江苏省南京市浦口区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)苏0111民初6593号 原告:李艾孺，女，1975年7月3日生，汉族，户籍地广西壮族自治区南宁市，现住江苏省南京市江宁区。 委托诉讼代理人：鲁智，北京市高朋（南京）律师事务所律师。 被告：南京金口机械集团有限公司，住所地在江苏省南京市浦口区高新区高新路21号。 法定代表人：余朝玉，总经理。 破产管理人：江苏永衡昭辉律师事务所。 诉讼代表人：唐俊华，江苏永衡昭辉律师事务所律师负责人。 委托诉讼代理人：冯奕锦，江苏永衡昭辉律师事务所律师。 被告：余朝玉，男，1968年8月8日生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。 被告：谢蕙香，女，1967年10月16日生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。 被告：南京汇金生物技术装备有限公司，住所地在江苏省南京市溧水区经济开发区南区。 法定代表人：余朝玉，总经理。 破产管理人：江苏圣典律师事务所。 诉讼代表人：练志芳，江苏圣典律师事务所律师负责人。 委托诉讼代理人：章丽吉，江苏圣典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈酉建，江苏圣典律师事务所实习律师。 被告：泽大自动化工程有限公司，住所地在江苏省南京市高新区高新路21号办公楼三楼303室。 法定代表人：余朝玉，总经理。 被告：江苏金口制药设备有限公司，住所地江苏省南京市浦口区盘城新街5-10号。 法定代表人：余朝玉，总经理。 被告：南京金口不锈钢管业有限公司，住所地在江苏省南京市高新区高新路21号。 法定代表人：余朝玉，总经理。 原告李艾孺与被告南京金口机械集团有限公司（以下简称金口机械公司）、余朝玉、谢蕙香、南京汇金生物技术装备有限公司（以下简称汇金公司）、泽大自动化工程有限公司（以下简称泽大公司）、江苏金口制药设备有限公司（以下简称金口制药公司）、南京金口不锈钢管业有限公司（以下简称金口管业公司）债权转让合同纠纷一案,本院于2017年8月9日立案受理后，依法适用普通程序于2018年2月8日公开开庭进行了审理。原告李艾孺的委托代理人鲁智，被告金口机械公司委托代理人冯奕锦，被告汇金公司委托代理人章丽吉、陈酉建到庭参加诉讼。被告余朝玉、谢蕙香、泽大公司、金口制药公司、金口管业公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李艾孺诉称：2015年10月27日，南京市江宁区日升隆农村小额贷款有限公司（以下简称日升隆公司）分别于几位被告签订了如下合同：与被告金口机械公司签订借款合同一份，约定被告金口机械公司向原告借款1500000元用于经营，借款期限为12个月，自2015年10月27日起至2016年10月26日止，实际出借日与到期日以借款凭证为准。合同约定月利率为1.41%，结息日为每月20日，被告金口机械公司逾期还款的，执行月利率2.115%。还款方式为按月付息，一次还本，利随本清。被告金口机械公司违反合同约定，未按时足额支付借款利息7日或累计逾期3次等，日升隆公司有权提前收回借款本息违约金为合同项下借款本金的20%，日升隆公司为实现债权发生的费用包含律师代理费由被告金口机械公司承担。日升隆公司与金口机械公司签订抵押合同一份，约定被告金口机械公司提供动产抵押（见抵押物品清单）为其1500000元主债务及利息、违约金、损害赔偿金以及日升隆公司为实现债务和抵押权发生的费用提供抵押担保。2015年11月2日，双方在南京市工商行政管理局高新技术产业开发区分局办理了相关动产抵押登记手续。日升隆公司与被告余朝玉签订抵押合同一份，约定被告余朝玉提供其名下位于南京市浦口区高新花苑26幢××室、××室、28幢××室的三套房屋为被告金口机械公司的1500000元债权提供抵押担保，2015年11月4日，双方在南京市浦口区房产管理局办理了相关不动产抵押登记手续。日升隆公司与被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司签订保证合同一份，约定被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司为被告金口机械公司的1500000元债务提供连带责任保证，保证期限为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。