北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0101民初17352号原告：邹紫薇，女，1987年6月4日出生，汉族，公司员工，住成都市成华区。委托诉讼代理人：佘小婷，四川同鼎益律师事务所律师。被告：北京鱼乐贝贝教育科技有限公司，住所地北京市怀柔区怀北镇西庄村**。法定代表人：张节，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：翟钦蕊，北京声驰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张旭君，北京声驰律师事务所律师。原告邹紫薇与被告北京鱼乐贝贝教育科技有限公司特许经营合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邹紫薇委托诉讼代理人佘小婷、被告北京鱼乐贝贝教育科技有限公司委托诉讼代理人张旭君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邹紫薇向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告之间于2017年8月28日签订的《品牌加盟合同》；2、判令被告立即返还原告产品费10万元；3、判令被告赔偿原告经济损失6033元（以10万元为基数，年利率6%，从2017年8月29日起计至实际付清之日止）；4.判令被告向原告返还保证金5000元；5.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年8月28日，原告和被告签订了《品牌加盟合同》，被告准许原告在成都市成华区经营鱼乐贝贝婴幼儿水育馆。双方建立了特许经营合同关系，合同第四条约定了被告向原告交付产品的义务。同日，原告向被告交付了10万元的产品费和5000元的保证金。合同签订至今，被告未确定原告经营店面地址，也未向原告交付任何产品。被告延迟履行主要债务，经原告催告后仍不履行，鉴于被告的迟延履行致使合同目的已不能实现，应当依法解除合同并赔偿原告损失。依据双方签订的合同第五条第五款的约定，被告有权对经营的店面进行选址评估，合同第九条约定，原告必须经过被告批准才能开业。依据上述约定，被告负有确定原告经营店面位置的义务。被告曾承诺提供提供经营店面供原告选择，但却未兑现。且从合同签订至今，被告也未对原告拟经营店面地址进行评估确认。后原告通过EMS快递发函请求被告选址评估，但被告联系方式变更无法送达而被退件。被告变更地址未书面通知原告，此行为违反了合同第十九条的约定。被告不对原告的店址进行评估，原告无法开店经营，也无法实现合同约定的权利。此外，原告未收到本合同约定的任何产品，未使用被告的经营资源，被告应返还原告交纳的产品费10万元及保证金。被告的行为已严重违反了诚信原则和合同约定，因被告未履行合同约定的选址评估和交付产品的义务致使合同目的不能实现，现原告按照《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第九十四条第（三）、（四）项、第九十七条之规定，请求法院依法解除双方的合同，并判令被告赔偿原告的损失。被告北京鱼乐贝贝教育科技有限公司辩称：不同意原告的全部诉讼请求。1、原告与被告签订的《品牌加盟合同》目前仍在存续期间内，要求继续履行合同。2、原告要求解除合同无任何合同及法律依据。依照涉案合同第6.5.2条的约定，选址义务在原告而非被告，被告也未曾承诺为原告进行选址。涉案合同第5.5条约定，选址评估是被告的权利而非义务。涉案合同签订后，之后原告也未再与被告协商、沟通更换其他经营地址，故非被告迟延履行主要债务造成合同履行停滞。3、原告所述涉案合同第4条A-F中的内容，均需以原告实际经营为前提，因原告未实际开店经营，被告提供上述内容受限。另，涉案合同第4条H项中的“鱼乐贝贝统一标准设备套餐”，需要依照该条款约定，在原告支付尾款78000元之后，被告方可提供。现原告仅交纳了首款10万元，未交纳尾款。4、原告与被告的工作人员一直以微信、电话等方式沟通。