山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0102民初124号原告:山东省企业融资担保有限公司，住所地济南市。法定代表人：石广超，董事长。委托诉讼代理人：孟凡娇，国浩律师（济南）事务所律师。委托诉讼代理人：徐征年，国浩律师（济南）事务所律师。被告:济宁润和建材有限公司，住所地济宁市。法定代表人：鲍玉泉，执行董事。被告：山东兴业融资担保有限公司，住所地济宁市。法定代表人：武法展，总经理。委托诉讼代理人：秦发华，山东金华表律师事务所律师。被告：山东银河生物科技有限公司，住所地山东省济宁市。法定代表人：杨永生，总经理。委托诉讼代理人：朱福贵，系山东银河生物科技有限公司员工。被告：山东顺鸿威通用机械设备有限公司，住所地济宁市。法定代表人：魏宗志，执行董事兼总经理。被告：邢雪梅，女，1973年9月1日出生，汉族，住济宁市。被告：马启龙，男，1975年11月11日出生，汉族，住济宁市。被告：杨金奎，男，1977年4月8日出生，汉族，住济宁市。被告：杨金红，女，1973年9月11日出生，汉族，住济宁市。原告山东省企业融资担保有限公司（以下简称山东企业担保公司）与被告济宁润和建材有限公司（以下简称济宁润和公司）、山东兴业融资担保有限公司（以下简称山东兴业公司）、山东银河生物科技有限公司（以下简称山东银河公司）、山东顺鸿威通用机械设备有限公司（以下简称山东顺鸿威公司）、邢雪梅、马启龙、杨金奎、杨金红追偿权纠纷一案，本院于2018年1月10日立案后，依法适用普通程序，于2019年2月1日公开开庭进行了审理。原告山东企业担保公司委托诉讼代理人孟凡娇、被告山东兴业公司委托诉讼代理人秦发华、山东银河公司委托诉讼代理人朱福贵到庭参加诉讼。被告济宁润和公司、山东顺鸿威公司、邢雪梅、马启龙、杨金奎、杨金红、经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告山东企业担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告济宁润和建材有限公司向原告支付代偿款6544416.75元；2、依法判令被告济宁润和公司向原告支付违约金、代偿款利息,以6544416.75元为基数，自代偿之日2017年7月21日起按年利率24%计算至实际清偿之日止(暂计算至2017年12月22日为676256元)；3、依法判令被告山东兴业公司、山东银河公司、山东顺鸿威公司、邢雪梅、马启龙、杨金奎、杨金红对上述款项承担连带清偿责任；4、依法判令被告承担本案案件受理费、财产保全费、律师费3万元等实现债权的全部费用。事实与理由：2016年7月21日，被告济宁润和公司与出借人、原告山东企业担保公司、山东省某某小企业服务股份有限公司（以下简称山东某某公司）分别签订了编号为：第SDZDB-201606-0015号、第SDZDB-201606-0016号《借款担保协议》，协议约定，被告济宁润和公司通过北京某某某某某信息技术有限公司（以下简称北京某某公司）开发并运营的某某金融平台（网址为：某某某某某某某某.com，www.某某某某某某.com）向出借人（即通过某某金融平台向债务人提供借款的投资人）分别借款350万元、300万元，借款利率均为8.2%/年，借款期限自2016年7月21日至2017年7月21日；原告对上述借款分别向出借人提供连带责任保证。同时，原告分别向上述《借款担保协议》的出借人出具了担保函，承诺对上述《借款担保协议》项下的债务承担连带责任保证。同日，原告与被告济宁润和公司分别签订编号为DBWB-2016-284、DBWB-2016-285的《委托担保合同》，同意为被告济宁润和公司对上述《借款担保协议》项下的债务分别向出借人提供保证担保。在签订《委托担保合同》的同时，被告山东兴业公司、邢雪梅、马启龙向原告出具《不可撤销的反担保函》，愿意为被告济宁润和公司的债务向原告提供反担保，保证方式为连带责任保证担保。此外，根据2015年12月31日原告、山东省某某某集团股份有限公司（以下简称山东某某某公司）作为甲方与被告山东兴业公司作为乙方签订的《体系反担保合作协议书》（合同编号：ZDBTX-2016-006）约定：对甲方签订的保证合同，乙方提供连带责任保证反担保，为保证乙方履行其对甲方体系反担保业务的具体反担保责任，乙方的股东或实际控制人承诺，如乙方依据本合作协议项下的合作而向甲方承担反担保责任或其他清偿责任、应付款责任的，乙方的股东或实际控制人均共同向甲方承担共同还款的连带清偿责任。