广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤15刑初138号公诉机关广东省汕尾市人民检察院。被告人刘盛壮，曾用名刘祖来，男性，1967年12月8日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省陆丰市。因本案于2017年12月14日被刑事拘留,2018年1月19日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人邱锦丰，广东美赢宝律师事务所律师。汕尾市人民检察院以汕检公刑诉（2018）107号起诉书指控被告人刘盛壮犯非法持有毒品罪一案，于2018年9月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年11月26日公开开庭审理了本案，汕尾市人民检察院指派检察员甘美君出庭支持公诉，被告人刘盛壮及其辩护人邱锦丰到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市人民检察院指控，2011年4月8日15时许，陆丰市公安局民警根据线报，对被告人刘盛壮位于陆丰市甲子镇前林西住所进行清查，在二楼大厅西北侧房间(主卧室)的衣柜内发现用蓝色纸箱盛装着用透明塑胶封口袋包装的疑似毒品12袋，在梳妆台下发现用透明塑胶封口袋包装疑似毒品1袋、电子称1台、标有“氯化钠”和“碳酸纳”的白色塑料瓶各1个、黑色粉末状物品1袋。以上查获疑似毒品净重共计12367克，均检出甲基苯丙胺成分，其含量分别为67.9%至76.2%不等。案发后，被告人刘盛壮一直负案在逃，至2017年12月13日被抓获归案。为证明上述事实，汕尾市人民检察院向法庭提供了书证、物证、证人证言、鉴定意见、现场勘验笔录、被告人供述等证据。汕尾市人民检察院认为，被告人刘盛壮违反国家对毒品的管制，非法持有毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人刘盛壮辩称其对毒品不知情,涉案房子是其哥刘某7的，刘某7有涉案房子的使用权跟管理权。其辩护人提出指控被告人刘盛壮的行为构成非法持有毒品罪事实不清,证据存疑：1.公安机关没有查清非法持有毒品罪的涉案地点的实际居住人或使用管理人情况，便认定在该住处所缴获的毒品系刘盛壮非法持有的，系认定事实不清。2.涉案房屋存在刘某7居住的情况，存在缴获的毒品可能系刘某7非法持有的，认定在涉案房屋缴获的毒品系被告人刘盛壮非法持有证据存疑，按照证据存疑有利于被告人的原则，被告人刘盛壮不构成非法持有毒品罪。经审理查明，2011年4月8日15时许，陆丰市公安局民警根据线报，对被告人刘盛壮位于陆丰市甲子镇前林西住所进行清查，在二楼大厅西北侧房间(主卧室)的衣柜内发现用蓝色纸箱盛装着用透明塑胶封口袋包装的疑似毒品12袋，在梳妆台下发现用透明塑胶封口袋包装疑似毒品1袋、电子称1台、标有“氯化钠”和“碳酸纳”的白色塑料瓶各1个、黑色粉末状物品1袋。以上查获疑似毒品净重共计12367克，均检出甲基苯丙胺成分，其含量分别为67.9%至76.2%不等。案发后，被告人刘盛壮一直负案在逃，至2017年12月13日被抓获归案。上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：（一）书证、物证1.陆丰市公安局出具的抓获经过，证实2017年12月13日，该局追逃组民警在惠州市大亚湾区爱琴湾9栋3204房将在逃犯罪嫌疑人刘盛壮抓获归案。2.陆丰市公安局巡逻警察大队三中队出具的接受刑事案件登记表、立案决定书，证实2011年4月8日15时许，陆丰市公安局便衣队接群众举报家住陆丰市甲子镇前林西的刘盛壮有非法持有毒品的嫌疑，该队依法对前林进行搜查，在二楼刘盛壮的房间衣柜中、电视条柜下共缴获疑似毒品共13包（均用塑料封口袋包装，总重量12447克），遂对刘盛壮涉嫌制造、贩卖毒品案立案侦查。