重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2018）渝02民终2079号上诉人（原审被告）：重庆市立树建筑劳务有限公司，住所地重庆市万州区清堰坡**，统一社会信用代码91500101688932542J。法定代表人：石朝术，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶军，重庆东尼律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王行君，女，1965年10月28日出生，汉族，住重庆市开州区。委托诉讼代理人：冯兵，男，1966年12月6日出生，汉族，住重庆市开州区，系王行君丈夫。委托诉讼代理人：张冲，重庆市开州区文峰法律服务所法律工作者。上诉人重庆市立树建筑劳务有限公司（以下简称重庆立树公司）因与被上诉人王行君建筑设备租赁合同纠纷一案，不服重庆市开州区人民法院（2018）渝0154民初2743号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。重庆立树公司上诉请求：撤销一审判决发回重审或改判由上诉人支付被上诉人租金124659.61元；重新确认一、二审诉讼费用的承担。事实和理由：1、本案涉及的《租赁合同书》无效。我国《合同法》第二条明确确认了签订合同的主体必须合法，但被上诉人提供的格式《租赁合同书》乙方系“重庆市立树建筑劳务有限公司开县生态健身公园暨球杆检测中心项目部”，并非是上诉人，由于该主体依法未成立，故《租赁合同书》无效，一审认定是有效合同是错误的。此外，被上诉人单方制作、提供的格式合同就算有效，但格式条款中亦大量存在违法之处，一审仍然作为有效条款予以适用同样错误。2、一审判决上诉人赔偿损失30余万元再累计24%的违约金违法。一审的这一判决不仅严重显失公平，与《租赁合同书》的条款不符，更是违反我国《合同法》第114条的规定，理应撤销。3、一审超越职权对物价进行评估违法。被上诉人提供的租赁物资尚在，本不存在遗失、损坏的赔偿问题，就算应当进行赔偿，亦应由专业机构进行评估确定损失额，现一审兼职进行了物价评估显然违法并导致本案的事实不清。4、关于本案的处理。无论本案的租赁合同是否有效，本案双方当事人一直按照租赁关系实际履行至2016年8月1日被上诉人发出《催收函》为止。该函的内容可以理解为被上诉人解除了合同关系，因此，上诉人应当支付租金124659.61元并同意按照当时的市场价格赔偿未归还的租赁物资的损失。由于双方未对损失的具体金额达成一致，可在法庭的主持下协商或者由专业机构评估确认。王行君二审答辩称：第一、本案签订《租赁合同书》的双方具有民事法律主体资格。“开县生态健身公园暨球杆检测中心项目部”系上诉人临时设置的办事机构，其工作人员在合同书上签字系履行职务行为。且上诉人的法定代表人支付租金和回复被上诉人催款行为均是对租赁合同的追认。合同条款是双方在协商一致的基础上自愿签订的，不存在合同无效或者被撤销的情形，也不存在排除上诉人主要权利的情形。第二、《合同法》第二百二十二条规定，承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。本案中，上诉人妥善保管租赁物是上诉人主要的义务之一，保管租赁物源于上诉人对租赁物的占有和使用权。一审法院判决上诉人赔偿被上诉人损失后，判决上诉人支付违约金并不违法。上诉人租赁建筑材料后，没有如数归还，照价赔偿损失无可非议，有法可依。上诉人与被上诉人在合同中约定违约金为30%，违约金的约定系合同双方意思自治原则的体现，是对不诚实信用一方的惩罚性约定，一审法院将约定较高的违约金调整到24%，是对上诉人权利的保护。违法何在?更不存在显失公平。不申请评估的情况下，一审法院按照渝东北建筑市场价格监测数据，以低于当事人双方约定价格进行裁判，保护了上诉人的利益。更节省了诉讼成本，避免浪费司法资源。不存在程序违法。第四、上诉人将被上诉人发给上诉人的《催收函》理解为解除合同关系，属于理解错误。被上诉人发《催收函》既是提醒上诉人及时支付拖欠的租金，又是告诉上诉人立即归还租赁物，以免违约损失更大。