贵州省六盘水市六枝特区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0203民初3015号原告：大连市查尔斯酒店管理有限责任公司，住所地:辽宁省大连经济技术开发区润海园中区********，统一社会信用代码91210213MA0U3X5E7C。法定代表人：赵春萍，系该公司董事长。委托诉讼代理人：周克智，系贵州金鸟律师事务所专职律师，执业证号15202201410453179。被告：六盘水市龙昇生态开发有限责任公司，住所，住所地：贵州省六盘水市六枝特区贵烟路社会信用代码91520203MA6DTRBG20。法定代表人：李树进，系该公司董事长。委托诉讼代理人：金卫萍，系贵州灏峰律师事务所专职律师，执业证号15201201011743931。原告大连市查尔斯酒店管理有限责任公司（以下简称“查尔斯公司”）与被告六盘水市龙昇生态开发有限责任公司（以下简称“龙昇公司”）委托合同纠纷一案，本院于2018年11月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告查尔斯公司的委托诉讼代理人周克智、被告龙昇公司的委托诉讼代理人金卫萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认被告向原告发出的终止全权委托管理合同的函无效；2、解除原、被告双方于2017年6月28日签订的委托管理合同；3、判令被告支付原告提前终止合同违约赔偿金1835920元；4、判令被告支付原告未付的管理费103989.38元及未付管理费的违约金14521.5元（计算至起诉之日止，按偿付未到款项每日千分之三计付），实际承担违约金要求以被告支付完原告管理费时为准。以上合计1954431元。事实和理由：2017年6月28日，原、被告就被告委托原告全权管理被告所有的温泉小镇一事签订《委托管理合同》，约定在合同有效期内由原告以被告代理人的名义对温泉小镇实施全面管理，温泉小镇试营业日期为2017年9月1日，自温泉小镇试营业之日起，温泉小镇全权委托管理权限为10年。被告应向原告支付管理费，如果应支付管理费到期后60日内仍未能支付，应当承担违约责任，偿付未到付款项每日千分之三的违约金。双方任何一方单方面提出提前终止合同，就构成违约，并且违约方要承担相应的违约责任。合同签订后，原告依约履行合同义务，被告未依约履行义务。2018年7月20日，被告单方作出终止合同的函，通知原告解除双方签订的《委托管理合同》。根据《委托管理合同》第19条约定，如果双方任何一方提出并实施提前终止合同，应向对方支付赔偿金。被告至今尚有5个多月的管理费未支付给原告。原告认为，被告未及时支付该付的管理费，已经构成违约，在此基础上又单方擅自提前终止合同，被告的行为已经严重违背了合同约定，给原告造成了较大的经济损失。原告为维护自身合法权益，遂诉至法院。被告龙昇公司辩称，《委托管理合同》约定龙昇公司将温泉小镇委托给查尔斯公司经营管理，委托管理期限自合同生效之日开始，有效期限分为两个阶段，查尔斯公司于2017年6月16日进场开始履行管理职责，但在管理中却存在严重不履行管理职责、违约的情况，如人力成本严重浪费，经多次要求整改仍未实现减员增效。从2017年8月至2018年8月，13个月内员工平均人数约221人，平均工资为92.52万元/月，而龙昇公司自2017年8月7日接管至今，员工从接管时的236人缩减至11月为120人，目前为止月工资为52.86万元，造成全年人工成本增加515.58万元，同时原管理团队管理粗放，造成大量服务外包成本过高。保安设置30人，公司接手后经过实际调研，实际保安岗位为18人，每月造成成本浪费3万元，全年造成成本增加36万元。合作期间高管频繁更换且未按合同约定进行报备。查尔斯公司派驻36名高管到落别温泉，派驻人员均未提前报备并更换频繁，其他管理人员也陆续全部更换，原告查尔斯公司的行为违反《委托管理合同》第八条和第十一条的规定，已构成违约。查尔斯公司管理期间不尽职尽责，水电浪费严重，经龙昇公司多次要求均未整改，每月耗电费用增加19万元。原告管理公司时对客户投诉不重视，造成很多重复投诉，服务未得到根本性改变，严重影响了景区的经营，龙昇公司接手后进行整改，服务明显好转。原告的行为违反《委托管理合同》第八条规定，构成违约。查尔斯公司组建的管理团队能力不足，部分员工内外勾结套现优惠票扰乱市场，给龙昇公司造成损失约6万元，同时存在高管人员与一线员工共同套取国家资金的情况，给龙昇公司造成了损失，附公安机关调查情况说明。根据《委托管理合同》第十条约定，查尔斯公司构成违约。