黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑02民终212号上诉人（原审原告）：呼冬霞。委托诉讼代理人：李柏涛，黑龙江宇恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黑龙江鑫泰石化有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市昂昂溪区榆树屯化工街。法定代表人：冯朝森，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨艳英，黑龙江晨阳律师事务所律师。上诉人呼冬霞因与被上诉人黑龙江鑫泰石化有限公司劳动争议一案，不服齐齐哈尔市昂昂溪区人民法院（2017）黑0205民初464号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。呼冬霞上诉请求：请求撤销（2017）黑0205民初464号民事判决，依法予以改判。理由：1.根据《劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”。仲裁裁决认为黑龙江鑫泰石化有限公司除名手续合法，属于适用法律错误。2.关于“五险一金”拖欠问题。依据《社会保险法》第二条及《住房公积金管理条例》第二条规定，应由黑龙江鑫泰石化有限公司缴纳。3.关于放期间的工资问题。带薪休假是我国劳动法的基本制度，也是劳动者应享有的权利，被放假是用人单位的单方行为，劳动者只能服从，只要劳动关系存在，用人单位就应当向劳动者支付不低于当地最低工资标准的工资。柳明清与齐化集团劳动争议一案中得到双倍赔偿，本案应当与柳明清案件一样。黑龙江鑫泰石化有限公司辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。理由：齐昂劳仲字（2016）14号劳动仲裁裁决书已经生效，齐昂劳人仲不字（2017）第5号不予受理通知书以超过时效为由驳回了上诉人的请求。继续履行合同已经是不可能。本次上诉人仲裁和起诉是重复仲裁和起诉。对于上诉人提交的（2017）黑02民终2528号判决书，与本案主体、案情均不符，不是法律规定，不是新证据，不应当采信。呼冬霞向一审法院起诉请求：1.要求判决被告与原告之间存在劳动关系，并继续履行劳动合同；2.判令被告给付原告垫付的社会保险费6962.25元；3.判令被告为原告补缴住房公积金（欠缴3237.75元，个人垫付980.00元）；4.判令被告向原告支付放假期间工资，另加在岗期间拖欠工资2000.00元（2007年至2011年）；5.诉讼费由被告承担。原审法院审理查明：原告于1991年起与被告形成劳动关系。因企业停产，导致大部分职工待岗，2007年至2009年之间，2015年4月至今，原告并未在岗提供劳动。2015年5月，原告向被告申请停薪留职，并与被告签订了自愿挂名协议，协议约定：“自愿挂名期间停发工资，养老保险、失业保险、医疗保险全部由原告自行承担，被告负责缴纳，保管原告档案，并按在岗职工待遇办理原告退休。”2015年12月，被告以原告严重违反公司规章制度，连续旷工20天为由，单方解除与原告的劳动关系。后，原告多次主张权利。2016年10月12日，齐齐哈尔市昂昂溪区劳动人事争议仲裁委员会作出齐昂劳人仲字（2016）第14号仲裁裁决书（终局裁决），原告的仲裁请求为：一、单位违法解除劳动合同补偿金；二、五险欠缴补齐；三、挂职期间单位要求五险全部由个人承担，要求返还单位应缴纳部分。仲裁委以被告单位解除与原告的劳动关系并不违法、补缴五险及返还垫付部分已过仲裁时效为由驳回了原告的全部仲裁请求。2016年11月11日，原告将被告诉至原审法院，诉讼请求为：1.判决被告与原告之间存在劳动关系，继续履行劳动合同；2.判令被告赔偿原告因未缴社会保险费造成的经济损失6962.25元；3.判令被告为原告补缴住房公积金；4.判令被告向原告支付放假期间工资；5.诉讼费由被告承担。2016年12月21日，原审法院作出（2016）黑0205民初758号民事裁定书，以原告的各项诉请应先予申请仲裁裁决为由驳回原告的起诉。原告不服，上诉至本院。2017年2月10日，本院作出（2017）黑02民终335号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2017年4月19日，齐齐哈尔市昂昂溪区劳动人事争议仲裁委员会作出齐昂劳人仲不字（2017）第5号不予受理通知书，认为：原告的仲裁请求1.继续履行劳动合同；2.要求被告给付垫付社会保险费；4.支付放假期间工资，均已超过仲裁受理时效。原告的仲裁请求3.补缴住房公积金不在受理范围内。原告因不服上述仲裁裁决，再次诉至原审法院。原审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，……当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定：“下列劳动争议，除本法另有规定外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力……。”第四十八条规定：“劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决（终局裁决）不服的，可以自收到仲裁裁决书十五日内向人民法院提起诉讼。”本案中，原告先是向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为一、单位违法解除劳动合同补偿金；二、五险欠缴补齐；三、挂职期间单位要求五险全部由个人承担，要求返回单位部分。