日升隆公司与被告泽大公司、金口制药公司、金口管业公司签订保证合同，约定被告泽大公司、金口制药公司、金口管业公司为金口机械公司1500000元债务提供连带责任保证，保证期限为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。日升隆公司已经履行了上述五份合同约定的义务，但被告金口机械公司至今尚欠借款本金1500000元及自2016年3月21日起至今的利息，被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司、泽大公司、金口制药公司、金口管业公司也未履行担保义务。2016年6月14日，原告与日升隆公司签订了债权转让合同，根据合同约定，日升隆公司将合同项下的债权转让给了原告2016年7月28日至2016年8月16日期间，日升隆公司通过短信、EMS特快专递等形式通知了被告。故请求法院判令：一、确认被告金口机械公司欠原告借款本金1500000元，利息自2016年3月21日起计算至2016年9月6日止为119145元；罚息以21150元为基数，以每期利息应支付之日起至2016年9月6日止按照月利率2.115%计算；二、确认被告金口机械公司欠原告为实现本案债权支出的律师费30000元；三、被告余朝玉、谢蕙香、泽大公司、金口制药公司、金口管业公司对被告金口机械公司第一、二、三项债务承担连带清偿责任，确认被告汇金公司对被告金口机械公司的债务承担连带清偿责任；四、原告对被告金口机械公司提供抵押的动产享有优先受偿权；五、原告对被告余朝玉提供担保的坐落于南京市浦口区高新花苑26幢××室、××室、28幢××室的三套房屋的变价款项享有优先受偿权；六、本案诉讼费由七被告承担。 被告金口机械公司辩称：金口机械公司管理人对原告主张的1500000元本金及按照约定利率1.41%计算至2016年9月6日的利息予以确认，对原告主张的罚息，双方约定的罚息利率超过法定的24%，超过部分应为无效。金口机械公司管理人对原告主张的律师费予以确认，对原告主张的被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司、泽大公司、金口制药公司、金口管业公司承担连带保证责任无异议。管理人确认原告对金口机械公司提供抵押的动产享有优先受偿权。据了解，被告余朝玉提供抵押的房产已由浦口法院执行完毕，原告作为抵押权人已经受清偿的部分，不得再行申报。对于诉讼费用，不在债权申报范围。 被告汇金公司辩称：1.原告主张的利息、罚息和其他费用等合计不得超过年利率24%。2.汇金公司已由南京市溧水区人民法院裁定受理破产，被告金口机械公司是主债务人，汇金公司及其与被告是保证人，汇金公司仅就金口机械公司不能清偿的部分予以确认。3.日升隆公司与汇金公司之间签订的保证合同无效，在2015年10月27日签订的保证合同中，只有汇金公司法定代表人签字及公司盖章，该份保证合同并未经过董事会或股东会决议同意。日升隆公司应当明知公司对外提供担保需经董事会或股东会决议同意，故保证合同无效，被告汇金公司不应承担担保责任。4.即便汇金公司与原告之间的保证合同有效，汇金公司也不应承担担保责任，本案担保既有物的担保，又有人的担保，且合同未约定担保的顺位，债权人应当先就物的担保实现债权，金口机械公司提供了动产抵押担保，应当优先处分该抵押担保财物，汇金公司仅就金口机械公司清偿不能的部分承担相应的保证责任。5.本案被告余朝玉设立抵押的三栋房产已被法院拍卖，原告作为抵押权人拍卖所得的价款已由法院就担保权范围预留。若原告已受偿该部分价款，其受偿部分不能被确认。 原告李艾孺为支持其诉求，向法庭提供以下证据： 证据一、被告金口机械公司、汇金公司、泽大公司、金口制药公司、金口管业公司营业执照复印件，被告余朝玉、谢蕙香居民身份证复印件，证明被告身份情况。 证据二、日升隆公司营业执照复印件，证明债权转让方的身份。 证据三、日升隆公司与被告金口机械公司签订的借款合同，证明日升隆公司与被告金口机械公司之间的借款合同关系。 证据四、2015年11月5日江苏银行业务回单，被告金口机械公司出具的接口款凭证，证明日升隆公司向被告金口机械公司出借了1500000元，履行了合同义务。 