浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0108民初585号 原告：王宁，女，1975年3月2日出生，汉族，户籍所在地陕西省泾阳县，现住浙江省杭州市滨江区。 委托诉讼代理人：王志峰，男，住杭州市，系公民代理。 被告：浙江天风旅业有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区滨文路**立德园******。 法定代表人：沈佳莹，总经理。 委托诉讼代理人：李柏，浙江浙杭律师事务所律师。 原告王宁与被告杭州天风旅业公司有限公司劳动争议一案，本院于2018年2月1日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王宁的委托诉讼代理人王志峰、被告浙江天风旅业有限公司（以下简称天风旅业公司）的委托诉讼代理人李柏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王宁向本院提出诉讼请求：1、确认被告强行解除与原告订立的固定期限劳动合同的行为违法；2、被告支付原告两个月工资的经济补偿金5600元；3、被告支付原告2017年10月1日至8日的国庆中秋双节加班的三倍工资与二倍工资2574元（128.7*300%*4+128.7*200%*4）；4、被告支付原告2017年5月至2017年9月加班工资8417.08元（2624.68元+5792.4元）；5、被告支付原告2017年底应可得的年终奖2500元（5000*6/12）；6、被告赔偿因其强行非法解除劳动合同停社保医保，导致原告看病手术费用无法报销的损失10000元；7、被告赔偿原告维权的律师咨询费2000元、交通费、误工费500元；8、被告支付因劳动仲裁时对原告污蔑的精神损失费10000元。事实与理由：原告于2017年5月25日与杭州滨文苑大酒店有限公司签订书面固定期劳动合同，约定原告月工资为2800元并缴纳三险一金，合同期限至2020年5月24日为止。2017年9月29日，原告所在班组张主管突然通知原告，让原告下个月也就是10月不要来上班。原告问其原因他始终没有给原告一个合理说法，原告认为该行为违法不予理会，并明确找朱经理谈了再说。2017年10月1日国庆节，原告照常到单位上班，早上打卡验指纹正常，等下午下班再打卡时，被告知原告的卡验指纹已被删除。因八天国庆、中秋双节期间原告一直未找到朱经理，原告仍依合同继续上班。10月8日下午，朱经理跟原告谈解聘之事，表示如原告在被告写好的一份辞职报告上签字，就给原告两个月的工资赔偿金，不然就辞退原告只给一个月工资，原告拒绝。10月10日，朱经理又找到原告谈解聘之事，表示只给两个月按基础工资1800无计算的所谓赔偿金，并强行锁上原告的工作间，且删除卡验指纹等强行非法解除劳动关系行为。根据《劳动合同法》等法律规定，被告系非法解除劳动合同，应支付赔偿金、原告到年底可得的年终奖、未付的加班工资等。另，原告为维权向律师支付咨询费2000元，产生交通费误工费300元，也应由被告赔偿。原告依法提起仲裁，但被告还诬蔑原告工作态度差、旷工等，是非颠倒，应赔偿原告精神损失10000元。请法院支持原告的所有诉讼请求。 天风旅业公司辩称，双方建立劳动关系后，原告工作态度消极、工作不认真，答辩人对其进行教育管理以后，其仍未改正，因此答辩人在2017年9月28日口头通知其解除劳动关系。本案即使存在赔偿金，也应当按照1860元/月的标准计算。且原告在答辩人处工作时间不满6个月，赔偿金应当按照一个月工资计算，也就是1860元。对于原告主张的加班工资，包括延长工作时间，以及法定节假日的加班工资，答辩人均已按照合同约定的工资标准予以支付。双方未约定年终奖为报酬的组成部分，原告也未提供相应证据证明存在应当支付年终奖的情形，因此原告要求支付年终奖的请求没有事实和法律依据。原告的手术费用发生在2017年12月8日，按照原告的陈述，双方的一个劳动关系早已解除，不应当作为一个本案的一个诉讼请求提出，且该项主张未经过仲裁程序。原告的其他诉讼请求也没有事实和法律依据，应当予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证： 对原告提交的借记卡账户历史明细清单、辞退通知书、关于解聘员工的请示、手机通话清单、考勤记录表、被告在仲裁阶段提出的反请求申请及应诉通知书、仲裁阶段的庭审笔录、仲裁裁决书、医疗证明、出院记录及医疗费发票等，被告对形式上的真实性均无异议，本院予以确认，证明力综合认定。 对原告提交的本人及同事工资条，被告对其三性均不认可，并提交原告工资单一份，拟证明加班费已按月支付。原告对该工资单的三性不予认可。本院认为结合双方的陈述及原告提交的借记卡账户历史明细清单，可以确认原告每月实际收到的工资为2419.8元（6月）、2563.41元（7月）、2289.38元+300元（8月）、2510.07元（9月），该实发工资除8月另行发放的300元外，其余金额与被告工资单记载的实发工资一致，与原告工资条记载的实发工资金额不一致，故本院对原告工资条的三性不予确认。然而被告提交的工资单系被告经整理自行制作，而非原始的财务凭证，除实发工资有银行账户明细予以印证外，其工资的构成却存在矛盾，如基本工资2017年6、7、9月是1488元，而8月则为1761.66元；岗位工资2017年6、7、9月是一致的，而8月却不一致，该事实与常理不符，由此，本院对该工资单所记载各工资构成不予认定，对被告拟证明的“加班费已按月支付”这一事实不予认定。另，原告提交劳动合同两份，该合同第四条第1项约定“月工资为1860元或按加绩效执行”，其中“加绩效”三个字为手写；被告提交劳动合同一份，在同一条款中无“加绩效”三个字。结合前述认证，本院认定原告的工资构成包括绩效工资。 