甘肃省定西市安定区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘1102民初963号原告：张菊英，女，汉族，1963年2月2日生，城镇居民，现住定西市安定区。委托诉讼代理人：李彦林，甘肃金致诚律师事务所律师。被告：定西市人民医院，住所地定西市安定区安定路**号。法定代表人：张连生，系该院院长。委托诉讼代理人：芮敏,甘肃元成彤律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭佳栋，甘肃元成彤律师事务所律师。第三人：定西市凤城大酒店有限责任公司，住所地定西市安定区交通路279号。法定代理人：刘某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：朱荣国，男，汉族，1969年6月30日生，系该公司副经理，住定西市安定区。原告张菊英与被告定西市人民医院、第三人定西市凤城大酒店有限责任公司承包经营合同纠纷一案，本院于2018年2月28日立案受理后，依法由审判员翟婷适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张菊英及委托诉讼代理人李彦林，被告定西市人民医院委托诉讼代理人芮敏、郭佳栋，第三人定西市凤城大酒店有限责任公司委托诉讼代理人朱荣国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张菊英向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认定西市人民医院与第三人定西市凤城大酒店有限责任公司签订的食堂承包合同无效；2、依法判令定西市人民医院履行其与张菊英签订的《食堂承包合同》第7.2及第7.4条合同条款约定，并履行对张菊英邀请投标义务；3、依法判令定西市人民医院返还张菊英交纳的承包押金20000元及2017年12月至2018年1月9日未结算的营业额19170.57元；4、依法判令定西市人民医院赔偿因违约造成张菊英自2018年1月9日至2018年4月6日的实际营业损失123984元；5、依法判令定西市人民医院退还自2018年1月9日至2018年4月6日的承包费4200元；6、本案诉讼费由定西市人民医院承担。事实与理由：2016年4月7日，张菊英与定西市人民医院签订定西市人民医院食堂2号窗口的《食堂承包合同》，承包期为两年，2018年4月6日承包期满。合同签订后，张菊英根据合同约定全面履行合同义务，先后支付了押金及两年承包经营费用共计56000元，并根据承包项目需要，购置了所有用于食堂承包经营所需的设备及相关物品。同时张菊英在承包经营期间，竭尽所能，全面、适当的履行了合同义务，并根据合同约定经营至今。根据张菊英与定西市人民医院签订的《食堂承包合同》第7.2条约定：“合同到期，甲方重新组织招标，同等条件下，乙方拥有优先权，但对年度考核结果排名最后的不再享有优先权。”第7.4约定“甲乙双方严格遵守食堂委托招标邀请函相关条款”，但定西市人民医院未遵守约定，在张菊英承包经营合同期内与第三人恶意串通，于2017年10月16日在未函告张菊英的情况下，违约发布定西市人民医院食堂承包经营项目招标公告，将招标的方式变更为“院内竞争性谈判的方式”，并将开标时间定为2017年10月24日，违反了双方的合同约定及相关法律法规的强制性规定，且设定了排除张菊英投标的不当条款，最终在不具备招标法定条件下，将食堂承包经营权在张菊英经营期内转让给第三人。2018年1月9日，定西市人民医院强行要求张菊英停止营业。2018年1月17日，在张菊英毫不知情的情况下，定西市人民医院函告张菊英食堂经谈判已由第三人定西市凤城大酒店有限责任公司承包经营，并要求张菊英限期离开、搬离设备，定西市人民医院提前解除合同并强行关闭张菊英经营的食堂2号窗口。