贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黔27民终2425号上诉人（原审原告）：陆飘，女，2005年1月1日生，水族，贵州省三都水族自治县（以下简称三都县）人，住三都县。法定代理人：陆章，男，1977年5月14日生，水族，贵州省三都县人，住三都县。系陆飘之父。委托诉讼代理人：王家才，男，三都县中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陆义红，男，1992年9月7日生，水族，贵州省三都县人，住三都县。诉讼代理人：莫东虎，贵州宇兴律师事务所律师。诉讼代理人：吴兴阳，黔南州法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：蒙永德，男，1977年10月17日生，水族，贵州省三都县人，住三都县，被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司。统一社会信用代码：915227017988080917。地址：都匀市斗篷山路**的通信枢纽大楼营业厅中间区域及**整层。负责人：宋文英，女，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘学青，女，1995年6月21日生，苗族，贵州省余庆县人，住余庆县。上诉人陆飘因与被上诉人陆义红、蒙永德、中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司（以下简称平安财保黔南支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服三都县人民法院（2018）黔2732民初813号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月7日立案受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。现已审理终结。上诉人陆飘上诉请求撤销一审判决，另行改判及提出如下理由：1.一审未支持上诉人请求的抚养费30133.16元，违背了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定。2.一审未支持上诉人请求的误工费22500元，不符合法律规定。因上诉人受伤住院，导致父母耽误工作，遭受经济损失，应当赔偿（父母）误工费。3.原判认定上诉人的护理期只有127天，低于司法鉴定意见的150天，不合法。4.原判把上诉人的伤残十级仅按1%进行计付赔偿金不合规定，应按10%进行计算。5.原判支持精神损害赔偿金2万元偏少，应支持4万元。6.原判判令由陆飘承担一审诉讼费1200元不合规定。被上诉人陆义红的代理人提交意见认为，一审法院判决在认定事实上并无不当，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原告向一审法院提出诉讼请求：1.判令三被告连带赔偿原告因交通事故伤害的各项费用共307536.73元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年5月30日16时15分，在三麻2KM+400M第三中学万户水寨大门路段，原告被被告陆义红驾驶的贵Ｊ×××**号小轿车撞伤，经三都县交警大队三公交认字[2017]第00025号《道路交通事故认定书》认定，被告陆义红承担此次事故的全部责任，原告不承担此次事故的责任。原告受伤后当天被送入都匀黔南州中医院救治，经医院诊断：1、双侧尺桡骨下段开放性骨折；2、右下尺桡关节脱位；3、双侧腕部皮肤撕裂伤；4、蛛网膜下腔出血；5、右侧额骨骨折；6、右侧眶顶壁骨折；7、闭合性腹外伤，肝脾挫伤；8、左侧肾上腺挫伤；9、全身多处皮肤撕裂伤；10、迟发性脏器损伤；11、头部、颜面部皮肤撕裂伤；12、上唇部贯通伤；13、左侧枕叶脑挫伤；14、右眼睑血肿；15、右中正神经损伤。原告住院治疗99天后，病情好转，于2017年9月6日办理出院手续。2018年6月20日经贵警院司鉴中心（2018）法临鉴字第0988号司法鉴定意见书鉴定为：1、因交通事故致右侧尺桡骨线段开放性骨折，右下桡关节脱位，右正中神经损伤，右桡骨慢性骨髓炎，经内固定术治疗后，现遗留右腕关节活动功能丧失，构成九级伤残；2、现遗留左腕关节活动功能丧失，构成十级伤残。在原告入院当天，被告陆义红向医院预交34800元住院治疗费，被告保险公司向医院交10000元医疗费。贵Ｊ×××**号小轿车驾驶人为陆义红，车主为被告蒙永德，在被告中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司进行投保，发生交通事故时该车在保险有效期内，对原告的经济损失，应由保险公司在承保范围内承担赔偿责任，超出其保险理赔限额，由被告陆义红和蒙永德共同承担赔偿责任。一审庭审中，原告增加被抚养人的生活费30133.16元的诉讼请求。为此，原告为维护自身的合法权益，以该次交通事故造成其各项经济损失为307536.73元[医疗费74276.32元（118075.32元-34800元-10000元=74276.32元）、误工费22500元、护理费22500元、住院伙食补助费9900元、营养费4950元、交通费2756元、食宿费120元、伤残鉴定费1900元、残疾赔偿金80902.8元、后续治疗费14880元、精神损害赔偿金40000元、摩托车修理费2718.45元、被抚养人生活费30133.16元]。