河北省保定市竞秀区人民法院民 事 判 决 书（2017）冀0602民初2402号原告：长江财产保险股份有限公司，住所地武汉东湖新技术开发区鲁巷光谷街**光谷资本大厦**401，统一社会信用代码91420000585472977X。法定代表人：杨晓波，该公司董事长。委托诉讼代理人：李文婷、邓鹏飞，北京市浩天信和律师事务所律师。被告：苏维利，男，1968年12月7日出生，汉族，住河北省保定市竞秀区。委托诉讼代理人：苏凤仙，女，1966年1月7日出生，汉族，住河北省保定市莲池区。委托诉讼代理人：胡立强，河北平川律师事务所律师。原告长江财产保险股份有限公司与被告苏维利保证合同纠纷一案，本院于2017年10月24日立案后，依法适用普通程序，于2018年6月20日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李文婷、邓鹏飞，被告委托诉讼代理人苏凤仙、胡立强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长江财产保险股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付8000万元出资两年期间的利息（从2016年2月24日止2018年3月23日，按12%的年利率计算），金额为19200000元；2、判令被告向原告支付迟延支付利息的损失，暂计算至2018年3月12日为人民币461930.90元（第一年的利息损失以人民币9600000元为基数，从2017年3月10日起计算至实际付清之日止，按照人民银行同期贷款利率计算，暂计算至2018年3月12日为人民币458498.6元；第二年的利息损失以人民币9600000元为基数，从2018年3月9日起计算至实际付清之日止，按照人民银行同期贷款利率计算，暂计算至2018年3月12日为人民币3432.3元）。上述两项诉讼请求，暂计算至2018年3月12日为人民币19661930.90元；2、诉讼费用由被告负担。事实和理由：2016年2月，原、被告签署《合作协议》，约定原告以优先级有限合伙人的身份入资井冈山北汽（景德镇）新能源投资中心（有限合伙）（以下简称北汽基金），认缴出资额为0.8亿元。被告承诺，自原告在北汽基金的人民币0.8亿元的认缴资本到账之日起，被告每年按12%的年化利率向原告支付利息，每年付息一次，支付时间为认缴资本到账之日起每年满12个月后的10个工作日内。2016年1月，原告签署北汽基金《合伙协议》，成为北汽基金的优先级有限合伙人。2016年2月，原告将在北汽基金的认缴资本0.8亿元支付给北汽基金，北汽基金出具《出资确认函》，确认于2016年2月23日收到原告所支付的0.8亿元出资。按照《合作协议》的约定，被告应于2017年3月9日前向原告支付第一年的年利息，于2018年3月8日前向原告支付第二年的年利息。但被告至今没有履行义务。基于以上事实，原告认为，被告未按照《合作协议》的约定向原告支付利息，应当立即支付利息，并支付因逾期支付利息而造成的损失。被告苏维利辩称，原告起诉的事实理由不成立，应予驳回。理由是：1、原告未能全面履行合作协议中作为债权人应尽的义务。依据是合作协议中关于认缴的0.8亿元，原告虽然已经入资北汽基金，但并未满足被告承担保证责任的充分的必要条件，而仅仅是出资了；2、原告仅出资0.8亿元成为北汽基金的优先级有限合伙人，其出资的性质仅仅属于企业经营，并不是受本案合作协议的权利义务约束；3、即使原告全部完成了入资北汽基金这一步骤，也没有完成北汽基金增资北汽天华和第三步北汽天华收购青海天华，即使三步同时完成，也应当提供入资北汽基金后未有任何收益的证据；4、因原告出资0.8亿元后没有完成与被告相关的青海天华的相关增资、收购义务。