证据五、日升隆公司与被告金口机械公司签订的抵押合同、动产抵押登记书、抵押物清单，证明被告金口机械公司提供抵押物为其债务担保，双方在南京市工商行政管理局高新技术产业开发区分局办理了动产抵押登记手续。 证据六、日升隆公司与被告余朝玉签订的抵押合同及他项权证，证明被告余朝玉提供房产为被告金口机械公司的债务担保。 证据七、日升隆公司与被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司签订的保证合同，证明被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司为金口机械公司债务提供担保。 证据八、日升隆公司与被告泽大公司、金口制药公司、金口管业公司签订的保证合同，证明泽大公司、金口制药公司、金口管业公司为被告金口机械公司债务提供担保。 证据九、原告与日升隆公司签订的债权转让合同，2016年6月15日、2016年7月15日江苏银行业务回单，证明日升隆公司将其债权转让给原告，原告支付了转让款。 证据十、短信截屏、EMS特快专递面单以及债权转让通知，证明日升隆公司按照被告在合同中确认的地址及电话履行了债权转让通知义务。 证据十一、委托代理合同、增值税发票，证明原告为实现债权、抵押权支付律师费30000元。 被告汇金公司为证明其主张，向法庭提供民事裁定书一份，证明汇金公司已依法进入破产程序。 被告金口机械公司对原告提供证据的质证意见：对证据一至证据九、证据十一的真实性、合法性、关联性均无异议。对证据十的真实性、合法性、关联性均有异议，金口机械公司管理人在接管时并未接管到相关材料，原告也未提供证据原件。 被告汇金公司对原告提供证据的质证意见同金口机械公司，但认为原告应提供金口公司的支付利息的凭证。 原告对被告汇金公司提供证据的真实性、合法性、关联性均无异议。 本院认证意见：被告余朝玉、谢蕙香、泽大公司、金口制药公司、金口管业公司无正当理由不到庭质证，应承担相应的后果。对原告提供的证据，被告金口机械公司、汇金公司对证据一至九、证据十一真实性、合法性、关联性均无异议，本院对证据的真实性、合法性、关联性予以确认。对原告提供的证据十，能够证明日升隆公司按照被告提供的地址履行了通知义务，本院对证据十的真实性、合法性、关联性予以确认。 经审理查明：2015年10月27日，日升隆公司与被告金口机械公司签订借款合同一份，约定金口机械公司向日升隆公司借款5000000元，借款用途为经营，借款期限自2015年10月27日至2016年10月26日，实际出借日与到期日以借款凭证为准。合同约定借款月利率为1.41%，结息日为每月20日。被告金口机械公司逾期归还借款本息的，计收罚息，罚息执行月利率2.115%，对不能支付的利息部分，被告金口机械公司应支付复利，复利利率同罚息利率。合同还约定金口机械公司确认的住所地及通讯地址均为浦口区高新区高新路21号，联系人为余朝玉。合同约定若金口机械公司未按时足额偿还借款利息，连续达七日或累计逾期七次，日升隆公司有权停止发放借款或提前收回借款。金口机械公司违反合同约定，逾期或未足额归还借款本息构成违约，违约金金额为合同项下借款额的20%，并赔偿日升隆公司为实现债权发生的一切费用，包含但不限于律师代理费等。2015年11月5日，日升隆公司向原告发放贷款1500000元。同日，金口机械公司在借款凭证中确认借款到期日为2016年11月4日。 2015年10月27日，日升隆公司与金口机械公司签订抵押合同一份，约定金口机械公司以抵押物品清单所列之财产为其案涉1500000元主债务设定抵押担保，担保范围为主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权费用等。合同约定，除增加债权本金金额或延长主债务履行期限外，日升隆公司与债务人协议变更主合同条款的，均视为已征得金口机械公司事先同意，无需通知金口机械公司，金口机械公司担保责任不因此而减免。日升隆公司与债务人变更合同，只要不加重金口机械公司的责任，无需征得金口机械公司同意，金口机械公司仍对合同项下债务承担连带保证责任。抵押权存续期间，抵押物由金口机械公司保管。 2015年10月27日，日升隆公司与金口机械公司签订抵押合同一份，合同约定被告余朝玉提供其名下位于南京市××区××单元××室、××室，26幢××室的房屋为金口机械公司案涉债务担保，担保债权数额为1500000元。 