2018年3月6日，定西市人民医院将张菊英的经营设备强行单方面搬离，导致张菊英遭受自2018年1月9日至2018年4月6日共计84天的营业损失。至今，定西市人民医院未退还张菊英承包押金及部分营业款，且拒不赔偿营业损失。综上，定西市人民医院违反合同约定，与第三人恶意串通，严重损害张菊英的合法权益，直接导致张菊英遭受重大的经济损失，遂起诉至法院。定西市人民医院辩称：定西市人民医院与张菊英签订《食堂承包合同》的标的是食堂经营权承包关系而非房屋租赁关系，本案的案由非房屋租赁合同纠纷，应为承包经营合同纠纷。定西市人民医院与张菊英签订合同的目的是将定西市人民医院食堂2号窗口的经营权承包给张菊英，而非将2号食堂的房屋租赁给张菊英，并且为了规范食堂，定西市人民医院制定了《食堂管理考核细则》，张菊英接受定西市人民医院的管理、检查和考核。定西市人民医院依法对食堂享有所有权，当然有权设定食堂承包经营者的条件，为加强食堂管理、提高食堂的膳食质量和就餐环境，定西市人民医院决定将食堂承包给具有独立法人资质的经营主体，是定西市人民医院实现经营权的合法途径，张菊英无权进行限制。因定西市人民医院设定的承包者资质条件已经发生改变，而张菊英不能满足《食堂承包合同》中约定的“同等条件”，故张菊英不享有优先权。张菊英诉称的《食堂承包合同》第7.4条约定：“双方严格遵守食堂委托招标邀请函相关条款”，该条款中的招标邀请函系2015年发出的邀请，系《食堂承包合同》的附件，而非张菊英所述的定西市人民医院应当以招标邀请的方式重新组织招标，优先权为约定权利，定西市人民医院与张菊英签订的合同中并未约定优先权的具体内容和行使方式，也未约定组织招标时应当履行招标邀请义务，也未约定相关的违约责任。定西市人民医院进行招标参照的是公开的招标方式，只需发布招标公告，不需发出招标邀请，无论依据合同约定还是招标程序的规定，定西市人民医院都无需向张菊英发出招标邀请，故定西市人民医院不存在违约行为和违反强制性规定的行为。定西市人民医院对外承包经营权不属于《中华人民共和国政府采购法》规定的政府采购范畴，也不属于《中华人民共和国招标投法》规定的必须进行招标的项目，定西市人民医院在本次招标中参照了相关招投标程序，本案的审理不适用《中华人民共和国政府采购法》、《中华人民共和国招标投标法》等法律法规进行调整。定西市人民医院与张菊英签订的《食堂承包合同》于2018年1月9日终止，因张菊英在合同期满后未搬离，反而将食堂大门上锁，影响了食堂秩序，定西市人民医院向张菊英发出《限期腾房告知书》。2018年3月6日，定西市人民医院自费将张菊英的经营设备搬离。张菊英应该与定西市人民医院进行核算，交纳承包期间的水电暖费，并赔偿合同到期后未搬离而产生的房屋占用费、暖气费、搬运费之后，定西市人民医院再退还张菊英的承包押金及营业额，故张菊英要求定西市人民医院退还承包押金20000元及营业额的主张无事实和法律依据。综上，请求法院驳回张菊英的全部诉讼请求。第三人定西市凤城大酒店有限责任公司陈述称：本公司是依法注册成立的具有独立法人资格的餐饮企业，参与了定西市人民医院食堂经营的招标，招标公示是在医院的官网上看到的，本公司依照自己的经营优势依法参与投标并且中标。目前，定西市凤城大酒店有限责任公司和定西市人民医院尚未签订合同，所以张菊英的诉讼请求与定西市凤城大酒店有限责任公司没有任何关系，其确认定西市人民医院与第三人定西市凤城大酒店有限责任公司签订的食堂承包合同无效的诉请也没有实在意义。张菊英的诉讼请求不能成立，请求法院依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对相关证据和事实，本院认定如下：张菊英向法庭提交的证据如下：1、张菊英与定西市人民医院签订的食堂承包合同一份，拟证明张菊英向定西市人民医院支付押金20000元及承包费36000元，合同开始日期由2016年1月10日变更为2016年4月7日，合同到期时间是2018年4月6日，同时证明合同期满定西市人民医院才能重新组织招标，并能证明定西市人民医院组织招标同等条件下张菊英具有优先权，定西市人民医院与第三人恶意串通，侵害张菊英的合法承包经营权的事实。