广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0403民初240号原告（反诉被告）：曾海艳，女，1982年1月9日出生，汉族，住湖南省邵东县。委托诉讼代理人：韩志坚，广东迎福律师事务所律师。被告（反诉原告）：遵义医学院第五附属（珠海）医院，住所地珠海市斗门区珠峰大道**，统一社会信用代码：12520000455919064U。法定代表人：李建国，该院院长。委托诉讼代理人：陈振杰，北京德恒（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：冼玉娉，该院医务科副科长。原告（反诉被告）曾海艳诉被告（反诉原告）遵义医学院第五附属（珠海）医院（以下简称遵义五院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年1月13日立案受理后，依法由审判员钟毅忠担任审判长，与审判员吴红革、人民陪审员梁国裕共同组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）曾海艳的委托诉讼代理人韩志坚与被告（反诉原告）遵义五院的委托诉讼代理人陈振杰、冼玉娉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾海艳向本院提出诉讼请求：1.被告遵义五院赔偿原告医疗费9500元、住院伙食补助费15400元、营养费12050元、护理费26180元、误工费148500元、残疾赔偿金85074.8元、精神损害抚慰金50000元、被扶养人生活费85198.83元、交通费5000元、住宿费1020元、鉴定费2730元、因鉴定产生的交通费2488.5元及住宿费414元，以上合计443556.13元；2.被告承担诉讼费用。事实与理由：2013年5月5日晚上10时，原告因羊水破被送至被告处待产。次日凌晨，原告在生产前想上厕所被护士阻止，导致原告在生产时拉了大便，医生一边用硬物在原告的阴道处乱刮，一边指导原告用力，一边指导另一个医生抬起原告的左脚压向肚子。同日3时22分，原告顺产一活女婴。产后，医生称原告的下体裂得有点严重，安排原告进行手术。原告术后感觉异常难受，但被告安排原告产后第五天即出院。出院后，原告感觉下体非常难受，且出现头晕眼花、说话无力，后发现阴道有两个漏洞漏气，排气时气体从阴道出来，拉肚子时大便从阴道排出，原告几次到被告处检查，医生均称漏洞会自己长好，不好钩两针就好。一个月过去，原告的情况未有改善，但医生说原告的身体尚未恢复不能钩缝漏洞，叫原告三个月后再来。2013年8月7日，原告自费500元到被告处治疗，被告的戴医生让原告先到肛肠科把阴道外面的漏洞缝好，称可能把外面的漏洞治好里面的漏洞会自愈。原告术后回家休养，但情况未有改善。被告于2014年8月份又安排原告进行第三次手术，但戴医生称不能钩缝，怕再出现漏洞和感染，要将伤口全部切开，让漏洞自己生长。原告起初并不同意该治疗方案，但戴医生称不同意就不治疗，原告只好按照要求再次进行手术。原告术后按医嘱回家休养，但由于伤口全部切开，原告憋不住大便。期后，原告去被告处检查，医生称漏洞没怎么长，原告当时就崩溃了。在协商无果的情况下，原告到卫生局和医改委投诉，但至今未有答复。2015年初，原告先后到珠海市第二人民医院（以下简称珠海市二院）与珠海市人民医院检查，医生建议原告到中山大学第六附属医院（以下简称中山六院）做皮肤移植手术，但原告已耗尽所有积蓄且无经济来源，只好又去找被告协商，但被告一次次敷衍，后经过卫生局的协调，被告同意出资由原告自行选择医院治疗。经被告劝说，原告到珠海市妇幼保健院（以下简称珠海妇幼）检查。2015年6月6日，被告邀请珠海妇幼的王庆一医生到被告处为原告进行第四次手术，但术后两个漏洞仍未修复。原告住院期间，医患双方沟通不畅，原告及原告家人的耐心已消磨殆尽，被告医务人员的态度也越来越恶劣，原告的妹妹向南方都市报反映情况，南方都市报的记者来调查报道。之后，医务人员的态度更加恶劣，不许原告打水喝，还轮番骂原告，原告气得整晚睡不着，爬到医院顶楼准备跳楼，后经消防员和坭湾派出所的警察解救。原告的身体还没有康复，被告就安排原告出院，称三个月后再安排第五次手术。出院后，原告想尽一切办法继续治疗，但至今仍未痊愈，为此原告将近三年时间没有工作，且至今未能过性生活，共同生活多年的男朋友（孩子的父亲）也离开了原告。西南政法大学司法鉴定中心（以下简称西南鉴定中心）经鉴定认为，被告对原告的上述诊疗行为存在过错，其过错与原告自身因素是导致原告损害后果的共同参与因素。