安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖13民终3338号 上诉人（原审被告）：张端宝，男，1964年9月10日出生，汉族，住安徽省泗县。 委托诉讼代理人：王国亮，泗县长沟镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：安徽省万厦房地产开发有限公司，住所地安徽省泗县国防路北路**。 法定代表人：孙宝金，该公司经理。 委托诉讼代理人：孙得才，安徽法理律师事务所律师。 原审被告：周宁，男，1987年2月12日出生，汉族，住安徽省泗县。 上诉人张端宝因与被上诉人安徽省万厦房地产开发有限公司（以下简称万厦公司）、原审被告周宁排除妨害纠纷一案，不服安徽省泗县人民法院（2018）皖1324民初6115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张端宝及其委托诉讼代理人王国亮、被上诉人万厦公司的委托诉讼代理人孙得才、原审被告周宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张端宝上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项，改判驳回万厦公司的诉讼请求；2.诉讼费由万厦公司承担。事实和理由：1、张端宝对案涉土地现状享有合法、合理的使用权，其多年来一直在案涉土地生活及经营，自2010年起，万厦公司以泗国用（2010）第466号国有土地使用证作为依据，对张端宝进行恶意驱离，该证系从泗国用（2010）第305号国有土地使用证变更登记而来，张端宝曾对此提起行政诉讼，后泗县人民法院确认泗县人民政府为泗县外贸局颁发的泗国用（2010）第305号国有土地使用证的行政行为违法。宿州市中级人民法院也曾作出2011宿中行终字第00056号行政判决，认定泗国用（2010）第466号国有土地使用登记的土地没有侵犯张端宝的权益，故张端宝与万厦公司所使用的土地没有冲突，且在2013年经泗县规划局批准，张端宝又对案涉部分土地进行了整改并使用。2、张端宝没有侵占万厦公司的土地使用权，其使用案涉土地在前，万厦公司并未实际取得，万厦公司的地籍档案明确了界限以墙为界，而张端宝使用的房屋及土地在其范围之外。3、一审判决张端宝退还万厦公司5650元没有事实和法律依据。二审补充理由：1、一审判决认定案涉房产归万厦公司存在偏差，在登记过程中已经发生变化；2、一审判决第一项未明确在建房屋及土地的具体面积；3、一审判决的5650元不是因为张端宝对万厦公司侵权造成的损失，而是万厦公司的土地收益，故该赔偿不成立。 万厦公司辩称，1、不动产权属证书是确定是否享有权利的依据，张端宝对占有使用的土地不享有合法使用权。对于案涉土地及相应在建工程，万厦公司在一审中提供了泗国用（2010）第466号国有土地使用证及相应转让合同，万厦公司对案涉土地系合法占有，张端宝对案涉土地登记两次提起诉讼均被驳回，故其对案涉房产不享有使用权。2、张端宝侵占了万厦公司的土地使用权，其行为构成侵权，一审认定事实正确。3、张端宝非法利用案涉土地，造成万厦公司多年无法经营，对其造成巨大损失，一审对赔偿数额的认定系基于张端宝的自认，判决正确。针对张端宝补充理由答辩：1、案涉房产变更登记及转让等与张端宝和本案无关。2、一审查明事实部分已明确案涉土地面积及张端宝在案涉房屋搭建的状况等，一审判决判项明确，请求二审法院维持原判。 周宁述称，支持张端宝的上诉请求。 万厦公司向一审法院起诉请求：1.判令张端宝停止侵害、排除妨害，搬出非法侵占的万厦公司土地及在建房屋；2.判令张端宝退出非法所得及赔偿损失100000元；3.诉讼费由张端宝负担。 一审法院认定事实：张端宝、万厦公司争议土地位于泗县泗城镇南关104国道东侧，原系泗县外贸局的一块仓储用地。1990年泗县外贸局办理了国有土地使用证，使用土地面积6733.50平方米。后泗县外贸局办理了变更登记并办理了98448号国有土地使用证。2007年6月，泗县外贸局被撤销并入泗县商务局，因98448号国有土地使用证丢失，泗县商务局于2010年3月19日在拂晓报刊登作废声明。2010年5月10日泗县人民政府为泗县外贸局颁发泗国用（2010）第305号国有土地使用证证，将坐落于泗城镇南关104国道东侧3349.20平方米的土地登记给泗县外贸局使用。2009年8月12日、9月3日，泗县商务局将该宗土地及土地上的房产、在建工程转让给万厦公司，万厦公司支付了相应的价款。2010年5月11日泗县国土资源局将该宗土地出让给万厦公司使用。2010年7月8日，万厦公司申请土地登记，泗县人民政府于2010年7月8日为万厦公司颁发了泗国用（2010）第466号国有土地使用证，将坐落于泗县泗城镇南关104国道东侧一宗3349.20米的土地出让给万厦公司使用（四至为：东至泗县第二中学，西至104国道，北至公用路，南至泗县第二中学）。张端宝分别以泗县人民政府、泗县商务局及泗县人民政府为被告、万厦公司为第三人提起行政诉讼。一审法院于2011年1月25日以（2010）泗行初字第00003号行政判决，确认泗县人民政府于2010年5月10日为泗县外贸局颁发的泗国用（2010）第305号国有土地使用证国的行政行为违法；于2011年3月4日以（2010）泗行初字第00101号行政判决，以善意取得为由，驳回张端宝要求撤销泗县人民政府为万厦公司颁发的泗国用（2010）第466号国有土地使用证的诉讼请求。