上海市徐汇区人民法院刑 事 判 决 书（2018）沪0104刑初721号公诉机关上海市徐汇区人民检察院。被告人黄云鹏，男，1993年2月14日出生，汉族，住上海市徐汇区。辩护人符维伟，上海晟迪律师事务所律师。上海市徐汇区人民检察院以沪徐检诉刑诉(2018)450号起诉书指控被告人黄云鹏犯寻衅滋事罪、诈骗罪，于2018年10月12日向本院提起公诉。本院于同年10月16日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市徐汇区人民检察院指派检察员王2出庭支持公诉。被告人黄云鹏及其辩护人符维伟到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市徐汇区人民检察院指控：一、寻衅滋事罪2016年4月6日凌晨3时许，蔡某某(已判决)在本区天钥桥路XXX号上海体育馆GAGA酒吧内，因其友何某被被害人陈某1无故殴打，遂伙同朱某某(另案处理)等人先后在体育场5号扶梯下的广场对陈某1进行殴打；被告人黄云鹏、陈某2(已判决)得知后，在中山南二路公交站附近亦采取拳击、脚踹的方式殴打陈某1致伤。经鉴定，陈某1因外伤致右额骨粉碎性骨折、21牙脱落，分别构成轻伤一级、轻伤二级；其右眼眶内侧壁骨折，构成轻微伤。2017年8月24日凌晨，被告人黄云鹏因其友金某某与被害人赵1存在纠纷，出于报复情绪借故生非，在本区延庆路富民路路口的便利店门口向被害人赵1索要钱款。黄云鹏后以赵1系于脖颈的项链作为抵押，先由其友龚某某通过手机支付宝转账支付，再由赵1收款后将钱款转至黄的个人账户，黄最终交易得款人民币(以下币种相同)4千元，并要求赵1限期支付2千元，终放行对方。2017年底，黄云鹏赔偿返还赵15千元。2018年1月13日，被告人黄云鹏在本区华泾路XXX弄漓江山水花园XXX号被公安民警抓获，其到案后供述了部分犯罪事实。二、诈骗罪2015年1月至3月间，被告人黄云鹏纠集张某1、张某2、刘某某、翟某某、赵某2(均已起诉)租借本市延长西路XXX号XXX宾馆多间房间，以“未成年人借钱不用还”为名，通过微信朋友圈等方式诱骗多名未成年人分别向在广中西路XXX号宝华国际广场五楼从事高利借贷业务的岑某某(在逃)、汪某某、於某(均已起诉)，在淞沪路中环国际大厦十楼从事高利借贷业务的刘2、肖某(均另案处理)借款，并签下翻倍借条，制造虚假流水。再由借款方以威胁、暴力或者虚假诉讼的方式向未成年人及其家属索讨借款金额，最终骗取被害人钱财，分述如下：(一)被告人黄云鹏与张某2、刘某某、翟某某、於某对被害人华某实施诈骗的事实：2015年1月底2月初，张某2通过微信将被害人华某诱至99宾馆后，黄云鹏、刘某某、翟某某向华某谎称其作为未成年人借钱不用还，还可赚得好处费，并带华某至广中西路XXX号宝华国际广场五楼，由岑某某诱骗华某签下金额为12万元的借条。於某作为借款人带华某至附近建设银行开户，并从於某账户向华某账户转账12万元，当场提现后带回岑某某办公室。岑某某将其中4万元交给华某，再由华某交给黄云鹏作为中介费，黄云鹏将其中3千元给华某作为好处费。2015年2月16日，黄云鹏、刘某某将华某带至岑某某办公室，由岑某某、於某等人向华某索要12万元，并强迫华某联系其父华某2。华某2和陆某某赶到后因不愿帮华某平账而被岑某某、於某、汪某某等人殴打致伤，后民警接报赶至现场，对殴打行为进行了调解结案。(二)被告人黄云鹏与张某1、刘某某、汪某某对被害人姚某实施诈骗的事实：2015年2月初，张某1通过微信将被害人姚某诱至XXX宾馆后，黄云鹏、张某1向其谎称其作为未成年人借钱不用还，还可赚得好处费，并由张某1、刘某某带姚某至广中西路XXX号宝华国际广场五楼，由岑某某诱骗姚某签下金额为12万元的借条。汪某某作为借款人带姚某至附近建设银行开户，并从汪某某账户向姚某账户转账12万元，当场提现后带回岑某某办公室。岑某某将其中5千元交给姚某，再由姚某交给张某1作为中介费。2015年3月，姚某接到电话逼债，其父为了女儿的人身安全，帮助姚某向汪某某账户转账10万元，并取回借条。(三)被告人黄云鹏与张某1对被害人张1实施诈骗的事实：2015年2月初，张某1通过微信将被害人张1诱至XXX宾馆后，黄云鹏、张某1向其谎称其作为未成年人借钱不用还，还可赚得好处费，并由黄、张二人带张1至淞沪路中环国际大厦十楼上海昌延投资管理有限公司(以下简称昌延公司)，由刘2诱骗张1签下金额为8万元的借条，借款人为肖某。