广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0404民初3311号原告：黄慕贞，女，1977年6月29日出生，汉族，住所地：珠海市斗门区。委托诉讼代理人:黄秀群，广东嘉骏律师事务所律师。被告：珠海城职院后勤服务中心，住所地：珠海市金湾区西湖城区金二路珠海城市职业技术学院行政楼**。法定代表人：黄德文。委托诉讼代理人：李俐葭，广东朗乾律师事务所律师。委托诉讼代理人：林志玲，广东朗乾律师事务所律师。原告黄慕贞诉被告珠海城职院后勤服务中心劳动合同纠纷一案，本院于2018年11月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄秀群，被告的委托诉讼代理人李俐葭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告向原告支付离职前2年（自2016年8月1日至2018年7月30日）的加班工资共计76,462元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2008年5月起担任被告处的学生宿舍管理员，并与被告签订《劳动合同》，约定原告每日工作8小时，每周工作5天。2018年7月31日，因被告解散而与原告终止了劳动合同。原告在职时实际每月工作时间是每上一天班（要求上24小时），补休一天，每月有15天休息，15天出勤上班，出勤时间是早上7：30至次日早上7：30为一天，其中早上7:30至晚上23:30需要打卡，23:30后至次日上午7:30不需打卡，但原告需在岗，随时为晚归的学生开门、登记以及应对学生宿舍内可能发生的特别事件或紧急情况。原告认为在出勤日的23:30后至次日上午7:30提供了劳动，被告应依法向原告支付加班费。原告曾多次口头向被告提出支付上述时间段加班费的请求，但被告均不予理睬。原告为维护其合法权益，遂起诉。原告向本院提交了以下证据：1、原告工作证；2、劳动合同书；3、原告社保缴费记录；4、原告银行流水明细单；5、管理制度；6、学生宿舍管理条例；7、学生宿舍违纪情况登记表、城职院学生晚归登记表；8、宿舍部每天晨报表；9、学生宿舍违纪情况通报；10、仲裁裁决书；11、仲裁送达回证。被告在答辩期间内向本院提交答辩状称：1、原告作为宿舍管理员，实行的是“特殊工时制度”。即第一天上满16小时，第二天不上班，休息8小时，如此循环交替上班和休息，原告入职时已征得其同意，且未提出过异议，应视为同意。2、原告不存在自23：30至次日7：30加班的事实。原告管理的宿舍每晚23：30之后便进入晚休时间，因此自23：30至次日7：30为原告的“睡觉应急时间”，即管理员下班后，在被告安排的专门宿舍睡觉休息，以应对学生宿舍突发的特别事件或紧急情况（如火灾事故、学生违纪等），由于突发事件很少，原告基本上都是处于睡觉休息时间。3、原告享有寒暑假，有薪休假足够休息。4、被告已向原告发放了每月200元的住校应急补贴，视为对原告23：30之后工作的补偿。5、原告未能提供加班的证据，应承担举证不能的法律后果。被告向本院提交了以下证据：1、宿舍管理部工时制度确认函；2、2016年12月至2018年5月宿管员值班登记表、2016年6月至2018年7月工资发放表；3、学生宿舍内住房照片、工作时间安排表；4、2016、2017、2018寒暑假放假通知；5、谢庚华、谢金清、潘文优劳动仲裁裁决书；6、管理部上班工时制度确认函。本院经审理认定事实如下：2008年5月5日，原、被告签订《劳动合同书》，合同期限自2008年5月1日至2009年12月20日止。原告任宿舍管理员，工作时间为每日工作8小时，每周工作5天。试用期满工资900元/月。合同到期后，双方续签了劳动合同。2012年12月24日，双方续签劳动合同为无固定期限劳动合同。合同签订后，原告工作地点为珠海城市职业技术学院学生宿舍，工作时间早上7：30至次日早上7：30为一天班，补休1天。其中早上7：30至23：30需要打卡，23：30至次日早上7：30不需要打卡，但需要给晚归的学生开门、登记及应对宿舍内可能发生的紧急情况，其他时间原告可以睡觉休息。当日23：30至次日早上7：30期间，原告遇有学生晚归，需帮助开门，并在《城职院学生晚归登记表》中进行登记。次日早晨填写《晨报表》上报宿舍管理部主管人员。每月由宿舍管理部发布《学生宿舍违纪情况通报》，并将通报抄送学生工作处进行教育处理。据被告制作的违纪情况通报显示，2018年3月份，晚归学生29人次。4月份，晚归学生57人次。5月份，晚归学生52人次。6月份，晚归学生22人次（截止6月17日）。诉讼中，被告提供的2016年8月至2018年7月《工资发放表》，原告的月工资包括：工资1650元(2018年7月工资1720元)＋加班工资（不等）＋临时加班工资（不等）＋职级补贴50元+工龄补贴（不等）＋住校应急补贴200元＋其它补贴（如节日慰问金、高温补贴等），寒暑假工资仅发放工资（每年寒、暑假各一个月）。