山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁01民终7012号上诉人（原审原告）：黄小宝，男，1980年10月2日出生，汉族，无业，现住山东省济宁市市中区火炬路与济邹路交叉口向南红玺台**楼****。被上诉人（原审被告）：济南国美电器有限公司，住所地：山东省济南市。法定代表人：董晓红，董事。委托诉讼代理人：张淑玉，女，该公司员工。委托诉讼代理人：孙新科，男，该公司员工。上诉人黄小宝因与被上诉人济南国美电器有限公司劳动合同纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2017）鲁0103民初8176号民事判决，向一审法院提起上诉。一审法院于2018年9月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄小宝上诉请求：1.改判济南国美电器有限公司支付黄小宝工资8028.22元及相应的赔偿金8022.22元；2.改判济南国美电器有限公司支付黄小宝的2015年全年的异地补贴9600元，2017年5月至7月份的异地补贴为3600元，总计为13200元；3.改判济南国美电器有限公司支付黄小宝经济补偿金48000元；4.改判济南国美电器有限公司支付黄小宝2015年5月至2017年5月的加班费总计6万元;5.案件受理费由济南国美电器有限公司承担。事实与理由：一审法院认定事实、适用法律错误。首先是黄小宝的工作履行情况。黄小宝自2005年3月12日起在郑州国美电器有限公司工作，一直工作至2014年11月份。2014年11月份因工作需要从河南省国美电器有限公司调入济南国美电器有限公司济宁分公司工作至2015年11月份，后又调入济南国美电器有限公司办公分部；2015年12月调入济南国美电器有限公司济宁分公司；2017年1月11日调入济南国美电器有限公司丰利店任店长；2017年6月1日调入工作至济南国美电器有限公司办公分部工作至2017年7月28日。黄小宝在济南国美电器有限公司处兢兢业业的工作12年之久，在2017年8月10日，济南国美电器有限公司违法解除与黄小宝的劳动合同。为保护合法权益黄小宝申请仲裁后，又向一审法院起诉，但是一审法院却认定事实和适用法律错误。一审法院认定济南国美电器有限公司没有违法解除与黄小宝的合同是认定事实错误。黄小宝在一审中向法庭提交的证据证实:在2017年8月10日，济南国美电器有限公司在没有任何证据情况，发出通报强行解除与黄小宝的劳动合同。根据我国《劳动法》的规定济南国美电器有限公司是违法解除劳动合同，但是一审法院却对这一事实不予认定。一审法院不认定黄小宝与济南国美电器有限公司自2005年至2017年7月28日止存在劳动关系，是认定事实错误。在一审庭审中黄小宝向法庭提交了仲裁裁决书、请假申请单、长期服务贡献勋章、济南国美电器有限公司的工商登记信息、以及与济南国美电器有限公司签订的无固定期限的劳动合同等证据，这些证据证实黄小宝是2005年入职。自2005年起至2017年7月28日，与济南国美电器有限公司一直存在劳动关系。特别是请假申请单这一证据，不但是黄小宝向法庭提交证实自己的入职时间是2005年，而且在原来的仲裁程序中济南国美电器有限公司曾向仲裁委提交这份证据(在仲裁裁决书的第三页济南国美电器有限公司提交的第四份证据)，这一份证据明确证实黄小宝的入职时间是2005年。一审法院无视这些强有力的证据，却错误的认定黄小宝与济南国美电器有限公司存在劳动关系的时间为2014年11份，并根据这一错误结论来计算黄小宝的经济赔偿金。一审法院以超过诉讼时效不予支持黄小宝诉求的2015年的异地补贴9600元，是错误的。一审法院认为劳动案件的仲裁时效是一年，但是这一年依法应理解为发生争议后诉讼时效一年。黄小宝与济南国美电器有限公司存在劳动关系的最后时间为2017年7月28日，在这之前黄小宝与济南国美电器有限公司对2015年未支付黄小宝的异地补贴未发生争议，因此就不存在诉讼的事实。按照最高法院的相关司法解释减少劳动者报酬的举证责任在济南国美电器有限公司。在一审庭审中，济南国美电器有限公司没有提供任何证据证明黄小宝与济南国美电器有限公司因为2015年的异地补贴问题曾经发生过争议，因此黄小宝的这一诉求没有超过诉讼时效。一审法院不支持黄小宝2015年5月至2017年5月两年的加班费总计60000元的，是认定事实错误。