湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)湘01民终4463号上诉人（原审被告）：湖南艺映文化传媒有限公司，住所地湖南省长沙市开福区营盘路**潮宗御苑****。法定代表人：鲁远胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：伍耕华，男，1970年12月16日出生，汉族，户籍所在地湖南省江华瑶族自治县，系该公司法务。被上诉人（原审原告）：湖南荣顺泰富传媒有限公司，住所，住所地湖南省长沙市芙蓉区韶山路**维一星城**栋**div>法定代表人：李汝飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡珍妮，湖南云桥律师事务所律师。上诉人湖南艺映文化传媒有限公司（简称艺映文化公司）因与被上诉人湖南荣顺泰富传媒有限公司（简称泰富传媒公司）合同纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2017）湘0102民初7354号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。艺映文化公司上诉请求：1、改判艺映文化公司无需支付泰富传媒公司许可费20万元及违约金；2、改判泰富传媒公司返还艺映文化公司已支付的许可费20万元并赔偿损失（以已支付的20万元为基数，从2017年1月25日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际返还之日止）；3、由泰富传媒公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、2016年12月20日，泰富传媒公司与艺映文化公司签订《2017年全国城市海选区域运营许可协议》（以下简称《协议》），该《协议》载明泰富传媒公司法定代表人或授权代表为该公司原法定代表人曹之英，但是由金星代表签署该协议，金星属于无权代理。二、泰富传媒公司没有证据证明其在全国或湖南省区域有《中国新歌声》2017年全国城市海选区域合法运营权限，一审法院也没有依法查明泰富传媒公司是否具有上述合法运营权限。三、艺映文化公司依据不合法的具有欺诈行为的《协议》支付泰富传媒公司许可费20万元，泰富传媒公司应予以返还并赔偿艺映文化公司损失。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，判决有失公平公正，请求二审法院依法予以改判。泰富传媒公司辩称，一、泰富传媒公司与艺映文化公司签订的《2017年全国城市海选区域运营许可协议》合法有效。泰富传媒公司已按《协议》全面履行义务，而艺映文化公司未按《协议》约定履行付款义务，构成违约。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，艺映文化公司的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。泰富传媒公司向一审法院起诉请求：1、艺映文化公司向泰富传媒公司支付拖欠的许可费20万元；2、艺映文化公司向泰富传媒公司支付违约金20万元。一审法院认定事实：2016年12月20日，泰富传媒公司（简称甲方）与艺映文化公司（简称乙方）签订《2017年全国城市海选区域运营许可协议》，协议约定：1、甲方许可乙方在永州市行政区域内运营新歌声海选活动，运营期间自2016年12月20日至2017年4月20日止，乙方支付甲方许可费为40万元，签约后三日内支付不少于5万元履约保证金，2017年1月15日之前足额付清全款，否则视为乙方根本违约，已支付款项不得退还，并再赔偿总金额的50%作为违约金给甲方；2、甲方在许可运营区域内不再进行其他的地面城市海选，乙方未经甲方同意不得擅自转让运营权；3、乙方逾期付款的，每逾期1日，应按欠付金额的0.1%支付滞纳金，逾期付款达10日，甲方有权立即单方宣布解除本协议并不予退回乙方已付费用，乙方除应支付滞纳金与未付费用外，还应承担欠付金额的20%作为违约金；4、乙方违反本协议其他约定的，甲方可以同时采取以下一种或多种措施：（1）经甲方通知后未在5日内按照甲方要求改正的，宣布解除本协议或构成根本违约的，直接宣布解除本协议，（2）不予退回乙方已付费用，（3）要求乙方承担因甲方解除本协议或追究乙方违约责任而发生的相关费用，（4）要求乙方支付欠付的许可费，（5）还有损失的，要求乙方赔偿损失，（6）采取其他维权措施。2017年1月16日，泰富传媒公司向艺映文化公司寄送《告知函》，函件载明：艺映文化公司尚未收到泰富传媒公司应付款20万元，请艺映文化公司在本通知发出后三日内即刻付清余额。