此后，原告未就上述请求依法提起诉讼，而是以1.判决被告与原告之间存在劳动关系，继续履行劳动合同；2.判令被告赔偿原告因未缴社会保险费造成的经济损失6962.25元；3.判令被告为原告补缴住房公积金；4.判令被告向原告支付放假期间工资等为诉讼请求向法院提起诉讼，后被法院裁定驳回起诉。齐齐哈尔市昂昂溪区劳动人事争议仲裁委员会作出的齐昂劳人仲字（2016）第14号仲裁裁决书（终局裁决）已经生效，并就被告解除与原告的劳动关系问题作出了结论，以被告单位解除与原告的劳动关系并不违法为由驳回了原告主张违法解除劳动合同赔偿金的仲裁请求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”，由此可知，在单位违法解除劳动合同的前提下，劳动者可选择要求继续履行劳动合同或者要求单位支付补偿金。故原审法院对原告要求确认被告与原告之间存在劳动关系，并继续履行劳动合同的诉请不予支持。关于原告要求返还垫付社会保险费的问题，原告主张为劳动者缴纳保险费是被告单位的法定义务，双方签订的挂职协议中约定全部由原告个人承担应属无效。原审法院认为，原告与被告达成了社会保险费由原告承担的约定，并且原告实际向被告缴纳了社会保险费，现原告主张被告返还，原、被告之间关于此保险费的问题属于债权、债务关系，不属于劳动争议的范畴，不宜与本案其他劳动争议的法律关系合并审理。《住房公积金管理条例》第三十八条规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”住房公积金是实行住房分配货币化以后，由财政和用人单位给予无房户和住房面积未达标的劳动者一定货币的补贴。住房公积金专款专用，不能由劳动者随意支配，所以不属于劳动者工资性收入。原告主张被告补齐住房公积金的诉请不在法院受案范围。对于原告主张2007年至2011年（放假期间另加在岗期间）被告拖欠工资2000.00元的问题，原告放假期间并未在岗，未给被告提供劳动。工资是劳动者付出劳动而获取的相应对价，劳动者没有付出劳动就不能要求支付工资，故原审法院对原告要求被告支付放假期间工资的诉请不予支持。2017年4月19日的齐昂劳人仲不字（2017）第5号不予受理通知书中体现，原告关于工资的仲裁请求为4.支付放假期间工资，而本次诉讼中关于工资的诉请为放假期间工资另加在岗期间工资，原告要求被告支付在岗期间工资的诉请应先予仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条；《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条；参照《住房公积金管理条例》第二条、第三十八条之规定判决：一、驳回原告呼冬霞要求确认与被告黑龙江鑫泰石化有限公司存在劳动关系并继续履行劳动合同的诉讼请求；二、驳回原告呼冬霞要求被告黑龙江鑫泰石化有限公司支付放假期间工资的诉讼请求；三、驳回原告呼冬霞要求被告黑龙江鑫泰石化有限公司支付在岗期间工资的起诉；四、驳回原告呼冬霞要求被告黑龙江鑫泰石化有限公司为其补缴住房公积金的起诉。本案二审期间，当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，不再重述。本院认为，齐齐哈尔市昂昂溪区劳动人事争议仲裁委员会作出的齐昂劳人仲字（2016）第14号仲裁裁决书（终局裁决）已经生效，并就黑龙江鑫泰石化有限公司解除与呼冬霞的劳动关系问题作出了结论，以黑龙江鑫泰石化有限公司解除与呼冬霞的劳动关系并不违法为由驳回了呼冬霞的请求。本案与柳明清案件不同，柳明清案件在仲裁时得到仲裁的支持。故本院对呼冬霞要求继续履行劳动合同的上诉请求不予支持。关于呼冬霞要求黑龙江鑫泰石化有限公司返还已经垫付的保险金及补齐住房公积金的问题。该两项诉请不在法院受案范围。关于呼冬霞要求黑龙江鑫泰石化有限公司支付放假期间工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定的是最低工资标准，不是放假期间应给付工资的规定；劳动部《工资支付暂行规定》第十二条规定的是非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准;若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。故上述法律、法规不适用本案。呼冬霞要求给付放假期间工资的请求没有法律依据，故，该项请求本院不予支持。关于呼冬霞要求黑龙江鑫泰石化有限公司支付在岗期间拖欠工资的问题。在岗期间工资的诉请应先予仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。综上所述，呼冬霞上诉理由不能成立，上诉请求应予驳回。原判决第三、四项判决驳回起诉，属于适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持齐齐哈尔市昂昂溪区人民法院（2017）黑0205民初464号民事判决的第一、二项；二、撤销齐齐哈尔市昂昂溪区人民法院（2017）黑0205民初464号民事判决的第三、四项；三、驳回呼冬霞的其他诉讼请求。一、二审案件受理费20.00元，由呼冬霞负担。本判决为终审判决。审判长  陆宝芳审判员  郭春丽审判员  王春华二〇一八年四月十六日书记员  王 迎附：本判决适用的法律依据1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。