陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕03民终1169号上诉人（原审原告）：李铭，男，生于1975年8月17日，住宝鸡市渭滨区。委托诉讼代理人：马卫军，陕西本玄律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陕西宝鸡第二发电有限责任公司，住所地陕西省宝鸡市凤翔县，统一社会信用代码：91610000220592466B。法定代表人：杨尚谦，该公司董事长。委托诉讼代理人：柏潮，陕西国文律师事务所律师。上诉人李铭因与被上诉人陕西宝鸡第二发电有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服陕西省凤翔县人民法院（2018）陕0322民初1031号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年8月30日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李铭上诉请求：一、撤销（2018）陕0322民初1031号民事判决；二、判决被上诉人向上诉人支付。事实与理由：1、解除劳动合同经济补偿金，时间从1993年10月1日起算至2017年12月15日止，共计24年零2个半月，每月5600元，合计137200元；2、判令被告向原告支付2006年9月、2007年8-9月、2011年7-8月、2016年4-12月期间无故扣发的工资，24.5个月，每月5600元，合计78400元；3、判令被告向原告支付2007年4月至2017年12月工资差额528900元（4100元×129个月）；4、判令被告向原告支付2012年5月至2017年12月克扣的午餐补助费20400元（300元/月×68个月）；5、判令被告向原告支付2016年度至2017年度未休年假工资报酬15448元（5600元/月÷21.75×2×30天）；6、判令被告向原告支付2007年度至2017年度防暑降温费10120元（10元×92天×11年）；7、判令被告向原告支付2007年度至2014年度取暖费6400元（800元×8年）；8、判令被告向原告支付2006年9月至2017年12月的差旅费16589元；9、判令被告为原告以原告实得工资补缴2007年1月至2017年12月的养老保险。以上共计813457元。事实与理由：一、一审对本案事实没有查清：1、上诉人2004年起被安排在被上诉人下属企业工作，约定月薪5600元。2、上诉人1993年参加工作，在被上诉人处连续工作年限为26年。3、一审法院认定上诉人连续十年无考勤记录错误，上诉人在此期间一直从事清欠工作。4、追债期间宝源实业公司不同意解除劳动合同的请求，要求继续履行追债义务。对此事实一审遗漏。5、双方之间不存在经上诉人签字认可的和解协议。二、一审适用法律错误。1、被上诉人做出的处罚决定违反法律规定。2、一审以李铭费用统计作为审理依据错误。3、一审未认定被上诉人的拖欠工资行为不当。4、取暖费应当发放。5、上诉人要求的防暑降温费、取暖费等没有超过诉讼时效。6、未休年休假工资未超过诉讼时效。7、差旅费用应当予以报销。三、一审在被上诉人未提出反诉情况下，支持被上诉人诉讼请求不当。综上，原审判决错误，请求予以改判。一审李铭诉讼请求：1、判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金，时间从1993年10月1日起算至2017年12月15日止，共计24年零2个半月，每月5600元，合计137200元；2、判令被告向原告支付2006年9月、2007年8-9月、2011年7-8月、2016年4-12月期间无故扣发的工资，24.5个月，每月5600元，合计78400元；3、判令被告向原告支付2007年4月至2017年12月工资差额528900元（4100元×129个月）；4、判令被告向原告支付2012年5月至2017年12月克扣的午餐补助费20400元（300元/月×68个月）；5、判令被告向原告支付2016年度至2017年度未休年假工资报酬15448元（5600元/月÷21.75×2×30天）；6、判令被告向原告支付2007年度至2017年度防暑降温费10120元（10元×92天×11年）；7、判令被告向原告支付2007年度至2014年度取暖费6400元（800元×8年）；8、判令被告向原告支付2006年9月至2017年12月的差旅费16589元；9、判令被告为原告以原告实得工资补缴2007年1月至2017年12月的养老保险。以上共计813457元。原告增加诉讼请求：要求被告返还原告办理离职手续时收取的现金500元；被告还应当承担不按规定为原告办理档案和社会关系转移手续而造成的损失。一审凤翔县人民法院查明：被告陕西宝鸡第二发电有限责任公司系企业法人，宝鸡宝源实业有限责任公司为被告所属的多种经营企业。原告李铭从1993年10月到宝鸡宝源实业有限责任公司下属企业宝鸡宝源硅电有限责任公司从事生产管理经理工作。2009年1月根据被告合同统一管理制度，原、被告签订了无固定期限劳动合同。原告李铭的工资由宝鸡宝源实业有限责任公司发放，有关社会保险缴费由宝鸡宝源实业有限公司缴至被告陕西宝鸡第二发电有限责任公司，由被告统一办理。后因原告所负责的碳化硅货款未追回等问题，被告于2006年10月11日免去原告的经理职务。2007年3月20日，被告做出了宝二电司发字[2007]30号文件，从2007年3月20日起停发原告一切奖金，只发给生活费。原告李铭此后从事过清收欠款诉讼工作，未办理出差事前审批、事后审核手续，未在被告或者宝鸡宝源实业有限责任公司上班考勤。被告为职工统一办理社会保险手续，从职工工资中代扣代缴社会保险个人应缴部分和个人应缴水电等费用。