云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)昆环保民初字第28号原告：云南铁投恒维实业发展有限公司，住所地：昆明市经开区经开路**科技创新园**。法定代表人：王文军，董事长。委托诉讼代理人：许文、李晓泉，云南星源律师事务所律师，特别授权代理。被告：阳山县同兴铜材有限公司，住所地，住所地：广东省阳山县七拱镇大石坪107国道边iv>法定代表人：赖小洪，总经理。被告：赖坤洪，男，汉族，1962年8月12日生，住广东省清远市清城区。二被告共同委托诉讼代理人：温福荣，广东金亚律师事务所律师，特别授权代理。被告：赖小洪，男，汉族，1966年6月19日生，住广东省清远市清城区。原告云南铁投恒维实业发展有限公司（以下简称“铁投公司”）诉被告阳山县同兴铜材有限公司（以下简称“同兴公司”）、赖小洪、赖坤洪买卖合同纠纷一案，本院于2015年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告铁投公司的委托诉讼代理人许文、李晓泉，被告同兴公司、赖坤洪共同委托的诉讼代理人温福荣到庭参加了诉讼，被告赖小洪经本院依法公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告铁投公司向本院提出诉讼请求：1、由同兴公司归还原告货款22049817.46元，及该款自2014年4月1日起至2015年7月6日按年利率12%计算的资金占用费3388321.95元，合计25438139.41元；2、由同兴公司承担上述款项按年利率12%计算至全部清偿之日止的资金占用费；3、判令原告与同兴公司所签抵押协议合法有效，原告对同兴公司设定抵押的存货、机器设备予以拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；四、如同兴公司不能归还原告上述款项时，原告对赖小洪、赖坤洪质押股权予以拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；五、案件受理费、诉讼保全费及原告实现债权产生的律师费15万元由被告承担。事实和理由：原告与同兴公司于2013年7月26日签订了《阳极铜购销合同》（以下简称“购销合同”）。根据购销合同约定，原告与同兴公司开展阳极铜购销合作，由原告向同兴公司提供阳极铜（残极），并按合同约定进行结算。截止2014年3月，原、被告双方对购销合同业务结算完毕，同兴公司尚欠原告货款22049817.46元。2015年6月9日原告与被告签订《补充协议》，双方确认截止2014年3月31日，同兴公司尚欠原告购销合同项下货款22049817.46元，自2014年4月1日起按年利率12%计算至全部欠款归还之日的资金占用费；同兴公司承诺于2015年12月31日前归还货款1100万元，于2016年6月30日前归还货款11049817.46元。同时在补充协议中，双方还确认同兴公司因拖欠原告其他合同项下款项未还，双方于2015年1月26日签订《债务确认协议书》，原告同意同兴公司继续用其已与原告签订并向登记机关依法办理了抵押登记的《抵押合同（货物）》、《机器设备抵押合同》项下的存货及机器设备为本案购销合同项下同兴公司欠原告的货款及资金占用费提供担保，赖小洪、赖坤洪用其所持有的同兴公司股权为本案购销合同项下拖欠原告的款项的归还提供股权质押担保。2015年7月6日，同兴公司因在其他合同项下拖欠原告保证金3600万元及相应资金占用费未按期归还，原告已向法院起诉且本院已依法立案受理了该案。鉴于同兴公司已拖欠原告及银行巨额债务不能归还，原告完全有理由相信同兴公司无法按《补充协议》约定的期限及金额按期如数归还拖欠原告的货款及相关款项。为此，原告诉至本院，提出如上诉请。被告同兴公司、赖坤洪辩称，一、关于原告主张的欠款，我方需进一步核实；同时，《债务确认协议书》中赖坤洪的签名系伪造。二、原告与同兴公司所签抵押合同的效力，由法院查明事实后判定。三、赖坤洪未参与合同履行，亦未办理股权质押登记手续，因此该股权质押不发生法律效力。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：1、二被告对原告证据第二组《阳极铜购销合同》，第三组《机器设备抵押合同》及抵押清单、《抵押合同（货物）》及清单、《动产抵押变更登记书（设备及货物）》不发表质证意见，但对其上加盖的同兴公司印章真实性认可。