广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤06民终11825号上诉人（原审被告）：佛山市南海国昌投资有限公司，住所地广东省佛山市南海区大沥镇黄岐海北建设大道南自编**办公楼**，统一社会信用代码91440605551730384E。法定代表人：崔伟权。委托诉讼代理人：黄龙生，广东重威律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟承霖，广东重威律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：莫蔡芳，女，1985年9月10日出生，汉族，住广东省广州市南沙区，委托诉讼代理人：席大斌，广东润科律师事务所律师。上诉人佛山市南海国昌投资有限公司（以下简称国昌公司）因与被上诉人莫蔡芳租赁合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2018）粤0605民初6851号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国昌公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判国昌公司仅应向莫蔡芳支付回购款756000元及按年利率10%计付利息；2.莫蔡芳承担本案的诉讼费。事实和理由：一审法院在计算国昌公司应支付回购款时未将相应的委托经营收益扣除。国昌公司已根据《国昌·新城市广场委托经营合同》向莫蔡芳支付了委托经营回报款988225.25元。因经济环境恶化导致商铺出租率低下，国昌公司的租金收益远低于需支付给莫蔡芳的委托回报款，国昌公司成本巨大。现一审法院判决国昌公司向莫蔡芳支付回购款时未将委托经营期间已支付的收益扣除，有违公平。如今国昌公司面临租户集体起诉的局面，债务负担巨大，其在本案中的诉请符合情势变更原则，亦有利于破解当前的债务危机，否则双方将产生难以挽回的损失。莫蔡芳辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。莫蔡芳向一审法院提出诉讼请求：1.国昌公司立即向莫蔡芳返还收购款1071000元及利息（利息按年利率10%从2017年11月1日计至实际返还之日止）；2.诉讼费由国昌公司承担。一审法院认定事实：2011年7月6日，莫蔡芳（乙方）和国昌公司（甲方）签订《国昌·新城市广场铺位租赁和场地使用合同》（以下简称涉案租赁合同一），约定：甲方将位于佛山市南海区建设大道与广州市环城高速交汇处东南角地块的国昌·新城市广场C1077的物业交付给乙方有偿经营使用；铺位建筑面积约87平方米，用途为商业；使用期限为20年，自甲方将场地交付给乙方次日起计算使用期；乙方在合同约定的使用期限内向甲方缴纳的场地使用费总额为585000元，莫蔡芳在合同签订之日起三日内支付使用费30%即首期款175500元，签订合同之日起二十五日内支付40%使用费234000元，签订合同之日起九十日内支付30%使用费175500元，如甲方在签订合同后九十日内交付物业的，则乙方须于交付物业当日付清全部使用费；甲方应于2011年12月31日前将物业交给乙方进行装修，乙方在甲方发出书面通知后10天内不接收物业的，视为甲方已将该物业交付；乙方未按期支付场地使用费、物业管理费或公摊费用的，每迟延一日按欠费金额的1%支付违约金；双方经协商一致可以解除合同，任何一方非依法律规定和合同约定不得擅自解除合同；甲方未按期向乙方交付物业超过六十日或因甲方原因造成乙方不能使用该物业超过六十日，乙方有权解除合同，乙方解除合同的，甲方除应退回乙方剩余使用期的场地使用费外，还应按剩余使用期的场地使用费金额的10%赔偿乙方损失；乙方迟延支付使用费、物业管理费、公摊水电费超过六十日、违反法律或规定造成甲方重大损失或严重损害项目形象商誉、擅自停业停止经营超过十日，甲方有权解除合同，甲方解除合同的，在扣收乙方剩余使用期场地使用费的10%赔偿金后，将剩余使用期场地使用费余额无息退还给乙方，赔偿金不足以弥补甲方损失的还应足额赔偿等等。