.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民终1161号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司太原市小店支公司，住所地太原市小店区小店镇康宁街2号。法定代表人：吴佩珠，经理。委托诉讼代理人：赵鋆，山西泰一律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张云秀，男，1966年4月22日出生，汉族，个体司机，住阳曲县。委托诉讼代理人：张彦荣，山西晋丰律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：李保林，男，1971年7月19日出生，汉族，阳曲县村民，住阳曲县。被上诉人(原审被告)：太原市新通洲贸易有限公司，住所地清徐县王答乡南录树村大街一巷11号。法定代表人：张学民，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市小店支公司（以下简称“财保小店支公司”）因与被上诉人张云秀、李保林、太原市新通洲贸易有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省阳曲县人民法院（2017）晋0122民初634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年02月01日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人财保小店支公司的委托诉讼代理人赵鋆，被上诉人张云秀及其委托诉讼代理人张彦荣到庭参加诉讼。被上诉人李保林，被上诉人太原市新通洲贸易有限公司未到庭参加诉讼。���案现已审理终结。财保小店支公司上诉请求：一、一审判决财保小店支公司多承担62799.47元错误，应予以改判；二、一审和二审诉讼费由张云秀、李保林、太原市新通洲贸易有限公司承担。事实和理由：一、张云秀单方委托作出的伤残鉴定报告因程序不合法，鉴定依据不足，该鉴定结论不应被采纳，财保小店支公司己提出重新鉴定申请，二审法院应准许。涉案鉴定是张云秀单方作出，并非法院委托，也未同财保小店支公司协商，鉴定现场除张云秀本人及家属参与外，无第三方参与，因此鉴定程序不合���。二、一审判决按照城镇标准认定残疾赔偿金事实不清，证据不足，本案应按山西省农村居民人均可支配收入标准计算。首先，张云秀提供的房屋买卖协议未附出卖方的身份证、房屋产权登记证，且出卖方未到庭作证，故房屋是否真实存在无法查清，该协议在缺少三性的情况下不应被采信。其次，一审法院在没有居委会证明的情况下，认定张云秀在阳曲县城安镇街南一巷西7排12号居住错误。最后，买卖协议未载明房屋地址，张云秀也未提供在此居住期间缴纳水电暖费用的凭证，一审法院仅依据未质证的居委会证明和真实性有异议的协议认定张云秀在城镇居住属认定事实不清。三、一审判决认定护理费标准过高。张云秀提供的陪侍证明未附陪护人员的身份证，陪护人员也未摁手印，对该证明的形式有异议。且陪护人仅提供书面证言，未到庭接受法庭质证，无法核实��判断证言的真实性和效力，故护理费应按照山西省居民服务行业标准计算。四、一审判决误工费期间过长。张云秀于2016年11月25日出院，至其起诉时间2017年7月28日间隔8月之久，张云秀应承担其怠于行使权利导致损失扩大的部分，故本案误工时间应按180天计算。五、一审判决财保小店支公司承担精神损害抚慰金违反合同约定和法律规定。首先，最高院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十六条规定，精神损害系交强险的赔偿范围。其次，根据车上人员责任保险条款第七条规定，精神损害抚慰金不属于车上人员险的赔偿范围。六、保险法和保险合同约定，诉讼费和鉴定费不属于财保小店支公司的赔偿范围。张云秀辩称，1、本案的司法鉴定结论是合法的，事实准确，程序合法，关于财保小店支公司重新申请的问题，其未提供相应证据足以反驳，二审不能重复提交。2、张云秀在一审法院提交的房屋买卖合同和居委会证明可证实张云秀为城镇居民。3、本案中张云秀受伤后，是另外司机对张云秀进行了护理，一审中张云秀也提交了证明，一审按照其实际收入计算了护理费，因此一审判决符合法律规定。4、误工费一审判决也是符合法律规定。5、精神抚慰金财保小店支公司应当承担，不是仅仅在交强险之内赔偿。6、诉讼费和鉴定费根据民事诉讼法相关规定，应由财保小店支公司承担。李保林及太原市新通洲贸易有限公司未作答辩。张云秀向一审法院起诉请求：一、依法判令李保林、太原市新通洲贸易有限公司赔偿张云秀各项经济损失，包括医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计人民币208892.64元；二、判令财���小店支公司在保险责任范围内对上述费用承担赔偿责任；三、本案的诉讼费用由李保林、太原市新通洲贸易有限公司、财保小店支公司全部承担。一审法院认定事实：2016年10月15日7时许，张云秀驾驶×××东风牌重型自卸货车，从太原到寿阳南庄，行至G307线519KM＋200M，因雨天路滑，导致车辆失控，造成张云秀受伤和自车损坏的单方事故。事故发生后，山西省寿阳县公安局交通警察大队作出第000295号《道路交通事故认定书》，张云秀负事故全部责任。李保林系车辆×××号的实际车主，该车的登记车主为太原市新通洲贸易有限公司。×××东风牌重型自卸货车在财保小店支公司处投有300000元限额的车上人员责任险。投保人为太原市新通洲贸易有限公司，投保日期为2016年4月12日0时至2017年4月11日24时止。