《租赁合同》是双务有偿的合同，在租赁合同中，出租人和承租人均享有权利和承担义务，本案中，被上诉人己经按照租赁合同的约定，将租赁物交付给上诉人，而上诉人应当按照租赁合同的约定按时支付租金、妥善保管租赁物；租赁期限届满，及时返还租赁物。而上诉人收到《催收函》后，置若周闻，不仅不予理睬，反而找一些借口。继续不履行合同义务，致使被上诉人诉讼至法院。被上诉人己经尽到了催告通知义务，善意提醒合同的相对人。本案的责任完全在于上诉人。王行君向一审法院起诉请求：1、要求被告立即给付原告租赁费、赔偿损失费及违约金共753146.79元；2、诉讼费和保全费由被告承担。一审法院审理查明：被告重庆立树公司分包“开县生态健身公园暨球杆检测中心”建设工程中的部分工程，并成立“重庆市立树建筑劳务有限公司开县生态健身公园暨球杆检测中心项目部”。2014年11月25日，开县万里钢模租赁站（甲方）与重庆市立树建筑劳务有限公司开县生态健身公园暨球杆检测中心项目部（乙方）签订了《租赁合同书》，合同约定：一、租赁物资及单价：（1）钢管：租赁单价0.008元/米；（2）扣件：租赁单价0.006元/只，（以出库单数量为准）；二、租用期限：2014年11月25日至2015年12月31日止。三、略。四、甲方提供的租赁物资经乙方验收认可后方能提货出库，实际租量以甲、乙双方经办人员签字认可的甲方出库单据为准。起租时间为六十天，不满六十天的按六十天时间计算租金，超过六十天按实际天数计算租金。五、租金结算方式：乙方每月25日到甲方结算当月租金，并于当月底前付清当月租金，乙方逾期不付租金，应按当月金额的30%支付违约金给甲方。六、租赁物资归还时间以甲、乙双方经办人员验收入库单据上签字时间为准。乙方逾期归还租赁物资，除按本合同第五条执行并归还该批租赁物资外，还应按甲方购入该批租赁物资总价款的30%支付甲方违约金。七、租赁期满后，乙方应及时归还租赁物资不得转租、转借、转让他人或其它工地使用。如需继续租赁的，必须重新签订合同或经甲方同意延长合同期，方可继续使用该批租赁物资，否则视为违约，其违约责任按第六条执行。八、租赁期满后，乙方归还租赁物资时，不属甲方的租赁物资，甲方有权拒收。九、租赁物资乙方如有遗失或损坏需赔偿的，赔偿金应当时结清，当日没付清赔偿金的，甲方继续计算租金，直到结算完毕。十、乙方领租物资人员：吴晓勇（如有变动，乙方应向甲方作出书面通知）。十一、租赁物资遗失、损坏赔偿方式如下：扣件6.00元/只，钢管16.00元/米（按当时市场价格）。十二、甲乙双方因本合同发生纠纷，在甲方所在地法院解决。十三、上下车费由承租方承担：上车费每吨12元，下车费每吨12元，提、还货时必须付清上下车费，否则货物不许出库。十四、其它条款：①此设备用于开县生态健身公园工地。②租金余款在还完租赁设备后，半年内前付清。③此价格为税前价，如乙方需正式发票，由甲方在税务部门代开，税金由乙方承担。十五、略。开县万里钢模租赁站和重庆市立树建筑劳务有限公司开县生态健身公园暨球杆检测中心项目部均加盖印章，甲方经办人冯兵、乙方经办人吴晓勇均签字确认。合同签订后，原告按合同履行了提供租赁物资的义务，并按合同约定均由被告经办人吴晓勇在每一份租赁清单上签字确认，并由吴晓勇在归还租赁物资的入库单上亦签字确认。合同履行过程中，被告于2015年2月15日给付租金13000元，2016年2月3日，被告从其法定代表人石朝术的银行账户，给原告经办人冯兵通过银行转账的形式给付租金20000元。至2016年7月31日，被告尚欠原告租金151776.39元（按合同第四条约定连续计算租金），摒除已给付的33000元后，尚欠租金118776.39元。针对上述所欠租金的事实，原告于2016年8月1日通过快递向被告邮寄催收函，被告于2016年8月11日回函，表示尚欠原告租金属实，但具体金额有待公司材料员和现场管理人员确认，并待发包方给付公司工程款后及时付款。后经原告多次催收，被告仍未给付任何费用。至2018年2月28日原告诉讼前，按照合同约定和租赁清单、入库单记载的日期和数量进行结算，被告重庆立树公司还应付原告租金273330.42元，摒除已付租金33000元、报停费（春节期间免收租金15日）12272.82元、2米钢管按1.5米计费冲减金额236.40元，共计还下欠租金227821.20元。