陕西省安康市汉滨区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)陕0902民初4424号 原告：安康市财信融资担保有限公司，住所地:陕西省安康市高新技术产业开发区创新创业中心**。 统一社会信用代码:91610900773821548K。 法定代表人：周汉林，系公司董事长。 委托代理人：成国利，系陕西腾浩律师事务所律师。 被告安康市艺华工贸有限公司。。住所地:陕西省安康市鼓楼东街 法定代表人：徐锡，系公司董事长。 诉讼代表人：陕西宁康律师事务所，该公司管理人。 委托诉讼代理人：汪俊，系陕西宁康律师事务所律师。 原告安康市财信融资担保有限公司与被告安康市艺华工贸有限公司破产债权确认纠纷一案，本院受理后，公开开庭进行了审理，原告安康市财信融资担保有限公司委托代理人成国利和被告安康市艺华工贸有限公司委托诉讼代理人汪俊均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称:2015年1月29日，原告与安康市艺华工贸有限公司、安康市聚力砼业有限责任公司签订《最高额委托保证合同》，为其借款提供最高额共计不超过4100万的担保，同时，安康市艺华工贸有限公司与原告签订《最高额抵押反担保合同》，以其位于五里镇四岭头村41280.62平方米的国有土地的使用权及地上建筑物向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。2017年8月22日，原告依法向破产清算管理人申报债权50864550.71元，并提交了相关的申报依据，申报清单。2018年7月31日，破产清算管理人向原告发出(027)号《债权确认通知书》，确认了原告部分债权，原告对该确认有异议。1、原告为安康市艺华工贸有限公司于2016年6月3日代偿4246015.85元、2016年3月30日代偿13420360.74元，经安康市中级人民法院(2016)陕09民初79号《民事判决书》判决，由安康市艺华工贸有限公司偿还原告全部代偿款，判决支付资金占用费、违约金、财产保全费、案件受理费，并判决原告对该抵押的土地使用权及地上建筑物享有优先受偿权。破产清算管理人未依照已经生效的人民法院判决文书确认原告债权及优先受偿权，显然是错误的。2、原告为安康市聚力砼业有限责任公司于2016年9月13日代偿3000000元、于2016年3月30日代偿4995743.91元、于2016年9月9日代偿4985284.03元，经安康市中级人民法院(2016)陕09民初81号《民事判决书》判决，由安康市聚力砼业有限责任公司偿还原告全部代偿，判决支付资金占用费、违约金、律师费、财产保全费、案件受理费，并判决原告对该抵押的土地使用权及地上建筑物享有优先受偿权。破产案件管理人未依照已经生效的人民法院判决文书确认原告债权及优先受偿权，显然是错误的。3、原告为安康市艺华工贸有限公司于2016年12月6日代尝8374220.36元及资金占用费、违约金、应交第二年担保费194400元、律师费、财产保全费、案件受理费，属最高额抵押反担保范围内，原告对该抵押的土地使用权及地上建筑物享有优先受偿权。4、2015年5月22日，安康市聚力砼业有限责任公司向安康市汉滨区农村信用合作联社借款4000000元，由原告提供担保，安康市艺华工贸有限公司以土地使用权及地上建筑物提供反担保，原告对该抵押的土地使用权及地上建筑物享有优先受偿权。该债权虽然没有到期，但是根据我国《破产法》第四十六条规定，“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期”。5、安康市艺华工贸有限公司、安康市聚力砼业有限责任公司所欠原告担保费，应当依法确认为原告的债权，并对抵押物有优先受偿权。破产清算管理人认为“艺华公司系国企改制，职工安置难度大、安置资产严重不足”，对原告依法享有优先受偿权的债权不予确认，没有丝毫法律依据。对聚力公司相关债权认为“聚力公司具有偿还能力，且抵押财产不足清偿抵押债权”等情况，纯属其主管判断，前后矛盾，丝毫没有事实依据。根据我国《担保法》及《破产法》等相关规定，为保障原告合法权利，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院判令：1、请求人民法院撤销破产清算管理人于2018年7月29日作出的027号《债权确认通知书》。2、请求依法确认原告对安康市艺华工贸有限公司的债权额为50864550.71元。