2、定西市人民医院食堂2号窗口收取押金20000元的发票一份，拟证明张菊英缴纳押金20000元的事实。3、2017年12月至2018年1月9日期间未结算的营业报表2份，拟证明未结算的营业金额为19170.57元。4、定西市人民医院于2015年12月22日向张菊英发出的谈判邀请函1份，拟证明定西市人民医院未按照合同约定在合同终止前1个月告知张菊英、定西市人民医院违约的事实。5、限期腾房告知书2份，拟证明定西市人民医院强行驱离张菊英的事实。6、定西市人民医院官网截图打印件一份，拟证明定西市人民医院的经营规模、住院人次，以推出营业额损失的计算合理性的事实。7、张菊英自行记录的自2017年1月至2017年12月的应收流水账一本，拟证明张菊英营业损失的事实。8、定西市人民医院官网招标通知一份，拟证明定西市人民医院招标应使用政府采购法，定西市人民医院不符合政府发布的采购的招标规则，且恶意排除张菊英的投标资格，招标公示的时间违反《政府采购法》规定的20天强制公示时间，招标公告的媒体不符合《政府采购法》及《政府采购法实施条例》对媒体的公告标准。9、中标公示一份，拟证明公示时间违反《政府采购法》的规定，同时公示媒体也不符合规定，定西市人民医院与第三人严重违反法律强制性规定招标。10、张菊英与参加招标的隆盛客火锅店负责人盛学军的对话录像光盘一份，拟证明定西市人民医院与第三人恶意串通的事实。定西市人民医院对张菊英提交的第1、2份证据的真实性无异议，对证明目的不予认可，认为两份证据都能证明合同的承包期间应该是2016年1月10日至2018年1月9日；第3份证据不符合证据的形式要件；对第4份证据的真实性无异议，对其证明目的有异议，认为该份证据能够证明食堂承包合同7.4条款约定的双方应该严格遵守招标邀请函中的要求，也能够证明邀请函的承包合同的附件，承包的终止日期是2018年1月9日，合同已经履行完毕，定西市人民医院不存在违约行为；对第5份证据的真实性无异议，对其证明目的有异议，认为该份证据能够证明张菊英未参加公开招标，合同到期后强行占有定西市人民医院房屋的事实；对第6、7份证据的真实性和证明目的均有异议，认为该证据不符合证据的形式要件；对第8、9份证据的真实性和证明目的有异议，认为张菊英没有附官网的链接，定西市人民医院对经营有独立的决定权和处分权，食堂的承包不属于政府采购项目，不受《政府采购法》等关于政府采购项目的约束；对第10份证据的真实性和证明目的均有异议，认为视频资料无文字说明，视频中没有出现对话双方，且为偷拍，不符合证据的形式要件。定西市凤城大酒店有限责任公司认为张菊英提交的第8、9份证据的招标文件和中标公示跟自己有关，内容和当时在网站上看到的一致，但对其证明目的有异议，这两份证据不能证明定西市人民医院与定西市凤城大酒店串通，定西市人民医院与定西市凤城大酒店串通是张菊英的猜测；其他的证据与定西市凤城大酒店有限责任公司无关，不予质证。本院认为张菊英提交的第7份证据系自行记录的流水账，真实性不足，不予确认；第10份证据不能确认对话人的身份，故不予确认；对其他证据予以确认。定西市人民医院提交的证据如下：1、事业单位法人证明书、法定代表人身份证明和组织机构代码证复印件3页。2、谈判邀请函一份、食堂承包谈判会议签到薄复印件一份、2016年承包费缴纳凭证复印件一份、医院食堂承包承诺书复印件一份、《食堂承包合同》一份、食堂管理考核细则复印件一份、张菊英私自将定西市人民医院食堂上锁的视频一份、限期腾房告知书二份，拟证明2015年12月22日，定西市人民医院发出谈判邀请函公开邀请张菊英参与食堂承包经营的谈判，邀请函对食堂承包的相关事宜进行了规定，以及之后签订的《食堂承包合同》中约定了关于招标邀请函的事宜，且证明双方在本案中并非房屋租赁纠纷，关于优先权的具体内容及行使方式合同并未约定，既未约定定西市人民医院具体履行何种告知义务及招标时需向张菊英发出招标邀请函的合同义务，也未约定违约条款，张菊英要求定西市人民医院履行邀请投标的义务无事实及法律依据，也证明张菊英在合同到期后未搬离，而将食堂锁住，导致医院病人和职工就餐不便，2018年3月6日定西市人民医院将张菊英的财物搬离。