原告认为，原告是正常到医院进行生产，自身不存在异于常人的身体情况或者难以发现、难以治愈的疾病，原告的损害后果与原告自身无关，完全是被告的因素造成的，被告应承担全部的赔偿责任，即使同等责任，被告也应承担60%以上的赔偿责任。被告的医疗过错行为造成了原告的财产与精神损害，为了维护自身的合法权益，故起诉至法院，请求法院判如所请。被告遵义五院辩称，一、原告在被告处共住院四次。第一次：2013年5月6日，原告因“停经40周，阴道流液伴下腹阵痛1小时余”入院待产，入院诊断为“1.孕7产1孕40周LOT宫内单活胎临产；2.胎儿窘迫；3.胎膜早破”。被告建议原告剖宫产终止妊娠，但原告坚决要求阴道试产。产程进展顺利，原告于凌晨3时22分顺产一活女婴。产后经肛肠科、普外科会诊，考虑存在肛管、直肠裂伤，行会阴、肛管、直肠裂伤修补术；第二次：2013年8月7日，原告因“顺产后3月，阴道排气2月余”再次入院，行肛瘘切除术；第三次：2014年8月7日，原告因“顺产直肠修补术后阴道排气1年余”入院，于2014年8月12日行全院大会诊后，行直肠阴道瘘瘘管切除术；第四次：2015年6月6日，原告因“产时会阴裂伤2年”入院，被告邀请珠海妇幼的王X一医生到被告处为原告进行会阴陈旧性裂伤修补术。二、被告在对原告的上述诊疗过程中，不存在医疗事故或医疗过错，原因如下：（一）原告的胎儿较大、原告的生殖道较为脆弱、产程较快、原告未听取被告建议采取剖宫产、原告不配合助产士等原告自身原因造成生产出现裂伤，该裂伤且属于阴道分娩生产并发症所致，故该责任应由原告承担，被告不存在过错；（二）被告对原告行分娩裂伤术前已向详细交代手术风险，术后原告明知自动出院存在风险仍坚持出院，且出院后未按照医嘱积极配合治疗，故原告出现直肠会阴瘘和直肠阴道瘘并非被告违规或错误治疗所致，被告没有过错；（三）被告对原告直肠会阴瘘和直肠阴道瘘的手术治疗合法合规，不存在过错，实际上经过第二、三次手术，已经修复了原告第一次手术后出现的直肠会阴瘘和直肠阴道瘘。之所以存在第四次手术以及第四次手术后原告见会阴一针眼大小瘘口，是因为原告自身体质，且术后没有积极配合治疗、情绪波动大、存在想轻生的过激行为，加之手术部位容易出现愈合不良的手术并发症原因，导致伤口愈合程度一般，被告对此没有过错。三、原告目前对其直肠会阴瘘经多家医疗机构治疗仍未痊愈的结果不能接受，其实直肠会阴瘘的预后与原告自身护理、营养、感染、局部的瘢痕形成、配合治疗依从性不佳等多种因素有关，也是该类疾病可能出现的转归。四、根据西南鉴定中心的鉴定结论，由于目前临床医疗技术的限制，肩难产系经阴道分娩过程中可导致严重不良妊娠结局的产科急诊，大多数肩难产发生于没有明确危险因素的自然分娩过程中，临床上难以预测，一旦发生，一般的助产手法难以奏效。原告在分娩过程中出现肩难产导致裂伤，所以过错不在被告。另外，鉴定结论认为被告的过错还包括病历描述不详细，但病历的不完善是不会导致裂伤的，所以过错不在被告。鉴定结论认为不排除在分娩过程中因被告操作不当所导致，也就更不能排除系原告自身原因所致。故而，即便被告存在过错，根据鉴定意见，被告的过错与原告因素是共同参与因素，那么被告的过错参与度也十分轻微。五、关于原告的诉请问题。1.关于医疗费。原告主张的医疗费9500元没有依据，原告未提供证据证明该费用的发生。原告从2013年5月6日至2015年9月2日自行支付的全部住院费用为6336.79元，其中原告自身产生的医疗费为4609.7元，其小孩产生的医疗费为1727.09元，小孩的医疗费与本案无关；2.关于住院伙食补助费。原告在2013年5月6日至2013年5月11日住院期间不应计算伙食补助费，因为该期间是原告生产小孩后正常住院的期间，任何人在生产后都需住院，原告在该期间的住院并非被告造成的。同理，原告的小孩在该期间也不应计算住院伙食补助费。另外，被告已经为原告垫付2015年6月6日至2015年9月2日的全部伙食费用，原告无权主张该期间的住院伙食补助费。所以，原告最多只能主张2013年8月7日至2013年8月16日与2014年8月7日至2014年9月28日共62天的住院伙食补助费；3.关于营养费。原告诉请的营养费没有事实与法律依据，根据法律规定，营养费应根据受害人的伤残情况和参照医疗机构的意见确定，本案中，根据原告的伤情，没有加强营养的必要，所以医生也没有开具需加强营养的医嘱；4.关于护理费。（1）原告在2013年5月6日至2013年5月11日期间是正常生产小孩，该期间的护理并非由于被告的原因导致的，所以不应计算该期间的护理费。（2）原告在2013年8月7日至2013年8月16日与2014年8月7日至2014年9月28日期间，没有需陪护的医嘱，也没有存在陪护的记录，因此该期间的护理费缺乏理据。