河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1303民初3629号原告：段克如，男，满族，1966年10月12日出生，身份证住所地:河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人:尹玉风，河南博音律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：杨梦森，男，汉族，1969年4月11日出生，身份证住所地:河南省西峡县。委托诉讼代理人:时大中，河南大统律师事务所律师,代理权限为特别授权。被告：梁聚轮，男，汉族，1970年6月8日出生，身份证住所地:南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：李本奇，河南隆翔律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告段克如与被告杨梦森、梁聚轮民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告段克如及其委托诉讼代理人尹玉风、被告杨梦森委托诉讼代理人时大中、被告梁聚轮委托诉讼代理人李本奇均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告段克如向本院提出诉讼请求：1、判令二被告偿还原告借款16900000元，并支付利息（利息按本金16900000元、月息三分、自2016年3月1日起支付至款还清之日止，扣除2017年1月11日被告杨梦森已支付的750000元）；2、诉讼费用由被告负担。事实与理由：从2013年12月6日至2014年12月3日期间,原告借给被告梁聚轮现金8900000元,其中通过马某的银行卡转账给梁聚轮现金7753000元,下余以现金的形式由原告直接支付给被告梁聚轮。2015年1月28日,原告借给被告梁聚轮现金5000000元,此款由原告银行账户转账给被告梁聚轮爱人尚金芳银行账户。2016年2月28日,原告与二被告三方协商后,被告梁聚轮的上述债务转移给被告杨梦森,并经原告段克如同意。2016年3月3日,原告借给被告杨梦森现金3000000元,此款由原告银行账户转账给被告杨梦森指定的范崇巍银行账户。被告梁聚轮同意为被告杨梦森作保证人,在借据上保证人处签名,并对借款的偿还负连带责任。为维护原告合法权益，特依法向法院提起诉讼。被告杨梦森辩称，1、杨梦森仅收到原告3000000元借款，下余的13900000元，原告并没有支付给杨梦森，杨梦森仅对收到的3000000元还本付息。原告诉状中所说的债务转移不成立，杨梦森出具的是借条，不存在原告段克如与被告杨梦森、梁聚轮签订债务转让协议，原告段克如没有提供证据证实其与梁聚轮之间存在巨额借贷关系，且借贷关系转给杨梦森承担。梁聚轮原来借款凭证原告没有提供，也没有欠款多少的确认手续，转款人不是段克如的名字，收款人不是梁聚轮的名字，没有梁聚轮原始借款手续，不存在三方债务转移手续，故债务转移事实不成立。2、证人马某与本案有利害关系，其证言不应采信。3、第二次开庭时，原告段克如与被告梁聚轮提交梁聚轮与我于2015年8月12日签订的《合作经营协议》用于证明因该协议，我每年应最少给梁聚轮18000000元分红但我未支付，所以梁聚轮欠段克如的13900000元转移给我承担的理由不能成立，因该协议是关于在韩国与梁聚轮合作经营玉矿石的，但该协议签订后，梁聚轮并未实际履行协议，未将韩国玉矿石生意交由我掌控，生意仍由其本人全面控制，故要求我按照该协议约定第六条给梁聚轮分红18000000元无事实依据。4、梁聚轮提交的和田玉（韩料）购销合同、收条、算账清单均为复印件，且与本案无任何关联性，对这些证据不予认可。综上，原告段克如所称的债务转移不能成立，我仅应承担实际收到的原告段克如的借款3000000元的偿还责任，不承担剩余13900000元的偿还责任。被告梁聚轮辩称，16900000元应该由被告杨梦森予以偿还。我的担保责任问题由法院依事实依法裁判。当事人围绕诉讼请求依法提交了如下证据：原告段克如提交借条、还款计划、银行转账流水、合伙经营协议书、公证书、证人马某出庭作证，被告梁聚轮提交和田玉(韩料)购销合同复印件一份、收条复印件两份、算账的清单复印件三页和录音一份。被告杨梦森未提交证据。本院组织当事人对上述证据进行了质证，并在卷佐证。本院经审理认定如下事实：2016年3月1日，被告杨梦森、梁聚轮出具《借条》和《还款计划》各一份，内容分别为“借条今借到段克如现金人民币1690万元整（壹仟陆佰玖拾万元整）。本人同意以宛西制药50万元（伍拾万元）股权作为质押，逾期还不上，同意将股权过户至段克如名下。借款人：杨梦森担保人：梁聚轮2016年3月1日”、“还款计划自2016年4月26日起，每月26日结清当期利息外，再归还本金100万元（壹佰万元）。