四川省古蔺县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0525民初1301号 原告：吴美罗，女，1969年7月31日出生，汉族，住浙江省泰顺县。 委托诉讼代理人：周舒，四川省古蔺县唯理法律服务所法律工作者。 被告：四川省古鼎房地产开发有限公司，住所地古蔺县古蔺镇迎宾路**，注册号510525000014695，组织机构代码证57962944－8。 诉讼代表人：泸州新天破产清算事务所有限公司，系四川省古鼎房地产开发有限公司管理人。 委托诉讼代理人：陈涛，男，1988年8月5日出生，汉族，住四川省泸州市龙马潭区，系四川省古鼎房地产开发有限公司管理人的工作人员。 被告：蔡兵，男，1970年3月29日出生，汉族，住浙江省泰顺县。 原告吴美罗与被告四川省古鼎房地产开发有限公司（以下简称古鼎公司）、蔡兵破产债权确认纠纷一案，本院于2018年11月29日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年12月4日公开开庭进行了审理。原告吴美罗的委托诉讼代理人周舒，被告古鼎公司的委托诉讼代理人陈涛，被告蔡兵参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告吴美罗向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告对二被告还享有债权：4699271.00元（其中本金：297万元，利息:1729271.00元）并由二被告承担连带清偿责任；2、诉讼费用由二被告承担。事实及理由：被告蔡兵系被告四川省古鼎房地产开发有限公司的法定代表人，因被告四川省古鼎房地产开发有限公司在开发古蔺县重点项目——金融商贸综合体过程中，急需资金周转，二被告多次向原告借款投入该项目。自2010年起至2014年止，被告共向原告借款30次，累计本金为：817.226万元，二被告均向原告出具了《借条》。2016年11月2日，原告依法向浙江省泰顺县人民法院起诉确认了其中23笔债务，浙江省泰顺县人民法院于2017年3月30日作出了浙江省泰顺县人民法院（2016）浙0329民初3026号《民事判决书》判决二被告清偿原告本金5242260.00元并自每笔借款发生之日起至清偿完毕之日止按月利率2%承担资金利息。因为资金困难，所以原告尚有7笔借款未起诉。后因被告四川省古鼎房地产开发有限公司的资金链断裂，古蔺县人民法院接受被告四川省古鼎房地产开发有限公司的债权人申请，于2017年7月3日，裁定被告四川省古鼎房地产开发有限公司进入破产重整程序。在申报债权过程中，原告按时向四川省古鼎房地产开发有限公司的管理人申报了上述债权，但四川省古鼎房地产开发有限公司的管理人仅确认了浙江省泰顺县人民法院判决的本金5242260.00元，利息：5311800.00元，故尚有债权：4699271.00元（其中本金：297万元，利息:1729271.00元）未予确认，为了维护原告的合法权益，特将未予确认的债权陈述于后，自2010年8月14日起，至2014年3月14日止，原告共计通过银行向蔡兵汇款七次，总金额为293万（即：2010年8月14日23万，2011年7月14日70万，2011年7月16日20万，2013年3月14日30万，2014年1月3日35万，2014年1月10日85万，2014年1月28日30万）。2015年为了确保债权的时效，加上未予支付的利息4万元，被告分别向原告出具了5张《借条》其借款金额共计为297万元（即：2015年1月3日借款47万元，2015年1月10日借款115万元，2015年1月28日借款40万元，2015年3月1日借款45万元，2015年3月14日借款40万元），并约定按月利率2.5%计算借款利息。现据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，原告将其借款利息按月利率2%计算，自借款之日起至2017年7月3日止。五笔借款的利息共计为：1729271.00元（即：第一笔借款产生时间为2015年1月3日，到2017年7月3日，正好30个月，借款本金为47万元，其利息为：470000元×月利率2%×30个月=282000元；第二笔借款产生时间为2015年1月10日，到2017年7月3日，正好29个月另27天，借款本金为115万元，其利息为：1150000元×月利率2%×29个月=667000元+（27天×667元／天=18009元）=685009元；第三笔借款产生时间为2015年1月28日，到2017年7月3日，正好29个月另5天，借款本金为40万元，其利息为：400000元×月利率2%×29个月=232000元+（5天×267元／天=1335元）=233335元；第四笔借款产生时间为2015年3月1日，到2017年7月3日，正好28个月另2天，借款本金为45万元，其利息为：450000元×月利率2%×28个月=252000元+（2天×300元／天=600元）=252600元；第五笔借款产生时间为2015年3月14日，到2017年7月3日，正好27个月另19天，借款本金为50万元，其利息为：500000元×月利率2%×27个月=270000元+（19天×333元／天=6327元）=276327元）。