山东省菏泽市牡丹区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1702民初4255号原告：谌业林，男，1964年12月9日出生，汉族，居民，户籍地山东省东平县，现住菏泽市牡丹区。委托代理人：孔雷，菏泽牡丹权维法律服务所法律工作者。被告：山东普美装饰设计工程有限公司（原菏泽市牡丹区永嘉合装饰设计工程有限公司），住所地：菏泽市牡丹区牡丹南路966号。统一社会信用代码：91371702597815981P。法定代表人：冯永涛，执行董事。委托代理人：徐天宇，男，1998年5月30日出生，汉族，山东普美装饰设计工程有限公司员工，住山东省曹县。委托代理人：徐栋，山东君诚仁和律师事务所律师。原告谌业林与被告山东普美装饰设计工程有限公司（原菏泽市牡丹区永嘉合装饰设计工程有限公司）装饰装修合同纠纷一案。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谌业林及其委托诉讼代理人孔雷，被告山东普美装饰设计工程有限公司的法定代表人冯永涛及其委托诉讼代理人徐天宇、徐栋，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告因施工不当造成的经济损失69195元，并按合同约定支付截止到2016年8月30日违约金10805元。2、诉讼费用及鉴定费用由被告承担。事实与理由：2016年6月30日，原告与被告签订了菏泽市牡丹区永嘉合装饰设计工程有限公司装修施工合同，约定工程期限为33天，自2016年7月3日至2016年8月2日，合同签订后，原告按照合同约定支付了相应款项，被告在约定日期内未能按时竣工，被告的装修施工工程也存在多方面的缺陷，据此，为维护原告的合法权益诉至法院，望依法支持原告的诉讼请求。被告辩称:1、被答辩人对涉案工程擅自使用后又以使用部分质量不符合约定为由主张权利，依照最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第十三条之规定，人民法院不应予以支持，该涉案工程不涉及地基基础工程和主体结构质量问题。2、答辩人不存在违约情形，延期完工是由于被答辩人不按合同约定支付工程款造成的，对被答辩人的诉讼请求请审理查明后一并驳回。该涉案工程不涉及地基基础工程和主体结构质量问题，基于这两点答辩人也不应当承担涉案工程的质量责任。原告为支持其请求，提交以下证据：一、原、被告间装修施工合同一份，证明：涉案装修工程系本案被告实际施工。二、原告委托案外人1912创造设计的工程图纸一套及被告按照装修合同约定依据我方设计图纸出具的现场施工图纸一套，证明：涉案装饰工程包含的具体装修项目，同时证明，我方在主张装修缺陷损失的项目在被告方理应施工并完成的项目之内。三、装修项目现场照片一组共20张，证明：被告装修项目存在严重质量问题及具体情况。同时证明装修具体项目受损的具体情况。四、经法院共同委托出具的装修缺陷价值价格评估报告书一份及价格评定机构收费单据一份，证明：装修工地受损的具体项目及修复、修缮、重做漏项的具体金额，我方诉请的具体依据。五、牡丹区人民法院（2016）鲁1702民初5809号民事判决书一份（该判决书并未生效），证明：从该判决书显示内容可以看出，我方已经实际支付被告26.6万元，下欠1.4万元是按照合同约定竣工验收后预留的5%，因本案合同被告方并未完全履行完毕，不符合竣工验收的条件，该款我方明确拒绝支付。被告对原告所提交的证据，发表以下质证意见:对证据一有异议，对原告方提供的合同复印件不予质证，该合同复印件所载明的内容与我方将提供的合同原件不完全一致，也没有加盖骑缝章，该合同复印件不能证明原告主张。对证据二有异议，被告从未见过1912公司的图纸，原告也没有证据证明将该图纸在施工前交付被告。被告是按照原告的口头安排、口头要求进行施工的。现场施工图纸是我公司名，但是是原告提供给我公司施工的，有部分是按照原告图上做的，也精简、删除了很多，都是按照原告要求做的。对证据三有异议，对其形式要件有异议，既没有拍摄时间，也没有拍摄者，不能证明原告主张。对证据四评估报告有异议，1、该报告所采用的评估检材如1912山东菏泽薇薇新娘设计图纸由于被告没收到、没见过，该报告明确载明对委托方提供的检材真实性由委托方自行负担，且该评估报告是在原告对涉案工程擅自使用又自行补救后作出的，被告认为该评估报告的结论不能证明原告的所谓损失应当由被告承担。且也不符合最高法关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第十三条的规定，因为该评估报告的内容不涵盖地基基础工程和主体结构问题，该评估报告和被告是否应当承担赔偿责任不具有关联性。对票据有异议，该收据非正规发票不能证明评估机构所收取原告的费用。原告应当依法向法庭提供评估机构出具的正规发票。对证据五无异议，但需要解释，虽然原告提到该判决书未生效，但是作为有效证据向法庭提供的，该判决书恰恰证明了原告方对涉案工程已经于2016年8月20日前开始使用这一事实。同时该判决书还能证明原告没有按照原、被告双方所签订合同的日期支付被告工程款，原告存在违约情形，是造成被告延期完工的原因。被告为支持其请求，提交以下证据：一、原、被告签订的装饰装修工程施工合同一份。