山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民初1144号原告：山西泰俐房地产开发有限公司，地址：太原市杏花岭区三墙路******，企业统一信用代码：×××。法定代表人：周国权职务：总经理。委托诉讼代理人：李国庆，山西君合君律师事务所律师。被告一：山西鼎元伟业房地产开发有限公司，地址：太原，地址：太原市小店区亲贤北街******用代码：×××。法定代表人：林明英，职务：总经理。被告二：太原市安佳诚商贸有限公司，地址：太原市小店区，地址：太原市小店区亲贤北街******×××。法定代表人：张超，职务：总经理。被告三：邓元福，男，汉族，1957年10月17日出生,住四川省成都市青羊区。原告山西泰俐房地产开发有限公司与被告山西鼎元伟业房地产开发有限公司、太原市安佳诚商贸有限公司、邓元福合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2018年10月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山西泰俐房地产开发有限公司的委托诉讼代理人李国庆到庭参加诉讼，被告山西鼎元伟业房地产开发有限公司、太原市安佳诚商贸有限公司、邓元福经本院依法公告送达诉讼材料及开庭手续无正当理由未到庭。本案现已审理终结。山西泰俐房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告一支付原告投资补偿款2950万，违约金与财务补偿费2995万（暂算到2018年10月20日，至履行完毕止，按年24%计算）。2、判令被告二、三对上述款项承担连带责任。3、判令诉讼费由三被告承担。事实和理由：2010年5月10日，原告与被告一签订《闻喜桃园新城房地产开发项目合作开发合同》，约定：各投入3000万，盈利、亏损分担按各自50%：50%比例确定；同时确定项目管理、财务管理等相关事项。2010年7月28日开始，原告按约定支付3000万。被告三为被告一提供担保。2013年1月7日，原告与被告一签订《补充协议》，约定：原告退出开发项目，被告一同意向原告支付6050万。第一笔款2013年1月10日前，付300万；第二笔款2013年2月3日前，付1800万；第三笔款2013年7月30日前，付1000万；第四笔款2013年12月30日前，付1000万；第五笔款2014年7月30日前，付1000万；第六笔款2014年12月30日前，付950万；如被告一未按约定付款，有向后顺延20天付款的缓冲期。另，约定被告一违约责任：如被告未按约付款，承担未付金额每日万分之一违约金；同时承担未付金额每月2分的财务补偿费。被告二为被告一提供担保。被告一按约定支付前三笔款项后，剩余款项以各种理由拒绝支付。为维护权益，原告根据《合同法》等有关法律规定，向贵院提起诉讼，望依法判决。山西鼎元伟业房地产开发有限公司、太原市安佳诚商贸有限公司、邓元福经本院公告传唤未到庭也未提交答辩意见。本院审理期间，原告提交证据。证据一：被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司信息查询单。证明被告一统一社会信用代码：×××。证据二：被告二太原市安佳诚商贸有限公司信息查询单，证明被告二统一社会信用代码：×××。证据三：被告三邓元福身份证复印件，被告三身份证号码：×××。证据一至证据三证明对象三被告为适格主体。证据四：项目合作开发合同。证明2010年5月10日，原告与被告一签订闻喜桃园新城房地产开发项目合作开发合同，内容如下：1、原告与被告一合作开发闻喜县桃园路旧城改造项目，项目所需的土地使用权以出让方式取得。（见《合同》第2条第1款第1项）2、项目以被告一名义开发，原告参与项目的经营管理并监督。（见《合同》第2.3条款）3、项目盈亏比例，原告与被告一分别按各自50%：50%比例确定。（见《合同》第2.4条款）4、投资金额：被告一投3000万；原告投3000万，2010年5月20日前将款打入闻喜县人民政府拆迁指挥部指定账户。（见《合同》第3.1、3.2条款）证据五：1、原告银行对账单；2、浦发银行补发入帐证明申请书三份；3、电汇凭证及收据证明原告向闻喜县国有资产投资控股有限公司，分别在2010年5月20日、2010年7月28日、2010年8月10日，分三次，每次打款1000万元，共计打款3000万。证据四、证据五证明对象：2010年5月10日，原告与被告一约定合作开发闻喜桃园新城房地产项目，原告履行了投资义务。证据六：被告一信用信息公示。证明被告一行政许可信息如下：1、2017年2月22日，太原市住建委将被告一房地产开发资质升级到四级，并延续有效期至2020年2月22日。许可文件编号为：（2017）资字第3期。2、2016年12月14日，闻喜县发改局许可被告一开发桃园新城项目，许可证编号：闻发改字（2016）141号。3、2017年1月16日，闻喜县住建局向被告一颁发建设工程规划许可证，许可证编号140823201703005。4、2017年5月16日，闻喜县住建局向被告一颁发两份建筑工程施工许可证，许可证编号分别为：×××，×××。证据七：被告一房地产开发暂定资质证书。证明从2009年9月23日开始，被告一具有房地产开发资质。证据八：原告房地产开发资质证书。证明从2010年7月27日开始，原告具有房地产开发资质。