甘肃省渭源县人民法院民 事 判 决 书（2018）甘1123民初1599号原告：甘肃宏通建筑安装工程有限责任公司，住所地甘肃省定西市岷县岷阳镇北门街**，统一社会信用代码9162112656641566XX。法定代表人：何建功，系该公司总经理。委托诉讼代理人：崔云鹏，系该公司员工。被告：郭屈宝，男，生于1983年6月14日，汉族，农民，住甘肃省徽县。原告甘肃宏通建筑安装工程有限责任公司（以下简称宏通公司）与被告郭屈宝建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年7月6日立案后，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告甘肃宏通建筑安装工程有限责任公司委托诉讼代理人崔云鹏、被告郭屈宝到庭参加诉讼。甘肃宏通建筑安装工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告郭屈宝向原告返还超额支付的工程款351765.6元；2.判令被告郭屈宝赔偿因工程质量问题造成原告的经济损失347565元；3.本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2017年7月，我公司与渭源县麻家集人民政府签订《施工合同协议》，承建渭源县麻家集镇2014年和2015年易地扶贫搬迁基础设施建设项目。2017年7月1日，我公司与郭屈宝签订《劳务承包合同》，将新建河堤护岸工程承包给郭屈宝施工，约定价格130元/立方米（包括上料、清理河道、运输等所有的工程机械）。由郭屈宝自行招募工人组织施工，发放工人工资，并约定拖欠工人的工资问题和工程质量问题均由郭屈宝负责。2018年5月18日，我公司与郭屈宝方施工人员王进录、陕西华鼎工程咨询集团有限公司工作人员现场勘查，并经陕西华鼎工程咨询集团有限公司鉴定，郭屈宝施工完成河堤护岸2966.7米，块石量6524.88立方米。按照鉴定确定的工程量郭屈宝已完工程价款应为848234.4元。截止2018年5月16日，我公司共计支付了1200000元（包括转账、加油卡费用和代付农民工工资），按照合同约定已超付工程款351765.6元。2018年4月，监理方在郭屈宝施工公司发现质量问题，要求其一周内整改完毕，郭屈宝保证施工质量必须合格，并承诺再发现质量问题均由本人全部负责。2018年7月3日，郭屈宝施工的河堤出现垮塌情况，长度561米，需要拆除重建，按照市场价拆除重建费用约347565元，经我公司联系郭屈宝拆除重建，遭到拒绝，故诉至你院。郭屈宝辩称，2018年5月8日之前我不知道我是给宏通公司干活的，我是从张军手里承包的活，都是口头协议，也没有签合同。总共给我付款1170000余元，钱是张军或者他安排崔云鹏给我转的，我认为这1170000余元还有庆坪修桥、过水路面和麻家集运混合料的钱。工程质量造成的损失因我验收的时候不在场，陕西华鼎工程咨询集团有限公司验收方量的时候我也不知道，我只是干活的，现场由负责人梁工、监理公司和麻家集乡政府的工作人员监督，假如有质量问题可以当时叫我们停工，但直到我们发生经济纠纷才叫停工，我们工程已经做了80%，这个损失我不承担。对于原告提出的河堤垮塌处拆除561米的事情我不知情。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交劳务承包合同1份、证明1份、协议各1份、收条2份、郭屈宝加油卡明细、银行转账明细清单、微信转账截图各1份，拟证实原告公司与郭屈宝之间存在劳务关系及原告公司向郭屈宝支付工程款的事实的事实。经质证，郭屈宝认为劳务合同是在原告公司恐吓下补签的，其不予认可。对收条、加油卡明细、银行转账明细清单、微信转账截图无异议，但认为其对证明、协议不知情。本院对上述事实予以认定。2.原告提交保证书1份，拟证实郭屈宝承诺工程出了质量问题由其全权负责的事实。经质证，郭屈宝认为保证书是其2018年4月28日写的，保证的是4月28日之后干的活存在质量问题由其承担。本院对以上证据予以认定。3.原告提交现场勘察稿1份、河堤垮塌照片8张、安全整改/工程暂停通知书1份、甘肃建祥工程建设监理有限公司文件2份、水泥购销合同、砂厂出库单各1份，拟证实郭屈宝施工的工程存在质量问题，甘肃建祥工程建设监理有限公司责令原告对561米河堤拆除重建，原告拆除重建河堤购买的水泥每吨单价420元、沙子每方单价120元。经质证，郭屈宝认为其5月8日就停工了，通知书与文件都是停工后发的，其不知情。本院对以上证据予以认定。4、原告提交陕西华鼎工程咨询集团有限公司报告书1份，拟证实原告公司按照报告书计算出超付郭屈宝工程款金额的事实及依据该报告书中审计的河堤长度、工程总量、已完工程量主材消耗量数据计算出拆除重建费用347565元的事实。经质证，郭屈宝认为其对该证据不知情，但对报告书中记载的工程方量无异议。本院认为，原、被告在庭审中均确认郭屈宝施工河堤总长2966.7米，工程总量6524.88立方米，应付工程款848234.4元，原、被告对该证据均无异议，本院对该证据予以认定。