重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0106民初6366号原告：重庆市江津区方正建筑工程有限公司，住所地重庆市江津区几江滨江路西段津华苑**，统一社会信用代码915001162035516623。法定代表人：蒋永华，重庆市江津区方正建筑工程有限公司总经理。委托诉讼代理人：夏韵策，重庆市江津区先锋法律服务所法律工作者。被告：重庆亲睦源老年公寓有限公司，，住所地重庆市沙坪坝区青木关镇仪表二村**内统一社会信用代码91500106621905742W。法定代表人：王利华，职务不详。原告重庆市江津区方正建筑工程有限公司（以下简称方正建筑公司）与被告重庆亲睦源老年公寓有限公司（以下简称亲睦源公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年4月27日立案受理，适用简易程序进行审理。因被告亲睦源公司下落不明，本院依法将本案转为普通程序，并于2018年7月27日在重庆法院公众服务网上发布公告，于2018年10月29日公开开庭进行了审理。原告方正建筑公司的委托代理人夏韵策到庭参加诉讼，被告亲睦源公司经本院公告传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告方正建筑公司向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告双方于2015年6月1日签订的《建设工程承包合同》于2018年4月27日解除。2、被告立即向原告返还工程履约保证金60万元。3、被告承担违约责任，向原告支付违约金（以60万元为基数，从2015年7月1日起至该60万元付清时止，按年利率24%计算）。4、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年6月1日，原告与被告签订《建设工程承包合同》，该合同约定：原告承包被告亲睦源公司在（原四川省仪表厂）厂址范围内的所有新建、扩建、改建工程项目。工程建筑面积约为5万平方米，第一栋厂房工期暂定160天，自2015年6月16日至2015年11月22日。本工程合同总价约为9000万元，乙方于签订合同时向甲方缴纳工程履约保证金80万元。工程履约保证金交纳之日起，1个月内进场施工，如不能进场施工，甲方承担违约责任，违约金按每日千分之五计算（内容详见该合同）。原告公司安排代理人杨某某于2015年5月29日向被告转账60万元作为案涉工程的履约保证金，被告出具收据一张。事后，因各种原因案涉工程迟迟未开工修建，原告多次要求被告退还60万元工程履约保证金，但至今无果。原告认为被告未提供施工图，也未动工修建案涉工程，已违反合同约定，应承担违约责任。为维护原告的正当合法权益，遂诉至法院。被告亲睦源公司未作答辩。本院经审理对事实认定如下：原告方正建筑公司具有房屋建筑工程施工总承包二级资质。2015年6月1日，原告方正建筑公司（承包方、乙方）与被告亲睦源公司（发包方、甲方）签订《建设工程总承包合同》，约定乙方承包原四川省仪表厂旧厂房改造工程。合同内容包括：第一条工程概况，工程范围：包括亲睦源公司原四川省仪表厂旧厂厂址范围内的所有新建、扩建、改建工程项目，工程建筑面积共计约5万平方米。第二条工程期限，开工：第一栋厂房工程工期暂定160天，自2015年6月16日至2015年11月22日竣工验收；合同签订后15日内甲方必须提供施工图及相关开工资料给乙方，同时向乙方发出开工通知书，否则视为甲方违约。第六条工程合同总价，本工程合同总价约为9000万元，双方签订合同时乙方向甲方缴纳80万元作为该工程履约保证金。……工程履约保证金交纳之日起1个月内进场施工，如不能进场施工，甲方承担违约责任，违约金按每日千分之五计算，从交纳之日起至退还之日止。第二十五条合同解除，因一方违约（包括因发包方原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行，甲乙双方可以解除合同。一方据此要求解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同的通知，并在发出通知前7天告知对方，通知到达对方时合同解除。合同还对工程质量、违约责任进行了约定，同时载明了双方的开户银行及账户。2015年5月29日，杨某某向前述合同中约定的被告亲睦源公司相关账户转账60万元。同日，被告亲睦源公司出具收据（编号为1500545），载明收到原告方正建筑公司交付的原四川省仪表厂旧厂房改造工程履约保证金60万元（由杨某某支付）。2018年3月20日，原告方正建筑公司向被告亲睦源公司邮寄发出《通知函》，称原、被告于2015年6月1日签订《建设工程总承包合同》后，原告方正建筑公司实际缴纳工程履约保证金60万元，被告亲睦源公司以种种理由未交付施工图及开工资料，原告方正建筑公司也未能进场施工、修建。被告亲睦源公司至今未退还工程履约保证金，为此提出被告亲睦源公司收到本通知函之日起解除《建设工程总承包合同》。原告方正建筑公司称因被告亲睦源公司未签收，故请求合同于起诉状副本送达之日解除。被告亲睦源公司经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本院依法进行缺席审理。本院认为，原告方正建筑公司与被告亲睦源公司签订的《建设工程总承包合同》，是双方的真实意思表示，不违反法律、法规关于合同效力的强制性规定，合法有效，原告方正建筑公司与被告亲睦源公司均应当按照合同约定全面履行自己的义务。合同约定，合同签订后15日内被告亲睦源公司必须提供施工图及相关开工资料给原告方正建筑公司，同时向原告方正建筑公司发出开工通知书，否则视为被告亲睦源公司违约。因一方违约（包括因发包方原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行，原、被告双方可以解除合同。合同签订至今已逾3年，工程尚未开工，原告方正建筑公司据此要求解除合同并要求被告亲睦源公司退还履约保证金，符合法律规定及合同约定。合同解除的意思表示于到达对方时生效，在原告方正建筑公司未能举示证据证明被告亲睦源公司已收到《通知函》时，主张起诉状副本送达之日解除合同，本院予以支持。关于原告方正建筑公司主张的违约金，根据合同约定，工程履约保证金交纳之日起1个月内进场施工，如不能进场施工，被告亲睦源公司承担违约责任，违约金按每日千分之五计算，从交纳之日起至退还之日止。现原告方正建筑公司主动将违约金标准调减为年利率24%，并从2015年7月1日起算，系对自己权利的处分，亦符合法律规定，本院予以支持。被告亲睦源公司因下落不明，经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，视为其自行放弃了依法享有的答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，应承担由此本院采纳原告主张的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：原告重庆市江津区方正建筑工程有限公司与被告重庆亲睦源老年公寓有限公司于2015年6月1日签订的《建设工程总承包合同》于2018年9月25日解除。被告重庆亲睦源老年公寓有限公司于本判决发生法律效力后三日内返还原告重庆市江津区方正建筑工程有限公司工程履约保证金600000元并支付违约金，该违约金以600000元为基数，从2015年7月1日起按照年利率24%计算至付清之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费9800元（原告已预交），由被告重庆亲睦源老年公寓有限公司负担，并限于本判决发生法律效力后三日内迳付原告重庆市江津区方正建筑工程有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  陈劲松审 判 员  蒙 舟人民陪审员  刘明亮二〇一八年十二月五日书 记 员  胡秋怡