山西省原平市人民法院民事判决书（2018）晋0981民初2072号原告（反诉被告）：忻州药业（集团）有限公司原平分公司。主要负责人：宋晋军，该公司经理。委托诉讼代理人：王满生，山西正原律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京绿园世纪投资管理有限公司。法定代表人：皇甫利东，该公司经理。委托诉讼代理人：梁永红，山西汾源律师事务所律师。原告（反诉被告）忻州药业（集团）有限公司原平分公司与被告（反诉原告）北京绿园世纪投资管理有限公司合同纠纷一案，本院于2018年11月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）忻州药业（集团）有限公司原平分公司的主要负责人宋晋军及其委托诉讼代理人王满生，被告（反诉原告）北京绿园世纪投资管理有限公司的委托诉讼代理人梁永红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告忻州药业（集团）有限公司原平分公司向本院提出诉讼请求：解除原、被告于2013年11月1日订立的《忻州药业（集团）有限公司原平分公司药业大楼引资建设合同》。事实和理由：2013年11月1日，原、被告为原平药业大楼引资建设事项签订了《忻州药业（集团）有限公司原平分公司药业大楼引资建设合同》，约定被告承担原告新建的药业大楼全部建设资金的投入，总投资概算约4600万元，含项目土建及安装、电梯设备及安装、相关建筑物拆除、迁建、项目前期规费、室外附属工程和有关补偿费用等。2014年4月4日，山西省宏图建设工程有限公司通过投标方式，成为该工程的施工方，规定工期480天。在《忻州药业（集团）有限公司原平分公司药业大楼引资建设合同》订立后的履行过程中，被告并未按照合同全面完整履行出资义务。合同约定，被告招标结束后，施工合同签订时，需向原告缴纳工程保证金500万元，被告需保证工程项目施工所需资金及时到位，并按工期要求编制周密的施工计划，如因资金不到位等人为因素而延误工期，原告有权解除合同。但被告实际只缴纳保证金240万元，后再未缴纳。被告在药业大楼主体施工前陆续支付原告拆迁补偿等费用165万元，后再未注入分文资金。由于被告不能按照合同约定注入资金，致药业大楼工期延误，至今未完成建设施工，成为烂尾工程，原告合同目的无法实现。本诉被告北京绿园世纪投资管理有限公司辩称，20l3年11月1日，双方签订了《忻州药业(集团)有限公司原平分公司药业大楼引资建设合同》，被告按合同约定，履行义务，行使权利，并未违约。原告诉状认可被告在招标结束后施工合同签订时己支付原告工程保证金240万元，在药业大楼主体施工前陆续支付原告拆迁补偿等费用165万元。被告支付以上款项后，再没有支付资金，系因原告不合法行为导致。原告在施工中擅自改变施工图纸，占用消防通道及公用巷道。2014年4月10日，原告未按规划要求（新立面造型未审批）擅自施工。2014年11月26日，原平市住房和城乡建设局向原告下发原平市住房和城乡建设行政执法（规划监察）停工（核查）原建规停字（2014）第53号通知书：1.对上述行为的书面说明或检查。2.立即停止违章工程建设。故原告停工系因其违章工程建设，原平市住房和城乡建设局向原告下发原平市住房和城乡建设行政执法（规划监察）停工（核查）通知书所致，不是被告未注资所致。被告有理由认为原告已无法合法使用被告的资金，故中止履行注资义务。被告一直等待原告恢复施工至今，但原告并未恢复施工，完工更是遥遥无期。被告与原告多次沟通，如原告能开工，被告继续履行注资义务。涉案工程总投资概算约4600万元，被告为此已支付原告405万元，投入大量人力、物力、财力，被告希望与原告继续履行合同。据原平市人民法院（2017）晋0981民初890号民事判决书和忻州中院（2018）晋09民终1239号民事判决书，认定双方系联营关系，判令原、被告共同支付山西省宏图建设工程有限公司工程款及利息。原告的解除行为从形式和内容都不符合《合同法》有关合同解除的规定，应依法驳回原告的诉讼请求，继续履行合同。反诉原告北京绿园世纪投资管理有限公司向本院提出反诉请求：1.依法判令反诉被告继续履行与反诉原告于2013年11月l日订立的《忻州药业（集团）有限公司原平分公司药业大楼引资建设合同》；2.