四川省广元市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)川08刑初9号 公诉机关四川省广元市人民检察院。 被告人张敬，男，1980年2月9日出生，汉族，初中文化，农民，陕西省礼泉县人，住礼泉县。2000年11月因犯抢劫罪被陕西省礼泉县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2003年6月11日刑满释放。2008年11月因犯抢劫罪被陕西省咸阳市秦都区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元，2011年9月21日被假释，2013年8月18日假释考验期满。因涉嫌运输毒品罪，于2017年9月21日被旺苍县公安局刑事拘留；同年10月26日经旺苍县人民检察院批准，由旺苍县公安局执行逮捕。现羁押于旺苍县看守所。 辩护人杨君，四川瀛卓律师事务所律师。 被告人曹永康，男，1973年1月15日出生，汉族，初中文化，农民，陕西省礼泉县人，住礼泉县。2008年9月因犯盗窃罪被陕西省礼泉县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元，2010年8月17日刑满释放。2013年8月因犯贩卖毒品罪，被陕西省礼泉县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元，2016年9月12日刑满释放。因涉嫌运输毒品罪，于2017年9月21日被旺苍县公安局刑事拘留；同年10月26日经旺苍县人民检察院批准，由旺苍县公安局执行逮捕。现羁押于旺苍县看守所 广元市人民检察院以广检公刑诉（2018）8号起诉书被告人指控被告人张敬犯运输毒品罪、非法持有毒品罪，被告人曹永康犯运输毒品罪，于2018年1月29日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，广元市人民检察院指派检察员贺娟出庭支持公诉，被告人张敬及其辩护人杨君，被告人曹永康等到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 广元市人民检察院指控,2017年9月19日，被告人张敬邀约被告人曹永康到成都购买毒品海洛因，二人驾驶车牌号为陕Ｄ×××××轿车从陕西省礼泉县出发并于次日凌晨2时许到达成都市区。当日上午，张敬独自在成都火车北站附近一妇女处以14.6万元的价格购买毒品海洛因200余克，购买后为便于吸食张敬要求对方从中添加脑复康，加工完毕后张敬携带该毒品与曹永康会和并驾车返回礼泉县。行至京昆高速出川收费站附近时，为逃避检查，张敬让曹永康携带购买的毒品海洛因下车沿108国道步行，自己独自驾车通过出川收费站后二人再行会和。后被告人张敬在接受检查时被民警从随身物品中查获海洛因疑似物1小瓶，经称量净重2.58克。被告人曹永康在108国道朝天检查卡点被民警抓获，并从其携带的衣服夹层内查获海洛因疑似物4块，经称量净重336.24克。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，从被查获的毒品疑似物中均检出海洛因，从曹永康携带的衣服夹层内查获的四块检材中海洛因含量分别为13.51%、14.09%、14.05%、13.92%。 另查明，被告人张敬被抓获后，民警在咸阳市礼泉县阳光华运小区张敬家中查获毒品海洛因疑似物一包，经称量净重11.08克。经陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心鉴定，从该毒品疑似物中检出海洛因。 认定上述事实的证据如下： 查获的海洛因等物证；车辆通行记录、没收保证金凭证等书证；称量记录；检查笔录；鉴定意见；证人李某、张某的证言；以及被告人张敬、曹永康的供述与辩解等。 公诉机关认为，被告人张敬、曹永康运输海洛因338.82克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人张敬非法持有海洛因11.08克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。本案犯罪事实清楚，证据确实、充分。在运输毒品共同犯罪中，被告人张敬起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定，系主犯。被告人曹永康起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第一款之规定，系从犯。被告人张敬在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第二款之规定，系累犯。被告人曹永康因贩卖毒品罪被判过刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯运输毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定，系累犯、毒品再犯。