广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2018)粤0305民初3390号原告：刘丽霞，女，汉族，1956年3月28日出生，身份证住址武汉市青山区，委托诉讼代理人：徐嘉希，广东深田律师事务所律师。被告：张兵，男，汉族，1982年2月28日出生，身份证住址四川省资阳市雁江区，委托诉讼代理人：赵光，广东嘉得信律师事务所律师。第三人：刘丽影，女，汉族，1964年8月26日出生，身份证住址武汉市青山区，原告刘丽霞与被告张兵、第三人刘丽影股权转让纠纷一案，本院于2018年1月24日立案受理后，于2018年4月13日由审判员熊晓婷适用简易程序公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人徐嘉希，被告张兵及其委托诉讼代理人赵光到庭参加了诉讼。第三人刘丽影经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告于2017年4月1日签订的《餐厅转让合同》；2、被告将深圳市欧盟餐饮管理有限公司（以下简称欧盟公司）85%的股权转回给原告；3、被告赔偿原告损失386869.39元；4、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：欧盟公司系依据中国法律于2011年8月15日依法设立并有效存续的有限责任公司，注册资本为3万元，其中原告持股90%，案外人李天明持股l0%。欧盟公司于2015年4月7日投资设立深圳市欧盟餐饮管理有限公司蛇口分公司（以下简称欧盟蛇口分公司），由欧盟蛇口分公司经营“罗马壹号”餐厅，欧盟公司及欧盟蛇口分公司于2017年3月31日与深圳招商美伦酒店管理有公司（以下简称美伦公司）签订了《租赁合同》及补充协议，向美伦公司租赁相应经营场所，每月租金为42315元，租赁保证金84630元已由原告向美伦公司支付。2017年4月1日，原告与被告签订了《餐厅转让合同》，约定：原告将其持有的欧盟公司85%的股权转让给被告，剩余15%股权由原告或原告指定人继续持有。欧盟公司及蛇口分公司与美伦公司签订的《租赁合同》及补充协议自2017年4月1日起由被告负责执行，原告已经垫付2017年租金垫付2017年租金21157元，由被告在签订《餐厅转让合同》之日起3日内直接支付给原告。被告经营“罗马壹号”（或其他招牌名）期间，若有盈利产生的，原告有权获得15%的分红款，被告有权获得85%的分红款，双方采用自然月月结方式，在下月15日前完成分红款分配，分红款直接支付至原告指定账号。被告每月应向原告提交当月财务数据和往来流水。被告逾期交付相关费用的，除应自行向其他第三方承担相应的违约责任或赔偿责任外，还应每日向甲方支付应付款的千分之一的违约金。被告如有任何违反本协议约定其他责任及义务的行为，对原告造成损失后，应赔偿原告损失（包括律师和诉讼费等）。上述《餐厅转让合同》签订后，原告依约将欧盟公司85%的股权转给被告，将5%的股权转给第三人刘丽影，另原股东李天明将10%的股权转给了刘丽影，将“罗马壹号”餐厅交给被告经营管理。但被告一直未按照协议约定向原告支付原告垫付的21157元，被告为此于2017年5月22日向原告指定的人出具了《欠条》，以欠款的方式确认其将于2017年8月22日将该笔款项归还给原告。然而，截至原告起诉之日，被告一直未支付该笔款项。更让原告无法容忍的是，被告取得欧盟公司的股权和“罗马壹号”餐厅的经营权后，至今已经超过9个月，未向原告支付过任何分红款，且拒绝向原告提供任何财务数据和往来流水，原告多次催要相关数据，被告拒不提供且态度恶劣，扬言其就是不提供任何资料给原告。被告以巧取豪夺的方式取得原告公司及餐厅的行为，严重违反了双方《餐厅转让合同》的约定，破坏了正常的社会秩序。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，被告拒不支付原告垫付的租金，拒绝向原告提供财务数据和往来流水、拒绝向原告分红的行为，已经构成根本违约，原告据此请求法院解除双方签订的《餐厅转让合同》，判决被告将欧盟公司85%的股权转回给原告。同时，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，原告向被告转让欧盟公司的股权和“罗马壹号”餐厅的经营权，至今已经超过9个月，每月的盈利按40000元算，盈利后金额返还给甲方共计36万元。