上述借款事实清楚，证据充分，应当予以确认。为了维护原告的合法权益，特依照《中华人民共和国民事诉讼法》第119条之规定，诉至法院望判如诉所请。 被告蔡兵辩称，原告与被告发生借款关系是事实，该借款是用于公司经营活动，由公司作担保。多次发生借款是事实，根据借款凭据统计本金是200多万元，以凭据为准，没有支付利息。浙江法院判决了大部分，有一部分没有认定。 被告古鼎公司辩称，从借条上反映是蔡兵个人借款，古鼎公司作为担保方，已经过了担保时效和诉讼时效，加盖的古鼎公司印章不是备案公章，是蔡兵的个人行为，与公司无关。利息约定过高，不应计算复利，本金没有那么多。应属于蔡兵的个人借款，请驳回对古鼎公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告吴美罗与被告蔡兵系同学，吴美罗与陈元福（公民身份证号3303297××××××××）系夫妻。被告古鼎公司成立于2011年8月10日，属自然人投资组建的有限责任公司，经营范围为房地产开发、自有商品房销售，被告蔡兵系被告古鼎公司的法定代表人。2012年，古鼎公司取得了“四川省古蔺县金融商贸综合体工程”项目的开发建设。在古鼎公司成立前后，被告蔡兵因需要资金进行周转，在2010年至2014年期间，原、被告之间发生多次借款。原告从2010年1月10日起至2014年9月4日止，通过工商银行账户62×××36向蔡兵的银行账户45×××90转款28笔，共计726.96万元，约定的还款期届满后，被告未归还本息。2016年11月2日，原告诉至浙江省泰顺县人民法院请求依法判决，2017年3月30日，浙江省泰顺县人民法院作出（2016）浙0329民初3026号民事判决书，认可其中23笔借款金额为523.96万元，判决：1、二被告共同归还原告借款195.26万元及产生的利息；2、被告蔡兵归还原告借款328.7万元及产生的利息；3、古鼎公司对第二项借款本金及利息承担连带责任。 另查明，2011年7月16日，原告之夫陈元福向蔡兵的上述银行账户转款20万元。2011年7月14日，吴美罗通过农业银行账户62×××10向蔡兵的农业银行账户62×××15转款70万元。双方约定了借款期限，借款期届满后，被告蔡兵未按期归还。经原告多次向蔡兵催收后，蔡兵向原告出具格式借据5份：1、2015年1月3日，载明“今向吴美罗借现金人民币470000元，时间自2015年1月3日至2016年1月3日止。到期还本付息”；2、2015年1月10日，载明“今向吴美罗借现金人民币1150000元，时间自2015年1月10日至2016年1月10日止。到期还本付息”；3、2015年1月28日，载明“今向吴美罗借现金人民币400000元，时间自2015年1月28日至2016年1月28日止。到期还本付息”；4、2015年3月1日，载明“今向吴美罗借现金人民币450000元，时间自2015年3月1日至2016年3月1日止。到期还本付息。”5、2015年3月14日，载明“今向吴美罗借现金人民币500000元，时间自2015年3月14日至2016年3月14日止。到期还本付息。”共计金额为297万元（含之前未予以判决认定的203万元）,借据由蔡兵签字，并注明担保人古鼎公司加盖印章（该印章不是备案公章，一直由蔡兵个人保管，现已收交管理人保管）。上述借款到期后，被告未按约偿还，原告多次向蔡兵催收，借款本息至今未还。后该项目在实施过程中，因古鼎公司前期投入资金不足，导致施工工程及经营困难，明显缺乏清偿能力，债权人之一中建六局第三建筑工程有限公司向本院申请古鼎公司破产重整。本院经审查后于2017年7月3日裁定受理了古鼎公司破产重整一案，并指定泸州新天破产清算事务所有限公司担任破产管理人，管理人在开展古鼎公司破产重整案的债权申报工作中，原告就上述借款向管理人申报了债权.管理人对原告的债权审查中，对浙江省泰顺县人民法院判决确认的金额予以认可，对蔡兵出具的另五笔债权金额不予认可，认为借条上公章的有效性和时间形成有异议，且认为担保时效已过，对该债权不予认定。诉讼前，经双方共同协商，本院依法委托西南政法大学司法鉴定中心对张福林等借据上签名的形成时间进行鉴定，该鉴定中心作出无法鉴定的结论。