云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云03民终319号上诉人（原审原告）：徐健生，男，汉族，1963年5月7日生，农民，师宗县人，住师宗县。委托诉讼代理人：高学礼，云南和欣律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：徐乔生，男，汉族，1958年7月12日生，师宗县人，住师宗县，系徐健生兄弟。上诉人（原审被告）：曾传平，男，汉族，1963年6月17日生，高中文化，师宗县人，住师宗县。委托诉讼代理人：龚爱民，云南柏源律师事务所律师。特别授权代理。上诉人徐健生、曾传平因生命权、健康权纠纷一案，双方均不服师宗县人民法院（2017）云0323民初1372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月22日立案后，依法组成合议庭于2018年3月30日公开开庭进行审理，上诉人徐健生的委托诉讼代理人高学礼、徐乔生，上诉人曾传平及委托诉讼代理人龚爱民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人徐健生上诉请求：依法撤销原判，改判支持上诉人徐健生主张的全部赔偿费用2090123.28元由上诉人曾传平全部承担。事实和理由：1、原审法院认定事实不清。上诉人徐健生系因上诉人曾传平的过错致伤、致残。2、原审法院适用法律错误。上诉人另行提起的民事诉讼，应当适用《中华人民共和国侵权责任法》及关联司法解释的规定。3、原审法院责任划分错误。4、交通费应当认定3537元，不是1000元。曾传平答辩称：1、本案过错在徐健生。2、刑事判决中法院认定的我有一点过失行为，我持保留意见。3、本案不是一般民事案件，是刑事附带民事诉讼案件。4、从仁道角度，我愿意赔偿5.6万元。上诉人曾传平上诉请求：依法撤销原判决，改判上诉人曾传平不承担赔偿责任。事实和理由：1、原审法院认定事实不清，不是双方撕扯推搡导致徐健生坠楼受伤。2、徐健生受伤与上诉人曾传平没有关系。3、原审认定的医药费25890.02元中包含了云南怡园康复医院79641.67元康复费，晋宁谭氏康曦骨科医院4160元康复费，共计83801.67元不应计算在医药费中。4、二级护理费704304元不属直接经济损失，不在赔偿范围。徐健生答辩称，上诉人曾传平的上诉请求应予驳回。1、曾传平对引起本案结果具有重大过错，徐健生挖地基是在2016年2月，损害结果发生是在7月，有充分的证据证实，在建房过程中，曾传平三次到施工现场进行阻扰，事发当天的开始只是发生争吵，曾传平用脚踢了两块模板导致事态严重，引发双方撕扯。2、徐健生的损害后果是曾传平的侵权行为导致，已有生效的刑事判决认定，根据相关法律的规定，无需质证可作为证据使用。3、康复费、二级护理依赖费、一次性卫生护理费应当支付。徐健生一审诉讼请求：依法判令被告曾传平赔偿原告医疗费289794.68元、误工费12663元(受伤至定残头一日105天)、住院期间护理费21828.60元（181天，每天120.6元）、住院期间伙食补助费18100元（181天，每天100元）、营养费18100元（181天，每天100元）、残疾赔偿金572220元、后期治疗费20000元（若起诉后发生的手术或康复治疗，以实际产生费用或另行评估为准）、鉴定费3600元、差旅费3537元、一次性卫生用品168000元（700元每月，计算20年）、二级护理依赖费用（终生护理费用）880380元（44019元每年，计算20年）、精神抚慰金100000元，以上费用合计人民币2090123.28元及起诉后又发生的住院费1738.7元。一审法院认定的法律事实：2016年7月25日15时左右，被告曾传平与其妻子牛英因房屋界限问题到邻居徐健生家在建房屋楼顶，就房屋界限、滴水问题理论，随后发生口角争执。后原告徐健生与被告曾传平发生撕扯推搡，在撕扯推搡过程中导致原告徐健生从楼顶摔落至一楼受伤。原告受伤后先后辗转云南省公安边防总队医院、成都军区昆明总院、云南怡园康复医院、昆明医科大学第二附属医院、陆良戴家尧骨科医院、师宗县人民医院等住院及其他有针对性的治疗。