广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)粤19民终11518号上诉人（原审原告、反诉被告）：东莞市常平公共的士有限公司，住所地：广东省东莞市常平镇振兴三街****。法定代表人：李坤灿。委托诉讼代理人：刘勇，广东坤益律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘强，广东坤益律师事务所辅助人员。被上诉人（原审被告、反诉原告）：陈平仔，男，汉族，1984年12月30日出生，住湖南省攸县，委托诉讼代理人：左少善，广东锐锋律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙卓，广东锐锋律师事务所律师。上诉人东莞市常平公共的士有限公司（以下简称常平公的公司）因与被上诉人陈平仔合同纠纷，不服广东省东莞市第三人民法院(2018)粤1973民初4515号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人常平公的公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判支持常平公的公司的一审全部诉讼请求；二、驳回陈平仔的全部反诉请求；三、本案的一、二审案件诉讼费由陈平仔负担。事实与理由：一、一审法院关于案涉合同及补充协议于2018年1月6日确认解除属事实认定错误。1.本案诉讼发生前，双方均未向对方发送解除案涉合同及补充协议的通知，陈平仔无法举证证明其于何地以何种方式通知过常平公的公司解除合同，故一审判决确认案涉合同解除是超越当事人诉请范围。2.根据《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，主张解除合同的，应当通知对方。本案中，陈平仔没有任何证据显示其主张解除案涉合同的通知已送达了常平公的公司，《情况说明》仅仅提到过有公的司机通过信访曾反映过该一事宜，并没有明确司机的姓名以及人数，也并未指出镇政府曾主持各方现场协商。一审认定双方当事人曾在常平镇政府主持下多次协商解除案涉合同及补充协议的相关事宜是错误的。3.即使有司机曾向信访部门提出过主张，但无进一步证据证实陈平仔曾信访且要求解除案涉合同的通知已经到达常平公的公司。常平公的公司共起诉约260余位司机，但一审判决全部高度一致，没有根据客观事实和证据规则予以认定。4.一审仅凭陈平仔的陈述认定合同解除的时间是2018年1月6日没有事实和法律依据。二、一审法院关于支付承包金及税费计算有误。一审认为常平公的公司主张陈平仔于2018年1月15日交回车辆没有提交证据证明，承担举证不力的后果，反而采信陈平仔陈述交付时间2018年1月6日并认定此日为解除案涉合同及补充协议日期是错误的。一审法院依照1375元/月的标准计算陈平仔应支付2018年1月1日至2018年1月15日期间的承包金及税费属于事实认定错误。一审对于2017年12月31日以前的承包金和税费按照2750元/月的标准计算是正确的，但对于2018年1月1日后的承包金及税费双方并没有调整，故仍应按2750元/月计算。因此2018年1月1日至2018年1月15日期间的承包金及税费应为1375元，一审对此计算有误。三、一审法院关于保证金退回陈平仔并作相应抵扣属认定错误。陈平仔拖欠常平公的公司承包金及税费，且远远超过案涉合同约定的逾期20日，常平公的公司主张没收合同保证金是符合合同约定的。一审法院认定陈平仔已缴纳的保证金用以抵扣所欠的承包金及税费与合同前述条款相悖。四、一审关于陈平仔不构成违约，无需支付违约金的认定错误。1.常平公的公司诉请陈平仔支付拖欠承包金及税费的逾期付款违约金符合合同第四条第1.2款的约定。2.一审法院根据案涉合同第十二条的约定认定陈平仔不构成违约是错误的。该条所述内容实际上为情势变更的约定，但陈平仔所主张的网约车的出现应属于正常商业风险，并不适用于情势变更。出租车是城市综合交通运输体系的组成部分，是城市公共交通的重要补充，为群众提供个性化运输服务，现出租汽车生存与发展的基础，也是双方建立合同关系的基础。国务院办公厅7月26日推出的深化改革推进出租汽车改革意见，再次明确了出租车的定位，现在这个基础没有任何改变并且得到巩固。