罗方炳贪污罪一审刑事判决书                                      陕西省平利县人民法院   刑事判决书       （2018）陕0926刑初43号        公诉机关陕西省平利县人民检察院。    被告人罗某某，男，1961年2月5日出生于陕西省平利县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，住陕西省安康市平利县，长，系贵子坪公墓建设征地工作小组成员，2018年6月21日，因涉嫌贪污罪经平利县人民检察院决定被逮捕，现羁押于平利县看守所。    辩护人汪林、何剑，陕西康利达律师事务所律师。    陕西省平利县人民检察院以平检公诉刑诉(2018)45号起诉书指控被告人罗某某犯贪污罪，于2018年7月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年8月22日、2018年10月24日、2018年12月24日公开开庭进行了审理，平利县人民检察院指派检察员方亮出庭支持公诉，被告人罗某某及辩护人汪林、何剑到庭参加了诉讼。本院于2018年10月26日通过公诉机关通知监察机关补充调查，于2018年11月20日恢复审理。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。    陕西省平利县人民检察院指控，2015年6月15日，平利县人民政府召集县民政局、XX镇政府、国土局等部门召开会议部署殡仪馆及公墓建设工作，建设地点位于XX镇XX村XX组(小地名贵子坪)。项目用地主体单位是平利县民政局，项目征地主体单位是XX镇人民政府。    2016年5月，按照县政府工作部署，贵子坪公墓建设征地工作正式启动。按照工作安排，被告人罗某某作为征地工作小组成员之一，具体负责协助人民政府参与公墓建设征地范围指界、入户摸底、收取林权证、征地款兑付等工作。    征地工作前期，罗某某隐瞒本户和其兄弟罗某丁、罗方怀、罗某已的林某甲未在公墓建设征地范围内的实际情况，将涉及4户18亩林某甲的林权证予以收取用于申报征地补偿款。与此同时，罗某某以其儿子罗某甲名义虚列3亩林某甲面积用于申报征地补偿款。在征收过程中，罗某已多次向村委会提出其4兄弟名下实际林权面积大，要求增加征收林某甲面积，后又空挂2亩林某甲面积至罗某某名义，与征地单位签订征地协议。    2016年5月12日，XX镇XX村XX组作为征地协议一方，分别与罗某某、罗某丁的儿子罗某戊、罗方怀、罗某已各签订了被征2亩共8亩林某甲的协议，与罗某甲签订被征用3亩林某甲的协议。2016年7月20日，罗某某、罗某戊、罗方怀、罗某已各获得5万元共计20万元征地补偿款，4人用于个人支出。同日，以罗某甲名义兑付的75000元征地补偿款拨付至罗某甲账户后，罗某某将该笔资金用于个人支出。    2016年11月28日，XX镇XX村作为征地协议一方，再次与罗某某签订了4.5亩林某甲征收协议，与罗某戊、罗方怀、罗某已签订各2.5亩共7.5亩林某甲征收协议。2017年1月12日，罗某戊、罗方怀、罗某已各获得征地补偿款62500元，共187500元，用于个人支出。罗某某获得征地补偿款112500元后，将其中50000元交给罗某已保管，其余资金用于个人支出。    综上，罗某某套取国家征地款共计575000万元。其中罗某某非法获得征地补偿款237500元，罗方怀、罗某戊、罗某已分别非法获得征地补偿112500元，共计337500元。    2018年6月，在监察机关调查期间，罗某某主动退缴征地款125000元。2018年7月，经平利县检察院追缴，罗某某的儿子罗某甲代为退缴征地款112500元，罗某戊代为退缴征地款112500元，罗某已退缴征地款112500元。案发后，罗某某及其亲属共退缴征地款462500元。    为证实上述指控，公诉机关随案移送的有书证、证人证言、现场勘查笔录、现在勘查图及照片、视频资料、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人罗某某作为平利县XX镇XX村XX组小组长，在协助人民政府从事征地工作中，以非法占有为目的，利用职务便利，骗取国家征地补偿款575000元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十二条、第三百八十三条的规定，其行为已构成贪污罪。特提起公诉，请求法院依法判处。    被告人罗某某对公诉机关指控其以本人名义和以其儿子罗某甲名义骗取国家征地补偿资金23.75万元，构成贪污罪的事实，证据、罪名均无异议，其表示因自己一时糊涂，贪图私利，致使国家资金遭受损失，现在已认识到错误，愿意认罪服法，接受法律处罚，请求法院考虑在其极积退赃、认罪认罚的情节上对其从轻处罚。    