本协议有效期为24个月，自2015年12月31日至2017年12月31日止。同日，被告山东银河公司、山东顺鸿威公司、杨金奎、杨金红分别出具《承诺函》，承诺对《体系反担保合作协议书》项下进行的各项业务合作中被告山东兴业公司的全部债务承担连带偿还责任。上述两笔借款到期后，因被告济宁润和公司未按时偿还，北京某某公司出具《代偿通知书》，原告依据《代偿通知书》的要求履行了代偿义务，代偿本息共计6544416.75元。原告代偿后，被告济宁润和公司未履行偿还义务，各担保人未履行担保责任，故诉至贵院，请求贵院依法判决。原告山东企业担保公司为证明其诉讼请求，向本院提交了以下证据：证据1、第SDZDB-201606-0015号、第SDZDB-201606-0016号《借款担保协议》及担保函两份；证据2、编号为DBWB-2016-284、DBWB-2016-285的《委托担保合同》；证据3、被告山东兴业公司、被告邢雪梅、被告马启龙向原告出具的《不可撤销的反担保函》共4份；证据4、《体系反担保合作协议书》（合同编号：ZDBTX-2016-006）及被告山东银河公司、山东顺鸿威公司、被告杨金奎、被告杨金红出具的《承诺函》6份；证据5、《代偿通知书》2份；证据6、中国建设银行单位客户专用回单1份；证据7、代偿证明2份；证据8、委托代理协议、律师费发票及收款回单。被告山东兴业公司辩称，本案所诉担保属实，但签署担保后，对主合同如何履行以及到期后是否代偿、代偿情况原告方没有告知我公司。请求法庭查实后依法确认担保责任。对原告主张的违约金及利息答辩人认为过高，原告本身是有偿的担保业务，其履行代偿责任属于正常的合理的业务范围，对其主张的违约金、利息请求法院依法调整。对原告主张的律师费，鉴于本案发生实际情况，原告方提交的律师费单据在2018年2月份发生与本案关联性不大，请求法院依法驳回该项主张。被告山东兴业公司未提交证据。被告山东银河公司辩称，就山东某某某公司，山东企业担保公司，与山东兴业公司签订《体系反担保合作协议书》一事。我公司于2015年12月31日出具承诺函属实，由于我公司没有参与具体业务，对本案业务也不知情，本案所涉业务，是否与上述合作协议以及我公司出具的承诺函相关联不能确定。请法庭依法查实后确定各方当事人责任。对原告主张的违约金及代偿利息，按时间计算的方式不予认可。原告是依法从事金融担保业务的合法经营主体，在业务进展过程当中，依法收取了相关费用，其承担担保责任也属于正常的业务范畴。合同中约定的违约金标准为5%。原告主张的数额没有事实依据，请求法院依法予以调整。被告山东银河公司未提交证据。被告济宁润和公司、山东顺鸿威公司、邢雪梅、马启龙、杨金奎、杨金红未到庭，未提交答辩状及证据，视为自动放弃答辩、举证和质证的权利。根据双方当事人提交的证据及当事人陈述，本院经审理认定事实如下：2016年7月21日，万某某等出借人（甲方）与济宁润和公司（乙方）、山东企业担保公司（丙方）、山东某某公司（丁方）签订了第SDZDB-201606-0015号《借款担保协议》，协议约定：乙方的借款本金350万元，借款利率8.2%/年，借款期限自2016年7月21日至2017年7月21日，山东企业担保公司对上述借款向出借人提供连带责任保证。同日，刘雯等出借人（甲方）与济宁润和公司（乙方）、山东企业担保公司（丙方）、山东某某公司（丁方）签订了第SDZDB-201606-0016号《借款担保协议》，协议约定乙方借款本金300万元，其余内容均与第SDZDB-201606-0015号《借款担保协议》一致。2016年7月21日，山东企业担保公司与济宁润和公司签订了两份《委托担保合同》。编号为DBWB-2016-284的《委托担保合同》中约定，山东企业担保公司为济宁润和公司向第SDZDB-201606-0015号《借款担保协议》的债权人出具《担保函》，为济宁润和公司提供担保，担保金额为350万元。编号为DBWB-2016-285的《委托担保合同》中约定，山东企业担保公司为济宁润和公司向第SDZDB-201606-0016号《借款担保协议》的债权人出具《担保函》，为济宁润和公司提供担保，担保金额为300万元。两份《委托担保合同》中均约定，山东企业担保公司的担保期限为12个月，自2016年7月21日至2017年7月21日。