云南省牟定县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云2323民初997号 原告（反诉被告）：陈天刚，男，1969年5月26日生，汉族，云南省牟定县人，农民，住牟定县。 原告（反诉被告）：宿遵琼，女，1969年9月10日生，汉族，云南省牟定县人，农民，住址同上，系陈天刚之妻。 被告（反诉原告）：楚雄嘉业酒店经营管理有限公司，住所地：牟定县共和镇化湖人家别墅**，统一社会信用代码：91532323560060300Q。 法定代表人：季成记，男，1970年6月21日生，汉族，浙江省文成县人，公司经理，住浙江省文成县，未到庭）。 委托诉讼代理人：易春明，云南馨雅律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 原告（反诉被告）陈天刚、宿遵琼与被告（反诉原告）楚雄嘉业酒店经营管理有限公司（以下简称嘉业公司）合同纠纷一案，本院于2018年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）陈天刚、宿遵琼、被告（反诉原告）嘉业公司的委托诉讼代理人易春明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）陈天刚、宿遵琼向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告（反诉原告）立即支付委托管理收益金每个月3248元，拖欠三个月为9744元，逾期违约金每日按收益金的5%计算为14616元（162.40元/天×90天），合计24360元；2、诉讼费由被告（反诉原告）承担。事实及理由：在被告（反诉原告）的宣传鼓动下，原告（反诉被告）于2012年12月18日，在公开、自愿的情况下向云南化湖旅游开发有限责任公司购买了位于楚雄州牟定县共和镇化湖北路化湖雅墅产权式酒店房屋一套，专门用于酒店业经营，在购买的当天同时与被告（反诉原告）签订了为期8年的合作经营管理合同书，约定在委托管理期间由被告（反诉原告）每月支付收益金3248元，委托管理期满后由被告（反诉原告）一次性按原房屋买入价格进行回购。对按期支付的收益金数额及逾期违约金作了约定。2018年7月以后，被告（反诉原告）通过短信的形式通知原告（反诉被告）：因经营困难，无法按期支付收益金，导致双方产生纠纷。原告（反诉被告）购房资金是通过银行贷款，被告（反诉原告）的行为给原告（反诉被告）造成了严重负担，经有关部门两次调解均未达成协议。对于被告（反诉原告）提起的反诉，原告（反诉被告）不同意解除合同，要求继续履行合同。 被告（反诉原告）嘉业公司辩（反诉）称，认可双方之间存在酒店托管经营关系，拖欠原告（反诉被告）的收益金根据合同为准；合同中约定的违约金过高，请求法庭进行调整，不能超过总标的的30%。同时，依法提起反诉，反诉请求为：1、请求依法判令解除双方签订的《合作经营管理合同》；2、诉讼费由反诉被告承担。事实及理由：2012年12月18日，反诉被告将自己购买的位于牟定县共和镇化湖北路化湖雅墅公寓一套委托给反诉原告经营管理（简称托管）。现因反诉原告在激烈的市场竞争中，酒店客人入住率低，营业收入已入不敷出，无法维持酒店的正常经营管理，近几个月连员工的工资都无法保证足额支付。 在诉讼过程中，原告（反诉被告）为证实其主张，向本院提交了下列证据： 1、二原告身份证，欲证实原告（反诉被告）的身份情况及诉讼主体资格； 2、《合作经营管理合同》，欲证实双方签订了合同，对双方的权利义务进行了约定； 3、《商品房购销合同》，欲证实原告（反诉被告）向云南化湖旅游开发有限责任公司购买房屋，产权号为A1-8-099号； 4、宣传资料三份，欲证实原告在购买房屋的时候，宣传资料说有良好的收益原告才投资购买房子的事实； 5、工商登记信息复印件，欲证实酒店的经营方及产权方的法人及股东相同，如果要解除合同，商品房购销合同要一并解除，两份合同均是开发商的人与原告进行签订； 6、短信截图，欲证实酒店不存在经营困难的事实。 经质证，被告（反诉原告）对原告（反诉被告）提交的证据1-3三性无异议，但认为只能证实双方之间是酒店托管经营关系；对证据4-6，三性无异议，但不能证实酒店不存在经营困难的情况，也不能证实原告（反诉被告）的主张。 被告（反诉原告）为证实其主张，向本院提交了下列证据： 1、营业执照、法定代表人身份证明书、身份证复印件，欲证实公司的基本信息及诉讼主体资格； 2、会计报表，欲证实2018年1月1日—2018年9月30日期间，嘉业公司都处于亏损状态，无法正常经营。 经质证，原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提交的证据1无异议；对证据2，认为是被告（反诉原告）自己做的，原告（反诉被告）没有参与酒店经营，经营好坏与原告（反诉被告）无关。 通过当事人对证据的质证，并经本院对本案证据进行全面客观地审核判断后认为，原告（反诉被告）提交的证据1-3及被告（反诉原告）提交的证据1客观真实，来源合法，与本案具有关联性，本院对其证明力予以认定；原告（反诉被告）提交的证据4-6，宣传资料及开发商的情况、酒店经营状况与本案无关联性，本院在本案中不认定其证明力。被告（反诉原告）提交的证据2，因其经营无论是亏损还是盈利，均不能作为其不履行合同义务的理由，故本院认为该证据与本案无关联性，在本案中本院不认定其证明力。 根据庭审和对证据的分析，本院确认本案法律事实如下： 2012年12月18日，原告（反诉被告）陈天刚、宿遵琼与云南化湖旅游开发有限责任公司签订《商品房购销合同》，约定云南化湖旅游开发有限责任公司将化湖国际大酒店A1-8-099号房出售给陈天刚、宿遵琼。