张云秀受伤后即被送往中国人民解放军264医院进行住院治疗。经鉴定，张云秀的伤残等级为十级伤残。2017年9月4日，财保小店支公司向该院提出申请，请求对张云秀因交通事故造成的伤残等级依法进行鉴定。张云秀经诊断为：闭合性颅脑损伤，双肺挫伤，腰3锥体横突骨折，腰椎骨折增生，脂肪肝，多发软组织损伤，贫血，肝功异常，肾功异常，左耳分泌性中耳炎，颈椎病，左侧肩周炎，双膝骨关节炎，腰4、5右侧横突骨折。通过住院治疗于2016年11月25日出院，共住院41天。出院医嘱：1、注意休息，加强营养，适量运动，减轻体重；2、继续口服神经营养药物巩固治疗，3个���复查，谨防癫痫、慢性硬膜下血肿等；3、患者腰部疼痛，腰椎3、4、5右侧横突骨折、继续腰围固定约束腰部，右颈肩部、左肩部及左手中指继续理疗、功能锻炼等，1个月、3个月复查，骨科随诊；4、患者轻度肝功异常、贫血，定期复查，消化科随诊。5、患者左耳分泌性中耳炎，目前听力尚未恢复正常，定期耳鼻喉科复查随诊；6、病情变化，立即就医，我科随诊。住院期间共开支医疗费用52955.64元。张云秀住院期间由李保林的另一名司机孙利生对其护理。一审法院认为，张云秀驾驶×××东风牌重型自���货车导致车辆失控，造成张云秀受伤和自车损坏的单方事故，张云秀负事故全部责任。×××东风牌重型自卸货车在财保小店支公司投有300000元限额的车上人员责任险，且事故发生于保险期间。财保小店支公司应在保险范围内赔偿张云秀。张云秀住院治疗41天，开支医疗费52955.64元，有住院票据及门诊费票据，予以支持；张云秀系肇事司机，其误工费标准应按照山西省2016年度交通运输行业平均工资68837元计算，误工费为68837元÷365天×276天=52052．09元；张云秀在住院期间由李保林的另一名司机孙利生对其护理，护理费应按照山西省2016年度交通运输行业平均工资68837元计算，护理费为68837元÷365天×41天=7732．38元；住院伙食补助费为100元×41天=4100元，予以认可；营养费为100元×41天=4100元，予以认可；该院酌情认定交通费1000元；经鉴定，张云秀的��残等级为十级伤残。精神损害抚慰金50000元×10％=5000元，予以支持；张云秀于2012年元月15日在阳曲县城购买一套房屋，根据阳曲县社区建设管理办公室首邑南路社区居委会出具的证明，张云秀在阳曲县城安镇街南一巷西7排12号居住。残疾赔偿金应按照山西省2016年度城镇居民人均可支配收入27352元计算，27352元×20年×10％=54704元；鉴定费1500元，予以支持。以上各项费用共计183144.11元。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，财保小店支公司在开庭审理后虽然向法院提出书面申请，请求对张云秀因交通事故造成的伤残等级依法进行鉴定，但是未提供相应的证据足以反驳，故对财保小店支公司请求重新鉴定的申请，不��支持。太原市新通洲贸易有限公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭，视其对举证质证权利的放弃，将依法审判。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司太原市小店支公司在本判决生效之日起十五日内在车上人员责任险责任限额300000元内赔偿原告张云秀医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金���鉴定费、交通费等共计人民币183144．11元；二、驳回原告张云秀的其他诉讼请求。”二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，在保险期内，投保的车辆发生了保险事故，保险公司依法应承担相应的保险金赔偿义务。本案中，财保小店支公司对一审法院认定的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费均未提出异议，本院予以确认。一、关于是否重新鉴定的问题。财保小店支公司虽对鉴定意见书提出了异议，且在一、二审时均提出重新鉴定申请，但其提出的重新鉴定申请不符合证据规则第二十八条规定情形，本院不予支持。二、关于伤残赔偿金的问题。张云秀提供的购房协议及阳曲县社区建设管理办公室首邑南路社区居委会出具的证明，证实张云秀虽为农村户口，但一直在城镇居住生活，一审法院依据居委会的证明认定张云秀为城镇居民并依此计算伤残赔偿金并无不妥。三、关于护理费的问题。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中，财保小店支公司仅对护理人员的身份口头提出了异议，但未提供任何书面反驳的证据���其该项请求证据不足，本院不予支持。四、关于误工费的问题。张云秀因此次事故造成了伤残，其误工时间应计算至定残前一天，一审法院计算张云秀的误工费的期限符合法律规定。五、关于精神抚慰金的问题。张云秀因该次事故致残，其主张的精神抚慰金应予支持，财保小店支公司主张不应赔偿的理由不能成立，该请求不予支持。六、关于鉴定费和诉讼费的问题。我国保险法规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费和诉讼费均是为了确定事故的损失而支付的，依法应由财保小店支公司承担。综上所述，财保小店支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2217元，由财保小店支公司负担。本判决为终审判决。审判长段雪丽审判员孙爱英审判员李铁柱二O一八年四月六日书记员张雳