福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽08民终2062号 上诉人（原审被告）：福建漳平农村商业银行股份有限公司万城支行，住所地福建省漳平市菁城街道和平北路**，统一社会信用代码91350881MA349UE81K。 负责人：王庆华，行长。 委托诉讼代理人：许天和，福建博平律师事务所律师. 委托诉讼代理人：余贤燕，福建博平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:福建省金安林权担保有限公司，住所地福建，住所地福建省漳平市菁城街道景弘中段北侧（铁路东侧）凯裕商业广场第**22用代码913508815595548133。 法定代表人：卢衍金，总经理。 委托诉讼代理人：陈丽燕，女，该公司职工。 被上诉人（原审被告）:卢衍金，男，1969年10月14日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 被上诉人（原审被告）:李日敏，男，1978年2月20日出生，汉族，住福建省漳平市。 被上诉人（原审被告）:陈晓兰，女，1987年9月4日出生，汉族，住福建省漳平市。 原审被告:陈大建，男，1966年8月21日出生，汉族，住福建省漳平市。 原审被告:卢荣花，女，1966年11月23日出生，汉族，住福建省漳平市。 上诉人福建漳平农村商业银行股份有限公司万城支行（以下简称“漳平农商行万城支行”）因与被上诉人福建省金安林权担保有限公司、卢衍金、李日敏、陈晓兰及原审被告陈大建、卢荣花金融借款合同纠纷一案，不服福建省漳平市人民法院（2018）闽0881民初67号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 漳平农商行万城支行上诉请求：一、依法撤销原审判决第二、三项内容并依法改判如下：1、判令福建省金安林权担保有限公司、卢衍金对陈大建、卢荣花的上述第一项的债务承担连带保证责任；2、判令陈大建、卢荣花不履行上述债务时，则依法拍卖、变卖李日敏名下坐落于福建省漳平市和平镇和春村大坑尾的山场【林权证号：漳林证字（2011）第00070100XX号】，所得价款由漳平农商行万城支行优先受偿。二、本案诉讼费用由卢衍金、李日敏、福建省金安林权担保有限公司、陈晓兰承担。事实与理由：漳平农商行万城支行认为原审判决存在遗漏部分事实，且适用法律不当，导致部分判决内容错误，应予纠正。理由如下：一方面，漳平农商行万城支行认为除原审法院认定基本事实外，还应补充认定：2016年12月22日，福建省金安林权担保有限公司、卢衍金与漳平农商行万城支行签订的一份《保证合同》中，还约定了：福建省金安林权担保有限公司、卢衍金为陈大建、卢荣花的上述债务承担连带保证责任。本合同项下如有多个保证人，各保证人均承担连带责任保证。无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等），债权人均有权直接要求各保证人承担保证责任等内容。另一方面，根据《物权法》第一百七十六条规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。联系本案实际可知：漳平农商行万城支行的债权既有物的担保又有人的担保，且是由第三人李日敏、陈晓兰提供物的担保，在此情况下，漳平农商行万城支行依法可以就物的担保实现债权，也可以直接并无条件地要求保证人福建省金安林权担保有限公司、卢衍金承担保证责任。因此，漳平农商行万城支行在原审中已经明确提出要求保证人福建省金安林权担保有限公司、卢衍金对债务人陈大建、卢荣花的债务承担连带保证责任，而原审忽视《物权法》第一百七十六条规定，仅依照《担保法》第二十八条的规定，判决保证人在扣除抵押权实现范围后的债务承担保证责任，明显存在适用法律不当，导致部分判决错误。综上所述，原审法院认定事实基本清楚，但部分事实不清，适用法律错误，应予纠正。漳平农商行万城支行恳请上级法院依法撤销一审判决第二、三项内容并改判支持漳平农商行万城支行上诉请求。2018年12月7日，漳平农商行万城支行以上诉请求超过原审诉讼请求为由将上诉请求第一项变更为：依法撤销原审判决第二、三项内容，改判支持其一审的诉讼请求。 福建省金安林权担保有限公司辩称，一、漳平农商行万城支行一审起诉时提出的第二项诉讼请求和第三项诉讼请求，已经涵盖了物的担保和人的担保的问题，亦即漳平农商行万城支行在本案中已经就物的担保和人的担保同时提出了主张。一审法院的判决主文即涉及到了物的担保，也涉及到了人的担保，漳平农商行万城支行同时主张物的担保和人的担保的权利得到了一审法院支持。二、福建省金安林权担保有限公司所承担的是补充清偿责任。本案中，漳平农商行万城支行的案涉债权既有物的担保，又有保证人提供的连带责任保证，但案涉保证条款并未对优先就物的担保实现债权，亦或是优先要求保证人承担保证责任进行明确约定。漳平农商行万城支行一审起诉时提出的第二项诉讼请求和第三项诉讼请求并未要求福建省金安林权担保有限公司优先于抵押担保承担连带责任，而是要求福建省金安林权担保有限公司独立承担连带责任。因此一审法院判决漳平农商行万城支行对案涉山场在拍卖、变卖后所得价款优先受偿，保证人对扣除抵押权实现范围后的债务承担连带保证责任是正确的，既符合担保法的第28条规定，也符合物权法第176条规定。