另查明，2015年11月，古鼎公司的主要股东蔡兵、林安栋因涉嫌犯罪被古蔺县公安局刑事拘留。该案经审理后，2017年12月，蔡兵、林安栋被泸州市中级人民法院分别判处有期徒刑二年，缓刑三年。在被告蔡兵被司法机关羁押期间，古蔺县政府成立托管小组由蔡兵委托蔡兵之妻兄薛林森代为负责管理公司事务，在薛林森代管公司事务期间，原告也曾找过薛林森主张偿还债权。 本院认为，合法的债权受法律保护，当事人应当依法按约定偿还债务。本案中，被告蔡兵向原告借款的事实，有原告出示的借条原件、银行汇款凭据、泰顺县人民法院判决书等证据在案佐证，借款后一直未归还借款和未支付利息的事实也得到了被告蔡兵的认可，本院对原告与蔡兵之间存在民间借贷关系的事实予以认定。双方争议的主要焦点：1、原、被告双方的实际借款金额的本息如何认定。原告通过银行汇款给蔡兵的银行账户显示的实际汇款凭据金额为817.226万元，泰顺县人民法院判决确认了其中，5242260元，还有293万元未进行处理，结合借据上载明的金额及蔡兵的陈述，本院确认双方的实际借款本金为293万元，故原告要求确认借款本金为297万元的理由不能成立，本院不予采信。原告主张按从出具借据之日起按2%月利率计算利息的请求，符合法律规定的条件，本院予以支持，但其本金应按293万元计算利息。故至本院受理破产案件时止各期应支付的利息共计为1707177元。2、古鼎公司加盖印章的合法性和有效性。借据上的印章虽不是在公安机关备案的印章，但该印章确实客观存在，且蔡兵系公司法人，该印章一直由蔡兵个人保管使用，只用于其经手的借款，对外的其他事务均未出现，该印章现已收交管理人保管，原告只知晓蔡兵系公司法人和该公司投资该项目的客观事实，在蔡兵对借据上加盖印章时，原告也无法知晓其印章是否是备案印章，故原告系善意的出借人，本院确认该印章能代表公司的真实意思表示，应当作为担保人承担保证责任。3、本案的担保时效是否超过，原告向蔡兵或薛林森主张是否视为向古鼎公司主张权利。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”的规定，双方在借据上未明确约定借款的保证方式，故被告古鼎公司对该借款本息应当承担连带保证责任，原告要求被告古鼎公司承担连带责任的主张，本院予以支持。被告古鼎公司向原告承担保证责任后，有权向被告蔡兵追偿。本案中，古鼎公司系保证人，蔡兵系公司法定代表人，其作为经办人在借据上签名盖章，应视为公司行为，原告并不知晓公司的内部分工和人员结构等安排问题，其远在浙江，追偿债权也只能向法人蔡兵或作为代管人的薛林森主张权利，其行使追偿债权的形式符合情理，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条的规定，本院认为，原告向蔡兵或薛林森主张过权利应视为向蔡兵和古鼎公司主张过保证责任的双重意思表示，被告古鼎公司认为担保时效已过的主张不能成立，本院不予采信。综上所述，原告借给蔡兵的借款本金共计为700000元，至受理古鼎公司破产时为止的利息为326670元。依照《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、第五十八条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定，判决如下： 一、确认原告吴美罗对被告蔡兵享有到期债权4637177元，其中借款本金2930000元，利息1707177元； 二、被告四川省古鼎房地产开发有限公司对上述债权承担连带保证责任，被告四川省古鼎房地产开发有限公司承担保证责任后，有权向债务人蔡兵追偿； 三、驳回原告吴美罗的其他诉讼请求。 案件受理费43898元，减半收取21949元，由被告四川省古鼎房地产开发有限公司负担（原告申请缓交，由被告在破产程序中直接支付古蔺县人民法院）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员 杜 宇 二〇一八年十二月十六日 书记员 鄢振彬 附相关法律条文及执行条款： 《中华人民共和国企业破产法》第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。 附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。 第五十八条依照本法第五十七条规定编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。 债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。 债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定期间的，从法律文书生效之日起计算。