河北省围场满族蒙古族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀0828民初362号 原告（反诉被告）：牛艳会，男，1970年7月15日出生，汉族，司机，住河北省围场满族蒙古族自治县。 委托诉讼代理人：许会（系牛艳会之妻），女，1972年1月10日出生，汉族，农民，住河北省围场满族蒙古族自治县。 委托诉讼代理人：鲍利伟，河北冀律律师事务所律师。 被告（反诉原告）：王占玉，男，1959年6月12日出生，蒙古族，农民，住河北省围场满族蒙古族自治县。 委托诉讼代理人：徐振杰，河北承天律师事务所律师。 原告（反诉被告）牛艳会与被告（反诉原告）王占玉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月12日立案受理后，被告（反诉原告）王占玉于2017年2月20日提出反诉，本院对原诉及反诉合并审理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）牛艳会及其委托诉讼代理人许会、鲍利伟，被告（反诉原告）王占玉及其委托诉讼代理人徐振杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）牛艳会的诉讼请求为：1、请求法院依法判令被告赔偿原告自担的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、工资差额等各项损失175770.00元，鉴定费5000.00元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系被告雇佣的司机，月工资5000.00元。2014年4月23日5时17分许，案外人刘月群驾驶的货车与阮树行驾驶的货车相撞（第一次撞击）后，原告驾驶被告的货车与刘月群货车、阮树行货车发生追尾碰撞（第二次撞击）。事故造成原告受伤（诊断为多处外伤，腹腔闭合性损伤，胰管断裂，肝脏破裂，腹膜后血肿，右侧5-9肋骨骨折，急性呼吸窘迫综合症，心肌损伤，应激性溃疡），治疗211天后回家休养。期间在雄县法院诉讼并由该院作出（2014）雄民初字第0833号民事判决书，最终原告所负责任比例为35%，其他责任人应承担的赔偿额现仍在执行程序中。受伤后，虽经治疗也进行了伤残评定，但事实上，原告的伤情一直在反复，始终不好，自2015年11月至2016年多次复查，最终腹壁确诊切口疝等，2016年10月18日入住承德附属医院行胆囊切除、腹壁切口疝修补术，后续还需进行补片修补术。原告系被告雇佣司机，且是在从事雇佣活动过程中出现事故造成自身损害本人并无重大过错，因此对于因从事雇佣活动过程中造成的损害自行承担的部分，雇主应承担赔偿责任。同时后续过程中因外伤引起的切口疝与交通事故有直接的因果关系，因此也应由雇主承担赔偿责任。故具状起诉，请求法院依法裁判，支持原告诉讼请求，诉讼费由被告承担。 被告（反诉原告）王占玉辩称，被答辩人的本诉存在一系列错误，一、被答辩人起诉案由错误，进而导致应承担责任的主体，被告错误。二、被答辩人通过随意改变案由而重复起诉，存在违背一案不再诉原则的错误。三、中衡司法鉴定存在对车祸事故与腹壁切口疝的关联性认识错误。四、明正司法鉴定除存在中衡司法鉴定的错误外，还存在一系列程序性错误。五、围场司法鉴定中心存在对被鉴定人伤残重复鉴定的错误。六、最重要的是被答辩人存在对本案适用法律的认识错误。因被答辩人之本诉，存在上述诸多错误，其主张无事实、证据及法律支持，请求人民法院依法驳回其全部诉讼请求。 本案在诉讼过程中被告（反诉原告）王占玉依法提起反诉。 被告（反诉原告）王占玉的反诉请求为：1、请求反诉被告返还垫付的费用人民币108098.00元。2、由反诉被告承担反诉费用。事实与理由：反诉被告在2014年4月23日出现交通事故受伤，期间在反诉原告处借支，反诉原告为其垫付费用人民币158098.00元后，反诉被告选择交通事故的对方在雄县人民法院起诉赔偿，并经雄县法院以（2014）雄民初字第0833号民事判决书结案，结案后反诉被告应得的赔偿已有生效判决，其兄在执行的兑现款中给付反诉原告垫付款人民币50000.00元，其余108098.00元未予返还，故反诉，请求支持反诉原告的反诉请求。 