黄小宝在一审向法庭提交的详实的证据证明黄小宝与其同事存在大量加班的事实。但是一审法院不顾事实的存在，仅仅考虑黄小宝单方面的证据不予认可。综上，黄小宝有详实的证据证实自己的诉求，请求二审法院查清事实依法改判。二审中，黄小宝明确其上诉请求为：1.维持原审判决第一项；2.要求济南国美电器有限公司支付欠发工资的赔偿金8022.22元；3.要求济南国美电器有限公司支付2015年全年的异地补贴9600元（每月800元标准），2017年5月至7月的异地补贴2800元（5月1200元，6月800元，7月800元）；4.要求济南国美电器有限公司支付经济补偿金48000元；5.要求济南国美电器有限公司支付2015年5月至2017年5月的加班费6万元；6.案件受理费由济南国美电器有限公司负担。济南国美电器有限公司辩称：1.关于履职情况及提出的内部调动文件的说明，黄小宝称的工作时间是于2015年1月本人意愿调入济南国美电器有限公司，并非从河南国美调入济南国美电器有限公司，没有内部的调动文件。2.关于济南国美电器有限公司提出的违法解除的事情，济南国美电器有限公司不认可黄小宝提交的关于与其解除劳动合同的通报文件的真实性，济南国美电器有限公司并没有违法解除。即便有内部文件也无法证明黄小宝主张的内容，济南国美电器有限公司没有以口头、书面或其他形式通知黄小宝与其解除劳动合同。如果有内部文件的话黄小宝在已经离职的情况下获得此文件属于侵害济南国美电器有限公司秘密的行为，根据相关法律规定此文件为非法证据，不应作为本案的证据。3.关于河南省国美电器有限公司与济南国美电器有限公司的关系说明，两公司均为独立法人单位，河南省国美电器有限公司的唯一股东为国美电器有限公司，济南国美电器有限公司的唯一股东为鹏润电器有限公司，二者并无关联关系。4.关于济南国美电器有限公司给黄小宝缴纳五险一金的时间，自黄小宝入职我公司就为其缴纳，至2017年7月，因黄小宝2017年8月自动离职，我公司于2017年8月为其办理停缴手续。5.关于黄小宝的工资构成，门店的薪资构成：基本工资+销售任务达成奖+差异化利润增额达成奖+促销费+单项奖罚，职能部门的薪资构成：基本工资+绩效工资+促销费+单项奖罚。享受异地补贴的异地工作人员就本案而言异地工作人员就是非济南本地的人员。黄小宝向一审法院起诉请求：1.判令济南国美电器有限公司支付黄小宝2017年6月份、7月份的工资8028.22元及相应的赔偿金8028.22元；2.判令济南国美电器有限公司支付黄小宝2015年全年异地补贴9600元，补发黄小宝2017年5月至7月的异地补贴3600元；3.判令济南国美电器有限公司支付黄小宝解除劳动合同经济补偿金48000元；4.判令济南国美电器有限公司支付黄小宝2015年6月至2017年5月的加班费6万元。一审法院认定事实：黄小宝与济南国美电器有限公司共订立有三份劳动合同，其中两份为固定期限劳动合同，期限分别为自2015年1月14日起至2017年12月31日止、自2015年11月24日起至2017年12月31日止，最后一份为无固定期限劳动合同，约定自2017年4月1日起济南国美电器有限公司支付与黄小宝为无固定期限劳动合同关系,该合同第七条约定：“……甲方不鼓励加班，号召员工在工作时间内完成工作任务。如甲方确因工作需要安排乙方加班的，乙方需填写《加班审批单》作为安排倒休或核算加班费的依据。未经甲方书面审批，乙方不得擅自加班，否则甲方有权不支付加班工资。”自2017年6月1日起，黄小宝的工作岗位由丰利大厦店店长调整为门店管理部主管。济南国美电器有限公司为黄小宝发放工资至2017年5月，济南国美电器有限公司济宁分公司为黄小宝缴纳社会保险至2017年7月。济南国美电器有限公司未向黄小宝发放2017年5月至7月的异地补贴。2017年8月9日，黄小宝向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求补发扣除的2017年6月、7月工资、2015年异地补贴、2017年5月至7月异地补贴、支付经济补偿金、加班费，该委经审理作出济市中劳人仲案[2017]273号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人济南国美电器有限公司向申请人黄小宝支付2017年6月及7月工资3620元。二、被申请人济南国美电器有限公司向申请人黄小宝支付2017年5月至7月份异地补贴2600元。