广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂10刑终333号 原公诉机关广西壮族自治区靖西市人民检察院。 上诉人（原审被告人）农荣猛，男，1981年2月10日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，初中文化，户籍所在地广西壮族自治区靖西市，住靖西市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年3月11日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕。 辩护人黄秋兰，广西祺光昭来律师事务所律师。 广西壮族自治区靖西市人民法院审理广西壮族自治区靖西市人民检察院指控原审被告人农荣猛犯诈骗罪一案，于二〇一八年九月二十八日作出（2017）桂1081刑初278号刑事判决。原审被告人农荣猛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅案卷材料，核对证据，讯问上诉人，听取辩护人的意见,认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2010年至2015年10月间，被告人农荣猛伙同其妻子农某拍（已判刑），以介绍购买地皮或套房为由，骗取他人钱财。具体如下： 一、2010年5月份至2013年，被告人农荣猛伙同农某虚构可以帮低价购买靖西市新靖镇云天城、新天地的地皮以及环球商业广场铺面的事实，骗取黄某1、朱某149.146万元。 原判认定上述事实的证据有受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、银行卡转账凭单、账户交易明细、黄某1提供的明细账本、户籍证明，现场方位图、现场照片，辨认笔录及照片，被害人黄某1、朱某陈述、证人李某证言，同案人农某供述，被告人农荣猛供述等证据证实，足以认定。 二、2010年2月份至2014年4月份期间，被告人农荣猛伙同农某虚构可以帮购买靖西市新靖镇云天城地皮事实，骗取赵某10.5万元。后经赵某多次催讨，农某将7.4万元退给赵某，尚有3.1万元未退。 原判认定上述事实的证据有受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、赵某银行卡交易明细、汇款收据，农某银行卡账户信息及明细，现场方位图、现场照片，辨认笔录及照片，被害人赵某陈述，同案人农某供述，被告人农荣猛供述等证据证实，足以认定。 三、2014年9月份，被告人农荣猛伙同农某虚构可以帮低价购买新甲乡工业园、新靖镇云天城的地皮事实，骗取黄某2人民币35.4万元。 原判认定上述事实的证据有受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、借记卡账户历史明细清单，现场方位图、现场照片，辨认笔录及照片，证人周某证言，被害人黄某2陈述，同案人农某供述，被告人农荣猛供述等证据证实，足以认定。 四、2015年10月，被告人农荣猛伙同农某虚构可以帮购买南宁市西乡塘客运站的集资房的事实，骗取王某7万元。 原判认定上述事实的证据有受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、工商银行自动柜员机客户凭条，现场方位图、现场照片，辨认笔录及照片，被害人王某，同案人农某供述，被告人农荣猛供述等证据证实，足以认定。 五、2015年8月某日，被告人农荣猛伙同农某虚构可以帮购买南宁市西乡塘客运站的集资房、西乡塘铺面的事实，骗取余某1人民币40.38万元。后农某于2016年3月20日退还给余某1人民币11.8万元，尚有28.58万元未退。 原判认定上述事实的证据有受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、移送案件通知书，余某1银行流水账单，现场方位图、现场照片，辨认笔录及照片，被害人余某1陈述，同案人农某供述，被告人农荣猛供述等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人农荣猛以非法占有为目的，以虚构事实的方法，伙同农某多次骗取他人财物，数额为242.426万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。根据农荣猛的犯罪情节，其法定量刑档次为十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。在共同犯罪中，被告人农荣猛与同案人农某相互配合、积极实施，是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚，但其作用比同案人农某小，在量刑时应予以区别。农荣猛多次诈骗，酌情从重处罚。农荣猛到案后能如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法可以从轻处罚。综合以上情节，决定对被告人农荣猛从轻处罚。关于农荣猛及辩护人认为农荣猛不知农某实施的行为是诈骗行为的辩护意见，经查，与事实不符，不予采纳。辩护人关于被告人到案后有坦白认罪从轻情节的意见与事实相符予以采纳。