贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2018）黔05民终442号上诉人（原审原告）:艾才富，男，1957年10月16日出生，汉族，住贵州省纳雍县。委托诉讼代理人（特别授权）：王维，纳雍县王家寨法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:肖龙奎，男，1955年2月12日出生，汉族，住贵州省纳雍县。委托诉讼代理人（特别授权）：兰继超，贵州省众正律师事务所律师。上诉人艾才富因与被上诉人肖龙奎健康权纠纷一案，不服贵州省纳雍县人民法院（2017）黔0525民初1837号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人艾才富上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人医疗费、误工费共计67201.50元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。上诉人无过错，不应承担50%的责任。二、一审认定上诉人的误工期只有8天不正确，事实上上诉人受伤住院后，一直处于失业养伤状态，2016年2月12日直至2017年3月1日出院。据此，请求二审法院依法改判。被上诉人肖龙奎辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉，维持原判。原审原告艾才富向一审法院起诉请求：请求人民法院判决被告赔偿我的医疗费25551.85元，误工损失费65100，共计90651.85元。一审法院认定事实：2016年2月12日，原告向被告催要公共用水的费用，双方发生口角,并发生抓打，致使原告头部受伤，事故发生当日，原告在毕节市第一人民医院检查，经诊断为左侧头皮血肿，产生CT检查费353元（其中医疗费发票编号为0086944104的金额为350元，0086944105的金额为3元）；2月13日，原告再次到纳雍县人民医院诊断，其诊断为：1、脑震荡，2、左顶枕部头皮血肿，同年2月15日出院，共住院2天，产生医疗费574.32元（其中，发票编号为0020209215的金额为2元，0020209216的金额为189.50元，0001038855的金额为382.82元）；同年2月17日，原告购药用去23元（发票编号为0020017154），同年2月26日，产生复印费20元（发票编号为0020223363），同年2月29日，原告在纳雍新立医院作磁共振，检查费为285元（发票编号为12974918），同年3月2日至3月8日，原告在纳雍县人民医院住院6天，用去医疗费1842.41元，同年3月14日，原告支付复印费20元（发票编号为0020242096），同年4月7日，原告支付复印费20元。同年5月20日到贵州省××市中医院检查治疗，诊断为脑外伤后遗症、左耳鼓膜破裂，同年5月31日出院，共住院11天。同年6月22日，原告到贵州医科大学附属医院治疗，诊断为左耳外伤性鼓膜穿孔（陈旧），同年6月23日出院，共住院2天，产生医疗费4816.99元。另查明，2016年7月26日，纳雍县公安局厍东关派出委托贵州医科大学法医司法鉴定中心进行伤情鉴定，鉴定结论为：左耳鼓膜紧张部穿孔及头部左顶部多处陈旧疤痕，形成时间及原因均不详细，头部左顶部头皮血肿属于轻微伤，产生鉴定费700元。原、被告双方因对赔偿事宜协商未果，原告遂诉至法院，请求判令支持其诉求。一审法院认为，原、被告双方因公共用水费用发生纠纷，被告将原告打伤，致原告头部左侧头皮血肿，对原告的健康造成了损害，应承担相应的民事责任。侵权行为发生时，原告也有过错，对原告产生的损失，酌情由原、被告各承担50%的责任为妥。对于原告主张赔偿其医治左耳外伤性鼓膜穿孔的相关费用，原告所提供的证据不足以证明该伤情系被告行为所致，应承担举证不能的法律后果，故对其主张赔偿其医治左耳外伤性鼓膜穿孔的相关费用，本院不予支持。对于原告主张误工期为271天的请求，根据原告提供的证据，原告为治疗头部左侧头皮血肿，先后两次（分别是2016年2月13日到2016年2月15日，2016年3月2日到2016年3月8日）在纳雍县人民医院治疗，被诊断为脑震荡、左顶枕部头皮血肿，住院时间共计为8天。故误工期应为8天。根据《最高人民法院的解释》第十七条之规定，可以确定赔偿项目，结合《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》，赔偿项目和赔偿标准计算如下：1、医疗费，原告主张赔偿25551.85元，根据原告所提供的票据，共计3137.73元，超出部分不予支持。2、误工费，应按治疗头部左侧头皮血肿实际住院8天计算，对其误工费的计算标准酌情按100元/天计算，该项赔偿金为100元/天×8天=800元，超出部分不予支持。综上，原告获得的赔偿金共计人民币3937.73元，被告应承担3937.73元×50%≈1969元。