三、被申请人济南国美电器有限公司向申请人黄小宝支付经济补偿48000元。四、驳回申请人其他仲裁请求。”黄小宝及济南国美电器有限公司不服该裁决，均在法定期限内诉至一审法院。一审法院将济南国美电器有限公司作为原告起诉的（2017）鲁0103民初7930号案件与本案并案审理。另查明，根据黄小宝提交的银行明细显示，原告2016年6月至2017年5月的实发工资分别为：4259.60元、4233.89元、9389.61元、3596.55元、3550.83元、4746.46元、3539.47元、2903.23元、6211.97元、6664.51元、6941.63元、4950.59元。平均工资为5082.36元/月。庭审中，关于黄小宝与济南国美电器有限公司之间劳动合同解除的原因，黄小宝主张系济南国美电器有限公司于2017年8月初作出内部文件，以其旷工三天为由解除双方劳动关系，其之后就未再去上班，其认为是济南国美电器有限公司提出解除劳动合同，在仲裁时其也表示同意解除。黄小宝认为济南国美电器有限公司解除与其的劳动合同应系违法解除，应支付赔偿金，但其仲裁时是按经济补偿金主张的，并出示手机登记公司系统后显示的《关于与门店管理部主管黄小宝解除关系的通报》为证。济南国美电器有限公司对该通报真实性不予认可，其认为即便有该内部文件，也无法证明黄小宝的主张，济南国美电器有限公司从未以口头、书面或其他方式通知黄小宝要与其解除劳动合同。济南国美电器有限公司主张系黄小宝于2017年8月不辞而别，自行离职。庭审中，黄小宝主张于2005年3月12日入职河南省国美电器有限公司，一直工作至2014年11月，2014年11月初因工作需要从河南省国美电器有限公司调入济南国美电器有限公司济宁分公司工作至2015年11月，后调入济南国美电器有限公司办公分部，2015年12月又调回济南国美电器有限公司济宁分公司，2017年1月11日调入济南国美电器有限公司丰利大厦店任店长，2017年6月1日又调入济南国美电器有限公司办公分部，一直工作至2017年7月28日。并提交员工离职交接流程表单打印件、请假申请单打印件、出差备案申请单打印件、长期服务贡献勋章，以证明其入职时间为2005年3月12日。济南国美电器有限公司对黄小宝提交的上述证据的真实性均不予认可，其主张根据双方签订的劳动合同，黄小宝系于2015年1月14日入职。庭审中，黄小宝主张其自2015年6月至2017年5月存在加班情况，并提交2017年1月至2017年5月的考勤打卡记录表为证。济南国美电器有限公司认为该宗考勤记录表为打印件，对其真实性及证明内容均不予认可。济南国美电器有限公司认为黄小宝主张的2016年7月份及之前的加班费已过时效，2016年8月至2017年7月的加班也均已调休完毕，并提交有黄小宝签名的2016年8月至2017年5月的考勤表，该宗考勤表记载的黄小宝“加班费天数”处均为空。黄小宝认可该宗考勤表上的签名系其本人所签，但其主张是单位要求员工必须签字的，其对考勤表的真实性不予认可，表示应以其提交的考勤打卡记录表为准。庭审中，济南国美电器有限公司提交《关于明确异地补贴标准及发放流程的通知》（国美发[2016]第045号），表示结合岗位调整通知，黄小宝自2017年6月1日起由丰利大厦店店长调整为门店管理部主管，故黄小宝2017年6月和7月的异地补贴应均为700元。黄小宝对《关于明确异地补贴标准及发放流程的通知》的真实性无异议，但其仍按照岗位调整前的补贴标准1200元/月主张2017年6月和7月的异地补贴。庭审中，济南国美电器有限公司主张黄小宝在任丰利大厦店店长期间发生商品丢失，公司有权要求黄小宝承担赔偿责任,因黄小宝一直未回公司配合调查，故而未发放其2017年6月和7月工资，根据济南国美电器有限公司统计黄小宝2017年6月和7月的实发工资分别应为1098.52元、1647.44元。济南国美电器有限公司提交《薪资调整管理规定V4.1》及学习确认单、黄小宝2016年8月至2017年7月工资表、关于丰利大厦店商品丢失的处罚通报为证，其中学习确认单中黄小宝签名日期为“2014年11月15日”。黄小宝对济南国美电器有限公司提交的上述证据真实性均有异议，其认为上述证据均不能证明其违反公司规定，公司财物是否被盗，应由司法机关处理，济南国美电器有限公司没有法定证据证明黄小宝对物品丢失承担责任，工资表是济南国美电器有限公司自制的，没有黄小宝签名确认，无法证实黄小宝应得的劳动报酬，黄小宝认可学习确认单中的签名是其本人所签。