本合作协议已经于2016年12月1日通知解除。综上，请法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对案件事实，本院认定如下：2016年1月，井冈山北汽（景德镇）新能源投资中心（有限合伙）合伙协议，本协议由江西省井冈山北汽投资管理有限公司（“普通合伙人”）、北京汽车集团产业投资有限公司（“劣后级有限合伙人”）以及原告（“优先级有限合伙人”）签署。鉴于原告拟以优先级有限合伙人的身份加入井冈山北汽（景德镇）新能源投资中心（有限合伙）（以下简称“合伙企业”），各合伙人通过本协议确定各方的权利和义务。该协议1.5目的条款约定，合伙企业的目的是全额认购北京北汽天华新能源投资股份有限公司定向发行的股份。1.8条款约定合伙企业的目标总认缴出资额人民币伍亿零壹万元。所有合伙人的出资均为货币出资。三个合伙人共计出资12001万元，其中原告认缴出资8000万元人民币。合伙企业的有限合伙人为北京汽车集团产业投资有限公司和原告。协议2.2约定，有限合伙人认缴资金为人民币伍亿元，全部以货币（人民币）出资，分两期募集：第一期总规模1.2亿元，其中原告认缴出资额为8000万元；第二期募集总规模3.8亿元。按照双方约定，在2016年3月31日前，原告需实缴出资额不少于人民币8000万元。各合伙人承诺按照本协议约定时间缴付出资，将认缴出资款全部缴清到普通合伙人指定的合伙企业账户，以实现合伙企业的投资目的。如果任何合伙人未能按照本协议约定的时间缴付出资，导致合伙企业无法全部或部分按照已经签署的关于北京北汽天华新能源股份有限公司定向增发项目投资协议履行认购义务，该等逾期缴纳出资的合伙人应以合法的方式保证守约合伙人在违约事实发生之日起2个月内收回其出资额，并赔偿合伙企业和其他守约合伙人所遭受的全部损失。2016年2月23日，原告出资8000万元。同日，井冈山北汽（景德镇）新能源投资中心（有限合伙）出具出资确认函。截止到2018年3月26日，合伙企业未向原告及其他合伙人进行过收益分配。2016年2月，原告作为甲方，被告作为乙方，在北京签订《合作协议》，“鉴于”条款明确约定：1、原告拟以优先级有限合伙人的身份入资井冈山北汽（景德镇）新能源投资中心（有限合伙）（简称“北汽基金”）；认缴出资额为0.8亿元人民币，原告与江西省井冈山北汽投资管理有限公司、北京汽车集团产业投资有限公司就北汽基金已签署《合伙协议》。2、北汽基金拟增资北京北汽天华新能源投资股份有限公司（以下简称“北汽天华”），北汽天华拟收购青海天华阳光新能源投资有限公司（以下简称“青海天华”）的全部股份。3、被告为青海天华的实际控制人。在合同主文中，被告承诺，为保证原告每年的固定收益，自原告在北汽基金的0.8亿元人民币认缴资本到账之日起，被告按照12%的年化利率（简称“年利息”），每年付息一次，直至原告自北汽基金退出。若在《合伙协议》所规定的投资期限内，原告收到北汽基金分配的现金红利，被告只需支付年利息与原告收到的当年现金红利之间的差额，若该现金红利超过年利息，则被告无需支付年利息。被告对原告在北汽基金中实缴的优先级资金0.8亿元人民币及按照12%年利率计算的未支付利息（简称“担保债权”），提供一般保证责任。被告承诺，被告持有的青海天华股份换股成为北汽天华的股份后，被告无条件将该部分股权质押给原告，作为对本协议所约定担保债权的进一步增信措施。在该《合作协议》中，双方分别指定一名专职联络人负责后续联系工作。被告的指定联系人为梁卓斐，协议中详细注明了双各自联系人的姓名、地址、电话、传真以及邮件地址。协议落款处由原告盖章，被告本人签字。