云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0102民初3397号原告：玉溪矿业有限公司。住所：云南省玉溪市红塔区珊瑚路**。法定代表人：韩睿。统一社会信用代码：91530400217790744A。委托代理人：王佩，云南入世律师事务所律师，特别授权代理。被告：周可军，男，汉族，1955年7月6日出生，，住安徽省铜陵县铜官山区被告：洪淑超，女，汉族，1973年7月4日出生，，住安徽省铜陵县被告：汪立志，男，汉族，1966年9月18日出生，，住安徽省安庆市枞阳县被告：肖会勇，男，汉族，1965年9月11日出生，，住安徽省铜陵县官山区被告：槐玉霞，女，汉族，1960年8月23日出生，，住安徽省铜陵县铜官山区原告玉溪矿业有限公司诉被告周可军、洪淑超、汪立志、肖会勇、槐玉霞买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告玉溪矿业有限公司的委托诉讼代理人王佩到庭参加了诉讼，被告周可军、洪淑超、汪立志、肖会勇、槐玉霞经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告玉溪矿业有限公司提出诉讼请求：一、判令五被告对昆明金雁商贸有限责任公司拖欠原告的货款1552239.33元以及从2013年1月1日至偿清债务之日按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.5倍计算的逾期还款损失（暂计至2016年5月1日为1552239.33元×年息6%×1.5÷12×40=465672元），共计2017911.33元的债务立即清偿，并承担连带责任；二、本案全部诉讼费用由被告承担。原告据以提起本案诉讼的事实和理由：2009年10月起,原告向昆明金雁商贸有限责任公司购买铜精矿,双方进行铜精矿购销业务。20009年11月,原告支付昆明金雁商贸有限责任公司预付货款600万元进行铜精矿购销业务,2009年11月至12月,昆明金雁商贸有限责任公司向原告供应186.113吨铜精矿货值7942080.73元,原告支付货款7942080.73元。2010年1月,结算铜精矿含金、银价款797726.21元后,原告将该货款797726.21元支付昆明金雁商贸有限责任公司,双方货、款两清。2010年7月8日,昆明金雁商贸有限责任公司向原告借出铜精矿54.948吨加工后另行卖给其他人,没有向原告交回铜精矿,该借出铜精矿54.948吨转成向原告购买结算,货款人民币2689565.33元,铜精矿含金1.85公斤计价货款362674元,结算货款总额3052239.33元。昆明金雁商贸有限责任公司分别于2011年5月3日向向原告汇款50万元、2011年8月11日、2012年8月22日各向原告支付货款50万元,共计150万元,拖欠原告货款1552239.33元。其后,昆明金雁商贸有限责任公司一直以资金困难请求缓付,每年均办理了债务确认的财务手续,但拖欠原告货款1552239.33元至今未清偿。2014年5月26日,昆明金雁商贸有限责任公司实际控制人周可军对1552239.33元债务进行了确认回复并承诺生产经营正常后从2014年下半年开始至2014年12月底前还清欠款。从2014年6月开始,昆明金雁商贸有限责任公司实际控制人周可军一直承诺2014年12月前归还欠款。2014年11月,原告再次向昆明金雁商贸有限责任公司实际控制人周可军送达限期还款及清偿债务通知。2015年6月,原告得知昆明金雁商贸有限责任公司已经办理工商注销手续,遂找昆明金雁商贸有限责任公司的股东要求解决,但一直未果。根据据《合同法》、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》及《公司法》第十二等规定,被告应立即归还原告拖欠货款人民币1552239.33元及其从2013年1月1日至偿清债务之日按中国人民银行同期贷款基准利率的1.5倍计算的逾期还款损失。被告作为昆明金雁商贸有限责任公司的股东,未经向原告清偿债务,未履行法定义务和程序未通知或者告知原告,滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害原告债权人利益,依法应当对昆明金雁商贸有限责任公司清偿原告债务承担连带责任。原告为维护合法权益依法向法院提起诉讼,请求判决支持。被告周可军、洪淑超、汪立志、肖会勇、槐玉霞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面应诉答辩材料。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告周可军、洪淑超、汪立志、肖会勇、槐玉霞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质辩权，且被告周可军、洪淑超、汪立志、肖会勇、槐玉霞亦未向本院提交证据。