河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀07民初12号原告：张家口银行股份有限公司唐山分行，住所地河北省唐山市路**新华西道**。负责人：马爱琴，该行行长。委托诉讼代理人：仇宝定，该行职员。委托诉讼代理人：王利生，河北东晨律师事务所律师。被告：唐山东方轧钢有限公司，住，住所地河北省唐山市开平区唐古路北侧后营村/div>法定代表人：郑立忠，该公司总经理。被告：唐山市振华轧钢有限公司，住，住所地河北省唐山市开平区工业园区/div>法定代表人：杨金苓，该公司执行董事。被告：杨永，男，1966年1月3日出生，汉族，住河北省唐山市开平区。被告：郑翠玲，女，1968年3月9日出生，汉族，住河北省唐山市开平区。上列四被告委托诉讼代理人：黄立臣，河北开原律师事务所律师。原告张家口银行股份有限公司唐山分行（以下简称张家口银行唐山分行）与被告唐山东方轧钢有限公司（以下简称东方轧钢公司）、唐山市振华轧钢有限公司（以下简称振华轧钢公司）、杨永、郑翠玲借款合同纠纷一案，本院于2018年1月30日立案后，依法组成合议庭，被告东方轧钢公司在答辩期内提出管辖异议，本院裁定驳回其异议后，不服上诉于河北省高级人民法院，该院以（2018）冀民辖终48号民事裁定驳回其上诉，维持原裁定。本院于2018年9月10日公开开庭进行了审理。原告张家口银行唐山分行的委托诉讼代理人仇宝定、王利生，被告东方轧钢公司、振华轧钢公司、杨永、郑翠玲的委托诉讼代理人黄立臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张家口银行唐山分行向本院提出诉讼请求：1、判令被告一偿还原告流动资金借款本金人民币3000万元、银行承兑汇票垫款2000万元以及截至实际清偿之日止的利息（含罚息及复利）；2、判令被告二对流动资金借款3000万元、银行承兑汇票垫款2000万元本金及利息（含罚息及复利）向原告承担抵押担保责任，原告对抵押物折价、变价或拍卖的价款享有优先受偿权；3、判令被告三至被告四对流动资金借款3000万元、银行承兑汇票垫款2000万元本金及利息（含罚息及复利）向原告承担连带保证责任；4、由上述被告承担本案案件受理费、保全费、公告费、律师费等实现债权的全部费用。事实与理由：2017年1月24日，原告与被告一签订了编号为51011700003572的《银行承兑协议》，合同约定：被告一向原告申请开立银行承兑汇票人民币4000万元，保证金比例50%，承兑期限6个月。同日，原告与被告三、被告四签订了编号为51011700003572的《保证合同》，合同签订后，原告按合同约定于2017年1月24日向被告一开立了银行承兑汇票4000万元，履行了己方义务，但是，被告一未按照合同约定偿还银行承兑汇票敞口，根据《银行承兑协议》第六条第1款，协议生效后，甲方与乙方均需履行本协议所约定的义务，任何一方不履行或不完全履行义务，应当承担违约责任。被告三至被告四至今尚未履行连带保证责任。2、2017年3月31日，原告与被告一签订了编号为21011700003628的《流动资金借款合同》，合同约定：原告向被告一贷款3000万元人民币，月利率6.6667‰，借款期限自2017年3月31日至2018年3月31日止，同日，原告与被告三、被告四签订了编号为51011700003628的《保证合同》，合同签订后，原告按合同约定于2017年3月31日提供了3000万元贷款，履行了己方义务，但是被告一未按照合同约定偿还借款本息。根据流动资金借款合同第九条第1款第（1）项，乙方未按合同约定按时偿还借款本息，即构成违约。被告三至被告四至今尚未履行连带保证责任。3、2016年3月24日，原告与被告二签订了编号为51011600002984的《最高额抵押合同》，以其机械设备抵押担保，合同期限为两年，并在开平区工商行政管理局办理了动产抵押登记手续。由被告二的抵押物为被告一的3000万元贷款以及2000万元银行承兑汇票敞口提供抵押担保。综上所述，原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，诚请判如所请。被告东方轧钢公司辩称，流动资金借款合同约定是借新还旧，但旧债务的本息不足3000万元，原告未将节余支付给被告。