SHAPE*MERGEFORMAT 福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0622刑初75号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人罗伟忠，男，1994年8月10日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业人员，户籍所在地和居住地均为福建省云霄县。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2017年6月14日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 被告人方宝坤（曾用名方小乌），男，1985年12月25日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业人员，户籍所在地和居住地均为福建省云霄县。曾因犯非法经营罪于2013年11月14日被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2017年6月14日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 被告人罗伟忠、方宝坤被控生产、销售伪劣产品一案，福建省云霄县人民检察院于2018年3月15日以云检诉刑诉[2018]52号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2018年3月28日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌、代理检察员朱束瑜出庭支持公诉，被告人罗伟忠、方宝坤到庭参加诉讼。现已审理终结。 云霄县人民检察院指控，2017年6月13日凌晨，被告人罗伟忠、方宝坤受雇他人到常山开发区晖达汽配废弃厂房空地将三辆丰田面包车上的假冒卷烟装卸到悬挂粤Ｄ×××××号的小货车上，准备发往外地销售。其中，罗伟忠还联系假冒卷烟货主核实登记发货数量。同日凌晨6时许，罗伟忠、方宝坤在上述地点将假冒卷烟装车过程中被省、市、县烟草专卖局联合打假队、常山打假办当场抓获，现场缴获上述四部车辆及假冒“中华”、“芙蓉王”等品牌的假冒卷烟4622条。经云霄县价格认定局鉴定，上述假冒卷烟价格人民币1643224元。 以上事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、价格认定意见、现场勘验、检查笔录等证据为证，认为被告人罗伟忠、方宝坤的行为构成生产、销售伪劣产品罪（未遂），属共同犯罪。请求根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条的规定，依法判处。 被告人罗伟忠对公诉机关所指控的犯罪事实无异议。 被告人方宝坤对公诉机关所指控的犯罪事实无异议。 经审理查明，2017年6月13日凌晨，被告人罗伟忠、方宝坤受雇他人,方宝坤驾驶一辆车牌为湘Ｄ×××××丰田面包车运载假冒卷烟1039条，罗伟忠搭坐张某2添所驾驶的一辆丰田面包车，先后到达常山开发区晖达汽配废弃厂房空地，他们二人将现场三辆丰田面包车上的假冒卷烟装卸到悬挂粤Ｄ×××××号的小货车上，准备发往外地销售。其中，罗伟忠还负责联系假冒卷烟货主核实登记发货数量。同日凌晨6时许，罗伟忠、方宝坤在上述地点将假冒卷烟装车过程中被省、市、县烟草专卖局联合打假队、常山打假办当场抓获，现场缴获上述四辆车辆及假冒“中华”、“芙蓉王”等品牌的假冒卷烟4622条。经检验，被查获的卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟；经云霄县价格认定局鉴定，上述假冒卷烟价格人民币1643224元。 另查明，归案后，被告人罗伟忠向办案民警揭发并指认了雇佣其参与生产、销售伪劣卷烟犯罪活动的张某2林，及开车载其到案发现场的张某2添。经云霄县公安局侦查，张某2林、张某2添已被该局决定刑事拘留并上网追逃。 在本案审理过程中，被告人罗伟忠、方宝坤的家属替其各向本院预交罚金40000元、30000元。 以上事实，公诉机关向法庭提交由侦查机关依法收集的下列证据予以证实： 1.云霄县公安局出具的查获经过、到案经过，证实2017年6月13日7时许，省市县烟草打假队和常山打假办联合在云霄县常山农场溪墘管区晖达汽配废弃厂空地当场查获一批假冒成品卷烟、四辆运载假冒成品卷烟车辆及被告人方宝坤、罗伟忠，并将二人移交云霄县公安局审查。 2.