虽然被告的联系地址有变动，但被告已经通知了原告，原告所述其对被告目前经营地址不知情的内容与事实不符。原告在明知被告更换经营地址的情形下还依然向公司原址快递催告函件，而不是采用有效沟通方式与被告沟通履行，明显是原告故意为之，将其因自身原因合同没有继续履行的责任归咎于被告，于被告不公。综上，选址开店是原告的主要合同义务，因原告未实际开店经营，被告提供其他合同义务受限。且目前涉案合同仅是选址未确定而未继续履行，只要原告确定好经营地址，被告可以提供其他合同义务，合同目的可以实现。原告其他诉讼请求，因合同仍有效、存续，其诉请无任何依据，请求法院依法全部驳回。经审理查明：2017年8月28日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《品牌加盟合同》，合同载明：第二条合同期限、本合同有期限为2017年8月28日至2020年8月28日。乙方在合同签订生效之日起3日内，可以单方解除本合同，同时乙方应支付甲方为履行合同做准备而支出的费用。第三条权利的授予、1.甲方的商号、商标、专利及其管理制度、经营模式等均为甲方合法拥有所有权或使用权，受法律保护。未经甲方或其他所有人书面授权许可，其他单位、个人无权使用。2.在乙方认同并接受甲方的经营管理统一规范的基础上，甲方授权乙方在四川省成都市成华区经营“鱼乐贝贝婴幼儿水育馆”。4.在合同有效期内，未经明确授权或甲方书面同意，乙方不得登记、注册、使用与甲方相同或近似的商标、标识、装潢或设计、广告宣传语、域名、软件等，也不得以其他任何形式侵犯甲方的各项权利。第四条费用约定、1.产品费：根据甲方经营管理的相关规定，乙方向甲方支付产品费178000元。合同签订当日先支付收款10万元。尾款78000元，需在设备正式投入生产前支付给甲方，如未支付，甲方有权单方面终止合同。首款费用不予退款并保留追究乙方法律责任的权利。A鱼乐贝贝品牌授权牌+培训+设计方案，B鱼乐贝贝ERP管理平台，C鱼乐贝贝微营销平台，D鱼乐贝贝会员APP，E鱼乐贝贝员工APP，F鱼乐贝贝HR管理平台，H鱼乐贝贝统一标准设备套餐。2.管理费：自第二年度起，品牌管理费用为每年10000元，自2018年起，每年的12月1日前进行支付。3.履约保证金：a为确保乙方完整履行和承担本合同规定的义务和责任，遵守本合同及各项手册规定的经营模式、管理制度及其他各项要求，同时确保乙方各项债务、费用违约金、赔偿金的支付和履行，乙方需向甲方一次性支付保证金人民币5000元。第五条甲方的权利义务、1.在签订合同后，甲方为乙方提供经营指导、技术支持、业务培训等服务内容，具体如下：经营指导：甲方向乙方提供运营指导培训及书面《标准化运营手册》资料；技术支持：总部集中培训、视频音频培训资料、技术资料；业务培训：服务接待礼仪、销售技巧、沟通技巧、活动策划；软件支持：公司提供店面运营系统软件鱼乐贝贝ERP管理平台一套。3.甲方有权要求乙方按照甲方统一经营模式、统一技术培训、统一品牌形象、统一服务规范经营体系进行经营。4.为乙方安排系统的经营、管理规范培训和技术培训。10.甲方应保证及时向乙方提供开业、经营、培训等所需产品以及技术培训、产品质量，以保证乙方顺利开展约定的经营活动。11.对乙方人员开展技术课程培训，并对培训后人员进行考试，并发放《合格证书》。14.甲方有责任为乙方提供本合同规定地点为圆心直径1公里的商圈保护。第六条乙方的权利和义务、4.乙方申请加盟合同签订后，须在10日内，向甲方提供企业的相关资料及备选经营地址信息。5.乙方应在本合同签订之日起12个月内正式开业，并在开业前完成如下工作：根据合同的要求选定经营场所，并根据甲方要求进行装修。14.乙方作为独立的法律主体进行经营活动，采取独立核算、自担风险、自负盈亏的运营模式，并在合同签订之日起12个月必须开业，否则按违约处理。第八条竞业禁止、2.乙方不得在加盟店陈列、生产、销售或使用非甲方提供的产品或服务，但经甲方同意许可的除外。第九条、乙方有下列情况的，甲方有权解除合同，加盟费和保证金不予退回，并依法追究乙方的违约责任。1.未经甲方批准擅自开业的；2.