山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1311民初208号、327号 原告（另案被告）：杨晓军，男，1977年12月19日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：庄涛，山东晨浩律师事务所律师。 被告（另案原告）：山东红日化工股份有限公司，住所地：临沂市罗庄区湖北路东段。 法定代理人：池某，经理。 委托诉讼代理人：宋远见，山东泽钧律师事务所律师。 原告（另案被告）杨晓军与被告（另案原告）山东红日化工股份有限公司（以下简称红日化工公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了并案审理。原告（另案被告）杨晓军及其委托诉讼代理人庄涛、被告（另案原告）红日化工公司的委托诉讼代理人宋远见到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨晓军诉称，一、2000年7月1日到红日化工公司工作，经过多次调整岗位，在被告营销中心从事销售工作十多年。原告的2014年度销售提成兑现104991元，按双方劳动合同约定被告应于2015年6月30日前支付，但直至2016年3月31日，在原告没有任何市场遗留问题的情况下，被告仍无理由拒绝支付该提成款。原告在索要2014年提成款时与被告营销中心负责人发生争执，被告于2016年4月把原告上交人力资源部，并停发原告工资，后又把原告分配到建材分厂，并在原告存在重大误解和显失公平的情形下，使原告在员工调动签字台账上签字、按印，被告并于2016年6月7日以旷工为由违法解除了双方劳动关系，被告的行为违反了劳动合同法的相关规定，侵害了原告的相关权利。二、临沂市仲裁委员会的仲裁及证据认定存在随意性、片面性导致认定事实不清，适用法律错误。仲裁委未认定2016年3月份工资明显错误，我方已提供了工资的银行卡账户明细清单。关于带薪年休假，被告于2016年6月7日强行与原告解除劳动关系，我方于2017年4月10日提起劳动仲裁，2014年、2015年带薪年休假待遇应在有效期间内。被告系违法与原告解除劳动关系，应支付经济赔偿金。为维护原告的合法权益，请求依法判令被告向原告支付2014年应发提成兑现104991元；判令被告向原告支付2016年3月、4月工资8437元及25%的补偿金2109.25元；判令被告向原告支付2014年至2016年未休带薪年休假补偿17534元；判令被告支付2016年应发提成兑现3000元；确认被告与原告解除劳动关系违法并支付原告经济赔偿金69918.75元；判令被告为原告办理档案及社保关系转移。 被告红日化工公司提交书面答辩状称，一、被答辩人主张的2014、2016年度业务提成兑现没有事实依据。2014年至2016年化肥市场低迷，被答辩人作为营销人员未完成基本的销售任务，货款回款不及时，不符合双方劳动合同中约定的提成发放条件。故对被答辩人的该请求，应依法予以驳回。二、被答辩人2016年3月份工资代缴代扣后为4393.75元，答辩人已在2016年4月1日发放，但其2016年3月底因在答辩人微信平台辱骂公司领导和同事，至此被答辩人2016年4月未到其销售区域工作，故答辩人无需发放其4月份工资。三、2014-2015年的带薪年休假已过时效，2016年带薪年休假已休完，故请求驳回原告该诉求。被答辩人执行的是不定时工作制，休息休假由其自行安排。被答辩人2016年出勤天数仅为90天，其应休的带薪年休假也就2天。四、被答辩人杨晓军劳动关系解除的原因系其旷工导致，2016年4月28日双方签订《劳动合同变更协议书》，被答辩人在《员工调动签字台账》上约定自即日起不到调入部门出勤视为旷工，但被答辩人未到调入部门出勤，开始旷工，故答辩人不存在任何违法和终止劳动合同的行为。综上，请求依法驳回其诉讼请求。 红日化工公司另案诉称，临劳人仲裁字（2017）第587号仲裁裁决书认定事实及适用法律错误，仲裁裁决支付被告2016年4月份工资4237.5元及拖欠工资的经济补偿金1059元无事实和法律依据，2016年4月份，被告虽执行不定时工作制，但公司仍对其进行考勤，2016年4月被告并未出勤，原告无需支付工资及经济补偿金。仲裁裁决支付被告主张的2016年带薪年休假工资1169元无事实和法律依据，我公司执行的是不定时工作制，休息休假由其自行安排。仲裁裁决要求支付2016年提成兑现无事实依据，被告2016年仅工作了3个月，该三个月系淡季，被告作为营销人员未完成基本的销售任务，货款回款不及时，其2016年销售业绩较差，并无任何提成兑现。综上，请求依法撤销临劳人仲裁字（2017）第587号仲裁裁决书，驳回被告杨晓军的全部仲裁请求，本案诉讼费用由被告杨晓军承担。 杨晓军另案辩称，原告方拖欠我方工资属实，仲裁委员会裁决其支付拖欠工资及经济补偿、2016年带薪年休假、2016年提成合法正确，请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，杨晓军于2000年7月1日到红日化工公司工作，经过多次调整岗位后，在营销中心从事销售工作，主要负责黑龙江、齐齐哈尔区域。双方于2012年12月25日签订无固定期限劳动合同，合同约定实行不定时工作制，工资按照底薪加提成的形式发放，底薪按月支付，并于下一个月的三十日前发放，提成在下一年度6月30日前支付，提成结合包括但不限于销售任务完成情况、货款回款情况、市场管理情况、公司制度执行情况、客户满意度、售后服务等业绩指标确定，与该报酬相关的税费及其他费用，需要由乙方（劳动者）承担的，由甲方（公司）代扣代缴。红日化工公司为杨晓军办理了社会保险手续。2016年4月28日，杨晓军（乙方）与红日化工公司（甲方）签订《劳动合同变更协议书》针对双方于2013年1月1日签订的劳动合同第2条作如下变更：乙方同意根据甲方的生产工作需要，在临沂地区担任建材分厂操作工的工作，甲方可以根据工作需要调整乙方的岗位或职务，也可以指派乙方从事其他临时性、特殊性工作。