广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2072民初14945号原告：张治安，男，1978年1月19日出生，汉族，住湖南省洞口县。委托诉讼代理人：袁芝如，广东顺科律师事务所律师。被告：广东三和管桩股份有限公司，住所地广东省中山市东升镇同兴东路。法定代表人：韦泽林，该公司总经理。委托诉讼代理人：曾茂，该公司员工。原告张治安与被告广东三和管桩股份有限公司（以下简称三和公司）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张治安及其委托诉讼代理人袁芝如，被告三和公司的委托诉讼代理人曾茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张治安向本院提出诉讼请求：1.判令被告三和公司支付2009年9月至2016年6月克扣的工资8503.42元;2．判令被告三和公司支付2016年度及2017年度的带薪年休假工资8621.2元(6466元/月÷30天/月×10天/年×2年×2倍)；3．判令被告三和公司支付2016年9月28日至2016年10月19日被告三和公司单方面停止原告张治安工作的工资4095.07元(6466元/月÷30天/月×19天)；4.判令被告三和公司支付2016年10月1日至2017年8月24日未签订书面劳动合同的双倍工资差额69832.8元(6466元/月×10.8月);5.判令被告三和公司支付一次性伤残补助金28406元(6466元/月×7月-16856元);6.判令被告三和公司支付一次性工伤医疗补助金6466元(6466元/月×1月);7.判令被告三和公司支付一次性伤残就业补助金25864元(6466元/月×4月);8.判令被告三和公司支付2017年3月27日至2017年5月27日停工留薪期工资12932元(6466元/月×2月);9.判令被告三和公司支付2015年8月24日至2017年8月24日的法定节假日工资4741.66元(6466元/月÷30天/月×11天/年×2年);10.判令被告三和公司支付解除劳动合同关系的经济补偿金77592元(6466元/月×12月);以上合计247054.15元。诉讼过程中原告张治安主张其第2项诉讼请求认可仲裁裁决，并放弃第1项及第9项诉讼请求。事实和理由：原告张治安自2006年2月11日入职被告三和公司,从事车工工作,每月满额上班,工资支付方式保底加计件,原告张治安在被告三和公司处的应收月平均工资为6466元。2009年9月至2016年6月期间被告三和公司以工伤预提款的名义每月克扣原告张治安百分之二的工资,该段时间原告张治安申报收入总额为425171.1元,故总克扣的工资为8503.42元。被告三和公司自2016年9月1日起没有与原告张治安签订书面劳动合同,虽然被告三和公司要求原告张治安签订书面劳动合同,但其从未按照原告张治安的实际情况填写书面劳动合同,且原告张治安也多次要求被告三和公司按照实际情况签订书面劳动合同,但被告三和公司均予以拒绝,故双方没有签订劳动合同的责任在被告三和公司。另没有任何法律规定由劳动者承担未签订书面劳动合同的法律后果,仅规定了超过一个月没有签订书面劳动合同用人单位有解除劳动合同关系的权利。基于被告三和公司没有按照原告张治安的实际工资标准为原告张治安购买社保及被告三和公司每月满额安排原告张治安上班,其周末加班时间过长也超出了法律规定,原告张治安因此于2017年8月22日通过快递方式提出辞工,原告张治安认为被告三和公司应当支付原告张治安经济补偿金。原告张治安于2017年3月27日受伤,被送到中山和平中医院治疗,期间住院两次共计29天,后原告张治安此次受伤被中山市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年7月3日中劳鉴[2015]05296号劳动能力鉴定书鉴定原告张治安为十级伤残。被告三和公司未依法支付原告张治安相关工伤保险待遇。综上所述,原告张治安所提出的请求,证据充分,事实清楚,而且有明确的法律依据,请求法院依法做出判决,维护原告张治安的合法权益。被告三和公司辩称，一、原告张治安要求工伤待遇错误。1、原告张治安受伤前12个月平均工资为5401.27元,应以此作为计算其工伤待遇的基数。原告张治安要求按照6466元为基数计算其工伤待遇没有事实依据。2、被告三和公司已经为原告张治安参加工伤保险,原告张治安应向工伤保险基金申领一次性工伤医疗补助金。3、原告张治安要求计算2个月停工留薪期工资没有依据。二、对于原、被告双方未签订劳动合同,被告三和公司不存在过错,不应支付双倍工资。1、被告三和公司已经多次通过多种方式通知原告张治安续签劳动合同,因此被告三和公司对未签劳动合同没有过错,无需支付原告张治安二倍工资。被告三和公司已经多次通知原告张治安续签劳动合同,且均已送达给原告张治安,原告张治安却一再拒绝。被告三和公司本欲依法终止双方劳动关系,但是原告张治安向劳动监察提出劳动争议申请,经过劳动监察大队的调解,原告张治安再回被告三和公司上班。