黑龙江省方正林区基层法院 刑 事 裁 定 书 （2018）黑7504刑再2号 原公诉机关黑龙江省双鸭山林区人民检察院。 原审被告人李玉敏，男，1958年9月17日出生于黑龙江省佳木斯市，汉族，高中文化，中共党员，住双鸭山市尖山区。因涉嫌犯挪用公款罪于2015年10月29日被黑龙江省双鸭山林区人民检察院刑事拘留，同年11月6日被黑龙江省双鸭山林区人民检察院取保候审，2016年9月19日被黑龙江省双鸭山林区基层法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。 辩护人张晓晨，黑龙江双峰律师事务所律师。 黑龙江省双鸭山林区人民检察院指控被告人李玉敏犯挪用公款一案，黑龙江省双鸭山林区基层法院于2016年9月19日作出（2016）黑7505刑初5号刑事判决书。该判决书已发生法律效力。2018年7月26日，黑龙江省人民检察院林区分院以黑检林分诉审刑抗（2018）6号刑事抗诉书，向黑龙江省林区中级人民法院提出抗诉。2018年8月27日，黑龙江省林区中级人民法院以（2018）黑75刑抗3号再审决定书，指定本院对本案进行再审。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2018年11月28日公开开庭审理了本案。黑龙江省方正林区人民检察院指派检察员徐沈红、杨欧出庭履行职务，被告人李玉敏及其辩护人张晓晨到庭参加了诉讼，本案现已再审终结。 黑龙江省双鸭山林区人民检察院指控：被告人李玉敏2011年10月至2015年10月担任双鸭山林业物资公司岭东加油站站长期间，利用自己临时保管销售油款的便利条件，从2011年11月15日开始至2015年10月14日止，挪用该公司销售油款用于购买中国邮政银行“财富日日升”理财产品52次，累计金额人民币7651000元（以下币种同），非法获利4768.79元。公诉机关认为李玉敏已构成挪用公款罪，提请双鸭山林区基层法院对李玉敏依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，定罪处罚。并提出对李玉敏判处有期徒刑五年以下的量刑建议。 被告人李玉敏对公诉机关指控的犯罪事实未提出异议。其辩护人提出，李玉敏主动到双鸭山林业局纪委投案，并如实供述其挪用公款的事实属自首，且案发前已将所挪用款项全部归还，没有给国家及企业造成任何实际的经济损失。归案后能够积极返赃，有悔罪认罪表现，认罪态度好，无前科劣迹，这次犯罪属初犯。并建议对李玉敏判处有期徒刑三年以下，并宣告缓刑的量刑意见。 原审理查明，被告人李玉敏2011年10月至2015年10月担任双鸭山林业物资公司岭东加油站站长期间，负责岭东加油站汽油、柴油的保管、接收、销售，对销售的油款临时保管，为方便保管所销售的油款，公司决定让其在加油站附近的中国邮政银行以其个人名义设立账号临时存储油款，公司与加油站在每月21号左右结算销售的油款，然后由李玉敏负责将其保管的销售油款向公司上缴。2011年11月15日至2015年10月14日期间，李玉敏利用自己临时保管销售油款的便利条件，用该公司销售的油款购买中国邮政银行“财富日日升”理财产品，进行营利活动，共计52次，其中达到数额较大共计48次，累计7651000元，获得利息4768.79元，用于个人花销。 2015年10月28日，被告人李玉敏主动到双鸭山林业局纪律检查委员会投案，并如实供述其挪用公款的事实。2015年10月29日黑龙江省双鸭山林区人民检察院传唤李玉敏到案。2015年11月11日，李玉敏将违法所得4769元上缴至双鸭山林区人民检察院。 原审法院认为，被告人李玉敏身为国家工作人员，利用职务之便多次挪用公款进行营利活动，达到数额较大共计48次，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控罪名成立。李玉敏主动到双鸭山林业局纪律检查委员会投案，并如实供述自己挪用公款的行为，属自首。鉴于李玉敏系初犯，其所挪用的油款已返回双鸭山林业物资公司，未给企业造成损失，且有自首情节，依法减轻处罚。经黑龙江省双鸭山市尖山区司法局（2016）字62号调查评估意见书评估，李玉敏适合在社区矫正。公诉机关提出对李玉敏判处有期徒刑五年以下的量刑建议，予以采纳。辩护人提出的李玉敏有自首情节，案发前已将其所挪用款项全部归还，没有给国家及企业造成经济损失，能够积极返赃，有悔罪表现，认罪态度好，无前科劣迹，这次犯罪属初犯，并建议对李玉敏判处有期徒刑三年以下并宣告缓刑的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，认定李玉敏犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，违法所得4768.79元予以追缴，上缴国库。 本案再审中，控辩双方对被告人李玉敏挪用公款的事实以及相关证据无异议。检察机关以涉案金额巨大、挪用公款多次、情节严重、量刑过轻为由提出的抗诉，要求判处李玉敏三年以上有期徒刑。辩护人认为，原审事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、定罪量刑适当，不应再审加重李玉敏的刑罚。 经再审审理查明，被告人李玉敏自2011年10月至2015年10月担任双鸭山林业物资公司岭东加油站站长期间，负责岭东加油站汽油、柴油的保管、接收、销售，对销售的油款临时保管，为方便保管销售的油款，公司决定让其在加油站附近的中国邮政银行以其个人名义设立账号临时存储油款，公司与加油站在每月21号左右结算销售的油款，然后由李玉敏负责将其保管的销售油款向公司上缴。