其中,云南省公安边防总队医院诊断为：1、胸12、腰1、2椎体爆裂骨折；2、胸6、9椎体前沿骨折；3、胸1、2、3、4、6、10、11、12右侧横突；4、闭合性颅脑损伤；5、多发肋骨骨折；6、右肩胛骨骨折；7、胸腰椎附件骨折；9、双侧额部硬膜下积液；10、双肺挫伤；11、截瘫（双下肢瘫痪）；12、排尿困难；13、大便失禁；14、T11骨髓损伤A级；15、肾盂积水；16、T12-L3椎体骨折；17、泌尿道感染。于2016年7月25日入院,同年8月14日出院,住院20天,用去医疗费102862.84元。于2016年8月14日到成都军区昆明总院住院治疗,同年9月5日出院,住院22天,用去医疗费31524.64元。于2016年9月5日到云南怡园康复医院住院治疗,同年12月10日出院,住院96天,用去医疗费79641.67元。于2017年6月27日到昆明医科大学第二附属医院住院治疗,同年7月27日出院,住院30天,用去医疗费28982.47元。于2017年5月26日到陆良戴家尧骨科医院住院治疗,同年6月8日出院,住院13天,用去医疗费3298.60元。原告在云南省中医医院支付门诊费18.50元、曲靖市第一人民医院支付医疗费6218.10元、晋宁谭氏康曦骨科医院支付医疗费4160元、罗平县人民医院支付医疗费504.50元、师宗县人民医院支付医疗费1738.70元；支付站立架800元；车费、油费、过路费等3537元。伤情经云南鼎丰司法鉴定中心评定为重伤一级，伤残等级评定为一级伤残，劳动能力评定为完全丧失，后期治疗费评定为20000元，大小便失禁,每月尿不湿等700元,时限为终身，护理依赖程度评定为二级护理依赖,时限为终身。用去鉴定费3600元。师宗县人民检察院以被告曾传平犯过失致人重伤罪向本院提起公诉,在诉讼中原告撤回民事诉请,师宗县人民法院作出(2017)云0323刑初13号刑事判决书,被告曾传平犯过失致人重伤罪,判处有期徒刑一年,曾传平不服并上诉,曲靖市中级人民法院于2017年6月27日以被告曾传平犯过失致人重伤罪,判处曾传平有期徒刑八个月，缓刑一年。曾传平现在缓刑考验期内。现原告以生命权、健康权、身体权诉至本院，要求判如所诉。原审法院认为，本案争议的主要焦点是依照一般生命权、健康权、身体权纠纷还是依照刑事附带民事纠纷的法律关系确认赔偿及责任划分、相关费用能否认定。对此，本院认为，曲靖市中级人民法院于2017年6月27日以被告曾传平犯过失致人重伤罪,判处曾传平有期徒刑八个月，缓刑一年，曾传平现在缓刑考验期内。在刑事诉讼中原告徐健生撤回附带民事诉讼，现另行提起民事诉讼。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百六十四条：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决”的规定，本案应当依照刑事附带民事诉讼的法律规定计算赔偿范围和标准；根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第二款：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入，造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具等费用”的规定，本案应当赔偿的范围和标准认定如下：医疗费258950.02元（云南省公安边防总队医院102862.84元+成都军区昆明总院31524.64元+云南怡园康复医院79641.67元+昆明医科大学第二附属医院28982.47元+陆良戴家尧骨科医院3298.60元+云南省中医医院18.50元+曲靖市第一人民医院6218.10元+晋宁谭氏康曦骨科医院4160元+罗平县人民医院504.50元+师宗县人民医院1738.7元）、护理费21828.60元（181天，每天120.6元）、交通费1000元（酬情认定）、误工费12663元（定残前一天，共105天）、住院生活补助费18100元、站立架800元、后期治疗费20000元、一次性卫生用品168000元（700元每月，计算20年）、二级护理依赖费用（终生护理费用）704304元（44019元每年，计算20年，赔80%）、鉴定费3600元，共计1209245.62元；其余费用本院不予认定；关于责任划分，依据确认的事实，造成原告受伤及物质损失，原告本人有过错，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。