浙江省绍兴市柯桥区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0603刑初742号 公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。 被告人周臣央，男，1987年8月28日出生于江西省上饶县，汉族，高中文化，农民，家住上饶县。曾因嫖娼于2017年11月2日被绍兴市公安局柯桥区分局决定行政拘留十日。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年11月10日被刑事拘留，同年12月8日被取保候审。经本院决定于2018年9月4日被继续取保候审于住所地。 辩护人胡海娟，浙江明显律师事务所律师。 被告人陆斌，男，1989年11月25日出生于四川省武胜县，汉族，大学文化，农民，家住武胜县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年2月1日被取保候审，经本院决定于2018年9月4日被继续取保候审于住所地。 辩护人薛传飞，北京盈科（杭州）律师事务所律师。 绍兴市柯桥区人民检察院以绍柯检公刑诉[2018]730号起诉书指控被告人周臣央、陆斌犯开设赌场罪，于2018年9月3日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭。在案件审理过程中,因发现本案存在不宜适用简易程序审理的情形，本院于2018年9月13日决定将本案转为适用普通程序审理，并依法组成合议庭，于同年10月9日公开开庭审理了本案。绍兴市柯桥区人民检察院指派检察员张某1出庭支持公诉，被告人周臣央、陆斌及辩护人胡海娟、薛传飞到庭参加诉讼。现已审理终结。 绍兴市柯桥区人民检察院指控，2017年10月初开始，被告人周臣央、陆斌伙同他人经事先商量，以股东身份加入微信赌博群，组织多人以“牌九”形式进行赌博，共抽头获利4205348元，其中被告人周臣央、陆斌分别获得抽水分成131131元。被告人周臣央因嫖娼被公安机关传唤询问期间，主动交代了公安机关尚未掌握的开始赌场的事实。 为证明指控的事实，公诉人当庭提交了相关证据。公诉机关认为，被告人周臣央、陆斌以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究刑事责任，属共同犯罪。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定判处。 被告人周臣央当庭表示自愿认罪，要求减轻处罚并适用缓刑。 被告人陆斌辩称，其只是个人参赌，与其他股东都不认识，且实际到手获利并没有那么多，大部分抽水分成其都参赌输掉了，其行为应构成赌博罪而不是开设赌场罪。 辩护人胡海娟的辩护意见是：被告人周臣央在赌场中作用较小，系从犯，建议对其减轻处罚并适用缓刑。 辩护人薛传飞的辩护意见是：被告人陆斌应构成赌博罪而不是开设赌场罪。被告人陆斌抽水的钱都输掉了，并没有实际拿到，且作用轻微，若法庭最后认定其行为构成开设赌场罪，应认定其为从犯，对其减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2017年10月初开始，被告人周臣央、陆斌明知他人在微信赌博群中组织多人以“牌九”形式进行赌博并抽头，仍以股东身份加入该微信赌博股东群，后在微信赌博群中继续参与赌博，并在股东群中参与分红。截止2017年11月2日，该微信赌博群共抽头获利约420余万，其中被告人周臣央、陆斌分别获得抽水分成约13万元余元。 被告人周臣央因嫖娼被公安机关传唤询问期间，主动交代了公安机关尚未掌握开设赌场的事实。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 被告人周臣央在侦查及审查起诉阶段的多次供述稳定一致，且均供述，其大概于2017年9月加入一个“牌九”的微信赌博群，该赌博群的名字经常换，一般隔1-2天就会重新建群，其现在手机上的叫“明天见”的群就是该赌博群。赌博群大概有100多个人，每天都在赌，这个赌博群玩的是牌九，大家都可以参与的，赌博群有时候会被封，所以这个群会重新建。