安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖11民终2445号上诉人(原审被告)：安徽凤阳京都物流产业园有限公司，住所地安徽省滁州市凤阳县。法定代表人：陈灿妹，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴伟，安徽濠梁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽省凤阳县天瑞建材有限公司，住所地安徽省滁州市凤阳县。法定代表人：张玲芳，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：黄伟，该公司员工。委托诉讼代理人：周二福，安徽明都律师事务所律师。上诉人安徽凤阳京都物流产业园有限公司（以下简称京都公司）因与被上诉人安徽省凤阳县天瑞建材有限公司（以下简称天瑞公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院于2018年7月4日作出的(2018)皖1126民初2118号民事判决向本院提起上诉。本院于2018年9月27日立案受理，并依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。京都公司上诉请求：撤销原判，依法改判一审判决数额扣减3.5万元，不支持按照月利息2%计算违约金，不承担违约金。事实与理由：1、天瑞公司已向京都公司出具75870元收据，京都公司已经支付给徐华平65870元，且徐华平作为债权人也接受天瑞公司将债务转移给京都公司，天瑞公司欠徐华平75870元的债务已经转移给了京都公司，一审认定不构成债务转移不当。2、京都公司另有一次1.5万元的转账应在货款中予以扣除。3、一审判决自2015年10月1日起按月利率2%计算违约金错误，蚌埠弘达市政工程有限公司是施工单位，按照合同性相对性原则，应该由施工单位支付商砼款。付款责任应该是施工方。要求京都公司承担违约金，没有事实和法律依据。天瑞公司答辩称：1、京都公司与天瑞公司之间签订的《商砼购销合同》明确约定了付款方为京都公司，以及逾期付款的违约责任。2、徐华平的款项不构成债权转让。1.5万元转账需核实。天瑞公司向一审法院起诉请求：判令京都公司支付货款414685元及违约金（违约金自2015年10月1日起按日1‰计算）。诉讼过程中，变更诉讼请求为支付货款383010元及违约金（违约金自2015年10月1日起按月息2%计算至货款实际付清日止）。一审法院认定事实：对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于双方有异议的已付款数额事实，京都公司向本院提交以下付款凭证：1.2015年7月31日记账凭证及相关单据2240元；2.2016年8月31日记账凭证及相关银行电子回单30000元；3.2015年9月2日银行电子回单50000元；4.2015年9月14日银行电子回单150000元；5.2015年7月23日网上转账电子回单35000元；6.2015年5月30日网上转账电子回单100000元；7.2015年6月4日网上转账电子回单100000元；8.2015年9月27日网上转账电子回单50000元；9.天瑞公司出具的75870元收据及付给徐华平的银行回单55870元。以上单据累计数额593110元。除此之外，京都公司还认为天瑞公司法定代表人张玲芳买家具的22000元及北京人吕欣买家具的欠款36000元应抵扣货款，另还有一张没有查询到的银行汇款凭证15000元也应予扣除。天瑞公司对1-8付款凭证数额517240元没有异议，另同意抵扣张玲芳的家具款20000元，本院对该部分事实予以确认。对于京都公司提交的付款凭证9，天瑞公司认为虽然其出具了75870元的收据，但京都公司实际只代为向徐华平支付55870元。本院经审查后认为，天瑞公司只是委托京都公司代为支付款项，并不构成债务转移，应以京都公司实际支付的数额55870元予以确认。对于有争议的违约金部分事实，双方签订的《商品混凝土购销合同》第七条“结算及付款方式”条款约定：“本次工程商砼供应结束，七日内付清全部商砼款”。第九条“违约责任”条款约定：“不按时付款，按延期付款总额承担每日1‰违约金”。赵波2015年9月24日签字确认的结算单中载明天瑞公司最后一次供货时间为2015年9月21日。一审法院认为，京都公司承认天瑞公司的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。京都公司认可总货款976120元，天瑞公司对京都公司提交支付货款的凭证517240元无异议及同意抵扣张玲芳家具款20000元，本院予以确认。对于天瑞公司委托京都公司代为向徐华平支付的75870元，应以其实际支付的数额55870元予以确定。故京都公司尚欠货款应为383010元（976120元-517240元-20000元-55870元）。京都公司理应按合同约定履行支付货款的义务，其久拖不付，显属违约，应承担相应的民事责任。对于天瑞公司主张的违约金部分，本案双方约定的付款期限为停供商砼7内付清全部商砼款，逾期按延期付款总额承担每日1‰的违约金，天瑞公司最后一次供货时间为2015年9月21日，而京都公司至今尚欠货款，其理应按合同约定支付违约金。因双方约定的违约金过高，天瑞公司现主张自2015年10月1日起按月利率2%计算不违反法律规定。