山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民终6208号上诉人（原审原告）：胡馨予，女，2011年11月8日出生，汉族，太原市万柏林区金色起点幼儿园学生，住太原市。法定代理人：季淑琴（胡馨予之母），女，1973年7月26日出生，汉族，太原市万柏林区金色起点幼儿园教师，住太原市。委托诉讼代理人：闫强，山西法荣情律师事务所律师。上诉人（原审被告）：山西医科大学第一医院，住所地太原市解放南路**。法定代表人：王斌全，院长。委托诉讼代理人：李俊平，山西周斌律师事务所律师。委托诉讼代理人：张健，山西周斌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡永和，男，1942年9月16日出生，汉族，山西省机床厂退休干部，住太原市。被上诉人（原审原告）：闫文娜，女，1946年5月29日出生，汉族，太原市涤纶厂退休干部，住太原市。被上诉人（原审原告）:胡皓天，男，2001年6月29日出生，汉族，太原市十九中学生，住太原市。法定代理人：季淑琴（胡皓天之母），女，1973年7月26日出生，汉族，太原市万柏林区金色起点幼儿园教师，住太原市。。被上诉人（原审原告）：季淑琴，女，1973年7月26日出生，汉族，太原市万柏林区金色起点幼儿园教师，住太原市。共同委托诉讼代理人：闫强，山西法荣情律师事务所律师。上诉人胡馨予与上诉人山西医科大学第一医院、被上诉人胡永和、闫文娜、胡皓天、季淑琴医疗损害责任纠纷一案，不服山西省太原市迎泽区人民法院（2017）晋0106民初1371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人胡馨予的法定代理人季淑琴和委托诉讼代理人闫强，上诉人山西医科大学第一医院的委托诉讼代理人李俊平、张健，被上诉人胡永和、闫文娜、胡皓天、季淑琴的委托诉讼代理人闫强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人胡馨予的上诉请求：上诉人不服原审民事判决，要求改判被上诉人山西医科大学第一医院责任承担比例增加5%，即增加41784.18元。事实和理由：本案一审诉讼过程中，法院委托北京博大司法鉴定所进行医疗过错司法鉴定，鉴定结论为：山西医科大学第一医院在对胡健的诊疗过程中存在医疗过错，其过错与胡健的损害后果之间存在一定的因果关系，过错责任程度为轻微责任与次要责任之间。上诉人主张被上诉人承担35%的比例符合法律规定，被上诉人存在涂改病历、延误治疗、诊疗过错、护理过错等重大过错，如果被上诉人不犯这些过错，生命大于金钱，胡健就不会去世，就不会让两个未成年孩子没有了爸爸，让年迈的父母没有了儿子。因此，被上诉人应该按35%的责任比例进行赔偿。上诉人山西医科大学第一医院辩称，一、上诉人主张责任比例多支持5%没有事实和法律依据，主次责任可以是6、4，也可以是2、8，次要责任就是20%至40%；原审鉴定意见是轻微责任到次要责任之间，因此不可能达到次要的程度，上诉人主张35%责任比例没有依据。二、上诉人称我院伪造、篡改病历没有依据。上诉人山西医科大学第一医院的上诉请求：上诉人不服原审民事判决中84091元（10%责任79091元加5000元精神损害抚慰金）的判决，请求二审法院撤销原判，发回重审或依法改判。事实与理由：一、一审法院认定本案责任度过高。本案一审诉讼过程中，法院委托北京博大司法鉴定所进行医疗过错司法鉴定，鉴定结论为：山西医科大学第一医院在对胡建的诊疗过程中存在医疗过错，其过错与胡建的损害后果之间存在一定的因果关系，过错责任程度为轻微责任与次要责任之间，法医学参与度（责任程度）理论：分为F、E、D、C、B、A五个级别分别对应法规（最高院《关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十二条鉴定意见可以按照导致患者损害的全部原因、主要原因、同等原因、次要原因、轻微原因或者与患者损害无因果关系，表述诊疗行为或者医疗产品等造成损害的原因大小的规定，B级为轻微责任参与度参考范围1-20%；C级为次要责任，参与度参考范围20%-40%。所以，按照北京博大鉴定意见表述，“轻微责任与次要责任之间”，明显就是20%，原审按照30%认定成了次要责任，明显错误。二、关于丧葬费与精神损害抚慰金。庭审过程中，原告主张丧葬费27487.5元（未计算责任度之前），上诉人胡馨予及被上诉人当庭认可，其主张按2017年的赔偿标准计算，但法院按照2018年的赔偿标准计算，一审法院程序违法；关于精神损害抚慰金，即使按照30%责任度计算，也应该为15000元，原审支持20000元没有事实与法律依据。上诉人胡馨予辩称，一、上诉人适用法律错误，本案应当适用侵权责任法和民法的法律，不应当适用法医学方面和北京行业对赔偿的规定。二、一审中对丧葬费进行了变更，双方质证过。三、精神抚慰金，国家没有对数额进行明确的规定，给予了法院自由裁量权，一审法院酌情确定为2万元，对于本案合情合理，依法应予以支持。