陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0423民初3048号原告：杜某某，男，汉族。委托代理人：顾某某，河北燕赵众诚律师事务所律师。被告：西安明珠商业运营管理有限公司泾河新城分公司。住所地：陕西省西咸新区泾河新城高庄镇原点新城**。负责人：张某某，系该公司总经理。委托代理人：冯某某，系该公司员工。被告：西安明珠商业运营管理有限公司。住所地：西安明珠家居商城****/div>法定代表人：张某某，系该公司总经理。原告杜某某诉被告西安明珠商业运营管理有限公司泾河新城分公司（以下简称明珠分公司）、西安明珠商业运营管理有限公司（以下简称明珠公司）服务合同纠纷一案，本院于2018年11月22日受理后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜某某之委托代理人顾某某，被告明珠分公司之委托代理人冯某某出庭参加了诉讼，被告明珠公司经合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告给付原告服务费440000元，并按同期银行贷款利率计算利息，利息计算至实际给付完毕之日止；2、诉讼费及其他实现债权的费用由被告承担。原告提出的事实与理由：2018年4月16日，原告与被告签订《招商代理协议》，约定由原告团队负责被告原点新城红木城招商工作，被告每月向原告支付招商人员服务费80000元（不含税价），当月10日给付当月服务费。招商期限6个月。合同还对其他事项进行了约定。协议签订后，原告进行了招商工作。现合同已期满，但是被告却没有按合同约定支付招商人员服务费，拖欠440000元服务费没有给付。原告多次催要，被告拒不给付，原告诉至法院，请求判如所请。被告明珠分公司辩称：双方于2018年4月16日签订《招商代理协议》后，约定由原告向被告明珠分公司原点新城品牌直销中心项目20000平方米空场进行招商工作，但由于原告并不具备履行该合同的能力，仅在组织了一次商户考察，消耗了明珠分公司大量财力物力后，没有一家商户成功入驻，在此情况下，被告明珠分公司委托陈某某与原告于2018年5月10日进行商议，要求解除双方所签订的《招商代理协议》，终止合作，双方对解除合同达成一致，原告也停止了对该协议的履行，停止了对被告明珠分公司项目的招商工作。双方仅就解除后事宜进行协商，迄今为止，被告明珠分公司该项目招商率也一直为零。故此，原告要求被告明珠分公司支付440000元的人员服务费严重缺乏事实依据。原告捏造事实，进行恶意诉讼，应依法追究刑事责任。被告明珠公司未出庭答辩，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交证据：证据1、招商代理协议，证明原告代理明珠分公司招商协议，明确被告每月支付80000元服务费。证据2、微信截图52张，证明原告进行招商活动，与被告工作人员协调招商事宜。证据3、两份考察名单，证明原告组织商家在被告处进行了两次考察，原告按合同履行了义务。证据4、招商总结计划2份、招商建议1份，证明原告对招商事宜与被告进行了协商。证据5、原告与被告工作人员陈某某的录音两份，证明原告要求被告结算工资情况。证据6、催款函及快递单，证明原告向被告催要费用，双方进行协商沟通。被告明珠分公司质证认为：对证据1真实性认可，证明目的不认可，虽然约定80000元，但其后并未按照协议履行，原告也未组织人员招商，所以没有产生人员服务费。证据2内容无法证明在5月份之后进行了招商活动，聊天内容是否属实也无法核实，对该证据中夏总的聊天记录不认可；西安王经理、林总是被告分公司工作人员，聊天记录予以认可；聊天中记录也能体现出招商活动发生在4月底到5月初，5月后再没有招商活动。对证据5真实性认可，证明目的不认可。对证据3、4、6真实性均不认可。被告明珠分公司提交证据：证据1、招商代理协议，证明该协议内容合法有效，原、被告应按照合同约定，履行各自义务。证据2、现场照片10张，证明协议签订后，被告明珠分公司已经将红木城交由原告进行招商事宜，但原告并未履行合同约定的义务，致使该项目招商至今为零。