被告三和公司继续通知原告张治安续签劳动合同,甚至将劳动合同送达至原告张治安工作场所,但是原告张治安仍然不愿意续签劳动合同,且明言要求被告三和公司不要送(劳动合同)被告三和公司认为《劳动合同法》关于不签劳动合同用人单位需支付二倍工资,是为了保障劳动者权益、对用人单位所设的惩罚性措施。本案中被告三和公司一再通知原告张治安续签劳动合同,已经尽到续签劳动合同的义务,因此对未续签劳动合同被告三和公司不存在过错,依法无需支付原告张治安二倍工资。2、原告张治安于2017年3月受工伤,此后停工治疗,签订劳动合同义务应暂时中止因此原告张治安要求2017年3月及之后的双倍工资应予以驳回。3、即使需要支付二倍工资,原告张治安要求的金额也是错误的。原告张治安于2016年10月至2017年8月实际收入工资48868.35元(包含正常工作时间工资1510元/月,加班费、产量考核工资等),即使需要支付二倍工资也应该按照其正常工作时间工资进行计算,即10570元。三、原告张治安离职情况不符合支付经济补偿金的法定条件。(一)原告张治安以被告三和公司“没按本人的实际工资标准为本人购买社保提出辞职”并要求经济补偿金没有事实和法律依据。被告三和公司一直依法按时为原告张治安缴纳社会保险费,原告张治安以被告三和公司“没按本人的实际工资标准为本人购买社保提出辞职”并要求经济补偿金不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的条件,也不符合社会保险相关法律法规的规定，根据《广东省高级人民法院广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第24条的规定,被告三和公司已按照中山市规定的标准为原告张治安参加社保保险,即使原告张治安所述“未按本人实际工资标准为本人购买社保”属实,依法也不应支付其经济补偿金。即使原告张治安所请属实,依法经济补偿金也应从2008年1月1日起计算。2、原告张治安以“每天上班、周末加班时间长超出法律规定提出辞职”不符合领取经济补偿金的法定条件。原告张治安称“每月天天上班,周末加班时间长”与事实不符。法定工作时间外,原告张治安为了获取高额劳动报酬自愿加班,且被告三和公司也依法支付其加班工资。原告张治安以“每天上班、周末加班时间长超出法律规定提岀辞职”不符合领取经济补偿金的法定条件。四、原告张治安要求2015年8月24日至2017年8月24日的法定节假日工资4741.66元不符合法律规定。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资计算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)的相关规定,不剔除国家规定的法定节假日,月计薪天数为21.75天。根据被告三和公司的工资表可以看出,被告三和公司每月均按照21.75天为标准计算相应的薪资给原告张治安,即已经给付法定节假日的工资。原告张治安不能再次要求。五、原告张治安要求带薪年休假工资8621.2元、法定节假日工资4741.66元是错误的。即使被告三和公司需要支付原告张治安带薪年休假工资和法定节假日工资,依据被告三和公司员工手册的规定,也应按照原告张治安正常工作时间的工资为标准进行计算。因此,原告张治安计算带薪年休假工资8621.2元、法定节假日工资4741.66元是错误的。六、原告张治安要求2016年8月及之前的工资、带薪年休假工资、法定节假日工资等超过仲裁时效。且被告三和公司已依法计算并发放原告张治安的工资,原告张治安要求2009年9月至2016年6月的工资没有事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：张治安于2006年2月11日入职三和公司处，任职车工，双方签订了期限自2008年7月29日至2011年8月29日及2011年8月30日至2016年8月30日止的两份劳动合同，自2016年9月1日起双方未签订书面劳动合同。三和公司已为张治安参加社会工伤保险。张治安于2017年3月27日在三和公司处工作时受伤，伤后于2017年6月1日回三和公司处上班，后于2017年8月24日离职。2017年4月18日中山市人力资源和社会保障局认定张治安此次受伤为工伤。2017年7月3日，中山市劳动能力鉴定委员会确认张治安的的伤残等级为十级伤残。2017年9月26日，中山市劳动能力鉴定委员会确认张治安的停工留薪期为2个月。张治安已向社保经办机构申领了一次性伤残补助金16856元（2408元/月×7个月）及一次性工伤医疗补助金2408元（2408元/月×1个月）。张治安2016年10月至2017年3月26日、2017年6月至同年8月24日的应发工资分别为2643.5元、4684.84元、7259.5元、3179.5元、5491.75元、7284.25元、7715.13元、6935.63元、5971.5元。