辽宁省抚顺市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）辽04刑终241号原公诉机关辽宁省某市海州区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨某某，男，1958年12月21日出生于辽宁省彰武县，汉族，大学文化，原系某市中级人民法院执行二庭庭长，户籍所在地某市细河区，现住址同户籍地。因涉嫌犯受贿罪于2017年4月19日被刑事拘留，2017年4月27日、2018年9月6日被取保候审。辩护人范德军，系辽宁晟誉律师事务所律师。原审被告人梁某某，男，1969年11月9日出生于沈阳市皇姑区，汉族，大学文化，系沈阳市某区人民法院民三庭法警，户籍所在地沈阳市皇姑区，现住址同户籍地。因涉嫌犯介绍贿赂罪于2017年4月20日被刑事拘留，2017年4月27日、2018年9月6日被取保候审。辽宁省某市海州区人民法院审理辽宁省某市海州区人民检察院指控原审被告人杨某某犯受贿罪，原审被告人梁某某犯介绍贿赂罪一案，于2018年6月20日作出（2017）辽0902刑初151号刑事判决。宣判后，原审被告人梁某某服判，原审被告人杨某某不服，提出上诉。辽宁省高级人民法院作出（2018）辽刑他155号指定管辖决定书，指定我院审理本案。我院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，抚顺市人民检察院指派检察员潘娜、徐娜出庭履行职务，上诉人杨某某及其辩护人范德军、原审被告人梁某某到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：被告人杨某某原系某市中级人民法院执行二庭庭长，被告人梁某某系沈阳市某区人民法院司法警察。2013年12月25日，辽宁省高级人民法院指定某市中级人民法院执行沈阳华威建筑（集团）有限公司与沈阳潇鹏房屋开发有限公司建设施工合同纠纷一案，被告人杨某某担任庭长的执行二庭负责此案具体执行工作。被告人梁某某介绍申请执行人沈阳华威建筑（集团）有限公司的委托代理人孙某与执行法官杨某某相识。在2014年1月至12月期间,被告人杨某某非法收受孙某通过被告人梁某某及孙某本人给予的好处费三笔共计16万元。1、被告人杨某某向沈阳潇鹏房屋开发有限公司的侯某某送达执行裁定书后，侯某某于2014年1月27日给付工程款120万元，孙某出具收条。去银行存钱途中，被告人梁某某与孙某商量为感谢杨某某尽快执行余款，给杨某某20万元好处费。在建设银行沈阳泾河支行，被告人梁某某交待银行工作人员执行回来的120万元存银行100万元，余下的20万元现金交给他拿走。被告人梁某某将20万元现金拿走后来到自己的车上，以孙某的名义给付杨某某10万元好处费，梁私自留下10万元。事后孙某询问给杨某某多少钱，被告人梁某某谎称给20万元。2、2014年9月1日，被告人杨某某去沈阳送女儿上大学，孙某听说后，为了案件执行能快点，又到饭店给付杨某某一个内装有1万元现金的信封，杨某某将信封交给妻子王某利。3、2014年11月的一天，孙某催促被告人杨某某尽快办理案件，二人在阜新长途客运站附近饭店吃完饭后，孙某将内装5万元现金的纸袋扔在杨某某车上后离开。被告人杨某某于2017年4月20日将受贿所得全部上缴。原审法院认为，被告人杨某某利用职务上的便利，非法收受他人贿赂，数额较大，其行为已构成受贿罪。被告人梁某某向国家工作人员介绍贿赂，情节严重，其行为已构成介绍贿赂罪。公诉机关指控被告人杨某某、梁某某的犯罪事实及罪名成立，应予支持。被告人杨某某到案后如实陈述，受贿所得已全被上缴，且能积极缴纳罚金，属从轻处罚量刑情节。被告人梁某某在被追诉前主动交待介绍贿赂行为，可从宽处罚。