广东省四会市人民法院民 事 判 决 书(2018)粤1284民初3369号原告：旺繁橡胶（四会）有限公司。住所地：广东四会市贞山区商业街**。统一社会信用代码：9144120072244448XL。法定代表人：卢杰灿。委托代理人：贝志江，广东志江律师事务所律师。被告：易银余，男，汉族，1989年3月22日出生，住湖南省攸县。委托代理人：曾铭祥，广东聚英华律师事务所律师。原告旺繁橡胶（四会）有限公司（以下简称旺繁公司）诉被告易银余劳动争议纠纷一案，旺繁公司不服四会市劳动人事争议仲裁委员会作出的四劳人仲案字[2018]142号仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼，本院立案受理后，依法适用简易程序于2018年12月19日公开开庭进行了审理。原告旺繁公司的委托代理人贝志江，被告易银余的委托代理人曾铭祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告旺繁公司向本院提出诉讼请求：一、确认原、被告的劳动合同关系自2018年9月6日起解除；二、判决原告无需向被告支付2017年7月份至2018年6月份期间延长工作时间的工资差额8410.27元、解除劳动合同关系经济补偿金19250元；三、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告易银余于2013年2月22日入职原告处工作，后担任工模部烧工。双方没有签订书面劳动合同，也没有参加职工社会保险和缴费。月薪制综合计酬月平均工资为3192元，工资表由基本工资2800元、工作时数208小时、加班时数、加班工资、全勤奖、工龄补贴、考核、各项补贴、奖金等构成。原告公司的工资制度历年执行是当月上旬发放上上月份的工资，员工工作时间定量为每月208小时，超过该时数为加班小时，被告工作了5年多时间也认可原告的工资发放时间和支付制度并未提出异议。原告每年春节均有安排员工放假10天以上，无需支付带薪年休假工资。四会市劳动人事争议仲裁委员会在查明原告不存在违法情形的情况下，竟裁决被申请人（原告）向申请人（被告）支付延长工作时间的工资差额8410.27元、解除劳动合同的经济补偿金19250元，没有事实和法律依据，请求人民法院予以纠正。原告向本院递交证据如下：1.营业执照，证明原告主体适格；2.身份证，证明被告主体适格；3.工资明细表，证明被告离职前12个月的平均工资；4.仲裁裁决书、送达回证，证明本纠纷已经过劳动仲裁前置程序。被告易银余辩称：答辩意见详见四劳人仲案字[2018]142号仲裁裁决书的“本委查明”的全部内容，同时被告认可仲裁裁决的结果。被告未向本院递交证据。经审理查明，被告于2013年2月13日入职原告处工作从事工模部烧工工作，双方没有签订书面劳动合同，也没有参加职工社会保险和缴费，但有约定每月基本工资为2800元（自2018年5月起调整为2900元），每月工作时间定量为每月208小时，超出该时数定为时数。原告的工资制度历年执行是当月上旬发放上上月份的工资，被告工作了5年多时间也未就原告的工资发放时间及支付制度向相关劳动行政部门投诉或申请仲裁。根据原告提供的有被告签字确认的《工资表》，被告的工资由基本工资、加班工资、全勤奖、工龄补贴、开机考核、高温补贴、夜班补贴、其他补贴、奖金等组成。2018年8月份，因工模部编程员离职，导致工模部无法正常开工。原告于2018年9月3日发出书面通知，内容为：“由于目前工模部编程员已离职，新的编程员还在招聘当中，因工作需要，公司决定在编程员未招到之前，工模部徐中立、易银余、李志光三人暂时借调到成型部帮忙，原有工资待遇不变，从编程员到位时再回到工模部上班，以上安排即日起执行，如不服从安排的将按厂纪厂规处理。”被告没有按照要求到新岗位上班，并于2018年9月6日离开原告公司。被告因与原告就延长工作时间工资差额、2018年7月和8月份工资、2017年带薪年休假工资、解除劳动合同关系及支付经济补偿金等问题协商不成，遂申请劳动仲裁,请求裁令：一、被申请人支付申请人从2016年7月至2018年6月期间克扣的延长工作时间工资差额8782.32元；二、被申请人支付申请人2018年7月至8月拖欠工资7000元；三、被申请人向申请人支付2017年带薪年休假工资2413.79元；四、就被申请人违法调岗，未提供劳动条件，未依法为申请人购买社保，长期不及时足额支付劳动报酬，无故克扣、拖欠申请人工资，工时制度违反法律、法规的规定，损害劳动者合法权益的违法行为，裁令解除与被申请人之间的劳动合同，并向申请人支付因解除劳动合同的经济补偿19250元；以上合计：37446.11元。2018年10月22日四会市劳动人事争议仲裁委员会作出四劳人仲案字[2018]142号仲裁裁决如下：一、申请人与被申请人的劳动合同关系自2018年9月6日起解除。