湖南省安化县人民法院民 事 判 决 书(2018）湘0923民初2625号原告：廖引超，男，1990年9月23日出生，汉族，农民，住湖南省安化县。委托诉讼代理人：喻明峰，安化县清塘法律服务所法律服务工作者，代理权限为特别授权。被告：安化博格美暖通设备工程有限公司（以下简称博格美公司），住所地：安化县城**雪峰湖路江岸景城7、8号门面。法定代表人：李霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁跃平，湖南资声律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：张仁，湖南资声律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：卢心周，男，1965年8月11日出生，汉族，住湖南省桃江县，现住常德。委托诉讼代理人：吴建新，湖南湘资律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：刘建，男，1988年12月28日出生，汉族，农民，住湖南省安化县。本院于2018年10月29日立案受理了原告廖引超诉被告安化博格美暖通设备工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，原告廖引超申请追加卢心周、刘建作为本案被告，要求共同承担赔偿责任，本院依法予以追加卢心周、刘建为本案被告。本案于2018年11月30日、12月24日公开开庭进行了审理。原告廖引超及其委托诉讼代理人喻明峰、被告安化博格美暖通设备工程有限公司法定代表人李霞及委托诉讼代理人梁跃平、被告卢心周及其委托诉讼代理人吴建新、被告刘建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖引超向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告博格美公司、卢心周、刘建赔偿原告医药费42307元，后期治疗费10000元，误工费40500元，护理费16060元，营养费5400元，住院伙食补助费5340元，鉴定费1400元，交通费800元，共计121807元，被告博格美公司已支付40000元，还应赔偿81807元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年9月28日被告雇请刘建、原告等人为其安装空调，2018年6月3日下午1点多钟，原告为被告卢心周在安化县东坪镇维也纳酒店安装空调，因横梯的螺丝架断裂，原告从高处摔到一楼受伤，当即送往安化县中医院住院并手术治疗，住院89天，用去医药费43000元，被告博格美公司仅支付40000元，2018年10月26日，经益阳市萸江司法鉴定所鉴定，原告的后期治疗费为10000元，误工损失为270日，1人护理期限为110日，给付营养的期限为90日，原告多次找被告博格美公司调解未果，原告的经济损失有医药费42307元；后期治疗费10000元；误工费40500元；护理费16060元；营养费5400元；住院伙食补助费5340元；鉴定费1400元；交通费800元，共计121807元，被告博格美公司已支付40000元，博格美公司、卢心周、刘建还应赔偿81807元。为维护原告的合法权益，依照有关法律规定，特诉至人民法院，请依法判决。被告博格美公司辩称，原告受伤时所进行的安装工作并非被告博格美公司的业务，博格美公司不是本案的适格被告，博格美公司已经垫付40000元，要求原告予以退回。原告已获得保险赔款，保险赔款应在原告的损失中予以核减。被告卢心周辩称，原告与被告卢心周不存在雇佣关系，被告卢心周不应当承担责任。原告在施工过程中，存在重大过错。原告的损失计算过高，且医药费已赔部分不应重复主张。被告刘建辩称，原告受伤是事实，但是被告刘建和原告同属施工人员，对原告的损失没有过错，不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据，本院认定如下：一、原告提交的证据：1.《中央空调安装服务合同》，该证据与本案无关联，本院不予采信；2.刘建的证言，该证言与刘建在庭审中表述一致，本院依法予以采信；3.住院发票复印件与医药费清单，该两份证据可以证明原告受伤后在安化县中医院住院治疗的事实，本院依法予以采信；被告博格美公司提交的证据：张某出具的情况说明、安化县安顺家电配件店营业执照、张某的身份证、微信帐单详情，证人张某未到庭，无法核实其真实性，本院依法不予采信；微信聊天记录两份，第一份系被告刘建与被告博格美公司法定代表人李霞的聊天记录，第二份系被告博格美公司法定代表人李霞与被告卢心周的微信聊天记录；拟证明廖某、原告廖引超、被告刘建在维也纳酒店安装空调的费用系被告卢心周给付，经庭审质证，以上两份证据与被告卢心周提交的微信记录相吻合，被告卢心周对其向博格美公司法定代表人李霞转账5150元予以认可，对该两份聊天记录，本院依法予以采信。证人廖某的证言，证人廖某未到庭，无法核实其真实性，本院依法不予采信。被告卢心周提交的证据：1.《中央空调安装服务合同》，该证据与本案无关联，本院不予采信；2.刘建的证言，该证言与刘建在庭审中表述一致，本院依法予以采信。3.被告博格美公司法定代表人李霞与被告卢心周的微信记录，该份证据与被告博格美公司法定代表人李霞提交的微信聊天记录相吻合，本院依法予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告卢心周于2018年5月24日、5月27日分两次在被告博格美公司购买了七台空调。被告卢心周于2018年5月24日与被告博格美公司法定代表人李霞通过微信聊天的方式就其购买的空调安装事宜进行商洽，由李霞帮忙联系空调安装工对卢心周购买的空调进行安装。经李霞介绍，被告刘建与被告卢心周就空调安装价格达成了一致意见，约定由被告刘建等人负责被告卢心周在被告博格美公司购买的空调安装业务，双方约定包工不包料，价格为850元/台×3台+600元/台×2台+550元/台+550元/台＝4850元，另加长铜管的工钱300元，共计5150元。