广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2072民初13877号原告：庄金宇，男，1980年5月19日出生，汉族，住湖北省远安县。委托诉讼代理人：罗冠涛，广东广鸿律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁健鸿，广东广鸿律师事务所律师助理。被告：中山市湘阳照明科技有限公司，住所地广东省中山市横栏镇茂辉工业区（三沙）乐丰九路2号一楼之三。法定代表人：阳锟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：江小春，广东保信律师事务所律师。原告庄金宇与被告中山市湘阳照明科技有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年11月16日依法受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告庄金宇的委托诉讼代理人罗冠涛，被告中山市湘阳照明科技有限公司的委托诉讼代理人江小春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告支付原告2017年1月1日至2017年6月30日工资计75000元；二、被告返还原告押金5000元。事实和理由：原告于2017年1月1日入职被告处工作，任公司副总经理。原被告双方于2016年12月26日签订《劳动合同书》，约定原告工资为12500元/月，并要求原告缴纳50000元的押金。事后，原告向被告缴纳了诚意金5000元。原告入职以来一直勤勤恳恳工作，但被告没有依约发放工资，截止至2017年6月30日，共拖欠原告工资共计75000元。经原告多次催促，被告以经济不景气为由，拒不发放，故向法院起诉。被告辩称，原告于2017年4月起就已不在被告处上班，未给被告提供劳动合同中约定的工作内容，被告无需支付原告2017年4月至2017年6月的工资，原告要求支付该期间的工资无法律和事实的依据，应予以驳回。一、根据原告提供的劳动合同显示，原告的工作地点是被告的工厂，负责的工作内容是LED面板灯项目所有的生产任务、技术质量及产品成本控制，以上工作都是与生产直接相关，未含有任何销售及外出洽谈业务的工作内容，原告于2017年5月12日向阳其雪发送的微信也显示要求被告支付的工资明细如下：2017年1月不计入（自认没有提供劳动）、2017年2月12500元、2017年3月12500元、2017年4月6250元（实际上未提供劳动）。从以上原告发的微信可以看出，其本人自认2017年4月只上半个月的班，实际上2017年4月份就已经未上班，又何来要求支付到2017年6月30日的工资，显然与事实不符。二、从原告与阳其雪2017年4月28日的微信对话也显示“要亚白的多，到时客人直接带给人，我拿提成几个点”，阳其雪回话“有钱大家挣，这个都好说”，结合劳动合同中约定的工作内容，加上以上对话，明显与劳动合同中约定的薪金计算方式及工作内容不符，与阳其雪商定的单纯介绍客户销售产品而收回扣的情况一致，原告要求按劳动合同约定的薪金计算方式计算工资，明显与事实不符。三、原告从2017年4月起就一直在其兄弟的公司处工作，根本未为被告提供劳动，同时其工资请求与被告入职时的约定也明显不符，约定的是每个月扣1万元作为诚意金，扣四个月。按照约定，原告应收的工资也是2017年1月2500元（实际上2017年处于春节期间，原告并未提供劳动），2017年2月2500元，2017年3月2500元，最多也是要求支付7500元，与原告起诉的金额也明显不符。四、原告交诚意金5000元，双方劳动关系并未正式建立，属于劳务关系，该请求不属于本案中劳动争议受理的范围，应予以驳回。本院经审理认定事实如下：被告或阳其雪在原告工作期间未支付过任何报酬给原告。2017年8月14日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理原告的仲裁申请，原告请求被告支付：2017年1月1日至同年6月30日期间合同约定的工资75000元及押金5000元。该会于2017年10月30日作出中劳人仲案字〔2017〕3005号仲裁裁决，裁决：一、被告须于本裁决生效后即支付原告2017年1月至3月期间的劳动报酬37500元；二、驳回原告其余的仲裁请求。本裁决为非终局裁决。