云南省泸西县人民法院刑 事 判 决 书（2018）云2527刑初215号公诉机关泸西县人民检察院。被告人徐天永，曾用名徐老三、绰号“金马老三”，男，1971年5月8日生，汉族，小学文化，农民，云南省泸西县人，住泸西县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月27日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现羁押于泸西县看守所。辩护人程兴春，云南兴春律师事务所律师。被告人李永能，绰号“草上飞”，男，1980年10月9日生，汉族，小学文化，农民，云南省泸西县人，住泸西县。2005年3月9日因犯绑架罪被昆明市西山区人民法院判处有期徒刑十三年，2011年11月23日刑满被释放。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月27日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现羁押于泸西县看守所。被告人念艳良，男，1983年11月16日生，汉族，中专文化，农民，云南省泸西县人，住泸西县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月27日被取保候审，同年11月14日被逮捕。现羁押于泸西县看守所。被告人徐源，曾用名徐小小，男，1996年4月28日生，汉族，初中文化，农民，云南省泸西县人，住泸西县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月27日被取保候审，同年11月14日被逮捕。现羁押于泸西县看守所。辩护人赵恺，云南兴春律师事务所律师。泸西县人民检察院以泸检公诉刑诉〔2018〕207号起诉书指控被告人徐某2、李永能、念艳良、徐源犯非法经营罪，于2018年12月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年12月19日公开开庭审理了本案。泸西县人民检察院指派检察员钱越超、李艳娜出庭支持公诉，被告人徐某2、李永能、念艳良、徐源，辩护人程兴春、赵恺到庭参加诉讼。现已审理终结。泸西县人民检察院指控，2018年9月26日，被告人徐某2在永宁乡内向烟农收购大量烤烟叶，后在泸西县大烤棚内将收购来的烤烟叶分别装运到云Ａ×××**和GM8956两辆货车上，之后联系念艳良和李永能于2018年9月27日驾车将所装运烤烟叶运往四川攀枝花进行贩卖，同时叫其儿子徐源驾驶一辆微型车在前面探路，念艳良和李永能两名驾驶员分别驾驶云Ａ×××**和GM8956两辆货车行驶至泸西县县中永公路长门路段时被泸西县烟草专卖局查获。经称量，云Ａ×××**货车运输的烤烟叶重量为3185公斤，云Ｇ×××**货车运输的烤烟叶重量为2309公斤。经泸西县价格认定中心鉴定，两车所运输的烤烟叶的价格分别为155651元人民币和112841元人民币。被告人徐某2、徐源主动到案接受调查。针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据予以证实，认为被告人徐某2、李永能、念艳良、徐源违反国家规定，未经许可非法经营、运输烟草专卖品，情节严重，四被告人的行为均已构成非法经营罪，依法应当追究刑事责任。被告人徐某2对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，仅辩解称其没有大量收购烤烟叶，只是收购了一定数量。请求法庭从轻处罚。辩护人程兴春辩护认为，对公诉机关指控被告人徐某2犯非法经营罪不持异议。被告人徐某2主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实，具有自首情节；其帮助亲友钱某1、钱某2等人代卖的烤烟叶数量，不应当计入徐某2购买的数量；被查获的烤烟叶的价格不应以鉴定价格计算，应当以徐某2向张某1购买的价格每公斤10元计算；徐某2平时表现较好，没有再犯罪的社会危害性。建议法庭判处拘役或者一年以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人李永能对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，未作辩解。被告人念艳良对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，未作辩解。被告人徐源对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，未作辩解。请求法庭从轻处罚。辩护人赵恺辩护认为，对公诉机关指控被告人徐源犯非法经营罪不持异议。被告人徐源主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实，构成自首；徐源在犯罪过程中起辅助作用，系从犯，且无犯罪前科，系初犯，主观恶性不大。建议法庭免除处罚。经审理查明，被告人徐某2在泸西县向烟农收购烤烟叶4246公斤，其中以每公斤10元的价格购买627公斤、以每公斤5元的价格购买121公斤；帮其亲友钱某1、昝某2、李某1、钱某2代卖的烤烟叶1230公斤，欲运往四川省攀枝花市进行贩卖。