山西省大同市中级人民法院民事判决书（2018）晋02民终2264号上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地太原市小店区南内环街**********。负责人：曾向阳，该公司经理。委托诉讼代理人：王晓婕，女，1987年8月30日出生，汉族，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：周某1，男，2013年12月8日出生，汉族，住山西省阳高县。法定代理人：周培斌，男，1982年6月26日出生，汉族，系周某1父亲，住山西省阳高县。原审被告：阳高县城市公共交通有限公司，住所地山西省阳高县龙泉，住所地山西省阳高县龙泉镇北门外 style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt;">法定代表人：王庆明，该公司经理。委托诉讼代理人：侯飞，男，1978年2月4日出生，汉族，系该公司员工，系该公司员工。原审被告：刘高，男，1966年11月7日出生，汉族，住山西省阳高县。原审被告：阳高县东小村镇晨曦幼儿园，住所地山西省阳高县东小，住所地山西省阳高县东小村镇东小村村****** style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt;">负责人：宋久雄，该园园长。上诉人华安财产保险股份有限公司山西分公司因与被上诉人周某1、原审被告阳高县城市公共交通有限公司、刘高、阳高县东小村镇晨曦幼儿园公路旅客运输合同纠纷一案，不服山西省阳高县人民法院（2018）晋0221民初357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华安财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人王晓婕、被上诉人周某1的法定代理人周培斌、原审被告阳高县城市公共交通有限公司的委托诉讼代理人侯飞、原审被告刘高到庭参加诉讼。原审被告阳高县东小村镇晨曦幼儿园经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。华安财产保险股份有限公司山西分公司向本院提出上诉请求：1.判决上诉人承担11147.56元改判为上诉人承担6474.76元的赔偿责任；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由:被上诉人周某1的诉讼请求为11147.56元，已经扣减了刘高垫付的医疗费15140.1元。一审判决却未扣减刘高垫付的医疗费计算被上诉人周某1的损失，属于认定事实不清。被上诉人周某1在起诉状中，明确写明其各项损失共计26287.66元，减去刘高已支付的15140.1元为11147.56元。一审法院认定被上诉人周某1的各项损失共计24389.66元，却不扣减刘高垫付的医疗费15140.1元，判决上诉人承担11147.56元，属于认定事实不清。根据一审法院的认定，被上诉人周某1的各项损失为24389.66元，扣减被上诉人刘高垫付的医疗费15140元，被上诉人周某1的实际损失为9249.66元。一审法院按照违约之诉处理上诉人与被上诉人之间的纠纷，判定上诉人应承担的责任比例为70%，因而上诉人应承担的金额为6474.76周某1辩称，原判正确，应予维持。阳高县城市公共交通有限公司、刘高均未答辩。周某1向一审法院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法责令被告方立即赔偿原告因被车撞伤所造成的各项损失11147.56元；2.被告华安财产保险股份有限公司山西分公司在保险限额内首先承担赔偿责任。一审法院认定事实：原告周某1系山西省阳高县东小村镇晨曦幼儿园学生，2017年10月12日16时许，原告乘坐幼儿园雇佣的阳高公交公司的×××号大型专用校车回家。在阳高县东小村明德学校门口，刘高驾驶无牌三轮农用车由东向西靠道路左侧行驶时将从校车下车小便后由南向北通过道路返回校车的原告撞伤。阳高县公安局交通警察大队作出[2017]第（101201）号事故认定书，认定刘高负事故的主要责任，阳高公交公司负事故的次要责任，周某1无责任。另阳高公交公司所有的×××号大型专用校车在华安财保山西分公司处投保有交强险和道路客运承运人保险，事故发生在保险期内。原告住院27天，支出医疗费16977.66元，刘高赔偿原告15140元。一审法院认为，承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客安全运输到约定地点。承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任。阳高公交公司作为承运人应当将乘坐人周某1安全运输到约定地点，其违反道路客运承运规定，没有在安全的地域停车，亦未采取其他安全措施，致使周某1中途下车受伤，应承担70%的主要赔偿责任。周志诚下车小便，没有尽到注意义务，自已也有过错，也应承担30%的次要责任。阳高公交公司所有的×××号大型专用校车在华安财保山西分公司处投保有道路客运承运人责任保险，事故发生在保险期内。故阳高公交公司承担的损害赔偿责任应由华安财保山西分公司承担。原告是基于承运合同起诉的，当事人根据法律责任竞合的原则，选择有利于自已的请求权。故东小村晨曦幼儿园和刘高在运输合同中不是适格被告。本次事故给原告造成的损失为：1、医疗费16977.66元；2、护理费，按一人护理，按照2017年山西省城镇单位从业人员在岗职工平均工资居民服务业38547元计，每天为106元，住院27天，计为2862元；3、住院伙食补助费，按每天100元计，住院27天，为2700元；4、营养费，每天按50元计，住院27天，为1350元；5、交通费，虽无票据佐证，但该笔费用支出实属必然，该院酌情支持500元。共计24389.66元。故华安财保山西分公司应在乘员险保险限额内赔付原告24389.66元的70%为17072.76元。原告周某1要求被告赔偿11147.56元损失，该院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百九十条、第三百零二条，《中华人民共和国保险法》第十四条的规定，判决：一、华安财产保险股份有限公司山西分公司在判决生效后十日内赔付原告周某1各项损失11147.56元。二、驳回原告周某1的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费79元，由被告华安财产保险股份有限公司山西分公司承担。本院二审期间双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。双方争议焦点：上诉人赔偿的数额应为多少？本院认为，本案系旅客运输合同纠纷，一审法院认定被上诉人周某1各项损失共计24389.66元，阳高公交公司承担70%的主要赔偿责任，周某1承担30%的次要责任，对此周某1未提出异议，本院予以确认。因刘高已赔偿被上诉人周某115140元医药费，故周某1剩余损失为24389.66元-15140元=9249.66元，一审法院未作相应扣减，本院对此予以纠正。故阳高公交公司按照责任比例承担9249.66元×70%=6474.76元，阳高公交公司在上诉人处投保道路客运承运人责任险，事故发生在保险期内，故阳高公交公司承担的损害赔偿责任应由上诉人华安财产保险股份有限公司山西分公司承担。诉讼费按照《诉讼费用交纳办法》第二十九规定，由败诉方负担。综上所述，华安财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山西省阳高县人民法院（2018）晋0221民初357号民事判决；二、上诉人华安财产保险股份有限公司山西分公司在本判决生效后十日内赔付被上诉人周某1各项损失6474.76元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费50元，由被上诉人周某1负担。本判决为终审判决。审 判 长 齐立波审 判 员 王艳宏审 判 员 郑 翔 二〇一八年十二月五日法官助理 李艳兰书 记 员 李 丽