贵州省天柱县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔2627民初2228号 原告：郑桂河，男。 原告：刘远英，女，系郑桂河之妻。 委托诉讼代理人：王兆勇，天柱县远口镇法律服务所法律工作者。 被告：龙燕霜，女。 委托诉讼代理人：杨正兴，男。系龙燕霜之夫。 委托诉讼代理人：杨文池，天柱县中法律服务所法律工作者。 被告：中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司。 住所地：凯里市永丰东路。 负责人：代光跃，总经理。 委托诉讼代理人：沈超，男。系该公司职工。 委托诉讼代理人：杨馥有,系该公司员工。 原告郑桂河、刘远英诉被告龙燕霜、中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑桂河、刘远英及其委托诉讼代理人王兆勇，被告龙燕霜及其委托诉讼代理人杨正兴、杨文池和被告中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司委托诉讼代理人沈超、杨馥有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郑桂河、刘远英向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院责令被告龙燕霜赔偿原告郑桂河的误工费、护理费、残疾赔偿金等共计231494.8元，按主次责任应赔偿207715.32元；赔偿原告刘远英的误工费、护理费、住院伙食补助费等共计74671.9元，两人共计283087.22元，被告中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司在保险范围进行赔偿。二、案件诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2009年二原告从XX村来到天柱的凤城镇租房居住从事泥水工。2017年11月27日中午吃过午饭后驾驶电动车去工地，12点50分被告龙燕霜驾驶贵Ｈ×××××号小型普通客车从天柱县社学街道办社学政府往天柱凤城街道方向行驶，当行驶至天黎线2km+900m处超车时，与原告郑桂河驾驶的临贵Ｈ×××××号二轮电动车发生碰撞，造成贵Ｈ×××××临号二轮电动车驾驶人郑桂河及乘车人刘远英受伤，两车不同程度受损的道路交通事故，事发后原告郑桂河送往天柱人民医院住院治疗，经医院诊断为右髋白骨折并髋关节脱位，全身多处皮肤擦伤，被告刘远英到天柱中医院检查为左侧第3肋骨骨折。2017年11月29日二原告被二被告送往天柱刘彪骨科诊所治疗直至2018年5月30日，所有的医疗费用二被告已支付，出院后原告郑桂河于2018年9月3日到黔东南州人民医院法医司法鉴定所法医临床学进行伤残等级鉴定。2018年9月10日黔东南州人民医院法医司法鉴定所作出“法临鉴(残)字(2018)xx号意见书”，评定原告郑桂河为九级伤残，残疾等级得出后，二原告找二被告要求赔偿损失，被告却是想拖，这明显的侵犯二原告的人身健康权，为此，原告特向人民法院提起诉讼，请求人民法院根据我国的相关法律规定，支持原告的诉讼请求，被告龙燕霜驾驶的贵Ｈ×××××号小型普通客车已投保于被告平安保险公司，保险凭证号为12111xxxxxxxx，被告平安保险公司应在其保险范围内进行赔偿。 被告龙燕霜辩称：一、被答辩人郑桂河主张的部分交通事故赔偿项目计算标准缺乏法律依据。1、误工费：被答辩人主张37861.45元，答辩人不予认可。因黔东南州人民医院法医司法鉴定所对被答辩人鉴定意见书没有写明被答辩人的(误工期)，结合被答辩人的住院天数，可酌情认定180天，可参照2016年分行业非私营单位农、林、牧、渔业平均工资53874元/年的标准计算为26568元。2、护理费：被答辩人主张27385.95元,答辩人对护理期限和护理标准皆有异议，不予认可。一是护理没有医院证明,二是黔东南州人民医院法医司法鉴定所对被答辩人鉴定意见没有具体护理期评定期限，被答辩也提供不出护理人员相应的收入证明，护理天数可酌情认可90天，可参照2017年居民服务、修理和其他服务业38246元/年的计算标准计算为9430.52元。3、住院伙食补助费：被答辩人主张住院183天，每天100元，合计18300元，被答辩人的住院天数和金额皆不符合实际，不予认可。因被答辩人住院期间分别是在天柱县人民医院、天柱县中医院和刘彪骨科诊所住院治疗,只能参照天柱县国家工作人员出差到县城的伙食补助标准30元/计算，其住院伙食补助费应为5490元。