重庆市渝中区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝0103民初7379号 原告：恒丰银行股份有限公司重庆分行，住所地重庆市渝中区新华路**，统一社会信用代码91500103691245487F。 负责人：杨文，行长。 委托诉讼代理人：王芮，重庆索通律师事务所律师。 被告：卢晔经，男，汉族，1984年10月23日出生，住重庆市大渡口区。 委托诉讼代理人：刘力嘉，重庆钜沃律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨彬露，重庆钜沃律师事务所律师。 被告：唐淼，女，土家族，1984年6月3日出生，住重庆市大渡口区。 委托诉讼代理人：刘力嘉，重庆钜沃律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨彬露，重庆钜沃律师事务所律师。 被告：重庆市锦天地产（集团）有限公司，住，住所地重庆市大渡口区新山村街道文体路**一社会信用代码91500104745320092H。 法定代表人：卢志红，董事长。 诉讼代表人：破产管理人重庆合纵律师事务所。 委托诉讼代理人：邓敏，重庆合纵律师事务所律师。 被告：重庆市能汇贸易有限公司，住所地，住所地重庆市大渡口区春晖路街道锦华路**会信用代码915001046761186318。 法定代表人：卢志红，执行董事。 委托诉讼代理人：杨彬露，重庆钜沃律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘力嘉，重庆钜沃律师事务所律师。 原告恒丰银行股份有限公司重庆分行（以下简称恒丰银行重庆分行）诉被告卢晔经、唐淼、重庆市锦天地产（集团）有限公司（以下简称锦天地产公司）、重庆市能汇贸易有限公司（以下简称能汇贸易公司）金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告恒丰银行重庆分行的委托诉讼代理人王芮，被告卢晔经、唐淼、能汇贸易公司的委托诉讼代理人杨彬露，被告锦天地产公司的诉讼代表人即该公司的破产管理人重庆合纵律师事务所的委托诉讼代理人邓敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告恒丰银行重庆分行基于与卢晔经、唐淼签订的《个人经营借款合同》、《个人授信额度借款合同》，与锦天地产公司、能汇贸易公司分别签订的《个人借款最高额保证合同》、与锦天地产公司签订的《个人借款最高额抵押合同》、《涪陵区房地产抵押合同》等起诉，请求判决：1、卢晔经、唐淼立即偿还借款本金1950万元，截止2016年7月29日的利息858000.73元、期内复利24513.87元；2、卢晔经、唐淼支付罚息、期外复利（其中罚息以借款本金1950万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮70%再上浮50%的标准，自2016年7月30日起计算至本金还清之日止；期外复利以所欠利息858000.73元为基数，按罚息利率标准即中国人民银行同期同类贷款利率上浮70%再上浮50%，自2016年7月30日计算至全部利息还清之日止）；3、卢晔经、唐淼承担本案律师费8万元、保全费5000元及案件受理费；4、卢晔经、唐淼支付违约金390万元；5、锦天地产公司、能汇贸易公司对卢晔经、唐淼的上述第一至第四项债务承担连带清偿责任；6、恒丰银行重庆分行对锦天地产公司提供的位于涪陵区的九处房产享有抵押权，有权以上述抵押物折价或拍卖、变卖的价款在上述第一至第四项款项范围内优先受偿。 被告卢晔经、唐淼、能汇贸易公司辩称，对诉请1中的金额无异议。对于诉请2，请原告明确罚息期外复利的执行利率。对于诉请3，依据恒丰银行重庆分行的举证再予以答辩。对于诉请4，卢晔经、唐淼、能汇贸易公司不应支付违约金390万元，因恒丰银行重庆分行并未明确指出卢晔经、唐淼的借款造成的实际损失，且卢晔经、唐淼由于逾期偿还借款将承担高额的罚息、复利，如再承担高达合同金额20%的违约金，合计利率将超过24%，对卢晔经、唐淼、能汇贸易公司明显不公，如法庭认为被告应承担违约金，那么卢晔经、唐淼、能汇贸易公司也申请对违约金进行调减。对于诉请5，恒丰银行重庆分行对锦天地产公司的请求应及时变更为债权确认，因锦天地产公司已经进入破产重整程序。能汇贸易公司就承担连带清偿责任的范围与前述针对第1至4项诉请的意见一致。对于诉请6，卢晔经、唐淼、能汇贸易公司认为应及时变更为优先受偿权的确认之诉。 被告锦天地产公司辩称，重庆市第五中级人民法院于2018年6月20日作出（2018）渝05破申34号《民事裁定书》，指定将锦天地产公司破产一案交由重庆市大渡口区人民法院审理，依据《企业破产法》第44条、48条、58条的规定，在企业进入破产程序后，诉讼请求应当从给付之诉变更为确认之诉，判决给付之诉涉及个别清偿，有违破产法的规定。