湖南省湘乡市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘0381刑初482号 公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。 被告人颜某某，男，1966年11月5日出生，汉族，某某省某某市人，文盲，无业，住某某市某某某办事处某某某**。1985年5月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯盗窃罪、盗掘古墓葬罪于2018年5月11日被湘乡市公安局刑事拘留，2018年6月15日被湘乡市公安局逮捕，现押于湘乡市看守所。 被告人汤某某，男，1982年1月9日出生，汉族，某某省某某市人，小学文化，务工，住某某市某某镇某某村某某片某某组**。2016年10月因犯盗窃罪被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2016年12月1日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2018年5月11日被湘乡市公安局刑事拘留，2018年6月15日被湘乡市公安局逮捕。现押于湘乡市看守所。 被告人李某某，男，1969年8月4日出生，汉族，某某省某某市人，中专文化，务工，，住某某市某某某区某某路居委兴华路某某**2003年因犯抢劫罪被韶关市中级人民法院判处有期徒刑十五年，2012年9月20日减刑释放。因涉嫌犯盗窃罪于2018年5月11日被湘乡市公安局刑事拘留，同年6月15日被湘乡市公安局逮捕，现押于湘乡市看守所。 被告人华某某，男，1963年7月7日出生，汉族，某某省某某县人，小学文化，农民，户籍地某某县某某镇某某某村某某某**，现住某某县某某某某****房。因涉嫌犯盗窃罪于2018年5月11日被湘乡市公安局刑事拘留，同年6月15日被湘乡市安局逮捕，现押于湘乡市看守所。 被告人李某一，男，1960年4月27日出生，汉族，某某省某某县人，初中文化，务工，，住某某省某某县某某镇某某村某某某**因涉嫌犯盗窃罪于2018年5月11日被湘乡市公安局刑事拘留，同年6月15日被湘乡市公安局逮捕，现押于湘乡市看守所。 被告人杨某某，男，1980年12月5日出生，汉族，某某省某某市人，初中文化，务工，，住某某市某某镇某某村某某某某组**2018年1月因犯诈骗罪被浏阳市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯盗窃罪于2018年5月11日被湘乡市公安局刑事拘留，同年6月15日被湘乡市公安局逮捕。现押于湘乡市看守所。 被告人袁某某，男，1966年1月18日出生，汉族，某某省某某县人，初中文化，务工，住某，住某某省某某县某某某某******嫌犯盗窃罪于2018年7月4日被湘乡市公安局刑事拘留，同年8月8日被湘乡市公安局逮捕，现押于湘乡市看守所。 辩护人袁映、李坚，江西鸿韵律师事务所律师。 被告人刘某，男，1970年2月3日出生，汉族，某某省某某市人，小学文化，农民，住某某市某，住某某市某某镇某某村第X村民组**11月因犯盗掘古墓葬罪被湘乡市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯盗窃罪于2018年5月15日被湘乡市公安局刑事拘留，同年5月31日被该局取保候审，同年10月17日由本院决定取保候审。 被告人周某某，男，1965年1月6日出生，汉族，某某省某某市人，小学文化，农民，住某某市某某镇，住某某市某某镇某某村第X村民组**墓葬罪于2018年5月24日被湘乡市公安局刑事拘留，同年6月15日被湘乡市公安局逮捕，现押于湘乡市看守所。 被告人欧某某某，男，1966年8月29日出生，汉族，某某省某某市人，小学文化，农民，住某某市某某某办事，住某某市某某某办事处某某村第X村民组**罪于2018年5月24日被湘乡市公安局刑事拘留，同年6月15日被湘乡市公安局逮捕。现押于湘乡市看守所。 被告人李某二，男，1973年12月28日出生，汉族，某某省某某市人，小学文化，农民，住某某市某某镇某某村某，住某某市某某镇某某村某某某村民组**罪被宁乡县人民法院判处有期徒刑二年六个月；2014年10月因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十个月。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2018年5月24日被湘乡市公安局刑事拘留，同年6月15日被湘乡市公安局逮捕。现押于湘乡市看守所。 湘乡市人民检察院以湘乡检公诉刑诉［2018］491号起诉书指控被告人颜某某、汤某某、李某某、华某某、李某三、杨某某、袁某某、刘某犯盗窃罪，被告人颜某某、周某某、欧某某某、李某二犯盗掘古墓葬罪，于2018年10月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年11月26日公开开庭进行了审理。湘乡市人民检察院指派检察员杨展丽出庭支持公诉，被告人颜某某、汤某某、李某某、华某某、李某三、杨某某、袁某某、周某某、欧某某某、李某二及辩护人袁映到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 湘乡市人民检察院指控，2014年下半年至2017年4月中旬，被告人颜某某、汤某某、李某某、华某某、李某三、杨某某、袁某某、刘某共同盗窃某某市某某啤酒厂附近某某某某X栋XXX号的被害人肖某某家的收藏物品。