原告不服上述仲裁裁决，于法定期限内向本院起诉。被告收到仲裁裁决后未在法定期限内向本院起诉。原告主张按合同约定到被告处任职副总经理，受被告的法定代表人阳锟及被告的股东阳其雪的管理，2017年4月前被告就以该公司的名称进行经营，被告应该按合同约定支付2017年1月1日至同年6月30日期间的工资75000元及已交付的押金5000元(押金即为原告支付给阳其雪的诚意金)，并提交企业机读档案登记资料、《劳动合同书》、《诚意金支付方式》、银行往来电子回单、工资表、微信记录予以证明。被告确认企业机读档案登记资料的，认为同时可以看出被告是于2017年4月12日成立的，原告要求退还的诚意金5000元不属于劳动争议案件的受案范围，应予驳回；确认《劳动合同书》，但认为该合同的第二条第二点明确约定了原告的工作内容，没有涉及任何销售的范围；确认《诚意金支付方式》真实性，认为对诚意金双方有约定，但没有按约定方式来履行，被告的股东阳其雪只是收到5000元的诚意金；确认银行往来电子回单的真实性；不确认工资表，认为该份工资表是原告自行手写的，并没有经过被告的确认，同时该工资表的内容与原告实际的工作时间完全不符，原告在2017年4月1日已经没有在被告处上班，被告无需支付2017年4月份至2017年6月份的工资；确认微信记录的真实性，认为原告只是工作到2017年3月底，在3月底之前原告就已经没有每天到被告处上班，到了3月31日后，原告就自行到横栏镇××一家灯饰厂工作，但是原告和被告约定如果原告在2017年3月31日以后有合适的客户介绍给被告，如果成功，被告要给原告两个点的回扣，从被告提交的微信记录可以反映该情况，原告的微信有被告所说的记录“赶快叫小徐把模拉回去修理”实际上模具的生产商小徐是原告介绍的，现在模具出了问题，不能正常生产，被告的股东阳其雪要求原告联系小徐将模具拉回去返修，2017年4月3日下午5点之后的微信是反映该问题，并不能证明原告在2017年4月份还有继续为被告工作。经查，企业机读档案登记资料显示被告的工商登记成立日期为2017年4月12日，企业住所为中山市横栏镇茂辉工业区（三沙）乐丰九路2号一楼之三，法定代表人为阳锟，股东为阳锟与阳其雪；《劳动合同书》显示被告的监事阳其雪（作为甲方用人单位的负责人）于2016年12月26日与原告（作为乙方劳动者）为建立劳动关系，订立本合同，约定原告的聘用期限自2017年1月1日至2019年1月1日止，原告的工作地点为甲方指定的工作场所，工作内容为原告负责甲方公司LED面板灯项目所有的所有生产任务,技术质量及产品成本的控制等,原告的一切行为必须确保甲方的利益,为甲方的公司创造经济利益,原告必须无条件配合甲方该项目所有生产;薪金约定:从甲方签约正式聘用原告日起,甲方承诺以年薪150000元聘用乙方(壹拾五万元正)及每月12500元，原告表示自愿缴纳50000（五万元正）作为诚意金,该诚意金两年聘用期满甲方无条件退回了原告；《诚意金支付方式》显示2016年12月26日，因原告经济困难，甲方与原告就诚意金支付方式约定:1、原告先支付10000元现金给甲方，甲方出示收据；2、甲方在乙方薪金中每月扣除10000元，4个月共40000元，即前4个月实际到账薪金为2500元正，4个月后恢复合同聘用薪金全额12500元每个月，最后有阳其雪与原告的签名及指模捺印；银行往来电子回单显示2016年12月0日付款方“庄汇翎”向阳其雪账户转账支付了5000元诚意金。双方均确认，原告的工作地点为被告的住所地。被告在仲裁过程中主张因其方是在登记成立前聘用原告工作,故双方所建立的属于劳务关系;又因双方签订的合同约定原告的工作内容为负责公司LED面板灯项目所有的生产任务,技术质量及产品成本的控制等,但原告不单介绍其老乡的模具厂与其方合作,致使模具质量问题常出,模具交付期严重拖延,而且原告后来称其不擅长生产、品质工作,要求只做销售工作,其情况与合同约定的工作内容不相符,且原告以其自己的公司业务繁忙,无暇兼顾其方相关业务工作为由,已于2017年3月底与其方协商解除合同,其后原告在4月1日至10日期间曾来其方工厂几次,但均是短暂逗留就离开,没有参与工作;再,在双方解除合同后原告转而与其方另外商定为其方介绍客户销售产品,以销售量的2%作为介绍回扣；其方未支付原告2017年1月至3月劳务费的原因是起初双方达成协议,由其方支付原告劳务费20000元(包括原告已交给其方的诚意金5000元),但后来原告于2017年5月12日致电其方要求支