根据被告人杨某某、梁某某犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对社会危害程度，并经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第十二条一款、第三百八十五条一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条、第七十二条一、三款、第七十三条二、三款、第五十二条、第五十三条、1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条一款、第十九条之规定，作出如下判决：一、被告人杨某某犯受贿罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币100000元。二、被告人梁某某犯介绍贿赂罪，免予刑事处罚。上诉人（原审被告人）杨某某提出的上诉理由是：第一，上诉人杨某某所收受第一笔10万元，没有为他人谋取利益，在收受钱款前的执行行为完全是工作职责行为，上诉人收受钱款是在孙某取得利益之后，不是在取得利益之前，且没有事先约定。第二，虽然《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一款（三）项规定“履职时未被请托，但事后基于该履职事由收受他人财物的”，应当认定为“为他人谋取利益”，但该司法解释是2016年4月18日之后才实施，上诉人杨某某收受财物的行为均发生在2014年，此前，我国刑法没有规定谋取利益后收受财物构成受贿罪，该司法解释不能适用于本案。第三，上诉人于2017年4月5日自书了一份材料，交代了自己的犯罪事实，将材料交给了所在单位的纪检监察部门，应认定其构成自首。所以，原判量刑重，请求二审法院改判免予刑事处罚。上诉人杨某某之辩护人的辩护意见与上诉理由一致。抚顺市人民检察院的检察意见是：上诉人杨某某利用职务便利为他人谋取利益，前后三次收受贿赂共计16万元，其行为已经构成受贿罪，应予处罚。在立案之后，侦查机关于2017年4月24日向上诉人杨某某所在单位的纪检监察部门核实了相关情况，上诉人所在单位证实在立案前找过杨某某谈话，杨某某不承认收受贿赂，该情节与上诉人所称于2017年4月5日向其所在单位交代了犯罪事实不符，不能构成自首。原判事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，上述事实有下列证据予以证实：1、指定管辖决定书、案件来源、到案经过、立案决定书、补充立案决定书证明了本案的案发、侦破及二原审被告人的到案经过。2、证人孙某系沈阳华威建筑（集团）有限公司与沈阳潇鹏房屋开发有限公司建设施工合同纠纷案的执行申请人，其证言证实，我挂靠在沈阳华为建筑集团名下做工程建筑，我有一个起诉沈阳潇鹏房屋开发有限公司的案子，被辽宁省高级人民法院指定到了某市中级人民法院执行，我通过沈阳市某区法院执行局的梁某某和辽宁省高级人民法院执行局的赵某认识了杨某某。2014年1月21日晚上，梁某某给我电话，他告诉我，某市中级人民法院执行局杨某某是我这个案子的执行人，住在柏晶酒店，让我拿着法院的材料去找杨某某谈谈。第二天也就是阴历小年前一天的早上，我和朋友曲某某一起去柏晶酒店找杨某某。杨某某看过材料后，说我这个案件简单，能把我的钱要回来。然后，杨某某和我一起去了潇鹏公司法人代表侯某某住的商贸酒店。杨某某和侯某某谈了这个案子的事情，侯某某当场承认欠我钱，也承诺尽快还钱。从酒店出来，杨某某提出让我把他送回过小年。第二天，我拿了两条软中华，买了一些海鲜，与曲某某一起把杨某某送回。1月23日晚上，侯某某给我打电话说准备了一百万元，让我去拿钱。我打电话把情况告诉了杨某某，杨某某说一百万元不行，至少得给一百五十万元，他不让我去拿钱，让我等他电话。