广东省河源市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤16民终1258号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地深圳市福田区农林路**深国投广场****,统一社会信用代码9144030089218633X2。负责人：尤程明，总经理。委托诉讼代理人：李龙，广东守和律师事务所律师。委托诉讼代理人：翁培雄，广东守和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李万华，男，1968年10月16日出生，汉族，广东省东源县，被上诉人（原审原告）：张文慧，女，1970年3月28日出生，汉族，住广东省紫金县，被上诉人（原审原告）：李锦添，男，1964年12月12日出生，汉族，住广东省东源县，被上诉人（原审原告）：李计胜，男，1954年8月12日出生，汉族，住广东省东源县，四被上诉人共同委托诉讼代理人：李巧，广东新丰江律师事务所律师。原审被告：蒋崇清，男，1973年12月8日出生，汉族，住湖南省双牌县，原审被告：深圳市安鹏货运有限公司，，住所地：深圳市盐田区东海岛盐田路侧裕鹏阁2-7A2统一社会信用代码91440300750458045N。法定代表人：陈海燕，总经理。原审被告：深圳市联合联盟物流有限公司，，住所地深圳市盐田区盐田街道沙盐路****楼**东面统一社会信用代码91440300342768730A。法定代表人：邢年旺，总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司因与被上诉人李万华、张文慧、李锦添、李计胜、原审被告蒋崇清、深圳市安鹏货运有限公司、深圳市联合联盟物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省东源县人民法院（2018）粤1625民初797号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月28日立案后，因未出现新的事实、证据，依法组成合议庭不开庭审理了本案。现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判张文慧的后续治疗费、李万华的精神损害抚慰金；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。主要事实和理由：（一）一审判决对于被上诉人张丈慧的后续治疗费认定不合理，请求重新认定。首先，被上诉人张文慧提供的河源市人民医院出院小结中出院医嘱第八项出具的时间为2018年2月12日，该时间段距离其出院时间(2017年11月14日)间隔较长，且该项医嘱为手写，因此，上诉人对该医嘱载明的后续治疗费用三性不予认可。其次，被上诉人张文慧主张其权利时，距离其出院已长达一年之久，该项费用并未实际发生，一审法院认定后续治疗费15000元没有事实依据。再者，根据粤鉴协(2014)12号关于发布《法医临床鉴定行业指引》的通知中附表：手、足骨骨折内固定钢板取出，费用为4000-5000元。因此，根据该通知，如若该项费用真实发生，上诉人只认可4000-5000元的后续治疗费用。（二）一审判决认定被上诉人李万华精神抚慰金在商业第三者责任险限额内赔偿未按责任比例划分不合法。被上诉人张文慧、李万华、李锦添、李计胜答辩称，1、关于张文慧的后续治疗费是属于认定事实正确，适用法律正确，应予维持。医院医嘱第八项出具的时间虽然是2018年2月12日，但正是张文慧返院复查时询问医生日后拆除内固定费用问题，经医生查看出院小结，发现漏写后续治疗费用，由医生手写补充，经医生签名、医院加盖公章，依法有效。另因张文慧恢复较慢，复查后医生建议一年半之后才拆除内固定，至今仍未拆除。2、李万华精神损害抚慰金的问题，一审法院按照侵权人的过错程度、侵权行为后果结合当地平均生活水平等因素判决恰当。请求驳回上诉，维持原判。原审被告蒋崇清、深圳市安鹏货运有限公司、深圳市联合联盟物流有限公司未作答辩。四被上诉人向一审法院起诉请求：1.判决被告二在其交强险、商业三者险责任限额内赔偿四原告各项经济损失合计194228.68元，由四原告自行分配。2.判决被告二承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2017年10月29日8时55分，被告蒋崇清驾驶粤Ｂ×××**号重型半挂牵引车从佛山市往梅州方向行驶，于上述时间行至东源县××古大王路时与原告李锦添驾驶的搭载李阳华、李万华、张文慧、李计胜的粤Ａ×××**号小型轿车发生碰撞，造成原告李万华、张文慧、李锦添、李计胜受伤及车辆损坏的交通事故。