4、营养费：被答辩人主张2000元,答辩人不予认可。被答辩人根本没有提供住院期间或出院后需要加强营养等意见，所以不予认可，可酌情认可1000元。5、鉴定费：700元,答辩人无异议。6、交通费：被答辩人主张1500元，答辩人不予认可。原因是被答辩人一直在天柱治疗,是没有产生交通费用。7、住宿费：600元，不予认可，因为被答辩人提供不出相应的证据证明住宿情况，所以不予认可。8、残疾赔偿金：被答辩人主张116320元,其主张的理由与本人身份不符，答辩人不予认可。可参照2017年贵州省农村居民人均年消费支出8869元/年的计算标准为35476元。9、被抚养人生活费：被答辩人主张子郑某12208元、母11618.86元,计算依据和抚养人数皆有误，答辩人不予认可。郑某抚养费计算应为8299元×6年÷2人×20%=4979.40元；被答辩人母亲的抚养费，应按被答辩人的伤残等级，结合被答辩人母亲户口，年龄以及被答辩人有无其他兄弟姐妹综合计算。据查实,被答辩人共有兄弟姐妹4人,所以抚养费暂定为8299元×14年÷4人×20%=5809.30元，还需结合其母亲的实际年龄计算才能出现准确数据。10、精神抚慰金：被答辩人主张3000元，不予认可，因为法律没有对精神损害作出明确规定,且被答辩人也有一定过错,可酌情认可2000元。上述赔偿合计91452.90元。交通事故发生后,答辩人为被答辩人郑桂河、刘远英垫付了所有医疗费36169.43元、护理费3000元、生活费3400元、外卖费1005元。被答辩人郑桂河在起诉状中未请求医疗费，是对自己权利的处分，但是答辩人已经实际垫付了医疗费，在计算赔偿时必须扣减。除此之外，答辩人的车辆被撞坏后维修费8151元,被答辩人郑桂河应承担维修费2445元(8151元×30%=2445元)，答辩人已赔付被答辩人郑桂河、刘远英手机和电瓶车2560元,被答辩人郑桂河自行应承担赔付费768元(2560元×30%=768元)。被答辩人郑桂河的最终赔偿数额应是91452.90元-36169.43元-3000元-3400元-1005元-2445元-768元=45569.70元。二、被答辩人刘远英主张的部分赔偿项目计算标准与实际标准不符，且遗漏重要当事人，诉讼主体不符，请求人民法院依法驳回刘远英的诉讼请求。被答辩人刘远英主张误工费27385.955元,答辩人不予认可。刘远英根本不构成残疾,可酌情认定90天,可参照2016年分行业非私营单位农、林、牧、渔业平均工资53874元/年的标准计算为13284元。刘远英主张护理费27385.95元,答辩人不予认可。是护理没有医院证明,二是也提供不出护理人员相应的收入证明，护理天数可酌情认可45天，可参照2017年居民服务、修理和其他服务业38246元/年的计算标准计算为4715.26元。刘远英主张住院183天,每天100元,住院伙食补助费18300元,答辩人不予认可。因刘远英也只是在天柱治疗，其人的伤情根本不需治疗183天，可酌情认可60天，只能参照天柱县国家工作人员出差到县城的伙食补助标准30元/计算,其住院伙食补助费应为1800元。刘远英主张营养费1000元答辩人不予认可。从刘远英的病历没有提及住院期间或出院后需要加强营养等意见，所以不予认可，可酌情认可500元。刘远英主张交通费600元，答辩人不予认可，原因是刘远英只是在天柱住院治疗,是没有产生交通费用。赔偿费合计20299.26元。在本案中，事故责任认定龙燕霜承担主要责任，郑桂河承担次要责任，刘远英的赔偿责任应由龙燕霜与郑桂河按照责任比例来承担，即龙燕霜承担14209.48元，郑桂河承担6089.78元。而刘远英只是与郑桂河列入共同原告来起诉龙燕霜,却遗漏了郑桂河也是赔偿业务人的重要事实,诉讼主体不符,请求人民法院依法驳回刘远英的诉讼请求。三、损害赔偿应当由保险人先行赔付,不足部分才由事故责任人按责任承担。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条规定：“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”答辩人驾驶的车辆已经交纳了强制保险,所以本案的赔偿应先由保险公司赔付，不足部分由答辩人与被答辩人按责任承担。 被告中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司辩称：一、原告郑桂河诉请无法律事实依据。1、对于原告郑桂河诉请误工、护理、营养、住院伙补助费时长较长，该案在第一次开庭中我司申请鉴定“三期(误工期、护理期、营养期)的请求，经过鉴定原告郑桂河误工期为120-180日，护理期为60-90日，营养期为60-90日，参照鉴定结果原告诉请明显不合理，且存在过度治疗，故我司建议住院伙食补助费时长参照护理期或者营养期计算，所有“三期”参照鉴定标准折中判决。