原告（反诉被告）牛艳会辩称，被告垫付的费用在另案处理中，另案执行回款的5万元由被告取回，现在另案的未执行部分，足够支付被告的诉讼主张，故被告提出的反诉事实，属于另案处理范围，与本案无关请求驳回被告的反诉。 本案在法庭调查中需要查明的事项为:一、在2014年4月23日发生交通事故时原告（反诉被告）牛艳会与被告（反诉原告）王占玉之间是什么关系，原告（反诉被告）受伤时是否在履行雇佣活动期间，受伤的经过，受伤后治疗的经过，原告（反诉被告）受伤后都有哪些经济损失，逐项说明，计算的方式方法，被告（反诉原告）是否支付原告（反诉被告）医疗费用，支付多少。二、被告（反诉原告）王占玉提出反诉，要求原告（反诉被告）牛艳会返还的款项是什么款，请求返还的依据。 法院组织当事人围绕法庭调查事项进行了举证、质证。 原告（反诉被告）1号证据为：河北省雄县人民法院0833号民事判决书，意在证明原告发生交通事故的过程，责任认定情况。 原告（反诉被告）2号证据为：住院病历，意在证明第一次住院诊断为腹壁切口疝等，住院20天，医嘱中建议加强营养，避免体力劳动，第二次附属医院，住院24天，胆囊切除术后，腹壁切口疝，医嘱中建议半年内注意重体力活动。 原告（反诉被告）3号证据为：承德医学院附属医院收费票据，围场县医院收费票据，当时原告在附属医院治疗，在围场县医院、中医院换药治疗。北京协和医院检查产生的费用票据。 原告（反诉被告）4号证据为:围场司法医学鉴定书，结果为牛艳会伤残等级为一个九级，两个十级，北京鉴定意见书，鉴定意见为，牛艳会腹壁切口疝与事故外伤存在因果关系，北京中恒司法鉴定意见书，牛艳会腹壁切口疝与交通事故存在因果关系，慢性胆囊炎与事故存在因故关系。 原告（反诉被告）5号证据为：鉴定费票据两张5000.00元，意在证明鉴定产生的费用。 原告（反诉被告）6号证据为：部分住宿费票据，意在证明牛艳会去检查产生的费用。 原告（反诉被告）7号证据为：董姐护理服务公司结账单，意在证明产生的租床费240.00元。 被告（反诉原告）的质证意见为：对1号证据的真实性没有异议，此证据中，可以体现本诉原告受伤的原因，牛艳会在第二次撞击受伤，并且反诉被告负事故主要责任，反诉原告不在场，没有任何责任。反诉被告得到了相应赔偿，本诉原告改变了案由，违背了一案不再诉的原则，雇主没有过错，没有理由对雇员承担，本诉原告伤残等级已经在判决中得到了确认，得到了赔偿的支持，今天的案子中，又通过围场司法医学中心作出了伤残鉴定。对2号证据附属医院病历真实性没有异议，但是病历中和手术中，本诉原告的胆囊已经切除，并且进行了评残，反诉原告没有评残义务，对病历真实性没有异议，两次病历中本诉原告除存在外伤病症，也存在自身的疾病，北京协和医院的CT报告单，是自身原因，与外伤没有关联性。对3号证据真实性没有异议，但是本诉原告的损失不应由反诉原告承担，应当向交通事故的责任人主张。对4号证据中恒司法鉴定，交通事故没有给本诉原告造成腹壁伤口，病历能够证实，事故受伤后，本诉原告腹壁是闭合的，是在医疗机构手术后导致的，不手术，不会发生腹壁切口疝，本诉原告自身体质是内因，自己操作不当，和自身体质导致切口疝，中恒司法鉴定失去了科学性，围场鉴定中心的伤残鉴定，已经作出了9级伤残鉴定，雄县的判决书体现了本诉原告的9级伤残，属于重复鉴定，重复主张，反诉原告没有义务对反诉被告进行赔偿，明正司法鉴定是基于中恒鉴定存在错误，但是这份鉴定承袭了中恒司法鉴定的错误，有失科学性，这份鉴定从程序存在错误，鉴定机构没有向当事人要材料，反诉原告没有机会在鉴定中陈述自己的意见。对5号证据司法鉴定票据真实性没有异议，反诉原告没有义务承担，是本诉原告自行扩大损失。对6号证据本诉被告对原告产生的费用没有义务承担，是自己产生的费用。对7号证据不认可，不是正式票据，即使真实发生，反诉原告没有义务赔偿。 被告（反诉原告）1号证据为：河北省高速公路出具的交通事故认定书，反诉被告手中有，意在证明反诉被告存在重大过错。反诉被告有义务向法庭出示。还证明这次事故的其他事故当事人负有次要责任的当事人，这些人是反诉被告应主张的对象。 