广东省阳山县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1823民初661号原告：欧先进，男，1991年4月3日出生，汉族，住阳山县，委托代理人：叶红旗，男，1959年4月27日出生，汉族，住阳山县。被告：黄鸿光，男，1973年12月24日出生，汉族，住阳山县，被告：中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司，地址，清远市清城区北江2路**富域华府305。负责人：胡卫民。委托代理人：李冯森，男，该公司员工。原告欧先进诉被告黄鸿光、中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司（以下简称：人寿保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年6月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年12月24日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人叶红旗、被告人寿保险公司的委托代理人李冯森等到庭参加诉讼，被告黄鸿光经传票传唤无到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告欧先进向本院提出诉讼请求如下：一、依法判令被告黄鸿光赔偿原告医药费等各项赔偿金共计126471.6元；二、判令被告中国人寿财保清远中心支公司，从肇事车粤Ａ×××**号小型轿车交强险理赔款限额内，支付原告损失120000元、从商业险理赔款中按事故责任比例支付剩余损失；三、被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2017年12月20日18时许，被告黄鸿光驾驶的粤Ｒ×××**号小型轿车，由七拱往阳山城方向行驶至114省道203公里路段时，与对向由原告驾驶的无牌号两轮摩托车(车架号00527)发生碰撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。案发后经阳山交通警察大队现场检验和鉴定、并于2018年1月2日作出了阳公交认字[2017]第00414号《交通事故认定书》。对于本事故认定黄鸿光承担主要责任、原告承担次要责任，期间双方对此认定表示认可和接受。同时原告因在事故中受伤一直在阳山第一人民医院治疗共50天后出院，由于伤势太重经清远市正义司法鉴定所依法作出了十级的伤残鉴定。可是在原告医治期间被告只支付三万多元医药费后，对于原告的其他各项损失分文未付。在追索无果的情况下为保障自己的合法权益，特起诉请求判令被告应该承担原告医药费:10000元(其余3万多元原告己垫付)、住院期间伙食费:5000元、陪人费:4488元(32764÷365天×50天)、伤残赔偿金:29024元(32764元／年÷365天×20年×10%)、抚养费:18622元(儿子4岁=14年+女儿2岁=16年即30年÷2人×12414.8元×10%)、交通费:1000元(酌情)、营养费:5000元(按医嘱)、续后治疗费18000元、鉴定费3300元、精神抚慰金10000元。以上款项合计:126471.6元。该款应从交强险死亡伤残费用限额内赔偿120000元、不足部分按事故责任比例承担。综上所述:被告黄鸿光过失驾驶的行为，己侵犯原告的人身权利、损害了原告的合法权益。因此，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条、第18条、第19条、第20条、第21条、第22条、第23条、第27条、第28条、第29条、《交通安全法》第76条、《强制保险条例》第21条、及《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定，特此起诉。原告欧先进的证据如下：1、道路交通事故认定书，证明损害事实。2、身份证，证明原告合法身份。3、户口簿，证明原告居住情况。4、阳山县人民医院病历及证明，证明原告治疗经过。5、鉴定费发票，证明鉴定费用付出。6、司法鉴定意见书，证明原告伤残事实。7、出生医学证明，证明抚养人情况。8、结婚证，证明原告与爱人董卓合法婚姻关系。9、病人出院小结、出院记录、入院记录，证明原告的治疗经过。10、亲子鉴定结论，证明原告生育了儿子欧志新。被告黄鸿光无答辩，无提供证据。被告人寿保险公司答辩称：一、答辩人确认粤Ｒ×××**车辆在我司投保交强险、商业三者险100万，保险期间为:2016年12月23日至2017年12月22日；事故发生在保险朋间内。二、答辩人对道路交通事故责任认定书中的事实及责任划分没有异议，但需要向法院明确的是，答辩人在交强险医药费项下垫付1万元。三、答辩人对被答辩人各项诉求答辩如下:（一）答辩人对医药资10000元不予认可。（二）答辩人对住院伙食费5000元，不予以认可。