甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘07民终230号 上诉人（一审被告）：陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司。住址：陇南市武都区城关镇北山东路三元家园B塔楼**。统一社会信用代码：916212027102820148。 法定代表人：赵某，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜某，陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司第六分公司副经理。 上诉人（一审被告）：陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司第六分公司。住址：陇南市武都区城关镇北山东路三元家园小区。统一社会信用代码：91621202599540395G。 法定代表人：刘某，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜某，系该分公司副经理。 被上诉人（一审原告）：李某，男，汉族，1974年5月18日出生，甘肃省临泽县人，住临泽县。 一审被告：杜某，男，汉族，1973年3月10日出生，陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司第六分公司副经理，甘肃省陇南市人，住临泽县。 一审被告：金某，男，汉族，1971年11月9日出生，原系陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司第六分公司第八项目部负责人，甘肃省文县人，住甘肃省文县。 上诉人陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司（以下简称：三元公司）、陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司第六分公司（以下简称：三元公司第六分公司）因与被上诉人李某、一审被告杜某、金某买卖合同纠纷一案，不服临泽县人民法院（2017）甘0723民初2095号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。二上诉人的委托诉讼代理人杜某、被上诉人李某，一审被告杜某到庭参加诉讼。一审被告金某经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 三元公司、三元公司第六分公司上诉请求：1、撤销临泽县人民法院（2017）甘0723民初2095号民事判决书。2、依法发回重审，或者改判二上诉人不承担连带还款责任。事实和理由：1、一审判决认定事实错误。上诉人对一审被告金某所欠货款不应承担连带还款责任。金某系三元公司第六分公司第八项目部的负责人，系工程主要修建方。被上诉人在2015年5月15日前与金某订立了供货意向且最终进行了结算。而通过上诉人提供的证据证实，上诉人等与金某不存在支付工程款事宜，该工程系金某从甘肃国融房地产开发有限公司临泽支公司承建，而甘肃国融公司临泽支公司已向金某支付了工程款，因此该货款系金某和被上诉人之间的行为，与二上诉人没有实质关系。2、一审判决对一审被告杜某向被上诉人支付的50000元认定错误。该笔款项是金某撤走后，杜某接手烂尾工程，出于工程建设的考虑支付的50000元，该笔货款应从一审被告杜某出具的条据中抵扣货款，超出部分应返还或另行处理，该货款不应抵扣金某所欠货款。3、一审判决适用法律错误。三元公司第六分公司具备法人资格，就所欠货款应独立承担责任，不应由三元公司承担连带还款责任。 李某辩称：一审庭审中已经对三元公司和三元公司第六分公司以及金某之间的关系予以确认，上诉人应当对欠款承担连带还款责任。一审被告杜某支付的50000元不属于预付款，金某走后杜某接收了工程，如果他不付款，我不可能向他供货，因此我认为一审判决认定事实清楚，请求予以维持。 杜某辩称：同意上诉人的上诉请求及理由。 李某向一审法院起诉请求：1、要求被告立即偿付货款218909元；2、要求诉讼费用由被告承担。 一审法院认定的事实：原告李某与被告金某协商约定，在2014年6月23日至2014年11月7日，原告给被告供应加气砌块、炉渣、沙子等建筑材料，2015年5月15日经双方结算，被告共收到原告加气砌块901.4立方米，单价为235元/立方米，金额211829元，加气块颗粒及炉渣169立方米，单价为120元/立方米，金额20280元，沙子268立方米，单价为50元/立方米，金额13400元，以上共计245509元，经被告三元公司第六分公司材料员刘国兵、蒋世平核对后，被告金某给原告出具了收条，被告三元公司第六分公司副经理杜某在收条上加盖了三元公司第六分公司第八项目部的印章。2015年8月13日、2015年9月16日被告杜某共计给原告李某转账5万元。2015年9月30日，被告杜某给原告出具欠条一张，注明欠原告炉渣180立方米，单价为130元/立方米，合计金额23400元。现原告起诉要求四被告偿还拖欠的货款共计218909元。 一审法院另查明：2014年6月6日，被告三元公司第六分公司用被告三元公司的资质，以该公司名义与甘肃国融房地产开发有限公司临泽县分公司签订了临泽浙商大酒店工程的施工合同，并就浙商大酒店工程修建设立陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司第六分公司第八项目部，被告金某任该第八项目部负责人，负责工程的施工。