湖北省麻城市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1181民初2303号原告：涂裕松，男，1974年11月4日出生，汉族，湖北省麻城市人，住麻城市。委托诉讼代理人：邓建文，湖北博林律师事务所律师，执业证号14211201710471765。委托权限：代为承认、变更、增加诉讼请求，参与庭审，代为调解，代签收法律文书。被告：麻城市南兴织带股份有限公司。统一社会信用代码91421100673695927H。法定代表人：杨治国。住所地：麻城市。被告：杨治国，男，1977年12月11日出生，汉族，湖北省麻城市人，住麻城市。被告：杨治明，男，1980年11月28日出生，汉族，湖北省麻城市人，住麻城市号。被告：汪海峰，男，1978年3月26日出生，汉族，湖北省麻城市人，麻城市号。委托诉讼代理人：阎寿怡，麻城市正杰法律服务所法律工作者，执业证号31710051106375。委托权限：代为反驳诉讼请求，出庭参与诉讼，代签收法律文书。原告涂裕松与被告麻城市南兴织带股份有限公司（以下简称南兴织带公司）、杨治国、杨治明、汪海峰民间借贷纠纷一案，本院于2018年7月24日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员骆乔担任审判长，与审判员毛锋、李文杰组成合议庭，于2018年9月28日公开开庭进行了审理，原告涂裕松的委托诉讼代理人邓建文、被告南兴织带公司法定代表人杨治国、被告杨治国、被告汪海峰的委托诉讼代理人阎寿怡到庭参加了诉讼，被告杨治明经本院依法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告涂裕松向本院提出诉讼请求：1、判令第一、二被告偿还借款200000元及利息和违约金；2、由第三、四被告承担连带责任；3、由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2016年5月7日，第一、二被告因资金周转困难，向原告借款200000元，并于当日向原告出具借条两份，每份借条100000元，分别由被告杨治明、汪海峰各担保100000元。借条约定月息二分，借期一年，如果逾期，应支付每日50元违约金，并承担相应损失。原告于当日交付该借款。借款到期后经原告多次向四被告催要，四被告均以各种理由推脱，故原告现诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告南兴织带公司法定代表人杨治国辩称，1、对借款情况无异议；2、我当时借款时原告称不认识我，让我找几个他认识的人担保，我便找了四个人担保，当时原告与四位担保人口头约定是担保人负责找到我，不负责代我还款，现我人已到场，应该免除担保人的责任。被告杨治国辩称，我当时借款是以公司法人名义借的，现在公司还存在，故应由公司承担还款责任。被告杨治明辩称，我在本案中早已超出保证期限，保证责任应消除；2、本案遗漏了共同诉讼当事人，即便我的保证期限未过，也应当追加共同保证人徐某、李根参与本案的诉讼；3、本案原告滥用诉权，请求法院予以规制。被告汪海峰辩称，我在本案中早已超出保证期限，保证责任应消除；2、本案遗漏了共同诉讼当事人，即便我的保证期限未过，也应当追加共同保证人徐某、李根参与本案的诉讼；3、本案原告滥用诉权，请求法院予以规制。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提交的证据４，被告汪海峰提出担保书上注明只负责找到被告杨治国。本院认为，担保书上只有徐某注明“负责找到本人”，故其质证理由不成立，对该组证据本院依法予以确认。原告提交的证据５，被告杨治国提出原告并非在借条出具当天给钱，均是几天后再转款的。本院认为，对该份证据真实性依法予以确认，但原告出借款期限应以实际转款日期为准。原告提交的证据６，被告汪海峰提出对手机短息真实性有异议，取得程序不合法。本院认为，原告提交的只是手机短信的纸质复印件，并未向本院提交手机短信的原始载体予以证实，本院对其真实性予以存疑，故对该份证据的拟证明目的本院不予支持。原告提交的证据７，被告汪海峰对证据“三性”均提出异议，认为徐某应为本案共同被告之一，不应是证人，且证人应当依法出庭作证。本院认为，依据法律规定，证人除因特殊原因外，应当出庭作证，且证人证言反映原告是2017年11月初一天晚上在他店里坐时给担保人发短信，但原告提交的证据4短信复印件上显示的时间为“8︰27”和“8︰33”，依常理，该显示时间应为上午时间段，显然与证人证词上的“晚上”不一致，故本院对该份证据依法不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告杨治国系南兴织带公司法定代表人，2016年5月7日通过他人介绍向原告涂裕松借款200000元，并分别向原告出具借条二份，金额分别为100000元，双方约定借款期限一年，借款利息为月息二分，每月9日前付清当月利息，本金在还清前每推迟一日，另支付违约金五十元。两份借条中一份上有被告杨治明和徐某、李根担保，另一份上有被告汪海峰和徐某担保，双方约定负责督促借款人按时还款付息，若借款人无法及时还款付息，担保人自愿为其还款付息和承担违约金。此借款到期后经原告多次催要未果，故原告现将四被告诉至本院，请求本院支持其诉讼请求。另查明，原告涂裕松实际给付被告南兴织带公司法定代表人杨治国借款现金的日期为2016年5月9日150000元和2016年5月17日50000元。被告南兴织带公司法定代表人杨治国出具给原告涂裕松的二份借条上除了杨治国本人签名外，还加盖有被告南兴织带公司公章。借款后，被告南兴织带公司法定代表人杨治国已支付借款利息4000元。本院认为，原告涂裕松与被告南兴织带公司之间的债权债务关系已由原告提交的借条证实，且被告南兴织带公司法定代表人杨治国当庭认可，本院依法予以确认，故原告要求被告南兴织带公司偿还借款本金的诉讼请求本院予以支持。原告诉请要求被告南兴织带公司按其承诺的按月息二分计算借款利息的诉讼请求符合借款时原告与被告南兴织带公司法定代表人杨治国的约定，本院予以支持。原告诉请要求被告承担违约金的诉讼请求与其要求被告承担借款利息的诉讼请求相冲突，且二项诉请明显超出《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，故本院不予支持。原告诉请要求被告杨治国与被告南兴织带公司对偿还借款本金及利息承担共同责任的诉讼请求本院不予支持，因为杨治国向原告借款时的身份为南兴织带公司法定代表人，借款时称“因资金周转困难”，借款人杨治国签名处加盖有被告南兴织带公司公章，应当认定为杨治国当时借款是职务行为，且被告南兴织带公司属股份制公司，并非杨治国个人独资公司，依据《中华人民共和国公司法》第三条之规定，不应由杨治国个人与公司共同承担借款本金及利息偿还责任。