证据九：土地使用权证。证明从2012年开始，被告一通过挂牌出让的方式取得土地使用权，土地使用权证编号：闻国用（2014）GQ131号。证据十：施工许可证。证明2016年5月16日，闻喜县住建局向被告一颁发了建筑工程施工许可证，编号：×××。证据十一：被告一山西省商品房预售许可证两份。证明2016年11月11日，闻喜县住建局向被告一颁发商品房预售许可证，编号（2016）晋商房预售闻字第3号。2017年6月12日，又颁发商品房预售许可证，编号（2017）晋商房预售闻字第5号。证据十二：被告一房地产销售信息。证明闻喜县房地产交易所主办的闻喜县住宅与房地产信息网，在房地产信息发布平台栏内显示：除了上述被告一的两份商品房预售许可证，还有2012年12月27日批准的商品房预售证，编号为（2013）晋商房预售闻字第1号。证据六至证据十二证明对象：被告一与原告签订的《项目合作开发合同》合法有效，未违反法律、行政法规等强制性规定。根据《审理涉及国有土地使用权合同纠纷解释》第15条、16条、19条。证据十三：补充协议。证明2013年1月7日，原告与被告一、被告二签定协议约定如下：1、解除合作开发，原告退出开发项目；且互不追究之前的违约责任。（见《补充协议》背景，第5条1款）；2、确认原告向项目投入3000万。（见《补充协议》第1条第1款）；3、被告一同意向原告支付投资款及回报共计6050万元。（见《补充协议》第1条第1款）；4、款项支付时间：第一笔，2013年1月10日前付300万；第二笔，2013年2月3日前付1800万；第三笔，2013年7月30日前付1000万；第四笔，2013年12月30日前付1000万；第五笔，2014年7月30日前付1000万；第六笔，2014年12月30日前付950万。另，未按期付款，原告给被告一向后顺延20天的缓冲期。（见《补充协议》第1条第2款，第5条第2款）；5、违约责任：被告一未按时足额支付款项，同时承担下列各项责任（1）从应付款之日起，按应付金额的日万分之一承担违约金；（2）从应付款之日起，按应给金额支付每月2分利息。（见《补充协议》第4条第2款）证明对象：1、被告一按约定支付了前三笔款项后，此后三笔款项未按约付，未付款共计2950万。2、按《补充协议》约定，截至2018年10月20日，被告一应承担违约金2995万。证据十四：协议。证明2015年11月2日，原告与被告一签订协议确认：2015年10月25日前，原告多次向被告一要款未果。证明对象：未过诉讼时效。证据十五：股权质押合同（复印件），证明：1、2010年7月8日，被告三以其在被告一26%的股权质押给原告，为被告一提供履约担保。（见《股权质押合同》第1条第3款）2、担保范围：被告一无力清偿到期债务，给乙方造成的投资及收益损失。（见《质押合同》第3条1、2款）。证据十六：补充协议，证明1、2013年1月7日，原告与被告一、被告二签订补充协议：原告与被告三2010年7月签订的股权质押合同依然有效。（《补充协议》第3条1款）2、被告三在《补充协议》上签字。3、被告二为被告一提供一般保证担保。（见《补充协议》第3条第3款）。证明对象：被告二、被告三承担担保责任。证据一至证据四原件，证据五浦发银行补发的。证据六-证据十二、证据十五没有原件，证据第40页股权出质设立登记通知书无原件。合同签订以后证据五中有1、2，关于3电汇收据，因丢失由浦发银行补发了入账证明。通过对原告提供证据核实，本院确认本案的事实为：2010年5月10日，原告与被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司签订《闻喜桃园新城房地产开发项目合作开发合同》，双方就共同开发山西省闻喜县桃园路旧城改造房地产项目达成协议。约定：原告（甲方）投入项目开发资金为3000万，乙方入股资金为3000万元；在利润分配中约定：双方按各自投入资金收回投资成本，后按各自50%：50%比例进行利润分配；同时确定项目管理、财务管理等相关事项。2010年7月8日，原告与被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司法定代表人邓元福签订一份《股权质押合同》，为确保全面履行被告一全面履行与原告签订的合作开发合同约定义务，根据山西鼎元股东会决议的批准，同意以其持有的被告一26%的股权出质给原告，作为对原告与被告一签订项目合作开发合同项下义务的履约担保。约定担保的范围包括：3.1因被告一的下列行为而致使原告蒙受经济损失的赔偿金：（1）因被告一单方终止其与原告签订的合作开发合同而致使原告蒙受的经济损失；（2）因被告一对外担保行为或其无力清偿到期债务（闻喜县桃园新城合作开发项目除外）等违约行为导致第三方债权人通过法定程序查封和拍卖被告一和原告合作开发的闻喜县桃园新城项目，从而致使原告蒙受的经济损失等。并在登记机关办理了股权出资设立登记通知书。上述合同签订后，原告分别按约定于2010年5月20日、2010年7月28日、2010年8月10日向被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司支付资金共计3000万。