本院认为，上述证据符合证据有效要件，且被告对其上加盖印章的真实性无异议，故本院对上述证据的真实性、合法性及关联性予以确认。2、二被告对原告证据第二组《阳山县同兴铜材有限公司结算单》、第三组《债务确认协议书》、《补充协议》、《股权质押合同》、《股权出质设立登记通知书》的真实性、合法性、关联性不认可，认为《债务确认协议书》、《补充协议》及《股权质押合同》上赖坤洪的签名不属实，赖坤洪未委托他人办理股权质押事宜。本院认为，上述证据可形成证据锁链，证实赖坤洪以其持有的同兴公司50%股权为《债务确认协议书》所涉债务承担质押担保，故本院对上述协议及股权质押的登记材料的真实性、合法性及关联性予以确认。《阳山县同兴铜材有限公司结算单》可与《补充协议》、转账凭证、增值税发票等相印证，证实双方对本案购销合同项下欠付货款进行结算，欠款金额为22049817.46元的事实，本院对其真实性予以确认。另，赖坤洪申请对《债务确认协议书》、《补充协议》、《股权质押合同》上赖坤洪的签名、捺印真实性进行鉴定，本院不予准许。3、二被告对原告证据第四组《资金占用费计算明细》不认可，本院认为，该组证据不符合证据有效要件，本院不予确认。根据庭审和质证，本院确认本案法律事实如下：2013年7月26日，原告与被告同兴公司签订《阳极铜购销合同》，约定由原告向同兴公司销售阳极铜（残极）。合同签订后，原告向同兴公司供应价值91049817.16元的残极铜，并向其开具相应金额的增值税发票。同兴公司已向原告支付货款6900万元，尚欠货款22049817.46元。2015年6月9日，原告与同兴公司、赖小洪、赖坤洪签订《补充协议》，确认同兴公司欠款金额为22049817.46元，自2014年4月1日起至款项付清之日止按年利率12%计算资金占用费。该协议还确认，原告、同兴公司、赖小洪、赖坤洪于2015年1月26日签订了《债务确认协议书》，对原告与同兴公司于2013年3月29日、2014年4月1日签订的《阳极铜购销合同》、《阳极铜购销合同——补充协议》项下同兴公司欠原告债务金额进行确认，同兴公司同意继续用其在《债务确认协议书》项下，用于质押的存货及机器设备继续为同兴公司在本补充协议项下欠原告债务的归还提供担保；赖小洪、赖坤洪同意用其在《债务确认协议书》项下，用于质押的股权继续为同兴公司在本补充协议项下欠原告债务的归还提供质押担保。该协议签订后，各方并未向工商行政部门办理担保变更登记手续。另查明，2013年3月29日，原告与同兴公司签订《阳极铜购销合同》，约定由同兴公司向原告销售阳极铜。合同约定：为确保供方按合同计划均衡执行，合同签订后，需方应向供方支付2亿元作为采购保证金，买断供方的销售权，确保供方所生产的阳极铜全部销售给需方，并在价格上给予适当优惠。2014年4月1日，原告与同兴公司签订《阳极铜购销合同——补充协议》，约定：将双方于2013年3月29日签订的《阳极铜购销合同》执行期限延长至2014年12月31日；供方于2014年4月1日前归还采购保证金1亿6000万元给需方，在延长合同期间采购保证金归还由2亿元缩减为4000万元，由供方在2014年12月31日前全额归还需方。2014年9月18日，原告与同兴公司签订《机器设备抵押合同》，约定：为确保双方于2013年3月29日签订的《阳极铜购销合同》以及2014年4月1日签订的《阳极铜购销合同——补充协议》（以下简称“主合同”）项下约定债权本金3900万元的归还，同兴公司以其所有的机器设备作抵押。抵押合同的担保范围为：阳极铜购销合同项下债权本金3900万元及利息、罚息、抵押人应支付的违约金以及实现债权和抵押权的费用；期限为：合同项下所有债务履行完毕之日止。同日，双方在工商行政部门办理了动产抵押登记。上述合同签订后，原告于2013年4月1日至2013年5月5日分五次向同兴公司支付购销保证金2亿元，同兴公司于2013年12月至2014年12月归还原告购销保证金1.64亿元，尚欠3600万元未归还原告。2015年1月26日，原告（甲方）、同兴公司（乙方）、赖小洪（丙方）、赖坤洪（丁方）签订《债务确认协议书》，约定：因甲乙双方约定的履行期限已于2014年12月31日届满，乙方未按约将拖欠甲方的购销保证金按期如数归还，为此对相关合同项下形成的债权债务进行确认，并就乙方债务的归还及丙方、丁方自愿为乙方债务的归还提供股权质押担保等事宜达成如下条款：甲乙双方确认：截止2014年12月31日，乙方尚欠甲方购销保证金3600万元，及自2015年1月1日起按年利率12%计算至全部欠款归还之日的资金占用费。