江苏省昆山市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0583民初12990号 原告：张和平，男，1962年6月9日生，汉族，住江苏省昆山市。 原告：汤雪荣，男，1962年12月29日生，汉族，住江苏省昆山市。 原告：昆山市皖美五金制品有限公司，组织机构代码796539721，住所地江苏省昆山市张浦镇南港新光路东侧。 法定代表人：盛雪明，该公司总经理。 三原告共同委托诉讼代理人：任末根，男，昆山市张浦法律服务所法律工作者。 被告：徐延龙，男，1984年5月6日生，汉族，住河北省邯郸市鸡泽县。 被告：霍中银，男，1963年9月14日生，汉族，住江苏省东海县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路**。 负责人：娄伟民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王辉，上海恒量律师事务所律师。 原告张和平、汤雪荣、昆山市皖美五金制品有限公司（以下简称皖美公司）与被告徐延龙、霍中荣（已撤回对其起诉）、霍中银追偿权纠纷一案，本院于2018年6月29日立案受理后，依法由审判员孙学谦独任审判，于2018年8月30日公开开庭进行了审理，后被告霍中银申请中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京分公司）作为本案共同被告，本院予以准许，本案后转为普通程序审理并依法组成合议庭，于2018年11月13日公开开庭进行了审理。原告张和平、汤雪荣以及三原告的共同委托诉讼代理人任末根，被告霍中银到庭参加两次庭审，被告人保南京分公司的委托诉讼代理人、被告徐延龙到庭参加第一次庭审，被告太保淮南支公司的委托诉讼代理人王辉到庭参加第二次庭审。被告徐延龙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告张和平、汤雪荣、皖美公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告徐延龙支付三原告因其第三人侵权行为而代偿支付给受害人XXX的赔偿款352876元；2、被告霍中银对被告徐延龙的债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年6月22日，原告皖美公司将昆山市张浦镇南港新光路668号的皖美公司I#一3#厂房钢结构安装工程（建筑面积9700平方米）承包给原告汤雪荣施工，之后原告汤雪荣将该工程转包给了原告张和平实际施工，在原告张和平对该工程实际施工过程中的2015年3月24日上午，原告汤雪荣临时雇佣了工人XXX（即受害人）等人到现场固定钢梁，同时以定作人的身份联系了承揽人徐延龙，并由被告徐延龙驾驶牌号为苏0891**的重型专项作业车到现场起吊钢梁，约定钢梁吊装施工费6000元/天。在起吊钢梁过程中，被告徐延龙负责起吊钢梁到二楼，受害人XXX在二楼负责接钢梁及固定，此时钢梁的一端已经固定好，另外一端还没有固定，因被告徐延龙起吊在过程中自身未尽到谨慎安全注意义务，盲目操作，在指挥信号失灵和与指挥人员之间不能完全沟通的情况下，突然将吊机揽绳快速下降，钢梁晃动挤伤XXX的右手，造成XXX之右手拇指离断，右手多发性骨折。XXX于2016年5月3日以提供劳务者受害责任纠纷和适用雇佣法律关系为由向昆山市人民法院提起诉讼，请求法院依法判令三原告赔偿其本人遭受的各项经济损失。2016年11月1日昆山市人民法院对该案适用雇佣法律关系，一审判决原告张和平作为雇佣中的雇主承担赔偿雇员受害人XXX各项经济损失352876元，原告汤雪荣、原告皖美公司对此赔偿义务承担连带清楼责任。后苏州市中级人民法院维持原判的判决。2018年2月8日经受害人XXX申请执行后，三原告及时向XXX履行支付了全部赔偿款共计352876元。根据一审法院查明的事实：涉案起重机械作业事故发生的苏0891**重型专项作业车行驶证上登记所有人为霍中荣，事故发生时该车辆已在人保南京分公司投保了机动车交强险和第三者责任险，被保险人为被告霍中银，而被告徐延龙系受被告霍中银雇佣的驾驶员和作业车操作人员，该车辆系霍中荣、霍中银合伙共同出资购买所有。事发当曰，三原告和被告2共四人经现场协商一致后，并出具协调书明确机械所有人（即被告霍中银）对受害人负主要责任，并作出了对保险理赔及产生的医疗费、误工费、伤残等一系列赔偿约定。被告霍中银当时就认可了事故是由于其雇佣的驾驶员徐延龙在起吊时失误造成的，并承认对受害人XXX的赔偿承担主要责任，据此约定三原告有权要求三被告作为第三人侵权承担对受害人XXX的损失赔偿，并向其追偿。请求法院依法支持原告诉讼请求。 