河南省上蔡县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2018）豫1722刑初639号公诉机关上蔡县人民检察院。附带民事诉讼原告人程某1，男，1985年1月5日出生，汉族，农民，住上蔡县。系本案被害人。诉讼代理人曾庆鸿，河南周晓华律师事务所律师。被告人暨附带民事诉讼被告人闫增光，曾用名闫阳光，男，1985年2月25日出生于河南省上蔡县，汉族，初中文化，农民，住上蔡县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2018年7月9日被刑事拘留、8月8日被逮捕。指定辩护人暨附带民事诉讼代理人吴飘香，河南博建律师事务所律师。被告人暨附带民事诉讼被告人肖磊，男，1989年5月28日出生于河南省上蔡县，汉族，初中文化，农民，住上蔡县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2018年7月9日被刑事拘留、8月8日被逮捕。指定辩护人暨附带民事诉讼代理人李素芳，河南博建律师事务所律师。上蔡县人民检察院以上检公诉刑诉〔2018〕555号起诉书指控被告人闫增光、肖磊犯寻衅滋事罪，于2018年9月6日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人程某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。上蔡县人民检察院指派检察员付四全出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人程某1及其诉讼代理人曾庆鸿、被告人闫增光及其辩护人吴飘香、被告人肖磊及其辩护人李素芳到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年4月9日22时30分左右，被告人闫增光、肖磊在上蔡县和店镇四肖村南头的真爱KTV门口，因程某1看闫增光一眼，被告人闫增光、肖磊无故对被害人程某1实施殴打，后被告人闫增光、肖磊又持砖头追逐被害人程某1并殴打，造成被害人程某1头部受伤。经鉴定，程某1损伤程度为轻微伤。附带民事诉讼原告人程某1诉称，2018年4月9号晚上9点左右，其和程记东去KTV唱歌，结束后其和闫某去解手，途中遇到闫增光、肖磊从KTV出来，其看闫增光一眼，闫增光就骂其并用头顶其，其往北去，闫增光就开始打其，追撵着对其拳打脚踢，其与闫增光一起倒在地上时，肖磊上来与闫增光共同对其殴打近一分钟。其往东走，二被告人追着打其，闫增光将其摁在路上，肖磊用砖头往其头上打了两三下，流血后其捂着脑袋往东走，闫增光仍拿砖头追打其。二被告人合伙将其打伤，经鉴定为轻微伤。其配偶在找被告理论过程中损失镯子一只，且因被告的寻衅滋事，其经营的门店在旺季损失15000余元。为此，（1）请求依法从重追究被告人闫增光、肖磊寻衅滋事罪、故意伤害罪的刑事责任；（2）要求被告人闫增光、肖磊赔偿其医疗费7556.94元、住院伙食补助费750元、护理费1791元、误工费1791元、营养费300元、交通费600元、鉴定费700元、精神抚慰金50000元，共计63488.94元；（3）判令被告人肖磊赔偿其因不能开业所导致的损失15000元及玉镯损失5000元，共计20000元。被告人闫增光对公诉机关指控其犯寻衅滋事罪的犯罪事实及罪名不持异议，愿意赔偿被害人经济损失。其辩护人提出被告人具有初犯、自首等从轻处罚情节；民事部分辩称，（1）精神抚慰金的诉请与理无据；（2）应划分原被告的责任进行赔偿；（3）误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费应以6天为计算标准，且误工费、护理费应以农村居民纯收入12719.18/年为计算标准，不应按批发零售业的标准计算；（4）鉴定费，未提供证据证明，不应支持。