大概是腊月二十六、七，杨某某来沈阳，让我去商贸酒店取钱，我与曲某某一起去商贸酒店，在饭店一楼还看见了梁某某和赵某。下午两三点的时候，杨某某让我上十一楼小会议室，并让我写了一百二十万元的收条。写完收条下楼，钱在潇鹏公司会计的车里，我数了一下，一共是十二大捆的人民币。我数完钱，把钱放在一个建行的运钞车上，去建设银行存钱。省法院执行局赵某的同学是这个建行网点的主任，赵某让我把钱存在这个银行。在去银行的路上，梁某某给我打了几个电话，探讨给杨某某钱的事情，当时我开车，开的是免提，梁某某说给杨某某二十万，以后不用给了，一炮砸住他，这样办事快。存钱的时候我没在场，是杨某某和梁某某一起上的银行二楼，过了大概半小时，窗口服务员让我去签字，给我一张银行卡，说卡里存了一百万元。这事过后，我的案子迟迟没有进展，我问梁某某“杨某某为什么拿了20万元不办事”，梁某某说他都给杨某某了，自己一分也没拿。2014年9月1日，省法院赵某给我打电话，他说杨某某的女儿上大学，在沈阳招待，让我也过去。当天赵某下班的时候，我和曲某某去赵某单位接赵某，一起去饭店，我给杨某某一万元钱，说恭喜孩子上大学，在饭桌上，杨某某把一万元给了他的妻子，饭桌上的人都看见了这个经过。2014年10月，我给杨某某打电话问案子的进展，他说需要给张局长做点工作，言外之意就是需要再拿点钱。之后我又给杨某某打过几次电话，他让我去一趟。我和杨某某商定11月4日坐长途汽车去，杨某某开一辆吉普车在车站附近接的我，杨某某特意告诉我一个人去，不让我带其他人。我们在一个饭店吃饭，他和我说案子如何如何难办，阻力大，吃完饭开车送我去汽车站，在杨某某车上我给了杨某某五万元钱。这五万元钱是我向曲某某借的，曲某某先送我去客运站，我回沈阳，曲某某又来接我，我把给杨某某五万元的事情告诉了曲某某。杨某某从来没有跟我提过执行费的事情，后来他知道我去告他了，找过我一次，要把钱给我退回来。2016年11月25日，杨某某又给我打电话说他在沈阳，要和我见面。我和曲某某到杨某某住的皇冠假日酒店803房间，没说几句话，就进来五个沈阳人，说话比较横，要和我谈谈，我没和他们谈。杨某某把我叫到套房里面的房间，信誓旦旦说他只是收16万元，其的钱他没拿，说话的时候，还有一个姓纪的人在场。后来，杨某某说他有事要走，从包里拿出15万元现金，把钱放在桌子上，他自己就了走。我走的时候没有拿那十五万元，我这次和杨某某见面带了录音笔，记录了谈话的过程。沈阳华威建筑（集团）有限公司的证实材料证实，孙某在其与沈阳潇鹏房屋开发有限公司项目中系借用沈阳华威建筑（集团）有限公司建筑资质并缴纳管理费。3、证人曲某某是孙某的朋友，其证实的内容与证人孙某的证言一致。4、证人侯某某系沈阳华威建筑（集团）有限公司与沈阳潇鹏房屋开发有限公司建设施工合同纠纷案的被执行人，其证言证实，沈阳华威建筑（集团）有限公司与沈阳潇鹏房屋开发有限公司建设施工合同纠纷案由某市中级人民法院执行。2014年春节前，负责执行的杨某某找到我，让我在春节前支付孙某200万元，我说先给150万元。2014年1月27日，杨某某来沈阳找我，在我住的商贸酒店谈的，我同意付款，但是现金只有120万元。杨某某在和孙某沟通后，他们同意了。孙某给我和杨某某分别打了一个120万元的收条，他们就下楼去存钱了，好像是找了一辆运钞车。这120万元现金在我车里放着了，我让会计刘某某付给杨某某了。5、证人刘某某系侯某某的会计，其证实的内容与证人侯某某的证言一致。6、上诉人杨某某供述，我在省高法执行局培训时，省高法执行局的赵某跟我说，他有个哥们在沈阳中院有申请执行的案件，想让我办理。我说让我办理可以，但是得走正规手续把案子指定给某市中院，而且得跟我们领导沟通好，交给我们庭办理，我才能办。