广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂10民终1567号 上诉人（原审原告）：李某采，女，1934年4月15日出生，壮族，农民，住广西靖西市。 上诉人（原审原告）：陈某利，男，1958年3月15日出生，壮族，农民，住广东省徐闻县。 上诉人（原审原告）：陈某妹，女，1960年7月11日出生，壮族，农民，住广西靖西市。 上诉人（原审原告）：何某皆，女，1962年11月12日出生，壮族，农民，住广西靖西市。 上诉人（原审原告）：陈某艳，女，1964年10月15日出生，壮族，农民，住广西那坡县。 上诉人（原审原告）：陈某康，男，1967年2月9日出生，壮族，农民，住广西靖西市。 上诉人（原审原告）：陈某福，男，1970年11月14日出生，壮族，农民，住广西靖西市。 上诉人（原审原告）：陈某青，女，1973年12月15日出生，壮族，农民，住广西靖西市。 上诉人（原审原告）：陈某华，男，1975年9月14日出生，壮族，农民，住广西靖西市。 上诉人（原审原告）：陈某刚，男，1979年11月28日出生，壮族，农民，住广西靖西市。 以上十位上诉人共同委托诉讼代理人：童中柯，男，住广西靖西市。推荐单位：靖西市南坡乡定金村民委员会。 被上诉人（原审被告）：陈某芳，男，1969年1月3日出生，壮族，农民，住广西靖西市。 委托诉讼代理人：黄武庆，靖西市法律服务所法律工作者。 上诉人李某采、陈某利、陈某妹、何某皆、陈某艳、陈某康、陈某福、陈某青、陈某华、陈某刚因与被上诉人陈某芳排除妨害纠纷一案，不服靖西市人民法院（2018)桂1081民初945号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2018年12月20日传唤当事人到庭进行法庭调查。上诉人陈某福及其委托诉讼代理人童中柯，被上诉人陈某芳委托诉讼代理人黄武庆到庭参加。本案现已审理终结。 李某采、陈某利、陈某妹、何某皆、陈某艳、陈某康、陈某福、陈某青、陈某华、陈某刚上诉请求：1、判令被告拆除其建在原告承包的“下坡”地上的7M×10M二层半平顶房，5M×7M钢架棚，2.9M×8M另一钢架棚，恢复原告在争议地上的土地承包权；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：上诉人的排除妨碍恢复原状是有事实及法律依据的，根据相关法律规定。一、二审阶段被上诉人一直没有举证进行证明被上诉人所在的土地的相关证明，而有村民委的调解都认定被上诉人恢复上诉人等人16米X8米的地块。村民委作为管理组织，在事实的基础上才做出这样的认定。被上诉人一方也没有在那个地块的临时用地许可证或者相关证据证明的用地，双方在现场在没有外力的作用下，被上诉人签字确认的。而法院独立审判权，更有利于维护上诉人的合法权利。应当适用民法通则及农村土地承包法。就这些而言，我国农村土地承包法第一轮20年不变，第二轮是30年不变，到了2000年是永久不变，然后村委给上诉人发了土地承包证。毕竟上诉人在离开家乡在外工作，但是上诉人是离乡不离土地，上诉人在离开家乡外出打工被上诉人就偷偷建造了房子。假设如果陈某芳建造房子陈某福在场的话，就算是真的但是也对另外九个人造成了侵权。一审法院所谓的这方面的话要政府解决，实际上的话使用的法律，直接运用《司法解释》到判决中使用法律不当的，它只能引导不能直接运用的，法律是有规定的。对于被上诉人是否在上诉人承包地中建房，一审法院有说骗取土地，这个有异议。提出的我不是建在你承包地上，如果被上诉人有异议，应当进行上诉。被上诉人没有上诉只是默认了。被上诉人提到涉案地块不止0.48亩，可以随便划分那里的地块，但是国家是有颁发的相关证书的。如果按照被上诉人的代理律师的变通方法那就全部乱套了。审判长请看证据二里面，明确说到陈某芳建在陈某福等人的承包地上，我们认为结论是上诉人上诉理由是成立的。综上所述，有是实际法律依据，证据确凿充分请求二审法院支持我方上诉请求。 陈某芳辩称:本案上诉人陈某福等确实在下坡地持有土地承包证亩数为0.48亩，但没有明确的界址，但下坡地是山石地大概有两亩多，上诉人的地没有明确在哪个方位。因此到目前为止无法确定被上诉人所建起的方式是建在上诉人的承包地上，只能说明被上诉人起建的房子是占用了屯里面的位置。因此本案被上诉人所建造的房子不是建在上诉人的承包地之内。2.本案上诉人没有向法庭提交任何证据被上诉人所建造的房子是上诉人所承包的地内。因为上诉人要求被上诉人排除妨碍没有事实根据。既然没有事实根据就没有法律依据，请求法院支持我方辩论意见，维持原判。村民委的调解意见，没有调解书是不能作为证据使用的。调查人老支书说被上诉人确实建造在陈某福等人的承包地上，是老支书当时并不知道下坡地有两亩多的地，所以才这么说。双方当事人都是兄弟，下坡地还有这么多，到现场划地哪里属于对方的。 李某采、陈某利、陈某妹、何某皆、陈某艳、陈某康、陈某福、陈某青、陈某华、陈某刚向一审法院起诉请求：1、判令被告拆除其建在原告承包的“下坡”地上的7M×10M二层半平顶房，5M×7M钢架棚，2.9M×8M另一钢架棚，恢复原告在争议地上的土地承包权；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院审理查明，本案十名原告与陈立仁（已故）原是靖西市南坡乡定金村吞逢屯同一家庭的成员，被告也是该村民小组的村民。