甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘01民终645号上诉人（原审原告）马某某，男，汉族，1947年10月29日生，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：马某（马某某之女），女，汉族，1978年5月12日生，住兰州市七里河区。被上诉人（原审被告）兰州兰石集团有限公司，住所地兰州市七里河区。法定代表人：杨建忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱某某，男，汉族，1986年9月3日生，住兰州市城关区，该公司职工。委托诉讼代理人：吕某某，女，汉族，1980年3月28日生，住兰州市安宁区，该公司职工。上诉人马某某因与被上诉人兰州兰石集团有限公司（以下简称兰石集团）劳动争议纠纷一案，不服甘肃省兰州市七里河区人民法院（2016）甘0103民初85号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。马某某的上诉请求：撤销甘肃省兰州市七里河区人民法院（2016）甘0103民初85号民事判决，支持其诉讼请求。事实和理由，一审判决没有指出上诉人的诉求哪一点违背了劳动法。社会保险法和甘肃省对老工伤人员纳入统筹文件精神。因被上诉人的错误未交工伤保险基金，法院应依据省劳社发28号和280号文件纳入工伤保险统筹管理之前，企业拖欠的各项待遇仍由企业支付的文件精神，给予工伤受害人合理、公正的判决。兰石集团辩称，一审认定事实清楚，根据兰州市劳动和社会保障局、兰州市财政局联合下发《关于企业老工伤人员保险待遇纳入工伤保险基金统筹管理有关问题的通知》兰劳社发（2009）285号、甘肃省人力资源和社会保障厅作出的《关于兰州兰石集团有限公司赵焕敏42名职工工伤确认的批复》甘人社函（2012）280号、兰州市劳动能力鉴定委员会办公室作出《关于兰州兰石集团有限公司艾景瑞等243名老工伤人员劳动能力鉴定结论的通知》兰劳因工鉴字（2016）1号文件，由社保部门将马某某的工伤情况予以确认，并经劳动鉴定部门对其伤残等级鉴定为八级。兰石集团已经完成了对马某某在内的243名老工伤人员的伤残等级鉴定申报工作。此后老工伤人员全部纳入工伤保险基金范畴，医疗费用由工伤保险基金支付。马某某2002年从兰石总厂办理病退手续，工资由社保发放并非兰石集团。马某某的上诉理由缺乏事实依据，应驳回。马某某向一审法院提出诉讼请求：1.请求确认工伤及待遇，支付一次性伤残补助金18328.80元，支付津贴金52368元；2.请求确认今后工资调整增加12%及补发所欠金额27762元；3.确认配置残疾动力车一辆，单价人民币23200元；4.本案诉讼费用由被告承担。在一审审理过程中，马某某当庭对其原审诉讼请求变更为：1.十八个月的工伤伤残补助金2470元/月，合计44460元；2.补偿因工伤病退扣发的12%工资，自2002年-2016年合计27762元；3.本次诉讼产生的律师费10000元整，由被告承担；4.2015年11月因骨折产生的自费医疗费6700余元；5.自判决后，被告不得再继续扣发12%的病退工资。一审法院认定事实认定如下：1、原告马某某原系兰州石油化工机械总厂职工，2002年4月份，原告从兰州石油化工机械总厂办理因病退休手续。1988年12月23日，原告受伤后，兰石厂职工工伤诊断证证明：“马某某胸、腰压缩性骨折、腰Ⅱ0滑落，椎子根骨折。注：比照工伤（重伤）。”2、2012年9月6日，甘肃省人力资源和社会保障厅作出《关于兰州兰石集团有限公司赵焕敏等42名职工工伤确认的批复》（甘人社函[2012]280号），对赵焕敏等42名职工工伤予以确认，原告马某某位列人员名单36位，工伤部位“胸、腰压缩性骨折，右手环指、小指粉碎性骨折”。3、2016年1月8日，兰州市劳动能力鉴定委员会办公室作出《关于兰州兰石集团有限公司艾景瑞等243名老工伤人员劳动能力鉴定结论的通知》（兰劳因工鉴字[2016]1号），对被告单位243名老工伤人员进行了劳动能力鉴定，原告马某某位列人员名单84位，伤残情况“胸、腰压缩性骨折，右手环指、小指粉碎性骨折，右手中指（骨折）、右内踝骨”，鉴定级别为八级伤残。另查明，2013年11月27日，原告马某某向甘肃省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求给予工伤鉴定。2013年11月29日，该委以原告申请超过仲裁时效为由，作出甘劳仲不字〔2013〕第38号不予受理通知书，原告对此不服，诉至本院，诉讼请求：1.重新认定其工伤，并进行等级鉴定；2.对其工伤按劳动法保险条例及省劳动保险条例的具体办法，给予经济补偿；3.