综上所述，天瑞公司的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条的规定，判决：被告安徽凤阳京都物流产业园有限公司于本判决生效后十日内支付原告安徽省凤阳县天瑞建材有限公司货款383010元及违约金，违约金自2015年10月1日起按月利率2%计算至货款实际付清日止。一审案件受理费10158元，减半收取5079元，由被告安徽凤阳京都物流产业园有限公司负担。二审中，京都公司举证如下证据：证据一，安徽凤阳农村商业银行股份有限公司李二庄支行银行流水清单一份。证明2017年1月26日京都公司向天瑞公司的法定代表人张玲芳支付1.5万元。天瑞公司质证认为，对证据的真实性和关联性有异议，付款方是连李光，连李光与京都公司的关系不清楚，且收款的账号不完整，不能够证明是向天瑞公司支付款项。证据二，2018年8月8日徐华平出具的证明。证明天瑞公司欠徐华平家具款75870元转入京都公司，京都公司已支付55870元，尚欠2万元，本人同意从京都公司拿回。天瑞公司质证认为，对证据的三性均有异议，不能证明是徐华平本人出具的，另该证据也达不到债权转让的效果。本院对京都公司的举证认证如下：对证据一，该证据加盖了银行印章，对真实性本院予以确认。京都公司通过连李光的账户向天瑞公司的法定代表人张玲芳支付了1.5万元，而天瑞公司并无证据证明该1.5万元系其他经济往来。故对该证据的证明目的本院予以确认。对证据二，系天瑞公司的债权人徐华平出具的。因京都公司欠天瑞公司货款，而天瑞公司又欠徐华平货款，现徐华平同意尚欠的2万元家具款由京都公司支付，故本院对该笔款项从京都公司的总欠货款中予以扣除。二审查明，京都公司于2017年1月26日向天瑞公司支付了1.5万元。另，徐华平于2018年8月8日出具证明同意天瑞公司尚欠的2万元家具款由京都公司支付。其他查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：1、关于京都公司欠天瑞公司的货款数额是否应扣减3.5万元。2、本案京都公司是否应承担违约责任以及违约金计算标准如何确定。（一）、关于京都公司欠天瑞公司的货款数额是否应扣减3.5万元问题。关于1.5万元问题。京都公司在一审中虽提出有一笔1.5万元转账，但未能提供证据。二审中京都公司提供了银行的流水交易记录，该笔录转账系转至天瑞公司的的法定代表人张玲芳账户，且天瑞公司也未举证涉案该笔款项系其他经济往来的证据。故本院对京都公司上诉认为该笔款项予以扣除的请求予以支持。关于2万元问题。天瑞公司向京都公司出具收据收到京都公司商砼款75870元，并证明将此款汇入徐华平的账户，京都公司实际支付徐华平55870元，尚有2万元未支付。2018年8月8日徐华平出具证明同意天瑞公司尚欠的2万元家具款由京都公司支付。故本院对京都公司上诉认为该笔款项也予以扣除予以支持。综上，京都公司尚欠天瑞公司货款数额应为348010元（383010元-1.5万元-2万元）。（二）、关于本案京都公司是否应承担违约责任以及违约金计算标准如何确定问题。关于京都公司是否存在违约问题。根据京都公司与天瑞公司、蚌埠弘达市政工程有限公司签订的《商品混凝土购销合同》的约定：本次工程商砼供应结束，七日内由京都公司付清全部商砼款。本案天瑞公司最后一次供货时间为2015年9月21日，而截止2018年6月12日一审庭审时止，涉案商砼款京都公司仍未付清。因此，京都公司未按合同约定支付商砼款事实存在，其行为已构成违约，依据本案合同约定京都公司应承担违约责任。故本院对京都公司上诉认为其不承担违约责任的理由不予支持。关于违约金计算标准如何确定问题。根据合同约定，京都公司不按合同支付天瑞公司货款，天瑞公司有权要求京都公司按延期付款总额承担每日1‰违约金。因该违约金计算标准过高，天瑞公司在一审中将违约金标准调整为按月息2分计算。对京都公司违约所给天瑞公司造成的损失，天瑞公司也未提供证据，因京都公司延期付款时间也已有3年，按月息2分标准计算违约金仍过高。根据本案实际情况以及京都公司大部分货款已履行等具体情况，本院酌定京都公司延期付款违约金计算标准按月息1.5分计算为宜。故二审对本案违约金标准予以调整，但对京都公司上诉认为不应支付违约金的理由不予支持。综上，京都公司上诉的合理部分的请求本院予以支持，二审予以纠正，对其他不合理上诉请求因缺乏事实与法律依据，故本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：变更安徽省凤阳县人民法院(2018)皖1126民初2118号民事判决，即“被告安徽凤阳京都物流产业园有限公司于本判决生效后十日内支付原告安徽省凤阳县天瑞建材有限公司货款383010元及违约金，违约金自2015年10月1日起按月利率2%计算至货款实际付清日止”，为“上诉人安徽凤阳京都物流产业园有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人安徽省凤阳县天瑞建材有限公司货款348010元及违约金，违约金自2015年10月1日起按月利率1.5%计算至货款实际付清日止”。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定,加倍支付延迟履行期间的债务利息。二审案件受理费7045元，由上诉人安徽凤阳京都物流产业园有限公司负担5636元，被上诉人安徽省凤阳县天瑞建材有限公司负担1409元。本判决为终审判决。审判长 杨 达审判员 葛敬荣审判员 田 祥二〇一八年十二月七日书记员 朱婧靓附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。