江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣08民终2623号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司，住所地吉安市吉州区永叔路**，统一社会信用代码913608007363761822。法定代表人：蔡赣梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：王信，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘柏先，男，1964年4月1日生，汉族，住遂川县。委托诉讼代理人：蒋志尧，遂川县法律援助中心指派法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：焦学柳，男，1962年6月10日生，汉族，住遂川县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司（以下简称“太平洋财保吉安支公司”）因与被上诉人刘柏先、焦学柳机动车交通事故责任纠纷一案，不服遂川县人民法院（2018）赣0827民初1104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财保吉安支公司上诉请求：1.撤销原判第一、二项，判令其少支付刘柏先20000元；2.二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：1.一审采信交警部门划分的主次责任不当，本案事故发生时刘柏先系酒后无证无照驾驶且未戴头盔，至少应承担同等责任。2.一审认定刘柏先的误工费、护理费、精神损害抚慰金、鉴定伙食费、摩托车损失费与事实不符。刘柏先系农村居民，未举证证明其减少收入情况，其误工费应按城镇私营单位农林牧渔业就业人员日平均工资78.91元计算，护理费应按城镇私营单位居民服务行业就业人员日平均工资96.22元计算，精神损害抚慰金一审酌定10000元过高，鉴定伙食费不应计算，即使应计算也要计入鉴定费范畴，摩托车损失缺乏证据证实摩托车实际报废，应按其公司定损的800元认定。3.刘柏先伤残限额内的误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金等损失不足110000元，一审认定其公司在交强险限额内赔偿的金额有误。刘柏先辩称，1.交警部门根据事故现场及当事人的违法行为确定本案事故焦学柳承担主要责任、刘柏先承担次要责任，一审据此认定焦学柳承担70%的过错责任符合客观事实，保险公司上诉称其只承担50%的责任与责任不符。2.一审根据江西省统计局2018年6月公布的统计数据农林牧渔业日平均工资115.31元/天、护理费标准为日平均工资146.62元/天，保险公司上诉称按城镇私营单位标准计算。刘柏先受伤后造成一处九级伤残、两处十级伤残，一审认定精神损害抚慰金10000元实际偏低，本着早日处理交通事故其未上诉，保险公司上诉称过高的理由不能成立。一审对刘柏先在南昌鉴定发生的伙食费及摩托车损失费的认定并无不妥。综上，恳请二审法院予以维持。3.营养费应当属于交强险伤残赔偿项内，一审计算交强险限额内的金额无误。焦学柳辩称，其已投保，由法院依法判决，无其他意见。刘柏先向一审法院起诉请求：1.判令太平洋财保吉安支公司赔偿在交强险内赔偿112000元，余14573.96元由太平洋财保吉安支公司赔偿、焦学柳赔偿80%即116590.37元，核减已垫付的27800元，还应赔偿其200790.37元（包括医疗费80723.66元、后续治疗费33000元、误工费17296.5元、护理费13195.8元、营养费2700元、住院伙食补助费1770元、残疾赔偿金79452元、精神抚慰金20000元、司法鉴定费6500元、交通费800元、去往南昌鉴定伙食费300元、摩托车损失费2000元）；2.案件受理费由太平洋财保吉安支公司、焦学柳负担。一审法院认定事实：2018年1月30日14时50分许，焦学柳驾驶赣Ｄ×××**轻型货车沿105国道由于田往遂川方向行驶至云冈三岔路口路段左转弯时，遇刘柏先驾驶赣Ｄ×××**摩托车沿105国道由遂川往于田方向行驶两车相撞，造成刘柏先受伤、两车受损的交通事故。