被告（反诉原告）2号证据为：雄县法院民事判决书一份，证明目的同一号证据一样，证明反诉被告因操作不当，给反诉原告造成了巨大经济损失。 被告（反诉原告）3号证据为：河北省保定市中级人民法院民事判决书一份，证明要点同1号、2号证据。 被告（反诉原告）4号证据为：反诉被告病历资料，意在证明本诉原告在受伤当时并没有导致腹壁开放性伤口，原告的伤口是在医院内形成的，手术形成的，证明本诉原告是手术并发症，不是交通事故造成的，与交通事故没有直接的因果关系，交通事故与腹壁切口疝有间接关系，北京两次鉴定存在认识错误。1号证据和4号证据在反诉被告手中，我方2、3号证据判决书。1号证据交通事故认定书只能交给反诉被告，因为反诉原告不是交通事故当事人。4号证据是病历交给患者，不交给其他人。 原告（反诉被告）的质证意见为：对2、3号证据本身没有异议、1、雄县人民法院作出的民事判决书中已经对交通事故的过程详细论述，因交警出具的责任认定在审判阶段，仅能作为定案参考依据，在判决书中法院认定原告牛艳会所负责任比例为35%，法律文书确定，牛艳会不存在重大过错。2、本案中，原告向被告主张的并非实际发生的全部损失，原告方按照其提交的损失清单，在1-8项中依据相关部门作出的因果关系鉴定，主张了实际损失的75%，2017年住院后，评定的9级伤残中，原告仅依据因果关系鉴定向被告主张了伤残赔偿金的25%，故原告向被告主张未得到赔偿部分的主张符合情理，不违背法律规定。3、侵权责任法，被告作为提供劳务方还是相关法律，被告作为雇佣方，不应免除对原告的赔偿责任。 法院对原告（反诉被告）与被告（反诉原告）证据的认定情况与法院查明的事实。 本院依法对原告（反诉被告）与被告（反诉原告）提交的证据进行了审查，对原告（反诉被告）提交的1-6号证据因符合证据的“三性”规定，予以认定。被告（反诉原告）提交的1-4号证据的真实性予以认定。结合原、被告的诉辩陈述，进行综合审查判断，法院查明的事实为：2014年4月23日5时17分许，阮树行驾驶京Ｐ×××××号货车在大广高速雄县境内保津互通立交桥逆行倒车时，刘月群驾驶冀Ｆ×××××货车驶来发现情况采取措施躲避过程中刮撞阮树行货车左侧发生了第一次撞击，原告（反诉被告）牛艳会驾驶货车与刘月群货车、阮树行货车发生追尾碰撞，发生了第二次撞击，在此次撞击中，造成原告（反诉被告）牛艳会受伤。原告为治疗产生各项经济损失合计为361205.00元。此案经河北省雄县人民法院判决后，相关责任方应赔偿原告（反诉被告）牛艳会307454.00元，未予赔偿的损失为53751.00元。现原告（反诉被告）牛艳会称经过前期治疗伤情并未痊愈，因身体不适，自2015年11月曾多次到围场县附属医院、北京协和医院等地进行检查、诊治，共花医疗费及检查费用8519.14元；后分别于2016年10月18日至2016年11月7日和2017年8月2日至2017年8月26日两次在承德医学院附属医院住院治疗，其中2016年10月18日至2016年11月7日在承德医学院附属医院做了胆囊切除、腹壁切口疝修补术，住院20天，除医保统筹报销部分医药费用外，自己支付的医疗费用为10453.16元；2017年8月2日至2017年8月26日在承德医学院附属医院做了腹壁切口疝无张力修补术，住院24天，除医保统筹报销部分医药费用外，自己支付医疗费用为4877.68元。综上，自2014年4月23日发生交通事故出院后，因身体不适，又产生的经济损失有以下几项：1、医疗费23849.98元，2、护理费44天＊100.00元／天＝4400.00元，3、营养费44天＊20.00／天＝880.00元，4、住院伙食补助费44天＊50.00元／天＝2200.00元，5、交通费6200.00元（其中5次到北京协和医院检查，2次去北京进行鉴定，每次往返按600.00元计算，计4200.00元；2次去承德住院，每次往返按1000.00元计算，计2000.00元），6、住宿费2099.00元（其中7次去北京，每次按300.00元计算，计2100.00元），7、租床费240.00元，8、本人误工费85158.000元（自2016年10月18日至2018年3月14日，计513天，按交通运输业每年收入60548.00元，每天为166.00元），以上1-8项合计为125076.98元。