被告人颜某某自2017年9月至2018年5月10日，与被告人周某某、欧某某某多次盗掘古墓葬，被告人李某二参与二次盗掘古墓葬。 认定上述事实的证据有：书证；证人证言；被害人陈述；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘验、辨认笔录。该院认为，被告人颜某某、汤某某、李某某、华某某、李某三、杨某某、袁某某、刘某以非法占有为目的，入户盗窃他人财物；被告人颜某某、周某某、欧某某某、李某二违反文物保护法 规，盗掘具有历史价值的古墓葬，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪、盗掘古墓葬罪追究被告人颜某某的刑事责任，以盗窃罪追究被告人汤某某、李某某、华某某、李某三、杨某某、袁某某、刘某的刑事责任，以盗掘古墓葬罪追究被告人周某某、欧某某某、李某二的刑事责任。在盗窃共同犯罪中，被告人汤某某、李某某起主要作用，系主犯，被告人颜某某、华某某、李某三、袁某某、杨某某、刘某起次要作用，系从犯；在盗掘古墓葬共同犯罪中，被告人颜某某、周某某、欧某某某起主要作用，系主犯，被告人李某二起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条之规定。被告人汤某某、李某二曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。被告人杨某某在缓刑考验期内犯新罪，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定。被告人颜某某判决宣告以前犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。根据《中华人民共和国刑法》第一百七十六条之规定，向本院提起公诉。 被告人颜某某、汤某某、李某某、华某某、李某三、杨某某、袁某某、刘某、周某某、欧某某某、李某二对公诉机关指控的犯罪事实无异议，请求从轻处罚。 辩护人袁映提出辩护意见如下：①对公诉机关指控的事实和罪名不持异议；②被告人袁某某参与盗窃的数额不清、证据不足，认可入户盗窃；③被告人袁某某是从犯，初犯，偶犯，无犯罪前科，认罪态度好，主观恶性小。综上，请求法院对其从轻处罚。 经审理查明： 一、盗窃的事实 2017年上半年，被告人颜某某得知某某市某某啤酒厂附近某某某某X栋XXX号的被害人肖某某家有铜器、玉石等值钱古藏品，告知了被告人刘某。被告人刘某要被告人颜某某带其指认了被害人肖某某的住处及古藏品储藏房间。2017年10月份左右，被告人刘某将被害人肖某某家有值钱古藏品之事告知了其在某某工地认识的“老张”（身份待查），“老张”告知被告人刘某可以帮他找人去把值钱古藏品偷出来。之后“老张”介绍了被告人李某三与被告人刘某认识，被告人刘某便告诉了被告人李某三关于肖某某家古藏品的情况，并要被告人李某三带人去偷，被告人李某三便联系了被告人华某某。2018年3月中旬，被告人李某三与华某某及其朋友朋友共三人驾车从某某到某某市市区与被告人刘某见面。之后被告人刘某带着被告人李某三、华某某到了被害人肖某某所在的小区进行了踩点和指认住处以及告知古藏品藏在靠路边的房间，同时还向被告人华某某提供了知道古藏品详情的被告人颜某某的联系方式。被告人华某某、李某三经初步踩点后回到某某，由被告人华某某找了罗某某（在逃），并通过罗某某找了被告人袁某某及袁某一、林某某（均另案处理），共同商量来某某盗窃肖某某家的古藏品。2018年4月1日，被告人华某某与罗某某、袁某一、林某某以及杨某一（另案处理）共五人驾车从某某某某到某某，由被告人华某某联系被告人颜某某带路，当晚对被害人肖某某家进行了再次踩点和摸排后准备盗窃，但因被害人家有人未能实施，被告人华某某等人便驾车返回了某某。 2018年4月14日凌晨，被告人袁某某伙同袁某一、林某某以及汪某某（另案处理）携带钳子、绳子等作案工具，驾车从某某到某某。由被告人袁某某望风，林某某和袁某一拉绳子将汪某某从天台放下至被害人肖某某家窗台，然后汪某某破窗入户实施盗窃，盗走被害人肖某某家一些黄田石印章等物品。 2018年4月17日，被告人华某某、李某三与被告人杨某某、汤某某驾车从某某到某某，仍由被告人颜某某带着踩点摸排后，决定当晚再次去被害人肖某某家盗窃。18日凌晨，被告人华某某、李某三、杨某某、汤某某、李某某驾车到被害人肖某某所居住小区。由被告人杨某某在车上负责开车接应，被告人华某某、李某三下车望风和运送作案工具，被告人李某某拉绳帮助被告人汤某某从天台爬到肖某某家窗台，被告人汤某某破窗入户后打开房门让被告人李某某进入，共同在被害人肖某某家盗窃了现金1600余元和铜手炉等物品。 被告人汤某某、李某某、华某某、李某三、杨某某于2018年5月10日被抓获归案；被告人颜某某、周某某、欧某某某、李某二于2018年5月11日被抓获归案；被告人袁某某于2018年7月2日被抓获归案；被告人刘某于2018年5月15日被抓获归案。被告人颜某某因涉嫌盗窃被公安机关抓获后，如实供述了其伙同他人盗窃肖某某家财物及盗掘古墓葬的事实。