（3被告在2015年6月9日至2015年7月14日原告住院期间为原告聘请了陪护人员，并垫付了护理费5400元，因此不应计算该期间的护理费。（4）原告主张按照170元/天计算护理费标准过高，原告主张由家属陪护，但并未举证，也没有证据证明陪护人员的工资收入。根据法律规定，参照珠海市的护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，应按照100元/天计算原告的护理费；5.关于误工费。原告主张从2013年5月11日至2016年1月11日33个月的误工费，缺乏理据，不应支持。（1）假如被告确实存在侵权行为，侵权行为发生在2013年5月6日，原告在2013年5月11日出院后至2013年5月8日期间，其病情已经稳定，完全可以进行伤残鉴定，而不应长期拖延，原告不应因其拖延鉴定而获得高额的误工赔偿。（2）原告的伤残鉴定等级为十级，故原告的病情并不会导致其完全丧失劳动能力长达33个月，原告也没有提交证据证明其存在33个月的连续误工，而原告提交的珠海市金峰学校（以下简称金峰学校）出具的收入证明记载原告于2013年8月辞职，所以，被告认为是原告自己不愿意继续工作，其不工作的原因有可能是需要照顾两个小孩，原告有扩大误工损失之嫌。（3）原告于2013年5月6日生产完后是有产假的，根据金峰学出具的收入证明，其在2013年1月开始休产假直至2013年8月，产假期间，原告并没有误工损失。（4）退一步讲，即便被告需要赔偿原告误工费，误工期间应该为2013年8月7日至2013年8月16日、2014年8月7日至2014年9月28日及2015年6月6日至2015年9月2日。（5）原告主张误工费按照4500元/月计算，缺乏依据，该金额是原告2016年3月起在其他单位工作的工资，原告主张的是2016年1月以前的误工费，所以不能按照2016年3月后的工资标准计算误工费。（6）本案经鉴定，原告构成十级伤残，被告需一次性支付原告20年的伤残赔偿金，该笔费用实际上已经包含了对原告误工费的赔偿，否则会造成重复赔偿；6.关于伤残赔偿金。原告为农业家庭户口，伤残赔偿金应按照农村标准计算；7.精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金50000元没有依据，按照伤残十级标准，精神损害抚慰金应为5000元；8.关于被扶养人生活费。原告的被扶养人为农村户口，没有证据证明其长期在珠海市生活，因此应当按照农村标准计算被扶养人生活费。被扶养人生活费计算的年限不正确，应从原告定残之日起算，并非从事发时即2013年5月6日原告住院之日起算，所以被原告母亲的被扶养人生活费不应计算28年，最多计算20年，而两个小孩应计算2年与13年；9.关于交通费。原告主张的交通费过高，原告没有证据证明其实际产生的交通费，而且从治疗地和原告的住址的距离计算，交通费酌定500元为宜；10.关于住宿费。原告诉请的住宿费没有依据，不应支持。六、被告垫付了医疗过错鉴定的鉴定费8500元，该费用应当在被告所需承担的费用中扣减。被告遵义五院向本院提出反诉请求，要求原告向被告支付以下各项费用：1.医疗费40339.89元，包括住院医疗费及医疗材料费32394.54元、2015年9月30日领药费用233.75元、门诊费311.6元、院外专家会诊费2000元、陪护费5400元；2.原告住院期间用餐及日常费用5257.1元；3.利息2789元，以40339.89元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，从2015年9月2日计至原告实际付清上述费用之日止，暂计至2017年2月7日为2789元；4.反诉诉讼费。事实与理由：被告遵义五院在对原告进行诊疗护理的过程中，严格遵守卫生法律法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，不存在医疗事故或医疗过错。相反，原告在被告遵义五院住院期间及出院后，拖欠被告遵义五院住院及门诊医疗费。此外，住院期间，原告及其家属的餐费均由被告遵义五院垫付，共计5257.1元，被告遵义五院还为原告聘请护工，垫付陪护费5400元。原告应当支付被告遵义五院上述费用。原告曾海艳辩称，对于被告诉请的上述费用，原告并不清楚。原告在缴纳第一次住院费用后，只向被告分两次缴纳了500元与10元的医疗费，而被告一直没有要求原告缴纳其他费用，可以看出，被告当时是承诺免费为原告治疗，与免费提供原告住院期间的伙食的，所以，被告诉请的费用不应当由原告承担。