被告人罗某某辩解称，罗某已、罗方怀、罗某戊所领取的补偿款不应当认定在他的贪污数额中，1、村上安排他收取上述三户的林权证，且村组同他们三人签订了征地协议，在此过程中，他只是按照征地小组的安排协助收取林权证。2、罗某已、罗方怀、罗某戊征地款领取后归其三人使用，他并没有占有此部分征地补偿款。对此部分征地补偿款的损失不应当由他承担刑事责任，请求法院明查并作出公正裁决。    辩护人汪林、何剑的辩护意见是，被告人罗某某的行为不构成犯罪。1、被告人主观上无贪污征地补助资金的故意，2016年5月公墓征地时，征地范围不清晰，在当时界线不明的情况下被告人误认为其四兄弟的林某甲在征收范围内，按照村上的安排才收取了四人的林权证并交至村上，后又同村组签订了征地协议并领取了补偿款。贪污罪是故意犯罪，被告人四兄弟的行为不具备贪污罪主观方面的要件，其四兄弟各4.5亩征地补偿款不应认定为贪污。2、被告人罗某某名下虚列的2亩及其儿子罗某甲名下的3亩是村干部集体决定的，将村干部的违法行为造成的后果认定为被告人的贪污数额是不能成立的。3、征地范围的图纸2015年已制作好了，为何在2016年征地时不确定准确的公墓征地界线，现在仅凭证人证言确定公墓征地范围和界线对被告人来说不公平。4、被告人四兄弟林某甲的征收程序是合法的，被告人作为XX村XX组长在征地过程中的职权很小，对其四兄弟18亩林某甲征收合同的签订起不了什么作用。故被告人罗某某的行为不构成贪污罪，请求法院宣告无罪。若法院认定被告人有罪，被告人也仅对虚列的5亩、补偿款11.25万元承担责任。被告人在监察机关立案前如实供述了全部犯罪事实，极积退缴了全部赃款，认罪认罚，请求对被告人从轻处罚，建议对被告人判处一年有期徒刑并适用缓刑。    经本院审理查明，2015年6月15日，平利县人民政府召集县民政局、XX镇政府、国土局等部门召开会议部署贵子坪殡仪馆及公墓建设工作，建设地点位于XX镇XX村XX组(小地名贵子坪)。项目用地主体单位是平利县民政局，项目征地主体单位是XX镇人民政府。    2016年5月，按照县政府工作部署，贵子坪公墓建设征地工作正式启动。按照工作安排，被告人罗某某作为征地工作小组成员之一，具体负责协助人民政府参与公墓建设征地范围指界、入户摸底、收取林权证、征地款兑付等工作。    贵子坪公墓征地补偿标准为林某甲2.5万元每亩，耕地4.5万元每亩。被告人罗某某在平利县XX镇XX村XX组有4.5亩林某甲，小地名水井湾，主要树种为松木，四界为：东为胡厚平扒边，南石岩坎，西罗方怀扒边，北沙坪小沟。该宗地块不在贵子坪公墓征地范围内。    为套取征地补偿资金，被告人罗某某明知其上述4.5亩林某甲不在县民政局、XX镇XX村指定的公墓征地范围内，故意向民政局、XX镇和村上隐瞒实际情况，利用征地小组安排其入户摸底、收集被征林某甲林权证、统计被征林某甲面积的职务便利，将其林权证交至村上用于申报征地补偿款，于2016年5月13日与XX镇XX村XX组签订了2亩的征收林某甲协议书，骗取征地补偿款5万元。    2016年11月被告人罗某某及其胞弟罗某已向陈家坝村村委会提出其被征林某甲实际面积大于林权证上登记的面积为由，向陈家坝村委会提出增加被征林某甲面积，村委会干部研究后，决定给被告人四兄弟各空挂0.5亩共2亩林某甲面积，2016年11月28日陈家坝村委会同罗某某签订了4.5亩（含空挂的2亩和被告人林权证上登记的2.5亩）的林某甲征收协议，此次被告人套取征地补偿款共计11.25万元。    2016年5月，被告人罗某某还向村委会提出其协助政府征地工作辛苦，但未领取报酬，要求增加其被征林某甲面积，村委会干部经研究后，决定以被告人儿子罗某甲名义空挂3亩林某甲面积用于解决被告人辛苦费。2016年5月12日，被告人借用其子罗某甲名义同XX村XX组签订了3亩的征收林某甲协议，骗取了7.5万元的征地补偿款。    综上，被告人罗某某共套取或骗取国家征地补偿款共计23.75万元，所得赃款用于家庭支出。案发后，被告人在其家属的配合下，积极退缴了全部赃款。    另经查明，本案监察机关于2018年5月立案，2018年4月在监察机关初查期间，被告人如实供述了大部分犯罪事实。    认定上述事实，有当庭举证、质证、认证的下列证据证实：        被告人罗某某供述证实，他2000年至2018年5月一直担任平利县XX村XX组长。2016年5月，贵子坪公墓在XX村XX组征地，民政局、XX镇到村上召开了几次会议，XX城XX镇贾某某、高某某、孙某某，村上干部成某某、杨某丙、屈某某、贺某甲、朱某某、贺某乙和他组成的贵子坪公墓征地工作小组，他作为XX村XX组XX小组成员，负责到户宣传征地政策、化解相关矛盾、收集农户林权证、指认林某丙的四界和统计林某丙面积及与农户签订征收协议，还有报账后给农户兑付补偿款等工作。公墓征地指界他参与了，指界工作共进行了两次，第一次公墓征地破界时，他和民政局的胡某甲，镇上的高某某，村上的成某某、屈某某、朱某某等人大概指了一下被征地的范围。