广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0113民初187号原告：张立，男，汉族，1987年9月14日出生。委托诉讼代理人：胡开梅，湖南金州律师事务所律师。被告：邱艺，男，汉族，1987年1月5日出生。被告：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司，营业场所广东省东莞市南城街道三元路2号粤丰大厦办公2001、2101号。负责人：陈青松，该公司总经理。委托诉讼代理人：何源，广东民生康田律师事务所律师。原告张立与被告邱艺、中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序。诉讼过程中，根据中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称平安财险东莞分公司）申请，本院裁定准许平安财险东莞分公司替代中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司作为本案被告参加诉讼，中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司退出诉讼。本案公开开庭进行了审理。原告张立及其委托诉讼代理人胡开梅、被告邱艺、被告平安财险东莞分公司的委托诉讼代理人何源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张立向本院提出诉讼请求：1.判令被告邱艺赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计130424.67元；2.判令被告平安财险东莞分公司在保险限额范围内对原告的损失承担连带赔偿责任；3.判令被告邱艺、平安财险东莞分公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年9月4曰16时02分，邱艺驾驶粤Ｂ×××××号小型普通客车行驶至番禺×××市莲路新桥路段时，与原告所骑电动摩托车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。事故经交警部门认定，邱艺承担同等责任。事故发生后，原告被送往广州市番禺石碁人民医院住院治疗17天，诊断为右锁骨中远端粉碎性骨折，出院后休息三个月。2017年12月7日经广东法维司法鉴定所鉴定为一个十级伤残，后续治疗费10000元。经查明，邱艺驾驶的车辆在平安财险东莞分公司处购买了交强险和商业第三者险100万元及不计免赔，且事故发生在保险期间内，故原告的损失应由平安财险东莞分公司在保险限额内承担赔偿责任，超出保险部分由邱艺承担。原告损失计算如下：1.医疗费15000元（原告持有票据金额149.06元，其他票据由被告持有）；2.后续治疗费10000元；3.误工费21340.83元（82866元/年÷365天×94天，计至定残前一天）；4.护理费1700元（100元/天×17天）；5.交通费2000元；6.住院伙食补助费1700元（100元/天×17天）；7.营养费2000元；8.残疾赔偿金75368.60元（37684.30元/年×20年×10%）；9.被扶养人生活费18598.65元（28613.30元/年×13年×10%÷2）；10.鉴定费3000元；11.精神损害抚慰金10000元。以上共计160707.78元。原告诉请金额为（160707.78元-12万元）×60%+12万元-平安财险东莞分公司垫付10000元-邱艺垫付4000元=130424.67元。被告邱艺辩称，其垫付了原告医疗费5729.97元，应按同等责任分担。被告平安财险东莞分公司辩称，一、邱艺为粤Ｂ×××××号小型普通客车在其司处投保了交强险、商业第三者责任险100万元及不计免赔，驾驶人、投保人、被保险人及车主均为邱艺，事故发生时间在保险期间内。二、对原告诉请的各项损失意见如下：1.医疗费，待核对证据原件后发表意见，其司已在交强险内垫付医疗费10000元；2.后续治疗费不认可，应待实际发生时主张，且医嘱载明后续拆除费约7000元；3.误工费不认可，应按照广州市最低工资标准1895元/月计算至评残日前一天；4.护理费，同意按照80元/天计算17天合计1360元；5.