湖北省巴东县人民法院民 事 裁 定 书（2018）鄂2823民初3783号原告：丁庆彪，男，1977年5月22日出生，汉族，农民，户籍所在地湖北省巴东县，经常居住地湖北省巴东县。委托诉讼代理人：谭顺萍，湖北硒都律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：邓承蓉，湖北硒都律师事务所律师，特别授权代理。被告：李道兴，男，1968年10月22日出生，汉族，居民，住湖北省巴东县。被告：中交第三航务工程局有限公司，住所地上海市徐汇区平江路**，统一社会信用代码91310104132660027E。法定代表人：王世锋，董事长。被告：南京成祥建筑安装工程有限公司，住，住所地南京经济技术开发区新港大道**一社会信用代码9132019278380109XY。法定代表人：褚衍才，执行董事兼总经理。原告丁庆彪与被告李道兴、中交第三航务工程局有限公司、南京成祥建筑安装工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年11月8日立案。原告丁庆彪诉称，2017年9月20日，原告经谭明定介绍与谭明定、邓建忠、蒋启月四人到中交第三航务工程局有限公司（以下简称中交三航公司）承建的贵州省荔榕高速公路项目LRTJ01标段从事路基涵洞施工，月薪为8000元，由被告李道兴支付。2017年11月14日，原告在K27+587路段进行涵洞作业时，因安全防护带断裂，导致原告从7米多高的施工架上坠落，李道兴、宋秀刚等人立即将原告送至荔波县人民医院，在该院进行了简单处理，因伤情严重，该院建议原告转至贵州省××南布依族苗族自治州中医医院治疗，该院诊断：1、右肘关节开放性脱位并前臂屈肌群广泛性撕裂伤；2、右正中神经长节段牵拉伤；3、右桡骨小头粉碎性骨折；4、右桡骨远端粉碎性骨折；5、腰3椎体压缩性骨折；6、双下肺挫伤；7、右尺桡神经损伤。住院治疗56天。2018年5月31日，原告委托贵州医科大学法医司法鉴定中心进行伤残等级鉴定，鉴定意见为：1、外伤致右前臂骨折并神经损伤后遗右手腕功能丧失属六级伤残；2、因外伤致腰3椎体压缩性骨折属十级伤残。原告多次找被告李道兴、中交三航公司协商赔偿事宜，2018年10月19日，原告与李道兴达成了《赔偿协议书》，协议签订后，被告李道兴未按约定支付赔偿款，因此该《赔偿协议书》作废。2018年10月22日，受被告李道兴、中交三航公司邀约，原告到贵州省××都××自治县劳动局协商赔偿事宜，但协商未果。在协商过程中，原告了解到被告李道兴所承包的工程是由中交三航公司转包给被告南京成祥建筑安装工程有限公司，再由南京成祥建筑安装工程有限公司转包给李道兴。原告为维护自身合法权益，特依据《侵权责任法》、《民事诉讼法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，向法院提起诉讼，请求判决三被告赔偿原告误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金等各项损失共计589039.50元，三被告承担连带责任，并由三被告承担本案诉讼费用。被告中交第三航务工程局有限公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议认为，一、本案的法律关系应为劳动关系而非劳务关系。1、根据原告丁庆彪之前申请劳动仲裁时所提出的请求来看，并不存在雇佣关系。2、一般来说，涉及工程建设施工的也大多为劳动关系，施工者均是以单位名义进行施工，而雇佣劳务关系典型存在于自建房等劳务中，以个人名义从事劳务活动。本案原告按照其诉状中的描述，不是以个人名义从事劳务活动，也不是其自主组织或指挥劳动活动，其所称的劳动工具、设备以及相关物质条件基础也不是由其自行提供，其所从事的活动与内容是由某个单位进行管理、指导。因此，本案应属于劳动关系而非劳务关系。二、本案应由劳动合同履行地法院即贵州省三都水族自治县人民法院管辖。1、劳动关系纠纷具备用人资格的应为单位、法人。因此，原告既然起诉了申请人或者南京成祥建筑安装工程有限公司，按照劳动关系纠纷管辖权规定，管辖权地域应为用人单位所在地或者劳动合同履行地。而被告李道兴并无用人资格，当然也就不具备诉讼主体资格。因此，原告向李道兴所在地人民法院提起诉讼，实属管辖权错误。且据申请人所知，李道兴其住所地与经常居住地不一致，李道兴因工程项目施工长期驻扎在项目地域地。2、本案合同履行地也就是原告所称的事故发生地，故而由合同履行地人民法院即贵州省三都水族自治县人民法院管辖也更有利于查明本案事实真相。综上所述，恳请巴东县人民法院将本案移送至贵州省三都水族自治县人民法院。本院经审查认为，从原告丁庆彪起诉状反映的情况看，丁庆彪发生受伤事故的贵州省荔榕高速公路项目LRTJ01标段路基涵洞工程系被告中交第三航务工程局有限公司承包的工程，中交第三航务工程局有限公司承包后又将该工程转包给了南京成祥建筑安装工程有限公司，然后由南京成祥建筑安装工程有限公司再次转包给了李道兴。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”李道兴个人并无承揽建筑工程的施工单位资质。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，李道兴作为自然人招用丁庆彪作为劳动者，应由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。因此，丁庆彪与相关用人单位之间的纠纷应属《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》调整的劳动争议。同时，根据中交第三航务工程局有限公司提交的贵州省××都××自治县劳动人事争议仲裁委员会三劳人仲案字[2018]23号仲裁裁定书，也反映原告丁庆彪自认为与中交第三航务工程局有限公司之间的纠纷属劳动争议，故而在本案诉讼之前已申请过劳动争议仲裁，仅因原告丁庆彪在仲裁庭开庭时未按时到庭，贵州省××都××自治县劳动人事争议仲裁委员会才依法裁定按撤诉处理。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”之规定，原告丁庆彪在建筑工地受伤应由《工伤保险条例》调整，本案应依照《工伤保险条例》的规定处理。故，本案不属于普通民事纠纷，而属劳动争议案件。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第八条规定：“劳动争议案件由用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层人民法院管辖。劳动合同履行地不明确的，由用人单位所在地的基层人民法院管辖。”本案中，丁庆彪的用人单位要么是南京成祥建筑安装工程有限公司，要么是中交第三航务工程局有限公司，而上述两个公司住所地均不在本院管辖地域内。同时，原告丁庆彪做工并发生受伤后果的建设工地位于贵州省××都××自治县地域范围内，即劳动合同履行地也在贵州省××都××自治县。因此，无论是用人单位所在地还是劳动合同履行地均不在本院管辖地域内，本院对本案无管辖权。中交第三航务工程局有限公司提出的管辖权异议成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款、第一百五十四条第一款第二项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第八条规定，裁定如下：中交第三航务工程局有限公司对管辖权提出的异议成立，本案移送贵州省三都水族自治县人民法院处理。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。审判员  石英雄二〇一八年十二月十日书记员  辛丽君