按照因果关系鉴定结论，被告（反诉原告）王占玉应承担75%的责任，王占玉应给付93770.00元；9、胆囊切除术，被评定为九级伤残，按因果关系鉴定，被告（反诉原告）王占玉应承担25%的责任，计28249.00元［（城镇居民人均年可支配收入）＊20年（赔偿年限）＊20%（伤残等级）＊25%（王占玉应承担的责任系数值）＝28249.00元］；10、雄县人民法院做出的（2014）雄民初字第0833号民事判决书中，原告（反诉被告）牛艳会未得到赔偿的经济损失为53751.00元，应当由雇主被告（反诉原告）王占玉承担；11、鉴定费5000.00元。原告于2017年1月12日向本院提出诉讼，要求被告（反诉原告）王占玉给予赔偿。本院受理后，原告（反诉被告）牛艳会向本院提出申请，申请对伤残等级及腹壁切口手术、胆囊结石伴慢性胆囊炎（切除）、胆囊肿与2014年4月23日交通事故之间有无因果关系进行鉴定。法院进行了委托，2017年5月23日北京中衡司法鉴定所作出〔2017〕临床鉴字第0739号司法鉴定意见书，鉴定意见为（一）、被鉴定人牛艳会腹壁切口疝与交通事故存在一定因果关系，外伤参与度为Ｅ级；（二）被鉴定人牛艳会胆囊结石伴慢性胆囊炎与本次交通事故存在一定因果关系，外伤参与度建议Ｃ级；（三）由于现有病历材料中无胆囊肿的相关诊断，故无法判断其胆囊肿与本次交通事故的因果关系。本院将该司法鉴定意见书向双方送达后，被告（反诉原告）王占玉又提出重新鉴定。2018年1月25日北京明正司法鉴定中心作出了京正司鉴〔2017〕临伤鉴字第588号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人牛艳会腹壁切口疝与2014年4月23日交通事故所致外伤存在主要因果关系。同时，围场司法医学鉴定中心于2018年3月15日作出围司鉴〔2018〕临鉴字第0155号司法鉴定意见书，依据对委托机关提供的现有资料，包括病史及相关案情材料，结合法医学检查所见，分析如下：1、被鉴定人外伤后致胰腺断裂，于廊坊市第四人民医院全身麻醉下行剖腹探查＋胰腺修补引流术，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》第4.10.6ａ条规定，评定为十级伤残；2、被鉴定人外伤后致右侧5-9肋骨骨折，根据现行《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》第4.10.5ｂ条规定，评定为十级伤残；3、被鉴定人胆囊结石伴慢性胆囊炎，于围场县医院全麻下行胆囊切除术，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》第4.9.6.ｂ条规定，评定为九级伤残。鉴定意见为被鉴定人牛艳会伤残等级分别评定为九级伤残、十级伤残、十级伤残。 此案在诉讼过程中，被告王占玉以原告牛艳会发生交通事故后，自己为其垫付医疗费158098.00元，原告偿还了50000.00元，尚有108098.00元没有偿还，故被告王占玉向本院提出了反诉。请求判令原告（反诉被告）牛艳会偿还此款，并承担反诉费用。经查，2014年4月23日发生交通事故后，被告（反诉原告）王占玉为原告（反诉被告）牛艳会垫付医疗费158098.00元，牛艳会已偿还50000.00元，尚欠反诉原告108098.00元没有偿还的事实存在，反诉被告牛艳会对该事实予以认可。经查，雄县人民法院作出的（2014）雄民初字第0833号民事判决书，对反诉原告王占玉为反诉被告牛艳会垫付医疗费158098.00元之事，并未作出处理。 另查明，原告（反诉被告）牛艳会系被告（反诉原告）王占玉雇佣的司机，二者存在雇佣关系，2014年4月23日发生交通事故时，原告（反诉被告）牛艳会正在履行职务期间。 本院认为，原告（反诉被告）牛艳会系被告（反诉原告）王占玉雇佣的司机，双方之间存在雇佣关系，原告（反诉被告）牛艳会在履行雇佣活动期间发生交通事故，虽经前期治疗，但伤情并未痊愈，在后续的治疗中又做了腹壁切口疝修补手术及胆囊切除手术。