证据3、中国原点新城招商代理合同一份，证明因原告一直未履行招商工作，给被告明珠分公司造成重大影响，为了弥补损失，被告明珠分公司将红木城项目交由神驰公司进行招商。证据4、证人陈某某证言，证明神驰公司法定代表人陈某某在2018年5月与原告协商解除《招商代理协议书》，原告明确表示同意解除，红木城由神驰公司招商。原告质证认为：证据1真实性无异议，关联性有异议，原告依约进行招商工作被告应支付招商人员服务费。证据2照片是复印件，真实性、关联性均不认可，不能证明与合同内容有关联。证据3被告明珠分公司与证人陈某某所签，真实性关联性不认可，在原告与被告明珠分公司签订合同期间，被告明珠分公司与他人签订合同违反合同约定，被告明珠分公司违反合同义务。证据4证人是被告明珠分公司招商负责人，2018年5月份证人到被告明珠分公司负责招商事宜，在原、被告双方合同没有解除情况下，证人与被告明珠分公司签订招商协议书，证人证言与被告明珠分公司有重大利害关系，其证言不真实。被告明珠公司未提交证据，也未对原告、被告明珠分公司证据发表质证意见。本院对原告及被告明珠分公司提交的证据认定如下：原告与被告明珠分公司均提交的招商代理协议，该协议客观真实，内容合法与本案有关联，本院予以确认。原告提交的微信聊天记录，该聊天记录中显示原告于2018年4月底组织一批商户对约定招商项目进行了考察，被告明珠分公司也认可存在该次考察行为，对该部分事实本院予以确认。被告明珠分公司仅对原告与“西安王经理”、“西安林总”的聊天记录真实性予以认可，原告未有其他证据佐证其他聊天人身份情况，无法实现其证明目的，本院对原告与“西安王经理”、“西安林总”的聊天记录真实性予以采信，其他聊天记录不予认可。原告提交考察表、招商总结计划、招商建议欲证明原告履行了合同义务，但该考察表系原告自己制作，未有被告确认或者其他证据佐证，对该考察表、招商总结计划、招商建议本院不予采信。催款函及快递单，被告明珠分公司否认，原告提交的催款函及快递单并未有快递送达回执，无法证明确已向被告邮寄、被告接收的事实，本院对该证据不予采信。被告明珠分公司提交红木城现场照片无法证明原告未履行合同的目的，故该证据本院不予采信。被告明珠分公司提交的与案外人神驰公司签订的代理合同，结合证人陈某某的证言，本院对该合同的真实性予以采信。证人陈某某出庭证言与原告提交的录音资料部分印证，该证言结合原告提交的录音，本院认定2018年8月前原告与被告明珠分公司就合同事宜发生纠纷，被告明珠分公司委托陈某某与原告进行交涉协商；2018年5月24日，被告明珠分公司与案外人神驰公司签订了招商代理合同。以上证据均在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月16日，原告与被告明珠分公司双方签订《招商代理协议书》约定由原告代理西咸新区原点新城红木城招商事宜，招商标的为原点新城品牌直销中心二、三层，出租面积约计20000平方米。双方约定被告明珠分公司向原告支付招商人员服务费共计80000元/月(不含税价)，当月10日给付当月服务费。协议期限为2018年4月至2018年9月30日止，6个月期限。2018年8月16日试营业，9月1日正式开业，原告在协议书中承诺开业时出租率不低于80%。双方约定按照首年2.5个月租金作为原告的佣金等事项。协议签订后，原告于2018年4月底组织商户对约定的招商项目进行考察。2018年5月24日被告明珠分公司与案外人西安神驰科工贸有限公司（以下简称神驰公司）签订《中国原点新城招商代理合同》，约定由神驰公司对中国原点新城项目品牌直销中心（红木馆）所有可租面积的市场调研、策划定位、招商代理工作，总面积30000平方米。神驰公司负责人曾代表被告明珠分公司与原告协商解除合同事宜。被告明珠分公司曾向原告支付40000元劳务费。被告明珠分公司系被告明珠公司设立的分公司，被告明珠分公司进行了工商登记，领取了营业执照。本院认为，本案争议的焦点：1、原告与明珠分公司的招商代理协议是否合法有效；2、原告是否依约履行合同，向被告主张服务费是否有约定或法定依据；原告主张按年息6%承担利息是否有约定或法定依据。3、原告主张由两被告共同承担合同义务是否有依据。