原告曾海艳围绕其诉讼请求向本院提交了出院记录、产科分娩选择知情书、产科分娩记录表、手术记录、住院病历、出院记录、常住人口登记卡、出生医学证明、收入证明、工作及收入证明、珠海市职工社会保险缴费记录、证明、居住证明、航空运输电子客票行程单、住宿费发票、出租车车票、鉴定费发票、司法鉴定意见书（西政司法鉴定中心[2017]鉴字第0870号、粤宏司鉴所[2017]临鉴字第753号）、手机网银转账单截图、工资表及门诊病历。被告遵义五院围绕其辩称与反诉请求向本院提交了原告第一次住院病历资料（2015.5.6-2013.5.11）、第二次住院病历资料（2013.8.7-2013.8.16）、第三次住院病历资料（2014.8.7-2014.9.28）、第四次住院病历资料（2015.6.6-2015.9.2）、原告之女住院病历资料、照片、遵医五院会诊邀请函、原始凭证汇总表、出（在）院病人费用明细清单、广东省医疗收费票据、收据、原告用餐及日常花费登记表、门诊复（初）诊病历、挂号单、处方笺、原告领药欠费凭证、陪护费发票及鉴定费发票。为查明案件事实，本院依法向西南鉴定中心发函，要求西南鉴定中心对其作出的鉴定意见书中参与度比例问题作出书面说明，西南鉴定中心向本院作出《关于西南政法大学司法鉴定中心20170870号司法鉴定意见书的说明》。对于上述原被告提交的证据，双方无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对于双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告的治疗过程。根据原被告提交的病历，原告的治疗过程如下：2013年5月6日原告因“停经40周，阴道流液伴下腹阵痛1小时余”入住被告处，于同日凌晨3时22分顺产一活女婴。产后检查：尿道外口右侧缘小阴唇内侧见一纵型裂伤，长约3cm，深达粘膜，阴道后壁、会阴6点处纵型裂伤至肛门、直肠前壁（12点位），肛管直肠裂深达齿状线以上，长约3cm。同日行“肛管直肠裂伤修补术+会阴裂伤修补术”，于2013年5月11日出院，住院5天。后因“直肠会阴瘘、直肠阴道瘘”，于2013年8月7日入院，于2013年8月9日行“肛瘘切除术”，于2013年8月16日出院，住院9天；后于2014年8月7日入院，于2014年8月15日行“直肠阴道瘘管切除术”，于2014年9月28日出院，住院52天；后于2015年6月6日入院，于2015年6月9日行“会阴陈旧性裂伤修补术”，于2015年9月2日出院，住院88天。原告共住院154天。目前阴道外口瘘仍存在，但已无漏便情况。原告曾于2015年5月22日与5月28日至珠海市院就诊，后被建议至中山六院就诊，原告于2015年12月24日与2016年8月4日至中山六院就诊。2.原告住院期间的医疗费、餐费及护理费情况。根据被告提交的医疗收费票据、出院病人费用明细清单、原始凭证汇总表等医疗票据及原被告庭审所述，原告从2013年5月6日至2015年9月2日因生育与治疗在被告处产生如下医疗费用：（一）住院医疗费：3961.44元（2013年5月6日至2013年5月11日）、3299.44元（2013年8月7日至2013年8月16日）、6998.09元（2014年8月7日至2014年9月28日）、22490.58元（2015年6月6日至2015年9月2日）；（二）专家会诊费2000元：2015年6月9日，被告邀请珠海妇幼的王庆一主任医师到被告处对原告的治疗进行会诊所支付的费用；（三）其他医疗费：被单、医用垫、体温计、胶面盆的费用44.44元（2014年12月6日）、一次性便盆、胶面盆的费用11.28元（2017年2月3日）、一次性便盆、胶面盆的费用70.71元（2017年2月3日）、挂号费17元（2015年9月22日）、门急诊费用20.4元（2016年1月21日）、门急诊费用93.8元（2016年1月21日）、门急诊费用150.4元（2016年1月21日）、挂号费30元（2016年1月22日）、药品费用233.75元（2015年9月30日）。上述医疗费中，原告自行支付了4609.7元，其中第一次住院支付了3961.44元，第二次住院支付了500元，第三次住院支付了10元。被告在原告2015年6月9日至2015年7月14日住院期间，雇请护工对原告进行护理，并按照150元/天的标准支付36天的护理费5400元。被告在原告2015年6月14日至2015年8月21日住院期间，为原告支付餐费合计5257.1元。3.原告的鉴定情况。根据司法鉴定意见书，2017年1月19日，原告以被告的医疗行为致其会阴Ⅳ°裂伤、肛管、直肠裂伤，后续治疗又致其二次伤害为由，申请就被告对原告的诊疗过程是否存在过错，其过错与损害后果之间的因果关系及参与度，以及原告的伤残等级进行鉴定。