广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂03民终3218号 上诉人(原审原告)：蒋业军（曾用名蒋宗成），男，1957年5月17日生，汉族，住广西壮族自治区全州县。 委托诉讼代理人：申时军，广西永富律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：全州县凤凰镇人民政府。 法定代表人：胡年华，镇长。 委托诉讼代理人：马祖贞，男，全州县凤凰镇人民政府干部。 上诉人蒋业军因与被上诉人全州县凤凰镇人民政府劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区全州县人民法院（2018）桂0324民初479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人蒋业军及其委托诉讼代理人申时军，被上诉人全州县凤凰镇人民政府的委托诉讼代理人马祖贞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒋业军上诉请求：撤销一审判决，判决被上诉人赔偿没有依法为上诉人缴纳养老保险而造成上诉人的经济损失13万元。事实和理由：被上诉人在上诉人工资中数年扣除了五险费而不为上诉人缴纳，至今还挪用。上诉人到退休年龄后，因被上诉人没有依法为上诉人缴纳社会保险费造成上诉人无法办理退休手续，上诉人自己补缴了全部的养老保险费才办理好退休，因此，被上诉人应当赔偿上诉人因没有为上诉人缴纳养老保险而给上诉人造成的经济损失。 全州县凤凰镇人民政府辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 蒋业军向一审法院起诉请求：一、判决被告赔偿原告1982年10月到2017年5月底没有为原告缴纳养老保险、医疗保险、失业保险等费用损失125000元；二、判决被告赔偿原告故意不交养老保险所造成的经济损失3100×9＝27900元；三、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告于1974年11月20日在全州县入伍，1981年12月退伍。原告退伍后先在全州县凤凰乡畔毗村委担任村委干部，1992年12月起被全州县凤凰乡人民政府聘用，从事乡政府后勤及水电工作，1994年8月被招收为劳动合同制工人，入乡政府企业办编制。2002年1月，被告按照上级党委、政府的要求进行机构改革，制定了《凤凰乡机构改革方案》。通过考核和考试，被告以原告在考核和考试中排名靠后为由于2002年3月将其辞退，乡财务告知其不用再来上班，并停发了工资。原、被告不能就继续签订劳动合同达成协议，被告也未对原告进行经济补偿。2007年，原告知道被告没有为其办理社会保险后，便要求被告为其补办相关手续，2013年，被告为原告补办了社会保险手续。原告2013年底开始补缴养老保险（含个人和用人单位缴纳的部分），2018年3月办理了退休手续，自2018年4月开始享受养老保险待遇。经该院核实，原告缴纳的1992年12月至2002年2月期间的养老保险总额为18635.3元，其中用人单位应当缴纳的本金为8718.7元，利息为6643元，合计15361.7元。原告要求被告赔偿没有为其缴纳社会保险而造成的损失未果，于2018年1月15日，就与被告的劳动争议向全州县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动人事仲裁，该委员会以原告超过退休年龄为由，决定不予受理。全州县凤凰乡人民政府企业办于2012年3月撤销，全州县凤凰乡人民政府现更名为全州县凤凰镇人民政府。 一审法院认为，劳动者享有社会保险的权利，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。被告作为原告的用人单位长期没有为原告缴纳社会保险费，现原告为办理退休，代被告缴纳了应当由其缴纳的养老保险，被告应当赔偿原告代为缴纳养老保险所造成的损失。自2002年3月起，被告停发原告工资，双方不能就继续签订劳动合同达成协议，原告也没有再在被告处工作直至退休，双方的劳动合同实际上己经解除，原告提出仍是被告的在编干部与该院查明的事实不符，原告在被告处工作的时间应为1992年12月到2002年2月。综上，原告代被告缴纳的1992年12月至2002年2月期间的养老保险15361.7元（包含本金8718.7元，利息6643元），属于原告的损失，被告应当予以赔偿，原告超出部分的诉讼请求，未提供充分证据证实，该院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第二十六条的规定：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的，用人单位可以解除劳动合同，但应当提前30日以书面形式通知劳动者本人。本案被告按照上级党委、政府的要求进行机构改革，符合客观情况发生重大变化的条件，但通过考试和考核作出辞退原告的决定后，应当提前30日以书面形式告知原告，被告没有履行这一程序就解除了与原告的劳动合同，违反了《劳动法》的规定。用人单位依据《劳动法》第二十六条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿，由于原告在本案中就经济补偿未提出明确的诉讼请求，本案不作处理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十六条第一款第（三）项、第二十八条、第七十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告全州县凤凰镇人民政府赔偿原告蒋业军代为缴纳养老保险的损失15361.7元；二、驳回原告蒋业军的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人对一审确认的通过考核和考试，被上诉人以上诉人在考核和考试中排名靠后为由于2002年3月将其辞退的事实有异议，认为事实上并没有任何考核的情况。另15361.7元中没有包括上诉人已经将钱交给单位，但单位没有作为养老保险费予以缴纳的部分。本院认为，一审认定被上诉人于2002年3月辞退上诉人的事实没有相应的证据证实，而上诉人认为自己2002年3月被分流为停薪留职人员的事实主张与原凤凰乡企业办于2009年12月24日及2014年3月5日出具的证明内容相符合，本院予以确认。对上诉人主张的1992年至2002年期间，上诉人已将个人缴纳的养老保险费交给单位的事实，经审查，该事实属实。 综合诉辩双方的意见，本案二审审理的争议焦点是：被上诉人全州县凤凰镇人民政府是否应当赔偿上诉人蒋业军养老保险损失13万元。 本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第十二条规定：“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。”被上诉人在上诉人工作期间没有为上诉人缴纳养老保险费，上诉人在自己补缴了全部养老保险费后就被上诉人应当承担的部分有权要求被上诉人予以赔偿，一审判决由被上诉人赔偿上诉人1992年12月至2002年2月期间的单位应当承担的养老保险费15361.70元并无不当，但由于该期间上诉人已经将个人应当缴纳的将养老保险费用交付给了单位，但单位没有为其向社保部门缴纳，该费用及后来上诉人因补缴该部分费用所产生的利息合计3273.60元也应当由被上诉人赔偿给上诉人，以上合计为18635.30元。对上诉人主张的在2002年2月以后的养老保险损失，由于上诉人就停薪留职后的时间里，要求原单位为其缴纳养老保险费的主张没有充分的法律依据，本院对其要求被上诉人赔偿2002年2月以后的养老保险损失的请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、变更广西壮族自治区全州县人民法院（2018）桂0324民初479号民事判决第一项“被告全州县凤凰镇人民政府赔偿原告蒋业军代为缴纳养老保险的损失15361.7元”为：由被上诉人全州县凤凰镇人民政府赔偿上诉人蒋业军养老保险损失18635.30元； 二、撤销广西壮族自治区全州县人民法院（2018）桂0324民初479号民事判决第二项； 三、驳回上诉人蒋业军的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向一审法院申请执行。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由被上诉人全州县凤凰镇人民政府负担。 本判决为终审判决。 审判长  吕秀文 审判员  唐 勇 审判员  蒋子秀 二〇一八年十二月十八日 法官助理龙艳祥 书记员石宗明