四川省阆中市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1381民初5665号 原告：南充上菱电梯有限公司，住所地南充市顺庆区涪江路**城市之心********。 法定代表人：王怀钦，该公司总经理。 委托诉讼代理人：涂建，该公司副总经理。 委托诉讼代理人:熊斌，四川泰典律师事务所律师。 被告：四川省南充宏城房地产开发有限公司，住所地，住所地南充市顺庆区西河南路**********iv> 法定代表人：冉啟枰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张来普，该公司项目负责人。 委托诉讼代理人：张双庆，四川龙正律师事务所律师。 原告南充上菱电梯有限公司与被告四川省南充宏城房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告之委托诉讼代理人熊斌、涂建，被告四川省南充宏城房地产开发有限公司之委托诉讼代理人张来普、张双庆到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告南充上菱电梯有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付工程款94.064万元及违约金，违约金的计算方式为从2018年8月19日起按月利率2%支付违约金至实际清偿日止；2、请求判令原告在94.064万元工程款范围内对阆中“欧锦国际”项目拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；3、要求被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2010年10月28日原、被告签订《阆中欧锦国际项目电梯工程合同书》，合同约定原告按照被告提供的土建图纸，为被告设计、采购原材料、加工制作电梯16台，并安装调试。合同总价款为408.4万元，其中设备费用319万元，安装调试及一年免保费89.4万元。合同签订后，原告安装合同约定履行完毕相关义务。 2018年8月19日原、被告进行了结算，被告向原告出具《电梯工程竣工结算》一份，《电梯工程竣工结算》注明：“现结算总价为408.4万元，已经支付310.336万元，尚欠南充上菱电梯有限公司工程款98.064万元。由于被告原因，该项目9号楼4台电梯安装调试结束后，尚未经南充特检所验收，经双方同意扣除南充上菱电梯公司未验收部分合同价款人民币肆万元，实际仍欠原告94.064万元待付。 同时合同约定，一方逾期付款，应按延误部分金额千分之一/天的比例向守约方支付违约金；经守约一方书面催告后，违约方仍然不能履行付款义务，违约方应按合同总额的30%向守约一方支付违约金。 综上，原告按照合同约定履行完相关义务，被告亦应按照合同约定支付相关款项，但被告一直怠于付款，被告已经严重违约，依法应支付剩余工程款。被告所欠原告的工程款系阆中欧锦国际项目，原告依法就该工程款在上述项目中拍卖、变卖所得的价款优先受偿。鉴于此，原告为了维护自己的合法权益，只有向贵院起诉，请求判令支持原告的诉讼请求。 被告四川省南充宏城房地产开发有限公司辩称，1.双方签订的电梯工程合同是真实的，也已经实际履行了，但实际金额要等财务确认。2.违约金计算于法无据，其他由法院依法确认。 根据当事人的陈述以及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年10月28日原、被告签订《阆中欧锦国际项目电梯工程合同书》，合同约定原告按照被告提供的土建图纸，为被告设计、采购原材料、加工制作电梯16台，并安装调试。合同总价款为408.4万元，其中设备费用319万元，安装调试及一年免保费89.4万元。合同还约定一方逾期付款，应按延误部分金额千分之一/天的比例向守约方支付违约金；经守约一方书面催告后，违约金仍然不能履行付款义务，违约方应按合同总额的30%向守约一方支付违约金。 2018年8月19日，原、被告进行了结算，载明合同工程总造价408.4万元，已支付310.336万元，尚欠南充上菱电梯有限公司工程款98.064万元，由于四川省南充宏城房地产开发有限公司（欧锦国际项目部）原因，该项目9#楼4台电梯安装，调试结束后尚未经南充特检所验收。