河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民终4509号上诉人（原审原告）：河南一涵汴绣有限公司郑州分公司，住所地郑州市管城区。负责人：邓俊，经理。委托诉讼代理人：刘召娜，河南栋梁律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨志强，河南栋梁律师事务所律师。上诉人（原审被告）：郑州天骄华庭装饰工程有限公司，住所地郑州市金水区。法定代表人：宋地委。委托诉讼代理人：魏江涛，河南天基律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴婷，河南天基律师事务所律师。上诉人河南一涵汴绣有限公司郑州分公司（以下简称一涵汴绣）因与上诉人郑州天骄华庭装饰工程有限公司（以下简称天骄华庭）装饰装修合同纠纷一案，不服郑州高新技术产业开发区人民法院（2017）豫0191民初5000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人一涵汴绣诉讼代理人刘召娜、杨志强，上诉人天骄华庭诉讼代理人魏江涛、吴婷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一涵汴绣上诉请求：维持一审判决第一项，撤销第二项并改判支持上诉人关于租赁费损失的诉讼请求；本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：由于被上诉人停工，店面无法在合同期限内完成装修并投入使用，上诉人为正常运营也为防止损失的进一步扩大租赁店面作为营业场所而额外支出租赁费185546元，该损失属于因被上诉人违约行为而造成的上诉人额外支出的费用损失，应由被上诉人予以赔偿。天骄华庭辩称，被答辩人故意隐瞒涉案工程实际面积，以欺诈手段与答辩人签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》，答辩人在合同履行过程中不存在任何违约行为，不应承担任何违约责任及损失赔偿责任。被答辩人在一审中提交的证据前后矛盾，其关于租赁费的主张没有任何有效证据佐证，一审法院不予支持正确。天骄华庭上诉请求：请求撤销一审判决第一项，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。一审判决上诉人退还被上诉人工程款223279.87元并支付利息及违约金缺少证据支持，一审法院认定事实错误。一审判决的依据为被上诉人提交的评估报告书，该评估报告书系被上诉人单方委托，评估过程中没有被上诉人或第三方参与，且评估价格对人工成本占比没有做区分，评估程序、依据不合法，评估结果不客观、公正，故该评估报告书不能作为定案依据。一审法院认定施工面积为780平方米与事实不符，根据上诉人提交的证据、对施工现场的现场勘验、被上诉人自身提交的证据以及生活常理的逻辑均可证明施工面积远超780平方米。一涵汴绣辩称，双方签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》合法有效，依法应当全面履行，但被答辩人无合理原因擅自停止施工，其行为构成违约，应承担违约责任。委托评估机构进行评估是答辩人单方采取的补救措施，评估机构评估程序合法，一审法院予以采信并无不当。施工面积与双方签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》约定的面积780平方米相符。被答辩人主张工程面积增加，却未提供任何证据，应承担举证不利的法律后果。一涵汴绣向一审法院起诉请求：判令被告退还装修工程款223279.87元、利息14902.37元（自2015年7月12日按中国人民银行同期贷款利率计算至2016年11月26日）、违约金28000元，支付原告租赁费185546元。一审法院认定事实：2015年4月1日，原、被告双方签订室内装饰装修工程施工合同，约定施工面积为780㎡，采用被告包工包全部材料的承包方式，工程期限自2015年4月1日至2015年5月28日，工程造价为50万元；在施工期间对合同约定的工程内容如需变更，双方应当协商一致，共同签订书面变更协议，同时调整相关工程费及工期，工程变更协议作为竣工结算和顺延工期的依据；双方未办理验收手续，原告不得入住，如原告擅自入住视同验收合格，由此造成的损失由原告承担；工程款支付方式为：2015年4月3日第一次支付10万元，4月18日第二次支付15万元，5月7日第三次支付5万元，5月12日、5月13日第四次支付5万元，5月18日、5月19日第五次支付5万元，6月1日第六次支付5万元；原告无正当理由未按合同约定期限支付第二、第三次工程款，每延误一日，应当向被告支付迟延部分工程款1‰的违约金；一方当事人未按约定履行合同义务给对方造成损失的，应当承担赔偿责任；由于被告责任延误工期的，每延误一日，被告支付原告合同工程造价1‰的违约金。原告共向被告支付工程款45万元。2015年6月20日，原告向被告邮寄解除施工合同通知函。2015年7月11日，原告在报纸上公告解除合同的通知。原告于2015年7月12日委托河南大平资产评估事务所对涉案安装工程进行评估，该事务所于2015年7月19日做出豫大平评报字（2015）第19号资产评估报告书，载明涉案资产评估价值为226720.13元。2015年7月22日，原告与河南泰利装饰工程有限公司签订装饰工程施工承包合同协议条款，约定工程名称为一涵汴绣艺术馆装修，工程地址为郑州市郑东新区商务内环九如东路天下收藏南区负一楼1xx号，工程内容为天下收藏负一楼1xx号780平方米原装修一半工程+260平方米新装修工程，计划工期为2015年7月22日至2015年9月30日，合同价款暂定为40万元。庭审时，原告称2015年10月20日，该合同已结算完毕。