河北省隆化县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0825民初1679号原告：承德市全顺达安防工程有限公司隆化分公司，住所地河北省承德市隆化县张三营镇西街村。负责人：杨海君，董事长。委托诉讼代理人：孙湘怡，河北骥腾律师事务所律师。被告：隆化县中医医院，住所地承德市隆化县隆化镇西环城大街汽车站南侧。法定代表人：梁瑞阁，院长。委托诉讼代理人：刘继伟，河北陈华律师事务所律师。原告承德市全顺达安防工程有限公司隆化分公司与被告隆化县中医医院承揽合同纠纷一案，本院于2018年5月18日立案后，依法适用普通程序，于2018年12月6日公开开庭进行了审理。原告承德市全顺达安防工程有限公司隆化分公司的委托诉讼代理人孙湘怡、被告隆化县中医医院的委托诉讼代理人刘继伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款1159069元；2.判令被告按合同约定向原告支付违约金120万元，至所有款项付清时止。庭审中原告将此项请求变更为要求被告按合同约定向原告支付违约金及并按银行同期贷款利率计算自2013年11月1日起至所有款项全部付清之日止的利息。3.由被告承担全部诉讼费用。事实和理由：一、2010年8月10日，原、被告签定《隆化县中医院整体迁建工程弱电系统采购及安装合同》，约定由原告承建隆化县中医院整体迁建工程弱电系统采购及安装工程。工程分两期，一期是工程布线施工，二期是设备安装施工。合同价款为2266849.87元，付款方式为合同签定后7日内向原告支付预付款30万元；合同内的货物全部到达被告项目所在地验收合格无误后，被告向原告支付1286794.91元；工程竣工验收合格后，被告向原告支付合同总价款的25%，即支付566712.47元；余款5%作为质量保证金，待质量保证期（竣工验收合格后一年）满10日内一次付清（不计利息）。违约责任为：如被告不按期付款，每延期一日按尾欠款百分之十偿付违约金，依次累计；因被告原因造成工程拖延，应向原告支付总价款百分之十的违约金，并赔付原告相应的损失。因施工过程中，增加了部分工程，所以又签订了工程洽商单。2013年10月，隆化县中医院迁建工程通过验收并投入使用。2016年9月21日，被告委托承德宏泰工程项目管理有限公司对隆化县中医院迁建工程弱电系统采购及安装工程进行了决算评审，确定决算金额为2659069元，其中包含增加的工程价款。虽然工程洽商单上记载的施工单位是承德全顺达电子科技有限公司，但实际施工人仍是原告，评审报告中的决算评审确认表经原告与被告加盖公章确认，且被告在合同履行过程中也从未对原告身份提出异议。自合同签订至工程验收合格期间，被告向原告支付工程款150万元，根据双方确认的决算金额2659069元，被告尚欠原告工程款1159069元未付。二、被告应自2013年11月1日起向原告支付所欠工程款的利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定，“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；”隆化县中医医院于2013年10月份通过验收并投入使用，故2013年10月份即为涉案工程的交付日期，是被告应当支付工程款的日期，也是利息的起算日。另外，《隆化县中医院整体迁建工程弱电系统采购及安装合同》约定，工程竣工验收合格后被告应支付工程款至合同总价款的95%,即2013年10月底时，被告应支付工程款2153507.38元，但被告仅实际支付了150万元。因此，2013年11月1日至2014年11月1日期间，应以（2153507.38-1500000=653507.38）元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计息。2014年11月1日至2016年10月9日期间，因至2014年11月1日时一年的质保期已经届满，在2014年11月11日前被告应将余款5%即113342.49元付清，因被告未付，所以，应以（653507.38+113342.49=766849.87）元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计息。2016年9月21日至所有款项付清之日期间，应以总欠款1159069元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计息。三、被告未按约定支付工程款，应承担违约责任，向原告支付违约金。首先，根据涉案合同关于因被告原因造成工程拖延，不能使工程顺利进行，应向原告支付总工程款百分之十的违约金，并赔付给乙方相应的损失的约定，以及《工程洽商单》中记载的因主体与室外预留管道冗余不足，室外监控线缆无法全部穿入楼内，导致室外监控安装方案需要更改的内容，证明系因被告原因导致工程拖延，因此被告向原告支付265906.9元违约金是合理的。