对原告提交的视频及照片光盘，被告对三性均不予认可，认为视频不能证明时间发生在10月8日，不能证明照片中的考勤机就是在被告处的考勤机等。本院认为原告提交的辞退通知书落款时间虽然为9月28日，但关于解聘员工的请示落款时间却为9月30日，故被告陈述9月28日即已辞退原告与事实不符；原告提交的考勤记录表可以证明被告单位存在打卡考勤，现原告已提交了视频及照片，被告无相应的反驳证据，结合被告对合同解除时间的矛盾陈述，本院对原告提交的光盘的三性予以确认，并认定原告工作到2017年10月8日。 另，被告提交中国工商银行电子回单一份，原告对其真实性无异议，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年5月25日王宁与杭州滨文苑大酒店有限公司签订劳动合同，约定合同期限从2017年5月25日起至2020年5月24日为止，其中试用期为从2017年5月25日起至2017年7月24日止，王宁的工作岗位为从事酒店管理与服务。双方各持有合同原件。原告持有的原件中合同第四条第1项约定“月工资为1860元或按加绩效执行”，其中“加绩效”三个字为手写；被告持有的劳动合同在同一条款中无“加绩效”三个字。2017年6月至9月，原告每月应发工资分别为2945元、3045元、3624.31元、2945元，平均工资为3140元，扣除社会保险费等实际收到的工资分别为2419.8元、2563.41元、2589.38元、2510.07元。原告每周上班6天，每天上班时间为9小时，午间吃饭时间为30分钟，每个工作日实际加班0.5小时，2017年6月至9月工作日加班共计45.5小时，双休日加班共计18天。2017年9月底，原告直接主管向原告口头告知其被解除劳动关系，原告不予认可，仍然到公司上班至10月8日。10月8日，被告以原告劳动态度差，工作质量不高，多次遭遇客户投诉等为由向原告出示辞退通知书，解除了双方的劳动关系。之后，王宁以杭州滨文苑大酒店有限公司为被申请人，向杭州高新开发区（滨江）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认被申请人解除劳动关系违法；支付两个月补偿金；支付至10月8日的加班工资；支付年终奖；支付被扣发工资；赔偿律师咨询费、精神损失费等。杭州滨文苑大酒店有限公司提出反申请，请求裁决解除与王宁的劳动关系。该仲裁委员会于2018年1月4日作出杭滨劳人仲案字[2017]第885号仲裁裁决书，确认双方的劳动关系于2017年9月28日解除；被申请人支付王宁违法解除劳动合同赔偿金3114元，并支付加班工资3807元。王宁不服该裁决，于法定期限内向本院提起诉讼，引发本案纠纷。 另，2017年12月21日，杭州滨文苑大酒店有限公司变更公司名称为杭州天风旅业公司有限公司。2018年3月21日，杭州天风旅业公司有限公司依仲裁裁决书，向王宁汇款人民币6921元。 本院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。本案原告与用人单位即本案被告的劳动合同尚在履行期限内，被告以原告“劳动态度差，工作质量不高，多次遭遇客户投诉等”为由，解除了其与原告王宁的劳动关系，然被告并无证明相关事实的证据。综上，本院认为被告解除劳动合同依据不足，属于违法解除，应支付原告赔偿金。双方的劳动关系始于2007年5月25日，止于10月8日，原告入职时间未满六个月依法按半个月工资的二倍标准支付赔偿金，故赔偿金为3140元。此外，在仲裁阶段，被告曾提出提出反申请，请求裁决解除与王宁的劳动关系，本案诉讼中被告明确该项请求不予主张，故本案在程序上不再列反诉原告与反诉被告，且本院已确认双方劳动合同解除之日为10月8日，因被告不再主张解除请求，本院亦不在主文部分再判决解除双方的劳动关系。 关于争议的加班工资问题，本院查明并认定被告支付的工资报酬中不包括加班工资，故被告应支付原告尚欠的加班工资。虽然原告的工资构成中有绩效工资，但加班工资应当以劳动合同规定的职工本人所在的岗位(职位)相对应的工资标准为计发基数，故应以双方劳动合同约定的固定金额1860元为基数计算，原告2017年5月至9月期间工作日加班工资为729元（1860÷21.75÷8*45.5*150%），双休日加班工资为3078元（1860÷21.75*18*200%）；2017年10月1日至8日加班工资为1710元（1860÷21.75*4*200%+1860÷21.75*4*300%）。 原告主张年终奖然无证据证明，本院不予支持；原告主张律师咨询费、精神损失费、交通误工费，均于法无据，本院不予支持；原告仲裁申请中主张的支付每月被扣工资的请求，亦无证据，本院不予支持。原告主张的因被告停止交纳社会保险费导致医疗费损失，未经仲裁前置程序，本案中不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认被告杭州天风旅业公司有限公司解除其与原告王宁的劳动合同关系违法； 二、被告杭州天风旅业公司有限公司支付原告王宁违法解除劳动合同赔偿金3140元； 三、被告杭州天风旅业公司有限公司支付原告王宁20**年5月至9月加班工资3807元、2017年10月加班工资1710元； 以上二、三两项被告杭州天风旅业公司有限公司共应支付原告王宁86**元，扣除已付的6921元，实际还应支付1736元，该款于本判决生效之日起七日内付清； 四、驳回原告王宁的其他诉讼请求。 如杭州天风旅业公司有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由王宁与杭州天风旅业公司有限公司各半负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 季隽虹 二〇一八年四月二十七日 代书记员 高 冰