依法判令反诉被告赔偿反诉原告实际损失1006133元（按人民银行同期贷款利率，从2014年4月l0日至2018年11月27日405万元的利息为：405万元×5.375%÷365天×1687天=1006133元）；3.依法判令本案反诉诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：2013年11月1日，反诉原告与反诉被告签订《忻州药业（集团）有限公司原平分公司药业大楼引资建设合同》，约定反诉原告承担反诉被告新建的药业大楼全部建设资金的投入，总投资概算约4600万元，含项目土建及安装、电梯设备及安装、相关建筑物拆除、迁建、项目前期规费、室外附属工程和有关补偿费用等。2014年4月4日，山西省宏图建设工程有限公司通过投标方式，成为该工程的施工方，规定工期480天。反诉原告依约定向反诉被告支付工程保证金240万元，在药业大楼主体施工前陆续支付反诉被告拆迁补偿费用165万元。因反诉被告施工中擅自改变施工图纸，占用消防通道及公用巷道，引发居民上访告状。反诉原告获悉此情况后，要求反诉被告严格依法依约施工，反诉被告对此不理不睬。2014年4月10日，原平市住房和城乡建设局认定反诉被告未按规划要求（新立面造型未审批）擅自施工，向反诉被告下发停工通知书。2014年11月26日，原平市住房和城乡建设局又向反诉被告下发原平市住房和城乡建设行政执法（规划监察）停工（核查）通知书，原建规停字（2014）第53号：1.对上述行为的书面说明或检查。2.立即停止违章工程建设。因反诉被告存在以上不法行为，反诉原告有合法理由认为反诉被告已无法合法使用反诉原告的资金，反诉原告有权中止履行注资义务。反诉被告因违章工程建设被原平市住房和城乡建设局停工后，反诉原告一直等待反诉被告恢复施工，至今反诉被告未恢复施工，完工更是遥遥无期。期间，反诉原告与反诉被告多次沟通，如反诉被告恢复施工，反诉原告继续履行注资义务。反诉被告忻州药业（集团）有限公司原平分公司辩称，关于继续履行合同的请求，本诉部分已说明解除合同的原因。关于反诉原告主张的利息，违约方是反诉原告，反诉被告不应承担责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.本诉原告提交询问刘志勇笔录1份，本诉被告认为系个人观点，不能代表本诉被告，不予认可。本院对该询问笔录的真实性予以认可。2.本诉原告提交山西中方森特建筑工程设计研究院设计情况说明2份，本诉被告不予认可。本院对2份情况说明不予采纳。3.本诉原告提交终止合同告知函3份、函件送达回执2份、本诉被告回函2份，本诉被告对告知函及函件送达回执不予认可。本院对上述告知函、函件送达回执及回函的真实性予以认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年6月21日，原平市发展和改革局下发原发改基字[2012]第123号文件，同意忻州药业（集团）有限公司原平分公司拆旧新建药材大楼，建筑面积19236平方米，投资2800万元，其中地上十层为商铺和业务用房，建筑面积17412平方米，地下二层为地下人防工程及停车场，建筑面积1824平方米。2013年1月，原告忻州药业（集团）有限公司原平分公司（发包人）与山西中方森特建筑工程设计研究院（设计人）签订《建设工程设计合同（一）》，约定原告委托山西中方森特建筑工程设计研究院承担原平药材大楼工程设计。2013年11月1日，原、被告签订了《忻州药业（集团）有限公司原平分公司药业大楼引资建设合同书》，引资方为原告忻州药业（集团）有限公司原平分公司（甲方），注资方为被告北京绿园世纪投资管理有限公司（乙方），主要内容为：“……第一条工程概况本工程项目位于原平市，总建筑面积约19234㎡。一、药业大楼地上十层，地下两层（含管道设备层），建筑面积约19234㎡，框架结构。外墙四层为干挂蘑菇石，上部为涂料装饰，楼内配备载重1300㎏电梯两部。二、具体参数：本工程地下建筑为战时人员掩蔽、平时停车场，总面积1820.86㎡；地上1-4层为商业建筑，总面积为（1822.5-53.4*2）*4=6861.0㎡；地上5-10层为业务用房，总面积为1758.5*6=10551㎡。