2016年11月18日，北汽天华董事会秘书李世明发给被告总裁助理梁卓斐（合作协议指定联系人，指定邮箱）电子邮件，在回复梁卓斐“原定北汽天华新能源投资股份有限公司（430079）收购青海天华100%的股权的事宜是否继续推进”问题时，明确提出“北汽天华不再收购青海天华的股权”的公司意见。2016年12月1日，被告向原告发出《解除协议通知书》，明确因北汽天华未履行收购青海天华股权的义务，根据合作协议第七条第二款单方解除协议的约定，书面通知解除协议。庭审中，被告提供带原告LOGO标识的《承诺函》，鉴于：1、被告与原告2016年2月签订了《合作协议》。按照约定，自原告在井冈山（景德镇新能源投资中心（有限合伙）（以下简称“北汽基金”）0.8亿元人民币认缴资本到账之日起，被告每年按照12%的年化利率向原告支付利息，并对原告在北汽基金中实缴的优先级资金0.8亿元人民币以及按照12%年利率计算的未支付利息提供一般保证责任。2、被告提出终止与原告签订的《合作协议》，并同意向原告指定账户立即支付利息580万元人民币。原告向被告作出如下承诺：自被告支付给原告580万元人民币实际到账之日起，双方签订的《合作协议》自动解除，后续被告将与原告签署《合作协议》的正式解除协议。本院认为，本案涉及以下几个方面的问题：一、关于《合作协议》的效力原、被告签订《合作协议》，原告方加盖印章，被告在落款处亲笔签名。被告对该签名无异议，但被告称其本人不持有合作协议原件。庭审中，被告对原告提交的《合作协议》原件骑缝签字字迹痕迹做文字鉴定，后被告自愿撤回申请。上述协议系当事人真实意思表示，且其内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，故对该协议的效力予以认定。二、被告是否应当按约定向原告支付利息原告“以优先级有限合伙人身份入资井冈山北汽（景德镇）新能源投资中心（有限合伙）（以下简称北汽基金），认缴出资额为人民币0.8亿元”，北汽基金已确认于2016年2月23日收到其0.8亿元出资。被告无异议，本院对该事实予以认定。《合作协议》“鉴于”部分1.明确“甲方与江西省井冈山北汽投资管理有限公司、北汽汽车集团产业投资有限公司就北汽基金已签署《合伙协议》。”而该《合伙协议》在“1.5目的”项下明确“合伙企业的目的是全额认购北京北汽天华新能源投资股份有限公司定向发行的股份”；在“1.8总出资额”项下明确目标总出资额为伍亿零壹万元整。事实上该等基础性前提条件未成就。《合作协议》“鉴于”部分2.中明确“北汽基金拟增资北京北汽天华新能源投资股份有限公司（以下简称北汽天华），北汽天华拟收购青海天华阳光新能源投资有限公司（以下简称青海天华）的全部股份”，原、被告在《合作协议》中约定的该合作前提与原告提供的《合伙协议》目的一脉相承。《合作协议》主文在第一条合作内容的（一）利息支付1、2、3、4部分、（二）保证责任1、5部分均与北汽基金现金红利、支付利息与当年现金红利差额处理、被告提供一般保证、被告持有的青海天华股份换股成为北汽天华股份后的股权处理等做了明确约定，进一步证实了被告作为青海天华的持股人和实际控制人，作出本案案涉保证的前提是《合作协议》“鉴于”部分明确的“长江财险入资北汽基金”、“北汽基金增资北汽天华”、“北汽天华收购青海天华”三个前提条件同时成就，被告才应当承担一般保证责任。从被告出示青海天华相关工商登记信息看，青海天华的股权结构没有变化，并未被北汽天华收购。之所以在《合作协议》中出现北汽基金、北汽天华、青海天华和被告等多个主体，之所以在“鉴于”部分和其他主要条款中出现上述“三步走”的程序设置，缘于被告是青海天华的实际控制人，青海天华最终被收购才能同实际控制人即本案被告具有实质性关联，被告才应承担相应保证责任。从原告提交的2016年1月《合伙协议》看，第1.12“无固定回报承诺”、“本协议任何条款不得视为对有限合伙人给予任何形式的固定回报之承诺”。