本院于2017年3月6日委托西南鉴定中心进行上述两项司法鉴定。后经询问，原被告均同意先由西南鉴定中心出具医疗过错鉴定的司法鉴定意见书，伤残等级鉴定如有需要另行办理。西南鉴定中心于2017年7月19日作出西政司法鉴定中心[2017]鉴字第0870号司法鉴定意见书，认为：1.肩难产系经阴道分娩过程中可导致严重不良妊娠结局的产科急症，大多数肩难产发生于没有明确危险因素的自然分娩过程中，临床上难以预测，一旦发生，一般的助产手法难以奏效。由于其突然发生、胎肩嵌顿，可引起产妇子宫颈撕裂、子宫破裂、胎儿窒息、新生儿颅内出血、新生儿臂丛神经损伤等严重并发症；2.根据目前送检资料显示原告在经阴道分娩过程中发生了肩难产，并导致了“会阴Ⅳ度裂伤（损伤累及阴道、肛门、直肠、肛管、肛门内外括约肌）”。由于被告所提供的产科分娩记录表中无针对异常分娩情况的生产过程及处理过程的详细描述，无法准确评估其在分娩过程中所采取的助产处理措施是否正确、规范，不排除在分娩过程中因医方操作不当所导致；3.出现严重并发症后被告处理及时，但由于临床上术后修补直肠阴道瘘难度大，常需多次手术方能成功。被告后期治疗处理措施符合医疗规范，最终修补成功，预后较佳。综上所述，西南鉴定中心的鉴定意见为：被告对原告的诊疗行为存在过错；被告的过错与原告因素是导致损害后果的共同参与因素。因原被告对鉴定意见书中“共同参与因素”所指的比例存在异议，本院依法向西南鉴定中心发函要求其说明以上问题，西南鉴定中心于2018年3月23日书面回复本院表明共同参与因素是指同等原因力，医、患双方各约50%。2017年9月1日，本院委托中山大学法医鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，但该鉴定中心已停止当年的收案，经询问原被告，本院于2017年9月11日另行委托广东宏力法医临床司法鉴定所（以下简称宏力鉴定所）对原告的伤残等级进行鉴定。2017年12月15日，宏力鉴定所作出粤宏司鉴所[2017]临鉴字第753号司法鉴定意见书，认为原告因产伤致会阴Ⅳ°裂伤及肛管、直肠裂伤，其伤残程度为十级伤残。4.因鉴定产生的相关费用情况。根据原被告提交的票据，因鉴定产生的相关费用情况如下：（1）鉴定费用：被告垫付医疗过错鉴定的鉴定费用8500元，其中鉴定费6000元，专家讨论费2500元。原告垫付伤残等级鉴定的鉴定费用2730元；（2）机票费用：原告因到重庆鉴定支付其与诉讼代理人往来珠海与重庆的机票费用合计2420元；（3）出租车费用：原告提交了出租车发票证明其在重庆鉴定期间的交通费支出，被告认为原告于2017年3月26日才到重庆做鉴定，但部分发票是在原告到重庆前产生的，对该部分发票的关联性不予认可，本院认为被告的质证意见合理，予以采纳。根据原告提交的机票，其乘坐2017年3月26日23时25分的飞机从珠海到重庆，于2017年3月28日8时15分离开重庆，原告提交的2017年3月27日的出租车发票在上述期间内产生，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认，可以证明原告在重庆鉴定支付出租车费用175.4元，本院对其他出租车票据不予确认。（4）住宿费：根据原告提交的住宿费发票，原告在重庆鉴定期间因住宿需要支付住宿费414元。5.原告的居住、工作及收入情况。（1）居住情况：原告向本院提交了居住证明，拟证明其事发前后居住在城镇的事实。居住证明由原告居住地的业主委员会与物业公司加盖公章，并有居住地所属的珠海市斗门区白藤街道白藤社区委员会加盖意见与公章，本院对其真实性、合法性与关联性均予以确认。根据居住证明，本院认定原告从2011年10月20日至2013年7月24日居住在珠海市××区白藤××路X豪X园××室，从2013年7月24日至2016年12月13日居住在珠海市××区白藤××路××单元××室。（2）工作情况：原告向本院提交了收入证明、工作及收入证明、珠海市职工社会保障缴费记录及工资表，拟证明其事发前后的工作及收入情况。被告认为上述证据内容不规范，所反映的内容相互矛盾，与事实不符，对上述证据不予认可。关于金峰学校出具的收入证明的真实性问题。本院认为该证明表明原告从2011年9月至2013年8月在该校任职，从2013年1月开始休产假，2013年8月辞职，每月工资3906元，学校为其购买了社保，而原告的社保记录反映金峰学校在2012年2月至2013年2月期间为原告购买社保，两份证据不存在相互矛盾的内容，因为实践中确实存在购买社保与劳动关系形成的时间不吻合的情形，不能以此推定收入证明反映的内容不真实。关于珠海市香洲区崇文小学（以下简称崇文小学）出具的工作及收入证明的真实性问题。