指界后村上就安排他找人破界；第二次指界，也就是制图的时候，是他带着胡某甲、高某某、成某某、屈某某、罗方茂这几个人从山下上殡仪馆的水泥路口转到殡仪馆后面、再下到现在新修墓地的中心土路处（组集体池塘处），指定了征地范围。现在贵子坪公墓征地（在建设施工）的范围是罗方茂带人指的界，当时他也参与了。两次指界的时候，所指的公墓征地范围都是以他们四兄弟林某乙的水沟为界，水沟以西是公墓征地范围，水沟以东的地未征，而他们的林某丙在水沟东边，所以他清楚他家林某丙是未征地。破界是他应施工方龚某某的要求和安排找人破的界，破界的时候，实际上经过了他们四兄弟的林某丙，当时龚某某说在他家林某丙以后可能安排的有条S形的公路到公墓上去，他就认为他们的林某丙也在征地范围内，但后来公墓在建设时又没有设计这条道路。他家林某丙靠水沟边大概有2亩林某丙被公墓建设占用了，可他家林某丙具体的四界他也不是很清楚，他也没有说服力的证据。农户的林权证都是他按照成某某、杨某丙、屈某某的安排收集起来的，他收集后就交给村文书屈某某了。XX村XX组集体、罗某已、陈某乙、罗某丁、罗方怀、杨某乙、杨光荣、罗某某、陈某甲、罗方华的林权证都是他收集的，胡厚平的林权证他记不清是否他所收集；他收取林权证的依据是指界时的范围。在刚开始征地时，他还找罗某已说过可能征收他们四兄弟一部分林某丙，罗某已就提出要征就征完，不征就一点也不征。2016年5月林权证收集后，他代表XX村XX组同罗方怀、罗某已、罗某戊（罗某丁之子）及他本人各签订了2亩的征地协议，后各领取了5万元的征地补偿款。关于罗某甲的3亩征地协议及补偿款，罗某甲是他儿子，原来罗某甲与他分家时候就向村上提出过要从他名下分些林某丙出去另外办理林权证，但林权证始终没有办到。征地时，罗某甲去问过村上，他也去找过屈某某和成某某说这件事，村上干部商量后就同意给罗某甲解决三亩林某甲补偿，并签订了补偿协议、支付了补偿款7.5万元，这7.5万元虽然打到罗某甲的银行卡里，但他钱是他使用的，与罗某甲无关，并且签订征地协议、领取补偿款的手续也是他经手办理的。2016年11月他同村上签订了4.5亩的征地协议，罗方怀、罗某已、罗某戊各签订了2.5亩的征地协议，他领取了11.25万元的补偿款、其他三人各领取了6.25万元的补偿款。他名下多领了2亩的征地补偿款，是因为罗某已提出他们四兄弟的林某丙面积大，但林权证上登记的小，要求增加面积，村上经过研究同意后，就给他们四兄弟每人增加了0.5亩的面积，增加的2亩面积让他签订协议，以他的名议领取补偿款，所以他才多领了5万元的补偿款，款子领取后他交给了罗某已，这部分面积实质上也是空挂的。所以罗某甲名下的3亩以及他名下超出林权证上的2亩属于贪污他没有异议。但是他其他三兄弟名下的征地协议认定在他名下他有异议，其他三兄弟经过村上集体商定后才签订征地协议并领取补偿款，算作他贪污的数额无事实和法律依据。       被告人罗某某2018年4月19日两份供述笔录同时证实被告人在平利县XX委立案前如实交待了大部分案件事实。        证人成某某（陈家坝村支部书记）证言证实，2016年5月公墓征地前民政局已经做了先期工作，确定了征地范围。2016年5月为公墓征地的事情县民政局、XX镇、陈家坝村在一起开了几次会议，成立了公墓征地小组，XX小组XX城XX镇牵头，由镇上干部贾某某、高某某、孙某某，村干部杨某丙、贺某甲、贺某乙、朱某某、屈某某、罗某某及他本人组成，工作组商议后到实地查看了被征地的范围，踏查时走的是罗某某四兄弟林某乙上的一条毛路，确定范围后。民政局共征收了陈家坝村林某甲92亩、耕地20.65亩、集体林某丙30亩、集体耕地2.05亩。征地工作中，他负总责，包括召集会议、实某乙、摸底、与被征地户签订协议、上报汇总及补偿款兑付。摸底主要是确定征地范围、林某甲耕地面积、涉及征地农户，这项工作主要是罗某某在做，罗某某将林权证收上来后，村上根据罗某某收集的林权证确定征地范围，签订协议。村上第一次同罗某某四兄弟各签订了4.5亩林某甲征收协议，2016年7月补偿款到村上后，他有一次为其它事情到公墓建设现场，发现罗家四兄弟的林某丙大部分不再公墓建设范围内，他就给罗某某说不能按4.5亩给其四兄弟补偿，只能按2亩补偿，罗某某也没提出异议。在公墓征地补偿的过程中，罗某某一直找村上，以其林某甲实际面积比林权证上的面积大，且在征地工作中其很辛苦没有一点好处为由，要求增加补偿面积，支付劳务费，他就和村主任杨某丙、副书记贺某乙商量后，作为特殊情况，以罗某某之子罗某甲的名义办理了3亩的征地补偿，支付给罗某某7.5万元，资金来源于村集体预留的补偿款。另外，2016年5月征用了罗家四兄弟各2亩后，罗某已在2016年11月第二次签订征地补偿协议时，以其四兄弟的林某丙面积比林权证上的面积大，又提出要增加面积，并言明要阻工，为化解矛盾，XX村XX村干部商量后，决定给罗家四兄弟各增加0.5亩共2亩的面积，这2亩面积是以罗某某的名义签订的协议，领款协议也是罗某某办理的，共5万元。           