山东省宁阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0921民初3504号 原告：李爱玲，女，1964年8月29日出生，汉族，原泰山中联水泥有限公司职工，住址宁阳县。 委托诉讼代理人：孔庆琛，宁阳华丰法律服务所法律工作者。 被告：泰山中联水泥有限公司，住所地泰安市宁阳县华丰镇驻地。统一社会信用代码：913709211665695208。 法定代表人：刘尊科，职务董事长。 委托诉讼代理人：陈涛、许萌，山东公允律师事务所律师。 原告李爱玲与被告泰山中联水泥有限公司（以下称泰山水泥公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月11日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告李爱玲及其委托诉讼代理人孔庆琛、被告泰山水泥公司的委托诉讼代理人陈涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李爱玲向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付2017年12月份工资及奖金、取暖费1700元、11月份销售提成1060元、12月份销售提成1060元、12月优秀奖500元、工会费255元、互助金100元、12月份创优奖57元，支付2018年1月份工资及奖金，退回风险抵押金600元，支付2017年的年终奖，发放2017年的全年福利待遇及工装，支付三年的交通补助3200元；2.判令被告赔偿原告因未办理社保及缴纳社会保险费造成的经济损失93000元；3.判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金19593元；4.判令被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资24000元；5.判决被告支付代通金2117元；6.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告于2012年8月进入被告食堂工作，从事面食及其他工作。被告未与我签订书面劳动合同，平均工资2000元加系数提成。2017年12月份被告突然通知不让我上班，违法解除劳动合同，我多次找被告协商未果。为此，提起诉讼，请求判如所请。 被告泰山水泥公司辩称，一、被告与原告早己不属于劳动关系。虽然原告曾在被告食堂工作，但根据原告的身份信息，原告早已于2014年8月28日达到法定退休年龄，根据《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，即便原告此前在被告处工作，也因其达到法定退休年龄，双方的劳动关系已经终止，此后双方不再是劳动关系，也不再属于劳动法律法规调整的范畴。而且《山东省劳动合同条例》第六十一条也明确规定“用人单位招用已享受基本养老保险待遇人员或者达到法定退休年龄人员，以及年满十六周岁的在校学生的，应当与被招用人员订立书面劳务协议”，该条例这一规定更加明确对于已经达到法定退休年龄人员不能按照劳动关系对待，为此原告与被告劳动关系早己因其达到法定退休年龄而终止，原告与被告早已不存在劳动关系。二、原告的诉讼请求不应支持。1.原告要求支付的2017年12月份工资、销售提成等诉讼请求不应支持，2017年12月份原告与被告不属于劳动关系，该项仲裁请求不属于劳动关系调整范畴，超出劳动仲裁管辖范围，而且原告从事的工作为食堂工作，被告只支付其基本的劳务费用，不可能有销售提成、优秀奖等待遇，原告从2018年1月起未再到被告处工作，2018年1月工资等待遇更不可能再要求被告发放。2.原告要求被告补缴社会保险费不属于劳动仲裁处理事项，而且己超出仲裁时效，不应支持。3.原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金不应支持，原告已经于2014年8月29日达到法定退休年龄，根据劳动法律规定劳动关系自然终止，被告不属于违法解除关系，原告不享有赔偿金，原告要求被告支付赔偿金没有法律依据。4.原告要求被告支付的未签订劳动合同双倍工资已经超出仲裁时效，根据原告的陈述自2012年8月份开始到被告处工作，根据《劳动合同法》规定未签订书面劳动合同的双倍工资自劳动关系建立次月开始计算11个月，计算至2013年7月原告该项仲裁请求早已超出仲裁时效。5.原告要求被告支付代通知金没有事实依据和法律依据。综上所述，原告的仲裁请求缺乏事实和法律依据，应驳回其请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实： 2012年8月，原告李爱玲开始在被告泰山水泥公司食堂工作，主要从事面食制作，原被告未签订书面劳动合同，被告也未为原告缴纳社会保险费用。原被告对2016年至2017年期间原告领取工资月均2177元均无异议。