广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤08民终2337号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司。住所地：湛江开发区乐山路**恒兴大厦**。主要负责人：黄伟忠，经理。委托诉讼代理人：冯海涛，该公司员工。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司。住。住所地：湛江市霞山区海滨大道**/div>主要负责人：冯海胜，总经理。被上诉人（原审原告）：李孟，男，1986年11月12日出生，汉族，住吴川市，委托诉讼代理人：陈华林，吴川市梅录法律服务所职员。原审被告：林友德，男，1991年5月23日出生，汉族，住吴川市，上诉人中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司（下称平安保险湛江公司）、中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司（下称人保湛江公司）因与被上诉人李孟及原审被告林友德机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省吴川市人民法院（2018）粤0883民初1671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月30日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人平安保险湛江公司的委托诉讼代理人冯海涛、被上诉人李孟的委托诉讼代理人陈华林、原审被告林友德到庭参加诉讼，上诉人人保湛江公司的主要负责人冯海胜经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险湛江公司上诉请求：1、撤销原审判决主文第一项，依法变更我司在保险限额范围内赔偿李孟6150元（注：我司上诉金额为：13000元）；2、本案的诉讼费用全部由李孟承担。事实和理由：第一、原审法院对李孟误工费认定不合理。李孟提供的仅仅为事故发生前的银行流水，该银行流水仅能反映李孟领取工资的事实，却不能证明李孟有误工损失，既然李孟的工资每月由银行转账发放，那么李孟就应该提供发生事故期间及事故之后的银行流水来证明误工损失情况，其误工90天，则应该提供事故发生之后90天内的银行流水工资发放情况，原审没有查明事实直接按照事故发生前工资发放情况认定误工损失没有依据。另外，李孟月薪4000元/月超纳税起征点，未能提供完税证明，认定依据也不足。第二、原审法院认定我司承担鉴定费没有依据。粤Ｇ×××**车辆只在我司处购买交强险，结合交强险确认的赔偿项目及相关法律规定，其并没有涉及鉴定费类的项目名称，涉及鉴定费赔偿应该由商业第三者责任险承担。综上，原审判决认定事实有误和有违反法律规定，请求二审依法予以纠正，支持我司的上诉请求。人保湛江公司上诉请求：1、变更原审判决主文第二项“支付给李孟22900元；”为“支付给李孟2900元；”（注我司上诉金额20000元）；2、本案的诉讼费用全部由李孟承担。事实和理由：后续治疗费用并没有实际发生，应待实际发生再另行主张。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，故后续治疗费的确定，应提交有鉴定资质的鉴定机构出具的鉴定结论，该鉴定结论中应当列明后续治疗的诊疗依据及相关诊疗目的、时间和费用等，仅凭治疗医生估算后续治疗费的证明，是不能作为赔付的证据。综上，原审判决认定事实有误、有违反法律规定，核定的损失赔偿错误，请求二审依法予以纠正，支持我司的上诉请求。李孟辩称，1、平安保险湛江公司提出的上诉意见没有依据，是错误的，不应得到法院支持;2、我提交的证据是合法真实有效的;3、证据产生的法律是有依据的，依法依规应得到法院支持;4、原审判决清楚说明和支持我的诉求;5、平安保险湛江公司提出的上诉是没有任何法律依据，请求二审维持原判，还给我公道。林友德述称，同意平安保险湛江公司的上诉意见。李孟向原审法院起诉请求：1、判决由赔偿义务人赔偿给我后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、司法鉴定费等赔偿费，以上各项赔偿费合计人民币43070元;2、判决由赔偿义务人承担本案诉讼费用。原审法院认定的事实：2017年12月02日03时00分,林友德驾驶粤Ｇ×××**号小型轿车由中华路往幸福路方向行驶，当车行驶吴川市塘缀镇中山路左转弯往幸福路时，与从中山五路往龙村方向行驶由李孟驾驶二轮电动车（车架号码：909430）发生碰撞，造成李孟受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，经吴川市公安局交通警察大队勘查，作出吴公交认字[2017]第679号《道路交通事故认定书》，认定林友德承担该交通事故的全部责任；李孟无责任。李孟受伤后被送到湛江中心人民医院抢救住院治疗，经临床诊断，李孟在事故中造成：1、左环指近节指骨闭合性骨折；2、全身多处皮肤软组织挫擦伤。李孟受伤住院17天出院。期间共用医疗费用19028.37元，上述费用均由林友德垫付，后平安保险湛江公司已在交强险医疗限额内向林友德垫付保险理赔款10000元。