证人杨某甲（陈家坝村村委会主任）证言证实，2016年5月在公墓征地过程中，成立了公墓征地小组，摸底统计情况和收集林权证是XX村XX组长罗某某在做。罗某某将林权证收上来后，村上根据罗某某收集的林权证核对面积，并没有到实地去核实。当时罗某某给他说过其林某甲不全在公墓范围内，村上考虑到农户的地不好征，就于2016年5月先征2亩留在村上备用，后来公墓开工建设时，罗某已找到村上说要征就征完，不征就一点也别征，村上考虑到扯皮的话影响公墓建设，所以就决定将罗家四兄弟的18亩全部征完，又同罗家四兄弟每人签订了2.5亩的征地协议。2016年7月罗某某找到村上说其林某甲面积大，在征地工作中也辛苦，要求增加征地面积，他和成某某、屈某某商议后，以罗某甲的名义给罗某某办理了3亩的征地协议，补偿款7.5万元是罗某某领取的。第二轮兑付补偿款的时候，罗某已又闹着要求给其四兄弟增加面积，若不给增加就阻拦工地施工。村干部集体商量后，抱着解决问题，顺利施工的想法，同意给其四兄弟每人增加0.5亩共2亩，这2亩是挂在罗某某名下的，由罗某某办理的征地协议手续和领款手续。           证人屈某某（陈家坝村村文书）证言证实，2016年贵子坪公墓征地工作中，他是征地小组的成员。罗某某四兄弟的林某甲是承继其父亲罗某庚的，四人林权证上的四界是他在没有勘查四界的情况下自行填写的，不一定准确。XX村XX组的罗某乙、杨某乙、罗方述、何某某等人对林权界线比较清楚。征地时，罗某某作为XX组XX小组成员，负责指界、收集林权证、入户签订协议、向农户兑付征地款等工作。征地时，确定哪些户、面积是多少他都不清楚，他是根据成某某给他提供的清单兑付补偿款的。2016年7月罗家四兄弟第一笔各2亩补偿款到位后，有一次罗某已在村上闹，说是公墓征地要征就全部征完，不征就一点也不要征，还闹着说其四兄弟实际面积比林权证上面积大，村干部成某某等研究后，在第二次签订协议时就将其四兄弟的18亩地全征收了。另外，罗某已还提出要给其母亲解决征地补偿，增加面积，村上商量后，以罗某某的名义虚列了2亩的征地补偿，并由罗某某签订协议，领取补偿款。第一笔补偿款到位前，罗某某提出其林某甲面积比林权证上的大，且征地工作辛苦，一点报酬也没有，要求增加面积，他和成某某、杨某丙在一起商量后，就以罗某甲的名义给罗某某增加了3亩的林某甲面积，后罗某某以罗某甲的名义签订征地协议并领取了补偿款。     证人贺某甲（时任陈家坝村副书记）证言证实，2016年5月开始征地时只征了罗家四兄弟各2亩的林某甲，后罗家四兄弟提出要征就将林某甲全部征完，所以2016年11月村上又同罗家四兄弟各签订了2.5亩的征地协议，这些都是时任书记成某某统筹安排的。2016年5月12日开会时安排罗某某收集林权证，协议也是根据罗某某收取的林权证签订的，罗某某的地是否在征地范围内他不清楚。他听说过罗某某要求增加面积解决辛苦费，实际怎么操作的他也不清楚。罗某已到村上闹的时候，他和杨某丁、杨某丙、贺某乙、朱某某、屈某某在村委会商量给罗家四兄弟各增加0.5亩的面积属于事实，也没有向镇上汇报此事。按2016年5月4日征地小组会议记录中“毛毛路以东”来理解，罗某某的林某甲不在征收范围之内。     证人贺某乙（陈家坝村监委会主任）证言证实，他是公墓征地小组成员，2016年5月征地工作开始时只征用了罗家四兄弟各2亩林某甲，后罗某已找到村上说如果要征就全部征完，所以后来于2016年11月又同罗家四兄弟各签订了2.5亩的征地补偿协议。至于给罗某某空挂的2亩和以罗某甲的名义补偿的3亩他不知情，但征地协议上他的签名是别人代签的、补偿款兑付表上的字是他签的，是监委会主任必须履行的职责。     证人朱某某（陈家坝村党支部副书记）证言证实，贵子坪公墓是镇上安排给村上的一项援建工作，村上主要有成某某、屈某某、杨某丙参加，忙的时候村干部全部都参加，镇上参加公墓征地工作的有贾某某、高某某、洪庆波。2015年6月份指界他参加了，村民代表罗某乙和何某某也参加了，当时民政局的干部都说是以沟为界。贵子坪公墓在XX村XX组，因罗某某是四组组长，比较熟悉情况，所以林权证等第一手资料都是罗某某收集后提供给村上的。征地时，民政局和村上签订总协议，XX组XX户签订协议，打款也是民政局将全部补偿款打到村上，村上打给组上，组上再给被征地农户兑现补偿款。征地时村上也没有实地查看核实，是根据罗某某提供的林权证确定的面积。2016年打款之前罗某已到村上闹，说是征地要征就全部征完，不征就一点也不要征，并且罗某已说其林某甲面积比林权证上登记的大，要求增加面积，村上干部杨某丙、贺某乙、贺某甲、和他商议后，就给罗某某四兄弟各增加了0.5亩的面积。罗某某要求给其儿子罗某甲增加林某甲面积的村文书在会上说过，至于后来解决了多少他不清楚。当时在统计林某甲面积和分配补偿款的时候，他的确不知道罗某某的林某丙没有征收而领取了补偿款。       