被告徐延龙辩称，我不认可原告的诉请，我们的车子事故当天是租给张和平的，去了以后，具体干活操作是听张和平的指挥，在干活的过程中，张和平用对讲机指挥我，我坐在里面看不到情况，我实在张和平的指挥下操作的才发生了该事故，责任人不在于我，另外，当时工地上有一个监理不让我们干，觉得安全不到位，但后来张和平让那个监理走了，后来张和平就让我继续施工，因为他说是他给我钱，我也是谁给我钱我听谁的。 被告张和平辩称，我不认可原告的诉请，因为我方也是受害者，这个事故都是张和平的原因才造成的，因为张和平没有施工的手续，另外是张和平租用的我们的车，他强行施工指挥，他在没有指挥证件的情况下盲目指挥，强行施工，在没有安全设施的情况下造成了事故的发生，所以责任在于张和平，其他原告与我无关。另外，我们车辆方证据齐全，也投了相应的保险。 被告人保南京分公司辩称，本案并非道路交通事故，在本起事故中虽然投保保险，但是驾驶员没有过错，不应承担赔偿责任；三原告与我方没有法律上的利害关系，我方不是适格的诉讼主体。且三原告均存在过错，因为原告皖美公司将钢结构工程发包给了没有承包资质的原告汤雪荣，原告汤雪荣又将工程转包给没有资质的原告张和平，因此三原告均存在相应过错。原告张和平作为非法转包人又是现场的指挥者，在施工过程中不在现场指挥而是到了二楼和门卫聊天，对现场指挥不力也没有让施工作业区的其他人员离开现场存在重大过错，作为负责人和现场指挥者应对本起事故负全部责任。被告徐延龙是听从原告张和平的指挥进行操作的，没有过错，因此我方也不应承担赔偿责任。 经审理查明，本院于2016年5月3日受理了案外人XXX诉张和平、汤雪荣、皖美公司提供劳务者受害责任纠纷一案，并将徐延龙、霍中银、霍中荣、人保南京分公司列为第三人参与诉讼，第三人均到庭参与庭审，案件审理查明如下：2014年6月22日，皖美公司（甲方）与张浦镇大市雄风物资经营部（汤雪荣系该经营部经营者，乙方）签订《钢结构工程现场安装施工合同》一份，约定甲方将昆山市张浦镇南港新光路668号的皖美公司1#-3#厂房钢结构安装工程（建筑面积9700平方米）承包给乙方施工，工程造价每平方米按24元计算，安装施工费共计232800元，其中第七条施工安全约定：“二、……如发生安全事故一律由乙方承担。三、在吊大钢梁、C型梁等主件，承包人员必须在场，如不在场，每天罚款500元。”合同签订后，汤雪荣与张和平达成口头协议，由汤雪荣做预埋螺栓、卸梁等工作，将安装工程按每平方米20元单价转包给张和平施工。2015年3月24日上午张和平联系了徐延龙驾驶牌号为苏Ｇ×××××的重型专项作业车到现场起吊钢梁，上午9：40时许，当时一根钢梁吊到二楼时，XXX在二楼负责接钢梁，钢梁的一端已经固定好，另外一端还没有固定，吊机下降，钢梁晃动挤伤XXX的右手，造成XXX右手拇指离断、右手多发性骨折。后XXX进行相关治疗。 事发当日，汤雪荣、张和平、皖美公司代理人王根生、霍中银四人现场协商后，由霍中银在汤雪荣起草的《皖美五金工地2015年3月24日9：00发生起吊钢梁安装失误伤害事故协调书》的甲方处签字并按手印，乙、丙方处无人签名。协调书内容如下：在2015年3月24日上午9：00起吊第一根钢梁时失误碰撞柱子，安装工XXX在钢梁上安螺栓，由于钢丝绳下降，钢梁摇晃碰撞将大拇指连虎口碰烂掉，经送上海医院救治，初步判断已无法接上的后果，现吊装设备方及施工安装操作方初步决定对受害人的赔偿约定，安装机械所有权人对受害人负主要责任，按照保险条例，吊机设备投保部分的全部赔偿款归受害人，施工安装负责人对受害人的医疗费、车旅费、误工费、伤残评定等级的鉴定及鉴定费等有效发票凭证收集交与安装机械所有权人。 另查明，徐延龙持有准驾车型为B2的驾驶证、持有特种设备作业人员证（起重机械作业）。事故发生的苏Ｇ×××××重型专项作业车由徐延龙操作，行驶证上登记所有人霍中荣，事故发生时该车辆在人保南京分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元）和第三者责任保险（限额500000元、含不计免赔），保险期间均为自2014年6月21日0时起至2015年6月20日24时止，被保险人为霍中银。 原审案件中，张和平述称：“当时我在现场，我问徐延龙你看得见吗？他说有对讲机，我就拿了对讲机上二楼去了，一根钢梁准备四人安装，当时我让徐延龙起吊后，一头螺丝已到位，另一头不准，需要处理下，我让他停，当时吊机吊着钢梁，XXX和另外个人在看位置准备扩孔，驾驶员按了两下喇叭，吊机突然下降，我就大声喊梁怎么就下来了，后来梁突然就上去，后来又下来，又上去，又下来，停在脚手架上，导致事故发生”。皖美公司代理人王根生陈述，当时他也在场，情况是这样的。汤雪荣陈述，当时他不在场，后来去看了现场，听人说司机提了两下，钢梁4-5吨重，33米长，有惯性，抖一下会晃得很厉害，如果听见叫声不动就没事了。徐延龙陈述：“我开车到了工地是听张和平指挥的，他是施工队负责人，因为钢梁就位的地方在房子里面，从外面看不到，我给了张和平一个对讲机就开始吊钢梁了，我吊起钢梁转到房子上方，往下落的时候是张和平用对讲机指挥的，刚开始落得很慢，还停过两次，张和平在对讲机里说让我慢慢落就行了，然后我一直落到底，张和平都没喊停，钢梁是弓形的，落到底就往一侧倒把上面干活的XXX手挤掉了，之所以发生事故是张和平和工地上看门看材料的人聊天分心造成的”。 