江苏省宿迁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏13民初126号 原告：中国江苏国际经济技术合作集团有限公司，住所地南京市北京西路**。 法定代表人：彭向峰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李美柯，江苏法德永衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪春奕，江苏法德永衡律师事务所律师。 被告：泗洪县容大房地产开发有限公司，住所地泗洪县泗洲大街北侧泗洪中学东侧（澜庭湾）**。 法定代表人：张健，该公司董事长。 诉讼代表人：范德珩，该企业清算组组长。 委托诉讼代理人：胡剑桥，江苏钟山明镜律师事务所。 委托诉讼代理人：孙北，江苏钟山明镜律师事务所。 原告中国江苏国际经济技术合作集团有限公司（以下简称中江集团）诉被告泗洪县容大房地产开发有限公司（以下简称容大公司）建设工程施工合同纠纷一案。本院于2017年6月5日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2017年11月8日原告中江集团的委托诉讼代理人汪春奕，被告容大公司的法定代表人张健到庭参加诉讼。2018年3月1日，原告中江集团的委托诉讼代理人李美柯、汪春奕，被告容大公司的委托代理人胡剑桥、孙北到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中江集团向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告工程款、利息、违约金、赔偿款合计101613807.89元（未付工程款68688447.09元、违约金和利息26987600元、利息从应当付款的节点起至2016年5月30日，赔偿金额5937350.9元）；2、判令被告按照年息20%支付2016年5月30日至实际支付之日止的利息；3、判令拍卖、变卖被告抵押给原告的137套房产并由原告优先受偿；4、被告承担诉讼费用。事实和理由：2012年10月15日,原、被告双方签署《建设工程施工合同》，合同约定由原告承揽容大澜庭湾二期住宅及33#楼商铺的施工，承包范围包括土建、水电、暖通，合同价款190014200.07元，实际结算价按约定标准核算，工期500天。合同亦约定了工程进度款支付及违约责任等条款。合同生效后，原告按约定履行合同施工义务，并陆续完成了二期14栋、15栋、10栋、19栋、18栋、12栋、13栋的建设施工。但2013年8月起，被告拖欠工程进度款，原被告多次协商并签署多份协议，被告承诺按约定支付工程款并将134套在建商品房抵押给原告，原被告双方就抵押房产办理了抵押登记手续。2016年6月2日，为确认原告的工程款总额，双方共同委托江苏志诚工程咨询管理有限公司对容大澜庭湾二期住宅、33#楼商铺工程中原告已施工完成内容进行结算编制，根据编制报告确定原告的工程款总额。2017年3月6日,江苏志诚工程咨询管理有限公司出具《泗洪澜庭湾二期工程清单造价编制报告》（志诚标字[2017]-305），确认原告承建的泗洪澜庭湾二期工程欠款总额为186733807.89元。截至2015年10月，被告共计支付工程款8512万元，尚欠工程款及各项赔偿金合计为10161万元。原告多次催要，被告未支付，为维护原告的合法权益，原告特提起诉讼，请求依法裁决。 被告容公司产辩称，经过我们对账，原告已经从我们公司领取了98972642元工程款，与原告认可的85120000元差距近1300余万。 一审中，中江国际提供如下证据：1、建设工程施工合同。旨在证明：原、被告建立了合同关系，由被告承包容大澜庭湾二期住宅、33#楼商铺的工程施工。2、2014年1月10日双方签订的抵押合同。旨在证明：被告未按约支付工程款，被告抵押61套房屋作为付款担保；且约定未付工程款2014年1月25日起按照年息20%计算利息。