8、证人贾某某（平利县XX镇干部）证言证实，贵子坪公墓县上是2015年安排的，2016年4、5月份按县上要求才正式启动贵子坪公墓征地建设工作。他当时是陈家坝村的联村领导，公墓征地工作由他牵头负责。经发办干部高某某、孙某某和洪庆波都参与了这项工作，他带领经发办干部多次到村上召开了镇、村干部和四组组长罗某某参加的会议。他作为牵头负责领导，总体把控，镇上干部高某某、孙某某、洪庆波等协助，征地具体的工作以村组干部为主。具体的入户调查摸底、面积统计上报等工作都由村组干部具体负责实施，被征农户的被征地块和被征面积是村组干部进行统计和上报的，镇上只认村上提供上报总面积。公墓征地工作启动后，他到现场去过一次，主要是看一下被征地块到底在哪里。具体划界和指界我没有参与。按照工作要求，负责签订征地协议的村组应当组织人员实某甲被征林某甲现场实地查看核实被征收林某丙地块的四界和面积，以保证所有领取补偿款的被征农户的林某丙都在被征地范围内。作为陈家坝村的联村领导，他也在陈家坝村委会会议上要求过。2016年6月28日后他就没有参与此项工作了。    9、证人孙某某、高某某（平利县XX镇干部）证言证实，2016年县民政局在XX村XX组搞公墓建设，当时联陈家坝村的领导是贾某某，就公墓征地工作镇上由贾某某牵头。公墓建设征地工作主要包括：一是与民政局商谈征用土地和林某甲的价格，二是入户进行摸底，三是政策宣传，四是逐户核对地块、面积、四界，五是与农户签订征地协议，六是兑付征地补偿款。他们主要是负责宣传政策入户做工作，召集村民代表开会，还有协调村民与政府的意见，参与协商征地的价格。罗某某作为征地小组成员的主要工作是宣传、摸底、制定征迁方案、签订协议、兑付资金、镇上主要是协调安排，村上主要负责落实。征地协议是民政局和组上签订总协议，组上和村民签订协议。    10、证人胡某甲（平利县民政局干部）证言证实，贵子坪公墓是按照规划图纸实施的，公墓东侧是以沟心为界的，沟的东侧未纳入征地范围，沟的西侧是公墓征地范围，征地的XX沟XX线，是陈家坝四组组长罗某某负责招呼砍界的。在2016年公墓征地范围内都已经实施了工程建设，没有实施建设的地块都是没有征用的地块。在施工过程中不存在将未征用土地占用的情况，施工建设范围都是已征用土地。征地和施工建设的过程中，他给罗某某、施工方交代过宁愿少占少建一点，也不要占用农户未征用土地，防止与农户扯皮。在征地刚开始，他在实地查看的时候，罗某某说过其在炮子厂以西、堰塘以北有两、三分耕地。具体情况他不是十分清楚。罗家四弟兄在征地范围有没有林某甲或耕地他不清楚。    11、证人赵某某（平利县民政局干部）证言证实，2016年的贵子坪公墓征地，县民政局作为用地的主体单位，民政局安排胡某甲牵头负责，征地期间他参与的少，他作为民政局项目办工作人员，主要负责立项和规划等工作。XX城XX镇XX村负责实施，入户了解、签订协议、XX户XX组负责。他作为民政局项目办主任，都要参与其中，主要是勘察、报建（立项、设计方案报批等）等工作，具体到2016年贵子坪公墓工程开工的时候他在现场，主要和镇上干部、村组干部在现场指界，把建设范围搞清楚，以保证施工队顺利进行施工。贵子坪公墓建设所征用的土地全部用于公墓建设，公墓建设的规划以炮子厂后边（北方）沟心为界，沟心以西为公墓建设范围，沟心以东的林某丙没有纳入规划范围，更不存在征用了。他一开始也不知道是怎么协商确定的，后来单位要办土地和林某甲使用手续，需要统计被征收面积和收集被征农户的林权证和土地使用证，他才听说林某甲征收面积是依据林权证上登记的面积为准，耕地征收面积是依据土地使用证上登记的面积为准。实际征地的面积，XX城XX镇绘制的图，民政局后来请了测绘公司使用GPS测绘过相关地形图，这个图的用途主要是用于规划设计和建设施工。县民政局就是依据此图进行征地及协议的签订。    12、证人罗某乙（XX村XX组委会委员）证言证实，罗某某四兄弟的林某丙是1983年XX村XX组分配给其父亲罗某庚的，直到2009年林某甲确权，面积就没有变更过。罗某庚去世后，林某丙由罗家四兄弟承继。罗某庚的林某丙西边是陈某甲、杨某乙的林某丙，是以中间的水沟为界的，东边是胡厚平的林某丙，林某丙的总面积有四五亩。罗某某提到的XX沟XX沟夹角处的一小块林某丙是杨某乙的。炮子厂南面沟心夹角栽了一根水泥桩，水泥桩的东侧是罗某某的，北侧有一块地是陈某乙的，罗某某所提到其林某丙在水泥桩西侧是与实际情况不符的。贵子坪公墓征地指界他参与了，以水沟为界，公墓用地在水沟以西，水沟以东都不在征地范围内，也就是罗某某四兄弟的林某丙都不在征地范围内。    13、证人胡某乙（XX村XX组村民）证言证实，罗家四兄弟的林某丙西边有条沟，沟的西边是陈某甲和杨某乙的林某丙。    14、证人何某某（XX村XX组村民）证言证实，贵子坪公墓征地范围以水沟为界，沟的西侧在征地范围内，沟的东侧不在征地范围内。沟的西侧自北向南依次为杨某乙、陈某甲、罗华升的林某丙，沟的东侧自北向南依次为罗家四兄弟林某丙、胡坤佑、罗某丙、罗方述等户的林某丙，不在征地范围内。    