综上，愿意赔偿合理损失7768.65元。被告人肖磊对公诉机关指控其犯寻衅滋事罪的犯罪事实及罪名不持异议，愿意赔偿被害人经济损失。其辩护人提出被告人具有初犯、坦白等从轻处罚情节；民事部分辩称，（1）精神抚慰金的诉请与理无据；（2）第三项诉讼请求无事实与法律依据，应予驳回；（3）误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费应以6天为计算标准，且误工费、护理费应以农村居民纯收入12719.18/年为计算标准，不应按批发零售业的标准计算；（4）鉴定费，未提供证据证明，不应支持；（5）交通费发票存在连号现象，要求过高，应由法院酌定；（6）485元的外购要票据不是正规发票，不应支持。综上，愿意赔偿合理损失7990.14元。本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实相一致。另查明，被害人程某1因伤于2018年4月10日至4月25日在上蔡县人民医院住院治疗，住院16天，支出医疗费7456.94元。2018年7月9日,上蔡县公安局和店派出所民警到肖磊的修车铺传唤肖磊、闫增光，肖磊用电话联系闫增光并告诉其民警在店内等候，且民警在电话中告知闫增光到和店派出所说明情况，几分钟后闫增光自行到肖磊的修车铺，后随民警到和店派出所。本案在审理过程中，被告人闫增光、肖磊近亲属自愿赔偿被害人程某1经济损失14000元。上述事实，有以下证据予以证实：1、书证（1）户籍证明、前科查询证明、中共上蔡县和店镇程阁村支部委员会出具的证明，证明闫增光生于1985年02月25日，住上蔡县和店乡芦村**；肖磊生于1989年05月28日，住上，住上蔡县和店乡程阁村谢庄**光、肖磊均无违法犯罪前科，非中共党员等身份情况。（2）伤害案件现场处置表、上蔡县人民医院诊断证明、被害人程某1提供的照片，证明被害人程某1的受伤情况。（3）肖某2出具的证明，证明2018年4月9日晚零点，程某1被人用砖头伤其头部，流血不止，村医肖某2为其清创缝合伤口，包扎后，让其转入上级医院。（4）芦村村委会及孟营村委会出具的证明，证明证人闫某、尹某两人外出不在家，没有联系方式。（5）上蔡县公安局和店派出所出具的情况说明、现场照片，证明2018年4月9日晚上23时左右，民警接到报警后到达现场，发现程某1头部被人打伤，程某1自述在上蔡县和店乡四肖村南真爱KTV东被肖磊、闫阳光打伤，民警对打架现场进行勘察，因天黑不具备勘查条件，民警对现场进行了拍照。（6）到案经过，证明2018年7月9日中午13时左右，和店派出所民警到上蔡县和店镇芦村肖磊开的电动车修理铺依法传唤肖磊、闫增光，肖磊在其电动车修理铺内。民警询问肖磊能否联系上闫增光，肖磊用电话联系闫增光并告诉其民警在店内等候，且民警在电话中告知闫增光到和店派出所说明情况，几分钟后闫增光自行到肖磊的修车铺。后民警将肖磊、闫增光传唤至和店派出所。2、证人证言（1）证人闫某的证言，证明他和闫阳光、肖磊等人去真爱KTV唱歌。他和闫阳光去KTV外面东北角的地方解手，闫阳光解手后进KTV了。他和程某1在外面说话的时候，闫阳光和肖磊从KTV内出来喊他回屋，他往KTV屋内走，走到门口的时候他听见闫阳光对程某1说：“我咋看你不顺眼啊。”程某1说：“你看我咋不顺眼啊。”然后闫阳光就和程某1争吵起来了，他就回屋了。几分钟后他出去看见肖磊、闫阳光和程某1三人在KTV东北角站着吵，他就过去劝，三人吵着吵着往东去了，程某1就往东跑了，他们三个就回KTV门口说话。后程某1又从东边拐回来，闫阳光就骂程某1，程某1和其对骂，然后闫阳光和肖磊撵着程某1去打，他看见三人打到一块了，在挨着沟的比较黑的地方对打，闫阳光和肖磊用脚踢程某1，程某1用拳头还击，打肖磊身上了。