2017年12月15日，原告以被告不提供劳动条件、不报销差旅费、未及时足额支付劳动报酬为由书面与被告解除劳动关系。原告于2018年1月5日向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：1、支付1993年10月1日至2017年12月15日解除劳动合同经济补偿金147000元；2、支付2006年9月，2007年8月、9月，2011年8月，2012年1月、5月、8月、10月，2013年1月，2016年4月至12月无故扣发的工资108000元；3、支付2006年10月至2017年12月工资差额531000元；4、支付2012年5月至2017年12月克扣的午餐费20400元；5、支付2016年至2017年未休年休假工资16552元；6、支付2007年至2017年防暑降温费10120元；7、支付2007年至2017年取暖费8800元；8、支付2006年9月至2017年12月差旅费19855.8元，出差补助15000元；9、以申请人实得工资补缴2007年1月至2017年12月社会保险费；10、在法定期限内办理档案和社会保险关系转移手续。宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月9日作出了宝劳人仲案字[2018]第9号裁决书，裁决由被告于裁决生效后三十日内一次性支付原告解除劳动关系经济补偿金39500元；由被告于裁决书生效后十五日内为原告办理档案和社会保险关系转移手续；驳回原告的其余诉讼请求。宝鸡宝源实业有限责任公司将2018年1至4月支出李铭费用做了统计，统计显示：公司于2018年1至4月向原告李铭支付了工资6120元，各项保险费企业支出5989.72元，按照宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会的裁决书，被告应当支付原告解除劳动合同经济补偿金39500元，相互抵消后，宝鸡宝源实业有限责任公司应该支付原告27390.28元。2018年5月4日，原告李铭签名认可该统计表中各项数额，并书面表明“不再上诉”。被告陕西宝鸡第二发电有限责任公司当天向原告出具了《劳动合同解除证明书》，并为原告办理了离职手续。原告向财务部门清偿了以前在公司欠款500元。原告李铭于2018年7月13日查询养老保险参保缴费情况和公积金信息，被告已将公积金缴止2018年3月，养老保险缴止2017年12月。一审凤翔县人民法院认为:用人单位与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，应当依法进行。用人单位和劳动者的合法权益受法律保护。原告李铭在被告陕西宝鸡第二发电有限责任公司所属企业宝鸡宝源实业有限责任公司工作，与被告签订了无固定期限劳动合同，双方存在劳动关系。原、被告之间的劳动争议纠纷，经宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决书后，双方就经济补偿金和已经支付的2018年1-4月工资、社会保险等达成一致意见，原告李铭书面签名认可。被告陕西宝鸡第二发电有限责任公司为原告出具了《劳动合同解除证明书》和《宝二发电公司离司通知单》，并已经着手履行该协议的其他事项。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条第一款规定，“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”。原、被告对于实体事项的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定。原告认为达成协议时，被告利用了自身的优势地位，对原告存在胁迫情形，但其未提供证据证实，且原告在《劳动合同解除证明书》本人意见一栏中，亲笔签名，并书写了“本人自愿与宝二公司解除劳动关系”，双方还对债权债务做了核对，原告向财务部门清偿了500元借款，足以证明双方意思表示真实。2007年3月20日，被告作出了宝二电司发字[2007]30号文件，从2007年3月20日起停发原告一切奖金，只发给生活费。该文件面向全公司各单位下发，且对多人做了处理，原告李铭认为未见到该文件，不符合客观事实。原告要求按照2006年前每月5600元的工资标准计算工资差额补发工资，无事实依据，不予支持。原告李铭被免职后，从2007年到2017年仅从事过清欠诉讼工作，但诉讼工作有一定的间隔性、阶段性，原告未在被告或者其下属单位上班考勤，无证据证实持续在被告处工作，出差未履行事前审批、事后审核手续，不符合被告的午餐费、防暑降温费和差旅费报销制度。《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。而且原告主张的2016年前的有关费用，已经超过仲裁时效。故对原告要求由被告支付午餐费、防暑降温费、取暖费、差旅费的请求，本院不予支持。原告要求由被告支付2016年到2017年未休年休假工资的请求，不符合《职工带薪年休假条例》的规定，不予支持。原告李铭要求被告支付克扣的工资。由于被告每年统一代扣原告应缴纳的社会保险个人应缴部分以及个人应缴水电、电话费等费用，原告的部分月工资不足以扣缴时，账户显示工资为0，并非被告克扣其工资，部分工资已经补发。原告在庭审中表示自己并未缴纳社保等个人应缴费用，证明被告代扣代缴有关费用是客观事实。且《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定，工资分配应当遵循按劳分配原则。原告近十年时间无考勤记录，其并无证据证实2006年9月，2007年8-9月，2011年7-8月，2016年4-12月期间在被告处持续工作，故原告的该项请求无法律依据，不予支持。