北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京02民终1288号上诉人（原审互为原、被告）：赵宇，男，1983年8月7日出生，汉族，中央民族大学研究员，住北京市丰台区西四环南路**号*号楼4门***号。委托诉讼代理人：韩世春，北京义贤律师事务所律师。上诉人（原审互为原、被告）：北京时合生物科技有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区科创十四街99号33幢D栋6层611室。法定代表人：谷荣杰，执行董事。委托诉讼代理人：潘月勇，北京锦略律师事务所律师。上诉人赵宇与上诉人北京时合生物科技有限公司（以下简称时合生物公司）因双方劳动争议一案��均不服北京市大兴区人民法院（2017）京0115民初21069号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。赵宇上诉请求：撤销一审判决，改判支持我一审全部诉讼请求。事实和理由：我于2014年6月26日入职时合生物公司，双方签订了期限自2014年6月26日至2016年6月30日的劳动合同。2015年9月底，我从时合生物公司离职，入职北京艺妙神州医疗科技有限公司（以下简称艺妙神州公司），并以顾问名义为时合生物公司提供顾问服务。2016年1月初，我从艺妙神州公司离职，并于2016年1月6日第二次入职时合生物公司，双方未签订劳动合同。2016年6月1日起，时合生物公司将我的月工资从税后16000元调整为20000元。2016年11月15日，时合生物公司与我签订自2016年7月1日至2018年6月30日的劳动合同。工作期间，为达到避税目的，时���生物公司一直通过其股东的个人账户向我支付工资。2016年12月14日，时合生物公司在发放11月工资时无故克扣我的工资18000元，我于当日发出解除劳动合同通知书。我尚有2天带薪年休假未休，且有休息日加班的27个小时未调休。一审判决认定事实错误。时合生物公司辩称：我公司不同意赵宇的上诉请求。时合生物公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1.我公司无需向赵宇支付解除劳动合同经济补偿金19606.39元；2.我公司无需向赵宇支付2016年11月的克扣工资18000元及其赔偿金18000元；3.我公司无需向赵宇支付2016年12月1日至2016年12月14日期间的工资差额3284.82元；4.我公司无需向赵宇支付2016年度未休年休假工资3605.77元；5.我公司无需向赵宇支付2016年10月至11月期间的休息日加班工资6206.90元；6.赵宇向我公司支付赔偿金660924.30元。事实和理由：赵宇系主动离职，辞职理由与事实不符，其违反我公司制度和法律规定在先，无权要求我公司支付解除劳动合同经济补偿金。赵宇在2016年11月、12月期间，无故迟到、旷工，严重违反规章制度，我公司对其进行内部处罚符合劳动合同约定和考勤制度的要求，并非无故克扣赵宇工资，因此也不存在向其支付克扣工资赔偿金的义务。因赵宇存在未经请示无故缺勤及早退情形，我公司并未根据规章制度另行给予处罚和扣发工资，仅将其未休年假和加班时间按调休完毕处理，赵宇无权再要求未休年假工资和加班工资，且赵宇在2016年工作不满1年，经核算仅有权要求另行支付1天的未休年假工资。赵宇在我公司任职期间投资设立了与我公司经营范围类似的同类公司，并利用职务便利以我公司名义采购设备和招收人员为其自己的公司服务，给我公司造成重大损失，严重违反了法律规定及双��《保密协议》约定，赵宇应当向我公司支付违约金。赵宇辩称：不同意时合生物公司的上诉请求，坚持我的上诉意见。赵宇向一审法院提出诉讼请求：1.时合生物公司支付解除劳动合同经济补偿金19606.39元；2.时合生物公司支付2016年11月扣发的工资18000元及无故克扣工资100％的赔偿金18000元；3.时合生物公司支付2016年12月1日至2016年12月14日期间的工资10000元；4.时合生物公司支付2016年2月6日至2016年11月14日期间未签劳动合同的双倍工资差额174000元；5.时合生物公司支付2016年2天的未休年休假工资3678.16元；6.时合生物公司支付2016年10月至2016年11月期间的休息日加班工资6206.90元。时合生物公司向一审法院提出诉讼请求：1.我公司无需向赵宇支付2016年11月的工资差额18000元；2.