黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）黑06民终894号上诉人（原审被告）：李立辉，男，1972年2月5日出生，汉族，大庆家庭文摘报社运营总监，���大庆市萨尔图区。委托诉讼代理人：沈正雪，黑龙江鹤乡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：嘉友（北京）贸易有限责任公司。住所地：北京市海淀区清河小营（雄狮机械厂）*幢*层**室。法定代表人：刘秀友，该公司总经理。委托诉讼代理人：李艳杰，女，1982年1月9日出生，汉族，该公司股东，住大庆市萨尔图区。上诉人李立辉因与被上诉人嘉友（北京）贸易有限责任公司（以下简称嘉友公司）合同纠纷一案，不服黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民法院（2017）黑0624民初2500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李立辉、被上诉人嘉友公司的委托诉讼代理人李艳杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李立辉上诉请求：一、撤销黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民法院（2017）黑0624民初2500号民事判决第一项；二、改判上诉人不向被上诉人返还顾问费48687.22元；三、一审、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：被上诉人嘉友公司的主体资格在起诉时已经消灭，不具有提起诉讼的主体资格。嘉友公司的法人资格注销于2015年11月10日，虽然曾在该日期前就本案纠纷诉至法院，但已于2016年12月21日由法院裁定准许撤诉。本案一审提起诉讼的时间为2017年10月25日，嘉友公司的主体资格已经归于消灭，故其不具有一审诉讼的主体资格。二、嘉友公司不具有解除服务合同的事由，更不具有要求上诉人返还部分顾问费及承担案件受理费的理由。双方约定，顾问费的给付和结算是以年度为单位的。嘉友公司已经先行支付了20万元，在第一年合同到期并达到3000万元的销售额时再支付5万元，同时按照销售款总额���1.5%向上诉人支付销售奖励。嘉友公司无法提供第一个合作年度的广告宣传资金、无法提供完整的执行队伍、私自在诉讼期间注销公司的实际行为，明显是在规避其自身义务，解除合同会给上诉人造成重大损失。三、上诉人没有任何违约行为，合同无法继续履行的原因也在嘉友公司一方，与上诉人没有任何关系。一审法院对这一基本事实虽然经过审理，但没有依据事实进行认定，判决上诉人返还顾问费，没有事实和法律依据。双方签订合同后，上诉人一直忠实履行合同义务，严守契约精神，从未出现过任何违反合同约定的情形，为被上诉人及豪利斯（北京）能源设备有限公司继续工作。本案属于嘉友公司违约，这才造成了上诉人处于待命的状态，现在反而要求上诉人返还顾问费，没有事实和法律依据。综上，被上诉人嘉友公司解除合同的理由不能成立，嘉友公��单方违约，意在逃避后期款项的给付责任，以达到损人不利己的目的。请求二审法院以事实为依据，以法律为准绳，支持上诉人的上诉请求。被上诉人嘉友公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人嘉友公司向一审法院起诉请求：一、解除与被告李立辉签订的管理顾问聘任合同；二、判决被告返还顾问费10万元并以返还的顾问费为基数，按年利率6%计算自2015年6月1日起至实际偿还日止的利息；三、判决被告出具顾问费用发票；四、被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2014年12月15日，原告嘉友公司与被告李立辉签订了管理顾问聘任合同，合同内容如下：一、管理顾问事项：1、市场调研；2、项目分析；3、方案策划4、实施辅导；5、督导检查；6、目标达成；7、项目总结。二、顾问工作期限：自2014年12月15日起至2017年12月14日止。三、管理顾问的工作报酬：第一年度固定顾问费用为25万元（直接辅导作业工作时间为每月10天）。加达年度销售3000万业绩按1.5%计算期末奖励，未达成不计算。原告支付被告固定顾问报酬的方式为：签订合同后分两次支付（后两年度付款方式一年一议）。1、首付金额为：80%签约之日支付2、尾款金额20%，达成目标后三日内支付，未达成不支付。四、顾问工作条件：（一）原告给顾问工作提供的必要条件包括：办公条件、文件资料、文案执行、对接代表、挂职称谓。（二）原告给被告项目实施资金保障：方案实施所需要的合理计划内费用，按计划营业额的5%比例预算宣传广告费。方案涉及的计划外开支（双方认可部分）五、权利与义务：（一）原告的权利：1、原告有权就与委托内容有关的方案提出意见，��权访问被告相关工作人员了解工作内容与进度。