被答辩人需要补充提供住院记录以证明住院时间。（三）答辩人对养营费5000元，不予认可。（四）答辩人对后续治疗费18000元，不予认可。根据粤鉴协（2014）12号肢体长骨骨折内同定钢板取出8000—10000元。（五）对陪人费4488元不予认可。（六）对残疾赔偿金29024元不予认可，对适用农村标准无异议，但对伤残等级有异议，本案伤残鉴定报告援引的伤情存在明显错误，伤者右股骨中段骨折，鉴定报告却引用伤者右股骨下段骨折，鉴定报告不具备客观性、真实性、关联性，请法院组织重新鉴定，等重新鉴定后进行答辩。（七）答辩人对抚养费18622元不予认可。（八）对鉴定费3300元不予认可，属于间接损失，答辩人不予赔付。（九）答辩人对精神损害抚慰金10000元不予认可。根据《中国保险行业协会机动车综合保险示范条款》责任免除中第二十六条第（十）点精神损害赔偿属于责任免赔，因此答辩人不承担精神损害抚慰金。且精神损害抚慰金至多计算3500元。(十)答辩人对交通费1000元不予认可，本地治疗，至多支持300元。四、答辩人不同意承担本案诉讼费。鉴定报告中所提到的右股骨下段骨折，确实是引用伤情错误的情况，不管原告是否足以达到十级伤残，但是这个伤情引用确实存在错误且特别明显，请求人民法院予以纠正。被告人寿保险公司提供证据如下：1、机动车交通事故责任强制保险条款，证明保险人按合同约定扣减非医保项目费用。2、中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款，证明保险人按合同约定扣减非医保项目费用；保险人不承担精神损害抚慰金、间接损失、诉讼费。3、出院记录，证明伤者系右股骨中段骨折，而非右股骨下段骨折。经本院审理认定事实如下：原告欧先进是阳山阳城镇元江村委会焦迳村村民，农业家庭户口，是涉案无号牌二轮摩托车的实际支配人及驾驶人。被告黄鸿光是粤Ｒ×××**号小型轿车的所有人及驾驶人。粤Ｒ×××**号小型轿车在被告人寿保险公司购买了交强险和商业三者险（保险金额100万元，含不计免赔），事故发生在保险期限内。2017年12月20日18时10分许，被告黄鸿光驾驶的粤Ｒ×××**号小型轿车，由七拱往阳山城方向行驶至114省道203公里＋500米路段时，与对向由原告驾驶的无号牌两轮摩托车(车架号00527)发生碰撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。此事故阳山交警大队处理后，于2018年1月2日作出了阳公交认字[2017]第00414号《道路交通事故认定书》，认定黄鸿光承担此事故的主要责任、原告欧先进承担此事故的次要责任。原告受伤后，被送往阳山中医院住院治疗，从2017年12月20日入院至2018年2月8日出院，共住院50天。出院诊断（西医）为：1、右股骨中段骨折；2、右髌骨骨折；3、双手皮肤软组织挫擦伤；4、右股骨骨折内固定术后。出院医嘱：1、避风寒，忌劳累；2、、住院50天留陪人1名；3、建议出院后全休4个月，定期复查X线。原告住院花费医疗费31954元，其中，原告支付10000元（该款由原告的亲戚钱某直接交给阳山中医院，有钱某提供的付款单为证），被告人寿保险公司支付垫付10000元，被告黄鸿光垫付11954元。（注：医疗费单据在被告黄鸿光处）。原告欧先进于2018年3月30日委托广东正义痕迹司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。广东正义痕迹司法鉴定所于2018年4月8日作出正义司鉴【2018】临鉴字第73号《法医临床司法鉴定意见书》，其中，“分析说明”部分和“鉴定意见”部分记录如下：“五、分析说明：1、……。2、根据案情及病历材料反映，2017年12月20日被鉴定人欧先进因交通事故受伤，伤后在阳山中医院治疗，医院主要诊断为：1、右股骨中段骨折；2、右髌骨骨折；3、双手皮肤软组织挫擦伤；4、右股骨骨折内固定术后。结合法医临床检验分析，其损伤特征符合钝性暴力作用所致。依据医院病历材料，通过法医临床文证审查，可认定被鉴定人欧先进的病历材料与本次受伤相符存鉴定事项存在关系。本次法医学检查结果中被鉴定人欧先进右股骨下段骨折、右髌骨粉碎性骨折及后遗症是伤后疾病的自然转归。被鉴定人欧先进右股骨下段曾因意外致骨折，经手术及康复治疗后，距该次交通事故（2017年12月20日）已超过一年多，且受伤时X光照片显示其除旧性骨折已愈合，骨折线模糊，可见大量骨痂形成，且该次外伤与陈旧性骨折不在同一骨质水平面，可认定目前被鉴定人欧先进右膝关节活动功能部分受限为该次交通事故造成右股骨下段骨折及髌骨骨折所致。3、被鉴定人欧先进因交通事故致右股骨、右髌骨粉碎性骨折，经治疗，病情稳定，目前仍遗留右膝关节活动功能部分受限的后遗症。根据法医临床检验所见，经测量，其右膝关节活动功能丧失42.8%。比照《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.11）‘四肢损伤致四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上’之规定，被鉴定人欧先进右下肢复合伤致右膝关节活动功能部分受限构成十级伤残。