重庆市高级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)渝刑终178号原公诉机关重庆市人民检察院第四分院。上诉人(原审被告人)杨秀军（绰号杨二），男，出生于重庆市酉阳土家族苗族自治县（以下简称酉阳县），初中文化，农民，住酉阳县。因犯盗窃罪于2010年9月29日被判处有期徒刑一年，并处罚金3000元；因犯非法拘禁罪于2015年7月28日被判处有期徒刑7个月，2016年10月12日刑满释放。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪于2018年1月6日被刑事拘留，同年2月7日被逮捕。现羁押于酉阳县看守所。辩护人张宏国，重庆市法律援助中心律师。上诉人(原审被告人)吕高峰，男，初中文化，农民，户籍地酉阳县，住酉阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月7日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押于酉阳县看守所。辩护人彭德高，重庆渝法律师事务所律师。重庆市第四中级人民法院审理重庆市人民检察院第四分院指控被告人杨秀军犯贩卖、运输毒品罪，被告人吕高峰犯贩卖毒品罪一案，于2018年9月21日作出(2018)渝04刑初20号刑事判决。原审被告人杨秀军、吕高峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。重庆市第四中级人民法院判决认定，(一)被告人杨秀军、吕高峰均系在酉阳从事毒品贩卖的人员。2018年1月4日，杨秀军准备向他人购买毒品，其打电话联系吕高峰，让吕高峰还钱以筹集购买毒品的毒资，吕高峰让杨秀军帮其购买约6克左右的甲基苯丙胺，杨秀军表示同意。同日20时59分，吕高峰到中国农业银行酉阳支行城南分理处，通过ATM机向杨秀军的银行账户内存入现金5800元。1月4日晚，杨秀军向他人购买到毒品后，携带毒品搭乘便车于1月5日凌晨到达黔江。随后，杨秀军通过滴滴打车软件乘坐余某某驾驶的渝D83X**的轿车前往酉阳。1月5日8时22分，余某某驾车行至渝湘高速公路酉阳桃花源收费站下道口时，酉阳县公安局民警将该车拦停，并将杨秀军抓获，当场查获从杨秀军携带的口袋内搜出2大包分别净重197.63克、441.31克的疑似甲基苯丙胺和1小包净重4.99克的疑似甲基苯丙胺片剂以及13张银行卡、4部手机、1件黄色外套等物品。经鉴定，2大包甲基苯丙胺物质中甲基苯丙胺含量分别为77.2%和痕量，1小包甲基苯丙胺片剂中检出甲基苯丙胺成分。（二）2017年7月以来，被告人吕高峰在酉阳县城内多次向多人贩卖毒品：1．2017年7月左右的一天，吕高峰在酉阳县XX酒店一房间内，以300元的价格将1包约0.5克的甲基苯丙胺贩卖给宋某。2．2017年7月的一天，吕高峰在酉阳县城南红军广场附近，以300元的价格将1包约0.5克的甲基苯丙胺贩卖给宋某。3．2017年7月的一天，吕高峰在酉阳县城南红军广场附近，以500元的价格将1包约0.7克的甲基苯丙胺贩卖给宋某。4．2018年2月的一天，吕高峰在酉阳县城南红军广场，以100元的价格将1小包甲基苯丙胺贩卖给王某某。5．2018年3月4日左右的一天凌晨，吕高峰在酉阳县城南红军广场附近，以200元的价格将1小包甲基苯丙胺贩卖给冉某。2018年3月6日，酉阳县公安局禁毒大队民警在酉阳县城南红军广场附近吕高峰租房处将吕高峰抓获，当场查获12小包共计净重3.34克的甲基苯丙胺、2小包共计净重0.26克的甲基苯丙胺片剂、2部手机、1个电子秤、透明塑料自封袋数十个等物品。重庆市第四中级人民法院认为，被告人杨秀军违反国家毒品管理法规，以贩卖为目的购买、运输毒品甲基苯丙胺202.62克，其行为构成贩卖、运输毒品罪；被告人吕高峰违反国家毒品管理法规，向多人多次贩卖毒品甲基苯丙胺，其贩卖和以贩卖为目的找他人代购毒品甲基苯丙胺数量在10克以上50克以下，其行为已构成贩卖毒品罪。吕高峰委托杨秀军购买的6克甲基苯丙胺，因意外原因而未能实际交付给吕高峰，该6克甲基苯丙胺系犯罪未遂，对于吕高峰可以比照既遂犯减轻处罚。杨秀军之前因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。吕高峰归案后如实供述自己的主要罪行，系坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三款、第七款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人杨秀军犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人吕高峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金10000元。