至还清为止。还款人：杨梦森梁聚轮2016年3月1日”。被告杨梦森在本院2017年7月7日的询问笔录中对收到原告段克如3000000元借款本金予以认可，同意还款，但对剩余的借款本金13900000元予以否认，不同意还款。原告段克如提交的与证人马某之间经济往来的转账凭证显示：2013年10月1日转款950000元、2013年10月2日转款1000000元、2014年8月20日转款两笔共计1000000元（原告段克如向证人马某转款760000元、原告儿子段楠向证人马某转款240000元）、2014年9月4日转款2475000元、2014年9月7日转款加存款三笔共计1000000元（转款770000元，存款100000元、130000元），以上共计6425000元。原告段克如称其他款项系现金支付给证人马某。原告段克如提交证人马某与被告梁聚轮之间经济往来的的中国农业银行业务凭证显示：2013年12月6日转款1000000元、2014年3月2日转款482000元、2014年6月9日转款500000元、2014年8月20日转款1446000元、2014年9月4日转款1910000元、2014年9月7日转款1400000元、2014年11月17日转款533000元、2014年12月3日转款482000元，以上八笔共计7753000元。2015年1月28日，原告段克如的儿子段楠的中国民生银行账户向被告梁聚轮的妻子尚金芳的中国农业银行账户转款5000000元，被告梁聚轮在《网上银行电子回单》中书写“款已收梁聚轮2015.1.28”字样。原告段克如称除了上述转款外还有部分现金支付给被告梁聚轮，总数为13900000元，加上直接给被告杨梦森的借款3000000元后，经原告段克如、被告杨梦森、梁聚轮协商一致，出具了16900000元的借条。2016年3月2日，河南省南阳市智圣公证处出具的（2016）南智证民字第614号《公证书》内容为“兹证明杨梦森于二〇一六年三月二日来到我处，在前面的《委托书》上签名、按指印，并表示知悉委托的法律意义和法律后果。杨梦森的委托行为符合《中华人民共和国民法通则》第五十五条的规定。”后附的《委托书》的内容为“委托人:杨梦森,男,一九六九年四月十一日出生,公民身份号码:。受托人:马某,男,一九五八年七月二十七日出生,公民身份号码:。我(杨梦森)持有河南省宛西制药股份有限公司股份，系该公司股东。因我有转让公司股份的意向且事务繁忙,如以后转让股份,全权委托马某为我的代理人,代我办理如下事宜:1、签署股权转让协议、办理股权转让公证、签署公证申请表、谈话笔录等相关文件;2、代为到政府相关部门办理审批手续、代为办理工商变更登记手续;3、签署与工商变更登记有关的文件,交纳公证、评估、工商变更登记等费用;4、代为办理与转让股权相关的其他一切事宜。受托人马某在办理上述事宜中所签署的一切法律文书及所实施的法律行为,我均予以承认。委托期限:自委托之日起至上述事宜办完为止。受托人无转委托权。委托人：杨梦森二〇一六年三月二日”。2015年8月12日，被告杨梦森作为乙方、被告梁聚轮作为甲方签订《合作经营协议书》一份，就玉矿石(韩料)的经营事项约定如下内容：“1、甲方以与韩国水木公司签订的授权玉山家玉矿石代理权入股,同时再注入资本壹仟万元人民币,作为甲方入股资本。2、甲方负责协调与韩国玉山家、水木公司的一切经营事宜,负责矿石的质量验收、发货、款项的运送等相关工作。3、参加国内产品销售营运所分配的具体工作。4、乙方负责筹集甲方投入壹仟万元人民币之外的所有营运所需资金。5、乙方负责新公司的筹建、人员分工及全面的经营管理工作。6、乙方不论盈利与否,每年固定支付给甲方红利壹仟捌佰万元人民币,每季支付一次。如果韩玉产品年经营利润超过伍仟万元人民币,乙方每年则按贰仟万元人民币给付甲方(半年后三方协商确定)。前两年按此方法执行,从第三年起按保底盈利伍仟万元人民币计算,每年每多盈利壹仟万元人民币,乙方多给付甲方红利壹佰万元人民币,依此类推。7、合作经营期限为永久期限(不可抗力因素除外),如有一方无故违约,则按年度利润总额的伍倍赔偿对方。8、未尽事宜由甲、乙、中人三方协商解决。9、本协议甲、乙、中人三方各执一份,签字盖章后生效。”中间人马某（本案证人）、刘宗林亦在协议书中签名。被告梁聚轮提交《和田玉（韩料）购销合同》复印件一份、《收条》复印件两份、关于货款清算的草稿三页、录音一份，用于证明二被告就《合作经营协议书》已经履行实施，被告梁聚轮对其实际履行了再注入资本10000000元的义务解释为“2015年8月份合作协议签订后，第一次发货，杨梦森应当支付20000000元以上的货款，但至9月初，杨梦森只给其打了900多万元的货款，梁聚轮用其在韩国公司账面的钱购买2000多万元的货发给杨梦森，多出的钱就是履行了按照合伙协议中的第一条注资10000000元的义务。”虽然录音中没有关于本案借款13900000元的对账事宜的讨论内容，但从录音中可以听出二被告已经就玉矿石合作事宜实际实施履行。