其次，根据涉案合同关于如被告不能按期付款，每延一日按尾欠款百分之十偿付违约金，依次累计的约定，被告应以每日尾欠款1159069元的百分之十即115906.9元为标准，向原告支付利息至实际付清之日止。如果法院认为违约金约定过高，也只是调整违约金金额，而不是免除被告支付违约金的责任。被告辩称：一、决算评审报告确定的金额2659069元中包含增加工程的金额，但增加工程的金额没有独立评审，而且增加工程的施工单位不是原告，因此原告负责施工部分的工程款无法认定。二、本案系承揽合同法律关系，不属于建设工程施工合同法律关系，而根据法律规定，承揽合同中所欠付的款项不存在利息。违约金系被告不履行或迟延履行造成原告损失，进而对原告进行赔偿的一种赔偿制度。原告的损失即是利息损失。因此，本案只应计算违约金。三、因原被告双方均同意对涉案工程价款进行决算，因此，本案中应以被告未履行部分为基数以决算评审报告出具之日（2016年9月21日）为起点计算违约金。如原告以工程验收之日为计算起点，则已过诉讼时效。原告为支持自己的诉讼请求，除当庭陈述外，还向本院提交了如下证据：证据一：隆化县中医院整体迁建工程弱电系统采购及安装合同，拟证明原、被告存在建设工程施工合同关系，原告承建隆化县中医院整体迁建工程弱电系统采购及安装工程，双方对工程量、工程款、付款方式等进行了明确约定。原告已完成全部施工，被告应支付工程款。合同约定了被告延期付款和造成工程延误的违约责任，被告应按照约定支付违约金；工程竣工验收后，被告未按合同约定的期限支付工程款，故自其逾期之日起，被告应支付延期付款的利息。证据二：工程洽商单，拟证明工程增加了施工内容，双方签订了工程洽商单，对增加工程量进行了确认；以及被告拖延施工，应承担违约责任。证据三：隆化县中医院整体迁建工程弱电系统采购及安装工程决算评审报告，拟证明评审单位承德宏泰工程项目管理有限公司对涉案工程进行决算评审，确定决算金额为2659069元，其中包括洽商变更的工程款金额。原、被告及评审单位在《隆化县中医院整体迁建工程弱电系统采购及安装工程决算评审确认表》上签字盖章予以确认，被告应据此支付工程款。证据四：隆化县工程建设监理有限公司于2018年1月16日出具的证明一份，拟证明该单位张宇于2010年8月份被派驻隆化县中医院负责涉案工程电气工程项目监理工作。该工程由原告承建，按照迁建工程的整体进度完成施工，隆化县中医院迁建工程于2013年10月份通过验收并投入使用。该验收并投入使用的时间应作为利息和违约金的起算点。证据五：被告付款记录4张（50万元、30万元、20万元、20万元），拟证明原告是本案适格主体，被告在合同履行过程中一直是向原告付款的，从未提出过异议。被告称承德全顺达电子科技有限公司中标涉案工程，根本不成立。被告对原告证据一的证明目的不认可，在合同中的第二条第二款3项恰恰说明了工程款分期给付并且不计算利息；根据合同第一条第一款，说明了在隆化县中医院有其他施工方施工完毕并向中医院交付使用以后才由原告进行施工，因此被告并没有拖延施工的现象出现。对证据二有异议，该证据显示施工单位是全顺达电子科技有限公司，不是本案原告。全顺达电子科技有限公司施工的部分，被告应将工程款付给实际施工单位。对证据三真实性认可，正是因为只有经过对原合同的造价以及增加施工项目的价款进行评审决算，确定了被告应当实际给付的数额后，被告才能给付工程款，因此被告并没有拖延给付工程款，相关的违约金应该以2016年9月21日为起点计算。但认为评审报告中，包含第三方承德全顺达电子科技有限公司负责完成的项目，原告并没有参与此次招、投标活动，对此原告无法作出合理说明，也未提交相关证据，而作出该评审报告的第三方机构亦没有向法庭出具相关的说明文件，说明工程的合理性及相关款项的支付对象，因此该部分合同价款给付哪方无法确定。对证据四不予认可，因为在工程决算中，没有出具该证据的监理公司的报告。对证据五不认可。被告未向本院提交证据。本院对原告提交的证据的分析与认定：被告对原告提供的上述证据的真实性均未提出异议，其虽然对原告的证明目的不认可，但未能提供相反证据加以证明，因此本院对原告的上述证据均予以采信。根据原、被告的当庭陈述和经审查确认的上述证据，本院认定事实如下：2010年8月10日，原告与被告签订《隆化县中医院整体迁建工程弱电系统采购及安装合同》，约定由原告承建隆化县中医医院整体迁建工程弱电系统采购及安装工程，合同价款为2266849.87元。后以承德全顺达电子科技有限公司作为施工单位分别于2014年12月23日、2016年9月30日与被告签订了共5份工程洽商单，新增了施工项目，该新增施工项目的实际施工人仍为原告。2013年10月，原告按照迁建工程的整体进度完成施工，涉案工程通过验收并投入使用。2016年9月21日，承德宏泰工程项目管理有限公司针对涉案工程作出了承德宏泰造价审字[2016]第42号决算评审报告，评审结论为：隆化县中医院整体迁建工程弱电系统采购及安装工程送审金额2752302.87元，审定金额2659069.00元，审减金额93233.87元，审减率3.93%，该评审结果原、被告双方已在决算评审确认表上盖章确认。