上海市杨浦区人民法院刑 事 判 决 书（2017）沪0110刑初879号公诉机关上海市杨浦区人民检察院。被告人房毅民，男，1965年2月17日出生，汉族，住上海市浦东新区。辩护人张志勇，上海明景律师事务所律师。上海市杨浦区人民检察院以沪杨检公诉刑诉〔2017〕854号起诉书指控被告人房毅民犯贩卖毒品罪，于2017年9月5日向本院提起公诉。10月9日，上海市高级人民法院指定本案由本院审判。10月16日，上海市杨浦区人民检察院以沪杨检公诉刑追诉〔2017〕1号追加起诉决定书指控被告人房毅民犯非法持有枪支罪。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市杨浦区人民检察院指派检察员姚熙出庭支持公诉，被告人房毅民及其辩护人张志勇到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市杨浦区人民检察院指控，2017年6月2日，民警至被告人房毅民位于本市浦东新区上钢三村XXX号XXX室住处进行搜查，查获疑似枪支4支。经鉴定，其中2支枪支系以压缩气体为动力的枪支，均可以击发并具有致伤力。2017年6月19日23时许，购毒人员王某某和被告人房毅民经电话联系，约定王某某以人民币5000元(以下币种均为人民币)的价格向房购买20克甲基苯丙胺，并约定在本市浦东新区上钢三村XXX号楼下进行交易。2017年6月20日2时许，被告人房毅民携带20.3克甲基苯丙胺至约定交易地点附近后被抓获，后民警又从房位于本市浦东新区上钢三村XXX号XXX室的住所内查获29.73克甲基苯丙胺。该院认为，被告人房毅民贩卖甲基苯丙胺50.03克，并非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款，第一百二十八条第一款之规定，应当以贩卖毒品罪、非法持有枪支罪追究刑事责任。被告人房毅民曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应从重处罚。被告人房毅民曾因非法持有毒品罪被判过刑，本次又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚。被告人房毅民能如实供述非法持有枪支的事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，就非法持有枪支罪可以从轻处罚。被告人房毅民对指控非法持有枪支罪的事实、罪名无异议;承认王某某通过电话联系以5000元的价格向其购买20克毒品，但辩称小花园里查获的20.3克甲基苯丙胺不是其所有，其没有贩毒，故对指控贩卖毒品罪有异议，至于其家中搜出的29.73克甲基苯丙胺，承认系其所有。辩护人对指控非法持有枪支罪的事实、罪名无异议;对指控贩卖毒品的事实、罪名持有异议，辩称，现有证据不能证明花园里查获的20.3克毒品是房毅民所有，对房家中搜出的29.73克甲基苯丙胺不持异议，但性质上应认定为非法持有毒品；搜查现场并没有房毅民，而是管某，管曾受过刑事处罚，与本案有利害关系，程序上存有问题，具体由法院认定。房毅民患XXX疾病，本案系特情引诱、民警控制下的犯罪，根据相关规定，可对房毅民减轻处罚。公诉人答辩，本案犯意并非特情引诱，而是机会提供型犯罪，王某某向房毅民购买毒品，房并没有拒绝，且证人管某证实房毅民系贩毒人员，房家中有很多毒品，故不同意减轻处罚，提请法庭以贩卖毒品罪、非法持有枪支罪对被告人房毅民数罪并罚。经审理查明，2017年6月2日，民警在本市浦东新区上钢三村XXX号XXX室被告人房毅民的住处查获疑似枪支4支。经上海市公安局物证鉴定中心检验，其中2支枪支系以压缩气体为动力的枪支，均可以击发并具有致伤力。以上事实，有下列证据予以证实：1、上海市公安局浦东分局搜查证、扣押笔录、扣押清单等证据证实，2017年6月2日，民警在被告人房毅民的住处本市浦东新区上钢三村XXX号XXX室查获疑似枪支4支等物。2、上海市公安局物证鉴定中心检验报告证实，送检的被告人房毅民的4支疑似枪支中，有2支是以压缩气体为动力的枪支，可以击发并具有致伤力。3、上海市公安局浦东分局受案登记表证实，被告人房毅民非法持有枪支案发及被告人房毅民被抓获的经过。4、照片证实涉案枪支的外观情况。5、被告人房毅民的供述证实了上述相应事实。上述证据均经庭审质证属实，足以认定。2017年6月19日23时许，购毒人员王某某电话联系被告人房毅民，以5000元的价格向房购买20克甲基苯丙胺，并要求对方按5克、15克包装，双方约定在房毅民居住的本市浦东新区上钢三村XXX号楼下小花园进行交易。2017年6月20日2时许，被告人房毅民至上述约定地点被民警抓获，当场查获房毅民放在旁边电动自行车上的香烟盒，盒内2团餐巾纸中，1团餐巾纸里有14.69克甲基苯丙胺，另1团餐巾纸里有5.61克甲基苯丙胺。随后民警至该小区XXX号XXX室房毅民家中，当场查获29.73克甲基苯丙胺。以上事实，有下列证据予以证实：1、证人王某某的证言证实，2017年6月19日23时41分许，王某某电话联系房毅民以5000元的价格向房购买20克甲基苯丙胺，要求对方将毒品分2包，5克和15克。双方约定在房毅民居住的本市浦东新区上钢三村XXX号楼下小花园进行交易。次日2时许，王某某与民警至约定地，后房毅民至上述地点并发现民警，房将一个像盒装的东西放在身旁的红色电动自行车上准备离开，民警上前将房抓获，当场在上述电动自行车上查获中华牌香烟盒1个，民警当着房毅民面打开盒子，里面是2团餐巾纸，1团里是1包“冰毒”，另1团是2包“冰毒”。2、证人张某、黄某的证言证实，2017年6月19日23时41分许，王某某在民警的控制下电话联系房毅民，向房以5000元的价格购买20克“冰毒”，要求房将“冰毒”分2包，5克和15克，双方约定在房毅民家小区的小花园进行交易，次日2时20分许，民警张某、黄某等在约定地守候伏击，房毅民至小花园，王某某向民警指认房时被房发现，房毅民将一物体放在身旁的红色电动自行车上离开时，被民警抓获，民警当场在上述电动自行车龙头上查获一中华牌香烟盒，并当着房毅民面打开，内有2团餐巾纸，1团里是1包白色晶体，另1团里是2小包白色晶体，后经称重，净重分别为14.69克、4.91克、0.7克。