辽宁省辽阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）辽10刑终104号 原公诉机关灯塔市人民检察院。 上诉人（原审被告人）王X1，男。因盗窃罪于2001年被灯塔市人民法院判处有期徒刑二年六个月；因盗窃罪于2005年被灯塔市人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌危险驾驶罪，于2017年8月15日被取保候审，2018年1月3日被逮捕。羁押于灯塔市看守所。 上诉人（原审被告人）王X2，男。因掩饰隐瞒犯罪所得罪被灯塔市人民法院判处有期徒刑六个月，2011年12月30日刑满释放。因涉嫌合同诈骗罪于2017年9月12日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。羁押于灯塔市看守所。 灯塔市人民法院审理灯塔市人民检察院指控被告人王X1、王X2犯诈骗、危险驾驶罪一案，于2018年2月5日作出（2018）辽1081刑初7号刑事判决。宣判后，被告人王X1、王X2不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人王X1、王X2，不开庭审理了本案。现已审理终结。 原审法院认定，2010年3月23日，被告人王X1将灯塔市光明小区的房子卖给灯塔市人李X1，当时因该楼为回迁楼不能办理房照，双方达成口头协议该房子将来能办理房照时双方办理过户手续，2013年王X1办理房照后因想与李X1多要1000元钱的过户费用而没有办理成房照过户。2015年7月至2016年1月期间，被告人王X1伙同被告人王X2用已经卖给李X1的灯塔市光明小区X号楼X单元X楼西门（603号）的房子作抵押先后骗取于X共计12万元钱。案发前被告人王X1与王X2共还利息3万元。被告人王X1用骗取的钱购买衣服、吃饭等肆意挥霍。被告人王X2用骗取的钱购买衣服、吃饭等肆意挥霍。 另查2017年6月25日19时许，杨XX驾驶了辽MDXXXX重型自卸货车由西向东行驶至灯塔市滨河路与外环路交叉路口处，向北左转弯，与由北向南行驶的被告人王X1无机动车驾驶证醉酒驾驶未经公安机关交通管理部门登记的二轮摩托车相接触发生交通事故，造成王X1受伤，双方车辆损坏的后果。经鉴定：王X1的血液中检出乙醇成分，含量为118.6mg/100ml。 案发后，王X1经抓获到案。被告人王X2经传唤到案。 上述事实，有公诉机关经当庭出示、质证的下列证据予以证实： 1、案件来源，证明2017年4月25日，灯塔市人于X来灯塔市公安局经济犯罪侦查大队报案称：2015年7月至12月期间，灯塔市人王X1用其房子作抵押骗取于X9万元。 2017年6月25日19时30许，灯塔市公安局交通管理大队值班室接到杨XX报案电话：在灯塔市外环路上，杨XX驾驶辽MDXXXX重型自卸货车与一台二轮摩托车相接触发生交通事故，摩托车驾驶员受伤且有酒后驾车嫌疑，经查，二轮摩托车驾驶员王X1血液酒精含量为118.6ml/100ml。 2、归案证明，证明2017年9月12日，被告人王X2经灯塔市公安局传唤到案。被告人王X1于2017年5月5日被灯塔市公安局列为网上逃犯，2017年9月12日被灯塔市公安局抓获。 3、户籍信息，证明被告人王X1、王X2身份情况，具有完全刑事责任能力。 4、房屋产权转让协议书，证明2010年3月23日被告人王X1与李X1签订协议，以133000元价格，将座落在灯塔市光明小区X号房卖给李X1。 5、房屋所有权登记表，证明2013年1月30日被告人王X1到灯塔市不动产登记局对灯塔市光明小区X号房屋所有权登记。 6、借条，证明2015年7月30日被告人王X1向于X借款人民币30000元。2015年11月9日被告人王X1向于X借款人民币40000元。2015年12月9日被告人王X1向于X借款人民币20000元。2016年1月23日被告人王X2向于X借款人民币10000元。2015年12月9日尚XX向于X借款人民币20000元。 7、房屋所有权证书，证明被告人王X1向于X提供灯字第01044XXXX号，座落在灯塔市文化街，登记房屋所有权人王X1《房屋所有权证》、登记土地使用权人王X1座落在光明路南侧灯国用（2013）第29号《国有土地使用证》；2015年7月31日被告人王X1与于X签订《房地产转让合同》将灯字第01044XXXX号，座落在灯塔市文化街，登记房屋所有权人王X1房屋以120000元价格转让给于X。 8、灯塔市公安局情况说明，证明民警从灯塔市实验中学实验小学工程建设领导小组办公室调取建设工程档案、初检合格证及竣工验收报告：实验中学三个标段竣工日期分别为2014年7月30日、2014年8月15日、2014年8月19日，与王X1骗钱（2015年7月至2016年1月期间）自称用于承包灯塔市实验中学外皮贴砖的活时间不符。后经对王X1再次讯问，王X1交代其骗取的钱用于购买衣服、吃饭等挥霍。 