3.搜查笔录、扣押物品清单、发还物品清单，证实2011年4月8日下午，公安机关在陆丰市甲子镇前林西刘盛壮家中进行搜查，在刘盛壮家中二楼房中的衣柜内搜查出用蓝色纸箱内装疑似毒品的白色晶体用密实袋包装共12包，另又在房中的化妆台下搜查一包疑似毒品的白色晶体1包和电子称1台和其他杂物若干，信用社借记卡、邮政银联卡各1张，洪某1邮政储蓄存折、刘某3邮政储蓄存折各1张，刘某6、洪某2、洪某3身份证共3张，刘盛壮驾驶证1本，洪某1行驶证1本，招商银行口令器2个，碳酸钠、氯化钠各1瓶，黑色粉状1小袋，账薄15本，诺基亚N98手机1部、三星手机1部和黑色手机1部（均未含SIM卡），印章10枚，计算机主机1台，人民币共7500元，金黄色戒指4枚，金黄色项链1条，白色手镯1个，银白色耳环1双，手表3块，草契4张（地址：甲子镇前林西六巷**）。上述物品均扣押并制作扣押物品、文件清单。2011年5月2日，已将与本案无关的扣押物品发还刘某1。4.陆丰市公安局巡警三中队出具的说明，证实（1）2011年4月8日15时许，该队接群众举报在陆丰市甲子镇前林西刘盛壮的房间共查获疑似毒品共十三包（总重量为12367克）。当晚该队将查获的疑似毒品送汕尾市公安司法鉴定中心进行取样检验。该队将检材带回本单位后，已是深夜，鉴于查获的疑似毒品数量较大，由于保管条件限制，为安全起见，妥善保存证物，经请示局领导同意，将查获的疑似毒品封存移交陆丰市公安局治安大队枪库保管。（2）本案材料中犯罪嫌疑人刘盛壮房间内的梳妆台与电视柜是同一位置，表述不同；犯罪嫌疑人刘盛壮供述抓获前住址与抓获经过中所描述地址为同一个地址。（3）关于本案中现场查获毒品包装袋、纸皮箱应提取DNA、指纹并与犯罪嫌疑人刘盛壮的DNA、指纹做比对。当年该队在对现场进行搜查时，查获后将毒品送往汕尾司法鉴定中心检验过程中，未注意保护，破坏了毒品外包装及纸皮箱的DNA、指纹，现已无法提取查获毒品包装袋、纸皮箱的DNA、指纹与犯罪嫌疑人刘盛壮的DNA指纹做比对。（4）该队委托中国建设银行深圳翠园支行查询涉案账户62×××25当日交易明细和原始凭证，资料显示洪某1将证券公司股票资金转入建设银行上述账户，洪某1本人于案发当日到深圳翠园支行办理业务，从涉案账户将46万元转到刘某1中国农业银行顺德乐从支行。（5）2011年4月7日中午，陆丰市公安局便衣队接群众举报称：陆丰市甲子镇前林西刘盛壮房屋内藏有毒品。接报后，该队人员当晚对举报房屋地点进行踩点确认；次日15时许对该点房屋进行搜查。5.陆丰市公安局现场检测报告书，证实被告人刘盛壮的尿液经吗啡和甲基苯丙胺检测试剂检测，结果均呈阴性。6.陆丰市公安局瀛北派出所出具的户籍证明及证明，证实被告人刘盛壮的身份情况及其曾于2005年12月3日因涉嫌运输假币罪被汕头市公安局潮阳分局刑事拘留，2007年3月15日办理取保候审。7.中国建设银行深圳红荔支行出具的银行交易明细查询，证实被告人刘盛壮前妻洪某1的账户62×××25在案发当天（2011年4月8日）被转账支取人民币46万元。8.广东省陆丰市人民法院（2013）汕陆法甲民初字第8号民事判决书，证实被告人刘盛壮与洪某1于2013年3月19日经判决准予离婚。9.广东省陆丰市甲子镇元高社区居民委员会、陆丰市公安局瀛东派出所、陆丰市公安局巡警大队出具的证明，证实被告人刘盛壮的大哥刘某7已不在户籍地居住，经办案人员多次查询走访，均未能联系到刘某7本人。10.提取、称重笔录、照片，证实为确定毒品含量，2018年5月8日15时30分，陆丰市公安局巡警大队办案人员到陆丰市公安局物证中心仓库将本案所存放的冰毒提出，在仓库当场将本案冰毒提出进行取样，用家庭用口袋秤依法对毒品冰毒进行取样。