2、原告有权要求被告提供与服务内容相关的文件和资料，有权监督被告严格按进度执行并确保质量；原告的义务：1、原告对被告提供的策划方案承担保密的义务并确保执行力度与质量。2、未经被告同意，原告不得公开、引用被告业务运行中的有关资料（创意、策划、取费等资料）。（二）被告的权利：1、被告有权参加与委托内容有关的一些原告的重要会议，有权访问相关人员并按计划督导原告人员落实执行。2、被告有权要求原告提供与服务有关的公司的真实文件和资料与方案实施所需要的资源并保证执行力度与质量；被告的义务：1、严格按合同附件实施作业，被告对原告提供的情报资料承担保密义务。不论本合同是否变更、解除、终止，本条款长期有效。2、未经原告同意，被告不得公开、引用原告业务运行中的有关资料（财务、投资、人事等资料）。六、保密条款：合作期间，双方均对对方提供的一切资料保密，未经对方许可不得公布给第三方。七、违约责任：如原告不能按时支付或无法足额支付被告的顾问费用，或被告未能按计划实施顾问服务，则双方同意按以下方式处理：1、双方终止合作，2、协商变更合作方式。八、不可抗力条款。九、争议的解决。合同签订后，原告按合同约定将20万元顾问费支付给被告。2015年7月22日，原、被告因产生纠纷而中止履行管理顾问聘任合同。一审法院认为：原告嘉友公司与被告李立辉签订的管理顾问聘任合同是双方的真实意思表示，不违反相关法律规定，该合同成立并生效。合同签订后，原、被告双方均应按照合同的约定履行各自的权利义务。现原、被告双方已中止合同的履行，合同目的无法达成，且合同履行期限已届满，故应解除原、被告间签订的管理顾问聘任合同。被告提出合同已于2015年7月22日中止，原告无反驳证据，故认定上述时间为合同中止时间。合同中止后，被告未向原告提供服务，被告多获得的顾问费用应予退还。原告提出该顾问费用按一年25万元计算，现被告实际工作时间为7个月零8天，应得顾问费用为151312.78元，原告已支付给被告20万元，故被告应退还给原告的费用为48687.22元。原告要求被告支付顾问费利息，法院认为，被告依据合同约定获得的此笔费用，并非恶意占用，故对原告的此项主张不予支持。原告要求被告出具顾问费用发票，因该费用系被告的薪酬，且合同中对此并未约定，故对原告的此项主张亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第五项、第九十七条，《中华人民共和国民法总则》第六条，《最高人民法院关���民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、李立辉于判决生效后十日内返还嘉友公司顾问费48687.22元；二、驳回嘉友公司的其他诉讼请求。案件受理费1150元，由嘉友公司负担641元，李立辉负担509元。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。经法庭调查，本院二审另查明：（2017）黑0624民初2500号嘉友公司诉李立辉合同纠纷一案，黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民法院于2017年10月25日立案。另查明，嘉友公司已于2015年11月10日注销，该公司并未依法进行清算。本院二审查明的其他事实与一审一致。本院认为：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，原告提起民事诉讼，应当符合法定的条件，具备法律规定的主体资格。被上诉人嘉友公司在本次起诉立案前，已办理了企业注销登记，法人资格已经终止���不能再以嘉友公司的名义从事民事活动。因嘉友公司已不具有诉讼主体资格，对于其提起的本案诉讼，应当依法裁定驳回。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条规定，未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。现嘉友公司未经清算即已注销，因此对于该公司在注销之前与李立辉因履行合同发生的纠纷，应当由该公司的股东、发起人或者出资人另行提起民事诉讼。综上所述，上诉人李立辉关于嘉友公司诉讼主体资格的上诉理由成立，应予支持；一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十条第一款第二项之规定，裁定如下：一、撤销黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民法院（2017）黑0624民初2500号���事判决；二、驳回原审原告嘉友（北京）贸易有限责任公司的起诉。嘉友（北京）贸易有限责任公司预交的一审案件受理费1150元，李立辉预交的二审案件受理费1017元，分别予以退回。本裁定为终审裁定。审 判 长 周铁峰审 判 员 杨社娟审 判 员 齐少游二〇一八年四月二十五日法官助理 邢智超书 记 员 王晓萍