当天，原告（反诉被告）陈天刚、宿遵琼与被告（反诉原告）嘉业公司签订了《合作经营管理合同》，约定陈天刚、宿遵琼将购买的化湖国际大酒店A1-8-099号产权公寓一套交给嘉业公司托管，合作经营期限为2013年6月1日起至2021年5月31日，陈天刚、宿遵琼于2013年6月1日起至2021年5月31日每月固定收取该套房屋的托管收益金3248元；托管期间，酒店经营亏损或者盈利，嘉业公司必须付给陈天刚、宿遵琼托管收益金；嘉业公司于每月15日前将前一个月的陈天刚、宿遵琼应得收益汇入陈天刚、宿遵琼指定的账户；嘉业公司如逾期支付托管金，逾期30日内，不支付违约金，逾期30日以上，每日嘉业公司须按月托管收益金的5%另行向陈天刚、宿遵琼支付违约金。合同还对其他事项作了约定。因嘉业公司自2018年8月起就没有支付给陈天刚、宿遵琼收益金，陈天刚、宿遵琼向本院提起诉讼。陈天刚、宿遵琼起诉后，嘉业公司提起反诉。 对于本诉部分。1、关于收益金的问题。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”。第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”。本案中，双方签订的《合作经营管理合同》依法成立，合法有效，双方均应该按照合同的约定履行各自的义务。嘉业公司自2018年8月起就没有按照合同约定的履行期限向陈天刚、宿遵琼支付收益金，且按双方合同约定的履行期限已经届满，故本院对陈天刚、宿遵琼要求嘉业公司支付8月、9月收益金的请求，符合法律规定和双方合同的约定，本院予以支持。对于陈天刚、宿遵琼要求支付10月收益金的诉讼请求，按照双方合同的约定，嘉业公司的支付期限为11月15日以前，而陈天刚、宿遵琼向本院主张权利的时间（即起诉时间）为2018年11月5日，嘉业公司的履行期限尚未届满，故本院对陈天刚、宿遵琼要求嘉业公司支付10月收益金的请求不予支持，嘉业公司应支付给陈天刚、宿遵琼的收益金为6496元。2、关于违约金的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定依法违约时约定根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。本案中，双方约定逾期30日内，不支付违约金，30日以上，每日嘉业公司须按月托管收益金的5%另行向陈天刚、宿遵琼支付违约金，嘉业公司以约定的违约金过高请求本院调整，根据《最高人民法院高于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。嘉业公司请求调整违约金的主张符合法律规定，本院确认嘉业公司应支付的违约金为：2018年8月的收益金为3248元，应该在2018年9月15日前支付，至10月15日逾期30日，不计违约金；之后仍未支付，逾期超过30日，应承担违约金974.40元（3248元×30%）。2018年9月的收益金为3248元，应该在2018年10月15日前支付，至陈天刚、宿遵琼起诉时（11月5日）逾期未超过30日，不计违约金。2018年10月的收益金3248元，因履行期限尚未届满，不存在违约，不支付违约金。因此嘉业公司应该承担的违约金为974.40元。对于陈天刚、宿遵琼起诉超过本院确认的标的而产生的诉讼费，应由陈天刚、宿遵琼承担。 对于反诉部分。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”。第四百一十条规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失”。本案中，嘉业公司反诉请求解除合同的请求权基础，正是基于上述法律规定，但本院认为嘉业公司的反诉请求并不符合上述规定。首先，适用合同法第九十四条规定的法定解除，享有合同解除权的只能是非违约方，本案中嘉业公司属于违约方，不享有解除合同的权利；其次，嘉业公司认为双方属于委托合同关系，因此可以行使任意解除权，但陈天刚、宿遵琼向云南化湖旅游开发有限责任公司购买了房屋、又将房屋交给嘉业公司经营管理，由嘉业公司每月按时固定的支付给陈天刚、宿遵琼收益金，而不是陈天刚、宿遵琼向嘉业公司支付委托事务的费用，故双方签订的《合作经营管理合同》并不是委托合同，嘉业公司不能行使解除权。综上，本院对嘉业公司反诉请求解除合同的主张不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零九条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院高于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下： 一、由被告（反诉原告）楚雄嘉业酒店经营管理有限公司支付给原告（反诉被告）陈天刚、宿遵琼20**年8月、9月的收益金6496元，并承担违约金974.40元，款限判决书生效后10日内交本院； 二、驳回原告（反诉被告）陈天刚、宿遵琼的其他诉讼请求； 三、驳回被告（反诉原告）楚雄嘉业酒店经营管理有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉诉讼费205元，由原告（反诉被告）陈天刚、宿遵琼承担155元（已付），由被告（反诉原告）楚雄嘉业酒店经营管理有限公司承担50元，限与支付的收益金及违约金同期交本院；反诉诉讼费50元，由被告（反诉原告）楚雄嘉业酒店经营管理有限公司承担（已付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。 审判员  郑和顺 二〇一八年十二月十八日 书记员  李红琦