依照取样要求，在所扣押毒品编号1中随机提取净重4.79克冰毒编为检材1，在所扣押毒品编号2中随机提取净重4.87克冰毒编为检材2，在所扣押毒品编号3中随机提取净重4.89克冰毒编为检材3，在所扣押毒品编号4中随机提取净重4.59克冰毒编为检材4，在所扣押毒品编号5中随机提取净重4.90克冰毒编为检材5，在所扣押毒品编号6中随机提取净重5.11克冰毒编为检材6，在所扣押毒品编号7中随机提取净重5.51克冰毒编为检材7，在所扣押毒品编号8中随机提取净重4.64克冰毒编为检材8，在所扣押毒品编号9、10、11、12中随机提取净重5.79克冰毒混合编为检材9，在所扣押毒品编号10中随机提取净重5.16克冰毒编为检材10。10个取样检材用同类塑料封口袋（每个重0.59克）包装，编为1至10。（二）现场勘验笔录陆丰市公安局巡警大队三中队出具的现场勘验笔录、现场照片，证实现场位于陆丰市甲子镇前林西六巷，该楼房为两层水泥结构，大门口向南，门口联接巷道，四围为民居。进入该楼房大门，是天井，中心现场位于二楼，二楼为两房一厅，在二楼大厅西北侧房间（主卧室）的衣柜内发现有用蓝色纸箱盛装着的疑似毒品12袋（用透明塑胶封口袋包装），在梳妆台下发现疑似毒品1袋（用透明塑胶封口袋包装）、电子称1台、标有“氯化钠”和“碳酸纳”的白色塑料瓶各1个、黑色粉末状物品1袋，在房内还发现了银行卡、身份证、驾驶证、印章、帐本、首饰、现金、手机、计算机等。其他未发现有价值的痕迹物证。(三)鉴定意见1.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字（2011）064号刑事化验检验报告，证实将在刘盛壮家中搜查到的13袋疑似毒品送检，经鉴定，查获的13袋疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。2.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字（2018）05013号检验报告，证实将提取的1-10号结晶状物检材送检，1-10号检材均检出甲基苯丙胺成分，且含量分别为76.2%、71.5%、75.8%、75.2%、72.3%、70.0%、67.9%、72.9%、71.5%、71.0%。（四）证人证言1.证人刘某1证言：今天（2011年4月8日）下午3点钟左右，公安机关到我家搜查，说据举报我家涉嫌藏毒，当时我家有我和我的朋友张某两个人，我开门让公安同志进屋搜查。在我家二楼房里衣柜里搜出一个黑色纸箱，里面有用密封袋装的白色晶体一共12袋，在房里电视柜下搜出用密封袋装的白色晶体大约半袋和一台电子秤。这间房是我爸妈居住，钥匙在他们手里，我不太清楚他们平时在干什么，我是今年清明节才回来。被搜查的房屋是我们一家在居住，自我懂事到现在都是在这里居住，有十多年了，据我知道除了我们一家，没有其他人住过。2.证人刘某2证言：我们一家人都住在被搜查的房子，有十多年了，我父母住在二楼的主卧室，就是二楼客厅右侧的房间，我家共两层，没有其他人居住。一楼是厨房、客厅和两间睡房，二楼除了我睡的房间在阳台旁，里面就客厅和我父母的房间了。我每天都去上学，晚上也要补习，所以很少与我父亲见面，我今早（2011年4月8日）8时左右有见过我父亲，当时他在床上睡觉。3.证人张某证言：我今日（2011年4月8日）下午到刘某1、刘某2家坐，同志去查他们家，我就与他们二人一起被抓到这里。今日下午约2时，刘某1打电话给我叫我买一个肠粉给他吃，我就买了两个肠粉到他家一起吃，吃完后刘某1上二楼，我在一楼上网，后上二楼找刘某1坐，这时同志来查，刘某1就开大门出来，同志就在他家搜出冰毒等物品出来，过来一会，刘某2开摩托车回来就被一起抓了。我妈妈与刘某1、刘某2的妈妈是结拜姐妹，我经常到刘某1家玩。4.证人洪某1证言：刘盛壮是我前夫，我们已于2013年离婚，之前因感情不和分居了几年。陆丰市甲子镇前林西之一是分到我前夫刘盛壮名下，实际是祖屋，内有祖某灵牌，这间房为二层水泥结构，一楼两个房间摆祖某牌，二楼大厅和两个房间，大厅右侧是我与刘盛壮的房间，我们有回甲子就住该房间。2011年4月之前，刘盛壮在顺德，我在深圳罗湖陪小儿子读书。