经北京中衡司法鉴定所作出的〔2017〕临床鉴字第0739号司法鉴定意见书的鉴定意见（一）被鉴定人牛艳会腹壁切口疝与交通事故存在一定因果关系，外伤参与度为E级，即75%；（二）被鉴定人牛艳会胆囊结石伴慢性胆囊炎与交通事故存在一定因果关系，外伤参与度建议C级，即25%。北京明正司法鉴定中心作出的京正司鉴〔2017〕临伤鉴字第588号鉴定意见为：被鉴定人牛艳会腹壁切口疝与2014年4月23日交通事故所致外伤之前存在主要因果关系；经围场司法医学鉴定中心作出的围司鉴〔2018〕临鉴字第0155号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人牛艳会外伤后致胰腺断裂，评定为十级伤残；2、被鉴定人牛艳会外伤后致右侧5-9肋骨骨折，评定为十级伤残；3、被鉴定人牛艳会胆囊结石伴慢性胆囊炎，行胆囊切除术，评定为九级伤残。根据上述鉴定结论，原告（反诉被告）牛艳会的后续治疗与交通事故存在因果关系，牛艳会的后续治疗费，王占玉应按外伤参与度进行赔偿。原告（反诉被告）牛艳会主张的住宿费，应以其提供的正式票据299.00元为依据，确定其住宿费金额，其他的不予支持。原告（反诉被告）牛艳会主张的交通费，6200.00元数额过高，酌定支持3000.00元。原告（反诉被告）牛艳会的实际经济损失有：医疗费23849.98元，误工费513天*（60548.00元÷365天）=85096.44元，护理费44天*100.00元/天=4400.00元，住院伙食补助费44天*50.00元/天=2200.00元，营养费44天*20.00元/天=880.00元，交通费3000.00元，住宿费299.00元，合计119725.42元，按照外伤参与度E级，被告（反诉原告）王占玉应赔偿的金额为119725.42元*75%=89794.07元。原告（反诉被告）牛艳会除上述经济损失外，还有伤残赔偿金28249.00元*20年*伤残系数20%*外伤参与度C级25%=28249.00元，鉴定费5000.00元，原告（反诉被告）牛艳会在雄县法院判决中未得到赔偿部分53751.00元，综上，原告（反诉被告）牛艳会的经济损失合计176794.07元。被告（反诉原告）王占玉应当予以赔偿。原告（反诉被告）牛艳会在发生交通事故受伤后，被告（反诉原告）王占玉为其垫付医疗费158098.00元，后牛艳会通过其兄偿还给王占玉50000.00元，尚欠被告（反诉原告）王占玉垫付的医疗费108098.00元没有偿还。对上述事实双方当事人均予以认可，并无异议。故被告（反诉原告）王占玉向本院提出反诉，请求判令原告（反诉被告）牛艳会偿还此款。被告（反诉原告）王占玉的反诉理由成立，其反诉请求，应予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条第一款、第十七条第一款和《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）王占玉赔偿原告（反诉被告）牛艳会后续治疗费、伤残赔偿金等各项经济损失176794.07元； 二、原告（反诉被告）牛艳会偿还被告（反诉原告）王占玉为其垫付的医疗费108098.00元; 三、驳回原告（反诉被告）牛艳会的其他诉讼请求。 上述判决一、二项，在本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2090.30元，由被告（反诉原告）王占玉负担；反诉费1300.00元，由原告（反诉被告）牛艳会负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院（同时预交二审案件受理费）。 审 判 长  高 杨 审 判 员  邵 杰 人民陪审员  肖秀丽 二〇一八年四月十七日 书 记 员  董志强 本案适用法律条文 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十四条第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。 当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。