贵州省安顺市西秀区人民法院执 行 裁 定 书（2018）黔0402执异64号异议人（案外人）：某银行安顺分行；住所地：安顺市开发区；法定代表人：王某某，系该行行长。委托代理人：杨某某，侗族，男，住贵州省（集团）公司散居（3），系该行员工。委托代理人：王某，苗族，男，住贵州省安顺市西秀区，系该行员工。申请执行人：某甲银行股份有限公司。住所地：贵州省安顺市西秀区南华路。法定代表人：段某某，系该公司董事长。委托代理人：白某，女，1989年12月30生，汉族，贵州省安顺市人，住安顺西秀区虹山湖路。代理权限：特别授权。被执行人：任某某，男，1977年6月6日生，汉族，贵州省普定县人，住贵州省普定县。被执行人：马某某，女，1979年8月5日生，汉族，贵州省普定县人，住贵州省普定县。被执行人：蒋某，男，1984年10月13日生，汉族，贵州省普定县人，住贵州省安顺经济技术开发区。被执行人：成某，女，1988年2月2日生，汉族，四川省岳池县人，住贵州省安顺经济技术开发区。被执行人：彭某某，男，1976年2月19日生，汉族，贵州安顺人，住贵州省安顺市西秀区。被执行人：严某，女，1978年11月5日生，汉族，贵州安顺人，住贵州省安顺市西秀区。本院在执行申请执行人某甲银行股份有限公司与被执行人任某某、马某某、蒋某、成某、彭某某、严某借款合同纠纷一案中，于2018年9月5日以（2018）黔0402执336号之一执行裁定书对被执行人彭某某、严某共同所有的坐落于安顺市西秀区黄果树大街中段与安平街交叉口翠麓金座房屋（产权证号：Ｙ1××**）进行拍卖、变卖。案外人某银行安顺分行于2018年11月12日向本院提出书面执行异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。案外人某银行安顺分行异议称：请求人民法院停止对被执行人彭某某、严某共同共有的位于西秀区××大街中××与××交叉口翠麓金座房屋的执行。事实和理由：被执行人彭某某、严某夫妇2011年5月13日在案外人处办理个人住房贷款时已在有权部门办理有预购商品房抵押权预告登记，根据《中华人民共和国物权法》第二十条第一款之规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。”执行异议人认为，为维护案外人权益，请求人民法院停止对被执行人彭某某、严某共同共有的位于西秀区××大街中××与××交叉口翠麓金座房屋的执行。申请执行人某甲银行股份有限公司辩称：一、预购商品房抵押权预告登记不产生抵押效力。预告登记是与本登记相对应的概念，预告登记是对将来发生不动产物权变动的目的请求权的登记，本登记是对已经发生的物权变动进行的登记，预购商品房抵押预告登记，主要是促使以设立房屋抵押权为内容的请求权得以实现，并非直接导致抵押权的设立。根据我国《物权法》第二十条之规定，案外人作为系争房屋抵押权预告登记的权利人，在未办理房屋抵押权设立登记之前，其享有的是当抵押登记条件成就或约定期限届满对系争房屋办理抵押权登记的请求权，而不是取得我国《物权法》第一百八十七条的抵押权设立的本登记，因此，案外人对系争房屋不享有担保物权，不享有优先受偿权。二、抵押权预告登记的商品房可以被执行。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第40条的规定，办理抵押权登记的房屋可以拍卖、变卖并将优先受偿后的余额部分用于清偿申请执行人的债权，更何况案外人作为预告登记的权利人，仅享有将来取得担保物权的请求权，并未现实取得担保物权，不足以对抗人民法院对该房屋的执行。被执行人任某某、马某某、蒋某、成某、彭某某、严某未答辩。案外人某银行安顺分行对自己主张的事实依法向本院提交证据有：某银行安顺分行的《营业执照》、法定代表人民民身份证复印件、贵州省安顺市西秀区人民法院（2016）黔0402执336号之一《执行裁定书》、中国银行业监督管理委员会贵州监管局黔银监复【2012】231号文件《贵州银监局关于贵州银行股份有限公司开业的批复》、彭某某2011年5月13日向某乙银行按揭购房贷款的借款借据、彭某某2011年4月21日向某乙银行提出的借款申请、彭某某和严某的身份证复印件、彭某某和严某的结婚证复印件、某保险公司向某乙银行出具的证明、彭某某与某乙银行、某房地产开发有限责任公司于2011年5月4日签订的个人购房借款合同/担保合同【2011】年个房字**、安市房预西秀字第Y1103050号预告登记证书复印件。经审查，本院对案外人某银行安顺分行提交的证据材料的真实性、合法性、关联性予以认可。本院查明事实如下：执行申请执行人某甲银行股份有限公司与被执行人任某某、马某某、蒋某、成某、彭某某、严某借款合同纠纷一案中，安顺市西秀区人民法院于2014年10月30日作出（2014）西民初字第571号民事判决，判决如下：“一、限被告任某某、马某某于本判决生效后十日内偿还原告某甲银行股份有限公司借款本金人民币450000元及相应利息（从2013年6月24日起至2014年2月20日止的利息按17.25‰计算为人民币62358.75元，2014年2月20日以后至借款本金清偿完毕之日止按约定月利率为17.25‰计付，利随本清）。二、被告蒋某、成某、彭某某、严某对上述借款本息承担连带偿还责任。…”判决生效后，被执行人任某某、马某某、蒋某、成某、彭某某、严某未按判决书确认的义务履行支付责任。申请执行人某甲银行股份有限公司于2016年3月9日向本院申请强制执行，本院在执行中于2018年9月5日出具（2018）黔0402执336号之一《执行裁定书》，裁定：“。拍卖、变卖被执行人彭某某、严某共同所有的坐落于安顺市西秀区××大街中××与安平街交叉口翠麓金座房屋（产权证号：Ｙ1××**）”被执行人彭某某、严某于2011年5月4日与案外人某乙银行、某房地产开发有限责任公司签订了个人购房借款合同/担保合同【2011】年年个房字**并2011年5月12日、2015年12月7日办理了预购商品房抵押权预告登记，预告产权登记证号为Ｙ1××47，预告抵押登记证号为Y1103050,债权人为某乙银行股份有限公司，债务人为彭某某、严某。中国银行业监督管理委员会2012年9月26日印发贵州监管局黔银监复【2012】231号文件《贵州银监局关于贵州银行股份有限公司开业的批复》第四条行文“贵州银行股份有限公司开业之日，遵义商业银行、六盘水商业银行、某乙银行法人资格自行终止，其债权债务转为贵州银行股份有限公司的债权债务。”本院认为，依照《中华人民共和国物权法》第二十条的规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。”本案中，案外人某银行安顺分行办理了涉案房屋的抵押权预告登记，具有排斥其它物权设立的效力，在抵押权登记条件具备的情况下经申请即可优先设立抵押权。同时根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行》第40条“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权。”的规定，虽然异议人已经设立抵押权预告登记，法院依然可以对该财产进行查封、扣押。如果其抵押权成立，其可以享有优先受偿权，其并不能以此来要求法院停止执行。其异议理由不成立，本院不予支持，应予驳回。根据《中华人民共和国物权法》第二十条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行》第40条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第（一）项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：驳回异议人某银行安顺分行的异议。如不服本裁定，认为原裁定错误的，依照审判监督程序办理，与原裁定无关的，可自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长 何 坤审判员 王群英审判员 黄 瑜二〇一八年十二月十九日法官助理徐丹丹书记员黄茜