贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终662号 上诉人（原审被告）：渑池县金鹰矿产品有限责任公司毕节分公司，住所地：贵州省毕节市七星关区撒拉溪镇永丰村垭关煤矿，组织机构代码：09449949-7。 负责人：陶春林，经理。 被上诉人（原审原告）：燕如伍，男，1965年8月19日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 上诉人渑池县金鹰矿产品有限责任公司毕节分公司（以下至判决主文之前简称金鹰毕节分公司）因与被上诉人燕如伍劳动争议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初4522号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金鹰毕节分公司上诉请求：将本案发回重审或改判上诉人不承担经济补偿责任。本案诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：一、一审混淆了贵州龙润德矿业有限责任公司与金鹰毕节分公司是两个不同的劳动用工主体单位。计算劳动合同的经济补偿款应由不同的用工主体单位承担。我公司与被上诉人燕如伍签订有劳动用工合同，合同期为2014年3月至2014年12月，载明合同到期自行解除，而被告在合同期已做了离职体检，表明是被上诉人本人已放弃合同期内权益，单方解除合同。所以被上诉人的主张时间应在合同期，不应超期主张。本案上诉人提交证据三份：1、燕如伍与上诉人签订的劳动用工合同一份；2、燕如伍入职体检报告一份；3、燕如伍离职体检报告一份。上述三份证据均说明燕如伍与金鹰毕节分公司用工合同关系清楚、合法,应支付劳动合同补偿款3276.5元。二、一审合同终止期限为2016年12月1日，是未深刻理解生效民事判决书的结果。该判决已载明双方解除劳动关系时间为2016年12月1日，而在此之前的一次性停工留薪工资（3个月）、一次性就业补助金（12个月）已判决由我公司支付，如再支付劳动补偿金就变成重复支付，损害了企业的合法权益。 燕如伍二审答辩称，原审认定事实清楚，适用法律准确，金鹰毕节分公司上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 燕如伍向一审法院起诉请求：判决被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金21000元（按6个月计算）。 一审法院认定事实：原告燕如伍从2011年入职到贵州龙润德矿业有限责任公司毕节市垭关煤矿（以下简称垭关煤矿）工作，之后，垭关煤矿将该矿经营权出售给贵州天伦矿业投资股份有限公司（以下简称天伦公司），相关手续未进行过户登记，煤矿负责人仍是垭关煤矿的负责人袁保华，2013年12月31日，天伦公司将该煤矿整体承包给江苏省矿业工程集团有限公司（以下简称江苏矿业）经营，2014年3月5日，江苏矿业又将该矿转包给渑池县金鹰矿产品有限责任公司（以下简称金鹰公司）经营管理，之后，被告金鹰毕节分公司依法成立，垭关煤矿的具体经营由被告金鹰毕节分公司负责。2013年12月31日至2014年3月5日期间，该煤矿未正常经营。被告经过转包获得经营权后，原告燕如伍被继续安排在该公司上班，其2014年4月至2014年9月的平均工资为3276.5元/月（3月份虽有工资表，但上班天数仅为13天，故不应予以计算），2016年3月28日毕节市七星关区人力资源和社会保障局作出编号0502201631199工伤认定决定书，该决定书载明原告燕如伍患职业病，认定为工伤。该决定书已生效。后原告燕如伍就与被告之间的劳动争议向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年12月29日作出七劳仲字（2016）228号仲裁裁决书解除原、被告之间的劳动关系和对工伤进行赔偿等，后被告金鹰毕节分公司对该裁决书不服诉至法院，毕节市七星关区人民法院于2017年3月28日作出（2017）黔0502民初670号《民事判决书》判决解除双方劳动关系并由金鹰毕节分公司支付燕如伍一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、职业病诊断费、康复治疗等费用、医疗费合计177537.42元，该判决书已生效。 一审法院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”、第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：。（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；。（六）法律、法规规定劳动者可以解除劳动合同的其它情形。”的规定，被告金鹰毕节分公司在原告燕如伍工作期间没有为其购买社会保险并且原告燕如伍依照《工伤保险条例》的相关规定向仲裁机构申请解除劳动合同的，符合法律法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形，故对原告燕如伍请求解除劳动合同的经济补偿的诉请予以支持。原告燕如伍在金鹰毕节分公司承包垭关煤矿经营权前就在该处上班，金鹰毕节分公司承包后原告燕如伍的工作地点和性质均未发生改变，被告在其它公司处转包该矿经营权，应当对转包前涉及企业员工的权利和义务予以继承，故原告请求按照其从该矿上班时起算经济补偿的请求予以支持，原告未举证其具体在2011年的那个月份开始在该矿上班，故应从2011年最后一个月起算经济补偿金，原告于2016年12月1日向毕节市七星关区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，应当视为其提出解除劳动合同的时间，故原告解除劳动合同的经济补偿应当从2011年12月计算至2016年12月共计5年，原告主张按照3500元/月的标准计算经济补偿金，被告渑池县金鹰矿产品有限责任公司毕节分公司虽未举证证明原告解除劳动合同前12个月的月平均工资，但是证明燕如伍上班6个月的月平均工资为3276.5元/月，原告燕如伍对被告举证的工资表也予以认可，故应当按照该平均工资计算经济补偿金，原告燕如伍应得到的经济补偿金为16382.5元（3276.5元/月×5）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、限被告渑池县金鹰矿产品有限责任公司毕节分公司于本判决生效之日起十日内支付原告因解除劳动合同的经济补偿金16382.5元；二、驳回原告燕如伍的其它诉讼请求。案件受理费5元，由被告渑池县金鹰矿产品有限责任公司毕节分公司负担。 二审双方当事人未提交新证据。 二审另查明：2017年7月13日，燕如伍向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会请求：裁决金鹰毕节分公司支付解除劳动合同的经济补偿金。该委于2017年7月19日作出七仲不受字（2017）29号不予受理通知书，以申请超过一年仲裁时效为由不予受理。 对一审查明的其余事实本院予以确认。 二审双方当事人争议的焦点是：上诉人是否还应支付被上诉人解除劳动合同的经济补偿金。 本院认为，虽然上诉人确实未依法为被上诉人缴纳社会保险费，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”及第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”的规定，用人单位应当支付经济补偿的前提是劳动者因为用人单位未缴纳社会保险费的原因而与用人单位解除劳动合同。本案中，被上诉人与上诉人之间的劳动关系已因工伤保险待遇纠纷经毕节市七星关区人民法院的生效民事判决予以解除。现双方之间并没有劳动关系，被上诉人要求上诉人支付解除劳动合同经济补偿金已无基础和前提，一审判决上诉人支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金是对法律条款的理解错误，本院予以纠正。 综上所述，金鹰毕节分公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初4522号民事判决； 二、驳回被上诉人燕如伍的一审诉讼请求。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元由被上诉人燕如伍负担。 本判决为终审判决。 审判长  周莺 审判员  田川 审判员  朱莉 二〇一八年四月十日 书记员  向旭