15、证人杨某乙（XX村XX组村民）证言证实，2016年公墓征地占用的有他家5亩多地，还占用了陈某乙、杨某乙、陈某甲、罗华升的林某丙，罗某某四兄弟的林某丙不在占用范围内。罗家四兄弟的林某丙面积实际不到8亩。    16、证人杨某乙、陈某甲、胡某丙、罗某丙、陈某乙（均为XX村XX组村民）证言均证实贵子坪公墓占地以沟为界，沟的西侧公墓征地占用了，沟的东侧未被占用。罗家四兄弟的林某丙在沟的东侧，不在公墓占地范围内。    17、证人龚某某证言证实，2016年是他中标贵子坪公墓建设，公墓的征地范围是沟的西侧，他打算在沟的东侧修一条环路，但工程主体单位民政局不同意，所以也没有修成。    18、证人胡某丁证言证实，他是贵子坪公墓承建方的技术负责人，公墓施工范围在水沟以西，水沟以东不在公墓范围内。施工时是沿水沟西侧石岩上修的工程路，挖的泥土把水沟埋了一部分，XX沟XX沟沿。    19、XX镇政府证明、陈家坝村换届记录、2016年村干部任职补贴、2017年组长工资明细表证实罗某某自2003年3月至案发前任XX村XX组长之事实。    20、平利县发改局关于平利县城市公益性公墓建设项目立项的批复证实，贵子坪公墓项目建设地点为XX镇XX村XX组，项目占地面积130亩之事实。县国土局关于对平利县贵子坪公益性公墓建设项目用地预审的批复证实贵子坪公墓项目符合土地利用总体规划，符合供地政策，位于XX镇XX村，地块面积不超过118亩之事实。县民政局关于下拨贵子坪公墓征收土地款的XX城XX镇XX村委会公墓征收土地款310.5万元之事实。    21、公墓建设征地协议证实，2016年5月18日县民政局与陈家坝村签订了征收土地（林某甲）协议书，征收土地（林某甲）位置位于XX村XX组贵子坪周围的部分集体土地（林某甲），征收集体土地面积16.1亩，征收林某甲92亩，合计108.1亩。协议上有县民政局公章及委托代理人胡某甲签字，有陈家坝村委会公章，法人代表杨某丙签字，参加协议人有成某某、罗某某、赵某某、贺某甲、朱某某、贺某乙等人签字。后附征地图。2016年8月25日征收土地（林某甲）协议书证实县XX村委会XX村部分集体土地（林某甲），征收土地（林某甲）位置位于XX村XX组贵子坪周围的部分集体土地（林某甲），征收集体土地面积3.2亩。甲方有县民政局公章及委托代理人胡某甲签字；乙方有陈家坝村委会公章，法人代表杨某丙签字，参加协议人有成某某、罗某某、贺某甲、屈某某等人签字。2016年11月23日征收土地（林某甲）协议书证实平利县XX村委会签订协议，征收集体土地面积1.35亩。有县民政局公章及委托代理人胡某甲签字；有陈家坝村委会公章，法人代表杨某丙签字，参加协议人有陈付庆、贺某甲等人签字。    22、征地工作相关会议记录证实，2015年6月12日XX镇政府就县城殡仪馆建设召开了会议。2015年第12号县长办公会议纪要证实，2015年6月9日县政府领导带领县民政局、国土局、林业局和XX镇负责人实某乙县殡仪馆及公墓建设现场后召开办公会议，专题研究县殡仪馆及公墓建设有关问题。公墓补征土地会议记录证实2016年8月25日征地小组召开会议，参会人员胡某甲、成某某、陈某丙、罗某某、高某某及村干部。会议决定炮子厂拐角处新征土地3.2亩，按原确定价5万元/亩，计16万元，签订补征协议并收取林权证复印件。XX村XX组村民代表大会会议记录证实2015年7月3日征地XX小组XX村召开会议，参加人有贾某某、孙某某、邹涛、高某某、成某某、杨某丙、朱某某、屈某某，四组村民代表：罗某某、胡某丁、何德应、罗某已、何某某、罗方茂、罗华平，会议布署了征地相关事宜。XX村XX组XX小组在村上2015年7月23日召开会议，参会人员孙某某、高某某、成某某、杨某丙、屈某某、朱某某、罗某某、罗方林、陈才祥、陈某甲、罗方余、杨兴宁。XX村XX组XX户村民，地价按高速路征地补偿，四组被征地村民均不同意，要求每亩征地费用不低于6万元，双方未能达成一致。镇村组三级会议记录证实2015年5月8日征地在XX小组XX村召开会议，参加人员孙某某、高某某、成某某、杨某丙、贺某甲、朱某某、罗某某。会议上讨论殡仪馆征地补偿地价，经与被征地群众商讨，村组意见为征地按5万元每亩征收。地面上树木按每棵100元计算。XX镇XX镇领导反映。XX村XX组XX座谈会记录证实2015年8月12日征地小组召开会议，参会人贾某某、孙某某、高某某、王晓艳、成某某、杨某丙、屈某某、朱某某、贺某甲、罗某某。XX村XX组XX组，一组高某某、贺某甲、朱某某、成某某，针对四组罗方余、胡某丙、罗华群、胡坤林等四户做工作；二组孙某某、杨某丙、屈某某、罗某某，针对四组陈某甲、罗方林、杨兴斌、陈杨平四户做工作。XX组XX户签协议，XX镇XX组统一签协议，镇上与组上签协议征地价标准每亩5万元。陈家坝四组征地动员会会议记录和赵某某个人会议记录证实征地小组2016年5月4日在陈家坝村召开会议，参会人胡某甲、陈某丙、赵某某、贾某某、高某某、成某某、杨某丙、朱某某、贺某甲、屈某某、贺某乙、罗某某。