交通费过高，且原告无提供任何交通费支出证据，请法院酌情调整；6.住院伙食补助费认可；7.营养费不认可，无医嘱；8.残疾赔偿金和被扶养人生活费不认可，原告提供的证据不足以证明其可按城镇标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费，且其司庭前提交重新鉴定申请书，请求法院重新鉴定；9.鉴定费，不认可；10.精神损害抚慰金不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月4日16时02分许，在番禺×××市莲路新桥路口，邱艺驾驶的粤Ｂ×××××号小型普通客车与原告驾驶的无号牌电动三轮车发生碰撞，造成原告受伤，两车损坏的交通事故。该事故经广州市公安局交通警察支队番禺大队作出编号4401002016027818道路交通事故认定书（简易程序）认定，邱艺承担事故同等责任，原告承担事故同等责任。事发时，邱艺持有准驾车型相符且在有效期限内的机动车驾驶证。邱艺是粤Ｂ×××××号小型普通客车登记所有人，该车行驶证检验记录在有效期内，该车在平安财险东莞分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任险（含不计免赔），其中交强险医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额11万元，商业第三者责任险责任限额100万元，被保险人均为邱艺。事发后，原告于当日被送到广州市番禺石碁人民医院门诊治疗，并于同日转入该医院住院治疗，当日DR检查提示原告“右锁骨中远段粉碎性骨折”，后于2017年9月21日出院，住院天数17日，住院期间行“右锁骨骨折切开复位内固定术”，出院诊断：“右锁骨中段骨折；全身多处皮肤挫擦伤”，出院医嘱：“1.按时服药；2.三个月内患肢勿提拉重物，术后维持右前臂悬吊1个月，术后1、3、6、12个月西医骨科门诊复诊，视骨折愈合情况进一步指导功能锻炼及内固定拆除（内固定拆除费用约7000元）；3.不适请随诊。”建议：“出院后全休三个月”。前述治疗期间，原告产生门诊医疗费678.30元（由邱艺垫付及持有医疗收费票据）、住院医疗费15051.67元（分别由邱艺垫付5051.67元、平安财险东莞分公司垫付10000元，邱艺和平安财险东莞分公司各自持有医疗收费票据）。2017年10月18日、同年12月7日，原告到广州市番禺石碁人民医院门诊复诊，支出门诊医疗费149.06元，由原告持有医疗收费票据。2017年12月6日，原告委托广东法维司法鉴定所进行伤残等级评定和后续治疗费评估。同年12月7日，该鉴定所出具司法鉴定意见书，载明：“体格检查：……右肩锁区可见一横行条状手术瘢痕，右侧肩关节活动受限，活动范围：前屈上举0°-120°，后伸0°-30°，外展上举0°-120°，内收0°-30°，水平位外旋0°-60°，水平位内旋0°--60°，贴臂位外旋0°-45°，贴臂位内旋0°-45°。左侧肩关节活动正常，活动范围：前屈上举0°-180°，后伸0°-45°，外展上举0°-180°，内收0°-40°，水平位外旋0°-80°，水平位内旋0°-90°，贴臂位外旋0°-60°，贴臂位内旋0°-60°。阅X光片示：右锁骨中段骨折，断端错位，内固定术后。分析说明：1.根据委托人提供的病历资料、影像学资料、道路交通事故认定书，结合法医临床检验，综合分析认为，被鉴定人张立2017年9月4日外伤史属实。其损伤主要表现为多处软组织挫擦伤，右锁骨骨折，其损伤特点符合交通事故损伤所致。伤后在广州市番禺石碁医院住院，经过手术等治疗，目前伤情稳定，遗留右肩关节功能丧失超过该关节的25%。依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”之规定，评定为十级伤残。2.被鉴定人张立伤后行右锁骨骨折内固定术治疗，目前其内固定物尚存留于体内，需择期行内固定物拆除的手术及康复治疗。按照目前医疗收费水平，结合被鉴定人实际伤情，其后续治疗费用约需10000元人民币。鉴定意见：1.被鉴定人张立右锁骨骨折后遗右肩关节功能丧失超过25%，评定为十级伤残。2.被鉴定人张立后续治疗费用约需10000元人民币。”原告因此支出伤残程度评定费870元、后续医疗费评估费700元、文证审查费930元、出诊费500元，合计3000元。