庭审中，泰富传媒公司主张艺映文化公司的违约行为给其造成的损失为拖欠款的银行同期利息、催收费用、诉讼费。另查明，2017年4月22日至24日，天娱文化传媒有限公司在永州市蓝山县举办新歌声海选蓝山赛区总决赛，其中泰富传媒公司系主办机构之一。一审法院认为：《2017年全国城市海选区域运营许可协议》系双方真实意思表示，不违反法律规定，合法、有效，双方当事人均应严格履行约定的义务。泰富传媒公司依约授权艺映文化公司在永州地区举办新歌声海选活动，艺映文化公司应依约于2017年1月15日前向泰富传媒公司支付全部许可费。艺映文化公司未如约在2017年1月15日前支付全部许可费用，艺映文化公司构成违约，且逾期付款达10日以上，泰富传媒公司依约定有权单方解除协议，并要求艺映文化公司承担违约责任，根据合同约定，泰富传媒公司有权要求艺映文化公司支付未付费用及违约金。双方约定许可费为40万元，因艺映文化公司已支付泰富传媒公司许可费20万元，故艺映文化公司还应支付泰富传媒公司许可费20万元。2017年4月22日至24日，天娱文化传媒有限公司在永州市蓝山县举办新歌声海选蓝山赛区总决赛，其中泰富传媒公司系主办机构之一，一审法院确认泰富传媒公司将永州市蓝山县的新歌声海选活动运营权授予了第三方。在艺映文化公司违约后，泰富传媒公司有权单方解除合作协议，许可其他公司在永州市举办新歌声海选活动，故泰富传媒公司许可第三方在蓝山县举办新歌声海选活动的行为不构成违约。泰富传媒公司主张艺映文化公司的违约行为使其产生了催收费用的损失，但泰富传媒公司未提供证据对此予以证明，其应承担举证不利之后果，一审法院对此不予采纳。艺映文化公司的违约行为给泰富传媒公司造成的实际损失为许可费没有按约支付而造成的利息损失。泰富传媒公司与艺映文化公司约定了两种违约金的计算方法，即总金额的50%作为违约金和欠付金额的20%作为违约金。泰富传媒公司主张总金额50%的违约金即20万元符合双方约定的计算方法，但该违约金属于“过分高于造成的损失”，且艺映文化公司向法院请求不支付或降低违约金，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，一审法院对泰富传媒公司主张按合同总金额的50%作为违约金的诉请不予采纳。在艺映文化公司违约后，泰富传媒公司在蓝山县赛区授权给第三方举办新歌声海选活动，应当获得了第三方的一定许可费用，一定程度上弥补了艺映文化公司违约给其造成的损失，根据公平原则，一审法院酌情确定艺映文化公司向泰富传媒公司支付违约金（以未付许可费用20万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率从2017年1月15日计算至实际支付之日止）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、湖南艺映文化传媒有限公司向湖南荣顺泰富传媒有限公司支付许可费20万元；二、湖南艺映文化传媒有限公司向湖南荣顺泰富传媒有限公司支付违约金（以许可费20万元为基数，从2017年1月15日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际支付之日止）；上述第一、二项判决确定的金钱给付义务，湖南艺映文化传媒有限公司应于判决生效后十日内履行完毕；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回湖南荣顺泰富传媒有限公司的其他诉讼请求。案件受理费7300元，财产保全费2520元，合计9820元，由湖南荣顺泰富传媒有限公司负担4420元，湖南艺映文化传媒有限公司负担5400元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。本院二审审理查明，案外人梦响强音文化传播（上海）有限公司（简称梦响强音公司）由案外人灿星公司投资设立。灿星公司与梦响强音公司曾签订《授权书》一份，载明“上海灿星文化传播有限公司（授权方）是一家从事影视节目内容制作的公司，已成功制作和/或计划制作包括但不限于《中国新歌声》、《中国好歌声》、《中国之星》等电视节目、栏目剧等节目。梦响强音文化传播（上海）有限公司（被授权方）是一家专业从事电视节目及电影项目品牌管理开发、衍生产品开发运营、艺人经纪、现场演出、互联网衍生产业等业务的公司。……授权方确认将其制作的影视节目之相关权利授予被授权方行使……授权影视节目《中国新歌声》……授权权利：影视节目品牌管理开发运营权、影视节目艺人经济权利、影视节目衍生产品开发权利（包括但不限于互联网衍生产业）……授权性质：独家排他授权，可转授权。授权区域：全世界。授权期限：自2016年1月1日至2019年12月31日”。