河南省鹤壁市山城区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0603民初1483号原告：鹤壁市山城区佳和广告制作部，住所地鹤壁市山城区汤河街中段**。经营者：谢丽莉，女，汉族，1975年6月27日出生，住鹤壁市山城区。委托诉讼代理人：时培军，男，汉族，1970年11月24日出生，住鹤壁市山城区。鹤壁市山城区佳和广告制作部员工。代理权限：代为立案，代为承认、变更、放弃诉讼请求，调解，代领法律文书等。委托诉讼代理人：蒋盼，女，汉族，1987年2月15日出生，户籍所在地住鹤壁市山城区，现住鹤壁市山城区。鹤壁市山城区佳和广告制作部员工。代理权限：代为立案，代为承认、变更、放弃诉讼请求，调解，代领法律文书等。被告：河南正高置业发展有限公司，，住所地鹤壁市山城区长风路与朝霞街交叉口印象新城**法定代表人：汤浩，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘昌华，河南岩石律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解、调解，代领法律文书等。委托诉讼代理人：唐立新，男，汉族，1967年9月11日出生，户籍所在地浙江省泰顺县。河南正高置业发展有限公司副董事长。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉等。原告鹤壁市山城区佳和广告制作部（以下简称佳和广告部）与被告河南正高置业发展有限公司（以下简称正高置业公司）广告合同纠纷一案，本院于2018年10月23日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2018年11月19日、12月4日公开开庭进行了审理，原告佳和广告部委托诉讼代理人时培军均到庭参加诉讼，被告正高置业公司委托诉讼代理人刘昌华到庭参加了第二次庭审。本案现已审理终结。原告佳和广告部向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告支付原告广告发布费70000元及违约金（以70000元为基数,从2017年10月1日起按日3%计算至实际履行之日止）；2、本案全部诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年10月21日原被告双方经协商，就豫北正高国际广场（一期）户外广告发布达成协议，协议主要约定了广告发布位置、户外广告牌形式、规格、广告发布期限及广告画面的内容、设计、制作、安装要求，广告发布会价格及支付方式、违约责任。该协议签订后，原告按照协议约定全部履行的相关义务，但付款期限届满后，被告未按约定向原告支付广告发布费用，后原告多次向被告催要，但被告一直拖延支付，为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，以实现原告诉讼请求。被告正高置业公司辩称：一、原告与答辩人签订的户外广告发布协议未实际履行。原告与答辩人于2016年10月21日签订的户外广告发布协议第四条第4项广告制作约定：“甲方负责由甲乙双方确认的广告内容并经相关管理部门审核通过允许发布的户外广告按双方约定的规划、型号、材料由甲方负责于由乙方确认通知三日内制作、安装、发布完成”。第5项广告验收约定：“乙方接甲方发布通知后，乙方须在2日内对广告位进行验收，若乙方未按期验收，则视为验收合格”。原告在签订后并未按照合同约定就户外广告的规划、型号、材料等向答辩人发布通知，且答辩人也未收到原告发布的验收通知，因此原告并未按照协议约定实际履行义务。答辩人与原告于2014年就开始开展户外广告发布合作，每年都签订协议。按照双方的合作习惯，双方就合作内容达成一致意见后，都会经答辩人的经理唐立新签字确认并加盖公章。本案涉及的协议，因实施方案未得到答辩人认可，答辩人的经理唐立新并未签字。二、双方所签订的协议已终止。答辩人因原告未按照协议第四条第4项的约定履行义务，于2017年4月10日向原告发出通知终止合同，我方曾派两名工作人员刘帅和周杨到原告经营地鹤壁市山城区汤河街21号现场送达，但是该地址并非佳和广告部，在无法现场送达的情况下，电话通知其经营人员终止合同的内容，并且告知原告在收到通知后3日内予以回复，逾期未回复，视为认可双方终止合同。因合同已终止，原告所主张无法律、事实依据。综上，原告未按照协议约定履行义务在先，并且双方也已终止合同，请求法庭驳回原告诉讼请求。一、原告佳和广告部提交证据为：1、户外广告发布协议复印件一份，证明：双方签订了协议及协议的内容；2、广告牌制作照片打印件3张，证明：原告已按照协议内容履行合同；3、发票图片打印件1张，证明：原告已经将开具的发票交付给被告。被告正高置业公司质证意见为：对证据1有异议，原告没有提供原件，原告提供的协议和我方的不一致；对证据2真实性有异议，照片没有办法确认拍摄时间，即便是拍摄于合同约定期间，原告方未经我方确认私自施工，并且在完成后未通知我方进行验收；对证据3真实性有异议，仅能证明原告对我公司开具了发票，但未提供向我公司交付发票的事实，无法证明我公司收到发票。