故被告杨梦森、梁聚轮之间的合伙经营协议已经开始履行，基于该合伙经营协议第六条的约定，在合伙协议履行中产生了被告杨梦森欠被告梁聚轮分红款18000000元，从而产生原被告三方签订欠款16900000元的借条。本院认为:一、关于借款数额的问题。1、对被告杨梦森认可的收到原告段克如借款3000000元的事实，本院予以确认。2、关于原被告之间是否存在13900000元债权债务的问题。本院认为，⑴原告段克如已经提交了其与被告梁聚轮之间就该借款履行情况的证据，虽然转账数额上并不完全一致，是分数次转款和现金的方式予以支付的，但被告梁聚轮对其向原告段克如借款13900000元的事实未予否认，故本院对原告段克如与被告梁聚轮之间存在借款13900000元的事实予以确认。⑵关于二被告之间是否存在债权债务关系的问题。本院认为，就被告梁聚轮与被告杨梦森之间签订的《合作经营协议书》的履行情况，被告梁聚轮提交了《和田玉（韩料）购销合同》复印件、《收条》复印件用于证明约定的玉矿石的经营实际已经履行，本院认为该组证据虽系复印件，但该组证据是被告杨梦森作为法定代表人的河南省霞光农业高科股份有限公司就对外销售和田玉（韩料）时签订的合同和销售后收到的收条，故原件应在被告杨梦森处保存，被告杨梦森以该证据是复印件为由予以否认，要求被告梁聚轮提供原件后申请鉴定杨梦森的字迹的理由，本院不予采信。该组证据结合清算清单和录音证据，本院认为关于《合作经营协议书》中约定的玉矿石合作事宜已经实际履行实施中，被告杨梦森应依照《合作经营协议书》第六条的约定支付被告梁聚轮分红款18000000元，即存在被告梁聚轮对被告杨梦森享有13900000元债权的基础。关于二被告之间就履行合作经营协议时产生的纠纷属于二被告之间的合伙纠纷，因现有证据无法证明被告梁聚轮在履行《合作经营协议书》时有违约行为，不应享有18000000元的分红款。在对比原被告之间的证据后，本院对二被告之间存在13900000元的债权债关系予以确认。⑶关于债权债务转移是否成立的问题。被告杨梦森作为完全民事行为能力人，且作为公司的法定代表人，应具有基本的法律意识和法律能力，知晓在借条中签名的效力和责任，故对其于2016年3月1日出具了借款16900000元的借条、还款计划、经过公证的委托书后，仍对借款13900000元的事实予以否认的理由，本院不予采信。综上所述，因原告段克如与被告梁聚轮之间存在13900000元的借款、二被告之间也存在13900000元的分红款，故本院对原告段克如诉称的本案16900000元（直接借款3000000元+债权转移13900000元）借条是经过三方协商一致后出具的说法予以采信。本院综合分析对比原告段克如和被告梁聚轮提交的证据后，对三方于2016年3月1日经协商一致出具《借条》的行为的合法性和真实性予以确认，故被告杨梦森应按借条数额16900000元承担还款义务。二、关于利息的问题。因二被告出具的借条中并未注明利息，但《还款计划》中有“自2016年4月26日起，每月26日结清当期利息外，再归还本金100万元（壹佰万元）。”的表述，故对本次借款应视为利息约定不明，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；”故本院对原告段克如要求被告按月息三分计付利息至款还清之日止的诉讼请求不予支持，本院依法判令被告杨梦森应按照年利率6%向原告段克如支付借款16900000元资金占用期间的利息。虽然借条中并未约定借款的期限，但《还款计划》中有自2016年4月26日起清算当期利息，并归还本金的表述，故本院认为2016年4月26日应视为逾期之日。被告杨梦森于2017年1月11日支付的750000元，应算为16900000元借款、自逾期之日2016年4月26日起、按年利率6%计算270天的利息，即截止2017年1月21日的利息。综上所述，本院认为，被告杨梦森应自2017年1月22日起、按年利率6%计付借款本金16900000元的利息至款付清之日止。三、关于被告梁聚轮的担保责任问题。本院认为，被告梁聚轮在借条中担保人处签名，在庭审中被告梁聚轮也未对其担保责任予以否认，故本院认为被告梁聚轮的担保行为合法有效，故被告梁聚轮应对上述借款承担连带还款责任。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告杨梦森偿还原告段克如借款本金16900000元，并自2017年1月22日起、按年利率6%计付利息至款付清之日止。二、被告梁聚轮对上述款项承担连带清偿责任。案件受理费123200元、保全费5000元，两项共计128200元，由被告杨梦森、梁聚轮负担。如不服本判决，可以在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  王 莉审 判 员  刘 路人民陪审员  邱新立二〇一八年四月十六日书 记 员  杨 晓