李孟出院医嘱：加强营养，住院期间两人护理，术后十个月骨折愈合回院拆除内固定物，费用约20000元。2018年2月9日，经广东中博法医临床司法鉴定所鉴定:评定被鉴定人李孟的误工期90日，护理期30日，营养期30日。另查，平安保险湛江公司是粤Ｇ×××**号小型轿车的交强险的保险人，人保湛江公司是粤Ｇ×××**号小型轿车第三者商业险的保险人，本次交通事故发生在上述两份保险的有效期限之内。原审法院认为，本案争议的焦点问题是：本次道路交通事故双方的责任认定和李孟请求的赔偿项目与计算数额的合法、合理性。关于责任认定的问题，吴川市公安局交警大队对本次道路交通事故所作出的认定书程序合法，实体认定恰当，理据充分，应予采信。关于保险公司在本案中的赔偿责任问题。机动车发生交通事故造成人身伤害、财产损失的，由保险公司就事故产生的损失在保险责任限额内予用以赔偿。因此保险公司应对受害人的损失予用以赔偿。李孟因交通事故造成伤残，所造成的各项损失由保险公司依《道路交通安全法》第76条之规定，从交强险限额赔偿款中支付。不足部分，李孟可根据保险法的规定和已于2012年12月21日起施行的《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条和第25条之规定，同时起诉承保商业险的保险公司索赔。关于医疗费，李孟的伤情及其住院期间发生的医疗费有相关发票和病历为据，予以认定。关于营养费，李孟就诊医院的医嘱明确记载需要加强营养，应采纳医院意见和司法鉴定意见，合理确定李孟的营养期为30天，李孟请求营养费每天40元，符合本地实际消费水平，予以支持。李孟请求的误工费的计算问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可用以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可用以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”根据本案的实际情况，李孟的用人单位的网页信息、证明、工资表和中国农业银行个人收入明细对账单，再结合林友德的庭审陈述，能够证实李孟事故发生前的工作岗位、收入及因交通事故工资停发等情况，因此对于李孟主张的误工损失标准，予以支持，根据鉴定意见，确认李孟受伤后的误工为90日。关于护理费的计算问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可用以参照确定护理人员人数。根据司法鉴定意见，李孟合理的护理期限为30日，予以采纳。李孟提供的病历显示其住院需2人护理，予以采信。李孟请求住院期间每天150元的护理费标准较高，酌情确定为120元。关于交通费，李孟请求510元，根据李孟的住院天数，予以支持。关于鉴定费，因属于李孟为确定合理损失额而支出的费用，应由保险公司在交强险伤残赔偿限额内向李孟进行赔偿。关于李孟在本次事故中应获赔的项目和数额，依最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》等规定，分别作如下核定：1、医疗费：19028.37元；2、后续医疗费：20000元；3、住院伙食补助费：100元/天×17天=1700元；4、营养费：40元/天×30天=1200元；5、护理费：120元×17天×2人+120×13天×1人=5640元；6、误工费：（4000÷30）元∕天×90天=12000元；7、交通费：510元；8、鉴定费：1000元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予用以赔偿；不足的部分，按照过错责任承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条和《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，交强险的责任限额包括死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元（被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额11000元，无责任医疗费用赔偿限额1000元，无责任财产损失赔偿限额100元）。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。本案交通事故造成李孟损失属于医疗费用赔偿限额项下的赔偿项目费用为第1至4项共41928.37元。先由平安保险湛江公司在交强险医疗费限额10000元内赔付（已经赔付），超过限额部分为31928.37元由人保湛江公司在商业第三者责任险限额内赔偿，减除林友德支付的19028.37元（包含保险公司向林友德返付的10000元），尚应支付22900元。李孟的损失属于死亡伤残赔偿限额下的赔偿项目费用为第5至8项共19150元，由平安保险湛江公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内向李孟直接赔付。本案的诉讼费用应由直接侵权人承担，保险公司依照合同约定无需承担。