会议确定：由罗某某以林权证为依据，摸清涉及各户的地块情况；具体操作村上由成某某、杨某丙、朱某某组织，贺某甲等人根据需要介入支持，镇政府由洪庆波、高某某配合指导，民政局陈某丙全力参与。贺某甲抓四组，应大力参入，协助支持此项工作。陈家坝村援建动员会会议记录证实2016年5月10日征地XX小组XX村召开会议，参加人贾某某、高某某、成某某、朱某某、杨某丙、贺某乙、屈某某、贺某甲、罗某某、丁先余、孙某某、洪庆波、胡某甲、龚朝兵。会议安排征地工作相关事宜。XX村XX户座谈会会议记录证实2016年5月12日征地小组召开会议，参加人贾某某、高某某、孙某某、洪青波、成某某、朱某某、杨某丙、贺某乙、屈某某、贺某甲、罗某某、陈某甲、杨某乙、吴丰友、藏发娥、罗华升、罗某已、胡坤涛、陈某乙、杨光荣、胡某丁、罗方怀。贾某某说：征地价格经请示县上，县上同意按乔木林每亩2.4—2.5万元，灌木林每亩2.2万元—2.3万元。在坐农户同意该价格。    XX村XX组XX户接待会记录证实2016年6月7日，征地小组召开会议，参加人成某某、朱某某、杨某丙、贺某乙、罗某某、何某某、罗华清、罗华松、罗华利、陈广久、胡坤佑。会上讨论了征地相关事宜。XX村XX组XX户协调会会议记录证实2016年8月30日征地小组召开了会议，参加人成某某、屈某某、杨某丙，会上讨论了征地相关事宜。测绘图及开工照片及其电子光盘证实了测绘过程及开工的时间等事实。    23、县XX村拨款凭证证实2016年6月28日拨付310.5万，2016年9月1日拨付16万，2016年12月2日拨付6.75万元。2016年至2017年度关于XX村XX组公墓征地款拨付兑现记账凭证证实，2016年6月28日，陈家坝村委会收民政局公墓征地款310.5万元；2016年7月15日，XX村委会XX组征地款246.5650万元；2016年9月1日，陈家坝村委会收到县民政局拨付征地款16万元；2016年9月8日，XX村委会XX组征地款16万元；2016年12月5日，陈家坝村委会收到县民政局拨付征地款6.75万元；2017年1月12日，XX村委会XX组征地款44.225万元，该款给付胡某丁60750元，胡厚娇81500元，罗某戊、罗某已、罗方怀各62500元，罗某某112500元。记账附件有村委会与上述人员签定的征地协议书及领条。另，村委会与村民签订的协议中，耕地补偿费为4.5万元/亩，县XX村委会签订的协议中，耕地面积为5万元/亩。2016年11月28日，罗某某协议上有贺某乙、贺某甲、朱某某签字，领条上有成某某、杨某丙、贺某乙、罗某某签字；2016年11月28日，罗方怀协议上有贺某乙、贺某甲、朱某某、罗某某签字，领条上有成某某、杨某丙、贺某乙、罗某某签字；2016年11月28日，罗某已协议上有贺某乙、贺某甲、朱某某、罗某某签字，领条上有成某某、杨某丙、贺某乙、罗某某签字；2016年11月28日，罗某戊协议上有贺某乙、贺某甲、朱某某、罗某某签字，领条上有成某某、杨某丙、贺某乙、罗某某签字；2016年9月20日胡厚娇协议上有贺某乙、贺某甲、屈某某、杨某丙、朱某某、罗某某签字，领条上有成某某、杨某丙、贺某乙、罗某某签字。    24、贵子坪公墓项目使用林某甲林权证登记表证实罗某已、罗某丁、罗方怀、罗某某四兄弟均有0.3公顷林某甲被占用。    25、罗某已林权证证实罗某已的林某甲小地名档家沟，面积4.5亩，四界：东罗某丁边、 南小沟扒边 、西水沟 、 北罗显均扒边。罗某丁林权证证实罗某丁的林某甲小地名水井湾，面积4.5亩，四界：东罗方怀扒边、 南石岩坎、 西罗某丁扒边、 北小沟。罗方怀林权证证实罗方怀的林某甲小地名档家沟，面积4.5亩，四界：东罗方怀扒边 、南石岩坎、 西罗某丁扒边、 北小沟。罗某某林权证证实罗某某林某甲小地名水井湾，面积4.5亩，四界：东胡厚平地边、 南石岩坎、 西罗方怀扒边、 北沙坪小沟。罗某某农村林某甲家庭承包合同书证实罗某某林某甲位于XX镇XX村XX组，其中00050宗林某甲小地名水井湾，主要树种为松木，面积为4.5亩，四界为：东为胡厚平扒边、南石岩坎、西罗方怀扒边、北沙坪小沟。00008宗林某甲位于杨家沟，面积为3亩，四界为东罗方怀地边、南罗华群扒边、西罗某丁扒边、北小路。00021宗林某甲位于梨树老，面积为1.4亩，四界为东小路、南罗某已扒边、西小沟、北茶园。     26、县XX村级林权登记档案中未查找到罗某甲林权登记相关纸质档案。县XX中心XX城XX镇XX村罗某甲林权登记信息。    27、XX村XX组公墓征地款分配到户明细表证实2016年5月25日与罗某甲签订协议书，同日罗某甲领取征地补偿款7.5万元；2016年5月12日罗方怀签订协议，同日罗方怀领取5万元征地款；2016年5月13日罗某某签订协议，同日罗某某领取5万元征地款；2016年5月12日罗某已签订协议，同日罗某已领取5万元征地款；2016年5月12日罗某戊签订协议，同日罗某戊领取5万元征地款。