江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏09民终272号上诉人（原审被告）：阜宁县宏智机械有限公司，住所地阜宁县阜城街道城北村7组。法定代表人：毛智，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭欣立，江苏众想律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙付成，男，1954年8月27日出生，汉族，住阜宁县。委托诉讼代理人：成高峰，阜宁县法律援助中心法律工作者。委托诉讼代理人：赵定霞（孙付成妻子），女，汉族，1954年8月10日出生，住江苏省阜宁县。原审被告：毛广军，男，1966年9月10日出生，汉族，住阜宁县。上诉人阜宁县宏智机械有限公司（以下简称宏智公司）因与被上诉人孙付成、原审被告毛广军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省阜宁县人民法院（2017）苏0923民初124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人宏智公司的上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：1.一审认定本案为雇佣关系不当，宏智公司不是侵权人，本案不应适用侵权责任法处理，应当适用工伤处理程序；2.孙付成因自身原因放弃工伤认定，失权后，再请求宏智公司承担侵权赔偿责任，不符合法律规定；3.一审法院采信盐东方司鉴所[2017]临鉴字第220号鉴定意见书错误。该鉴定意见书并非工伤行政主管部门依法作出的，且系孙付成提出的申请，而非宏智公司申请，不应适用。综上，恳请二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人孙付成辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一审判决对宏智公司提出的问题已经回应，孙付成因工受伤，构成十级伤残，宏智公司在一审期间写过一份承诺书给孙付成，愿意按照十级伤残进行赔付。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告毛广军二审未答辩。孙付成向一审法院起诉请求：1.请求判令宏智公司、毛广军赔偿医疗费368元、营养费720元、后期治疗费1000元、护理费7650元、误工费9900元、残疾赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元、交通费3000元、鉴定费3610元，合计102552元（已扣减保险公司赔付的9000元）；2.诉讼费用由宏智公司、毛广军承担。一审法院认定事实：孙付成为从事机床操作多年的机床操作工。2014年3月，孙付成受宏智公司雇佣，在宏智公司从事机床操作等工作。毛广军在宏智公司从事日常管理等工作。2015年9月2日下午2时许，孙付成在操作锯床时不慎左手被机械夹伤。事发前，该锯床的齿轮罩被拆除。事故发生后，孙付成随即被送至阜宁县人民医院门诊治疗。经检查，事故致孙付成左手食指远节、中指远节缺损、指甲以远缺如。阜宁县人民医院给孙付成以伤指残端截除修复术。此后，孙付成在阜宁县人民医院门诊治疗，术后孙付成恢复尚可。孙付成在阜宁县人民医院花去医疗费43元，在阜宁县寿星大药房购买克拉霉素缓释片、洛索洛芬纳分散片等药支付药费325元。受江苏众想律师事务所委托，2016年1月8日，盐城市阜宁县人民医院司法鉴定所对原告的伤情作出盐阜司法[2015]临鉴字第560号司法鉴定意见书，结论为被鉴定人孙付成的伤情构成工伤10级伤残。为此孙付成支付鉴定费1300元。宏智公司对该鉴定适用的标准有异议。一审法院遂依法委托盐城东方司法鉴定所对孙付成伤残程度及“三期”及后续治疗费进行再次司法鉴定。2017年5月13日，盐城东方司法鉴定所作出盐东方司鉴所[2017]临鉴字第220号鉴定意见书。该鉴定书的鉴定意见：“1.被鉴定人孙付成在上班期间机械操作时左手被机械夹伤，食指远节，中指远节缺损致双手十指功能丧失5%以上构成人体损伤十级残疾；2.被鉴定人孙付成本次外伤后的误工期为3个月，营养期为2个月，护理期为3个月；3.被鉴定人孙付成需要后续治疗费用一千元左右”。为此孙付成支付鉴定费2310元。2015年3月12日，宏智公司为包括孙付成在内的9名工人在中国人寿保险股份有限公司盐城分公司投保了期限为1年的团体意外伤害险。孙付成因宏智公司投保该意外伤害保险而获赔9000元。孙付成受伤后，在宏智公司于2015年9月24日、2015年11月9日、2015年12月28日、2016年2月5日分别领取工资款1000元、3000元、2000元、17500元。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动遭受人身损害的雇主应当承担赔偿责任。