3、双方分别于2014年6月26日和2014年7月17日签订的协议书及抵押合同。旨在证明：被告未按约支付工程款，被告抵押17套房屋作为付款担保，且约定未付工程款按照年息20%承担违约责任，并赔偿延期付款给乙方造成的经济损失。4、双方于2014年10月21日签订的协议书及抵押合同。旨在证明：被告未按约支付工程款，被告抵押90套房屋作为付款担保，且约定未付工程款按照年息20%承担违约责任，并赔偿延期付款给乙方造成的经济损失。5、2014年12月29日协议书。旨在证明：在泗洪县住建局的见证下，原告按照约定解押房屋，但被告未按约支付解押房屋的房款。6、抵押房屋清单。旨在证明：截至2017年4月13日，被告抵押134套房屋作为工程款的付款担保。7、2016年8月26日协议书。旨在证明：原被告协商一致共同委托江苏志诚工程咨询管理有限公司审计违约金、利息和赔偿等。8、江苏省建设工程造价咨询合同及资质证书。旨在证明：原被告双方共同委托江苏志诚工程咨询管理有限公司对已施工内容进行结算编制，计算应付工程款、利息违约金和赔偿。9、工程造价咨询报告书（志诚标字【2017】-305）。旨在证明：经核算，涉案工程清算总价为186733807.79元。其中工程153808447.09元，利息17177500元，违约金9810100元，赔偿5937350.9元。10、工程项目收款明细及凭证。旨在证明：原告已收到85120000元。11、2017年7月5日和2017年7月14日的会议纪要。旨在证明：原被告对于《工程造价咨询报告书》中的工程量（土建和安装工程）无异议，对利息、违约金和赔偿数额的合同依据、计算公式无异议，对工程已付款金额、应付款节点需进一步核对。 被告容大公司对上述证据的质证意见为：首先，上述证据的真实性无异议。在2014年因为公司没有办法正常经营，项目就停下来了。第二份抵押合同及补充协议是为了复工签订的，里面一些条款并不是我公司真实意思表示。对账的时候还有271.263万元没有确定，账尚未对好。对于志诚造价我公司认为偏高，违约金和利息也过高，公司无力承担。其次，被告于2017年12月4日被泗洪县人民法院裁定受理破产重整，工程款利息及违约金计算截止2017年12月3日。再次，违约金利息等总额不得超过本金的30%。最后，涉案抵押房屋并非原告实际施工的房屋，是其他施工单位施工的房屋。根据相关法律规定，工程款的优先权优先于抵押权，原告方承建的是二期的工程，抵押的是三期的工程。现在二期主体及建筑安装大部分工程完成但不全是原告方所施工，也有后续的施工单位参与施工。且原告方完成的工程没有进行综合验收，是否存在质量问题我们将保留诉权。综上被告认为，原告方抵押的房屋如果进行处置尚不足以支付三期工程的续建费用，该抵押物即使进行处置，原告方也基本无法得到受偿，因为续建费用是公益债务，是优于建设工程款其他所有的工程款，包括业主的消费性购房的所有权。所以我方不同意原告方对该抵押物处置享有优先权。 本院对上述证据的认证意见为：因被告对原告提供的证据真实性不持异议，故对原告提供的上述证据的效力予以确认。 经审理查明：2012年10月15日，容大公司作为发包方与承包方中江集团签订了《建设工程施工合同》。合同约定由中江集团对容大地产所属的容大澜庭湾二期住宅、33#楼商铺进行施工。工程地点：毗邻泗洪中学东侧；工程内容：工程的土建、水、电、暖通、建筑面积约14万平方米高层、、地下车库具体面积以实际面积为准。工程承包范围：工程施工总承包土建、水电、暖通（具体以实际施工的的图纸和双方共同确认的工程量清单为准）。承包人按工程承包范围包人工、包材料、包工期、包质量、包安全、包文明施工、包验收、包施工全部风险。合同总工期：500天。工程质量标准：符合国家建筑工程质量验收合格标准。合同价款及支付：金额二期住宅8#—15#、18#—19#及3#地下车库总造价为人民币壹亿元玖千零壹万肆千贰佰元零柒分整，190，014，200.07元（实际结算价按约定标准核算），33#商业待核准后计入。