合同第六条约定，济宁润和公司因未按照主合同约定履行还款义务导致山东企业担保公司承担保证责任的，应按代偿金额的10%向山东企业担保公司支付违约金，并自山东企业担保公司代偿之日起至济宁润和公司偿还山东企业担保公司全部代偿金额之日止，按照代偿金额的万分之五每日计算，向山东企业担保公司支付代偿款利息；合同第七条约定，如济宁润和公司未按期偿还主合同债务或违反主合同约定的，山东企业担保公司代其向债权人履行保证责任后，有权向其立即追偿代偿款（包括但不限于借款本金、利息、罚息、复息及乙方按主合同之约定所承担的其他款项）、合同约定的违约金及代偿款利息、为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等）；第十条约定，济宁润和公司认可如其到期不能偿付债权本金及利息，某某金融可直接向山东企业担保公司发出书面索赔要求，且山东企业担保公司应自某某金融书面索赔通知书后将代偿资金划转至某某金融指定的监管账户中，即视为山东企业担保公司履行完毕担保责任，对于某某金融受债权人委托出具的代偿证明，济宁润和公司无条件认可其真实性及效力，视为山东企业担保公司已履行保证责任的有效证明文件。同日，山东企业担保公司分别向济宁润和公司300万元、350万元借款项目的出借人出具了担保函。同日，邢雪梅、马启龙、山东兴业公司以连带责任保证的方式向山东企业担保公司出具了与第SDZDB-201606-0015号《借款担保协议》、第SDZDB-201606-0016号《借款担保协议》、DBWB-2016-284《委托担保合同》、DBWB-2016-285《委托担保合同》相对应的《不可撤销的反担保函》。反担保范围为山东企业担保公司代债务人偿付的全部代偿款、《委托担保合同》中约定的债务人应承担的违约金、代偿款应计利息及其他费用、山东企业担保公司为实现债权而发生的全部费用，包括诉讼费、律师费、保全费等。反担保保证期间为山东企业担保公司承担保证责任代债务人偿还债务之日起两年。2015年12月31日，山东企业担保公司（甲方）、山东省某某某公司（甲方）、山东兴业公司（乙方）签订了《体系反担保合作协议书》（协议书编号：ZDBTX-2016-006）。合同第四、第五条约定，甲方同意为乙方提供“体系反担保业务”的最高单笔上限为八百万元，最高授信总额为三千万元；第六条约定，甲方与金融机构、小额贷公司或其他债权人及债权人代表（包括但不限于信托、P2P机构、各类金融资产交易中心等）签订保证合同，乙方在约定的保证期限、保证方式和保证责任范围内，向甲方提供连带责任保证反担保。为保证乙方履行其对甲方体系反担保业务的具体反担保责任，乙方的股东或实际控制人承诺，如乙方依据本合作协议项下的合作而应向甲方承担反担保责任或其他清偿责任、应付款责任的，乙方的股东或实际控制人均共同向甲方承担共同还款的连带清偿责任；第七条约定，乙方承担反担保责任的范围为债务人应向甲方偿还的代偿款本金、利息、违约金、罚息、诉讼费、律师费等实现债权的费用和所有其他应付甲方的款项；第十七条约定，乙方未履行或未完全履行本协议约定的义务的，应按反担保额的5%向甲方支付违约金并承担甲方的一切损失和追债费用（包括但不限于交通费、住宿费、调查取证费、诉讼费、律师费等）。同日，山东银河公司、山东顺鸿威公司、杨金奎、杨金红各自向山东企业担保公司出具《承诺函》一份，对《体系反担保合作协议书》中约定应支付款项而未支付的，均承诺自愿与山东兴业公司共同对全部债务承担连带责任，保证期自签发之日起至山东企业担保公司和山东兴业公司就《体系反担保合作协议书》项下全部合作事项履行完毕之日后二年。上述合同签订后，因济宁润和公司未能按期偿还贷款，2017年7月21日，北京某某公司发出两份《代偿通知书》，告知山东企业担保公司在第SDZDB-201606-0015号《借款担保协议》、第SDZDB-201606-0016号《借款担保协议》中济宁润和公司未能按期偿还本金与利息，请山东企业担保公司在接到通知后15日内代偿逾期借款本息，并将代偿金额划入指定代偿监管账户，两份《代偿通知书》中的本金及利息共计6544416.75元。同日，山东企业担保公司通过中国建设银行向北京某某公司转账6544416.75元。北京某某公司于2017年7月26日向山东企业担保公司出具了《代偿证明》，通知山东企业担保公司对上述《借款担保协议》的全部保证责任已经解除。