安徽省芜湖市镜湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0202民初749号 原告：董邦贵，男，1976年9月21日出生，汉族，无业，住安徽省芜湖市芜湖县。 委托诉讼代理人：谷良云，安徽君宏律师事务所律师。 被告：刘凤坤，男，1982年11月25日出生，汉族，打工，住安徽省芜湖市镜湖区。 委托诉讼代理人：孙选平，安徽剑凌律师事务所律师。 原告董邦贵诉被告刘凤坤人身损害赔偿纠纷一案，本院于2018年1月22日立案受理，依法适用简易程序，于2018年3月8日公开开庭进行了审理。原告董邦贵及其委托诉讼代理人谷良云，被告刘凤坤及其委托诉讼代理人孙选平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告董邦贵向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失共计198567.50元（其中医疗费7614.50元、营养费3000元、误工费180000元、交通费2962元、住宿费1591元、精损3000元、鉴定费400元）及后续治疗费用。事实和理由：2017年1月26日早上8点左右，原告于前一天按与被告的现妻子郑妹兰约好的时间去她当时的住处（芜湖市镜湖区东方龙城甘棠苑3栋1单元2502室）探望其侄女董某。原告在探望侄女后，也按事先说好的向郑妹兰提出见下其丈夫即被告刘凤坤。在见面过程中，先受到被告威胁，后在被告正常说话当中，被告突然踢原告身体要害部位，造成会阴部受伤。后又连续追打原告，并且被告又跑进厨房拿出菜刀欲对原告行凶，原告迫于自己和侄女的生命危险挣脱躲避至侄女的房间，报警才平息伤害。在躲避被告拿刀行凶的过程中，拼命挣脱被告妻子撞伤右膝，至今未愈。事发至今，原告多次就医，医生建议手术治疗，因考虑到经济困难一直坚持保守治疗，恢复缓慢。因原告右膝受伤，造成其事发后无法履行他之前受聘的工作，被其公司协商辞退，造成其失去工作已一年并无经济收入来源。另因上述事实被公安机关认定为原被告发生争执，相互殴打，均构成殴打他人，被公安机关处以行政处罚决定。原告认为系被告与其妻子郑妹兰的诬陷致使原告受到不公正的处罚，原告为此承受极大的精神痛苦。综上，请求判如所请。 被告刘凤坤辩称：1、原告陈述理由与事实客观情况有出入，原被告对事件的发生均有过错，且被告在自己家中被原告挑衅与欧打，原告是事情的起因，后被处以行政处罚。2、原告主张的大部分费用均是右膝受伤的费用，而右膝受伤是原告自身造成的，从责任上讲原告责任大于被告。3、医疗费中原告有过度治疗，到异地治疗只有一家有转诊证明，被告认为只有4000多元医疗费。营养费由于原告没有住院且无医嘱故不成立。误工费原告主张从2017年1月26日到2018年1月22日期间的误工期无证据证明，根据病历，原告董邦贵的建休天数只有五周时间，加上门诊天数，不过50天左右。根据原告提交的工资收入，总计只有3万多元。交通费超出合理范围。住宿费只有299元是合理的。精神损害抚慰金无法律依据也无事实根据。鉴定费是原告在行政案件中重新鉴定产生的鉴定费，鉴定结论是维持第一次鉴定结论，此费用应由原告自行承担。综上，原告请求与事实相差巨大，请法庭核实后判决。 本院经审理认定事实如下:刘凤坤之妻郑妹兰与董邦贵之弟原系夫妻关系，生育一女董某，董某随母郑妹兰与刘凤坤共同生活。2017年1月26日，董邦贵依照与郑妹兰约定到其住处看望侄女董某，其后又要求与在主卧休息的刘凤坤见面，郑妹兰不同意，刘凤坤听到后起身，并与董邦贵发生争执、打斗。郑妹兰将二人分开，刘凤坤转身去厨房拿菜刀，董邦贵看到刘凤坤进厨房后，欲挣脱郑妹兰，其间右膝撞上房门受伤。后董邦贵躲避至董某房间，直至警察到达后方离开。1月27日、28日、31日，董邦贵三次至皖南医学院弋矶山医院就诊，诊断右膝关节髌下脂肪垫内下缘损伤。期间共产生医疗费551.13元。1月27日、28日，董邦贵两次至芜湖市第二人民医院就诊，诊断右膝部外伤、右膝髌下脂肪垫损伤，建议休息一周。2月3日，董邦贵又至芜湖市第二人民医院就诊，医生建议休息三周。10月30日，董邦贵再至芜湖市第二人民医院复查，诊断右膝外伤，半月板损伤。医嘱1、暂勿负重及体力活动，多注意休息；2、每月定期骨科门诊复查。期间共产生医疗费986.64元。1月27日、2月6日、5月2日、6月14日、6月21日、6月23日、6月27日、7月4日、7月19日、7月20日，董邦贵因右膝伤十次至芜湖市中医医院治疗，产生医疗费1301.93元。3月3日，董邦贵因右膝伤至芜湖市第五人民医院治疗，医生建议休息三周。4月3日，董邦贵再至芜湖市第五人民医院治疗，诊断右侧髌骨骨髓水肿、右膝关节外侧半月板前角损伤伴半月板囊肿形成可能、右膝关节内侧半月板后角ＩＩ度变性、髌上囊及关节腔少量积液。医嘱建议休息两周，期间产生医疗费519元。7月26日、8月9日、8月30日、9月13日、10月11日，董邦贵因右膝伤五次入上海长征医院进行注射治疗及肌肉锻炼，共产生医疗费2145.5元。