福建省云霄县烟草专卖局云假烟专（2017）移字第0176、0177、0178、0179号案件移送函，证实云霄县烟草专卖局将省市县联合打假队、云霄县烟草局、常山打假办于2017年6月13日在常山开发区晖达汽配废弃厂房空地车上1查获成某29.6件（1480条）、车上2查获成某8.62件（431条）、车上3查获成某33.44件（1672条）、车上4查获成某20.78件（1039条）的案件移送云霄县公安局审查。 3.云霄县烟草专卖局扣押物品清单、查获物品移交清单，证实云霄县烟草专卖局于2017年6月13日在案发现场缴获四辆车辆及假冒“中华”、“芙蓉王”等品牌的伪劣成品卷烟4622条。并将查获扣押的物品移交常山打假办仓库、车辆移交常山派出所的事实。 4．扣押物品、文件清单，证实云霄县公安局于2017年6月13日向被告人方宝坤扣押iPhone6手机、NOKIA手机各一部；向被告人罗伟忠扣押iPhone5手机、Fadar手机各一部、手电筒一支、黑色封面日记本一本。 5．关于涉案嫌疑车辆的情况说明、照片、全国机动车、驾驶人信息、云霄县公安局出具的车辆勘验说明，证实经过查询，涉案的四辆嫌疑车辆中，1号嫌疑车辆（粤Ｄ×××××）及4号嫌疑车辆（湘Ｄ×××××）的车架号及机动车号与各自的车牌、车辆相互对应，粤Ｄ×××××号（1号车）车辆所有人是汕头市新代通物流有限公司；2号嫌疑车辆（无牌）的车架号及机动车号均已破坏，无法查出该车的相关信息，车辆所有人未查询到；3号嫌疑车辆（无牌）上的车架号及机动号无法查询相关信息。 6．1号嫌疑车辆（粤Ｄ×××××）、2号嫌疑车辆（无牌）、3号嫌疑车辆（湘Ｄ×××××）的行车经过监控卡口的照片，证实案发当天涉案三辆车辆从接货到集中到云霄县常山农场溪墘管区线。 7.云霄县公安局出具的情况说明，证实云霄县公安局通过对案发时查扣的笔记本中所记载的货主号码进行查询，发现这些号码均未实名登记。 8．涉案笔记本及复印件，证实扣押的笔记本所记载案发当日所运载的假冒伪劣卷烟数量。 9．现场查获的快递单、云霄县公安局出具的关于对罗伟忠、方宝坤生产、销售伪劣产品本地区快递单上所填写的收寄件人信息核查情况的说明，证实邮寄假冒卷烟的情况，但无法查得邮寄假冒卷烟的烟主及购买假冒卷烟的人。 10．户籍证明，证实被告人罗伟忠出生于1994年8月10日，被告人方宝坤出生于1985年12月25日，案发时均已达刑事责任年龄。 11．前科（劣迹）查询表、福建省华安县人民法院（2013）华刑初字第74号刑事判决书，经查询，被告人方宝坤因犯非法经营罪被华安县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金50000元；被告人罗伟忠无违法犯罪前科。 12．本院预缴罚金票据，证实被告人罗伟忠、方宝坤的家属替两人各向本院预缴罚金40000元、30000元。 13．被告人方宝坤的辨认笔录，证实被告人方宝坤于2017年6月19日、8月15日两次通过对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，没法辨认出雇佣他运载假冒卷烟的“阿某”。 14.被告人罗伟忠的辨认笔录，证实被告人罗伟忠于2017年6月14日、6月18日通过辨认，辩认出载他到案发现场的张某2添和雇佣他的张某2林。 15.云霄县公安局云公（治安）拘字（2017）00057、00058号拘留证、在逃人员登记表，证明张某2添、张某2林涉嫌犯罪刑拘在逃。 16．云霄县烟草专卖局制作的现场检查笔录，证实2017年6月13日，省联合打假队和云霄县烟草专卖局、常山打假办在常山开发区晖达汽配废弃厂房空地现场查获“东风多利卡”小型货车一辆、丰田面包车三辆及车上成某等涉假物品，并抓获二人移交常山派出所。该案发现场位于常山开发区晖达汽配废弃厂房空地上（324国道旁）。附该案发现场路线图及相关照片。 17．云霄县公安局制作的现场勘验检查笔录，证实案发现场位于福建省云霄县常山开发区晖达废弃汽配厂未装修房旁边空地，现场为变动现场，经对现场外围进行巡视，未发现其他异常。附：现场勘验制图2张、图片4张 18.福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，经检验，本案查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 19.云霄县价格认定局云价认定（2017）269、270、271、272号关于中华成某等价格认定结论书，经鉴定，涉案物品价值共计1643224元 20.证人张某1证言，证实她是广州市越秀区中通快递白某贵营业部的店长。中通快递单的使用网点都是出自“白某贵”，公司在一段时间内将权限发放给一个叫“玲姐”的人，这个人可以以白某贵的名义通过中天系统向总公司买单，而没有登记真实身份。