陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)陕09民终961号 上诉人（一审被告）：陕西有色建设有限公司，住所地西安市雁塔区西影路**。统一社会信用代码91610000762565294Q。 法定代表人：卢晓岚，董事长。 委托诉讼代理人：校浩，陕西时代建功律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：陕西冠兴建筑工程有限公司，住，住所地西安市高新区电子正街88凯越华庭******一社会信用代码91610000762565294Q。 法定代表人：王三兴，陕西冠兴建筑工程有限公司总经理。 委托诉讼代理人：詹飞，旬阳县148法律服务所法律工作者。 上诉人陕西有色建设有限公司（以下简称有色公司）因与被上诉人陕西冠兴建筑工程有限公司（以下简称冠兴公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服陕西省旬阳县人民法院（2018）陕0928民初97号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2018年10月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人有色公司的委托诉讼代理人校浩，被上诉人冠兴公司的委托诉讼代理人詹飞，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 有色公司上诉请求：一审程序违法，请求撤销原判，将本案发回重审，利息起算时间有误，应从本案起诉日计算利息；一、二审案件诉讼费、鉴定费由冠兴公司承担。事实与理由：1、一审判决以（2017）陕0928民初1633号案件中的鉴定结论作为本案的定案依据，程序违法。2、一审判决以2017年9月6日作为涉案工程款利息起算日期有误，利息从本案的起诉日起算。 冠兴公司答辩：一审以陕中司鉴字（2018）22号安康市旬阳太极中央都会4#楼工程造价鉴定意见书的鉴定结论作为本案工程款造价依据，程序合法。一审判决认为有色公司违约，应当承担逾期付款利息，利息应当从当事人第一次起诉日开始计算，符合法律规定。 冠兴公司向一审法院请求:1、解除冠兴公司、有色公司于2014年12月16日签订的劳务分包合同；2、判令有色公司支付冠兴公司工程款1218541.42元及该款自2016年11月1日起至给付之日按同期人民银行贷款利率计算的利息；3、判决有色公司承担冠兴公司管理人员、辅料、机械设备等损失160000.00元；4、本案诉讼费用由有色公司承担。诉讼过程中，冠兴公司变更诉讼请求3为：判决有色公司承担冠兴公司管理人员、辅料、机械设备，鉴定费等损失260000.00元。 一审法院认定事实：有色公司承包旬阳县鼎咸房地产开发有限公司的太极中央都会建设工程项目。2014年12月16日，冠兴公司、有色公司签订劳务分包合同，合同约定：由有色公司将太极中央都会4#楼工程二次结构及装修项目分包给冠兴公司施工，工程地址为旬阳县下菜湾，地上31层，，地上**，地下**同约定了承包范围及内容、承包单价及工程量计算规则、付款方式；承包方式为包工、包辅料、包机械机具，包安全护具；约定开工日期为2014年12月16日，竣工日期为2016年11月1日。协议达成后，冠兴公司按照合同约定进行了施工。由于有色公司与旬阳县鼎咸房地产开发有限公司因太极中央都会的建设工程发生合同纠纷，2016年5月份，冠兴公司分包的工程被迫停工。2017年3月30日，冠兴公司、有色公司双方对冠兴公司依照劳务分包合同已完成的工程量进行了核实汇总，制作了太极中央都会4#楼土建工程二次结构完成情况汇总书一份。2017年5月21日，有色公司制作了太极中央都会4#楼二次结构及装修项目施工方结算清单一份，但冠兴公司、有色公司双方均未在该结算单上签字、盖章予以确认。有色公司于2017年6月5日委托张强、鬲涛办理太极中央都会项目全部材料及设备退场相关事宜，随后陕西有色建设有限公司退出了太极中央都会建设项目。陕西中科司法鉴定所作出陕中司鉴字（2018）22号安康市旬阳太极中央都会4#楼工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：1、旬阳太极中央都会4#楼工程合同内单价确认预算书为：大写人民币贰佰壹拾壹万壹仟零伍拾捌元陆角叁分(￥2111058.63元)；2、旬阳太极中央都会4#楼变更单部分预算书为：大写人民币肆仟伍佰零肆(￥4504.00元)；3、旬阳中央太极都会4#楼合同未确认单价预算书为：大写人民币壹拾肆万柒仟壹佰贰拾陆元参角壹分(￥147126.31元)。4、旬阳太极中央都会4#楼工程价款为人民币贰佰贰拾陆万贰仟陆佰捌拾捌元玖角肆分(￥2262688.94元)。因鉴定，冠兴公司开支鉴定费73000.00元。 冠兴公司自认有色公司已支付其工程款1250000.00元。冠兴公司主张其损失包括停工期间管理人员的工资损失、辅料及机械设备损失187000.00元，未就此向法庭提供相应证据。 一审认为：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。冠兴公司、有色公司签订劳务分包合同属于双方的真实意思表示，合同不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，当事人应按照合同约定履行合同义务。劳务分包合同履行过程中，由于有色公司与旬阳县鼎咸房地产开发有限公司因太极中央都会的建设工程发生合同纠纷，导致建设工程停工，后有色公司退出了太极中央都会建设项目，冠兴公司、有色公司所签合同约定的工程已不能继续施工，合同目的已不能实现，冠兴公司要求解除合同，应予支持。对于冠兴公司已完成的工程，有色公司应按照约定向冠兴公司支付工程款项；旬阳太极中央都会4#楼工程价款为2262688.94元，有色公司已付1250000.00元，有色公司欠付冠兴公司工程款1012688.94元，构成违约，有色公司应承担支付冠兴公司欠款及逾期付款利息的民事责任；当事人对付款时间没有约定,建设工程未交付，工程价款也未结算的，欠付工程价款利息起算日依法应确定为当事人第一次起诉之日（2017年9月6日）。有色公司未及时结算工程款项，引发工程造价鉴定，应承担鉴定费用。冠兴公司要求有色公司赔偿停工期间管理人员的工资损失、辅料及机械设备损失187000.00元，但未就此向法庭提供相应证据，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、解除陕西冠兴建筑工程有限公司与陕西有色建设有限公司所签劳务分包合同。二、陕西有色建设有限公司于判决生效之日起10日内支付陕西冠兴建筑工程有限公司工程欠款1012688.94元，并支付欠款利息（利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2017年9月6日起计至履行完毕之日止）。三、陕西有色建设有限公司承担本案鉴定费73000.00元。四、驳回陕西冠兴建筑工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费18106.00元，由陕西冠兴建筑工程有限公司负担4816.00元，陕西有色建设有限公司负担13290.00元。 二审中，当事人没有提交新证据。经二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为：有色公司上诉认为一审采用陕中司鉴字（2018）22号安康市旬阳太极中央都会4#楼工程造价鉴定意见书作为定案依据程序违法，因冠兴公司2017年9月6日第一次起诉至本案受理时，有色公司与冠兴公司之间合同的履行情况并未发生变化，鉴定意见是证据的一种，目的在于证明待证事实，该鉴定意见客观真实，能够证实安康市旬阳县中央都会4#楼的工程造价，故一审采信该鉴定意见并无不当。关于有色公司应付工程欠款利息的起算日期，因有色公司与第三方原因，冠兴公司未能完成工程合同约定的工程，为索要工程款，冠兴公司于2017年9月6日第一次向法院提起诉讼，向司法机关正式主张权利，此时，有色公司应支付冠兴公司工程款，故有色公司的此项主张无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，上诉人陕西有色建设有限公司的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费18106.00元，由上诉人陕西有色建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  左小宁 审判员  李 丹 审判员  王 佩 二〇一八年十二月二十一日 书记员  江 波