被告作为保证人的2016年2月《合作协议》具有从合同性质。主合同都没有约定固定回报率，从合同却约定固定收益12%年化利息。收取原告8000万元的合伙企业都不需要支付固定回报，而等待青海天华被收购的被告在没见到资金、没见到企业被收购的情况下，仅仅因为合伙协议收到8000万元，就要保证原告的年固定收益，原告的主张不符合正常逻辑，也有悖商业常理。原告与他方签署的《合伙协议》第3.3（2）条款显示，“合伙企业将无需解散，可以继续合伙企业的投资和其他活动”，原告在合伙企业的出资已有其股东的利益保护，仅仅完成在北汽基金出资的0.8亿元成为优先级有限合伙人,不必然导致被告按《合作协议》承担支付8000万元利息的保证责任。换言之，原告入资8000万元的权利义务应由原告和他方之间的合伙协议调整。原、被告之间的合作协议不仅仅将其入资作为被告负有保证责任的唯一条件。在被告多次要求原告提供北汽基金增资或收购北汽天华的相关协议等证据，以证实原告除出资8000万元入伙北汽基金成为合伙人外，至少在做着向投资北汽天华努力的工作时，原告以没有关联性为由拒绝提供。在此应视为原告举证不能，应承担相应法律后果。三、关于双方之间的《合作协议》是否已经解除2016年11月18日，北汽天华董事会秘书李世明发给被告总裁助理梁卓斐（合作协议指定联系人，指定邮箱）电子邮件，在回复梁卓斐“原定北汽天华新能源投资股份有限公司（430079）收购青海天华100%的股权的事宜是否继续推进”问题时，明确提出“北汽天华不再收购青海天华的股权”的公司意见。据此，被告订立合作协议的根本目的已经不可能实现，于2016年12月1日向原告发出《解除协议通知书》。明确因北汽天华未履行收购青海天华股权的义务，根据合作协议第七条第二款单方解除协议的约定，书面通知解除协议。原告称该邮件系用于其他义务联系，但不能否认上述明确的意思表示。被告提供带原告LOGO标识的《承诺函》至少能证明以下事实：一是“贵方提出终止与我公司签订的《合作协议》”，表明被告确曾提出过解除协议；二是“同意向我公司指定账户立即支付利息580万元人民币”，表明原告希望被告支付利息作为协议自动解除的条件，但被告予以拒绝。上述证据进一步佐证了被告的解除协议书面通知已经到达原告，该协议在原告发出承诺函电子稿件之前就已经解除。原告称“被告作为违约方，没有权利提出解除的请求，无论是否发送过通知都不产生解除合同的效力”，原告的陈述无事实和法律依据。首先，根据合伙协议第1.8条，原告等应当总认缴出资额达到伍亿零壹万元，原告的8000万元及其他合伙人出资仅为“合伙人一期出资”，正是因为三个合伙人只出资12001万元没有下一步进展，才邮件明确答复被告“并北汽天华不再收购青海天华的股权”，被告不是违约方。其次，被告在明确得知无法实现合同目的的情况下，有权解除合同，这符合合同法规定及双方协议的约定；第三，原告表示“原告从未同意被告解除合同，双方也没有达成解除合同的一致意见”，但本案解除不是协商解除，而是单方解除。协议中约定，解除合同的通知到达对方时合同解除，这也是法律明确规定，应当执行。综上，原告请求被告支付利息以及支付迟延支付利息的损失于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十四条第（四）项、第九十六条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：驳回原告长江财产保险股份有限公司的诉讼请求。案件受理费139772元，保全费5000元，合计144772元，由原告长江财产保险股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。审判长  耿凤国审判员  苑 辉审判员  王丽丽二〇一八年十二月二十九日书记员  王 盼