合同约定了发包方及承包方各自的违约责任，其中，发包方的违约责任是：如发包人不按本专用条款第26.2条支付工程进度款，承包人可立即停止施工，且发包人每天应按实际支付金额的千分之一点五向承包人支付违约金。此违约金的支付不能解除甲方由于不及时支付工程款而给乙方造成的直接及间接损失，该损失应该由发包方承担且工期顺延：承包人的违约责任是：合同工期按本合同相关条款约定的工期，如工期延误，应承担违约责任，并向甲方支付赔偿费，赔偿费支付办法按合同工期每延误一天赔偿1000元，此赔偿费的支付不能解除乙方应完成的责任和合同规定的其它责任。如因发包方未按合同条款及时支付工程款造成工期延误，一切损失均与乙方无关，且工期顺延。合同同时约定了承包人的其它违约责任。 合同履行过程中，因容大公司未按约支付工程进度款，工程停工。2014年1月10日，容大公司、中江公司签署《抵押合同》，约定：一、甲方应当在2013年8月1日至2014年1月25前支付工程款人民币累计约3800万元（以实际发生金额为准）。二、甲方承诺在2014年1月25日之前支付工程款人民币1600万元，未支付利息按照年息20%计算。三、甲方将其所有的商品房销售许可证或商品房预售许可证的在销售商品房若干作为本合同的第二款付款的担保，抵押价格按照实际销售价格的70%计算。2014年1月16日，容大公司和中江集团就61套房屋设定了3800万元的在建工程抵押。 2014年6月26日，容大公司、中江公司签署《协议书》，由泗洪县住建局李照山签字见证。协议约定：截止2014年6月，乙方完成的工程量约14700.00万元，按合同约定甲方应向乙方支付节点工程款11870.00万元，实际支付工程节点款8070万元，尚欠乙方工程节点款3800万元。（不含延期付款的利息和违约金）如按合同规定完成全部工程量，甲方还需支付工程款约11930.00万元（以实际决算数为准）。甲方同意将澜庭湾一期、二期、三期及商业用房中已具备销售条件的可销售房及楼花按办理抵押时的市场销售价的七折，合计总价不低于11930.00万元抵押给乙方，作为甲方工程付款的保证。2014年7月17日，双方签署《抵押合同》，确认截止到2014年5月，甲方应向乙方支付工程款1280万元，(不含2014年1月10日抵押合同规定的2200万元)。甲方自愿将甲方所有的商品房销售许可证（或预售许可证）的在销售的17套商品房及储藏室抵押给乙方作为这次应付工程节点款（680万元）的担保。抵押商品房的单价按照当时实际销售价格70%计算。2014年7月25日，容大地产和中江集团就17套房屋设定了2100万元的在建工程抵押。 2014年10月21日，双方签署《协议书》，由泗洪县住建局李照山签字见证。约定：甲方同意将澜庭湾三期及33栋商业用房中具备销售条件（有商品房预售许可证）的可销售房按办理抵押时的市场销售价的七折全面覆盖二期，抵押给乙方作为甲方支付工程款的担保，甲方的本次抵押不得低于5000万元，作为乙方复工的保障。除上述甲方已经支付和已经抵押担保过的工程款外的二期剩余工程款，甲方承诺待澜庭湾三期和/或33#栋工程取得销售许可证时（2015年1月20日前）立即办理乙方二期剩余工程款的抵押，以澜庭湾三期、33#栋工程中先取得销售许可证的房屋办理二期剩余工程款的抵押。同日，双方签署了《抵押合同》，约定：甲方自愿将甲方所有的商品房销售许可证（或预售许可证）的若干套商品房不得低于5000万元，抵押给乙方作为甲方支付乙方2014年10月复工后至2015年1月30日期间新产生甲方应付工程款的担保。抵押商品房的单价按照抵押时的实际销售价格的70%计算。合同第五条约定，如甲方未按照2014年9月29日双方签署的《协议书》支付款项，乙方有权要求甲方支付应付工程款、延期付款利息、违约金和经济损失。