经双方商议同意，工程竣工结算款中扣除南充上菱电梯有限公司未验收部分合同价款人民币肆万元，实际仍欠南充上菱电梯有限公司工程款94.064万元待付。该项目执行中部分款项支付为施工中业主图纸改变，土建配合整改等产生的与本合同结算价款无关的临时增加费用。 合同签订后，原告依约定完成了16台电梯的制作、安装调试及合同约定的其它义务，并经被告项目部验收合格。 2018年9月21日，原告与被告签订补充协议，载明：因被告原因其开发的阆中欧锦国际小区已停工三年，9#楼4台电梯安装、调试结束，尚未经特检所验收，依据2018年9月10日甲方《通知》精神，双方签订以下补充协议：甲、乙双方就该项目电梯工程进行竣工结算，结算时扣除未完工程部分工程款共计人民币肆万元正。待乙方收到结算工程款后7日内移交相应资料，后续工程由甲方另行安排。 同时查明，“欧锦国际”项目因开发单位资金及股东之间的纠纷等原因，导致该项目未办理竣工验收及备案。 原告为实现自己的债权，于2018年12月4日向本院申请财产保全，本院依法作出(2018)川1381民初5665号民事裁定书，裁定对四川省阆中市人民法院拍卖阆中市七里新区巴都大道“欧锦国际”项目9号楼营业房1楼1号至15号，2楼1号至5号，5号楼1楼1至10号、1-15号，2楼1号-6号，8号楼1楼1-9号、1-10号、2楼2-1号、2-2号的价款在940,640元范围内予以冻结，冻结期限为一年。 本院认为，原、被告应当依照合同的约定，全面履行合同约定的义务。原告已按照合同的约定，全面履行了自己应当履行的义务，被告也应当及时、足额的支付工程款。对于被告现在所欠原告工程款的数额，被告辩称不清楚，要财务对帐后才明白，因原告已提供了结算依据证明被告尚欠原告94.064万元工程款，如被告还支付的工程款，应当由被告举证证明，但被告对此并没有提供有效的证据予以证实，故对被告这一辩解，本院不予采纳；对被告尚欠原告工程款为94.064万元予以确认。 关于被告是否应当从2018年8月19日起按月利息2%支付违约金至还清工程款之日止。 原、被告约定一方逾期付款，应按延误部分金额千分之一/天的比例向守约方支付违约金，现原告主张被告按月利率2%支付违约金的主张，不违反当事人的约定及法律的规定，本院予以支持。原、被告于2018年8月19日进行了竣工结算，结算时的时间也已过了双方合同约定的工程款的给付时间，被告应当依照结算支付剩余的工程款，但原告应当给予被告一定的准备时间，对此本院酌定被告的准备时间为14天，即被告应当于2018年9月2日起支付违约金。 关于原告是否享有优先受偿权，本案双方签订的是电梯定作、安装合同是否是建筑工程施工合同，是能否享有优行受偿权的一个前提条件，建筑工程施工合同与定作承揽合同有许多的相似性，他们的区别主要是看合同标的物是否构成不动产，即合同标的物构成不动产或不动产的一部分，应当是建设工程施工合同，如标的物是动产，应当是定作承揽合同，本案中，原告并不是将电梯直按交给被告，还要负责安装，且安装好后的电梯构成了该建筑工程项目不可分割的一部分，故原、被告签订的合同应当属于建设工程施工合同。根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定，建筑工程承包人的优先受偿权优先于抵押权和其他债权。案涉工程至今未经主管行政机关办理竣工验收备案，原告主张优先受偿权未超过法定期限，依法应予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条之规定，判决如下： 一、被告四川省南充宏城房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告南充上菱电梯有限公司工程款940,640元，并从2018年9月2日起按年利率24%支付利息至还清工程款之日止； 二、原告南充上菱电梯有限公司在940,640元范围内对“欧锦国际”项目的房地产在折价或者拍卖所得的价款享有优先受偿权。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6,603元，保全费5,000元，共计11,603元，由被告四川省南充宏城房地产开发有限公司负担。 如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于南充市中级人民法院。 审判员  刘俊贤 二〇一八年十二月二十六日 书记员  陈荟宇