被告逾期向原告支付原告垫付租金21157元，按照双方约定，其应当每日向甲方支付应付款的千分之一的违约金，截至原告起诉之日2018年1月23日，违约金为5712.39元。上述分红款及违约金共计386869.39元。被告辩称，1、原告请求解除《餐厅转让合同》及要求被告将其拥有欧盟公司85%的股权转回给原告的请求没有事实及法律依据，同时原告要求被告赔偿38万余元的损失没有事实及法律依据，法院应依法驳回原告的诉讼请求；2、原告持有欧盟公司15%的股份，该股份只是名义上的，是为了原告向印度餐厅收取相关费用而保留的，与被告经营的欧盟蛇口分公司没有任何关系；3、原告收取印度餐厅的费用属于欧盟公司所有，原告应立即将相应款项支付到公司名下，原告的行为涉嫌侵犯公司的权益，并侵犯公司其他股东或公司债权人的权益，违反公司法第20、21条规定，并可能触犯刑法相关法律规定。综上，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，请求法庭全部予以驳回。第三人刘丽影未到庭陈述，亦未举证、质证。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2017年4月1日，原告（甲方、转让方）与被告（乙方、受让方）、签订《餐厅转让合同》，约定：欧盟公司系依据中国法律于2011年8月15日依法设立并有效存续的有限责任公司，总公司的注册资本为3万元，其中刘丽霞出资27000元，持股比例为90%；李天明出资3000元，持股比例为10%。总公司地址为深圳市南山区太子路132号101B，法定代表人为刘丽霞，总公司地址目前经营“时派圈印度餐厅（太子路店）”，该餐厅不是由甲方经营，由第三方F4106377独立经营、自负盈亏，但以总公司名义于2017年3月31日与美伦公司签订《租赁合同》及补充协议，租赁期限自2017年4月1日至2018年3月31日，经营期间由总公司代为向出租方缴纳租金，第三方F4106377每月向总公司支付40000元（该费用除扣除租金24140元外剩余款项为支付给甲方的承包费用）。第三方以总公司名义在经营。2、总公司已于2015年4月17日投资设立欧盟蛇口分公司，分公司地址为深圳市南山区招商街道太子路132号太子宾馆101A，登记负责人为李天明，分公司地址目前经营“罗马壹号”餐厅，该餐厅转让前由甲方经营，分公司于2017年3月31日与美伦公司续签了《租赁合同》及补充协议，租赁期限从2017年4月1日至2018年3月31日，每月租金为42315元，租赁保证金84630元已由甲方向美伦公司支付。现甲方拟将其持有的总公司的股权、分公司的“罗马壹号”餐厅的经营管理权转让给乙方，同时变更总公司的法定代表人、执行董事、监事以及分公司的负责人，各方经友好协商，在平等、自愿、互利互惠的基础上就上述转让及变更事宜签署本协议如下：一、甲方直接或间接持有总公司100%的股权，现甲方向乙方转让其中的85%股权，剩余15%由甲方或甲方指定人继续持有，乙方同意受让并同意按照本协议约定的义务承担责任。乙方受让股权后拟转让给他人的，必须经过甲方同意，甲方有优先受让权（无须支付乙方顶手费），若甲方放弃优先购买权的，双方可协商后共同转让给第三方，乙方应将收取的股权转让款按照5：5的比例分配，届时由乙方支付给甲方。若第三方支付的商铺转让费（或叫“顶手费”）代替股权转让款的，那么转让费由甲乙双方按照5：5的比例分配，届时由乙方支付给甲方。二、总公司与美伦公司之间的《租赁合同》及补充协议自2017年4月1日起（含当天）由乙方负责执行，《租赁合同》及补充协议中约定的全部权利义务由乙方承担和享有。因总公司名下“时派圈印度餐厅（太子路店）”的实际经营人不是甲方，甲方将协助乙方以总公司名义与“时派圈印度餐厅（太子路店）”的实际经营人另行签署协议书，明确“时派圈印度餐厅（太子路店）”经营期间的权利义务，由“时派圈印度餐厅（太子路店）”的实际经营人实际承担《租赁合同》约定的义务，包括但不限于支付租金、租赁保证金、水电费、物业管理费、违约金等费用，以及独自承担在经营期间所产生的债权债务，与甲方无关。截至签署本协议前，《租赁合同》及补充协议项下的租金和保证金均是由“时派圈印度餐厅（太子路店）”实际经营人支付的。