浙江省淳安县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0127民初20号 原告：唐来大男，1967年3月22日出生，汉族，住浙江省淳安县。 委托代理人：方卫平，浙江信仁律师事务所律师。 被告：方国朝男，1957年8月22日出生，汉族，住浙江省淳安县。 被告：天鸿建设集团有限公司，住所地：浙江省宁波市镇海中山路26号。 法定代表人：刘斌，董事长。 委托代理人：程婷、王振大，单位职工。 原告唐来大诉被告方国朝、天鸿建设集团有限公司（以下简称：天鸿公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月2日立案受理，天鸿公司于2月5日提出管辖异议，本院于当日裁定驳回天鸿公司的管辖异议申请。依法适用简易程序于3月27日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人方卫平，被告的委托诉讼代理人程婷到庭参加诉讼。被告方国朝经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭，依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告起诉称：2014年8月8日，被告天鸿公司将其承包的位于浙江省绍兴市的绍兴污水处理三期工程钱塘江地块污水处理工程建安施工（III标段）项目全部转包给被告方国朝，原告受雇于方国朝，为其提供劳务，职务为施工员。2015年3月21日上午8时许，原告在工地施工中不慎从高处坠落。原告受伤后在绍兴市简单处理后，即被送往淳安新富中医骨伤医院住院治疗，诊断为：L2椎骨压缩性骨折；右跟骨粉碎性骨折。2016年11月18日在淳安新富中医骨伤医院行L2椎体及右跟骨骨折术后切除内固定术，于2016年12月11日出院。至2016年12月11日，被告方国朝仅支付部分医药费，剩余医疗费7970元及损失至今未赔偿。 2017年12月13日，原告就该次伤害事故向浙江千麦司法鉴定所申请伤残程度鉴定，该所出具鉴定意见为：被鉴定人唐来大2015年3月21日因故致腰2椎体压缩性骨折，经手术治疗，评定为IX（九）级伤残；建议评定其伤后误工期240日，护理期90日，营养期90日为宜。 原告认为，该工程系二被告承包施工，原告在从事方国朝安排的工作过程中受伤，二被告依法应当承担赔偿责任。故起诉，请求：一、判令两被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金等损失合计279770.28元；二、判令被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告将第一项诉请变更为：判令两被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金等损失合计267388元。 各项费用组成情况如下：医疗费7970元，住院伙食补助费65天×50元/天=3250元，误工费240天×154元/天=36960元，护理费90天×154元/天=13860元，营养费90天×50元/天=4500元，残疾赔偿金47237元/年×20年×20%=188948元，精神抚慰金10000元，伤残鉴定费1900元，共计267388元。 原告为证明其主张，向本院提供如下证据：1、证明1份（原件）、医疗证明单1份（原件），拟证明原告在施工过程中受伤，且受伤后便在绍兴滨海医院治疗情况的事实。 2、承包合同1份（复印件）、通讯录1份（复印件），拟证明二被告承包绍兴污水处理三期工程钱塘江地块污水处理工程建安施工（III标段）项目的事实。 3、住院病案及入出院记录2份（复印件，加盖新富骨伤科医院业务章），拟证明原告住院情况。 4、医疗费收据1份（原件），拟证明原告医疗费支出情况。 5、鉴定费发票1份（原件），拟证明鉴定费支出情况。 6、司法鉴定意见书1份（原件），拟证明原告伤残等级、误工、护理、营养期情况。 7、村委会证明1份（原件），拟证明原告外出务工情况。 8、申请证人陈某出庭作证，主要证明原告在案涉工地受伤的事实及原告一直在外地打工，应该按照城镇标准计算伤残赔偿的事实。 9、申请证人王某出庭作证，主要证明原告在绍兴受伤并送回淳安治疗的事实。 10、医疗费收据1份（复印件），拟证明被告方国朝垫付原告医疗费情况。 被告天鸿公司答辩称：1、被告天鸿公司与原告之间的劳务关系没有事实依据，而且原告住院记录中写明其在家中干活导致受伤。2、天鸿公司已经投保工伤保险，就算要赔偿，应该走工伤程序。综上，原告的诉请被告天鸿公司不认可。 被告天鸿公司为证明其主张，向本院提交如下证据：企业单位社会保险网上申报申请书1份（复印件，提供原件核对）、绍兴县单位参加保险登记表1份（复印件，提供原件核对）、税收交款书1份（复印件），拟证明该工程被告已经参加工伤保险，不存在要求原告刷农保的事实。 被告方国朝未答辩亦未提交证据。 经庭审质证，天鸿公司认为原告提交的证据1中的医疗证明单内容显示工友送至医院，但不一定属于工伤。出具证明的陈某不是被告天鸿公司员工，且其是原告工友，存在利害关系。证据2中合同没有异议。通讯录没有被告公司盖章，不认可。证据3，住院原因是在家中干活摔倒。证据4、5、6真实性认可，鉴定结果也认可，但是认为仅仅鉴定了伤残等级，是否是在工地上受伤不能证明。证据7仅仅证明在外务工，并不能证明在被告公司工程工地打工。对两位证人的证言均无异议。证据10真实性无异议，但是对该发票事实不清楚且对证明目的有异议，仅能证明原告有就医事实，并不能证明原告受伤与我方有关，且该证据与原告提供的2015年3月21日入院记录中记载在家干活受伤的时间相吻合。 原告对被告天鸿公司提供的证据真实性认可，但是与原告无关。原告之所以刷农保，是被告方国朝的指示，被告天鸿公司对该情况是否知情原告不知道，但原告认为被告天鸿公司应该清楚。