河北省遵化市人民法院   刑事判决书   （2018）冀0281刑初344号   公诉机关河北省遵化市人民检察院。   被告人刘某3，男，1957年7月13日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，原任×××村党支部书记，捕前住遵化市。2018年10月23因涉嫌犯职务侵占罪经遵化市人民检察院决定，当日由遵化市公安局执行逮捕。现羁押于遵化市看守所。   辩护人赵春青、王小静。   河北省遵化市人民检察院以遵检公刑诉[2018]298号起诉书指控被告人刘某3犯职务侵占罪，于2018年11月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。遵化市人民检察院指派检察员郭全晓出庭支持公诉。被告人刘某3及其辩护人赵春青、王小静到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控：2013年1月份，被告人刘某3伪造了一份×××村《机耕路承包合同》，工程价款为168000元。此合同经时任×××村村委会主任张某1签字同意后，被告人刘某3从×××村村集体分三次共支取现金124000元由其本人支配用于待客、人情往来等开支，余款44000元作为村集体应付账款。   2016年6月份，被告人刘某3以虚构村修路、垫路基并开具白条支领单的形式，从村集体套取资金210100元，其中用于还村借款利息60000元、支付慰问金10000元；其余140100元被刘某3用于请客、送礼等不合理开支。因村集体资金紧张，上述款项现只记入王某1名下的应付款中，尚未实际支付。   综上，被告人刘某3在担任村党支部书记期间侵占集体财产共计308100元。   针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人刘某3的行为已构成职务侵占罪，应依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款第四项之规定，依法惩处。   被告人刘某3对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，辩称其主观上没有故意犯罪行为，没有窃为己有。辩护人赵春青提出的辩护意见是：公诉机关指控被告人刘某3的行为不构成职务侵占罪。一、先垫付、后返本，刘某3未侵占集体财物。二、应付款而未付款，不能构成侵占。三、用于请客、送礼等不合理开支，显然未据为己有，不构成侵占罪。四、六张税票、收据、支领单均有理财组长王某2、村主任张某1、支部书记刘某3签字，合同上有张某1签字，均报村委会下账，均已记入镇农经站收支账目，应当认定为集体决策的结果，并非刘某3个人行为。五、刘某3的行为党纪难容，已被开除党籍，但不至刑责。   辩护人王小静提出的辩护意见是：被告人刘某3的行为不构成职务侵占罪。一、起诉书指控刘某3的行为不属于个人行为，而是其所在×××村村民委员会的行为。刘某3购买100件白酒的时间在《机耕路承包合同》之前，白酒已被用于村集体办事，并非为了支取现金进行支配；送酒是为了协调村集体与各单位之间的关系，不是刘某3个人行为。二、刘某3主观上没有非法占有的目的，没有将本单位财物非法占为己有。村集体用于请客、送礼的开支不合理，但是实际开支，村委会主任张某1及其他村委会成员、党支部成员对于刘某3为了村委会经手支出相应费用清楚明了，不能将刘某3的代理行为混同为刘某3个人的侵占行为。三、如果合议庭认为刘某3罪名成立，其存在以下从轻减轻处罚情节。1.刘某3到案后如实供述，依法应认定为自首；2.计入王某1名下应付款中的款项，尚未实际支付；3.刘某3为了本村拆迁工作得以顺利进行，自行支付合同外补偿款8万元，功不可没；4.刘某3当选为平安城镇第十五次代表大会代表和遵化市第六次党代会代表，充分说明其为党和人民做出过贡献；5.刘某3将124000元退还村委会，并已核销了应付款44000元；6.村委会尚欠刘某3代为偿还给赵某1的借款本息及其他开支40余万元。   经审理查明：2012年1月份被告人刘某3任遵化市×××村党支部书记，后被告人刘某3从朱伯民处购进白酒由其本人支配用于待客、人情往来等。为了从村集体套取购进白酒款，2013年1月份，被告人刘某3伪造了一份东门庄村《机耕路承包合同》，工程价款为168000元。此合同经时任×××村村委会主任张某1签字同意后，被告人刘某3从×××村村集体分三次共支取现金124000元，余款44000元作为村集体应付账款。2018年7月17日，被告人刘某3上缴赃款124000元，并核销44000元应付款。   