2018年9月26日，徐某2在大永宁村电烤房里将收购的烤烟叶分别装到车牌云Ａ×××**和云Ｇ×××**两辆货车上，并联系被告人念艳良、李永能驾驶车辆。9月27日，徐某2叫其儿子被告人徐源驾驶一辆微型车在前面探路，念艳良、李永能分别驾车跟随运输。念艳良、李永能分别驾车行驶至泸西县中永公路山门路段时被泸西县烟草专卖局执法人员查获。经称量，念艳良驾驶的车牌云Ａ×××**的货车运输的烤烟叶重量为3185公斤，李永能驾驶的车牌云Ｇ×××**的货车运输的烤烟叶重量为2309公斤。经泸西县价格认定中心鉴定，两车所运输的烤烟叶的价格分别为人民币155651元、人民币112841元。2018年9月27日15时许，被告人徐某2、徐源主动到公安机关接受调查。上述事实，有公诉机关当庭提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1．移送函、受案登记表、立案决定书，证实本案系泸西县烟草专卖局于2018年9月27日移送泸西县公安局，该局于同日对本案立案进行侦查。2．到案经过，证实2018年9月27日15时许，被告人徐某2、徐源主动到公安机关接受调查；同日被告人李永能、念艳良被泸西县烟草专卖局移交公安机关接受调查。3．证人闵某的证言，证实车牌云Ａ×××**的白色小卡车是她家的，户头是落在她弟弟闵贵平名下。2018年9月27日上午，其丈夫念艳良驾驶过程中被泸西县烟草专卖局执法人员在永××山门路段查获，她也在车上。打开车门时，她才知道车上装的是烤烟。4.证人钱某1的证言，证实2018年9月26日中午，他姐夫徐某2打电话告诉他要拉烟出去卖，他叫徐某2将他家剩余的烤烟顺便带去卖。16时许，他去泸西县烤房帮忙装烟，他姐夫夫妻、侄子和一些妇女往一辆车装烟。他把他家放在烤房里的大约六七百公斤烤烟叶也装上同一辆车上。他的烤烟叶没有称量，也没有和徐某2讲价格。5.证人赵某的证言，证实2018年9月24日20时许，钱某1告诉他其剩余的烤烟要拿给徐某2带去卖。他去泸西县烤房叫徐某2也帮他家带去卖，他称了92公斤烤烟交给徐某2。他与徐某2没有讲价格，徐某2说卖后与他算账。6.证人张某1的证言，证实2018年9月18日，他以每公斤10元的价格卖了535公斤烤烟给徐某2。7.证人钱某2的证言，证实2018年9月26日，他将自家剩余的烤烟叶792公斤交给姐夫徐某2带去卖。价格没有谈，卖后才算账。8.证人李某2的证言，证实2018年9月19日18时许，他将自家剩余的烤烟叶626公斤交给他堂舅子徐某2带去卖。价格没有谈，卖后才算账。9.证人昝某1的证言，证实2018年9月26日16时许，他将自家剩余的烤烟叶70公斤交给亲家徐某2带去卖。价格没有谈，卖后才算账。10.证人陈某的证言，证实2018年9月18日，他以每公斤5元的价格卖了121公斤烤烟给徐某2。11.证人张某2的证言，证实他的曾用名叫老冲。2018年9月26日晚上，他帮徐某2在泸西县烤房里搬运过烤烟。12．检查（勘验）笔录、计量笔录，证实2018年9月27日，在见证人高某、张某3的见证下、念艳良、李永能的参与下，泸西县烟草专卖局执法人员对车牌云Ａ×××**、云Ｇ×××**货车进行检查，发现装有初烤烟叶，经称量分别净重3185公斤、2309公斤。13．查获经过，证实2018年9月27日7时许，泸西县烟草专卖局执法人员在泸西县中永公路山门路段，查获念艳良驾驶车牌云Ａ×××**的白色凯马牌轻型厢式货车、李永能驾驶云Ｇ×××**的白色东风牌轻型仓栅式货车，非法运输初烤烟叶。14．辨认笔录及照片，证实在见证人王某的见证下，被告人李永能从十二张不同男性免冠照片中辨认出叫他去驾驶车辆拉烤烟的人系本案被告人徐小小（徐源）；被告人念艳良从十二张不同男性免冠照片中辨认出叫他去驾驶车辆拉烤烟的人系本案被告人“金马老三”（徐某2）。15.现场辨认笔录及照片，证实在见证人刘某的见证下，被告人徐某2对其被查获的初烤烟叶进行辨认，确认对用绳子捆着的大量初烤烟叶系他叫李永能、念艳良运输的；他无法辨认出哪些是赵某、张某1家的初烤烟叶。民警对辨认过程进行拍照固定。16．检测报告书，证实经云南省烟草质量监督检测站检测，被查获的3185公斤、2309公斤烤烟属于100%有等级的烟叶。17．鉴定意见及告知书，证实经泸西县价格认证中心鉴定，被查获的3185公斤、2039公斤烟叶的价格分别为人民币155651元、112841元。以上鉴定意见已告知四被告人，未提出异议。18．证明，证实经云南省泸西县烟草专卖局查询，被告人念艳良、李永能未办理过烟草准运手续。19．扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实在见证人王某的见证下，公安民警于2018年9月27日扣押车牌云Ｇ×××**白色东风牌轻型仓栅式、云Ａ×××**白色凯马牌轻型厢式货车各一辆、车钥匙二把和一串、烟叶2309公斤、3185公斤；并将云Ａ×××**白色凯马牌轻型厢式货车一辆、钥匙一串发还念艳良。20．处理决定书，证实泸西县公安局于2018年11月20日将本案涉案烟片移交泸西县烟草专卖局处理，泸西县烟草专卖局依法对该案的烟叶2309公斤、3185公斤作没收处理。21.通话记录清单，证实2018年9月，被告人徐某2分别与张某1、钱某1、念艳良、李永能、赵某、昝某1、赵某、钱某2、李某2之间的通话记录情况。22．释放通知书，证实2005年3月9日，被告人李永能因犯绑架罪被昆明市西山区人民法院判处有期徒刑十三年，2011年11月23日刑满被释放。