二、被告正高置业公司提交证据为：1、2016年10月21日双方签订的广告协议，该协议第四条第4项双方明确约定，原告方将户外广告的规划型号材料，向乙方通知，由乙方确认通知三日内制作安装发布完成，第4条第5项约定了乙方广告验收的权利，原告方有先履行的义务，在原告方先履行之后我方才履行义务，证明：原告方没有向我方发布任何通知，并没有实际履行义务；2、双方于2014年和2015年签订的广告发布协议，证明：涉案的协议并未经被告方认可；3、河南正高公司向原告方发布的终止双方涉案协议的通知，证明：由于原告方未按照协议约定履行义务，我方已向原告通知终止协议。原告佳和广告部质证意见为：对证据1不发表质证意见；证据2与本案没有关联性；证据3我公司没有见到。本院认为，原告提供的证据1系复印件，与被告提供的广告协议原件第四条广告画面内容、设计、制作、安装的要求中第4项广告制作的条款约定不一致，且被告有异议，故本院不予采信；证据2、证据3客观真实，与本案具有关联性，本院予以认证。被告提供的证据1客观真实，与本案具有关联性，本院予以认证；证据2与本案不具有关联性，本院不予认证；证据3系孤证，没有其他证据加以印证，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月21日，原告鹤壁市山城区佳和广告制作部与被告河南正高置业发展有限公司签订户外广告发布协议，双方约定了广告发布位置、户外广告牌形式、规格，广告发布期限、违约责任、免责条款等事项。其中协议第四条第4项广告制作约定：“甲方负责由甲乙双方确认的广告内容并经相关管理部门审核通过允许发布的户外广告按双方约定的规划、型号、材料由甲方负责于由乙方确认通知三日内（袁朝亮手写签字捺印）制作、安装、发布完成”。第5项广告验收约定：“乙方接甲方发布通知后，乙方须在2日内对广告位进行验收，若乙方未按期验收，则视为验收合格”；协议第五条约定了广告发布费用每年柒万元整；付款方式为每半年支付叁万伍仟元整，并约定在约定付款期内乙方收到甲方增值税普通发票三天内支付；协议第七条违约责任约定甲方延期发布，每延一天按合同全额3%支付补偿金，乙方未按合同支付广告费用，每天支付广告费总额3%的滞纳金。甲方：鹤壁市山城区佳和广告制作部（盖章）联系人电话:联系人电话188××******袁朝亮（签字）乙方河南正高置业发展有限公司（盖章）乙方联系人电话：189392890882016年10月21日。合同签订后，原告佳和广告部于2016年10月22日在红旗街东岭环岛广告塔发布了被告正高置业公司广告，发布期限为一年，并于2017年3月20日开具金额为33980.58元（税额：1019.42元）的发票。被告正高置业公司未按户外广告发布协议约定的付款期限支付广告发布费70000元。本院认为:原告佳和广告部与被告正高置业公司于2016年10月21日签订的户外广告发布协议，系双方真实意思表示，应属合法有效,双方均应按照约定全面履行自己的义务。本案原告佳和广告部向被告正高置业公司主张广告费,除提供户外广告发布协议、履约发布广告的照片打印件外，还提供了发票图片打印件等予以佐证,故本院对被告结欠广告费70000元的事实予以确认。被告正高置业公司虽提出其未收到原告的发布通知、原告未履行合同，且合同履约过程中已通知原告佳和广告部停止发布广告等抗辩意见,证据不足,本院不予采信。正高置业公司结欠佳和广告部广告费70000元,其未按约付款,应负给付之责,并应承担相应的违约责任。原、被告签订的户外广告发布协议对逾期支付广告费的违约责任进行了明确约定，即每天支付广告费用总额3%的滞纳金，但该约定过高，故根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条规定，本院酌定为：以广告费70000元为基数，按年利率24%计算，自2017年10月1日起至实际履行之日止。综上,原告佳和广告部的诉讼请求部分合法有据,本院予以部分支持。据此,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决如下:一、被告河南正高置业发展有限公司在本判决生效后十日内向原告鹤壁市山城区佳和广告制作部支付广告费70000元；二、被告河南正高置业发展有限公司在本判决生效后十日内向原告鹤壁市山城区佳和广告制作部支付违约金（以70000元为基数，按年利率24%计算，自2017年10月1日起至实际履行之日止）；三、驳回原告鹤壁市山城区佳和广告制作部其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元，减半收取775元，由被告河南正高置业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人人数递交副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审判员 付 蕾二〇一八年十二月二十六日书记员 龚亚泽