银行承兑协议项下款项未收到，银行承兑的收款人为振华轧钢公司，保证人也为振华轧钢公司，款项并未发放给振华轧钢公司，直接由原告扣走。被告振华轧钢公司辩称，银行承兑协议项下款项未收到，承兑汇票中的收款账号是原告开立的，自己的还款账号，原告应提供证据证明已将承兑款项发放给了振华轧钢公司。最高额抵押合同属于从合同，签订于2016年，而本案主债权合同签订于2017年，两合同并非同一主从合同关系，被告不应该承担抵押担保责任。被告杨永、郑翠玲辩称，尾号3628的保证合同担保的款项用于借新还旧，根据担保法司法解释的规定，除原债务也是由杨永、郑翠玲担保外，二被告不应该承担担保责任。尾号3572的担保合同因被告振华轧钢公司未收到款项，因此二被告不应该承担担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告张家口银行唐山分行为证实其主张提交了以下证据：证据一、流动资金借款合同、保证合同、配偶同意函、股东会决议、管辖条款申明、提款申请书、贷款资金支付委托书、借款借据、贷款发放计算凭证各1份，银行欠息明细8张，证明东方轧钢公司与张家口银行唐山分行于2017年3月31日达成一致，东方轧钢公司向贷款人借款3000万元。借款期限为2017年3月31日至2018年3月31日止。采用固定利率，借款利率为月息6.6667‰，逾期利率为日息0.33‰。借款人违约，贷款人有权要求借款人支付不高于本合同贷款金额千分之五的违约金。如发生纠纷，由贷款人住所地法院管辖。同日，张家口银行唐山分行与杨永、郑翠玲达成一致，签订了5101700003628号保证合同。由杨永、郑翠玲为东方轧钢公司履行借款合同提供担保，保证方式为连带责任保证。保证范围包括本金、利息、罚息、违约金、诉讼费等贷款人实现债权的一切费用。2017年3月31日，原告依照合同约定向东方轧钢公司发放人民币3000万元，履行发放义务。证据二、银行承兑协议1份，保证合同1份，承兑汇票借款凭证14张，承兑汇票交接单1份，证明东方轧钢公司与原告于2017年1月24日达成一致，东方轧钢公司向原告申请开具银行承兑汇票4000万元，期限6个月。保证金比例50%。承兑申请人违约，承兑人有权对垫付的票款按日万分之五的利率收取违约利息。如发生纠纷由承兑人住所地法院管辖。同日，原告与杨永、郑翠玲达成一致，签订了51011700003572号保证合同，由杨永、郑翠玲为东方轧钢公司履行借款合同提供担保。保证方式为连带责任保证。保证范围包括主债权、本金及违约利息、违约金、损害赔偿金、诉讼费、律师费等贷款人为实现债权的费用。2017年1月24日，原告依照合同约定向承兑申请人开具了银行承兑汇票4000万元，原告已履行放款义务。证据三、最高额抵押合同1份，动产抵押清单1份，动产抵押登记书1份，股东会决议1份，证明原告与振华轧钢公司于2016年3月24日达成一致，签订了51011600002984号最高额抵押合同，由振华轧钢公司拥有的机器设备为东方轧钢公司在2016年3月24日至2018年3月24日期间与原告办理的人民币贷款，商业汇票承兑业务所形成的债权提供抵押担保。合同约定：债权人与主合同债务人东方轧钢公司在本合同约定的主债权发生期间内，连续签订的多个流动资金借款合同及银行承兑协议均为本合同的主合同。最高债权额为人民币5000万元。抵押担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的费用。四被告的质证意见：对证据一，流动资金借款合同款项用于借新还旧，原告并未提供原债权债务合同，无法确定原债务数额以及担保人，被告对3000万元用于借新还旧的事实不予认可，在原告没有提供原债务担保人，无法确定被告杨永、郑翠玲是否为原债权债务提供担保的情况下，杨永、郑翠玲不应该承担担保责任。保证合同是由杨永一人签订，郑翠玲只是签署了同意杨永以夫妻共同财产向原告承担担保责任的承诺，原告与被告郑翠玲并没有连带担保责任的法律关系，郑翠玲不承担担保责任。对证据二，承兑汇票收款人账号为51×××15，该账号为振华轧钢公司的还款账号，专门用于向原告偿还债务的账号，证据一中的流动资金借款合同表明，东方轧钢的还款账号尾号也是0015，能够证实该账号为还款账号。承兑汇票款项，振华轧钢公司并没有收到，直接由原告扣走。保证合同是由杨永一人签订，郑翠玲只是签署了同意杨永以夫妻共同财产向原告承担担保责任的承诺，原告与被告郑翠玲并没有连带担保责任的法律关系，郑翠玲不承担担保责任。