沈阳市大东区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）辽0104民初9745号 原告：沈阳恩瑞复合材料有限公司 被告：董峰 被告：柏金城 原告沈阳恩瑞复合材料有限公司与被告董峰、柏金城股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2017年9月19日受理后，依法由审判员芦军担任审判长并主审，与人民陪审员孙宇、乔军组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告沈阳恩瑞复合材料有限公司的委托诉讼代理人李佳楠，被告董峰及其委托诉讼代理人姜楠，被告柏金城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告沈阳恩瑞复合材料有限公司进向本院提出诉讼请求：1.判令二被告给付原告560万元（以1000万元为基数，按照年利率4.6%，自2002年9月3日起算至2014年5月3日）;2.诉讼费由被告承担；3、原告在案件审理中增加诉讼请求:要求二被告给付原告案件受理费、保全费106070元。 事实与理由：原告与辽宁天大房地产开有限公司（以下简称天大公司）借款合同纠纷一案，辽宁省高级人民法院做出（2014）辽民二终字第00030号民事判决书已发生效力。原告于2014年7月18日向沈阳市中级人民法院申请了强制执行。（2014）辽民二终字第00030号民事判决书确定天大公司应支付原告本金1000万元的利息，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算，其中，500万元自2002年9月3日起算，另500万元自2002年9月18日起算至判决确定的给付之日止，案件受理费、保全费由天大公司负担106070元。天大公司于2010年被吊销执照，根据公司法第一百零八条第四项及第一百八十三条的规定以及最高院关于适用公司法若干问题的规定（二）第十八条第二款规定，二被告作为天大公司的股东，在出现法定解散事由后，即产生了清算义务，应于天大公司被吊销执照之日起15日内成立清算组，组成清算。而至今天大公司无办公人员，无办公室地点，已经成为僵尸公司，天大公司已经无法清算，二被告应对天大公司的部分债务向债权人即原告承担连带清偿责任，特提起诉讼。 被告董峰辩称：原告主张与2014辽民二终字第00030号判决书不符，判决确定500万元自2002年9月3日起计算，另外500万元于2002年9月18日开始计算，原告以1000万为基数，统一从2002年9月3日起算，与判决内容不符。另外，原告主张按照年利率4.6%计算至2014年5月3日，无事实和法律依据。董峰是在受欺诈的情况下签订的股权协议，天大公司向原告借款再现，董峰受让股权在后，其在受让天大公司股权时，原股东张树民并未如实告知该公司有对外债务。董峰对该协议有撤销权，但因张树民下落不明，所以无法主张该权利。董峰在客观上不存在主观的恶意，最高院适用公司法解释二规定，此法条的适用条件是公司股东怠于履行义务，而怠于履行的前提是股东对破产事宜知晓。本案中董峰受让股权后，原股权转让方张树民即失联，董峰在此期间寻找未果。其是在接到法院的应诉通知后，才知道天大公司已经破产，但此时损害后果已经发生。因此，其并不存在明知公司破产，而怠于履行清算义务的主观恶意，不符合该法律的适用前提。董峰从未接触过公司的财产、账册等重要文件，上述文件的灭失与董峰无关。关于公司重大人事任免决定，所召开的股东会、签名均为伪造。公司存续期间，董峰既未参与管理，也未接触过重要文件。天大公司解散事宜后，董峰不存在恶意清算行为，不应为公司债务承担债务清偿责任。 被告柏金城辩称：我原来是天大公司的司机，后来我又到天大公司下属的游泳馆，对于天大公司的股东一事不清楚，不同意承担责任。 原告围绕诉讼请求提交了民事判决书、工商档案、执行裁定书证据，被告董峰向本院提交了天大公司工商档案、司法鉴定意见书证据，被告柏金城提交了证人张树民的证言证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告柏金城与董峰系辽宁天大房地产开发有限公司（以下简称天大公司）工商登记的现任股东。原告曾于2010年7月5日因借款合同纠纷将天大公司、案外人赵荣金起诉至沈阳市中级人民法院，要求天大公司返还借款。沈阳市中级人民法院做出民事判决后，辽宁省高级人民法院依赵荣金的上诉申请，裁定撤销该判决并发回重审。沈阳市中级人民法院重新组成合议庭审理后，于2013年8月22日做出了（2012）沈中民三初字第97号民事判决书，判令天大公司于判决生效后10日内偿还原告借款本金1000万元，并支付原告借款本金1000万元的利息，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算，其中500万元自2002年9月3日起算，另500万元自2002年9月18日起算，均截止至判决确定的给付之日止，同时判令赵金荣对上述天大公司的债务承担连带保证责任，并在其承担保证责任后，有权向天大公司追偿。案件受理费141873元，保全费5000元，共计146873元，由天大公司、赵金荣共同承担106070元，由原告承担40803元。此后，赵金荣又提起上诉，辽宁省高级人民法院审理后于2014年4月18日做出了（2014）辽民二终字第00030号民事判决书，维持了沈阳市中级人民法院对天大公司向原告偿还1000万元及给付相应利息的判项，并确认了天大公司与赵金荣在二审中达成的赵金荣就天大公司全部债务承担1000万元连带保证责任以及汇款至辽宁省高级人民法院账户即视为已履行义务等的调解协议。该判决生效后，赵金荣于同年4月18日履行了裁判文书确定的义务，将1000万元借款支付给了辽宁省高级人民法院。