本院认为该证明表明原告从2016年3月至2016年11月4日在崇文小学任职，单位为其购买社保，该证明内容与原告的社保记录反映的内容一致。另外，证明中表明原告的每月工资为4500元，但工资表显示其每月工资为4558元，原告称学校在出具证明时为了方便将工资尾数省去，本院认为证明与工资表中的工资数额差距不大，原告的解释符合常理。综上所述，被告虽对原告提交的上述证据存在异议，但未能提交证据反驳，本院对原告提交的证明其工作收入的证据均予以确认。所以，本院认定原告从2011年9月份至2013年8月份在金峰学校任职，于2013年1月开始休产假，于2013年8月离职，每月工资3906元，单位为其购买从2012年2月至2013年2月的社保；原告从2016年3月至2016年11月4日在崇文小学任职，每月工资4558元，单位从2016年3月为其购买社保。6.原告的家庭情况。曾连清（1957年5月28日出生，已故）与申叶香（1961年7月27日出生）系原告的父母，两人系农业户口，共生育三个子女。原告系农业户口，其与杨海军于2002年6月2日生育女儿杨×红，于2013年5月6日生育女儿曾×怡。本院认为：一、被告对原告的赔偿比例问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，根据西南鉴定中心的鉴定结论与补充说明，被告对原告的医疗行为存在过错，其医疗过错行为与原告的损害结果存在因果关系，其过错与原告因素是导致原告损害后果的共同参与因素，医患双方各占约50%，故本院确定原告对自身的损失承担50%的责任，被告对原告的损失承担50%的赔偿责任。二、原告诉请的赔偿项目是否合理有据的问题。参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》计算，原告诉请的各赔偿项目认定如下：1.医疗费：原告诉请被告支付其因治疗产生的医疗费9500元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”的规定，原告应提交证据证明其所主张的医疗费，但原告未能举证证明，故需承担举证不能的不利后果。鉴于被告在庭审确认原告自行支付医疗费4609.7元，原告未提出异议，本院对该医疗费数额予以照准。2.住院伙食补助费：原告诉请按照100元/天计算住院154天的住院伙食补助费15400元，被告不予认可。本院认为，原告住院154天，被告为原告支付了原告从2015年6月14日至2015年8月21日住院69天的餐费，故原告在该期间不存在住院伙食费的损失，根据《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，原告的住院伙食补助费为8500元【100元/天×（154天-69天）】。3.营养费：原告诉请营养费12050元，被告不予认可。原告虽无医嘱证明需加强营养，但考虑到原告已进行四次手术，对身体的伤害较大，结合原告的年龄、伤情等，本院酌情给予原告3000元的营养费。4.护理费：原告主张按照170元/计算住院154天的护理费26180元，被告对护理标准与护理天数均存在异议。关于护理费标准。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，原告未能提交证据证明护理人员的误工情况，故本院参照本地区普通护工工资和同类案件的护理费标准以及原告伤情，结合被告按照150元/天为原告支付护理费的标准，酌定原告的护理费标准为150元/天。关于护理天数。由于被告为原告支付从2015年6月9日至2015年7月14日共36天的护理费，故原告在该期间不存在护理费损失，即原告的护理天数为118天（154天-36天）。所以，原告的护理费为17700元（150元/天×118天）。5.误工费：原告诉请按照4500元/月计算从2013年5月11日至2016年1月11日共33个月的误工费148500元，被告不予认可。关于误工工资。原告事发前在金峰学校工作，事发后辞职，且辞职一直在治疗中，前后经过多次手术，住院时间较长，所以原告称其因事故导致无法正常工作而辞职的意见符合常理，本院予以采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算……”的规定，原告因本事故丧失工作机会，为了补偿原告不能正常工作而产生的损失，本院认为原告的误工工资按照其在原单位即金峰学校工作时的工资3906元/月计算为宜，其要求按照4500/月计算误工费，缺乏理据，本院不予支持。关于误工时间。