张治安主张其离职前及受伤前十二个月平均工资认可仲裁裁决应发的工资数额，但认为应当剔除2016年2月、同年10月及2017年1月工资，经核算后其方受伤前十二个月的平均工资为5909.21元/月，离职前十二个月的平均工资为5918.62元/月。三和公司对此予以确认。张治安于2017年8月25日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决三和公司支付其：一、2009年9月至2016年6月克扣的工资8503.42元;二、2016年度及2017年度的带薪年休假工资8621.2元；三、2016年9月28日至2016年10月19日的工资4095.07元；四、2016年10月1日至2017年8月24日未签订书面劳动合同的双倍工资差额69832.8元;五、一次性伤残补助金差额28406元;六、一次性工伤医疗补助金6466元;七、一次性伤残就业补助金25864元;八、2017年3月27日至2017年5月27日停工留薪期工资12932元;九、2015年8月24日至2017年8月24日的法定节假日工资4741.66元;十、2017年7月1日至2017年8月24日工资13106.88元；十一、解除劳动合同关系的经济补偿金77592元。该会于2017年11月6日作出中劳人仲案字[2017]3168号仲裁裁决，终局裁决：一、三和公司须于该裁决生效后即支付张治安：（一）一次性伤残补助金差额22603.49元；（二）一次性伤残就业补助金22582.76元；（三）一次性工伤医疗补助金差额3237.69元；（四）停工留薪期工资11274.14元；（五）2016年至2017年带薪年休假工资7848.03元；以上合计67546.11元；二、准许张治安撤回第十项仲裁请求；三、驳回张治安其余的仲裁请求。张治安不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院起诉。三和公司未在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决。三和公司主张其方与张治安的合同到期后其方多次通知张治安续签劳动合同，但张治安均拒绝签署，双方未签订劳动合同的责任在张治安，故其方无需支付张治安未签劳动合同的二倍工资。三和公司对其主张提交签署日期为2008年7月29日的劳动合同、签署日期为2011年8月30日的劳动合同、员工手册及签收回执、劳动合同续签通知书两份(2016.9.20、2016.9.26)、EMS快递单两份、劳动争议申请书、新劳动合同、劳动合同送达视频光盘及文字资料拟予证实。张治安除对2016年9月26日的劳动合同续签通知书、EMS快递单两份不确认外，对其他证据的真实性均确认，并主张三和公司要求其方签署的为空白劳动合同，其方在2016年9月20日收到三和公司的劳动合同续签通知书后要求三和公司按照其方的实际工资情况填写劳动合同，其方的实际工资为工作满三十天保底工资6000元或按三和公司产品单价计件，二者选一，但三和公司不同意，故其方拒绝签署劳动合同，双方未能签署劳动合同的原因在三和公司。张治安对其主张提交光盘及文字说明、劳动争议调解意见书、关于张治安劳动争议申请请求的回复拟予证实，并主张三和公司提交的光盘中的代表三和公司与其谈话的对话人即为其方提交的视频光盘中其中一段的视频对话人。三和公司确认其方提供给张治安的是空白劳动合同，但主张张治安亦可在劳动合同中填写并交给三和公司盖章，但张治安拒绝接收劳动合同，说明张治安没有签订劳动合同的诚意。三和公司对张治安提交的光盘及文字说明真实性不确认，对劳动争议调解意见书真实性确认，对关于张治安劳动争议申请请求的回复真实性、关联性均不确认。经查，签署日期为2011年8月30日的劳动合同的甲方为三和公司、乙方为张治安，约定该合同的工资计发形式为计时工资制，乙方法定工作时间工资（即基本工资）为中山市最低工资标准，甲方据此计算乙方的加班工资，乙方的工资结构为基本工资+加班工资+考核工资+其他。员工手册反映三和公司所有在职员工的工资均由正常工作时间工资（中山市最低工资标准）+加班工资+产量考核（绩效考核）+其他组成，公司所有的福利待遇及加班加点工资均按照正常工作时间工资为基数进行计算。签收回执反映本员工手册请员工仔细阅读，如对其内容没有异议并同意遵守、执行，请在以下签名，下方员工签名、按手印处有张治安字样签名，落款日期为2013年9月27日。2016年9月20日的劳动合同续签通知书反映三和公司通知张治安其劳动合同于2016年8月30日届满，三和公司在2016年8月1日至同年9月20日已多次口头、电话通知其办理续签手续，但其一直未续签，据此特书面通知，请张治安于2016年9月26日前到人力资源部办理续签劳动合同手续，否则一切后果由其自行承担，下方本人签收部分有张治安字样签名，落款日期为2016年9月21日。2016年9月26日的劳动合同续签通知书反映三和公司通知张治安，三和公司在2016年8月1日至同年9月21日已多次口头、电话通知张治安办理劳动合同续签手续，但其一直未续签，三和公司再一次书面通知，如张治安于2016年9月28日前仍不到人力资源部办理续签劳动合同手续，三和公司将有权与其终止劳动关系。