查尔斯公司主张由龙昇公司承担违约金没有事实依据。由于查尔斯公司违约，从对国有资产流失方面考虑，股东公司研究后决定对查尔斯公司进行清退，在清退前龙昇公司多次与查尔斯公司联系协商解除《委托管理合同》，将温泉小镇收回公司自行管理，查尔斯公司不同意解除合同，对自身管理中存在的问题视而不见，聘请的管理人员不履行职责，不从龙昇公司利益出发，频繁出现客户投诉的情形，在多次通知查尔斯公司配合办理解除合同、移交材料和经营场地，查尔斯公司拒不配合的情况下，龙昇公司于2018年7月20日向查尔斯公司发出解除合同通知、宣布于2018年8月7日接管温泉小镇，在查尔斯公司聘请的管理人员的配合下，龙昇公司接管了温泉小镇。在合同履行过程中，查尔斯公司不履行合同约定的义务，温泉小镇交给查尔斯公司管理期间出现的违约情况如上所述，龙昇公司单方解除合同是在与查尔斯公司协商不成、查尔斯公司先行违约且拒不改正的情况下做出的决定，目的在于保护国有资产不流失，龙昇公司没有违约，不承担向查尔斯公司支付违约金的责任。综上所述，被告龙昇公司不存在任何违约事实，是原告不尽职尽责造成违约，损害了被告的合法权益，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告提供的：营业执照、法人身份证明，拟证明原告诉讼主体资格。本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据：原告提供的：1、《委托管理合同》，拟证明原告受被告的委托对温泉小镇实施全面管理，委托管理期限为10年（从2017年9月1日起）。原告在管理期间应计提的管理费用含基本管理费和奖励性管理费，原、被告双方任何一方单方面提前终止合同构成违约，应承担违约责任，合同19.3条。如果双方任何一方单方面提出或实施提前终止合同，应向对方支付剩余管理期全部预期管理酬金额作为补偿，合同19.4条。原告或被告应向对方支付的任何款项到期后60日内仍未能向对方支付，应当承担违约责任。偿付未到付款项每日3‰的违约金，合同19.1条规定。被告龙昇公司对该组证据“三性”均无异议，对原告证明目的涉及的该合同履行期限有异议，2017年9月1日至2017年12月31日为试运营期和完善期，不计年度预算完成考核，互不追究责任，合同19.7条。合同约定的管理期限和预算年度，是从2018年1月1日起作为第一个计算年度，合同19.8条。对原告方其它证明目的没有异议。本院认为，该证据符合证据“三性”，能够证明本案的真实情况，《委托管理合同》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以认定。2、成交通知单，拟证明原告取得管理项目的合法性。成交通知单中约定了基本管理费和奖励性管理费的比例，采购人和采购人的代理机构向原告下发确定原告为本案的项目委托管理的成交中标人。被告龙昇公司对该组证据“三性”均无异议，对原告的证明目的有异议，需要说明的是该项目不是公开招投标的方式确定的中标人，而是以竞争性谈判的方式确定原告为项目管理人。本院认为，该证据符合证据“三性”，本院予以认定。3、终止合同函、调整管理团队的通知、原告对被告的回复意见，拟证明被告单方面提出提前终止合同构成违约，被告已实际实施终止合同的行为，原告不认可被告单方面终止合同的行为。被告对该组证据中终止合同函“三性”均无异议，对原告证明目的有异议，被告已经陈述原告在履行委托管理合同中不履行管理合同的义务，出现多次违约行为，在多次通知原告整改，原告未进行整改的情况下，造成项目亏损1437万元，管理中存在服务不规范，接待能力不达标，食品管理不安全等诸多损害消费者利益的行为，损害被告的名誉，经与原告协商解除合同不成的情况下，被告为保证消费者的利益，避免国有资产流失，于2018年7月20日向原告发出此函，原告原法定代表人陈晓光于2018年7月23日签收此函，该函达不到原告所说的被告单方提前终止合同的证明目的；对调整管理团队的通知的“三性”无异议，是被告发出终止合同函后多次要求陈晓光到现场安排管理团队移交现场管理，陈晓光拒绝配合，为保障温泉项目正常营业，被告对管理团队进行调整，实行双人双岗管理模式，并未排斥原告管理团队现场管理的行为，被告安排的事务，均在实际交接中与原告的管理团队办理了交接手续，原告的管理团队在调整管理团队通知后仍在现场继续服务；原告对被告的回复意见，无原告查尔斯公司的印章，也无原告法定代表人赵春萍的签名，对该组证据的“三性”及证明目的均有异议。本院认为，终止合同函、调整管理团队的通知符合证据“三性”，本院予以认定，原告对被告的回复意见无法定代表人赵春萍的签名，未加盖原告查尔斯公司的印章，故本院不予认定。