一审法院认定事实如下：2017年5月30日16时15分，被告陆义红驾驶贵Ｊ×××**号小轿车从第三中学方向往行偿村方向行驶，行至三麻线2KM+400M第三中学万户水寨大门路段，车辆左侧身与对向陆章驾驶的贵Ｊ×××**号普通二轮摩托车发生碰撞，导致摩托车乘坐人陆飘及摩托车掉下河道中，造成摩托车驾驶人陆章、乘坐人陆飘受伤及两车损坏的道路交通事故。2017年7月13日，三都县公安局交通警察大队作出三公交认字[2017]第00025号《道路交通事故认定书》，认定被告陆义红承担此次事故的全部责任，陆章、陆飘不承担此次事故的责任。肇事车辆原车牌号为贵Ｊ×××**的车主是罗祥雪，该车在保险公司投保机动车交通事故责任强制险，约定死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，同时投保商业第三者责任保险，约定保额为500000元且投保了不计免赔险，事故发生时该车辆在投保期限内。在事故发生前，该车已转卖给被告蒙永德，之后被告蒙永德将该车辆办理变更登记，车牌号由贵Ｊ×××**变更为贵Ｊ×××**，车主变更为被告蒙永德，但保险单并未更改，现该肇事车辆为蒙永德所有。被告陆义红因事借用被告蒙永德该车辆驾驶，借用时被告陆义红有驾驶证。原告受伤后，于当天被送至贵州省××南布依族苗族自治州中医医院（以下简称中医院）住院治疗。原告住院治疗99天后，病情好转，于2017年9月6日办理出院手续。原告在中医院治疗期间，被医院诊断为：1、双侧尺桡骨下段开放性骨折；2、右下尺桡关节脱位；3、双侧腕部皮肤撕裂伤；4、蛛网膜下腔出血；5、右侧额骨骨折；6、右侧眶顶壁骨折；7、闭合性腹外伤：肝脾挫伤；8、左侧肾上腺挫伤；9、全身多处软组织挫伤；10、迟发性脏器损伤；11、头部、颜面部皮肤撕裂伤；12、上唇部贯通伤；13、左侧枕叶脑挫伤；14、右眼睑血肿；15、右中正神经损伤；16、右桡骨慢性骨髓炎；17、中度贫血。出院医嘱记载：1、右前臂继续石膏外固定4周；2、加强患肢关节功能锻炼；3、不适随诊。原告出院后于2018年5月16日委托贵州警察学院司法鉴定中心对自己伤残等级、护理期、营养期的时限及后续医疗费进行鉴定，该鉴定中心于2018年6月20日作出贵警院司鉴中心[2018]法临鉴字第0988号鉴定意见书，对原告的伤残等级鉴定为因交通事故致右侧尺桡骨线段开放性骨折，右下桡关节脱位，右正中神经损伤，右桡骨慢性骨髓炎，经内固定术治疗后，现骨髓炎已治愈，遗留右腕关节活动功能丧失，构成九级伤残；因交通事故致左侧尺桡骨下段开放性骨折经内固定术级内固定器取出术等治疗后，现遗留左完关节活动功能部分，构成十级伤残。对原告的护理期限评定为150日，营养时限评定为99日，后续医疗费为14880元-18100元之间。为此，原告支付鉴定费1900元。该起交通事故导致原告受伤，被送至都匀中医院治疗以及申请伤情鉴定，三都、都匀、贵阳等地往返，共支出交通费2637元。同时，致使原告的摩托车车辆毁坏，原告修理车辆共支付2800元，有相关票据予以记载。原告在中医院住院期间的医疗费为118084.32元。被告陆义红向医院支付了医疗费34800元及向原告赔偿其他费用2000元，保险公司向医院支付了医疗费10000元。原告因受伤治疗造成了相应的经济损失，要求赔偿医疗费74276.32元、误工费22500元、护理费22500元、住院伙食补助费9900元、营养费4950元、交通费2756元、食宿费120元、伤残鉴定费1900元、残疾赔偿金80902.8元、后续治疗费14880元、精神损害赔偿金40000元、摩托车修理费2718.45元、被扶养人生活费30133.16元，以上各项共计赔偿307536.73元，以被告陆义红系驾驶贵Ｊ×××**号小轿车的侵权人，蒙永德系该车所有人，平安保险公司系该肇事车辆的保险人为由，要求保险公司在理赔限额内予以赔偿，不足部分由被告陆义红、蒙永德承担连带赔偿责任，诉至法院请求支持原告的诉讼请求。原判认定以上事实，有原告提供的原、被告身份证复印件及人员信息表，道路交通事故安全认定书，病历，司法意见鉴定书，交通费票据，医疗费票据，鉴定费发票，车子修理费发票，食宿费发票，三合街道永康村委会出具的证明。被告保险公司提供的收据一份，保险抄单两份。各方当事人的陈述等证据予以证实。一审法院认为，被告陆义红驾驶的贵Ｊ×××**号小轿车与陆章驾驶的贵Ｊ×××**号普通二轮摩托车发生碰撞，致原告受伤的交通事故，导致原告陆飘造成相关经济损失，原告依法应得到相应的经济赔偿。原告在住院期间的医疗费共计118084.32元，有中医院出具的病历和诊断证明，及医疗费、住院费收款凭证等证据予以证实，依法予以确认。原告提出赔偿误工费22500元的主张。误工费指的是受害人因交通事故损伤治疗休养期间实际减少的收入，其适用前提为有劳动能力。原告在发生事故时年仅12岁，无劳动能力且没有收入，不存在务工情况，故对于原告的该主张，依法不予以支持。原告提出赔偿护理费22500元的主张。原告住院99天，需要护理99天，结合原告出院后医嘱嘱咐右前臂继续石膏外固定4周，考虑原告年纪尚小，出院后需要必要的时间进行护理，酌情支持护理127天。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，原告对护理人员未提供有收入标准，依法参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度其他服务业平均工资计算。