一审法院认为，对于2017年6月和7月工资及相应的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《山东省企业工资支付规定》第四十三条规定，企业与劳动者因工资支付发生纠纷或者争议的，企业应当负举证责任。济南国美电器有限公司主张黄小宝对于丰利大厦店商品丢失应承担管理责任，但其未能提交充分有效证据证明，其亦未提交证明黄小宝工资构成及计算依据的相关证据。故黄小宝2017年6月及7月的工资，应依据其已发放的离职前十二个月平均工资计算，济南国美电器有限公司应向黄小宝支付2017年6月及7月工资10164.72元（5082.36元/月×2个月），黄小宝仅主张8028.22元，一审法院予以支持。黄小宝主张的相应赔偿金未经仲裁前置程序，本案不予处理。对于异地补贴。首先，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。故黄小宝主张的2015年全年异地补贴，已超过一年的仲裁时效，一审法院不予支持。其次，根据济南国美电器有限公司处关于异地补贴的相关标准，黄小宝任职店长时，异地补贴为1200元/月，2017年6月1日黄小宝岗位调整为主管，异地补贴为700元/月，故济南国美电器有限公司应向黄小宝支付2017年5月至7月的异地补贴2600元（1200元+700元+700元），对于黄小宝主张的超出部分，一审法院不予支持。对于解除劳动合同经济补偿金。黄小宝主张根据《关于与门店管理部主管黄小宝解除关系的通报》，济南国美电器有限公司系违法解除劳动合同，但济南国美电器有限公司对该通报真实性不予认可，且黄小宝亦未提交证据证明济南国美电器有限公司向其送达过该通报，并据此与其解除劳动合同关系，故对黄小宝的该项主张，证据不足，一审法院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，济南国美电器有限公司未依法向黄小宝及时足额支付工资，黄小宝于2017年8月9日申请仲裁主张经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》关于用人单位支付经济补偿的规定，故济南国美电器有限公司应向黄小宝支付解除劳动合同经济补偿，对于其工作年限问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”黄小宝主张其2005年3月12日入职河南省国美电器有限公司，2014年11月初因工作需要调入济南国美电器有限公司，故其在河南省国美电器有限公司的工作年限应合并计算为在济南国美电器有限公司处的工作年限，但黄小宝未能提交充分有效证据证明其符合上述司法解释规定的应当认定为属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，故对其要求合并计算工作年限的主张，一审法院不予支持。关于黄小宝到济南国美电器有限公司的入职时间，黄小宝主张为2014年11月初，济南国美电器有限公司主张应当按照劳动合同载明的时间即2015年1月14日，但济南国美电器有限公司提交的学习确认单中黄小宝签名的日期为2014年11月15日，故一审法院认定黄小宝到济南国美电器有限公司的入职时间为2014年11月15日。综上，济南国美电器有限公司应向黄小宝支付解除劳动合同经济补偿15247.08元[5082.36元/月×3个月]，对于黄小宝主张的超出部分，一审法院不予支持。对于加班工资，济南国美电器有限公司提交的考勤表中有黄小宝签名确认，该宗考勤表中载明的黄小宝“加班费天数”均为空，且黄小宝与济南国美电器有限公司之间签订的劳动合同亦约定“如甲方确因工作需要安排乙方加班的，乙方需填写《加班审批单》作为安排倒休或核算加班费的依据。未经甲方书面审批，乙方不得擅自加班，否则甲方有权不支付加班工资。”黄小宝主张2015年6月至2017年5月期间的加班工资60000元，其仅提交2017年1月至2017年5月期间的考勤打卡记录，不足以证明其主张，故对于黄小宝的该项诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、被告济南国美电器有限公司于判决生效之日起10日内向原告黄小宝支付2017年6月及7月工资8028.22元；二、被告济南国美电器有限公司于判决生效之日起10日内向原告黄小宝支付2017年5月至7月异地补贴2600元；三、被告济南国美电器有限公司于判决生效之日起10日内向原告黄小宝支付解除劳动合同经济补偿15247.08元；四、驳回原告黄小宝的其他诉讼请求。