江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣11民终2227号上诉人（一审被告）：方志亮，男，1969年9月9日出生，汉族，江西省弋阳县人，小学文化，农民，住江西省弋阳县。委托诉讼代理人：徐鑫，江西碧落律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：汪笑容，女，1978年11月12日出生，汉族，江西省弋阳县人，初中文化，农民，住江西省弋阳县。委托诉讼代理人：谢宗春，江西碧落律师事务所律师。上诉人方志亮因与被上诉人汪笑容健康权纠纷一案，不服江西省弋阳县人民法院（2018）赣1126民初759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月27日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人未提交新的证据、事实和理由，本院不开庭进行了审理。本案现已审理终结。方志亮上诉请求：依法改判由被上诉人承担主要责任或者发回重审；本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：第一，一审认定事实不清。杨花兰在公安机关的询问笔录中提到，其到上诉人家中故意用言语激怒上诉人，其目的就是挑事，上诉人哥哥方某与汪笑容并未发生直接冲突，且与本案的发生也无必然的因果关系，因为本案案发前方某已经被公安机关送去强制医疗了；第二，一审法院责任认定错误。本案案发地点在上诉人家中，是杨花兰主动跑到上诉人家中用言语激怒上诉人而挑起事端，发生冲突后上诉人跑回自己的房间但是被上诉人等人却仍砸上诉人家的桌子等物件，故上诉人系正当防卫，即使造成了损害也是过失行为，且案发后上诉人立即报警，一审法院判决上诉人承担85%的责任不当；第三，一审判决赔偿金额计算有误。江西铭志司法鉴定中心法医学鉴定意见书中明确被上诉人不合理住院19天，根据该意见被上诉人的误工期、护理期、住院伙食补助等均应按7天计算，营养费没有医嘱也不应得到支持，被上诉人的伤情鉴定费300元不应纳入民事诉讼的赔偿范围，交通费亦过高。被上诉人汪笑容辩称，原审认定事实基本清楚，上诉人的行为对被上诉人造成损害已经查清，上诉人应当依法承担责任，对于鉴定意见被上诉人在原审时已经提出异议，其扣除医疗费6,860.12元没有任何事实依据，被上诉人被打伤在医院接受治疗并没有治疗其他疾病，所使用药物亦是根据医嘱使用，故上诉人的上诉没有道理，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。汪笑容向一审法院起诉请求：1、要求方志亮赔偿医药费22,348.18元、误工费4,000元（40天×100元）、住院伙食补助费520元（26天×20元）、法医鉴定费330元、交通费1,000元、护理费2,600元（26天×100元）、营养费2,000元、合计32,798.18元；2、本案诉讼费由方志亮承担。一审法院认定事实：2017年4月15日上午8时许，汪笑容骑车（红色踏板电动车）途经弋阳朱坑镇米岭村方家组路口（弋阳宏宇碳酸钙厂厂房边）时与方志亮哥哥方某（患有精神分裂症）相遇，方某将随身携带的柴刀朝汪笑容方向扔过去，汪笑容见状扔下电动车后跑掉。之后，弋阳县公安局朱坑派出所民警与方某家人将方某送往横峰县莲荷精神病院治疗。同日下午14时许，杨花兰（原告妯娌）途经方志亮家时，见其在自家院内修车，遂上前责问其为何不监管方某放任其在外拦路，方志亮说不清楚此事。双方因言语不和发生撕扯。随后，汪笑容及杨花兰儿媳宣桂琴先后赶至方志亮家。之后，方志亮及其妻子舒红仙与汪笑容、杨花兰、宣桂兰发生肢体冲突，互相殴打。方志亮见杨花兰撕扯妻子舒红仙的头发，就捡起一根一米多长的铁管，后在与汪笑容、杨花兰争抢铁棍互相撕扯过程中造成汪笑容头部受伤。双方后被旁人拉开。之后，弋阳县公安局朱坑派出所接警后赶到现场处理。汪笑容伤后当日被救护车送往弋阳县人民医院住院治疗，住院26天，经诊断为：1、右顶部头皮裂伤；2、脑震荡；3、右侧腰部软组织挫伤。用去医疗费22,348.18元（其中在弋阳中医院做磁共振平扫用去549元）。2017年5月11日，汪笑容伤愈出院。2017年4月17日，弋阳县公安局朱坑派出所委托弋阳志敏法医学鉴定所对汪笑容伤情进行鉴定。