海南省三亚市城郊人民法院民事判决书（2018）琼0271民初568号原告：深圳百施乐电气有限公司，住所地深圳市龙华新区新区大道翠岭华庭xxx。法定代表人：周海军，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩洋，北京市百瑞（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧婷玉，北京市百瑞（深圳）律师事务所律师。被告：北京今典装饰工程有限公司，住所地北京市海淀区文慧园北路**xxx。法定代表人：张宝全，该公司董事长。委托诉讼代理人：吕志苹，女，该公司员工。被告：北京今典装饰工程有限公司三亚分公司，住所地三亚市河**榕根开发区**楼。负责人：周志明，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈子军，男，该公司员工。委托诉讼代理人：徐琳琳，女，该公司员工原告深圳百施乐电气有限公司（以下简称百施乐公司）诉被告北京今典装饰工程有限公司（以下简称今典公司）、被告北京今典装饰工程有限公司三亚分公司（以下简称今典三亚分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告百施乐公司的委托诉讼代理人韩洋、欧婷玉，被告今典公司的委托诉讼代理人吕志苹，被告今典三亚分公司的委托诉讼代理人陈子军、徐琳琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告百施乐公司向本院提出诉讼请求：一、判令今典三亚分公司向百施乐公司支付质保金51092元及违约金38932.11元（以51092元为基数，按照日千分之一自2015年12月2日起暂计至起诉之日，顺延至款项付清之日止）；二、判令今典三亚分公司向百施乐公司支付经济损失10109.2元；三、判令今典公司对今典三亚分公司所负的债务不能清偿的部分承担补充清偿责任；四、今典公司、今典三亚分公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2014年11月11日，百施乐公司与今典三亚分公司签订《3号楼开关面板供货合同》约定，今典三亚分公司向百施乐公司采购开关面板产品材料，质保金为合同结算总价的5%，逾期付款应当支付未付合同货款的日千分之一支付违约金，且违约方应当赔偿守约方全部经济损失。2016年3月22日，双方签订《三亚项目公司工程结算书》确认，合同实际结算今额为1021840.14元，其中包含质保金51092元。截至目前为止，今典三亚分公司尚欠百施乐公司质保金51092元，应承担相应的违约责任。今典三亚分公司为今典公司的分公司，今典公司应对今典三亚分公司不能清偿的部分债务，承担补充清偿责任。为维护百施乐公司的合法权益，依法提起诉讼，请求判如所请。被告今典三亚分公司辩称，1.合同质保期未满，质保金给付条件未成就。本项目正式竣工验收合格时间为2015年11月1日，质保期届满时间应为2018年11月1日，质保金给付时间应为2018年12月1日，目前本项目仍在质保期内。2.质保期未到期，今典三亚分公司不存在违约情形，不应承担违约责任。3.百施乐公司所供货物存在质量问题，百施乐公司未履行质保义务，今典三亚分公司不应支付质保金。4.百施乐公司主张质保金未到支付时间，今典三亚分公司不应承担逾期付款的违约责任。即使质保金到期支付，百施乐公司主张的违约金计算标准过高，应予以调低。5.百施乐公司关于经济损失的诉求无事实和法律依据，应予驳回。被告今典公司辩称，今典公司无需在审判程序中对今典三亚分公司不能清偿的部分向百施乐公司承担补充清偿责任。分公司虽然不具备法人资格，但其是总公司依法设立并领取营业执照，具有一定的组织机构和财产，能以自己的名义参加民事活动，具有相应的民事权利能力和民事行为能力，可以承担相应的民事责任。根据相关法律规定，分公司是可以作为独立诉讼主体且可以其财产独立承担责任。如分公司财产不足以清偿全部债务，则可在执行程序中，由人民法院裁定执行总公司财产。总公司承担责任的前提是，审判程序认定分公司应承担责任，且进入执行程序后分公司的财产不足以履行审判程序认定的全部责任后，总公司才会在执行程序中根据人民法院裁定内容对分公司不能清偿部分承担责任。百施乐公司诉求今典公司在审判程序中承担补充责任，应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据及事实，本院予以确认并在卷佐证。双方无争议的事实如下：2014年11月11日，百施乐公司与今典三亚分公司签订《3号楼开关面板供货合同》（以下简称合同），约定工程名称为三亚红树林度假世界3号楼开关面板供货工程；产品质量保修期为正式投入使用之日起三年；本合同价款暂定总额为961659元，最终合同结算总价款根据今典三亚分公司实际验收合格产品数量按采购清单的产品价格确定；本合同结算总价的5%作为质保金，在产品无质量问题且百施乐公司履行保修义务的前提下，于质保期满后30日内无息返还百施乐公司，付款前百施乐公司应向今典三亚分公司提供对应合法正式发票，否则，今典三亚分公司有权拒付；今典三亚分公司应当按照约定向百施乐公司支付合同价款，逾期支付的，每逾期一日，应按应付而未付合同价款的千分之一向百施乐公司支付逾期付款违约金。2016年3月22日，百施乐公司与今典三亚分公司进行结算，确认涉案工程的开工日期为2014年10月25日，竣工日期为2015年11月1日；合同总价为961659元，结算金额为1021840.14元，质保金为51092元。