在本案审理过程中，被告人华某某、袁某某、李某三、刘某主动退赃人民币1000元。 上述事实有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：①被害人肖某某的陈述，证明2018年4月14日凌晨，其家里被盗十余块黄田石印章及铜壶、铜镜、铜像等数件古藏品；2018年4月18日凌晨被盗走铜手炉、野生灵芝等藏品以及现金1600余元；②证人罗某某的证言，证明被告人杨某某租赁湘A84X**小车从某某来某某的事实；证人章某某的证言，证明被告人袁某某与袁某一等人租车来过某某的事实；证人潘某某的证言，证明2018年4月中旬被告人袁某某拿过古董让他鉴定真假的事实；证人杨某某的证言，证明其听袁某一来湖南透过一些古董，田黄石、瓷器等比较名贵；证人汪某某、林某某、袁某一的证言，证明其共同盗窃肖某某家田黄石等财物的事实；③现场勘验检查笔录，证明案发现场的基本情况；④指认现场照片，证明上述被告人均去过案发现场的事实；户户籍信息资料，明八被告人犯罪时均系成年人的事实；（2018）湘0181刑初39号、（2016）粤0307刑初3795号、（2009）湘法刑初字第236号、本院（85）法刑一字第28号刑事判决书，证明被告人杨某某、汤某某、刘某、颜中乔的前科情况；情况说明，证明被告人李某某前科情况未有相关文书印证；到案经过，证明八被告人被抓获归案的事实；⑤辨认笔录，证明上述被告人均系作案人员；⑥八被告人的供述，证明其共同盗窃肖某某家财物的事实。 二、盗掘古墓葬的事实 2017年9月份的一天，被告人颜某某伙同被告人周某某、 欧某某某在某某市某某镇某某村的某某组某某某某某某组某某某山共盗掘了两处墓葬，其中从某某某的墓葬中盗掘出1件瓷器（未追回）。经鉴定该两处墓葬均为清代古墓葬，具有一定的历史与考古价值。 2018年4月份的一天，被告人颜某某、周某某、欧某某某在被告人李某二的带领下，在某某县某某镇某某某村山上盗掘了一处墓葬，未盗掘出财物。经鉴定该处墓葬为明代古墓葬，具有较高的历史与考古价值。 2018年5月10日，被告人颜某某、周某某、欧某某某在被告人李某二的带领下，在某某市某某镇某某村某某组山上盗掘了彭姓、王姓两处墓葬，均未盗掘出财物。经鉴定彭姓墓葬为清代古墓，具有一定的历史与考古价值；王姓墓葬为民国时期墓葬。 上述事实有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：①证人王某某、彭某某、周某某、黄某某等人的证言，证明上述古墓葬被盗掘的事实；②湖南省文物考古研究所涉案文物鉴定书，证明上述古墓葬均具有一定的历史与考古价值；③现场勘验检查笔录，证明案发现场的基本情况；辨认笔录，证明上述被告人均系盗掘古墓葬的作案人员；④现场指认照片，证明上述被告人均去过其作案现场的事实；⑤户户籍信息资料，明各被告人犯罪时均系成年人的事实；本院（2014）湘法刑初字第288号判决书，证明被告人李某二的前科情况；⑥四被告人的供述，证明四被告人参与上述盗掘古墓葬的事实。 本院认为，被告人颜某某、汤某某、李某某、华某某、李某三、杨某某、袁某某、刘某以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪；被告人颜某某、周某某、欧某某某、李某二违反文物保护法规，盗掘具有历史价值的古墓葬，其中被告人颜某某、周某某、欧某某某多次盗掘情节严重，被告人李某二情节较轻，四被告人的行为均构成盗掘古墓葬罪；公诉机关指控十一被告人犯罪罪名均成立。被告人颜某某判决宣告以前犯数罪，应数罪并罚。被告人汤某某、李某二曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。在共同犯罪中，被告人汤某某、李某某实施盗窃与被告人颜某某、周某某、欧某某某盗掘古墓葬时均起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚；被告人颜某某、华某某、李某三、袁某某、杨某某、刘某、李某二均起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人颜某某因盗窃被抓获后，供述其盗窃事实后主动供述其盗掘古墓葬罪的犯罪事实，其供述盗窃的行为系坦白，供述盗掘古墓葬的行为应依法认定为特别自首，依法可以减轻处罚；其他十被告人犯罪后如实供述其罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人华某某、袁某某、李某三、刘某主动退赃，可酌情对其从轻处罚。被告人杨某某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪和前罪所判处的刑罚合并处罚。辩护人袁映请求从轻处罚被告人袁某某的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百二十八条第一款、第一款第（三）项、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第一、三款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第四十五条、第四十七条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十九条之规定，判决如下： 被告人颜某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。