底定村民委员会“第一轮”、“第二轮”土地发包时，两次均将本案争议地“下坡”发包给原告家庭承包，面积为0.48亩，户主为陈立仁。2007年陈立仁去世，原告家庭继续承包该面积为0.48亩的“下坡”地。2008年6月，被告在原告承包的上述地块上建起了一幢两层半楼房和两处钢架棚，由此双方发生纠纷，经多方处理未果，原告诉至一审法院。 一审法院认为，合法的土地承包经营权受法律保护。我国实行农村土地家庭承包经营制度，土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，家庭成员享有同等的权利与义务，平等享有土地承包经营权。本案“下坡”地在两轮承包证上虽登记为陈立仁，2007年陈立仁去世后，本案十位原告依然是“下坡”地的承包人，均是本案适格原告。被告在原告承包的“下坡”地上建起**两层半楼房和两处钢架棚，有原告提交的两轮承包证、靖西市南坡乡定金村民委员会证明以及一审法院现场勘验图片为证，事实清楚，理应承担法律责任。对于被告应承担的法律后果，依照《中华人民共和国土地管理法》第七十七条“农村村民未经批准或采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占有的土地，限期拆除在非法占用土地上新建的房屋”的规定，被告未经批准，非法占用原告承包地，并在该地上建起住宅及附属物，应当由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占有的土地，限期拆除在非法占用土地上新建的房屋及附属物。原告起诉要求排除妨害，拆除被告房屋，因该行为属于县级以上人民政府土地行政主管部门的职责，超出了人民法院职责范围，其诉求缺乏法律依据，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国土地管理法》第七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告李某采、陈某利、陈某妹、何某皆、陈某艳、陈某康、陈某福、陈某青、陈某华、陈某刚的诉讼请求。本案受理费100元，适用简易程序减半收取50元，由原告全部负担。 二审中，当事人没有提交新证据。被上诉人对一审判决认定事实提出异议，认为其中认定：“2008年6月，被告在原告承包的上述地块上建起了一幢两层半楼房和两处钢架棚”有误，涉案讼争的楼房并未建造在上诉人的承包地块上面，且一、二审被上诉人均明确否认案涉楼房建在上诉人的承包地上，现上诉人提供的能证实案涉楼房建在上诉人的承包地上的直接证据只有证人黄某的证言，其提供的靖西市南坡乡定金村村民委员会的“证明”所证实的只是该村委会的调解意见，并未证明涉楼房建在上诉人的承包地上。关于上诉人提供的《土地承包证》上载明，“下坡”亩数0.48亩，但并没有标注四至界限，经当庭核实双方均确认“下坡”是个地名，该地面积远大于0.48亩。一审法院到现场的测绘图亦无法证实涉案的楼房就建造在上诉人家位于“下坡”的0.48亩承包地之上。综上，一审法院认定该事实不清，本院予以纠正为：“2008年6月，被告在位于定金村的“下坡”（地名）处建起了一幢两层半楼房和两处钢架棚，原告认为该房建在其家承包地块上，”。一审法院认定的其他案件事实当事人没有异议，本院予以确认。 根据诉辩双方意见，本案争议焦点是：1、被上诉人涉案房屋是否建在上诉人的承包地上，双方对涉案房屋所建在的土地的使用权有无争议。2、上诉人要求二审法院判决被上诉人排除妨碍及恢复土地原状，有无事实及法律依据。 本院认为，上诉人要求二审法院判决被上诉人排除妨碍及恢复土地原状的上诉请求能否得到支持，关键是确认涉案讼争的被上诉人的房屋是否建在上诉人家的承包地上。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”从现有证据看，只能证实上诉人家在定金村的“下坡”确实有0.48亩的承包地，但不足以证明被上诉人涉案的楼房就建造在上诉人家位于“下坡”的0.48亩承包地之上，而一、二审被上诉人均明确否认案涉楼房建在上诉人的承包地上，由于上诉人未能提供充分证据证实涉楼房建在上诉人的承包地上，依法由上诉人承担举证不力的不利后果，对上诉人要求被上诉人排除妨碍及恢复土地原状的上诉请求，本院不予支持。因为对于被上诉人在“下坡”建房所占用的地块权属归属双方存有明显争议，根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。”上诉人应当依照该法律规定向相关政府寻求解决途径。一审法院适用法律和认定事实有误，但判决正确。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一、二审审案件受理费合计150元，由上诉人李某采、陈某利、陈某妹、何某皆、陈某艳、陈某康、陈某福、陈某青、陈某华、陈某刚共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  凌文楼 审判员  凌 除 审判员  玉 江 二〇一八年十二月二十日 书记员  覃 静