陕西省商洛市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕10民终57号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司。负责人：张齐，该公司经理。委托诉讼代理人：田涛，陕西弘达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:商洛市亮山混凝土制品有限责任公司丹凤分公司。负责人:刘宏伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：李发善。系商洛市亮山混凝土制品有限责任公司丹凤分公司法务部经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司因与被上诉人商洛市亮山混凝土制品有限责任公司丹凤分公司责任保险合同纠纷一案，不服丹凤县人民法院作出的（2017）陕1022民初517号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司上诉请求：1、请求判令撤销一审法院（2017）陕1022民初517号民事判决，依法改判上诉人不赔偿被上诉人440506.47元。2、请求判令一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：1、一审法院采信被上诉人提供的证人证言，认定豫K656**混凝土泵车在施工中因第4臂严重碰撞，造成第3臂和第5臂相继断裂而发生保险事故，属于认定事实错误。豫K656**重型专项作业车伸缩臂断裂损坏原因，并非因操作不当碰撞所致，而是由于第3节伸缩臂存��陈旧性裂纹造成的，该事实有一审中上诉人提供的长安大学机动车物证司法鉴定中心作出的《豫K656**重型专项作业车损坏原因鉴定意见书》能够佐证，该鉴定意见是具有合法资质的鉴定机构出具的，应当成为本案定案依据，一审法院没有采信错误。2、一审认为陈旧性裂纹并非属于保险责任免除条款中“本身质量缺陷”,属于认定事实错误，鉴定意见明确说明本起事故由于第3节伸缩臂存在陈旧性裂纹造成的，陈旧性裂纹属伸缩臂本身的质量缺陷所致，陈旧性裂纹完全符合免责条款中的：“本身质量缺陷”，属于免责条款。3、豫K656**重型专项作业车伸缩臂断裂损坏原因，并非操作不当碰撞所致，而是由于第3节伸缩臂存在陈旧性裂纹造成的，并不是保险事故，一审错误的认为属保险事故，判赔440506.47元错误。4、被上诉人未提供李付鹏的驾驶证等相关证件，一审法院也未审查李付鹏是否具有合法的操作驾驶资质，回避该关键问题，事实认定不清。商洛市亮山混凝土制品有限责任公司丹凤分公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请二审法院依法予以维持。商洛市亮山混凝土制品有限责任公司丹凤分公司向一审法院提出的诉讼请求：1、要求判令被告履行保险合同义务，赔偿原告豫K656**混凝土泵车维修换件费、工时费420146元；２、判令被告赔偿事故施救费8500元；3、判令被告赔偿原告已付第三者财产损失11860.47元；4、判令被告赔偿原告已付临时泵车租赁费125000元，以上共计565506.47元。一审法院查明的事实：原告商洛市亮山混凝土制品有限责任公司丹���分公司所有的豫K656**混凝土泵车在被告中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司投保有特种车辆商业险，其中车辆损失保险的责任限额为2013000元，保险期间自2017年3月31日至2018年3月30日。2017年5月25日下午3时许，豫K656**混凝土泵车在给朱永健后院新建一层楼楼面浇筑预拌商品混凝土，当浇筑至第3车时，因泵车第4臂臂架向下撞击在朱永健楼房北侧的钢管护栏上，致使3臂和5臂不同部位发生断裂，造成保险事故，并导致第三者财产受损。事故发生后原告通过95518专线向被告报案，被告亦派员进行了勘查，但一直未予定损。2017年6月7日,长安大学机动车物证司法鉴定中心作出豫K656**重型专项作业车损坏原因鉴定意见书。2017年7月5日，豫K656**混凝土泵车在陕西三一工程设备有限公司商洛市商州三一维修服务中心进行维修，支付维修配件费412106元，工时费8040元，合计420146元���同时，支付2台吊车和1台平板车及切割焊机的施救费8500元，赔付朱永健财产损失费11860.47元，租赁西咸新区沣东新城三力机械设备租赁部泵车1台，租金125000元，以上损失共计565506.47元。一审法院认为，原告商洛市亮山混凝土制品有限责任公司丹凤分公司在被告中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司投保的豫K656**混凝土泵车，在保险期间发生保险事故，保险人应当依约承担保险责任，原告提供的证据，能够客观真实地反映豫K656**混凝土泵车在施工中因第4臂严重碰撞而发生保险事故，造成第3臂和第5臂相继断裂，被告虽然辩解豫K656**重型专项作业车并非操作不当碰撞所致，而是由于第3节伸缩臂存在陈旧性裂纹造成的，属于保险责任免除条款中第十条第（二）项“本身质量缺陷”之情形，保险人不负责赔偿,并向法庭提供了长安大学机动车物证司法鉴定中心作出的豫K656**重型专项作业车损坏原因鉴定意见书予以佐证，但该鉴定意见书形式来源不合法，不符合证据规则的客观性、合法性、关联性原则，不能作为证据采用，因此不能认定豫K656**重型专项作业车的损坏原因系“第3节伸缩臂存在陈旧裂纹造成”之事实，被告亦没有提供其他证据证明豫K656**混凝土泵车在投保时存在陈旧裂纹，且“陈旧性裂纹”亦非被告辩称的属于免责条款中“本身质量缺陷”的情形，故被告的辩解理由缺乏事实依据与合同依据，该院不予采纳。对于豫K656**混凝土泵车在“三一重工”厂的维修费及工时费420146元、赔付朱永健财产损失费11860.47元，虽然保险公司未予定损，但亦属于实际发生的��修费用，合法有据，应予支持；对于施救费8500元，属于为防止或减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，亦应支持；对于原告因租赁西咸新区沣东新城三力机械设备部泵车1台支付租金125000元的请求，因其属于保险事故的间接损失，不应支持。