权限为特别代理。 上诉人莆田市意旺装饰有限公司因与被上诉人杨文利劳动争议纠纷一案，不服福建省莆田市秀屿区人民法院（2017）闽0305民初5255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人莆田市意旺装饰有限公司（以下简称意旺公司）的委托诉讼代理人徐志煌、被上诉人杨文利的委托诉讼代理人许龙海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 意旺公司上诉请求：依法撤销原审判决，改判驳回杨文利对其的诉讼请求。事实与理由：一、原审法院认定意旺公司与杨文利之间存在劳动关系是错误的。双方不存在劳动关系，意旺公司已经将杨文利工作的工程承包给案外人肖永强，并约定工程发包后产生的权利义务均与意旺公司无关，意旺公司只负责查验工程和支付工程款。杨文利系案外人肖永强雇佣的工人，具体工资酬劳及工作内容、方式等均由肖永强安排和洽谈。且杨文利与肖永强之间也不存在劳动合同关系，而是雇佣关系，故不属于劳动法调整范畴。其次，原审庭审调查中，杨文利也承认其无固定工时，工作是自由的，不受意旺公司考勤和管理约束，工资也是由案外人肖永强发放。由此可看出意旺公司与杨文利之间最多仅为承揽合同关系，原审法院认定双方之间存在劳动关系是错误的。二、原审法院未认定双方已就此次事故达成协议全案解决是错误的。在本案事故发生后，意旺公司与杨文利已达成调解协议，意旺公司基于人道主义一次性补偿给杨文利1.2万元，双方自此权利义务关系消灭。且双方自协议达成后，在除斥期间内，杨文利也未依法申请撤销协议，故协议合法并生效，可以作为双方就此次事故权利义务关系消灭的依据。庭审时杨文利也承认其知晓收条中“一次性”三个字样的意思和法律效力，在该情况下其仍然接受意旺公司支付的款项并签署确认，可以证实双方在签署收条当时皆有就此权利义务关系消灭的意思表示。时隔一年后杨文利反悔致讼，必然是不愿承认收条的效力，因此原审法院不应以其庭审时拒绝承认就否认该收条的效力。三、原审法院计算的停工留薪期工资基数过高。根据杨文利自认可以证实其工资结算方式为计件，即工资收入不稳定，举证期限内杨文利又未能提供证据予以证实，故其应当承担不利后果。根据同行标准应在2000元以下，原审判决认定的停工留薪期工资过高。 杨文利辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 意旺公司向一审法院起诉请求：依法判令其不必支付杨文利任何待遇。 一审法院认定事实：杨文利于2015年12月1日起到意旺公司从事锯石工工作，意旺公司未为其缴纳工伤保险。2016年1月19日上午11时许，杨文利在上班中受伤，秀屿区人力资源和社会保障局于2017年2月6日作出了莆秀人社工认[2017]33号认定工伤决定书，认定杨文利受伤害性质为工伤。2017年3月2日，莆田市劳动能力鉴定委员会作出莆劳鉴[2017]第53号劳动能力鉴定结论书，认定杨文利为十级伤残。因意旺公司未为杨文利缴纳工伤保险且拒不赔偿，杨文利于2017年10月13日向莆田市秀屿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除与意旺公司的劳动关系；要求意旺公司支付伙食补助费420元、交通费420元、护理费2240元、停工留薪期间工资51000元、一次性工伤医疗补助金16010元、一次性伤残就业补助金16010元、一次性伤残补助金59500元。2017年11月30日，莆田市秀屿区劳动人事争议仲裁委员会作出闽莆秀劳人仲案[2017]107号仲裁裁决书，裁决：准许杨文利与意旺公司解除劳动合同关系；意旺公司应当在裁决生效之日起五日内支付给杨文利一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金49220.9元；意旺公司应当在裁决生效之日起五日内支付给杨文利停工留薪期工资28255.8元。杨文利对裁决结果没有异议，意旺公司不服向法院提起诉讼。案经审理，因意旺公司和杨文利各执己见，致调解无效。 一审法院认为，杨文利在意旺公司担任锯石工作，有当事人庭审陈述及工伤认定决定书为凭，事实清楚，证据充分，故依法确认双方存在劳动关系。意旺公司主张其将工程发包给案外人肖永强，杨文利系肖永强雇佣的工人，与意旺公司并非劳动关系，其既未对莆秀人社工认[2017]33号认定工伤决定书提起行政复议或行政诉讼，又未提供相应证据予以证实，故对意旺公司的该主张不予支持。杨文利在工作期间发生事故受伤，被秀屿区人力资源和社会保障局确定为工伤，构成十级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条：“（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的”规定，杨文利基于为获取工伤保险待遇而提出要求依法解除与意旺公司之间的劳动关系的主张符合法律规定，应予准许。