广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0204民初1190号 原告：卢武斌，男，1973年2月27日出生，汉族，住柳南区。 委托诉讼代理人：覃明，柳州市正明法律服务所法律工作者。 被告：柳州市森宏建筑材料经营部，住所：柳州市西环装饰建材市场A区6栋21、22、46、47号。 经营者：赵建兰，系该公司经理。 委托诉讼代理人：罗海华，广西众维律师事务所律师。 原告卢武斌与柳州市森宏建筑材料经营部（以下简称为森宏经营部）劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月25日立案后，依法适用普通程序，于2017年6月5日、2018年1月26日两次公开开庭进行了审理。原告卢武斌及其委托诉讼代理人覃明、被告森宏经营部的委托诉讼代理人罗海华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告卢武斌向本院提出诉讼请求： 1.判令确认2002年3月1日至2016年5月31日期间原、被告之间存在劳动关系；2.判令被告向原告支付在2002年3月1日至2016年5月31日劳动关系期间因未签订劳动合同的一倍工资22000元；3.判令被告向原告支付因违反劳动合同法的规定解除劳动关系的赔偿金42000元；4.判令被告向原告赔偿失业保险待遇损失47040元。 诉讼过程中，原告卢武斌提出要求增加一项诉讼请求，即要求判决被告承担本案的鉴定费。 事实与理由： 原告与森宏经营部的经营者赵建兰及其爱人薛学明是同乡、邻里关系，从2002年开始原告一直跟着赵建兰两夫妻做工，从事板材销售工作。2016年，不知何故被告单方解除原告的工作。为此，原告向劳动仲裁提出申请。首先，被告依法于2004年7月23日在柳州市工商局办理证照，但截止原告申请劳动仲裁，被告仍未与原告签订任何劳动合同，2004年最低基本工资为2000元，为此请求支付22000元，即2000元×ll个月。其次，原告与被告的经营者关系特殊，为此原告很信任被告，从未对劳动报酬提过过分的要求。2016年最低基本工资为3500元，按理原告早应签订无固定期限劳动合同关系，被告却直接口头解除本人工作。为此，请求支付36000元，即3000元×12个月。最后，因被告从来没有为原告缴纳社会保险，造成原告失业保险待遇损失47040元，即1400元／月×70%×24个月×2倍。仲裁裁决后，原告不服仲裁的裁决，故诉至人民法院，恳请人民法院重新审理事实。 被告森宏经营部辩称，原告卢武斌的起诉无法律依据，卢武斌与森宏经营部之间不存在劳动关系；卢武斌的所有诉请都超过了劳动法的仲裁时效和诉讼时效，请求法院依法驳回原告的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于原告提交的工资单，虽然被告不予认可，但经鉴定，工资单上笔迹系被告经营人赵建兰所书写，故本院予以确认。对于双方争议的其他证据以及证明目的，本院将综合全案证据在本院认为部分予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告森宏经营部系2004年7月23日登记注册成立。卢武斌提交了从2007年2月25日至2014年1月6日的手写工资单七份。其中具体载明了工资支出数额、构成以及对应时间，其中部分工资单的题头处写有：“卢武兵”、“卢五兵”。在本案诉讼中，卢武斌申请对载有“卢武兵2007.2.25—2008.元.29”“卢五兵支出.4.23000”的两张纸上的笔迹进行鉴定，鉴定纸张上笔迹是否是赵建兰书写。经广西公众司法鉴定中心鉴定，两张纸上的笔迹是赵建兰书写。2017年8月30日，广西公众司法鉴定中心就本案的鉴定事宜向卢武斌发出《缴费通知书》一份，载明须授权笔迹鉴定费4000元。2017年9月11日，卢武斌向广西公众司法鉴定中心汇款4000元。对于工资单中书写的：“卢武兵”、“卢五兵”，原告称，这是赵建兰为了方便，写原告名字时写了同音字。 2014年1月1日，赵建兰、卢武斌以及案外人龙飞庆签订《森宏建材经营部合作协议》一份，三人约定共同出资承租西环建材市场A6区21-22-46-47号四间门面作为经营场地，每人出资100000元，三人同等出资按股份收益，赵建兰任法人代表兼财务主管，卢武斌任财务主管，龙飞庆任业务主管，负责门面的业务、日常经营与管理，合作期限为一年。原告称，原告与赵建兰、龙飞庆的合伙是做板材零售生意，赵建兰的经营部是做板材批发生意的；合伙是在门面进行的，合伙期间以及合伙结束后原告一直在被告的仓库做工。原、被告均认可合伙做到2015年12月30日为止。