经东源县公安局交警大队现场勘查，根据事故现场图、现场勘查笔录、现场照片、查验报告、证人证言等有关材料证实，作出东公交认字［2017］蓝口第033号《道路交通事故认定书》，认定事故形成的原因是蒋崇清没有确保安全、畅通的原则下通行，李锦添没有确保安全、畅通的原则下通行。蒋崇清和李锦添的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第四十六条第一款第二项之规定，经该队集体研究认定，李锦添、蒋崇清承担此事故同等责任，乘员李阳华、李万华、张文慧、李计胜无责任。事故发生当天，原告李万华先被送去蓝口镇中心卫生院治疗，花去医疗费765元，后被送至河源市人民医院住院治疗20天（2017年10月29日至2017年11月18日），花去医疗费16396.86元，医疗费共为17161.86元。出院医嘱：胸外科门诊定期复查，加强营养，全休3月，住院期间留陪护一人，出院后1月及半年复查胸部CT，费用约1200元。2018年3月13日，原告李万华的伤情经广东中法司法鉴定所鉴定伤残等级为十级伤残，花去鉴定费3200元。原告李万华，1968年10月16日出生，是农业户口，其自2014年1月开始在东莞市黄江明发电器商场工作，工资为4500元/月，居住在该商场宿舍，属城镇范围。原告张文慧先被送去蓝口镇中心卫生院治疗，花去医疗费940元，后被送至河源市人民医院住院治疗16天（2017年10月29日至2017年11月14日），花去医疗费17241.35元，后于2017年11月29日在河源市人民医院检查花去医疗费122.06元，在河源市源城区顺安大药房花去药费198元。医疗费共为18501.41元。出院医嘱：加强营养，全休3月，2周后、2个月后、半年后回院复查X线片，住院期间留陪护一人，每次复查费用约130元，一年后钢板内固定拆除费用约15000元。原告张文慧属城镇户口。原告李锦添先被送去蓝口镇中心卫生院治疗，花去医疗费650元，后被送至河源市人民医院住院治疗7天（2017年10月29日至2017年11月5日），花去医疗费7230.67元。医疗费共为7880.67元。出院医嘱：加强营养，全休2月。原告李锦添属农村户口。原告李计胜先被送去蓝口镇中心卫生院治疗，花去医疗费785元，后被送至河源市人民医院住院治疗16天（2017年10月29日至2017年11月14日），花去医疗费20033.66元，后于2017年12月11日在河源市人民医院检查花去医疗费398元。医疗费共为21216.66元。出院医嘱：加强营养，2周后我院门诊复查腹部CT费用约1000元，住院期间留陪1人。粤Ａ×××**号小型轿车的车主是原告李锦添，事故造成原告李锦添支付了粤Ａ×××**号小型轿车拖车费1000元。事故发生后，原告李锦添和被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司签订了粤Ａ×××**号小型轿车定损协议书，双方协商粤Ａ×××**号小型轿车的损失按35700元一次性定损处理。粤Ｂ×××**号重型半挂牵引车的登记车主是被告深圳市安鹏货运有限公司，实际支配人是被告深圳市联合联盟物流有限公司，被告蒋崇清是被告深圳市联合联盟物流有限公司聘请的司机，发生事故时属履行职务，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司处投保了赔偿限额为122000元的机动车交通事故责任强制保险﹙其中死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产赔偿限额为2000元）及商业第三者责任险100万元，精神损害抚慰金责任险5万元，并购买了不计免赔，事故发生时处于保险期内。上述事实，有原告提供的身份证、交通事故认定书、出院小结、出院诊断证明书、明细清单、医疗费发票、机动车驾驶证复印件、行驶证复印件、拖车费发票、劳动合同、证明、定损协议书及开庭笔录等予以证实，并经庭审质证，可以作为本案认定事实的依据。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。本案事故经东源县公安局交警大队处理作出《道路交通事故认定书》，认定李锦添、蒋崇清承担此事故同等责任，乘员李阳华、李万华、张文慧、李计胜无责任。该《道路交通事故认定书》程序合法，责任明确，符合法律规定，予以采信。被告蒋崇清应承担此事故50%的赔偿责任。因被告蒋崇清是被告深圳市联合联盟物流有限公司聘请的司机，故被告蒋崇清应承担的赔偿责任由被告深圳市联合联盟物流有限公司承担。因肇事车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，故先由保险公司在交强险限额内赔偿，超出部分按责任划分。