为此，赵某特意到某某中院来找的院长和局长，很快该案就真的指定给我们某某中院办理，指定管辖裁定也交给了我。之后，我才知道是这个案子的申请执行人孙某找到沈阳市某区法院的梁某某，梁某某找的赵某，才把案件指定给我院并交给我办理。我接到指定管辖裁定后，当时还没有立案，赵某和梁某某带我去侯某某的住处，我和侯某某谈的，让他在春节前支付200万元，侯某某答应支付150万元，我们约定2014年1月27日付款。我与侯某某约定好付款日期后，我告诉了赵某和梁某某，他们通知孙某2014年1月27日到沈阳商贸酒店取款。当天，我、赵某、梁某某、孙某、曲某某都去了，侯某某勉强凑够了120万元现金，在会议室，我让孙某给我和侯某某各写了一张收条。潇鹏公司会计取完钱后，孙某点的钱。然后赵某说有个哥们在建行，让把钱存到那去，赵某联系的运钞车。我、梁某某、赵某、孙某、曲某某都一起去了建行，怎么存的钱，我没注意。存完钱，下楼准备离开，梁某某让我上了他的车。在车上，梁某某给我10万元一捆的现金，我说“这也太多了，案子还没有办完，这么收也不合适”，梁某某看我不好意思拿，就随手在车上拿了一条毛巾，又用个塑料袋装上，放我手里。我说“就当交的执行费吧”，梁某某说“别当执行费，你就收下吧”。就这样，我就收下了孙某通过梁某某给我的10万元。2014年9月1日，我和我爱人去沈阳送孩子上大学，在饭店吃饭，孙某和曲某某一起来，给我一个信封，我把这个信封给我爱人，后来知道里面装的是一万元钱。2014年11月4日，孙某打电话说要来跟我说说案子的事情，他坐客车来的，我到长途客运站接的孙某，然后在附近一家饭店吃饭。吃饭过程中，我向孙某介绍了案件进展情况，他对于执行力度有点不满意，吃完饭，我送孙某坐车回沈阳，在我车上他给了我五万元钱。后来，我和我一个表弟纪某一起到沈阳假日酒店找孙某退过15万元，但是钱没退回去。7、证人王某利是杨某某的妻子，其证言证实，2014年9月1日，我和杨某某一起去沈阳送女儿上大学。我们在女儿学校附近的一家饭店吃饭，除了我和杨某某，其他的人都是沈阳的，我不怎么认识，在吃饭过程中，杨某某给了我一个信封，里面是一万元钱，他说是别人给孩子上学的钱。8、证人纪某系杨某某的远房亲属，其证言证实，2016年11月的一天，杨某某找我，说孙某是杨某某办的一个执行案件的申请执行人，杨某某在办公过程中收过孙某的钱，杨某某让我陪他去给孙某还钱。孙某来之前，我去沈阳皇冠假日酒店开个房间，是803房间，对方两个人来的，孙某和他一个朋友老曲。我去的时候带了几个人，是我公司的几个保安。我和孙某说“你这个案子只有我大哥杨某某给你办事，不应该告我大哥”，当时孙某也同意，说只要案子继续执行，就不再告杨某某。后来，杨某某说有事要走，把15万元放在那，说还给孙某，杨某某就走了。孙某没有收杨某某留下的15万元，后来我拿走还给杨某某了。9、原审被告人梁某某供述，我和孙某认识十多年了，孙某的亲属在皇姑区法院上班，我们在一起吃饭的时候认识的。2013年底孙某有一件执行案件在沈阳中院执行遇到阻力了，孙某和我提出来，他的案子可不可以不在沈阳执行，我说这得上级法院管。孙某就开始找省高法，经过一段时间，省高法就把这个案件指定到了某某中院执行。孙某找我，问我认不认识某某中院执行局的人，我说我也不太熟，但我认识省高法的赵某，赵某和某某中院的执行法官杨某某认识，我就通过赵某找的杨某某，让他在案件的执行过程中帮帮忙。2013年底或者是2014年1月，杨某某来省院取执行裁定，赵某给我打电话，告诉我杨某某来沈阳，让我出面请杨某某，顺便说说案子。我们在省法院附近的一家饭店吃饭，饭桌上，赵某介绍我和杨某某认识。我和杨某某说孙某是我很好的大哥，让杨某某尽力执行，我替孙某表态，不能差杨某某的事。赵某也说让杨某某费心，杨某某说想办法尽快执行。