雇员对损害发生有过错的，可以适当减轻雇主的赔偿责任。本案孙付成为宏智公司提供劳务，受宏智公司安排、指示而工作，应认定孙付成与宏智公司为雇佣关系。宏智公司没有为孙付成投保职工工伤等险种，且孙付成放弃按照工伤待遇获赔，孙付成现主张按照提供劳务者受害责任纠纷来确定损失及获赔，并无不当。故对宏智公司提出的孙付成必须按照职工工伤待遇获赔的程序及标准主张权利，一审法院不予支持。孙付成为从事多年机床操作的工人，理应熟悉并掌握操作规程，并按照操作规程操作机械，严防自身身体受到损害，而孙付成在劳动过程中，不注意自身的劳动防护，疏忽大意、马虎操作，故孙付成对其自身身体遭受损害应有一定过错。宏智公司缺乏对职工安全教育，对机床齿轮罩被拆除后，没有指示人员及时安装好，疏于管理留下事故隐患，对引起本起事故负有主要过错，应承担主要责任。一审法院综合考虑孙付成受伤的原因、过程及平衡双方的利益，确定宏智公司承担70%的赔偿责任，孙付成承担30%的责任为宜。毛广军在宏智公司从事管理等工作，但从孙付成所提供劳务的服务主体及所获报酬的支付主体开看，其与孙付成没有雇佣和被雇佣关系，故毛广军对孙付成的身体所受损伤不应承担赔偿责任。因宏智公司投保，孙付成获赔9000元，由于宏智公司为投保人，其投保的目的，就是为了一旦发生意外事故，由保险公司替其承担部分赔偿义务，故孙付成获赔的9000元，应从宏智公司应承担的赔偿额中予以扣减。应一审法院委托，盐城东方司法鉴定所所作的鉴定意见书，鉴定程序合法，所作的鉴定意见符合孙付成受损伤的客观实际，故应作为定案依据。对于孙付成因本起纠纷所受的各项损失应按有关法律、法规及司法解释确定项目及标准予以赔偿。孙付成因本起事故身体损伤所致各项损失：1.医疗费：从孙付成提供的票据来看，虽然孙付成从商业药房购买了部分药品，但所购买药品为治疗外伤所用，故对该费用一审法院亦予以认定。认定医疗费计368元，后续治疗费1000元，该款为鉴定确定额；2.营养费：标准为9元/天，鉴定确定营养期为60天，计540元；3.护理费：标准依照当地从事护工平均工资收入约70元/天，鉴定确定护理期为90天，计6300元；4.误工费：孙付成已从宏智公司领取了伤后工资款，故孙付成已不存在误工损失，对孙付成的该项请求一审法院不予支持；5.残疾赔偿金：孙付成构成10级残疾，因孙付成在公司打工受伤，故应适用城镇标准，40152元/年×20年×系数0.1=80304元；6.精神损害抚慰金：本起事故致孙付成伤残确给孙付成身体及心理带来伤害，一审法院酌定5000元；7.交通费：根据孙付成就医距离其住所的远近及需往返的次数一审法院酌定交通费300元；8.鉴定费：孙付成两次鉴定分别支付鉴定费1300元、2310元。判决：一、孙付成因本起事故所致各项损失医疗费及后续治疗费1368元、营养费540元、护理费6300元、残疾赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元，计93812元。阜宁县宏智机械有限公司应于判决发生法律效力之日起10日内向孙付成赔偿93812元的70%，即65668.4元。扣减已由保险公司赔偿的9000元，尚需赔偿56668.4元。二、驳回孙付成其他诉讼请求。如果未能按判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民诉法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费838元，鉴定费3610元，计4448元，由孙付成负担1334元，由阜宁县宏智机械有限公司负担3114元。本院二审期间，当事人未提交新证据。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为：1.关于孙付成与宏智公司法律关系的问题。第一，因孙付成已超过法定退休年龄，宏智公司无法为其投保职工工伤等险种，但孙付成为宏智公司提供劳务，受宏智公司管理，一审认定宏智公司与孙付成系雇佣关系并无不当。第二，宏智公司在一审庭审期间，明确同意按照人身损害标准进行伤残等级鉴定，并依此进行赔偿事宜的处理。综上，本院对宏智公司的该项上诉主张不予支持。2.关于盐城东方司法鉴定所出具的司法鉴定意见书是否可以采信的问题。一审期间，孙付成和宏智公司均认可不按工伤标准鉴定后，孙付成申请重新按照人身损害赔偿标准进行鉴定，宏智公司亦无异议，一审法院据此依法委托盐城东方司法鉴定所鉴定，符合法定程序，故对宏智公司该项上诉主张本院不予采信。综上，宏智公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费838元，由上诉人宏智公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡 勇审 判 员  荀玉先审 判 员  朱 倩二〇一八年四月四日法官助理  施兆军书 记 员  张 欣