清徐县人民法院刑 事 判 决 书（2018）晋0121刑初241号公诉机关清徐县人民检察院。被告人张俊发，男，1954年6月12日，山西省清徐县人，汉族，硕士，住山西省太原市。山西茂盛源农牧开发有限公司法定代表人。因涉嫌犯非法占用农用地罪于2018年4月25日被清徐县公安局取保候审。辩护人阎四清，山西国华律师事务所律师。辩护人杨瑞荣,山西国华律师事务所律师。清徐县人民检察院以清检公诉刑诉[2018]218号起诉书指控被告人张俊发犯非法占用农用地罪，于2018年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。清徐县人民检察院检察员王国栋、被告人张俊发及其辩护人阎四清、杨瑞荣等到庭参加诉讼。现已审理终结。清徐县人民检察院指控，2007年4月27日，清源镇毛儿梁村委会与山西茂盛源农牧开发有限公司（法定代表人张兔发，2011年6月13日法定代表人变更为张俊发）签订荒山、荒坡、荒沟承包合同，将本村3000亩荒山、荒坡、荒沟承包给山西茂盛源农牧开发有限公司进行开发、绿化。2009年9月2日，该公司与毛儿梁村委会签订了农村集体林地承包合同（合同编号清01002D0001）。2013年至2014年期间，被告人张俊发未经林业部门批准，在清源镇毛儿梁村水沟子（1号小班）、神刀凹（4号小班）、石六梁（12号小班）林地上盖温室、建窑洞、修路。经鉴定，该行为造成18.75亩林地被毁坏。针对上述事实，公诉机关提交了报案材料、调查报告、证人陈某等人的证言、被告人张俊发的供述与辩解、鉴定报告等证据予以证实，公诉机关认为，被告人张俊发违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用土地用途，数额较大，且造成林地大量毁坏，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法占用农用地罪追究被告人张俊发的刑事责任。建议对被告人张俊发判处三年以下有期徒刑，并处罚金。如果认罪态度好，可以适用缓刑。被告人张俊发对起诉书指控的犯罪事实认可，但是其辩解称其没有造成18.75亩林地被毁坏，修路是因清源镇镇政府参与，其并未安排林地修建，并向本院提交如下证据：清徐县林业局出具的《告知书》。被告人张俊发辩护人的辩护意见：一、对指控的犯罪事实的意见（一）、起诉书所指控的被告人张俊发（山西茂盛源农牧开发有限公司法定代表人）在清源镇毛儿梁村水沟只（1号小班）、神刀凹（4号小班）、石六梁（12号小班）林地上盖温室、建窑洞、修路行为致18.75亩林地被毁证据不充分。1、经备案后，被告人才实施建设行为。2、指控的1号小班面积有误。公诉机关指控，毛儿梁村水沟只（1号小班）面积共9.3亩。但被告人实测，窑洞、大棚所占用的土地面积大概仅3亩左右。3、指控的4号小班行为人不明。毛儿梁村神刀凹（4号小班）面积共0.45亩，属于茂盛源承包范围。被告人张俊发称并没有在该土地上作为。4、指控的12号小班行为人不明。毛儿梁村石六梁（12号小班）面积共9亩，属于茂盛源承包范围。张俊发之前并不知情，在12号小班上修路并不是张俊发所为，而是镇政府所为。（二）、“情况说明”、“证明材料”、“鉴定报告”缺乏客观真实性，不能作为定案证据使用。1、“情况说明”是由清徐县林业局2018年10月9日给清徐县公安局出具的，其中称：被告人张俊发承包的1号小班、4号小班、12号小班是以2009年林保数据为基数，2013年确认的林地。而2009年的林保数据是及2013年确认林地是否有相关文件，公诉机关并没有提供相关附文附图进行佐证。故该情况说明缺乏客观真实性，不能作为定案证据适用。2、“证明材料”是清徐县林业局出具的。该证明中的“清徐县林地保护利用规划（2010年-2020年）”是否经上一级政府备案并批准实施，有无批文，是否进行了公示，公诉机关应出示相应证据。3、“鉴定报告”均是由清徐县林业局和清徐县林权管理办公室出具。清徐县林业局和清徐县林权管理办公室是行政机构，非专业鉴定部门，该机构不具有鉴定资质。