赌博群玩的是“牌九”，主要是押注大小的，玩家要赌的话就要找财务转钱上分，不玩了找财务下分，并且该群的股东会抽取抽庄家的水钱。其开始玩的比较多，输的也比较多。2017年10月初，有个微信名为“满血”的人将其拉入了该微信赌博群的股东群并告诉让其一直在群里玩，可以给其一点股份，其想想有钱赚，可以少输一点便同意了。自加入股东群后其就一直在这个微信赌博群里玩。其在这个微信赌博群做股东差不多一个月左右。赌博股东群叫“8股”群，群中有股东和财务，其中有8个大股东和2个小股东，其微信名叫“人生”，大股东分别有“满血”、“农民”、“太阳”、“牛市”、“铁观音”、“林某”、“雨化石”、“人生”，小股东分别有“闲云”、“小财务发天使”，抽水的钱除掉运营成本外8个大股东平均分，2个小股东分的少一点。群财务会统计每天的赌博抽水总数、支出及分成情况，并将抽水明细发到群里，其认可股东群里财务的计算方法。其手机微信群里有财务发的抽水情况的图片，其一共分到抽水13万多，大多数时候其都是输掉，所以财务就直接扣掉了，剩下的钱财务会通过支付宝转给其。其支付宝有个叫“发财16刘30”在11月2日转给其7259元就是那天分到的水钱。 被告人周臣央手机提取笔录、电子证据检查工作记录、提取视频、手机取证报告，证实公安机关于2017年11月2日从被告人周臣央的手机中提取到8张微信、支付宝信息及转账记录截图，66张微信股东“8股群”中的抽头获利图片。 被告人周臣央手机中提取的股东群抽头获利图片及支付宝转账截图，证实股东“8股群”中财务将每天的赌博群抽水总数、支出及股东分红情况发到群中，群内股东“有毒”、“农民”、“牛市”、“太阳”、“人生”、“林某”、“雨化石”、“铁观音”的分红数每天都一样，“闲云”“小天使”的分红相对较少。2017年10月11日至2017年11月2日，该赌博群总共抽头获利约420万，其中“人生”、“牛市”分别抽头获利约13万。其中，被告人周臣央2017年10月31日的支付宝水钱转账为7259元。 被告人陆斌在侦查及审查起诉阶段的多次供述稳定一致，且均供述，其于2017年1、2月份时被拉进一个微信“牌九”赌博群，其取名为“牛市”。该赌博群玩的是“牌九”，赌博群里的股东会抽庄家坐庄金额的5%作为水钱。群成员有100人左右，每天大概有50人左右下注，如果这个群被腾讯封了，则会重新建群。群里赌博以上分的形式赌，有人想参赌就在参赌前把钱转给财务进行上分，不想赌了跟财务说要下分，财务会把分数转换成钱后支付宝转账给赌博的人。后其在该赌博群里认识了另外两个玩家“有毒”、“雨化石”，因其在群里玩的比较多，“有毒”就跟其和“雨化石”说，如果其继续在群里玩，其就去和群里的其他股东谈一下，一起要点股份，分点钱也好少输点。其和“雨化石”都同意了。2017年10月份，其和“有毒”、“雨化石”、都被拉进了股东群，成为股东之一。股东群群名为“8股群”，群里有“农民”、“太阳”、“铁观音”等4-5名核心股东，还有其自己“牛市”、“雨化石”、“满血”、“林某”、“人生”这种玩家股东。其作为玩家股东，负责在群里玩，营造赌博群的人气，如果其不玩则会被踢出股东群，赌博群人气好的时候会玩的比较大，每天群里赌博结束后，财务都会发清单到群里，上面写着一天的总的抽水的钱，还有一些福利费用、工作人员费用、赌博欠钱不还的费用等，总抽水除去这些费用后要再扣除群里核心股东要分走的钱，然后再分成8股，一起平分股份。股东群财务是“铁观音”财务会把前一天的账算清楚，以表格的形式发到群里，然后每个人分的钱一一跟财务去结账。其因玩的比较多，所以其分红的钱一般都是财务直接帮其上到玩赌博的分数上去了，偶尔其需要用钱，其就会让财务把钱打到支付宝上，等到其不玩了，其也可以选择下分，把分变成钱让财务打给其。群里抽水的金额每天不固定，多的时候一天20多万，少的时候就几万，但因其在赌博群里赌的厉害，所以钱基本直接扣掉了，不会转给其。故其实际分到的没多少钱。其总共在股东群里待了1个多月的样子，输多了其就自己退群了。 张某2的证言，证实其于2017年9月初加入了一个微信赌博群，玩的是“牌九”，这个赌博群名字经常换，最多建一天就解散了，然后第二天会再把我们拉回来，目前其手机上的叫“明天见”的微信群就是这个赌博群。