二、被申请人应自裁决书生效之日起十日内，一次性支付给申请人2017年7月份至2018年6月份期间延长工作时间的工资差额8410.27元、解除劳动合同关系经济补偿金19250元，两项合计人民币27660.27元。三、驳回申请人其他的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，遂向本院起诉，被告则表示认可仲裁结果。另查明，根据原告提交的员工工资表，被告2017年7月至2018年6月期间工资构成为：2017年7月：基本工资2800元，工作时数208小时，加班时数8小时，本月工资2800元，加班工资60元，全勤奖30元，工龄补贴120元，奖金70元，应发金额合计3080元，实发金额3065元；2017年8月：基本工资2800元，工作时数208小时，加班时数8小时，本月工资2800元，加班工资60元，全勤奖30元，工龄补贴120元，奖金105元，应发金额合计3115元，实发金额3100元；2017年9月：基本工资2800元，工作时数208小时，本月工资2800元，全勤奖30元，工龄补贴120元，奖金175元，应发金额合计3125元，实发金额3110元；2017年10月：基本工资2800元，工作时数208小时，加班时数8小时，本月工资2800元，加班工资60元，全勤奖30元，工龄补贴120元，奖金105元，应发金额合计3115元，实发金额3100元；2017年11月：基本工资2800元，工作时数208小时，本月工资2800元，全勤奖30元，工龄补贴120元，应发金额合计2950元，实发金额2935元；2017年12月：基本工资2800元，工作时数204小时，本月工资2746元，全勤奖30元，工龄补贴120元，奖金210元，应发金额合计3106元，实发金额3091元；2018年1月：基本工资2800元，工作时数208小时，本月工资2800元，工龄补贴120元，其他补贴338元，奖金105元，应发金额合计3363元，实发金额3363元；2018年2月：基本工资2800元，工作时数160小时，本月工资2154元，工龄补贴120元，其他补贴14元，应发金额合计2288元，实发金额2288元；2018年3月：基本工资2800元，工作时数208小时，本月工资2800元，工龄补贴150元，奖金35元，应发金额合计2985元，实发金额2970元；2018年4月：基本工资2800元，工作时数186小时，本月工资2504元，工龄补贴150元，应发金额合计2654元，实发金额2639元；2018年5月：基本工资2900元，工作时数208小时，加班时数50小时，本月工资2900元，加班工资400元，工龄补贴150元，开机考核420元，高温补贴174元，夜班补贴240元，其他补贴178元，奖金70元，应发金额合计4532元，实发金额4495元；2018年6月：基本工资2900元，工作时数208小时，加班时数55小时，本月工资2900元，加班工资440元，工龄补贴150元，高温补贴133元，夜班补贴48元，其他补贴320元，应发金额合计3991元，实发金额3970元；被告对上述工资表的真实性无异议。根据上述工资表，2017年7月、8月、10月，被告在原告定量工时208小时之外的加班时数合计为24小时，均按7.5元/小时计算加班工资。2018年5月、6月，被告在原告定量工时208小时之外的加班时数合计为105小时，均按8元/小时计算加班工资。其余月份被告均在定量工时208小时内工作。原、被告双方均同意以2017年7月至2018年6月时间段的工资作为计算被告经济补偿金的月平均工资的依据。再查明，肇庆市最新公布的职工最低工资标准为1350元/月。以上事实，有双方当事人陈述，经庭审质证的证据，庭审记录等证实，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。原、被告虽没有签订书面劳动合同，但双方形成了事实的劳动关系，双方的合法权益均应受法律保护。对双方争议焦点问题分析如下：一、关于被告延长工作时间的工资问题（2017年7月-2018年6月）。《劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算的通知》（劳社部发[2008]3号）规定，月工作日为20.83天/月，工作小时数以月、季、年的工作日乘以每日的8小时；月计薪天数为21.75天，小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。原告规定被告每月固定的工作时数为208小时，而法定的月工作小时数为166.64小时（20.83天×8小时/天），其208小时的定额已超出了标准工时41.36小时，此超过的41.36小时应作为延长工作时间。《劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；……”根据该规定，加班工资的计算基数应为正常工作时间的工资。又根据《广东省工资支付条例》第六十二条第二项规定：“正常工作时间工资，是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的劳动报酬。