锦天地产公司承担连带担保责任只能截止至破产案件受理之日，其余答辩意见与卢晔经、唐淼、能汇贸易公司的答辩意见一致。 经审理查明的贷款事实如下： 贷款人：恒丰银行重庆分行。 借款人：卢晔经。 共同债务人：唐淼。 抵押人：锦天地产公司。 保证人：锦天地产公司、能汇贸易公司。 贷款金额：1950万元。 贷款用途：支付货款。 贷款期限：12个月，自2015年7月29日至2016年7月29日。 贷款利率：年利率8.245%。借款利率为基准利率上浮70%。基准利率为中国人民银行公布的同期同档次基准利率。借款发放时基准利率是指借款发放之日公布的同期同档次基准利率。 逾期利息、复利利率：债务人未按期还款且又未就展期事宜与债权人达成协议，即构成借款逾期的，债权人有权对逾期借款计收罚息。债务人不能按时支付利息的，债权人有权按合同约定的借款逾期罚息利率对欠息计收复利。借款逾期，罚息利率为借款利率上浮50%。 约定还款方式：按月结息，到期还本。 放款情况：2015年7月29日，恒丰银行重庆分行向卢晔经发放贷款1950万元。 欠款情况：截至2016年7月29日，卢晔经、唐淼尚欠恒丰银行重庆分行借款本金1950万元，利息858000.73元，期内复利24513.87元。 违约金的约定：合同约定，债务人违约，债权人可要求债务人支付本合同项下借款金额20%的违约金。 抵押担保情况：锦天地产公司以其名下位于涪陵区的房屋为上述借款提供抵押担保；抵押物所担保的范围：在抵押最高本金限额项下，抵押权人与债务人在抵押额度有效期内发生的所有债权余额以及在最高额抵押权设立前已经存在的经抵押人同意转入本合同约定担保范围的债权余额（包括但不限于借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等）。抵押额度有效期为63个月，自2014年7月3日于2019年10月3日止。抵押最高本金限额为2000万元。 保证担保情况：锦天地产公司、能汇贸易公司为上述借款提供连带责任保证担保，担保范围包括保证额度有效期内发生的在保证最高本金限额项下的所有债权余额，包括但不限于借款本金、利息（含复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、申请执行费、律师代理费、办案费、公告费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、电讯费等）。保证期限自保证合同生效之日起至《个人授信额度借款合同》/主合同下每笔贷示的到期日另加两年。任何一项具体贷款展期，则保证期间延续至展期期间届满后另加两年止。 关于律师费的约定：因债务人未履行借款合同项下和义务而引起诉讼或其他法律纠纷的，则债权人所支付的实现债权的费用由债务人承担。实现债权的费用包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、申请执行费、律师代理费、办案费、公告费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、电讯费等。恒丰银行重庆分行与重庆索通律师事务所就本案签订了《一般代理（分阶段支付费用）合同》，并已实际支付律师费用16000元。 2018年6月20日，重庆市第五中级人民法院作出（2018）渝05破申34号民事裁定书：受理锦天地产公司的重整申请，并交由重庆市大渡口法院审理该公司破产重整一案。重庆市大渡口法院于2018年8月1日指定重庆合纵律师事务所担任锦天地产公司的管理人。 本院认为，恒丰银行重庆分行与与卢晔经、唐淼签订的《个人经营借款合同》、《个人授信额度借款合同》，与锦天地产公司、能汇贸易公司分别签订的《个人借款最高额保证合同》、与锦天地产公司签订的《个人借款最高额抵押合同》、《涪陵区房地产抵押合同》系各方当事人真实意思表示，且未违反法律、法规的强制性规定，合法有效。各方均应当按照合同的约定履行各自的义务。恒丰银行重庆分行在按约发放了贷款后，卢晔经、唐淼没有按照合同约定按时偿还借款本息，其行为已构成违约，应承担违约责任。现借款已经到期，恒丰银行重庆分行有权要求卢晔经、唐淼立即偿还所欠全部借款本息。能汇贸易公司作为卢晔经、唐淼的保证人向恒丰银行重庆分行提供连带责任保证担保，且起诉时仍在保证期间内，因此能汇贸易公司应当对卢晔经、唐淼的案涉债务承担连带清偿责任。 关于恒丰银行重庆分行要求卢晔经、唐淼按照借款金额的20%支付违约金390万元的问题。本案中，借款合同约定卢晔经、唐淼逾期还款的，除了应按借款利率上浮50%计收罚息、复利外还需向恒丰银行重庆分行支付借款金额20%的违约金390万元，因罚息、复利也具有违约金的性质，借款合同实际上是约定了多重违约责任。