同年4月23日，汪笑容伤情经鉴定为轻微伤，用去鉴定费300元，为此，弋阳县公安局于2017年6月2日作出行政处罚决定书，决定对方志亮给予行政拘留10天，并处罚款200元。该纠纷后经弋阳县公安局朱坑派出所等部门多次调解，双方均未达成一致意见，汪笑容于是诉至法院，要求判如所请。本案在审理过程中，方志亮因对汪笑容住院天数，用药合理性有异议而申请鉴定，经江西铭志司法鉴定中心鉴定为：1、住院26天不合理，超26天；2、清创及换药费超标准收费；3、注射用红花黄色素等共计费用6,860.12元，用药与本次外伤无关。用去鉴定费2,300元。另查明，方某出生于1968年2月13日，患有精神分裂症，其监护人为方志亮。方某曾于2009年将汪笑容和方金生的儿子砍伤，后经调解处理。2016年，方金生将方某打伤致轻伤，后双方就民事部分在当地政府和朱坑派出所调解下达成一致。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民的民事权益，应当承担侵权责任。因事发当日上午汪笑容与方志亮哥哥在路上相遇，方志亮哥哥朝汪笑容方向扔柴刀，汪笑容受惊跑脱。当日下午，汪笑容妯娌杨花兰、汪笑容及杨花兰儿媳三人先后到方志亮家里责问其为何对其哥哥不加强监管，因言语不和与方志亮及其妻子发生肢体冲突，互相殴打，方志亮持铁棍在混乱中致伤汪笑容头部为轻微伤的损害结果发生，对此，方志亮应当承担侵权责任。本案中作为受害人的汪笑容在事发当日上午的事情平息后，与其妯娌等人闯入方志亮家责问并用言语刺激方志亮，且参与互殴，其对损害的发生存在一定的过错，按照有关法律规定可以减轻侵害人的民事责任。方志亮辩称自己是出于自卫，不应承担赔偿责任等。该辩称意见与弋阳县公安局的行政处罚决定书所认定的事实不符，缺乏事实和法律依据，其理由不能成立。本案中汪笑容的合理损失包括：医药费15,488.06元（22,348.18元-6,860.12元）、误工费4,000元（40天×100元）、住院伙食补助费520元（26天×20元）、护理费2,600元（26天×100元）、法医鉴定费300元、营养费780元（26天×30元）、交通费应根据受害人及其民要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，其交通费过高。交通费酌定为600元，合计24,288.06元。方志亮因对汪笑容住院天数及用药情况的合理性申请鉴定用去鉴定费2300元，因鉴定意见书中认定汪笑容不合理用药6,860.12元，故此汪笑容应承担相应的鉴定费706元。综合本案中双方的过错程度，损害后果等情况，由方志亮承担85%的赔偿责任，汪笑容自负15%责任较为适宜。综上所述，对汪笑容要求方志亮赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、法医鉴定费的诉讼请求，对其合理部分的损失予以支持。对汪笑容的其他诉讼请求，不符合有关法律规定，不予支持，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、由方志亮于本判决生效后七日内赔偿汪笑容医疗费、误工费、护理费、营养费、等各项合理损失的85%共计20,044.75元；二、驳回汪笑容的其他诉讼请求。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案中虽然事出是因为方志亮哥哥方某对汪笑容有危险行为，但是该事件已经公安机关处理完毕，双方之间不应再起纠纷，但是本案中杨花兰到方某家中质问方志亮，且在质问过程中故意用言语激怒方志亮对于本次案件的发生具有过错，但是被上诉人汪笑容是在之后到达现场，其对于本案的发生不存在重大过错，故上诉人提出要求汪笑容承担本案主要责任的上诉意见没有事实依据，本院不予支持。上诉人还提出根据江西铭志司法鉴定中心的鉴定意见，被上诉人的住院应当按照7天计算，其他住院时间为不合理住院，本院认为，江西铭志司法鉴定中心的鉴定意见是依据被上诉人右侧头皮裂伤这一伤情，而本案中被上诉人的入院及出院记录中载明其除了右顶部头皮裂伤之外，还有脑震荡等伤情，故该鉴定意见对于住院天数的合理性意见不具有全面性，一审法院对此未予采纳并无不当，基于此一审法院确定的赔偿数额亦无不当。综上所述，方志亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费620元，由方志亮负担。本判决为终审判决。审判长  范全敏审判员  聂晓红审判员  付 强二〇一八年十二月十九日书记员  程 梦