我与刘盛壮都出门在外，所以将家里钥匙全部交给我大伯（刘盛壮大哥）“阿目”，因为亲人要来这间屋拜祖某，当时我儿子刘某2在甲子中学读书，他有时也会回家居住。2011年4月我和在深圳读书的儿子回甲子过清明节，我因与刘盛壮已分居，就到娘家住，过完清明节就回深圳了。2011年之前，我与刘盛壮因感情不和分居，我自己有在深圳炒股票，炒股票的钱是我自己平时积攒的，与刘盛壮无关。2010年5月28日我在中国建设银行深圳红荔支行开设一账户（62×××25）用来炒股票，该账号在2011年4月8日15时34分转出46万元，该笔款是我的，当时我并不知道家里搜出冰毒。经我辨认银行监控截图，我不记得取款的男子是谁了。我知道我的账户当天有转出46万元，这笔钱是我炒股票转出转入，都是我自己在运用。我仔细想了，当时是我自己到深圳红荔支行办理的，我把钱转到顺德马某的公司做塑料粒生意。5.证人吴某证言：刘盛壮应该是十几年前搬到前林西居住的，我不清楚他的情况。6.证人洪某2证言：我与刘盛壮的妻子洪某1是堂姐妹关系，我将我的身份证和银行卡放在她那里，因为我没有固定的住所，老是租厝，当时我去农村女儿家帮她带孩子，临走的时候就将证件放在洪某1那里，怕放家里被人偷。7.证人洪某3证言：我之前离婚后来再婚，为了不让我再婚的老公知道我有存私房钱，所以我将银行卡和身份证放在我姐姐洪某1那里。刘盛壮涉嫌贩毒逃跑后，我没有与他们联系过。8.证人刘某3证言：前林西六巷6号这间房屋是分家时分给我弟弟刘盛壮的，这间屋一直作为祖某厅使用，但管理人是在刘盛壮名下。当年刘盛壮夫妻说要去炒股票，具体我也不清楚，我儿子马某的银行卡也被拿去用，具体做什么我并不清楚。我大哥“阿目”（刘某7）自从我大嫂过世后居无定所，他在甲子无厝，所以他有时也会在前林西六巷这间房屋居住。我现在无法联系到他们一家。9.证人刘某4证言：我之前不清楚我父亲刘盛壮被公安机关上网通缉，等到他被公安机关抓获时才知道，他一直没有露面与我联系。之前我在广州打工就没见过他，也没联系到他，当时我还小，也有问过我妈，她叫我别问太多。2017年5月某天，我下班回家听我妻子说我爸找到我家吃午饭后就走了，我妻子告诉我说我爸患了糖尿病，其他没有说什么。当晚抓我爸时，我在公司，我并不清楚我爸在我家。（五）被告人供述被告人刘盛壮的供述：我因涉嫌制造毒品罪被网上通缉，于2017年12月13日20时左右在惠州大亚湾世福花园九栋3204房住处被抓获，后被带来这里。我没有制造毒品、贩卖毒品。位于陆丰市甲子镇前林西之一房屋是我家在分家产时该房分给我的，由我在管理和居住，房屋二层水泥结构，一楼大厅摆有祖宗牌位，两个房间，二楼两个房间。当时我夫妻俩在顺德做生意，我夫妻两人平时有回家就住在该屋二楼右侧房间，当时我的二儿子刘某2在甲子中学读书，他住二楼左侧另一房间，一楼房间是我大哥刘某7在居住。据我知该屋平时没有其他人居住，除我大哥刘某7有我家所有房间的锁匙，平时他有在该屋一楼居住，该屋有我家的祖某牌位，我家亲人拜祖某要来这屋祭拜，其他亲人无在该屋居住。2011年4月8日下午公安机关在我的房屋二楼右侧我平时居住的房间衣柜内搜出一纸箱，内有冰毒12包，在房内梳妆台下搜出冰毒半包和一台小型电子称，我不清楚这些物品是谁的，我夫妻两人出外，我大哥刘某7有我家所有房间的锁匙，我房内有毒品这情况我也不清楚。当日公安机关搜查我家，我当时在甲子供电所喝茶。这件事发生后，我知道自己被网上通缉，我内心害怕，不敢来公安机关投案。2005年12月3日，我因涉嫌运输假币罪被汕头潮阳分局刑事拘留，后取保候审。因感情不和，我妻子洪某1向政府提出离婚，具体我不清楚时间。我大哥刘某7现年70岁，大嫂早已过世，只有一个儿子外出，刘某7无其他住所，靠租屋居住，因涉案房屋是祖屋，内有祖某牌位，亲人祭拜都要来该屋，所以刘某7有我家的钥匙。我是2011年4月3日中午回陆丰甲子，2011年4月3日至4月8日这几天我在甲子，在前林西这屋家里住过两个晚上，另三个晚上我和朋友喝酒或住宾馆，我在家里住二楼右侧的房间，就是搜出毒品的那一间房。