苏州市吴江区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0509民初12087号 原告：韩怀海。 委托诉讼代理人：段汉文，河南蓼阳律师事务所律师。 被告：南通三奔纺织品有限公司，住所地江苏省南通市尚东国际商务中心****。 法定代表人：季敏，总经理。 委托诉讼代理人：夏梅，江苏李杏珍律师事务所律师。 原告韩怀海与被告南通三奔纺织品有限公司（简称三奔公司）劳动合同纠纷一案，本院于2018年9月29日立案受理后，依法适用简易程序于2018年11月15日公开开庭进行了审理。原告韩怀海的委托代理人段汉文、被告三奔公司的委托代理人夏梅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告韩怀海向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告劳动关系。2、判令被告支付原告5月份工资8787.5元、留底工资16600元。3、判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金43937.5元。事实和理由：原告于2013年8月开始到被告处上班，工种为跟单工，每天工作10小时以上，无劳动合同，无社会保险，无休息日和节假日，工资平均每月8787.5元(每月发50%左右，剩余年底一次性付清)。由于被告多年来不为原告缴纳社保，也不按时足额发放应发工资，严重侵害了原告的合法权益。为了依法保护自己的合法权益，原告特向法院起诉，请求支持原告的诉讼请求。 被告三奔公司辩称：1、原告与被告建立的并非劳动关系，双方系劳务关系，原告从事的是跟单工作，其每天并不到公司进行考勤打卡，上下班时间并不固定，不存在原告所称的每天工作十小时以上没有休息日等情况。被告公司所接业务下派给原告，才需要原告到相应的客户单位进行订单跟踪，因而双方并非劳动关系，而经济补偿金的前提是双方存在劳动关系。2、被告单位并不存在留底工资的情况，原告的报酬是以基本工资加年底业务提成所构成，业务提成为每一年年终根据一年所跟订单量予以结算，工作未至年底是不予发放的，而原告2018年在被告单位实际提供劳务的时间仅为五个月，并没有达到结算业务提成的时候，故不存在原告主张的留底工资。对于5月份工资，被告认可是4800元，现未发放。3、原告到被告单位应聘时明确要求不需要缴纳社会保险，将相应的费用补贴在劳务报酬中，现原告又以此为由要求经济补偿金，违反了诚实守信的原则。退一步讲，原告自称在被告处工作了四年之久，在入职时就应当与单位沟通社保缴纳事宜，既然明知单位未给其缴纳社保，还继续为被告提供劳务，可以认为原告方已默认愿意在不为其缴纳社保的前提下，继续为被告提供劳务，因此，原告以此为由要求被告支付经济补偿金，应当予以驳回。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：韩怀海于2013年进入三奔公司设立在苏州市吴江区的营业地点工作，从事跟单员，双方未签订书面合同，三奔公司没有为韩怀海缴纳社会保险，韩怀海在三奔公司处工作至2018年6月1日。2018年6月2日，韩怀海向三奔公司寄送了《解除劳动关系通知书》，以三奔公司没有为其缴纳社会保险，未按时足额发放工资为由，提出解除劳动关系。三奔公司于2018年6月3日收到了上述通知。2018年6月8日，韩怀海向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与三奔公司之间的劳动关系，要求三奔公司支付5月份工资8787.5元、留底工资16600元及经济补偿金43937.5元。2018年9月7日，因苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会超期未作出裁决，韩怀海向人民法院提起诉讼。 另查明：三奔公司通过银行转款发放工资，包括每月发放的工资及年终发放的工资。2017年，三奔公司每月向韩怀海发放工资4300元；并于2018年2月11日向韩怀海发放52000元，备注为2017年余款；2018年，三奔公司向韩怀海发放了1月工资4000元，2月工资4950元，3月工资4800元及4月工资4800元。三奔公司提出年底发放的是业务提成工资，根据每一年的跟单量进行结算，但三奔公司不能提交业务提成的结算材料。 庭审中，三奔公司提出韩怀海是在2013年11月至12月期间入职，具体因为没有签订合同也不清楚了。 本院认为：第一，原告韩怀海与被告三奔公司之间的关系符合劳动关系的基本特征，被告三奔公司主张双方系劳务关系，没有依据，本院不予支持。用人单位应当足额向劳动者支付工资，被告三奔公司作为用人单位应当掌握工资的具体核算方式，现被告未就年底发放工资的性质提供任何凭证，故本院采信原告韩怀海主张年底发放系留底工资的主张。因原告主张的工资发放比例没有依据，本院参照2017年的平均工资数额8633元（4300+52000/12）认定2018年的工资。据此，被告三奔公司应向原告支付2018年5月份工资8633元及2018年1月至4月未发留底工资15982元（8633×4-4000-4950-4800-4800）。第二、被告三奔公司未依法为原告韩怀海缴纳社会保险，又无证据证明原告要求不缴纳社会保险，现原告韩怀海以此为由提出解除劳动关系，并要求被告三奔公司支付经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持；原、被告双方的劳动关系于2018年6月3日解除。关于工作年限，被告三奔公司主张原告韩怀海系是2013年11月至12月期间入职，但又表示因没有合同，具体不清楚，本院对此无法采信；根据原告的主张，本院认定原告韩怀海系2013年8月入职，按照韩怀海的工作年限及工资水平，被告三奔公司应支付原告韩怀海经济补偿金43165元（8633×5）。综上，根据《中华人民共和国合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、原告韩怀海与被告南通三奔纺织品有限公司之间的劳动关系于2018年6月3日解除。 二、被告南通三奔纺织品有限公司于本判决生效后十日内支付原告韩怀海2018年1月至4月的留低工资15982元、2018年5月工资8633元及经济补偿金43165元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由被告南通三奔纺织品有限公司承担，并于本判决生效后十日内直接交付原告韩怀海，原告已预交的诉讼费用本院不再退回。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户名称：苏州市中级人民法院；账号10×××76），并将交纳上诉费的凭证提交本院。 审判员  陈娴静 二〇一八年十二月十八日  书记员  吴 昊 附录法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。