广东省罗定市人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤5381刑初234号公诉机关罗定市人民检察院。被告人吴朝东，男，1989年6月2日出生，汉族，初中文化，无业，江西省人，户籍地址江西省。因本案于2017年12月20日被刑事拘留,2018年1月3日被逮捕。现押于罗定市看守所。指定辩护人邓月明，广东焯谦律师事务所律师。罗定市人民检察院以罗检公诉刑诉〔2018〕213号起诉书指控被告人吴朝东犯诈骗罪、敲诈勒索罪，于2018年9月11日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序组成合议庭，不公开开庭审理了本案。罗定市人民检察院指派检察员黄文权出庭支持公诉。被告人吴朝东及指定辩护人邓月明到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年4月份左右，被告人吴朝东与被害人温某在网络“派派”游戏中结识，逐步发展成为男女情人关系，同年10月12日开始，被告人吴朝东先后多次来到本市与温某见面、租房居住，过程中发生性关系并用手机拍下温某的裸照及记下温某家人的联系电话。在与温某交往期间，被告人吴朝东编造自己患有胃癌需要吃药做手术治疗、打算卖掉其持有某机械公司的股份去广州做生意周转、信用卡额度被锁住需要钱等理由，骗得温某的同情、信任，从而通过微信前后转账合计6万多元。获得钱款后，被告人吴朝东将之用于吃、喝、玩、旅游、网络游戏充值等消费。后被告人吴朝东在与温某感情出现分裂及继续索钱无果的情况下，以将温某的裸照发给其丈夫、家某为要挟，先后两次向温某索取钱款合计1.8万元，因温某不转钱而未能得逞。公诉机关认为，被告人吴朝东以非法占有为目的，采用虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取被害人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应以诈骗罪追究其刑事责任；被告人吴朝东采用公开被害人裸照作为威胁的手段索要财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十四条的规定，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。被告人吴朝东已着手实施敲诈勒索行为，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人吴朝东一人犯数罪，应当数罪并罚。建议数罪并罚后判处被告人吴朝东三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。请依法判处。被告人吴朝东对指控的事实及定性均无异议，当庭认罪，其表示愿意退出赃款但暂无经济能力。辩护人对公诉机关指控被告人犯罪的定性无异议,就量刑方面提出如下意见:1.对于敲诈勒索罪属犯罪未遂；2.诈骗款项部分用于与被害人共同消费，该部分应予剔除；3.被告人属坦白，认罪态度好；4.被告人属初犯、偶犯。综上，建议对被告人从轻或减轻处罚，给予被告人改过自新的机会。经审理查明：2017年4月前后，被告人吴朝东在网络游戏“派派”中与被害人温某结识，并逐步发展成为男女情人关系。同年七月前后，被告人吴朝东编造自己患有胃癌需要吃药做手术治疗、打算卖掉其持有某机械公司的股份去广州做生意周转、信用卡额度被锁住需要钱等理由，骗得温某的同情、信任，骗取温某微信转账合计65126元，并提现至其中国民生银行的银行卡中。上述款项吴朝东将之用于吃、喝、玩、网络游戏充值等消费，并已挥霍殆尽。同年10月12日起，被告人吴朝东先后多次来到罗定市与温某见面及租房居住，期间吴朝东使用手机拍下温某的裸照，并通过偷看温某手机记下温某家人的联系电话。后被告人吴朝东与温某感情破裂，在其继续索要钱财无果的情况下，以公开温某的裸照相要挟，先后两次向温某索取钱款合计1.8万元，但因温某没有转钱而未能得逞。被害人温某于2017年12月11日报警，公安机关立案后对被告人吴朝东网上追逃，并于同年12月20日将被告人吴朝东抓获归案，并在其身上扣押了华为牌平板电脑一部、小米牌手机一部、苹果牌手机一部、黑色手机一部、手表一只、中国民生银行银行卡一张、中国黄金销售凭证等物品。经电子证物勘验，被告人吴朝东被扣押的苹果牌手机内存储有其诈骗、敲诈勒索相关电子数据。上述事实，被告人吴朝东在开庭审理过程中无异议，并有其在侦查机关的供述；被害人温某的陈述；证人杜某、张某、吴某的证言；立案决定书；户籍资料、无犯罪记录证明；破案经过、抓获经过；调取证据通知书、调取证据清单、罗定市假日酒店费用明细；银行账户情况、交易记录；微信聊天记录、QQ聊天记录；微信详细资料、微信交易记录；聊天记录、聊天记录指认；照片；接受证据清单；情况说明；搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单；现场勘验检查笔录、现场图、现场照片；电子证物勘验检查工作记录及视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人吴朝东以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人吴朝东以公开被害人裸照为威胁手段强行索要被害人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控被告人吴朝东犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人吴朝东一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人吴朝东通过虚构事实、隐瞒真相骗取到被害人微信转账共65126元，该事实及涉案数额有公诉机关提交的证据予以证实，其与被害人住宿、饮食、送小礼物等消费支出的情形，不影响诈骗数额的认定，对辩护人提出的第2点辩护意见本院不予采纳。被告人吴朝东在敲诈勒索作案中，因被害人未转钱而未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人吴朝东归案后能如实供述其主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。综上所述，本院决定对被告人吴朝东从轻处罚。公诉机关提出对被告人数罪并罚后判处三年以上五年以下有期徒刑并处罚金，及辩护人提出对被告人从轻处罚的量刑建议，本院予以采纳。被害人的损失应由被告人予以退赔；被告人被扣押的苹果牌手机、中国民生银行银行卡属作案工具，依法予以没收，其他被扣押物品与本案没有直接关联，由公安机关依法处理。根据被告人吴朝东犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十四条、第六十九条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决如下：一、被告人吴朝东犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金8000元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元。总和刑期有期徒刑三年九个月，并处罚金10000元；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金10000元。所处罚金在本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年12月20日起至2021年6月19日止。）二、被告人吴朝东被扣押的苹果牌手机一部、中国民生银行银行卡一张，予以没收，由公安机关依法处理。三、责令被告人吴朝东在本判决发生法律效力之日起三十日内退赔65126元给被害人温某。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁 亮人民陪审员  黄仕杰人民陪审员  黄雪丽二〇一八年十二月四日书 记 员  韦栋梁附本案引用法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。