上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）沪01民终4507号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区常熟路**。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：周彬慧，上海市尚法律师事务所律师。委托诉讼代理人：李秀华，上海市尚法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周文明，男，1957年2月13日生，汉族，住上海市浦东新区。原审被告：钱翠东，男，1966年7月20日生，汉族，住上海市浦东新区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险上海分公司）因与被上诉人周文明、原审被告钱翠东机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2017）沪0115民初93317号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险上海分公司上诉请求：撤销一审判决，在对伤情进行重新鉴定的基础上改判伤残赔偿金及精神抚慰金。事实和理由：鉴定结论错误，应允许重新鉴定。周文明未提交答辩意见；钱翠东未提交述称意见。周文明向一审法院提出诉讼请求：医疗费26,844.20元、住院伙食补助费450元、营养费2,400元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元（交强险内优先赔付）、鉴定费1,900元、护理费8,450元、误工费17,500元、残疾辅助器具费98元、交通费800元、衣物损失费800元、律师代理费3,000元，上述损失要求平安保险上海分公司首先在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，其次在商业险责任限额范围内承担赔偿责任，仍有不足的由钱翠东承担赔偿责任。一审法院查明，2017年3月22日16时许，在上海市浦东新区南祝路、拱乐路路口处，钱翠东驾驶豫CXXX**小型轿车行驶时，与在该处驾驶电动自行车行驶的周文明发生交通事故，致周文明受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队责任认定，钱翠东承担本起交通事故的全部责任，周文明不承担事故责任。周文明伤后在上海市浦东医院接受治疗。2017年8月25日，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所对周文明伤情进行评定后，鉴定意见为：“1、被鉴定人周文明因交通事故致左足第5趾骨末节骨折，第1远节趾骨基底部撕脱骨折，经临床手术及对症治疗，目前左足趾大部分丧失功能，构成十级伤残。2、其损伤后的休息期150日、营养期60日，护理期60日。”周文明为此支付鉴定费1,900元。2017年12月1日，周文明诉至一审法院，请求判如所请。周文明为诉讼聘请律师，支出律师代理费3,000元。另查明，豫CXXX**小型轿车在平安保险上海分公司处投保了交强险和商业险。其中商业险的承保险别中含第三者责任保险（责任限额100万元）及不计免赔率特约。本起交通事故发生在保险期内。一审审理中，周文明与平安保险上海分公司就周文明误工费赔偿标准确认一致为2,300元/月。另平安保险上海分公司提出，其在事故发生后已为周文明垫付10,000元，要求在本案中一并处理。周文明对此不持异议。一审法院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故发生在机动车与非机动车驾驶人之间，经交警部门责任认定，钱翠东承担本起交通事故的全部责任，周文明不承担事故责任。故对周文明的合理经济损失，应先由平安保险上海分公司在交强险保险范围内承担赔付责任，其次在商业三者险的保险范围内承担赔付责任，仍有不足的，由钱翠东承担赔偿责任。另需要指出的是，平安保险上海分公司虽对周文明的伤残等级及“三期”期限持有异议并申请重新鉴定，但未提出足以反驳该鉴定意见的理由和证据，故该鉴定意见书可作为本案定案的依据，一审法院对平安保险上海分公司的重新鉴定申请不予准许。关于周文明合理损失的确认：（1）周文明主张住院伙食补助费450元、营养费2,400元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元（交强险内赔付）、鉴定费1,900元、残疾辅助器具费98元，一审法院认为均无不当，故予以支持。（2）误工费，周文明与平安保险上海分公司已就赔偿标准确认为2,300元/月，结合鉴定意见确定的休息期150日，一审法院支持周文明误工费11,500元。（3）医疗费，经审核周文明提供的医疗费发票结合相关病史材料，在扣除无门诊病史佐证的医疗费及住院医疗费用中的伙食费后，一审法院凭据核定周文明医疗费金额为26,086.84元。（4）护理费，周文明主张8,450元。一审法院经审核周文明提供的护理费票据，认为可以认定该费用系周文明实际支出，结合鉴定意见所确定的护理期，一审法院认为周文明主张并无明显不当，故予以支持。（5）交通费和衣物损失费，周文明各主张800元，一审法院分别酌情支持300元和200元。（6）律师代理费，周文明主张3,000元。根据周文明获赔金额及律师收费标准等因素，一审法院认为周文明主张并无不当，可予以支持。综上，一审法院确认本起交通事故造成周文明各项合理损失共计174,768.84元，由平安保险上海分公司在交强险责任限额内赔付120,200元（其中医疗费用赔偿项下10,000元、死亡伤残赔偿项下110,000元、财产损失赔偿项下200元）、在商业三者险责任限额内赔付51,568.84元，以上合计171,768.84元（已给付10,000元，尚需给付161,768.84元）；由钱翠东赔偿周文明不宜纳入保险赔付范围的律师代理费3,000元。一审法院遂依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决：一、平安保险上海分公司于判决生效之日起十日内在保险责任限额范围内赔付周文明171,768.84元（已给付10,000元，尚需给付161,768.84元）；二、钱翠东于判决生效之日起十日内赔偿周文明3,000元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,946元（已减半收取，周文明已预交），由周文明负担148.50元，由钱翠东负担1,797.50元。二审中，当事人没有提交新的证据。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案涉案交通事故发生后，鉴定机构认定了伤残等级。从鉴定的接受方式与过程、接受委托的方法及鉴定的过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定，该鉴定结论具有证明效力。一审法院依据该鉴定结论认定伤残并分配责任并无不当。故，平安保险上海分公司的上诉理由并无依据，上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,707.68元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王峥审判员  盛萍审判员  王敬二〇一八年四月二十日书记员  陆薇附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……