福建省惠安县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0521民初6409号 原告：曾建中，男，1979年4月2日出生，汉族，住惠安县。 委托诉讼代理人：曾晓剑，福建议正律师事务所律师。 被告：张谋洪，男，1981年5月13日出生，汉族，住惠安县。 委托诉讼代理人：黄文龙，福建天衡（泉州）律师事务所律师。 被告：张俊杰，男，1975年7月18日出生，汉族，住惠安县。 委托诉讼代理人：张阳波，福建兴惠律师事务所律师。 原告曾建中与被告张谋洪、张俊杰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月20日立案后，经被告张谋洪申请，依法追加张俊杰作为被告参加本案诉讼。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人、两被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曾建中向本院提出诉讼请求：判决张谋洪、张俊杰共同赔偿曾建中因本案事故造成的各项经济损失68955元。诉讼中，曾建中减少诉讼请求为：判决张谋洪、张俊杰共同赔偿曾建中因本案事故造成的各项经济损失68001元。事实和理由：其受雇于张谋洪、张俊杰。2018年6月15日，其在张俊杰的惠安县涂寨镇曲江村后海埭建房时，因张谋洪雇请的小工乱丢砖块到搁板上，致其踩中隔板上的砖块滑落，摔下受伤。其随即被送往福建医科大学附属第二医院共住院13天治疗，出院诊断为：1、左侧肺挫伤；2、左侧少量血胸；2、左侧多发肋骨骨折（4、5、6、7、8、9肋骨）；4、左侧腰椎L1横突骨折；5、肺部感染。后经司法鉴定机构鉴定为：伤残等级为十级，误工期限为伤后120天，出院后护理期限为60日。为此造成原告如下经济损失：医药费15877元（张谋洪已付）、护理费4929元（13天×157元/天）+（60天×159元/天×0.3）、误工费19080元（159元/天×120天）、营养费1587元、住院伙食补助费390元（13天×30元/天）、交通费500元、残疾赔偿金32669.6元（16334.8元/年×20年×0.1）、精神损害抚慰金8000元、鉴定费1800元。后续治疗费另行主张。其受雇于张谋洪、张俊杰，在施工中摔伤。张谋洪、张俊杰作为接受劳务一方，未提供任何劳务安全保障，致其摔伤。张谋洪、张俊杰均未予赔偿。 张谋洪辩称，一、曾建中对其自身伤害存在过错，应当承担50%以上的责任。其以包工不包料的形式承揽张俊杰的住房墙体砌砖项目。其雇佣曾建中从事砌砖工作。曾建中具有完全民事行为能力，工作时未尽到安全注意义务，即在搭架隔板上后退时摔下致伤。二、张俊杰将住房建筑发包给没有资质的张谋洪存在过错，且张俊杰并未提供必要的安全措施，故应当承担30%以上的过错。三、关于赔偿费用问题。其已付的医疗费应按各方责任比例分担，另付赔偿款现金2000元应在本案中扣除；营养费不应得到支持，没有提供医嘱证明；误工时间偏长，应从事故之日计至第一次鉴定定残之日合计23天；精神抚慰金应参照司法实践，以4000元为准；鉴定费中没有支持的费用应当扣除。 张俊杰辩称，一、曾建中不是受雇于其。其以包工不包料的形式将惠安县涂寨镇曲江村后海埭住房墙体承包给张谋洪，张谋洪雇佣曾建中施工。其不是曾建中的雇主，无需承担雇主责任。二、其对事故的发生不存在过错，将建筑工程发包给张谋洪，劳务安全应由张谋洪自行负责。事故发生时为房屋施工的第二天，其房屋的第一层墙体才砌到窗台高也无需安全防护措施。张谋洪作为长期从事泥水工作具有建筑经验，且法律也未规定农村自建房要委托有建筑资质的人员建设施工，其不存在选任过错。三、曾建中对本案事故发生存在过错。根据砌砖施工习惯，小工将砖块搁置隔板一头，方便砌墙的施工人员施工，未违反施工习惯。曾建中作为砌墙技术人员脚穿拖鞋，未尽到自身安全从搭台隔板上因脚滑摔下，应承担较大的责任。四、曾建中的诉求部分项目缺乏依据，数额偏高。营养费不应支持，应提供没有医嘱证明。误工时间偏长，应计至第一次鉴定定残之日合计23天。因本案责任在曾建中，曾建中要求的精神抚慰金不应得到支持。 经审理查明，张谋洪以包工不包料的形式承揽张俊杰的住宅房屋墙体砌砖项目。曾建中受雇于张谋洪从事砌砖相关工作（俗称大工），在第一层房屋墙体砌砖施工中约一米高搭架隔板上（隔板宽度约30-40厘米，长度约2米）摔下致伤，随即送往福建医科大学附属第二医院住院13天治疗，疾病诊断：1、左侧肺挫伤；2、左侧少量血胸；3、左侧多发肋骨骨折；4、左侧腰椎L1横突骨折；5、肺部感染、低钾血症等。该次医疗费15877元，已由张谋洪支付。曾建中曾委托福建安泰司法鉴定所司法鉴定，该所于2018年7月9日作出鉴定意见书，鉴定结论为：曾建中伤残程度评定为十级，误工期限建议为伤后120天，出院后护理期建议为60日。该次鉴定费1800元。诉讼中，张谋洪于2018年8月7日向本院申请重新鉴定，福建天行司法鉴定所于2018年10月23日作出司法鉴定意见书，鉴定结论为：曾建中伤残程度评定为十级，误工期限建议为伤后120天，出院后护理期建议为40日。该次鉴定费用1800元已由张谋洪支付。另查明，曾建中、张谋洪均无建筑从业施工资质。张俊杰于2016年10月25日向惠安县涂寨镇申请住宅建设，拟建3层房屋、土地面积120平方米，并依法报批通过。庭审中，双方当事人申请庭外和解，本案审限相应延长。 以上事实，有曾建中提供的医疗发票复印件、CT检查报告单、疾病证明书、出院小结、闽安泰司鉴（2018）临字第511号鉴定意见书及发票，张谋洪申请鉴定的闽天行司鉴所（2018）临鉴字第1113号司法鉴定意见书及发票，张俊杰提供的《福建省农村住宅建设和用地审批表》，以及双方当事人的陈述等证据加以证明，本院予以认定。 