辽宁省铁岭市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）辽12刑终46号原公诉机关辽宁省开原市人民检察院。上诉人（原审被告人）那薯光，男，满族，1981年3月2日出生，小学文化，农民，住辽宁省抚顺市望花区。1999年7月因犯盗窃罪被抚顺市望花区人民法院判处有期徒刑二年；2002年因犯盗窃罪被抚顺市望花区人民法院判处有期徒刑二年六个月；2004年因盗窃罪被抚顺市望花区人民法院判处有期徒刑二年六个月；2008年4月因犯盗窃罪被抚顺市新抚区人民法院判处有期徒刑三年六个月；2013年9月24日因犯抢劫罪被沈阳市于洪区人民法院判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币二万元，2016年1月25日刑满释放。因本案于2017年5月16日被羁押，同年5月17日被开原市公安局刑事拘留，同年6月23日被依法执行逮捕。现羁押于开原市看守所。原审���告人鲁玉军，男，汉族，1972年2月10日出生，小学文化，无业，住辽宁省沈阳市苏家屯区。1992年因敲诈被劳动教养二年；1998年因犯盗窃罪被沈阳市苏家屯区人民法院判处有期徒刑七年；2012年11月15日因犯盗窃罪被沈阳市苏家屯区人民法院判处有期徒刑九个月；2014年2月11日因犯盗窃罪被沈阳市于洪区人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万元，2015年5月2日刑满释放。因本案于2017年4月12日被羁押，同年4月13日被开原市公安局刑事拘留，同年5月18日被依法执行逮捕。现羁押于开原市看守所。原审被告人李凯诗，男，汉族，1964年11月17日出生，初中文化，无业，住辽宁省抚顺市新抚区。1996年9月因犯贩卖毒品罪被抚顺市新抚区人民法院判处有期徒刑九年；2014年1月28日因犯贩卖毒品罪被抚顺市中级人民法院判处有期徒刑一��六个月，并处罚金人民币2万元；2017年3月8日因犯非法持有毒品罪被抚顺县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元。因涉嫌盗窃罪于2017年6月27日被开原市公安局解回开原市看守所。辽宁省开原市人民法院审理辽宁省开原市人民检察院指控原审被告人鲁玉军、那薯光、李凯诗犯盗窃罪一案，于2018年3月5日作出（2018）辽1282刑初2号刑事判决。宣判后，原审被告人那薯光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原判认定，2016年5月至2017年2月间，被告人鲁玉军单独或分别伙同被告人那薯光、李凯诗以及李凡奇（已判刑）、于柏庆（另案处理）等人，驾驶鲁玉军的黑色奥迪A6轿车，在辽宁省抚顺市、本溪市、铁岭市、开原市以及吉林省双辽市多次盗窃作案，其中：1、2016年5月11日夜至12日凌晨，被告人鲁玉军窜至开原市中固镇，采取撬压门窗手段进入被害人王某民家，未窃取到财物。2、2016年6月12日凌晨，被告人鲁玉军伙同被告人李凯诗窜至开原市松山乡，采取撬压门窗手段进入被害人梁某经营的中街超市内，盗得现金2300余元，玉溪香烟7条，利群香烟2条，人民大会堂香烟1条，长白山香烟3条，云烟3条，经估价，被盗物品估价值总计为人民币2400元。3、2016年6月24日夜至25日凌晨，被告人鲁玉军伙同于柏庆窜至本溪市溪湖区石桥镇，采取撬压门窗手段进入被害人李某经营的手机店内，盗得手机35部，经估价，价值人民币17780元。4、2016年9月24日夜至25日凌晨，被告人鲁玉军伙同李凡奇窜至吉林省双辽市玻璃山镇，采取撬压门窗手段进入被害人姜某家中，盗得衣物及白酒等物。5、2016年9月24日夜至25日凌晨，被告人鲁玉军伙同犯李凡奇窜至吉林省双辽市玻璃镇玻璃山街，采取撬压门窗手段进入被害人杨某经营的联通营业厅内，盗得现金12000余元以及13部手机，其中11部手机经估计，价值人民币16659元。6、2016年11月30日至12月1日凌晨，被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜至抚顺市望花区拉古乡，盗窃被害人周某家小刀电动摩托车一辆。7、2016年11月30日至12月1日凌晨，被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜至抚顺市望花区拉古乡，采取撬压门窗手段，进入被害人高某中，盗得貂皮大衣等物品。8、2016年12月上旬的一天，被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜至抚顺市抚顺县海浪乡，采取撬压门窗手段进入被害人王某1家中盗得羊绒大衣等物品。9、2016年12月上旬的一天，被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜至抚顺市抚顺县石文镇，采取撬压门窗手段，进入被害人王某2家中，盗取现金700元以及拉杆箱、电子琴等物品。