被告后来又否认合伙到2015年12月31日为止，辩称2016年仍在合伙中。 2017年3月14日，卢武斌以森宏经营部为被申请人向柳州市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，要求：1.确认2002年3月1日至2016年5月31日期间双方存在劳动关系；2.森宏经营部支付卢武斌因在2002年3月1日至2016年5月31日劳动关系期间未签订劳动合同的一倍工资22000元；3.森宏经营部支付卢武斌因违反劳动合同法的规定解除劳动关系的赔偿金42000元；4.森宏经营部赔偿卢武斌47040元。柳州市劳动争议仲裁委员会于2017年4月14日作出裁决，裁决卢武斌的诸项仲裁请求缺乏依据，不予支持。 另认定，根据卢武斌提交的微信记录，从2015年7月15日至2016年7月23日，卢武斌与赵建兰的电话号码156××××4488通过微信有多次联系记录。赵建兰的联系内容基本是板材发货的的数量、收货人、联系方式、银行账号。其中2016年2月15日的联系内容是：“五兵：新年好！我部于正月初十正常营业，请准时报到。” 在本案诉讼中，原告称，原告诉请的未签订劳动合同双倍工资是按照每月2000元的工资计算的，解除劳动关系时的工资是每月3500元。被告否认合伙期间原告还曾在其仓库做工，表示未曾向其发放工资，同时，被告辩称原告的诉讼请求已经超过仲裁时效。 本院认为，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时，基于举证能力与公平原则，劳动者需举证的是用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够劳动关系存在的证据线索、初步证据。本案中，对于2002年3月1日至2013年12月31日期间，虽然被告否认该期间存在劳动关系，但卢武斌提交了从2007年2月25日至2014年1月6日赵建兰手写的七份工资单，其中具体载明了工资数额、构成以及对应时间。虽然工资单中的“卢武兵”、“卢五兵”与卢武斌的姓名存在同音不同字的问题，但持有对方的手写工资单、姓名同音字以及证据内容的关联性已经足以构成原、被告之间存在劳动关系的初步证据。而且，在原、被告的微信联系内容中也有：“五兵：新年好！”的内容，在被告对此未提交任何相反证据的情况下，本院对原、被告之间基于工资单存在的劳动关系予以认定。对于劳动关系开始时间，被告系2004年7月23日才登记注册成立，原告主张从2002年3月1日开始即给被告提供劳动，但并无证据证明当时存在被告主体，故对于2004年7月23日之前的劳动关系本院不予认定。对于2004年7月23日以后，虽然原告的工资单是从2007年才开始出现，但由于在劳动者已经初步举证存在劳动关系的情况下，工作年限的举证责任应当由用人单位承担，在被告未举证证明的情况下，本院采信原告主张的双方之间从2004年7月23日至2013年12月31日期间存在劳动关系。 对于2014年1月1日至2015年12月31日期间，原、被告均认可该期间是双方合伙关系的存续起止时间，故本院对此予以认定。对于原告主张的2016年1月1日至5月31日期间存在劳动关系的问题，被告自认合伙关系存续至2015年12月31日截止，但在原告提交2015年12月31日之后的微信联系记录之后，又辩称2015年12月31日之后仍然存续合伙关系，但被告对此并未举证证明，故对于被告的后续辩称本院不予采信。虽然被告对于合伙关系的存续辩称不被本院采信，但被告的该辩称说明2015年12月31日之后双方之间仍然存续经营相关的法律关系，结合原告提交的微信记录内容，在被告未提交证据证明截止时间的情况下，本院认定2016年1月1日至5月31日期间双方存在劳动关系。 卢武斌主张合伙期间仍然与被告之间另外存在劳动关系，但是，合伙人之间因为同类经营另外发生劳动关系的可能性虽然可以存在，但应当是特殊不多见的情况，且该种情况下由于证据的混同，也难以仅仅因为有经营关系证据即确定双方存在劳动关系，所以，该种情况下另外证明劳动关系存在的证明标准应当较高。本案中，虽然原、被告在合伙之前、之后都存在劳动关系，且在2015年12月31日前后均有原、被告就板材发货、收账相关的同类微信联系记录，工资单中还有2014年1月6日的记录。但是，根据原告的认可，双方之间劳动关系与合伙关系均是基于经营板材而发生，原告主张合伙在门面进行，劳动关系发生在仓库，但对于两者之间的经营差别原告并未举证证明，而基于板材发货、收账相关内容进行的联系在两种法律关系中均可发生。同时，当月发上月工资也是劳动关系的工资发放惯例，2014年1月6日的工资证据作为上个月工资记录更为合理。