被告杜某系被告三元公司第六分公司副经理，负责监督工程进度、质量及安全，2015年5月15日被告金某离开后，被告杜某负责浙商大酒店工程后续修建施工工作。 一审法院认为，被告三元公司第六分公司用被告三元公司的资质并以该公司名义中标承建浙商大酒店修建工程，被告金某作为被告三元公司第六分公司第八项目部负责人、工程实际施工人与原告李某协商约定，由原告为被告供应加气砌块等建筑材料，后经被告三元公司第六分公司材料员刘国兵和蒋世平及被告金某核算签字确认，给原告出具了收条，被告杜某作为被告三元公司第六分公司在该项目中的负责人，在收条上加盖了被告陇南三元公司第六分公司第八项目部的印章，综上被告金某应对拖欠原告的货款承担还款责任，被告陇南三元公司、三元公司第六分公司作为浙商大酒店的承建方，承担着修建和支付工程款、材料款的义务，应对本案原告主张的货款应承担连带还款责任。被告三元公司、三元公司第六分公司、杜某认为原告主张欠款的加气块、炉渣等材料并未全部用于浙商大酒店修建工程，部分用于浙商中央商业广场建设项目中的附属居住用房工程，但均未提供证据证实，故对三被告的上述辩解意见依法不予采纳。被告杜某作为被告三元公司第六分公司副经理，在被告金某组织施工时负责监督工程进度、质量及安全，2015年5月15日被告杜某在被告金某给原告出具的收条上加盖了三元公司第六分公司第八项目部的印章；被告金某离开后由被告三元公司、三元公司第六分公司负责浙商大酒店工程后续施工，被告杜某作为被告三元公司第六分公司的副经理，负责组织施工，在原告向其主张权利后，被告杜某于2015年8月13日、9月16日给原告支付货款共计5万元，该行为应视为职务行为，后被告杜某在被告三元公司、三元公司第六分公司施工过程中，再次使用原告供应的炉渣并于2015年9月30日向原告出具拖欠炉渣款的欠条，亦应当视为其行使职务的行为，被告杜某虽辩解上述款项系其个人支付给原告的建筑材料预付款，但其在转账时并未注明款项用途，故对其辩解理由不予采纳，对原告要求被告杜某承担还款责任的诉讼请求依法不予支持。综上，原告李某的部分诉讼请求成立，予以支持。被告金某经本院传票传唤未到庭应诉，视为放弃对原告诉讼请求的抗辩。案经合议庭评议，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告金某偿付拖欠原告李某的货款245509元，扣除被告陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司第六分公司已支付的5万元，下剩195509元，限被告金某于本判决生效后三十日内付清；被告陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司第六分公司、被告陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司承担连带清偿责任。二、被告陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司第六分公司偿付拖欠原告李某的货款23400元，限于本判决生效后三十日内付清；被告陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司承担连带清偿责任。三、驳回原告李某要求被告杜某承担责任的诉讼请求。案件受理费4584元，由被告金某负担，被告陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司、被告陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司第六分公司承担连带责任。 二审中，上诉人提交欠条7张，收条1张，拟证明在浙商大酒店施工过程中欠付款项均以欠条的形式出具，而非收条，且被上诉人提供的收条与上诉人提交的收条不一致，添加了刘国兵的名字，故被上诉人提交的收条不具有真实性，不应作为定案的证据。被上诉人经质证认为，上诉人提交的条据不足以否定其提交的收条的真实性。经审查，上诉人提交的欠条，与本案无关联性，本院不予采信；提交的收条虽然没有刘国兵的签字，但其他内容均与被上诉人提交的收条一致，且收条内容金某无异议，故有无刘国兵的签字并不影响收条的效力，本院对该证据亦不予采信。二审经审理查明的事实与一审查明认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，一审被告金某向被上诉人赊购的建筑材料用于修建浙商大酒店，而浙商大酒店是上诉人三元公司第六分公司借用上诉人三元公司的资质中标承建，故除了实际施工人金某承担给付责任外，二上诉人应连带承担给付材料款的义务。上诉人认为不应当承担还款义务的上诉理由于法无据，本院不予支持。一审被告杜某作为三元公司第六分公司工作人员，在一审被告金某撤离浙商大酒店的工程后，继续完成下剩工程，期间向被上诉人支付的款项应当抵扣之前拖欠的材料款，上诉人认为不应当抵扣的上诉理由，本院亦不予支持。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4584元，由上诉人陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司、陇南三元建设集团建筑安装工程有限责任公司第六分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 宋 睿 审判员 李 荣 审判员 陈 芳 二〇一八年四月十九日 书记员 张孜瑾 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。