广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书(2018)粤0881刑初43号公诉机关广东省廉江市人民检察院。被告人李茂，男，1985年12月28日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。2011年12月5日因犯故意伤害罪被廉江市人民法院判处有期徒刑三年，2013年8月21日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪、故意毁坏财物罪于2017年4月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人温全，是广东启泰律师事务所律师。被告人李旋(曾用名：李亚九，绰号“亚九”)，男，1988年8月10日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。因涉嫌犯开设赌场罪、故意毁坏财物罪于2017年4月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人宋子敬，是广东启泰律师事务所律师。被告人李明超(曾用名：李广兴)，男，1986年8月22日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月2日被羁押，同日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉〔2018〕29号起诉书指控被告人李茂、李旋犯开设赌场罪、故意毁坏财物罪，被告人李明超犯开设赌场罪，于2018年1月8日向本院提起公诉。同年4月4日建议延期审理，同年4月12日建议恢复审理。本院依法适用普通程序，分别于2018年3月16日、4月19日组成合议庭公开开庭审理了本案。廉江市人民检察院指派检察员蔡小虹出庭支持公诉，被告人李茂及其辩护人温全、被告人李旋及其辩护人宋子敬、被告人李明超均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：一、开设赌场事实2017年1月29日晚，被告人李茂、李旋、李明超及李某6（另案处理）经合谋后，每人出资5000元人民币，合股在廉江市石城镇飞鼠田村一小卖部门前空地处开设“番摊”赌场，并雇佣李某2从及李某2奎从事“做数”、“推摊子”等工作。该赌场开设至2017年2月1日，共开设4天。上述事实，三被告人及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，被告人李茂、李旋的辩护人只是提出被告人开设赌场罪的时间不长，社会危害不大，请求对被告人从轻处罚；并有同案人李某6的供述；证人李某2从、李某2奎、李某3和的证言；辨认笔录；现场勘查笔录、方位图及拍照照片；三被告人及同案人李某6、证人李某3和、李某2从、李某2奎对开设赌场现场的照片指认材料；被告人李明超的户籍资料及到案经过等证据证实，足以认定。二、故意毁坏财物事实2017年2月2日凌晨，被告人李茂怀疑其弟弟李某4的档口被人持械打砸一事是李某1和指使的，便约李某1和到李某4的档口处“讲数”，李某1和答应并打电话叫陈某驾驶一辆东风日产小汽车先行到李某4的档口处。后被告人李茂打电话将叫被告人李旋一起去，被告人李旋答应。当天凌晨2时许，被告人李茂、李旋分别驾驶小汽车去到李某4的档口处，李某1和及陈某也分别驾驶小汽车来到。后被告人李茂、李旋伙同数名男青年(身份不明)持刀及防盗锁等工具将陈某驾驶的东风日产小汽车、李某1和驾驶的日产轩逸小汽车打砸坏。经鉴定，陈某被打砸坏的东风日产小汽车修复价格是人民币87780元；李某1和被打砸坏的日产轩逸小汽车修复价格是人民币1930元。另查明，本案在审理期间，被告人李茂、李旋通过亲属赔偿了被害人陈某的经济损失87780元；赔偿了被告人李某1和的经济损失1930元。两被害人均对两被告人的行为表示了谅解。被告人李茂对公诉机关指控的罪名无异议，但辩解称是对方先打砸李某4的档口在先，其才打砸对方的小汽车的，对方有过错，请求从轻处罚。被告人李茂的辩护人同意被告人李茂的辩护意见，并提出被告人李茂在庭上能如实供述，认罪态度较好，并已赔偿了被害人的财产损失，获得了被害人的谅解。请求对被告人李茂从轻处罚。被告人李旋对公诉机关指控的罪名无异议，但辩解称其只是持防盗锁打砸了几下对方的小汽车，请求对其从轻处罚，两罪并罚判处有期徒刑一年六个月。被告人李旋的辩护人同意被告人李旋的辩护意见，并提出被告人李旋在故意毁坏财物罪中起次要作用，是从犯；被告人李旋在庭上能如实供述，认罪态度较好，并已通过家属向被害人赔偿了足额的损失，建议法庭对被告人李旋从轻处罚，两罪并罚判处有期徒刑一年六个月。上述事实，并有被告人李茂、李旋在庭上的供述；被害人陈某、李某1和的陈述；证人李某5、李某4等人的证言；辨认笔录；现场勘查笔录、方位图及拍照照片；被毁坏的小汽车照片；被告人李茂、李旋、被害人陈某、李某1和及证人李某5对被毁坏的小汽车及现场相片的指认材料；价格认定意见书；价格鉴定意见书；被告人李茂曾犯罪的《刑事判决书》、《刑满释放证明书》；《谅解书》；被告人李茂、李旋的到案经过及户籍资料等证据实，足以认定。本院认为，被告人李茂、李旋、李明超以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪；被告人李茂、李旋又故意毁坏他人财物，数额较大，其行为均已构成故意毁坏财物罪，对被告人李茂、李旋应两罪并罚。被告人李茂及辩护人均辩称对方故意毁坏被告人方的财物在先，有过错，请求从轻处罚，但现有的证据，不足以认定该情节，故对被告人李茂及辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人李旋的辩护人提出被告人李旋在故意毁坏财物罪中起次要作用，是从犯。但经审查，被告人李旋积极持械毁坏他人财物，在共同犯罪中作用主要，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。故对被告人李旋的辩护人的该辩护意见不予采纳，但在共同犯罪中，被告人李旋相对被告人李茂的作用较轻，可酌情从轻处罚。被告人李茂曾犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。但三被告人认罪态度较好，被告人李茂、李旋并通过亲属赔偿了两名被害人的经济损失，取得了两名被害人谅解，依法均可从轻处罚。被告人李旋及其辩护人请求对被告人李旋判处期徒刑一年六个月。具体到本案，被告人李茂、李旋、李明超犯开设赌场罪，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;被告人李茂、李旋犯故意毁坏财物罪，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。对被告人李茂、李旋应两罪并罚。根据被告人李旋的犯罪情节、认罪态度及对社会的危害程度，被告人李旋及其辩护人的量刑建议偏轻，本院不予采纳。根据三被告人的犯罪情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百七十五条，第六十九条第一款、第三款，第六十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：一、被告人李茂犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年六个月。决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2017年4月14日起至2019年6月13日止。该罚金限于本判决生效之日起十日内缴清。）二、被告人李旋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年二个月。决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2017年4月14日起至2018年12月13日止。该罚金限于本判决生效之日起十日内缴清。）三、被告人李明超犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2017年5月2日起至2018年5月1日止。该罚金限于本判决生效之日起十日内缴清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  杨方宁审 判 员  梁成虎人民陪审员  田寿兴二〇一八年四月二十日书 记 员  梁平南附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二百七十五条故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金;数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。