3、判决确认全部债权以安康市艺华工贸有限公司位于五里镇四岭头村41280.62平方米的国有土地的使用权及地上建筑物向原告抵押担保，原告对其变卖价款优先受偿，优先受偿不足部分，按一般债权受偿。4、诉讼费用全部由被告承担。 原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交以下证据： 第一组证据：证据1、安市信保（2015）051号《最高额委托保证合同》。证明：2015年1月29日被告安康市艺华工贸有限公司、安康市聚力砼业有限责任公司与原告签订最高额委托保证合同，为其借款最高额不超过4100万元提供担保、约定约定责任等事实；证据2、安市信保（2015）年保反字第051-1号《最高额保证反担保合同》，证明：被告徐锡对原告提供最高额保证反担保等事实；证据3、安市信保（2015）年反抵字第051-2号《最高额抵押反担保合同》及抵押权利证书。证明：被告安康市艺华工贸有限公司以其位于五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物在最高额4100万内向原告提供抵押反担保，并办理抵押登记的事实。 第二组证据：证据1,、陕西省安康市中级人民法院（2016）陕09民初79号《民事判决书》，证明：2017年3月9日，经安康市中级人民法院判决确认原告代偿被告4126015.85元及13420360.74元，合计17546376.59元。按基准利率上浮60%承担资金占用费，违约金1700000元，对被告抵押的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物享有优先受偿权，财产保全费5000元，案件受理费等。该份判决已经生效，并确认原告与被告间的债权；证据2、经公证《流动资金借款合同》及《保证担保合同》，证明：在最高额范围内于2015年1月30日被告向汉滨区农村信用合作社借款8000000元，由原告提供担保等事实；证据3、陕西省安康市汉滨区人民法院（2016）陕0902民初125号《民事判决书》，证明：2016年9月28日，经安康市汉滨区人民法院判决确认原告应当现被告代偿借款本金7600000元及相关利息；证据4、借款借据、关于代偿担保贷款的函、进账单、转账凭证、收款证明、解除财信担保的函，证明：原告于2016年12月6日为被告代偿8374220.3667元的事实。在最高额担保范围内，原告为被告代偿的事实，代偿款与借款属于最高额贷款范围内，也是最高额抵押范围内。 第三组证据：证据1、陕西省安康市中级人民法院（2016）陕09民初81号《民事判决书》，证明：2017年3月16日，经安康市中级人民法院判决确认原告为安康市聚力砼业有限公司代偿分三笔代偿款合计12341027.94元，按基准利率上浮60%承担资金占用费，违约金2500000元，代理费77000元，保全费、案件受理费等。对被告抵押的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物享有优先受偿权，被告承担相关连带等责任等；证据2、《委托保证合同》、《流动资金借款合同》及《保证担保合同》，证明：在最高额范围内于2015年5月22日安康市聚力砼业有限公司责任公司向汉滨区农村信用合作社借款4000000元，由原告提供担保，至今没有偿还等事实；证据3、《保证合同》4份，证明：在最高额范围内于2015年5月22日安康市聚力砼业有限责任公司向汉滨区农村信用合作社借款4000000元，由徐锡、张家燕、唐杰、罗孟南、张玉侠、宋晓艳同时提供担保等事实。 第四组证据：《债权申报书》（027）号《债权确认通知书》证明：原告向破产管理人申报债权，破产管理人对相关的债权进行确认，原告对该确认不服，提起诉讼的事实。 被告安康市艺华工贸有限公司当庭答辩,一、对财信公司为艺华公司向银行借款代偿的事实没有异议，但不同意其对抵押土地及地上建筑物享有优先受偿权。财信公司与艺华公司签订的《最高额抵押反担保合同》虽约定抵押土地及地上建筑物所担保的主债权最高额为4100万元，但抵押登记记载的抵押物所担保的债权金额为2600万元(见“安高新他项2015第20号”他项权证)，抵押合同约定与抵押登记记载内容不一致。根据《物权法》《担保法》等有关法律规定，抵押合同约定不能对抗不动产抵押登记的公示效力。《担保法司法解释》第61条规定:抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。