浙江省金华市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）浙07刑终125号原公诉机关浙江省义乌市人民检察院。上诉人（原审被告人）周初浩，男，1968年8月13日出生，汉族，小学文化，住浙江省东阳市。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2017年1月11日被义乌市公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕，现押义乌市看守所。上诉人（原审被告人）张奕桐，男，1989年12月2日出生，汉族，初中文化，住广东省汕头市潮阳区。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2017年1月11日被义乌市公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕，现押义乌市看守所。辩护人毛莉，浙江金甲律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黄海鹏，男，1979年6月20日出生，汉族，小学文化，住广东省汕头市潮阳区。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2017年1月11日被义乌市公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕，现押义乌市看守所。辩护人吴武元，广东东沙师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈永鸿，男，1983年1月4日出生，汉族，小学文化，住安徽省阜南县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2017年1月11日被义乌市公安局刑事拘留，同年2月18日被逮捕，现押义乌市看守所。上诉人（原审被告人）杨荣，男，1976年6月19日出生，汉族，小学文化，住浙江省临海市。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2017年1月11日被义乌市公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕，现押义乌市看守所。原审被告人马国民，又名马国峰，男，1976年4月11日出生，汉族，初中文化，住浙江省义乌市。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2017年1月11日被义乌市公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕，现押义乌市看守所。原审被告人杜群丰，男，1980年1月26日出生，汉族，小学文化，住浙江省义乌市。因犯抢劫罪于1996年8月20日被义乌市人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2017年1月11日被义乌市公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕，现押义乌市看守所。义乌市人民法院审理义乌市人民检察院指控被告人周初浩、张奕桐、马国民、黄海鹏、陈永鸿、杜群丰、杨荣犯销售伪劣产品罪一案，于2017年12月20日作出（2017）浙0782刑初2248号刑事判决。被告人周初浩、张奕桐、黄海鹏、陈永鸿、杨荣不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市人民检察院指派检察员厉静出庭履行职务。被告人周初浩、张奕桐、马国民、黄海鹏、陈永鸿、杜群丰、杨荣，辩护人吴武元、毛莉到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2015年以来，被告人马国民受楼建忠（另案处理）指使，与销售假烟的福建人“张老板”（另案处理）结识，在其工作的义乌市金托托运部接收伪劣假冒香烟，并将接收到的假冒伪劣香烟通过义乌托运部中转至全国各地。被告人周初浩自2015年8月份以来，受销售假烟的福建人“张老板”委托进行货物的打包工作，并从中赚取每件5元的打包费。被告人周初浩在2016年10月份左右得知包装的货物为假冒伪劣香烟的情况下，仍从事假烟的打包工作并将假冒伪劣香烟打包好后送至被告人张奕桐、黄海鹏工作的广东汕头市潮阳区谷某托托运部托运。被告人张奕桐、黄海鹏在2016年6月份后明知中转的货物为假冒伪劣香烟，仍通过托运部发往被告人马国民所在的义乌市金托托运部。2016年6月22日，义乌市烟草专卖局在义乌市收费站外大货车上，查获由被告人周初浩打包后从汕头金托托运部运送至被告人马国民负责的义乌金托托运部的假冒伪劣香烟3600条，经浙江省烟草专卖局价格认证，所查扣的3600条香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，共计价值人民币100.75万元。2017年1月10日，义乌市公安局会同义乌市烟草专卖局工作人员在广东省汕头市潮阳区金托托运部内查获被告人周初浩、张奕桐、黄海鹏，在托运部内当场查获假冒伪劣香烟6840条，经浙江省烟草专卖局价格认证，所查扣的6840条香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，共计价值人民币253.3万元。2017年1月10日，义乌市公安局会同义乌市烟草专卖局工作人员在浙江临海市台金高速公路临海出口1000米附近查获被告人陈永鸿，在陈永鸿驾驶的浙Ｇ×××××货车上当场查获假冒伪劣香烟5000条，经浙江省烟草专卖局价格认证，所查扣的5000条香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，共计价值人民币196.95万元。2017年1月10日，义乌市公安局会同义乌市烟草专卖局工作人员在义乌市金托托运部内现场查获假冒伪劣香烟600条，经浙江省烟草专卖局价格认证，所查扣的600条香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，共计价值人民币42万元。被告人杨荣自2016年以来，多次与销售假烟的福建人“阿某”（另案处理）联系购买假烟用于销售，先后汇给“阿某”购买假烟的货款共计人民币70万元整，杨荣于2016年12月28日汇款23万元用于购买假烟，该批假烟于2017年1月9日收货，被告人杨荣收取该批货物后还未来得及销售即被抓获。