案件审理过程中，该院对争议现场进行了勘验，经现场测量13个区域面积，其中含8个应计面积、2个剔除面积、3个争议面积，应计面积为835.3㎡、剔除面积为49.6㎡、争议面积为163.66㎡。争议面积1位于天下收藏南区负一楼东走廊北端，面积为24.6㎡，争议面积2位于天下收藏南区负一楼西走廊北端，面积为122.46㎡，争议面积3位于天下收藏南区负一楼西北角公共卫生间出口、东临西走廊，面积为16.6㎡。原告认为实际面积为785.7㎡无异议，该面积亦是原、被告双方签订合同时共同测量的结果，有合同印证，争议面积不存在，非被告施工，系被告之后的第三方公司施工。被告认为本次测量的为套内面积，未计算损耗，装修一般应计算建筑面积，争议面积也是被告施工；争议面积1被告施工了护墙板、吊顶、乳胶漆，争议面积2被告施工了吊顶、原墙瓷片铲除、护墙板、乳胶漆、底座、门、局部石材，争议面积3被告施工了5个镭射灯、吊顶、2个墙面护墙板、乳胶漆、原墙瓷片铲除。一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于合同违约情况，原告称被告未施工完毕停工，构成违约；被告辩称原告签订合同隐瞒实际施工面积，被告已完成工程量远远超过已支付工程款。该院认为，被告作为装饰工程的专业公司，签订合同过程中理应对施工现场、施工环境以及作为合同主要条款的施工面积有初步了解和掌握，故施工合同显示的施工面积780㎡应是双方真实意思表示。另外，该院现场勘验测量除争议面积外的施工面积为785.7㎡，与合同约定的面积基本相吻合，与被告退场时所称施工面积1380㎡严重不符，且被告所称的1380㎡面积亦未提交充分证据予以证明，故对其辩解理由，该院不予采纳。故被告履行合同过程中退场，构成违约，应承担违约责任。合同约定每延误一日，被告支付原告合同工程造价1‰的违约金，原告诉请违约金28000元具有事实及法律依据，该院予以支持。原告共向被告支付工程款45万元，评估报告书评估涉案施工价值为226720.13元，原告已向被告支付45万元，故原告诉请被告返还装修工程款223279.87元，该院予以支持。对利息，合同约定一方当事人未按约定履行合同义务给对方造成损失的，应当承担赔偿责任，故原告诉请的利息应自评估报告作出次日即2015年7月20日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际返还之日止。对租赁费，原告未提交充分证据证明合同实际履行情况及租赁费相关支付凭证，证据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告郑州天骄华庭装饰工程有限公司于本判决生效后十日内退还原告河南一涵汴绣有限公司郑州分公司工程款223279.87元，并支付利息（自2015年7月20日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际返还之日止）及违约金28000元；二、驳回原告河南一涵汴绣有限公司郑州分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8076元，由原告河南一涵汴绣有限公司郑州分公司负担2482元，被告郑州天骄华庭装饰工程有限公司负担5594元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审法院认定事实一致。本院认为，上诉人天骄华庭称在与上诉人一涵汴绣签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》时，一涵汴绣向其提交有设计图纸，其在二审提交的证人即其公司涉案工程负责人王文彬称本案所涉工程施工内容的尺寸与一涵汴绣提交的设计图纸载明的施工内容的尺寸一致。故可以确定天骄华庭应是在审核一涵汴绣向其提交的设计图纸后报价并与一涵汴绣签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》的，且在实际施工中也是按照该设计图纸进行施工的，故其称一涵汴绣与其签订合同时存在欺诈行为与事实不符。根据行业惯例天骄华庭在签订合同和进场施工时，应对施工的现场、施工内容进行了解，且天骄华庭作为专业的装饰装修公司，应有能力对其承接的施工工程的面积作出判断。天骄华庭称其在施工进行到一半时才发现实际施工面积与约定面积不符不符合常理。天骄华庭不能证明在签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》时一涵汴绣存在欺诈行为，且该合同不违反相关法律规定，对其效力本院予以认定，双方应按照合同的约定全面履行自己的义务。天骄华庭在合同履行期间内未征得一涵汴绣的同意擅自停工退场，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。因天骄华庭未就工程完成情况与一涵汴绣进行交接即擅自退场，一涵汴绣为维护其合法权益，委托评估机构对涉案工程施工价值进行评估并无不当。涉案《资产评估报告书》系专业鉴定评估机构利用其专业知识作出的，其结论较为客观公正，天骄华庭虽对该结论不予认可，但又不能提交有力证据证明其施工价值，且现也不具备重新鉴定的条件，故一审法院依据该《资产评估报告书》认定施工价值并无不当。一涵汴绣要求天骄华庭赔偿其租金损失，但其提交的《租赁合同》的签订日期均早于天骄华庭停工日期，且租赁期限均为长期，无法证明《租赁合同》所对应的商铺是其因涉案工程延期完工而租用的，故对其该请求本院不予支持。综上所述，一涵汴绣、天骄华庭的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5594元，由上诉人河南一涵汴绣有限公司郑州分公司负担1583元，由上诉人郑州天骄华庭装饰工程有限公司负担4011元。本判决为终审判决。审判长 张 晔审判员 张林利审判员 王明振二〇一八年四月四日书记员 宋亚瑞