同日，莫蔡芳（乙方）和国昌公司（甲方）另签订一份《国昌·新城市广场铺位租赁和场地使用合同》（以下简称涉案租赁合同二），约定：甲方将位于佛山市南海区建设大道与广州市环城高速交汇处东南角地块的国昌·新城市广场C1078的物业交付给乙方有偿经营使用；铺位建筑面积约87平方米，用途为商业；使用期限为20年，自甲方将场地交付给乙方次日起计算使用期；乙方在合同约定的使用期限内向甲方缴纳的场地使用费总额为675000元，莫蔡芳在合同签订之日起三日内支付使用费30%即首期款202500元，签订合同之日起二十五日内支付40%使用费270000元，签订合同之日起九十日内支付30%使用费202500元，如甲方在签订合同后九十日内交付物业的，则乙方须于交付物业当日付清全部使用费；甲方应于2011年12月31日前将物业交给乙方进行装修，乙方在甲方发出书面通知后10天内不接收物业的，视为甲方已将该物业交付；乙方未按期支付场地使用费、物业管理费或公摊费用的，每迟延一日按欠费金额的1%支付违约金；双方经协商一致可以解除合同，任何一方非依法律规定和合同约定不得擅自解除合同；甲方未按期向乙方交付物业超过六十日或因甲方原因造成乙方不能使用该物业超过六十日，乙方有权解除合同，乙方解除合同的，甲方除应退回乙方剩余使用期的场地使用费外，还应按剩余使用期的场地使用费金额的10%赔偿乙方损失；乙方迟延支付使用费、物业管理费、公摊水电费超过六十日、违反法律或规定造成甲方重大损失或严重损害项目形象商誉、擅自停业停止经营超过十日，甲方有权解除合同，甲方解除合同的，在扣收乙方剩余使用期场地使用费的10%赔偿金后，将剩余使用期场地使用费余额无息退还给乙方，赔偿金不足以弥补甲方损失的还应足额赔偿等等。2011年12月24日，莫蔡芳（乙方）和国昌公司（甲方）签订二份《国昌·新城市广场铺位租赁和场地使用合同补充协议书》，约定乙方在2011年12月18日前已付清场地使用费总额的情况下，甲方给予乙方C1077、C1078物业场地使用费总额的年息8%作为逾期交付物业的补偿费用，补偿费计算时间自涉案租赁合同约定交付日次日起至项目整体开业前六十日的实际迟延时间，按整月计算，补偿费用于物业商场管理费中直接分期扣减。甲方交付物业予乙方之日起五年届满后，乙方有权在期限届满之日起三日内书面通知甲方解除合同，涉案租赁合同在通知送达甲方时解除，甲方应在合同解除之日起十日内一次性退还乙方已付的场地使用费585000元和675000元，乙方同时将该物业返还甲方并结算物业前产生的管理费、水电费、公摊费等费用，如乙方未在该期限内行使合同解除权，期限届满后不得再根据该约定解除合同，乙方只享有五年后一次申请解除合同权利且需在合同期满五年后十日内使用。2012年12月13日，莫蔡芳（乙方）和国昌公司（甲方）签订二份《国昌·新城市广场铺位租赁和场地使用合同补充协议（二）》，约定变更甲方交付C1077、C1078物业给乙方的时间为2012年10月31日，场地使用年限为2012年11月1日起至2032年10月31日止，变更乙方应在物业交付五年届满时提前180天通知甲方解除合同，甲方在收回物业之日起30日内一次性将合同项下全部使用费无息退还给乙方，如乙方未在物业交付后五年届满前提前180天使用合同解除权的，涉案租赁合同不得解除。乙方同意自取得物业使用权之日起五年内，将该物业委托给甲方经营管理，同意甲方授权属下的大沥分公司行使该物业的委托经营管理权，委托期限自2012年11月1日至2017年10月31日，具体权利义务以双方签订的委托经营合同约定为准。同日，莫蔡芳（乙方）和国昌公司（甲方）签订二份《国昌·新城市广场委托经营合同》，约定：乙方依据涉案租赁合同一和涉案租赁合同二取得了国昌·新城市广场C1077、C1078的物业及相配套场地的经营使用权，乙方同意将该物业委托甲方进行经营和管理；委托期限自2012年11月1日起至2017年10月31日止；乙方每月按8700元标准分别收取每个物业的经营回报款；乙方同意2012年11月1日至2012年12月31日止二个月为经营招商期和装修期，该期限内甲方无须支付经营回报，乙方的首笔委托经营回报收益自2013年1月1日起计收；经营回报款由乙方按季度进行收取，甲方应当在每个季度的第二个月的10-20日支付；甲方延期支付收益回报的，自延期之日起按日万分之五的标准向乙方支付延期付款违约金，延期支付超过30天，乙方有权单方面终止合同，收回物业自主经营。2013年6月17日，国昌公司出具二张发票，载明收取分别莫蔡芳支付的租金585000元和675000元。2017年12月29日，莫蔡芳（乙方）和国昌公司（甲方）针对C1077号物业签订一份《佛山市南海国昌投资有限公司商铺回购款支付协议》（以下简称涉案支付协议一），约定：甲方应付585000元回购款予乙方，并按以下时间分期支付：2017年12月31日前支付上述总款的15%，即87750元；2018年3月30日前支付上述总款的15%，即87750元；2018年6月30日前支付上述总款的20%，即117000元；2018年8月30日前支付上述总款的20%，即117000元；2018年10月30日前支付上述总款的30%，即175500元；分期支付期间，乙方回购款利息按年利率10%分期计算，上述利息于2018年10月30日前与最后一笔款项同时全部付清给乙方，利息从2017年11月1日起算至全额付清回购款之日止；在甲方未付清乙方回购款总额及利息之前，甲方不得以任何理由变卖或抵押属于乙方的场地使用权，铺位和场地使用权归乙方所有；乙方选择本方案后，不得另行要求变更选择其它和解方案，甲方也不得要求乙方变更选择其它和解方案；本条款是独立条款，主合同与本协议同时生效。