原告主张：2017年12月，因被告为食堂的其他工作人员均办理了社保，原告遂向被告单位管理人员询问办理社会保险事宜，被告单位管理人员和原告一起到人社局咨询，人社局工作人员答复“只要有劳动合同和工资单，单位再补缴93000元就能补办。”2017年12月31日，被告单位工作人员通知原告不要再到被告处工作，次日原告到被告处上班时，被告的门卫拒绝原告进入被告单位。被告认可2017年12月31日始原告不在被告处工作的事实。原告为证明与被告的劳动关系，提供了2017年7月《泰山中联水泥有限公司二〇一七年七月份工资支付明细表》，该表格原告的序号为29，载明：用工形式合同；应出勤天数21天；基础工资850元；绩效工资1030元；加班天数6；加班工资469元；应发金额与实发金额均为2349元。原告离职后以本案诉求向宁阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年8月30日仲裁委员会作出“宁劳人仲案字【2018】76号”裁决书，该委员会认为：“被申请人未提供辞退申请人的合法事由、依据和程序证据，属于违法解除，申请人要求赔偿金的请求，应予以支持。被申请人应及时支付申请人2017年12月份工资。申请人要求支付未签订劳动合同双倍工资，已超仲裁时效。申请人要求补缴社会保险费，不属本委受理范围。申请人其他仲裁请求依据不足，本委不予支持。”该委员会遂裁决：“被申请人于裁决书生效之日起15日内一次性支付申请人工资2177元、赔偿金2177元×4.5×2=19593元，共计21770元。” 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”同时，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”根据以上规定，用人单位只有对依法享受养老保险待遇或领取退休金的劳动者用工，才形成劳务关系；劳动者虽然达到退休年龄，但未享受养老保险待遇或领取退休金，与用人单位之间的用工关系也应当是劳动关系。被告关于原告“达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的主张与以上法律和司法解释的规定不符，也与原告一直在被告处提供劳动的事实不符，被告关于与原告劳动关系已经终止的主张依法不能成立。原被告之间存在事实劳动关系期间，被告无正当理由辞退原告，属于违法解除与原告的劳动关系，应当依法向原告支付违法解除劳动关系赔偿金并支付2017年12月份工资。原被告对双方解除劳动关系前十二个月原告的平均工资为2177元无异议，被告支付原告工资和赔偿金的数额据此计算。自2012年8月至2017年12月计五年四个月，被告应支付原告的赔偿金为2177元×5.5×2=23947元。 用人单位因未签订书面劳动合同向劳动者支付的二倍工资具有惩罚性，不同于劳动者的工资收入，应当适用仲裁时效，自被告对原告用工之日起满一年即2013年9月仲裁时效便起算，至原告提起仲裁，已经超出一年的仲裁时效期间，被告关于二倍工资仲裁时效的抗辩成立，原告要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资的请求，依法不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”根据该规定只有在用人单位未为劳动者办理社会保险手续且不能补办时，劳动者才可以向法院起诉要求用人单位赔偿不能享受社会保险待遇的损失；本案原告解除劳动合同前向社会保险经办机构咨询的结果是能够补办，原告该项诉讼请求，依法不予支持。原告要求被告支付一个月“代通金”，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定额外支付一个月工资的情形，依法不予支持。原告主张的风险抵押金未提供缴纳的证据，被告予以否认，其要求被告返还的主张依法不予支持。原告关于销售提成、奖金、福利待遇等其他主张，鉴于原告系后勤工作人员并不负责销售事宜的事实，原告也未提供证据证明自己属于领取以上提成、奖金和福利的范围，被告予以否认；同时，根据原告在起诉状事实与理由部分的自述，及自行提供的其2017年7月的工资明细，也不含有以上提成、奖金、福利等内容，原告要求被告支付销售提成、奖金、福利待遇等的主张，证据不足，依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告泰山中联水泥有限公司支付原告2017年12月份工资2177元，支付原告李爱玲违法解除劳动关系赔偿金23947元，以上共计26124元，于本判决生效后七日内付清。 二、驳回原告李爱玲的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元由被告泰山中联水泥有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 审判员  刘振 二〇一八年十二月三日 书记员  杜倩