2014年10月22日，泗洪县房地产管理处出具《商品房抵押登记备案证明》，证明抵押权人为中江公司，抵押人为容大公司，抵押标的：3号楼、5号楼、6号楼，住宅**，详见抵押物清单；债权数额3500万元，评估价值4896.01万元。 因容大公司未支付工程进度款，2015年7月后，中江公司再次停工。2016年6月2日，容大公司、中江公司、江苏志诚工程咨询管理有限公司签署《江苏省建设工程造价咨询合同》，约定：由容大公司、中江公司共同作为委托人，委托江苏志诚对容大澜庭湾二期住宅、33#楼商铺工程提供工程造价咨询服务，咨询业务范围及内容：1、已完工程结算编制，对容大澜庭湾二期住宅、33#楼商铺工程中已施工完成内容进行结算编制；2、依照双方签署的合同、补充协议书等的约定，对甲方自工程项目开工至清算之日，按照约定应该支付给乙方的工程款、利息及赔偿。2016年8月26日，容大公司、中江公司签署《协议书》。约定：自2015年7月25日以后澜庭湾二期停工期间的直接损失及间接损失费用，由双方委托的江苏志诚工程咨询管理有限公司（简称造价公司）计算，现场的人工、材料、机械费时间、数量等（详见附件2016年、8、22的索赔报告）。甲方必须在2016年8月24日前予以确认完毕。 2017年3月6日，江苏志诚出具泗洪澜庭湾二期工程《工程造价咨询报告书》，报告书编制结论为：泗洪澜庭湾二期工程清算总价为186733807.89元，人民币大写壹亿捌仟陆佰柒拾叁万叁仟捌佰零柒圆捌角玖分，其中土建工程为146053957.9，安装工程为7754489.19元，利息及违约金合计26987600元（违约金按照每天0.15%计算至2014年1月10日为981.01万元，利息按照年息20%计算至2016年5月30日），索赔（赔偿）金额为5937350.9元。 2017年7月5日，容大公司法定代表人张健、陈永胜，中江公司签署会议纪要：1、双方同意终止容大公司和中江公司签署的《建设工程施工合同》；2、双方对于江苏志诚出具的志诚标字（2017）305《泗洪县澜庭湾二期工程清算造价编制报告》的工程量结果（土建和安装工程）无异议，但容大公司对于利息、违约金和赔偿数额需要核对，并请求中江公司减免利息、违约金和赔偿金额；3、容大公司认为工程款数据不准，会后三日提供付款凭证进行对账；4、双方同意（2017）苏13民初126号案件调解结案，尽快销售房屋支付中江公司工程款。初步方案分批释放已经抵押和查封的房屋，通过第三方监管账户付中江公司的欠款。 2017年7月14日，双方再次召开会议并形成会议纪要：1、容大公司对江苏志诚的志诚标字（2017）305《泗洪县澜庭湾二期工程清算造价编制报告》的利息、违约金和赔偿数额的合同依据以及计算公式无异议，但认为工程已付款金额、应付款节点需要进一步核对，双方同意安排一周内安排人员核对完毕；3、双方同意向宿迁中院申请（2017）苏13民初126号案件即本案的暂缓开庭，等核对完毕后申请法院开庭和解。 2017年12月4日，泗洪县人民法院裁定受理容大地产破产重整。 本案争议焦点为：1、被告欠付原告工程款的数额是多少？2、被告是否应当支付给原告违约金、逾期付款利息以及赔偿相应的损失？如承担，违约金、逾期付款利息以及赔偿相应的损失计算依据及相应标准是什么？3、原告主张134套房屋的抵押对于拍卖和抵押的价款是否享有优先受偿权？ 一、关于容大公司欠付中江集团公司工程款的数额问题。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，双方当事人签订的施工合同及抵押合同等，系双方的真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效。双方均应按照合同约定履行各自义务。中江集团作为施工方，有权依据施工合同约定要求容大公司支付工程款。诉讼中，中江集团公司提供了建设工程施工合同、双方委托志诚公司审计的协议和合同、志诚公司的咨询报告、工程项目收款明细及凭证、两份会议纪要。