山东省日照市东港区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1102民初6885号原告：日照市融资担保股份有限公司，统一社会信用代码913711007961994565，住所地山东省日照市东港区石臼街道海曲东路**国际财富中心****。法定代表人：刘丛峰，董事长。委托诉讼代理人：李秋麟，山东律苑律师事务所专职律师。委托诉讼代理人：张伟，山东律苑律师事务所专职律师。被告：宋代向，男，1976年6月9日出生，汉族，民族，住山东省日照市东港区。被告：郑成梅，女，1977年12月11日出生，汉族，民族，住山东省日照市东港区。以上两被告共同委托诉讼代理人：姜宇，山东舜铭律师事务所专职律师。被告：高月利，男，1977年10月21日出生，汉族，民族，住山东省日照市莒县。原告日照市融资担保股份有限公司与被告宋代向、郑成梅、高月利追偿权纠纷一案，本院于2018年8月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李秋麟，被告宋代向、郑成梅的共同委托诉讼代理人姜宇到庭参加了诉讼。被告高月利经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告宋代向偿还原告代为偿付的银行借款本金及利息共计98098.01元；2.判令被告宋代向支付原告代偿违约金；3.判令被告郑成梅、高月利对以上请求承担连带清偿责任；4.诉讼费、保全费、律师费等费用由被告负担。事实与理由：2015年7月3日，被告宋代向与原告签订《委托保证合同》，同日，由被告郑成梅、高月利与原告签订《反担保保证合同》。2015年7月7日，被告宋代向与日照银行签订《个人借款合同》，同日，原告与日照银行签订了《保证合同》。借款到期后，被告宋代向未履行借款合同约定履行还款义务，由原告代为偿还了本金及利息共计98098.01元。截至目前，被告宋代向尚欠原告代偿款98098.01元。原告向上述被告追偿未果，故至法院，请求依法裁判。被告宋代向、郑成梅辩称：被告借款10万元及由原告提供担保属实，但是被告宋代向仅为名义借款人，该笔借款实际是宋代向与高月利的共同借款，宋代向借款7万元，高月利借款3万元，被告宋代向认为应由两人共同偿还；对于违约金的计收方式有异议，违约金采取两种方式同时计收没有法律依据，因借款人仅有一种违约行为，而采取两种计收方式对借款人不公平，且违约金的约定过高，请求法庭予以调整，以原告遭受的实际损失，按照银行同期贷款利率计算违约金。案经送达，被告高月利未作应诉答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交证据如下：证据一、原告企业变更情况，证明原告企业名称、法定代表人、住址变更情况及原告的诉讼主体资格；证据二、委托保证合同一份，证明被告宋代向委托原告为其拟向日照银行借款10万元提供保证担保的事实；证据三、个人借款合同、保证合同各一份，证明被告宋代向向银行借款，原告按照约定为其提供保证担保，银行依约向被告发放贷款的事实；证据四、反担保保证合同一份，证明被告郑成梅、高月利为原告对被告宋代向上述银行借款保证担保提供反担保保证；证据五、代偿说明、贷款还款计息通知单、银行流水各一份，证明被告宋代向违约未按约定偿还银行借款，原告于2016年12月22日承担保证责任，替代借款人偿还其在银行借款本息98098.01元的事实。被告宋代向、郑成梅经质证认为：对证据真实性无异议，对违约金的计收方式有异议，同答辩意见。被告高月利未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。被告宋代向、郑成梅在本案中未提交证据。本院经审查，原告提交的上述证据均真实有效，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月3日，原告（保证人、受托人）与被告宋代向（借款人、委托人）签订《委托保证合同》（编号：日信委托保字15-0985号），载明：“……借款人因资金融通需要，特委托保证人为其向日照银行石臼支行（以下简称贷款人）申请贷款提供保证担保；保证人同意为借款人提供保证担保……第一条：借款事项，借款人向贷款人申请贷款人壹拾万元整（小写￥100000.00），借款期限为12个月，即从2015年7月7日至2016年7月7日。借款用途为流动资金。第二条：保证责任，保证人向贷款人保证借款人能够依主合同[编号：2015年日银石个借字第134号]约定履行还款义务。若借款人在主合同到期时未能履行还款义务，保证人将依《保证合同》的约定，在约定的期间内代为向贷款人予以清偿……第三条：保证人的逾期担保费收取权及代位求偿权……二、按照本合同第二条的约定，保证人代借款人偿还借款债务后。有权立即向借款人行使求偿权。要求借款人归还下列款项：1、借款人未清偿贷款人的全部款项和借款人因保证人代偿而应支付的代偿违约金。代偿违约金以两种方式同时计收：其一按代偿金百分之十(10%）一次计收；其二按未受清偿代偿金以每月千分之十（10‰）利率实时计收……三、保证人依《保证合同》的约定代借款人清偿部分或全部债务后，保证人除有权向借款人行使追偿权外，亦有权直接或同时向反担保人行使求偿权……”。原告在合同保证人处盖公章及法定代表人章，被告宋代向在合同借款人处签字捺印。同日，被告郑成梅、高月利（保证人、甲方）、原告（保证相对人、乙方）、被告宋代向（被保证人、丙方）签订《反担保保证合同》（编号：日信反担保字15-0985号），载明：“……根据丙方与乙方签订的日新委托保字15-0985号《委托保证合同》以及乙方与日照银行石臼支行（以下简称贷款人）签订的《保证合同》的约定，乙方为丙方与贷款人签订的《借款合同》提供保证担保，现甲方愿意以其共同所有的或个别所有的、现在所有的及将来所有的全部财产为丙方向乙方提供反担保保证……第一条、与本合同有关的合同或协议是下述A、B、C。