原告于同年7月18日向沈阳市中级人民法院申请了强制执行，要求天大公司给付（2014）辽民二终字第00030号民事判决书确定的利息，案号为(2014)沈中执字第344号，沈阳市中级人民法院穷尽各种执行手段后，发现天大公司无财产可供执行，遂于2017年12月18日做出了终结本次执行程序的裁定。执行期间，原告提出执行异议，认为天大公司被吊销，股东应履行判决确定的义务，故申请追加天大公司的现任股东即本案被告董峰及柏金城为被执行人，沈阳市中级人民法院于2016年7月12日做出了执行裁定书，认为企业法人被吊销而未被注销前依然具备独立承担民事责任的主体资格，裁定驳回了原告的申请。现原告认为天大公司被吊销，应当由股东组成清算组进行清算，而因股东原因无法清算，应就公司债务向原告承担连带清偿责任。 经查，天大公司工商登记设立于1998年12月24日，初始注册资本500万元，有被告柏金城、案外人张树民等八个原始股东。2000年6月22日，天大公司申请变更登记，注册资本增资至1000万元，股东变更为被告柏金城、案外人张树民、李永生三人，分别出资150万元、700万元、150万元。2006年12月7日，经股东会决议，张树民、李永生分别与被告董峰签订了股权转让协议，将700万元、150万元共计850万元股权转让给了被告董峰，自此天大公司的股东名录上为被告柏金城与董峰二人，天大公司当日申请了股东变更登记。2010年12月31日，天大公司因未按规定接受年检被吊销了营业执照，但一直未成立清算组进行清算，至今仍未注销，公司财务账册灭失。 审理中，被告董峰否认受让股权后参与过公司的经营管理，向本院申请对天大公司在工商部门企业档案中股东会决议、章程、股权转让协议等9份材料上“董峰”的签名是否为其本人签署进行司法鉴定，鉴定机构出具的鉴定结论为，2006年12月6日、7日形成的股权转让协议、股东会决议、公司备案申请表、公司变更登记申请表上“董峰”的签字为其本人书写，而2017年1月26日以后形成的4份股东会决议、章程上“董峰”的签字不是其本人书写。同时，被告柏金城也向本院申请对天大公司工商档案资料中“柏金城”的签名是否为其本人书写进行鉴定，但经我院摇号选择了鉴定机构后，被告柏金城未按规定交纳鉴定费，鉴定机构依法未予受理。 另查明，原告曾于2017年5月4日将二被告起诉至本院，要求其给付（2014）辽民二终字第00030号民事判决书上确定由天大公司承担的案件受理费、保全费共计106070元，后原告申请撤诉，并在本案中增加该项诉讼请求一并向二被告主张权利。 本院认为，被告董峰在股权转让协议上的签字经司法鉴定为其本人书写，受让股权是其真实的意思表示。被告柏金城以其不是天大公司股东为由抗辩，但从工商登记资料显示，柏金城是天大公司设立以来的登记股东，且柏金城在申请对天大公司档案资料上的签名是否为其本人书写进行鉴定后，又因未交纳鉴定费而致鉴定不能，应视为被告柏金城举证不能。故应认定二被告既是工商登记对外公示的，也是公司内部实际现任的两位股东。根据公司法的有关规定，公司因依法被吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算，有限责任公司的清算组由股东组成。有限责任公司的股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，被告董峰及柏金城作为天大公司的两位股东，在庭审中均表示对公司财务账册等重要文件的情况毫不知情，可见二被告怠于履行股东义务，在天大公司被依法吊销营业执照后，未按规定成立清算组组织清算，以致原告的权利不得实现，二被告应对天大公司的债务向原告承担连带清偿责任。综上，被告董峰、柏金城应对辽宁省高级人民法院（2014）辽民二终字第00030号生效民事判决书中天大公司应向原告支付借款本金1000万元的利息及垫付的案件受理费、保全费106070元承担连带清偿责任。原告自愿按年利率4.6%计算利息，符合法律规定，本院予以支持。因原告未能提供赵金荣实际返还借款本金1000万元具体时间的证据，审理中原告自愿按其与赵金荣达成调解协议的2014年4月18日视为天大公司履行完还款义务的时间，并以此为利息计算的结点，按2002年9月18日为起点，本院予以支持。故二被告应给付原告的利息为，以1000万借款本金为基数，自2002年9月18日起，按年利率4.6%，计算至2014年4月18日止，共计5328333元。综上，依据《中华人民共和国公司法》（2018修正）第一百八十条、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》（2014修正）第十八条的规定，判决如下： 一、被告董峰、柏天成对辽宁省高级人民法院（2014）辽民二终字第00030号生效民事判决书中辽宁天大房地产开发有限公司应向原告沈阳恩瑞复合材料有限公司支付的借款本金1000万元的利息承担连带清偿责任，于本判决生效后10日内给付原告沈阳恩瑞复合材料有限公司利息5328333元； 二、被告董峰、柏天成对辽宁省高级人民法院（2014）辽民二终字第00030号生效民事判决书中辽宁天大房地产开发有限公司应承担的案件受理费、保全费承担连带清偿责任，于本判决生效后10日内给付原告沈阳恩瑞复合材料有限公司案件受理费、保全费106070元； 三、驳回原告其他诉讼请求。 案件受理费51000元，保全费5000元，公告费400元，均由二被告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期届满之日前未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  芦军 人民陪审员  孙宇 人民陪审员  乔军 二〇一八年十二月十九日 书 记 员  关渺