付25000元,其方没有同意,故此双方对支付金额存在争议,尚未支付；而本案中，阳其雪坚持原告是与其建立了劳务关系；从2017年4月28日原告与阳其雪的微信也可以看出原告早已未按劳动合同约定提供劳动，而是直接在劳动关系解除后为被告介绍客户销售产品单纯的拿回扣；从2017年5月12日晚上21点原告向阳其雪发出的微信记录，该份工资表是由原告本人手写后发给阳其雪的，上面显示1月份不计入、2月份12500、3月份12500、4月份6250，表明原告自认在2017年4月15日前就解除劳务关系了，而且也要求阳其雪退还5000元的押金，原告实际上在2017年3月底就没有为阳其雪提供劳务，同时也提交了微信记录予以证明。原告确认微信记录的真实性，但不确认证明内容，认为被告提交的微信内容正好说明了原被告在2017年6月之前仍存在工作上的安排，双方仍存在劳动关系。经查，原、被告提交的微信记录基本一致，但原告提交的微信记录中语音及图片已损坏，而被告提交的微信较为完整，其中2017年4月3日原告称“阳总，明天工人放一天假吗？回复”，阳其雪称“可以，但今晚叫他们加一下班吧……。”；4月27日阳其雪称“有没有好消息？”，原告称“问的人有，都说五一后来厂看”，阳其雪称“发给你的价格是沙白价，哑白的可以低一点”，原告称“要亚白的多，到时客人直接带给人，我拿提成几个点”，阳其雪称“有钱大家挣，这个都好说”；5月12日原告向阳其雪发送的照片显示“工资表，一月份不计入，二月份12500元，三月份12500元，四月份6250元，共计31250元，协商后金额20000元＋压金5000元＝25000元”，5月12日原告称“你这样算来平均一个月平下来均5000块钱工资了？”；5月13日原告称“阳总，今天可以把工资转我吗，急用！”；5月17日原告称“阳总，在不在厂里，有个试单的订单，确认一下我们能不能接？”本院认为，根据上述查明的事实，双方主要争议的问题有：一、原、被告双方是否属于劳动关系。虽然原告与阳其雪签订《劳动合同书》时，被告未成立，但从合同成立之后的履行情况来看，原告工作的地点，工作内容均与被告的住所和经营范围相同，且阳其雪又是被告的股东及成立之后的监事，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二条之规定，故本院认定阳其雪在被告成立之前的行为理应视为为设立公司以自己名义对外签订的合同，被告应承担合同所负之责任。原告接受被告负责人阳其雪的管理，从事其安排的劳动，而且原告提供的劳动是其业务的组成部分，符合形成劳动关系的情形，但因被告成立之前尚未成为适格的用工主体，故原、被告双方在被告成立之前形成非法用工关系，在被告成立之后形成的是劳动关系。二、关于原告2017年1月至6月的工资和押金问题。无论原、被告是非法用工关系还是劳动关系，均应适用劳动关系的原则来处理其工资及押金问题。从双方提供的2017年4月及5月的微信记录可以判断，2017年4月之后，原、被告双方已经解除劳动合同，而且双方对工资的数额进行了核对，故本院据此认定被告应支付原告的工资2017年2月至4月的工资分别为12500元、12500元、6250元，合计31250元。被告未支付工资是事实，则被告实际应当向原告支付2017年2月至4月的工资共31250元，但因被告并未就仲裁裁决于法定期限内向本院提起诉讼，应视为其接受仲裁裁决，故被告应当向原告支付2017年2月至4月的劳动报酬37500元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，被告作为用人单位，招用劳动者时，不得以任何名义向劳动者收取财物，被告确认收取原告押金5000元，故被告应予以退还。综上，被告应该支付原告2017年2月至4月的劳动报酬37500元，退还押金5000元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告中山市湘阳照明科技有限公司应于本判决生效之日支付原告庄金宇2017年2月至同年4月的劳动报酬37500元，退还押金5000元，以上合计42500元；二、驳回原告庄金宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告庄金宇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  肖亚军二〇一八年四月二十六日书记员  谭永洪