23.被告人李永能的供述，证实2018年9月27日6时20分许，徐小小打电话叫他帮忙驾车拉烟去泸西县城，他表示同意。徐小小将装好烤烟的白色双排座小卡车开到他家门口交给他，并叫他驾车跟在其驾驶的车辆的后面。他驾车行驶至泸西县山门路段时被泸西县烟草专卖局执法人员查获，烤烟经称量重2309公斤。他没有办理过烤烟准运的相关手续，也知道擅自运输烤烟是违法的。24.被告人念艳良的供述，证实2018年9月26日11时许，“金马老三”打电话叫他去帮助其装烟，他有事没有答应。19时许，本村的“老冲”来他家拿他的车牌云Ａ×××**的白色凯马牌轻型厢式货车的钥匙，他把车钥匙拿给了“老冲”。27日6时许，“金马老三”打电话叫他驾驶他的货车跟着李永能驾驶的货车往泸西县城方向行驶。7时许，他和妻子闵某驾车行驶至泸西县山门路段时被泸西县烟草专卖局执法人员查获，经称量烤烟重3185公斤。25.被告人徐源的供述，证实2018年9月26日17时许，他父亲徐某2打电话叫他去找本村的钱东借小卡车。他把车驾驶到泸西县烤房，他父母亲、哥哥徐某1、舅舅钱某1、大伯李某2、干爹昝某3等人把烤烟往念艳良的车上装。两辆车烤烟装满停在大烤棚里。27日6时许，他父亲打电话叫他找本村的资老平借车驾驶在前面探路，看有没有执法人员拦查。他驾驶一辆白色长安面包车按照父亲的要求往前行驶，来到中枢××××路段，他打“草上飞”的电话才知道拉烤烟的车被泸西县烟草专卖局的执法人员查获。他没有办理过准运烤烟的相关手续，也知道擅自贩卖烤烟是违法的。26.被告人徐某2的供述，证实他获悉四川省攀枝花市烤烟质量不好，想收购烤烟叶过去贩卖，他在泸西县子向烟农收购烤烟叶。2018年9月26日18时许，他与妻子、两个儿子、李永能、念艳良在大永宁村电烤房内把收购的烤烟叶分别装到车牌云Ａ×××**的白色凯马牌轻型厢式、云Ｇ×××**的白色东风牌轻型仓栅式两辆货车上，请李永能、念艳良帮助驾车。27日上午，他叫儿子徐源驾车在前面探路，李永能、念艳良二人驾车跟随。李永能、念艳良驾车行驶至泸西县中永公路山门路段时被泸西县烟草专卖局执法人员查获。他一共收购烤烟四吨多，帮他舅子钱某1、亲家昝某3家带去卖的大约各有四五百公斤、姐夫李某2家的大约有五六十公斤。贩卖烤烟叶，他没有办理过相关审批手续。上列证据来源和形式合法，内容客观真实，且相互印证，足以认定本案案件事实，本院依法予以采信。本院认为，被告人徐某2、李永能、念艳良、徐源违反国家对烟草专卖品的管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法收购烟草专卖品或为他人实施非法经营烟草专卖品犯罪提供运输便利，扰乱市场秩序，情节严重，四被告人的行为均已构成非法经营罪，应依法处罚。公诉机关指控被告人徐某2、李永能、念艳良、徐源犯非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。四被告人系共同犯罪，被告人徐某2非法购买烤烟叶，是主犯；被告人李永能、念艳良、徐源在本案中起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人徐某2、徐源主动到案并如实供述犯罪事实，系自首，均依法对二被告人从轻处罚。被告人李永能、念艳良到案后如实供述犯罪事实并当庭认罪，从轻处罚。本案证据证实徐某2向张某1、陈某、赵某购买烤烟叶的价格为每公斤10元，本院予以确认。辩护人程兴春的辩护意见，与本院查证的事实和证据不符，本院不予采纳。辩护人赵恺关于对被告人徐源免予刑事处罚的辩护意见，本院不予采纳，其余辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第四十五条、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第六条之规定，判决如下：一、被告人徐某2犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币50000元（已缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月27日起至2019年8月26日止）二、被告人李永能犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币14000元（已缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月27日起至2019年3月26日止）三、被告人念艳良犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币18000元（已缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月14日起至2019年5月13日止）四、被告人徐源犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月14日起至2019年5月13日止）五、车牌云Ｇ×××**的白色东风牌轻型仓栅式货车一辆、车钥匙二把发还被告人徐某2。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王宏庆审 判 员  何 斌人民陪审员  戴勇强二〇一八年十二月二十七日书 记 员  陈克丽