因此，“鉴定报告”不具有合法性。（三）、林权手续不完善，是形成本案事实发生的主要原因。2008年6月8日，中共中央国务院《关于全面推进集体林权制度改革的意见》公布，要求进行集体林权制度改革。为了顺应国家政策改制，清源镇毛儿梁村与茂盛源公司于2009年9月2日又重新签订了《农村集体林地承包合同》，只进行了合同的转换，相关政府部门未换发林权证，未进一步明确林地经营权及林木所有权的范围、使用方式。其后，被告人张俊发办全了项目手续，但土地、规划、建设、消防等一系列的许可手续虽积极办理但仍未取得。二、量刑建议。1、被告人张俊发系投案自首。2、被告人张俊发主观恶性极小，造成的社会危害性不大。被告人张俊发出生农民，法律意识淡薄，事先并不知道其行为已触犯了法律，现已深刻吸取这次教训，逐步的积极完善相关手续。3、被告人张俊发系初犯。4、茂盛源公司是民营企业，扶持、促进民营企业发展已经成为我国的一项政治任务，妥善处理本案应考虑整治效果、法律效果、社会效果。被告人张俊发的辩护人提交的证据：1、营业执照、《毛儿梁村委会会议记录》、《荒山、荒坡、荒沟承包合同》、农村土地承包经营权证，欲证明山西茂盛源农牧开发有限公司为民营企业，被告人为民营经营者；承包程序合法并取得合法的土地承包经营权；用途为开发。2、山西省发展和改革委员会晋发改备案[2018]364号、566号《关于中隐山农耕文化示范园项目备案证》、太原市发展和改革委员会并发改农字[2009]699号《文件》、太原市旅游局《中隐山农耕文化示范园（一期）修建性详细规划》专家评审意见、清徐县发展和改革局清发改字[2007]148号《关于山西茂盛源农牧开发有限公司进行中隐山庙前生态建设项目一期工程备案的通知》、清徐县发改局清发改字[2009]63号《关于清徐县中隐山农耕文化示范园项目建设请求资助的报告》、清徐县发展和改革局清发改字[2009]63号《关于山西中隐山农耕文化示范园项目申请资金补助的报告》、清徐县国土局对山西茂盛源农牧开发有限公司《关于中隐山农耕文化示范园建设用地的请示报告》的批复，欲证明为改善生态环境、调整农业结构、发展乡村经济，山西茂盛源农牧开发有限公司在承包的土地上拟新建中隐山农耕文化示范园项目，经各级部门批准备案，建设项目包括温室大棚、农家乐接待中心、及附属配套设施。3、国务院关于全面推进集体林权制度改革的意见、农村集体地承包合同，欲证明按照国务院林改政策，清源镇毛儿梁村与陕西茂盛源公司签订的《农村集体林地承包合同》。4、清徐县发展和改革局清发改备字[2017]66号《企业投资项目备案证》，欲证明清徐县发改局对中隐山田园综合体项目备案，建设内容包括综合大棚，休闲观光农业一体化建设。5、山西茂盛源农牧开发有限公司、毛儿梁村委会和清源镇人民政府签订的《附着物补偿协议》、大峪公墓项目毛儿梁段新建道路树木补偿清点示意图及情况、明细表欲证明，被告人承包范围内的12号小班（石六梁），面积9亩是清源镇人民政府因道路改造所占用，不是被告人毁坏。经审理查明，2007年4月27日，清源镇毛儿梁村委会与山西茂盛源农牧开发有限公司（原登记法定代表人张兔发，2011年6月13日法定代表人变更为张俊发）签订荒山、荒坡、荒沟承包合同，将本村3000亩荒山、荒坡、荒沟承包给山西茂盛源农牧开发有限公司进行开发、绿化。2009年9月2日，该公司与毛儿梁村委会签订了农村集体林地承包合同（合同编号清01002D0001）。2013年至2014年期间，被告人张俊发未经林业部门批准，在清源镇毛儿梁村水沟子（1号小班）、神刀凹（4号小班）、石六梁（12号小班）林地上盖温室、建窑洞、修路。经鉴定，造成18.75亩林地被毁坏。被告人张俊发于2018年4月25日主动到公安机关投案。庭审后，被告人张俊发提交认罪悔罪书称，由于自己法律意识淡薄，没有办全相关手续，希望法院依法从轻处理。另查明，在本案审理过程中，本院依法对被告人张俊发所居住地的司法局发出委托调查函，就被告人的居所情况、家庭和社会关系、一贯表现、犯罪行为的后果和影响、居住地村（居）民委员会和拟禁止的事项等进行调查了解，被告人张俊发居住地的司法局评估同意对被告人适用社区矫正。