贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终1028号 上诉人（原审被告）：李亚军，男，1975年5月27日出生，汉族，住贵州省金沙县。 委托诉讼代理人：邹鸿，金沙县城东法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：李道坤，男，1980年5月21日出生，彝族，住贵州省金沙县。 委托诉讼代理人：朱天艳，贵州名城（金沙）律师事务所律师。 上诉人李亚军因与被上诉人李道坤提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2017）黔0523民初2441号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2018年2月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人李亚军上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判李亚军不承担对李道坤的赔偿责任或者将本案发回重审，本案一、二审诉讼费用由李道坤承担。事实和理由：1、一审判决查明的事实不清。李道坤在车上拉水泥给张某、刘华阳二人扛去堆放时，叫驾驶员升起车辆的货箱，货箱前半部分的水泥往后倒砸伤了仍在车上的李道坤，因李道坤未参加一审诉讼，导致一审法院未查清李道坤受伤的地点和经过。2、本案遗漏诉讼当事人。李亚军已经向一审法院申请追加案涉车辆的驾驶员蒋于华及车辆的所有权人和挂靠人参加诉讼，一审未追加导致判决结果错误，加重了李亚军的赔偿责任。3、李亚军只是介绍李道坤去做下水泥的活，张某、刘阳均是李道坤邀约去下水泥的工人，李亚军与李道坤之间不存在雇佣关系，李道坤提供劳务的受益人是购买水泥的赵登禄，李亚军不是李道坤提供劳务的受益人，不应当承担赔偿责任。 被上诉人李道坤辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，依法应予维持，李亚军的上诉理由不能成立，于法无据，本案不存在遗漏当事人的情形，李亚军属于滥用上诉权利，请求依法驳回李亚军的上诉请求。 原审原告李道坤诉称：一、判决李亚军赔偿李道坤医药费、伤残赔偿金等损失合计189,140.50元；二、诉讼费由李亚军承担。 一审法院认定事实：2015年9月28日下午6时，李道坤受李亚军聘请在金沙县洛街道办事处附近为其从车辆上卸载水泥时，不慎被水泥包压伤导致左胫腓骨中下段骨折。李道坤伤后未获得良好就医措施导致骨折处愈合畸形。双方就赔偿事宜亦未达成一致意见。2017年6月15日，李道坤所受之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心评定为伤残十级，需误工期120-180日、营养期60-90日、护理期30-90日、后续治疗费人民币50,000元。李亚军在李道坤受伤后垫付李道坤的医疗费用人民币8820元。 一审法院认为，李道坤受李亚军聘请为其卸载水泥时不慎被水泥包压伤导致左胫腓骨中下段骨折。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”及《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，李道坤所受损失应由其雇主李亚军予以赔偿。同时，李道坤作为完全行为能力人受雇提供劳务时未尽到合理注意义务导致自身受到损害，故李道坤应对自己的损害承担其相应的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，一审法院酌情减轻李亚军30%的赔偿责任。 关于李道坤诉请赔偿项目及金额，一审计算如下： 1、医疗费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收费凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”之规定。李道坤主张医疗费人民币563.50元，且提供金沙县中医院医疗费发票十张予以佐证，经一审法院核算并扣减李亚军垫付人民币220元后确认李道坤还应获医药费为343.50元。 2、后续治疗费。依据《解释》第二十一条第二款：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”李道坤伤情经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心评定需后续治疗费人民币50,000元，一审予以支持。 3、护理费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”之规定，本案中，李道坤所受之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定需护理期30-90日，一审酌情确定为60日，因其未举证证明其护理人员的收入状况，故其护理费参照2016年贵州省居民服务及其他服务业职工平均工资35656元/年计算为：35656元/年÷365天×60天=5811.95元。 4、营养费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，本案中，李道坤所受之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定需营养期60-90日，一审酌情确定为75日，根据一审审判实际确定营养费标准30元/日，故李道坤应获得的该项赔偿为30元/天×75天=2250元。 