甘肃省秦安县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘0522民初1154号 原告：李某，住甘肃省秦安县。 被告：张某1，住秦安县。 委托诉讼代理人：张某2，甘肃和谐律师事务所律师。 原告李某与被告刘张某1农村建房施工合同纠纷一案，本院于2018年9月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李某、被告张某1及委托诉讼代理人张某2均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告李某向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告所欠人工费和材料费人民币82800元；2.判令诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2017年，被告欲在环城西路建房，便找到原告协商建房事宜，经共同商议，原告与被告达成房屋建筑的合意，签署了建筑工程承包合同，约定原告以包工包料的方式，每平方米1180元的价格，承揽被告的建房工程。原告于2017年2月12日动工修建房屋，总共修建房屋三层，400平方米左右，到工程尾款支付的期限后，原告多次向被告索要未果，原告于2017年10月将被告起诉至秦安县人民法院要求被告支付工程尾款，被告提出反诉。当时由于天气原因工程还有部分房屋正面瓷砖未完成，经法院调解要求被告预先支付20000元人民币，剩余款项等原告贴完瓷砖后一次性支付。因此，原、被告同意撤回起诉和反诉，秦安县人民法院作出（2017）甘0522民初1033号民事裁定书准许原告撤诉。后于2017年11月工程全部完工并交付给被告使用，期间被告总共支付工程款310000元，根据合同要求，结合实际建筑面积，被告尚需给付原告剩余材料费和人工费共计82800元。后于2018年3月，被告因该建房事宜，将原告起诉至秦安县人民法院，要求原告履行合同，承担违约责任。经法院审理，作出（2018）甘0522民初7号民事判决书，判决驳回被告的诉讼请求。现工程结束快1年，经原告多次联系被告协商工程欠款结算支付事宜，被告均予以拒绝，严重的损害了原告的合法权益。 原告认为，原、被告之间的承揽合同关系合法有效，双方都应当诚实信用地履行合同义务，但被告无正当理由迟迟不结算所欠款项，其行为严重损害了原告的合法权益，依法应当承担责任。据此，为维护原告的合法权益，依照《民法总则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定诉至贵院，请依法支持原告的诉请。 被告辩称，针对事实部分：1.涉案房屋从开始施工到现在已经有两年时间了，尚未进行竣工验收；2.因为房屋的前期施工存在严重的质量问题，被告提起过反诉，但最后撤诉；3.本案的施工合同人民法院生效的判决已经确认为无效；4.工程的前期主要由原告进行施工，工程后期由被告进行施工；5.本案的被告已经向原告支付工程款项39万余元，未欠原告任何工程款。针对法律问题：1.因为房屋的修建具有特殊性，法律上应按照折价补偿，参照合同的价格只能采取成本法，包括人工成本和材料成本，法律不支持承包方的利润，被告已经支付了39万元，而修建房屋的实际费用为20万元，被告已经多付了19万，应当返还；2.因为案涉房屋存在质量问题，维修费用应当由原告承担；3.由于合同无效，原告应当承担赔偿责任。最后，鉴于原告提出的问题，在本案中解决起来有些麻烦，被告要求在本案中反诉，反诉请求赔偿损失，赔偿反诉人的损失以实际为准。 当事人围绕诉讼请求及本案争议的焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告李某为证明其诉讼主张，向本院提交以下1组证据： 《建筑工程施工承包合同》原件1份，拟证明的事实：原告与被告之间达成了农村建房的协议，并对案涉房屋的价格、面积等都做了明确约定；经质证，被告对其真实性无异议，但对合法性有异议，认为该合同的效力已由秦安县人民法院生效判决认定为无效合同，应当按照无效合同处理。 被告张某1为证明其答辩主张，向本院提交以下4组证据： B1.《民事反诉状》及照片4张，证明目的：案涉房屋前期工程存在严重质量问题，存在损害，需要返工； B2.（2018）甘0522民初7号判决书，证明目的：案涉合同已被秦安县人民法院生效判决书确认为无效，且判决后期工程由被告自行完成； B3.《收据》原件9份，证明目的：被告已向原告支付工程款374664元； B4.《结算单》原件1份，证明目的：原告的委托施工人员（系原告表哥）向被告出具的涉诉房屋的总工程款为425886元。 经质证，原告对证据B1的三性不认可，认为既然案涉房屋工程存在质量问题，当初就应该停工，将工程结算完后被告可以让原告停止修建，但被告没有这样做，而是让原告继续施工，直至案涉房屋修建竣工，更不存在所谓10万元的经济损失；对证据B2的三性均认可；对证据B3的三性表示认可；对证据B4的三性不予认可，原告认为其表哥只是一个施工人员，合同由原告签订，其表哥根本不懂房屋修建中的工程款的结算事宜。 本院对原、被告所举证据的效力综合评判如下： 原告所举《建筑工程施工承包合同》已由本院生效判决确认为无效，经本院再次审查，该合同违反了《中华人民共和国合同法》第五十二条违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效的规定，应确认为无效；但对其证明效力将在判决论理部分综合已查明的案件事实予以综合认定。 被告所举B1组证据，经审核，本院对其三性不予认可。