2011年11月15日至2015年10月14日期间，李玉敏利用自己临时保管销售油款的便利条件，挪用该公司销售的油款购买中国邮政银行“财富日日升”理财产品，进行营利活动，共计52次，其中达到数额较大共计48次，累计7651000元，获得利息4768.79元，用于个人销费。 2015年10月28日，被告人李玉敏主动到双鸭山林业局纪律检查委员会投案，并如实供述其挪用公款的事实。2015年10月29日黑龙江省双鸭山林区人民检察院传唤李玉敏到案。2015年11月11日李玉敏将违法所得4769元上缴至双鸭山林区人民检察院。 上述事实，有检察机关和辩护人提交的并经庭审质证、认证的下列证据以及被告人的供述和辩解予以证明： 1.户籍证明，证实被告人李玉敏身份信息情况; 2.双鸭山林业物资公司岭东加油站营业执照，证实双鸭山林业物资公司岭东加油站是物资公司的分支机构，属于全民所有制企业; 3.双鸭山林业物资公司营业执照，证实双鸭山林业物资公司是全民所有制公司; 4.双鸭山林业物资公司证明两份及情况说明，证实被告人李玉敏在2011年10月至2015年10月担任双鸭山林业物资公司岭东加油站站长，公司决定让其在岭东加油站就近的中国邮政银行设立账号6026800152********临时保管卖油款，从物资公司财务账面体现李玉敏交油款与物资公司应入账的油款核对无误; 5.中国邮政储蓄银行交易记录和理财交易明细，证实被告人李玉敏的账号6026800152********，从2011年11月15日至2015年10月14日购买理财产品共计52次，交易金额7651000元; 6.案件破案经过，证实被告人李玉敏于2015年10月29日被传唤到案; 7.现金缴款单，证实被告人李玉敏于2015年11月11日将违法所得4769元上缴至双鸭山林区人民检察院; 8.中国邮政储蓄银行双鸭山市分行会计与营运部说明，证实该行无法提供被告人李玉敏2011年—2012年期间购买中国邮政银行“财富日日升”理财产品的理财认购和终止交易凭证; 9.认购理财产品凭证，证实被告人李玉敏于2014年2月至2015年10月期间购买中国邮政银行“财富日日升”理财产品交易记录; 10.双鸭山林业局纪律检查委员会谈话笔录和情况说明，证实被告人李玉敏于2015年10月28日到双鸭山林业局纪律检查委员会投案，并如实供述自己的挪用公款行为; 11.证人孙某某的证言，证实被告人李玉敏以个人名义设立银行账号临时保管卖油款，属公款，是经双鸭山林业物资公司同意的，购买理财产品是其个人行为，公司和领导都不知情，李玉敏没有权利使用临时保管的售油款; 12.证人张某某的证言，证实被告人李玉敏在中国邮政储蓄银行东明营业所购买过理财产品; 13.证人刘某某的证言，证实双鸭山林业物资公司是全民所有制; 14.被告人李玉敏供述和辩解，证实其在担任双鸭山林业物资公司岭东加油站站长期间，为了占点便宜得点利息，利用其临时保管加油站销售油款的便利条件和购销油款的闲置期，用加油站销售的油款购买中国邮政银行“财富日日升”理财产品，共计52次，获利4768.79元; 15.再审时，检察机关调取了被告人李玉敏到双鸭山林业局纪委供述个人违纪情况说明和谈话笔录原件; 16.法庭调取了被告人李玉敏到双鸭山林业局纪委供述个人违纪情况说明并证实没有电子文档; 17.法庭调查了被告人李玉敏在双鸭山尖山区司法局社区矫正表现情况。 经本院再审查明的事实与原审无异，公诉机关对被告人李玉敏到双鸭山纪委自首的证据进行了补充，补强证实了李玉敏自首的事实。公诉机关和辩护人所诉辩的主要焦点是：李玉敏挪用公款的行为如何适用《中华人民共和国刑法》第三百八十四条，判处被告人三年有期徒刑是否适当，是否适用缓刑。 本院再审认为，被告人李玉敏身为国家工作人员，利用职务便利多次挪用公款进行营利活动，达到数额较大的共计48次，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控事实与罪名成立。原审公诉机关认为李玉敏到案后对自己的犯罪行为供认不讳，虽挪用了双鸭山林业物资公司油料销售款，但并未给公司造成经济损失，提出对李玉敏判处有期徒刑五年以下的量刑建议，本院予以采纳。关于辩护人提出的李玉敏案发前已将挪用的公款全部归还，没有给国家及企业造成经济损失，案发后能够积极返赃，有认罪悔罪表现，认罪态度好，无前科劣迹，有自首情节，建议对李玉敏判处有期徒刑三年以下，并宣告缓刑的意见，本院予以酌情考虑。案发前，李玉敏主动到双鸭山林业局纪律检查委员会投案，并如实供述自己挪用公款的行为，应认定自首。鉴于李玉敏系初犯，每次所挪用的售油款都不是数额巨大，挪用的时间都不超过三个月，挪用的油款案发前已全部返还双鸭山林业物资公司，虽多次挪用但未给企业造成损失和影响企业经营，且有自首情节，依法应对其减轻处罚。经黑龙江省双鸭山市尖山区司法局调查评估，合议庭认为，李玉敏不再具有社会危害性，且李玉敏在执行缓刑二年间的社区矫正表现良好，适合社区矫正。故原审认定李玉敏犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，违法所得予以追缴国库的判决定罪准确、量刑适当。 依照《中华人民共和国刑事诉讼法法》第二百五十六条;《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十四条第二款、第三百八十九第一款第(一)项之规定，裁定如下： 维持黑龙江省双鸭山林区基层法院（2016）黑7505刑初5号刑事判决。 如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或直接向黑龙江省林区中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本三份。 审判长 韩   德   勇 审判员 沈      波 审判员 尹燕彪 二〇一八年十二月十三日 法官助理赵志英 书记员何美慧