本院经审查认为：原告玉溪矿业有限公司围绕诉讼请求依法提交了证据，经本院审查，原告提交的证据形式合法、内容真实且相互印证，能够证实原告主张的事实，故本院对原告提交的证据依法予以确认。经查明，本院认定以下事实：昆明金雁商贸有限责任公司于2006年11月24日成立，法定代表人为洪淑超，股东或发起人为洪淑超、汪立志、周可军、肖会勇、槐玉霞，2012年10月12日经股东会决议解散后注销登记。2009年10月16日，昆明金雁商贸有限责任公司（甲方）与原告玉溪矿业有限公司营销部（乙方）签订了《铜原料购销合同》，约定：一、甲方昆明金雁商贸有限责任公司在2009年销售铜精矿300金属吨给乙方，并送交乙方指定户头交货；二、甲方所交售产品按云铜标准由乙方检斤计量化验为准，若有异议以冶金研究所或贵研所冲裁为准；三、乙方在化验结果出来后，按云铜当月价格80%货款，余款及付元素待云铜原料公司当月价出来后见发票一次性付清…。2011年,原告支付昆明金雁商贸有限责任公司预付货款600万元进行铜精矿购销业务。2009年11月至12月，昆明金雁商贸有限责任公司向原告供应186.113吨铜精矿货值7942080.73元，原告支付货款7942080.73元。2010年1月22日，原告与昆明金雁商贸有限责任公司结算2009年最后一批次铜精矿含金、银价款797726.21元后，原告将该货款797726.21元支付昆明金雁商贸有限责任公司以后，双方货物、货款结清。2010年1月23日，昆明金雁商贸有限责任公司向原告借铜精矿27车，净重共计500.82吨。2010年7月8日,因昆明金雁商贸有限责任公司不能交回向原告借出的铜精矿,双方对不能交回的借出铜精矿281.17吨转成向原告购买结算。其中,铜精矿含铜54.948吨,折算为货款人民币2689565.33元；铜精矿含金1.85公斤,折算为货款362674元,上述货款总额3052239.33元。后来，昆明金雁商贸有限责任公司分别于2011年5月3日、2011年8月11日、2012年8月22日分别向原告支付货款50万元,共计150万元。昆明金雁商贸有限责任公司至今尚拖欠原告货款1552239.33元。因昆明金雁商贸有限责任公司已经注销登记，原告于2016年5月26日以昆明金雁商贸有限责任公司原五名股东洪淑超、汪立志、周可军、肖会勇、槐玉霞作为被告诉至本院。本院认为：一、本案原告与昆明金雁商贸有限责任公司签订的《铜原料购销合同》系原告为证明其与被告此前设立的昆明金雁商贸有限责任公司之间存在合同关系的证明，被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为其放弃对原告所举证据进行抗辩的权利，认定该《铜原料购销合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效的合同，对合同当事人均具有法律约束力，该合同已经履行完毕；二、基于上述合同关系以及原告提交的双方转账记录能够证明原告与昆明金雁商贸有限责任公司之间形成了一个新的合同关系，即因原告出借铜精矿给昆明金雁商贸有限责任公司后，昆明金雁商贸有限责任公司未完全归还铜精矿而转为昆明金雁商贸有限责任公司向原告购买未归还部分的铜精矿而产生的另一个买卖合同关系，本院对原告的诉讼主张依法确认；三、原告提交的证据能够证明昆明金雁商贸有限责任公司在未与原告结算清楚基于该买卖合同关系而产生的债务的情况下解散公司，导致原告的债权人合法权益受损，原告向本院提起本案诉讼具备事实依据；四、昆明金雁商贸有限责任公司清算组成员为五名被告，因五名被告经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院视为五被告在清算时未按照规定对债权人玉溪矿业有限公司履行通知和公告的义务，导致原告玉溪矿业有限公司未及时申报债权而未获清偿，五被告作为清算组成员应当对原告因此造成的损失承担赔偿责任；五、原告主张的逾期还款损失按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.5倍计算，没有超出法律法规的规定，本院依法予以支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条，《中华人民共和国公司法》之规定，判决如下：被告周可军、洪淑超、汪立志、肖会勇、槐玉霞于本判决生效之日起十五日内向原告玉溪矿业有限公司支付货款人民币1552239.33元,并承担上述款项自2013年1月1日起至实际偿清之日止按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.5倍计算的逾期还款损失。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币22943元由被告周可军、洪淑超、汪立志、肖会勇、槐玉霞承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行;申请强制执行的期限为二年。审 判 长  任春波人民陪审员  周文敏人民陪审员  张晓云二〇一八年四月二十五日法官助理何文书记员钟文婕