本案抵押物(土地及地上构、建筑物)所担保的最高额债权额不应超过2600万元，财信公司要求确认全部债权50864550.71元对抵押土地及地上建筑物享有优先受偿权的诉讼请求不能成立，应予驳回。二、2016年12月6日财信公司为艺华公司向汉滨信合代偿8374220.36元，艺华公司根据双方签订的《最高额委托保证合同》第二条第(四)款约定向财信公司交纳的风险保证金24万元(本次贷款担保额的3%，800万元X3%=24万元)，应当从财信公司主张的代偿款项中予以扣除。三、原告主张的代偿资金占用费应自代偿之日起计算至破产申请受理之日止，即计算至2017年5月18日。《破产法》第46条第二款规定:附利息的债权，自破产申请受理时起停止计息。代偿资金占用费是以代偿资金为基数，以同期银行贷款基准利率上浮60%计算的资金占用利息，根据上述规定，资金占用费的计算应自代偿之日起至破产申请受理之日，即截止日为2017年5月18日。四、对安康市聚力砼业有限公司向银行借款不应确认为艺华公司破产债权。因主债务人是聚力公司，该公司具有偿还能力，除艺华公司外还有其他保证人。艺华公司对抵押担保的主债权范围之外的债权不承担担保责任。五、艺华公司现正处于破产清算的关键时期，目前企业所剩全部财产基本都为债权人财信公司做了抵押，职工安置问题(包括在职、退休、遗属等)无法解决，除财信公司外的大量普通债权人面临无财产可供清偿。从维护社会稳定的大局出发，请求人民法院驳回被答辩人要求就抵押土地优先受偿的诉讼请求。 被告当庭未就自己的抗辩理由举证。 经审理查明，2014年11月26日，被告安康市艺华工贸有限公司向中国建设银行股份有限公司安康分行借款400000元，至2015年11月24日贷款期限届满，原告于2016年6月3日对该笔借款代偿了本息合计4246015.85元;2015年7月1日，被告安康市艺华工贸有限公司向中国银行股份有限公司安康分行借款13000000元，至2016年2月被告安康市艺华工贸有限公司未能清偿贷款利息，中国银行股份有限公司安康分行宣布于2016年3月21日借款到期，原告于2016年3月30日为被告安康市艺华工贸有限公司代偿本息合计13420360.74元。以上两笔借款均在双方所签订《最高额委托保证合同》约定的4100万借款担保总额范围内，同时，也在双方签订《最高额抵押反担保合同》约定的抵押担保4100万范围内，以被告拥有的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物向原告提供抵押反担保。上述两笔担保追偿纠纷于2017年3月9日，经安康市中级人民法院(2016)陕09民初79号《民事判决书》判决确认:被告应当偿还原告代偿款4126015.85元及13420360.74元，合计17546376.59元:按基准利率上浮60%承担资金占用费(从代偿次日计算至破产受理日为1349169.42元);违约金1700000元:财产保全费5000元;案件受理费130000元，以上各项合计为20730546.01元:全部债务以被告抵押的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物享有优先受偿，该判决书已经生效。2015年1月30日，被告安康市艺华工贸有限公司向安康市汉滨区农村信用合作联社借款800万元，借款期限为三年。至2015年9月被告安康市艺华工贸有限公司偿还借款本金40万元，剩余未能清偿贷款本息。经汉滨区人民法院于2016年9月28日判决由安康市艺华工贸有限公司、安康市财信融资担保有限公司、徐锡、张家燕连带偿还借款本金760万元及相关利息。判决生效后，原告2016年12月6日为被告安康市艺华工贸有限公司代偿本息合计8374220.36元。本笔借款在双方所签订《最高额委托保证合同》约定的4100万借款担保总额范围内，同时，也在双方签订《最高额抵押反担保合同》约定的抵押反担保4100万范围内，以被告拥有的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物向原告提供抵押反担保。本笔代偿被告应当偿还原告代偿款8374220.36元:按基准利率上浮60%承担资金古用费(从代偿次日计算至破产受理日为288166.23元)；违约金80000元:案件受理费65000元:律师代理费69000元，以上各项合计为9596386.59元:全部债务以被告抵押的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物享有优先受偿权。