黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑01民终8611号上诉人（原审原告）：刘彦，女，1972年11月12日出生，汉族，无职业，住哈尔滨市松**。被上诉人（原审被告）：哈尔滨市红十字中心医院，住所地哈尔滨市道里区新阳路**。法定代表人：王浙冰，院长。委托诉讼代理人：曲丽敏，女，1957年4月8日出生，汉族，该单位医生，住哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：张博，黑龙江鸿旭律师事务所律师。上诉人刘彦因与被上诉人哈尔滨市红十字中心医院（以下简称红十字医院）医疗损害责任纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2017）黑0102民初7802号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘彦，被上诉人红十字医院的委托诉讼代理人曲丽敏、张博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘彦上诉请求：撤销一审判决，改判支持刘彦的诉讼请求。事实和理由：刘彦在红十字医院检查，曲丽敏医生违法违规操作。民强司法鉴定中心涂改刘彦的原始病例原件后将案件退回。刘彦要求进行司法鉴定，一审法院剥夺了刘彦的诉讼权利。红十字医院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请依法驳回刘彦全部上诉请求。一、一审法院两次开庭审理，第一次开庭刘彦宣读起诉状就用时一下午，刘彦充分表述了其诉求。二、刘彦应当承担举证不能的不利后果。本案系医疗损害赔偿责任纠纷，刘彦应当承担红十字医院对其实施的医疗行为存在过错，与损害后果之间存在因果关系的举证责任。一审法院根据刘彦的申请，已经委托鉴定机构进行司法鉴定。刘彦提供的鉴定材料无法满足该鉴定是否存在医疗损害后果的判断，司法鉴定机构才退鉴。举证不能的后果由刘彦自行承担。刘彦向一审法院起诉请求：红十字医院赔偿刘彦医疗费、护理费、误工费、营养费、精神损害抚慰金共175,167.59元，其中医疗费包括：哈医大一院医药费28,297.61元、红十字医院医疗费9,423.02元、哈医大三肿瘤医院医疗费96元、中医药大学附属第一医院41元、哈工会医院15元、省医院检查费67.10元；误工费79,200元；护理费18,300.66元；住院伙食补助费500元；营养费2,000元；精神抚慰金40,000元。一审法院认定，2016年4月11日、5月9日，刘彦先后支付红十字医院检查费、手术费等门诊费共1,775.50元。5月9日，红十字医院为刘彦实施LEEP术。2016年5月9日至同年8月18日期间，红十字医院曾为刘彦复查，并医嘱：刘彦使用保妇康栓和外用药溃疡散。因8月18日，刘彦称使用保妇康栓不适，红十字医院医嘱：停止使用此栓剂。2016年8月18日至2016年9月9日期间，红十字医院曾对刘彦进行妇科复查扩阴内诊。2016年9月9日，刘彦向红十字医院反映，日前复查扩阴后被医生捅三下很疼，内诊后仍时而感觉疼痛，红十字医院答复医生复查时只是轻轻一砬没事。2017年4月12日，刘彦被红十字医院检出左侧卵巢囊肿。2017年8月2日，刘彦被案外医院检出感染人乳头瘤病毒。次日，被诊断为宫颈慢性炎。2018年4月8日，刘彦在哈医大一院住院接受左侧卵巢囊肿手术。13日，出院。支付住院费8,456.93元。审理中，刘彦向法院提出申请，要求对红十字医院为刘彦的医疗服务中是否存在医疗过错等进行鉴定。2018年4月25日，民强司法鉴定中心出具关于刘彦司法鉴定退回的情况说明。载明：因鉴定中刘彦提供的鉴定资料无法满足该鉴定是否存在医疗损害后果的判断，无法进行鉴定，故将该鉴定退回。一审法院认为，本案系医疗损害责任纠纷案件，刘彦应当举证证明其受到捅伤、扎伤、划伤等外力所致的妇科医疗损害、并应当举证证明红十字医院医疗行为与刘彦患左侧卵巢囊肿、宫颈慢性炎、感染人乳头瘤病毒之间存在因果关系。刘彦提交的证据不足以完成其举证责任。故刘彦的请求无事实及法律依据，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回原告刘彦的诉讼请求。案件受理费1076元，由原告刘彦负担。本院二审期间，刘彦围绕上诉请求依法提交证据如下：证据一、刘聪证人证言一份。拟证明2017年11月15日，刘聪陪刘彦去司法鉴定听证会。证据二、2018年10月24日，哈尔滨医科大学附属第一医院彩超报告单。拟证明刘彦到该医院进行彩超检查，宫颈回声欠均，说明刘彦一直在就医。证据三、2018年8月14日，妇科挂号票据、治疗费票据；2018年9月25日，妇科诊视费用、外购医药费票据；2018年10月24日，挂号费、诊察费票据。上述费用总计1,330元，与其对应的门诊病历手册一共三册。时间分别为2018年8月14日、9月25日、10月24日。拟证明刘彦在此期间就医的事实及发生的医疗费用。本院组织双方当事人进行证据交换和质证。红十字医院质证意见，对证据一的关联性、合法性、真实性及证明问题均有异议。刘聪未出庭作证接受双方当事人质询，不能确定其证言内容的真实性。本案一审两次开庭时间分别在2018年6月和8月，刘聪未出庭。该证言载明时间是2017年11月15日下午14：30陪刘彦参加鉴定会，根据上述时间可见该证言内容不符合新证据的时间要求。该证言载明内容与涉案争点问题无关。对证据二的真实性没有异议，证明问题有异议。恰证明刘彦在就诊期间检查妇科正常。对证据三2018年9月25日，门诊手册的真实性没有异议，证明问题有异议。该手册未记载患者的就诊过程，没有检查项目，仅体现两项药物名称。对2018年10月24日，门诊手册的真实性没有异议，对证明问题有异议。本次就诊所发生的费用与涉案争议问题无关。上述证明内容均与涉案争议问题无关，红十字医院不应当承担刘彦发生的此费用。本院认证意见为，证据一、该证言材料，仅证人陈述去过司法鉴定所，但不能证明刘彦主张的待证事实成立，对该证据本院不予采信。证据二、三，红十字医院对真实性没有异议，对该证据的真实性，本院予以确认。二审中，红十字医院未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案为医疗损害赔偿责任纠纷。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案，刘彦主张在红十字医院妇科就诊检查时受到侵害，并产生损害后果。刘彦应当对其主张损害事实的发生以及侵权行为与损害事实之间存在因果关系承担举证责任。一审中，刘彦在红十字医院就诊过程中查出患有左侧卵巢囊肿。刘彦在哈尔滨医科大学附属第一医院检测HPV为阴性。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现刘彦无证据证明其在红十字医院就诊治疗过程中与其主张患宫颈慢性炎、左侧卵巢囊肿存在因果关系，亦没有证据证明红十字医院及医务人员在诊疗过程中存在过错，刘彦应当承担举证不能的不利后果。关于刘彦主张鉴定问题。根据刘彦申请，原审法院依法委托鉴定机构进行司法鉴定，由于刘彦提供的鉴定资料无法满足其请求鉴定事项的要求，故此鉴定机构退回鉴定。现刘彦无补证其主张鉴定的新的证据材料，故对刘彦申请鉴定的主张，本院不予准予。故此，可认定刘彦请求红十字医院承担侵权赔偿责任没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，刘彦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,076元，由上诉人刘彦负担。本判决为终审判决。审判长  李胜凯审判员  唐玉贵审判员  贾晋璇二〇一八年十二月二十九日法官助理王帅英书记员孙瑛喆