徐州市铜山区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0312民初683号 原告：胡明利，男，1984年6月1日出生，汉族，农民，住徐州市铜山区。 委托诉讼代理人：于松林，徐州经济技术开发区大庙法律服务所法律工作者。 被告：徐州东亚钢铁有限公司，住所地徐州市铜山县利国镇利国村。 法定代表人：陈代远，该公司总经理。 委托诉讼代理人：于文哲，该公司职员。 委托诉讼代理人：胡波，该公司法律顾问。 原告胡明利诉被告徐州东亚钢铁有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡明利及其委托诉讼代理人于松林、被告徐州东亚钢铁有限公司委托诉讼代理人于文哲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告胡明利向本院提出诉讼请求，判令被告支付：1、2015年7月至2017年6月休息日节假日加班工资27171.3元；2、解除劳动关系经济补偿金23527.27元；3、失业金损失19760元；4、加付赔偿金24454.17元；5、2017年7月份工资2367.76元；6、案件受理费由被告负担。事实和理由：原告于2011年2月到被告公司工作，被告按30天计算每月工作天数，每月没有休息日，节假日不放假，从未安排过年休假，也不发加班工资，请假还要从30天内扣减工资，被告没有给原告办理社会保险，2017年7月21日，原告依据相关规定向被告提出解除劳动关系，被告没有向原告支付经济补偿等费用，请法院支持原告诉讼请求。 被告徐州东亚钢铁有限公司辩称，原告主张的经济补偿金、失业金、加付赔偿金没有事实和法律依据，原告自愿辞职，所以不应支付经济补偿金和失业金；原告要求2015年7月至2017年6月的加班工资没有事实和法律依据，且已超过1年的仲裁时效，2017年7月份工资已发放。其诉请没有依据，请依法驳回。 本院经审理认定事实如下：2011年2月，原告入职被告公司从事机修工作，双方签订了书面劳动合同。原告入职时向被告递交承诺书一份，内容为：“本人在东亚钢铁有限公司机修岗位，月工资900元，鉴于本人已经办理了社会保险的相关账户及相应手续，现放弃用人单位为本人办理相关社会保险的权利，现已收到用人单位每月支付本人300元为社会保险费用，将来不再向上述单位主张上述社会保险权利，否则，本人承诺返还上述费用”，后被告未为原告缴纳社会保险。2017年7月17日，原告以被告未给缴纳社会保险、不付加班费为由，向被告邮寄解除劳动关系告知书，被告认可2017年7月17日与原告解除劳动关系。原告解除劳动合同前12个月平均工资为3619.58元。庭审中，原告认可7月份工资被告已支付。 2018年1月3日，原告以上述诉请向铜山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付上述费用，同日，该委作出不予受理决定，原告不服诉至本院。 本院认为，原告要求被告支付2015年7月至2017年6月加班工资27171.3元，被告辩解没有事实法律依据，且已超过1年的仲裁时效，不应给付。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案中，原告于2017年7月17日与被告解除劳动合同，理由之一是被告没付加班工资。原告主张自入职之日起休息日节假日均正常上班，被告从未支付加班工资，而原告未提供证据证明就加班工资问题向被告主张过权利，故原告要求加班工资的仲裁请求应适用一年仲裁时效的规定。原告主张2015年7月至2016年7月17日期间休息日及节假日的加班工资，已超过了法定的仲裁时效，本院不予支持；2016年7月18日至2017年6月30日期间的加班工资并未超过时效。该期间原告是否存在加班事实，庭审中，原告陈述被告不按日历天数考勤，每月均按30天考勤，考勤表由被告掌控，应由被告提供。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号）第九条的规定，劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，因被告未能提供考勤记录，应承担不利后果。原告陈述每月均按30天计算工作天数，以此计算，原告2016年7月18日至2017年6月30日共出勤343天，其间有休息日97天，法定节假日11天。根据《江苏省工资支付条例》第二十条第一款第（二）、（三）项的规定，用人单位安排劳动者在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的，按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资；在法定休假日劳动的，按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。原告以月实际出勤天数28天计算日工资，并要求被告按日工资1倍支付休息日工资、日工资2倍支付节假日工资，本院予以支持。因双方对加班工资没有约定，参照原告与被告解除劳动合同前12个月的月平均工资3619.58元计算日工资。据此，被告应支付原告休息日加班差额工资12539.26元（3619.58元*28/天X97天）、法定节假日加班差额工资2843.94元（3619.58元*28/天X11天X200%），合计15383.20元，其超出部分本院不予支持。 原告要求被告赔付失业保险金损失19760元，被告辩解不应赔偿。本院认为，被告未依照法律规定为原告办理失业保险手续、缴纳失业保险费，导致原告不能领取失业保险金，对此被告应承担赔偿责任。原告2011年2月至2017年6月在被告公司工作，工龄不满7年，最长可以享受18个月的失业金损失。关于失业金的标准应按照原告失业前12个月缴费工资的40%确定，即3619.58元X40%=1447.83.元，因该标准超过本地当年1400元的最低工资标准，应按1400元予以计算，原告要求被告赔偿13个月失业保险金，故被告应赔偿原告失业保险金损失18200元（1400元X13个月），其辩解意见本院不予采纳。 原告要求被告支付经济补偿金23527.27元,被告辩解无法律依据不应给付。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”；第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”；第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；参照江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件的指导意见》第十六条规定：“因劳动者自身不愿缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为其缴纳或未足额缴纳社会保险费……，劳动者请求解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿金的，不予支持”，本案中，被告未为原告缴纳社会保险，系原告自愿放弃，原告以被告未给缴纳社会保险与被告解除劳动关系并主张用人单位支付经济补偿金，不予支持；被告未及时足额支付劳动者加班工资本院已经认定，原告以此与被告解除劳动关系，被告应支付原告经济补偿金。原告2011年2月至2017年6月在被告公司工作，故被告应支付原告6.5个月的经济补偿金23527.27元（3619.58元X6.5个月），其辩解意见不予采纳。 原告要求被告支付加付赔偿金24454.17元，被告辩解无法律依据，不应给付。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿……逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”，据此，原告直接起诉要求被告加付赔偿金，不符合法律规定的情形，本院不予支持。综上，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决如下： 一、被告徐州东亚钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告胡明利节假日休息日加班工资15383.20元、失业金损失18200元、经济补偿金23527.27元，合计57110.47元； 二、驳回原告胡明利其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告徐州东亚钢铁工业有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审判员  徐金侠 二〇一八年四月九日 书记员  潘韵如