2015年10月27日，日升隆公司与被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司签订保证合同一份，约定被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司为被告金口机械公司的案涉债务承担连带保证责任，担保范围为主债权及利息（包含复利和罚息）、实现债权的费用，被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司确认并接受，当金口机械公司未按主合同约定履行其债务时，无论日升隆公司对主合同项下的债权是否拥有其他担保，日升隆公司有权直接要求被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司在其担保范围内承担担保责任。保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。合同约定，除增加债权本金金额或延长主债务履行期限外，日升隆公司与债务人协议变更主合同条款的，均视为已征得被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司事先同意，无需通知金口机械公司，金口机械公司担保责任不因此而减免。日升隆公司与债务人变更合同，只要不加重余朝玉、谢蕙香、汇金公司的责任，无需征得余朝玉、谢蕙香、汇金公司同意，余朝玉、谢蕙香、汇金公司仍对合同项下债务承担连带保证责任。合同中被告余朝玉、谢蕙香确认的地址为高新花苑26幢××室。汇金公司确认的通讯地址为溧水经济开发区南区。同日，日升隆公司与被告泽大公司、金口制药公司、金口管业公司签订保证合同一份，约定被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司为被告金口机械公司的案涉债务承担连带保证责任，担保范围为主债权及利息（包含复利和罚息）、实现债权的费用，被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司确认并接受，当金口机械公司未按主合同约定履行其债务时，无论日升隆公司对主合同项下的债权是否拥有其他担保，日升隆公司有权直接要求被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司在其担保范围内承担担保责任。保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。合同约定，除增加债权本金金额或延长主债务履行期限外，日升隆公司与债务人协议变更主合同条款的，均视为已征得被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司事先同意，无需通知金口机械公司，金口机械公司担保责任不因此而减免。日升隆公司与债务人变更合同，只要不加重余朝玉、谢蕙香、汇金公司的责任，无需征得余朝玉、谢蕙香、汇金公司同意，余朝玉、谢蕙香、汇金公司仍对合同项下债务承担连带保证责任。合同对被告泽大公司、金口制药公司、金口管业公司的通讯地址进行了约定。 2016年6月14日，日升隆公司与原告签订债权转让合同一份，约定日升隆公司将案涉对金口机械公司的主债权及对被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司、泽大公司、金口制药公司、金口管业公司的担保债权转让给原告，原告向日升隆公司支付转让费1570000元，由日升隆公司履行通知义务，日升隆公司向各被告在合同中确认的地址邮寄了债权转让通知书，并向合同中约定的联系人的手机号码发送短信，告知债权转让事宜。 2016年9月6日，经债权人戚福霞申请，本院裁定受理了金口机械公司的破产清算申请。2016年11月25日，经债权人戚福霞的申请，南京市溧水区人民法院裁定受理了汇金公司的破产清算申请。 本院认为，日升隆公司与被告金口机械公司签订的借款合同，与被告金口机械公司、余朝玉签订的抵押合同，与被告余朝玉、谢蕙香、汇金公司、泽大公司、金口制药公司、金口管业公司签订的保证合同，与原告签订的债权转让合同均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，被告均应按约履行义务。