另查明，2013年1月7日，原告与被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司、被告二太原市安佳诚商贸有限公司作为担保方签订《闻喜桃园新城房地产开发项目合作开发合同补充协议》（以下简称《补充协议》），称：经三方协商决定，原告退出开发项目，被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司在约定的时间内支付原告投资款及回报，同时由相关方提供担保。具体约定的支付时间及金额为：第一笔款2013年1月10日前，付300万；第二笔款2013年2月3日前，付1800万；第三笔款2013年7月30日前，付1000万；第四笔款2013年12月30日前，付1000万；第五笔款2014年7月30日前，付1000万；第六笔款2014年12月30日前，付950万；提前支付不受上列时间限制。在违约责任中约定：从第二笔笔款开始，如被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司未按时足额向原告支付款项，应当同时承担下列各项责任：（1）被告一按本补充协议总金额应付时间段金额的逾期或未足额付部分承担日万分之一的违约金，直至付清止。从违约付款之日起算，已支付款额部分不予计算违约金。（2）被告一未按本补充协议时段支付，逾期或未足额支付的款项部分，被告一同意支付此款每月2分利息，作为占用资金的财务补偿费用，从违约付款之日起算。还约定原告给被告自约定日期向后顺延20天的缓冲期。在合同的担保责任中约定：2010年7月原告与邓元福签订的股权质押合同依然有效；被告二太原市安佳诚商贸有限公司为本合同被告一的行为提供一般保证担保。合同中还约定其他等项条款。补充协议签订后，被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司按约定支付前三笔款项后，剩余款项未支付。本院认为，原告与被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司及被告邓元福签订的《闻喜桃园新城房地产开发项目合作开发合同》、《股权质押合同》系当事人真实意思表示，且不违反法律法规的相关规定，合法有效。原告与被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司、被告二太原市安佳诚商贸有限公司经协商决定同意原告退出开发项目并支付投资款及回报所签订的《补充协议》亦合法有效，各方当事人应当按照该协议约定履行相关义务。被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司按照《补充协议》约定支付第三笔款项后，未按约支付剩余款项，应当承担支付义务并承担相应的违约责任。《补充协议》约定如被告未按时足额向原告支付款项时，应承担未足额支付款项日万分之一的违约金，并约定支付逾期或未足额支付款项部分每月2分利息，作为占用资金费用。故原告要求被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司支付投资补偿款2950万元，违约金及财务补偿费2995万元（暂计算至2018年10月20日）的诉求，合法有据，本院予以支持。关于被告邓元福是否承担本案的担保责任？本院认为，在双方签订的《股权质押合同》中明确约定担保范围是“因被告一单方终止合同而致使原告蒙受的经济损失；或因被告一对外担保行为或其无力清偿到期债务（闻喜县桃园新城合作开发项目除外）等违约行为导致第三方债权人通过法定程序查封和拍卖闻喜县桃园新城项目，从而致使原告蒙受的经济损失等”，本案原告主张被告邓元福承担担保责任的范围是被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司不能履行支付投资补偿款的担保责任，不属于双方在《股权质押合同》中约定的担保范围，故原告请求被告邓元福以其股权质押承担担保责任的诉求，本院不予支持。庭审中，原告自愿撤销关于被告二太原市安佳诚商贸有限公司承担一般保证责任的诉求，符合法律规定，本院予以准许。综上所述，原告要求被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司承担支付投资补偿款2950万元及违约金的诉求，事实清楚，法律依据充分，应予支持。被告一山西鼎元伟业房地产开发有限公司、被告二太原市安佳诚商贸有限公司、被告邓元福经本院合法公告传唤未到庭应诉，放弃自身诉讼权利，应承担对自己不利的法律后果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第二十五条，判决如下：一、被告山西鼎元伟业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山西泰俐房地产开发有限公司支付投资补偿款2950万元、违约金及财务补偿费2995万元（计算至2018年10月20日），合计5945万元；及付清之日止的违约金（以投资补偿款2950万元为基数，从2018年10月21日起计算至付清之日止，按年利率24%计算）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费339050元，由被告山西鼎元伟业房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。审判长 王 薇审判员 姜宏亮审判员 成志刚 二〇一九年四月九日书记员 崔 帅