10、2016年12月3日，被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜至抚顺市抚顺县海浪乡，采取撬压门窗手段，进入被害人于某家中，盗得银戒指、水漆老物件等物品。11、2016年11月至12月的一天，被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜至铁岭县平顶堡镇，采取撬压门窗手段，进入被害人刘某家中，盗得宝剑、电脑显示器、哑铃等物品，其中哑铃经估价，价值人民币30元。12、2017年1月、1日至2日凌晨，被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜至开原市中固镇，采取撬压门窗手段，进入被害人苑某家中，盗得黄金项链、貂皮大衣、香烟、电线等物品。经估价黄金项链价值人民币8120元、香烟价值528元、电线315元。13、2017年1月1日夜至2日凌晨，被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜至开原市中固镇，采用撬压门窗手段进入被害人苑某1家中，盗得电视、白酒等物品。14、2017年1月1日夜至2日凌晨，被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜至开原市中固镇，采取撬压门窗手段进入被害人王某4家中，盗得电脑及显示器等物品。15、2017年1月1日夜至2日凌晨,被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜至开原市中固镇,采取撬压门窗手段进入被害人娄某家中,盗得拉杆箱、毛裤等物品。16、2017年2月11日晚20时30分许,被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜至铁岭市银州区,采取撬压门窗手段进入被害人田某家中,盗得现金4000元,茅台酒等物品。17、2017年2月11日夜至12日凌晨,被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜至铁岭县李千户镇,采取撬压门窗手段进入被害人侯某中,盗窃电视机一台。18、2017年2月11日夜至12日凌晨,被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜至铁岭县李千户镇,采取撬压门窗、汽车车窗等手段进入被害人张某1住宅、及停放在院中的吉普车内中,盗得现金16500元、三星W2014手机1部、男士手包等物品。经估价，手机价值人民币1000元。19、2017年2月上旬的一天,被告人鲁玉军伙同被告人那薯光窜��抚顺市望花区拉古乡,采取撬压|门窗手段进入被害人刘某2家中,盗得三星65寸4K曲面电视、暴风影音4K40寸电视、奔驰350轿车钥匙、LV靴子、兰蔻化妆品等物品。经估价，被盗三星65寸4K曲面电视价值人民币7000元。综上，被告人鲁玉军盗窃作案19起，盗窃财物总价值人民币89332元。被告人那薯光参与盗窃作案14起，盗窃财物总价值人民币38193元，被告人李凯诗参与盗窃作案1起，盗窃财物总价值人民币4700元。所得赃款全部被挥霍。认定上述事实的证据如下：案件来源、到案经过、李凡奇刑事判决书、户籍证明、前科判决及释放证明书、情况说明、李诗凯判决书等书证；证人李某2、王某5、王某6、田某1、周某2、曹某等人证言；被害人王某、梁某、慕某、李某、姜某、杨某、高萍、王某1、于某、王某2、刘某、苑某、苑某2、娄某2、王某4、田某、侯某、张某、刘世帅等人陈述；鉴定意见；辨认笔录及照片、现场指认笔录及照片、提取笔录及扣押清单、搜查笔录；现场勘验检查笔录及照片；视听资料、电子数据；被告人鲁玉军、那薯光、李凯诗等人的供述等证据材料在卷佐证。以上证据经庭审举证、质证，证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，予以采信。原判认为，被告鲁玉军、那薯光、李凯诗以非法占有为目的，窃取他人财物，鲁玉军盗窃数额巨大；那薯光盗窃数额较大，但属于其他严重情节；李凯诗盗窃数额较大。三被告人的行为均已构成盗窃罪，被告人那薯光、李凯诗在各自的盗窃数额内分别与被告人鲁玉军构成共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。关于公诉机关指控被告人鲁玉军盗窃142032元一节，经查，起诉书指���的第1起盗窃5400元、第2起盗窃6000元、第12起盗窃10600元、第16起盗窃37000元与审理查明的事实不符，起诉书认定上述数额都是以被害人的陈述认定的。被告人鲁玉军辩称第1、12起没有偷得现金；第2起窃取现金2300元、第16起窃取3000元。被告人那薯光辩称第12起没有偷得现金；第16起盗取现金1000元。被告人李凯诗辩称第2起没有窃取被害人陈述的那么多。被告人的供述始终是一致的，而被害人的陈述又没有其他证据予以佐证，属证据不足，基于对被告人有利原则，应以被告人的供述为准。