虽然互联网专车的兴起，对传统出租车市场产生了冲击及影响，但这属正常的商业经营风险，并未严重损害陈平仔的经济利益，也没有妨碍合同的正常履行，更不属于案涉合同第十二条的情况。3.案涉补充协议（一）第三条约定陈平仔如提前向常平公的公司提出解除原合同及或本补充协议的，应向常平公的公司交纳相应的违约金；第四条约定本补充协议约定的内容如与原合同的条款内容产生冲突或歧义或不一致的，则以本补充协议约定内容为准。因此，退一步而言，如果陈平仔要求提前解除合同的，不应再适用案涉合同第十二条的约定，而应按照补充协议（一）的前述约定支付违约金。4.法院另案同类型案件有判令司机支付拖欠的承包金、税费和支付违约金。现以自由裁量认定陈平仔有权提前解除案涉合同及补充协议但无须承担违约责任，并不符合合同约定和法律规定。被上诉人陈平仔辩称：一、关于解除合同的问题。1.2015年下半年网约车及共享单车在全国推广，出租车行业营运市场受到前所未有的冲击，陈平仔与同行业出租车司机向常平公的公司提出解除案涉合同及补充协议，但常平公的公司不予回复，且拒绝收回车辆。后陈平仔参与推选代表到常平镇政府相关部门信访，常平综治中心出具的《情况说明》载明，信访部门多次召集出租车司机与常平公的公司协商，表明常平公的公司清楚知晓陈平仔要求解除合同，因信访人员较多，该《情况说明》没有写明具体的信访人员，但参与信访的人员向常平公的公司表达解除合同的意愿是代表陈平仔在内的司机意愿。2.在常平公的公司诉请解除合同之前，陈平仔已发出口头或书面通知要求解除合同。一审法院以实际交车日作为解除合同的日期，已经平衡了双方的利益，相对公平合理。二、关于陈平仔逾期支付承包费是否需要承担违约责任的问题。1.从案涉合同第四条第1.1款至2.3款的整体内容看，第四条1.2款描述的是正常情况下，不按时交纳承包费及税费应承担的逾期付款违约责任，但陈平仔不交纳承包费及税费是由于国家产业政策发生重大调整，情势发生变更，不能再适用案涉合同第四条1.2款。2.根据案涉合同第十二条，三种情形是不需要承担违约责任的，一是国家法律法规发生变化，二是国家政策发生重大调整（情势变更），三是出现不可抗拒事由。本案属于上述第二种情形，故陈平仔无需向常平公的公司承担违约责任并支付迟延履行给付承包费的债务利息（违约金），常平公的公司也无权没收保证金。3.网约车及共享单车的出现导致传统出租车的客源锐减。在《国务院办公厅关于深化改革推行出租汽车行业健康发展的指导意见》实施之前，运输部门打击各类私营车辆载客，保护了传统出租车市场秩序，并实行政府定价。但网约车打破了政府定价，这是一种产业政策的变化，属于情势变更，不属于商业风险。三、常平公的公司提供的案例与本案事实和理由完全不同，没有可比性，一审法院没有参照该生效判决作出判决是正确的。常平公的公司向一审法院提出诉讼请求：一、判令解除常平公的公司与陈平仔签订的《出租小汽车承包合同》及与之有关的所有补充协议；二、判令陈平仔向常平公的公司支付承包金及税费13750元，以及违约金（2017年5月至2017年9月期间承包金及税费的违约金以2750元分别从当月16日起按每日5‰的标准计付至实际清偿之日止；暂计至2017年9月30日为4979元）；三、判令陈平仔向常平公的公司支付2017年10月1日至2018年1月15日期间的承包金及税费9625元，以及违约金（2017年10月1日至2017年12月31日期间每月承包金及税费的违约金以2750元分别从当月16日起按每日5‰的标准计付至实际清偿之日止；2018年1月1日至2018年1月14日期间承包金及税费的违约金以1375元从2018年1月16日起按每日5‰的标准计付至实际清偿之日止）；四、本案诉讼费由陈平仔负担。陈平仔向一审法院提起反诉诉讼请求：一、判令常平公的公司向陈平仔返还合同保证金20000元；二、判令常平公的公司向陈平仔支付东莞市出租车行业油价补贴款9110.43元；三、判令常平公的公司承担全部诉讼费用。