银行打款记录、账户流水证明2016年7月20日给罗某戊、罗某某、罗某已、罗方怀打款5万元，同日，给罗某甲打款7.5万元，该款于2016年12月14日将7.5万元打入罗某某账户。2017年1月12日，给罗某戊、罗某已、罗方怀打款62500万元，给罗某某打款112500元，罗某某于2017年1月16日转出62500元交给罗某已的事实。    28、民政局与龚某某签订的施工合同证实了贵子坪生态公墓建设施工签订时间在2016年3月。现场测绘施工合同证实民政局组织的现场测绘时间在2015年7月的事实。    29、平利县XX委侦办案件时的现场指界过程记录、现场平面图、现场照片证实贵子坪公墓建设地点位于平利县XX村XX组，公墓建设现场有一条小沟，以沟心为界，沟心西侧为杨某乙、罗华升等户林某丙，已被公墓建设征用，沟心东侧为罗某某、罗某已、罗方怀、罗某丁等户林某丙，未被公墓建设征用。现场指界过程及公墓建设范围、界线罗某某认可，并有见证人杨某乙、罗某乙、贺某甲、杨某丙、成某某、屈某某、胡某乙、陈某甲见证认可。    30、非税收入一般缴款书证实被告人在提起公诉前已退缴全部赃款。    31、立案决定书证实罗某某贪污案平利县XX委员会2018年5月14日对罗某某贪污案立案调查。    32、户籍证明证实罗某某出生于1961年2月5日。    上列证据，搜集程序合法、已经查证属实，证据之间相互印证，不存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问，已排除合理怀疑，根据证据认定的事实结论具有唯一性，均予以采信，作为定案的根据。    本院认为，被告人罗某某身为农村基层组织工作人员，在协助人民政府从事公墓征地补偿的工作中，利用职务便利，采取隐瞒本户林某甲不在公墓征地范围之事实，与村、组签订征地合同，骗取国家征地补偿款4.5亩11.25万元；利用职务便利，采取空挂面积的方式，骗取国家征地补偿款5亩12.5万元，被告人罗某某共骗取公墓征地补偿款23.75万元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的被告人此部分事实清楚、证据确实充分，罪名准确，本院予以支持。公诉机关指控罗某戊、罗方怀、罗某已领取的征地补偿款应当计算在被告人罗某某犯罪数额之内，经查，罗某戊、罗方怀、罗某已经村委会通知，参加公墓征地补偿会议，并与村、组签订征地协议，领取国家征地补偿款占为己有，其三户林某甲虽不在公墓征地范围内，补助资金的取得也不合法，但从其行为性质和资金归属分析，应当由其本人承担责任，不宜计算在被告人罗某某的贪污数额之内，故公诉机关指控此部分事实应当由被告人罗某某承担刑事责任的公诉意见，本院不予支持。被告人罗某某在监察机关立案之前如实供述大部分犯罪事实，认定为自首，依法减轻处罚。被告人在提起公诉前如实供述罪行、积极退缴赃款，避免、减少损害结果的发生，案件审理阶段，被告人罗某某自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处罚。被告人的辩护人汪林、何剑关于被告人构成犯罪，具有自首情节，积极退赃，自愿认罪，应当从轻、减轻处罚的辩护意见本院予以采纳，关于被告人无罪的辩护意见，因与事实和法律不符，本院不予采纳。案件审理过程中，经本院委托平利县司法局对被告人罗某某进行社会调查评估，评估结果为建议对被告人罗某某实行社区矫正，故可对被告人罗某某适用缓刑。据此，根据被告人罗某某的犯罪事实、情节、犯罪后果、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（一）项、第二款、第三款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第五十二条、第六十一条、最高人民法院 最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：    一、被告人罗某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年零六个月，宣告缓刑，缓刑考验期限为三年(缓刑考验期限从判决确定之日起计算)。并处罚金人民币十万元（已缴纳）。    二、被告人罗某某贪污所得赃款23.75万元予以追缴并上缴国库（已收缴，由收缴机关上缴国库）。    如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安康市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。                审 判 长 邓小健    审 判 员 王国胜    审 判 员 贾晓花                二0一八年十二月二十五日        书 记 员 陈 婷