据此，本案应由被告赔偿30%为宜。综上所述，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百六十四条、第一百五十五条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，判决：一、由被告曾传平于本判决生效后十日内赔偿原告徐健生医疗费、误工费、护理费、后期治疗费、鉴定费、交通费、站立架费、一次性卫生用品、二级护理依赖费用等共计1209245.62元的30%，即362773.69元；二、驳回原告徐健生的其他诉讼请求。案件受理费100元，予以免收。二审中，上诉人徐健生提交了其受伤后的照片原件及复印件，欲证明其因曾传平的侵权导致其终身残废的事实。曾传平质证认为，证据的真实性、合法性无异议，与己无关系，是徐健生自己导致的；上诉人曾传平提交了徐健生建房地基的照片，欲证实本案纠纷的发生是因徐健生挖地基及支模时没有留滴水，抵着自家的墙而引发的。徐健生质证认为，照片与本案无直接关联性，是否抵着墙不是直接导致曾传平致伤徐健生的理由。本院认为，双方对对方提交的照片的真实性、合法性均无异议，本院予以采信，但对本案的关联性大小，应结合本案其他证据予以综合认定。本院认为，根据双方的上诉主张，本案争议的焦点是：1、徐健生摔伤致残的责任应由谁承担？2、残疾赔偿金572220元、精神抚慰金100000元、差旅费3537元以及一次性卫生用品、二级护理依赖费用是否应予赔偿？适用什么标准赔偿？一、关于本案导致徐建生摔伤致残的责任应如何认定的问题。综合本案一、二审审理中的证据，当事人双方不能以正确的方式和态度处理双方的矛盾和存在的问题，对于上诉人徐健生的损害后果，双方均有过错，而导致徐健生摔伤的直接责任，现有证据不能确认谁大谁小，根据公平原则，应确认双方各承担50%的责任。二、关于残疾赔偿金572220元、精神抚慰金100000元、差旅费3537元以及一次性卫生用品、二级护理依赖费用是否应予赔偿？应适用什么标准赔偿的问题。本案系因曾传平的犯罪行为引起，是特殊的侵权行为，已由刑事方面的法律作了专门的规定。本案上诉人徐健生在刑事案件中提起刑事附带民事诉讼后又撤回附带民事诉讼，另行单独提起民事诉讼，依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条、第一百六十四条规定，当事人另行提起民事诉讼时应与刑事附带民事诉讼赔偿范围和标准相同。《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条规定的“物质损失”是指被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失，包括“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；…”故上诉人徐健生诉请的残疾赔偿金572220元、精神抚慰金100000元无法律依据，不应予以支持；原审根据案件的客观实际酌情判决1000元交通费并无不当，上诉人徐健生的以上上诉理由不能成立。一次性卫生用品、二级护理依赖费用有法律的明确规定，应予以支持；徐健生的伤残等级经鉴定为一级伤残，其医疗费用应包含治疗费和康复费，上诉人曾传平的上诉理由不能成立。综上所述，上诉人徐健生、曾传平的上诉请求无法律依据,部分不能成立，应予驳回；一审判决适用法律正确，但责任划分不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销师宗县人民法院（2017）云0323民初1372号民事判决;二、改判由曾传平于本判决生效后三十日内赔偿徐健生医疗费、误工费、护理费、后期治疗费、鉴定费、交通费、站立架费、一次性卫生用品、二级护理依赖费用等1209245.62元的50%即604622.81元；三、驳回徐健生的其他诉讼请求。一、二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长 ： 余 瑾审判员 ：刁云霞审判员 ： 廖 锐二〇一八年四月九日书记员 ： 者 莉