云南省昆明市盘龙区人民法院刑 事 判 决 书（2017）云0103刑初728号公诉机关昆明市盘龙区人民检察院。被告人官艳文，男，汉族，1987年6月24日出生，大学本科，系昆明市滇池旅游度假区开发建设有限公司一般工作人员，户籍所在地云南省昆明市，住昆明市官渡区新亚洲体育城星体花园******。因涉嫌犯受贿罪，于2016年4月12日被指定居所监视居住，同年5月4日被刑事拘留，同年5月16日被取保候审。委托辩护人任静德、刘浪涛，北京大成（昆明）律师事务所律师。昆明市盘龙区人民检察院以盘检刑诉（2017）787号起诉书指控被告人官艳文犯非国家工作人员受贿罪，于2017年8月31日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年11月6日公开开庭进行审理。公诉机关依法指派检察员杨文静出庭支持公诉。被告人官艳文及其委托辩护人任静德、刘浪涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2016年3月中旬，被告人官艳文在担任昆明度假开发建设有限公司职员期间，云南中航建设有限公司职员杨某5（另处）以要求其帮助协调竣工结算审计金额为由，贿送被告人官艳文70万元活动费。2016年4月10日，盘龙区人民检察院反贪局工作人员将被告人官艳文从其办公地点带至盘龙区人民检察院进行询问。被告人家属已退赔全部赃款。针对上述指控，公诉机关向法庭提交了以下证据：1、到案经过及诉讼文书，证实：盘龙区人民检察院反贪局办理的官艳文涉嫌受贿一案线索，系在办理其他案件中发现。2016年4月10日，该局工作人员依法将官艳文从其办公地点带至盘龙区人民检察院询问。2016年4月11日，盘龙区人民检察院以被告人官艳文涉嫌犯受贿罪进行立案侦查。盘龙区人民检察院于2016年5月3日对被告人官艳文决定拘留。昆明市人民检察院于2016年5月16日经审查认为被告人官艳文涉嫌受贿犯罪事实不清、证据不足不予批准逮捕，盘龙区人民检察院于同日将被告人官艳文释放，并变更为取保候审。2、证人证言（1）证人王某的证言，证实：其是云南中航建设有限公司董事长。2013年8月份左右，昆明滇池旅游度假区国投公司为业主，向社会公开招标，工程名称叫“滇池旅游度假区管委会271、272合同段，278、279合同段”，我们中航建设有限公司以西南交通建设集团股份有限公司参与投标，以低价中标获得上述工程，工程于2015年完工。同年底两个项目的决算书上报审计。审计后的工程造价比我们上报的造价低了1000多万元。于是负责上述工程的项目经理杨某1请甲方代表滇池旅游度假区国投公司的官艳文去找审计方协调相关事宜。目的就是想通过甲方代表的关系让审计方不要把工程造价砍得太低。官艳文告诉杨某1，如果要协调这件事情，需要70万元的活动经费，所谓的活动经费也就是打点关系送礼的钱。杨某1就打电话请示我，我说同意给这70万元，但是如果官艳文办不成的话要如数退还。（2）证人杨某1的证言，证实：其在侦查阶段的陈述与王某的基本一致，给官艳文的钱是公司以支付材料款的名义拿给供应商杨某3，又让杨某3拿给官艳文。另外当庭陈述的证言证实：这70万元不是给官艳文个人的，是拿给他让他去打点关系，帮我们协调审计的。在此期间，官艳文也说过办不了要怎么退钱，我就说退回公司。当时拿给官艳文钱的时候不知道他已经不是项目经理了。（3）证人陈某1的证言，证实：2016年3月中下旬，官艳文拿给她一张支票问她能不能兑换，其就联系表弟保某，兑换成现金以后将钱转到其婆婆薛美珍的建行卡上。2016年4月9晚，其接到一个电话让其联系马某，其接通后就将电话给了官艳文，后来官艳文告诉其70万的支票出事了，其就开始筹钱联系马某让他帮忙联系杨某3，后来将钱给了杨某3的媳妇。第二天，杨海清的媳妇又将70万元换给了其，其将赃款上缴了。（4）证人马某的证言，证实：2016年4月9日晚上11钟左右，杨某3打电话给我，问我能否找到官艳文。说杨某1被检察院带走调查了有事情要和官艳文商量。其联系上官艳文以后，官艳文就说要来我住的地方找我，到了以后我就问怎么回事，官艳文说云南中航建设有限公司通过杨某3拿了70万元的支票给他，让他去协调关系。后来其开车载着官艳文去找了杨某3，两人商量说是这70万元是官艳文向杨某3借的。后来官艳文就打电话给他媳妇陈某1，让拿30万块钱过来，后开车到世博园附近陈某1就将30万块钱给了杨某3。（5）证人保某的证言，证实：证实陈某1通过其兑换支票的事实。（6）陈某2、杨某2的证言，证实：杨海清的妻子退70万给陈某1的事实。3、昆明度假开发建设有限责任公司出具的情况说明，证实：被告人官艳文于2010年7月1日于该公司签订《云南省劳动合同书》，工作岗位为“业务员”，合同期限为2010年7月1日至2011年6月30日止。