后刘2带张1至附近招商银行开户，并从肖某账户向张1账户转账8万元，当场提现后带回刘2办公室并将其中2.5万元交给张1，再由张1交给张某1作为中介费，张某1将其中1千元给张1作为好处费。2015年3月，昌延公司人员上门向张1讨债未果，遂向上海市宝山区人民法院提起诉讼，要求张1向肖某归还8万元并支付利息。2016年6月17日，该院判决张1向肖某归还2.5万元。张1不服判决提出上诉。2016年10月24日，上海市第二中级人民法院判决张1向肖某归还1千元。公诉机关认定被告人黄云鹏的行为已触犯《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)第二百九十三条第一款第(一)项、第(三)项、第二十五条第一款，应以寻衅滋事罪追究其共同犯罪的刑事责任。黄云鹏已赔偿赵15千元，可酌情从轻处罚。被告人黄云鹏的行为还触犯《刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款，应以诈骗罪追究其共同犯罪的刑事责任。黄云鹏在共同犯罪中起主要作用，根据《刑法》第二十六条第一款、第四款，系主犯，应当按照其所参与、组织的全部犯罪处罚。黄云鹏在判决宣告前一人犯数罪，根据《刑法》第六十九条，应予数罪并罚，建议对寻衅滋事罪判处一年六个月以下有期徒刑；对诈骗罪判处有期徒刑三至四年并处罚金。提请依法审判。被告人黄云鹏及其辩护人对指控的犯罪事实和罪名均无异议。辩护人提出被告人当庭自愿认罪认罚，已对被害人进行赔偿并取得谅解及退赔诈骗所得，建议从轻处罚。经审理查明：一、寻衅滋事罪2016年4月6日凌晨3时许，蔡某某在本市天钥桥路XXX号上海体育馆GAGA酒吧内，因其友何某被被害人陈某1无故殴打，遂伙同朱某某等人先后在体育场5号扶梯下的广场对陈某1进行殴打；被告人黄云鹏、陈某2得知后，在中山南二路公交站附近对陈某1拳打脚踢。经鉴定，陈某1因外伤致右额骨粉碎性骨折、21牙脱落，分别构成轻伤一级、轻伤二级；其右眼眶内侧壁骨折，构成轻微伤。2017年8月24日凌晨，被告人黄云鹏因其友金某某与被害人赵1存在纠纷，借故生非，在本区延庆路富民路路口的便利店门口向被害人赵1索要钱款。黄云鹏后以赵1系于颈部项链作为抵押，先由其友龚某某通过手机支付宝转账支付，再由赵1收款后将钱款转至黄的个人账户，黄得款4千元，并要求赵1限期支付2千元，终放行对方。2017年底，黄云鹏赔偿赵15千元。上述事实，有被害人陈某1、赵1的陈述及辨认笔录，证人陈某2、钱某某、徐某、蔡某某、臧某某、苏某某、牟某某、龚某某的证言及辨认笔录，调取证据通知书及笔录、清单、验伤通知书、起诉书、刑事判决书、刑事裁定书、监控录像截图，鉴定意见书，手机转账、聊天记录截图、涉案项链照片，110接警登记表、案件接报回执单、立案决定书、在逃人员登记表、抓获经过，谅解书及被告人黄云鹏的供述等证据证实。二、诈骗罪2015年1月至2015年3月间，被告人黄云鹏纠集张某1、张某2、刘某某、翟某某、赵某2租借本市延长西路XXX号XXX宾馆多间房间，以“未成年人借钱不用还”为名，通过微信朋友圈等方式诱骗多名未成年人分别向在广中西路XXX号宝华国际广场五楼从事高利借贷业务的岑某某及汪某某、於某，在淞沪路中环国际大厦十楼从事高利借贷业务的刘2、肖某借款，并签下翻倍借条，制造虚假流水。再由借款方以威胁、暴力或者虚假诉讼的方式向未成年人及其家属索要借款金额，骗取钱款。分述如下：(一)2015年1月底2月初，张某2通过微信将被害人华某诱至99宾馆后，黄云鹏、刘某某、翟某某向华某谎称其作为未成年人借钱不用还，还可赚得好处费，并带华某至广中西路XXX号宝华国际广场五楼，由岑某某诱骗华某签下金额为12万元的借条。由於某作为借款人带华某至附近建设银行开户，并从於某账户向华某账户转账12万元，当场提现后带回岑某某办公室。岑某某将其中4万元交给华某，再由华某交给黄云鹏作为中介费，黄云鹏将其中3千元给华某作为好处费。2015年2月16日，黄云鹏、刘某某将华某带至岑某某办公室，由岑某某、於某等人向华某索要12万元，并强迫华某联系其父华某2。华某2等人赶到后因不愿帮华某平账而被岑某某、於某、汪某某等人殴打致伤，后民警接报赶到现场，对殴打行为进行调解结案。