8月10日，董邦贵因右膝伤在上海市第六人民医院治疗，产生医疗费98元。5月5日、6月2日、6月7日、11月15日，董邦贵因右膝伤入杭州市中医院治疗，产生医疗费992.4元。治疗期间，董邦贵另支出医药费792.3元、往返上海交通费1404.5元（328.5＋344＋349＋194＋189）、上海治疗期间住宿费562元（170＋392）。2017年2月6日，董邦贵向警方报案，经鉴定，董邦贵的损伤程度构成轻微伤。董邦贵支付鉴定费400元。对此，芜湖市公安局镜湖分局对刘凤坤处以行政拘留五日。 另查明：董邦贵原系浙江五星太阳能有限公司销售经理，该公司出具的证明载明董邦贵工资收入包含年薪10万元与业务提成，业务提成按销售额的8%提取，并以现金与银行转账结合的形式发放。董邦贵因伤导致活动受限，已于2017年2月与该公司解除劳动关系。 审理中，董邦贵主张其于2017年7月28日在南京鼓楼医院就医，产生挂号费100元、交通费63元，并提交了挂号费单据。刘凤坤对此以无门诊病历为由不予认可。董邦贵主张2017年8月2日去往上海长征医院治疗的交通费312元、住宿费120元，然该日董邦贵因故未能就诊。 本院认为：因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任。本案中，董邦贵右膝受伤是因面对刘凤坤去厨房拿刀的现实危险而做出避险行为导致，损伤的后果应当由不法侵害人刘凤坤承担。本院对董邦贵的各项经济损失认定如下：1、医疗费7386.9元（551.13+986.64+1301.93+519+2145.5+98+992.4+792.3），有门诊病历、医疗费票据予以证实，本院予以确认。董邦贵主张的2017年7月28日的医疗费100元，虽无门诊病历为证，但其已提供挂号费凭证予以证实，且南京鼓楼医院确不做书面病历记载，而董邦贵提供的上海长征医院病历上7月28日的记载落款医生姓名与挂号费凭证上载明的专家姓名一致，基本能够形成完整的证据链，故对董邦贵该主张本院予以支持。综上，医疗费损失合计为7486.9元。2、董邦贵主张营养费3000元，既无医嘱予以证明，亦无证据证明其已构成伤残，故该主张无法律与事实依据，本院不予支持。3、关于误工费部分。依据法律规定，误工时间是根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，故董邦贵主张自其与用人单位解除劳动关系起至起诉时止的误工期无法律与事实依据，本院不予支持。依据医嘱，董邦贵的建休时间共计56天（1周+3周+2周+2周），结合其先后就诊时间，本院参照《人身损害误工期护理期营养期评定规范》，酌定董邦贵的误工期为90天。董邦贵主张其年收入18万元，然其提供的证据并不足以达到其证明目的，本院参考安徽省2017年居民服务业在岗职工年平均工资44353元的标准，确认董邦贵的误工费为11088.25元。3、对董邦贵上海与南京诊疗期间的交通费1467.5元（1404.5+63），有票据为证，本院予以确认。对董邦贵在芜湖与杭州治疗期间的交通费，结合其治疗的次数，本院酌定300元。综上，交通费合计为1767.5元。董邦贵主张2017年8月2日去上海产生的交通费312元及住宿费120元，因其未能提供证据证明系因就医产生，故该部分费用本院不予支持。4、住宿费562元，有发票为证，本院予以确认。董邦贵主张杭州就医期间的住宿费900元，但其未能提供证据予以证明，本院不予支持。5、精神损害抚慰金3000元，无法律依据，本院不予支持。6、鉴定费400元，系为鉴定是否构成刑法处罚程度产生，不属于民事赔偿范围，本院不予支持。以上损失合计20904.65元，由刘凤坤承担。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十二条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下： 被告刘凤坤于本判决生效后十日内赔偿原告董邦贵各项损失20904.65元。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取2126元，由原告董邦贵负担1901元，被告刘凤坤负担225元(原告已预交，被告刘凤坤、于给付上述款项时一并给付原告)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 （此页无正文） 审判员 林 艳 二〇一八年四月二十日 书记员 曹丽明 本案适用法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百八十二条第一款因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任。 《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。