依照《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、第五十七条二款、第六十四条及《最高人民法院关于适用解释》第九十条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司在判决生效后十五日内赔付原告商洛市亮山混凝土制品有限责任公司丹凤分公司豫K656**混凝土泵车维修费、工时费420146元；施救费8500元；赔偿原告支付第三者财产损失费11860.47元，以上共计440506.47元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费9455元，由原告商洛市亮山混��土制品有限责任公司丹凤分公司负担2100元，由被告中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司负担7355元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。商洛市亮山混凝土制品有限责任公司丹凤分公司提供丹凤县交警大队车管所驾驶人信息查询结果单、李付鹏建设类建设机械岗位培训合格证书、豫K656**混凝土泵车行驶证证明案涉驾驶员具备驾驶和操作豫K656**混凝土泵车的资格和技能以及豫K656**混凝土泵车年检情况。中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司对以上证据质证认为，对驾驶员驾驶证和车辆行驶证无异议，混凝土泵车合格操作证的效力由法院进行审查。因中国人���财产保险股份有限公司丹凤支公司对商洛市亮山混凝土制品有限责任公司丹凤分公司提供的上述证据的真实性不持异议，对上述证据，本院予以采信。本院认为，本案涉案保险合同合法有效，双方争议焦点在于中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司诉前单方委托形成的《豫K656**重型专项作业车损坏原因鉴定意见书》能否作为本案定案依据和中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司在本案中主张免责能否成立。关于中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司诉前单方委托形成的《豫K656**重型专项作业车损坏原因鉴定意见书》能否作为本案定案依据的问题。本院认为，本案中，中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司以其诉前单方委托长安大学机动车物证司法鉴定中心对豫K656**混凝土泵��发生损坏原因进行鉴定形成的《豫K656**重型专项作业车损坏原因鉴定意见书》主张涉案保险事故发生的原因是是由于第三节伸缩臂存在陈旧裂纹造成的，而非商洛市亮山混凝土制品有限责任公司丹凤分公司所述的系因操作不当碰撞所致，该鉴定意见是具有合法资质鉴定机构出具，应当成为本案定案依据，一审法院对该鉴定意见书没有认定属于认定事实错误。本院认为，对于中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司提供的上述鉴定意见书，一、二审中，商洛市亮山混凝土制品有限责任公司丹凤分公司均不认可。对该鉴定意见书审查后，该鉴定意见系中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司于诉前单方委托进行鉴定，鉴定过程中鉴定机构未通知另一方当事人参加，排除一方当事人参与鉴定过程；根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条第（三）项“鉴定的依据及使用的科学技术手段”规定，该鉴定意见未对鉴定的依据及使用的科学技术手段作出说明，因此该鉴定意见书中“豫K656**重型专项作业车伸缩臂断裂损坏原因，可排除因操作中碰撞因素，是由于第三节伸缩臂存在陈旧性裂纹造成的”的鉴定意见不具有公平性和客观性，对本案不具有参考价值，不能作为本案的定案依据。一审法院认为该鉴定意见书不符合证据规则的客观性、合法性、关联性，不能作为证据使用并无不当。中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司认为本案应以该鉴定意见书作为定案依据的上诉理由不能成立，不予支持。关于中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司在本案中主张免责能否成立的问题。本院认为，从涉案保险合同责任免除条款��定的内容看，本身质量缺陷属于保险合同约定的中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司免责事由之一，但对“本身质量缺陷”包含的具体内容涉案保险合同条款未做约定。本案一、二审中，中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司依据其提供的《豫K656**重型专项作业车损坏原因鉴定意见书》主张涉案保险事故发生的原因系豫K656**混凝土泵车伸缩臂存在陈旧裂纹造成，该情形符合涉案保险合同责任免除条款中第十条第（二）项中的“本身质量缺陷”约定的情形，其应对涉案保险事故免责，但因其提供的《豫K656**重型专项作业车损坏原因鉴定意见书》缺乏客观性和公平性，不能作为证据使用，对于涉案保险事故的发生是否系因豫K656**混凝土泵车自身质量缺陷所致，中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司诉讼���未能提供证据予以证明，对此，其应承担举证不能的责任，对其该项上诉请求不予支持。中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司上诉还认为一审法院未对涉案车辆驾驶员李付鹏是否具有合法的操作驾驶资质进行审查，回避关键问题，属于事实不清。对此，商洛市亮山混凝土制品有限责任公司丹凤分公司于二审期间提供了涉案事故发生时豫K656**混凝土泵车驾驶员李付鹏相应的操作资质、驾驶证、车辆行驶用以证明涉案保险事故发生时李付鹏具有合法操作资质。审查后，该组证据能够证明涉案保险事故发生时，李付鹏具备相应的操作资质和操作技能之事实，中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司上述主张缺乏事实依据，不予支持。综上，中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司的上诉��求均不能成立，予以驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9455元，由中国人民财产保险股份有限公司丹凤支公司负担。本判决为终审判决。审判长  何衍举审判员  周 驹审判员  李 楠二〇一八年四月十三日书记员  张 力