原告主张的伤情鉴定费700元，应纳入诉讼费范围，据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：被告肖龙奎于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告艾才富医疗费、误工费共计人民币1969元。二、驳回原告艾才富的其他诉讼请求。案件受理费1033元，鉴定费700元，共计1733元，由原告艾才富承担1696元，被告肖龙奎承担37元。本院二审期间，上诉人艾才富向本院提供了下列证据：1、纳雍绅宏汽车运输有限责任公司出具的情况说明一份；2、贵Ｆ×××××号车的保险证。拟证明上诉人在受伤之前具备驾驶车辆的资格及在绅宏公司上班取得劳动报酬的情况。经质证，被上诉人对上述证据的证明效力持有异议。本院认为，上述证据不属二审中的新证据，且达不到上诉人的证明目的，故其证明效力不予认定。本院除对一审审理查明的事实予以确认外，另查明：肖龙奎于2016年2月14日在接受纳雍厍东关派出所民警询问时称：“……，艾才富说我们吃的水是他出钱出工程搞通的，所以要我付点钱。我说最近没得他的水吃，所以我不拿钱，我用右手食指指着艾才富说：‘艾才富，你这个狗日的都要马我吗，马我的人还没有生。’，艾才富冲上来扭我的右手食指，我挣脱艾才富，我在地上捡起一块砖头来准备打艾才富，艾才富也在地上捡起一块砖头来要打我，艾才富先用他捡的砖头来打了我的左手手膀一砖头，我就拿着砖头打了艾才富的左边头部一砖头，……。”二审审理中，上诉人对其在毕节市中医院住院期间的医疗费用表示放弃。被上诉人对一审认定的上诉人所花的医疗费用3137.73元无异议。二审中，被上诉人对上诉人主张其受伤期间每天平均收入为400元的事实不予认可，但对上诉人受伤时系在从事农村客运的事实不持异议。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，根据一、二审查明的事实来看，被上诉人肖龙奎于2016年2月12日将上诉人艾才富打伤的事实成立，被上诉人的行为已过错地侵害了上诉人的身体健康权，依法应当承担侵权赔偿责任。同时，从被上诉人于2016年2月14日在接受纳雍厍东关派出所民警询问时自认的事实来看，当天是被上诉人先辱骂上诉人才引起的抓打，且被上诉人称自己也受伤，但未提供证据加以证实，故对上诉人所受到的损害，主要过错应在被上诉方，虽上诉人对自身损害的发生也存在一定过错，但不应与被上诉人承担同等责任，只能适当减轻被上诉人的侵权责任。一审判决上诉人自行承担50%的责任属认定事实和适用法律错误，依法应予以纠正。结合双方的过错程度及本案实际，应由被上诉人对上诉人受到的损害承担70%的赔偿责任，由上诉人自行承担30%的责任较为适宜。上诉人艾才富认为其不应承担50%的责任的上诉主张成立，本院予以支持。关于上诉人艾才富认为一审判决有关误工费的计算错误的上诉主张。经查，上诉人受伤后于2016年5月20日到贵州省××市中医住院治疗11天，并诊断为脑外伤后遗症、左耳鼓膜破裂的事实成立，从其住院治疗的疾病来看，与被上诉人实施的侵权行为有一定的因果关系，虽该治疗期间的医疗费用上诉人表示放弃，但因该治疗给上诉人造成的误工损失依法应予以支持。一审将上诉人的误工期计算为8天属认定事实错误，依法应予以纠正。同时，一审判决酌情按每天100元的标准计算上诉人的误工费无事实和法律依据，依法也应予以纠正。根据二审查明的事实，上诉人在受伤前所从事的是交通运输业，在上诉人所举的证据不能证明其实际误工损失的情况下，可参照贵州省交通运输业上一年度的职工平均工资标准计算。即70936元÷365天×19天=3692.56元。对上诉人在贵州医科大学附属医院治疗期间的相关损失，因上诉人所治疗的是左耳外伤性鼓膜穿孔（陈旧），上诉人未举证证明其所治疗的疾病与被上诉人的侵权行为存在必然的因果关系，故对上诉人在该住院期间所造成的相关损失依法应不予支持。上诉人认为其误工费应计算至2017年3月1日的上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。为此，上诉人艾才富主张的损失应计算为医疗费用3137.73元，误工损失3692.56元，共计6830.29元，由被上诉人肖龙奎赔偿6830.29×70%=4781.20元，其余由上诉人艾才富自行承担。综上所述，上诉人艾才富的上诉请求部分成立，对成立的部分，本院予以支持；一审判决认定事实和适用法律存在错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销贵州省纳雍县人民法院（2017）黔0525民初1837号民事判决；二、由被上诉人肖龙奎于本判决生效之日起十日内一次性赔偿上诉人艾才富医疗费、误工费共计人民币4781.20元；三、驳回上诉人艾才富的其他诉讼请求及其他上诉请求。一审案件受理费1033元，鉴定费700元，二审案件受理费1480元，共计3213元。由上诉人艾才富负担964元，被上诉人肖龙奎承担2249元。本判决为终审判决。审判长  黄世军审判员  殷 勇审判员  唐 琳二〇一八年四月十日书记员  谢贤聪