4、管理费发票21张，金额为173432.96元，拟证明2017年10月至2018年2月计提基础管理费71499.58元，2018年3月计提基础管理费13893.99元，2018年4月计提基层管理费21413.78元，2018年5月计提基础管理费12076.58元，2018年6月计提基础管理费17380.26元，2018年7月计提基础管理费32168.76元，2018年8月计提基础管理费5000元。被告已支付原告基础管理费71499.58元，未支付101933.37元。根据合同约定，已履行10个月的平均管理费为16843.3元，剩余管理期限为109个月，因此被告应承担的违约补偿责任为1835919.7元。被告对该组证据中2017年10月至2018年2月已支付部分的金额无异议；对2018年3月至6月应提的管理费无异议，发票被告已收到；对2018年6月至2018年8月10日中，2018年8月的金额有异议，8月从1日至10日应提的金额2085.95元，原告开具发票的时间是2018年11月13日，该发票被告未收到；6月至7月的发票金额吻合，但是被告未收到；原告主张的1835919.7元违约补偿计算，与合同约定不吻合。本院认为，该组证据符合证据“三性”，本院予以认定，但8月从1日至10日应提的金额5000元，因原告开具发票的时间与实际应提金额的时间不符，被告认可2085.95元，故本院认可2085.95元。被告提供的：1、原告企业信息公司报告，拟证明原告公司于2017年5月5日成立，证明原告与被告签订委托管理合同时才成立，没有管理酒店的经验，也没有固定的管理人才；原告原法定代表人陈晓光在与被告签订委托管理合同后，原告法定代表人于2017年9月12日更换为赵春萍，陈晓光从未告知原告查尔斯公司法定代表人更换的事实；证明原告经营酒店的方式为“以承包经营方式从事酒店管理”，原告的经营范围与被告签订全权委托管理合同约定不符，向被告隐瞒事实，违反诚实信用原则。原告对该组证据“三性”均无异议，但对其证明目的有异议，不能以公司才成立时间长短推断公司是否有相关的管理能力；是否更换法人与履行本案的合同并无关联性；原告是否具备委托管理酒店的资质，并不是由经营范围内的承包经营模式来推断原告不具备委托管理的资质，营业执照是对外公开的，不存在向被告隐瞒事实、违反诚实信用原则的事实。本院认为，该证据符合证据“三性”，但达不到被告的证明目的，本院不予认定。2、《委托管理合同》、《高管编制、薪资及福利待遇确认函》，拟证明原告与被告于2017年6月28日签订《委托管理合同》；原告从事委托管理与该公司的经营范围不符，原告没有接受委托管理的资质，只有以承包经营方式从事酒店管理的资质；原告没有按照合同第八条、第十一条约定履行职责和义务；《高管编制、薪资及福利待遇确认函》证明原告应配备总监级人才9名，各部门经理15名；证明被告向管理人员支付高额工资待遇。合同26.5条约定原告每年有权使用70个免费房。原告对《委托管理合同》，《高管编制、薪资及福利待遇确认函》“三性”均无异议；对《委托管理合同》的证明目的有异议，原告是否具备委托管理酒店的资质，并不是由经营范围内的承包经营模式来推断原告不具备委托管理的资质；营业执照是对外公开的，不存在向被告隐瞒事实，违反诚实信用原则的事实。3、入职登记表、高管花名册、员工工资表、记账凭证，拟证明原告未建立固定管理团队，管理人员系临时招聘、更换频繁，管理人员不足，严重影响经营收入，且部分工作人员责任心不强，损坏物品的情况时有发生；证明原告履行合同违约，不能实现合同目的，其行为违反了《委托管理合同》第十一条约定，构成违约。原告对该组证据合法性、真实性均无异议，但对关联性有异议，达不到被告的证明目的。本院认为，该组证据符合证据“三性”，本院予以认定。4、六盘水市市场监督管理局查封（扣押）决定书，拟证明原告未按合同履行管理职责，食品出现超过保质期未清理，导致被行政机关查处。原告对该组证据的合法性、真实性均无异议，但该组证据与本案无关联性，达不到被告的证明目的；食品的采购是业主方，不是管理方；扣押的时间是2018年8月7日，原告已经没有实施管理职权。本院认为，该组证据符合证据“三性”，本院予以认定。5、《员工转正流程及考核制度》、《人事培训方案》、《管理人员折扣权限规定》等11项，拟证明原告在管理期间未按合同第八条、第十一条约定履行管理人员的职责和义务，构成违约。原告对该组证据合法性、真实性不发表质证意见，但与本案无关联性。本院认为，该组证据不符合证据“三性”，本院不予认定。