上述事实，被告人张俊发在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，经法庭质证、认证的清徐县公安局清公受案字[2016]第000001号《受案登记表》、清公立字[2016]000074号《立案决定书》、清公取保字[2018]000058号《取保候审决定书》、清徐县林业局清林罚移字[2015]第1号《案件移送书》、毛儿梁村村民的报案材料、清徐县林业局出具的《关于山西茂盛源农牧开发有限公司及陈某毁坏林地案件的调查报告》、清徐县林业局和清徐县林权管理办公室出具的《清徐县清源镇毛儿梁村毁坏林地调查报告》、清徐县清源镇毛儿梁毁坏林地位置图、清徐县林权管理办公室出具的《清徐县清源镇毛儿梁村毁坏林地补充调查》、清徐县清源镇毛儿梁村毁坏林地补充调查位置图、清徐县农村经营管理中心乡（镇）农地证请[2007]第002号《农村土地承包经营权证登记申请书》、《荒山、荒坡、荒沟承包合同》、《关于荒山、荒坡、荒沟承包的有关事宜》的会议记录、清徐县林业局出具的《证明材料》、《农村集体林地承包合同》、清徐县林业局[2017]87号文件：清徐县林业局关于中隐山田园综合体项目荒山造林及干果经济林建设的报告、山西省发展和改革委员会晋发改备案[2012]566号《企业投资项目备案证》、2012年11月9日中华人民共和国森林法实施条例（复印件）、最高人民法院《关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（复印件）、清徐县林业局询问陈林虎、陈根维、陈斌、陈某等人的笔录、公安机关询问张兔发、陈二维（清徐县林业局副局长）、张景平（清徐县林业局书记）的笔录、清徐县林业局《清徐县清源镇毛儿梁村毁坏林地鉴定报告》、清徐县林业局出具的《情况说明》、山西省林业厅晋林资函[2013]183号关于《清徐县林地保护利用规划（2010-2020）年》审查意见、清徐县人民政府清政函[2013]32号关于同意实施《清徐县林地保护利用规划（2010-2020）的批复》、被告人张俊发的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张俊发违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用土地用途，数额较大，且造成林地大量毁坏的行为，侵犯了国家的土地管理制度，已构成非法占用农用地罪，应予以刑罚。公诉机关指控罪名成立。被告人张俊发主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。公诉机关量刑意见予以采纳。关于被告人张俊发辩护人提出的起诉书所指控的被告人张俊发在林地上盖温室、建窑洞、修路行为致18.75亩林地被毁证据不充分的辩护意见，经查，被告人张俊发盖温室、建窑洞、修路的行为，虽然有的经过备案，报请有关领导批示，但是未经法定程序审批，办理相关机关许可证，被告人对林地被毁的事实亦予以认可。故被告人的行为致使林地被毁，事实清楚，证据确实、充分，该辩护意见不予支持。关于被告人张俊发的辩护人提出的其他辩护意见，在量刑时予以考虑。关于被告人在承包林地范围内的所实施的建设，需进一步经有关机关部门审核许可。综上，被告人张俊发确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，且其所居住的社区亦愿意对其进行社区矫正，可以对被告人张俊发宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：被告人张俊发犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。（罚金已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  安志宏人民陪审员  郑晋华人民陪审员  李翠萍二〇一八年十二月二十七日书 记 员  罗林芬