2014年12月26日，今典三亚分公司向百施乐公司支付货款625078元，2016年5月11日，今典三亚分公司向百施乐公司支付货款345670元，尚欠51092元质保金未支付。百施乐公司已按全部货款今额1021840.14元提供发票给今典三亚分公司，今典三亚分公司已签收。对当事人有争议的证据及事实，本院认定如下：1.关于双方约定质保期限的问题。百施乐公司提供双方于2016年3月22日签订的《工程结算书》（以下简称结算书），结算书中备注质保期为产品正式投入使用之日起两年，产品正式投入使用之日以该产品所用之工程竣工验收合格之日为准，主张双方约定的质保期限为两年。今典三亚分公司辩称，双方签订的合同及保修书中均约定质保期为三年，结算书中约定两年为笔误，该结算单为固定格式，仅对基本信息进行填写，对备注未予关注，不是今典三亚分公司的真实意思表示，质保期应为三年。上述结算书为今典三亚分公司提供，质保期为正式投入使用之日起两年为备注内容，今典三亚分公司并未提供证据证明“两年”为笔误，且双方在合同中并未约定变更合同条款内容需另行达成书面补充协议。对今典三亚分公司的上述辩称本院不予采纳。双方签订合同的时间为2014年11月11日，结算书的签订时间为2016年3月22日，结算书中的备注为双方对质保期限的变更。本院对百施乐公司主张质保期为两年，予以采信。2.百施乐公司因本案聘请律师所产生的律师费能否作为其经济损失的问题。百施乐公司提供与北京市百瑞（深圳）律师事务所签订的《委托代理合同》及发票，证明其因本案聘请律师所产生的费用损失。今典三亚分公司对此不予认可。双方签订的合同中并未约定律师费为损失，且律师费不是本案的必须支出，百施乐公司聘请律师仅为其提供服务。对百施乐公司主张其因聘请律师所产生的律师费应作为其经济损失，本院不予采信。本院认为，今典三亚分公司系今典公司设立的分公司，依法登记并领取了营业执照，具有民事主体资格。今典三亚分公司与百施乐公司签订的合同，系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。本案的争议焦点为：1.今典三亚分公司是否应向百施乐公司支付质保金、违约金及经济损失的问题；2.如需支付违约金，违约金的起算时间及计算标准应为多少的问题；3.今典公司是否应对今典三亚分公司不能清偿的部分承担补充清偿责任的问题。关于焦点1，涉案工程的竣工日期为2015年11月1日，质保期为两年，至百施乐公司起诉时质保期已到期。今典三亚分公司辩称百施乐公司提供的货物存在质量问题，且未履行质保义务，但未提供证据证明。今典三亚分公司应向百施乐公司支付质保金51092元。双方签订的合同约定，今典三亚分公司应按约定向百施乐公司支付价款，逾期应支付违约金。现质保期已到期，今典三亚分公司未按约定支付质保金，应承担相应违约责任，支付违约金。百施乐公司未提供证据证明其因今典三亚分公司的违约行为造成其经济损失，对百施乐公司诉求今典三亚分公司赔偿其经济损失，本院不予支持。关于焦点2，双方签订的合同约定，质保金应于质保期满后30日内返还，逾期支付的，每逾期一日，应按应付而未付合同价款的千分之一支付违约金。质保期已于2017年11月1日到期，今典三亚分公司应于2017年12月1日前向百施乐公司支付质保金。今典三亚分公司逾期付款，违约金的起算时间应为2017年12月2日。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平信用原则予以衡量，并作出裁决”。涉案合同价款为1021840.14元，今典三亚分公司已支付970748元，仅剩51092元质保金未支付，百施乐公司也未提供证据证明其经济损失。本院认定违约金按日千分之一计算过高，对今典三亚分公司辩称违约金应以银行同期贷款利率计算，本院予以支持。关于焦点3，今典三亚分公司为今典公司设立的分公司，其民事责任应由今典公司承担。百施乐公司诉求今典公司对今典三亚分公司所负债务不能清偿部分承担补充清偿责任，本院予以支持。综上所述，百施乐公司诉求今典三亚分公司支付质保金及违约金，今典公司对今典三亚分公司上述债务不能清偿部分承担补充清偿责任，有事实和法律依据，本院予以支持。百施乐公司诉求今典三亚分公司支付其经济损失，无事实依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条(javascript:SLC(38083,2))、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条(javascript:SLC(38083,2))之规定，判决如下：一、被告北京今典装饰工程有限公司三亚分公司自本判决生效之日起十日内向原告深圳百施乐电气有限公司支付质保金51092元及逾期付款违约金（以51092元为基数，按中国人民银行发布的同期一年期一般流动资今贷款基准利率，自2017年12月2日起计算至实际付清之日止）；二、被告北京今典装饰工程有限公司对上述债务承担补充清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1151元（已减半收取，原告深圳百施乐电气有限公司已预缴），由原告深圳百施乐电气有限公司负担116元，被告北京今典装饰工程有限公司、被告北京金典装饰工程有限公司三亚分公司负担1035元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审判员 邵志琨 二0一八年四月二十六日书记员 何 围附相关法律条文：《中华人民共和国合(javascript:SLC(2780,0))同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。