二、本协议书经甲乙双方盖章签字生效。杨晓军、红日化工公司在该协议分别签字、盖章。同时杨晓军在员工调动签字台账上签字，并载明自2016年4月28日起不到调入部门出勤视为旷工。后杨晓军未到建材分厂工作，也未到原工作岗位工作，亦未办理相应请假或说明手续。2016年5月18日红日化工公司向杨晓军邮寄书面材料通知其在2日内回公司上班并说明未出勤原因，否则自4月28日起按旷工处理。后杨晓军仍未回公司上班或说明情况。2016年6月7日，红日化工公司经工会同意作出因杨晓军旷工超过15日严重违反公司规章制度，对杨晓军解除劳动关系的通知，并邮寄给杨晓军。2017年4月25日杨晓军向临沂市劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求确认解除劳动关系违法、支付经济赔偿金、拖欠工资、带薪年休假工资、提成兑现、办理档案及社会保险关系转移手续，临沂市劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲裁字（2017）第587号裁决书，杨晓军、红日化工公司均不服该裁决，诉至本院。 查明，双方当事人均认可杨晓军离职前12个月平均工资为4237.5元。 另查明，2016年12月27日，山东红日阿康化工股份有限公司变更为山东红日化工股份有限公司。 以上事实，主要根据原、被告陈述、举证及法庭调查认定，均已记录、收录在卷。 本院认为，根据杨晓军签订的《劳动合同变更协议书》、员工调动签字台账，杨晓军未按变更内容履行劳动合同，且旷工超过十五日，红日化工公司在取得工会同意的情况下据此解除与杨晓军的劳动关系，并送达给杨晓军，双方劳动关系即已解除，且该解除劳动关系行为符合法律规定，故对杨晓军要求确认解除劳动关系违法的诉讼请求本院不予支持，据此杨晓军主张违法解除劳动合同经济赔偿金69918.75元，本院亦不予支持。关于杨晓军辩称其系在重大误解、显失公平的情况下签订上述内容，未提交证据证实，且杨晓军作为完全民事行为能力人对协议内容，签字行为应有明确知晓，对其意见，本院不予采信。 关于杨晓军主张2014年应发提成兑现40406.79元（起诉时主张提成104991元后主张提成应为40406.79元），根据红日化工公司的意见，红日化工公司认可杨晓军提成应有40406.79元，但主张未发提成的原因，系截止2015年6月，杨晓军负责的客户仍有部分货款未回，故根据劳动合同约定未发放其2014年提成，但红日化工公司未提交证据证实货款未回收情况，且红日公司以货款未回收扣发劳动者的提成，亦不符合法律规定，货款的未回收与劳动者之间无直接因果关系。故在双方均认可杨晓军2014年提成为40406.79元的基础上，红日化工公司却未提交证据证实不发放提成的合理合法情形，故红日化工公司应支付杨晓军2014年业务提成40406.79元。 关于杨晓军主张支付2016年3月、4月工资8437元及25%的补偿金2109.25元，庭审中，杨晓军认可2016年3月份工资已发放，且自愿放弃25%的补偿金2109.25元，系对自身权利的合法处分，本院予以支持。关于2016年4月份工资，杨晓军系自2016年4月28日起不再到公司工作，在此之前，杨晓军一直为公司付出劳动，且根据庭审双方均认可2016年4月份工资未发放，红日化工公司应支付其相应的劳动报酬，根据杨晓军离职前平均工资，红日化工公司应支付杨晓军2016年4月份工资4237.5元。 关于杨晓军主张2016年应发提成兑现3000元，未提交任何证据证实，且红日化工公司亦不予认可，本院不予支持。 关于杨晓军主张2014-2016年未休带薪年休假工资，根据仲裁时效一年的规定，2014、2015年未休带薪年休假已超仲裁时效，本院不予支持。关于2016年未休带薪年休假，依照《职工带薪年休假条例》第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。结合杨晓军的工作时间，杨晓军按每年10天休假主张权利，符合法律规定，本院予以支持。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。因杨晓军自2016年4月28日即不再红日化工公司工作，故2016年杨晓军的年休假天数应为3天，年休假工资1169元(4237.5/21.75×3×200%)，本院予以支持。 关于杨晓军主张为其办理档案及社保关系转移，因双方已解除劳动关系，红日化工公司应为杨晓军办理档案及社会关系转移手续。 综上，关于红日化工公司主张驳回杨晓军的全部仲裁请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第三十八条、第四十一条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告（另案原告）山东红日化工股份有限公司支付原告（另案被告）杨晓军2014年业务提成兑现40406.79元，2016年4月份工资4237.5元，2016年未休带薪年休假工资1169元，以上共计45813.29元，于本判决生效后十日内履行； 二、被告（另案原告）山东红日化工股份有限公司于本判决生效后十日内为原告（另案被告）杨晓军办理档案及社会保险转移手续。 三、驳回原告（另案被告）杨晓军的其他诉讼请求。 四、驳回被告（另案原告）山东红日化工股份有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，另案案件受理费10元，共计20元，均由被告（另案原告）山东红日化工股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  路晓玲 人民陪审员  王玉玺 人民陪审员  主父峰 二〇一八年四月十日 书 记 员  张荣倩