涉案工程款总计2659069元，被告已向原告支付150万元，尚欠1159069元至今未付。因被告违约给原告造成的利息损失：涉案工程总造价2659069元，但至2013年10月份工程完工时，工程增量尚未发生，被告应按合同约定的价款2266849.87支付至合同总造价的95%，即2153507.38元，被告已付150万元，尚欠653507.38元，因合同约定质保金不计利息，因此合同质保金113342.5元不应计入利息计算的基数，故从2013年11月1日起至决算评审报告作出的2016年9月21日前的利息，应以653507.38元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，为108971.02元；从决算评审报告作出后的第二日即2016年9月22日起，应以1045726.5元（2659069元-1500000-113342.5）为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算至本案开庭之日即2018年12月6日，为113150.47元。因此被告应向原告支付利息损失总计为222121.49元。违约金为222121.49元×30%＝66636.45元。本院认为，原、被告双方签订的安装施工合同，对双方均具有法律约束力，原告已经按照合同约定的合理的工程进度于2010年10月份完成合同内约定项目的施工，但被告未按合同约定的期限支付工程款；后期增加工程量部分未约定施工期限、付款时间，被告即应在决算评审报告作出的次日给付全部工程款。但被告却未按期向原告支付工程款，被告构成违约，因此被告应当承担继续履行、赔偿损失、支付违约金的违约责任。原告要求被告支付尚欠工程款1159069元的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。因被告违约，给原告造成的损失为参照中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失，即被告应向原告支付2013年11月1日起至2018年12月6日法庭辩论终结之日止的利息损失222121.49元。因按合同约定的违约金计算方法计算的违约金过高，根据法律规定，违约金按给原告造成的利息损失的30%计算为66636.45元。因合同签订后的2014年、2016年，被告又与原告协商增加了工程量，至2016年9月21日前，工程总造价尚未决算，其过错不在原告，故对被告关于原告的相关主张超过诉讼时效的抗辩，本院不予采纳。因决算评审报告中包含增加工程量的价款，决算评审表由原、被告双方及评审机构共同该章确认，故工程洽商单中虽记载施工单位为承德全顺达电子科技有限公司，但实际施工人应是原告，因此原告可就全部工程款向被告主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第二百五十一条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告隆化县中医医院于本判决生效后十日内支付原告承德全顺达安防工程有限公司隆化分公司工程款1159069元，利息损失222121.49元，违约金66636.45元，合计1447826.94元。二、驳回原告承德全顺达安防工程有限公司隆化分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费25673元，由被告隆化县中医医院负担15756元，由原告承德全顺达安防工程有限公司隆化分公司负担9917元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。审 判 长  王翔宇审 判 员  郭英杰人民陪审员  方玉春二〇一八年十二月二十七日书 记 员  李 伟附页：一、判决适用的法律：1.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第二百五十一条第一款承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。2.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。4.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、上诉事项如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。上诉费用按25673元交纳，如逾期不递交上诉状或上诉期满后七日内未预交上诉费，视为不上诉或者撤回上诉，本判决即发生法律效力。三、申请执行的期限依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，申请执行的期限为二年，本案原告自本判决生效后，自动履行期间届满之日起两年内应向本院申请执行。