天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0104民初9719号原告：孙亚杰，男，1992年4月21日出生，回族，无职业，住天津市河**。委托诉讼代理人：李强，天津津华律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙胜男，天津津华律师事务所律师。被告：天津中泰汇鑫网络科技有限公司，住所地天津市南开区长江道与南开三马路交口融汇广场金融街中心****。法定代表人：孙松可，总经理。委托诉讼代理人：王欣宇，天津行通律师事务所律师。原告孙亚杰与被告天津中泰汇鑫网络科技有限公司（以下称中泰汇鑫公司）劳动争议一案，本院于2017年8月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙亚杰及其委托诉讼代理人李强、孙胜男，被告中泰汇鑫公司委托诉讼代理人王欣宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙亚杰向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付拖欠的工资327076元；2.被告向原告支付2016年11月至2017年5月期间未签订劳动合同双倍工资差额634903元；3.被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金31590元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告双方系劳动关系。2016年10月18日，原告到被告处工作，担任市场部运营总监职务，工资约定为底薪加提成，支付方式为银行转账。原告在职期间，被告一直没有和原告签订书面劳动合同，也没有为原告缴纳社会保险。根据被告的薪酬管理制度，被告应按照原告工作业绩向原告支付提成工资，但是被告一直拖欠原告提成工资。原告多次就签订书面劳动合同、缴纳社会保险、支付拖欠工资等事由与被告进行交涉，被告均以各种理由推脱。2017年6月5日，原告向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2017年7月28日，该委作出津南劳人仲裁字【2017】第683号仲裁裁决书。原告认可仲裁裁决第二项裁决结果，但认为原仲裁裁决第一、三项认定事实不清，法律适用不当，应予纠正。综上，原告诉至法院，望判如所请。被告中泰汇鑫公司辩称，1.被告从未拖欠原告任何工资，原告主张拖欠工资没有事实和法律依据。2.被告没有与原告签订劳动合同是因为原告与案外人天津中运汇金青岛商贸有限公司天津分公司存在劳动关系，档案无法调入我单位处，无法办理入职等手续。即使被告应支付未签订劳动合同双倍工资，认为也应按照4000元/月工资标准计算。3.原告违反单位规章制度，存在“飞单”的行为，被告有权与原告解除劳动关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案相关证据和事实，本院认定如下：原告自述于2016年10月18日入职被告单位，担任市场部运营总监。被告主张原告入职时间为2016年10月24日，担任该公司市场部运营副总。2017年5月17日，被告作出《关于市场部相关人员违反公司制度的通告》，对市场部包括原告孙亚杰在内的十余名员工予以开除处理，理由为前述人员在维护客户的过程中，联合其他金融公司，利用工作便利，偷取公司客户资源，出现“飞单”情况，严重违反保密协议，给公司造成严重不良影响。原告在被告处工作至2017年5月16日。另查，原告工资待遇以银行转账形式发放，下发薪。原告主张其工资构成为底薪4000元+提成，被告主张原告工资构成为基础工资3000元+全勤200元+补助300元+绩效500元+提成。原告主张被告拖欠其底薪及提成合计327076元，其中包含2017年1月底薪4000元及2017年5月份底薪1655元，其余均为业绩提成。被告对于未向原告发放2017年1月底薪4000元及2017年5月份底薪1655元无异议。原告主张除2016年10月、11月被告没有拖欠提成外，其余月份均未足额发放提成。再查，原告提交《2017年终端部薪酬绩效考核管理办法（试行）1.0版本》、《2016年终端部薪酬绩效考核管理办法（试行）1.0版本》、《关于2016年终端部11月份激励方案》，主张按照总监或副总的提成比例计算提成，2016年计提基数为盈亏合计+收交易商手续费+交收滞纳金；2017年计提基数为盈亏合计+留存手续费+交收滞纳金。被告陈述双方对于绩效工资并无书面约定，原告与被告时任法定代表人李仁州有口头约定，原告工作满一年，团队业绩达标后，可以考虑发放绩效，但双方未约定绩效发放比例。被告的绩效发放方案未涉及原告，仅涉及原告以下的团队薪酬构成及考核办法。又查，原告主张被告向其发放工资及提成的时间及金额如下：2016年11月18日，被告通过会计刘佳账户发放原告提成29716元；2016年12月15日，被告通过会计刘佳账户发放原告工资5150元（分两笔，一笔1200元，一笔3950元）；2016年12月21日，被告通过会计刘佳账户发放原告提成129787元（分两笔，一笔21100元，一笔108687元）；2017年1月14日，被告通过会计刘佳账户发放原告工资3457.3元；2017年1月18日，被告通过会计刘佳账户发放原告提成158633元（分两笔，一笔107440元，一笔51193元）；2017年2月22日，被告通过会计刘佳账户发放原告提成50000元；2017年3月15日，被告通过会计刘佳账户发放原告工资4000元；2017年4月14日，被告通过会计刘佳账户发放原告工资4000元；2017年4月20日，被告原法定代表人李仁州通过个人账户发放原告提成70000元（分两笔，一笔20000元，一笔50000元）；2017年5月15日，被告通过会计赵钧美账户发放原告工资4000元。