我们又商量执行，当时杨某某就提出先送达手续，下一步做笔录限定时间偿还，不行就对被执行人采取强制措施。我把杨某某安排在皇姑区法院旁边的柏晶酒店住宿，然后我给孙某打电话说第二天给侯某某送达裁定，孙某说去酒店找杨某某。第二天，孙某接杨某某到商贸酒店给侯某某送达了裁定。2016年1月26日晚，孙某给我打电话，说杨某某要来沈阳执行，第二天，我开车去省法院接赵某，我俩开车一起去的商贸酒店，当时被执行人侯某某这在这个酒店。杨某某上去找侯某某，我们在楼下等着。然后，杨某某下楼，说侯某某同意给120万元。侯某某的会计拿来了一个大兜子，里面装着120万元，建行的王某某派来了一辆运钞车运到建行。在去银行的路上，我和孙某打电话，孙某问我“杨某某那边怎么感谢”，我说“既然要感谢，就大大方方的，别抠抠搜搜，就一炮砸住他”。因为执行案件到阜新杨某某执行后，钱回来挺快的，给他钱也是为了继续让他加大力度，尽快顺利执行。后来，以孙某的名字办卡存了100万元，剩余20万元现金留给我了。我考虑当时给杨某某20万元太多了，怕有别的变化，就私自做主给杨某某10万元。我把给杨某某的10万元放在驾驶座旁边的工具箱那了，把自己留下的10万元放在后座，用车上的垫盖住了。我把杨某某喊到我车里来，把10万元钱用白毛巾包着给他了，我说“这个案件你费这么大心，这是孙某感谢给你的，帮了这么大忙，你先把这钱拿着”，杨某某说“执行费得交”，我说“什么执行费，你先拿着，执行以后再说”，然后杨某某拿着钱就下车了。后来，孙某说杨某某在执行过程中设置障碍，问我给杨某某多少钱，我说给杨某某20万元。孙某告诉我案件执行的不顺利，杨某某拿了26万元不办事，要去告杨某某。我知道这个事情之后，考虑到我自己留下的10万元也是问题，孙某要是告杨某某，也会牵连到我，就想把这10万元还给孙某。2015年10月的一天晚上，我到孙某家楼下，在我车里把钱还给了孙某。还他的时候，我没说是送给杨某某的时候我自己留的，就说这个案件是我介绍他认识的杨某某，现在案件执行不下去了，我不好意思，拿出10万元让他收着。孙某当时应该知道这10万元是我从给杨某某的钱里私自留的，孙某当时说举报信已经寄出去了，举报杨某某收26万元的事改不了，让我自己想办法找司法机关说清楚。10、证人赵某系辽宁省高级人民法院执行局助理审判员，其证言证实，我在沈阳市区法院工作的时候认识了梁某某，后来我调到省高院执行局工作。梁某某有个叫孙某的亲属，有个执行的案子。梁某某让我介绍杨某某和他认识，说办理这个案件的过程中，有个熟人好办事，我就把杨某某的电话给了梁某某。我与杨某某是在省法院培训、开会时认识的，认识好多年了。2014年快过春节的前几天，杨某某给我打电话说要来沈阳执行沈阳潇鹏房屋开发有限公司拖欠沈阳华威建筑有限公司工程款的案子，被执行人有100万元现金。正好我有个朋友在建行工作，曾经跟我说过让我给他揽储，我得知杨某某在商贸宾馆，就打车去与杨某某、梁某某一起吃午饭，我给我建行的朋友电话说有一笔存他那，并要了一辆运钞车，吃完饭，我就回单位了。11、证人王某某系中国建设银行沈阳淮河支行行长，其证言证实，我与赵某是同学，2014年1月20多号，赵某打电话说有一笔存款，数额较大，让我联系运钞车去接，赵某让我与杨某某联系。我们去到一个酒店的会议室，我们的工作人员与存款方交接，由押运员将钱装入钱箱，运回行里，一共是120万元。当时我还遇见了皇姑区法院的梁某某，杨某某和梁某某都是通过赵某认识的。梁某某告诉我，这120万元，在我们银行存100万元，20万元现金他拿走，我交代给大厅的业务员，然后我就上楼了。12、证人丁某某系某市中级人民法院监察室主任，其证言证实，2017年3月底我被某市纪委抽调参加政治巡查，至2017年5月27日结束。期间没怎么上班，偶尔到办公室看一眼。2017年5月3日，我回单位发现屋里有一个信封，打开看是杨某某写的信。