山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁06民终5661号上诉人（原审被告）：管永红，男，1969年11月21日出生，汉族，户籍莱阳市,现住莱阳市。委托诉讼代理人：孙惠丰，莱阳市柏林庄法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：唐志强，男，1968年4月29日出生，汉族，住莱阳市。委托诉讼代理人：姜苏仟，山东旌旗律师事务所律师。上诉人管永红因与被上诉人唐志强生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院（2017）鲁0682民初972号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。管永红上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，上诉人不需赔偿71315.78元；2.一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误，适用法律错误。一、上诉人并无过错，不应承担侵权责任，被上诉人的伤情是否与上诉人的行为存在因果关系无任何证据证明。二、鉴定机构依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》对被上诉人的伤情进行鉴定，并出具鉴定意见书，原审法院不应采信。唐志强辩称，上诉人致伤被上诉人事实清楚，上诉人的上诉理由无事实和法律依据，请求驳回上诉维持原判。唐志强向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告损失104410.15元。一审法院认定事实：原告系山东宇泰汽车零部件有限公司（以下简称：宇泰公司）的职工，负责发货；被告给宇泰公司送货，双方相识。2015年9月24日上午，被告开车去宇泰公司拉货，在宇泰公司院内仓库和被告货车之间，原告追着被告打闹，被告一直躲让，后来原告背对被告时，被告将原告摔倒。原告伤后第二天到文登整骨医院住院治疗18天，于10月13日出院，医院诊断：左股骨颈骨折，花去住院医疗费27849.81元。原告出院后又两次到该医院进行复查，共花去门诊费用846.7元。因此原告的医疗费共计28696.51元。原告的住院医疗费经城镇职工基本医疗保险报销15620.76元，原告的门诊医疗费用因其投保意外险而由保险公司报销。事发后被告共计给原告5000元现金。经一审法院委托，2017年11月5日山东省莱阳卫生学校司法鉴定所出具鉴定意见书，结论为：原告构成十级伤残；误工期为365天；后续治疗费约需5000元。原告花去鉴定费2400元。事发后，原告于2016年6月底上班。双方争执焦点一：双方对原告受伤有无过错责任？被告主张事件起因在原告，当时原告一直追赶欺负被告，被告在迫于无奈的情况下将原告摁倒在地，是正常反应，原告应承担主要过错。原告的骨折无法证实与本次受伤有关。原告则主张双方熟悉，原告没有欺负被告，被告从原告背后抱起原告将其致伤，被告应承担全部赔偿责任，原告不存在过错。双方争执焦点二：原告的合理损失。原告主张的损失：医疗费8075.75元（提交住院病历、用药明细、盖有有关报销单位公章的医疗费单据复印件，已扣除职工基本医疗保险报销费用和被告支付的5000元）；误工费14650.96元（提交单位证明1份、工资台帐3页。原告伤后9个月单位发病假工资，少发工资：事发前三个月平均工资是2628.98元乘9个月，再减去实发9个月病假工资计12377.36元。上班后3个月不能从事重体力劳动，少发工资：每月差1122.5元乘3个月）；残疾赔偿金68024元（城镇标准34012元×20年×10%）；住院伙食补助费540元（30元×住院18天）；后续治疗费5000元；鉴定费2400元；交通费1200元（两次到医院复查支出）。对原告提交的证据和费用明细计算，被告主张住院病历无法证实该伤情与事发的摔伤有关系；鉴定报告的评残适用标准无法律依据，误工期过长，原告实际误工少，后续治疗费并未实际发生，不应支持；工资表和单位证明不能证明原告的误工减少损失；交通费全是客运车票，且已在单位报销。保险公司已理赔医疗费和住院伙食补助费，不应再由被告赔偿。原告没有误工损失，单位没有停发工资。一审法院认为，关于争执焦点一，公民的身体权、健康权受法律保护，任何人不得对他人造成伤害。通过庭审陈述，以及宇泰公司的监控录像，原告追着被告打闹，被告把原告摔倒在地的事实可以确认。被告未提供相反的证据证实原告的骨折是××、自伤、他伤或伪诈伤情，故一审法院推定原告骨折为被告摔倒原告所致。双方打闹致原告受伤，原告自担10%的损失。关于争执焦点二，原告主张的医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费，均于法有据，一审法院予以支持。原告因其投保意外险而由保险公司报销的费用，依据有关法律规定，不影响向侵权人被告要求赔偿。原告主张的后续治疗费，因实际未发生，原告可待实际发生后再另行主张。原告主张到医院复查产生的交通费，参考其治疗情况，一审法院酌情支持200元。关于误工费，原告提交的单位证明与其提交的工资台帐的每月工资数额均不相同，因此，对原告主张的误工减少损失，因其未提交充分证据，一审法院不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条之规定，判决：一、被告管永红赔偿原告唐志强71315.78元，于本判决生效后10日内一次付清。二、驳回原告的其它诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1149元已减半收取，由原告负担358元，被告负担791元。二审审理查明的案件事实同一审。本院认为，被上诉人系宇泰公司的职工，负责发货，上诉人给宇泰公司送货，双方相识。2015年9月24日上午上诉人开车去宇泰公司拉货，在宇泰公司院内仓库和货车之间，被上诉人追着上诉人打闹，上诉人一直躲让，后来被上诉人背对上诉人时，上诉人将被上诉人摔倒。被上诉人伤后第二天到文登整骨医院住院治疗18天，医院诊断：左股骨颈骨折，花去住院医疗费27849.81元，出院后又两次到该医院进行复查，共花去门诊费用846.7元。被上诉人的住院医疗费经城镇职工基本医疗保险报销15620.76元，门诊医疗费用因其投保意外险而由保险公司报销。事发后上诉人共计给付被上诉人5000元现金。经一审法院委托2017年11月5日山东省莱阳卫生学校司法鉴定所出具鉴定意见书结论为：被上诉人构成十级伤残；误工期为365天；后续治疗费约需5000元。被上诉人花去鉴定费2400元。以上事实，本院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。本案依庭审查明的事实及当事人双方举证情况分析，被上诉人以其所受伤害的事实主张权利，可以从双方庭审陈述及监控录像得到印证，被上诉人所受损失可以从其提供的住院诊断证明及鉴定结论予以证明，依法认定上诉人存有过错，应当承担侵权责任。关于上诉人的过错问题，侵权责任法载明的过错是指行为人在从事民事活动行为时的心理状态，包含故意和过失；该过失系行为人主观上的一种心理状态，指行为人对自己行为的后果应当预见或者能够预见而没有预见，或者虽然预见却轻信可以避免该后果发生的心理状态，而非以一个合理的、谨慎的人的标准来衡量行为人的一般过失。一审综合衡量双方所提供的证据及本案的实际情况，认定上诉人承担90%的赔偿责任，于法有据，证据充分。关于鉴定所适用的标准问题，本院注意到涉案侵权事发于2015年9月，所选择的鉴定机构适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》的评定标准，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1583元，由上诉人管永红负担。本判决为终审判决。审判长  付景波审判员  刘 腾审判员  杨忠霞二〇一八年十二月十七日书记员  田欣琦