上述假烟均由被告人杜群丰运送给被告人杨荣。综上，被告人周初浩的涉案金额为593万元，被告人马国民的涉案金额为339.7万元，被告人张奕桐、黄海鹏的涉案金额为492.28万元，被告人陈永鸿的涉案金额为196.95万元，被告人杨荣、杜群丰的涉案金额为70万元。原判根据上述事实，并依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人周初浩犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年零四个月，并处罚金人民币三百二十万元。二、被告人张奕桐犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币两百八十万元。三、被告人马国民犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币一百八十万元。四、被告人黄海鹏犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币两百五十万元。五、被告人陈永鸿犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一百万元。六、被告人杨荣犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币四十万元。七、被告人杜群丰犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币三十五万元。八、扣押在案的假冒卷烟，予以没收。被告人周初浩上诉称，其主动交待253.3万元假货的事实，构成自首，原判量刑过重，请求二审予以改判。被告人张奕桐上诉及其辩护人辩护称，2017年1月10日，办案机关在台金高速公路临海出口附近浙Ｇ×××××货车上查获5000条假烟、在义乌清溪东路某托托运部查获600条假烟，没有证据证明上述假烟是从汕头金托托运部发出，张奕桐对义乌金托托运部销售假烟并不知情，故不应对这两起被查获的销售假烟行为承担责任，原判认定其犯罪金额错误，量刑过重，请求二审予以改判。被告人黄海鹏上诉称，其只是汕头市潮阳区谷某托托运部的一名员工，没有犯罪的意思，不知道转运的货物中有假烟，也未从本案销售假烟的行为中获益，原判虽认定其系初犯、从犯、犯罪未遂的情节，但量刑还是过重，请求二审予以改判。黄海鹏的辩护人提出，认定义乌金托托运部的假烟均来自汕头金托托运部依据不足，原判对黄海鹏量刑过重，与黄海鹏在本案中的地位、作用不相符，有失公正，请求二审予以改判。被告人陈永鸿上诉称，其不知道运送的货物是假烟，原判按真烟的价格认定其销售金额错误，量刑畸重，请求二审予以改判。被告人杨荣上诉称，其与其他五六人合伙购买假烟，货款总额70万元，其占其中五分之一份额，原判将70万元全部认定为其销售金额错误，请求二审予以改判。被告人马国民辩解称，原判量刑过重，请求二审予以减轻处罚。被告人杜群丰对原判无异议。金华市人民检察院出庭检察员认为，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，被告人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，建议二审驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定的事实，有扣押物品清单、汇款账目、情况说明、现场检查笔录、托运部发货单、托运部结算单、搜查笔录、价格证明、账本内容说明、电话通话记录、刑事判决书、户籍证明，证人吴某、赵某、彭某1、汪某1、彭某2、汪某2、冉某、孙某、于某的证言，被告人周初浩、张奕桐、马国民、黄海鹏、陈永鸿、杨荣、杜群丰的供述，卷烟鉴别检验报告等证据证实。上述证据形式合，内容客观，与本案具有关联，应予确认。针对上诉理由及辩护、辩解意见，经查：1、公安机关在汕头金托托运部查获大量假烟之后，根据前期掌握的情况，将周初浩抓获，周初浩交待该批假烟的行为不构成自首。2、被告人马国民、周初浩、张奕桐、黄海鹏的供述、发货清单、现场检查笔录相互印证，证实办案机关在台金高速公路临海出口附近浙Ｇ×××××货车上查获的5000条假烟、在义乌清溪东路某托托运部查获的600条假烟是从汕头金托托运部发至义乌金托托运部，再由义乌金托托运部发出。被告人马国民、张奕桐、黄海鹏的供述相互印证，证实从2016年6月份开始，张奕桐、黄海鹏就知道发给义乌金托托运部的货物为假烟，至2017年1月10日，多次将假烟发往义乌金托托运部。3、被告人马国民、陈永鸿的供述相互印证，证实陈永鸿在明知的情况下，曾多次从义乌金托托运部运送假烟至无锡，对2017年1月10日运送的货物为假烟，陈永鸿事先也是明知的。4、被告人杨荣向他人购买假烟，其通过自己的银行账户支付给卖家70万元货款，即使杨荣是与他人合伙购买假烟，杨荣也应对这70万元承担法律责任。5、本案中涉案假烟实际销售价格无法查清，根据相关司法解释的规定，应按相应真烟的零售价格认定涉案金额。原判认定的事实清楚，证据确实充分。本院认为，被告人周初浩、张奕桐、马国民、黄海鹏、陈永鸿、杜群丰明知他人销售假冒伪劣卷烟，仍提供运输便利，其行为均已构成销售伪劣产品罪，被告人杨荣销售假冒伪劣卷烟，其行为已构成销售伪劣产品罪。原判定罪正确，审判程序合法。原判认定被告人周初浩、张奕桐、马国民、黄海鹏、陈永鸿、杜群丰为从犯，并予以减轻处罚，认定被告人周初浩、张奕桐、马国民、黄海鹏、陈永鸿系犯罪未遂，予以减轻处罚。被告人杨荣购买的假烟均未被实际查获，原判认定部分假烟尚未销售、系犯罪未遂依据不足，原判据此对被告人杨荣减轻处罚不当。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条第一款规定：第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。原判根据各被告人的犯罪事实、量刑情节，对各被告人作出的量刑均不重。各被告人的上诉理由、辩解意见、辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。检察员的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审 判 长 于江审 判 员 卢亮审 判 员 唐骥二〇一八年四月三日代书记员 徐照