原告应继续举证证明已经向振华轧钢公司支付了承兑汇票款项。对证据三，因抵押合同属于从合同，在没有主债权合同发生的情况下，抵押合同缺少存在的法律基础，因此抵押合同并未生效。与原告主张的债权并不是同一主从合同法律关系。被告东方轧钢公司、振华轧钢公司、杨永、郑翠玲没有证据向法庭提交。本院对原告的证据认证如下：原告提供的三组证据客观真实的反映了被告东方轧钢公司的借款本金、商业承兑汇票垫款本金及利息欠付情况；被告振华轧钢公司自愿以其机械设备设定抵押，为被告东方轧钢公司自2016年3月24日至2018年3月24日期间与原告约定的人民币贷款，商业汇票承兑业务所形成的债权提供抵押担保；被告杨永、郑翠玲自愿为被告东方轧钢公司向原告案涉借款合同和承兑协议项下的借款本金、商业承兑汇票垫款本金及利息（包括罚息、复利等）承担连带保证责任的情况，且与本案具有关联性，本院予以确认。根据对上述证据的认定和原告的陈述、被告的答辩，本院确认如下事实：2016年3月24日，被告振华轧钢公司为担保原告与被告东方轧钢公司在2016年3月24日至2018年3月24日期间办理的人民币贷款、商业汇票承兑业务所形成的债权，与原告签订了编号为51011600002984号的《最高额抵押合同》，约定：振华轧钢公司自愿为抵押权人与主合同债务人东方轧钢公司在本合同约定的主债权自2016年3月24日至2018年3月24日期间内，连续签订的多个《流动资金借款合同》、《银行承兑协议》均为本合同的主合同，所形成的人民币贷款、商业汇票承兑业务，担保最高额债权为人民币5000万元。在本合同约定的期间和最高余额内，债权人发放本合同约定的贷款或提供其他银行信用时无须逐笔办理担保手续，发生的业务，抵押人承担担保责任。抵押担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用。振华轧钢公司以其编号为51011600002984的《动产抵押清单》上所列的机械设备设定抵押，该抵押清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。双方于2016年4月7日至唐山市开平区工商行政管理局办理了动产抵押登记。2016年12月14日，被告东方轧钢公司向原告提交《借款申请》，申请5000万元授信，期限一年，由振华轧钢公司提供设备抵押担保。原告经审查，于2017年1月24日与被告东方轧钢公司签订编号为51011700003572的《银行承兑协议》约定：被告东方轧钢公司向原告申请开具银行承兑汇票41张，金额合计4000万元。被告东方轧钢公司在承兑行存有并应始终维持保证金比例不低于承兑汇票票面金额50%的保证金，以担保该承兑汇票到期付款。东方轧钢公司以保证金账户内开立之时和开立以后任何时候收到的所有资金及利息设定质押担保，质押担保的主债权范围为原告在本协议和相关汇票项下对东方轧钢公司拥有的全部债权，包括但不限于汇票款项、罚息、违约金等实现债权的费用。本协议项下承兑款（包括但不限于汇票款项、罚息、违约金等实现债权的费用）由振华轧钢公司提供担保。承兑申请人违约，承兑人有权对垫付的票款按日万分之五的利率收取违约利息。同日，原告与被告杨永签订编号为51011700003572号的《个人保证合同》，由杨永为东方轧钢公司履行《银行承兑协议》提供连带责任保证担保。担保范围包括主合同项下约定的银行承兑汇票、本金4000万元及违约利息、违约金、损害赔偿金、诉讼费、律师费等贷款人为实现债权的一切费用。保证期间为原告垫款之日起两年；分次垫款的，保证期间从每笔垫款之日起分别计算。杨永配偶郑翠玲在《保证人配偶声明及承诺》、《配偶同意函》中签字同意若借款人无法偿还贷款本息，以夫妻共同财产承担本合同项下的连带保证责任。2017年1月24日，原告依照合同约定向东方轧钢公司开具了41张出票人均为东方轧钢公司，付款行为原告，收款人为振华轧钢公司，到期日为2017年7月24日，总金额为4000万元的银行承兑汇票，履行了放款义务。2017年7月24日到期日，东方轧钢公司未付原告垫款，原告在扣除其保证金2000万元后，所余2000万元银行承兑汇票敞口金额的罚息按合同约定的利率计算至2018年11月30日为495万元。本息共计2495万元。