并有钢管19834米、扣件6456只至今没有归还，丢失扣件螺丝3306颗，按《租赁合同书》第十一条约定，应折价赔偿。合同约定：赔偿方式按钢管16元/米，扣件6元/只，扣件螺丝0.60元/颗计算，同时批注有“按当时市场价格”字样。参照重庆市开州区2018年3月建筑工程常用材料市场信息价格，该院酌情对原告主张的钢管、扣件及螺丝损失的计价方式适当调整为：钢管按14元/米计算，扣件按5元/只，扣件螺丝0.50元/颗计算。故原告的租赁物资损失应确认为：钢管19834米×14元/米=277676元，扣件6456只×5元/只=32280元，扣件螺丝3306颗×0.50元/颗=1653元，合计311609元。另查明，原告王行君为实现自己的债权向本院申请诉讼保全要求冻结被告重庆立树公司的银行存款76万元，为此缴纳了保全申请费3520元。原告王行君于2018年3月8日向该院提起诉讼。一审法院审理认为：原告王行君作为“开县万里钢模租赁站”的独立经营者，在“开县万里钢模租赁站”被依法注销后，以自己的名义行使权利，符合法律规定。被告重庆立树公司在开县设立的“重庆市立树建筑劳务有限公司开县生态健身公园暨球杆检测中心项目部”，是被告重庆立树公司设置的办事机构，代表被告重庆立树公司行使职责，并安排员工吴晓勇作为该项目的施工现场管理人员（材料员），在与原告开办的“开县万里钢模租赁站”与“重庆市立树建筑劳务有限公司开县生态健身公园暨球杆检测中心项目部”签订的《租赁合同书》上作为经办人签字，亦在租赁清单、入库单上签字，其行为应认定为是代表被告重庆立树公司在履行职责；被告重庆立树公司的法定代表人石朝术，在2016年2月3日向“开县万里钢模租赁站”的代表冯兵（实为原告丈夫）通过银行转款支付租金20000元，又于2016年8月11日给原告的复函中认可了该租赁设备的事实，应认定为对该项目部签订合同的效力的追认。《中华人民共和国民法总则》第一百七十条规定：“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人”。故被告重庆立树公司提出双方签订的《租赁合同书》无效的抗辩理由不能成立，该院不予支持。原“开县万里钢模租赁站”与被告重庆立树公司签订的《租赁合同书》，是双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律规定，属于依法成立的有效合同，双方当事人应当按照合同约定全面履行合同义务。原告按照合同约定给被告重庆立树公司提供了钢管、扣件等建筑设备，虽未经双方结算，但通过租赁清单、入库单及结算清单（退单）记载的数据，能够客观真实的结算出被告尚欠租金和未归还的设备数据。截止2018年2月28日，被告重庆立树公司还应付原告租金273330.42元，摒除已付租金33000元、报停费（春节期间免收租金15日）12272.82元、2米钢管按1.5米计费冲减金额236.40元，共计还下欠租金227821.20元。并有钢管19834米、扣件6456只，丢失扣件螺丝3306颗，至今没有归还和赔偿。按照合同约定，对尚未归还或损坏的物资应折价赔偿。参考原告诉讼时的市场行情，该院酌情认定钢管按14元/米计算，扣件按5元/只，扣件螺丝0.50元/颗计算。按以上价格计算，原告的租赁物资损失应为：钢管19834米×14元/米=277676元，扣件6456只×5元/只=32280元，扣件螺丝3306颗×0.50元/颗=1653元，合计311609元。原告主张按合同约定，以被告实际尚未履行的金额539430.20元（227821.20元＋311609元）为基数，承担30%的违约责任；对此请求被告明确表示违约金约定过高，要求法院依法适当调整。原告没有提供证据证明因被告的违约行为对自己造成损失的具体金额，结合本案的实际情况和相关法律规定，该院酌情对违约金的赔偿比例适当调整为以被告尚未履行的金额539430.20元为基数，按24%的比例承担违约责任。本案保全申请费及案件受理费的负担由该院依法决定。