湖南省宜章县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)湘1022民初1935号 原告：徐松金，男。 委托诉讼代理人徐晓明，男。 委托诉讼代理人曾凡东，湖南宜林律师事务所律师。 被告：湖南永利金属制品有限公司，住所地宜章县经济开发区产业承接园。统一社会信用代码91431022094767543B。 法定代表人：段永波。身份证号码4310221972********。 原告徐松金与被告湖南永利金属制品有限公司（以下简称永利公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月30日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐松金及其委托诉讼代理人徐小明、曾凡东，被告永利公司的法定代表人段永波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐松金请求判令：一、解除原、被告于2016年11月18日签订的《湖南永利金属制品有限公司厂房建设安装工程施工合同》（以下简称《施工合同》）；二、被告支付原告2号栋厂房工程款3893623.63元，3号栋厂房工程款3354622.92元以及合同之外附属工程款（挡土墙、门卫室、基础地面加高等项目）340423.8元，违约金227660元，合计7816330.35元；三、被告退还原告支付的合同履约保证金50万元；四、被告支付原告为其垫付的水电开支17214元；五、法院拍卖被告2、3号栋厂房所得价款，原告在8333544.35元的范围内享有优先受偿权；六、诉讼费全部由被告承担。事实与理由：2016年11月18日，原、被告双方签订《施工合同》，合同约定：被告永利公司将位于郴州市宜章县产业承接工业园永利公司厂区内2、3号厂房建筑安装工程发包给原告进行施工，两栋厂房总面积约为12000㎡，被告采取包工包料的施工方式由原告全额垫资建设，2号产房按820元／㎡结算，3号厂房按1020元／㎡结算。其中第七条约定：“本合同签定后原告向被告缴纳50万元的保证金”。第八条第一款约定：“2号、3号两栋厂房框架封顶5天内甲方支付300万元给乙方”。第九条第一款约定：“合同签订后若被告的原因导致合同无法履行，被告应立即退还原告缴纳的保证金，并按每日1%支付违约金给原告；第六款约定，合同执行期间，某一方严重违约导致合同终止的，违约方应向守约方支付工程造价的3%”。合同签订后，原告按照要求组织工人进行施工，但在施工过程中，因被告更改图纸增加了挡土墙、门卫室、基础地面加高、基础地面的平整、土方回填、基础土方开挖、破桩头地面硬化等工程项目。完工后，经原、被告双方结算共计工程款340423.8元。 2018年6月底，原告到宜章催讨工程款，得知被告的法定代表人段永波因公司行为涉嫌犯罪被公安机关抓获羁押于宜章县看守所。 综上，原告按合同的约定完成了2、3号厂房的框架封顶及附属工程建设，但被告未按合同的约定履行付款的义务。被告公司法定代表人已涉嫌犯罪被公安机关侦查，公司也因其他经济纠纷被他人起诉，公司资产包括原告承建的2、3号厂房框架已被评估并挂网拍卖，被告已没有能力继续履行原、被告之间签订的合同义务。请依法判如所请。 被告永利公司口头答辩称，同意原告关于解除原、被告于2016年11月18日签订的《施工合同》的诉讼请求。对原告诉请的工程款金额有异议，应以评估的为准。附属工程款包括在合同约定的工程款范围内。对原告诉请的违约金不予认可。对原告诉请的50万元的保证金予以认可。对原告所诉的垫付的17214元水电费不予认可。 查明的事实 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。根据当事人的举证、质证情况及当事人的陈述，本院认定如下事实： 被告永利公司系金属制品加工及销售的有限责任公司。2016年11月18日，被告永利公司为甲方，原告徐松金为乙方签订了《施工合同》。合同第一条约定，原告承建郴州市宜章县产业承接工业园内湖南永利金属制品有限公司厂区2、3号厂房，甲方提供设计图纸的两栋厂房总建筑面积约12000㎡；工程内容：2号厂房基础主体框架、所有装修工程、门窗、周边散水、排水沟盖板、化粪池。具体工程内容和范围以双方确认的设计施工图纸为准。工程造价及承包方式确定为：2号产房820元／㎡,3号产房1020元／㎡，工程采用包工包料方式承建。在合同的第三条乙方在责任条款中约定，乙方在签订合同之日起，7天内必须进场。在合同的第四条工程工期中无具体开工日期和竣工日期，内容为：开工日期为2016年11月日，计划竣工日期为2016年月日，以实际开工日期为准，有效工期100天，因天气或甲方原因导致无法施工工期可以顺延。合同的第七条双方约定签订本合同后乙方须向甲方缴纳合同保证金5万元，乙方进场5天内交45万给甲方，作合同保证金。乙方在工程完工三天内退还，逾期不退还，按月息二分计算借款。在合同第八条工程款支付中双方约定，甲、乙双方签订协议后，厂房2、厂房3两栋框架封顶5天内支付300万元，工程全部完工支付400万元，工程完工50天内支付95%，余下5%保修金一年内结清。双方还对其他事项进行了约定。合同的第九条违约条款中约定，合同签订后若因甲方原因导致合同无法履行，甲方应立即退还乙方合同保证金并按占用金额每日百分之一违约金给付乙方，自收取保证金日计算至退还保证金日止，并承担中途所产生的一切费用等。2016年11月26日，原告的施工队进场施工。至同年的12月4日，原告向被告交纳了保证金50万元，被告永利公司向原告徐松金出具了收据。2017年8月底，2栋厂房的框架完工。在本案审理中还查明，约2017年9月，原告与被告永利公司的《施工合同》因被告永利公司在协商被收购事宜暂停履行。双方约定，未履行完的合同由原告与收购方继续履行。2018年约6月底，原告得知被告永利公司的法定代表人段勇波被公安机关羁押于宜章县看守所，原告遂于2018年10月30日向本院提起诉讼。2018年9月17日，本院因另案对被告永利公司的厂房的价值进行了评估，结论为原告徐松金承建的2、3号厂房的评估价值为11197941元。本案审理中，原、被告经协商，被告同意终止双方签订的《施工合同》，同意返还押金50万元，已完成工程的工程款双方同意确定为738万元。 判决理由与结果 本院认为，原告徐松金系不具有建筑施工企业资质的个人，被告永利公司与徐松金签订的《施工合同》为无效合同。虽然双方签订的合同无效，但原告徐松金已实际组织施工，已完工工程质量被告亦予以认可，原告主张给付工程款的请求，本院予以支持。双方协商确认原告徐松金完成工程的工程款为738万元，本院予以确认。原告请求判令被告永利公司退还押金50万元，本院予以支持。双方签订的合同无效，原告诉请的违约金227660元，本院不予支持。原告徐松金在知道被告永利公司的法定代表人被公安机关羁押，本案《施工合同》已不能继续履行后在六个月内向本院提起了本案诉讼，原告徐松金请求在拍卖其承建的2、3号栋厂房所得价款范围内享有优先受偿权，符合相关法律规定，本院予以支持。原告徐松金未支持部分的诉讼费自行负担。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决如下： 一、被告湖南永利金属制品有限公司在本判决生效后十日内支付原告徐松金工程款738万元，退还原告徐松金保证金50万元，合计788万元； 二、原告徐松金对其所承建的2、3号厂房的折价或拍卖价款在788万元范围内享有优先受偿权； 三、驳回原告徐松金的其他诉讼请求。 案件受理费35067元，财产保全费5000元，合计40067元，由原告徐松金负担1908元，被告湖南永利金属制品有限公司负担38159元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书收到之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  冯国玉 二〇一八年十二月十八日 书记员  高亚菲 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益; (二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。