2017年3月31日，被告东方轧钢公司为偿还编号为51011600003339借款合同项下的贷款，与原告签订编号为51011700003628号的《流动资金借款合同》约定，东方轧钢公司向原告借款3000万元。借款期限为2017年3月31日至2018年3月31日止。借款利率为固定利率，月息6.6667‰，每月20日结息。逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%，为日息0.33‰。借款人未能按时支付的利息，贷款人有权按本合同约定的罚息利率计收复利。本合同的担保合同为编号为51011600002984号的《最高额抵押合同》，担保方式为抵押担保，担保人为振华轧钢公司和编号为51011700003628号的《保证合同》，担保方式为保证担保，担保人为杨永。借款人发生本合同9.1条项下任一情形，即构成违约，贷款人有权要求借款人支付不高于本合同贷款金额5‰的违约金。同日，原告与杨永签订编号为51011700003628号的《保证合同》约定，由杨永为东方轧钢公司履行编号为51011700003628号的《流动资金借款合同》提供连带责任保证担保。保证期间为主债务履行期限届满之日起二年（2018年4月1日起至2020年4月1日止）。担保范围包括本金、利息、罚息、违约金、诉讼费等贷款人实现债权的一切费用。杨永配偶郑翠玲在《配偶同意函》中签字同意以夫妻共同财产承担本合同项下的连带保证责任。2017年3月31日，原告依照合同约定向东方轧钢公司发放人民币3000万元，并出具了借款借据，履行发放义务。东方轧钢公司自按合同约定利率支付借款利息至2017年4月20日后开始拖欠原告利息未付，至2018年11月30日，共计欠息474.00115万元，欠付本息共计3474.00115万元。上述事实，有原告提交的证据，双方当庭陈述及庭审笔录在卷佐证。本院认为，被告振华轧钢公司与原告张家口银行唐山分行签订的《最高额抵押合同》，被告东方轧钢公司与原告张家口银行唐山分行签订的《银行承兑协议》、《流动资金借款合同》，被告杨永与原告张家口银行唐山分行签订的《保证合同》，被告郑翠玲向原告张家口银行唐山分行出具的《保证人配偶声明及承诺》、《配偶同意函》均是各方当事人真实意思的表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方应依约履行。在被告振华轧钢公司自愿以其机械设备设定抵押，担保原告与被告东方轧钢公司在2016年3月24日至2018年3月24日期间办理的人民币贷款、商业汇票承兑业务所形成的债权，与原告签订了《最高额抵押合同》后，被告东方轧钢公司在此期间分别与原告张家口银行唐山分行签订了《银行承兑协议》、《流动资金借款合同》。原告张家口银行唐山分行于2017年1月24日向被告东方轧钢公司开具了41张，总金额为4000万元的银行承兑汇票，履行了放款义务。2017年7月24日汇票到期后，被告东方轧钢公司未归还原告垫款，其行为已构成违约，应承担支付在扣除其保证金2000万元后，剩余银行承兑汇票敞口金额2000万元及按合同约定的利率计算的至2018年11月30日的罚息495万元，本息共计2495万元的民事责任。原告张家口银行唐山分行于2017年3月31日向被告东方轧钢公司发放人民币3000万元，并出具了借款借据，履行发放义务。被告东方轧钢公司在2017年4月20日后开始拖欠原告利息未付，原告张家口银行唐山分行有权按合同约定单方宣布合同项下已发放的借款本金全部提前到期，要求被告东方轧钢公司立即偿还所有借款本金并结清利息，依法承担还本付息的民事责任。至2018年11月30日，共计欠息474.00115万元，欠付本息共计3474.00115万元。因被告振华轧钢公司以其现有的，《动产抵押清单》上所列的机械设备设定抵押，双方于2016年4月7日办理了动产抵押登记手续，原告在债务人东方轧钢公司不履行前述到期债务时，依《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条的规定，享有对被告振华轧钢公司《动产抵押清单》上所列抵押机械设备折价或以拍卖、变卖该抵押的机械设备所得的价款在最高债权额限度5000万元内优先受偿权。在振华轧钢公司承担清偿责任后，有权向被告东方轧钢公司追偿。