4、被鉴定人欧先进因交通事故致右股骨、右髌骨粉碎性骨折，阅2017年12月20日阳山中医院X光检查（检查号：P101001834）示：右股骨下段骨折内固定术后，骨折线模糊，骨折端对位对线好，可见大量骨痂形成，其陈旧性骨折点上约5.0cm（原片比例）见股骨中下段骨折，骨折对位线差，髌骨粉碎性骨折；阅2018年2月8日阳山中医院X光检查（检查号：P101001834）示：右股骨骨折内固定术后，内固定装置在位，未见明显松脱或断裂，骨折端对位对线好；右髌骨骨折内固定术后，骨折端对线尚可，内固定装置在位，未见明显松动或断裂，经治疗，病情稳定。目前右股骨、右髌骨内仍有内固定物待骨折完全愈合后需行二期手术（即内固定拆除术），治疗费用原则上以实际发生额赔付，如需提前结案，参照广东省中等发达城市医疗消费水平，结合广东地区多家骨科医院临床专家意见，其右股骨、右髌骨内固定物拆除必然发生的后期医疗费用经评估约需壹万捌仟元人民币。六、鉴定意见：1、被鉴定人欧先进右股骨下段、右髌骨骨折致右膝关节活动功能部分受限符合《人体损伤致残程度分级》第十级伤残之规定。2、被鉴定人欧先进右股骨下段、右髌骨骨折致右膝关节活动功能部分受限与该次交通事故（2017年12月20日）存在直接因果关系。3、被鉴定人欧先进右股骨、右髌骨内固定物拆除必然发生的后期医疗费用经评估约需壹万捌仟元人民币”。原告因此支付了鉴定费3400元。被告人寿保险公司于2018年8月30日向本院提出《重新鉴定申请书》，本院予以准许后，依法由本院司法鉴定办公室委托南方医科大学司法鉴定中心进行重新鉴定，但是，南方医科大学司法鉴定中心审查了鉴定材料后，于2018年11月16日函复本院，内容为：“阳山县人民法院：贵院委托我鉴定中心对欧先进的伤残程度、因果关系等问题进行鉴定（阳法函[2018]21号）。经审阅送鉴材料，欧先进既往存在右股骨骨折，本次外伤再次造成右股骨骨折、右髌骨骨折，新旧损伤对膝关节功能的影响程度，我中心无法准确判断。因此，根据《司法鉴定程序通则》（司法部令第132号）第十五条之规定，我中心决定不予受理此案鉴定，并将送鉴材料一并退还，敬请谅解。”另查明，原告欧先进提供了编号为S440291846和编号为P441948923的《出生医学证明》两份，广东华医大司法鉴定中心的《鉴定意见书》（亲子鉴定）一份，证明2014年3月9日生育的欧子申是原告欧先进与妻子董卓生育的儿子，2016年3月4日出生的欧雪琴是原告欧先进与妻子董卓生育的女儿。庭审中，被告人寿保险公司陈述原告住院期间花费医疗费31954元，其中，人寿保险公司在交强险医疗费用限额内垫付了10000元，如下21954元被告黄鸿光认为是其支付的，而原告认为有10000元是其支付的，且原告支付的10000元是由其亲戚代为支付的。本院根据原告方的申请，当庭传唤证人钱某出庭作证。证人钱某在庭审中陈述其确实代原告欧先进支付了医疗费10000元给阳山中医院，并当庭提供了付款凭证作为证明。以上事实，有原、被告提供的证据及本院庭审笔录为证，本院对以上事实予以确认。本院认为：阳山交警大队对此事故作出的《道路交通事故认定书》程序合法，责任划分正确，本院予以采信，认定被告黄鸿光承担此事故的主要责任，原告欧先进承担此事故的次要责任。因被告黄鸿光是粤Ｒ×××**号小型轿车所有人及驾驶人，被告人寿保险公司是粤Ｒ×××**号小型轿车交强险和商业三者险的保险人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对原告在此事故中造成的损失，先由被告保险公司粤Ｒ××××**号小车交强险各赔偿限额项下赔偿给原告，不足部分在商业三者险范围内按70%的责任比例赔偿给原告，仍有不足的，由被告黄鸿光按70%的责任比例赔偿给原告。原告起诉要求被告黄鸿光、被告人寿保险公司承担赔偿责任理由充分，本院予以支持。关于原告的伤残等级问题。虽然被告人寿保险公司对原告提供的广东正义痕迹司法鉴定所作出的正义司鉴【2018】临鉴字第73号《法医临床司法鉴定意见书》及其鉴定意见不认可，并申请重新鉴定，本院依据被告人寿保险公司的申请依法委托南方医科大学司法鉴定中心鉴定过程中，南方医科大学司法鉴定中心审查了鉴定材料后，以“欧先进既往存在右股骨骨折，本次外伤再次造成右股骨骨折、右髌骨骨折，新旧损伤对膝关节功能的影响程度，我中心无法准确判断”为由不予受理本院的委托，导致重新鉴定无法进行，而根据广东正义痕迹司法鉴定所作出的正义司鉴【2018】临鉴字第73号《法医临床司法鉴定意见书》分析部分“根据法医临床检验所见，经测量，其右膝关节活动功能丧失42.8%。比照《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.11）‘四肢损伤致四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上’之规定，被鉴定人欧先进右下肢复合伤致右膝关节活动功能部分受限构成十级伤残。”