第二天，我就向领导汇报，领导要求我向杨某某核实一下相关情况。2017年5月4日，我与张某某用办公室座机给杨某某打电话，张做了记录。杨某某在电话里说这封信是他4月初写的，7、8号从门缝塞进我办公室，当时他说给我打电话，我没有开机。杨某某说他听说举报人来院里了，认识到了事态的严重性，就主动写了这封信承认这个事。我在这个时间段，没有接到过杨某某的电话。2016年11月，我们单位就接到过辽宁省高级人民法院转来的孙某举报杨某某的举报信，之前政法委也交过一个督办的案件，我们就放在一起处理了，我和我们纪检组组长、执行局局长一起找杨某某谈的话，让他连案子和孙某举报他收钱的事写个情况说明。杨某某一共写过两次情况说明，都没有承认收受孙某16万元好处费的事情。13、证人张某某系某市中级人民法院监察室科员，其证言证实，2016年11月，政法委交过一个案件督办的材料，就是杨某某执行的这个案子，也收到过孙某的举报材料。按照领导批示，我们监察室人员和执行局局长一起找杨某某谈话，杨某某当时不承认收钱的事，我们领导让杨某某自己写情况说明。2017年5月3日，丁壮勇主任说他桌子上有封信，让我把信交给吴组长看一下，我就把信交给了吴组长。2017年5月4日，丁某某说这件事得与杨某某核实一下，于是用办公室座机给杨某某打了电话，用的免提。杨某某在电话里说他在4月7、8号左右写的信，打丁主任的电话关机，就从门缝把信塞进屋了。打完电话，我整理了记录。14、某市中级人民法院纪检监察室提供的上诉人杨某某所写的关于孙某举报内容的情况说明、华威及潇鹏案执行报告、退款情况说明及监察室发现“关于退款情况说明”的事情经过，证实了某市中级人民法院调查孙某举报杨某某收受钱款一事的经过，与证人丁壮勇、张嵩杰所证实的内容一致。15、辽宁省高级人民法院（2013）辽执一监字第110号执行裁定书、某市中级人民法院《关于沈阳华威建筑（集团）有限公司申请执行沈阳潇鹏房地产开发有限公司一案的情况说明》、某市中级人民法院立案一庭情况说明、承办法官于某某证实材料、立案流程表、恢复执行立案审批表、普通执行案件立案流程管理信息表、执行裁定书、执行决定书等证据证实，辽宁省高级人民法院于2013年12月25日作出执行裁定，将辽宁省高级人民法院（2011）辽民一终字第00094号民事判决交由某市中级人民法院执行，该民事判决确定的债务为8127459.12元，某市中级人民法院于2014年3月4日受理沈阳华威建筑（集团）有限公司申请执行沈阳潇鹏房地产开发有限公司一案，立案后杨某某作为执行案件的审判长参与了案件办理，执行申请人孙某没有缴纳执行费。16、孙某收到120万元的收条、银行存款原始凭证和账户流水证实，2014年1月27日孙某收到某市中级人民法院执行回款120万元并存入中国建设银行股份有限公司沈阳泾河支行100万元。17、某市人民代表大会常务委员会文件《某人发（2006）11号》、市委组织部干部任免审批表、原审被告人梁某某的户籍证明、梁某某的处分决定等材料证明了二原审被告人具有国家工作人员的主体身份，及2015年8月5日原审被告人梁某某因在办理执行案件过程中收受他人贿赂被撤销副主任科员职务。18、缴款收据证实，案发后被告人杨某某退赃16万元。以上证据均经原审庭审举证、质证，在二审期间没有发生变化，本院依法均予以确认。二审期间，上诉人（原审被告人）杨某某及其辩护人均没有向法庭提供新的证据。本院认为，上诉人（原审被告人）杨某某利用职务上的便利，非法收受他人贿赂，数额较大，其行为已构成受贿罪，应依法惩处。原审被告人梁某某向国家工作人员介绍贿赂，情节严重，其行为已构成介绍贿赂罪，应依法惩处。上诉人杨某某到案后如实供述，受贿所得已全部上缴，且能积极缴纳罚金，依法可以从轻处罚。原审被告人梁某某在被追诉前主动交待介绍贿赂行为，依法可以免除处罚。