经交警部门认定焦学柳负事故的主要责任，刘柏先负事故的次要责任。刘柏先受伤后在遂川县人民医院住院治疗，诊断为颅底骨折、左侧锁骨骨折、肺挫裂伤、多发性肋骨骨折等，住院治疗59天，用去医疗费80309.66万余元，刘柏先提出在农村医疗室及药店自购药品票据414元。焦学柳预付了17800元，太平洋财保吉安支公司垫付了10000元。刘柏先出院后出院，仍需做颅骨修补术。经江西省求实司法鉴定中心鉴定，刘柏先因交通事故受伤致轻度智能损害及器质性人格改变。因器质性人格改变伤残等级评定为九级、开颅术后伤残评定为十级、左锁骨骨折伤残评定为伤残十级；误工损失日评定为150日，护理期90日，营养期90日。焦学柳驾驶的机动车在太平洋财保吉安支公司投保了交强险和不计免赔第三者责任商业保险。刘柏先诉至法院请求依法处理。在审理过程中，各方当事人就刘柏先非医保用药比例达成一致意见，即刘柏先的医疗费中按12%的比例剔除非医保用药。根据侵权责任相关法律法规和江西省2017年度统计数据，对刘柏先的经济损失核定为：1.医疗费80309.66元；2.后续治疗费33000元；3.误工费17296.5元（150天×115.31元/天）；4.护理费13195.8元（90天×146.62元/天）；5.营养费2700元（90天×30元/天）；6.住院伙食补助费1770元（59天×30元/天）；7.残疾赔偿金58264.8元[13242元/年×20年×22%（20%＋1%＋1%）]；8.精神抚慰金10000元；9.司法鉴定费6500元；10.去往南昌鉴定伙食费300元；11.交通费800元；12.摩托车损失费2000元。一审法院认为，机动车驾驶员应当遵守国家道路交通安全法律，确保行车安全。当事人违反道路交通规则发生交通事故，应当依法承担民事责任。本案中，刘柏先、焦学柳均有违章行为，遂川县公安局交通警察大队根据现场当事人的过错及对事故发生的关联性作出责任认定，认定刘柏先负事故的次要责任，焦学柳负事故的主要责任，该责任认定客观公正，依法应予采信。刘柏先提供了414元外购药物及乡村治疗票据，因没有住院接诊医生的医嘱，该票据不符合证据的客观性和关联性要求，不予采信。刘柏先主张的残疾赔偿金计算方式不符合司法实践和相关规范性文件，应予调整。刘柏先主张2万元精神损害抚慰金，与刘柏先的伤残程度和事故中的过错程度相较过高，根据司法实践宜确定为10000元。刘柏先虽然没有提供交通费票据，但刘柏先在治疗过程中实际必然发生交通费，其主张800元，在合理范围，可以支持。刘柏先主张去往南昌鉴定的伙食费300元，按照两人两天的差旅费补助标准，也在合理范围。刘柏先的摩托车在事故发生后已经实际报废，其主张2000元的经济损失，在合理范围，可以支持。当事人就非医保用药比例达成的协议，是当事人意思自治，不违反法律规定，予以采纳，焦学柳应承担非医保用药9637.16元的70%即6746.01元，与其已垫付的17800元品对后，可得回11053.99元。刘柏先主张超交强险范围的损失按2：8分担民事责任不合理，根据实际情况确定责任分担比例为3：7。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条,第二十二条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决:一、太平洋财保吉安支公司于判决生效之日起30日内在交强险责任范围内支付刘柏先各项损失112000元，在第三者责任商业险责任范围内支付刘柏先各项损失50545.73元;二、太平洋财保吉安支公司于判决生效之日起30日内在保险责任范围内支付焦学柳垫付的11053.99元;三、驳回刘柏先的其他诉讼请求。案件受理费4429元，减半收取计2215元，鉴定费6500元，合计8715元，由刘柏先负担1924元，焦学柳负担6791元。刘柏先已预交，限焦学柳于判决生效之日起三十日内迳行给付刘柏先6791元。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据诉辩双方的意见，归纳本案二审的争议焦点为：1.本案责任划分是否恰当？2.一审认定刘柏先的误工费、护理费、精神损害抚慰金、鉴定支出的伙食费、摩托车损失费是否恰当？3.