宁夏回族自治区固原市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）宁04行终107号 上诉人（原审原告）马正川，男，回族，生于1956年2月24日，宁夏西吉县人，住宁夏固原市西吉县马建乡庞湾村下庞湾组**。 委托代理人孔令彪，宁夏信用律师事务所律师。特别授权。 被上诉人（原审被告）西吉县马建乡人民政府。住所地：西吉县马建乡街道 法定代表人王忠权，乡长。 出庭负责人杨治国，副乡长。 委托代理人李兆鹏，宁夏建业律师事务所律师。一般代理。 被上诉人（原审被告）西吉县交通运输局。住。住所地：西吉县吉强镇街道/div> 负责人李晓东，代局长（分管副县长）。 出庭负责人张志高，副局长。 委托代理人杨彪，宁夏奇晟律师事务所律师。特别授权。 上诉人马正川与被上诉人西吉县马建乡人民政府、西吉县交通运输局行政强制及行政赔偿一案，不服西吉县人民法院(2018)宁0422行初60号行政判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人马正川及其委托代理人孔令彪，被上诉人西吉县马建乡人民政府出庭负责人杨治国、委托代理人李兆鹏，被上诉人西吉县交通运输局出庭负责人张志高、委托代理人杨彪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原审查明，2016年8月23日，宁夏公路勘察设计院有限责任公司对S60西吉至会宁（宁甘界）公路工程拍图、划线并制作设计图。2016年12月19日，西吉县人民政府发布西吉县人民政府关于S60西吉至会宁（宁甘界）高速公路工程项目房屋征收公告。2017年8月10日，被告西吉县马建乡人民政府将原告在所建房屋认定为违法建筑，进行强制拆除。 原审认为，违法建筑是指未经规划土地主管部门批准，未领取建设工程规划许可证或临时建设工程规划许可证，擅自建筑的建筑物和构筑物。根据《中华人民共和国城乡规划法》规定，在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地专用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。本案中，原告马正川在其自留地自建房屋，未办理任何审批手续。被告西吉县马建乡人民政府认定原告所建住宅为违法建筑，于法有据。根据《中华人民共和国行政强制法》第四十三条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。但本案中被告西吉县马建乡人民政府未以书面形式催告当事人履行义务，未作出书面强制拆除决定，程序违法。因该案中的拆除行为系被告马建乡人民政府作出，被告西吉县交通运输局不是本案适格的诉讼主体。故原告请求确认被告西吉县马建乡人民政府强制拆除行为违法的诉讼请求本院予以支持。要求确认被告西吉县交通运输局强制拆除行为违法的诉讼请求本院不予支持。关于原告要求被告西吉县马建乡人民政府赔偿经济损失136.6万元的诉讼请求。因原告未能提供充足的证据证明其因被告行为所遭受损失财务的名称、数量和价值。故对原告该请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条、第三十三条之规定，判决，一、确认被告西吉县马建乡人民政府2017年8月1日强制拆除原告马正川房屋的行政行为违法；二、驳回原告马正川赔偿请求及其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告西吉县马建乡人民政府负担。 上诉人马正川诉称，一、一审判决确认被告西吉县马建乡人民政府未以书面形式催告当事人履行义务，未作出书面强制拆除决定，程序违法正确，但对上诉人要求确认西吉县交通运输局强制拆除行为违法的诉讼请求不予支持错误。因为被上诉人西吉县交通运输局书面承认强拆行为，是本案适格的被告，应承担共同行政赔偿责任。二、上诉人明确地陈述了被拆对象即宅院棚舍的面积大小、房屋结构及市场价值。且书面申请法院予以鉴定，但一审以“因原告未能提供充足的证据证明其因被告行为所遭受损失财物的名称、数量和价值”不予支持，不能成立。故上诉人依法提出上诉，请求1、维持西吉县人民法院(2018)宁0422行初60号行政判决结果第一项即“确认被告西吉县马建乡人民政府2017年8月11日强制拆除原告马正川房屋的行政行为违法”；2.撤销判决结果第二项，改判由二被上诉人赔偿上诉人砖混住宅及彩钢瓦牛羊棚圈共计1364平方米，水井一口共计136.6万元损失。 被上诉人西吉县马建乡人民政府辩称，被上诉人马建乡人民政府在实施拆除行为过程中存在程序瑕疵，但不能据此认为行政行为违法。一审法院判决确认马建乡人民政府拆除上诉人建筑的行政行为违法不当，请求二审法院对原审判决予以撤销。 被上诉人西吉县交通运输局辩称，一审判决认定事实错误、适用法律错误，被上诉人马建乡人民政府行政程序虽存在瑕疵，但被拆除的建筑物属于违章建筑，对违法建筑不受法律保护，故不应当认定马建乡人民政府行政行为违法。 上诉人、被上诉人在二审中均没有提供新的证据。 经审理查明，二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是1、二被上诉人强制拆除上诉人的建筑物是否合法；2、二被上诉人强制拆除上诉人的建筑物是否给上诉人造成直接损失，是否应当赔偿。2016年8月23日，宁夏公路勘察设计院有限责任公司对S60西吉至会宁（宁甘界）公路工程拍图、划线并制作设计图。2016年12月19日，西吉县人民政府发布西吉县人民政府关于S60西吉至会宁（宁甘界）高速公路工程项目房屋征收公告。被上诉人以上诉人马正川在其自留地自建房屋，未办理任何审批手续。且所建房在S60西吉至会宁（宁甘界）公路工程规划红线以内，被上诉人西吉县马建乡人民政府组织人员对原告在所建房屋以违法建筑，进行强制拆除。根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。但本案中被上诉人西吉县马建乡人民政府未以书面形式催告当事人履行义务，未作出书面强制拆除决定，程序违法。因该案中的拆除行为系被上诉人马建乡人民政府组织实施，原审判决确认被上诉人西吉县马建乡人民政府拆除行为违法，并无不当，上诉人要求确认被上诉人西吉县交通运输局为本案适格的诉讼主体，理由不能成立，本院不予支持。关于拆除建筑物是否应当进行赔偿的问题。根据《中华人民共和国城乡规划法》规定，在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地专用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。本案中，原告马正川在其自留地自建房屋，未办理任何审批手续。被上诉人西吉县马建乡人民政府认定原告所建住宅为违法建筑，于法有据。本案中，被上诉人西吉县马建乡人民政府虽未严格按照《中华人民共和国行政强制法》规定的程序拆除涉案建筑，存在程序违法，但违法并不一定就要赔偿。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。由于涉案建筑在建设时未取得规划许可证和建设许可证，属违章建筑，违法利益不予保护，故一审法院判决驳回上诉人马正川的赔偿请求并无不当。故上诉人的上诉请求不能成立，依法不予支持。被上诉人的答辩理由不成立，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼》第八十九条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 案件受理费50元，由上诉人马正川负担。 本判决为终审判决。 审判长  何军民 审判员  王 伟 审判员  柳 林 二〇一八年十二月二十七日 书记员  柯占梅 附：《中华人民共和国行政诉讼》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；