福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0902民初62号 原告:何朝忠，男，1967年11月15日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 委托代理人：柯建青，福建之秀律师事务所律师。 被告：童小勇，男，1982年4月9日出生，汉族，住福建省长汀县。 被告:中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地广东省东莞市南城街道三元路2号粤丰大厦办公2001、2101号，统一社会信用代码：91441900981951806U。 负责人：陈青松，职务：总经理。 委托代理人：缪君智，福建之秀律师事务所律师。 委托代理人：李峰，福建之秀律师事务所律师。 原告何朝忠与被告童小勇、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称“平安财险东莞公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年2月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何朝忠的委托代理人柯建青、被告平安财险东莞公司的委托代理人李峰到庭参加诉讼，被告童小勇经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。 何朝忠向本院提出诉讼请求：一、判令童小勇赔偿何朝忠残级赔偿金等各项经济损失合计人民币214990.07元；二、判令平安财险东莞公司在承保的交强险和商业险责任限额内先承担保险责任。 事实与理由：2017年7月6日21时45分许，童小勇驾驶粤Ｓ×××××号小型客车沿宁德市区东侨工业区疏港路自东往西行驶至疏港路××××路交叉口时，撞上前方驾驶二轮摩托车的何朝忠，造成何朝忠受伤和车辆受损的交通事故，后何朝忠被送往宁德人民医院进行救治。事故发生后，宁德市公安局交通警察支队直属二大队依简易程序作出《道路交通事故认定书》认定：童小勇负本起事故全部责任，何朝忠无责任。另悉，粤Ｓ×××××号小型客车有向中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司投保了道路交通事故强制责任保险和第三者商业保险，且事故发生在保险合同期限内。根据法律规定，保险公司应当在其保险责任范围内先承担保险责任。因本次交通事故，何朝忠的身体和精神均受到了极大的损害，经依法鉴定属十级伤残，原告因本起事故造成的各项经济损失合计为214990.07元，至今未获赔偿。 平安财险东莞公司对事故责任认定、事故车辆的投保情况、原告的伤残等级均无异议，但认为：医疗费应按15%扣除由被保险人承担，误工费按照农林牧渔业计算；鉴定后的误工费不予支持；住院时间偏长，原告需提供体温单、长短期医嘱单核定实际住院天数，以确定护理费、住院伙食补助费；原告护理费计算标准偏高，营养费、交通费、精神损害抚慰金偏高。后续治疗费按医院疾病证明书证明8000元，鉴定费保险赔偿项目，后续治疗费、鉴定费应由原告自行承担。 童小勇未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下： 2017年7月6日21时45分许，童小勇驾驶粤Ｓ×××××号小型客车沿宁德市区东侨工业区疏港路自东往西行驶至疏港路××××路交叉口时，撞上前方驾驶二轮摩托车的何朝忠，造成何朝忠受伤和车辆受损的交通事故，后何朝忠被送往宁德人民医院进行救治。事故发生后，经交警部门认定：童小勇负本起事故全部责任，何朝忠无责任。 2017年8月2日，经福建南方司法鉴定中心鉴定：何朝忠伤残程度为十级伤残。 经查，粤Ｓ×××××号小车已在平安财险东莞公司投保了交强险和商业三者险（50万元，不计免赔），且事故发生在保险合同期限内。 上述事实，双方当事人对此均无异议，且有何朝忠提供的相关证据在卷佐证，本院予以确认。 双方争议的焦点为：何朝忠因本起事故造成的损失项目及金额如何确定。本院对此予以分析、认定如下： 1.原告主张医疗费：43523.07元。原告提交了医疗费发票、病历及诊断证明等证据，本院予以采信。被告平安财险公司认为应扣除15%的非医保费用，由被保险人童小勇承担，本院认为，商业三者险条款关于保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用赔偿金额的约定，实际是一项对不属于基本医疗保险标准的医疗费免除赔偿责任的条款，保险公司并未举证证明其在保单上对阅读免责条款进行了提示，且该约定并未书写在有加粗标记的责任免除部分中，根据《保险法》相关规定，此免责约定不产生效力。故对于平安财险东莞公司要求扣除非医保费用的主张，本院不予支持。 2.原告主张误工费43777元（51794元/年÷365天×126年+51794元/年÷12个月×6个月）。原告提供银行卡流水记录，证明其受伤前12个月的月平均工资为4316元，同时提供诊疗医院的入院记录、出院记录、长短期医嘱单、住院体温单，以证明其因伤住院治疗126天，出院后仍需休息6个月。