3、证人方某、谢某某的证言证实，2017年6月19日23时41分许，王某某在民警的控制下电话联系房毅民，向房以5000元的价格购买20克“冰毒”，要求房将毒品分2包，5克和15克，双方约定在房毅民家小区的小花园进行交易，次日2时20分许，民警方某、谢某某在房毅民家楼下守候待命，获悉房被控制，在楼下大喊大叫，二人即上楼至房的住处本市浦东新区上钢三村XXX号XXX室，发现房同居女友管某在5楼，因房拒绝至家中，民警在见证人在场，并当着管某的面搜查房毅民家，在冰箱内查获用透明塑料袋包装的1包白色晶体，在衣橱内的衣服口袋里查获用锡纸包装的1包白色晶体，在阳台上的黑色拎包内粉色纸盒内查获4包用透明塑料袋包装的白色晶体。4、证人管某证言证实，管某系房毅民同居女友，房在家中囤积了很多毒品，经常看见房在家中称毒品出售给他人。2017年6月20日2时25分许，民警在房毅民居住地本市浦东新区上钢三村XXX号XXX室内，当着管某的面，在冰箱内查获用透明塑料袋包装的白色晶体1包，在衣橱内的衣服口袋里查获用锡纸包装的白色晶体1包，在阳台上的黑色拎包内粉色纸盒内查获用透明塑料袋包装的白色晶体4包，后至派出所称重分别为28.81克、32.43克、29.73克。5、上海市公安局杨浦分局搜查笔录、扣押清单等证实，民警从房毅民居住地本市浦东新区上钢三村XXX号XXX室，在冰箱内查获用透明塑料袋包装的白色晶体1包，在衣橱内衣服口袋中查获用银色锡纸包装的白色晶体1包，在阳台黑色拎包内所存放的粉色纸盒内查获用透明塑料袋包装的白色晶体4包，上述白色晶体均已被依法扣押；民警在XXX号门口小花园，从房毅民身边的红色电动自行车上香烟盒内查获的白色晶体亦被依法扣押。6、通讯记录截图证实，2017年6月19日23时40分许至次日2时许，王某某与房毅民手机联系情况。7、电话录音证实，房毅民在电话中就贩毒数量、价格、包装及交易地点与王某某作了约定。8、照片证实，查获毒品的外观情况。9、上海市公安局杨浦分局毒品称重、取样笔录证实，民警对查获的白色晶体进行称量、取样的事实，并有称重、取样的录像予以印证。10、上海市毒品检验中心检验报告证实，从香烟盒内查获的20.3克白色晶体、本市浦东新区上钢三村XXX号XXX室查获的29.73克白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。11、公安机关出具的工作情况证实，本案案发及被告人房毅民到案的经过。12、被告人房毅民供述王某某通过电话向其购买毒品，双方约定毒品数量、价格、包装及交易地点，承认在其居住地本市浦东新区上钢三村XXX号XXX室搜出的毒品是其持有，但否认至家门口的小花园向王某某贩毒，民警在小花园里的红色电动车上查获的香烟盒内的白色晶体非其所有。上述证据均经庭审质证属实，足以认定。本院认为，被告人房毅民贩卖甲基苯丙胺20.3克,其行为已构成贩卖毒品罪，查获的甲基苯丙胺29.73克，应一并计入其贩毒数量；被告人房毅民非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立，对房毅民依法应予惩处。被告人房毅民曾因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚。被告人房毅民曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。其能如实供述非法持有枪支的犯罪事实，对该节犯罪依法可以从轻处罚。被告人房毅民犯数罪，依法应并罚。本案系控制下的毒品交易，根据证人证言、电话录音、查获的毒品等证据证实被告人房毅民与购毒人员王某某在电话中已就毒品交易数量、价格、包装、交易地点达成合意，房毅民进入交易现场后，发现民警即将毒品放在身旁的电动自行车上，被民警当场人赃俱获，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，民警随即至被告人房毅民家中搜查，在见证人见证下、并当着证人管某的面当场查获的毒品，根据相关规定，应一并计入贩毒数量，被告人房毅民的辩解及辩护人的相关辩护意见与查明的事实及相关法律规定不符，本院不予采纳。为严肃国法，维护公共安全和社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第(一)项，第一百二十八条第一款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条第一、三款，第五十六第一款，第五十五条第一款，第五十八条，第五十九条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人房毅民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，没收财产人民币四万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑十五年五个月，剥夺政治权利五年，没收财产人民币四万元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月20日起，扣除先行羁押的2日，至2032年11月17日止。附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。)二、查获的毒品、枪支应予没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  周 雯人民陪审员  徐力勤人民陪审员  陆金芳二〇一八年四月二十八日书 记 员  赵 静附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。……第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。……第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。……第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。……第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督；不得行使本法第五十四条规定的各项权利。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。