原告要求由被告返还办理离职手续时收取的500元现金，经审理查明，被告并未收取离职手续费，而是原告向被告清偿的借款，原告的请求无事实依据，不予支持。原告李铭要求由被告承担不按规定为原告办理档案和社会关系转移手续而造成的损失，未说明损失的范围和数额，也未提供证据，对该请求亦不予支持。原告要求由被告以实得工资补缴2007年1月至12月社会养老保险费，无事实和法律依据，本院不予支持。办理社会保险本不属于劳动争议处理范围，但双方在2018年5月4日已经达成一致意见，被告已经着手履行。目前显示公积金已经缴止2018年3月，养老保险缴止2017年12月，可能存在网络信息更新不及时的问题，被告应当继续履行，以便及时为原告办理社会保险转移手续。被告认为原告李铭在协商时放弃了诉权，主张驳回原告的起诉。由于诉权是公民请求人民法院或者有关部门依法保护的权利，是公民依法享有的公权力，原告李铭在协商时，书面表示“不再上诉”，不影响其在法定的时间内提起诉讼，故对被告的主张不予采纳。为了维护双方的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二条、第六条、第二十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条第一款以及有关行政法规的规定，判决：一、由被告陕西宝鸡第二发电有限责任公司支付原告李铭解除劳动合同经济补偿金39500元，扣除已经支付的2018年1-4月工资6120元和2018年1-4月社会保险企业支出部分5989.72元，被告应再向原告李铭支付27390.28元。限本判决生效后三十日内履行清楚。二、由被告陕西宝鸡第二发电有限责任公司于本判决生效后十五日内为原告李铭办理档案和社会保险关系转移手续。三、驳回原告李铭其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告陕西宝鸡第二发电有限责任公司负担。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，本案系劳动争议纠纷，对于上诉人2007年3月起即被停发奖金，只发放生活费事实发生后，上诉人直至本案诉讼发生之日既未提出异议，又未通过诉讼主张其权利，故对于被上诉人以诉讼时效为由主张的抗辩理由成立。基于此项处理内容，上诉人于2007年之后的劳动报酬计算，应当以其实际为用人单位提供的劳动为基础。而在此之后，除上诉人因诉讼以委托诉讼代理人的身份代表单位履行诉讼职责外，无上班及提供劳动的事实予以证明。故劳动仲裁中按照2017年度最低工资标准计算经济补偿金并无不当。同时，根据2018年4月25日当事人于仲裁之后的自认的费用统计，上诉人亦签字予以认可，故上诉人主张经济补偿计算标准的问题不能成立。关于扣发工资以及工资差额，从上诉人提供的收入明细表能够看出，在未发放工资报酬月份之后若干时间，均有个别月份工资收入明显高于其他月份，而在该期间，上诉人并未提供证据以证明提供了相应的劳动。故对于单位解释未发放月份在之后进行了补发的理由本院予以采信，上诉人主张扣发工资补足及工资差额的理由不能成立。关于未休年休假工资及防暑降温补助等问题，同样因被上诉人对于上诉人做出的处罚以及上诉人未提供劳动，上述请求不应予以支持。关于误餐补助以及差旅费问题，由于上诉人提供的差旅费明细表与其在天津参与诉讼的三件案件时间无法进行对应，且已超过诉讼时效，故对上述请求不予支持。关于取暖费，被上诉人为上诉人提供了相应的住所，并免收取暖费，故上诉人再主张取暖补贴于法无据。关于社会保险问题，上诉人未达到法定退休年龄，故该请求应属于社会保险征缴机构的行政管理范畴，上诉人该请求亦不能成立。关于上诉人在一审期间提供了其在天津期间以被上诉人委托诉讼代理人身份参加诉讼的法律文书，以证明为单位主张债权而付出的劳动。对于该事实，有生效的法律文书予以印证。本院认为，对于劳动者为单位提供相应劳动的情形下，应当支付相应补偿，对此一审未予支持与事实不符。虽然该诉讼期间具有间隔性，阶段性的特征，但可以以一般诉讼所耗费的必要时间酌情予以认定。根据上诉人提供的与天津鑫玛、天津中储诉讼两案以及与天津鑫玛执行一案的裁判文书所显示的时间，本院酌定天津鑫玛、天津中储诉讼两案所耗费的时间为40天，天津鑫玛执行一案所耗费的时间为40天，故总共耗费时间为80天。参考国家机关差旅费管理办法中关于伙食补助和市内交通补助标准，每日补偿标准可按180元计算。则在上诉人代表被上诉人参加诉讼期间所应当获得的补偿为180元×80天=14400元。综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但在认定被上诉人应当支付的劳动报酬时适用法律有误，依法应予纠正。上诉人的上诉成立，依法应予支持。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省凤翔县人民法院（2018）陕0322民初1031号民事判决第一、二项；二、撤销陕西省凤翔县人民法院（2018）陕0322民初1031号民事判决第三项；三、被上诉人陕西宝鸡第二发电有限责任公司于本判决生效之日起三十日内支付上诉人李铭参与诉讼应得补偿金共计14400元；四、驳回上诉人李铭的其他上诉及诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行返还义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的迟延履行金。一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人陕西宝鸡第二发电有限责任公司承担。二审案件受理费10元，由上诉人李铭承担。本判决为终审判决。审判长 彭 澍审判员 付金国审判员 李婧雯二〇一八年十二月二十日书记员 王文叶