6、《关于终止全权委托管理合同的函》，拟证明原告履行合同构成违约后，被告为了控制管理成本、提高经营收入、保证消费者的利益、避免国有资产流失，于2018年7月20日向原告发出此函，原告原法定代表人陈晓光于2018年7月23日签收。原告对该组证据真实性、关联性无异议，对合法性及证明目的有异议，被告单方提前提出的终止合同，所列举的理由不符客观事实的，与合同约定有冲突，因此该函的合法性不认可，该函证明是被告单方提出终止合同构成违约。本院认为，该证据符合证据真实性、关联性，被告虽违反合同约定单方决定终止《委托管理合同》，不符合法律规定，但原告在履行委托管理合同中也存在违约行为，故本院予以认可。7、回函，拟证明原告已收到被告向原告发出的《关于终止全权委托管理合同的函》，并表示在收到此函后对温泉小镇项目产生的一切损失不承担责任，证明原告认可被告提出的解除合同的意见。原告对该组证据“三性”均无异议，对证明目的有异议，原告不认可被告终止合同的函，对于被告终止合同的函上提到的各种理由予以明确回复，被告提出单方解除合同，原告不予认可。本院认为，该证据符合证据“三性”，但达不到被告的证明目的，本院不予认定。8、关于发放管理团队工资告知函，拟证明被告发函告知原告，被告在2018年8月7日接管温泉小镇后与高管办理工作移交，要求原告配合办理相关手续。原告对该证据真实性和关联性均无异议，对该证据合法性有异议。本院认为，该证据符合证据“三性”，本院予以认定。9、关于处理高管善后工资及赔偿事宜告知函，拟证明原告同意由被告解除合同后发放高管人员工资，证明原告知晓高管人员在管理中存在违法行为，原告管理不善，存在瑕疵，构成违约。原告对该证据“三性”均无异议，对证明目的有异议。该函是说明由于团队成员个人原因有违规违纪的行为，与原告没有任何的关联性。本院认为，该证据符合证据“三性”，本院予以认定。10、受案回执，拟证明被告就原告高管人员存在不法行为提出控告。原告对该组证据的真实性、合法性均无异议，但与本案无关联，对该证据的证明目的有异议。不法行为是员工的个人行为，不是公司行为。合同19.6条约定，在履行本合同时，甲方同意不就任何一方代理人或雇员的行为、失职、疏忽等向甲方或任何人负责，其职务行为的失职、疏忽等由温泉小镇负责并解决。本院认为，该证据符合证据“三性”，本院予以认定。11、说明，拟证明原告管理团队高管人员与被告关联公司人员相互勾结倒票损害被告利益的行为。原告对该证据“三性”均有异议，对该证据证明目的有异议。本院认为，该证据符合证据“三性”，本院予以认定。12、房间使用档案，拟证明经被告统计，原告从温泉小镇营业至原告退出管理期间，免费使用房间883个，其中总经理835个，其余高管人员使用48个，造成被告经济损失66万元，违反合同26.5条约定，原告每年可以免费使用70个房间，但原告使用了883个房间。原告对该组证据“三性”均有异议，对被告的证明目的也有异议。该组证据系被告自身制作，是否全部由管理方来进行免费使用房屋没有经管理方来核实确认，对于档案中签字的签名人无法认定为全部都是管理方人员使用房屋。本院认为，该证据不符合证据“三性”，本院不予认定。13、出警证明，拟证明原告在管理温泉项目期间，对管理团队的管理不力，造成管理团队人员与下属女员工发生不正当关系，男女关系处理不当，造成在景区打架事件，影响被告的名誉及温泉小镇的正常运营。原告对该组证据真实性、合法性均无异议，对关联性有异议。本院认为，该证据符合证据“三性”，本院予以认定。14、公安机关询问笔录，拟证明原告高管人员在管理中有违法行为损害被告合法权益，证明原告违约。原告对该组证据真实性、合法性均无异议，对关联性有异议，对该证据证明目的有异议。本院认为，该证据符合证据“三性”，本院予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月28日，原、被告签订《大连市查尔斯酒店管理有限责任公司全权委托管理合同》（以下简称《委托管理合同》），就被告委托原告全权管理被告所有的温泉小镇一事，约定在合同有效期内由原告以被告代理人的名义对温泉小镇实施全面管理，温泉小镇试营业日期为2017年9月1日，自温泉小镇试营业之日起，温泉小镇全权委托管理权限为10年，合同期满前6个月，双方可对合同续订事宜进行协商。被告应向原告支付管理费，如果应支付管理费到期后60日内仍未能支付，应当承担违约责任，偿付未到付款项每日千分之三的违约金。双方任何一方单方面提出提前终止合同，或任何一方不履行本合同规定的义务，就构成违约，违约方应承担相应的违约责任，对其违约行为给守约方造成的经济损失承担赔偿之责。双方均有违约行为，则应按双方违约责任的大小，由双方分别承担违约责任。