因被告东方轧钢公司在与原告张家口银行唐山分行签订《银行承兑协议》、《流动资金借款合同》时，被告杨永与原告张家口银行唐山分行均签订了《保证合同》，被告郑翠玲向原告张家口银行唐山分行出具了《保证人配偶声明及承诺》、《配偶同意函》，被告杨永自愿为被告东方轧钢公司的银行承兑汇票敞口金额、借款及利息等提供连带保证责任担保，被告郑翠玲自愿以与杨永的夫妻共同财产为被告东方轧钢公司的银行承兑汇票敞口金额、借款及利息等提供连带保证责任担保，故在被告东方轧钢公司不履行还款义务时，被告杨永应对其债务承担连带清偿责任；被告郑翠玲应以与杨永的夫妻共同财产对其债务承担连带清偿责任。在其承担清偿责任后，有权向被告东方轧钢公司追偿。对被告振华轧钢公司辩称银行承兑协议项下款项未收到问题，被告东方轧钢公司在承兑汇票上签章的行为表明其已签发了汇票，依《中华人民共和国票据法》第二十六条的规定，应承担保证该汇票承兑和付款的责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条，《中华人民共和国票据法》第二十六条之规定，判决如下：一、被告唐山东方轧钢有限公司在本判决生效之日起十日内偿还原告张家口银行股份有限公司唐山分行银行承兑汇票敞口金额2000万元及截止2018年11月30日的罚息495万元，本息共计2495万元。2018年11月30日以后的罚息以2000万元为基数，按银行承兑协议约定的计算方式计算至本息清偿完毕之日止；二、被告唐山东方轧钢有限公司在本判决生效之日起十日内偿还原告张家口银行股份有限公司唐山分行借款本金3000万元及截止2018年11月30日的利息（含罚息、复利）474.00115万元，本息共计3474.00115万元。2018年11月30日以后的利息（含罚息、复利）以3000万元为基数，按借款合同约定的计算方式计算至本息清偿完毕之日止；三、原告张家口银行股份有限公司唐山分行享有对被告唐山市振华轧钢有限公司《动产抵押清单》上所列抵押机械设备折价或者以拍卖、变卖该抵押的机械设备所得的价款在最高债权额限度5000万元内的优先受偿权。在被告唐山市振华轧钢有限公司承担清偿责任后，有权向被告唐山东方轧钢有限公司追偿；四、被告杨永对本判决第一项、第二项银行承兑汇票敞口金额2000万元、借款本金3000万元及截止2018年11月30日的罚息495万元、利息（含罚息、复利）474.00115万元和2018年11月30日以后按银行承兑协议、借款合同约定的计算方式计算至本息清偿完毕日止的罚息、利息（含罚息、复利）承担连带清偿责任。在其承担清偿责任后，有权向被告唐山东方轧钢有限公司追偿；五、被告郑翠玲以与被告杨永夫妻之间的共同财产为限，对本判决第一项、第二项银行承兑汇票敞口金额2000万元、借款本金3000万元及截止2018年11月30日的罚息495万元、利息（含罚息、复利）474.00115万元和2018年11月30日以后按银行承兑协议、借款合同约定的计算方式计算至本息清偿完毕日止的罚息、利息（含罚息、复利）承担连带清偿责任。在其承担清偿责任后，有权向被告唐山东方轧钢有限公司追偿。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费291800元，诉讼保全费5000元，由被告唐山东方轧钢有限公司、唐山市振华轧钢有限公司、杨永、郑翠玲共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并根据对方当事人人数提交副本，上诉于河北省高级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至河北省高级人民法院，开户行：建行石家庄中华南大街支行，账号：13×××59）。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤诉处理。审 判 长  王艳龙审 判 员  牟 键人民陪审员  王 强二〇一八年十二月十四日书 记 员  苏晓华附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百八十一条经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国票据法》第二十六条出票人签发汇票后，即承担保证该汇票承兑和付款的责任。出票人在汇票得不到承兑或者付款时，应当向持票人清偿本法第七十条、第七十一条规定的金额和费用。