平安财险东莞分公司对前述鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定。重新鉴定理由如下：出院记录显示原告的诊断为右锁骨中段骨折，司法鉴定意见书所附X光片显示原告锁骨骨折位置及内固定位置在中段，远离关节，未累计关节面，对肩关节活动度并无过大影响，经康复治疗后不会遗留永久性伤残，鉴定意见按肩关节活动度丧失评定伤残根据无损伤基础，鉴定意见缺乏客观事实和科学依据。原告不同意重新鉴定。原告提交广东法维司法鉴定所出具的说明，载明法医在原告所在厂内对原告进行了法医检验。平安财险东莞分公司对该说明予以确认。原告儿子张某出生于2012年6月30日。原告为证明其居住和工作情况，提交了以下证据：1.“陆X”于2017年9月27日出具的证明原件1份。载明原告自2015年8月1日至今在番禺××××村××路××房居住。该证明留有联系手机；2.租赁合同原件1份。该合同载明出租方“陆X”，租用方原告，租用期从2015年8月1日起至2017年7月31日止，租用地点坐落于番禺××路××404，作住宿使用，月租金170元，签约日期2015年8月1日。合同落款处有“陆X”和原告签名，“陆X”联系手机与上述证明联系手机号码一致；3.中国工商银行广州番禺石基支行出具的原告借记卡账户历史明细清单原件1份。载明查询期间2017年2月1日至2018年3月13日，前述期间交易记录有2017年4月7日开户（交易地区代码3602），ATM取款、微信零钱提现、多支付宝转账和消费等多笔（交易地区代码均为3602）。此外，原告在庭审中陈述称，其于2014年到番禺石碁镇名为XX金属的五金厂工作两年半，2017年4月开始至今其自己与朋友何某搭档在石碁镇XX号开立名为XX五金的五金厂，该厂已申请工商登记，但尚未取得营业执照，其和何某开立五金厂以来其每月固定工资5000元，另外有加班费，货款由其和何某分成，没有签收记录，其从2015年开始至今居住在大龙村××路××房，房东姓陆。经原告申请，证人何某和蓝某出庭作证。其中，证人何某陈述称，其与原告于2015年在番禺×××××村一个加工厂认识，在该加工厂工作期间没有签订劳动合同，2017年4月其和原告合伙开立广州XX金属制品有限公司，该公司地址位于石碁镇XX号，股东是其和原告，由于消防从去年申请一直没有通过审批，工商登记还在办理中，该公司的法定代表人尚未通过审核，目前由其担任法定代表人，桥山加工厂距离大龙村大概有三公里，其在该加工厂工作期间居住在工厂附近，原告2017年之前居住在桥山，2017年搬到大龙村。在桥山加工厂工作的工资由底薪和加班费构成，其底薪不低于5000元，不清楚原告工资情况，但原告是生产主管，原告加班费应其高，故原告工资应该比其高。广州XX金属制品有限公司开立至今不到一年，根据2017年4月至2018年1月的收入判断，该公司年收入40万元，其占51%，原告占49%，原告收入应为年薪20万元，因该公司由其和原告合伙经营，原告发生事故后不能参与公司经营，对公司的日常经营是有影响的，但对原告的分红没有影响，其和原告的收入就是分红，平时还发放生活费，生活费不会在分红里再抵扣，原告发生事故后生活费照常发放，分红也没有减少；证人蓝某出庭作证陈述称，其于2016年在桥山工厂工作时认识原告，当时原告是组长，其是焊工，该工厂包伙食，应该也包住宿，但其没有在厂内居住，其一直居住在塱边村，在该工厂工作期间没有签订劳动合同，2017年开始其在原告邀请下到原告和何某开立的工厂工作，其不知道该工厂名称，因其和原告相熟，其入职后也没有签订劳动合同，其不知道原告的收入，不记得原告发生交通事故后何时回工厂上班。经庭审质证，原告认为两证人的陈述，无论是时间上还是前后工作地点及合伙开厂后工厂名称都相吻合，由于何某不可能完全了解原告所有的事情，何某陈述原告之前居住在桥山，后于2017年搬到大龙村与事实存在相应误差是正常的，即使原告之前居住在桥山，也还是居住在番禺范围内，因此残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。平安财险东莞分公司认为，何某与原告是公司合伙人，蓝某是原告公司现有员工，两证人均陈述在桥山一个工厂工作均逾一年，但无法陈述工厂名称，也没有提交劳动合同，仅凭证人陈述，无法证明原告2017年4月以前在桥山工厂工作的事实。