而恒丰银行重庆分行的实际损失即资金占用损失已经在借款人卢晔经、唐淼应该支付的利息、复利和罚息中得到了补偿，如还需向恒丰银行重庆分行支付借款金额20%的违约金390万元，则该违约金数额已过分高于恒丰银行重庆分行的实际损失。因此，本院对恒丰银行重庆分行要求卢晔经、唐淼支付借款金额20%的违约金390万元的诉请不予支持。 关于律师费的问题。恒丰银行重庆分行仅就本案实际支付律师费用16000元，故对其要求卢晔经、唐淼支付律师费8万元中超过16000元的部分，本院不予支持。 关于恒丰银行重庆分行要求锦天地产公司对卢晔经、唐淼支付上述全部借款本息、罚息、复利、违约金、律师费等承担连带清偿责任的问题。重庆市第五中级人民法院于2018年6月20日裁定受理锦天地产公司提出的重整申请。根据《中华人民共和国企业破产法》第十六条“人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效”的规定，恒丰银行重庆分行对锦天地产公司所享有的债权，应当通过向锦天地产公司的管理人申报债权的方式在破产清算或重整程序中获得清偿。因此，本判决仅确认恒丰银行重庆分行对锦天地产公司所享有的债权数额，不再主张锦天地产公司的给付义务即连带清偿责任，恒丰银行重庆分行在本案中主张恒丰银行重庆分行的给付义务，本院不予支持。同时，依照《中华人民共和国企业破产法》第四十六条的规定，因本案的债权系附带利息的债权，恒丰银行重庆分行对锦天地产公司享有保证债权中的利息债权，应当计算到人民法院受理锦天地产公司提出破产重整申请之日止。据上，恒丰银行重庆分行对锦天地产公司享有的保证债权范围为：借款本金1950万元，截至2016年7月29日的利息858000.73元，期内复利24513.87元，以及以未还本金1950万元为基数，自2016年7月30日起至2018年6月20日止，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮70%再上浮50%的标准计算的罚息，自2016年7月30日起至2018年6月20日止，以未付利息858000.73元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮70%再上浮50%的标准计算的复利，以及律师费16000元。同时，锦天地产公司以其名下的房产对卢晔经、唐淼案涉债务提供抵押担保，并办理了抵押登记，恒丰银行重庆分行对锦天地产公司提供的抵押物享有有效的抵押权，其依法有权对该抵押物折价或者以拍卖、变卖的价款在担保范围内享有优先受偿权。但根据《中华人民共和国企业破产法》第七十五条“在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使”的规定，前述抵押权不得在破产重整期间行使。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十三条《中华人民共和国企业破产法》第十六条、第四十六条、第七十五第和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告卢晔经、唐淼自本判决生效之日起十日内偿还原告恒丰银行股份有限公司重庆分行借款本金1950万元，以及截至2016年7月29日的利息858000.73元，期内复利24513.87元，并支付自2016年7月30日起至本金清偿之日止以本金1950万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮70%再上浮50%的标准计算的罚息，自2016年7月30日起至全部利息清偿之日止以利息858000.73元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮70%再上浮50%的标准计算的期外复利； 二、被告卢晔经、唐淼支付原告恒丰银行股份有限公司重庆分行律师费16000元； 三、被告重庆市能汇贸易有限公司对被告卢晔经、唐淼的上述第一、二项债务承担连带清偿责任； 四、原告恒丰银行股份有限公司重庆分行对被告重庆市锦天地产（集团）有限公司名下位于涪陵区的房屋享有抵押权，有权以上述抵押物折价或拍卖、变卖的价款在上述第一、二项款项范围内优先受偿； 五、驳回原告恒丰银行股份有限公司重庆分行的其他诉讼请求。 如果未按照本院指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费180863元，其中受理费155085元及保全费5000元，由被告卢晔经、唐淼负担，被告重庆市锦天地产（集团）有限公司、重庆市能汇贸易有限公司负连带给付责任；受理费25778元由原告恒丰银行股份有限公司重庆分行负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。 审 判 长  王真祥 人民陪审员  蒲兴华 人民陪审员  张爱萍 二〇一八年十二月十三日 书 记 员  胡梦霄