2、对于护理费标准应按居民服务业104元/天计算。3、对于住院伙食补助费应但参照当地出差标准计算，不应按国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。4、对于营养费标准我司认为计算标准较高，建议按30元/天计算。5、对于交通费、住宿费由法院依法审核原告票据酌情判决。6、对于残疾赔偿金及被抚养人生活费，我司对鉴定等级无异议，但原告为农村户籍，虽提供城镇工作及居住证明，但请法院依法审核提供材料的真实性及关联性。7、对于精神抚慰金我司非侵权主体，不应由我司承担。二、原告刘远英诉请无法律事实依据。1、对于原告刘远英诉请误工、护理、营养、住院伙食补助费时长较长，该案在第一次开庭中我司申请鉴定“三期”(误工期、护理期、营养期)的请求，经过鉴定原告刘远英误工期为30-45日,护理期为7-15日,营养期为15-30日，参照鉴定结果原告诉请明显不合理，且存在过度治疗，故我司建议住院伙食补助费时长参照护理期或者营养期计算，所有“三期”参照鉴定标准折中判决。2、对于护理费标准应按居民服务业104元/天计算。3、对于住院伙食补助费应但参照当地出差标准计算,不应按国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。4、对于营养费标准我司认为计算标准较高，建议按30元/天计算5、对于交通费由法院依法审核原告票据酌情判决。三、二原告遗漏医疗费诉请此次交通事故,龙燕霜承担主要责任(70%),郑桂河承担次要责任(30%),考虑到伤者治疗需要,我司及我司被保险龙燕霜已将二原告的医疗费全部垫付,该起事故明显已超过交强险,郑桂河承担次要责任,故二原告的医疗费应计算在内,第一次开庭时我司也已提出,出具我司垫付10000元医疗费凭证,本案通过鉴定报告明显得出2原告存在过度治疗故请法院判决时依法加大原告承担比例。四、答辩人不承担本案的任何诉讼费用因侵权之债所发生的诉讼费用应由直接侵权人承担,答辩人不是本案的侵权人,无任何过错,无须承担任何诉讼费用。综上所述,被答辩人应不承担本案的任何损失,恳请人民法院査清事实,依法予以驳回被答辩人对答辩人的诉请。 本院经审理认定事实如下：2017年11月27日被告龙燕霜驾驶贵Ｈ×××××号小型普通客车，从天柱县社学街道社学政府往天柱凤城街道方向行驶，12时50分当该车行驶至天黎线2km+900m处超车时，与原告郑桂河驾驶的临贵Ｈ×××××号二轮电动车发生碰撞，造成贵Ｈ×××××临号二轮电动车驾驶人郑桂河、贵Ｈ×××××临号二轮电动车乘车人刘远英受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。此次事故经天柱县公安局交通警察大队第52262722017xxxxx号《道路交通事故认定书》认定：龙燕霜负主要责任；郑桂河负次要责任；刘远英无责任。2017年11月27日原告郑桂河送往天柱人民医院住院治疗，经医院诊断为右髋臼骨折并髋关节脱位，全身多处皮肤擦伤；被告刘远英到天柱中医院检查为左侧第3肋骨骨折。2017年11月29日天柱县人民医院对郑桂河作出医嘱：建议转上级医院手术治疗，但二原告在被告的要求下被送往天柱刘彪骨科诊所治疗，经刘彪骨科诊所检查郑桂河伤情为右侧髋臼粉碎性骨折、右侧股骨颈骨折、右侧髋关节脱位、全身多处皮肤擦伤，二原告在刘彪骨科诊所住院治疗至2018年5月30日。治疗过程中郑桂河在天柱县医院的医疗费1984.45元，刘远英在天柱县中医院的治疗费585.98元，二原告在刘彪骨科诊所治疗费33599元，共计医疗费36169.43元，二被告已支付（其中平安保险公司已支付18275.71元）；此外被告龙燕霜还支付了原告生活费4405元，护理费3000元，车辆和手机损失2560元。出院后原告郑桂河于2018年9月3日到黔东南州人民医院法医司法鉴定所法医临床学进行伤残等级鉴定。发生鉴定费700元，交通费376元。2018年9月10日黔东南州人民医院法医司法鉴定所作出《法临鉴(残)字(2018)xxx号意见书》，评定原告郑桂河为九级伤残，2018年11月2日被告中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司申请对二原告的误工时长、护理时长、营养时长（简称三期）进行鉴定，受本院委托，贵州医科大学法医鉴定中心根据二原告的病历，于2018年12月18日分别作出《司法鉴定意见书》，对原告郑桂河鉴定意见为：误工期评定为120-180日，护理期评定为60-90日，营养期评定为60-90日。