江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣08民终2502号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司，住所地赣州市章贡区章江北大道**春江花月小区第****写字楼。统一社会信用代码：9136070074609906X8。负责人：曹开云，该公司经理委托诉讼代理人：夏新华，江西求正沃德（吉安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许伦辉，男，1989年11月7日出生，汉族，住赣州市经济技术开发区。被上诉人（原审原告）：肖红，女，1996年11月10日出生，汉族，住赣州市经济技术开发区。上列两被上诉人委托诉讼代理人：周涛，江西明理（赣县）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曾昌桂，男，1986年12月2日出生，汉族，住万安县。被上诉人（原审被告）：温文苑，男，1991年8月13日出生，汉族，住赣州市宁都县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司与被上诉人许轮辉、肖红、曾昌桂、温文苑机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省万安县人民法院（2018）赣0828民初612号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司上诉请求：改判核减中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司赔偿款47749.38元，其中核减许伦辉误工费18133.90元及肖红误工费14700元、伤残赔偿金10915.48元、精神损害抚慰金4000元）。事实和理由：1、肖红伤情不构成伤残等级，故申请重新鉴定，一审法院不予准许重新鉴定违反法律程序，故肖红的伤残赔偿金10915.48元及精神损害抚慰金4000元应不予赔偿；2、根据公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，许伦辉胫腓骨双骨折经手术治疗误工期为180天，肖红锁骨骨折经手术治疗最高误工期为120天，一审判决计算许伦辉误工期350天、肖红误工期237天错误，应予改判。许伦辉、肖红辩称，关于肖红的伤残等级鉴定，一审期间中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司只提供了一份书面申请，根据相关规定对鉴定结论有异议要求重新鉴定应当提出充足理由，中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司没有提供任何书面材料认定肖红不构成伤残等级要求重新鉴定，一审法院当庭驳回该申请符合法律程序。关于误工期的问题，许伦辉的损害是开放性、粉碎性骨折，比一般的骨折严重，一审两次开庭过程中许伦辉都是拄双拐出庭，不能简单的适用评定标准认定误工期，请求维持原判。温文苑、曾昌桂未答辩。许伦辉、肖红向一审法院提出诉讼请求：判令温文苑、曾昌桂、中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司赔偿各项损失292464元。一审法院认定事实：2017年4月4日10时许，曾昌桂驾驶赣Ｂ×××**小车沿万夏公路由南往北行驶至万安县万夏线夏造镇黄祝村江背新村路段，在该路段超车时，适遇许伦辉驾驶大阳牌燃油助力车搭载其妻子即肖红在同车道的前方左转弯，在超车过程中致使两车在道路左侧相撞，造成许伦辉、肖红受伤及两车受损的道路交通事故。经交警认定，曾昌桂负事故的主要责任，许伦辉负事故的次要责任，肖红不负事故责任。许伦辉受伤后即入赣州市人民医院住院治疗42天，后又于2018年1月3日再次入赣州市人民医院住院治疗17天，前后共支出医疗费86236.13元，经鉴定其中超出国家基本医疗保险同类医疗费用金额为9289.81元。肖红受伤后即入赣州市人民医院住院治疗16日，支出医疗费25523.73元，经鉴定其中超出国家基本医疗保险同类医疗费用金额为3070.43元。2018年3月20日，经鉴定许伦辉构成十级伤残，后续治疗费为12000元，护理期105日。2017年11月27日，经鉴定肖红构成十级伤残，后续治疗费8000元、护理期75日。本次事故造成许伦辉损失有医疗费86236.13元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费30元／天×59天=1770元、营养费1770元、护理费145元／天×105天=15225元、误工费3200元／月×350天=37334元、伤残赔偿金62396元、精神损害抚慰金4000元、被扶养人生活费9870元／年×16年×10%*2人=7896元、交通费500元、鉴定费1900元，合计231027.13元。本次事故造成肖红损失有医疗费25523.73元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费480元、营养费480元、护理费10875元、误工费23700元、伤残赔偿金13242元／年×20年×10%=26484元、被扶养人生活费7896元、精神损害抚慰金4000元、交通费300元、鉴定费1900元，合计109638.73元。另查明，许伦辉自2015年4月起至本案事故发生时分别在赣州市经济技术开发区的三个工厂内做工，平时租住在该开发区的民宅内。肖红于2016年2月8日生一子，名为许梓权，现在肖红母亲家抚养。赣Ｂ×××**小车的车主即温文苑，在中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司投保了交强险及商业三者险。