被告人张敬、曹永康到案后如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人张敬供述和辩解，对运输毒品罪没有异议，对非法持有有异议。走的时候我买的10多克海洛因，走之前，我已经抽了一部分，我自己称量过只有7克多，对非法持有的数量有异议。 辩护人杨君主要辩护意见，1.毒品在扣押之后，没有向张敬及其家属出具扣押清单;2.在张敬家中称量毒品没有被告人在场，也没有见证人全程见证，更没有称量的照片及录像资料，且张敬供述毒品也只有7、8克；3.没有合法有效的称量笔录，取样笔录不能代替称量笔录。称量器皿没有合格证书;4.送检时间超过7日，公安机关出具的情况说明不能代替法律法规，5.查获毒品的保管过程缺失，称量的毒品没有封装、拆封、送检的过程，查获的毒品和送检的毒品是否具有同一性存疑，无法证实送检的毒品就是在张敬家中查获的毒品；6.张敬运输毒品的行为成立，其到案后如实供述犯罪事实，具有坦白的情节；本案不排除有特情介入的情况，张敬在供述中称只是购买200余克毒品。 被告人曹永康供述和辩解，对公诉方指控的事实和罪名没有异议。 经审理查明，2017年9月19日，被告人张敬邀约被告人曹永康到成都购买毒品海洛因，二人驾驶车牌号为陕Ｄ×××××轿车从陕西省礼泉县出发并于次日凌晨2时许到达成都市区。当日上午，张敬独自在成都火车北站附近一妇女处以14.6万元的价格购买毒品海洛因200余克，购买后为便于吸食张敬要求对方从中添加脑复康，加工完毕后张敬携带该毒品与曹永康会和并驾车返回礼泉县。行至京昆高速出川收费站附近时，为逃避检查，张敬让曹永康携带购买的毒品海洛因下车沿108国道步行，自己独自驾车通过出川收费站后二人再行会和。后被告人张敬在接受检查时被民警从随身物品中查获海洛因疑似物1小瓶，经称量净重2.58克。被告人曹永康在108国道朝天检查卡点被民警抓获，并从其携带的衣服夹层内查获海洛因疑似物4块，经称量净重336.24克。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，从被查获的毒品疑似物中均检出海洛因，从曹永康携带的衣服夹层内查获的四块检材中海洛因含量分别为13.51%、14.09%、14.05%、13.92%。 另查明，2017年9月20日公安机关民警在咸阳市礼泉县阳光华运小区张敬家中查获海洛因疑似物一包，经称量毛重12.36克，公安机关未提供该海洛因疑似物封装笔录及照片。2017年11月21日经陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心鉴定该毒品疑似物称重、取样，净重为11.08克，公安机关未提供该海洛因疑似物拆封笔录及照片、未有净重称量照片，在该检材中检出海洛因。 认定上述事实,有经庭审举证质证的以下证据证实： 1.受案登记表，证实2017年09月20日，出川收费站毒品查缉室在全省堵源截留查缉行动中抓获张敬、曹永康，并从随身物品中查获海洛因疑似物。 2.立案决定书，证实本案于2017年09月20日立案。 3.指定管辖决定书，证实广元市公安局指定旺苍县公安局管辖。 4.抓获经过,证实公安民警在出川收费站检查时从张敬驾驶车辆后排棕色皮包内发现白色药品，里面有海洛因疑似物。在108国道朝天至陕西方向发现曹永康外套内有两包用卫生纸包裹的海洛因疑似物，外套夹层内有四袋海洛因疑似物。 5.拘留证、拘留通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证。证实侦查机关依法对被告人张敬、曹永康依法采取强制措施。 6.被告人张敬、曹永康户籍证明,证实二被告人具有刑事责任能力。 7.张敬刑事判决书，张敬假释证明书，证实2008年11月28日张敬犯抢劫罪被判处有期徒刑五年。假释考验期2011年9月21日-2013年8月18日。 8.曹永康刑事判决书、释放证明书，证实曹永康于2013年8月6日犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年，2016年9月12日刑满释放。 9.检查笔录、扣押决定书，证实2017年09月20日11时25分至11时55分，公安机关对张敬驾驶的陕Ｄ×××××轿车检查，在后排座一棕色手包内发现一白色塑料瓶，瓶内发现海洛因疑似物。封好扣押。附照片。 10.对曹永康人身检查、扣押决定书，证实2017年09月20日12时05分至12时40分，证实公安机关从曹永康左手携带口袋内发现一粉红色外套，外套左侧内衣包装有一黄色铁盒，盒内发现两包用卫生纸包裹的块状海洛因疑似物，从外套夹层内发现四袋用黑色塑料袋包裹的海洛因疑似物。封好扣押。附照片。 11.尿液检测、封存笔录、附尿检照片，证实张敬、曹永康尿液检测吗啡（海洛因）均呈阳性。 12.称量记录。