9、刑事判决书、释放证明，证明被告人王X1因犯有盗窃罪于2001年4月19日被灯塔市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元；因犯有盗窃罪，于2005年5月20日被灯塔市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。被告人王X2因犯有掩饰隐瞒犯罪所得于2012年1月13日被灯塔市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五百元。于2011年12月30被释放。2016年2月25日尚XX因犯开设赌场罪，被灯塔市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 10、驾驶证、行驶证复印件，证明杨XX驾驶证及其驾驶辽MDXXXX重型自卸货车登记情况。 11、证人李X1的证言，证实2010年3月23日，李X1以133000元价格购买王X1位于灯塔市光明小区X号房屋，钱已经交付完毕，有邻居王1、王2、朱XX、尤XX5人作证。房屋已交付，李X1已经进入居住。由于回迁楼房照的原因，并未完成房屋产权登记的变更，之后由于王X1向李X1要过户费用1千元，李X1不同意，就一直没能办理过户手续。 12、证人徐XX的证言，证实2010年3月23日，王X1将位于光明小区X的房子卖给了李X1，徐XX是中间证明人。当时在场的还有村长朱XX、村会计尤XX、村里的王1、王X1、王X1的妻子寇XX、王X1的父亲王2。当时因为是回迁楼，办不了房照。 13、证人王1的证言，证实2010年3月23日，王X1将位于光明小区X的房子卖给了李X1其是中间证明人。当时在场的还有村长朱XX、村会计尤XX、村里的徐XX、王X1、王X1的妻子寇XX、王X1的父亲王2。当时因为是回迁楼，办不了房照。 14、证人杨XX的证言，证实在干灯塔市实验中学外墙贴砖和勾缝的活时。找了10多个人给其干活，其中有王X1，干的是外墙勾缝，工钱其已给付王X1。 15、证人尚XX的证言，证实2015年玩六合彩让王X2给翟X报号，王X2替尚XX垫付2万元，2015年12月王X2向其要钱，王X2说用尚XX名借款，在灯塔市隆德小区一寄卖行，王X2、王X1为担保人，向一个男的借款2万元，偿还王X2，不知道是否有担保。 16、证人翟X的证言，证实尚XX、王X2玩六合彩。2015年7月介绍王X2和王X1到灯塔市隆德小区1期于X的寄卖行拿房照抵押借款，不知道抵押的房子已经卖了。 17、证人杨XX的证言，证实2017年6月25日19时许，驾驶辽MDXXXX重型自卸货车由西向东行驶至灯塔市滨河路与外环路交叉路口处，一台二轮摩托车由北向南贴着西侧路边行驶，撞上货车的左侧第三轮上。 18、被害人于X的陈述，证实2017年7月29日王X2找到于X说，王X1用房子做抵押借钱，然后王X1、王X2与于X在隆德小区门市房面谈，2015年7月30日王X1以灯塔市光明小区一个41平带阁楼房子做抵押，王X2为担保人向于X借款3万元，王X1给于X拿了抵押的房照；2015年11月9日王X1为借款人，王X2为担保人向于X借款4万元；2015年12月9日王X1为借款人，王X2为担保人向于X借款2万元；当天一起来的尚XX提出借款，王X2提出用王X1房子做抵押，王X1和王X2做担保人，向于X借款2万元；2016年1月23日王X2为借款人，王X1为担保人，用王X1的灯塔市光明小区房子做抵押向于X借款1万元；共计12万元。2016年3月王X2给付于X利息3万元，后于X找不到王X1，2016年7月于X得知王X1抵押给其的房屋在2010年以卖给他人。 19、被告人王X1的供述与辩解，证实2015年6月份王X1和王X2用于2010年3月23日卖给李X1的灯塔市光明小区X房屋做抵押，分多次共向于X借款12万钱，每次取得借款后，二人在灯塔市市政府广场分钱，其中一次借款是王X2给尚XX借的，用于尚XX偿还王X2欠款。王X1得款5万元钱，用于吃饭、买衣服等，王X2得款7万钱。王X1开始就跟王X2说了用于抵押的房子已经卖出。2017年6月25日下午7点左右，酒后无驾驶证驾驶无牌照两轮摩托车在灯塔市外环路上行驶，与一台大货车相撞。 20、被告人王X2的供述与辩解，证实2015年6、7月份王X1要用房照做抵押借钱，王X2找到翟X纪，经翟X纪介绍，王X1、王X2在灯塔市隆X小区一寄卖行，用王X1于2010年3月23日卖给李X1的灯塔市光明小区X房子做抵押向于X借款，王X1在借款人处签字，王X2在担保人处签字，分五次共向于X借了12万钱，每次取得借款后，二人在灯塔市市政府广场分钱，其中一次借款是王X2向尚XX要借款，尚XX让王X2找人借钱偿还王X2，经王X1同意，以尚XX为借款人，王X1、王X2为担保人向于X借款，尚XX将借款交给王X2，另一次是以王X2名义向于X借款，王X1为担保人，二人在灯塔市政府广场分的钱。