原告对此并无异议。经查，原告自2017年8月至2018年1月休产假，未在被告处工作。被告2017年暑假放假时间自2017年7月16日至2017年8月27日，2018年寒假放假时间自2018年1月22日至2018年3月2日。2018年7月31日，被告因进行解散清算而与原告提前终止了劳动关系。庭审中，双方确认对其他工作时间内的工资及加班工资无争议，双方争议的是每班23：30至次日早上7：30是否属于加班及应否支付加班工资存在争议。以上事实有劳动合同书、工资发放表、城职院后勤服务中心管理制度、城职院学生宿舍管理条例、学生宿舍违纪情况登记表、城职院学生晚归登记表、晨报表、违纪情况通报及庭审笔录在卷证实。本院认为，原、被告签订劳动合同，形成劳动关系，双方在履行劳动合同过程中因加班报酬产生的争议，属于劳动合同纠纷。双方争议的焦点为每班23：30至次日早上7：30是否属于加班及应否支付加班工资，本院评述如下：一、关于原告是否存在加班。结合双方提供的证据及庭审中的陈述，原告在发生争议的时间段内从事的工作包括两部分：1.有学生23：30之后晚归，需帮助开门，并在《城职院学生晚归登记表》中进行登记。次日早晨填写《晨报表》上报宿舍管理部主管人员。2.无学生晚归时，原告可在宿舍休息间睡觉休息。本院对此予以确认。对第一部分原告从事的工作性质，诉讼中，原告提供了自2017年11月1日始的《城职院学生晚归登记表》及部分《晨报表》，被告对该证据的真实性予以否认，但结合原告提供的《城职院学生晚归登记表》与被告发布的2018年3月—6月共六份《学生宿舍违纪情况通报》内容看，记载的内容能相互吻合，且被告每月发布的违纪通报，均是以登记表及晨报表为依据，故对原告提供的《城职院学生晚归登记表》、《晨报表》真实性本院予以确认。原告从事的帮助开门、登记、晨报等行为，是被告从事后勤服务、进行宿舍管理行为的组成部分，具有职务行为性质，属于原告在正常工作时间之外向被告提供了劳动，应为加班，故对被告主张该部分属于原告休息时间的意见本院不予采信。而对其他时间当无学生晚归时，原告可在宿舍休息间睡觉休息，无须提供劳动，因此，应视为原告休息，原告主张此时段也为加班时间，无事实依据，本院亦不予采信。二、关于原告加班时间的计算。被告服务的珠海城市职业技术学院为大专院校，根据高等院校教学、实践的特点，以及因在校大学生均为成年人，学校不能实行全封闭式管理的情况，同时，依据学生晚归登记表记录，学生晚归的情况每日较为常见。仅被告发布的部分通报中，2018年4、5月份，晚归学生分别达到57人次、52人次。诉讼中，因原、被告双方均未能提供完整的原始登记记录，原告的具体加班时间无法精确计算，故本院根据每月平均晚归的频率、人数、从事开门、登记、作晨报表的合理时间及对夜间睡眠休息的影响程度，酌情确定。依据学生晚归登记表记录，学生晚归多集中在23：30至次日1：30之间，故本院酌情确定每班平均加班时间为2小时。因原告采取每班后补休一天，每月加班时间为30小时（2小时×15天）。因原告2017年8月份产假时间为暑假放假时间，故扣除寒暑假和产假后原告共15个月加班时间应为450小时（2小时×15天×15个月），本院予以支持。三、关于加班工资的计算基数。因双方在劳动合同中并未约定加班工资的计算基数，且原告离职前每月的实发工资中已包括无争议工作期间的加班工资及临时加班工资，故原告主张按离职前12个月实发工资的平均数3389.2元为标准计算本案加班工资无法律依据，本院不予支持。应按其基本工资计算。故加班工资应为6419元（1650元÷21.75天÷8小时×1.5×420小时+1720元÷21.75天÷8小时×1.5×30），本院予以确认。诉讼中，被告辩称，此期间被告已实际发放200元/月的住校应急补贴，属于上述时间的劳动报酬，本院予以采信，应在加班工资中扣减。故被告实际应支付原告加班工资3419元（6419元－200元×15个月）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定：“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”，故对原告主张由被告支付加班费3419元，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：被告珠海城职院后勤服务中心于本判决发生法律效力之日起七日内向原告黄慕贞支付加班工资3419元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费减半收取计5元，由被告珠海城职院后勤服务中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  郭美玲二〇一八年十二月十九日法官助理赵思远书记员钟润华