福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0702民初3624号 原告：南平市延平昌隆建筑有限公司，住所地福建省南平市梅峰路**。 法定代表人：池尔同，总经理。 委托诉讼代理人：蔡伍洲，福建闽越律师事务所律师。 委托诉讼代理人：练文泽，福建闽越律师事务所实习律师。 被告：福建鑫禾食品有限公司，，住所地福建省南平市工业路****** 法定代表人：刘振伟，总经理。 第三人：胡先学，男，1972年7月28日出生，汉族，住四川省武胜县。 原告南平市延平昌隆建筑有限公司（以下简称昌隆公司）与被告福建鑫禾食品有限公司（以下简称鑫禾公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月10日立案后，依法适用简易程序进行了审理。本院于2018年9月13日第一次公开开庭审理本案。原告昌隆公司的委托诉讼代理人蔡伍洲、练文泽到庭参加诉讼。被告鑫禾公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。依原告昌隆公司申请，本院于2018年10月24日追加胡先学为本案第三人。本院于2018年11月23日第二次公开开庭审理本案。原告昌隆公司的委托诉讼代理人蔡伍洲、练文泽到庭参加诉讼。被告鑫禾公司、第三人胡先学经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 昌隆公司向本院提出诉讼请求：1.解除昌隆公司与鑫禾公司、胡先学签订的《资产抵债协议》；2.鑫禾公司支付昌隆公司工程款70万元；3.昌隆公司对工程款70万元享有鑫禾食品公司职工单身宿舍楼工程的优先受偿权。事实和理由：2011年4月16日，昌隆公司与鑫禾公司签订了一份《建设工程施工合同》，约定鑫禾公司作为发包人，昌隆公司作为承包人，鑫禾公司将其鑫禾食品公司职工单身宿舍楼建设工程项目发包给昌隆公司施工，开工日期为2011年5月6日，竣工日期为2012年4月30日。合同第二部分通用条款第33条竣工结算中的第33.1条款约定了竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告进行工程竣工结算。第33.2条款约定了该工程竣工交付之日，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。第33.4条款约定昌隆公司对该工程具有优先受偿权，发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。该工程于2013年1月16日竣工验收合格后，昌隆公司依据施工合同第33.1条款于2014年4月3日向鑫禾公司递交了由福建宏林工程咨询有限公司出具的《工程预（结）算审核验证征询表》竣工结算报告，确定审定金额即工程总价为13449237元。但鑫禾公司并未按照施工合同第33.4条款在28日或56日两个时间节点内向昌隆公司支付工程竣工结算价款。时至2014年10月14日，鑫禾公司才在《工程预（结）算审核验证征询表》上确认实际工程价款总价为13422023元。同时，鑫禾公司明确告知昌隆公司建设该工程投资过大，资金遇到困难已经无力再向昌隆公司支付该工程的工程款。鉴于鑫禾公司无力支付工程款的事实。同日，昌隆公司依据施工合同第33.4条款的约定和《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第二百八十六条的规定，向鑫禾公司提出协议将该工程折价由昌隆公司优先受偿的主张，鑫禾公司表示同意昌隆公司的主张，并与昌隆公司签订了《资产抵偿协议》。该协议确定“甲方（鑫禾公司）尚欠乙方（昌隆公司）工程款人民币70万元（工程款总额为13449273元，扣除质量不合格款27249.99元，扣除之前付款12722023.01元=70万元）”，还约定“乙方同意甲方用房产抵偿工程款，具体抵偿方式为：甲方以自由的职工宿舍楼房屋作价抵偿。每平方米作价2600元，按此作价金额抵偿完70万元为止”。《资产抵偿协议》签订后，鑫禾公司并未实际向昌隆公司交付房屋，也未在向昌隆公司支付工程款。昌隆公司多次要求鑫禾公司交付房屋，鑫禾公司称因该工程房屋用地为工业用地，无法办理过户登记手续。现昌隆公司得知因鑫禾公司其他债务问题，该工程已经被法院查封并进入拍卖程序。昌隆公司认为，由于昌隆公司已经依照合同法第二百八十六条的规定向鑫禾公司主张过该70万元工程款的优先受偿权，并与鑫禾公司达成《资产抵偿协议》，但是该工程项目用地为工业用地，无法办理房屋产权过户登记手续，致使昌隆公司的70万元工程款优先权已经主张但并未实现。如今，因鑫禾公司自身其他债务问题导致该工程被法院查封并进入拍卖程序，鑫禾公司的行为违反了《资产抵偿协议》的约定，侵害昌隆公司的合法权益。为此，鑫禾公司应当向昌隆公司支付70万元工程款。此外，由于昌隆公司已经依法主张过该70万元工程款的优先权，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条以及第四条规定，昌隆公司是在施工合同约定该工程交付之日的六个月内主张了工程款70万元的优先权，符合前述司法解释规定。因此，昌隆公司应当依照合同法第二百八十六条规定享有对该工程在70万元价款范围内的优先受偿权。昌隆公司特提起诉讼。 鑫禾公司未作答辩。 胡先学未作陈述。 昌隆公司为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：证据1.《建设工程施工合同》一份，证据2.《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》一份，证据3.《工程预（结）算审核验证征询表》一份，证据4.《资产抵偿协议》一份。本院认为，鑫禾公司、胡先学未到庭参加诉讼，又未对昌隆公司提交的证据提出书面异议，视为放弃举证和质证的权利。昌隆公司提交的上述证据具有真实性、合法性，与本案事实具有关联性，予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年4月16日，鑫禾公司（发包人）与昌隆公司（承包人）签订一份《建设工程施工合同》。