三、分公司与美伦公司之间的《租赁合同》及补充协议自2017年4月1日起（含当天）由乙方负责执行，《租赁合同》及补充协议中约定的全部权利义务由乙方承担和享有。甲方已垫付2017年租金21157元，由乙方在签订本协议之日起3日内直接支付给甲方。甲方已向美伦公司支付租赁保证金以及其他费用共97845元，因甲方在经营期间尚有应付款8万元需支付给他人（详见附件的结算明细），双方同意通过抵扣的方式进行结算，即附件中明确的甲方经营期间的债务由乙方负责承担，由乙方直接向应收款的他人支付，在乙方承担支付义务后，该租赁地的租赁保证金的所有权归乙方。四、“罗马壹号”餐厅现有装修、装饰、设备（见附件）自2017年4月1日起提供给乙方使用，但所有权归甲方，乙方未经甲方同意不得处置，若被乙方处置或被他人查封、冻结的，乙方应赔偿甲方实际损失，损失金额不低于30万元……五、总公司、分公司的营业执照已由甲方办理，经营范围为西餐制售，本协议签署并办理股权转让手续后，涉及营业执照、税务登记等相关手续均由乙方负责和承担，承担相关费用及由乙方经营引起的债权债务全部由乙方负责，与甲方无关。六、“罗马壹号”餐厅的员工由乙方负责承接，由乙方负责承担员工由此产生的全部债权债务，包括但不限于员工工资、经济补偿金（若有）、补偿金（若有）等费用，与甲方无关。七、乙方经营“罗马壹号”（或其他招牌名）期间,若有盈利产生的，甲方有权获得15%的分红款，乙方有权获得85%的分红款。双方以采用自然月月结方式，在下月15日前完成分红款分配，分红款直接支付至甲方指定账户。乙方每月应向甲方提交当月财务数据和往来流水。甲方不承担乙方在经营期间的亏损以及债务，不承担经营风险；八、“时派圈印度餐厅（太子路店）”的实际经营人每月向总公司额外支付除租金外的15860元承包费属于甲方个人所有，即乙方应将其收取的承包费向甲方支付，支付时间为每月5日前。“时派圈印度餐厅（太子路店）”的实际经营人未及时转账支付租金、因租赁关系产生的其他费用以及承包费时，由乙方负责向其追讨款项。九、甲乙双方确认涉及甲方收款事项，由乙方直接支付至甲方指定的如下账户：开户行：招商银行深圳分行新时代支行；户名：李钧荧；账号：62×××97。上述账号收到款项后，视为乙方履行了支付义务，否则应当承担违约责任……十一、本协议签署后3工作日内，甲乙双方共同委托经办人办理总公司股权转让、法定代表人、执行董事、监事以及分公司负责人的变更手续，双方应当予以积极配合。甲方与乙方一致确认，在工商行政管理局办理目标公司股权变更登记而订立的《股权转让协议》，仅仅用于在工商行政管理局办理股权变更登记，甲方与乙方的权利和义务均以本合同约定为准。在本次变更过程中发生的有关费用（如公证、评估或审计、工商变更登记等费用、律师费，如有），由乙方承担……十三、乙方逾期交付上述应付费用的，除自行向其他第三方承担违约责任或赔偿责任外，乙方每日向甲方支付应付款的千分之一的违约金。乙方如有任何违反本协议约定的其他责任及义务的行为，对甲方造成损失的，应赔偿甲方损失（包括律师费和诉讼费等）。该合同载明附件有乙方身份证复印件、结算明细等6项，仅第5项“罗马壹号”餐厅现有装修、装饰、设备后有手写“√”。欧盟公司、欧盟蛇口分公司作为公司方在该合同落款处盖章。2017年5月22日，被告张兵出具《欠条》，载明：今欠李钧荧21157元，欠款于8月22日前归还。2018年1月24日的国家企业信用信息公示系统企业信用信息显示，欧盟公司的股东为被告张兵，第三人刘丽影；法定代表人、总经理、执行董事系孟珞夷，监事系李天明。原告当庭提交朋友圈截屏，拟证明被告在2018年2月25日在被告个人朋友圈发布罗马餐厅转让信息，该行为严重违反了转让合同第1、4条约定，使得转让合同合同目的无法实现，严重损害原告的合法权益。被告对该证据的真实性、合法性、关联性均不予确认，因原告无法提供原件。原告当庭提交被告张兵与李天明的对话录音，拟证明该录音显示张兵拒不履行餐厅转让合同是因为印度餐厅的经营需提供配合为印度餐厅的员工盖公章办理签证，因被告张兵行为导致印度餐厅无法经营，已经严重违反了合同约定；李天明在录音中要求张兵提供罗马餐厅的财务账册给第三人，但张兵拒不履行其提供财务账册的义务，张兵明知该行为违反合同约定，仍坚持违约行为，造成原告巨大的损失。被告对该证据的真实性、合法性、关联性不予确认。