所以，在合伙有明确证据的情况下，原告的证据已经不足以初步证明该期间另外存在劳动关系的可能性，对于原告的该项主张本院不予采信。 对于未签订劳动合同的一倍工资问题，原、被告之间在合伙存续前后都存在劳动关系，被告未举证证明双方曾签订书面劳动合同，也未举证证明卢武斌的工资数额，故对于原告主张按照每月2000元计算11个月的诉请，即22000元本院予以支持。 对于违法解除劳动关系的赔偿金问题，2015年12月31日以后双方建立合伙关系，应当视为是双方自愿结束劳动关系建立合伙关系，故对于在此之前的违法解除劳动关系赔偿金诉请，本院不予支持。对于2016年1月1日至5月31日期间的劳动关系，由于被告未举证证明解除劳动关系原因，故本院推定被告违法解除劳动关系的事实成立。在被告未举证证明原告工资数额的情况下，结合原告主张的解除劳动关系前的月工资数额，被告应当支付3500元的赔偿金。 对于失业保险待遇损失，被告在两段劳动关系存续期间均未为原告办理失业保险，但第二段劳动关系存续期间未满一年，故被告应当赔偿第一段劳动关系存续期间的失业保险待遇损失，按照从2004年7月23日至2013年12月31日，应当赔偿失业保险损失为：1400元/月×70%×18个月×2倍=35280元。 对于被告在本案诉讼中提出的时效抗辩，由于被告在仲裁期间并未提出，故本案中不再适用仲裁时效，对于被告的该项辩称本院不予采信。 对于鉴定费，原告提交了广西公众司法鉴定中心就本案鉴定事宜向卢武斌发出《缴费通知书》、卢武斌通过银行向该鉴定中心汇款4000元的记录，结合相应的鉴定事实，对于该鉴定费4000元本院予以采信。由于鉴定意见载明工资单中笔迹系赵建兰所书写，本院也采信该鉴定意见，故根据原告诉请中得到本院支持的费用比例，鉴定费中的2189元应当由被告承担。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条第一款第（一）项、第十八条、第三十六条之规定，判决如下： 一、确认2004年7月23日至2013年12月31日、2016年1月1日至2016年5月31日期间原告卢武斌与被告柳州市森宏建筑材料经营部之间存在劳动关系； 二、被告柳州市森宏建筑材料经营部向原告卢武斌支付未签订书面劳动合同的一倍工资22000元； 三、被告柳州市森宏建筑材料经营部向原告卢武斌支付违法解除劳动关系赔偿金3500元； 四、被告柳州市森宏建筑材料经营部向原告卢武斌支付失业保险待遇损失35280元； 五、被告柳州市森宏建筑材料经营部向原告卢武斌支付鉴定费2189元； 六、驳回原告卢武斌的其他诉讼请求。 上述应当履行的义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费10元，由原告卢武斌负担5元，被告柳州市森宏建筑材料经营部负担5元并径付原告卢武斌。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20×××09，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 肖 刚 人民陪审员 杨 恂 人民陪审员 周祖广 二〇一八年四月十六日 书 记 员 覃诗亮 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条:用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十二条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条:用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国社会保险法》 第四十五条：失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《广西壮族自治区失业保险办法》 第二十条第一款第一项：失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放； 第十八条：失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；（二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；（三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视为缴费时间与实际缴费时间合并计算。 第三十六条：单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性补助的2倍。