2016年11月1日，本院作出（2016）苏0583民初6576号民事判决书，认为张和平作为XXX的雇主针对雇员从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害承担赔偿责任，汤雪荣、皖美公司将建设工程非法转包和将工程转包给无资质的第三人施工，应当与张和平承担连带赔偿责任，另认定XXX损失共计352876.15元，扣除事故发生后，张和平垫付9000元、汤雪荣垫付13000元、皖美公司垫付13000元，余款为317876.15元；霍中银垫付10000元未在该案中处理。据此判决：一、张和平在本判决生效之日起十日内支付XXX赔偿款317876.15元；二、汤雪荣、昆山市皖美五金制品有限公司对上述张和平的赔偿义务承担连带清偿责任。 后张和平不服一审判决，向苏州市中级人民法院提出上诉，二审法院认定事实与一审法院认定事实一致，于2017年3月6日作出（2017）苏05民终506号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 本案查明，上述判决生效后，三原告已按判决内容履行付款义务，庭审中三原告明确本案追偿权由三方共同享有，具体分配比例由原告自行协商。另庭审中，被告霍中银陈述苏Ｇ×××××重型专项作业车实际车主为其本人，霍中荣是其妹妹，当时是借用身份证购买的车辆，另被告徐延龙与霍中银一致确认，被告徐延龙系被告霍中银雇佣的驾驶员，涉案起吊工作是被告霍中银派徐延龙去的。 上述事实，由（2016）苏0583民初6576号民事判决书、（2017）苏05民终506号民事判决书、情况说明、收条、银行转账凭证、质证笔录以及庭审笔录予以证实，本院予以确认。 本院认为，被告徐延龙与被告霍中银形成雇佣关系，涉案事故的实际侵权行为人系被告徐延龙，其在从事雇佣活动中之人损害，作为雇主的被告霍中银应承担赔偿责任，但根据案件查明的事实，被告徐延龙在开不清重物、安装位置，听从没有任何指挥作业能力的原告张和平的安排下实施起吊作业，存在重大过错，故被告徐延龙应与雇主霍中银承担连带赔偿责任。另原告张和平在没有任何指挥资质以及接受相关培训的情况下指挥起吊工作，且安排案外人在起吊的钢梁附近工作，亦存在过错。综上，本院认定由被告徐延龙方承担60%的赔偿责任，原告张和平方承担40%的赔偿责任。因本起事故并非机动车道路交通事故，被告人保南京分公司并非本案适格主体，至于其与被告霍中银间的保险合同纠纷与本案并非同一法律关系，故不在本案中处理，被告霍中银可另行主张相关权利。现本案原告在其与案外人提供劳务受害责任纠纷案件，已承担雇主赔偿责任，现原告向实际侵权的第三人即本案被告徐延龙、霍中银进行追偿，符合法律规定，本院予以支持，另三原告庭审中明确该权利由三方共同享有，分配比例由原告自行协商，本院予以确认。综上，被告霍中银应支付原告211725.6元（352876元×60%），被告徐延龙对此承担连带赔偿责任。至于被告霍中银垫付给案外人XXX的10000元，由其另行主张，不在本案中处理。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告霍中银于本判决生效后十日内赔偿原告张和平、汤雪荣、昆山市皖美五金制品有限公司损失211725.6元（款项均汇至昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部，开户账号32×××60-21815）； 二、被告徐延龙对上述第一项付款义务承担连带赔偿责任。 如果义务方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如果义务方未按本判决指定的期间履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于本判决规定的履行期间的最后一日起二年内申请执行。申请执行的时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 案件受理费6594元，由被告霍中银、徐延龙负担4475元，原告张和平、汤雪荣、昆山市皖美五金制品有限公司负担2119元。此款原告已预交，被告霍中银、徐延龙于本判决生效后十日内直接支付给原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定，向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。上诉案件受理费账户：户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。 审 判 长  孙学谦 人民陪审员  杨建红 人民陪审员  周文忠 二〇一八年十二月二十四日 书 记 员  唐 亮