三人又往东跑，闫阳光和肖磊还是撵着程某1打，他走的慢，等他走到跟前时已经不打了，他看到程某1捂着头从东边往西走，头上有血，往西上芦村了。（2）证人程某2的证言，证明他看见肖磊和闫阳光在KTV门口骂程某1。后来KTV的人给他说在东边打起来了，他就赶紧往东跑，跑到东边的时候他看见闫阳光、肖磊拿着砖头撵上程某1，正在拉扯程某1，拉扯一会打了起来，肖磊两个手里都拿着砖头，他就去夺肖磊的砖头，肖磊丢了一块砖头。打起来的时候闫阳光把砖头丢了，他看到闫阳光用拳头打程某1，他去拉闫阳光时，肖磊和程某1倒地上了，倒到沟边上去了。他去把程某1拉起来，拉起来的时候程某1说肖磊用砖头把其的头打烂了。他扶程某1往西走，去街上包扎。在东边打的时候他在现场，肖磊和闫阳光拿着砖头，程某1没有拿东西，程某1额头上有个三角的口子，其他没有伤。程某1穿的是黑色的秋衣样式的衣服，闫阳光穿的是土色的上衣，肖磊穿的是黑色的夹克。（3）证人肖某1的证言，证明她看见两个人用脚踢程某1，把程某1踢倒在路沟边的地方，程某1起来后就捂着头了，她看到程某1头上有血，有个人扶着程某1就往西走了。（4）证人卓某的证言，证明他看到穿土色衣服的男子用头在顶一个穿黑色T恤的男子，把其坐的电动车弄到了，后两人就在KTV门口吵吵。穿土色衣服那人往东撵穿黑色T恤那人，穿黑色上衣的男子也跟着过去了。他听着像是打起来了，过一会，他看见穿黑色T恤的人捂着头往西去了。他到打架的地方看见地上有血。（5）证人赵某的证言，证明2018年4月9日晚上10点多的时候，她接到程某1的电话，程某1说肖磊和闫阳光把他的头打烂了。她在芦村发扬大药房门口碰到程某1，她看到他头上、脸上、身上、手上都是血，程某1说肖磊和闫阳光打他的原因是程某1看对方了。程某1说伤是肖磊和闫阳光用砖头拍的。程某1是其前夫。程某1头顶的那几针是她缝的。（6）证人肖某2的证言，证明2018年4月10日零点的时候，程某1捂着头、脸上有血到他诊所，他看到程某1头上有一处大约4厘米左右的直伤口，紧贴着直伤口的两边有两个1厘米左右的小伤口，他没发现其他的伤口。他就给程某1缝了六针，缝针前后都拍照了。程某1说是和肖磊生气的。（7）证人尹某的证言，证明2018年4月9日晚上22时30分，他见到三个人在真爱KTV门口吵吵。他见穿黑衣T恤那个人将穿土色衣服那个人撕扯倒地，穿夹克黑衣服那个人上去将穿黑衣服T恤那个人拽起来一起倒地了，穿土色衣服那个人站起来按住穿黑色T恤那个人打。他就上前拉架，穿黑T恤衣服的男子往东走了，打人的那两人在真爱KTV门口站着，后穿黑T恤衣服的男子又回来，那两个打人的男子又去追穿黑衣服的男子，三人跑着往东去了。过一会他看到那个挨打的穿黑衣服的男子捂着头回来了，头上有血，后往西去了，打人那两个人回来在KTV门口一会也走了。被害人程某1的陈述，证明2018年4月9号晚上9点左右，他和程记东，还有一个女的到真爱KTV唱歌。他和闫某在KTV的门口说话时，肖磊和闫阳光就从KTV内出来，他看了闫阳光一眼，闫阳光就说：“你看啥看。”他回了一句：“我看你咋了。”闫阳光就用头顶他说：“你看啥看。”顶他的时候还说：“我咋看你不顺眼啊。”把他坐的电动车弄倒了，他就往北去，闫阳光跟着他就开始打他，一直撵着他打，还用脚踢他，他还手打了一下，他和闫阳光就倒地上了。倒地上后肖磊也上去拉着他打，他和肖磊就摔倒了。闫阳光起来就按着他打，打有一分钟。双方起来后又争吵，他就往东去了，二人撵着他要打，他就往东跑了，二人拐回去了。等一会他往KTV的地方去，闫阳光又骂他，他和其对骂，闫阳光和肖磊就往东撵着他去打。在往东的时候，二人从路边的砖头堆上拿着整块的砖头来打他，二人在路边的沟边撵上他，用脚踢他。二人打他的时候他被人往西拉有两三米远的地方，闫阳光把他按倒在路中间，然后肖磊就用砖头往他头上打了两三下，他的头流血了，他就捂着头往西去芦村包扎。