二审中，黄小宝向本院申请调取涉案的济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录一份，拟证明在仲裁中，济南国美电器有限公司认可黄小宝的入职时间为2005年3月。本院依法调取了上述证据；济南国美电器有限公司提交国美电器有限公司《关于调整异地补贴标准及发放流程的通知》（国美发【2010】321号）及该公司《职工福利费管理规定V5.0版》，拟证明2015年济南国美电器有限公司异地补贴的发放标准及2015年黄小宝不符合济南国美电器有限公司规定的享受异地补贴的范围。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，济南国美电器有限公司质证称：对证据的真实性无异议，但其在仲裁中认可的是黄小宝于2005年3月入职河南省国美电器有限公司，而不是济南国美电器有限公司。对济南国美电器有限公司提交的上述证据，黄小宝质证称：对《关于调整异地补贴标准及发放流程的通知》（国美发【2010】321号）的真实性有异议，此文件写的是2010年7月1日起执行，与当月工资合并发放，但是我在2017年提供的工资表里面，并不是合并发放的，以我提供工资清单为证。《职工福利费管理规定V5.0版》真实性有异议，公司规定根据异地调动人员即根据公司调任文件，由公司派往原入职工作地点以外的人员，符合上述情况但在公司当地有房产，或者已结婚的员工，不属于异地调动人员，但是这个和我本人情况不符，因为我在济宁既不是原住址地，当地也没有房产，符合公司补贴对象。对双方二审争议的事实本院认定如下：济南国美电器有限公司主张应当按照劳动合同载明的时间2015年1月14日为黄小宝入职的时间，但该入职时间与济南国美电器有限公司一审中提交的黄小宝学习确认单中签名的日期为2014年11月15日不符，因此本院对济南国美电器有限公司的上述主张不予采信。在仲裁中济南国美电器有限公司发表质证意见时，认可黄小宝的入职时间为2005年3月，与黄小宝所述的2005年3月入职河南省国美电器有限公司一致，本院对黄小宝于2005年3月入职河南省国美电器有限公司的事实予以认定。一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的焦点问题为：一、济南国美电器有限公司是否应向黄小宝支付欠发工资的赔偿金8022.22元；二、济南国美电器有限公司是否应向黄小宝支付2015年全年的异地补贴9600元及2017年5、6、7月份的异地补贴2800元；三、济南国美电器有限公司是否应向黄小宝支付解除劳动合同经济补偿金48000元；四、济南国美电器有限公司是否应向黄小宝支付2015年5月至2017年5月的加班费6万元。关于焦点一，本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，黄小宝关于工资赔偿金的请求，属于在诉讼中新增加的诉讼请求，故一审法院不予处理并无不当。关于焦点二，本院认为：《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。本案中，根据济南国美电器有限公司二审中提供的国美电器有限公司《关于调整异地补贴标准及发放流程的通知》（国美发【2010】321号）的内容，异地补贴与当月工资一起合并计税发放。济南国美电器有限公司主张，其公司2015年发放异地补贴的依据即为上述文件，之后于2016年依据《关于明确异地补贴标准及发放流程的通知》对异地补贴的发放形式进行了变更。本院认为，根据上述规定及济南国美电器有限公司的内部文件，济南国美电器有限公司2015年系将异地补贴作为工资进行发放，故黄小宝主张2015年的异地补贴应属于工资的组成部分，适用关于工资的仲裁时效，一审法院认定济南国美电器有限公司与黄小宝于2017年8月9日解除劳动关系，济南国美电器有限公司未提起上诉，故黄小宝的该项请求并不超过一年的仲裁时效。关于异地补贴中异地的认定标准问题，济南国美电器有限公司主张认定的依据为《职工福利费管理规定V5.0版》，但在该文件3.2条说明中载明：异地补贴根据财务规定在相应科目中支出，不在本制度规定范围之内。