上诉人胡馨予、被上诉人胡永和、闫文娜、胡皓天、季淑琴向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿五原告死亡赔偿金516560元、精神损害抚慰金50000元、丧葬费24484.5元、被抚养人生活费229375.5元，医疗费15263.6元，合计835683.6元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年4月17日，胡健因突感全身不适到被告处就诊，被告对患者进行了检查治疗，病例显示，患者入院时间为2017年4月17日2时，入院后被告医疗工作人员对患者进行检查治疗，2017年4月17日13时15分，患者因呼吸衰竭，经抢救无效死亡。期间各项检查、医药费用为15263.6元。死者胡健1971年1月14日出生，于2000年5月24日与季淑琴登记结婚，双方于2001年6月29日育有一子胡皓天，于2011年11月8日育有一女胡馨予。胡永和、闫文娜为胡健父母，现为退休干部。被告对胡健的医疗行为是否存在过错、过错与胡健的损害后果之间是否存在因果关系提出鉴定申请，被告对医院治疗行为与胡健损害后果的参与度提出鉴定申请。我院委托北京博大司法鉴定所进行鉴定，结论为医院在对胡健的诊疗过程中存在医疗过错，其过错与胡健的损害后果之间存在一定的因果关系，综合考虑，医方过错的因果关系责任程度应为轻微责任与次要责任之间。原告为此支出的鉴定费用为15000元。一审法院认为：本案查明的事实表明，医院对胡健的诊疗存在医疗过错，责任程度在轻微责任与次要责任之间。我国侵权责任法第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”故被告对胡健因此造成的经济损失应承担30%的赔偿责任。第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条规定“死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”第二十七条规定“丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。”第二十八条规定“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”按照本案查明的事实和上述司法解释的规定，可以确认胡健在被告处治疗期间，产生的医疗费用为15263.6元，死亡赔偿金为582640元，丧葬费为30773.5元，被抚养人胡皓天的生活费为27606元，胡馨予的生活费为119626元。以上医疗费、丧葬费、死亡赔偿金、被抚养人生活费，以及鉴定费15000元，由被告负担30%，即237273元。胡健父母为退休干部，原告向被告主张胡健父母的生活费，不予支持。我国侵权责任法第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”由于胡健的死亡与被告医疗行为的过错有一定关系，故被告应赔偿给原告造成精神损害的抚慰金，本院酌情确定为20000元。判决：一、被告山西医科大学第一医院于本判决生效之日起十日内支付五原告医疗费、丧葬费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费共计二十三万七千二百七十三元，精神损害抚慰金二万元；二、驳回原告胡永和、闫文娜、胡皓天、胡馨予、季淑琴的其他诉讼请求。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为,北京博大司法鉴定所对于上诉人山西医科大学第一医院对被鉴定人胡健损害后果的参与度鉴定意见为山西医科大学第一医院在对胡健的损害后果的过错责任程度为轻微责任与次要责任之间。结合被鉴定人胡健的病情和山西医科大学第一医院在医疗过错中存在的缺陷、不足，原审判决根据侵权责任法相关规定认定山西医科大学第一医院对胡健因此造成的经济损失承担30%赔偿责任的比例未超过轻微责任与次要责任比例的上限，故上诉人山西医科大学第一医院与上诉人胡馨予提出的减少责任比例和增加责任比例的主张，本院均不予支持。被鉴定人胡健因疾病经抢救无效已死亡，给其家庭成员造成一定的精神损害，且其子女年龄尚幼，原审判决酌情认定精神损害抚慰金20000元，不超出酌情认定的范围；原审在计算丧葬费时适用了新一年度标准，费用略高出上诉人胡馨予和原审被告主张的认定，数额较小，结合本案实际情况，本院不再进行调整。综上，上诉人胡馨予和上诉人山西医科大学第一医院的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2747元，由上诉人胡馨予负担845元，由上诉人山西医科大学第一医院负担1902元。本判决为终审判决。审判长 王丰毅审判员 郝利亚审判员 温冠华 二〇一八年十二月二十日书记员 李梦瑶