河南省汝阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0326民初1494号原告：张留康，女，汉族，1956年9月22日生，住汝阳县，农民。委托代理人：杨贯，男，1958年8月8日生，汉族，住址同上，农民，系张留康之夫，特别授权。委托代理人：丁文伟，汝阳县法律服务所法律工作者，一般代理。被告：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。住所地：洛阳市九都路副88号。统一社会信用代码：914103008711473232。负责人：刘建军，该公司总经理。委托代理人：贺宪锋，河南诚然律师事务所律师，特别授权。原告张留康诉被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2018年4月9日公开开庭进行了审理，原告张留康的委托代理人丁文伟、杨贯，被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司的委托代理人贺宪锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：依法判令被告支付原告因交通事故致残所产生的后续护理费用暂定1万元（具体数额评定后待定）。诉讼中原告将诉讼请求变更为73696元。事实与理由：2015年12月14日11时20分许，杨晓轩驾驶豫Ｃ×××××号小型轿车，沿内埠乡茹店村村道由东向西行驶至夏群妮家前三岔路口右转弯时，与同向在前行走的张留康相撞，造成张留康受伤的交通事故，张留康的伤被汝阳县人民医院诊断为：颅骨损伤、脑挫裂伤、右侧硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、颅底骨折、颅内积气、头皮血肿、胸腹部闭合性损伤、肺挫伤、左侧创伤性鼓膜穿孔等，构成七级精神伤残，该事故经县、市两级法院解决，洛阳市中级人民法院作出了（2017）豫03民终3321号民事判决书，豫Ｃ×××××号轿车在被告的保险公司投有30万元的第三责任保险。现在原告张留康说哭就哭、说笑就笑、更有甚者还打人，仍需要专门护理照看。为维护当事人的合法权益，特诉诸贵院，请求依法解决。被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司辩称：我公司已对张留康及本案其他受害人进行过赔付，愿在保险剩余限额内承担合法合理赔偿责任。因原、被告之间不存在保险合同或侵权法律关系，直接起诉我公司没有法律依据，原告根据法院委托所做的定残后的护理期限鉴定，应当选定具有精神伤残鉴定资质的鉴定机构进行鉴定，而本次鉴定的鉴定机构不具备鉴定资格，因此原告的诉求依据不足，并且因没有将实际侵权人列为被告，诉讼费、鉴定费等费用不属于保险赔偿范围，我公司不同意赔偿。根据原、被告诉辩意见、举证、质证、认证等证据规则，查明本案事实如下：2015年12月14日11时20分，杨晓轩驾驶豫Ｃ×××××号（临牌）小型轿车，沿内埠乡茹店村村道由东向西行驶至夏群妮家前三岔路口右转弯时，与同向在前行走的张留康、席秀群相撞，造成张留康、席秀群受伤的交通事故。事故发生后，原告张留康被送到汝阳县人民医院住院治疗，经诊断为：颅脑损伤、脑挫裂伤、右侧硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、颅底骨折、颅内积气、头皮血肿、胸腹部闭合性损伤、肺挫伤、左侧创伤性鼓膜穿孔等，住院32天，2016年1月15日出院。出院医嘱：①院外注意休息、加强营养及陪护、定期（1-2周）复诊。②继续口服药物③定期耳鼻喉科门诊随诊，必要时行鼓膜穿孔修复术。2016年8月3日经洛阳科鉴法医精神病司法鉴定所鉴定，原告张留康遭遇车祸后脑外伤所致精神障碍，构成七级精神伤残。期间汝阳县公安局交通警察大队作出汝公交认字【2015】第00114号道路交通事故认定书认定：杨晓轩承担该事故的全部责任，张留康不承担责任。2018年3月20日，经本院委托对原告张留康出院后的护理期限、护理人数进行鉴定，洛阳长安法医临床司法鉴定所作出洛长安司鉴所{2018}临鉴字第018号司法鉴定意见书，结论：张留康出院后护理期限暂定2年（到期后另行评定）、护理人数以1人/日为宜。另查明，杨晓轩为本案肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，保险单号分别为PDZA201541030000129612和PDAA201541030000081858。机动车交通事故责任强制保险限额为122000元，其中医疗费赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元。第三者责任保险限额为300000元，且不计免赔。2017年居民服务业和其他服务业平均工资为36848元/年。又查明，2017年3月15日经本院主持调解，张留康与杨晓轩自愿协商达成协议如下：一、原告张留康同意中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司将保险赔偿款汇入汝阳县人民法院指定账户，自保险赔偿款到账之日起30日内原告张留康自愿返还被告杨晓轩垫付款24000元。二、在（2017）豫0326民初142号机动车交通事故责任案中，超出保险公司赔偿范围，张留康自愿放弃要求杨晓轩承担任何赔偿责任。三、原告张留康已预交的诉讼费2812元自愿自己承担，被告杨晓轩已预交的诉讼费488元由杨晓轩承担。四、其他事项原、被告互不追究。五、原、被告一致同意本协议自双方当事人签字按印后生效。2017年8月4日原告张留康诉被告杨晓轩、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，洛阳市中级人民法院经过审理，作出了（2017）豫03民终3321号终审判决，判决中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险限额内赔偿原告张留康医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等人民币138036.59元。其中护理费3153.8元（2016年居民服务业和其他服务业平均工资为33857元/年÷365天×8天×2人+33857元/年÷365天×18天×1人）系原告受伤住院期间的护理费用。原告遂又诉至本院要求对出院后的护理费进行赔偿。在本案诉讼前，中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在交强险和第三者责任保险限额内赔偿原告张留康137987.59元（判决赔偿数额138036.59元已扣除张留康承担的诉讼费49元）其中交强险120000元，第三者责任保险17987.59元。中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在第三者责任保险限额内赔偿本案事故另外一个受害人席秀群71218.96元。以上事实有××例及票据、交通事故认定书、鉴定意见书、保险赔款费用计算书、当事人陈述、庭审笔录等在卷资证，足以证实。本院认为，本案系因道路交通事故引起的损害赔偿纠纷，当事人对本案事故责任均无异议，本院予以采信。法律规定，因交通事故造成的损失，首先应由保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分由侵权人按照过错比例分担。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故原告张留康主张的护理费73696元（2017年居民服务业和其他服务业平均工资为36848元/年×2年×1人）应先由被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司第三者责任保险限额范围内赔偿，上述数额未超出保险公司赔偿限额，被告应予赔偿。关于鉴定费和诉讼费，因张留康与杨晓轩已达成协议，在本案交通事故中，张留康自愿放弃要求杨晓轩承担任何赔偿责任，原告自愿承担本案鉴定费和诉讼费，系原告真实意思表示，本院予以确认。关于被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司提出要求重新鉴定的辩解理由。一方面本案中洛阳长安法医临床司法鉴定所作出的鉴定意见，系本院依照《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定委托具备资格的鉴定机构进行的鉴定，程序并无不当，本院予以采信；另外在本院移送鉴定之前，已传票送达被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司，通知其到庭行使诉讼鉴定权利，而中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司未派人参加，应视为其放弃相关鉴定权利，故本院对被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司提出要求重新鉴定的申请不予准许。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司于本判决生效后十日内在第三者责任保险限额内赔偿原告张留康护理费人民币73696元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费1600元，由原告张留康承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判长 胡二波审判员夏墨潭人民陪审员陈卿杰二〇一八年四月十八日书记员 赵       之       培