原告当庭提交餐厅转让合同附件五，拟证明在办理餐厅转让交接时，罗马餐厅内的物品属于原告个人所有，双方已对物品清单进行确认；在资产中有收银软件、监视器，原告可以通过收银软件、监视器对餐厅的经营情况进行了解，通过原告的手机或其他电子设备可以查看餐厅的日常经营情况，但被告擅自解除了原告对上述设备的查看权限，导致原告无法了解餐厅实际情况，被告行为严重违反合同约定。被告对该证据的真实性、合法性、关联性均不予确认，因没有被告的签字。被告当庭提交记账凭证、资产负债表、深圳市博诚会计师事务所报告书，拟证明被告接手后经营期间一直处于亏损状态，没有盈利。原告对该组证据的真实性不予确认，根据原、被告签订的餐厅转让合同，被告应按月向原告提供餐厅的财务凭证，而不是在原告无奈下被告才单方制作的财务凭证。被告当庭提交微信记录，拟证明原告持有公司15%的股权，只是名义上的形式，并非真实持有，其持有15%股权只是方便其收取印度餐厅的费用。原告对该证据的真实性、关联性不予确认。被告当庭提交证明，拟证明印度餐厅的相关费用已由第三人刘丽影收取，原告不存在损失，同时该费用应属于公司所有，第三人理应将收取的费用返还到公司账户名下，也证明公司的银行卡在第三人或原告处，该证明是印度餐厅的经营者出具的。原告对该证据的真实性、关联性不予确认，该证明没有原件，且无法证明被告主张的印度人与本案的关联性。庭审中，原、被告双方确认，原告将其原持有欧盟公司90%股权中的85%转让给被告，将另5%转让给第三人刘丽影，原股东刘天明将其持有欧盟公司10%转让给刘丽影。原告确认其与第三人刘丽影系姐妹关系。原告主张财务账册已移交被告，被告主张除公章、营业执照在被告处，财务资料不在被告处。被告确认其于2017年4月1日接收“罗马壹号”餐厅，担任“罗马壹号”餐厅的店长。以上事实，有《餐厅转让合同》、《欠条》、企业信用信息等证据及庭审笔录为证，足以认定。本院认为，原告与被告签订的《餐厅转让合同》系各方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，对双方当事人具有法律约束力。关于原告主张被告拒不支付原告垫付的租金、拒绝向原告提供财务数据和往来流水、拒绝向原告分红、解除原告通过手机或其他电子设备查看“罗马壹号”餐厅日常经营情况的权限，使原告不能实现合同目的，原告有权解除股权转让合同相关协议。本院认为，原、被告订立《餐厅转让合同》，约定原告将其持有的欧盟公司的股权、欧盟蛇口分公司的“罗马壹号”餐厅的经营管理权转让给被告，并由被告在“罗马壹号”餐厅产生盈利时将15%的分红款支付给原告，被告在收到“时派圈印度餐厅（太子路店）”承包费时支付给原告，被告在转让欧盟公司股权或商铺时将收取的股权转让费及商铺转让费50%支付给原告。涉案欧盟公司的85%股权已经变更登记至被告名下，涉案资产“罗马壹号”餐厅已交付被告实际经营。原告提交的朋友圈截屏、对话录音、《餐厅转让合同》附件五未形成完整证据链证明其主张的待证事实存在。关于原告垫付的租金，原告可依约要求被告支付；原告亦可另循法律途径要求原告提供财务数据和往来流水；原告虽对被告提交的记账凭证、资产负债表、深圳市博诚会计师事务所报告书的真实性不予确认，但未提交相应证据证明“罗马壹号”餐厅产生盈利，分红条件并未成就；《餐厅转让合同》亦未对原告通过手机或其他电子设备查看“罗马壹号”餐厅日常经营情况的权利进行相应约定，故原告仅以上述理由主张被告存在根本违约，要求解除合同，于法无据，本院不予支持。关于原告主张被告将欧盟公司85%的股权转回及损失赔偿。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因原告系基于上述关于合同解除效力的法律规定主张将欧盟公司85%的股权转回及损失赔偿，本院认定涉案《餐厅转让合同》并未解除，故对于原告的上述诉讼请求，本院不予支持。第三人刘丽影经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加本案诉讼，本院依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告刘丽霞的全部诉讼请求。本案受理费3551.52元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  熊晓婷二〇一八年四月二十八日书记员  钟文怡附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。