三、施工范围：1.散水以内土建、水、暖、电、消防设施安装及室内外装饰。2.药业大楼附属工程及配套工程。工程质量须通过国家有关部门验收，达到合格以上标准。四、建筑工期：从中标之日起720天内完成并交付药业大楼的全部及配套工程。第二条投资概算、引资方式1、本工程项目经忻州嘉禾资产评估事务所评估预算：（1）造价按2300.00元/㎡预算，总投资概算约4600.00万元（含项目土建及安装、电梯设备及安装、相关建筑物拆除、迁建、项目前期规费、室外附属工程和有关补偿费用等）；（2）参照原平市现行房地产市场行情，销售方面，商业建筑评估价值为11000.00元/㎡，办公建筑评估价值为4500.00元/㎡。2、本工程项目及其他所涉及的项目的结算按照国家有关规定执行，涉及工程决算的以审计结论认定的决算价格作为付款依据。3、根据甲方的实际清况本工程项目由乙方全部注资建设。第三条双方的权利和义务一、甲方的权利和义务1、工程项目（含迁建和配套）完成后，全部产权归甲方所有。2、药业大楼项目竣工后，如甲方仍无资金支付，将按地下停车场及1至4层商业部分，甲方占比51%，乙方占比49%进行利益分配。双方应本着利益最大化的原则选择承租对象整体出租，甲方享有选择承租对象的决定权，并由甲方与承租户签订合同、协议等，乙方应服从甲方决定。3、地上5至l0层建筑，甲方独立使用5-7层共计1758.5*3=5275.5㎡，8-10层1758.5*3=5275.5㎡和顶层露台及建筑造型等为乙方使用。任何图纸外建筑需经甲方同意，相关部门批准后方可实施，审批费用由乙方全部承担。4、上述乙方使用房屋范畴期限为40年用以抵顶投资，甲方有偿为乙方提供所需的水、电、暖的使用。乙方必须服从甲方对该楼及相关室内外公共设施、设备、安全、卫生等方面的管理和维护并缴纳相关费用。5、甲方需保证注资方正常的施工需要，在乙方协助下搞好三通一平。6、协助乙方办理施工所需的所有证件。二、乙方的权利和义务1、乙方在招标结束后，与甲方签订施工合同时，需向甲方缴纳工程保证金500万元。该款按乙方工程进度分批退还，地面以上每封顶一层，甲方退还乙方50万元，至第六层封顶，乙方退还甲方300万元。第十层封顶后甲方退还乙方100万元。剩余100万元在工程验收合格交付使用时如数退还。2、乙方需保证工程项目施工所需资金及时到位，并按工期要求编制周密的施工计划。如因资金不到位等人为因素而延误工期或使施工中途停止的，甲方按工程进度，每延期一个月，在乙方工程保证金中扣除30万违约金。乙方所交保证金因此被全部扣除后，甲方有权解除合同，并重新选择项目施工及投资者。3、乙方担任该工程项目的项目负责人，以独立完全民事行为能力人的身份与甲方签订本合同与施工合同，并进行公证。公证费用乙方全部承担。4、乙方自愿为甲方建设项目（含土建及安装、电梯设备及安装、相关建筑物拆迁建、项目前期规费、室外附属工程和有关补偿费用，室外附属工程由甲方实际需要出具相关图纸和方案）支付所需全部资金。5、乙方使用部分（8-10层）可进行符合有关规定的图纸、用途的变更和改造，有关手续经甲方同意后由乙方负责办理，乙方负责由其产生的一切费用，甲方给予必要的协助。6、项目建设期间，乙方负责处理忻州药业集团原平分公司以外与项目建设的有关事宜，涉及公司内的事项，甲方予以协调解决。7、乙方在40年的使用期内，守法经营并独立承担民事责任。8、乙方在40年的使用期间，须按原平市同期规定的同类用途用房标准向甲方缴纳水、电、暖等一切费用，并接受和服从甲方的管理。如城市管理有新规定，按有关新的规定执行。9、乙方在使用期间须严格管理，不得影响甲方正常的工作、经营秩序。第四条附则1、本合同自签订之日起生效，乙方40年使用期满后自动解除。2、本合同条款如遇特殊情况或未尽事宜，双方应根据具体情况并结合有关规定，议定补充条款，作为合同附件，以便双方共同遵守，合同附件与本合同具有同等法律效力。3、本合同正本捌份，由双方各执肆份;副本壹份送忻州市公证处备案。”双方代表人签字并加盖公章。合同签订后，被告支付原告工程保证金240万元、拆迁补偿费用165万元。2014年5月22日，原告（发包人）与山西省宏图建设工程有限公司（承包人）签订建设工程施工合同，约定由山西省宏图建设工程有限公司承包原告药材大楼的施工建设。