江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0723民初1744号 原告常茂生物连云港有限公司，住灌云县临港产业区324省道与经七路之间。 法定代表人潘春，该公司董事长。 委托代理人苏健，该公司办公室主任。 被告赵志银，男，1972年8月31日出生，汉族，住灌云县。 委托代理人杜守胜，灌云县东王集法律服务所法律工作者。 原告常茂生物连云港有限公司与被告赵志银劳动争议纠纷一案，本院于2018年3月14日立案受理，依法由审判员梁军适用简易程序于2018年4月17日公开开庭进行了审理。原告常茂生物连云港有限公司委托代理人苏健，被告赵志银及委托代理人杜守胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告常茂生物连云港有限公司诉称，被告赵志银系原告公司劳务人员，招聘起初口头约定在原告公司属于劳务工，按工作量、计时等方式进行考核并计发工资，多劳多得不劳不得，劳务人员考勤不计入公司正常考勤表。被告工资发放均是要求本人至灌云县国税局开具劳务发票后交给原告公司办公室，由办公室统一从财务处支取发放，并不通过公司账户打卡发放，劳务人员工资不列入原告公司正常工资体系，主要也是区分正式工和劳务工。被告赵志银的劳务费由其本人签字认可，证明原被告存在劳务关系不存在劳动关系。原告公司于2017年10月与灌云县汇通人力资源开发有限公司签订劳务派遣合同，将公司全部劳务人员挂靠至劳务派遣公司给劳务人员缴纳五险。被告因社保关系在东辛农场，东辛农场一直为其缴纳社保，不愿转移社保关系，无法与劳务派遣公司签订劳务合同，造成的后果不能全部由原告公司承担。被告在原告处工作期间曾于2017年6月底7月初外出找其他工作离开公司，因工作没有落实，重回原告公司上班。被告2017年8、9、10三个月工资因其未开具劳务费发票，一直未发放，公司没有拖欠被告工资。综上，原告与被告之间不存在劳动关系，原告不同意支付灌云县劳动人事争议仲裁委员会做出的灌劳人仲案字（2018）第9-2号裁决书中从2017年2月24日至2017年11月2日未签书面劳动合同的二倍工资35075元。 被告赵志银辩称，灌云县劳动争议人事仲裁委员会（2018）灌劳人仲案字第9-1，9-2仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法。原告在本案中只对双倍工资提出异议，灌劳人仲案字第9-1仲裁裁决书已经生效，说明原被告之间存在劳动关系，并已确认原告的平均工资为4226元每月，根据劳动合同法第82条规定，原告在被告工作期间未签书面劳动合同，应该支付双倍工资。原告的诉讼请求不能成立。原告称被告是临时工，不符合劳动法的规定，原告称与汇通派遣公司已有联系，与本案没有关联，与被告更无关联。综上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，被告于2016年12月20日由原告办公室主任苏健从人才市场招聘到原告公司车间工作，任操作工，由原告车间主任为被告考勤，原告为被告发放门卡，上岗证，被告每天早上八点半上班下午四点半下班。原告及原告办公室主任苏健未与被告签订书面劳动合同或劳务合同。原告公司考勤表与工资发放表中没有被告名字。2016年12月20日至2017年8月24日，原告办公室主任苏健先后9次通过网银向原告打款，合计38039元，每月平均4226元。被告2016年9月至2017年11月期间社会保险关系在市区，由连云港市东辛农场缴纳。被告于2017年11月3日离开原告公司。 上述事实，有原、被告当庭陈述；灌云县劳动仲裁委员会灌劳人仲案字（2018）第9-1、9-2裁决书；原告常茂生物连云港有限公司所举的灌云县国税局发票2张，赵志银对于常茂生物连云港有限公司劳务费领取签单说明（复印件），常茂生物连云港有限公司工资发放清单，常茂生物连云港有限公司2016年9月-2018年1月考勤清单，灌云县临港产业区关于开展化工企业“智能化二道门”建设的通知（复印件），汇通人力资源开发有限公司劳务劳务派遣情况证明（复印件）；被告赵志银所举的被告身份证复印件，被告借记卡银行流水等证据证实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是赵志银与常茂生物连云港有限公司之间是事实上劳动关系，还是劳务关系。劳动关系与劳务关系最重要的区别在于：劳动关系是劳动者与用人单位之间形成的相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系，建立劳动关系的双方均有建立长期、稳定劳动关系的主观愿望。同时，劳动者给用人单位提供劳动，用人单位向劳动者支付劳动报酬的同时，劳动者必须服从用人单位安排，接受用人单位管理，遵守用人单位规章制度，双方之间存在管理与被管理、指挥与被指挥的行政隶属关系。劳务关系是指劳动者为被服务方提供特定的劳动服务，被服务方依照约定支付报酬所产生的法律关系，劳务关系具有临时性、短期性、一次性等特点，双方的权利义务可以自由约定。它是平等主体之间的合同关系，双方不存在管理与被管理的，指挥与被指挥的隶属关系。本案中，从2016年12月20日至2017年8月24日原告办公室主任苏健向被告的打款记录来看，打款时间均是在每个月下旬，打款时间相对固定且持续9个月，说明双方均有建立长期、稳定劳动关系的主观愿望而不是临时的、短期的或一次性的。同时，被告由原告办公室主任苏健招聘到原告处上班，安排在车间工作，由原告车间主任为被告考勤，原告为被告发放门卡，上岗证，被告每天早上八点半上班下午四点半下班，表明被告是服从原告安排，接受原告管理，遵守原告单位的上下班制度以及考勤制度等规章制度，双方之间存在管理与被管理的关系。虽然原告给付被告的劳动报酬构成有按工作量、计时等方式，但这是用人单位根据生产特点自主制定的发放工资制度，符合我国法定的工资制度。劳动者提供劳动，用人单位就应支付报酬，劳动者并无开具劳务费发票的义务。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，原告的考勤表、工资计算发放表没有被告以及由原告办公室主任打卡发放工资并不能否认原被告之间劳动关系的成立。另外原告称因被告本人原因不能签订劳务派遣合同，被告离开公司又重回公司，因被告未开发票原告未发工资的主张与本案没有关联，本院不予采纳。原告虽然未与被告签订书面劳动合同但并不影响双方劳动关系的成立，原告认为其与被告之间为劳务关系与事实不符，与法律相悖。由于双方没有签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。综上，本院应驳回原告的诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》判决如下： 驳回原告常茂生物连云港有限公司的诉讼请求。 本案案件受理10元、减半收取5元，由原告常茂生物连云港有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94。 审判员 梁 军 二〇一八年四月二十六日 书记员 董国经 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》 第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。