对于原告所述工资及提成发放情况，被告发表意见如下：一、被告对于以刘佳个人账户在2016年12月15日发放工资5150元、2017年1月14日发放工资3457.3元、2017年3月15日发放工资4000元、2017年4月14日发放工资4000元及以赵钧美个人账户在2017年5月15日发放工资4000元的事实均无异议。二、被告于2016年11月18日通过会计刘佳账户发放的29716元、2016年12月21日发放的129787元、2017年1月18日发放的158633元，以上系原告所在团队的市场经理绩效、提成和业绩奖金，由原告统一领取后代为发放。三、2017年2月22日，被告通过会计刘佳账户向原告转账50000元，该款项系原告向李仁州个人借款50000元，原告也书写了借条。天津市河西区人民法院于2017年11月9日作出（2017）津0103民初10171号民事判决书，判决原告向李仁州偿还借款50000元。原告不服提出上诉，现该案仍在天津市第二中级人民法院审理过程中。2017年4月20日，被告原法定代表人李仁州通过个人账户给原告转账70000元，该笔款项也属于借款，但原告未给李仁州书写借条。李仁州也因该笔借款问题向天津市河西区人民法院提起诉讼，法院作出（2017）津0103民初10170号民事裁定书,裁定该案中止审理。原告在本案中不主张2017年2月22日及2017年4月20日共涉及120000元的未签订劳动合同双倍工资差额。又查，2017年6月5日，原告孙亚杰以被告中泰汇鑫公司为被申请人向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2017年7月16日，该委作出津南劳人仲裁字【2017】第683号仲裁裁决书，裁决如下：“一、自本仲裁裁决书生效之日起十五日内，由被申请人一次性支付申请人2016年11月17日至2017年5月17日期间的二倍工资28000元；二、自本仲裁裁决书生效之日起十五日内，由被申请人一次性支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金31590元；三、驳回申请人的其他申请请求。”被告未就前述裁决提起诉讼，原告认可前述裁决第二项裁决结果。本院认为，关于原告主张的拖欠业绩提成一节，因原告未能充分举证证明原、被告存在明确的绩效提成约定，对于计提基数的计算方式，原告亦未提交充分证据予以证明，故对于原告该项主张，本院不予支持。关于原告主张的未签订书面劳动合同双倍工资一节，关于原告的入职时间，原、被告陈述不一，但被告未提交相关证据证明原告的入职时间，故原告的入职时间应以原告陈述的2016年10月18日为准。被告作为用人单位，自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。客观上，原、被告未签订书面劳动合同，被告亦未提交相关证据证明系可归责于原告的原因导致未签订书面劳动合同，故被告应承担相应的法律责任。对于原告的基础工资部分，双方均无异议。被告应向原告支付相应的未签订书面劳动合同双倍工资24000元。原告主张被告于2016年11月18日、2016年12月21日、2017年1月18日转入其账户的318136元系其个人的业绩提成，而被告主张该款项系原告所在团队的绩效、提成和业绩奖金，由原告统一领取后代为发放。然，被告未就其主张向本院提交充分证据予以证明，本院对被告该主张不予认定。业绩提成应当属于劳动者工资收入的组成部分，亦应计入未签订书面劳动合同双倍工资的计算基数。被告主张依照基本工资计算未签订劳动合同双倍工资，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上，被告应向原告支付未签订劳动合同双倍工资342136元。关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金一节，原告认可津南劳人仲裁字【2017】第683号仲裁裁决书裁决被告向其支付违法解除劳动关系的赔偿金31590元，被告亦未就仲裁裁决提起诉讼，故对原告该项主张，本院照准，并在判决中予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决书生效后三十日内，被告天津中泰汇鑫网络科技有限公司给付原告孙亚杰未签订劳动合同双倍工资342136元；二、本判决书生效后三十日内，被告天津中泰汇鑫网络科技有限公司给付原告孙亚杰违法解除劳动关系的赔偿金31590元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告天津中泰汇鑫网络科技有限公司公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长 李 跃代理审判员 刘 喆人民陪审员 陈小荣二〇一八年四月十二日书 记 员 张 蕊附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。