我公司无需向赵宇支付2016年12月1日至2016年12月14日期间的工资差额8342.29元；3.我公司无需向赵宇支付无故克扣工资的赔偿金9000元；4.我公司无需向赵宇支付2016年的未休年休假工资3678.16元；5.我公司无需向赵宇支付2016年10月至2016年11月期间的休息日加班工资6206.90元；6.我公司无需向赵宇支付解除劳动合同经济补偿金19606.39元；7.赵宇向我公司支付赔偿金660924.30元。一审法院认定事实：赵宇于2014年6月26日入职时合生物公司，任生产总监，双方签订了起止期限为2014年6月26日至2016年6月30日的劳动合同。后，时合生物公司又与赵宇签订了起止期限为2016年7月1日至2018年6月30日的劳动合同，双方在该劳动合同中约定：赵宇的工作岗位为副总经理，月工资为税后20000元（其中，基本工资3000元，岗位工资17000元），执行标准工时制；时合生物公司未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付赵宇劳动报酬的，除在规定的时间内全��支付赵宇工资报酬外，还需按照应付金额的百分之五十以上百分之百以下的标准加付赔偿金。赵宇的工资支付周期为自然月计算，时合生物公司每月15日左右向赵宇发放上个月的工资。2015年8月至2015年9月期间，时合生物公司的法定代表人和赵宇曾通过微信就赵宇的离职问题进行过沟通。其间，时合生物公司的法定代表人曾给赵宇发微信称：“关于你的离职问题，我提几点要求：1.没有找到合适的接班人之前，不同意离职。2.接班人与你的工作交接时间要有15天及以上。3.必须在现阶段招聘到技术、生产、研发的相关高水平人员，这是个挑战。4.必须招到一个或两个与血液科有接触的市场人员”。后，赵宇给时合生物公司的法定代表人发微信称：“另外还有一个事儿，您跟杨姐说一下把我的社保和公积金从咱们公司账户做个减员，因为十月份我得去���边办入职，我的社保和公积金必须在那边上，这是那边团队要求的。麻烦您了……。采购方面有情况我会及时跟您沟通”；时合生物公司的法定代表人回复微信称：“好的”。赵宇未与时合生物公司办理工作交接，但赵宇2015年10月至2015年12月期间的社会保险费、2015年9月至2015年12月期间的住房公积金均由某医疗科技公司缴纳。赵宇分别于2015年9月24日、2015年10月12日、2015年10月23日、2015年10月30日、2015年11月6日、2015年11月20日、2015年12月11日、2015年12月25日、2016年1月8日、2016年1月22日在时合生物公司主持召开会议，对时合生物公司的生产、人事、质量、研发等重点工作和人员情况进行安排部署。时合生物公司在2015年9月至2016年1月期间仍按照其与赵宇签订的起止期限为2014年6月26日至2016年6月30日的劳动合同约定的标准向赵宇支付报酬。2016年11月4日，时合生物公司召开例会，要求公司全员执行上下班打卡考勤，赵宇参会。2016年11月6日，时合生物公司又将执行打卡考勤的会议纪要发送给了包括赵宇在内的人员。2016年12月2日，时合生物公司作出对赵宇同志违反劳动纪律的处罚决定，以赵宇“严重违背职业操守”、“故意违反劳动纪律”，已严重影响公司管理制度的执行为由，决定扣发赵宇2016年11月和2016年12月的岗位工资。同日，时合生物公司以“赵宇同志现阶段的工作状态已经完全不能满足公司经营的基本要求，不再能胜任公司对副总经理的职务要求”为由，决定：免去赵宇的副总经理职务，将赵宇的工作岗位调整为：研发专员；月工资调整为税前6000元/月，其中：基本工资3000元，岗位工资3000元。2016年12月5日，时合生物公司再次通知包括赵宇在内的人员，必须执行上下班打卡考勤。2016年12月14日，时合生物公司��赵宇发放2016年11月的工资，但以旷工为由扣发了赵宇18000元的工资；当日，赵宇在向时合生物公司确认上述工资被扣发后，以无故克扣工资为由，与时合生物公司解除劳动合同。赵宇离职前12个月的平均工资为19606.39元。时合生物公司向赵宇支付了2016年12月1日至2016年12月14日期间的工资853.11元。赵宇在2016年10月至2016年11月期间存在休息日加班，且未完全倒休。赵宇在2016年有2天的年休假未休。