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，济南国美电器有限公司作为用人单位未能提供其单位关于异地补贴适用人员的规定，应承担举证不能的不利后果，故本院认定济南国美电器有限公司应向黄小宝发放2015年度异地补贴。因济南国美电器有限公司与黄小宝对于2015年补贴标准均无异议，故根据黄小宝的任职情况，黄小宝主张2015年全年的异地补贴9600元本院予以支持。关于2017年5、6、7月份的异地补贴，双方均认可黄小宝对应的2017年5月份的异地补贴标准为1200元，2017年6、7月份的异地补贴标准为每月800月，故济南国美电器有限公司应向黄小宝支付2017年5、6、7月份的异地补贴共计2800元。关于焦点三，本院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。本案中，黄小宝于2005年3月入职河南省国美电器有限公司；黄小宝于2015年1月14日与济南国美电器有限公司济宁分公司签订劳动合同，劳动合同期限自2015年1月14日起至2017年12月31日止；黄小宝于2015年11月24日与济南国美电器有限公司签订劳动合同，劳动合同期限自2015年11月24日起至2017年12月31日止；黄小宝于2017年3月29日与济南国美电器有限公司签订无固定期限劳动合同。济南国美电器有限公司主张，河南省国美电器有限公司与济南国美电器有限公司均为独立法人单位，河南省国美电器有限公司的唯一股东为国美电器有限公司，济南国美电器有限公司的唯一股东为鹏润电器有限公司，二者并无关联关系。本院认为，济南国美电器有限公司主张与河南省国美电器有限公司无关联关系，但未提供相应的证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。本案中，根据黄小宝签订的三份劳动合同及劳动合同的期间，黄小宝于济南国美电器有限公司济宁分公司进入济南国美电器有限公司公司亦是重新签订的劳动合同，因此济南国美电器有限公司主张黄小宝进入济南国美电器有限公司系按照入职流程，并不是调动流程的主张本院不予采信。因济南国美电器有限公司未能举证证明黄小宝从河南省国美电器有限公司离职时已领取解除劳动合同经济补偿金，故黄小宝请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的主张，本院予以支持。因济南国美电器有限公司与黄小宝对黄小宝离职前12个月的月平均工资5082.36元均无异议，故济南国美电器有限公司应向黄小宝支付解除劳动合同经济补偿金63529.5元（5082.36×12.5），黄小宝主张48000元系对其自身权利的处分，本院予以支持。关于焦点四，本院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，黄小宝主张存在加班事实的依据为2017年1、2月份的考勤记录表，但济南国美电器有限公司以考勤记录表为打印件为由不予认可。济南国美电器有限公司另提供黄小宝2016年8月至2017年5月的考勤表，上述考勤表中均有黄小宝的签字，黄小宝亦认可签字为其本人所签。根据济南国美电器有限公司提供的考勤表，黄小宝在上述期间均不存在加班情形。黄小宝虽主张考勤表中的签字系单位逼迫所签，但未提供证据予以证实。根据证据优势原则，本院对黄小宝主张存在加班的事实不予认定，故黄小宝主张济南国美电器有限公司应向其支付6万元加班费的上诉请求，本院不予支持。综上所述，黄小宝的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市市中区人民法院（2017）鲁0103民初8176号民事判决第一项；二、撤销济南市市中区人民法院（2017）鲁0103民初8176号民事判决第二项、第三项、第四项；三、济南国美电器有限公司于本判决生效之日起10日内向黄小宝支付2015年全年异地补贴9600元，2017年5月至7月异地补贴2800元；四、济南国美电器有限公司于本判决生效之日起10日内向黄小宝支付解除劳动合同经济补偿金48000元；五、驳回黄小宝的其他诉讼请求。二审案件受理费元10元，由黄小宝负担。本判决为终审判决。审判长  吴松成审判员  赵平洋审判员  曹 强二〇一八年十二月三日书记员  张 强