2014年6月11日，原告原平市药材大楼工程取得建筑工程施工许可证。2014年11月14日，原平市住房保障和城乡建设管理局下发原建规停字（2014）第53号原平市住房和城乡建设行政执法（规划监察）停工（核查）通知书，内容为：“忻州药业（集团）有限公司原平分公司（药材大楼项目部）：经查你单位于2014年4月10日在前进西街旧药材公司院内进行未按规划要求（新立面造型未审批）擅自施工的行为，违反《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，根据《规划法》及《山西省城乡规划条例》第六十三条的规定，决定对上述行为立案查处。因你（单位）未能提供上述行为之合法依据，现责令你单位自接到本通知之日起，立即停止上述行为，并于2014年11月15日，携带下列材料：①施工图纸、②相关审批手续到规划局、规划监察队听候处理：1、对上述行为的书面说明或检查。2、立即停止违章工程建设。逾期不到或继续上述行为的，本机关将依法从重处罚。”2014年12月，被告北京绿园世纪投资管理有限公司（发包人）与山西中方森特建筑工程设计研究院（设计人）签订《建设工程设计合同（一）》，约定由山西中方森特建筑工程设计研究院承担药材大楼（修改）工程设计。2015年-2018年，原告向被告送达终止合同告知函、解除合同告知函，被告表示不同意解除合同。另查明，2017年6月21日，山西省宏图建设集团有限公司向本院提起诉讼，请求判决忻州药业（集团）有限公司原平分公司、忻州药业（集团）有限公司、北京绿园世纪投资管理有限公司支付工程款，本院作出判决后，忻州药业（集团）有限公司原平分公司、忻州药业（集团）有限公司不服，提起上诉。2019年1月22日，忻州市中级人民法院作出（2018）晋09民终1239号民事判决，认定原、被告系联营关系，忻州药业（集团）有限公司原平分公司、忻州药业（集团）有限公司与北京绿园世纪投资管理有限公司共同给付山西省宏图建设集团有限公司工程款7944309.36元、鉴定费159000元，合计8103309.36元，并以工程款7944309.36元计算按中国人民银行同期同类贷款利率支付自2017年6月21日起至全部付清工程款之日止的利息。本院认为，本案的争议焦点为原、被告签订的《忻州药业（集团）有限公司原平分公司药业大楼引资建设合同书》是应继续履行还是解除。上述合同系原、被告真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。该合同约定，被告招标结束后，施工合同签订时，被告需向原告缴纳工程保证金500万元，被告需保证工程项目施工所需资金及时到位，但被告仅给付原告工程保证金240万元、拆迁补偿费用165万元，未按合同约定履行全部出资义务。现药业大楼停工已达4年，合同目的无法实现，原告诉请解除双方签订的《忻州药业（集团）有限公司原平分公司药业大楼引资建设合同书》，本院予以支持。被告辩称，原告因违章工程建设被原平市住房和城乡建设局停工，被告有理由认为原告已无法合法使用被告的资金，故中止履行注资义务，原告主张解除合同，不符合合同约定的解除条件，应继续履行合同。本院认为，案涉工程已停工4年，至今未予恢复，合同目的无法实现，原告主张解除合同符合法定解除的条件，本院对被告的辩称意见不予采信。故反诉原告主张继续履行《忻州药业（集团）有限公司原平分公司药业大楼引资建设合同书》及反诉被告赔偿反诉原告利息损失1006133元，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定,判决如下：一、解除原告（反诉被告）忻州药业（集团）有限公司原平分公司与被告（反诉原告）北京绿园世纪投资管理有限公司于2013年11月1日签订的《忻州药业（集团）有限公司原平分公司药业大楼引资建设合同书》；二、驳回被告（反诉原告）北京绿园世纪投资管理有限公司的反诉请求。本诉案件受理费80元，由被告（反诉原告）北京绿园世纪投资管理有限公司负担；反诉案件受理费6928元，由被告（反诉原告）北京绿园世纪投资管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。审判长 孙树仁审判员 丁 毅审判员 张 丽 二〇一九年四月三十日书记员 贺静霞