判决：一、由被告重庆市立树建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付原告王行君至2018年2月28日止的建筑设备租金227821.20元，租赁物资折价赔偿款311609元，违约金129463.25元，共计668893.45元；二、驳回原告王行君的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11332元，减半收取5666元，保全申请费3520元，共9186元，由原告王行君负担386元，被告重庆市立树建筑劳务有限公司负担8800元。二审中，重庆立树公司向本院提交以下证据：该公司另案的起诉状、案件受理通知书、缴费凭证。拟证明：1、我们不是恶意拖延，是因为工程烂尾了，我们无法支付租金；2、这批租赁物资至今还在工地上使用起的，一审法院和被上诉人都非常清楚这件事，一审法院为什么要判上诉人赔偿租赁物资。王行君质证认为：我们对证据的真实性没有异议，但对其关联性和证明目的不予认可。这一案件与本案没有任何关联性，并且也不能达到上诉人的证明目的，别人欠他钱，为什么就理所应当的欠被上诉人的钱？上诉人应该及时归还物资以减少损失。租赁物资在不在？工地到底损失多少？我们无法知道，上诉人在其它地方也租赁物资，我认为这不是理由。王行君向本院提交以下证据：入库单七张，《租金计算清单》一张，拟证明：在本案二审审理期间，截止2018年12月17日，重庆立树公司已归还全部钢管和扣件，尚有扣件螺丝3306颗未能归还；已归还的钢管和扣件按照合同约定应支付租金54902.62元（从2018年3月1日计算至2018年12月17日），不能归还的扣件螺丝价值1653元。重庆立树公司质证认为：请法院依法认定。本院审查认为，双方当事人提交的以上证据，与本案具有关联性，本院均予采信。本院对一审判决认定的案件事实予以确认。另查明：本院二审组织双方当事人调解期间，重庆立树公司向王行君归还了大部分租赁物，截止2018年12月18日，重庆立树公司尚有扣件螺丝3306颗未能归还，双方当事人分别书面确认尚欠租金金额为279760元，扣件螺丝赔偿款1653元。本院认为，重庆立树公司设立的“重庆市立树建筑劳务有限公司开县生态健身公园暨球杆检测中心项目部”，属于该公司临设机构，是重庆立树公司具体负责开县生态健身公园暨球杆检测中心项目工程实施的机构，具有民事行为能力，该项目部与开县万里钢模租赁站签订《租赁合同书》应属有效，但该项目部无民事责任能力，应当由重庆立树公司对履行《租赁合同书》产生的债务承担责任。《租赁合同书》第六条约定“乙方逾期归还租赁物资，除按本合同第五条执行并归还该批租赁物资外，还应按甲方购入该批租赁物资总价款的30%支付甲方违约金”，因此，一审法院认定重庆立树公司对不能归还的租赁物折价赔偿款计算违约金符合合同的约定。一审法院对于重庆立树公司不能归还的租赁物折价计算的赔偿款，是依据合同约定的租赁物价格并参照诉讼时的市场行情进行确定，属于依法行使裁判权，不是重庆立树公司上诉认为的“超越职权对物价进行评估”。在本院二审组织双方当事人调解期间，重庆立树公司向王行君归还了绝大部分租赁物，双方也对欠付租金金额和不能归还的扣件螺丝进行了确认，故本院依法对一审判决进行变更。综上所述，重庆立树公司的上诉请求不能成立，应予驳回；因二审中出现新事实、新证据，本院对一审判决建筑设备租金、租赁物资折价赔偿款金额以及违约金予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定,判决如下：一、维持重庆市开州区人民法院（2018）渝0154民初2743号民事判决第二项；二、变更重庆市开州区人民法院（2018）渝0154民初2743号民事判决第一项为：由被告重庆市立树建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付原告王行君至2018年12月17日止的建筑设备租金279760元，租赁物折价赔偿款1653元，违约金67539.12元，共计348952.12元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费维持，二审案件受理费11332元，由重庆市立树建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李学文审判员  何 洪审判员  铁晓松二〇一八年十二月十九日法官助理胡玉婷书记员唐垚