证实公安公安机关于2017年9月20日，对查询毒品编号1-4号大包浅黄色块状海洛因疑似物分别称量，净重100.55克、78.27克、80.02克、77.40克。编号5号海洛因疑似物净重1.71克，6号粉末状毒品疑似物净重0.87克。 13.调取证据通知书，证实公安机关依法调取陕Ｄ×××××轿车于2017年9月19日22时09分棋盘关站入，9月20日2时28分城北成都站出，9月20日8时22分城北成都站入，12时54分棋盘关站出的数据。证实被告人张敬、曹永康实施运输毒品犯罪行为过程。 14.鉴定意见(成分检验)。 ①鉴定委托书，证实从曹永康处查获的1-5号浅黄色块状海洛因疑似物，从张敬处查获的6号白色粉末状海洛因疑似物。 ②广元市公安局物证鉴定所鉴定书广公物鉴毒品字[2017]159号鉴定意见：证实所有检材中均检出海洛因。 ③鉴定事项确认书，证实需要鉴定的内容。 ④鉴定机构、鉴定人资格证书复印件、鉴定意见通知书证实鉴定机构、人员的资格，鉴定结果并通知张敬、曹永康。 15.鉴定意见（定量检验）。 ①鉴定文书：广公物鉴毒品字[2017]215号，证实1号检材中海洛因含量为13.51%，2号14.09%，3号14.05%，4号13.92%。 ②鉴定意见通知书：2018年1月10日告知张敬、曹永康 ③鉴定事项确认书,证实需要鉴定的内容，鉴定机构、鉴定人资格证书复印件,证实鉴定机构、人员的资格。 16.李某证言,证实与张敬是表兄弟关系，张敬在搞工程，从2016年12月开始租用李某的汽车，4000元一个月。 17.被告人张敬的供述及辩解，证实2017年9月16日左右，我到以前我承包的工地结了20万工程款，当时我在我们老家那边购买海洛因太贵，加之以前听朋友说四川成都火车北站那个地方卖海洛因的很多，我就准备到成都去买。2017年9月19日下午2点左右，我给曹永康打电话问他在家，后我就在我表弟李某开的租赁公司开了一辆白色广本轿车，车牌号是陕Ｄ×××××，到了曹永康的家门口曹永康上了我的车，我就把海洛因拿出来两个人吸了。我们都说海洛因不好，我说到成都搞（买）一点好的（海洛因），但是曹永康就说他还要上班。我就说明天就回来。然后我就开着广本轿车去成都，到了成都是（9月20日）凌晨2、3点钟的样子，我们从成北高速路口下的高速，到了川陕立交停车场我俩就在车里睡觉，睡到早上5点多我就让曹永康继续在车上等我，我一个人打了一辆出租车去了火车北站，就有背着娃的彝族女人上前问我，要东西吗？之后我俩就坐上电动车大约坐了20多分钟的路程，后面我见到海洛因，我吸了50块的海洛因，面这个女的又带我去了一家，当时在她那里试货的时候我就感觉吸不进去，她就说货太好要加脑复康在里面混一下，然后她就用脑复康给我混了一点，我吸了之后感觉那个货很好。我就决定在那里买。我当时就买了200克海洛因，730元一克，给了146000元。她告诉我直接吸纯的不好吸，还是要在里面加脑复康，我说我不会弄，她就帮我加工了一下，然后我就把海洛因用黑色塑料袋分装成了四包，然后用一件粉红色的我的一件拉链服，装在一个有豹纹的花纹塑料袋里面。后面我就打的回到我们停车的停车场，到停车场的时候已经早上7点多了。我将装有海洛因的塑料袋直接就放在了车辆的后排座上。我告诉曹永康好了，我们回了，也没有再说其他什么。然后我就开成从成都出发往礼泉赶。回来的路上我和曹永康换着开车。曹永康开车的时候，我就车后排把买的海洛因拿出来抽了两口。快到出川收费站时，害怕被检查到，所以让曹永康提着海洛因下车走108国道。我的车被拦下检查，结果在我的皮夹里面发现了一个小的白色的药瓶，那个里面装的是海洛因。当时就带我去做了尿检，尿检呈阳性。当时检查站的警官问我是不是在距离出川收费站四五公里远的地方下人来的，我当时没有承认。但是隔了几分钟，警察就把曹永康带了过来，当时警察就问我认识曹永康不,我说认识。当时买的200克海洛因就在曹永康手上。当场检查就是海洛因，还当这我俩的面称了海洛因是330多克。 用来包裹海洛因的衣服是我的，一件夹克，红色的，颜色稍浅。 18.曹永康的供述及辩解,证实2017年9月19日张敬给我打电话，问我在家干嘛，我说在家没事，他就说他搞了一些东西让我尝尝，之后张敬就开了一辆白色的广本轿车到了我家门口，就上了他的车，我俩就在车上吸食了海洛因。我们都说海洛因不怎么好，张敬说在成都玩会儿，搞一点好的（海洛因），我说我不去，我明天还要上班。张敬说没事，明天就回来。之后张敬就开着车和我一起向成都方向去了。大约今天（2017年9月20日）凌晨3点钟我们就到了成都有一个立交桥的停车场，之后我俩在车里睡觉，大约今早5、6点的时候张敬接了个电话，让我在车里等他，就一个人拿了一个塑料袋的手提袋出去了。我想手提袋装的是钱去买海洛因去了，大约半小时后，他就又拿着那个塑料袋回来了，然后他把塑料袋直接让在车的后排座，给我说了一句“赶紧回”，他就开车走了。在回去的高速路上的途中他就让我开车，他就在后排座尝了刚买的海洛因。说了一句，货好着呢。到下午两点钟快到出川收费站时，张敬看见前面在查车就叫我下车把车后排的东西拿上。我把东西拿上后下了高速，走的108国道。