王X1分得5万元钱，王X2分得7万钱，用于吃饭、买衣服。王X2在向于X借了2次钱以后，知道王X1用于抵押的房子已经卖出。 21、灯塔市公安局交通管路大队交通事故认定书。证实杨XX驶了辽MDXXXX重型自卸货车由西向东行驶至没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口处，向左转弯时未让直行的车辆先行，未确保安全、畅通的原则下通行。王X1无机动车驾驶证醉酒驾驶未经公安机关登记的二轮摩托车上道路行驶时未戴安全头盔。本次事故，杨XX负事故主要责任，王X1负事故次要责任。 22、沈阳机动车事故司法鉴定所沈车司鉴所（2017）车鉴字第0758号司法鉴定书，证明货车左侧与摩托车前部为两车碰撞接触部位，碰撞接触痕迹可以形成。摩托车碰撞速度约为56km/h。 23、辽阳襄平法医司法鉴定所辽襄鉴（2017）检验鉴字第550号司法鉴定意见书，证明杨XX的血液中未检出乙醇成。王X1的血液中检出乙醇成份，含量为118.6mg/100ml。 原审法院根据被告人王X1、王X2的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条、第六十九条之规定，认定被告人王X1犯诈骗罪，判处有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币五万元；危险驾驶罪，判处拘役三个月七天，数罪并罚人民币三千元，决定执行有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币五万三千元。被告人王X2犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元。责令被告人王X1、王X2退赔被害人于X人民币九万元。 上诉人王X1的上诉理由：骗取的钱财大部分被王X2花了，自己仅花了全部诈骗款的一部分，有三张欠条不是自己签字，一审量刑过重，望二审法院从轻处罚。 上诉人王X2的上诉理由：涉案金额与事实不符，自己仅使用了7万元，且自己后来给被害人另打了7万元的借条。望二审法院从轻处罚。 二审审理查明的事实与一审一致。原判认定上诉人王X1、王X2的犯罪事实清楚，有案件来源、归案证明、户籍信息、房屋产权转让协议书、房屋所有权登记表、借条、房屋所有权证书、情况说明、刑事判决书、释放证明、驾驶证、行驶证复印件、交通事故认定书、鉴定意见、证人李X1、徐XX、王1、杨XX、尚XX、翟X、杨XX的证言、被害人于X的陈述、原审被告人王X1、王X2的供述与辩解等证据在卷佐证，足资认定。上述事实、证据，在本院审理期间未发生变化，本院依法予以确认。 本院认为，上诉人王X1、王X2以非法占有为目的，用已出卖的房屋进行担保，共同骗取他人财产，数额巨大，其行为均构成诈骗罪。上诉人王X1在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。上诉人王X1、王X2共同实施诈骗行为，系共同犯罪。上诉人王X1被抓获归案后，供述主要犯罪事实，当庭自愿认罪，可依法从轻处罚，且一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人王X2曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚，且经传唤主动到案，如实供述自己的罪行，系自首，可以依法从轻处罚。关于上诉人王X1提出本案骗取的钱财大部分被王X2花了，自己仅花了全部诈骗款的一部分，一审量刑过重以及上诉人王X2提出其仅使用诈骗款7万元，应仅对7万元承担责任，一审认定数额有误的上诉理由，经查，上诉人王X1与王X2，共同诈骗他人财产，系共同犯罪，二人均应对诈骗犯罪的全部数额承担责任，故该上诉理由无法律依据，不予采纳。关于上诉人王X1提出本案中有三张欠条不是其本人签字的上诉理由，经查，本案在案证据有上诉人王X1、王X2的供述、被害人于X及于X提供的房屋所有权证书、借条、证人李X1等人的证言，足以证明上诉人王X1在明知自己原有房屋已出卖给李X1的情况下，仍然伙同上诉人王X2，用该房产证进行担保，多次骗取于X的财产，其在客观上参与了全部犯罪活动，主观上有诈骗罪的故意，三张欠条是否是其本人签署不影响对其犯罪事实的认定，故对该上诉理由不予采纳。关于上诉人王X2提出其个人给被害人于X另外出具过一张人民币7万元的借条的上诉理由，经查，二上诉人在诈骗被害人于X的行为既遂后，另行出具借条，该行为不能否定上诉人之前的行为已构成诈骗罪的事实，故对该上诉理由不予采纳。综上，原审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  白素萍 审判员  邹国江 审判员  李洪军 二〇一八年四月二十三日 书记员  杨德慧