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院依法驳回漳平农商行万城支行的诉讼请求，维持原判。 卢衍金、李日敏、陈晓兰、陈大建、卢荣花未作陈述。 漳平农商行万城支行向一审法院起诉请求:1.陈大建、卢荣花立即偿还漳平农商行万城支行借款本金160万元及利息（截止2018年6月11日欠正常息及罚息共计108252.57元；自2016年12月28日起至2017年12月21日止按《借款合同》、《抵押合同》、《保证合同》约定贷款月利率为5‰计收，自2017年12月22日起至款项还清之日止，按合同执行利率上浮45%计收）、复利（截止2018年6月11日欠复息490.31元；自借款利息逾期日起,即2017年12月22日起至利息还清之日止，按合同执行利率上浮45%计收）；2.福建省金安林权担保有限公司、卢衍金对上述债务承担连带清偿责任；3.陈大建、卢荣花未履行还款责任时，漳平农商行万城支行有权对李日敏、陈晓兰提供的抵押物，坐落于福建省漳平市和平镇和春村大坑尾的山场【林权证号：漳林证字（2011）第00070100XX号】享有优先受偿权，漳平农商行万城支行有权以拍卖、变卖或协议折价等方式处置抵押财产所得价款（含获得的保险理赔金）优先受偿。 一审法院认定事实：2016年12月22日，陈大建、卢荣花以借新还旧为由，在福建省金安林权担保有限公司、卢衍金的连带责任保证及李日敏、陈晓兰提供的林权抵押担保下向漳平农商行万城支行借款160万元，并签订了《借款合同》一份，《借款合同》主要约定：借款金额为160万元；借款用途为借新还旧；借款期限自2016年12月22日起至2017年12月21日止；贷款月利率5‰；贷款逾期，自逾期之日起按逾期贷款罚息利率计收利息，即按合同利率加收45%计收利息；借款人未按期付息，其欠息部分按逾期贷款罚息利率计收利息；还款方式为按月结息，到期还本等。同日，福建省金安林权担保有限公司、卢衍金与漳平农商行万城支行签订《保证合同》一份，合同主要约定：被担保的主债权本金为160万元整，主合同履行期限自2016年12月22日起至2017年12月21日止；担保范围包括主合同项下主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的一切费用及其他应付费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；保证方式为连带责任保证。本合同项下如有多个保证人，各保证人均承担连带责任保证。保证期间为主合同债务履行期限届满之日起二年等。同日，李日敏、陈晓兰与漳平农商行万城支行签订《抵押合同》一份，双方约定李日敏将其名下坐落于福建省漳平市和平镇和春村大坑尾的山场【林权证号：漳林证字（2011）第00070100XX号】为上述债务提供抵押担保并办理了抵押权登记手续【林权抵押登记证明书号为：漳林抵登（2016）第000XX号】。上述合同签订后，漳平农商行万城支行依约于2016年12月28日发放了贷款。贷款期限届满后，经漳平农商行万城支行多次催讨，陈大建、卢荣花只偿还借款利息至2017年7月20日止。福建省金安林权担保有限公司、卢衍金、李日敏、陈晓兰也未履行担保责任。为此，漳平农商行万城支行诉至一审法院，要求判如所请。 一审法院认为，漳平农商行万城支行与陈大建、卢荣花、福建省金安林权担保有限公司、卢衍金、李日敏、陈晓兰所签订的《借款合同》、《保证合同》、《抵押合同》，系各方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同，各方当事人均应履行各自的合同义务。漳平农商行万城支行依约发放了贷款，但陈大建、卢荣花未按约定履行还款义务，属违约行为，应当立即向漳平农商行万城支行偿还借款并承担逾期还款的违约责任。因此，漳平农商行万城支行要求陈大建、卢荣花履行还款义务的请求，证据充分，予以支持。李日敏、陈晓兰以其所有的山场提供抵押担保并已办理抵押登记，漳平农商行万城支行依法对抵押物价款享有优先受偿权。李日敏、陈晓兰在漳平农商行万城支行实现抵押权后，有权向陈大建、卢荣花追偿。福建省金安林权担保有限公司、卢衍金未按合同约定履行担保责任，亦属违约，其对陈大建、卢荣花的上述借款应承担连带保证责任，其承担连带保证责任后，有权向陈大建、卢荣花追偿。同一债权既有保证又有物的担保的，债务人不履行到期债务，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任，因此，福建省金安林权担保有限公司及卢衍金在漳平农商行万城支行实现抵押权后尚未清偿的债务承担保证责任。陈大建、卢荣花、李日敏、陈晓兰经一审法院依法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条、第三十一条、第五十三条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条规定，判决：一、陈大建、卢荣花应于本判决生效之日起二十日内偿还福建漳平农村商业银行股份有限公司万城支行借款本金160万元及利息【利息按合同约定的利率以本金160万元自2017年7月21日起计算至实际款还清之日止（包括按借款合同约定方式计算的逾期利息和复利）】；二、陈大建、卢荣花不履行上述债务时，则依法拍卖、变卖李日敏名下坐落于福建省漳平市和平镇和春村大坑尾的山场【林权证号：漳林证字（2011）第00070100XX号】，所得价款由福建漳平农村商业银行股份有限公司万城支行优先受偿；李日敏、陈晓兰在福建漳平农村商业银行股份有限公司万城支行实现抵押权后，有权向陈大建、卢荣花追偿；三、福建省金安林权担保有限公司、卢衍金对陈大建、卢荣花上述第一项范围内扣除第二项抵押权实现范围后的债务承担保证责任；福建省金安林权担保有限公司、卢衍金承担保证责任后，有权就其承担责任部分向陈大建、卢荣花追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20179元，减半收取计10089.5元，由陈大建、卢荣花、李日敏、陈晓兰、福建省金安林权担保有限公司、卢衍金共同负担。