原告事发前在金峰学校工作，从2013年1月开始休产假，于2013年8月离职，根据原告的社保记录，金峰学校从2013年2月开始已经暂停为原告缴纳社保，所以，可以推定金峰学校从2013年2月开始没有向原告发放工资直至原告2013年8月离职。原告在2013年5月6日生产期间发生本事故，其于2013年5月11日出院，故原告主张误工费从2013年5月11日开始计算，有理有据，本院予以支持。被告认为原告不存在连续误工，本院认为根据原告的病历与原告庭审所述，原告在事发后一直存在大便从伤口漏出与伤口感染的情况，且每隔一段时间就要做手术，确会存在无法正常工作的情况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原告于2017年12月15日定残，而其在2016年3月已入职崇文小学，原告自行主张误工费计算至2016年1月11日，符合事实与法律依据，本院予以支持，故原告的误工期间从2013年5月11日计至2016年1月11日共32个月。综上所述，原告的误工费计算为124992元（3906元/月×32个月）。6.残疾赔偿金：根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》（法发[2010]23号）第四条的规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，因此，残疾赔偿金由原残疾赔偿金与被扶养人生活费构成。原告诉请残疾赔偿金（不包含被扶养人生活费）为85074.8元。依照《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告虽为农业户口，但其事发前一年在城镇居住且有固定收入，其残疾赔偿金应参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》中的珠海市2016年度城镇居民人均可支配收入42537.4元/年的标准计算，结合原告伤残等级为十级，故原告的残疾赔偿金为85074.8元（42537.40元/年×20年×10%）。原告诉请原告的三个被扶养人即原告的母亲申叶香及两个女儿杨述红、曾欣怡的被扶养人生活费合计85198.83元。原告认为被扶养人的扶养年限应当从事发时起算，应按照城镇居民标准计算；被告认为扶养年限应当从定残之日起算，且应按照农村居民标准计算。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算……”的规定，被扶养人生活费的计算依据是扶养人的劳动能力丧失程度，伤残鉴定是明确受害人丧失部分劳动能力的依据，故应从定残之日起计算。原告在本案中同时主张了在定残前的误工费，如果起算点从事故发生之日起算，则与误工费的计算存在重复，与侵权法填补损害的制度功能相悖。原告于2017年12月15日定残，被扶养人申叶香于1961年7月27日出生，被扶养人杨述红于2002年6月6日出生，被扶养人曾欣怡于2013年5月6日出生，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款的规定，在原告定残时，申叶香的被扶养年限为20年，杨述红的被扶养人年限为2.5年，曾欣怡的被扶养人年限为13.42年。由于原告按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，故其被扶养人的生活费也应当按照城镇居民标准计算。按照2016年珠海市城镇居民人均消费性支出计算，结合申叶香、杨述红、曾欣怡的扶养人情况，三人的被扶养人生活费合计为47025.47元（32150.5元/年×20年×10%÷3+32150.5元/年×2.5年×10%÷2+32150.5元/年×13.42年×10%÷2）。综上所述，原告的残疾赔偿金为132100.27元（85074.8元+47025.47元）。7.交通费：原告诉请的交通费包括：（1）原告及其护理人在原告住院期间与出院后复诊、进行伤残鉴定产生的交通费5000元；（2）原告及其诉讼代理人到重庆进行医疗过错鉴定的交通费2488.5元。对于上述第（1）项交通费，原告虽未提交证据证明，但原告住院、复诊及到中山进行伤残鉴定确会产生交通费支出，根据原告的伤情、就诊次数及居住地与就医地、鉴定所的距离，本院酌情确定交通费为3000元。对于上述第（2）项交通费，原告提交了证据予以证明，其因到重庆鉴定支付了飞机票2420元与出租车费用175.4元，合计为2595.4元（2420元+175.4元），原告诉请2488.5元，对于原告诉请不足本院核算部分视为原告放弃其诉请，本院不予处理。故原告的交通费合计为5488.5元（3000元+2488.5元）。8.