2016年12月28日，赵宇向北京经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求时合生物公司支付解除劳动合同经济补偿金19606.39元、2016年11月扣发的工资18000元及无故克扣工资的赔偿金18000元、2016年12月1日至2016年12月14日期间的工资10000元、2016年2月6日至2016年11月14日期间未签劳动合同的双倍工资差额174000元、2016年的未休年休假工资3678.16元及2016年10月至2016年11���期间的休息日加班工资6206.9元。2017年2月10日，时合生物公司对赵宇提出反申请，要求赵宇支付2015年11月至2016年12月期间给时合生物公司造成的损失赔偿金250000元。2017年9月27日，北京经济技术开发区劳动争议仲裁委员会作出京开劳仲字[2017]第231号、第370号裁决书，裁决：1.时合生物公司向赵宇支付2016年11月的工资差额18000元；2.时合生物公司向赵宇支付2016年12月1日至2016年12月14日期间的工资差额8342.29元；3.时合生物公司向赵宇支付无故克扣工资的赔偿金9000元；4.时合生物公司向赵宇支付2016年的未休年休假工资3678.16元；5.时合生物公司向赵宇支付2016年10月至2016年11月期间的休息日加班工资6206.9元；6.时合生物公司向赵宇支付解除劳动合同经济补偿金19606.39元；7.驳回赵宇的其他仲裁请求；8.驳回时合生物公司的仲裁请求。赵宇与时合生物公司均不同意上述裁决，分别起诉至一审法院。赵宇与时合生物公司对上述事实没有争议，一审法院予以确认。对于双方有争议的事实，一审法院认定如下：1.关于时合生物公司与赵宇签订的起止期限为2014年6月26日至2016年6月30日的劳动合同是否解除。赵宇主张其在2015年9月底从时合生物公司离职，并入职某生物科技公司，之后其又于2016年1月6日重新入职时合生物公司，并提交劳动合同书、招商银行交易记录、解除劳动合同协议书等证据加以证明。时合生物公司表示其公司对赵宇提交的上述证据的真实性无法核实，对上述证据的证明目的不认可。虽然根据已查明的事实，可以认定赵宇曾在2015年8月向时合生物公司提出过解除劳动合同，但时合生物公司已明确表示“没有找到合适的接班人之前，不同意离职”，赵宇在此后未与时合生物公司进行工作交接，并在2015年9月至2016年1月期间经常性、固定性地在时合生物公司主持召开会议，对时合生物公司的生产、人事、质量、研发等重点工作和人员情况进行安排部署，而时合生物公司在上述期间亦按照双方签订的起止期限为2014年6月26日至2016年6月30日的劳动合同约定的标准向赵宇支付报酬，结合上述情况可以认定双方签订的起止期限为2014年6月26日至2016年6月30日的劳动合同并未解除。赵宇在2015年9月底至2016年1月期间是否与其他公司建立劳动关系，与其与时合生物公司之间相应期间的劳动合同是否解除没有必然联系，对赵宇的上述主张不予支持。2.关于赵宇在2016年11月至2016年12月期间是否存在旷工。虽然赵宇主张其为时合生物公司高管，不受考勤制度约束，但赵宇的工作岗位执行标准工时制，且时合生物公司已于2016年11月4日通知赵宇执行上下班打卡制度，故赵宇关于其无需进行上下班打卡的主张不予��持。时合生物公司主张赵宇在2016年11月至2016年12月期间存在旷工，但时合生物公司未举证证明赵宇在2016年11月存在旷工，赵宇对时合生物公司的主张亦不认可，时合生物公司应承担举证不能的法律后果，故认定赵宇在2016年11月不存在旷工。时合生物公司为证明赵宇在2016年12月存在旷工，提交了赵宇在该月的考勤记录表，该记录表显示赵宇在2016年12月1日至2016年12月14日期间仅在2016年12月5日、12月7日、12月9日有上下班打卡记录，在2016年12月6日、12月14日有上班打卡记录，在其他时间无打卡记录。虽然赵宇称上述考勤表上没有其本人的签字，且不认可上述考勤表的真实性和证明目的，但其亦不能明确指出上述考勤记录中的与事实不符之处，故对上述考勤记录表的真实性予以采信，并结合双方的劳动合同于2016年12月14日解除的事实，认定赵宇在2016年12月1日至2016年12月14日期���出勤4.5天，在其他时间构成旷工。一审法院认为：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，时合生物公司以赵宇旷工为由扣发了赵宇2016年11月的工资18000元，但时合生物公司未举证证明赵宇在上述期间存在旷工，故时合生物公司扣发赵宇上述工资的做法没有依据，其应将上述工资支付给赵宇，对赵宇关于要求时合生物公司向其支付上述工资的诉讼请求予以支持。