正常工作时间工资不包括下列各项：1.延长工作时间工资；2.中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；3.法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。”因此，计算被告正常工作时间工资时应剔除延长工作时间工资（即加班工资）、高温补贴、夜班补贴。经本院核实，剔除延长工作时间工资、高温津贴、夜班补贴、假日加班后，被告2017年7月-2018年6月的正常工作时间工资分别为：3020元、3055元、3125元、3055元、2950元、3106元、3363元、2288元、2985元、2654元、3718元、3370元，月均正常工作时间工资为3057.42元（36689/12）,折算后时均正常工作时间工资为14.70元（3057.42元÷208小时）,2017年7月、8月、10月，被告在208小时之外的加班时数，已按每小时7.5元工资标准支付，既低于正常小时工资14.70元，也未按法律规定的150%标准计算，存在差额部分，原告应予补足。2018年5月、6月，被告在208小时之外的加班时数，已按每小时8元工资标准支付，同样既低于正常小时工资14.70元，也未按法律规定的150%标准计算，对差额部分原告亦应予补足。被告要求原告支付2017年7月至2018年6月期间延长工作时间工资差额，有事实和法律依据，本院予以支持。经本院核定，原告应向被告支付的延时工资差额分两部分：一是超法定量延时工资差额为3152.86元{[9个月×41.36小时+（204小时-166.64小时）+（186小时-166.64小时）]×14.70元×50%}；二是加班时数工资差额为1824.45元{[（24小时×14.70元×150%）-（24小时×7.5元）]+[（105小时×14.70元×150%）-（105小时×8元）]}；两项合计为4977.31元。二、关于解除劳动关系的经济补偿金问题。《劳动合同法》第十四条规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案原、被告自2013年2月22日起建立劳动关系，超过一年未签订劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同。被告以原告不为被告购买社会保险，长期不及时足额支付劳动报酬，无故克扣、拖欠工资，工时制度违反法律、法规的规定，损害劳动者合法权益的违法行为，要求原告向被告支付因解除劳动合同的经济补偿。根据《劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；……”第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”虽然原告主张被告不服从调岗，自行罢工离职，而被告则主张原告违法调岗，双方对离职原因各执一词，但双方均认可双方的劳动关系自2018年9月6日解除。又根据本院查明的事实，原告存在没有为员工缴纳社会保险费，工时制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的情况，且原告安排被告延时工作但未足额支付延时工作工资，被告依法享有单方面解除劳动合同关系并获取经济补偿金的权利，故被告要求解除与原告的劳动合同关系并要求原告支付因解除劳动关系经济补偿金的诉请，有事实和法律依据，本院予以支持。由于原、被告双方同意以2017年7月至2018年6月时间段的工资作为计算被告经济补偿金的月平均工资依据。因此，本院核定被告经济补偿金从2013年2月13日起计为18344.52元（6×3057.42元）。对被告提出的其他仲裁项，原、被告对仲裁裁决均未提出异议，故本院不予审查。案经审理调解，双方当事人仍不能达成协议。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十一条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条，《广东省工资支付条例》第十条、第十二条、第十三条、第六十二条的规定，判决如下：一、原告旺繁橡胶（四会）有限公司与被告易银余的劳动合同关系自2018年9月6日起解除；二、原告旺繁橡胶（四会）有限公司于本判决生效之日起十日内，一次性向被告易银余支付延长工作时间工资差额4977.31元、解除劳动合同经济补偿金18344.52元，两项合计23321.83元.如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告旺繁橡胶（四会）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员 陈 智二〇一八年十二月二十日书记员 梁碧琪