经刘建与卢心周就价格谈妥后，被告博格美公司法定代表人李霞遂通过博格美公司（李霞为群主）建立的微信群（群成员包括李霞、刘建、廖某、廖引超）告知刘建等人前往维也纳酒店安装空调。6月3日下午1点多，被告刘建、原告廖引超、廖某根据博格美公司指定的地点自带工具前往安化县东坪镇维也纳一楼安装空调。在安装过程中，因脚手架的高度不够，遂在脚手架上放置了一根木制的横梯（靠着墙），三人均未系安全带，亦未采取其他任何安全防护措施，廖某站在脚手架上，刘建、廖引超站在脚手架上的横梯上安装空调，因横梯的螺丝架断裂，三人均从架子上跌下来，因原告伤势过重，随即被刘建等人送往安化县中医院住院治疗，经过89天的治疗，出院诊断：右肱骨中段骨折；右手腕背部开放性损伤；桡动静脉及桡神经浅支完全断裂、指背神经及前臂后皮神经断裂；拇长伸肌腱、拇长掌肌腱完全断裂、指伸肌腱及小指伸肌腱完全断裂、桡侧腕长、短伸肌腱完全断裂、掌腕背侧韧带多处断裂、大、小多角骨背侧粉碎性骨折、掌背侧动静脉网多发性断裂。共花费医药费42307元，被告博格美公司已垫付原告医疗费40000元。2018年10月28日，原告的伤情经益阳市萸江司法鉴定所鉴定其损伤不构成伤残，误工损失自受伤之日开始为270日，1人护理期限为110日，给付营养期限为90日，估计后期继续治疗并定期复查及拆除内固定物的医疗费用10000元左右（或以医院实际支出为准）。另查明，被告卢心周购买的空调安装结束后，通过微信转账的方式给李霞转款5150元，李霞分两次将5150元转给了被告刘建，刘建分两次将5150元通过微信转账的方式分发给廖某、廖引超，其中廖某、廖引超各分得1716元，刘建分得1718元。还查明，原告廖引超不具备空调安装的相应资质。2018年3月14日，原告廖引超购买了《意外伤害保险》，获得保险赔款35992元。在庭审过程中，原告廖引超明确表态不要求被告刘建承担赔偿责任。本院认为，本案系承揽合同纠纷。双方争议的焦点为：原告廖引超与被告博格美公司、被告卢心周、被告刘建之间是什么法律关系，责任如何承担。本院认为，原告廖引超、被告刘建、廖某以包工不包料的方式承揽被告卢心周购买的空调安装业务，原告廖引超与被告卢心周之间系承揽合同关系。原告廖引超系承揽人，被告卢心周是定作人。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国安全生产法》规定，生产经营单位的特种作业人员必须按照国家有关规定经专门的安全作业培训，取得特种作业操作资格证书，方可上岗作业。《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》中关于特种作业的范围中明确包含高处安装、维护、拆除作业，因此，本案中廖引超从事的空调安装属于特种作业。原告廖引超明知自己无安装空调的相关资质而从事空调安装工作，且作为完全民事行为能力人，对于在脚手架上进行高空作业，理应知晓高空作业的危险性，应尽自身安全审慎义务，但在施工过程中，原告未采取任何安全防护措施，对自身的伤害具有重大过错，应承担主要责任。被告卢心周作为定作人，应该在选任承揽人时尽到必要的审查义务，其将空调安装的工程交给无相应资质的被告廖引超，被告卢心周存在选任上的过失，对原告的损失依法应承担责任。关于被告博格美公司是否应承担责任的问题。原告认为，原告廖引超与被告博格美公司是雇佣关系。本案中，原告廖引超安装空调的费用系被告卢心周给付，原告无证据证实李霞行使的介绍业务系个人行为还是公司行为，且李霞并未从中获得利益，现原告廖引超主张被告博格美公司应承担赔偿责任无事实依据，本院不予支持。对于被告博格美公司辩称关于已垫付原告廖引超医疗费40000元的答辩主张，因被告博格美公司未提出单独的请求，故在本案中不宜直接处理。在庭审过程中，原告廖引超明确表示免除被告刘建承担赔偿责任，系其真实意思表示，本院不持异议。综上，根据各方的过错，本院酌情认定原告廖引超自身承担70%的责任；被告卢心周对原告廖引超的损失承担30%的责任。二、原告廖引超的合理损失。1.医疗费，原告诉请医疗费为42307元，且提交了住院发票复印件与医药费清单，本院确定医疗费42307元；2、后期治疗费10000元（依鉴定）；3.误工费，本院参照2018－2019年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目中农、林、牧、渔业的赔偿标准38944元/年÷365天×270天=28807.89元；4.护理费，本院参照2018－2019年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目中农、林、牧、渔业的赔偿标准38944元/年÷365天×110天=11736.55元；5、营养费，本院根据原告的伤情结合病历，酌定原告的营养费60元/天×90天=5400元；6.住院伙食补助费,60元/天×89天=5340元；7.鉴定费1400元；8、交通费，酌定400元。以上8项总计105391.44元。三、原告廖引超获得的意外健康险赔款是否应予核减。本院认为，本案原告廖引超购买意外健康险的目的是为了保障因工作遭受事故伤害获得医疗救治和经济补偿，不因原告已得到全部或部分补偿而免除或减轻另一方的责任。综上，被告辩称原告廖引超已获得意外健康险赔款，医疗费已理赔部分无权再向其要求赔偿，没有法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：被告卢心周在本判决生效后十日内赔偿原告廖引超医疗费、后期治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费等经济损失总计31617.43元；驳回原告廖引超的其余诉讼请求。若给付义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费626元，减半收取313元，由原告廖引超承担213元，被告卢心周承担100元。如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审 判 员  胡萍二〇一八年十二月二十八日代理书记员  李彤