容大公司虽对志诚公司计算的工程款及已付工程款数额有异议，但容大公司未提供证据证明中江集团所主张的工程款数额与事实不符，且在中江公司提供的两份会议纪要中容大公司均确认对于工程量审计结果无异议，故本院对容大地产的抗辩理由不予采纳。根据志诚公司2017年3月6日出具的志诚标字（2017）305《泗洪县澜庭湾二期工程清算造价编制报告》，泗洪澜庭湾二期工程土建、安装总额为153808447.09元，扣除已付款85120000元，尚欠款68688447.09元。故本院认定容大公司尚欠中江集团工程款68688447.09元。 二、关于违约金、逾期付款利息、赔偿损失的计算依据和相应标准问题。 本院认为，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系的协议。本案中，中江集团提供了建设施工合同，证明2014年1月10日之前违约金按照合同35.1条约定进行计算；抵押合同和协议书，证明2014年1月10日以后的逾期付款利息按照约定的年息20%计算；工程造价咨询报告，证明双方委托志诚公司就违约金、利息及赔偿金额进行了审计出具审计结果。容大公司主张双方对已付工程款存在争议，故对利息、违约金计算基数有异议，且因为中江公司未履行抵押合同和协议书，故窝工损失不应由容大公司承担。同时容大公司认为利息及违约金的计算标准过高，要求调整。但容大公司未提供足以证明中江集团所主张的工程款数额与事实不符的证据，故其对违约金、利息等计算基数的抗辩不予采纳。就双方签订的多份抵押合同和协议书可以反映出因容公司未按约支付工程款导致停工窝工，故对于容大公司对窝工损失的赔偿款的抗辩主张，本院不予采纳。双方当事人签订的合同及协议约定的利息及违约金标准和计算方式，符合合同约定和法律规定，予以采纳。对于容公司关于违约金、利息标准过高的抗辩，因其未提供证据予以证明，故对其要求予以调整的辩解，不予采纳。因被告于2017年12月4日被泗洪县人民法院裁定受理破产重整，故争议的工程款利息应计算至2017年12月3日止。 三、关于中江公司对涉案134套抵押房屋是否享有优先权问题。 本院认为，容大公司于2014年6月26日、2014年7月17日、2014年10月21日三次将在建168套在建商品房协议抵押给中江国际作为支付工程款的担保，抵押合同经双方签字盖章生效，且经不动产登记部门备案登记，具有抵押效力，本院予以认可。故中江国际主张对134套抵押房屋依法拍卖、变卖的价款享有优先受偿权，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十一条，《最高人民法院关于审理企业破产法若干问题的解释》第六十一条第一款第（三）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认被告泗洪县容大房地产开发有限公司应支付给原告中国江苏国际经济技术合作集团有限公司工程款68688447.09元； 二、确认被告泗洪县容大房地产开发有限公司应支付给原告中国江苏国际经济技术合作集团有限公司违约金9810100元、窝工损失赔偿5937350.9元、利息2016年5月30日前17177500元，2016年6月1日起以68688447.09元为基数按照年息20%计算至2017年12月3日； 三、原告中国江苏国际经济技术合作集团有限公司对泗洪县澜庭湾小区抵押的134套房屋的折价或拍卖所得价款享有优先受偿权。 案件受理费549850元、保全费5000元，合计554850元，由被告泗洪县容大房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时按照《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费（江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75）。 审判长  黄亚非 审判员  陈泽环 审判员  朱 海 二〇一八年四月三日 书记员  刘小青