被告平安财险东莞公司认为，误工费标准应按农林牧渔业标准计算，同时根据长短期医嘱单，原告住院期间有一个月均无用药记录，属于挂床行为，应扣除相应的天数。本院认为，原告提供的建行账户交易明细、住院体温单、长短期医嘱单等证据，来源合法，具有真实性，本院予以采信，根据该账户交易明细，可知原告受伤前一年的月平均工资为4316元，平安财险东莞公司要求要农林牧渔业标准计算依据不足，原告在住院期间虽存在一个月时间无用药，但根据体温单，原告住院期间均在接受治疗，不存在空挂床的行为，未用药与挂床没有必然的因果关系，故被告认为原告存在挂床一个月的行为依据不足，本院不予支持。对于误工期，原告因伤致残，且出院后持续误工的，其误工期至多计算至定残日的前一天，因此原告的误工期为140天，故原告的该项损失本院认定为20141元（4316元/月÷30天×140天）。 3.原告主张住院伙食补助费6300元（50元×126天），本院予以确认。 4.原告主张残疾赔偿金72028元（36014元/年×20年×10%）。原告的伤情经福建正扬司法鉴定所鉴定为十级伤残，本院予以采信，原告系城镇居民，其残疾赔偿金赔偿标准应按城镇居民标准计算，原告的残疾赔偿金认定正确，本院予以确认。 5.原告主张交通费2000元，本院认为，交通费根据有关交通费票据并结合住院时间、地点等因素确定，原告未能提供有关票据，本院酌定800元。 6.原告主张营养费4000元。本院认为，营养费根据医疗机构意见及鉴定意见确定，本案原告所治疗的医院并未出具加强营养的医嘱，原告也未提供需加强营养的鉴定意见，营养费本院不予支持。 7.原告主张鉴定费1800元，提供了福建正扬司法鉴定所出具的鉴定票发票予以证明，本院予以确认。 8.原告主张精神抚慰金8000元，本院认为，本案原告因本起交通事故受伤并构成十级伤残，给其本人及家人带来了一定的精神痛苦，其精神抚慰金应予支持，结合侵权人的过错程度（全部）、侵害的手段、场合、行为方式，侵权行为的后果及本地的平均生活水平等情况，本院酌定5000元。 9.原告主张后续治疗费10000元，结合出院医嘱及鉴定意见，该后续治疗费属于必然发生的费用，可在本案中一并予以赔偿，费用亦符合司法实践，本院予以支持。 10.原告主张护理费23562元（48784元/年÷12个月÷21.75日×126天），被告认为，原告护理费标准偏高，本院认为，原告主张护理费参照福建省2016年度居民服务、维修和其他服务业行业在岗职工平均工资标准（48784元/年）计算、护理期参照住院天数（133天）确定，并无不当，原告此项损失认定正确，本院予以确认。 综上原告的具体损失为：医药费43523.07元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费6300元、交通费800元、误工费20141元、护理费23562元、残疾赔偿金72028元、精神损害抚慰金酌定5000元、鉴定费1800元。合计183154元。 本院认为：公民健康权受法律保护。何朝忠在本起交通事故中身体受到伤害，依法有权获得赔偿。机动车发生道路交通事故致人伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，超过交强险部分按责论赔。由于本案肇事车辆的交强险及商业三者险均投保于平安财险东莞公司，且肇事方负事故全部责任，故平安财险东莞公司应在交强险及商业三者险赔偿限额内赔偿何朝忠183154元。被告童小勇未到庭，本院予以缺席审理。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十八条、第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司应于本判决生效之日起十日内支付何朝忠保险赔偿金183154元,该款直接支付至何朝忠的银行账户（开户行：中国工商银行宁德蕉城支行，账号：62×××57）。 二、驳回何朝忠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4525元，减半收取2263元，由何朝忠负担335元，由中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担1928元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。 （上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审判员  孙长斌 二〇一八年四月二十八日 书记员  陈 炼 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产人身的，应当承担民事责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三人造成损害，被保险人未向该第三人赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三人依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。