广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初2524号原告：广州进才源广告服务有限公司，住所：广州市天河区体育西路**15H，统一社会信用代码：91440101355804446W。法定代表人：甘英进。委托诉讼代理人：杨婕，是广东伯方律师事务所律师。被告：佛山中铁房地产置业有限公司，住所：佛山市南海区桂城南海大道建行大厦A副楼**部分，统一社会信用代码：914406050826299019。法定代表人：张伟。委托诉讼代理人：何惠玲，是被告员工。第三人：广州良禾教育科技有限公司，住所：广州市天河区体育东路**之****（不可作厂房使用）（仅限办公用途），统一社会代码：91440101340087958E。法定代表人：周熙。原告广州进才源广告服务有限公司诉被告佛山中铁房地产置业有限公司、第三人广州良禾教育科技有限公司债权人代位权纠纷一案，本院于2018年2月8日受理后，依法适用简易程序，于2018年3月27日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨婕、被告的委托诉讼代理人何惠玲到庭参加了诉讼。第三人广州良禾教育科技有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告履行代位清偿义务，偿还原告合同款92400元以及相应的违约金（以92400元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2016年1月31日起计算至全部付清之日之）；2、判令本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与第三人于2015年9月5日签订《2015年度兼职派单服务合同》，由原告就佛山中国铁建国际公馆项目提供派单促销服务，服务期限自2015年7月10日起至2016年7月31日止。合同暂估的服务价款为15万元，具体结算根据合同附件《报价清单》进行。原告于2015年7月份起，按合同约定安排工作人员到指定地点进行派单服务，直至2015年12月底该项目派单服务完毕。原告事后经过结算统计，履行上述合同的价款为92400元，第三人至今未向原告支付该合同价款。原告后来得知，被告作为佛山中国铁建国际公馆的开发商，与第三人签订合同委托其处理派单服务事宜，第三人再与原告签订上述《2015年度兼职派单服务合同》。被告至今未向第三人支付派单服务的合同款，且被告向第三人付款的期限已届满，但第三人一直未向被告催要该款项。为此，原告曾将自己就佛山中国铁建国际公馆项目提供派单促销服务的相关结算资料提供给被告，但被告以原告并非其合同相对方为由，拒绝直接向原告支付合同款项。原告认为，被告欠付第三人合同款的债务已经到期，第三人怠于行使其对被告的到期债权，且未以诉讼或其他方式主张债权，妨碍了原告实现债权，侵害了原告的合法权益。原告有权依据《合同法》第73条的规定，以自己的名义代位行使第三人的债权。故原告特向法院起诉，请在查明事实的基础上维护原告合法权益，判如所请。被告答辩如下：一、被告与第三人签订兼职派单服务合同，第三人未提供发票，未满足合同付款条件。合同第四条第3点约定“甲方付款前，乙方必须提供正式、合法、等额的税务发票，若乙方不提供发票，甲方有权拒绝支付该笔款项且不承担任何违约责任”，上述的甲方为被告，乙方为第三人，第三人因自身问题一直未能提供发票，未满足合同付款条件，被告不予支付款项。二、原告要求被告向原告履行代位清偿义务，并向原告支付92400元以及相应违约金（以92400元为本金，自2016年1月31日起按同期同类贷款利率计算），对于原告上述请求，被告认为：第一、原告与第三人签订的《2015年度兼职派单服务合同》，合同的履行情况、付款情况等合同履行信息被告并不清楚。第三人是否欠原告款项92400元，需第三人及原告举证质证及法院确认。第二、若经举证质证及法院确认，第三人欠原告款项92400元属实，若法院判决被告向原告履行代位清偿义务，但被告也不应支付相应违约金，如上述所述，在第三人是否欠原告款项，未经当事人举证主张及法院确认前，要求被告承担2106年1月31日起的违约金，缺乏事实及法律依据。综上，请求法院驳回原告要求被告承担责任的诉讼请求。第三人未答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。当事人对真实性有异议的证据，本院具体分析如下:原告举证2，被告虽有异议，但有原件核对，且该举证能与被告举证相印证，本院对真实性予以采信；原告举证3，被告庭审中确认兼职派单费用金额为92400元，故本院对该证据予以采信。