5、鉴定费。李道坤为伤残等级鉴定及三期评估支付了鉴定费1900元，系其因本次事件遭受的损失，赔偿义务人应当予以赔偿。 6、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。李道坤诉请交通费500元，但未提供交通票据予以佐证，一审对李道坤该项诉请不予支持。 7、住宿费。李道坤诉请住宿费500元，但未提供住宿票据予以佐证，一审对李道坤该项诉请不予支持。 8、误工费。《解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，李道坤所受之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定需误工期120-180日，一审酌情确定为150日。李道坤未举证证明其近三年的平均收入状况，误工费一审参照上一年度农、林、牧、渔业的年平均工资48,077元计算其误工费为：48,077元/年÷365天×150天=19,757.67元。 9、残疾赔偿金。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，本案中，李道坤所受之伤经李道坤所受之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定为伤残十级，参照2016年贵州省城镇居民人均可支配收入计算，其残疾赔偿金为26,742.62元/年×20年×10%=53,485.24元。 10、被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”根据李道坤伤残等级为十级，与妻育有长子李得林（2008年1月16日生）、次子李得懿（2009年7月12日生）、三子李德富（2012年3月23日生），参照2016年度城镇居民人均年消费性支出额19,201.68元计算被扶养人生活费为（19,201.68元/年×9年×10%÷2）8640.76＋（19,201.68元/年×10年×10%÷2）9600.84＋（19201.68元/年×13年×10%÷2）12,481.09＝30,722.25元。 11、精神抚慰金。李道坤所受之伤达十级伤残，对其身心均造成损害，李道坤诉请李亚军赔偿精神损害抚慰金符合法律规定，一审予以支持；结合一审审判实际，一审予以确认李道坤应获精神损害抚慰金为人民币2000元。 综上，李道坤应获赔偿为医疗费343.50元、后续治疗费50,000元、护理费5811.95元、营养费2250元、误工费19,757.67元、残疾赔偿金53,485.24元、鉴定费1900元、被扶养人生活费30,722.25、精神抚慰金2000元，合计166,270.61元。李亚军承担70%的赔偿责任为116,389.43元（166,270.61×70%），扣减已垫付8820元，还应赔偿107,569.43元。李道坤的诉讼请求部分合法，其合法的部分一审予以支持，不合法的部分一审予以驳回。据此，一审依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定判决：一、由李亚军在本判决生效后15日内赔偿李道坤医药费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金等各项经济损失合计人民币107569.43元；二、驳回李道坤的其他诉讼请求。案件受理费人民币4090元，由李道坤负担1590元，由李亚军负担2500元。 二审中，当事人没有提交的新证据。二审经审理查明：李道坤是在运载水泥的车辆货箱内受伤，李亚军自认平常自己也联系一审出庭作证的证人张某、刘某下水泥。其余事实，与一审认定的事实一致。 本院认为，本案二审争议的焦点是：李亚军应否对李道坤劳务过程中遭受的损失承担赔偿责任。当事人对自己诉讼请求所依据的事实以及反驳对方诉讼请求所依据的事实，承担举证责任。李道坤及证人张某、刘某都是长期受李亚军联系，由李亚军指示和安排到特定地点卸载水泥并由李亚军支付报酬的人员，李道坤并不能自主决定工作的内容、时间或地点，一审根据李道坤向李亚军提供劳务的性质和特征，认定李道坤与李亚军之间属于雇佣关系并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，李道坤在从事雇佣活动的过程中受伤，李亚军作为雇主，依法应当对李道坤遭受的损失承担赔偿责任。李道坤为李亚军从事的卸载水泥工作，客观上需要从运载水泥的车辆上将水泥卸下并人力搬运到特定的地点，故李道坤是在车辆的货箱内工作或者是在货箱外工作，均属于从事雇佣活动，并不影响李亚军对李道坤的安全保障义务，李亚军也未提交证据证明李道坤遭受的伤害系其他侵权人造成，且李道坤仅起诉雇主李亚军承担赔偿责任，一审未根据李亚军的请求追加当事人参加诉讼正确。虽然李道坤在从事雇佣活动的过程中受到伤害，但李道坤作为具有完全民事行为能力并长期从事水泥卸载工作的自然人，在卸载水泥的过程中未尽合理注意义务，导致自身遭受伤害，也有过错，可以相应减轻李亚军的赔偿责任。结合本案实际，一审判决李亚军对李道坤遭受的损失承担70%即116,389.43元的赔偿责任并无不当。 综上所述，李亚军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4090元，由上诉人李亚军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 艳 审 判 员  王明会 审 判 员  李中付 二〇一八年四月二日 法官助理  刘光全 书 记 员  主宏亮