河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫17民终780号上诉人（原审被告）：崔斌杰，男，1989年8月10日出生，汉族，住河南省遂平县。委托诉讼代理人：袁瑞灵，男，1952年12月29日出生，汉族，住河南省遂平县。系被告崔斌杰岳父。委托诉讼代理人：李建立，遂平县法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：河南骏富地产有限公司。住所地河南省驻马店市遂平县城南新区和幸路南侧水晶城西100米。统一社会信用代码：91411700055963170L。法定代表人：完长荣，该公司董事长特助。委托诉讼代理人：刘克成，河南忠良律师事务所律师。上诉人崔斌杰与被上诉人河南骏富地产有限公司商品房预售合同纠纷一案，遂平县人民法院于2017年7月21日作出（2017）豫1728民初1407号民事判决，河南骏富地产有限公司不服，向本院提起上诉。本院于2017年9月28日以程序违法为由作出（2017）豫17民终3533号民事裁定,撤销原判，发回遂平县人民法院重新审判。遂平县人民法院重审后，于2017年12月26日作出（2017）豫1728民初3173号民事判决，崔斌杰不服，向本院提起上诉。本院于2018年2月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人崔斌杰的委托诉讼代理人袁瑞灵、李建立，被上诉人河南骏富地产有限公司的委托诉讼代理人刘克成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。崔斌杰上诉请求：撤销原判，依法改判变更或撤销原合同中的霸王条款，判令继续履行合同，且上诉人不承担违约金；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审在未查清事实的基础上认定其违约属认定事实错误；被上诉人没有合同解除权，一审判决解除合同属适用法律错误；双方签订的不利于其个人的格式合同中的霸王条款，一审法院未依职权撤销，原判违反合同法的基本原则。河南骏富地产有限公司辩称，双方签订的商品房合同真实有效，上诉人在签订合同后未按照合同约定在一个月内足额取得贷款，或接到出卖人通知后15日内把剩余房款一次性付清，其行为构成违约；上诉人上诉称其与2016年10月1日办理贷款经过被上诉人的应允没有事实依据；无论该合同是上诉人所签还是其岳父代签，上诉人对该合同的效力都是认可的，原审法院判决解除双方签订的商品房买卖合同符合法律规定。上诉人的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。河南骏富地产有限公司向一审法院起诉请求：1、解除原被告签订的《商品房买卖合同》（预售）。2、被告支付原告违约金100000元。3、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年11月27日，原告河南骏富地产有限公司与被告崔斌杰签订了《商品房买卖合同（预售）》，双方在合同中约定被告购买原告出售的位于遂平县城南107国道东侧、和幸路南侧商品房名称为“遂平南部新城”的3幢2单元7层704号。该商品房总价为人民币405049元。付款方式及期限条款中约定，被告于2015年11月27日前支付首期房价款125049元，余款人民币280000元向银行申请贷款支付。合同中第八条逾期付款责任中双方约定未按约定付款的，双方同意按照第1、2种方式处理，其中第1款第（2）项中约定：“逾期超过90日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，应当书面通知买受人。出卖人解除合同的，应当书面通知买受人。买受人应当自解除合同通知送达之日起30日内按照累计应付款的5%向出卖人支付违约金，同时，出卖人退还买受人已付全部房款（含已付贷款部分）”第2种方式见附件十一补充协议第二条。附件十一补充协议第二条是付款方式及期限，该条第二款中约定：“如果买受人个人原因造成无法在签订《商品房买卖合同》后一个月内足额取得贷款的，买受人应在接到出卖人通知之日起15日内把剩余房款一次性付清给出卖人，否则，出卖人有权解除合同”，该条第二款第一项中约定“若出卖人通知买受人解除合同的，买受人应在该通知送达后3日内退还合同和发票、收据等所有原件，并按总房款的5%向出卖人支付违约金后，双方办理撤销《商品房买卖合同》备案手续；买受人逾期办理的，除支付违约金外，每逾期一日，还应按照总房款的2‰标准，支付自解除合同通知送达之日其至双方办理完毕撤销《商品房买卖合同》备案手续之日止的逾期履行违约金，买受人已经交纳的房款，在扣除上述违约金后，由出卖人无息退还买受人。”被告已向原告支付购房款125049元，余款280000元，原告在被告没有及时办理银行按揭贷款后通过挂号信也即邮寄告知函的方式告知被告。上为本案事实。一审法院认为，原被告双方签订的《商品房买卖合同（预售）》中补充协议第二条中约定，如果买受人个人原因造成无法在签订《商品房买卖合同》后一个月内足额取得贷款的，买受人应在接到出卖人通知之日起15日内把剩余房款一次性付清给出卖人，否则，出卖人有权解除合同。合同中明确约定了办理贷款的期限，在合同补充协议中每一页被告崔斌杰都签字并捺印，在买受人处也有被告崔斌杰的签字和指印，被告辩称合同张冠李戴，是格式条款也仅是个人意见，被告崔斌杰认可其在2016年7、8月份就接到售楼部打电话催办房贷，但是被告因个人原因没有回来办理房贷，直到2016年10月1日才到原告售楼处去咨询办理房贷事宜。且被告崔斌杰认可原告河南骏富地产所发的四份告知函中其收到了2016年8月4日的告知函，内容是催交房贷。在此情况下，被告崔斌杰均未积极去办理房贷，因此按照合同约定被告崔斌杰构成违约。合同中约定可以解除合同，原告要求解除应该予以支持。合同第八条中约定出卖人解除合同的，买受人应当自解除合同通知送达之日起30日内按照累计应付款的5%向出卖人支付违约金，同时，出卖人退还买受人已付全部房款（含已付贷款部分）。因此违约金应该按被告崔斌杰还应该支付的房款280000元的5%承担，即280000元×5%=14000元。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条之规定，判决：一、解除原告河南骏富地产有限公司与被告崔斌杰的《商品房买卖合同（预售）》。二、被告崔斌杰于本判决生效之日起十日内给付原告河南骏富地产有限公司违约金14000元。三、原告河南骏富地产有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告崔斌杰已交房款125049元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由原告河南骏富地产有限公司负担1955元，由被告崔斌杰负担345元。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方当事人因商品房预售合同发生纠纷，双方签订的《商品房买卖合同（预售）》中明确约定了办理贷款的期限，崔斌杰认可其在2016年7、8月份就接到售楼部打电话催办房贷，认可收到河南骏富地产所发的2016年8月4日的催交房贷的告知函，但是因个人原因没有回来办理房贷，直到2016年10月1日才到河南骏富地产有限公司售楼处去咨询办理房贷事宜。因此按照合同约定，一审认定崔斌杰构成违约并无不当。合同中约定可以解除合同，河南骏富地产有限公司要求解除合同，一审予以支持并无不当。一审依据合同约定判决上诉人支付违约金14000元并无不当。上诉人崔斌杰的上诉理由缺少事实依据和法律依据，故上诉人的该上诉理由不足，本院不予采纳。综上所述，崔斌杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费150元，由上诉人崔斌杰全部负担。本判决为终审判决。审判长  王胜利审判员  郭留会审判员  郭建平二〇一八年四月二十四日书记员  邱营峥