本案中，被告金口机械公司已由本院受理破产清算，故本院确认被告金口机械公司欠原告借款本金1500000元，原告主张利息及罚息合计124975.1元，不违反法律规定，本院予以支持。故本金、逾期利息及罚息共计1624975.1元。原告要求被告金口机械公司确认欠原告律师费30000元，具有事实及法律依据，本院予以支持。原告要求被告余朝玉、谢蕙香、泽大公司、金口制药公司、金口管业公司对被告金口机械公司的案涉债务承担连带清偿责任，具有事实及法律依据，本院应予支持。被告余朝玉、谢蕙香、泽大公司、金口制药公司、金口管业公司在承担担保责任后，可在金口机械公司清算终结前向金口公司管理人申报债权。合同约定不论主合同项下是否有其他担保，债权人均可直接要求被告保证人承担担保责任，故对被告汇金公司提出的应先实现物的担保的答辩意见，本院不予采纳。因被告汇金公司已由人民法院裁定受理破产清算申请，故本院确认原告对汇金公司享有1654975.1元的连带保证债权。原告主张确认其对被告金口机械公司提供担保的动产（详见抵押物品清单）享有优先受偿权，具有事实和法律依据，本院予以支持。原告主张对被告余朝玉提供抵押的位于南京市浦口区高新花苑26幢××室、502室，28幢××室的三套房产的拍卖、变卖款项享有优先受偿权，具有事实及法律依据，本院予以支持。因原告未收到上述房屋拍卖、变卖款项，故对被告金口机械公司、汇金公司提出的应当扣除被告余朝玉提供抵押的房产的拍卖、变卖款项的答辩意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，第五十三条、第五十七条，《中华人民共和国破产法》第四十四条、第五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 确认被告南京金口机械有限公司欠原告李艾孺借款本金1500000元，利息及罚息124975.1元，合计1624975.1元。 确认被告南京金口机械有限公司欠原告李艾孺律师费30000元。 被告余朝玉、谢蕙香、泽大自动化工程有限公司、金口制药设备有限公司、南京金口不锈钢管业有限公司对被告进口机械公司的上述债务合计1654975.1元承担连带清偿责任（在本案履行或强制执行过程中，破产债权人受偿额确定后，应扣除李艾孺在被告南京金口机械有限公司破产清算案件中的受偿额；被告余朝玉、谢蕙香、泽大自动化工程有限公司、金口制药设备有限公司、南京金口不锈钢管业有限公司向原告李艾孺履行债务后，可在被告南京金口机械有限公司破产清算终结前向被告南京金口机械有限公司破产清算管理人申报债权）。 确认原告李艾孺对被告南京汇金生物技术装备有限公司享有1654975.1的连带保证债权，若原告在被告南京汇金生物技术装备有限公司破产清算程序中受偿，南京汇金生物技术装备有限公司管理人可就受偿部分在被告南京金口机械集团有限公司破产清算终结前向被告南京金口机械集团有限公司管理人申报债权。 原告李艾孺对被告南京金口机械集团有限公司提供抵押的动产（详见抵押物品清单）的拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权。 原告李艾孺对被告余朝玉提供抵押的位于南京市浦口区高新花苑26幢××室、××室房屋，28幢××室房屋的拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权。在原告李艾孺实现抵押权后，被告余朝玉可就实现债权部分向被告南京金口机械集团有限公司管理人申报债权。 七、驳回原告李艾孺的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费23347元，由被告南京金口机械集团有限公司、余朝玉、谢蕙香、南京汇金生物技术装备有限公司、泽大自动化工程有限公司、金口制药设备有限公司、南京金口不锈钢管业有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省南京市中级人民法院预交上诉案件受理费23347元。江苏省南京市中级人民法院开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，帐号：43×××18。 审 判 长  张海霞 人民陪审员  荣保贵 人民陪审员  林凤琴 二〇一八年四月二十日 书 记 员  魏苗苗