河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀01民终13595号上诉人（原审被告）:石家庄新雅斯医疗器械贸易有限公司，住所地石家庄市裕华区槐岭路**裕华万达广场**商住楼**，统一社会信用代码：911301080956369597。法定代表人：吴波，该公司经理。被上诉人（原审原告）：刘飞，男，1988年6月10日出生，汉族，住石家庄市桥**。原审被告：吴波，男，1981年2月7日出生，汉族，住唐山市路**。上诉人石家庄新雅斯医疗器械贸易有限公司（以下简称新雅斯公司）因与被上诉人刘飞、原审被告吴波挂靠经营合同纠纷一案，不服河北省石家庄市桥西区人民法院（2018）冀0104民初4308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。新雅斯公司上诉请求：1、撤销原判第一项，改判上诉人不承担付款责任。2、被上诉人负担一、二审诉讼费。事实与理由：1、上诉人与被上诉人之间不存在挂靠经营或买卖合同关系，一审判决上诉人承担付款责任没有事实和法律依据。本案中，依据被上诉人一审中提交的用于支持其诉讼请求的2015年12月10日《购销合同》，该合同只是被上诉人单方制作并持有，上诉人公司并不存在和持有该合同，且该合同上没有加盖上诉人的公章，上诉人对该合同的真实性及合法性持有异议。同时，一审被告吴波庭审中明确表示不认可该合同中的签字。因此，一审法院认定上诉人与被上诉人之间存在挂靠经营关系，进而判决上诉人承担付款责任显然没有事实根据和法律依据。刘飞辩称，我认为吴波代表公司与我签订的《购销合同》，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘飞的一审诉讼请求：1、依法判令被告新雅斯公司偿还原告货款35500元，被告吴波承担连带责任；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院查明：1、原告刘飞（甲方）与被告新雅斯公司（乙方）签订《购销合同》，就乙方向甲方提供代收货款以及代开发票事宜达成协议，内容为：甲方委托乙方向泽铭公司购买Aeon8300A麻醉机一台，单价为10万元，向北京甫客公司购买型号为Aeon7200麻醉机两台，总金额7万元；并委托乙方向曲阳县第二医院销售上述产品，总价款为19万元；付款方式和期限为：乙方向泽铭公司汇款10万元，向北京甫客公司汇款7万元；甲方向乙方转款7万元，乙方收款账户为吴波的账户；向曲阳县第二医院提供乙方的收款账户用于接收货款，曲阳县第二医院收到上述三台器械后向乙方支付10万元，安装调试后曲阳县第二医院再汇给乙方80500元，剩余9500元作为质保金且一年后由甲方直接向曲阳县第二医院要求支付；曲阳县第二医院支付上述80500元后，乙方支付甲方垫付的7万元及利润10500元；甲方向乙方支付服务费5000元。该合同落款时间为2015年12月10日。被告吴波虽庭审中不认可该合同中的签字，但在本院指定的期限内未提交鉴定申请书，应按照本院释明的法律后果视为其认可该签字的真实性。且在庭前吴波向本院提交的书面材料中曾认可该签字的真实性，仅对签字时间存有异议。2、2015年12月17日被告吴波在手机短信里向原告刘飞提供了其个人账户，原告刘飞向被告吴波账户转账7万元，次日吴波取出上述款项存入新雅斯公司账户并转账支付给北京甫客公司。曲阳县第二医院收到上述三台器械后，分别于2015年12月21日向新雅斯公司支付10万元，2016年1月29日向新雅斯公司支付80500元。原告刘飞认可新雅斯公司收到前述款项后通过该公司的工作人员侯玉红于2016年2月2日向其支付3万元及李玲于2016年7月5日向其支付1万元，扣除应支付新雅斯公司的服务费5000元，新雅斯公司尚欠原告35500元。原告刘飞已自曲阳县第二医院领取上述质保金9500元。3、新雅斯公司成立于2014年3月19日，登记的股东有吴波（持股70%）和米中岗（持股30%），王华坤曾经是该公司股东，后将股权转让给米中岗，担任该公司监事。吴波称其已于2016年1月离开该公司，虽其为该公司登记的法定代表人，但不掌握该公司的印章及经营情况。一审法院认为，虽原告刘飞与新雅斯公司签订的合同名为购销合同，但根据该合同约定的内容，即原告刘飞借用新雅斯公司的名义采购和销售医疗器械，新雅斯公司为原告提供代为收取货款及开发票的服务，原告支付服务费，应认定二者实为挂靠经营关系。该合同系双方真实意思表示，且并未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。被告吴波作为新雅斯公司的法定代表人，其在该合同签字及将货款代为转付的行为均属职务行为，即该合同的双方当事人为原告刘飞和被告新雅斯公司，该二者均应依约履行合同。曲阳县医院支付新雅斯公司货款后，新雅斯公司应依约将款项支付原告刘飞。原告亦应依约支付服务费5000元，从上述货款中扣除该费用后，新雅斯公司应支付原告刘飞35500元。关于原告对被告吴波的请求。《公司法》第二十条规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第二十三条规定，设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数；（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。第一百七十一条规定，公司除法定的会计账簿外，不得另立会计账簿。对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条规定，借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。原告依据上述规定请求被告吴波对上述款项承担连带责任，但被告吴波提供账户接收款项后及时依约支付了医疗器械出售方，并不存在利用公司法人独立地位和股东有限责任损害债权人利益的情形，被告吴波作为共同诉讼人不等同于必须承担连带责任。原告的合同相对方为被告新雅斯公司，应由新雅斯公司对其承担责任。关于被告吴波出借银行账户违反相关管理性规定可另行处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第五条规定，判决：一、被告石家庄新雅斯医疗器械贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘飞货款35500元；二、驳回原告刘飞的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费344元（已减半收计取），由被告石家庄新雅斯医疗器械贸易有限公司负担。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，上诉人公司法定代表人吴波否认以个人名义与被上诉人刘飞签订《购销合同》，且款项打入吴波个人账户后，吴波将款又打入公司，能够认定吴波的签字行为是职务行为。根据上诉人为被上诉人刘飞代开发票和收取货款并收取被上诉人服务费的事实，原审认定上诉人与被上诉人之间存在挂靠经营关系依法有据，故，上诉人主张吴波与刘飞签订的合同是个人行为的理由不成立，本院不予支持。综上，上诉人石家庄新雅斯医疗器械贸易有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费688元，由上诉人石家庄新雅斯医疗器械贸易有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  刘立红审判员  刘瑞英审判员  任永奇二〇一八年十二月十七日书记员  张恒悦