住宿费：原告诉请的住宿费包括：（1）原告及其护理人到中山六院就诊产生的住宿费1020元；（2）原告到重庆进行医疗过错鉴定产生的住宿费414元。对于第（1）项住宿费，原告虽未提交证据，但根据原告提供的病历，原告确实曾2次至位于广东省广州市的中山六院就诊，原告诉请住宿费1020元高于按照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》规定的住宿费标准（广州）450元/天，本院参照上述标准，确定原告的住宿费为900元（450元/天×2天）。对于第（2）项住宿费，原告提交了住宿费发票证明，本院予以照准。故原告的住宿费合计为1314元（900元+414元）。9.鉴定费：原告诉请鉴定费2730元。根据原告提交的鉴定费发票，原告垫付伤残等级鉴定的鉴定费用2730元，本院予以照准。10.精神损害抚慰金：原告诉请精神损害抚慰金50000元，被告认为过高。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”原告请求赔偿精神损害抚慰金符合法律的规定，本院予以支持。依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，精神损害抚慰金的数额根据侵权人的过错程度、侵权后果、侵权人承担责任的能力、受诉法院所在地的经济发展水平等因素确定，本院参考原被告的过错比例和原因力大少，参照同类案件的赔偿标准和当地的经济水平，本院酌定被告赔偿原告精神损害抚慰金2500元。原告以上1-9项损失，合计300434.47元（医疗费4609.7元、住院伙食补助费8500元、营养费3000元、护理费17700元、误工费124992元、残疾赔偿金132100.27元、交通费5488.5元、住所费1314元、鉴定费2730元），按50%的赔偿比例，被告应赔偿原告150217.24元（300434.47元×50%），另加上精神损害抚慰金2500元，扣除被告垫付的鉴定费8500元中原告应承担的部分即4250元（8500元×50%），被告仍应赔偿原告以上各项款项合计148467.24元（150217.24元+2500元-4250元）。三、关于被告的反诉请求是否合理有据的问题。被告反诉要求原告赔偿其垫付的医疗费与护理费40339.89元、住院期间用餐与日常费用5257.1元，以及上述费用产生的利息，原告称被告承诺为其免费治疗，且免费提供住院用餐，不同意支付上述费用。本院认为，原告在第一次住院后曾三次住院治疗其伤情，原告已支付第一次住院治疗的费用，但之后的的住院只支付过500元与10元，其余费用至今没有支付。如果被告不存在为原告免费治疗与提供免费用餐的意思表示，其应当及时积极向原告主张其权利，但被告在原告起诉前未曾向原告追偿过以上拖欠的费用，这不符合常理，所以本院认为被告确实承诺为原告免费治疗且免费提供住院用餐，故被告现要求原告支付上述费用，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条至第二十五条、第二十七条、第二十八条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百三十二条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）遵义医学院第五附属（珠海）医院于本判决发生法律效力之日起十五日内，赔偿原告（反诉被告）曾海艳各项损失合计148467.24元。二、驳回原告（反诉被告）的其他诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）遵义医学院第五附属（珠海）医院的所有反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7953元【原告（反诉被告）曾海艳已预交7953元】，由原告（反诉被告）曾海艳负担5291元，由被告（反诉原告）遵义医学院第五附属（珠海）医院负担2662元。反诉费1010元【被告（反诉原告）遵义医学院第五附属（珠海）医院已预交1010元】，由被告（反诉原告）遵义医学院第五附属（珠海）医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  钟毅忠审 判 员  吴红革人民陪审员  梁国裕二〇一八年四月二十五日书 记 员  林鸿祥封朝卫附:裁判依据法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百三十二条在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。