案涉房屋是否有其质量问题，不能仅凭几张照片就作为认定的依据，而应当由有鉴定资质的鉴定机构来做出鉴定结论。本案中，被告未能提供房屋存在质量问题的鉴定结论，亦未在诉讼中申请鉴定，故应承担对其不利的法律后果。对B2、B3组证据,经审核，具有真实性、关联性、合法性，本院对其三性予以认可，对证明效力予以确认。对B4组证据的效力，将在判决论理部分结合查明的事实综合认定。 基于以上当事人的诉辩称及陈述、举证、质证的过程和本院对证据的分析评判，本院查明的事实如下： 2017年2月5日，原告与被告签订了《建设工程施工承包合同》，合同载明：由原告承建被告位于××县，承包方式为包工包料，每平方米1180元......。原告于同年2月12日动工修建案涉房屋，该房屋第二层封顶后，经双方当事人协商又达成补充协议，根据该协议，原告在原二层的基础上为被告又加修了一层，总共修建了三层，约400平方米。2017年10月，双方因房屋修建问题发生了纠纷，原告向本院提起诉讼，被告在诉讼过程中提出反诉。之后，双方和解，并达成了补充协议，约定：案涉房屋的复工日期为2017年10月27日，竣工日期为2017年11月27日，逾期支付违约金2000元/天。房屋修建竣工，双方验收合格并结算后，余款一次性付清。据此，双方当事人分别撤回了本诉和反诉，并按照达成的补充协议继续履行案涉房屋修建合同。在履行过程中，因天气变冷无法再进行施工，原告被迫停止了修建。约定的工程履行期限届满，但工程没有全部完工，故被告又于2017年12月提起诉讼，要求原告继续履行合同、返还所有房屋钥匙，并支付违约金。经本院审理，作出了（2018）甘0522民初7号民事判决书，判决原告在本判决生效之日起三日内，将其承建的三层楼房所有房屋的钥匙交付给被告，驳回了被告的其他诉讼请求，并在该判决中确认双方签订的《建设工程施工承包合同》无效，不应当再继续履行，对未完成的工程量，应由被告自行解决。至此，原告再未参与案涉房屋的修建，但修建已完成部分的工程款除已经支付的374664元外，还有部分尾款没有结算。现工程结束快1年，经原告多次联系被告协商工程欠款结算支付事宜，均被被告予以拒绝。庭审中，被告提出反诉，请求原告以实际为准赔偿被告损失。 诉讼过程中，在本院主持下，双方当事人对案涉房屋由原告修建部分的材料费和人工费进行了结算。双方均认可由原告修建部分主体工程的总价款为435420元，炮楼的总价款为12150元，合计447570元，其中被告已付款374664元。合同被认定为无效后由被告完成部分的价款18100元，由被告代付的门窗费用27562元，合计45662元。双方对上述款项均表示认可，故该建设工程的尾款为27244元（447570元-18100元-27562元=27244元）。但被告对根据上述分项计算得出的尾款数额不予认可。 本院认为，被告张某1与原告李某签订了《建设工程施工承包合同》，双方约定由原告以"包工包料"的方式承建二层住宅楼房一栋，由被告支付工程款。但在施工过程中，由双方当事人协商，在原二层的基础上又加修了一层，实际修建了三层。因此，双方之间的合同性质应当认定为农村建房施工合同，但属无效合同（（2018）甘0522民初7号民事判决书已确认）。对被告主张的该合同为无效合同的抗辩，应予以采纳。但对被告主张的合同无效后原告依据该合同取得的利润应为非法所得的抗辩，因无法律依据，不予采纳。 其次，《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定："合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。"本案中，原告在不具备相应建筑从业资质的情况下，与被告签订施工合同，并为其承建住宅楼。被告在明知原告没有建筑从业资质的情况下，允许其承建住宅楼。因此，双方都有过错，应当各自承担相应的责任。且在诉讼过程中双方对案涉房屋总价款、由原告修建部分的材料费和人工费、对合同被认定为无效后由被告自行修建部分的价款和由被告代付的门窗费用都进行了结算确认。最终认定的案涉工程尾款为27244元，被告对各分项款项均表示认可，但对由各分项计算得出的尾款数不予认可。按照合同法规定的合同无效后，能够返还的应当予以返还，能够折价补偿的应当予以折价补偿，双方都有过错的，应当各自承担相应的过错责任的规定。本案中，原告以包工包料的方式已经修建完成了被告住宅楼的主题工程和炮楼，被告亦支付了大部分工程款，采取返还或者折价补偿的补救措施都不现实。且原、被告对合同的无效均有责任，应当按照各自的过错承担责任。故对其工程尾款数，双方都应当作出让步，根据公平原则应当合理确定为20000元。对被告主张的原告承建的住宅楼存在质量隐患的抗辩，因被告已经于2017年12月入住、使用，应当认定为对案涉房屋质量的认可，且无事实依据和证据佐证，故不予采纳。对被告反诉要求赔偿损失的请求，因无事实依据，亦不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下： 被告张某1自本判决生效之日起十日内一次性支付原告李某工程尾款20000元； 在本判决生效后,如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取935元，由原告李某负担435元，由被告张某1负担500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有履行义务的一方不自动履行本判决，享有权利的一方可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。 审判员  安剑 二〇一八年十二月八日 法官助理任丁强 书记员杨雪瑞