走了大概一里的路程，我前面一个车就把我拦下来了，一下把我按在地上，搜我手上提的塑料袋，从塑料袋里面搜出来了海洛因，里面有四包海洛因，都是用透明的密封袋装着的，里面都是装的海洛因，像是块状的冰糖，有四方形的、圆的形状不等。当时就给我扣了，当着我和张敬的面称了后，给我们说过有多少克，我现在记不清楚了。我主要就是负责给他开车，其他的联系海洛因、出钱等等都是张敬的事情。我就是从张敬那里得到一些海洛因，用于自己吸。 针对被告人张敬及其辩护人杨君提出的辩解辩护意见，本院根据审理查明的证据评判如下： 被告人张敬及其辩护人杨君提出“公诉方指控张敬犯非法持有毒品罪的证据，毒品在扣押之后，没有称量的照片及录像资料。没有合法有效的称量笔录。称量的毒品没有封装、拆封、送检的过程。公安机关在对被告人张敬家中扣押毒品疑似物送检时间超过7日，查获的毒品和送检的毒品是否具有同一性存疑”的辩护意见。经查，公安机关在对被告人张敬家中实施搜查提取时出示有搜查证并有二名公安侦查人员及见证人，张敬妻子张某参加到场进行制作了提取笔录、称量笔录。在案证据收集有检定证书，可以证实称量器具在有效期内。庭审后公诉方补交扣押清单，能够证实毒品疑似物毛重12.36克。但公安机关没有提交对查扣毒品进行封装、拆封的合法证据，不能证明送检的毒品就是查扣的同一性毒品，不能证明扣押的毛重12.36克毒品在去除包装后称量为11.08克。上述取证中封存、拆封送检程序存在瑕疵。在本案庭审后，公安机关仍不能补正或作出合理解释。此外公安机关从提取毒品到送检长达二个月，公安机关虽对延长送检时间出具有情况说明，但不能弥补其没有对毒品疑似物依法进行封装、拆封的程序性瑕疵，根据两高一部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三条、第五条、第九条、第十三条、第二十一条、第二十二条的规定，公诉方指控张敬犯非法持有毒品罪的证据不足。被告人张敬及其辩护人杨君提出被告人张敬不构成非法持有毒品罪的辩解辩护意见成立，本院予以支持。辩护人杨君另提出“本案不排除有特情介入的情况，张敬在供述中称只是购买200余克毒品”的辩护意见，经查，本案没有特情介入的证据，辩护人亦没有提交相关线索和材料，该意见本院不予支持。公诉机关起诉书查明“张敬独自购买毒品海洛因200余克，购买后为便于吸食张敬要求对方从中添加脑复康”。该事实只作情节考虑，不应扣减毒品数量。 本院认为，被告人张敬、曹永康违反国家禁毒法规，运输毒品海洛因338.82克，构成运输毒品犯罪。公诉机关指控被告人张敬、曹永康犯运输毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分。但指控被告人张敬犯非法持有毒品海洛因的证据不足，不予认定。在二被告人运输毒品的犯罪中，被告人张敬起主要作用系主犯。被告人曹永康起次要作用系从犯。被告人张敬在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；被告人曹永康因贩卖毒品罪被判过刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯运输毒品罪，系累犯、毒品再犯，均应从重处罚。被告人张敬、曹永康到案后如实供述自己罪行，系坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第五十九条，第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款，第二十七条，第六十五条第一款、第二款，第三百五十六条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人张敬犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元人民币，（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月21日起至2032年9月20日止，判处的没收个人财产限本判决生效后一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。 二、被告人曹永康犯运输毒品犯罪，判处有期徒刑九年，并处罚金一万元人民币。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月21日起至2026年9月20日止，判处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。 三、本案扣押的毒品海洛因338.82克，由公诉机关依法处理，被告人张敬、曹永康的手机名一部（公诉机关未移交）予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  师德雄 审 判 员  唐 瑞 人民陪审员  张贤德 二〇一八年四月二十日 书 记 员  潘 灿