期满后，续签至2014年6月30日。再次期满后，双方签订无固定期限劳动合同。其于2012年12月10日竞聘担任公司“海埂市政项目部项目经理”，并于2013年2月7日与该公司签订《昆明度假开发建设有限责任公司市政项目工程建设管理责任状》，负责海埂片区市政项目278、279号路工程建设。4、云南天衡工程造价咨询有限公司出具的情况说明，证实：该公司于2015年12月20日接受昆明滇池国家旅游度假区工程造价审核办公室委托，对昆明滇池国家旅游度假区2013年新建道路278、279号路新建工程施工项目结算进行审核。目前项目正在审核过程当中，该公司造价人员正在依据委托方所提供该项目的技术经济文件复核工程量，至今还无初步审核的结果。5、书证，证实：涉案工程招投标情况以及涉案款银行账户来往情况。6、被告人官艳文的供述，证实：我作为甲方代表，负责协调设计、施工、监理、检测、建设的各种关系。2016年3月上旬，审计单位对西交集团上报的度假区278、279市政道路工程结算给出了初审意见，结果上报的6000多万元造价被减少到3000多万元。初审意见下来以后，杨某1过来找我说如果按照初审意见的3000多万元，他们连成本都保不住。所以他想请我协调打点相关审计单位，他说他向中航申请70万元给我，让我把钱送给相关审计人员协调打点好相关审计关系，事成之后他们公司会另外给钱作为我的劳务费。3月下旬的一天下午，杨某4打电话给我说杨某1让他来的，要拿一张支票给我。到了约定地点以后，杨某3给了我一张70万元的支票，过了两天，我就让我媳妇把支票拿过去兑换成了现金。因为审计部门是独立的，我和审计部门也没有接触，我是甲方的人，如果我直接出面的话，可能事情还办不成。所以在4月1日、4月8日我两次打电话给杨某1，要求和他见面详细谈这件事情。杨某1说他很忙，也没有再和我联系。4月9日晚上，马某打电话给我说杨某3让他联系我的，说杨某1被检察机关带走了，杨某3自己也被检察院问过话了，就是一张支票的事情。其就联系自己的媳妇让其赶快筹钱，把钱退给杨某3。公诉机关认为，被告人官艳文无视国家法律，作为公司员工，非法收受他人财物，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。庭审中，被告人官艳文辩称杨某1给其的70万元不是给其个人的，其只是出于朋友关系帮忙去打点其他人。辩护人提出以下辩护意见：1、被告人官艳文没有利用职务上的便利；2、杨某1给被告人官艳文钱的时候，官艳文已经是待岗状态，没有任何职权；3、杨某1给官艳文钱，是想通过官艳文的关系去打点其他人。经审理查明：2016年3月中旬，云南中航建设有限公司职员杨某5找到在昆明度假开发建设有限公司上班的被告人官艳文，拿出70万元让其去协调竣工结算审计金额。2016年4月10日，盘龙区人民检察院反贪局工作人员将被告人官艳文从其办公地点带至盘龙区人民检察院进行询问。被告人家属已退赔全部赃款。上述事实，有经庭审质证的到案经过、证人证言、书证及被告人官艳文的供述与辩解等证据证实，证据确实充分，足以认定。本院认为，非国家工作人员受贿罪是职务犯罪，必须以“利用职务上的便利”为条件。因此，本罪的主体应当是在公司、企业或者其他单位中负有组织、领导、监督、管理职责的人员。如公司的董事、监事、经理及财务人员，企业的厂长、部门经理、车间主任及仓库管理员等。具体到本案中，被告人官艳文系涉案工程项目的项目经理，该职位系临时性的，职权主要存在于工程项目建设过程中，改变工程造价不在其职权范围内；其只是工程项目的甲方代表，审计单位是独立存在的，其不大可能通过利用自己的职权去要求审计单位改变造价或者作出有利于中航集团的审计结果；另外，杨某1给官艳文支票时，工程早已完工，其项目经理的职位已无法起到实质性作用。综上，在本案中被告人官艳文没有利用自己职务上的便利条件。辩护人所提的被告人官艳文没有利用职务上的便利的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关指控的被告人官艳文犯非国家工作人员受贿罪，事实不清、证据不足。但本院认为，被告人官艳文为谋取不正当利益，为了犯罪制造条件，准备给予相关国家工作人员以财物，其行为已构成行贿罪，且属犯罪预备。据此，本院根据被告人官艳文犯罪的事实、情节、社会危害后果以及归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第二十二条、第三十七条之规定，判决如下：被告人官艳文犯行贿罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  秦冬冬人民陪审员  陈丽辉人民陪审员  高 静二〇一八年十二月一日书 记 员  尤 畅