浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民终1503号 上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司建德支公司,住所地建德市新安江街道严州大道秀水华庭********。 负责人陆福根，经理。 委托代理人李庆晨，公司员工。 被上诉人（原审原告）赖有田,男,1928年12月30日出生,汉族,住建德市。 委托代理人许丽君，女，1980年10月11日出生，汉族，住建德。（系被上诉人外孙女） 被上诉人（原审被告）建德市奥美塑料材料厂,住所地建,住所地建德市莲花镇昴畈村工业功能区v> 诉讼代表人陈建生。 上诉人天安财产保险股份有限公司建德支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人赖有田、建德市奥美塑料材料厂（以下简称奥美塑料厂）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省建德市人民法院（2017）浙0182民初3197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院认定，一、事故发生概况：2016年10月17日11时50分许，陈建生驾驶浙ＡＣ××××号车在省道建淳线莲花卫生院路口倒车时，后保险杠与路边正常行走的赖有田相碰，造成赖有田受伤的道路交通事故。二、交警部门的责任认定情况：经建德市公安局交通警察大队认定，陈建生负事故的全部责任；赖有田无责任。三、涉案保险合同的主体、类型和内容：浙ＡＣ××××号车向保险公司投保了交强险和责任限额为100万元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期限内。四、鉴定情况：2017年4月18日，赖有田单方委托的杭州明皓司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定赖有田于2016年10月17日因交通事故致腰2椎体压缩性骨折，遗留腰椎畸形愈合伴腰部活动度丧失达25%以上，评定其伤残等级为道路交通事故ＩＸ（9）级伤残（其中本次外伤参与度在50%左右较为合理）；评定护理期限为91日，营养期限为91日。审理过程中，保险公司申请对赖有田的伤残等级进行重新鉴定。2017年10月20日，原审法院委托的杭州求正司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定赖有田2016年10月17日因交通事故致腰2椎体压缩性骨折，遗留腰2椎体畸形愈合伴腰部活动度丧失达25%以上，评定其伤残等级为道路交通事故ＩＸ（玖）级伤残；建议本次交通事故外伤参与度给予50%左右。五、车主情况：浙ＡＣ××××号车登记在奥美塑料厂名下，奥美塑料厂系个人独资企业，投资人为陈建生。事故发生时，肇事车辆由陈建生驾驶。六、赖有田各项损失：1、医疗费:27877.73元（含奥美塑料厂垫付款27436.58元）；2、住院伙食补助费:按住院期限91天×50元／天＝4550元；3、护理费:按护理期限91天×130元／天＝11830元；4、营养费：按营养期限91天×30元／天＝2730元；5、残疾赔偿金：22866元／年×5年×20%×50%＝11433元；6、精神损害抚慰金：10000×50%＝5000元；7、交通费：酌情确定500元；以上合计63920.73元。七、奥美塑料厂已垫付费用：奥美塑料厂垫付医药费27436.58元。八、赖有田变更后的诉讼请求：1、保险公司在交强险和商业险责任限额范围内赔偿其因交通事故造成的各项损失计41584.15元，不足部分由奥美塑料厂承担；2、本案诉讼费由奥美塑料厂承担。奥美塑料厂未作答辩。保险公司答辩称，医药费应扣除非医保费用2700元；营养、护理期限均认可91天，护理费认可100元／天，住院伙食补助费、营养费认可30元／天；对重新鉴定评定的伤残等级不予认可，残疾赔偿金过高；精神损害抚慰金应按照外伤参与度50%赔偿，认可5000元；交通费认可200元。 原审法院认为，1、对保险公司提出的其向赖有田承担的医疗费赔偿数额应以国家基本医疗保险标准进行核定的抗辩，原审法院认为，医疗费赔偿应以受害人确有必要并已实际发生为依据，不以医疗保险为限，对赖有田主张的确有必要并已实际发生的医疗费，保险公司应在交强险责任限额范围内予以赔偿，故对该项抗辩意见原审法院不予支持。