一审计算太平洋财保交强险内应支付的赔偿金额是否正确？关于争议焦点一。根据遂川县公安局交通警察大队所作公交认字[2018]第402号道路交通事故认定书中所载，事发路段系没有交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察指挥的交叉路口，焦学柳左拐弯时未让直行车辆先行和刘柏先酒后、无证驾驶未年检的摩托车未确保安全均是造成本案事故的原因，交警部门根据交通事故当事人的行为对发生交通事故所起的作用以及过错的严重程度确定焦学柳负事故主要责任、刘柏先负事故次要责任并无不当，一审根据该事故认定书按3：7确定刘柏先与焦学柳的责任比例属于其自由裁量权范围，故对太平洋财保吉安支公司提出刘柏先至少应承担同等责任的上诉意见不予采纳。关于争议焦点二。刘柏先系农村居民，虽未能举证证明其实际误工损失，但其在本案事发时未满54周岁、具有劳动能力，一审按照2017年度江西省城镇在岗职工农林牧渔业及居民服务、修理和其他服务业收入标准核算其误工费和护理费并无不当。刘柏先因本案事故造成一处九级、两处十级伤残，一审综合其伤情、过错程度等因素酌定精神损害抚慰金10000元亦无不当。刘柏先因本案事故诉讼而赴南昌鉴定支出的伙食费，一审纳入其损失总额并无不当。太平洋财保吉安支公司主张按其定损的800元认定摩托车损失但未提供证据予以证实，对该上诉意见亦不予采纳。关于争议焦点三。根据本案焦学柳所投保的《机动车交通事故责任强制保险单》保险条款第八条第二款的规定，交强险限额内的死亡伤残赔偿项目包括丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费及依照按法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金，太平洋财保吉安支公司提出一审认定其公司在交强险限额内赔偿的金额有误的上诉意见正确，予以采信。刘柏先辩称营养费属于伤残赔偿项内的意见缺乏事实和法律依据，不予采纳。故，刘柏先的损失核定为：1.医疗费80309.66元；2.后续治疗费33000元；3.误工费17296.5元；4.护理费13195.8元；5.营养费2700元；6.住院伙食补助费1770元；7.残疾赔偿金58264.8元；8.精神损害抚慰金10000元；9.去往南昌鉴定伙食费300元；10.交通费800元；11.摩托车损失费2000元，总计219636.76元。其中，交强险限额内的损失为111557.1元。太平洋财保吉安支公司在商业三者险赔偿限额范围内尚应支付刘柏先56018.60元﹛[（219636.76元-111557.1元）×70%]-已垫付10000元-非医保用药费用9637.16元（即80309.66元×12%）﹜。为减少当事人诉累，焦学柳已垫付的17800元一并处理，即太平洋财保吉安支公司支付焦学柳11053.99元（17800元-6746.01元），在商业三者险赔偿限额内支付刘柏先44964.61元（56018.60元-11053.99元）。即太平洋财保吉安支公司在交强险和商业三者险赔偿限额内共应支付刘柏先156521.71元。综上所述，太平洋财保吉安支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持遂川县人民法院（2018）赣0827民初1104号民事判决第二项；二、撤销遂川县人民法院（2018）赣0827民初1104号民事判决第三项；三、变更遂川县人民法院（2018）赣0827民初1104号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司于本判决生效之日起三十日内在交强险和商业三者险赔偿限额内支付刘柏先156521.71元；四、驳回刘柏先的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取2215元，鉴定费6500元，二审案件受理费300元，合计9015元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司吉安中心支公司负担250元，被上诉人刘柏先负担1924元，焦学柳负担6841元。本判决为终审判决。审判长 陈 晨审判员 陈治美审判员 杨思铭二〇一八年十二月十七日书记员 刘 娟