江西省南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0102民初2284号原告：魏林珍，男，1977年1月1日生，汉族，住江西省南昌市新建县。委托诉讼代理人：王冬冬，江西华邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵永帅，江西华邦律师事务所律师。被告：南昌市政工程开发集团有限公司，住所地：江西省南昌市东湖区南京西路**，统一社会信用代码：91360100158375646P。法定代表人：王晓，该公司总经理。委托诉讼代理人：李孝保，江西求正沃德律师事务所律师。委托诉讼代理人：盛玲芳，江西求正沃德律师事务所律师。原告魏林珍诉被告南昌市政工程开发集团有限公司（以下简称南昌市政工程公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年4月9日立案后，依法适用普通程序，于2018年9月5日公开开庭进行了审理。原告魏林珍及其委托诉讼代理人赵永帅、被告南昌市政工程公司委托诉讼代理人李孝保到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告魏林珍向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工伤待遇合计1202797.9元及截瘫合并症支持、对症治疗费用每年1万元；2、本案诉讼费由被告承担。审理中，原告当庭提出变更诉讼请求：1、判令被告向原告支付工伤待遇合计1205193.2元（一次性伤残补助金119729.2元、伤残津贴和生活护理费666795.7元、停工留薪期工资79021.3元、停工留薪期内护理费72600元、住院期间伙食补助费10500元、辅助器具费4200元、后续治疗费用1万元、截瘫合并症支持、对症治疗费用每年1万元、鉴定费1000元、被抚养人生活费241347元），该费用不含每年1万元的治疗费用；2、本案诉讼费由被告承担。2016年8月11日，原告在被告所属的南昌市牛行水厂二期扩建工程项目部上班，从事木工工作。同年8月17日9时左右，原告在工地吊装过程中，因吊板滑动致使其从楼上摔下而受伤。2017年9月14日，南昌市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，后江西省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论通知书，认定原告为二级伤残，大部分护理依赖。时至今日，因被告未给原告缴纳工伤保险费，在原告发生工伤时，应当向原告支付工伤保险待遇，为维护原告的合法权益，特起诉至法院。被告南昌市政工程公司辩称：原、被告双方没有建立劳动关系，被告依法不予承担工伤赔偿责任，本案在先前确认劳动关系时，相关事实就已明确，原告由章某,4雇佣和管理，故本案理应按照人身损害赔偿案件予以处理。即使按照《工伤保险条例》处理，原告诉请的工伤赔偿项目和数额也不符合法律规定。伤残津贴和生活护理费，按照本人工资的85%按月支付4070.8元（57470元/年÷12个月×85%）、生活护理费应为自评残以后，经劳动能力鉴定委员会确认按月支付标准为1915.6元（57470元/年÷12个月×40%）；停工留薪期工资应按仲裁裁决书认定的36414.6元计算；停工留薪期内护理费，单位没有安排护理的，计算标准为10703.6元（4777元/月÷30天×70%×105天）；辅助器具费应经劳动能力鉴定委员会确认；截瘫合并症支持、对症治疗费用无需另外支付;被抚养人生活费不应支付。另一次性伤残补助金、伤残津贴和护理费、住院伙食补助费、辅助器具费、后续治疗费及鉴定费均由工伤保险基金支付。至于停工留薪期工资及停工留薪期护理费由被告承担，以仲裁委的裁决为准。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对原告提交的身份证、工商登记信息、南昌市劳动人事争议仲裁委员会作出的洪劳人仲案字（2018）第24号仲裁裁决书、江西天剑司法鉴定中心作出的鉴定意见书、鉴定费发票、出院记录、疾病证明书、南昌市人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书、江西省劳动能力鉴定委员会作出的再次鉴定结论通知书，被告提供的南昌市劳动人事争议仲裁委员会作出的洪劳人仲案字（2017）第35号仲裁裁决书、江西省社会保险费缴款专用收据、建设项目工伤保险参保证明、江西南莲法医学司法鉴定所作出的鉴定意见书等证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月11日，原告在被告承揽的南昌市牛行水厂二期扩建工程项目工地从事木工工作，工作期间，原告未领取过工资。