2016年6月份，被告人刘某3以虚构村修路、垫路基并开具白条支领单的形式，从村集体套取资金210100元，其中用于还村借款利息60000元、支付慰问金10000元；其余140100元被刘某3用于请客、送礼等不合理开支。因村集体资金紧张，上述款项现只记入王某1名下的应付款中，尚未实际支付。   综上，被告人刘某3在担任村党支部书记期间侵占集体财产共计308100元。   另查明，2018年10月23日，遵化市监察委员会工作人员与平安城镇纪委工作人员一起将被告人刘某3从其家中带至遵化市监察委员会接受询问。   上述事实，被告人刘某3在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人刘某3的供述与辩解，证人张某1、白某、王某2、曹某、杨某、黄某、张某2、赵某2、王某3、于青青、邓某1、王某1、沙某、何某、麻某、邓某2、赵某1、王某4、张某3、王某5、刘某1、袁某、祁某、刘某2、卢某、李某等人的证言，记录纸一张，证明，借条，银行查询明细，现金账、记账凭证，农经站现金收据，农经站存款单，白条，发票，《中共遵化市委组织部、遵化市财政局、遵化市审计局关于现职农村干部补贴发放暂行办法》，遵化市监委调查组报告，收条，个人简历，户籍证明，到案说明等证据予以证实，足以认定。   针对被告人及辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：   1.关于被告人提出的主观上没有故意犯罪，没有窃为己有的辩解，辩护人赵春青、王小静提出的先垫付后返本，未侵占集体财物、未据为己有，不构成犯罪的辩护意见。   经查，被告人刘某3明知村集体不应有招待费用，用村集体资金请客送礼是明令禁止的行为，无论其出于何种目的，用于请客送礼等不正当开支的费用，应由其个人支付。其以非法占有村集体财物为目的妄图在经济上取得对村集体财物占有、处分的权利，采用伪造合同、虚报开支的方式，套取村集体资金308100元，其行为已构成职务侵占罪。被告人及辩护人提出的该辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。   2.关于辩护人王小静提出的被告人到案后如实供述，应认定为自首的辩护意见。   经查，被告人刘某3被带至遵化市监察委员会接受询问，当日被采取强制措施，不系主动投案，故不认定为自首。辩护人王小静提出的该辩护意见不能成立。   3.关于辩护人王小静提出的被告人刘某3支取村委会的财产中，计44000元、140100元尚未实际支付，应从轻处罚的辩护意见。   经查，被告人刘某3套取村集体资金后，由于村资金问题，其中人民币44000元和140100元在村应付账款中，被告人刘某3未实际得到该两笔资金，系犯罪未遂，依法应从轻处罚。辩护人提出的该辩护意见成立，本院予以采纳。   本院认为，被告人刘某3在担任遵化市×××村党支部书记期间，利用职务上的便利，以非法占有村集体财物为目的，妄图在经济上取得对村集体财物的占有、处分权利，采取伪造合同、虚报村开支的方式，套取村集体资金，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人刘某3犯职务侵占罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。由于村集体资金紧张，侵占的44000元和140100元在村应付款账上，被告人刘某3未实际得到该两笔款项，系犯罪未遂，对该侵占行为可以比照既遂犯从轻处罚。被告人刘某3自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；被告人刘某3将违法所得的赃款124000元返还给村委会，可酌情从宽处罚。根据被告人刘某3犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条、第六十一条、第六十七条第三款之规定，判决如下：   被告人刘某3犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零四个月。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月23日起至2020年2月22日止。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。   审 判 长 屈宏昱   人民陪审员 岳春艳   人民陪审员 符剑锋     二○一八年十二月十九日   书 记 员 张英利