另何某陈述原告租住的地址、时间段与原告所提交的租赁合同不吻合，该租赁合同的真实性存在较大疑点，何某陈述原告为公司股东之一，原告住院期间不会影响其收入，故根据该情形，其司变更有关误工费的答辩意见，认为原告不因事故产生任何收入损失，原告误工费主张不予认可。证人蓝某不清楚原告的诸多情况，鉴于其身份，其陈述应不被法院采纳，而证人蓝某有关不利于原告诉请的陈述，应被法院采纳；邱艺同意平安财险东莞分公司质证意见。除上述垫付医疗费外，邱艺、平安财险东莞分公司均无垫付过原告其他费用。本案庭审中，双方当事人对上述交通事故事实及责任均无异议，但对原告驾驶的电动三轮车是机动车还是非机动车存在争议。平安财险东莞分公司主张根据事故责任应按照各自50%确定赔偿责任，邱艺对此表示同意，原告同意平安财险东莞分公司、邱艺对原告超出交强险的事故损失承担50%赔偿责任。本院认为，双方当事人对本案交通事故事实及责任均无异议，本院依法予以采信。根据当事人请求，原告事故损失，依法应先由平安财险东莞分公司在交强险各分项责任限额范围内不计过错比例予以赔偿；不足的部分，根据事故责任，双方当事人同意由邱艺驾驶机动车一方承担50%赔偿责任，不违反法律规定，本院予以采纳。邱艺驾驶机动车一方的50%赔偿责任，应先由平安财险东莞分公司在商业第三者责任险责任限额100万元范围内予以赔偿，不足的再由邱艺予以赔偿。根据双方诉辩意见，依照相关法律规定，本院认定原告本案损失项目和数额如下：1.医疗费15879.03元。根据双方当事人提交的医疗收费票据核算，原告本案共计产生医疗费15879.03元。该医疗费，有门诊病历、出院记录、门诊费用清单等证实，且被告无提出异议，本院予以确认。2.后续治疗费7000元。原告住院期间行“右锁骨骨折切开复位内固定术”，出院医嘱视骨折愈合情况进一步指导功能锻炼及内固定拆除（内固定拆除费用约7000元）。鉴于原告未举证证明该费用已实际发生，参照广东省司法鉴定协会粤鉴协[2014]12号文附表《必然发生的部分治疗项目和措施的费用标准》，原告拆除前述内固定后续治疗费应按其接受治疗的医疗机构出具意见确定为宜，故本院酌情支持原告后续治疗费7000元。如原告实际发生费用超出，原告可另行起诉主张。3.护理费1700元。原告主张住院17天一人护理费，双方对该护理期限和人数无争议，本院予以采纳。原告主张按照100元/天计算护理费，未超出广州地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院酌情予以采纳。因此，本院确定原告护理费1700元（100元/天×17天）。4.交通费500元。根据原告住址、本案就医和评残（鉴定人员到原告厂内进行检验鉴定）等因素，本院酌情支持原告交通费500元。5.住院伙食补助费1700元（100元/天×17天）。双方无争议，本院予以确认。6.营养费500元。根据原告一处十级伤残，酌情确定。7.残疾赔偿金93371.13元。原告因事故伤情被鉴定为一处十级伤残，出具该鉴定意见的鉴定机构和鉴定人员具备相关鉴定资格，鉴定人员根据法医检查所见，结合医院临床病历资料及影像学照片，确定原告事故伤情诊断成立，经计算得出原告右肩关节活动功能丧失程度，再依据《人体损伤致残程度分级》相关规定，得出鉴定意见，该鉴定意见具有一定客观科学性。根据事发当日DR检查提示，原告为右锁骨中远段粉碎性骨折，平安财险东莞分公司主张骨折位置未累计关节面，对肩关节活动度并无过大影响，经康复治疗后不会遗留永久性伤残，平安财险东莞分公司除陈述意见外，未提交证据反驳前述鉴定意见或支持其重新鉴定申请，故在平安财险东莞分公司未能提供证据证明存在鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足等情形的情况下，本院对平安财险东莞分公司提出的重新鉴定申请不予准许。在无相反证据足以推翻前述鉴定意见的情况下，本院采纳前述鉴定意见，认定原告构成一处十级伤残，残疾赔偿系数按10%计算。原告出生于1987年9月14日，2017年12月7日定残时年龄不足六十周岁，其残疾赔偿金应计算20年。原告已提交租赁合同和出租人出具的证明，证明其事发时已经连续在广州市番禺居住满一年以上的事实。证人何某和蓝某出庭作证所作陈述，能印证原告陈述其在番禺工作的事实，且原告约事发前五个月在其主张的居住地开立个人银行账户，该账户历史明细清单显示原告在当地有多笔取款和消费等记录，亦可印证原告事发前在广州市番禺居住生活的事实。