证明：原、被告之间存在装饰装修工程施工合同关系，原告没有按照约定日期付款，存在违约。同时证明这是被告延期完工的原因。二、被告收到的原告书写的上诉状。证明：原告对涉案工程已经投入使用，且进行过自行补救，也和原告方提交的民事判决书所载明的内容吻合。三、从农商银行调取的转账交易明细一份，证明：工程款总价28.5万元，合同是2016年6月30日签订的，原告应在当日付给我总价款的65%即185250元，但是原告推到7月1日才支付我100000万元，7月9日支付我65250元，最后共计转账支付我246000元，后在施工过程中原告在其门市上又给我20000元现金，目前原告仍欠我方工程款14000元。还证明原告没有按合同约定按时支付被告工程款，已经违约。四、验收单一份。原告对被告所提交的证据，发表以下质证意见：对证据一真实性无异议。该合同约定内容也是当时双方真实意思表示。与我方提交的证据一施工项目、工程价款约定义务等主要条款均无任何变动。需要说明：1、该合同第二条明确约定施工图纸由甲方提供，乙方按照甲方提供图纸施工，该合同第五条工程项目如需变更需要签署永嘉和提供的变更单，每次支付款项的约定从合同第九、十均可看出应出具分阶段的工程验收单进行结算。对证据二真实性无异议，对证明目的有异议，原告经营门市从装修开始到结束从未停止营业，装修主体也只是四间门市中的三间，在对方施工中施工的明显质量原因在其未补救前不可能继续支付款项，被告方采取了漏项拒绝继续施工的措施，对抗本应在工程完全完工后支付的1.4万元，其自身存在要挟业主方支付款项的动机，我方也不可能在其未完工的工地上签署任何验收合格或不合格的文字，对方不继续施工，我方不能继续使用该门市继续经营这个逻辑是被告方多次陈述的擅自使用解释不通的，上诉状中的具体内容应全面结合使用，不应断章取义。对证据三中我方支付款项属实。对证据四真实性、证明目的均有异议，载明内容及时间系单方打印，无我方确认，同时我方并没有未支付工程款的情形。根据当事人的陈述，结合当事人提交的证据，本院确认以下事实：2016年6月30日，原告与被告签订菏泽市牡丹区永嘉合装饰设计工程有限公司装修施工合同。工程地点：菏泽三角花园南100米路东薇薇新娘婚纱摄影。合同价款为285000元，为固定价格。约定工程期限为33天，自2016年7月3日至2016年8月2日。双方约定以下工程款支付方式第一次签订合同当日（2016年6月30日）首付款65%即185250元，第二次7月18日中期款30%即85500元，第三次竣工后尾款5%即14250元。双方约定甲方（原告）未按期支付工程款的，每延误一天向对方支付违约金2%，由于乙方（被告）原因致使工期延误，每延误一天向对方支付违约金2%。原告7月1日支付被告10万元，7月9日支付被告65250元，共计转账支付被告246000元，后在施工过程中原告在其门市上又给被告20000元现金。2017年7月4日经菏泽市牡丹区市场监督管理局核准菏泽市牡丹区永嘉合装饰设计工程有限公司变更为山东普美装饰设计工程有限公司。2016年12月2日菏泽市牡丹区永嘉合装饰设计工程有限公司诉谌业林装饰装修合同纠纷，请求谌业林支付其工程款1.4万元。本院作出（2016）鲁1702民初5809号民事判决，现该案在上诉审理中。涉案装修工程已于2016年8月20日前开始使用。2017年5月15日山东正大评估有限公司出具山正评字（2017）第0515-01号价格评估结论书。结论为：采用市场法科学计算评估装修缺陷损失价格为人民币陆万玖仟壹佰玖拾伍元整。本院认为：原、被告签订的装饰装修合同，系双方当事人真实意思的表示，合同合法有效，该合同系固定价款合同。原告主张被告赔偿其因施工不当造成的经济损失69195元。因经鉴定原告装修缺陷损失价格为人民币陆万玖仟壹佰玖拾伍元整。故被告应赔偿原告因施工不当造成的经济损失69195元。原告主张被告按合同约定支付其截止到2016年8月30日违约金10805元。因原、被告合同中虽约定由于乙方（被告）原因致使工期延误，每延误一天向对方支付违约金2%。但原告未向本院提供工期延误原因相关证据，并就违约责任的截止时间和违约责任的期限未向本院提交相关证据，且被告不予认可，故对原告的该项主张本院不予支持。被告辩称该涉案工程不涉及地基基础工程和主体结构质量问题。延期完工是由于原告不按合同约定支付工程款造成的，应驳回原告诉讼请求。因本案系装饰装修合同纠纷，而非建设工程合同纠纷。即使原告已经使用涉案房屋，但对已使用部分的质量问题被告亦不能免责。故被告该项辩称意见本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，判决如下：一、被告山东普美装饰设计工程有限公司于本判决书生效后十日内赔偿原告谌业林因施工不当造成的经济损失69195元。二、驳回原告谌业林要求按合同约定支付其截止到2016年8月30日违约金10805元的诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，由被告山东普美装饰设计工程有限公司负担1529元，由原告谌业林负担271元。鉴定费5000元，由被告山东普美装饰设计工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  尘军梅人民陪审员  葛广景人民陪审员  陈贵良二〇一八年四月三日书 记 员  何美龙