其是被这个群的群主“太阳”拉进去的，这个群的赌博主要是玩“牌九”，押大小，规则为要赌的话先上分，把钱通过微信转给群里的财务，然后才能赌，要退钱也是同样的道理。该群只抽做庄家的钱，大概抽取5%左右，群里的股东其知道的有“太阳”、“铁观音”等人。其大概玩到2017年11月10左右，群主之后就没再拉他进赌博群了。 绍兴市公安局柯桥区分局民警出具的抓获经过和情况说明，证实被告人周臣央因涉嫌嫖娼被公安机关传唤询问，后民警在其手机中发现一个疑似微信赌博群，其便主动交代了公安机关尚未掌握的开设赌场的事实。民警在侦查被告人周臣央等人开设赌场过程中发现被告人陆斌有重大嫌疑，后民警在贵州省贵阳市南明区贵钢虹桥状元小区内将被告人陆斌抓获归案。 绍兴市公安局扣押清单，证实公安机关在抓获被告人周臣央、陆斌时分别从其处扣押了苹果牌iphone6手机1部、华为牌p9手机1部。 另查明，被告人陆斌被抓获后如实供述了上述事实。 本院认为，被告人周臣央、陆斌以营利为目的，结伙他人开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。 对被告人陆斌及辩护人薛传飞关于被告人陆斌的行为应构成赌博罪而不构成开设赌场罪的辩护意见。经查，赌博罪与开设赌场罪最大的区别在于参赌人员是否为不特定人员，赌场是否向社会公众开放。本案中，被告人陆斌、周臣央的供述结合张某2的证言证实被告人陆斌于2017年1、2月份时加入一个玩“牌九”的微信赌博群，该微信赌博群的群成员约有100人，该群经常解散后重建，群成员不固定，参赌人员不受限制，且该赌博群对庄家抽取一定比例的水钱。被告人陆斌于同年10月加入该赌博群的股东群成为股东之一参与抽水分红，直至一个多月后其自己退出该群。期间，被告人陆斌获得抽水分成约13万元。被告人陆斌明知他人建立微信赌博群供社会人员进行赌博并抽头获利，仍加入股东群参与抽水分红，其行为符合开设赌场罪的犯罪构成，应当以开设赌场罪定罪处罚。不采纳被告人陆斌及辩护人薛传飞的相关意见。 对辩护人胡海娟、薛传飞分别关于被告人周臣央、陆斌应认定为从犯并减轻处罚的辩护意见。经查，被告人周臣央、陆斌加入股东群以后和其他股东一起平分抽头的水钱，并在赌博群里赌博制造人气，其作用地位与其他股东基本相当，不宜区分主从犯。但被告人周臣央、陆斌作为“玩家股东”，其作用略小于组建赌博群的其他股东，量刑时酌情予以考虑。综上，不采纳辩护人胡海娟、薛传飞的相关辩护意见。 被告人周臣央因嫖娼被公安机关传讯询问期间主动交代了公安机关尚未掌握的开设赌场的事实，属自首，依法予以从轻处罚，又能自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人陆斌在归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。根据被告人周臣央、陆斌的犯罪事实、情节及社会危害程度，对其应处三年以上有期徒刑，不宜宣告缓刑。不采纳被告人周臣央要求减轻处罚并适用缓刑及辩护人胡海娟、薛传飞分别建议对被告人周臣央、陆斌适用缓刑的意见。违法所得，依法予以追缴。作案工具，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第六十四条之规定，判决如下： 被告人周臣央犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限在判决生效后十日内缴纳）； 被告人陆斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）； 追缴被告人周臣央人民币十三万元、被告人陆斌人民币十三万元； 暂存于绍兴市公安局柯桥区分局柯桥派出所的苹果牌iphone6手机一部和华为牌P9手机一部，予以没收，由绍兴市公安局柯桥区分局负责处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 员  傅蓉蓉 人民陪审员  沈保罗 人民陪审员  俞祖法 二〇一八年十二月五日 书 记 员  何 雯 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。