合同约定：鑫禾公司将鑫禾食品公司职工单身宿舍楼工程发包给昌隆公司施工；开工日期为2011年5月6日，竣工日期为2012年4月30日，合同工期总天数为360天；合同价款为139万元。该合同的“第二部分通用条款”第33条“竣工结算”约定：“33.1工程竣工验收报告经发包人认可后28天，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。33.2发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。……33.4发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。……”。 《建设工程施工合同》签订后，昌隆公司对鑫禾食品公司职工单身宿舍楼工程进行施工。2013年1月16日，鑫禾食品公司职工单身宿舍楼工程经竣工验收合格。2014年4月3日，昌隆公司向鑫禾公司提交一份由福建宏林工程咨询有限公司编制的《工程预（结）算审核验证征询表》，确定审定工程价款为13449273元。2014年10月14日，鑫禾公司在《工程预（结）算审核验证征询表》的“建设单位意见”一栏签注“扣除质量不合格款计人民币贰万柒仟贰佰肆拾玖元玖角玖分整，实际工程款为人民币壹仟叁佰肆拾贰万贰仟贰佰零贰拾叁元整（¥13422023）”，并盖章确认。同日，鑫禾公司（协议甲方）、昌隆公司（协议乙方）和胡先学（协议丙方，即昌隆公司派驻工程现场人员）签订一份《资产抵偿协议》。该协议约定：“甲乙丙三方经协商就资产抵偿债务事项达成协议如下：一、甲方尚欠乙方工程款人民币70万元（工程款总额为13449273元，扣除质量不合格款27249.99元，扣除之前付款12722023.01元=70万元）。二、乙方同意甲方用房产抵偿工程款，具体抵偿方法为：甲方以自有的职工宿舍楼房屋作价抵偿，每平方米作价2600元，按此作价金额抵偿完70万元为止，如果面积超过或不足的，也按此价格计算以现金支付多还少补。乙方应补足工程发票。三、抵偿房屋基本情况：1、该房屋用地为工业用地，产权为甲方所有，产权证为一本大证由甲方持有，无法办理过户登记。2、目前该房屋已设立抵押权。四、乙方同意该抵押房屋由甲方于2014年10月20日前直接交付给丙方使用，丙方使用该房屋期间，应服从甲方的物业管理，按时交纳水电等费用。五、本协议一式三份，甲乙丙三方各持一份。”协议签订后，鑫禾公司未向胡先学交付协议约定的抵偿房屋，亦未向昌隆公司支付工程款余款70万元。昌隆公司经催讨未果，遂诉至本院。 本院认为，本案争议焦点为：一、《资产抵偿协议》能否解除；二、鑫禾公司是否应支付昌隆公司工程款70万元；三、昌隆公司对讼争工程是否享有优先受偿权。 关于第一个争议焦点。昌隆公司与鑫禾公司签订的《建设施工合同》，系双方真实意思表示，其主要内容不违反法律、法规强制性规定，合法有效。双方应当按照协议约定全面履行自己的义务。昌隆公司作为承包人，已将鑫禾食品公司职工单身宿舍楼工程施工完毕并经竣工验收合格，履行了承包人的主要义务。鑫禾公司作为发包人应当及时足额向昌隆公司支付工程款。鑫禾公司因尚欠昌隆公司工程款70万元，与昌隆公司、胡先学签订《资产抵偿协议》，将鑫禾食品公司职工单身宿舍楼工程中的部分房屋作价抵偿给胡先学使用。三方签订的《资产抵偿协议》不违反法律法规强制性规定，合法有效，三方均应恪守。根据《资产抵偿协议》约定，鑫禾公司应于2014年10月20日前将房屋交付胡先学使用，但其至今未履行该项义务。因鑫禾公司未履行房屋交付义务，致使昌隆公司通过订立《资产抵偿协议》达到以房抵债的目的无法实现。昌隆公司据此主张解除《资产抵偿协议》，具有法律依据，予以支持。 关于第二个争议焦点。合同法第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”因《资产抵偿协议》已解除，昌隆公司仍享有对鑫禾公司尚欠工程款70万元的债权请求权，故昌隆公司主张鑫禾公司支付工程款70万元，具有法律依据，予以支持。 关于第三个争议焦点。合同法第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》法释〔2002〕16号第四条规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”本案中，鑫禾食品公司职工单身宿舍楼工程已于2013年1月16日竣工验收合格，昌隆公司应于六个月内（即2013年7月16日前）行使优先受偿权。昌隆公司于2014年4月3日才提供《工程预（结）算审核验证征询表》，于2014年10月14日才与鑫禾公司签订《资产抵偿协议》，于2018年7月10日才提起工程优先受偿权诉讼，显然已超过前述规定的行使期限。昌隆公司主张对鑫禾食品公司职工单身宿舍楼工程享有优先受偿权，缺乏依据，不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，判决如下： 一、解除南平市延平昌隆建筑有限公司与福建鑫禾食品有限公司、胡先学于2014年10月14日签订的《资产抵偿协议》； 二、福建鑫禾食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付南平市延平昌隆建筑有限公司工程款70万元； 三、驳回南平市延平昌隆建筑有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费10800元，减半收取计5400元，由福建鑫禾食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审判员  徐华强 二〇一八年十二月六日 法官助理卓宇薇 书记员陈芳 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释〔2002〕16号） 第四条建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一期起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。