陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕01民终12797号上诉人（原审被告）西安国欧网络科技有限公司。法定代表人：季虹，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈健，该公司总经理。被上诉人（原审原告）姜超委托诉讼代理人：陈浩军，陕西明萌律师事务所律师。委托诉讼代理人：霍洁如，陕西明萌律师事务所实习律师。上诉人西安国欧网络科技有限公司（以下简称国欧公司）因与被上诉人姜超劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初11614号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人国欧公司之委托诉讼代理人陈健，被上诉人姜超及其委托诉讼代理人陈浩军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。国欧公司上诉请求：1、维持一审判决第一、三项；2、依法撤销一审判决第二项，改判为国欧公司不向姜超支付赔偿金9847.48元；3、姜超归还所有盗取公司的资料并承诺不外漏用户资料信息；4、本案一、二审诉讼费由姜超承担。事实和理由：一审法院认定国欧公司通过网络刷单获取点赞量以达到宣传的目的是国欧公司的工作内容，系国欧公司安排和要求，实属事实认定错误。姜超在劳动合同履行期间通过其自己手机登陆公司WIFI点击自己发布的文章信息进行获取虚假点赞量，导致国欧公司被网络平台封IP，无法开展正常业务。另，姜超在未经国欧公司同意的情况下，秘密窃取国欧公司的商业秘密，给公司造成巨大的经济损失。故国欧公司基于姜超恶意刷虚假点赞量及窃取公司商业秘密等诸多违法行为，解除双方的劳动关系，于法有据。孙军会辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确。国欧公司称姜超拿走其商业机密给其公司造成重大损失无事实及法律依据。国欧公司以姜超侵犯其商业秘密为由向西安市中级人民法院提起诉讼，其诉请被法院驳回，在法定上诉期内国欧公司未提起上诉，该案已经生效。国欧公司要求姜超交还其机密资料的上诉理由未经一审判决，不属于本案审理范围，且其表述没有事实依据。故请求二审法院驳回上诉，维持原判。姜超向一审法院起诉请求：1、国欧公司向姜超支付违法解除劳动合同的赔偿金10000元。2、国欧公司向姜超支付2017年11月份工资5000元。3、国欧公司赔偿姜超2017年4月12日至2017年12月5日未缴纳养老、医疗、失业、工伤、生育保险的损失12840元。一审法院认定事实，2017年4月12日姜超入职国欧公司，双方签订书面劳动合同，约定合同期限从2017年4月11日起至2018年10月12日止，姜超的工作岗位为文案岗位，姜超每月按“2500元基本工资+600元餐饮补助+200元交通补助+200元全勤奖+1500元绩效奖金”的形式获得报酬，月工资总额人民币5000元。在职期间，国欧公司未为姜超缴纳各项社会保险。2017年12月5日，国欧公司向姜超发送电子邮件称：“姜超为我公司员工，从事文案运行岗位，工作期间，利用马蜂窝漏洞，刷取点赞量假数据，导致公司文案岗位考核数据无法判断真实性，性质严重影响公司管理，同时文案编辑内容经多次沟通，改进不大，故公司决定于2017年12月5日终止员工姜超劳动合作关系！截止2017年12月5日起，该员工所有事宜均与本公司无关。”另查明，姜超的工资通过银行转账支付，2017年5月至2017年10月期间的月平均工资为4847.47元。庭审中，国欧公司认可并同意支付姜超2017年11月份工资5000元。姜超提供了微信聊天记录，证明姜超的工作内容就是通过网络刷单获取点赞量以达到宣传的目的，该工作内容是经国欧公司安排和要求的。国欧公司对该证据真实性及证明目的均予以认可。国欧公司主张其解除与姜超的劳动关系是由于姜超盗取其公司核心资料，但对该主张其未提供有效证据证明，且其称其就此一事已向西安市中级人民法院提起诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，国欧公司未按时支付姜超2017年11月份工资，于法相悖。国欧公司现认可并同意支付姜超2017年11月份工资5000元，予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。国欧公司于2017年12月5日向姜超发送电子邮件，以姜超利用马蜂窝漏洞，刷取点赞量假数据为由，决定与姜超终止劳动关系。但根据姜超提供的微信聊天记录，通过网络刷单获取点赞量以达到宣传的目的是姜超的工作内容，系由国欧公司安排和要求的，现国欧公司以此为由解除劳动关系，缺乏事实与法律依据。国欧公司辩称其解除与姜超的劳动关系是由于姜超盗取其公司核心资料，该理由与国欧公司通过电子邮件发送的解除通知并不一致，且未提供相关证据证明，对国欧公司该辩称不予采纳。对于姜超要求国欧公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请，依法予以支持。姜超于2017年4月12日入职，2017年12月5日离职，2017年5月至2017年11月期间的月平均工资为4923.74元，故国欧公司应向姜超支付违法解除劳动合同的赔偿金9847.48元。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位和劳动者必须参加社会保险统筹，将相关费用缴至社会保险经办机构。姜超请求国欧公司将用人单位应承担的社会保险费用直接支付给其本人，缺乏事实与法律依据，依法不予支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告西安国欧网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告姜超支付2017年11月份工资5000元。二、被告西安国欧网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告姜超支付违法解除劳动合同的赔偿金9847.48元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告姜超的其余诉讼请求。案件受理费10元，由国欧公司承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。结合双方当事人举证及法庭调查情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，姜超入职国欧公司从事文案岗位工作，在劳动合同约定的履行期内，国欧公司决定终止与姜超的劳动关系。国欧公司称其公司决定终止劳动关系是由于姜超存在恶意刷虚假点赞量及窃取公司商业秘密等行为，对此国欧公司负有举证责任。但国欧公司提交的证据不足以证明其主张的事实能够成立，且姜超提交了微信聊天记录、11月份工作总结、12月份工作计划等证据予以反驳。国欧公司亦未举证证明其终止与姜超的劳动关系符合其公司规章制度的规定或双方之间劳动合同的约定。故国欧公司应承担对其不利的举证责任。一审法院认定国欧公司系违法解除劳动合同，判令国欧公司向姜超支付违法解除劳动合同赔偿金9847.48元，并无不当。至于国欧公司上诉主张姜超归还所有盗取公司的资料并承诺不外漏用户资料信息一节，其公司在一审时并未提出主张，本案不予处理。综上所述，国购公司的上诉请求不能成立，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由西安国欧网络科技有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  李雪晴审判员  任 蕾审判员  姬 钊二〇一八年十二月五日书记员  周媛媛