同日，莫蔡芳（乙方）和国昌公司（甲方）针对C1078号物业签订一份《佛山市南海国昌投资有限公司商铺回购款支付协议》（以下简称涉案支付协议二），约定：甲方应付675000元回购款予乙方，并按以下时间分期支付：2017年12月31日前支付上述总款的15%，即101250元；2018年3月30日前支付上述总款的15%，即101250元；2018年6月30日前支付上述总款的20%，即135000元；2018年8月30日前支付上述总款的20%，即135000元；2018年10月30日前支付上述总款的30%，即202500元；分期支付期间，乙方回购款利息按年利率10%分期计算，上述利息于2018年10月30日前与最后一笔款项同时全部付清给乙方，利息从2017年11月1日起算至全额付清回购款之日止；在甲方未付清乙方回购款总额及利息之前，甲方不得以任何理由变卖或抵押属于乙方的场地使用权，铺位和场地使用权归乙方所有；乙方选择本方案后，不得另行要求变更选择其它和解方案，甲方也不得要求乙方变更选择其它和解方案；本条款是独立条款，主合同与本协议同时生效。2018年2月5日，国昌公司向莫蔡芳支付了C1077物业第一笔回购款87750元。2018年3月9日，国昌公司向莫蔡芳支付了C1078物业第一笔回购款101250元。2018年4月28日，莫蔡芳提起本案诉讼。一审法院认为，民事活动应遵循诚实信用原则。莫蔡芳与国昌公司签订的涉案支付协议一和涉案支付协议二，系当事人真实意思表示，内容未违反法律强制性规定，为合法有效协议，对双方当事人均具有法律约束力。至法庭辩论终结时止，国昌公司已拖延支付第二期回购款，虽然协议中约定的第三期、第四期、第五期回购款支付期限在法庭辩论终结时尚未届满，但国昌公司明确目前并无能力向莫蔡芳支付第二期回购款，也无具体的资金筹措计划，考虑到剩余回购款的支付期限较短，一审法院对莫蔡芳主张国昌公司根本无能力按约定期限支付回购款的意见予以采信，并对莫蔡芳请求国昌公司支付剩余回购款1071000元的诉讼请求予以支持。涉案支付协议一及涉案支付协议二对回购款按年利率10%计算利息已有明确约定，且明确约定从2017年11日1日起开始计算，故一审法院对莫蔡芳请求国昌公司支付以1071000元为本金从2017年11月1日起至实际清偿日止按年利率10%计算利息的诉讼请求也予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十三条、第九十七条之规定，判决：国昌公司应于判决发生法律效力之日起十日内返还回购款1071000元及以此为本金从2017年11月1日起至实际清偿日止按年利率10%计算的利息予莫蔡芳。当事人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7443.97元（莫蔡芳已预交），由国昌公司负担。国昌公司应于判决发生法律效力之日起十日内向一审法院交纳受理费7443.97元，逾期缴纳的，一审法院依法强制执行。莫蔡芳已预交的案件受理费7443.97元，在判决发生法律效力后经莫蔡芳书面申请，一审法院予以退还。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为房屋租赁合同纠纷。综合双方当事人的诉辩意见，归纳本案二审的争议焦点为国昌公司应向莫蔡芳支付的回购款本金数额。国昌公司与莫蔡芳签订的涉案支付协议一及涉案支付协议二，系当事人真实意思表示，内容未违反法律法规强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。根据两涉案支付协议的约定，国昌公司应向莫蔡芳支付1260000元的回购款。现国昌公司支付第一期189000元回购款后无正当理由拒绝支付余下款项，故一审法院判决其向莫蔡芳支付剩余款项1071000元，并无不当，本院予以维持。国昌公司在委托经营过程中出现资金断裂问题，属于商业风险，不属于情势变更的情形，其上诉认为应从1071000元回购款中扣减已向莫蔡芳支付的委托经营回报款，与前述协议的约定不符，本院对此不予支持。综上所述，国昌公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6025元，由上诉人佛山市南海国昌投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴健南审判员  徐允贤审判员  吴媛媛二〇一八年十二月二十四日法官助理梁启星书记员王娣