广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0703民初6207号原告：江门市中进进出口有限公司，住所地江门市蓬江区白沙大道**127，统一社会信用代码9144070339808811XW。法定代表人：秦建江，系该公司总经理。委托代理人：刘伟亮、梁彧健，国信信扬（江门）律师事务所律师。被告：江门市蓬江区佳达电子厂，，住所地江门市蓬江区杜阮镇南北大道**统一社会信用代码91440703590101441H。投资人：吴文锦。被告：吴文锦，男，汉族，住江门市蓬江区，被告：黄健雄，男，汉族，住江门市蓬江区，原告江门市中进进出口有限公司（以下简称中进进出口公司）诉被告江门市蓬江区佳达电子厂（以下简称佳达电子厂）、吴文锦、黄健雄借款合同纠纷一案,本院于2017年10月11日立案受理后,适用普通程序，依法组成合议庭，于2018年3月5日公开开庭进行了审理，原告中进进出口公司的委托代理人梁彧健，被告黄健雄到庭参加诉讼，被告佳达电子厂、吴文锦经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中进进出口公司诉称：2015年12月30日，原告出借500000元给被告佳达电子厂。2017年1月1日，原告与被告佳达电子厂、吴文锦进行对账，并签订《借款协议书》，确认被告佳达电子厂还拖欠原告的借款本金400000元，被告佳达电子厂承诺于2017年3月31日前偿还，否则逾期按每月2%计付利息给原告。被告吴文锦对被告佳达电子厂的债务承担连带担保责任。上述借款期限届满后，被告佳达电子厂、吴文锦均未按约定还款给原告。被告佳达电子厂是由被告黄健雄投资的个人独资企业，被告黄健雄应对被告佳达电子厂的债务承担连带责任。为维护原告的合法权益，诉至贵院，请依法判令：一、被告佳达电子厂偿还借款本金400000元；二、被告佳达电子厂偿还借款利息（以400000元为基数，从2017年4月1日起，按月利率2%计算至全部款项还清之日止，暂计算至2017年9月26日为47733.33元）；三、被告吴文锦、黄健雄对被告佳达电子厂的上述债务承担连带清偿责任；四、本案诉讼费由被告承担。原告在诉讼期间提供的证据有：证据1.原告的《营业执照》，证明原告的主体资格；证据2.被告的《营业执照》《居民身份证》，证明被告的主体资格；证据3.《银行承兑汇票》，证明原告出借款项给被告的事实；证据4.《借款协议书》，证明原告与被告佳达电子厂对账，被告承诺还款，否则按2%月利率计付利息，被告吴文锦承诺承担连带担保责任；证据5.《借款借据》，证明被告确认仍拖欠原告款项的事实。被告黄健雄答辩认为：被告佳达电子厂的实际出资人是被告吴文锦，实际控制人也是被告吴文锦，被告黄健雄只是厂里打工的。2015年10月，厂里没有向黄健雄发放工资，黄健雄就没有继续工作。黄健雄也将厂里的投资人转给被告吴文锦，被告吴文锦与原告的借款，黄健雄是不清楚的。被告黄健雄在诉讼期间提交的证据有：证据1.《法人免责协议书》，证明被告佳达电子厂是由吴文锦出资、实际管理、实际控制，所有的银行账户、公章、私章由吴文锦操作，以及黄健雄的几张借记卡也是由吴文锦操作；证据2.《资产转让合同》，证明黄健雄将佳达电子厂以0元的价格转让给吴文锦，所有债权债务由吴文锦承担，在工商登记处有备案。被告佳达电子厂、吴文锦没有答辩，在诉讼期间没有提交证据，也没有到庭参加诉讼。经审理查明：原告向被告佳达电子厂提供了一张2015年12月30日的银行承兑汇票，该票据记载：出票人为中进进出口公司，收款人为佳达电子厂（收款人账号70×××39，开户银行中国银行江门分行），票面金额500000元，付款行中国民生银行江门支行营业部，汇票到期日2016年3月30日。2016年3月30日，上述银行承兑汇票发生承兑，金额为500000元。2017年1月1日，原告中进进出口公司（甲方，贷款人）与被告佳达电子厂（乙方，借款人）、被告吴文锦（丙方，连带保证人）签订一份《借款协议书》，内容：一、借款金额400000元，甲方于2015年1月1日至2016年12月31日期间已出具400000元给乙方；二、借款期限2017年1月1日至2017年3月31日，具体以借款借据所记载的期限和金额为准；三、借款用途为购买生产材料；四、还款方式，乙方应在2017年3月31日前返还借款本金400000元给甲方，乙方指定以下收款账户：收款人江门市蓬江区佳达电子厂，收款行中国银行江门分行，账号70×××39；六、借款担保，丙方为乙方履行上述债务承担连带责任保证担保，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年；七、违约责任，如乙方逾期归还本金，则逾期之日起至实际清偿之日止，乙方按年利率24%计算向甲方支付违约金等内容。同日，被告佳达电子厂向原告出具《借款借据》，内容：收到江门市中进进出口有限公司依据与借款人于2017年1月1日签订《借款协议书》出借的款项400000元，借款期限自2017年1月1日至2017年3月31日，有关借款其他事宜按《借款协议书》执行，并同时出具《收据》，注明收到出借的款项400000元，汇入佳达电子厂在中国银行江门分行的账号70×××39。