河南省平顶山市新华区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0402民初405号原告：彭海江，男，1965年11月10日出生，汉族，住平顶山市新华区。委托诉讼代理人:李海洋，河南前行律师事务所律师。被告：徐州荣联建设工程有限公司，住所地徐州市铜山区房村镇政府内。统一社会信用代码:91320312726544285G。法定代表人：张永，董事长。被告：平顶山市百合新地置业有限公司，住所地平顶山市新华区西市场街道办事处**院**。统一社会信用代码：91410400688187538Q。法定代表人:张晓东，董事长。委托诉讼代理人：赵晓阳，河南倚天剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：严娟娟，河南倚天剑律师事务所律师。原告彭海江与被告徐州荣联建设工程有限公司（以下简称荣联公司）、平顶山市百合新地置业有限公司（以下简称百合新地公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员余红军适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告彭海江的委托诉讼代理人李海洋，被告百合新地公司的委托诉讼代理人赵晓阳、严娟娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭海江向本院提出请求：请求依法判令：一、荣联公司向彭海江支付工程款1100000元及违约金（数额为自2016年8月10日起每日按欠款金额的1‰计算至实际还款之日）；二、百合新地公司对诉讼请求第一项在欠付荣联公司工程款范围内承担给付责任；三、本案的诉讼费用由荣联公司、百合新地公司承担。事实与理由：江苏昱诚建设有限公司承建了平顶山市新华区武庄村改造项目（百合金山）01-1区4#楼建设工程，该工程的发包方为百合新地公司。2014年6月22日，彭海江借用舞阳县博盛建材有限公司资质，与江苏昱诚建设有限公司签订了平顶山市新华区武庄村改造项目（百合金山）01-1区4#楼外墙保温工程《施工承包合同》，约定，江苏昱诚建设有限公司将平顶山市新华区武庄村改造项目（百合金山）01-1区4#楼外墙保温工程转包给舞阳县博盛建材有限公司，合同总价400万元。合同签订后，彭海江按合同约定，按时保质完成了施工工程，并经验收合格，投入使用。但江苏昱诚建设有限公司未按合同约定如数支付工程款，截止2016年8月10日，江苏昱诚建设有限公司欠彭海江工程款1100000元。2017年7月7日，江苏昱诚建设有限公司变更为荣联公司，荣联公司应当承担给付责任，同时发包人百合新地公司也应在欠付工程款范围内承担给付责任。上述款项彭海江催要未果，故提起诉讼。被告荣联公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。被告百合新地公司辩称，一、百合新地公司并非本案适格的被告，百合新地公司与彭海江不存在任何合同关系，彭海江诉状所述，其系借用舞阳县博盛建材有限公司的资质，为查明全部案件事实及原告主体资格，应追加舞阳县博盛建材有限公司为本案被告；二、百合新地公司已将百合金山小区01-1区4#楼全部发包给荣联公司，工程承包方式为：全部工程包工包料。且彭海江所诉的4#楼外墙保温工程是本院2017年11月10日开庭的案件“汪成国诉百合新地公司、荣联公司建设施工合同一案”的一部分，且该案已经庭审举证质证，并正在鉴定过程中，申请调取该案中鉴定的工程量清单，以确定本案彭海江所诉的部分工程的相关权益，已被汪成国主张过。三、荣联公司承建百合金山小区01-1区4#楼工程后，未在合同约定的工期内交付，至今该工程未竣工、未验收、未结算，不具备付款条件，且荣联公司已严重工程逾期，合同严重违约，百合新地公司已与2017年12月向法院提起诉讼。四、彭海江请求的违约金过高，已经超过了月息三分。经审理查明，2012年8月13日，百合新地公司作为发包方，江苏昱诚建设有限公司作为承包方，双方签订《施工承包合同》，主要内容：第一条：工程概况。1、工程名称：平顶山市新华区武庄村城中村改造项目（百合﹒金山）01-1区4#楼。2、工程地点：位于平顶山市××××村。…5、承包方式：百合金山4#楼建筑安装工程采用包工包料、包工期、包质量、包安全文明、包市场风险的方式承包本项目。第二条：承包内容。1、承包人自行施工的工程。承包人按发包人提供的施工图纸规定内容进行施工，施工图范围内的土建、安装工程，包括水、电、暖及图纸说明中内容。2014年6月22日，江苏昱诚建设有限公司作为甲方，舞阳县博盛建材有限公司作为乙方，签订《施工承包合同》，主要内容：第一条：工程概况。1、工程名称：平顶山市新华区武庄村城中村改造项目（百合﹒金山）01-1区4#楼外墙保温工程。2、工程地点：位于平顶山市××××村。第二条：承包范围：4#楼施工图纸及变更范围内的外墙A级无机活性保温砂浆施工工程（面积约70000㎡）。