本人签收部分为空白，送达情况处有本人不愿意签收，建议工会监督送达，公示日期2016年9月27日，送达人签字处有康慧玲字样签名，并有三和公司工会委员会红印盖章。EMS快递单反映三和公司于2016年11月2日分别邮寄通知张治安签劳动合同的通知给张治安的现居住地及身份证地址。劳动争议申请书反映2016年10月10日张治安申请劳动仲裁，主张三和公司于2016年9月18日使用没有约定工资的劳动合同给其方续签，签字后也不能给其一份，三和公司于2016年9月29日开始不安排其工作，于2016年10月12日不让其进公司大门，其方要求恢复其原岗位工作、退还其2006年9月之2016年6月每月扣工资总额的百分之二工伤预提款、补发2015年年休假工资、补发法定节假日工资。处理意见为同意张治安于2016年10月19日恢复原岗位、签劳动合同，不同意其其他请求，处理意见处有康慧玲字样签名。新劳动合同反映合同类型、期限、工作时间和休息休假、工资计发形式、工资结构、基本工资等处均为空白。劳动合同送达视频光盘及文字资料反映三和公司派员工于2016年11月14日将劳动合同送至张治安处，张治安收到后又返还给三和公司的员工，并陈述三和公司又是寄快递、又是拍照有什么用。光盘及文字说明反映共有三段视频资料，其中名称为VID_20151019_083316、VID_20151105_144329两段视频资料为讨论并签收工资问题，名称为VID_20160918_101742的视频资料反映张治安拒绝签署空白劳动合同，并要求三和公司按照其实际工资构成情况填写劳动合同，并要求三和公司盖好章后拿给其签署。劳动争议调解意见书反映内容与劳动争议申请书反映内容一致，另反映结果为双方不能达成一致意见，调解不成，建议申请劳动争议仲裁。关于张治安劳动争议申请请求的回复反映张治安在三和公司工作，工资核算时按照三和公司相关计件工资方案执行，公司一直多次要求其与公司签订劳动合同，但张治安本人却一直拒绝，落款处三和人力资源中心代表处有康慧玲字样签名，落款日期为2016年12月13日。张治安主张2017年5月27日至同年5月31日为端午节假期，其方休息未上班，三和公司未支付其该期间的工资。经查，2017年5月28日至同年5月30日为端午节假期。张治安及三和公司均确认张治安于2016年9月28日至同年10月19日没有上班，但张治安主张系三和公司单方面停止其工作，并对其主张提交劳动争议调解意见书及关于张治安劳动争议申请请求的回复。三和公司对此不予确认，主张是张治安自己不上班。经查，劳动争议调解意见书中关于三和公司不安排张治安工作及三和公司不允许张治安进入公司提供劳动均为张治安本人单方陈述，三和公司对此并未予以确认；关于张治安劳动争议申请请求的回复亦未反映三和公司单方面停止张治安工作。本院认为，张治安放弃其第一项及第九项诉讼请求，此系当时人依法行使民事处分权利，不违反法律规定，本院予以认可。张治安主张其第二项诉讼请求认可仲裁裁决，三和公司未在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销涉案仲裁裁决，亦视为其认可仲裁裁决，此系当事人依法行使民事处分权利，不违反法律规定，本院予以认可，故三和公司应支付张治安2016年至2017年带薪年休假工资7848.03元。张治安主张2016年9月28日至同年10月19日三和公司单方面停止其工作，故要求三和公司支付其该期间的工资，但其提交的劳动争议调解意见书中关于三和公司不安排其工作及三和公司不允许其进入公司提供劳动均为其本人单方陈述，三和公司对此并未予以确认；关于张治安劳动争议申请请求的回复亦未反映系三和公司单方面停止其工作，张治安未提交其他依据对其主张予以佐证，三和公司亦不确认其主张，故张治安应承担举证不足的不利后果，本院对张治安的主张不予采信，并对其主张三和公司支付其2016年9月28日至同年10月19日的工资不予支持。关于张治安第五、六、七、八项诉讼请求。张治安主张其受伤前十二个月的平均工资为5909.21元/月，离职前十二个月的平均工资为5918.62元/月,三和公司对此予以确认,此系当事人依法行使民事处分权利，不违反法律规定，本院予以认可。张治安所受伤害为工伤，依法被评定为十级伤残，且其已离职，依据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条的规定，结合张治安受伤前十二个月的平均工资为5909.21元/月，离职前十二个月的平均工资为5918.62元/月，张治安应获得的工伤保险待遇为：停工留薪期工资11818.42元（5909.21元/月×2个月）、一次性伤残补助金41364.47元（5909.21元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金5918.62元（5918.62元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金23674.48元（5918.62元/月×4个月）。