被告人农荣猛违法所得的赃款，依法责令退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、第四款、第六十七条三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：一、被告人农荣猛犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币15万元。二、责令被告人农荣猛与同案人农某共同退赔被害人黄某1、朱某149.146万元、赵某3.1万元、黄某2人民币35.4万元、王某7万元、余某1人民币28.58万元。 农荣猛上诉称，1、一审判决认定事实有误。其直至事发都不知道农某是骗人的，其对诈骗行为并不知情，其行为不构成诈骗罪。2、即使其构成诈骗罪，涉案金额不应当为242.426元，一审判决认定数额为242.426元错误。3、即使其构成诈骗罪，也是从犯，一审判决认定其与同案人农某积极配合、积极实施，是主犯，是错误的。4、一审法院量刑时没有充分考虑各种法定和酌定量刑情节，没有做到罪责相适应，导致对其量刑过重。建议二审法院对其在法定刑10年以下量刑。 农荣猛辩护人的意见为，上诉人农荣猛只参与诈骗黄某2人民币3.6万元，一审判决认定上诉人涉案数额为242.426万元错误。上诉人农荣猛在本案中起辅助作用，是从犯，应比照主犯从轻、减轻处罚。农荣猛有重大立功表现。建议对上诉人农荣猛在三年以下量刑。 经审理查明，原判认定上诉人农荣猛参与诈骗的犯罪事实，有经开庭宣读、出示、质证的受案报警登记表，受案登记表，立案决定书，银行卡转账凭单，账户交易明细，黄某1提供的明细帐本，被害人赵某银行卡交易明细，汇款收据，农某银行卡账户信息及明细，借记卡账户历史明细清单，工商银行自动柜员机客户凭条，余某1银行流水账单，现场方位图，现场照片，辨认笔录及照片，被害人黄某1、朱某、赵某、黄某2、王某、余某1陈述，证人李某、周某证言，同案人农某及被告人农荣猛的供述等证据证实。确实充分，足以认定，本院依法予以确认。 关于上诉人农荣猛提出的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，农荣猛明知并参与诈骗的犯罪事实，有其对公安机关的多次供述，有同案人农某的供述，有被害人的陈述和辨认笔录，有证人证言等证实，足以认定农荣猛的行为构成诈骗罪，农荣猛辩称其不构成诈骗罪的理由与查明的事实不符，不予采纳。 关于农荣猛参与诈骗的数额，有被害人的陈述和提供的相关证据证实，有农荣猛及同案人供述，俩人的供述与被害人的陈述以及查证的银行卡转账凭单，账户交易明细，汇款收据，账户历史明细清单，自动柜员机客户凭条，银行流水账单等证据相互印证，一审判决确认农荣猛参与诈骗的数额为242.426万元有事实依据，农荣猛及辩护人提出一审判决认定数额错误及辩护人提出农荣猛只参与诈骗黄某2人民币3.6万元的意见与查明的事实不符，不予采纳。农荣猛到案后，供述公安机关事前已经掌握的同案人共同的犯罪事实，依法不属于立功。辩护人提出农荣猛有重大立功的意见无事实和法律依据，本院不予采纳。 另查明，本案上诉人农荣猛与同案人农某在共同实施诈骗的犯罪过程中，从诈骗的手段、方法及骗取钱财的收取、管理和处分上，起决定性作用的是同案人农某，上诉人农荣猛的行为起辅助性作用。因此，农荣猛在共同犯罪中是从犯，依法应比照主犯从轻、减轻处罚。上诉人农荣猛及辩护人提出农荣猛在本案中起辅助作用，是从犯的意见予以采纳。辩护人提出对上诉人农荣猛判处三年以下刑罚的建议不予采纳。 本院认为，上诉人农荣猛以非法占有为目的，以虚构事实的方法，伙同农某多次骗取他人财物，共计242.426万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法予以惩处。在共同犯罪中，上诉人农荣猛起辅助作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚，故本院决定对农荣猛减轻处罚。原判认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，但认定农荣猛在本案中是主犯不当，予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区靖西市人民法院（2017）桂1081刑初278号刑事判决的第二项，即责令被告人农荣猛与同案人农凤拍共同退赔被害人黄某1、朱某149.146万元、赵某3.1万元、黄某2人民币35.4万元、王某7万元、余某1人民币28.58万元。 二、撤销广西壮族自治区靖西市人民法院（2017）桂1081刑初278号刑事判决的第一项，即被告人农荣猛犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币15万元。 三、上诉人农荣猛犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币15万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月11日至2021年3月10止。罚金限于判决生效之日起三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长  韦中利 审判员  何 卫 审判员  韦金碧 二〇一八年十二月二十四日 法官助理梁聪 书记员梁星