我无注意有存放冰毒在我住的房间，据我回忆，我只是4月3日夜在该房内住过一夜，上次交代住两夜是我记错了。我妻子洪某1回甲子后到她娘家居住，因我与她感情不和，之前已分居。刘某7的小名叫“阿目”，我不知道他现在人在哪里。2011年4月之前我在顺德做塑胶粒生意，我自从2008年后，在陆丰甲子没有做生意或其他职业。我在2011年4月8日早上7点多钟才回家睡觉的，刘某2早上去读书可能看到我，洪某14月8日早上有回家，当天是准备一些回深圳的物品。我不知道搜出的冰毒是谁的，我居住的房间属于祖屋，是我大哥刘某7在管理和居住的，我儿子刘某2对这些情况并不知情。马某是我外甥，刘某3是我三姐，马某、刘某3是亲母子关系，洪某3是我前妻妹。刘某3、马某的相关证件在我房间是因为当年马某要到顺德乐从注册塑料公司，注册后我带回甲子，未将相关证件交还二人，我不知道为何的相关证据在我房间。在我房间内查获的印章和帐簿都是我的，是当时在甲子办塑料手电厂时留下来的，塑料厂倒闭后没有将印章、账本销毁。洪某1账户内的46万元是她炒股票用的。我大哥刘某7有我们夫妻俩居住房间的钥匙，他有在我房间住，我回来他才没有在该房住，因为楼下两个房间居住条件差，所以他才到我房间住。我从2011年4月3日回到家里后就出去，4月4日晚有回家住宿，4月5日下午5时许回家又出去和朋友一起，至4月8日早回家吃早餐大概11时左右又出去找朋友喝茶。关于被告人及其辩护人所提辩解、辩护意见，经查：2011年4月8日，公安机关接群众举报后对被告人刘盛壮位于陆丰市甲子镇前林西的住处进行搜查，同时在该住处抓获被告人刘盛壮的儿子刘某1、刘某2；证人刘某1、刘某2在2011年4月8日案发当天所做的笔录中均称搜获毒品冰毒的房间系刘盛壮夫妻二人居住，且该房屋除刘盛壮一家居住外，没有其他人居住；被告人刘盛壮在公安机关也供认搜获毒品冰毒的房间系其夫妻二人居住，其在案发期间即2011年4月3日至4月8日有回到该房屋居住过；证人刘某2证实案发当天即2011年4月8日早上有在家中看到父亲刘盛壮在睡觉；公安机关在搜获1包冰毒的电视柜内同时还搜获了被告人刘盛壮、其前妻洪某1、其亲属洪某3、刘某3等人的相关证件或银行卡，证明被告人刘盛壮对搜获冰毒的房间具有实际使用权和管理权。虽然被告人刘盛壮及其前妻洪某1均称刘盛壮的大哥刘某7有钥匙并在夫妻二人外出时有在该房屋居住，但洪某1系被告人刘盛壮归案后才做了相关笔录（不排除串供的可能性），而证人刘某2案发当时在甲子读书，平时就居住在该房屋中，其证言中并没有提到其大伯刘某7有在该房屋居住，在公安机关询问是否有他人在此居住时也明确表示没有，证人刘某2的笔录系案发当天所做，更具有真实性和客观性，故被告人刘盛壮及其辩护人所提涉案房屋存在刘某7居住的情况，缴获的毒品可能系刘某7非法持有的辩解、辩护意见不予采纳，被告人刘盛壮的行为已构成非法持有毒品罪。本院认为，被告人刘盛壮违反国家对毒品的管制，非法持有毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人刘盛壮的罪名成立，予以支持。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘盛壮犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万元。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年12月14日起至2032年12月13日止）二、本案缴获的毒品予以没收，依法由公安机关销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  黄海钦审判员  陈世礼审判员  陈朝伟二〇一八年十二月十四日书记员  钟斯琳附：相关法律条文中华人民共和国刑法第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。