一审判决结果：依据《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第九十三条、第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审法院判决：一、确认常平公的公司与陈平仔签订的《出租小汽车承包合同》、《补充协议书（一）》及《补充协议书（二）》于2018年1月6日解除；二、陈平仔应向常平公的公司支付2017年5月1日至2018年1月6日的承包金及税费22275元，常平公的公司应向陈平仔退回保证金20000元，常平公的公司应向陈平仔支付2015年度油价补贴款2423元，上述承包金及税费、保证金、2015年度油价补贴款相互抵扣后，常平公的公司应于判决发生法律效力之日起三日内向陈平仔支付148元；三、驳回常平公的公司的其他诉讼请求；四、驳回陈平仔的其他反诉诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审本诉受理费134元，由常平公的公司负担；反诉受理费366元，由陈平仔负担。一审法院认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院(2018)粤1973民初4515号民事判决书。对一审法院所查明的事实，本院予以确认。二审补充查明：1.本系列案的部分当事人在一审庭审时称，在2016年11月、12月期间，众多司机多次与常平公的公司协商要求变更解除承包合同，均遭到拒绝，常平公的公司要求继续履行合同，缴纳承包费，在该期间，有部分司机将车辆开至常平公的公司处要求其接受车辆，但其拒绝收车，有的司机将车辆停放在公司门口一个月之久，但其仍拒收，司机无奈开走，曾向公安报警，有出警记录证明。2.（2018）粤19民终10113-10182号常平公的公司与部分出租车司机合同纠纷系列案二审庭审时，该系列案的当事人周马佑、刘妃友称，许多司机要求解除合同退还车辆均遭到拒绝，在此情况下，许多司机向政府部门上访，上访的目的是为了将解除合同意思表示转达给常平公的公司，司机已将解除合同的意思表示转达给常平公的公司，司机从交车起就无权支配案涉车辆，因此一审认定解除合同时间及截止计算承包金的时间是合理正确的；双方签订合同时，国家政策是不允许其他车辆与出租车抢客，营运部门打击“黑车”，因此当时出租车行业的收入是可以保障的，且当时执行的是政府定价，但是从2016年起，国家的政策发生变化，由原来支持巡游车行业改为支持网约车等共享车辆行业，因此出租车的行业受到巨大冲击，在此情况下，司机可以依照合同第十二条的约定，要求解除合同和退还车辆等。3.（2018）粤19民终10113-10182号常平公的公司与部分出租车司机合同纠纷系列案中，常平公的公司在二审庭审时称，有收到政府信访部门的告知，但其不同意收车，因此司机将车停放在旧常平汽车客运站停车场时常平公的公司不可能在场。4.本案一审庭审时，常平公的公司称，陈平仔的案涉车辆是在2018年1月15日交回常平公的公司的，而陈平仔主张于2018年1月6日交回车辆。本院认为，本案为合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本案二审程序中仅针对上诉人上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。针对常平公的公司的上诉意见，本案二审分析如下：关于案涉合同解除的问题。首先，双方签订的《出租小汽车承包合同》及《补充协议书（一）》、《补充协议书（二）》为双方真实意思表示，未违反法律强制性规定，合法有效，双方均应遵守。其次，陈平仔主张于2016年底以生意淡薄、无法继续运营为由向常平公的公司提出解除案涉合同及补充协议但遭到常平公的公司拒绝，后陈平仔于2018年1月6日将案涉出租车交还给常平公的公司。本院认为，陈平仔该主张与常平综治中心出具的《情况说明》载明内容相符合，且双方在案涉合同第九条第9款特别约定：“承包期间，乙方因经营不善或常抱怨市场环境不利于经营，乙方可向甲方提出解除本合同，甲方按本合同第四条第2款的规定执行合同保证金。”因此，陈平仔据此主张解除合同有法有据。常平公的公司主张陈平仔将案涉车辆于2018年1月15日交回，但其未能提供证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果，故一审法院采信陈平仔提出将案涉车辆于2018年1月6日交还常平公的公司的主张并无不当，至此案涉合同及补充协议的履行基础亦不复存在，一审认定案涉合同及补充协议于该日解除并无不当，本院予以维持。关于承包金和税费的问题。常平公的公司上诉主张一审对于2018年1月的承包金和税费计算有误。本院经查，常平公的公司起诉请求2018年1月1日至14日期间承包金和税费为1375元，而不是主张按1375元/月标准计算该期间的承包金和税费，一审法院对2018年1月1日至6日期间承包金和税费计算有误，本院依法予以纠正。