因此，在无相反证据足以推翻的情况下，本院采信原告有关居住和工作的主张，认定原告事发时已经连续在广州市番禺居住和工作满一年以上。广州市番禺属于城乡结合区，当地生活和消费水平与城镇无异，原告主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以采纳。原告儿子张某于2012年6月30日出生，事发时未成年，原告主张赔偿张某被扶养人生活费，本院予以采纳。原告定残时，张某年龄届满5周岁零5个月，计至18周岁止，张某被扶养人生活费应计算12年零7个月，扶养义务人应计算2人。原告主张参照城镇居民标准计算张某被扶养人生活费，符合法律规定，本院予以采纳。根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金。参照本案法庭辩论终结时广东省高级人民法院印发的《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》中2016年一般地区（本院所在地）城镇居民人均可支配收入37684.30元/年、人均消费性支出28613.30元/年标准，本院支持原告残疾赔偿金93371.13元（37684.30元/年×10%×20年+28613.30元/年×12年零7个月×10%÷2）。8.鉴定费用3000元。根据鉴定机构出具的鉴定费用发票确定。虽然，本案未采纳后续治疗费鉴定意见，但鉴于原告已实际支出相应鉴定费用，本院酌情确定相应鉴定费属事故损失。9.精神损害抚慰金5000元。根据原告一处十级伤残、侵权人过错（邱艺承担事故同等责任）、本院所在地平均生活水平等因素，本院酌情支持原告精神损害抚慰金5000元。关于原告请求的误工费21340.83元。根据原告和证人何某的陈述，可认定原告事发时有固定收入。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。……”本案中，原告未举证证明其因交通事故受伤导致收入减少，且证人何某陈述原告收入未因交通事故受伤减少，故原告请求赔偿误工费，依据不足，本院不予支持。综上，本院确定原告上述第1至9项损失共计128650.16元。其中，第1至2项损失合计22879.03元，应由平安财险东莞分公司先在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿10000元，再在商业第三者责任险责任限额100万元范围内赔偿6439.52元[（22879.03元-10000元）×50%]；第3至9项损失合计105771.13元，应由平安财险东莞分公司在交强险死亡伤残赔偿限额11万元范围内予以赔偿。扣除平安财险东莞分公司、邱艺分别垫付原告医疗费10000元、5729.97元后，原告本案损失，由平安财险东莞分公司分别在交强险死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔偿105771.13元，在商业第三者责任险责任限额100万元范围内赔偿709.55元（6439.52元-5729.97元）。原告本案其余诉讼请求，本院予以驳回。前述抵扣医疗费5729.97元，邱艺可根据抵扣情况和商业第三者责任险保险合同另行向平安财险东莞分公司申请理赔。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司于本判决发生法律效力之日起七日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔偿原告张立105771.13元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司于本判决发生法律效力之日起七日内在商业第三者责任险责任限额100万元范围内赔偿原告张立709.55元；三、驳回原告张立其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2908元，减半收取计1454元（原告张立已预交），由原告张立负担267元，被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担1187元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。审判员  吴春燕二〇一八年四月二十八日书记员  何佳玲