对原告刘远英鉴定意见为：误工期评定为30-45日，护理期评定为7-15日营养期评定为15-30日。二原告此次鉴定发生交通费484元、住宿费158元，两人两天伙食费400元。 另查明：原告郑桂河、刘远英从2009年开始到天柱县凤城镇东门社区租房居住至交通事故发生之日，两人从事泥水工工作；其母亲粟某生于1952年6月12日，生有4个子女；其儿子郑某生于2006年4月10日。被告龙燕霜驾驶的贵Ｈ×××××号小型普通客车在被告平安保险公司投有交强险和商业险，保险凭证号为12111xxxxxxxxxx。 本院认为，本案争议的焦点为：1、原告郑桂河、刘远英能否按城镇居民标准计算各项损失？2、二原告的误工期、护理期、和营养期是否一定按贵州医科大学法医鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》中的鉴定意见来确定？ 1、原告郑桂河、刘远英从2009年开始到天柱县凤城镇东门社区租房居住从事泥水工工作，依照《最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号复函》，其二人的以常居住地和主要生活来源地均为城镇，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。 2、关于原告郑桂河的“三期”（误工期、护理期、营养期）的问题，虽经被告申请已对其“三期”进行了鉴定并有鉴定结果，但对郑桂河的三期鉴定结论不能采信。理由：（1）、原告在天柱县人民医院住院，在出院医嘱中写有建议转上级医院手术治疗，而被告龙燕霜在征得被告中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司的同意后把原告转到天柱刘彪骨科诊所治疗，相对二被告的文化水平和法律熟悉程度，二原告明显较弱。（2）、鉴定结论中的依据仅有原告在天柱县人民医院的住院病历，而没有把原告在天柱刘彪骨科诊所治疗的情况作为参考依据，也没有对原告郑桂河进行身体检查，导致原告郑桂河及其代理人对鉴定结论不认可。（3）、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。”原告已经鉴定为九级伤残，被告中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司的代理人辩称意见与此规定明显冲突。（4）、根据刘彪骨科诊所的出院记录和原告的现实情况，原告出院时右侧髋臼粉碎性骨折，右侧股骨颈骨折均只是好转而未治愈，至今还不能工作，不存在被告中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司的代理人辩称的“过渡治疗”的问题。所以对原告的三期鉴定结论不应采信。关于原告郑桂河的误工期应从2017年11月27日计算至2018年9月9日止，护理期的问题，因为被告没有按医院医嘱对原告转院，而是按自己的要求将原告郑桂河转入刘彪骨科诊所治疗，护理期应当按实际住院期限来计算。营养期结合原告伤残情况以60天计算为宜。对原告刘远英的三期鉴定结论双方均无异议，应按鉴定意见折中计算。 此次事故经天柱县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定：龙燕霜负主要责任；郑桂河负次要责任；刘远英无责任。被告龙燕霜应当对本次事故承担主要责任，原告郑桂河负次要责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，双方都有过错的按照各自过错比例分担责任。”的规定，被告龙燕霜驾驶的贵Ｈ×××××号小型普通客车在被告中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司投有交强险和商业险，故在交强险范围内先由中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司承担12.2万，剩余损失的赔偿责任由中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司在商业险限额内承担70%，由原告承担30%。本案的赔偿责任。 