福建省惠安县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0521民初8873号 原告：王明顺，男，1973年5月19日出生，汉族，惠安县。 委托诉讼代理人：赵南华，福建和晟律师事务所律师。 被告：福建惠安县永丰百货有限公司，住所地惠安县螺城镇东关社区南阳路，统一社会信用代码：91350521687544257J。 法定代表人：王国钦，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨国强，福建议正律师事务所律师。 原告王明顺与被告福建惠安县永丰百货有限公司（以下简称永丰百货公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年10月15日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵南华，被告的委托诉讼代理人杨国强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王明顺向本院提出诉讼请求：判令被告永丰百货公司返还给原告王明顺款项200万元及按中国人民银行同期同类贷款利率标准计付自2016年4月27日至还清之日止的利息。事实与理由：原告经朋友介绍与被告永丰有限公司法定代表人王国钦相识，王国钦介绍福建惠安县永丰百货有限公司从事日用百货、化妆品销售，准备在惠安地区专营“纳爱斯”等品牌洗涤产品需要大笔资金投资，邀请原告合作投资。2016年3月18日，原告与被告签订《合作协议书》，双方约定：1、委托事项：甲方以自己的名义出资现金200万元（人民币：贰佰万元整）长期委托乙方进行投资，获取收益。2、权利和义务：甲方必须把投资资金交给乙方，供其进行投资操作；甲方有权査询投资操作情况，没干涉投资操作，不得泄漏操作情况，不得随意抽撤资金，不允许自行进行投资操作，否则，由此造成的损失有甲方负责。乙方对甲方资金全权管理，精心运作，自主操作并承担操作风险，对甲方资金有保本的责任。3、结算方式：每年3月收取分红。计算收益情况：公司所产生盈利，公司则以1/3净利润的作为分红回报给投资者；若公司营运亏损，公司则以2分利息至银行活期利率为基准计算利息作为回报。4、违约责任：甲、乙双方任何一方的行为造成损失的，由责任方负责一切损失。5、协议的变更和终止：投资行为违反有关法律、法规而依法被终止，出现不可预测因素致使本协议无法继续运作，乙方有权终止协议。本协议由乙方终止后，乙方对甲方理财资金不享有赢利和不承担亏损；由于甲方的原因须终止协议的，乙方可以享有理财赢利和不承担亏损；如达到终止条件的，可提前终止本协议。6、争议的解决：凡因执行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，双方通过友好协商解决，协商不成时，可向相关仲裁机构申请仲裁或向签署地人民法院提起诉讼。等等合同签订后，原告于2016年3月19日分二次汇入王国钦开户于建设银行账户款项计150万元，被告于2016年3月20日出具收据一份，载明被告收款150万元的事实；原告又分别于2016年4月27日汇款20万元，2016年5月15日汇款30万元合计50万元，被告于2016年5月31日出具收款收据一份，载明被告收款50万元的事实。被告在收取原告款项200万元之后，既未告知原告投资收益情况，又没有依约进行分红，且被告法定代表人又于2016年8月26日和9月29日向原告借款合计90万元，约定月利率3%，至今还有70万元及绝大部分利息未还，原告将另行起诉。鉴于被告的违约行为已构成根本性违约，原告无法实现合同目的，为此原告特具状起诉，请求人民法院依法判处。 被告永丰百货公司辩称，一、被告经介绍邀请原告“合作投资”属实。原告投资的意思表示真实，不存在歧义。根据双方签订《合作协议书》约定，原告与被告订立《合作协议书》是以分配被告公司利润为目的，而不是以获取利息为目的，其投资的意思表示真实，且与之后原告借给被告法定代表人的借款有明显区别；原告以不可随意抽撤长期投资方式投资，符合投资属性，与《公司法》股东出资带有长期性，不得随意抽逃出资的规定相符，故原告作为投资者身份是显见的；《合作协议书》也约定原告以“查询投资操作情况”及“参与公司利润结算”方式参与公司经营管理，完全符合共同投资、共同经营的混合合伙法律特性。二.本案《合作协议书》除保本、分红保底条款无效外，其他条款未违反法律强制性规定，应确认为有效，应继续履行。上述协议第三条约定，若被告公司营运亏损，公司则以2分利息至银行活期利率计算利息作为回报，显属无效保底条款，司法实践中通常认定保底条款为无效约定，因其违背了民法的公平原则以及委托关系中责任承担的规则，亦违背了基本的经济规律和资本市场规则。三、本案《合作协议书》没有约定原告协议变更或终止后，可以先退回其投资款，相反，该协议约定，原告的投资显属不可随意抽撤长期投资，依第五条约定，现协议尚不存在可变更或终止情形，故原告欲抽撤资金不符合协议约定。四.被告在合作经营期间被外欠巨额货款，现尚在追回之中，公司还在正常运作中，双方至今尚未对合作经营期间的盈亏结余、债权债务进行清算或结算，故原告请求退回合作投资款缺乏事实与法律依据，应依法予以驳回。 经审理查明，2016年3月18日，原告与被告签订《合作协议书》，双方约定：1、委托事项：甲方以自己的名义出资现金200万元（人民币：贰佰万元整）长期委托乙方进行投资，获取收益。