时合生物公司与赵宇在双方的劳动合同中明确约定：时合生物公司未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付赵宇劳动报酬的，除在规定的时间内全额支付赵宇工资报酬外，还需按照应付金额的百分之五十以上百分之百以下的标准加付赔偿金。上述情况下，赵宇关于要求时合生物公司向其支付克扣2016年11月的工资的100%的赔偿金的诉讼请求并���不当，予以支持。根据查明和认定的事实，赵宇在2016年12月1日至2016年12月14日期间出勤4.5天，在其他时间构成旷工；时合生物公司向赵宇支付了2016年12月1日至2016年12月14日期间的工资853.11元。虽然时合生物公司于2016年12月2日以赵宇的“工作状态已经完全不能满足公司经营的基本要求，不再能胜任公司对副总经理的职务要求”为由，决定：免去赵宇的副总经理职务，将赵宇的工作岗位调整为：研发专员；月工资调整为税前6000元/月，其中：基本工资3000元，岗位工资3000元，但赵宇的工资标准属于双方劳动合同约定的事项，在未经赵宇同意的情况下，时合生物公司单方调整赵宇工资标准的行为不应对赵宇发生效力，故时合生物公司亦应按照赵宇此前的月工资标准（税后20000元）核算和支付赵宇2016年12月1日至2016年12月14日期间的工资。综上，时合生物公司向赵��支付的上述期间的工资数额，低于法院核定的数额，时合生物公司应向赵宇支付上述期间的工资差额，故对赵宇关于要求时合生物公司支付上述期间的工资差额的诉讼请求中的合理部分予以支持。用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当为劳动者支付经济补偿。本案中，赵宇以时合生物公司无故克扣其2016年11月的工资为由，与时合生物公司解除了劳动合同。根据认定的事实，时合生物公司确实存在无故克扣赵宇2016年11月工资的行为，赵宇有权以此为由与时合生物公司解除劳动合同，并要求时合生物公司向其支付解除劳动合同经济补偿金，故对赵宇的相应诉讼请求予以支持。根据查明和认定的事实，时合生物公司与赵宇签订了起止期限分别为2014年6月26日至2016年6月30日和2016年7月1日至2018年6月30日的劳动合同��故赵宇关于要求时合生物公司支付2016年2月6日至2016年11月14日期间未签劳动合同的双倍工资差额的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。赵宇在2016年有2天的年休假未休，虽然时合生物公司主张其公司已将赵宇的上述年休假用于抵扣赵宇的旷工，但时合生物公司未举证证明其将上述情况告知过赵宇，赵宇对时合生物公司的主张亦不认可，故时合生物公司的相应主张没有依据，时合生物公司应向赵宇支付相应的未休年休假工资。综上，对赵宇关于要求时合生物公司支付2016年的未休年休假工资的诉讼请求中的合理部��予以支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。赵宇在2016年10月至2016年11月期间存在休息日加班，且未完全倒休，故时合生物公司应就赵宇的休息日加班的倒休情况进行举证。赵宇主张其在上述期间存在27小时未倒休的休息日加班。虽然时合生物公司仅认可赵宇在上述期间存在13小时未倒休的休息日加班，但时合生物公司未就赵宇相应的休息日加班倒休情况进行举证，其应承担举证不能的法律后果，故对赵宇关于其在上述期间的未倒休的休息日加班时间的主张予以支持。综上，对赵宇关于要求时合生物公司支付上述期间相应的休息日加班工资的诉讼请求予以支持。时合生物公司要求赵宇支付损失赔偿金660924.30元；其中，采购测试仪的费用400000元，招聘的工作人员的社会保险费和住房公积金260924.30元。根据时合生物公司的陈述，赵宇在购买测试仪之前征得了时合生物公司的法定代表人的同意，时合生物公司以其公司未开展相关业务为由，认定购买测试仪的400000元属于损失与事实不符，即便因购买测试仪发生损失，购买测试仪的决策也不是赵宇私自作出，相应损失亦应属于企业的正常经营风险，故时合生物公司关于要求赵宇赔偿上述购买测试仪的费用的诉讼请求没有依据，不予支持。时合生物公司关于赵宇利用工作便利招录的工作人员为其自己设立的公司工作的主张仅为推测，故对时合生物公司关于要求赵宇向其公司赔偿相应人员的社会保险费和住房公积金的诉讼请求亦不予支持。