云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云06民终2295号上诉人（原审原告）：四川亚泰建设有限公司，住所：四川省泸州市江阳区连江路二段**。统一社会信用代码：91510500204704659L。法定代表人：谢志平，该公司总经理。委托代理人：李健国，男，汉族，1956年3月7日出生，，住四川省宜宾县系该单位职工。特别授权。被上诉人（原审被告）：中国农业银行股份有限公司绥江县支行，地址：云南省昭通市绥江县中城镇兴汶路**。统一社会信用代码：9153062621712176XB。法定代表人：陈祖岗，该行行长。委托诉讼代理人：王海星、崔刚英，云南意衡律师事务所律师。特别授权。上诉人四川亚泰建设有限公司（以下简称：亚泰公司）因与被上诉人中国农业银行股份有限公司绥江县支行（以下简称：农行绥江支行）建设工程施工合同纠纷一案，不服绥江县人民法院（2018）云0626民初350号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。原审经审理认定如下事实：2011年9月28日，亚泰公司与农行绥江支行签订《绥江县农业银行职工联户自建移民安置房建设工程施工合同》，合同约定亚泰公司为农行绥江支行修建职工联户自建移民安置房住宿楼工程，包括土建、装饰装修、水、电、消防工程；合同价款为21267511元；开工日期为2011年9月28日，竣工日期为2012年4月30日；双方就该工程建设的相关内容进行了约定。合同签订后，亚泰公司即进场施工，于2013年11月25日向农行绥江支行提交了火灾自动报警系统设备移交清单并经农行绥江支行验收。2014年，在该工程未经竣工验收的情况下，业主即入住。2017年7月，亚泰公司向绥江县人民法院提起诉讼，请求农行绥江支行支付差欠工程款280000元、违约金50000元、经济损失30000元；该案在诉讼过程中，亚泰公司（乙方）与绥江县农业银行职工联户自建移民安置房领导组（甲方）于2017年8月18日达成协议，约定：甲方于2017年8月21日支付工程款140000元，乙方收到该款后向绥江县人民法院申请撤诉；余下欠款140000元的支付时间为绥江县农业银行职工自建房工程验收（含消防验收）合格、建房资料完整移交日，乙方于2017年9月30日前消防修缮技术人员进场开展工作，维修费用双方另行商定，乙方于2017年12月31日前完善建房相关资料手续移交，包括消防验收资料清单和其他相关资料，通过房屋竣工验收和消防验收，获得“竣工验收通知书（证）”和“消防验收合格通知书”；《协议》还就违约等其他相关权利义务进行了约定。农行绥江支行在本案中明确表示对绥江县农业银行职工联户自建移民安置房领导组与亚泰公司达成的上述协议予以认可。协议签订后，绥江县农业银行职工联户自建移民安置房领导组支付了亚泰公司工程款140000元，亚泰公司于2017年8月18日向绥江县人民法院申请撤诉，原审法院于当日发出（2017）云0626民初600号民事裁定书，裁定准许亚泰公司撤回起诉。后亚泰公司介绍了做消防工程的公司与农行绥江支行洽谈绥江县农业银行职工联户自建移民安置房的消防工程修复及验收事宜，后双方就消防工程维修费用承担未达成一致意见。现绥江县农业银行职工联户自建移民安置房工程未经验收（含消防验收）合格，建房资料未完成移交。原审经审理认为：亚泰公司与绥江县农业银行职工联户自建移民安置房领导组系自愿达成的协议，合法有效，双方均应按约定履行各自义务。本案中，亚泰公司起诉的为农行绥江支行和绥江县农业银行职工联户自建移民安置房领导组，绥江县农业银行职工联户自建移民安置房领导组设立之初由农行绥江支行的行长任组长，组成人员均为该行职工，系农行绥江支行设立的临时机构，无合法的民事主体资格，亚泰公司系与农行绥江支行签订的《建设工程施工合同》，双方按约定履行了相应义务，故本案适格被告应为农行绥江支行，绥江县农业银行职工联户自建移民安置房领导组不应列为本案被告，其行为应由其设立机构农行绥江支行承担责任。双方在签订《建设工程施工合同》后，亚泰公司进场进行施工，农行绥江支行也支付了大部分工程款，至2017年7月亚泰公司向原审法院提起诉讼时，亚泰公司主张尚有280000元工程款农行绥江支行未予支付，在亚泰公司与绥江县农业银行职工联户自建移民安置房领导组于2017年8月18日签订的《协议》中，双方确认农行绥江支行差欠亚泰公司工程款为280000元；农行绥江支行虽未在《协议》上加盖公章，但农行绥江支行明确表示对该《协议》予以认可，故该《协议》对双方均有约束力；《协议》约定余下欠款140000元的支付时间为绥江县农业银行职工自建房工程验收（含消防验收）合格、建房资料完整移交日，现亚泰公司未举证证明绥江县农业银行职工联户自建移民安置房工程经验收（含消防验收）合格，建房资料双方完成移交，应承担举证不能的法律后果，故对亚泰公司请求农行绥江支行支付余下工程款140000元及违约金等请求不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回四川亚泰建设有限公司的诉讼请求。案件受理费4400元，减半收取2200元，由四川亚泰建设有限公司负担。