(二)2015年2月初，张某1通过微信将被害人姚某诱至99宾馆后，黄云鹏、张某1向姚某谎称其作为未成年人借钱不用还，还可赚得好处费，并由张某1、刘某某带姚某至广中西路XXX号宝华国际广场五楼，由岑某某诱骗姚某签下金额为12万元的借条。汪某某作为借款人带姚某至附近建设银行开户，并从汪某某账户向姚某账户转账12万元，当场提现后带回岑某某办公室。岑某某将其中5千元交给姚某，再由姚某交给张某1作为中介费，张某1将其中1千元给姚某作为好处费。2015年3月，姚某接到电话逼债，其父为了女儿的人身安全，帮助姚某向汪某某账户转账10万元，并取回借条。(三)2015年2月初，张某1通过微信将被害人张1诱至99宾馆后，黄云鹏、张某1向张1谎称其作为未成年人借钱不用还，还可赚得好处费，并由黄、张二人带张1至淞沪路中环国际大厦十楼昌延公司，由刘2诱骗张1签下金额为8万元的借条，借款人为肖某。后刘2带张1至附近招商银行开户，并从肖某账户向张1账户转账8万元，当场提现后带回刘2办公室并将其中2.5万元交给张1，再由张1交给张某1作为中介费，张某1将其中1千元给张1作为好处费。2015年3月，昌延公司向张1讨债未果，遂向上海市宝山区人民法院提起诉讼，要求张1向肖某归还8万元并支付利息。2016年6月17日，该院判决张1向肖某归还2.5万元。张1不服判决提出上诉。2016年10月24日，上海市第二中级人民法院判决张1向肖某归还1千元。上述事实，有被害人华某、姚某、张1的陈述及辨认笔录，证人张某1、张某2、刘某某、翟某某、汪某某、於某、刘2、华某2、王某1的证言及辨认笔录，华某、姚某提供的收条、借据、承诺书，张1提供的刘2名片、取款凭证、微信聊天记录，华某、姚某、张1及汪某某、於某的银行账户明细，治安调解协议书、验伤通知书，受案登记表，案件接报回执单、立案决定书、110接警登记表、在逃人员登记表、抓获经过、情况说明，谅解书，刑事判决书、民事判决书及裁定书及被告人黄云鹏的供述等证据证实。另查明，2018年1月13日，被告人黄云鹏在本区华泾路999弄漓江山水花园XXX号被上海市公安局徐汇分局抓获。审理中，被告人黄云鹏在其家属帮助下对寻衅滋事被害人陈某1赔偿1.5万元并取得谅解及退缴诈骗所得6.5万元。本院认为，被告人黄云鹏结伙在公共场所随意殴打他人，致人两处轻伤，一处轻微伤，情节恶劣，并强拿硬要他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪；被告人黄云鹏还以非法占有为目的，多次结伙骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，且系共同犯罪，依法应予数罪并罚，公诉机关指控罪名成立。黄云鹏在诈骗共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。黄云鹏当庭如实供述自己的罪行，对被害人进行赔偿，并取得谅解，以及退缴诈骗所得，本院予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合刑法罪刑相适应原则，本院予以支持。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第(三)项、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄云鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月13日起至2022年1月12日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。)二、违法所得予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 彭 涛人民陪审员 王 珏人民陪审员 吴颖君二〇一八年十二月二十七日书 记 员 张焱萍附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；……（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；……第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。