2013年8月16日，安康市聚力砼业有限责任公司向安康市汉滨区农村信用合作联社借款5000000元，至2016年8月15日贷款期限届满，尚有3000000元没有偿还，原告于2016年9月13日对该笔借款代偿了3000000元:2015年3月12日，安康市聚力砼业有限责任公司向中国邮政储蓄银行股份有限公司安康市分行借款5000000元，至2016年3月11日到期未还，原告于2016年3月30日为安康市聚力砼业有限责任公司代偿4995743.91元:2015年6月16日，安康市聚力砼业有限责任公司向中国银行股份有限公司安康分行借款5000000元，至2016年6月15日到期未还，原告于2016年9月9日为安康市聚力砼业有限责任公司代偿4985284.03元:以上三笔借款均在所签订《最高额委托保证合同》约定的4100万借款担保总额范围内，同时，也在双方签订《最高额抵押反担保合同》约定的抵押反担保4100万范围内，以被告拥有的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物向原告提供抵押反担保。上述三笔担保追偿纠纷于2018年3月16日，经安康市中级人民法院(2016)陕09民初81号《民事判决书》判决，安康市聚力砼业有限责任公司分三笔向原告偿还12341027.94元;按基准利率上浮60%承担资金占用费(从代偿次日计算至破产受理日为773100.23元):违约金2500000元:案件受理费128740元:保全费3000元:律师代理费77000元，以上各项合计为15822868.17元:全部债务以被告抵押的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物享有优先受偿权，该判决书已经生效。2015年5月22日，安康市聚力砼业有限责任公司向安康市汉滨区农村信用合作联社借款4000000元，至今未还。本笔借款在双方所签订《最高额委托保证合同》约定的4100万借款担保总额范围内，同时，也在双方签订《最高额抵押反担保合同》约定的抵押反担保4100万范围内，以被告拥有的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物向原告提供抵押反担保。该债权虽然没有到期，但是根据我国《破产法》第四十六条规定，“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期”。本笔担保借款4000000元，本笔债务以被告抵押的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物享有优先受偿权。 被告安康市艺华工贸有限公司按照合同约定应当向原告缴纳的担保费194400元，安康市聚力砼业有限责任公司按照合同约定应当向原告缴纳的担保费三笔97200元、92340元、87480元，三笔合计为277020元，没有缴纳。担保费总计471420元，本笔债务以被告抵押的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物事有优先受偿权。现原告向人民法院提起诉讼，请求人民法院判令：1、请求人民法院撤销破产清算管理人于2018年7月29日作出的027号《债权确认通知书》。2、请求依法确认原告对安康市艺华工贸有限公司的债权额为50864550.71元。3、判决确认全部债权以安康市艺华工贸有限公司位于五里镇四岭头村41280.62平方米的国有土地的使用权及地上建筑物向原告抵押担保，原告对其变卖价款优先受偿，优先受偿不足部分，按一般债权受偿。4、诉讼费用全部由被告承担。 以上事实有原被告双方当事人的陈述、安市信保（2015）051号《最高额委托保证合同》、（2016）陕09民初79号《民事判决书》、（2016）陕09民初81号《民事判决书》、《债权申报书》等证据证实。 本院认为，2014年11月26日，被告向中国建设银行股份有限公司安康分行借款4000000元，2015年7月1日，被告向中国银行股份有限公司安康分行借款13000000元。属于《最高委托保证担保合同》范围内，且经安康市中级人民法院(2016)陕09民初79号《民事判决书》判决确认:被告应当偿还原告代偿款4126015.85元及13420360.74元，合计17546376.59元，按基准利率上浮60%承担资金占用费（从代偿次日计算至破产受理日为1349169.42元），违约金1700000元，财产保全费5000元，案件受理费130000元，以上各项合计为20730546.01元。