3、检查不合格处罚通知、定西市民生办公室批办工单复印件一份，拟证明张菊英在承包经营期间违反管理制度，受到相关部门的处罚，严重影响医院声誉，鉴于及为避免个人承包食堂出现的诸多问题，定西市人民医院决定将食堂整体出租给管理机制更为健全的食品企业。4、定西市人民医院2017-052号招标文件1份、定西市人民医院（2017-052号）投标评标资料1份，拟证明定西市人民医院食堂经营权对外承包不属于《中华人民共和国政府采购法》、《中华人民共和国招标投标法》规定的必须进行招标的项目，参照相关招投标的程序确定承包经营者。5、2017年12月食堂、超市使用水电统计表一份、食堂承包期满水电表底数确认表一份、2017年12月至2018年1月9日营业报表两份、食堂二费用明细表一份、定西宜迅捷家政服务有限公司搬运费发票1份、收费通知2份。拟证明张菊英拖欠水电费等各项费用共计4833.45元，因张菊英非法占有食堂给定西市人民医院造成的7649.28元损失依法应当由张菊英承担，具体的退还押金及营业额的金额应当由双方核算一致后，按照核算后的金额进行退还。张菊英对第2份证据中的邀请函的真实性无异议，对其证明目的有异议，定西市人民医院应在合同到期前1个月内告知张菊英参加招标活动，反证定西市人民医院违反合同约定，续签合同没有变更的情况下，未向张菊英发出邀请函；对食堂承包谈判会议签到簿复印件的真实性无异议，对其证明目的不认可；医院食堂承包承诺书没有医院的盖章，对其不予认可；对《食堂承包合同》的真实性无异议，但不能证明食堂的承包期限是2016年1月10至2018年1月9日；食堂考核细则反证双方签订合同的起始时间是2016年4月7日；张菊英将食堂上锁的视频资料与本案无关；限期腾房告知书中没有公章签字，不能证明其真实性和证明目的。对第3份证据中的因检查不合格处罚通知书的真实性没有异议，对其证明目的有异议，处罚决定书是2017年7月21日针对定西市人民医院食堂没有营业执照而发包进行的处罚，且已经处理完毕，与本案无关；对定西市民生批办工单的真实性无异议，对证明目的有异议，因为民生批办的事情并未查实。对第4份证据中的招标文件的真实性和证明目的均有有异议，招标文件系复印件，不符合证据的形式要件，且有粘撕涂改的痕迹，反而能证明张菊英视频证据的真实性；审批表项目名称与公示的项目名称完全不一致，招标公告的项目名称是定西市人民医院食堂承包经营项目，而审批项目名称是院内食堂招租，反证定西市人民医院虚构伪造招标事实与第三人恶意串通的事实。第5份证据中水电统计表中张菊英没有签字，对其真实性不予认可，对水电表底数确认表认可，但因营业额尚未结清，对其计算方式不认可；对营业报表的真实性没有异议，对食堂二费用明细表予以认可；搬运费应该由定西市人民医院承担，对收费通知的真实性不予认可，因未盖医院公章。本院对定西市人民法院提交的证据予以确认。本案经本院审理查明认定的事实如下：张菊英与定西市人民医院于2016年4月7日签订了《食堂承包合同》，合同约定张菊英承包定西市人民医院食堂2号窗口，承包期限自2016年1月10日至2018年1月9日，每年承包费用为18000元，承包期间产生的水、电、暖及其他费用张菊英须按时交纳到医院财务部门，张菊英向定西市人民医院支付了承包费36000元、押金20000元。因医院内职工在食堂刷卡消费，刷卡消费的营业额汇入医院的财务账户，医院财务部门将该营业额定期扣除水、电、暖等费用，其余部分结算给张菊英。