根据《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的统计数据，居民服务业、修理和其他服务业职工的年平均工资为38568元。原告的护理费应为13419.55元(38568元÷365天×127天)。因此，原告提出赔偿护理费22500元的主张，超出13419.55元的部分，依法不予支持。原告提出赔偿住院伙食补助费9900元的主张。原告住院99天，需要支付住院伙食补助费99天。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款的规定，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的统计数据，省内国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元一天。原告的伙食补助费为9900元(100元×99天)。故对原告提出赔偿住院伙食补助费9900元的主张，依法予以支持。原告提出赔偿营养费4950元的主张。考虑到原告因伤残疾，受伤较严重，为伤情较快较好的好转，在99天住院期间应当适当增加营养，酌情每天增加50元营养费为妥。故原告的营养费应为4950元(50元×99天)。因此，对原告提出赔偿营养费4950元的主张，未超出上述赔偿范围内，依法予以支持。原告提出赔偿交通费2756元、食宿费120元的主张。原告在庭审中提供有相关的交通票据，考虑到原告住院99天的期间，有家属往返探望和原告出院以及申请伤情鉴定时产生了的交通费、食宿费，本院酌情支持交通费、食宿费2500元。故对原告提出由被告赔偿交通费2756元、食宿费120元的主张，超出2500元的部分，依法不予支持。原告提出伤残鉴定费1900元，有票据予以证实，依法予以确认。原告提出残疾赔偿金80902.8元的主张。原告是农业人口，居住在农村，事故发生时年仅12周岁。经伤情鉴定，原告残等最高等级为九级，则该等级应按20%进行计算，附加的残疾十级，该十级伤残应按附加指数1%进行计算，故原告的伤残等级最后应按21%（20%＋1%）进行计付伤残赔偿金。根据伤残赔偿金按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算，及《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的统计数据，2017度贵州省农村居民人均年可支配收入为8869元。原告的残疾赔偿金应为37249.8元（8869元×20年×21%=37249.8元）。对原告提出赔偿残疾金80902.8元的主张，超出37249.8元的部分依法不予支持。原告提出后续治疗费14880元的主张。根据贵州警察学院司法鉴定中心于2018年6月20日作出贵警院司鉴中心[2018]法临鉴字第0988号鉴定意见，鉴定原告后期行左尺桡骨两枚弹性髓内钉内固定器取出及面部瘢痕修整术治疗所需的医疗费用为14880元至18100元之间，故对于原告提出后续治疗费14880元的主张，依法予以支持。原告提出赔偿精神抚慰金4万元的主张，考虑到该事故造成原告九级、十级不同程度的残疾，给原告的身体上，心灵上造成了严重的创伤，应予得到精神上的赔偿，酌情支持原告精神赔偿金2万元为妥。原告提出赔偿车辆损失2718.45元的问题。因该交通事故造成了原告车辆损坏，且原告提供有车辆修理费2800元的发票，因此，对原告提出赔偿车辆损失2718.45元的主张，在车辆修理费2800元的范围内，依法予以支持。原告提出赔偿其父母30133.16元抚养费的主张。由于事故发生时，原告年仅12岁，无赡养能力，且被扶养人即原告父母系中年人，是具有劳动能力人，也未达到需要抚养的年龄，因此不存在赡养费情况，对于原告的该主张，依法不予以支持。综上，在此次事故中，造成原告相关的经济损失共计225602.12元（医疗费损失118084.32元+护理费13419.55元+住院伙食补助费9900元+营养费4950元+交通费、食宿费2500元+伤残鉴定费1900元+残疾赔偿金37249.8元+后续治疗费14880元+精神抚慰金20000元+车辆损失2718.45元）。贵Ｊ×××**牌号小轿车的所有人蒙永德已向被告保险公司投保责任强制险及第三者责任险（已投保不计免赔险），约定死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，第三者责任险500000元。事故发生时均在保险期限内，在本案中，驾驶贵Ｊ×××**牌号小轿车的被告陆义红承担此次交通事故的全部责任，故被告保险公司应在责任强制险122000元的限额范围内先赔偿原告人身伤害经济损失以及车辆损失费，余款103602.12元（225602.12元-122000元=103602.12元）,由保险公司在第三者责任险500000元限额范围内赔偿原告的经济损失。由于被告保险公司在其保险的限额范围内已够足额赔偿原告的各项损失款，故被告陆义红、蒙永德不用再另行承担赔偿责任。被告陆义红向原告先行赔付的住院医疗费34800元和其他损失款2000元，由被告保险公司在其赔偿款中扣除直接支付给被告陆义红。故被告陆义红提出由被告保险公司赔偿自己已向原告垫付的赔偿款36800元的主张，依法予以采纳。在原告住院期间，被告保险公司已向医院支付原告住院费10000元，在该案理赔中应予以扣除。