第三条：承包方式：本合同工程采用固定单价包干的方式。乙方包工包料、包质量、包工期、包安全、包验收等一切工作。乙方承担质量、工期、安全、验收等相关责任，并按与甲方签订的《武庄村改造项目首期主体建筑安装工程施工承包合同》的相关条款承担总包责任。第六条：合同价。1、合同暂定总价400万元。……如甲方无故迟延支付工程款，经乙方合理催告后仍未支付的，应按逾期未付款项的1‰向乙方支付违约金。《施工承包合同》签订后，彭海江对该工程进行了施工。2016年8月10日，江苏昱诚建设有限公司武庄村城中村改造工程项目部负责人汪成国给彭海江出具欠条，内容为：“今欠到彭海江施工的百合﹒金山4号楼外墙保温工程施工款计：壹佰壹拾万元整，￥1100000元。江苏昱诚建设有限公司武庄村城中村改造工程项目部汪成国2016年8月10日。”，彭海江追要该款未果，向本院提起诉讼。另查明，1、2017年1月15日，舞阳县博盛建材有限公司向江苏昱诚建设有限公司出具说明，舞阳县博盛建材有限公司与江苏昱诚建设有限公司签订的《施工承包合同》，该合同约定的舞阳县博盛建材有限公司施工项目实际施工人系彭海江，所有资金投入和外墙保温施工均系彭海江所为，该合同产生的债权债务也与舞阳县博盛建材有限公司无关，请江苏昱诚建设有限公司与彭海江直接结算工程款。2、2017年7月7日，江苏昱诚建设有限公司变更为徐州荣联建设工程有限公司。3、平顶山市新华区武庄村城中村改造项目（百合﹒金山）01-1区4#楼工程已竣工，但江苏昱诚建设有限公司（现荣联公司）与百合新地公司未进行验收结算，江苏昱诚建设有限公司（现荣联公司）武庄村城中村改造工程项目部负责人汪成国已向本院提起诉讼，要求江苏昱诚建设有限公司（现荣联公司）、百合新地公司支付工程款。上述事实有彭海江提供的《施工承包合同》、说明、欠条及庭审笔录等证据予以证实，上述证据经庭审质证和本院审查，予以认定。本院认为，本案中，彭海江系自然人，不具备建设工程施工资质。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”以及《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项“有下列情形之一的，合同无效：(五)违反法律、行政法规的强制性规定。”的规定，舞阳县博盛建材有限公司与江苏昱诚建设有限公司（现荣联公司）签订的《施工承包合同》，因违反法律的强制性规定，系无效合同。荣联公司武庄村城中村改造工程项目部负责人汪成国给彭海江出具欠条的行为应认定为荣联公司对彭海江作为实际施工人的身份予以认可以及该外墙保温工程已经双方验收结算，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，荣联公司应向彭海江支付工程款，故彭海江要求荣联公司支付工程款110万元，本院予以支持。因双方的《施工承包合同》无效，双方约定的违约条款也应无效，故彭海江要求按逾期未付款项1‰/日支付违约金的请求本院不予支持，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，荣联公司应自2016年8月10日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付彭海江利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，百合新地公司与荣联公司未对百合金山小区01-1区4#楼工程进行验收结算，双方的建设工程合同纠纷正在法院审理当中，百合新地公司是否欠荣联公司工程款处于不确定状态，故彭海江要求百合新地公司在欠付荣联公司工程款范围内承担责任，证据不足，本院不予支持。荣联公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利。综上，依照《最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、徐州荣联建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付彭海江工程款1100000元及利息（自2016年8月10日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际还款之日）。二、驳回彭海江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14700元，徐州荣联建设工程有限公司负担1300元，彭海江负担1700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判员  余红军二〇一八年四月二十三日书记员  刘银丽附本案适用的法律条款：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间:(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。