山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0481民初6415号原告：苏印厂，男，1961年12月12日出生，汉族，居民，住滕州市。委托诉讼代理人：朱昌德，山东赞国律师事务所律师。被告：滕州金晶玻璃有限公司，住所地滕州市鲍沟镇南沙河东站西厂区。法定代表人：王刚，董事长。委托诉讼代理人：巩龙方，男，1987年3月1日出生，汉族，该公司员工，现住。委托诉讼代理人：时序国，山东天矩律师事务所律师。原告苏印厂与滕州金晶玻璃有限公司（以下简称金晶公司）劳动合同纠纷一案，本院于2018年11月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苏印厂及其委托诉讼代理人朱昌德，被告金晶公司的委托诉讼代理人巩龙方、时序国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏印厂向本院提出诉讼请求：1.依法确认被告解除与原告劳动合同的行为违法；2.责令被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金131364元；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：原告系被告的职工，在被告原料车间工作，该工作区域噪音、粉尘比较大。2018年3月31日，被告提出解除与原告的劳动合同关系，但在被告提出解除与原告的劳动合同关系及为原告办理解除劳动合同关系手续之前，被告没有按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定为原告进行离岗前职业健康检查，仅仅支付了原告的经济补偿金131364元。现原告经××预防控制中心综合门诊部职业健康检查，被告知纯音听阈测试异常，××诊断资质的机构进一步复诊。被告解除与原告的劳动合同关系的行为已经违反了法律规定，侵害了原告的合法权益。被告没有提供其在解除与原告的劳动合同之前向工会或者全体职工说明的证据，也没有提供已向劳动部门报告的证据，被告解除与原告的劳动合同程序违法。××防治法》第三十五条、第五十五条规定，对离岗前的劳动者要进行健康检查，否则不得解除劳动合同。被告解除与原告劳动合同的行为违反法律、法规的规定，属于违法解除劳动合同。2018年3月31日被告就已与原告解除劳动关系，之后被告申请检查，另外，原告在被告解除劳动合同时已经超过55周岁，距法定的退休年龄不足5年，且原告在被告处已连续工作超过15年，违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，原告要求被告赔偿经济赔偿金的二倍有事实和法律依据。被告金晶公司辩称，原告与被告系根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条协商解除双方之间的劳动合同，并且被告按照法律规定足额支付了经济补偿金，不存在违法解除劳动合同的事实。被告按照规定进行了离岗职业健康检查，充分保证了原告作为劳动者在离岗之前对其身体健康状况××。原告如果对自身的××状况有异议，××诊断，被告将根据相关部门的鉴定结果依法承担相应的法律责任。被告在2018年4月17日就已经向××预防控制中心综合门诊部提交了职业健康检查的申请。××预防控制中心综合门诊部在2018年5月18日作出了职业检查结果告知书，7月份第二次复检。对以上体检，原告完全配合。原、被告是双方协议解除，是双方真实意思表示，并不存在所谓违法解除的事实。而且针对原告提出的离岗检查与办理解除劳动合同的时间差，并不代表被告是违法的，因为这是双方协商的结果，被告对原告进行了离岗检查，充分保证了原告的合法权益。对于原告应享受的可能存在的一切因将来鉴定可能出现的××问题，原告应当提供有资质的鉴定机构出具鉴定结果之后依法主张。原告提出的《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条并不包括双方协商解除劳动合同，不适用于双方协商解除劳动合同的情形。2018年4月17日原告配合被告去做的检查，原告实际办理完离职交接手续是4月23日，原告实际离岗时间是2018年4月，被告2018年5月给其发放了2018年4月的工资，被告并不逃避履行相应义务。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月24日，滕州市劳动人事争议仲裁委员会就申请人苏印厂诉被申请人金晶公司一案作出滕劳人仲案决字[2018]第141号决定书，决定对苏印厂的申诉不予受理。2018年4月18日，金晶公司与苏印厂双方签订《协商解除劳动合同》，内容为：本人（苏印厂）与公司协商一致解除劳动合同，公司同意一次性支付本人经济补偿金，共计131364元，经济补偿金发至本人工资卡，本人同意此解除劳动合同条件，无疑义。同日，金晶公司出具《解除、终止劳动合同证明书》，内容：苏印厂，男，57岁，系我单位劳动合同制职工，劳动合同期限：第一次签订期限为：1年（自2004年5月1日至2005年4月30日）……第八次签订期限为：无固定期限（自2017年5月1日至无固定期限），因公司提出协商解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，于2018年3月31日解除（终止）劳动合同。2018年4月18日。金晶公司盖章，苏印厂签字、捺印。2018年5月18日，××预防控制中心综合门诊部出具职业健康检查结果告知书，内容：滕州金晶玻璃有限公司：××防治法》及《职业健康监护技术规范（GBZ188-2014）》等有关规定，我单位于2018年4月17日至2018年5月18日对你公司离岗期间职业健康检查，发现15人纯音听阈测试项目检查异常，尚不能做出明确检查结论（复查名单见附件，详细结果见《职业健康检查表》），建议脱离噪声环境一周后来我单位复查听力。特此告知。所附名单列有苏印厂。2018年7月31日，××预防控制中心综合门诊部作出职业健康检查结果告知书，内容：滕州金晶玻璃有限公司：××防治法》及《职业健康监护技术规范（GBZ188-2014）》等有关规定，我单位于2018年7月对你公司进行离岗期间职业健康检查时，发现苏印厂纯音听阈测试异常，详细结果见《职业健康检查表》，××诊断资质的机构进一步复诊，特此告知。2018年4月23日，苏印厂办理离职工作交接。苏印厂的2018年4月工资，金晶公司于2018年5月发放。金晶公司已支付苏印厂经济补偿金131364元。本院认为，劳动合同的解除，是指劳动合同在订立以后，尚未履行完毕或者未全部履行以前，由于合同双方或者单方的法律行为导致双方当事人提前消灭劳动关系的法律行为。劳动合同的解除可分为双方协商解除和单方行使解除权解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触××危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，××人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患××或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定：“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：……。”该法第四十条、第四十一条的规定是对单方行使解除权解除合同进行的规定。被告与原告签订《协商解除劳动合同》系双方协商解除，非单方行使解除权解除合同，本案双方协商解除合同不适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，被告没有单方解除合同的行为，原告主张被告违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定违法解除合同，请求确认被告解除与原告劳动合同的行为违法，无事实和法律依据，不予支持。××防治法》第三十五条第二款规定：××危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。××防治法》第五十五条第二款规定：××人进行诊断；××人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”在离岗期间职业健康检查时发现苏印厂纯音听阈测试异常，××诊断资质的机构进一步复诊。金晶公司与苏印厂双方协商解除合同，违反上述法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条均为用人单位单方行使解除权的规定，不适用金晶公司与苏印厂双方协商解除合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”该第四十三条亦为用人单位单方行使解除权的规定，不适用金晶公司与苏印厂双方协商解除合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”该条规定适用的前提是违反“本法”即《中华人民共和国劳动合同法》的规定，违反其他法律的规定并不适用该条的规定。金晶公司与苏印厂双方协商解除合同违反××防治法》的规定，但未违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定。协商解除合同的效力，非本案的审查范围，协商解除合同的效力有效与否，不影响本案的处理。原告要求被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金131364元，无法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三条、第八十七条，××防治法》第三十五条第二款、第五十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告苏印厂的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告苏印厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判员  蒋继伟二〇一八年十二月二十一日书记员  陈 琛