贵州省望谟县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2326民初31号原告：杜彩祝，女，1974年10月17日生，汉族，广西凌云县人，农民工，现住广西凌云县。委托代理人：龙正刚，系望谟县法律援助中心律师。代理权限：特别授权。被告：贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司。统一社会信用代码：91522326MA6DNPKX0F。法定代表人：彭国顺，系该公司总经理。住所地：望谟县王母街道办事处环城路**号。被告：吴华晓，男，1983年9月16日生，汉族，贵州省望谟县人，包工头，住贵州省望谟县。被告：杨小念，男，1981年12月26日生，汉族，贵州省望谟县人，包工头，住贵州省望谟县。原告杜彩祝诉被告贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司、吴华晓、杨小念劳务合同纠纷一案，本院于2018年1月3日立案受理后，依法由审判员刘文望适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杜彩祝的委托代理人龙正刚、被告吴华晓、杨小念到庭参加诉讼，被告贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告杜彩祝向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决被告立即支付工资4400.00元给原告。二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司（以下简称公司）为了在望谟县平洞街道办建设办公场所之需，于2016年11月与被告吴华晓签订《挡土墙工程施工合同》将其办公场所的挡土墙工程发包给吴华晓承建，被告吴华晓又将工程分包给被告杨小念承建，杨小念在施工过程中招用了农民工及原告等人来施工，后来经杨小念与原告结算，尚欠原告的工资4400.00元，根据《中华人民共和国建筑法》第26条规定“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”《中华人民共和国合同法》第272条规定“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第1条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第52条第（5）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”之规定被告贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司与被告吴华晓签订的《挡土墙工程施工合同》、被告吴华晓与被告杨小念签订的分包合同均系无效合同，原告与被告贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司之间于2017年3月17日至2017年6月11日期间存在事实劳动关系。根据上述法律规定，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。依法取得建筑施工资质的承包人是法人，能够承担起支付工人工资的法律责任，而“包工头”等不具备资质的施工人无法承担起支付工人工资的法律责任，发包人（公司）明知故犯，将工程发包给不具备资质的施工人，施工人招用工人作业造成工资拖欠。根据我国2004年发布的《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第12条规定：“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。”《劳动合同法》第94条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第4条“建筑施工、矿山企业等用人单位，将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，根据国务院办公厅关于全面治理拖欠农民工工资问题的意见（国办发〔2016〕1号）“建设单位或施工总承包企业将工程违法发包、转包或违法分包致使拖欠农民工工资的，由建设单位或施工总承包企业依法承担清偿责任。”被告贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司应当承担清偿拖欠原告的工资，被告吴华晓和杨小念亦承担连带责任。被告拖欠原告的工资已数月之久，根据《劳动合同法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”之规定，应当立即支付所拖欠的工资给原告，原告曾多次找到被告要求支付工资给原告，但是几被告相互推诿，拒绝支付工资给原告。综上所述，现原告特根据相关法律法规之规定向人民法院提起诉讼，请求依法判决支持原告的诉讼请求。被告贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司在法定答辩期限内未提交书面答辩。被告吴华晓辩称：拖欠原告工资是事实，金额也是认可的。被告愿意支付工人的工资，现在被告无能力支付，要等被告与贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司的诉讼结束。被告杨小念辩称：拖欠原告工资是事实，拖欠农民工工资238500元也是认可的。被告愿意支付工人工资，现在还得等被告吴华晓支付工程款才能支付。本院经审理查明:被告贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司于2016年11月17日与被告吴华晓签订《挡土墙工程施工合同》，将其厂房所在地的挡土墙工程发包给吴华晓承建，被告吴华晓又将工程转包给被告杨小念实施。2017年3月23日，杨小念雇请了原告等60人为其做工，口头约定劳务费按方量计算，每立方米60.00元，原告等人做工到2017年5月26日结束。经杨小念与原告等人结算，原告等人应得的劳务费合计为359000.00元；被告杨小念已支付120500元，尚欠原告杜彩祝等60人的劳务费为238500.00元，涉及原告杜彩祝的劳务费为4400.00元，其中杨小念已预付491.50元，尚欠原告杜彩祝的劳务费实为3908.50元。另查明，被告吴华晓及杨小念均未注册建筑施工企业，无承建建设工程的相关资质。原告杜彩祝于2017年9月29日向望谟县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，望谟县劳动人事争议仲裁委员会于2017年10月9日以被申请人主体不适格为由作出不予受理通知书。为此，原告杜彩祝于2018年1月3日诉至本院。再查明，本院（2017）黔2326民初1104号已生效民事判决书查明，因建案涉挡土墙工程，本案被告贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司欠本案被告吴华晓的工程款为4063216.30元，被告贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司至今未支付。上述事实，有原告的起诉状、身份证复印件、收方单、欠条、工资发放清册、不予受理通知书复印件、庭审笔录、（2017）黔2326民初1104号判决书、补充质证询问笔录等在卷佐证。本院认为：民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则、秉持诚实、恪守承诺，不得违反法律，不得违背公序良俗。民事主体的财产权利受法律平等保护。民事主体依法享有债权，依法成立的合同对当事人具有约束力。民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告杜彩祝受雇为被告杨小念转包的挡土墙工程提供劳务，虽未签订书面劳务合同，但原告杜彩祝已实际履行做工义务，原告杜彩祝与被告杨小念形成了事实上的劳务合同关系，原告与被告杨小念债权债务关系明确。现原告杜彩祝提供欠条并附有工资发放清册要求被告杨小念支付尚欠原告劳务工资3908.50元的诉请于法有据，本院予以支持。关于被告吴华晓、贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司责任承担问题。首先，本案被告贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司将挡土墙工程发包给不属本公司人员且不具备资质的被告吴华晓承建，被告吴华晓承包得该工程后又将该工程再次非法转包给不具备施工资质的被告杨小念，因吴华晓、杨小念均不具备施工资质和用工主体资格，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，吴华晓与贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司以及吴华晓与杨小念签订的《挡土墙工程施工合同》均应为无效合同。其次，虽然《挡土墙工程施工合同》无效，但合同的义务是由杨小念雇请本案原告杜彩祝等人履行，杜彩祝等人已经部分履行了吴华晓与贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司之间的合同，形成了事实上的权利义务关系，应由贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司承担违法发包行为产生的责任和风险。因此，参照劳动和社会保障部（劳社部发（2004）22号）《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任”、劳动社会保障部（劳社部发（2005）12号）《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”以及国务院办公厅《关于全面治理拖欠农民工工资问题的意见》（国办发〔2016〕1号）“建设单位或施工总承包企业将工程违法发包、转包或违法分包致使拖欠农民工工资的，由建设单位或施工总承包企业依法承担清偿责任”。本案发包人贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司作为建设单位，理应承担用工主体的清偿责任，吴华晓作为非法转包人亦应当对拖欠农民工工资承担连带责任。即被告贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司、吴华晓应当对拖欠农民工工资承担连带清偿责任。故原告杜彩祝的诉讼请求于法有据，本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：限被告杨小念于本判决书生效之日起十日内支付原告杜彩祝劳务工资人民币3908.50元，被告贵州省望谟斯巴达纺织科技有限公司、吴华晓承担连带清偿责任。案件受理费50.00元，减半收取25.00元，由被告杨小念承担。本判决生效后，如义务人未按判决书指定的期间给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。本判决生效后，如义务人不自觉履行义务，权利人应在两年内向本院申请执行。审判员  刘文望二〇一八年四月二十四日书记员  李 强