二人拿砖头撵他打的时候，闫阳光用砖头打他后脑勺一下。他当天上身穿的是黑色的T恤长袖，闫阳光和肖磊穿的是什么衣服他没有注意。被告人的供述与辩解（1）肖磊的供述与辩解，证明2018年04月09日晚上23时许，他、闫亚楠、小齐（不知道全名）和闫增光几个人在上蔡县和店乡芦村的真爱KTV喝酒唱歌。中间闫亚楠出去了，他和闫增光出去喊闫亚楠，程某1说其和闫亚楠在说话，关他们什么事，闫增光和程某1就吵了起来。后闫增光用头去顶程某1，把其坐的电动车弄到了，程某1就挥拳去打闫增光，闫增光就和程某1厮打在了一起，后两个人就倒在了地上。他上去拉的时候程某1打了他一拳，他也上去打程某1，他们两个就打程某1，打了没有几下都站起来就不打了。由于当时喝酒喝的比较多，他想不起来后来发生的事了。（2）闫增光的供述与辩解，证明4月份的一天晚上8、9点的时候，他和肖磊、闫亚楠、小王庄的小齐等人到真爱KTV喝酒唱歌。他出去KTV东北角的地方解手时，程某1骂了他一句，他没有还。过一会，他和肖磊出去喊闫亚楠时，他和程某1发生争吵，他用头顶其两三下，把其坐的电动车也弄倒了。他推了程某1三四下，把其推到东边的电线杆的地方。他用脚跺程某1的时候程某1挥拳把他打倒在地上。肖磊就上去拉程某1，二人摔倒在地上了，他就站起来上去打程某1，后被人拉开了。拉开后程某1往东去，他和肖磊在KTV外面站着。程某1又从东边拐回来和他们骂起来，他就和肖磊就往东边去了，他们见程某1拿有砖头，他和肖磊也拿的有砖头，后来怎么打的他就记不清楚了。他就记得他拿砖头了但没有砸，程某1和肖磊砸了没有他不知道。后来程某1往西走了，他和肖磊就回到KTV。他穿的上衣是土灰色的上衣，肖磊穿的是黑色的褂子，程某1上身穿的是黑色的秋衣。程某1往西走的时候，头上是否流血，他没有注意。5、鉴定意见上蔡县公安局物证鉴定室（上）公（物证）鉴（法医）字[2018]361号鉴定书，证明伤者程某1的损伤程度为轻微伤。6、视听资料真爱KTV监控视频、照片及讯问同步录音录像，证明案发现场情况及公安机关对二被告人讯问同步录新录像情况。上述证据，经庭审举证、质证。证据来源清楚，收集程序合法，所证内容客观、真实，证据之间能够相互印证，本院予以确认。二、附带民事诉讼原告人程某1及其诉讼代理人当庭提供的证据上蔡县人民医院住院病历1份、长期医嘱单、检查报告、住院费用清单、入院证、出院证、医疗票据3张、销售凭证1张，证明被害人程某1受伤后，在上蔡县人民医院住院治疗天，共计支出医疗费7456.94元。上述证据，经庭审质证，所证内容客观真实，本院予以确认。本院认为，被告人闫增光、肖磊酒后持凶器随意殴打他人，致一人轻微伤，破坏了社会公共秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。上蔡县人民检察院指控被告人闫增光、肖磊犯寻衅滋事罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被害人程某1及其委托代理人诉称，二被告人无故行凶伤人，故意伤害其身体健康，应以故意伤害罪、寻衅滋事罪对二被告人数罪并罚。本院认为，根据刑法理论，行为人实施某一犯罪目的，而其犯罪方法或结果又触犯其他罪名，属牵连犯，不易数罪并罚，且被害人程某1的损伤程度为轻微伤，未达到轻伤以上程度，二被告人伤害被害人的行为不构成故意伤害罪，故被害人程某1及其委托代理人提出的以上意见，于法相悖，本院不予采纳。在共同犯罪中，闫增光、肖磊积极实施犯罪，起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。闫增光系初犯，案发后接电话通知主动向公安机关投案并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可对其从轻处罚。肖磊系初犯，归案后如实供述其犯罪事实，依法可对其从轻处罚。