原告诉请要求被告杨治明、汪海峰分别对各自担保的借款本金及利息的偿还义务与被告南兴织带公司承担连带责任，虽然原告向本院提交证据4用以证实其在被告杨治明、汪海峰连带担保期限内已向二被告主张过权利，但其并未向本院提交该组证据的原始载体—手机，本院无法核实证据4的真实性，原告提交的证据7用于佐证证据4的真实性，但证人徐某并未出庭作证，且其证实原告向被告杨治明、汪海峰发手机短信的时间与原告提交的证据4上显示的时间不一致，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，原告因无证据证实其在主债权到期后六个月内要求连带担保人杨治明、汪海峰承担保证责任，杨治明、汪海峰的保证责任免除，被告杨治明、汪海峰该项抗辩理由成立，故本院对原告的此项诉讼请求依法不予支持。被告杨治明、汪海峰辩称原告漏列共同诉讼当事人，因为担保书上还有徐某、李根签字，应追加二人共同参与诉讼。依据《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》二十条之规定，原告有权要求任何一个保证人承担全部保证责任，故被告杨治明、汪海峰该项抗辩理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第五十九条、第六十条、第六十一条、第一百一十九条、第一百三十五条、第一百三十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十七条、第二百零一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十三条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条之规定，判决如下：一、被告麻城市南兴织带股份有限公司所借原告涂裕松本金200000元及利息于本判决书生效后二十日内付清（其中借款150000元本金的利息按月利率2%从2016年5月9日开始计算；借款50000元本金的利息按月利率2%从2016年5月17日开始计算。利息算至本判决确定之日止），最终计算利息时应扣除被告麻城市南兴织带股份有限公司已支付的4000元利息；二、驳回原告涂裕松的其他诉讼请求。上述有给付义务人逾期不履行的，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150元，由被告南兴织带公司负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判长 骆 乔审判员 毛 锋审判员 李文杰二〇一八年十二月五日书记员 刘江禹附1：本案证据目录一、原告涂裕松提交证据和拟证明目的如下：1.原告的身份证复印件，拟证明原告的身份情况；2.第二、三、四被告的身份证复印件，拟证明三被告的身份情况；3.借条、担保书一份，拟证明①第一、二被告向原告借款10万元的事实；②此10万元由第三被告杨治明担保；4.借条、担保书一份，拟证明①第一、二被告向原告借款10万元的事实；②此10万元由第四被告汪海峰担保；5.原告汇款凭证复印件，拟证明原告已向第一、二被告支付了20万元借款；6.手机短信两条（纸质复印件），拟证明原告于2017年11月8日向第三、四被告主张担保权，要求第三、四被告履行担保责任；7.证词一份，拟证明①第一、二被告向原告借款及第三、四被告担保的事实；②2017年11月初，原告向第三、四被告要求履行担保责任的事实。二、被告南兴织带公司未向本院提交相关证据。三、被告杨治国未向本院提交相关证据。四、被告杨治明未向本院提交相关证据。五、被告汪海峰未向本院提交相关证据。附2：本案适用主要法律条文一、1.《中华人民共和国民法总则》第五十九条法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。2.《中华人民共和国民法总则》第六十条法人以其全部财产独立承担民事责任。3.《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果有法人承担。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。4.《中华人民共和国民法总则》第一百三十六条民事法律行为自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。行为人非依法律规定或者未经对方同意，不得擅自变更或者解除民事法律行为。二、1.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。2.《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。3.《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，依照其规定。4.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。5.《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。6.《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。7.《中华人民共和国合同法》第二百零一条第二款借款人未按照约定的日期、数额收取借款的，应当按照约定的日期、数额支付利息。三、1.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第210条关于自然人之间借款合同的生效要件（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利的；（四）出借人将特定资金账户支配授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。2.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24﹪，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36﹪，超过的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36﹪部分利息的，人民法院应予支持。3.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24﹪为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6﹪支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。四、《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份对公司承担责任。五、《中华人民共和国担保法》第二十六条连带保证责任的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。六、1.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。七、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条证人应当出庭作证，接受当事人的质询。证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证。