2017年10月16日，定西市人民医院在动易医院网站管理系统上发布关于食堂承包的公告，设定的条件为：具有独立法人资格的饮食服务机构等五条。2018年1月9日，张菊英与定西市人民医院约定的《食堂承包合同》到期，之后张菊英未从食堂搬离，并与其他食堂承包人将食堂大门锁住。2018年3月6日定西市人民医院自付搬运费将张菊英承包食堂所用的设备搬离。另查明，张菊英承包食堂汇入定西市人民医院的19170.57元营业额，定西市人民医院尚未进行结算；张菊英向定西市人民医院交纳的20000元承包押金，定西市人民医院尚未退还；张菊英欠缴承包期间的水电费4833.45元。本院认为：张菊英与定西市人民医院之间存在承包经营合同关系，合同中明确约定承包期限为2016年1月10至2018年1月9日，即合同于2018年1月9日终止。因双方于2016年4月7日签订的《食堂承包合同》，张菊英在庭审中辩称合同的承包期限应为2016年4月7日至2018年4月6日。根据《根据中华人民共和国民法总则》规定的当事人意思自治的原则，本院认为，应以合同中双方当事人明确约定的2018年1月9日为合同终止时间，合同的签订时间并不影响约定的承包期间的计算。其次张菊英与定西市人民医院在《食堂承包合同》中约定的“合同到期，甲方重新组织招标，同等条件下，乙方拥有优先权……”，定西市人民医院要求承包方具有独立的法人资质，而张菊英作为个体工商户，并不具备定西市人民医院要求的法人资质的条件，当然也不具备合同约定的同等条件，故定西市人民医院即使未邀请其参加投标也没有违反法律规定。定西市人民医院是食堂的所有人，对承包人资质的设定是其在依法行使民事权利，定西市人民医院即使与第三人签订承包经营合同也不违反《中华人民共和国合同法》关于合同无效的强制性规定，合同即为有效。故对张菊英认为合同无效及要求定西市人民医院履行对其邀请投标的义务的主张不予支持。另外定西市人民医院要求张菊英承担2018年1月1日至2018年3月6日期间的暖气费2513.92元、占用费2712.05元，庭审结束后又称暖气费为2530.56元、占用费2712.05元，陈述互相矛盾，且张菊英不予认可，不能确定数额，并且定西市人民医院没有证据证实在招标公告时就招标事项直接向张菊英进行告知，故该暖气费和场地占用费不应由张菊英承担。另外，定西市人民医院主张的2400元搬运费，本院认为过高，应酌定为500元计算为宜。从定西市人民医院尚未向张菊英退还的承包押金20000元及营业额19170.57元中扣减掉欠付水电费4833.45元、搬运费500元后，定西市人民医院应向张菊英返还33873.12元。因《食堂承包合同》在2018年1月9日终止，张菊英向定西市人民医院交纳的36000元承包费即为该承包期间内的费用，故关于张菊英主张的2018年1月9日至2018年3月6日的实际经营损失123984元及要求定西市人民医院退还2018年1月9日至2018年4月6日的4200元承包费的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条及第一百零七条之规定，判决如下：一、定西市人民医院向张菊英返还押金20000元、营业收入19170.57元，合计39170.57元。二、张菊英向定西市人民医院支付水电费4833.45元，搬运费500元，合计5333.45元。上述两项折抵后，定西市人民医院向张菊英返还33837.12元，限本判决生效后十日内付清。三、驳回张菊英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3647元，因适用简易程序减半收取1824元，由张菊英负担1000元，定西市人民医院负担824元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。审 判 员  翟 婷二〇一八年四月十一日法官助理  汪丽媛书 记 员  马永峰