2、权利和义务：甲方必须把投资资金交给乙方，供其进行投资操作；甲方有权査询投资操作情况，没干涉投资操作，不得泄漏操作情况，不得随意抽撤资金，不允许自行进行投资操作，否则，由此造成的损失有甲方负责。乙方对甲方资金全权管理，精心运作，自主操作并承担操作风险，对甲方资金有保本的责任。3、结算方式：每年3月收取分红。计算收益情况：公司所产生盈利，公司则以1/3净利润的作为分红回报给投资者；若公司营运亏损，公司则以2分利息至银行活期利率为基准计算利息作为回报。4、违约责任：甲、乙双方任何一方的行为造成损失的，由责任方负责一切损失。5、协议的变更和终止：投资行为违反有关法律、法规而依法被终止，出现不可预测因素致使本协议无法继续运作，乙方有权终止协议。本协议由乙方终止后，乙方对甲方理财资金不享有赢利和不承担亏损；由于甲方的原因须终止协议的，乙方可以享有理财赢利和不承担亏损；如达到终止条件的，可提前终止本协议。6、争议的解决：凡因执行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，双方通过友好协商解决，协商不成时，可向相关仲裁机构申请仲裁或向签署地人民法院提起诉讼。原告于2016年3月19日分二次汇入王国钦开户于建设银行账户款项计150万元，被告于2016年3月20日出具收据一份，载明被告收款150万元的事实；原告又分别于2016年4月27日汇款20万元，2016年5月15日汇款30万元合计50万元，被告于2016年5月31日出具收款收据一份， 以上事实，原被告均无异议。且有原告提供的《合作协议书》、收据二份及银行流水四张，以及双方当事人的陈述等证据加以证明，本院予以确认。 双方当事人的争议焦点：本协议是借贷关系还是合作合同关系及原告诉求是否应得到支持。 双方当事人对于争议焦点的意见与其诉、辩意见基本相同。被告提供被告公司财务账目，以此证明公司2016年、2017年年度被告的经营情况。被告负债七百多万。原告质证称被告提供的资产负债表是针对被告整个公司的资产、负债、债权、所有者权益的记账，无法反应出被告所讲的投资“纳爱斯”洗涤产品的真实盈亏情况，该资产负债表与被告所谓的投资项目两者无法等同。对被告提供的销售情况表，2016年、2017年销售汇总情况表在之前被告并没有向原告提供，被告应当提供的是与纳爱斯公司的销售合同及进货单，以及相关的销售情况。对供销商欠款，这些欠款没有付相应的欠款单，且被告公司尚有经营其他洗涤产品，该欠款是单一的还是包括其他的洗涤产品、日用品欠款，这些情况从被告提供的证据无法确认。汇总表系被告单方制作。 本院经审查认为，原告与被告签订《合作协议书》，真实性双方均无异议。协议表现形式为原告投资，但协议约定原告的投资款由被告全权管理操作，并承担操作风险，对原告资金负有保本责任，原告无权干涉被告对投资款的操作，原告没有经营权，属于名为投资，实为借贷，应认定原被告之间存在民间借贷关系。协议虽然约定兜底性条款，即原告只有收取固定的利润分红，即使被告亏损，被告也以2分利息至银行活期利率为基准计算利息作为回报，未明确具体计息方式，应认定对利息约定不明。原告以此主张双方约定利息，不予采纳。被告提供的证据系被告单方所作的财务账目，无法证明原告与被告合伙和被告实际盈亏情况，故在无其他有效证据相佐证的情况下，被告的主张不予采信。被告主张原被告之间存在合伙关系，不予采纳。 综上事实，本院认为，原告与被告之间签订的《合作协议书》，以原告投资作为表现形式，实质形成借贷权利义务，应认定原被告之间名为投资实为借贷。双方形成的民间借贷关系，本案应按民间借贷纠纷处理。原告与被告之间存在不定期借贷关系，事实清楚，应予认定。被告经原告起诉催告仍未能还款，应承担逾期还款的民事责任。原告请求被告返还给原告款项200万元，依据和理由充分，应予支持。原告请求被告按中国人民银行同期同类贷款利率标准计付自2016年4月27日至还清之日止的利息，因双方对利息约定不明，该利息请求缺乏事实依据，不予支持，应按中国人民银行同期同类贷款利率（如该贷款利率高于年利率6%的，应按年利率6%）为准自起诉之日起计算利息，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告福建惠安县永丰百货有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告王明顺借款200万元及利息[自起诉之日即2018年10月15日起至还清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率（如该贷款利率高于年利率6%的，应按年利率6%）计付]; 二、驳回原告王明顺的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费25200元，减半收取12600元，由原告王明顺负担1200元，由被告福建惠安县永丰百货有限公司负担11400元，应于本判决生效五日内缴交。原告王明顺多预交的24000元退回。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判员  庄奕渠 二〇一八年十二月十七日 书记员  陈思莹 附本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。