请求人民法院工伤鉴定后，如达到工伤退休级别，判决兰州兰石集团有限公司人力资源部从2002年起给予补偿，并按工伤办理退休手续。2014年4月21日，本院作出（2014）七民初字第10004号民事裁定，以原告工伤尚未经过劳动能力鉴定为由，裁定驳回原告马某某的起诉。原告对该裁定不服，提出上诉，二审审理中，原告马某某撤回了上诉。2015年9月7日，原告马某某再次向甘肃省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁申请请求：1.请求仲裁确认工伤及待遇，支付一次性伤残补助金18328.80元，支付津贴金52368元；2.请求仲裁确认今后工资调整增加12%及补发所欠金额27762元；3.请求仲裁确认配置残疾动力车一辆，单价人民币23200元；4.本案仲裁费用由被申请人承担。当日，该委以原告申请超过仲裁时效为由，作出甘劳人仲不[2015]44号不予受理通知书，原告马某某对该仲裁裁决不服，诉至本院，提起本诉。再查明，原告马某某于2015年11月23日入甘肃省中医院外三科（神外）住院治疗19天，2015年12月11日出院。出院证明书诊断：中医诊断：头部内伤病，气滞血瘀；西医诊断：1.创伤性脑出血；2.面部软组织挫伤；3.层下动脉硬化性脑病；4.腔隙性脑梗塞；5.脑萎缩；6.右肱骨骨折；7.L4椎体滑脱；8.T12、L3椎体陈旧性压缩骨折；9.高血压病。住院期间产生治疗费18179.61元，医保统筹支付13434元，个人账户支付616.76元，个人支付金额4128.3元。一审法院认为，民事活动应当遵循法律、法规。本案中，关于原告马某某要求被告向其支付十八个月的工伤伤残补助金44460元的诉讼请求，本院认为，原告的工伤事实发生在1988年12月23日，《工伤保险条例》自2004年1月1日施行，根据兰州市劳动和社会保障局、兰州市财政局于2009年11月30日联合下发《关于企业老工伤人员工伤保险待遇纳入工伤保险基金统筹管理有关问题的通知》（兰劳社发[2009]285号），原告属于该《通知》第一条第（二）款第2项的企业“老工伤”人员。2012年9月6日，甘肃省人力资源和社会保障厅作出《关于兰州兰石集团有限公司赵焕敏等42名职工工伤确认的批复》（甘人社函[2012]280号），对原告的工伤予以确认。2016年1月8日，兰州市劳动能力鉴定委员会办公室作出《关于兰州兰石集团有限公司艾景瑞等243名老工伤人员劳动能力鉴定结论的通知》（兰劳因工鉴字[2016]1号），鉴定结论确认原告的工伤伤残等级为八级。根据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资…”。由此，本案中，原告的工伤伤残等级鉴定结论确认后，应由工伤保险基金按规定向原告支付一次性伤残补助金，又因兰劳社发[2009]285号《通知》第二条第（三）款规定“老工伤人员未做过劳动能力鉴定的，由企业按规定提出劳动能力鉴定申请的，按照鉴定结论享受相关待遇，但不再享受一次性伤残补助金。鉴定费用及相关医疗检查费用由用人单位承担”。故该诉请缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告诉请要求被告补偿因工伤病退扣发的12%工资，自2002年-2016年合计27762元，自判决后，被告不得再继续扣发12%的病退工资的问题，本院认为，审理中，原、被告双方对原告的《职工退休证》、《职工退休审批表》的真实性无异议，该《职工退休审批表》第九条说明“提前退休扣减基本养老金适应于因病或非因公致残退休、子女顶替退休人员及“优化资本结构”试点城市国有破产工业企业的提前退休人员。基本养老金的计发按每提前退休一年减发2%（不含个人帐户养老金）计发。计算公式为：基本养老金=（基础养老金+过渡养老金+调节金）×（1-提前退休年限×2%）+个人帐户养老金”。以上证据证明原告提前六年办理了病退，且因此致其基本养老金被扣减12%，计78元，原告在申请填写该表时对此应明知。根据劳社部发[2000]13号《关于贯彻国务院8号文件有关问题的通知》及甘肃省劳动厅甘劳发[1998]30号《关于印发的通知》，原告提前6年办理退休审批手续，其基本养老金起始核发时被一次性扣减12%，起始养老金计发核发为629.08元，此后原告的基本养老金以此基数为准，根据国家政策作相应调整，不存在后续一直扣减12%的事实。审理中，原告自述其2002年4月提前退休应该是工伤病退，因被告不给其申报工伤，其无奈以精神分裂症为由办理了提前病退。对此，本院认为，原告2002年4月办理提前退休，填写了《职工退休审批表》，对该《职工退休审批表》的申报规定应该知晓，且根据甘肃省劳动厅甘劳发[1998]30号《关于印发的通知》的规定“因工致残和职业病退休条件：由医院证明，经劳动鉴定委员会确认完全丧失劳动能力”。