合并决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币一万三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年5月11日起至2027年11月10日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳完毕） 被告人周某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年5月11日起至2028年5月10日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳完毕） 被告人欧某某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年5月11日起至2028年5月10日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳完毕） 被告人李某二犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年5月11日起至2020年5月10日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳完毕） 被告人汤某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年5月10日起至2019年3月9日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳完毕） 被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年5月10日起至2019年1月9日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳完毕） 被告人华某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年5月10日起至2018年12月9日止；罚金已缴纳） 被告人李某三犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年5月10日起至2018年12月9日止；罚金已缴纳） 被告人杨某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。撤销浏阳市人民法院（2018）湘0181刑初39号刑事判决主文中被告人杨某某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）的缓刑部分。合并决定执行一年，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年9月2日其至2017年10月1日止共计一个月折抵刑期一个月，剩余刑期即从2018年5月10日起至2019年4月9日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳完毕） 被告人袁某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年7月2日起至2019年2月1日止。罚金已缴纳） 被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年5月15日起至2018年5月31日止先行羁押十七日折抵刑期十七日。剩余刑期自2018年12月4日起至2019年6月16日止。罚金已缴纳） 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王爱华 审 判 员  易军湘 人民陪审员  彭 超 二〇一八年十二月四日 书 记 员  周彩红 附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： (一)盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的； (二)盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子； (三)多次盗掘古文化遗址、古墓葬的； (四)盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。 盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 ....... 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。...... 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 ...... 《最高人民法院关于适用的解释》 第一百三十九条被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。