山东省临沂市罗庄区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1311民初989号原告：韩宗富，男，1987年9月16日出生，汉族，住临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：刘义，山东元开律师事务所律师。被告：山东红日化工股份有限公司，住所地：临沂市罗庄区湖北路东段。法定代理人：池某，经理。委托诉讼代理人：宋远见，山东泽钧律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭士丽，山东泽钧律师事务所律师。原告韩宗富与被告山东红日化工股份有限公司（以下简称红日化工公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告韩宗富及其委托诉讼代理人刘义，被告红日化工公司的委托诉讼代理人郭士丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩宗富向本院提出诉讼请求：1，解除原被告之间的劳动关系；2，被告支付拖欠的2017年2月、3月、4月工资9000元；3，被告支付2006年至2011年提成108000元，2012年提成12000元，2013年、2014年提成48000元，2015年提成133000元，2016年提成100000元；4，被告支付经济补偿金120000元；5，被告支付未休带薪年休假工资158181元；6，诉讼费由被告承担。事实和理由：2005年8月原告被招工到被告处工作，劳动合同约定月工资为底薪+每吨提成奖。截止至起诉之日，被告尚拖欠2012年至2016年的提成奖及2017年2月、3月、4月工资。原告自参加工作至今，一直在被告处兢兢业业的工作，从未有过节假日和双休日，被告也从未给原告安排调休过，更未支付加班费。另，2016年12月27日，山东红日阿康化工股份有限公司变更企业名称为山东红日化工股份有限公司。为维护原告合法权益，现请求法院支持原告诉求。被告红日化工公司辩称，1，原告旷工导致与被告解除劳动关系。被告从未与原告解除劳动关系，2016年12月26日，被告进行组织机构优化，原告所在的特肥部因企业经营需要而撤销，相关工作及人员并入贸易部，被告第一时间告知了原告，并为原告安排了工作岗位，其工作地点、工作条件、薪资待遇等均未发生变化。但原告借机阻挠组织结构优化，于2017年1月2日未到公司上班，开始旷工。随后在2017年4月申请劳动仲裁。2，原告主张的拖欠工资9000元根本不存在。原告自2017年1月31日旷工，其1月份工资为2725.75元，在2017年2月28日发放。不存在拖欠工资的情形。3，原告主张的提成不存在。2014年前的提成已发放完毕，不存在拖欠其提成的情形，原告主张的2015年、2016年提成根本不存在。4，原告主张的带薪年休假158181元无事实和法律依据。原告2015年未休带薪年休假已工资已过仲裁时效，2016年带薪年休假已在2016年11月8日至2016年11月21日休完。5，原告主张的经济补偿金120000元无事实和法律依据，原告离职前工资，被告已发放完毕，不存在拖欠工资情形。经审理查明，原告于2005年8月到被告处工作，双方签订过多次劳动合同，最后一次签订劳动合同时间为2012年12月25日，为无固定期限劳动合同，实行不定时工作制，劳动报酬按照底薪加提成形式。原告职位为营销中心区域经理，月平均工资为2931.3元。被告为原告办理了社会保险缴纳手续，缴纳了社会保险费用。2017年5月5日，原告向临沂市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求被告支付经济补偿金、提成、拖欠工资。临沂市劳动人事争议仲裁委员会临劳人仲裁字[2018]第12号仲裁裁决书，裁决解除双方劳动关系，被告支付原告2016年未休带薪年休假工资2696元，被告支付原告2016年提成兑现，驳回原告的其他仲裁请求。原告不服裁决书，为此成诉。另查明，2016年12月27日，山东红日阿康化工股份有限公司变更为山东红日化工股份有限公司。以上事实，主要根据原、被告陈述、举证及法庭调查认定，均已记录、收录在卷。本院认为，原告韩宗富自2005年8月在被告处工作，原告以解除劳动关系为由申诉至仲裁部门，仲裁部门已作出裁决书，裁决部门裁决解除原被告劳动关系，原告未提出异议，被告未起诉，本院对此予以确认。原告主张被告拖欠的2017年2月、3月、4月工资9000元，焦点为原告是否于2月、3月、4月参加了劳动。被告虽提供了被告单方制作的考勤表证明原告未参加劳动，但根据原被告认可，被告系通过钉钉考勤软件管理职工考勤，因被告未能提供钉钉考勤软件考勤原始记录，因此，应认定被告提供原告2017年2月、3月、4月未考勤的证据不足，被告应承担举证不能的责任，原告主张2月、3月、4月工资的请求，应予以支持，根据其离职前12个月平均工资，本院支持原告工资8793.9元。原告主张被告支付提成，根据国务院《关于工资总额组成的规定》，提成系工资的组成部分，同时，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁期间的限制，因此，提成的仲裁期间应自劳动关系终止之日起一年内提出，因此，本案原告提成部分的主张未超出仲裁时效。被告对原告应获得提成予以认可，但称2014年前已发放完毕，但未提供发放完毕的相关证据，对被告的主张，不予采信。原告主张的2015年、2016年度提成已提供了相关证据证明，被告应予以支付，据此，原告主张被告支付提成401000元，被告未能提供相关证据予以反驳，对原告该主张，本院均予以支持。原告主张经济补偿金120000元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的。因被告未能及时足额原告工资，因此，原告要求被告支付经济补偿金的主张，本院应予支持。根据原告在被告处工作年限及离职前十二个月平均工资，本院支持35175.6元（2931.3元/月*12个月）.原告主张带薪年休假工资158181元，对2016年度的带薪年休假，被告提供原告韩宗富已休年休假证据不足，对原告2016年未带薪年休假工资，本院不予支持。对于2016年以前的未休带薪假工资，因请求已超过仲裁时效，本院不予支持。2017年度至原告向仲裁委申请仲裁时，原告存在带薪年休假，且原被告已解除劳动合同，被告不可能再为原告补休带薪年休假，原告2017年度的带薪年休假，应予支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。因原告于2017年5月5日提出解除劳动合同，因此，原告2017年度应休带薪年休假为4天[（154天÷365天*10天]。被告应支付原告2016年度及2017年度未休带薪年休假工资3777.5元[2931.3元/月÷21.75天*14*200%]。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第二十九条、第四十六条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、解除原告韩宗富与被告山东红日化工股份有限公司的劳动关系；二、被告山东红日化工股份有限公司支付原告韩宗富经济补偿金35175.6元，于本判决生效后十日内履行；三、被告山东红日化工股份有限公司支付原告韩宗富未休带薪年休假工资3777.5元，于本判决生效后十日内履行；四、被告山东红日化工股份有限公司支付原告韩宗富工资8793.9元，于本判决生效后十日内履行；五、被告山东红日化工股份有限公司支付原告韩宗富业务提成401000元，于本判决生效后十日内履行；六、驳回原告韩宗富的其他诉讼请求；七、驳回被告山东红日化工股份有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东红日化工股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  杨化恕人民陪审员  王玉玺人民陪审员  主父峰二〇一八年四月二十三日书 记 员  **晨