三、对扣押在案的毒品、辅料、手机以+及铁盒、黄色衣服、塑料袋等毒品外包装物予以没收；对被告人吕高峰犯罪所得赃款予以追缴。上诉人杨秀军及其辩护人提出原判认定杨秀军贩卖、运输毒品作案的事实不清，证据不足，量刑过重，请求二审予以改判。上诉人吕高峰及其辩护人提出吕高峰向宋某、王某某、冉某提供毒品的行为系居间介绍，不应认定为贩卖行为，原判量刑过重。吕高峰的辩护人还提出原判将公安人员抓获吕高峰时当场查获的3.6克毒品全部计入贩卖毒品数量不当。重庆市第四中级人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在一审开庭审理时举示、质证并经判决确认。在本院审理期间，上诉人及辩护人均未提出新的证据。本院对一审判决书所列举的证据依法予以确认。本院经审理认为，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人杨秀军违反国家毒品管理法规，以贩卖为目的购买、运输含甲基苯丙胺成分的毒品202.62克(其中甲基苯丙胺片剂4.99克)，其行为构成贩卖、运输毒品罪；上诉人吕高峰违反国家毒品管理法规，向多人多次贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品，其贩卖和以贩卖为目的找他人代购含甲基苯丙胺成分的毒品10克以上50克以下（其中甲基苯丙胺片剂0.26克），其行为已构成贩卖毒品罪。杨秀军曾因非法拘禁罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖、运输毒品罪，系累犯，应从重处罚。吕高峰委托杨秀军购买的6克毒品甲基苯丙胺，因意志以外的原因而未能实际交付给吕高峰，吕高峰的该笔犯罪行为系犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。吕高峰归案后如实供述自己的主要罪行，系坦白，依法可从轻处罚。关于上诉人杨秀军及其辩护人提出原判认定杨秀军贩卖、运输毒品作案的事实不清，证据不足的问题。经查，在案的现场封存记录、称量记录、取样笔录、封存笔录、鉴定结论以及证人余某某、向某某的证言等证据，证明2018年1月5日早上，公安民警在酉阳抓获杨秀军时从其随身携带物品中查获了毒品及辅料。虽然杨秀军归案后否认与毒品犯罪有关，但同案人吕高峰和证人宋某、齐某均证实杨秀军平时在酉阳从事毒品贩卖活动；电话通话录音亦证实，杨秀军在2018年1月4日晚与毒品上家进行过毒品交易的商谈，谈话中有大量毒品交易的用语，还谈到了要购买辅料，杨秀军还联系吕高峰给其汇款用于购买毒品，并让吕高峰准备车辆接其回酉阳。此外，证人徐某某的证言、车辆抵押协议、支付宝交易记录、银行交易记录等证据还证明杨秀军在1月4日晚筹集了大量现金，准备用于毒品交易。上述证据能够相互印证，形成证据锁链，足以证明杨秀军以贩卖为目的，在重庆市主城区购买毒品后将毒品运输至酉阳县的事实。故杨秀军及其辩护人的该辩解和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人吕高峰及其辩护人提出吕高峰向宋某、王某某、冉某五次提供毒品的行为系居间介绍，不应认定为贩卖行为的问题。经查，吕高峰在侦查阶段的供述与证人宋某、王某某、冉某的证言相互印证，证实了宋某、王某某、冉某是找吕高峰购买毒品，而非托吕高峰介绍毒贩购买毒品，且涉案毒资均是由吕高峰收取，毒品也是由吕高峰交给购毒者，故吕高峰的行为不属于居间介绍他人购买毒品，依法应认定为贩卖毒品，吕高峰及其辩护人的该辩解和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人吕高峰的辩护人提出原判将公安人员抓获吕高峰时当场查获的3.6克毒品全部计入贩卖毒品数量不当的问题。经查，吕高峰多次向他人贩卖毒品的事实清楚，其系贩毒人员，从其身上查获的毒品应当计入贩卖毒品的数量，对于其自身也系吸毒人员的情况，在量刑时予以酌情考虑，但不应扣除数量。故吕高峰辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人及辩护人请求二审予以改判的上诉理由、辩护意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 寅审判员 林 梅审判员 陈 玲二〇一八年十二月二十八日书记员 龚俊文