因此认定被告人鲁玉军的犯罪数额89332元、那薯光的犯罪数额38193元、李凯诗的犯罪数额4700元。故对被告人的上述辩解予以支持。对于被告人鲁玉军辩称指控的第5起盗窃被害人杨某现金12000元不准确，实际窃取不到3000元，盗窃手机10部，不是指控的11部的辩解，经查，该起犯罪事实是被告人鲁玉军伙同李凡奇盗窃被害人杨某案的事实，该事实已经由吉林省双辽市人民法院（2017）吉0382刑初59号刑事判决书认定，该判决是生效的判决，对该证据应当予以采信。因此对被告人鲁玉军的辩解不予支持。根据两高《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，入户盗窃数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”百分之五十的，可以认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”。辽宁省高级人民法院规定的数额巨大标准是人民币7万元，被告人那薯光盗窃数额是38193元，达到了数额巨大百分之五十以上，并且被告人多次入户盗窃，其行为符合其他严重情节。三被告人刑满释放后五年内故意犯罪，依法构成累犯，应当从重处罚。被告人李凯诗判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，应数罪并���。被告人具有如下量刑情节：1、被告人坦白，依法可从轻处罚；2、多次盗窃，酌情从重处罚；3、入户盗窃，酌情从重处罚；4、被告人属累犯，依法应当从重处罚；5、被告人有犯罪前科，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十条、第六十一条、第六十四条、第五十二条、五十三条之规定，判决：一、被告人鲁玉军犯盗窃罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币4万元（罚金待判决生效后10日内缴纳）。二、被告人那薯光犯盗窃罪，判处有期徒刑五年七个月，并处罚金人民币2万元（罚金待判决生效后10日内缴纳）。三、被告人李凯诗犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元。被告人李凯诗在本判决宣告之前因犯非法持有毒品罪被��宁省抚顺县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元（已缴纳），在该刑罚执行完毕前发现漏罪，应对被告人李凯诗数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币7000元（已缴纳5000元，未缴纳的罚金待判决生效后10日内缴纳）。四、责令被告人鲁玉军退赔被害人李某人民币17780元、与李凡奇退赔杨某12000元。责令被告人鲁玉军、李凯诗共同退赔被害人梁某人民币4700元。责令被告人鲁玉军、那薯光共同退赔被害人王某2人民币700元、退赔刘某30元、退赔苑某8963元、退赔田某4000元、退赔张郁林17500元、退赔刘世帅7000元。对三被告人违法所得的赃款依法予以追缴。因侦查机关扣押的物品没有随案移送，由扣押机关依法处理。被告人那薯光以原判认定第12起中黄金项链评估价值过高，量刑过重为由，提出上诉。经审理查明，二审审理查明的事实和证据与一审一致。上诉人（原审被告人）那薯光提出新的证据。原审判决认定事实清楚，证据确实充分。本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）那薯光、原审被告人鲁玉军、李凯诗以非法占有为目的，窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪，应予惩处，那薯光、李凯诗在各自的盗窃数额内分别与鲁玉军构成共同犯罪，其中，鲁玉军盗窃数额巨大，那薯光盗窃数额较大，但属于“有其他严重情节”，李凯诗盗窃数额较大。上诉人那薯光、原审被告人鲁玉军、李凯诗均有犯罪前科，酌情从重处罚，同时，在刑满释放后五年内故意犯罪，又系累犯，应当从重处罚。原审被告人李凯诗判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，应数罪并���。上诉人那薯光提出黄金项链评估价值过高的上诉理由，经审查，原审采信的评估价值，是由法定的价格评估机构依照程序、标准、方法作出的价格鉴定结论，证据来源合法，内容客观真实，故其上诉理由不成立，本院不予支持。原审法院根据三被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，在法定量刑幅度内所作的判决并无不当，故上诉人那薯光的上诉理由，缺乏法律依据，本院不予支持。原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 全 新审判员 张栋松审判员 张 磊二��一八年四月二十三日书记员 刘宇轩