二被告人的辩护人据此提出可对其从轻处罚的辩护意见，理由正当，本院予以采纳。闫增光、肖磊的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人程某1身体受到损害，应承担赔偿责任。具体赔偿范围及数额标准为：医疗费7456.94元；护理费，按照2017年度河南省城镇居民人均可支配收入标准，结合住院天数，即29557.86元/365天×16天=1295.69元；误工费，按照2017年度河南省农村居民人均纯收入标准，结合住院天数，即12719.18元/365天×16天=557.55元；营养费20元/天×16天=320元，因程某1请求数额为300元，本院予以支持300元，超出部分视为原告人自动放弃诉请；住院；住院伙食补助费上蔡县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准及住院天数计算，即30元/天×16天=480元；（5）交通费，结合就医的期限、地点，以300元为宜。上述共计10390.18元。附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿鉴定费700元的诉讼请求，因其没有提供相关票据予以证实，本院不予支持。附带民事诉讼原告人另要求赔偿精神抚慰金50000元、要求被告人肖磊赔偿其因不能开业所导致的损失15000元及玉镯损失5000元的诉讼请求，不属于附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。附带民事诉讼原告人提供2018年9月29日的医疗票据，证明其支出体检费100元，因无证据证明该费用系因本案支出，本院不予支持。附带民事诉讼原告人另提供赵某身份证复印件及营业执照，主张误工费、护理费应以批发零售业的标准计算，于法无据，本院不予支持。民事诉讼被告人闫增光的代理人主张应划分责任比例赔偿，于法无据，本院不予采纳。二附带民事诉讼被告人的代理人主张误工费、护理费、营养费、住院、住院伙食补助费应以6天为计算标准，上蔡县人民医院病历、入院证、出院证，证实被害人住院时间为2018年4月10日至2018年4月25日，故该项主张与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。二附带民事诉讼被告人的代理人主张附带民事诉讼原告人提供的2018年4月11日的销售凭证1张系外购药且无医嘱，不应支持，因附带民事诉讼原告人系创伤性外伤，其所购药品为破伤风免疫蛋白，且购买时间为住院期间，应认定为附带民事诉讼原告人支出的合理医药费用，故该项主张本院不予采纳。本案在审理过程中，闫增光、肖磊自愿赔偿被害人程某1经济损失14000元，本院予以确认，可酌情对其从轻处罚。根据被告人闫增光、肖磊犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第㈠项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告人闫增光犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月9日起至2019年5月8日止。）二、被告人肖磊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月9日起至2019年7月8日止。）三、被告人闫增光、肖磊赔偿附带民事诉讼原告人程某1经济损失人民币14000元（此款已交至本院）。四、驳回附带民事诉讼原告人程某1的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  郭文波审 判 员  吕政坤人民陪审员  赵华丽二〇一八年十二月二十六日书 记 员  郝秋敏