一审法院判决：一、北京时合生物科技有限公司于判决生效之日起10日内支付赵宇解除劳动合同的经济补偿金19606.39元；二、北京时合生物科技有限公司于判决生效之日起10日内支付赵宇2016年11月的克扣工资18000元及其赔偿金18000元；三、北京时合生物科技有限公司于判决生效之日起10日内支付赵宇2016年12月1日至2016年12月14日期间的工资差额3284.82元；四、北京时合生物科技有限公司于判决生效之日起10日内支付赵宇2016年度的未休年休假工资3605.77元；五、北京时合生物科技有限公司于判决生效之日起10日内支付赵宇2016年10月至2016年11月期间的休息日加班工资6206.90元；六（原审判决误写为七）、驳回赵宇的其他诉讼请求；七（原审判决误写为八）、驳回北京时合生物科技有限公司的其他诉讼请求。二审中，时合生物公司提交考勤记录表打印件和电子邮件打印件，用以证明赵宇在2016年11月存在旷工行为，其公司对赵宇进行处罚符合规章制度规定，且该��度系赵宇制定的。赵宇对上述证据的真实性和证明目的均不予认可。时合生物公司另提交其公司与案外人胡杨的劳动合同、《技术顾问聘用协议书》，用以证明赵宇与胡杨共同预谋并投资设立同类公司；赵宇认为与本案没有关联性。此外，双方未提交其他新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，时合生物公司与赵宇签订有期限为2014年6月26日至2016年6月30日、2016年7月1日至2018年6月30日的劳动合同。赵宇���张其曾在2015年9月与时合生物公司解除了劳动合同，2016年1月重新入职时合生物公司，并据此要求时合生物公司支付2016年2月6日至11月14日期间未签劳动合同二倍工资差额。虽然赵宇确曾于2015年8月与时合生物公司就离职问题进行过沟通，但时合生物公司明确提出了同意离职需要满足的包括接班人、交接时间等在内的各项前提条件，而赵宇未能举证证实双方就最终实际解除劳动合同达成一致，且赵宇与时合生物公司在此后未进行任何工作交接，赵宇于2015年9月至2016年1月期间持续在时合生物公司主持召开会议，对时合生物公司的工作进行部署，时合生物公司亦仍按照双方劳动合同约定的标准向赵宇支付了上述期间的报酬。赵宇虽对此辩解称系时合生物公司在离职后邀请其担任顾问，但并未就此提交相关证据，赵宇提交的其与其他公司的劳动合同、解除劳动合同协议书等证据材料均不足以充分必然地证实赵宇与时合生物公司之间劳动关系的情况。故综合上述事实和证据，一审法院对于赵宇关于双方签订的期限为2014年6月26日至2016年6月30日的劳动合同已经解除的主张未予采信，并无不当。据此，时合生物公司与赵宇在2016年2月6日至11月14日期间存在劳动合同，赵宇要求时合生物公司支付上述期间内未签订劳动合同二倍工资差额，缺乏依据，本院不予支持。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。时合生物公司主张赵宇在2016年11月、12月存在旷工行为，赵宇则称其作为高管人员不受考勤制度约束。根据查明的事实，时合生物公司已以例会和会议纪要的形式明确通知赵宇执行上下班打卡考勤制度，故赵宇主张其无需考勤依据不足。时合生物公司在一审中未举证证明赵宇在2016年11月存在旷工行为，其公司虽然在二审中提交了考勤记录表打印件，但时合生物公司未能充分举证说明其公司逾期提供证据具有正当理由，该证据材料不符合法律规定中新的证据的条件，赵宇亦不予认可，故本院对此难予采信。在此情形下，赵宇要求时合生物公司支付以旷工为由扣发的2016年11月工资18000元，本院予以支持。双方在劳动合同中明确约定时合生物公司未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付赵宇劳动报酬的，除在规定的时间内全额支付赵宇工资报酬外，还需按照应付金额的百分之五十以上百分之百以下的标准加付赔偿金。据此，赵宇要求时合生物公司向其支付克扣2016年11月工资的100%的赔偿金，具有合同依据，时合生物公司不同意支付该款项，本院不予支持。时合生物公司在一审中提交了赵宇2016年12月的考勤记录表，其上显示了赵宇的打卡出勤情况，赵宇虽以无本人签字为由不予认可，但亦表示具体出勤时间记不清了，且未能指明考勤记录表存在不真实的情况或提供相反的证据予以反驳，故一审法院对该考勤记录予以采信并据此确定赵宇2016年12月的出勤天数并无不当。