系统显示的是袋包号，袋包号会将同个目的地的各种包裹发出去，就算少一两个邮件，也会照常发出。 21．证人冯某,4证言，证实他是清远市加运美货物代理有限公司的股东。针对“出现在云霄的1002单快递包裹是百世快递公司，并且这些快递单的使用站点及发放站点都是百世快递清远市四部”这个问题，他不清楚。 22．证人何某,4证言，证实他是广东省清远市清城区“百世快递清远四部”文员，管理清远四部营业部大部分事情。他通过查询确认出现在云霄的快递单确实是“清远四部营业部向总公司购买的，之后他们再卖给客户”。黎杰华是他们公司以前一个业务员买单使用的账号，他们碰到有要买空白快递单的客户，就会用以前没人使用的账户发放快递单给他们。当时一个顾客想要买空白单，他们就用“黎杰华”这个账户通过管理系统向“清远市四部”订单购买未使用的快递单号。 23．证人黄某,4证言，证实他是惠州市智尚物流有限公司汕头分公司的经理。2011年的时候，是一间叫“汕头新代通物流公司”在使用汕头市大学路66号通用物流市场第三期第2栋第6号，后来该公司搬走，该处由“平达物流”接着使用，到2016年6月份仍在继续使用。 24．被告人方宝坤的供述和辩解，供述自己是受“阿某”（联系手机131××××1080）雇佣帮忙运输、装卸假冒卷烟，对自己的全部犯罪事实供认不讳。 25．被告人罗伟忠的供述和辩解，供述自己是受雇于张某2林和张某2添（联系手机131××××1080），并承担联系发货的假冒卷烟货主确认登记发货数量，并跟车到常山一间废弃厂房空地帮忙装卸假冒卷烟，对自己的全部犯罪事实供认不讳。 本院认为，被告人罗伟忠、方宝坤为获取非法利益，参与生产、销售假冒伪劣卷烟，尚未销售即被查获，涉案价值人民币1643224元，二被告人的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂），属共同犯罪。公诉机关指控罗伟忠、方宝坤犯生产、销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控的罪名成立，依法应追究二被告人的刑事责任。方宝坤具有犯罪前科，应酌情从重处罚。在共同犯罪中，罗伟忠、方宝坤起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚；但罗伟忠所起的作用较大，具体量刑时应区别对待。罗伟忠、方宝坤所参与生产、销售假冒伪劣卷烟尚未出售即被查获，是未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。归案后，罗伟忠、方宝坤能如实交代全部犯罪事实，属坦白，罗伟忠还检举揭发同案犯，依法可以从轻处罚。在法庭上，罗伟忠、方宝坤认罪、认罚，确有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第五条、第九条第一款，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下： 一、被告人罗伟忠犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年二个月；并处罚金人民币四万元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年6月13日起至2018年8月12日止）。 二、被告人方宝坤犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑十一个月；并处罚金人民币三万元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年6月13日起至2018年5月12日止）。 三、扣押在案的假冒“硬中华”、“芙蓉王”等品牌卷烟 4622条、作案工具汽车四辆（车牌号粤Ｄ×××××号东风多利卡小货车一辆、车牌号为湘Ｄ×××××号丰田面包车一辆、无牌丰田面包车二辆）、手机四部（iPhone6、NOKIA、iPhone5、Fadar型号各一部）、手电筒一支、黑色封面日记本一本，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  吴连旺 人民陪审员  黄艺群 人民陪审员  朱亚标 二〇一八年四月二十六日 法官助理汤筱睛 书记员陈宇新 附与本案有关的法律条文和司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律 若干问题的解释》 第六条共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭发同案犯共同犯罪事实的，可以酌情从轻处罚。