因此，陈平仔应支付2017年5月1日至2018年1月6日的承包金及税费应总共为22532元（2750元/月×8个月+2750元÷31天×6天）。一审对此处理有误，本院予以纠正。关于保证金的问题。承上所述，陈平仔可以依据案涉合同第九条第9款约定解除合同并按合同第四条第2款规定执行合同保证金。案涉合同第四条第2款约定，承包期间，因乙方欠付合同项下任何承包金、税费及其他应付款项（含赔偿金）的，甲方有权从乙方交纳的合同保证金中作相应的扣减，扣减后的差额部分，甲方有权要求乙方及时补足。因此，据上述双方的约定，常平公的公司应将陈平仔已缴纳的保证金20000元用以抵扣所欠的承包金及税费，如抵扣后尚余不足的陈平仔应向常平公的公司补足，如抵扣后尚有结余的常平公的公司应向陈平仔退回。至于常平公的公司主张依据案涉合同第十一条第四款没收合同保证金，该约定应限定在常平公的公司提出解除合同前提下适用，本案是陈平仔依据案涉合同第九条第9款提出解除合同，故常平公的公司主张没收保证金缺乏依据，本院不予采纳。关于违约金的问题。首先，国务院办公厅在2016年7月26日印发了《国务院办公厅关于深化改革推进出租汽车行业健康发展的指导意见》（国办发[2016]58号），将出租车服务定位为包括巡游、网络预约等方式，这一规定意味着国家对网约车经营模式的肯定，是国家对出租车行业改革的重要举措之一，而网约车的合法化不可避免地对巡游车也就是传统出租车行业造成了影响，因此，陈平仔主张因网约车的兴起导致生意淡薄、运营困难，具有一定的客观性。其次，陈平仔主张因近年来网约车兴起，对出租车行业造成冲击，导致其生意惨淡、运营困难，其多次向常平公的公司提出解除合同及退还车辆，但常平公的公司不同意解除合同且拒绝接收车辆。陈平仔的上述主张与常平综治中心出具的《情况说明》内容相符。而常平公的公司在另案二审期间亦确认有收到政府信访部门的告知，但其不同意收车。由此可见，在陈平仔有权可以依据案涉合同第九条第9款解除合同的情况下，常平公的公司拒绝解除合同和拒收车辆，没有合理的理由，陈平仔据此逾期支付承包金亦不存在过错。再者，根据双方签订的案涉《出租小汽车承包合同》第十二条“承包期间，由于国家法律、法规或者政策发生了重大的调整，或者由于出现了不能预见、不可抗拒的不可抗力事件从而导致本合同无法继续履行或者无法全面履行的，甲乙双方应本着公平、合理的原则，协商解决有关的善后事宜，在此情况下，双方都不视为违约”的约定，认定陈平仔不构成违约。故对常平公的公司要求陈平仔支付违约金的诉请，本院不予支持。一审对此处理并无当，本院予以维持。另，一审对油价补贴款的处理并无不当，本院不再赘述，依法予以维持。综上所述，常平公的公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实部分有误导致实体处理有误，二审予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第三人民法院(2018)粤1973民初4515号民事判决一项、第四项；二、撤销广东省东莞市第三人民法院(2018)粤1973民初4515号民事判决第三项；三、变更广东省东莞市第三人民法院(2018)粤1973民初4515号民事判决第二项为陈平仔应向东莞市常平公共的士有限公司支付2017年5月1日至2018年1月6日的承包金及税费22532元，东莞市常平公共的士有限公司应向陈平仔退回保证金20000元，东莞市常平公共的士有限公司应向陈平仔支付2015年度油价补贴款2423元，上述承包金及税费、保证金、2015年度油价补贴款相互抵扣后，陈平仔应于本判决发生法律效力之日起三日内向东莞市常平公共的士有限公司支付109元；四、驳回东莞市常平公共的士有限公司的其他本诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审本诉受理费134元，由常平公的公司负担133元，陈平仔负担1元；反诉受理费264元，由陈平仔负担；二审受理费268元，由常平公的公司负担266元，陈平仔负担2元。本判决为终审判决。审判长  祁晓娜审判员  何 飞审判员  伍小冰二〇一八年十二月二十七日书记员  黄志峰附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。