关于原告郑桂河请求的各项费用： 1、医疗费35583.4元（部分与刘远英一起），与被告龙燕霜提供的医疗发票相吻合，本院予以支持； 2、误工费,原告请求按253天计算，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，只能计算至定残日的前一天，所以按252天计算，原告从事的是泥水工工作属建筑行业，参照2018年贵州省道路交通事故损害赔偿标准，应该按（53049元÷365天）145元一天计算，住院252天，误工费252×145=36540元，本院予以支持； 3、护理费，参照2018年贵州省道路交通事故损害赔偿标准的服务行业计算，原告住院183天期间的护理费应（107元×183天=19581元）19581元，本院予以支持； 4、住院伙食补助费，贵州省的出差伙食补助为100元一天，住院183天，住院伙食补助费（183天×100元）18300元，加上贵阳鉴定伙食费200元（2天），共计18500元，本院予以支持； 5、关于营养费，结合原告伤残情况，本院酌情按30元一天酌情支持60天的营养费（60天×30元）1800元。 6、鉴定费700元、交通费800元、住宿费158元被告当庭认可，本院予以支持； 7、残疾补偿金，原告郑桂河在城镇生活多年，其伤残经鉴定为九级残疾。参照2018年贵州省道路交通事故损害赔偿标准，应为（29080元×20年×20%）116320元，本院予以支持。 8、被扶养人生活费，其儿子郑某现年12岁，还需抚养6年才满18周岁，且随原告一起生活，其抚养费应为（20348元×6年×20%÷2人）12208元；其母亲粟某现年66岁，有4个子女，生活在农村，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，其赡养费应为（8299元×14年×20%÷4人）5809元。共计为18017元，予以支持。 9、关于精神抚慰金的问题，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，结合公安的事故认定结论，本案交通事故原告郑桂河应承担次要责任，如果原告郑桂河自己遵守交通规则，完全可以避免此次事故。被告龙燕霜虽承担主要责任，但不存在伤害的故意，因此原告郑桂河的此项请求本院不予支持。 10、财产损失2560元，经双方当庭确认，予以支持。 关于原告刘远英请求的各项费用： 1、医疗费585.98元，与被告龙燕霜提供的医疗发票相吻合，本院予以支持； 2、误工费根据贵州医科大学法医鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》的意见，误工期为30-45日，折中为38日，应按（53049元÷365天）145元一天计算，145元×38天，应为5510元，予以支持。 3、护理费根据《司法鉴定意见书》的意见，护理期为7-15日，折中为11日，参照2018年贵州省道路交通事故损害赔偿标准的服务行业计算，原告的护理费应为（107元×11天）1177元，予以支持。 4、住院伙食补助费按其误工期计算，应为（38天×100元）3800元，加上贵阳鉴定伙食费200元（2天），共计4000元，予以支持。 5、营养费根据《司法鉴定意见书》的意见，营养期为15-30日，折中为23日，应为（23天×30元）690元，予以支持。 根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条本院判决如下： 一、原告郑桂河、刘远英的各项费用合计262522元。由被告中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司在交强险限额内赔偿122000元，扣除被告中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司已付医疗费18275.71元，还应支付103724.3元给原告郑桂河和原告刘远英，限于本判决书生效后十五日内付清。 二、剩余费用140522元，由被告中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司在商业限额内赔偿二原告70%即98365.4元，由原告郑桂河自负30%即42156.6元。 三、所有赔偿金额到位后，由原告郑桂河返还被告龙燕霜垫付的费用共计（46134.43-18275.71）27858.72元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1700元，减半收取850元，鉴定费（三期）600元，由被告中国平安财产保险股份有限公司黔东南中心支公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及其副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。 审判员 吴 帆 二〇一八年十二月二十三日 书记员 吴紫荆