本案中，原告1988年12月23受伤，直至2002年申请办理提前退休；审理中，原告没有向法庭提交任何证据证实2002年其完全丧失劳动能力，结合原告工伤鉴定为八级伤残的事实，原告自述因被告不给其申报工伤致其以精神分裂症为由办理提前病退的自述意见缺乏证据印证，本院不予采信。对原告要求被告补偿自2002年-2016年扣发的12%工资及今后不得再继续扣发12%的病退工资的诉请，无证据印证，本院亦不予支持。关于原告诉请要求被告向其支付本次诉讼产生的律师费10000元的问题，无事实及法律依据，本院不予支持。关于原告诉请要求被告向其支付2015年11月因旧工伤复发自费承担6700余元医药费的问题，经质证，被告不予认可。对此，本院认为，原告没有提交相关的就医诊断证明、住院病历，费用清单，原告自述医院没有给，该自述与常理不符。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，原告就其主张仅提交了甘肃省中医院于2015年12月11日出具的《出院证明书》该《出院证明书》证实原告入住该院外三科（神外），不足以证实原告旧工伤复发的事实，应承担举证不能的法律后果。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条之规定，判决：驳回原告马某某的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告马某某负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审有争议的事实，本院认定如下，一审判决认定的事实，有相关经质证的证据予以证实，且双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，结合各方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为上诉人马某某的各项诉讼请求应否支持。关于马某某主张伤残补助金44460元，经查，马某某工伤事实发生在1988年12月23日，根据兰州市劳动和社会保障局、兰州市财政局于2009年11月30日联合下发《关于企业老工伤人员工伤保险待遇纳入工伤保险基金统筹管理有关问题的通知》（兰劳社发[2009]285号），2012年9月6日，甘肃省人力资源和社会保障厅作出《关于兰州兰石集团有限公司赵焕敏等42名职工工伤确认的批复》（甘人社函[2012]280号），对马某某的工伤予以确认。2016年1月8日，兰州市劳动能力鉴定委员会办公室作出《关于兰州兰石集团有限公司艾景瑞等243名老工伤人员劳动能力鉴定结论的通知》（兰劳因工鉴字[2016]1号），鉴定结论确认马某某的工伤伤残等级为八级。因兰劳社发[2009]285号《通知》第二条第（三）款规定“老工伤人员未做过劳动能力鉴定的，由企业按规定提出劳动能力鉴定申请的，按照鉴定结论享受相关待遇，但不再享受一次性伤残补助金。鉴定费用及相关医疗检查费用由用人单位承担”。依据上述事实，根据兰州市对老工伤人员享受相关待遇的现行政策，一审法院对马某某主张的一次性伤残补助金不予支持并无不当。关于马某某主张补偿因工伤病退扣发的12%工资，自2002年-2016年合计27762元，自判决后，被上诉人不得再继续扣发12%的病退工资的问题。在本案中，依据已查明的事实，马某某对《职工退休证》、《职工退休审批表》的真实性均无异议，《职工退休审批表》明确载明其基本养老金被扣减12%计78元的事实马某某应明知。且其在一审审理中，自认2002年4月提前退休应该是工伤病退，因被上诉人未申报工伤，无奈以精神分裂症为由办理了提前病退。对该事实马某某未能提交直接证据证明因被上诉人不给其申报工伤致其以精神分裂症为由办理提前病退的事实。故一审法院对马某某要求被上诉人补偿自2002年-2016年扣发的12%工资及今后不得再继续扣发12%的病退工资的诉请不予支持符合法律规定。关于马某某主张的律师费10000元及2015年11月因旧工伤复发自费6700余元医药费的问题。依据《关于民事诉讼证据的若干规定》中“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，因马某某不能举证证明上述主张，一审判决不予支持并无不当。综上所述，马某某的上诉请求不成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由马某某负担。本判决为终审判决。审判长  赵新宇审判员  张 静审判员  赵辉君二〇一八年十二月七日书记员  张文娟