擅自在甲方批准的经营地点以外开设并经营鱼乐贝贝婴幼儿水育馆的；第十条、乙方出现下列情况的，甲方应提前30日书面通知乙方纠正，如乙方未在通知确定的期限内予以纠正，甲方有权解除合同，加盟费和保证金不予退回，并依法追究乙方的违约责任：4.未按甲方的服务标准、技术标准、装潢设计标准、卫生环境标准以及各项操作手册中的其他规定的；7.未按本合同和各项手册的规定维护甲方和甲方特许经营体系的声誉和统一形象的。第十二条、合同期限内，因一方违约造成本合同不能履行，由违约方承担违约责任并赔偿因违约给对方造成的经济损失。第十六条、本合同因故（包括但不限于期限届满、停业或提前解除）终止时，乙方不再是甲方的加盟商，因此有义务遵守和完成所有下列约定及事项：1.立即停止使用、销售甲方提供的产品、服务、设备、制服和其他物品，并永久停止使用甲方的经营模式、管理制度、服务技巧和其他诀窍，包括但不限于本合同、各项手册、培训资料、广告及促销资料以及甲方依本合同约定交付乙方使用的一切专有资料及商业秘密，不得有任何复制和保留。第十八条、涉及本合同权利义务变化的或其他必要通知，应以书面形式传递，收到方应签收。如无法向他方直接送达或收到方不予签收的，可邮寄送达，邮件寄至本合同记载之地址时，即视为送达。第十九条、双方保证，下述的联系人、地址、电话、传真、电子邮箱均真实有效，任何一方的联系方式等发生变化，均应及时书面通知对方，否则任何一方通知送达下述地址的，即视为被送达方收到，由此引发的法律后果由被送达方承担。甲方地址：成都市青年区光华中心A座1107、指定联系人杨一博、电话180XX****XX。乙方地址成都市成华区、指定联系人邹紫薇、电话135XX****XX、电子邮箱278917227@qq.com。第二十三条、乙方确认在合同签订前，甲方已就鱼乐贝贝项目法律规定的相关信息向乙方进行了全面介绍，乙方对鱼乐贝贝项目进行了多方考察核实及市场明确定位，就相关鱼乐贝贝品牌全部合同条款进行详尽的了解和协商，已阅读及明白本合同所列条款的含义，并同意接受其约束。甲乙双方在此确认，任何一方的其他资料（包括但不限于宣传册、网站、电视等媒体广告）、说明性文件都不是本合同的条款，如双方发生争议和纠纷，不得作为证据使用。双方均应以本合同约定的条款为准。合同签订后，原告向被告交纳加盟费10万元、保证金5000元。截至本案诉讼期间，原告未确定经营地点开店经营。关于涉案合同中约定的选址评估具体内容，被告称选址评估指面积、周边环境，是否违反商圈保护，并认为如果没有经其进行选址评估，违反商圈保护，则不能开店。原告认为依据合同第五条、第九条的第1款、第2款，如果未经被告选址评估，原告无法进行开业。庭审中，被告方认可其地址发生变化，但称已经告知原告新的地址，但无法提供证据证明，并认为现在可以将新的地址向原告书面送达，要求继续履行合同。原告表示未收到被告新地址的书面通知，并且不愿继续履行合同，因为合同期限已经过半，不能实现预期的合同利益，且对被告的履约能力产生了怀疑。另查，被告于2011年5月27日成立，经营范围包括技术推广服务；经济信息咨询；家政服务；市场调查；企业管理咨询；企业形象策划；销售文化用品、服装、鞋帽、工艺美术品、日用品、计算机、软件及辅助设备；产品设计；体育运动项目经营（高危险性体育项目除外）等。原告在第41类服务上注册了第14071502号鱼乐贝贝汉字、图形、字母组合商标、第10623782号图形商标；其中第14071502号商标核定服务项目为：教育；培训；幼儿园；安排和组织培训班；演出制作；摄影；俱乐部服务（娱乐或教育）；提供体育设施；出借书籍的图书馆；书籍出版（截止）；注册商标有效期限自2015年4月21日至2025年4月20日；第10623782号商标核定服务项目为：教育；培训；幼儿园；安排和组织培训班；节目制作；摄影；俱乐部服务（娱乐或教育）；提供体育设施；玩具出租；游戏器具出租（截止）；注册商标有效期限自2013年5月14日至2023年5月13日。