济宁润和公司、山东兴业公司、山东银河公司、山东顺鸿威公司、邢雪梅、马启龙、杨金奎、杨金红均未向山东企业担保公司清偿过代偿本息。另，2018年1月3日，山东企业担保公司与国浩律师（济南）事务所签订《委托代理合同（风险代理）》一份，并向国浩律师（济南）事务所支付了律师费3万元。该合同第七条第二款约定国浩律师（济南）事务所在完成代理的案件诉讼保全工作后，向山东企业担保公司通报保全结果，山东企业担保公司认可后支付代理费3万元，剩余代理费待收回债权后，按照本合同约定支付。本院认为，济宁润和公司、山东顺鸿威公司、邢雪梅、马启龙、杨金奎、杨金红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩和举证质证的权利。涉案的借款担保协议、委托担保合同、不可撤销的反担保函、体系反担保合作协议书、承诺函均系当事人自愿签署，合法有效。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。山东企业担保公司作为保证人，于2017年7月21日代济宁润和公司偿还了借款本息6544416.75元，虽2017年7月21日处于借款期限的最后一日，但济宁润和公司未能按照借款担保协议约定偿还出借人的借款本息，故山东企业担保公司有权向济宁润和公司追偿。《委托担保合同》约定山东企业担保公司代偿后，济宁润和公司应按代偿金额的10%向原告支付违约金，并自原告代偿之日起至济宁润和公司偿还原告全部代偿金额之日止，按照代偿金额的万分之五每日计算，向原告支付代偿款利息。但是按照该标准计算的年利率超过了24%，山东企业担保公司在本案中自愿按照24%的年利率标准主张违约金及代偿款利息损失并无不当。山东兴业公司、邢雪梅、马启龙向山东企业担保公司出具了《不可撤销的反担保函》，对山东企业担保公司代济宁润和公司偿还的贷款本息、违约金、代偿款应计利息及其他费用提供反担保。山东银河公司、山东顺鸿威公司、杨金奎、杨金红自愿承诺与山东兴业公司一同对《体系反担保合作协议书》中约定应支付款项而未支付的全部债务承担连带责任。《中华人民共和国担保法》第四条规定：“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。”因此山东企业担保公司要求山东兴业公司、山东银河公司、山东顺鸿威公司、邢雪梅、马启龙、杨金奎、杨金红对济宁润和公司的支付义务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院应予支持。《委托担保合同》中约定的山东企业担保公司为实现债权而发生的全部费用应由济宁润和公司负担，故山东企业担保公司要求被告承担本案律师代理费3万元的诉讼请求，本院应予支持。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告济宁润和建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东省企业融资担保有限公司代偿款6544416.75元；二、被告济宁润和建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东省企业融资担保有限公司代偿款利息及违约金（以6544416.75元为基数，按照24%的年利率，自2017年7月21日起计算至实际清偿之日止）；三、被告济宁润和建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东省企业融资担保有限公司为实现债权支付的律师费30000元；四、被告山东兴业融资担保有限公司、山东银河生物科技有限公司、山东顺鸿威通用机械设备有限公司、邢雪梅、马启龙、杨金奎、杨金红对被告济宁润和建材有限公司的第一至三项支付义务承担连带清偿责任。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费62340元，财产保全费5000元，由被告济宁润和建材有限公司、山东兴业融资担保有限公司、山东银河生物科技有限公司、山东顺鸿威通用机械设备有限公司、邢雪梅、马启龙、杨金奎、杨金红负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉于济南市中级人民法院。审 判 长  于骐宁人民陪审员  翟燕霞人民陪审员  马呈云二〇一八年四月二日书 记 员  王 珂