梦响强音公司（作为授权方）曾与腾扬广告有限责任公司（作为被授权方，简称腾扬公司）签署一份《授权证明书》，载明“兹授权被授权方于本授权证明书所载范围内独家运营第二季《中国新歌声》全国地面城市海选活动（校园、上海松江大学城、KTV等娱乐场所除外），并可使用‘中国新歌声’品牌及logo（如下图，如有调整以授权方另行书面为准）。授权范围：仅限于第二季《中国新歌声》全国地面城市海选活动（校园、上海松江大学城、KTV等娱乐场所除外）运营及宣传投放使用，不包含网络海选。被授权方应于投放前将含有授权元素的广告创意图片、投放范围及投放的媒体清单提交授权方书面审核确认。授权期限：2016年10月8日起至2017年6月30日止。授权性质：在授权范围及授权区域内独家授权，不可转授权。腾扬广告公司与泰富传媒公司签订《第二季全国城市海选区域运营许可协议》，约定腾扬广告公司授权泰富传媒公司负责第二季《中国新歌声》湖南省区域内的地面城市海选的学员地面选拔及相关的物料制作、宣传推广、场地赞助、广告招商事宜。梦响强音公司与泰富传媒公司签署一份《授权证明书》，载明“兹授权被授权方于本授权证明书所载范围内独家运营第二季《中国新歌声》全国地面城市海选活动（校园、KTV等娱乐场所除外），并可使用‘中国新歌声’品牌及logo（如下图，如有调整以授权方另行书面为准）。授权范围：仅限于第二季《中国新歌声》全国地面城市海选活动（校园、KTV等娱乐场所除外）运营及宣传投放使用，不包含网络海选。被授权方应于投放前将含有授权元素的广告创意图片、投放范围及投放的媒体清单提交授权方书面审核确认。授权区域：中国大陆湖南省区域内（不含校园、KTV等娱乐场所，不含网络海选）。授权期限：2016年10月28日起至2017年6月30日止。授权性质：在授权范围及授权区域内独家授权。本院二审审理查明的其他事实与一审法院审理查明的事实一致。本院认为，本案双方当事人争议的焦点主要有：1、泰富传媒公司对第二季《中国新歌声》湖南省区域的地面海选活动是否具有合法的运营权利；二、泰富传媒公司与艺映文化公司签订的《2017年全国城市海选区域运营许可协议》是否合法有效，艺映文化公司是否应向泰富传媒公司支付许可费及违约金。分述如下：一、泰富传媒公司对第二季《中国新歌声》湖南省区域的地面海选活动是否具有合法的运营权利。本院认为，泰富传媒公司提交的证据已形成证据链，完整的体现了其运营权的合法来源，梦响强音公司亦对泰富传媒公司第二季《中国新歌声》湖南省区域的地面海选活动运营权利进行了授权证明，因此，泰富传媒公司具有第二季《中国新歌声》湖南省行政区域的运营权。二、泰富传媒公司与艺映文化公司签订的《2017年全国城市海选区域运营许可协议》是否合法有效，艺映文化公司是否应向泰富传媒公司支付许可费及违约金。本院认为，泰富传媒公司具有第二季《中国新歌声》湖南省行政区域的运营权，其与艺映文化公司签订的《2017年全国城市海选区域运营许可协议》系双方当事人的真实意思表示，协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力，各方当事人应按协议全面履行自身义务。泰富传媒公司依约授权艺映文化公司在湖南永州地区举办新歌声海选活动，艺映文化公司应依约于2017年1月15日前向泰富传媒公司支付全部许可费（40万元），但艺映文化公司仅支付泰富传媒公司许可费20万元，未如约在2017年1月15日前支付全部许可费，构成违约。根据合同约定，泰富传媒公司有权要求艺映文化公司支付未付许可费用20万元及违约金。基于本案的实际情况，一审法院确定艺映文化公司向泰富传媒公司支付的违约金以未付许可费用20万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率从2017年1月15日计算至实际支付之日止，并无不当，本院予以维持。关于艺映文化公司在上诉中提出的要求泰富传媒公司返还其支付的许可费20万元并赔偿损失（以已支付的20万元为基数，从2017年1月25日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际返还之日止），属于二审中提出的新的诉讼请求，不属于本院审理范围。综上所述，艺映文化公司的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人湖南艺映文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 霞审判员 唐亚飞审判员 李建新二〇一八年十二月十二日书记员 高沁莹附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原审判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。