根据《工伤保险条例》第三十三条规定职工因工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，杨文利主张其月工资为8500元，意旺公司予以否认，双方均无证据证明自身主张，故参照上年度统筹地区职工月平均工资标准，认定杨文利月工资为4709.3元。杨文利于2016年1月19日发生工伤，于2017年3月2日进行伤残等级评定，杨文利只请求6个月停工留薪期，系对其自身权利的处分，一审法院予以照准，故意旺公司应当支付杨文利停工留薪期工资4709.3×6=28255.8元。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”和第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，意旺公司未为杨文利办理工伤保险，应按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，故意旺公司应当支付杨文利一次性伤残补助金4709.3×7=32965.1元和一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。又《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定，五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。其中十级工伤每满一年发给0.1个月，低于3个月的，按3个月支付，故意旺公司应支付杨文利的一次性工伤医疗补助金为4709.3×3=14127.9元，一次性伤残就业补助金为4709.3×3=14127.9元。《工伤保险条例》第三十条规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”，因杨文利就医地区非统筹地区，无法参照这一标准且杨文利没有证据证明其确因生活不能自理需要护理以及住院伙食补助费、交通费和住宿费，故意旺公司无需支付杨文利护理费、住院伙食补助费、交通费和住宿费。庭审时，双方对意旺公司已支付1.2万元补偿金的事实均无异议，故该1.2万元依法在意旺公司应支付的款项中予以抵扣。意旺公司辩称双方已就本事故达成协议，杨文利不应再主张赔偿，并提供收条欲以为证，因杨文利予以否认，且其提供的收条显示杨文利仅确认其一次性收到意旺公司补偿款1.2万元，无法证明双方已经就所有赔偿事由达成合意，故意旺公司该辩解于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、解除杨文利和意旺公司的劳动关系；二、意旺公司应在判决生效之日起五日内支付杨文利停工留薪期工资28255.8元、一次性伤残补助金32965.1元、一次性工伤医疗补助金14127.9元、一次性伤残就业补助金为14127.9元（意旺公司已支付的1.2万元应在上述款项中予以抵扣）；三、意旺公司无须支付杨文利护理费、住院伙食补助费、交通费和住宿费。受理费10元，由意旺公司负担。 本院审理过程中，双方均未提供新证据，杨文利对一审法院查明的事实没有异议，意旺公司对原审法院查明的“到意旺公司从事锯石工工作”有异议，认为这不是事实，意旺公司将工程发包给案外人肖永强，发包后的劳动报酬、工作场所、方式等均由肖永强负责，意旺公司并不清楚。此外，对认定工伤决定书及劳动能力鉴定书有异议，认为本案双方并不存在劳动关系，不能构成工伤，且杨文利受伤后医疗费等均是意旺公司出于人道主义帮助的，杨文利的病情并没有那么严重，不能构成十级伤残，意旺公司对原审查明的其他事实没有异议。本院认定事实与一审一致。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。杨文利的受伤性质经认定为工伤，并鉴定为劳动能力障碍十级，故其依法享有工伤保险待遇。意旺公司主张其与杨文利不存在劳动关系，其已将工程发包，杨文利系案外人所雇佣，但并未提供证据予以证实，亦未对认定工伤决定书提出行政复议或者行政诉讼，该决定书已经生效，故意旺公司以此主张无需支付杨文利工伤待遇的理由不能成立，本院不予支持。意旺公司主张其已与杨文利达成调解协议，一次性支付1.2万元后双方权利义务关系消灭，但从其提供的收条内容看，无法证实双方已协商就本案争议就此了结，故意旺公司的该主张亦不能成立，其已支付的1.2万元可在其应当承担的工伤保险待遇中予以抵扣。意旺公司主张停工留薪期工资计算基数过高，杨文利的月工资应为2000元以下，但并未提供证据证实，故一审法院按照统筹地区职工月平均工资标准计算并无不当。综上，意旺公司的上诉理由均不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由莆田市意旺装饰有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 凡 审判员 吴远征 审判员 黄冰晶 二〇一八年十二月十二日 书记员 廖彦骅 附：本案相关法律法规 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 -8-