原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十五条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》等之规定，作如下判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司支付给李孟19150元（在机动车交通事故强制责任险赔偿限额范围内）。限于判决发生法律效力之日起5日内付清给李孟；二、中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司支付给李孟22900元（在商业第三者责任险赔偿限额范围内）。限于判决发生法律效力之日起5日内付清给李孟；三、驳回李孟的其它诉讼请求。如果不按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费438元，由林友德负担413元，李孟负担25元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对原审认定的事实予以确认。本院认为：由于人保湛江公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十四条的规定，对人保湛江公司的上诉按其撤回上诉处理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对平安保险湛江公司的上诉请求进行审查。本案是当事人因交通事故损害赔偿而引发的争议，故案由定性为机动车交通事故责任纠纷正确。综合当事人在二审中的上诉、答辩理由，本案争议的焦点问题是：平安保险湛江公司的上诉请求是否应该支持？本案中，林友德驾驶粤Ｇ×××**号小型轿车与李孟驾驶二轮电动车发生碰撞，造成李孟受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，经吴川市公安局交通警察大队勘查，作出吴公交认字[2017]第679号《道路交通事故认定书》，认定林友德承担该交通事故的全部责任；李孟无责任。李孟主张其相关的误工损失赔偿，提供了事故发生前的收入银行流水，该银行流水反映李孟领取工资的事实，李孟主张其因事故受伤没有上班，没有了工资故没有工资的银行流水。平安保险湛江公司上诉主张李孟应该提供发生事故期间及事故之后的银行流水来证明误工损失情况，原审按照事故发生前工资发放情况认定误工损失没有依据。但平安保险湛江公司没有提供李孟因本次事故没有误工损失的相关证据，依法应承担举证不能的法律后果，本院对其该上诉主张不予采纳。李孟的损失中的鉴定费1000元，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，不属在交强险死亡伤残赔偿限额支付的范围，原审判决由平安保险湛江公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内向李孟直接赔付鉴定费1000元不当，平安保险湛江公司上诉主张原审法院其承担鉴定费没有依据理由成立，本院予以采纳。鉴定费1000元应由人保湛江公司在商业第三者责任险赔偿限额范围内赔偿，人保湛江公司应赔偿的金额为22900元，平安保险湛江公司应赔偿的金额为18150元。综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律及实体处理不当，本院予以纠正。平安保险湛江公司的上诉主张，部分理由成立，成立部分本院予采纳，不成立部分本院予驳回。依照《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省吴川市人民法院（2018）粤0883民初1671号民事判决第三项一、变更广东省吴川市人民法院（2018）粤0883民初1671号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司支付给李孟18150元（在机动车交通事故强制责任险赔偿限额范围内）。限于判决发生法律效力之日起5日内付清给李孟；二、变更广东省吴川市人民法院（2018）粤0883民初1671号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司支付给李孟23900元（在商业第三者责任险赔偿限额范围内）。限于判决发生法律效力之日起5日内付清给李孟；如果不按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费438元，由林友德负担413元，李孟负担25元；二审案件受理费275元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担125元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司负担150元，中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司已交的二审案件受理费300元，由本院退回。本判决为终审判决。审判长  黎振华审判员  梁 旗审判员  吴春蕾二〇一八年十二月二十八日书记员  梁树杏附：相关法律条文《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为2000元；（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。