上诉人杨某某系初次犯罪，情节较轻，有悔罪表现，没有再犯的危险，其所居住社区认为其对居住地无重大不良影响，符合社区矫正条件，故可依法对其适用缓刑。关于上诉人杨某某及其辩护人所提上诉人收受第一笔10万元，没有为他人谋取利益以及谋利在前收受财物在后，没有事先约定的上诉理由及辩护意见，经查，证人孙某、赵某的证言，原审被告人梁某某的供述及上诉人杨某某的供述均能证实，孙某为了其申请执行的案件能够尽快执行，通过梁某某、赵某结识了杨某某，孙某、梁某某、赵某都向杨某某明确表示过请托事项，杨某某也都表示同意。孙某在得到120万元执行款后给予杨某某钱款，既是感谢执行回款120万元，也是为了之后的执行程序能够顺利进行。此后，孙某也一直在催促杨某某尽快执行，杨某某又因该案两次收受孙某的贿赂，杨某某三次收受贿赂是基于同一请托事项，杨某某也利用职务的便利为请托人谋取了利益。故该项上诉理由及辩护意见没有事实依据，且与在案的相关证据相悖，本院不予采纳。关于上诉人杨某某及其辩护人所提虽然《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一款（三）项规定“履职时未被请托，但事后基于该履职事由收受他人财物的”，应当认定为“为他人谋取利益”，但该司法解释是2016年4月18日之后才实施，上诉人杨某某收受财物的行为均发生在2014年，此前，我国刑法没有规定谋取利益后收受财物构成受贿罪，该司法解释不能适用于本案的上诉理由和辩护意见，经查，如前所述，上诉人及辩护人所提本案是谋取利益后收受财物的事实不能成立，且原判并非依据上诉人及辩护人所引用司法解释条款对本案定罪量刑，而是依据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪”的规定对上诉人杨某某定罪，并依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对上诉人杨某某予以量刑，适用法律正确。故该项上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人杨某某及其辩护人所提上诉人于2017年4月5日自书了一份材料，交代了自己的犯罪事实，将材料交给了所在单位的纪检监察部门，应认定为自首的上诉理由及辩护意见，经查，被告人杨某某被立案调查后，侦查机关对其进行多次讯问，其都没有提及过曾向其所在单位监察部门交代过犯罪事实。侦查机关向杨某某所在单位调取材料时，该单位也没有提供杨某某交代犯罪事实的相关材料，但相关证人能够证实，此前曾接到过举报杨某某的材料，单位的领导和监察部门工作人员找到杨某某谈话时，杨某某否认了收受孙某好处的事实。杨某某被取保候审后，其所在单位提供的调查笔录及事实经过的说明，只能证实杨某某事后在电话里向其所在单位的监察部门表示过，“关于退款情况说明”是其在被立案调查前塞进监察室主任办公室门缝的，关于提交材料的时间是否在被立案调查前，不能得到其他证据的佐证。此外，在该份“关于退款情况说明”中，杨某某辩称10万元是案件执行费，另外的1万元和5万元是孙某硬塞给本人，并以此威胁其按照孙某的要求办案，这与原审被告人杨某某的供述及在案的其他证据相矛盾，可见，该份说明并不是如实交代犯罪事实的材料。故对于该项上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，依据上诉人杨某某及原审被告人梁某某的犯罪事实、情节及二人的犯罪行为对社会的危害程度予以量刑，并无不当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 汪爱军审判员于红滨审判员肖怡二〇一八年十二月十九日书记员 潘       延       海