同年8月17日，原告在工地吊装过程中，因吊板滑动致使其从楼上摔下导致受伤。后原告被送至江西省人民医院住院治疗105天，住院费用被告已垫付，入院诊断为胸椎骨折、脊髓损伤、硬膜下血肿、脑挫伤，出院诊断为脑挫伤、硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、脊髓损伤、胸椎骨折、截瘫、头皮血肿、肺部感染、泌尿道感染，出院医嘱为：继续康复治疗、定期更换导尿管、继续预尿路感染及不适随诊；钢板需来院拆除。后因赔偿未协商一致，原告向南昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：原、被告之间存在劳动关系（2016年8月11日至2016年8月17日）。2017年3月20日，南昌市劳动人事争议仲裁委员会作出洪劳人仲案字（2017）第35号仲裁裁决书，裁决：驳回原告的仲裁请求。该裁决书查明事实为：“申请人魏林珍于2016年8月11日至南昌市牛行水厂二期扩建工程项目工地上班，该工地施工单位为被申请人南昌市政工程公司。该工程项目部工程师严小庆安排证人章某组织木工进行项目综合楼木工施工，章某介绍证人罗某并由其介绍申请人至工地工作。申请人主张被申请人将南昌市牛行水厂二期扩建工程项目木工工作分包给证人章某。章某为不具备用工主体资格的自然人。”针对该仲裁裁决，双方均未提起诉讼。2017年9月14日，南昌市人力资源和社会保障局出具工伤认定决定书，确认原告前述受伤为工伤，同年12月29日，江西省劳动能力鉴定委员会作出赣劳鉴再[2017]379号再次鉴定结论通知书，鉴定原告为二级伤残，大部分护理依赖。另查明：原告自2016年8月17日受伤后，未再到被告承揽的南昌市牛行水厂二期扩建工程项目工地工作，后双方因赔偿事宜无法达成一致意见，2018年1月16日，原告向南昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、一次性伤残补助金119729元；2、伤残津贴和生活护理费615503.7元；3、停工留薪期工资76626.7元；4、停工留薪期内护理费63888元；5、住院期间伙食补助费5250元；6、被抚养人生活费241347元；7、后续治疗费10万元；8、辅助器具费4200元。以上合计1226544.4元。2018年3月23日，南昌市劳动人事争议仲裁委员会作出洪劳人仲案字（2018）第24号仲裁裁决书，裁决：一、被告在接到工伤保险基金经办机构审核并转付的一次性伤残补助金、伤残津贴和生活护理费、住院伙食补助费后，在十五日内支付于原告，其支付数额按工伤保险经办机构核算审核表中的数额为准；二、被告向原告支付停工留薪期工资36414.6元；三、被告向原告支付住院期间的护理费10703.6元；四、驳回原告的其他申诉请求。后原告对该裁决内容的第一项、第二项、第三项、第四项不服，提起诉讼，被告未提起诉讼。2018年4月3日，原告妻子熊星花委托江西天剑司法鉴定中心对原告的后续治疗费进行鉴定，同年4月4日，江西天剑司法鉴定中心作出鉴定意见:原告的后续治疗费其中胸椎内固定物取出1万元人民币；截瘫合并症支持、对症治疗费用每年1万元人民币。原告为此支付鉴定费1000元。2018年4月9日，原告向本院提起诉讼。审理中，被告申请对原告的后续治疗费进行重新鉴定，经本院委托，2018年7月2日，江西南莲法医学司法鉴定所作出鉴定意见：原告后续每年治疗费用按9482.4元处理，其年限请承办单位组织相关人员协商处理；椎体内固定物取出费用按1万元处理。又查明:被告为南昌市牛行水厂二期扩建建设项目水厂施工工程办理了建设项目工伤保险的参保手续，工伤保险期限自2015年10月30日起至2016年8月30日止，并缴纳保险费用74665.31元。本院认为，原告在被告承揽的南昌市牛行水厂二期扩建工程项目工地从事木工工作期间受伤，经南昌市人力资源和社会保障局认定为工伤，江西省劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残，大部分护理依赖，原、被告虽无法确认存在劳动关系,但劳动者的合法权益应受法律保护，被告应承担用工主体责任，现被告以南昌市牛行水厂二期扩建建设项目水厂施工工程这一建设项目缴纳了工伤保险，原告在该项目施工过程中受伤，其依法可享受工伤保险待遇。