的记录，原告的右膝关节活动功能已丧失42.8%，符合《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.11）‘四肢损伤致四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上’之规定，所以，本院对广东正义痕迹司法鉴定所作出的正义司鉴【2018】临鉴字第73号《法医临床司法鉴定意见书》认定原告构成十级伤残予以采信。由于原告在庭审中仍表示不变更各项赔偿请求金额和计算标准，所以，本案仍根据原告方的要求按原2017年度的人身损害赔偿计算标准核定原告方的损失。根据《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，本院核实原告损失的项目和金额分别为：1、医疗费31954元。本院根原告和被告人寿保险公司在庭审中的陈述，确认原告的医疗费为31954元，同时，根据证钱某成的证词及其提供的付款凭证，本院确认原告花费的医疗费31954元中，由原告方支付了10000元，被告人寿保险公垫付了10000元，由被告黄鸿光垫付了11954元。2、后续治疗费18000元。按鉴定结论确认。3、住院伙食补助费5000元（100元／天×50天＝5000元）。4、营养费500元。5、护理费5000元。原告住院期间的护理费按每人每天100元计算，，住院50天护理费为100元／天×50天＝5000元6、残疾赔偿金29024.4元。14512.2元／年×20年×10%＝29024.4元。7、被抚养人生活费18498.06元。欧子申于2014年3月9日出生，至2018年4月8日（原告欧先进定残日）为4.1岁，应计被抚养年限为13.9年，欧子申的被抚养人生活费为12414.8元／年×13.9年×10%÷2＝8628.29元；欧雪琴2016年3月4日出生，至2018年4月8日（原告欧先进定残日）为2.1岁，应计被抚养年限为15.9年，欧子申的被抚养人生活费为12414.8元／年×15.9年×10%÷2＝9869.77元。两被抚养人的被抚养人生活费合计为：8628.29元＋9869.77元＝18498.06元。8、精神损害抚慰金4000元。因原告对此事故的发生存在过错，承担此事故的次要责任，所以，本院酌情支持精神损害抚慰金4000元9、、交通费1000元。原告住院治疗50天，按每天交通费30元计为1500元，原告请求1000元，本院予以准许。10、残疾鉴定费3300元。按原告的请求确定。以上十项合计116276.46元。先由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共10000元给原告，在死亡伤残赔偿限额项下赔偿护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、残疾鉴定费共60822.45元给原告，余款45454元（116276.46元－10000元－60822.45元）由被告人寿保险公司按70%的责任比例在商业三者险中赔偿31817.8元（45454元×70%）给原告。三项合计，被告人寿保险公司应赔偿102640.25元（10000元＋60822.45元＋31817.8元）给原告。扣减被告人寿保险公司垫付的10000元和被告黄鸿光垫付的11954元，被告人寿保险公司还应赔偿80686.25元（102640.25元－10000元－11954元）给原告。已扣减被告黄鸿光垫付的11954元，由被告黄鸿光与被告人寿保险公司协商处理。对原告没有请求的项目，本院不作处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：一、限被告中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司在本判决发生法律效力之日起十日内，支付赔偿款80686.25元给原告欧先进。（精神损害抚慰金在交强险优先支付）。二、驳回原告欧先进的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2830元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司清远中心支公司负担1805元，由原告欧先进负担1025元。（注：原告未预交受理费）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 员  邹炳洪人民陪审员  黄永杰人民陪审员  黄秀芳二〇一八年十二月二十五日异法官助理高雅静书记员张幸平书记员黄沁附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。……。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……。