该款应在本判决生效后的七日内向一审法院交纳。 本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。对一审认定的事实当事人无异议，本院予以确认。 二审另查明，2016年12月22日，福建省金安林权担保有限公司、卢衍金与漳平农商行万城支行签订的一份《保证合同》中的第三条约定：保证方式为连带保证。本合同项下如有多个保证人，各保证人均承担连带责任保证。无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等），债权人均有权直接要求各保证人承担保证责任。 本案各方当事人争议的焦点为：漳平农商行万城支行的债权既有物的担保又有人的担保，一审判决保证人在扣除抵押权实现范围后的债务承担保证责任适用法律是否正确？ 本院认为，漳平农商行万城支行与陈大建、卢荣花、福建省金安林权担保有限公司、卢衍金、李日敏、陈晓兰所签订的《借款合同》、《保证合同》、《抵押合同》，系各方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同，各方当事人均应按合同的约定履行各自的合同义务。福建省金安林权担保有限公司、卢衍金与漳平农商行万城支行签订的《保证合同》第三条约定：保证方式为连带保证。本合同项下如有多个保证人，各保证人均承担连带责任保证。无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等），债权人均有权直接要求各保证人承担保证责任。上述约定并不违反《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定。本案的债权既有物的担保又有人的担保，第三人李日敏、陈晓兰以其所有的山场提供抵押担保并已办理抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定第三人提供物的担保，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，没有履行的先后顺序，原审法院适用《中华人民共和国担保法》第二十八条错误，应予以纠正。漳平农商行万城支行一审的诉讼请求成立，应予以支持。 综上所述，漳平农商行万城支行的上诉请求成立，予以支持；陈大建、卢荣花、卢衍金、李日敏、陈晓兰经传票传唤未到庭参加诉讼，属其对诉讼权利的处分，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持（2018）闽0881民初67号民事判决第一项，即：一、陈大建、卢荣花应于本判决生效之日起二十日内偿还福建漳平农村商业银行股份有限公司万城支行借款本金160万元及利息【利息按合同约定的利率以本金160万元自2017年7月21日起计算至实际款还清之日止（包括按借款合同约定方式计算的逾期利息和复利）】； 二、撤销（2018）闽0881民初67号民事判决第二、三项，即：二、陈大建、卢荣花不履行上述债务时，则依法拍卖、变卖李日敏名下坐落于福建省漳平市和平镇和春村大坑尾的山场【林权证号：漳林证字（2011）第0007010083号】，所得价款由福建漳平农村商业银行股份有限公司万城支行优先受偿；李日敏、陈晓兰在福建漳平农村商业银行股份有限公司万城支行实现抵押权后，有权向陈大建、卢荣花追偿；三、福建省金安林权担保有限公司、卢衍金对陈大建、卢荣花上述第一项范围内扣除第二项抵押权实现范围后的债务承担保证责任；福建省金安林权担保有限公司、卢衍金承担保证责任后，有权就其承担责任部分向陈大建、卢荣花追偿。 三、福建省金安林权担保有限公司、卢衍金对陈大建、卢荣花上述第一项债务承担保证责任；福建省金安林权担保有限公司、卢衍金承担保证责任后，有权就其承担责任部分向陈大建、卢荣花追偿。 四、陈大建、卢荣花不履行上述第一项的债务时，依法拍卖、变卖李日敏名下坐落于福建省漳平市和平镇和春村大坑尾的山场【林权证号：漳林证字（2011）第0007010083号】，所得价款由福建漳平农村商业银行股份有限公司万城支行优先受偿；李日敏、陈晓兰在福建漳平农村商业银行股份有限公司万城支行实现抵押权后，有权向陈大建、卢荣花追偿； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费20179元，由陈大建、卢荣花、福建省金安林权担保有限公司、卢衍金、李日敏、陈晓兰负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴英琼 审判员  李小东 审判员  刘伟明 二〇一八年十二月二十一日 法官助理李馀彬 书记员张文婧 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 -2-