本案中，原告魏林珍发生工伤经治疗后出院，其再未到被告承建的工地工作，原告受伤治疗期间依法享受停工留薪期待遇，被告应支付停工留薪期工资，原告主张自2016年8月17日起至2017年12月29日止计算停工留薪期工资，结合原告的伤情及医院的医嘱确定原告的停工留薪期为12个月即自2016年8月17日至2017年8月16日，鉴于原告在工作期间未获得工资，且双方均未提供证据证实工资发放标准，按照原告受伤前12个月的南昌市职工平均工资的60%为基数计算停工留薪期工资为36414.6元[（4777元/月×5个月+5258元/月×7个月）/12个月×60%×12个月]；因原告出院诊断为“脑挫伤、脊髓损伤、胸椎骨折、截瘫”等，而被告在原告停工留薪期内未派人护理，应按南昌市上年度统筹地区月平均工资70%的标准向原告支付护理费，即护理费为40684.1元（4777元/月÷30天×70%×365天）；对于原告提出的一次性伤残补助金、伤残津贴和生活护理费、住院伙食补助费的问题，因被告缴纳了工伤保险，应由工伤保险基金支付，具体数额以工伤保险经办机构核算为准，根据《江西省实施办法》第八条规定：“工伤保险基金用于支付下列项目:(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费；(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）经劳动能力鉴定委员会确认需安装配置伤残辅助器具的费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；(六)一次性伤残补助金和一至四级工伤职工按月领取的伤残津贴；(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的抢救医疗费、丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（九）劳动能力鉴定费…任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。”工伤职工因日常生活或者就业需要安装配置辅助器具的，由本人提出申请，经劳动能力鉴定委员会确定后，到签订服务协议的辅助器具配置机构安装配置，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付，故对于原告要求被告支付辅助器具费的主张，本院不予支持；关于原告主张的后续治疗费及截瘫合并症支持、对症治疗费用，该费用尚未实际发生，无法予以确定，原告待实际发生后另行主张；原告主张的被抚养人生活费及对后续治疗费进行司法鉴定而产生的鉴定费，缺乏法律依据，本院不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、参照《江西省实施办法》第八条、第二十条之规定，判决如下：一、被告南昌市政工程开发集团有限公司在接到工伤保险基金经办机构审核并转付的一次性伤残补助金、伤残津贴和生活护理费、住院伙食补助费后，在十日内支付于原告魏林珍，其支付数额按工伤保险经办机构核算审核表中的数额为准；二、被告南昌市政工程开发集团有限公司于本判决书生效后十日内支付给原告魏林珍停工留薪期工资36414.6元；三、被告南昌市政工程开发集团有限公司于本判决书生效后十日内支付给原告魏林珍停工留薪期内护理费40684.1元；四、驳回原告魏林珍的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告预交的受理费10元，由被告承担（于本判决书生效之日起十日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院，在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院缴纳上诉费，逾期视为放弃上诉。审 判 长  杨军梅人民陪审员  赵国平人民陪审员  徐白茹二〇一八年十二月三日书 记 员  聂小霞附：相关法律法条《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。《江西省实施办法》第八条工伤保险基金用于支付下列项目：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）经劳动能力鉴定委员会确认需安装配置伤残辅助器具的费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级工伤职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的抢救医疗费、丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（九）劳动能力鉴定费；（十）工伤认定调查费；（十一）工伤预防费；（十二）职业康复费。任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。第二十条生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。