此后，原告认为没有收到上述款项，于2017年10月12日向本院提起诉讼。诉讼中，对欠款问题，原告解释被告佳达电子厂已就上述借款500000元偿还了100000元，尚欠借款本金为400000元。诉讼中，被告黄健雄提供《法人免责协议书》一份，协议主体为佳达电子厂（甲方）、吴文锦（乙方）、黄健雄（丙方），内容为：甲、乙、丙三方就共同促进佳达电子厂的发展事宜达成协议，第一条甲方的直接责任人和实际管理者和实际控制人和实际出资人全为乙方，公司所有对公的银行账户、公章、财务章、及黄健雄的私章全部由吴文锦所操作，因厂业务所需要，要求法人黄健雄在以下银行所开立的个人银行借记卡实际操作人也是吴文锦；第二条乙方借用黄健雄的名字作为法人设立佳达电子厂并担任法定代表人的职位；第三条丙方担任佳达电子厂法定代表人期间，因公司行为造成所有的债权债务及法律经济责任，均由乙方自己承担，与丙方无关。此外，被告黄健雄还持有落款时间2017年6月15日的《资产转让合同》一份，合同主体为黄健雄（甲方）、吴文锦（乙方），合同内容：甲方同意将所持有佳达电子厂资产共计1000000元以零元转让给乙方，甲方转让其资产后，即退出佳达电子厂，其原享有的所有的债权与债务，随资产转让而转由乙方享有与承担，办理变更登记后，乙方承担佳达电子厂转让之前及之后的利润与亏损等内容。另查，佳达电子厂成立于2012年2月15日，属个人独资企业，投资人为黄健雄；2017年7月5日，该企业办理了投资人变更，变更为吴文锦为投资人。本院认为：本案系借款合同纠纷。原告向被告佳达电子厂提供票面金额500000元的《银行承兑汇票》后，双方签订《借款协议书》，被告佳达电子厂也向原告出具《借据》，对被告佳达电子厂尚欠原告借款400000元的事实予以确认，该事实的确认是双方的真实意思表示，理据充分，本院予以确认。被告佳达电子厂没有按照约定期限返还借款本金，其行为构成违约，应承担违约责任，因而原告请求偿还尚欠的借款本金400000元以及逾期利息，合法合理，本院予以支持。原告主张被告黄健雄承担连带清偿责任问题。被告佳达电子厂尚欠原告借款本金400000元及相应利息，该借款发生的时间系被告黄健雄为被告佳达电子厂投资人期间发生的，作为个人独资企业的被告佳达电子厂的投资人，按照《中华人民共和国个人独资企业法》第二条“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”的规定，被告黄健雄应当承担清偿责任。至于被告黄健雄抗辩认为其与被告吴文锦达成的有关免责协议以及已并非被告佳达电子厂的投资人的意见，其提出的免责协议内容并没有向原告予以披露，因而上述协议并不影响和免除被告黄健雄应当在该期间责任承担问题，其仍需承担责任，若被告黄健雄认为其权益受损，可另行追偿。因此，原告请求被告黄健雄对被告佳达电子厂的借款本金400000元及相应利息承担连带清偿责任，理据充分，本院予以支持。原告主张被告吴文锦承担连带清偿责任问题。被告吴文锦在借款协议书中明确为佳达电子厂履行借款承担连带责任保证担保，根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”的规定，原告主张被告吴文锦对被告佳达电子厂的债务承担连带清偿责任，理据充分，本院予以支持。被告佳达电子厂、吴文锦经本院合法传唤没有正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法可缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江门市蓬江区佳达电子厂应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告江门市中进进出口有限公司偿还借款本金400000元；二、被告江门市蓬江区佳达电子厂应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告江门市中进进出口有限公司支付利息（利息从2017年4月1日起至本判决确定还款之日止，按照月利率2%计算）；三、被告吴文锦对被告江门市蓬江区佳达电子厂上述债务承担连带清偿责任；四、被告黄健雄对被告江门市蓬江区佳达电子厂上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8016元，保全费2770元，合计10786元，由被告江门市蓬江区佳达电子厂、吴文锦、黄健雄承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定的期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  梁伟宁人民陪审员  吴国伟人民陪审员  黄惠琴二〇一八年四月十一日法官助理阮佩婷书记员罗静威