商业三者险的限额为1000000元，本案事故发生在保险期间内。曾昌桂事后支付了医疗费38000元、保险公司支付了10000元。一审法院认为：曾昌桂在驾驶机动车过程中过失引发交通事故造成许伦辉、肖红受伤且负事故的主要责任，曾昌桂主观上有过错，对因此造成许伦辉、肖红的损害应承担主要的（即70%）民事赔偿责任。因许伦辉在事故中负次要责任，其自身存在过错，亦应承担30%的民事责任。肖红在本次事故中没有过错，不需承担民事责任。因本案肇事车已投保交强险及商业三者险，故损失应先由中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司在交强险及商业三者险限额内予以赔偿，不足部分由侵权人即曾昌桂赔偿。因本案肇事车辆的登记车主为温文苑，故温文苑应与曾昌桂共同承担民事赔偿责任。对肖红主张的伤残赔偿金的计算标准，因其仅提供了一份劳动合同，没有提供其他相关证据予以佐证，对此不予采信，肖红应按农村标准计算伤残赔偿金。许伦辉、肖红主张的被扶养人生活费，因未提供证据证明被扶养人许梓权应按城镇标准计算的事实，故其被扶养人生活费亦应按农村标准计算。对其主张的其他费用，将依法据实予以核算。中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司、温文苑、曾昌桂已赔偿的费用应予扣减。为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司在交强险及商业三者险限额内赔偿许伦辉、肖红医疗费等各项损失共计人民币263153.93元；二、曾昌桂、温文苑共同赔偿许伦辉、肖红医疗费、鉴定费等共计人民币11312.17元，其余损失由许伦辉承担。诉讼费5687元，由曾昌桂、温文苑负担3981元，许伦辉负担1706元。以上款项经核减已付金额后，中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司应赔付许伦辉、肖红230447.10元、赔付曾昌桂、温文苑22706.83元，限在十日内履行。二审中，当事人未提交新证据，二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于肖红伤残等级的问题。肖红因本案交通事故受伤经治疗终结后，经江西赣州司法鉴定中心鉴定，其意见认为肖红因交通事故致右锁骨外端骨折，经治疗康复半年余，遗留右肩关节活动受限，其右肩关节功能丧失26.91%，依照《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条之规定，肖红残情构成十级伤残。中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司虽对该鉴定结论有异议，但未提供证据证明该鉴定结论存在程序不合法、鉴定意见无事实和法律依据等方面符合重新鉴定的情形，其要求重新鉴定的申请不予准许，故其上诉要求核减肖红的伤残赔偿金10915.48元及精神损害抚慰金4000元的请求，不予支持。关于许伦辉的误工费的问题。许伦辉因本案交通事故致左胫骨开放性粉碎性骨折并行手术治疗，后又因左胫骨骨折术后骨不连8个月于2018年1月3日至2018年1月20第二次入院治疗，于2018年1月4日行左胫骨骨不连植骨+取髂骨术，出院医嘱为：扶拐下地活动，避免患肢完全负重，术后3、6、9、12个月复查，根据复查情况决定负重时间，注意休息，加强营养等。根据许伦辉的病情，一审判决按照许伦辉的伤情鉴定时间2018年3月20日认定许伦辉的误工期至鉴定前一日符合法律规定及实际伤情情况，并无不当，中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司上诉主张核减许伦辉误工费损失的请求不予支持。关于肖红误工费的问题。二审期间，肖红同意中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司上诉主张的其误工费按照100元/天×120天=12000元计算，予以准许。为此，肖红的损失为医疗费25523.73元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费480元、营养费480元、护理费10875元、误工费12000元、23700元、伤残赔偿金13242元／年×20年×10%=26484元、被扶养人生活费7896元、精神损害抚慰金4000元、交通费300元、鉴定费1900元，合计97938.73元。上述损失依照一审判决确定的比例予以赔偿。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持江西省万安县人民法院（2018）赣0828民初612号民事判决第二项；二、变更江西省万安县人民法院（2018）赣0828民初612号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司在交强险及商业三者险限额内赔偿许伦辉、肖红各项经济损失254963.93元；以上款项经核减已付金额后，由中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司赔付许伦辉、肖红218276.10元，赔付曾昌桂、温文苑26687.83元，限在十日内履行。三、驳回许伦辉、肖红的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5687元，由许伦辉、肖红负担1706元，曾昌桂、温文苑负担3981元；二审案件受理费994元，由肖红负担234元、中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司负担760元。本判决为终审判决。审判长  伍春辉审判员  刘凯升审判员  彭 箭二〇一八年十二月十三日书记员  胡传义