综合本院采信的证据及当事人的陈述，本院确认以下事实：2015年7月20日，原告（委托方，甲方）与第三人（受托方，乙方）签订《兼职派单服务合同》，合同约定：甲方委托乙方对佛山中铁国际公馆项目进行派单促销等礼仪服务；服务期限自2015年7月1日起至2015年12月31日止；乙方现场负责人为甘英进，未经甲方书面同意，乙方不得擅自更改负责人；本合同为固定单价合同，合同服务价款暂估总价400000元。本合同固定单价费用，当达到付款条件时，按实际发生数量结算金额。当月合同业务履行完毕后，乙方向甲方提供相关请款材料，甲方于收到请款材料后的次月月底支付当期合同价款；甲方付款前，乙方必须提供正式、合法、等额的税务发票。若乙方不提供发票，甲方有权拒绝支付该笔款项且不承担任何违约责任；甲方如逾期未按规定向乙方支付服务费，乙方有权要求甲方对逾期付款金额按中国人民银行同期贷款基准利率支付违约金，但甲方承担的违约金的总额不超过应付未付金额的10%。等等。2015年9月5日，第三人（委托方，甲方）与原告（受托方，乙方）签订《2015年度兼职派单服务合同》，合同约定：甲方委托乙方对佛山中国铁建国际公馆项目进行派单促销等礼仪服务；服务期限自2015年7月10日起至2016年7月31日止；乙方现场负责人为甘英进，未经甲方书面同意，乙方不得擅自更改负责人；本合同为固定单价合同，合同服务价款暂估总价150000元。该合同的其余内容与上述《兼职派单服务合同》约定大体一致。2015年7月-12月，原告为佛山中国铁建国际公馆项目提供派单促销等礼仪服务的服务价款为92400元。庭审中，被告陈述：第三人于2015年12月30日向被告提交涉案工程量的验收，验收金额为92400元且验收合格。涉案兼职派单费用金额确实为92400元。被告未向原告、第三人支付过涉案兼职派单费用。本院认为：涉案当事人签订的《2015年度兼职派单服务合同》、《兼职派单服务合同》是各方当事人真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，合同合法有效，当事人应按约行使权利、履行义务。根据上述两份合同的约定，可以确定原告经第三人的委托对被告在佛山中国铁建国际公馆项目进行了派单促销等礼仪服务。原、被告庭审中均确认，涉案兼职派单费用为92400元。根据当事人的陈述，第三人拖欠原告涉案派单费用、被告拖欠第三人的派单费用在2016年1月底均已到期。被告抗辩认为由于第三人拒绝开具发票，故其拒绝付款。对此，本院认为，先履行抗辩权中的当事人互负债务，要求双方债务具有对价关系。在本案中，对价关系的债务应该是被告支付服务价款、第三人提供派单促销等礼仪服务。第三人向被告开具税务发票是附随义务，合同附随义务不构成行使先履行抗辩权的先决条件，被告不能以第三人单纯违反出具发票这一合同附随义务为由行使先履行抗辩权，从而拒绝支付款项。现第三人不履行其对原告的到期债务，又不以诉讼或者仲裁等方式向被告主张其享有的到期债权，致使原告的到期债权未能实现，已对原告造成损害，且该债权不专属于第三人自身，故原告向本院请求以自己的名义代位行使第三人的债权，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条的规定，本院予以支持。被告拖欠第三人的款项并非超出第三人拖欠原告的款项的数额，故原告主张被告向其代位清偿92400元款项，本院予以支持。另根据上述司法解释第二十条的规定，被告向原告履行清偿义务后，原告与第三人之间、第三人与被告之间就92400元的服务价款的债权债务之间关系即予消灭。至于被告认为，若其向原告支付92400元的服务费，原告或第三人未向其开具发票致其产生经济损失的，被告可以另行主张。另外，若被告在支付了相应款项后相关人员未按规定开具发票的，被告可向税务部门反映处理。至于原告请求从的利息，因代位权是否成立需要在人民法院的法律文书发生法律效力后才能确定，故原告要求从2016年1月31日起计收利息无依据；若被告在法律文书确定的履行期间内不履行，自应依照相关规定支付迟延履行期间的利息。第三人广州良禾教育科技有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告佛山中铁房地产置业有限公司应于本判决发生法律效力后十日内向原告广州进才源广告服务有限公司支付92400元。二、驳回原告广州进才源广告服务有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取1055元（原告已预交），由被告负担并应于履行上述判决时迳付给原告，本院不再作收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  杨风娥二〇一八年四月二日书记员  周文丽