中华人民共和国国家知识产权局颁发的专利号为“ZL201420213535.2”的专利证书载明：实用新型名称为“一种婴儿游泳圈”、发明人房清林、专利权人房清林、授权公告日为2014年10月29日；中华人民共和国国家知识产权局颁发的专利号为“ZL2013203871585.X”的专利证书载明：实用新型名称为“一种婴幼儿游泳圈”、发明人房清林、专利权人房清林、授权公告日期为2013年12月11日。房清林出具《授权书》，载明房清林取得上述专利后即授权被告在全国范围内使用，并有权再许可他人使用。中华人民共和国国家版权局计算机软件著作权登记证书载明：软件名称为鱼乐贝贝早教OA管理系统（安卓版）V1.0（首次发表日期2012年10月25日）、鱼乐贝贝早教OA管理系统（iphone版）V1.5（首次发表日期2012年8月10日）、鱼乐贝贝CRM管理系统（安卓版）V2.0（首次发表日期2011年12月1日）、鱼乐贝贝CRM管理系统（iphone版）V2.0（首次发表日期2011年12月10日）、鱼乐贝贝CRM管理系统（网络版）V5.0（首次发表日期2012年5月1日）、鱼乐贝贝婴幼儿游泳ERP管理平台（简称：婴幼儿游泳ERP）V5.0（首次发表日期2012年1月1日）的著作权人均为被告。上述事实，有《品牌加盟合同》、收据、商标注册证、实用新型专利证书及授权书、计算机软件著作权登记证书、《加盟信息沟通确认书》、《交接单》、笔录等在案佐证。原告提交其邮寄给被告的告知书及快递寄送信息，用以证明原告进行了合理催告，被告仍未履行选址评估和交付产品义务，导致合同已无法继续履行，合同根本目的不能实现。告知书记载“本人与贵公司于2017年8月28日签订了《品牌加盟合同》，合同约定必须经贵公司对本人经营店面选址评估后，本人才能开设店面使用鱼乐贝贝品牌进行经营。……因贵公司未兑现推荐店面的承诺，导致本人无法正常开店经营。在此期间，本人也多次与贵公司进行电话沟通，想自行寻找店面，但贵公司不置可否。为了不让损失扩大化，现本人自行寻找了几个地址（详情见附件），请贵公司在收到本函件一个工作日内安排评估确认并向本人交付合同约定的各项产品，否则本人将解除与贵公司的合同关系，并追究贵公司的违约责任和赔偿各项损失。落款日期2018年8月22日。”附件中有六个成都市成华区的地址并标注平米数（1、成都市成华区二环路东2段3号龙湖三千星座（131平米）2、成都市成华区建设北路二段500号首创爱这城（100平米）3、成都市成华区二环路东三段19号中海新华府（100平米）4、成都市成华区在昭觉寺横路10号范悦城市广场（120平米）5、成都市成华区二段路东三段19号恒大中央广场（105平米）6、成都市成华区府青路2段-16号(120平米)）。EMS快递单显示寄件人邹紫薇，收件人杨一博，，地址：成都市青年区光华中心**1107电话180XX****XX.寄件日期：2018年8月24日。特快专递邮件改退批条显示：电话空号，上门已搬迁。收件人迁移新址，原址无此人。被告对告知书的真实性、合法性、关联性、证明目的均不认可，对快递寄送信息的真实性认可，证明目的不认可，认为就该份告知书的催告形式而言，原告并未采用有效的方式交给被告，虽被告地址变更，但原告知道被告变更后地址，也有被告工作人员的联系方式，包括电话、微信。但原告故意将该告知书寄送至被告原址，而不采用其他方式告知被告，其行为明显是诉讼手段，目的为解除合同而非要求继续履行。就内容而言，该告知书是原告自行制作，系当事人的陈述，原告所言并不属实。原告并未多次催促或与被告进行联系，如果原告有选好的其他经营地址，告知被告，被告均会配合原告，帮助其开店。原告要求解除合同应符合合同约定或者法律规定的解除条件，本案仅是原告选址未定，而且是因原告自身原因导致被告无法履行合同义务，故其要求解除合同没有任何依据。本院认为：根据《商业特许经营管理条例》第三条之规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，原、被告签订的涉案合同符合特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源、被特许人遵循合同约定的统一经营模式进行经营等商业特许经营合同的基本特征，可以认定原、被告签订的涉案合同为商业特许经营合同。