2、对保险公司提出的对重新鉴定评定的赖有田伤残等级不予认可的抗辩，原审法院认为，该鉴定意见书由双方共同选定的鉴定机构出具，该鉴定结论的出具未违反法定程序，其效力应及于双方，故对该项抗辩意见原审法院不予支持。3、保险公司提出要求按照外伤参与度对赖有田的精神损害抚慰金进行赔偿的抗辩，原审法院认为，根据鉴定意见可知，赖有田自身年龄及健康状况对本次损害结果影响较大，本次交通事故产生的外伤对赖有田的伤残等级参与度仅为50%，可认定损害结果超出赔偿义务人的预期范围，对赖有田的损失可适当减轻赔偿义务人的赔偿责任,故原审法院依据本案已查明的事实，酌情确定精神损害抚慰金的赔偿责任比例为50%。按上述案件确定的事实，赖有田因道路交通事故造成的损失为63920.73元，肇事车辆浙ＡＣ××××号车在保险公司处投保了责任限额为122000元的交强险和责任限额为100万元的商业三者险及不计免赔险，奥美塑料厂已垫付医药费用27436.58元，赖有田因本次事故遭受的合理损失由保险公司在交强险限额内赔付36484.15元。奥美塑料厂垫付的款项27436.58元，由奥美塑料厂、保险公司另行结算。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司建德支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内支付赖有田道路交通事故赔偿款36484.15元。二、驳回赖有田的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费840元，减半收取计420元，由赖有田负担64元，建德市奥美塑料材料厂负担356元。 宣判后，保险公司不服，向本院提起上诉称：被上诉人赖有田，1928年12月30日出生，现己90岁高龄，一审审理中上诉人提出了对被上诉人重新鉴定，鉴于被上诉人90岁高龄，上诉人要求按照椎体形态进行鉴定，而根据杭求司鉴所(2017)临鉴字第1388号鉴定意见书按照腰部活动度丧失达25％以上评定九级伤残，明显不合理，而根据最新的《人体损伤致残程度分级》标准中对于脊柱损伤的伤残评定中已经取消了用于活动度的鉴定标准，可见用于活动度鉴定脊柱的损伤存在一定的不合理性，故要求按照《人体损伤致残程度分级》进行鉴定，所以对于伤残九级的评定不予认可。综上所述，请求二审法院：1、请求法院撤销原判决，并依法改判受害人的各项损失。2、上诉费用由各被上诉人承担。 被上诉人赖有田在二审中答辩称：对上诉人的上诉不予认可。被上诉人发生事故前身体健康，可以种田。因本次事故造成其构成九级伤残，生活无法自理，需要家人照顾。一审判决正确。 被上诉人奥美塑料厂在二审中没有提供书面答辩状。 二审中，双方当事人均未向本院提供新的证据材料。 经审理，本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。 本院认为，本案二审中争议的焦点为：原审法院认定赖有田因本案的事故造成九级伤残，并以此计算其残疾赔偿金是否正确。本案在一审中，原审法院根据保险公司的申请，委托杭州求正司法鉴定所对赖有田因本次事故造成的残疾等级等进行司法鉴定，杭州求正司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定赖有田的残疾等级为道路交通事故IX（玖）级伤残并无不当，原审法院依照该鉴定结论按九级伤残等级计算赖有田的伤残赔偿金正确。关于保险公司上诉中提出的杭州求正司法鉴定所适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准不当，而应当适用《人体损伤致残程度分级》标准重新评定赖有田伤残等级的理由，因本案的事故发生2016年10月17日，根据相关的规定，杭州求正司法鉴定所适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评定赖有田的伤残等级并无不当。综上所述，原审法院对本案的事实认定清楚，适用法律得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费840元，由天安财产保险股份有限公司建德支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  俞建明 审判员  石清荣 审判员  韩圣超 二〇一八年四月二十四日 书记员  潘晓玲