全部债务以被告将其五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物享有优先受偿，该判决书已生效，原告应对上述债权应享有优先受偿权。2015年1月30日，被告安康市艺华工贸有限公司向安康市汉滨区农村信用合作联社借款800万元，借款期限为三年。至2015年9月被告安康市艺华工贸有限公司偿还借款本金40万元，剩余未能清偿贷款本息。经汉滨区人民法院于2016年9月28日判决由安康市艺华工贸有限公司、安康市财信融资担保有限公司、徐锡、张家燕连带偿还借款本金760万元及相关利息。判决生效后，原告2016年12月6日为被告安康市艺华工贸有限公司代偿本息合计8374220.36元。本笔借款在双方所签订《最高额委托保证合同》约定的4100万借款担保总额范围内，同时，也在双方签订《最高额抵押反担保合同》约定的抵押反担保4100万范围内，以被告拥有的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物向原告提供抵押反担保。本笔代偿被告应当偿还原告代偿款8374220.36元:按基准利率上浮60%承担资金古用费(从代偿次日计算至破产受理日为288166.23元)；违约金80000元:案件受理费65000元:律师代理费69000元，以上各项合计为9596386.59元:全部债务以被告抵押的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物享有优先受偿权。2013年8月16日，安康市聚力砼业有限责任公司向安康市汉滨区农村信用合作联社借款5000000元，至2016年8月15日贷款期限届满，尚有3000000元没有偿还，原告于2016年9月13日对该笔借款代偿了3000000元:2015年3月12日，安康市聚力砼业有限责任公司向中国邮政储蓄银行股份有限公司安康市分行借款5000000元，至2016年3月11日到期未还，原告于2016年3月30日为安康市聚力砼业有限责任公司代偿4995743.91元:2015年6月16日，安康市聚力砼业有限责任公司向中国银行股份有限公司安康分行借款5000000元，至2016年6月15日到期未还，原告于2016年9月9日为安康市聚力砼业有限责任公司代偿4985284.03元:以上三笔借款均在所签订《最高额委托保证合同》约定的4100万借款担保总额范围内，同时，也在双方签订《最高额抵押反担保合同》约定的抵押反担保4100万范围内，以被告拥有的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物向原告提供抵押反担保。上述三笔担保追偿纠纷于2018年3月16日，经安康市中级人民法院(2016)陕09民初81号《民事判决书》判决，安康市聚力砼业有限责任公司分三笔向原告偿还12341027.94元;按基准利率上浮60%承担资金占用费(从代偿次日计算至破产受理日为773100.23元):违约金2500000元:案件受理费128740元:保全费3000元:律师代理费77000元，以上各项合计为15822868.17元:全部债务以被告抵押的五里镇四岭头村土地使用权及地上建筑物享有优先受偿权，该判决书已经生效。原告主张2015年5月22日，安康市聚力砼业有限责任公司向安康市汉滨区农村信用合作联社借款4000000元，至今未还。本笔借款虽在双方所签订《最高额委托保证合同》约定的4100万借款担保总额范围内，但该债权虽然没有到期，原告也未履行担保责任，不享有优先受偿权。现依据《中华人民共和国破产法》第五十八条、第一百零九条、第一百一十条之规定，判决如下： 一、确认被告安康市艺华工贸有限公司对原告负有债权50864550.71元，其中46149800.77元到期债权对被告安康市艺华工贸有限公司位于五里镇岭头村41280.62平方米的国有土地使用权及地上建筑物变卖价款享有优先受偿权。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费296122.75元，由被告安康市艺华工贸有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。 审判长 张 波 陪审员 徐少林 陪审员 程秀礼 二〇一八年十二月三日 书记员 黄奕萱