原告与被告明珠分公司签订招商代理合同，系双方真实意思表示，且约定内容不违反法律规定，合同合法有效，应受法律保护。原告2018年4月底组织商户考察，原告未提供证据证明此次考察之后至合同期限届满时其按照约定履行了合同义务。合同中约定劳务费及佣金等合同价款，旨在实现招商开业的合同目的。原告并未在约定开业时间内完成招商率承诺，合同中未约定违约责任，被告明珠分公司以原告未能按照约定进行招商工作为由未付劳务费，行使不安抗辩权，符合法律规定。该合同约定期限已经届满，结合原告履行合同情况，被告明珠分公司应承担向原告支付一个月的劳务费80000元的合同义务，原告与被告明珠分公司已经约定40000元支付4月后半月的劳务费，且该款项已经支付，应予扣除。双方合同约定当月10日给付当月服务费。该合同签订时间是2018年4月16日，被告明珠公司应于5月10日前支付本院核定的劳务费40000元。原告主张按照年利率6%计算利息损失，与法不悖，应予支持，利息自2018年5月11日（应付款之次日）起以本金40000元为基数计算直至款清。原告以被告明珠分公司在与自己的招商合同未解除之前与案外人签订代理合同为由主张被告明珠分公司违约，原告与被告明珠分公司之间签订的招商代理合同未约定排除其他代理行为，被告明珠分公司与案外人神驰公司签订招商代理合同，并未违反与原告的合同约定。被告明珠分公司未提交证据证明在合同期限内向原告送达解除通知或者与原告协议解除，故本院对被告明珠分公司主张的合同已经解除的辩称，本院不予采信。被告明珠分公司系被告明珠公司设立的分公司，但其能够依法以自己的名义从事民事活动，应以其财产履行付款义务，其财产不足以清偿的，由被告明珠分公司对剩余未清偿债务承担无限责任。综上所述，对原告主张的服务费440000元及利息的诉讼请求，本院部分予以支持，具体数额及承担主体以本院确定为准。依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十六条、第一百零七条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告西安明珠商业运营管理有限公司泾河新城分公司于本判决生效后十五日内向原告的支付服务费40000元,并自2018年5月11日起按照年利率6%计算利息，款清息止；二、如被告西安明珠商业运营管理有限公司泾河新城分公司的财产不足以清偿上述第一条所确定的债务，由被告西安明珠商业运营管理有限公司对剩余未清偿债务承担无限责任；三、驳回原告杜某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3950元（原告杜某某预交），适用简易程序已减半收取，由原告杜某某负担3591元，被告西安明珠商业运营管理有限公司泾河新城分公司负担359元（如被告西安明珠商业运营管理有限公司泾河新城分公司的财产不足以负担，由被告西安明珠商业运营管理有限公司负担）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审判员  张高峰二〇一八年十二月二十一日书记员  董 佩附依据法律条文：《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。泾阳县人民法院不履行生效法律文书确定义务风险告知书根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》、《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》等规定精神，现将不履行生效法律文书确定义务风险告知如下：一、有履行能力拒不履行生效法律文书确定的义务，可能会被人民法院采取如下措施：1、纳入失信被执行人名单；2、限制消费；3、限制出入境；4、征信系统记录；5、公布不履行义务信息等；5、罚款、拘留。二、对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。负有执行义务的人拒不执行判决、裁定，侵犯了申请执行人的人身、财产权利，申请执行人可以向人民法院提起自诉，请求追究被执行人刑事责任。1