张端宝不服提起上诉，安徽省宿州市中级人民法院于2011年8月15日作出（2011）宿中行终字第00056号行政判决，以泗国用（2010）第466号国有土地使用证登记的土地北至墙外根接路，没有侵犯张端宝权益为由，驳回上诉，维持原判。本案一审审理过程中，张端宝以泗县张端宝商店名义以泗县不动产登记局为被告，万厦公司为第三人提起行政诉讼，一审法院于2018年6月5日以（2018）皖1324行初18号行政裁定，驳回张端宝商店的起诉。张端宝商店不服，提起上诉。安徽省宿州市中级人民法院于2018年8月17日以（2018）皖13行终146号行政裁定，驳回上诉，维持原裁定。另查，争议房地产为原外贸局在建工程（为一层构造柱、未封顶），泗县商务局2009年8月12日、9月3日有偿转让给万厦公司。后因文明创建需要宿州广厦建设有限公司应泗县规划局安排，对争议房地产东侧围墙进行改造施工。2005年起张端宝陆续占用上述在建工程，搭建简易房，居住使用至今。2017年9月张端宝借路边整顿摊点之机，对院内土地平整，对外出租摊位牟利5650元。2017年10月万厦公司派员张贴公告、清理场地，与张瑞宝发生争执。上述事实有当事人陈述、行政判决书、国有土地使用证等为证。 一审法院认为，不动产物权的设立、变更、转让、和消灭，经依法登记，发生效力。不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。涉案房地产系万厦公司从泗县商务局转让取得，归万厦公司享有，已经泗县人民政府颁发的国有土地使用证、行政判决所确认。张端宝非法占用万厦公司房地产，已经构成侵权。张端宝辩称使用的土地范围不在万厦公司土地权属范围之内，与事实不符，张端宝非法占用的涉案房地产在泗国用（2010）第466号国有土地使用证四至之内，事实清楚，张端宝长期占用使用涉案房地产不能成为其抗辩理由。无权占用不动产的，权利人可以请求返还原物；妨害物权的，权利人可以请求排除妨害；侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求赔偿，故，万厦公司请求停止侵害、排除妨害，搬出非法侵占的土地及在建房屋，予以支持。万厦公司请求退出非法所得及赔偿损失100000元，考虑到张端宝认可场地出租牟利7000元，去除场地平整费用1350元，其余5650元为非法所得，应退还权利人万厦公司。万厦公司请求周宁承担民事责任证据不足，不予支持。一审法院依据《中华人民共和国物权法》第四条、第十七条、第三十四条、第三十七条、第三十五条、第三十七条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、张端宝停止侵害、排除妨害，搬出非法侵占的万厦公司土地及在建房屋；二、张端宝于判决生效后3日内退还万厦房公司5650元；三、驳回万厦公司其他诉讼请求。一审案件受理费2380元，减半收取1190元，由万厦公司负担1125元，张端宝负担65元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张端宝二审期间提供原泗县外贸局仓库的土地登记地籍表及土地变更登记表、泗县信访局2010年12月29日出具的证明、原生产队向村委会出具的材料、张端宝父亲周维帮的户口本，以证明张端宝未侵权。万厦公司认为张端宝提供的证据不是新证据、与本案无关联性、不认可。本院认为，以上证据与本案无关联性，本案不予认定。万厦公司提供（2018）皖13民终3275号判决书一份，证明对答辩事实已经生效判决确认。张端宝对该证据真实性无异议，但认为与本案无关。双方当事人对该判决真实性均无异议，本院予以认定。一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，案涉争议土地的使用权原属泗县外贸局，万厦公司通过转让方式取得，并办理了该宗土地的国有土地使用权证，该土地上的在建工程亦一并转让给万厦公司，万厦公司系本案土地及在建工程的权利人，其物权依法应受保护。张端宝占用上述在建工程，侵犯了万厦公司的合法权益，万厦公司有权主张停止侵害、排除妨碍，以维护自己的权益，在张端宝提供的证据不足以证明其拥有案涉土地及地上建筑物的合法使用权的情况下，一审判决其停止侵害、排除妨害、搬离万厦公司享有物权的土地及在建工程正确，本院予以维持。对于张端宝退还5650元的问题，万厦公司一审主张由张端宝退出非法所得及赔偿损失100000元，虽万厦公司提供部分证据予以证明其主张成立，但张端宝对其主张除在一审庭审时认可收取他人7000元，并支出1350元平整场地外，对其他损失及赔偿不予认可，一审法院按照张端宝自认的“收入、支出”数额，判决其退还给万厦公司并无不当，本院予以维持。 综上所述，张端宝的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费130元，由张端宝负担。 本判决为终审判决。 审判长  周亚丽 审判员  丁 伟 审判员  杨俊举 二〇一八年十二月二十一日 法官助理王珊珊 书记员王朔 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。