涉案合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，均是双方真实意思表示，该协议合法、有效。依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原告作为被许可人应当依约选择、确定经营场所并履约经营，涉案合同并未约定被告负有为原告选择经营场所的义务。从原告起诉状的内容、当庭陈述及原告发送给被告的告知书，可以看出原告一直认为选址义务人是被告，正是基于这种认识，才导致原告一直没有积极的履行选址义务。依据涉案合同第六条第4款、第5款、第14款的约定“乙方申请加盟合同签订后，须在10日内，向甲方提供企业的相关资料及备选经营地址信息。”“乙方应在本合同签订之日起12个月内正式开业，并在开业前完成如下工作：根据合同的要求选定经营场所，并根据甲方要求进行装修。”“乙方作为独立的法律主体进行经营活动，采取独立核算、自担风险、自负盈亏的运营模式，并在合同签订之日起12个月必须开业，否则按违约处理。”原告应该在合同签订后的10日内向被告提供备选的经营地址信息，并在12个月内开业，开业前选定经营场所并进行装修，上述约定属于原告的义务，而事实表明，原告并未在约定期间向被告提供备选经营地址信息。原告在2018年8月24日向被告发送告知书，此时距离合同签订日期2017年8月28日已经快满一年，即使经过选址评估，在合同约定的开业期限12个月内开业的可能性也很小。且告知书内附有的原告所选的六个地址只是在某个广场或者大厦，并未具体到广场内的某个店面，信息不够详尽可能会导致无法进行选址评估。原告依据《合同法》第九十四条第（三）项、第（四）项规定要求解除合同。《合同法》规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”首先，依照涉案合同的约定，选址评估是被告的权利，并不是被告的主要合同义务；其次，庭审中被告表示愿意与原告协商选址经营事宜，说明只要原告履行选址义务，可以正常开业经营，合同目的可以实现。但庭审中原告方不同意与被告协商选址经营事宜，理由是合同期限已经过半，不能实现预期合同利益及对被告的履约能力产生怀疑，本院认为原告的理由并不是法定解除的事由，故不予采纳。此外，在原告未选择经营场所不履行合同的情况下，被告提供服务受到一定限制。综上，原告主张依据《合同法》九十四条第（三）、（四）项之规定要求判决解除合同的请求，无事实及法律依据；原告要求返还已支付的相关费用、承担违约责任赔偿利息损失的相关请求，亦无事实及法律依据，本院均不予支持。涉案合同系特许经营合同这一性质，决定原告系通过签订合同合法取得被告经营资源的使用权以及特有的经营模式、管理方式等信息，在此也应当指出，特许人对其拥有的经营资源、经营模式会使用“可能的”、“最大的”等宣传表达和广告用语推广其特许业务，特许人在宣传推广过程中所进行的宣传对于特许经营合同的另一方具有一定诱导作用，但这些内容同时也应作为被特许人在有经营意向时的提醒，单纯依靠广告或其他宣传中的信息对经营收益进行判断，可能会存在经营风险，所以被特许人在申请加盟特许经营时不但要冷静思考加盟期限内的投入产出比，还要慎重考虑产品是否与经营的地区经济发展相适应等一系列商业风险问题，以审慎做出决断。从事特许经营活动，无论对特许人抑或对被特许人而言，都存在一定的市场经营风险，任何一方的不当或者恶意行为导致对方受损的，该行为方都应承担相应的法律责任；正因特许经营活动的风险性，这就要求特许经营活动的从业者应当充分认识并承受此种风险，而非不恰当地将这种市场风险转嫁给包括对方当事人在内的任何人。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零七条之规定，判决如下：驳回原告邹紫薇的全部诉讼请求。案件受理费2521元，由原告邹紫薇负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审 判 长  王 丹人民陪审员  余晓辉人民陪审员  于宝河二〇一八年十二月十七日书 记 员  王子豪