时合生物公司单方调整赵宇的工作岗位及降低工资标准，并未与赵宇协商一致，且其公司未能举证证明调岗降薪行为具有合法合理性，故时合生物公司上述单方变更劳动合同的行为不符合相关法律规定，赵宇主张应按照双方劳动合同约定的月工资标准核算2016年12月1日至14日期间的工资，理由正当。综合上述情况，赵宇要求按照全勤向其发放2016年12月1日至14日的工资及时合生物公司不同意支付工资差额的上诉请求均依据不足，本院不予支持。用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付��济补偿。本案中，时合生物公司存在克扣和未足额发放赵宇工资的情形，赵宇以此为由提出解除劳动合同，符合法律规定的可享有经济补偿的条件，时合生物公司以赵宇自动离职为由不同意支付解除劳动合同经济补偿金，缺乏依据，本院不予支持。用人单位安排劳动者延长工作时间的，应当向劳动者支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；用人单位在休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，应当向劳动者支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；用人单位在法定休假日安排劳动者工作的，应当向劳动者支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。赵宇在2016年10月、11月存在休息日上班的情形，而时合生物公司未能举证证实已全部安排赵宇进行了倒休或支付了相应的加班工资。在此情形下，一审法院根据举证规则采信赵宇关于存在27小时加班未倒休的主张并判令时合生物公司支付相应的休息日加班工资，并无不当。职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。时合生物公司主张已将赵宇的年休假用于抵扣旷工，但赵宇不予认可，时合生物公司未将抵扣情况向赵宇进行过告知或协商，亦未正常足额支付相应期间的工资，故时合生物公司以此为由不同意支付赵宇未休年休假工资，依据不足，本院不予支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1��天的部分不支付未休年休假工资报酬。双方均认可赵宇每年可享受5天带薪年休假，2016年已经休了3天，尚有2天未休满，但赵宇于2016年12月14日已经与时合生物公司解除了劳动合同，对于未休年休假工资补偿的天数，应当按照上述规定根据赵宇实际已工作时间进行折算。经核算，赵宇可享受未休年休假工资报酬的天数为1天，时合生物公司应向其支付未休年休假工资1802.89元。一审法院判令时合生物公司支付赵宇2天的未休年休假工资有误，本院予以纠正。时合生物公司主张赵宇采购与业务无关的设备、招聘人员为其自己设立的公司服务，给其公司造成损失。但时合生物公司认可购买设备经过了其公司法定代表人同意，且购买设备的款项亦不足以直接认定为损失，同时时合生物公司未就赵宇利用工作便利招录人员为自己公司服务提供相应证据。在此情形下，时���生物公司要求赵宇支付赔偿金660924.30元，依据不足，本院不予支持。综上所述，时合生物公司的上诉请求部分成立；赵宇的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条第一项，《职工带薪年休假条例》第五条第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持北京市大兴区人民法院（2017）京0115民初21069号民事判决第一、二、三、五项；二、撤销北京市大兴区人民法院（2017）京0115民初21069号民事判决第六、七项；三、变更北京市大兴区人民法院（2017）京0115民初21069号民事判决第四项为：北京时合生物科技有限公司于本判决生效之日起10日内支付赵宇2016年度的未休年休假工资1802.89元；四、驳回赵宇的其他诉讼请求；五、驳回北京时合生物科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由赵宇、北京时合生物科技有限公司各负担5元（均已交纳）。本判决为终审判决。审判长 庞 妍审判员 王丰伦审判员 张玉贤二〇一八年四月二十日书记员 王 伟