双方当事人争议的焦点：一、本案当事人的赔偿责任应如何认定？二、关于本案事故损害赔偿数额应如何认定。 一、本案当事人的赔偿责任应如何认定？ 本院经审查认为，参照建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见（建质[2004]2016号）第三条第一项：对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含两层）以上、以及其它建设工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑（以下称限额以上工程），应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。建制镇、集镇规划区内所有加层的扩建工程必须委托有资质的设计单位进行设计，并由有资质的施工单位承建。在本案中张俊杰在村庄中拟建三层住宅，张俊杰住宅房屋墙体砌砖项目交张谋洪组织施工，张俊杰与张谋洪之间形成承揽合同关系。张俊杰作为定作人对张谋洪从业资质未尽审查义务，且对施工现场安全缺乏监督和管理，应承担本案事故的20%责任。根据《中华人民共同和国侵权责任法》规定第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。张谋洪系曾建中的雇主，没有相关承建资质且现场安全缺乏监督管理，也未准备安全保护措施，安全管理不到位，其应承担本案事故的60%责任。曾建中作为从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续，但未办理，其未注意自身安全从搁板上滑落致伤，具有一定过错，且操作时小工将砖头搁置搭架搁板上符合施工习惯，故曾建中对本案事故应承担20%的责任。 二、关于本案事故损害赔偿数额应如何认定。 本院经审查认为，根据《2018年度福建省交通事故损害赔偿标准》等有关规定，1、医疗费15877元。2、护理费3975元（2067元+1908元）。参照农林牧渔业年平均工资58068元计算每日护理费约159元，其中住院13日的护理系完全护理即159元/日×13日=2067元；出院后护理根据闽天行司鉴所（2018）临鉴字第1113号司法鉴定意见书确定的出院后护理期限为40日合理，曾建中请求出院后依赖部分护理按30%比例计算予以支持，即159元/日×40日×30%=1908元。3、误工费16377元。虽两次鉴定意见书确定的误工期为伤后120天，但与接受治疗的医疗机构即福建省医科大学附属第二医院出院小结建议（即出院后3个月注意休息）不一致。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，应接受治疗医疗机构的医嘱为准，故两次鉴定意见书确定误工期不予采纳，本案的误工期应为103天(住院天数13天+3个月)。张谋洪、张俊杰主张误工期应自事故发生受伤之日（即2018年6月15日）计至第一次鉴定评残前一天即2018年7月9日计23天与医嘱不符，且不合理，不予采纳。参照农林牧渔业年平均工资58068元计算每日误工费约159元。本案误工费应按103天×159元/天计算。4、住院伙食补助费390元，住院13日，按国家机关工作人员出差伙食补助标准30元/日标准计算。5、营养费1587元，按医疗费约10%计算；6、交通费500元，曾建中请求的交通费根据曾建中及护理人员因就医需要必要交通开支按500元计算合理，予以支持。7、残疾赔偿金32669.6元，根据两次鉴定意见书确定曾建中伤残程度为十级，每年按2018年度福建省农村居民可支配收入16334.8元，即16334.8元×20年×10%。8、精神损害抚慰金4000元，根据伤残程度十级及审判实践酌情确定；9、首次鉴定费1800元（重新鉴定费用1800元已由张谋洪支付）。以上经济损失合计约77176元。 综上事实，本院认为，张谋洪承揽张俊杰住宅房屋墙体砌墙项目，曾建中作为张谋洪雇员在为该住宅房屋砌墙过程中受伤，事实清楚，应予认定。根据各方当事人的上述相应过错情况，张谋洪对本案事故应承担60%的责任即约46306元，扣除已付医疗费15877元，尚应赔偿30429元；张俊杰对本案事故应承担20%的责任即约15435元；曾建中对本案事故应承担20%的责任即约15435元。重新鉴定费用1800元根据重新鉴定的结论伤残等级与首次鉴定结论一致，故该次鉴定费用应由张谋洪自行负担。曾建中诉讼请求的合理部分，应予支持，不合理部分的应予驳回。张谋洪主张，其除医疗费外有赔偿现金2000元给曾建中，未能提供证据加以证明，且曾建中予以否认，故对该主张不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告张谋洪应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告曾建中损失30429元。 二、被告张俊杰应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告曾建中损失15435元。 三、驳回原告曾建中的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1524元，减半收取762元，由被告张谋洪负担281元，被告张俊杰负担241元，应于本判决生效后五日内缴纳。原告曾建中负担240元，多预交的受理费1284元予以退回。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判员  王国梁 二〇一八年十二月六日 书记员  陈少雄 附本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。