5、被告提交微信转账截图、照片、光盘各1份，证实张军向郭屈宝转账20000元、在劳动局处理农民工工资问题的事实，及张军与郭屈宝打电话谈工程款给付情况及郭屈宝索要合同被拒且遭到辱骂的事实；经质证，原告对微信转账截图、照片及电话录音无异议，但认为张军系受其委托向郭屈宝转账及处理农民工工资问题的，张军非其公司员工，承诺给郭屈宝工程款的数额其不予认可。本院认为，上述证据的证明目的与本案实体处理无关，本院不予认定。依据当事人陈述及对证据的质证认证，本院认定如下事实：2017年7月，宏通公司中标承建渭源县麻家集2014年、2015年异地扶贫搬迁基础设施建设项目，并与麻家集镇人民政府签订合同项目书。合同签订后，宏通公司将承建项目中的河堤护岸两侧2.07公里工程以包工不包料的方式分包给无施工资质的郭屈宝，由郭屈宝负责完成主体工程。双方口头约定新建河堤护岸两侧2.07公里所涉及到的所有人工及机械、石头承包价为每方石头130元（包括上料、清理河道、运输等所有的工程机械，以最后审计结果为准），以最后所使用石头的方量计算工程款。2018年4月28日，因甘肃建祥工程建设监理有限公司在检查中发现工程存在排水孔不整齐、墙体表面不平、砂浆不保满、台背未填充等质量问题，郭屈宝出具保证书保证一周内整改，并承诺对之后发现的质量问题全权负责。2018年5月8日，因宏通公司与郭屈宝发生纠纷，导致工程暂停，后宏通公司与郭屈宝补签劳务承包合同。2018年5月29日，陕西华鼎工程咨询集团有限公司受委托审计已完工程量造价并出具审核报告书，庭审中双方对该报告无异议，并确认郭屈宝已完工河堤总长2966.7米，工程总量6524.88立方米，应付工程款848234.4元，宏通公司已付工程款1177000元，超付工程款328765.6元。2018年7月4日甘肃建祥工程建设监理有限公司向原告公司下发安全整改/工程暂停通知书及甘建监发[2018]13号文件，责令对未按设计施工致使其中561米基础外露存在严重质量问题、河床拦水门槛未完成致使水流方向流向一面使其坍塌的工程拆除重建，并上报整改结果，后宏通公司对该561米河堤拆除重建，甘肃建祥工程建设监理有限公司于2018年8月20日下发甘建监发[2018]14号文件，确认整改符合要求。另查明，依据陕西华鼎工程咨询集团有限公司报告书中审计的河堤长度、工程总量、已完工程量主材消耗量可计算出宏通公司拆除重建561米河堤的费用为273674.54元。本院认为，宏通公司将其中标承包的渭源县麻家集2014年、2015年异地扶贫搬迁基础设施建设项目中河堤护岸两侧2.07公里以包工不包料的方式分包给无施工资质的郭屈宝，由郭屈宝实际施工完成主体工程，双方形成建设工程分包合同关系，而非劳务合同关系，故本案案由应变更为建设工程分包合同纠纷。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人完成”、《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款“禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位”的规定，原、被告违反了国家法律法规的禁止性规定，双方之间签订的合同无效。但由于实际施工人郭屈宝的劳务已经物化在建筑物上，合同无效后双方可参照合同约定计付工程款。本案原、被告均认可原告应付被告工程款848234.4元，已付1177000元，超付工程款328765.6元，对于超付的工程款郭屈宝辩解系原告所付其他工程的款项，因双方对郭屈宝施工的所有工程均未进行结算，原告坚持其支付的为异地扶贫搬迁基础设施建设项目工程款，被告亦未举出证据予以反驳，对于原告要求被告返还超付的工程款的诉讼请求，本院予以支持，对其他工程中未付的工程款被告可另行主张权利。被告郭屈宝无施工资质且未按设计施工致使工程出现质量问题，导致561米河堤拆除重建造成损失273674.54元，应对该损失承担赔偿责任。原告违反法律禁止性规定将工程分包给无施工资质的郭屈宝，亦存在过错，对工程质量也应承担相应责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百七十二条第三款、《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定判决如下：一、由被告郭屈宝返还原告甘肃宏通建筑安装工程有限责任公司超付的工程款328765.6元；二、由被告郭屈宝赔偿原告甘肃宏通建筑安装工程有限责任公司因工程质量问题造成的经济损失191572.18元。上述给付义务于判决发生法律效力后三个月内付清。上述履行如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10793元，减半收取5396.5元，由原告负担1619元，被告负担3777.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。本判决生效后，当事人在规定的时限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期限为本判决书规定的履行期限届满后次日起两年内。审判员 杨 霞二〇一八年十二月二十一日书记员 赵云飞