综上，被告保险公司最终应向原告赔偿各项经济损失共计178802.12元（225602.12元-36800元-10000元=178802.12元）。为此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第二条、第十四条、第四十九条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，作出如下判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司赔偿原告陆飘各项经济损失款178802.12元，赔偿被告陆义红已垫付的住院医疗费36800元。上述两项赔偿款限于本判决生效之日起15日内付清；二、被告陆义红不承担本案的赔偿责任；三、被告蒙永德不承担本案的赔偿责任；四、驳回原告陆飘的其他诉讼请求。案件受理费6012元，减半收取3006元，被告中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司承担1806元，原告陆飘承担1200元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交足以推翻一审认定事实的新证据。对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人（原审原告）陆飘请求的抚养费30133.16元，实际是指其对父母的赡养费。但是，陆飘作为未成年人，尚不具有法定的赡养义务及赡养能力，且其父母也非丧失劳动能力又无其他生活来源的情形，故该项诉请于法无据，原判不予支持正确。关于上诉人请求其父母的误工费22500元，该项诉请与本案支持的护理费系同一性质，即护理费本身是为给予必要护理人员的误工费而设立，故上诉人的该项诉请系重复请求，原判不予支持正确。关于上诉人陆飘护理期限的确定问题，经查，虽然贵州警察学院司法鉴定中心评定陆飘的护理期限为150日，但该鉴定意见仅属于参考性证据，原审法院结合陆飘住院期间99天及出院医嘱情况，确定护理期为127天并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人诉请按照所受两项伤残评定等级之和确定残疾赔偿金的计赔比值的上诉意见，该主张不符合相关规定。原判根据上诉人陆飘的受伤的具体情况，确定十级伤残的附加指数为1%符合法律规定，故该项上诉理由也不能成立，本院不予支持。关于原判酌情支持上诉人精神损害抚慰金2万元，系原审法院根据上诉人陆飘因交通事故遭受人身损害的伤残等级情况，酌情给予的支持，原审法院所作该项自由裁量，处理并无不当。上诉人请求支持4万元的理由不能成立，本院不予支持。关于本案诉讼费用的负担，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条以及《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一、二款的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。原审判决根据陆飘诉请依法只能部分予以支持的情况，判令其自行负担相应诉讼费1200元，符合上述规定，上诉人不同意负担诉讼费的上诉理由也不能成立，本院不予支持。另外，因原审被告陆义红并非本诉原告或反诉原告，故原审判决第一项的判决内容超出原审原告诉讼请求和法院审理范围，该程序及实体处理不当，本院予以纠正。陆义红已垫付款项36800元，被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司应当于案外主动向陆义红支付。中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司拒不支付的，陆义红依法可以另案诉讼追偿。综上，原判认定事实清楚，上诉人的上诉理由不能成立，但原判部分实体处理适用法律错误，对部分超出原审原告诉请的判项本院应予纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省三都县人民法院（2018）黔2732民初813号民事判决；二、被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司于本判决生效后十日内在承保交强险及商业三者险责任限额内赔偿上诉人（原审原告）陆飘医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、食宿费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金、财产损失等总计178802.12元（不包含陆义红垫付医疗费36800元）。三、驳回上诉人（原审原告）陆飘的其余诉讼请求。本判决生效后，如果义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3006元,按照一审判决执行，即由被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司负担1806元，由上诉人（原审原告）陆飘负担1200元；二审案件受理费2400元，由上诉人陆飘负担。本判决为终审判决。审判长  王观军审判员  邹明刚审判员  王亚宏二〇一八年十二月二十七日法官助理崔维书记员聂俊杰