原告应该得到赔偿，刷农保对原告没有任何好处。 本院对证据认定如下：原告提供的证据1结合证据2中的通讯录、证据7及证据8、9两位证人的证言，可以证明原告的证明对象，对以上证据均予以采信；证据2中的承包合同、证据4、5、6被告天鸿公司无异议，予以采信；对证据3真实性予以认可。证据10被告对真实性无异议，予以确认。被告天鸿公司提交的证据的真实性予以认可。 本院认定事实如下：绍兴污水处理三期工程钱塘江地块污水处理工程建安施工Ⅲ标段施工项目由被告天鸿公司承包。2014年8月8日，被告天鸿工公司又将上述工程以责任承包的形式转包给被告方国朝，由被告方国朝全面负责实施被告天鸿公司与绍兴污水处理厂签订的合同内容。此后，方国朝雇佣原告、陈某等为该工程施工员进行施工，工资为4700元/月。2015年3月21日，原告在施工过程中从高处坠落，造成人身损伤。当即由陈某等人送往绍兴市柯桥区滨海医院治疗，医生诊断为腰2椎体压缩性骨折、右根骨骨折，建议原告手术治疗。原告当时因考虑住院期间需护理人员，而其家人均在淳安县，为照料方便，便于当日由被告方国朝开车送原告至淳安新富中医骨伤医院住院治疗，由王某帮忙办理住院手续。3月31日，原告行L2椎体压缩性骨折及右根骨骨折切复内固定术，并于4月30日出院，该次住院所花费医疗费用18400.42元已由被告方国朝支付。2016年11月16日至12月11日在淳安新富中医骨伤医院行内固定拆除术，产生医疗费7970元。2017年11月22日，原告委托浙江千麦司法鉴定中心对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行评定。该鉴定所于12月13日出具鉴定意见，评定原告伤残为九级伤残，误工期为240天，护理期为90天，营养期为90天。另查明，原告一直在外打工，其收入来源为非农业，且事发时亦在从事非农业。 2014年9月15日，被告天鸿公司为案涉工程申报了社会保险，并缴纳2014年9月1日至2014年9月30日的农民工建筑工伤保险费。 本院认为，个人之间形成劳务关系“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案原告与被告方国朝之间构成劳务关系，方国朝作为接受劳务一方应对原告的损害承担责任。原告作为成年人，在高处作业时，未尽到谨慎义务致使自身损害的发生，可以适当减轻接受劳务一方的责任。被告天鸿公司在明知被告方国朝不具备相应的工程施工资质，却将案涉工程转包被告方国朝，导致本案安全事故的发生，应当与方国朝对原告的损失承担连带责任。从被告天鸿公司提交的证据可见其投保了2014年9月1日至2014年9月30日的农民工建筑工伤保险，但是原告发生事故是在2015年3月21日，被告在该时间段是否继续缴纳保费不清楚，且原告是否为被投保人不明确。即使前述两个条件均成立，被告作为投保单位，亦有工作人员在施工现场，在了解原告受伤情况之后，理应积极向相关部门申请工伤认定，但其怠于行使其权利，致使超过法律规定的申请期限，现原告已无法通过工伤程序获得赔偿，对被告天鸿公司的辩称不予采信。 认定原告各项损失如下：医疗费：原告支付7970元，被告方国朝支付18400.42元，共计26370.42元；住院伙食补助费65天×50元/天=3250元;误工费240天×154元/天=36960元，护理费90天×154元/天=13860元，营养费90天×30元/天=2700元，残疾赔偿金47237元/年×20年×20%=188948元，精神抚慰金10000元。上述各项费用共计282088.42元。根据原、被告各自过错程度，确定由原告自负10%的责任，被告方国朝承担60%的责任，被告天鸿公司承担30%的责任。 据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定判决如下： 一、被告方国朝赔偿原告唐来大医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金共计60%即163253.05元。 二、被告方国朝赔偿原告唐来大精神损害抚慰金6000元。 上述一、二项被告方国朝共计赔偿原告唐来大损失169253.05元，扣除已支付的18400.42元，仍需赔偿150852.63元，于本判决生效之日起十五日内付清。 三、被告天鸿建设集团有限公司赔偿原告唐来大医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金共计272088.42元的30%即81626.53元。 四、被告天鸿建设集团有限公司赔偿原告唐来大精神损害抚慰金3000元. 上述三、四项被告天鸿建设集团有限公司共计赔偿原告唐来大各项损失84626.53元，于本判决生效之日起十五日内付清。 五、被告方国朝与被告天鸿建设集团有限公司互负连带责任。 六、驳回原告唐来大的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5496元，减半收取2748元，由原告唐来大负担275元，被告方国朝负担1649元，被告天鸿建设集团有限公司负担824元，被告方国朝与被告天鸿建设集团有限公司连带负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  吴玉琴 二〇一八年四月十六日 书记员  汪 珊 ? 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十五条第一款第（六）项承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失； 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一、二款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 ·??10?· ·??11?·