合同签订后，原、被告均未按照合同约定全面履行义务。2018年7月20日，被告单方作出《关于终止全权委托管理合同的函》，通知原告于2018年8月10日前向被告移交经营管理期间使用的温泉小镇相关资产、各部门经办事项及未完成事项的详细清单。2018年8月7日，被告作出《关于调整管理团队的通知》，对管理团队事宜进行调整，被告于当日接管了温泉小镇。自2017年10月至2018年2月计提基础管理费71499.58元，2018年3月计提基础管理费13893.99元，2018年4月计提基层管理费21413.78元，2018年5月计提基础管理费12076.58元，2018年6月计提基础管理费17380.26元，2018年7月计提基础管理费32168.76元，2018年8月计提基础管理费2085.95元。被告已支付原告基础管理费71499.58元。根据合同约定，被告已履行10个月的平均管理费为16843.3元，剩余管理期限为109个月。原告查尔斯公司在管理温泉小镇项目期间，对管理团队的管理不力，造成内部管理人员倒卖温泉小镇的水上乐园门票，向被告隐瞒录用员工工资标准，从员工的工资中抽取部分金额占为己有。原告管理人员违反相关规定，在景区打架导致报警处理。本院认为，委托合同是委托人和受委托人约定，由受委托人处理委托人事务的合同。受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。被告未及时支付该付的管理费，构成违约，被告单方擅自提前终止合同，被告的行为违背了合同约定，应向原告支付违约赔偿金，同时支付管理费及违约金。原告管理不善，致使员工倒卖门票，管理人员打架斗殴，高管克扣被管理人员的工资，严重影响被告的名誉及温泉小镇的正常运营，故原告也应承担相应的责任。根据责任划分，由原告承担70%的责任，由被告承担30%的责任。因被告已履行10个月的平均管理费为16843.3元，剩余管理期限为109个月，故被告还应支付原告提前终止合同违约金16843.3×109×30%＝550778元；被告已支付原告管理费71499.58元，未支付管理费为13893.99+21413.78+12076.58+17380.26+32168.76+2085.95＝99019元，根据合同约定，被告如果应支付管理费到期后60日内仍未能支付，应当承担违约责任，偿付未到付款项每日千分之三的违约金，故被告应支付原告未到付管理费2018年3月违约金为13893.99×0.003×120天＝5001.8元，2018年4月违约金为21413.78×0.003×90天＝5781.7元，2018年5月违约金为12076.58×0.003×60天＝2173.78元，2018年6月违约金为17380.26×0.003×30天＝1564.2元。共计14522元。原告提出被告向原告发出的终止全权委托管理的函无效，解除原、被告于2017年6月28日签订的《委托管理合同》，本院认为，被告于2018年8月7日接管了温泉小镇的所有管理工作，原告提出的被告向原告发出的终止全权委托管理的函无效的主张无实际意义，《委托管理合同》于2018年8月7日已因被告接管温泉小镇而实际解除，故对原告的以上两项诉讼请求，本院予以驳回。综上所述，当事人应当按照约定履行自己的义务，原告依据合同约定要求被告支付管理费及提前终止合同的违约金，应得到支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百二十条、第三百九十六条、第四百零五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：被告六盘水市龙昇生态开发有限责任公司于本判决生效之日起30日内支付原告大连市查尔斯酒店管理有限责任公司提前终止合同违约金550778元；被告六盘水市龙昇生态开发有限责任公司于本判决生效之日起30日内支付原告大连市查尔斯酒店管理有限责任公司管理费99019元，支付未付管理费违约金14522元（管理费违约金支付至2018年11月6日，2018年11月6日以后的管理费违约金计算至全部管理费付清为止）；驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11195元（原告已预交），由原告大连市查尔斯酒店管理有限责任公司负担7837元，由被告六盘水市龙昇生态开发有限责任公司负担3358元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员  周定友二〇一八年十二月四日书记员  陈 杰