鉴于张治安已向社保经办机构领取一次性伤残补助金16856元及一次性工伤医疗补助金2408元。依据《广东省工伤保险条例》第五十八条规定，三和公司仍应支付张治安停工留薪期工资11818.42元、一次性伤残补助金差额24508.47元（41364.47元-16856元）、一次性工伤医疗补助金差额3510.62元（5918.62元-2408元）、一次性伤残就业补助金23674.48元。关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额的问题。首先，三和公司主张其方与张治安的合同到期后其方多次通知张治安续签劳动合同，但张治安均拒绝签署，双方未签订劳动合同的责任在张治安。但张治安主张三和公司给其签署的为空白劳动合同，故其方拒绝签署。三和公司提交的新劳动合同反映合同类型、期限、工作时间和休息休假、工资计发形式、工资结构、基本工资等处均为空白，三和公司亦确认其方提供给张治安的是空白劳动合同，故本院采信张治安的主张，认定三和公司要求张治安签署的是空白劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条的规定，用人单位与劳动者签订劳动合同应当与劳动者协商一致。原劳动合同到期后，三和公司在与张治安续签劳动合同时应提供经双方协商一致、内容确定、具备劳动合同必备条款的劳动合同供张治安签署，而本案中三和公司交给张治安签署的劳动合同未填写合同类型、期限、工作时间和休息休假、工资计发形式、工资结构、基本工资等重要内容，证明双方对劳动合同内容尚未达成一致，因此张治安有权拒签该劳动合同，即张治安与三和公司之间未能续签劳动合同的责任在三和公司。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，结合张治安上一份劳动合同到期时间为2016年8月30日，故三和公司最迟应于2016年9月30日前与张治安签订书面劳动合同，但三和公司未在此日期前与张治安签订劳动合同，也未及时与张治安终止劳动关系，故三和公司应支付张治安2016年10月1日至2017年8月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。再次，张治安于2017年3月27日受伤，停工留薪期为2个月，即张治安应于2017年5月27日回三和公司上班。张治安主张2017年5月27日至同年5月31日其方休息未上班，而2017年5月28日至同年5月30日为端午假期，故三和公司应支付张治安2017年5月27日至同年5月31日期间1天的工资。结合上述已认定张治安停工留薪期（2017年3月27日至同年5月26日期间）的工资为11818.42元，故张治安2017年3月27日至同年5月31日的工资应为12009.04元（5909.21元/月×2个月+5909.21元/月÷31天×1天）。张治安2016年10月至2017年3月26日、2017年6月至同年8月24日的应发工资分别为2643.5元、4684.84元、7259.5元、3179.5元、5491.75元、7284.25元、7715.13元、6935.63元、5971.5元，综上，三和公司应支付张治安2016年10月1日至2017年8月24日的二倍工资差额63174.64元（2643.5元+4684.84元+7259.5元+3179.5元+5491.75元+7284.25元+12009.04元+7715.13元+6935.63元+5971.5元）。关于解除劳动合同的经济补偿金的问题。张治安虽提交辞工书及EMS快递单证实其于2017年8月22日以三和公司没按其实际工资标准为其购买社保、每月天天上班、周末加班时间长超出法律规定为由向三和公司提出辞工，但上述情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的应由三和公司支付经济补偿金的情形，故本院对张治安的该项诉求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告广东三和管桩股份有限公司应于本判决生效之日支付原告张治安2016年至2017年带薪年休假工资7848.03元、停工留薪期工资11818.42元、一次性伤残补助金差额24508.47元、一次性工伤医疗补助金差额3510.62元、一次性伤残就业补助金23674.48元、2016年10月1日至2017年8月24日的二倍工资差额63174.64元，以上合计134534.66元；二、驳回原告张治安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告广东三和管桩股份有限公司负担（该款原告张治安已预交，其同意由被告广东三和管桩股份有限公司直接向其支付，被告广东三和管桩股份有限公司在支付上述款项时一并迳付5元给原告张治安，法院不另收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 周 斌二〇一八年四月二十八日书记员 程瑞桢吴嘉敏