乙方应按以下时间及金额向甲方支付欠款及资金占用费：1、2015年1月23日前支付1574800.64元（含2014年欠的购销差价543100.64元及资金占用费103.17万元）；2、2015年1月31日前归还100万元；3、2015年2月28日前归还300万元；4、2015年3月31日前归还500万元及按第一条约定的1季度资金占用费；5、2015年4月30日前归还500万元；6、2015年5月31日归还1000万元；7、2015年6月30日前归还1200万元及第一条约定的2季度资金占用费。乙方发生任何一期不能按期如数支付还款金额或支付金额不足，致使甲方终止本协议并向法院提起诉讼时，则甲方因实现债权产生的费用，包括但不限于案件受理费、律师费等均由乙方承担。丙方、丁方自愿以其持有乙方各50%的股权为乙方在本项下全部债务的归还提供股权质押担保。担保范围为全部欠款、资金占用费及实现债权的费用，担保期限至本协议项下乙方债务全部清偿完毕之日止。同日，原告与同兴公司签订《机器设备抵押合同》、《抵押合同（货物）》，约定由同兴公司以其所有的机器设备及货物为《债务确认协议书》项下债务提供抵押担保。2015年1月28日，原告与同兴公司在工商行政部门办理了动产抵押变更登记，变更担保主债权金额为3600万元。2015年3月20日，原告与赖小洪、赖坤洪分别签订《股权质押合同》，约定由赖小洪、赖坤洪分别以其持有同兴公司50%的股权为《债务确认协议书》项下全部债务的归还提供股权质押担保。2015年5月12日，原告及赖小洪、赖坤洪分别向工商行政部门办理了股权出质登记手续。2015年3月24日，原告、同兴公司与赖小洪签订《股权质押合同》，约定由赖小洪将其持有佛山市三水九道谷自然生态旅游有限公司60%的股权为《债务确认协议书》项下全部债务的归还提供股权质押担保。2015年3月27日，赖小洪办理了股权出质登记手续。另，原告为实现债权支出律师费15万元。本院认为：第一，原告与同兴公司所签《阳极铜购销合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约定履行各自的权利义务。合同签订后，原告与同兴公司进行结算，同兴公司尚欠原告货款22049817.46元。对此，原告与同兴公司、赖小洪、赖坤洪于2015年6月9日签订《补充协议》，对同兴公司的欠款再次确认，并同意支付上述欠款的利息。因此，原告主张同兴公司支付货款22049817.46元，及该款自2014年4月1日起至款项付清之日止按年利率12%计算的利息，本院予以支持。第二，关于原告要求实现的担保物权，《中华人民共和国担保法》第四十一条规定，当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条规定：办理抵押物登记的部门如下：……（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。第七十八条第一款规定，以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。依据上述规定，原告与同兴公司、赖小洪、赖坤洪所签《补充协议》，约定同兴公司用其存货及机器设备提供担保，赖小洪、赖坤洪用其股权提供担保，但各方签订上述协议后，并未到工商行政部门办理抵押物登记及股权出质登记手续，上述担保协议并未生效。因此，原告要求实现担保物权的请求本院不予支持。第三，关于原告所诉律师费15万元，系其为实现债权所产生的费用，本院予以支持。综上，原告所提诉请部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条、七十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条规定，判决如下：一、由被告阳山县同兴铜材有限公司于本判决生效后十日内向原告云南铁投恒维实业发展有限公司返还货款22049817.46元，及该款自2014年4月1日起至款项付清之日止按年利率12%计算的利息。二、被告阳山县同兴铜材有限公司于本判决生效后十日内向原告云南铁投恒维实业发展有限公司支付律师费15万元。三、驳回原告云南铁投恒维实业发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费169740.70元，保全费5000元，由被告阳山县同兴铜材有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  郑会利人民陪审员  乐 敏人民陪审员  伍本才二〇一八年十二月五日书 记 员  罗 俊