四川亚泰建设有限公司不服一审法院判决，向本院上诉认为：一、原审违背以下事实：（一）上诉人完成被上诉人安居房和消防施工工程后向被上诉人送交验收资料时，被上诉人却是不接收，随后却在2012年12月擅自入住至今达五年多的事实；（二）上诉人提交的证明被上诉人擅自入住安居房并将门面出租给企业和私营业主经营五年多，收取近1000万元租金的10余张照片证据；（三）证明上诉人与被上诉人2017年夏就消防维修工程的新协议签订后，被上诉人仍然失信违约的短信和微信。原审阻止上诉人宣读证明被上诉人违约的短信和微信，并且在质证时阻止上诉人与被上诉人质证；（四）在庭审中，上诉人将五年多来一直交与被上诉人履行消防工程验收的数百页证据呈上法庭时，原审不予质证；二、被上诉人对以下事实举证不能：（一）上诉人所举的数百页证明被上诉人长期违约，并不正当地阻止安居房和消防验收的证据，被上诉人没有证据予以对抗和反驳上诉人所举的数百页证据；（二）被上诉人入住五年来，至今举不出上诉人为其所修建的安居房和消防设备存在不合格或安全隐患的证据；（三）上诉人不配合、不将消防验收材料交与被上诉人配合验收的证据；（四）被上诉人没有举证证明上诉人在20个工作日内从不配合即拒不交出消防工程资料的证据；（五）被上诉人不能举证反驳上诉人与其所有的短信和微信不是其真实意思表示的证据；（六）被上诉人没有证据反驳和对抗上诉人所述其擅自入住安居房并从事门面出租赚了近1000万元的事实是虚假的、捏造的证据。综上，请求撤销原审法院的判决并判令被上诉人给付上诉人工程款140000元、违约金46600元和差旅、、住宿费20000元一、二审诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人农行绥江支行未作答辩。本案二审中，对一审认定事实，上诉人亚泰公司提出异议认为，原审未对农行绥江支行没有配合上诉人进行工程验收和资料移交的事实予以认定不当。其余事实，当事人无异议，本院予以确认。上诉人提出的异议，本院将结合争议焦点予以评判。归纳上诉人上诉主张，本案争议的焦点是：农行绥江支行是否应向亚泰公司支付工程款140000.00元、违约金46600.00元和差旅、、住宿费2000000元？针对本案争议焦点，本院认为：根据原审查明的案件事实，亚泰公司为农行绥江支行承建的职工联户自建移民安置房住宿楼工程在2014年未经竣工验收的情况下，业主即已入住，对于应付的工程款，农行绥江支行已支付了绝大部分，尚欠本案争议的14万元未付。在双方认可的2017年8月18日达成的协议中约定，欠款14万元的支付时间为绥江县农业银行职工自建房工程验收（含消防验收）合格、建房资料完整移交日，亚泰公司于2017年9月30日前组织消防修缮技术人员进场开展工作，维修费用双方另行商定，亚泰公司于2017年12月31日前完善建房相关资料手续移交，包括消防验收资料清单和其他相关资料，通过房屋竣工验收和消防验收，获得“竣工验收通知书（证）”和“消防验收合格通知书”，农行绥江支行消防维修及房屋验收期间联系人为赵云、夏仲荣。根据上述约定，亚泰公司承建的涉案工程虽然已经竣工但包括消防工程在内等工程还未进行验收、相关建房资料未移交。本院认为，涉案工程的验收工作以及相关建房资料的移交事宜不是承包方亚泰公司单方能够完成的，必须要发包方农行绥江支行的积极配合才能完成，在上述协议中也约定了发包方的联系人及联系方式。原审中，亚泰公司提供了与发包方的联系人积极联系、多次催促的证据，发包人的联系人原审庭审中也认可亚泰公司联系过的事实，只是认为不该与其联系。亚泰公司提供的与发包方农行绥江支行联系人联系的内容证实，亚泰公司请求农行绥江支行配合其对涉案工程的验收工作以及相关建房资料的移交事宜时，农行绥江支行的联系人消极对待，不予配合，相关领导彼此推诿，造成了验收工作及相关建房资料的移交事宜至今未完成，结合发包方准予其职工在2014年就入住使用由亚泰公司承建未经竣工验收的房屋的事实，验收工作及相关建房资料的移交事宜至今未完成的主要责任应由发包方农行绥江支行承担。发包方农行绥江支行消极对待阻止了双方2017年8月18日所达成协议中约定的支付余下欠款14万元条件的成就，应视为该条件成就，农行绥江支行应向亚泰公司支付工程欠款14万元。原审判决未查清支付条件未成就的原因就直接判决驳回亚泰公司的诉讼请求不当，本院予以纠正。至于亚泰公司主张的违约金46600.00元和差旅、、住宿费2000000元，因其未提交合法有效的证据予以证明，本院不予支持。综上所述，上诉人四川亚泰建设有限公司的上诉请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销绥江县人民法院（2018）云0626民初350号民事判决；二、由中国农业银行股份有限公司绥江县支行在本判决生效之日起十日内向四川亚泰建设有限公司支付工程欠款人民币140000.00元；三、驳回四川亚泰建设有限公司其他诉讼请求。一审案件受理费4400.00元，减半收取2200.00元，由四川亚泰建设有限公司负担700.00元，由中国农业银行股份有限公司绥江县支行负担1500.00元。二审案件受理费4400.00元，由四川亚泰建设有限公司负担1400.00元，由中国农业银行股份有限公司绥江县支行负担3000.00元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若义务人不主动履行本判决，权利人可在本判决规定的履行期限届满后的二年内向原审法院申请强制执行。审判长  李恩鹏审判员  王正云审判员  杨稳香二〇一八年十二月二十六日书记员  赛 骞