A、个人借款合同（编号：2015年日银石个借字第134号）系丙方与日照银行石臼支行签订的借款金额为壹拾万元，期限为12个月，即从2015年7月7日至2016年7月7日的合同……第二条，甲方的反担保保证范围为与日信委托保字15-0985号《委托保证合同》相关的保证事项本金、利息、费用、罚息、违约金、损害赔偿金等全部应付款项。第三条，本合同的保证方式为连带责任保证：甲方对反担保范围内债务的清偿与丙方承担无限连带责任……第四条，甲方愿向乙方作如下保证：如果丙方违约。造成乙方为丙方代偿银行本息等金额后，甲方将在乙方履行代偿责任之日起十日内向乙方支付乙方的代偿金额，及乙方因履行代偿责任而发生的费用和其他损失……第九条，本合同的保证期间为乙方履行代偿责任之日起三年……”。原告在合同乙方处盖公章及法定代表人章，被告高月利在合同甲方处签字捺印，被告郑成梅在合同甲方处签字捺印，被告宋代向在合同丙方处签字捺印。2015年7月7日，被告宋代向（借款人）与日照银行（贷款人）签订《个人借款合同》（编号：2015年日银石个借字第134号），约定借款金额壹拾万元整，借款期限自2015年7月7日至2016年7月7日止，并对借款用途、借款期限、借款利率、违约责任等作出约定。同日，原告（保证人）与日照银行（债权人）签订《保证合同》（编号：2015年日银石保字第238号），约定原告为被告宋代向向日照银行贷款壹拾万元承担保证责任，并对保证方式、保证范围、违约责任等作出约定。同日，日照银行向被告宋代向账户发放贷款10万元。2016年12月22日，原告代被告宋代向偿还其在日照银行欠付的借款本息共计98098.01元。同日，日照银行出具《说明》，因被告宋代向逾期未归还贷款本息，原告于2016年12月22日代被告宋代向偿还日照银行贷款本息98098.01元。现原告以其承担了保证责任替代被告宋代向偿还了银行本息共98098.01元为由，诉至法院，请求依法裁判。另查明，2015年3月31日，日照市信用担保有限公司名称变更为日照市融资担保有限公司；2016年2月19日，日照市融资担保有限公司名称变更为日照市融资担保股份有限公司。案件审理过程中，原告申请放弃要求被告支付律师费和保全费的诉讼请求，本院已口头裁定予以准许。本院认为，原告与被告宋代向签订的《委托保证合同》及其与被告郑成梅、高月利签订的《反担保保证合同》，均系各方当事人的真实意思表示，内容亦不违反法律、行政法规的禁止性规定，各方之间委托合同及反担保保证合同关系均成立并有效，本院予以确认。后原告名称变更为日照市融资担保股份有限公司，原告继受原告诉争合同项下权利义务。原告按约为被告宋代向向日照银行的借款提供保证担保，并在被告宋代向未按约偿还借款本金及利息后，于2016年12月22日代被告宋代向偿还借款本金及利息共计98098.01元，履行了合同义务，现原告要求被告宋代向归还代偿借款本金及利息98098.01元，于法有据，本院予以支持。关于原告要求被告支付代偿违约金问题，按照委托保证合同第三条第二款约定，被告宋代向违约导致原告代偿，应支付原告代偿违约金，原告有权按照以下两种方式同时计收：其一按代偿金10%一次计收；其二按未受清偿代偿金月利率10‰实时计收。被告宋代向、郑成梅辩称上述违约金计算方式过高，原告以两种方式同时计收违约金无法律依据。两被告自愿与原告签订委托保证合同及反担保保证合同，现原告主张的代偿违约金未超出法律规定的年利率最高限额24%，被告上述抗辩意见无事实及法律依据，本院不予采信。故原告要求被告宋代向支付一次性代偿违约金98098.01×10%＝9809.80元，同时要求被告以未受偿代偿金98098.01元为基数，按照月利率10‰，自2016年12月23日计算至实际给付之日止支付代偿违约金的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告郑成梅、高月利自愿为被告宋代向在原告处的代偿款承担连带责任保证，上述代偿款、代偿违约金属于反担保合同约定的担保范围，原、被告约定保证期间为三年，原告的起诉未超过保证期间，故对原告要求被告郑成梅、高月利对被告宋代向所欠原告的上述款项承担连带还款责任的诉讼请求，本院予以支持。被告郑成梅、高月利承担保证责任后，有权向被告宋代向追偿。综上，依照《中华人民共和国民合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宋代向于本判决生效之日起十日内偿还原告日照市融资担保股份有限公司代偿款98098.01元；二、被告宋代向于本判决生效之日起十日内支付原告日照市融资担保股份有限公司一次性代偿违约金9809.80元；三、被告宋代向于本判决生效之日起十日内支付原告日照市融资担保股份有限公司代偿违约金（以本金98098.01元为基数，自2016年12月23日起至上述款项实际给付之日止，利率按月利率10‰计算）；四、被告郑成梅、高月利对被告宋代向的上述第一、二、三项确定的付款义务承担连带还款责任；被告郑成梅、高月利承担还款责任后，有权向被告宋代向追偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2458元，由被告宋代向、郑成梅、高月利负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 长  李隆财人民陪审员  李君业人民陪审员  万桂英二〇一八年十二月三日书 记 员  陶 冶