贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终632号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿。住所地：织金县少普乡街群村。统一社会信用代码证：915200007095578182。负责人：扶黄山。委托诉讼代理人（特别授权）：梁向辉，男，该公司员工。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：张少祥，男，1962年7月24日出生，穿青人，住织金县。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿（以下至判决书主文部分简称岩脚煤矿）因与被上诉人张少祥工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院于2017年10月25日作出的（2017）黔0524民初3358号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年1月23日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。兴隆煤矿向本院上诉请求：请求撤销一审判决第二项，改判一次性给付被上诉人张少祥停工留薪期工资、一次性残疾补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间护理费、住院期间伙食费、交通费、住宿费、鉴定费用共计163907.55元，其中停工留薪期工资、一次性残疾补助金按3000元计算，一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金按4424.5元标准计算，交通费按216元计算。事实及理由：张少祥在上诉人处从事皮带运输工作，月平均工资为3000元。于2015年12月13日因工受伤，同时与我矿终止劳动关系。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，一次性伤残补助金、停工留薪期工资应按3000元/月的标准计算，一审判决以4159元/月标准计算不当。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条规定，伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，2015年贵州省从业人员月平均工资为4424.5元，一审判决以4572.9元标准计算，损害了上诉人合法权益。张少祥未提交书面答辩意见。兴隆煤矿向一审法院起诉请求:1.解除原、被告之间的劳动关系；2.判决原告支付被告各项工伤保险待遇165384元；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告张少祥于2001年2月入职原告兴隆煤矿从事井下采煤工作，2015年12月13日在工作时受伤，住贵阳市公共卫生救治中心住院治疗76天，2017年4月1日经毕节市人力资源和社会保障局会认定为工伤，2017年5月23日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残柒级，停工留薪期自诊断职业病之日起3个月，2017年7月28日，被告向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年8月29日，该仲裁委员会以织劳人仲案字[2017]第162号仲裁裁决书作出仲裁：“一、解除申请人张少祥与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿一次性支付申请人张少祥以下工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金：4424.50元/月×13个月=57518.50元；2.一次性伤残就业补助金：54229.00元；3.一次性工伤医疗补助金54229.00元；4.停工留薪期工资：14599.5元；5.住院伙食补助费：10元/天×76天=760元；6.住院期间护理费：9674.80元；7.鉴定费：520.00元；8.交通费：276.00元；9.住宿费：126.00元；以上共计191932.80元。”原告不服，在法定期限内向一审法院起诉。织金县劳动人事争议仲裁委员会以织劳人仲案字[2017]第162-1号仲裁裁决书对被告的住院治疗费、检查费进行仲裁，在法定期限内，双方当事人未对该仲裁裁决书提起诉讼，现该仲裁裁决书已经发生法律效力。另查明，原告未为被告缴纳工伤保险费，被告所受工伤不能由工伤保险基金支付。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：柒级伤残为13个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”原告兴隆煤矿与被告张少祥成立劳动关系后，被告在劳动过程中受伤，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为柒级伤残，停工留薪期自诊断职业病之日起3个月。原告未为被告办理工伤保险待遇手续及缴纳工伤保险费。因此，被告受伤可获得各项工伤保险待遇，依法应由原告兴隆煤矿支付。庭审中，原、被告双方自愿解除劳动关系，予以确认；双方对鉴定费520元以及交通费276元无异议，予以确认；原告主张被告受伤前12个月的平均工资收入为3000元，但无证据予以证实，对该主张依法不予支持，被告主张在原告处的工资收入9000元/月，但未提供证据予以证实，对该主张依法不予支持。原、被告双方均未提供证据证实被告的工资收入情况，通过庭审查证，被告的工资收入系通过现金方式领取，对其实际工资收入情况不能查明，结合被告在原告处从事的工作种类，根据贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》2016年度采矿业职工年平均工资49909元计算被告的工资。被告住院期间的护理费，因双方均未提供被告的护理人员收入情况，结合护理的属性，根据2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元计算被告的护理费。被告主张以54875元计算其一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金，该主张未超出贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的2016年全省城镇单位从业人员年平均工资58398元的标准，据此被告的该主张予以支持。被告的住院期间伙食补助费，被告主张780元，根据被告住院治疗为76天，贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见黔人社厅发[2011]27号的规定，被告住院期间伙食补助费为760元。被告的住宿费本院认定为260元。依照《工伤保险条例》的规定，被告可获得工伤保险待遇为：1、一次性伤残补助金：49909元÷12个月×13个月=54068.08元；2、停工留薪期工资：49909元÷12个月×3个月=12477.25元；3、一次性工伤医疗补助金54875元；4、一次性伤残就业补助金：54875元；5、住院期间护理费：38246元÷365天×76=7963.55元；6、住院期间伙食补助费：760元；7、鉴定费：520元；8、交通费276元；9.住宿费：260元。以上各项费用总计186074.88元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见黔人社厅发[2011]27号第六条、第七条的规定，判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿与被告张少祥之间的劳动合同关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿在本判决生效后10日内一次性支付被告张少祥一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费、交通费、住宿费等费用共计186074.88元。二审期间，当事人双方均未向本院提交新证据。本案二审认定的事实除与一审认定一致外，还认定2015年度贵州省采矿业职工年平均工资49498元。本院认为：本案二审上诉人主张张少祥在上诉人处从事皮带运输工作，月平均工资为3000元，该证据无职工签字情况，虽盖有上诉人单位印章，因被上诉人未认可，仅能作为当事人陈述，当事人双方均未向法院提交具有证明力的工资支付证据，被上诉人于2015年12月13日受伤，以2015年贵州省采矿业职工年平均工资49498元即每月工资49498÷12=4125元作为被上诉人工资较为恰当。因此，上诉人主张一审的2016年贵州省采矿业职工年平均工资计算不当的理由成立，但对其被上诉人的一次性伤残补助金、停工留薪期工资应以4125元计算，上诉人依月平均工资3000元标准计算的上诉主张不予采纳。上诉人主张于2015年12月13日因工受伤时与其终止劳动关系，没有证据对该终止时间予以证明。上诉人主张对张少祥的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金以2015年贵州省从业人员月平均工资为4424.5元标准计算无事实依据。张少祥住院在2016年，护理费以2016年居民服务、修理和其他服务业平均工资计算并无不当，住院伙食补助费、鉴定费、住宿费核实计算正确。综上所述，兴隆煤矿的上诉部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持织金县人民法院（2017）黔0524民初3358号民事判决第一项；即，解除上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿与被上诉人张少祥之间的劳动合同关系；二、变更织金县人民法院（2017）黔0524民初3358号民事判决第二项为：“由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿在本判决生效后10日内一次性支付被上诉人张少祥一次性伤残补助金53625元、停工留薪期工资12375元、一次性工伤医疗补助金54875元、一次性伤残就业补助金54875元、住院期间护理费7963.55元、住院期间伙食补助费760元、鉴定费520元、交通费276元、住宿费260元等，合计185529.55元”。三、驳回上诉人的其他上诉请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿负担。如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院或其财产所在地的法院申请执行。本判决为终审判决。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一八年四月十八日法官助理  王 江书 记 员  张汝阳