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿原则和项目及参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算赔偿数额：原告李万华的损失如下：1、医疗费17161.86元，有正式发票证实，予以支持；2、护理费3000元（150元/天×20天×1人）；3、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）；4、残疾赔偿金。原告李万华虽属农业户口，但其在城镇居住满一年以上且有固定收入，残疾赔偿金应按城镇标准计算为81950元（40975元/年×20年×10%）；5、误工费，原告李万华月工资4500元，原告请求按40975元/年计算误工费未超出法律规定的范围，予以支持，误工时间为110天，误工费为12348.6元（40975元/年÷365天×110天）；6、交通费600元（30元/天×20天）；7、营养费500元（5000元×10%）；8、后续治疗费（复查费），医院医嘱：出院后1月及半年复查胸部CT，费用约1200元。现已过复查时间原告未提供相关证据证实该复查费已实际发生，故不予支持；9、鉴定费3200元，有正式票据证实，予以支持；以上九项共计120760.46元。精神损害抚慰金。原告请求精神损害抚慰金5000元，考虑到被告的过错及结合当地的生活水平，予以支持。原告张文慧的损失如下：1、医疗费18501.41元，有正式发票证实，予以支持；2、护理费2400元（150元/天×16天×1人）；3、住院伙食补助费1600元（100元/天×16天）；4、误工费，原告张文慧属城镇户口，应按城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年计算，原告请求按40975元/年计算误工费未超出法律规定的范围，本院予以支持，误工时间为106天，误工费为11899.60元（40975元/年÷365天×106天）；5、交通费480元（30元/天×16天）；6、营养费320元（20元/天×16天）；7、后续治疗费。复查费，医院医嘱：2周后、2个月后、半年后回院复查X线片，每次复查费用约130元。现已过复查时间原告未提供相关证据证实该复查费已实际发生，故不予支持。钢板内固定拆除费用15000元，有医院医嘱证实，予以支持。以上七项共计50201.01元。原告李锦添的损失如下：1、医疗费7880.67元，有正式发票证实，予以支持；2、护理费1050元（150元/天×7天×1人）；3、住院伙食补助费700元（100元/天×7天）；4、误工费，原告李锦添属农村户口，误工费为7448.56元（40578元/年÷365天×67天）；5、交通费210元（30元/天×7天）；6、营养费140元（20元/天×7天）；7、拖车费1000元，有正式票据证实，予以支持；8、车辆损失费用35700元，有原告李锦添和被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司签订的粤Ａ×××**号小型轿车定损协议书，双方协商粤Ａ×××**号小型轿车的损失按35700元一次性定损处理，予以支持。以上八项共计54129.23元。原告李计胜的损失如下：1、医疗费21216.66元，有正式发票证实，予以支持；2、护理费2400元（150元/天×16天×1人）；3、住院伙食补助费1600元（100元/天×16天）；4、交通费480元（30元/天×16天）；5、营养费320元（20元/天×16天）；6、后续治疗费（复查费），医院医嘱：2周后我院门诊复查腹部CT费用约1000元。现已过复查时间原告未提供相关证据证实该复查费已实际发生，故不予支持。以上六项共计26016.66元。四原告的损失共计251107.36元（除原告李万华的精神损害抚慰金5000元外），由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险的医疗费用赔偿限额内赔付10000元，在交强险的死亡伤残赔偿限额内赔付110000元，在交强险财产损失赔偿限额内赔付2000元，尚余129107.36元的50%计64553.68元由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在商业第三者责任险限额内赔偿。原告李万华的精神损害抚慰金5000元由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在精神损害抚慰金责任险限额内赔偿。被告蒋崇清经合法传唤，未到庭参加诉讼，可依法缺席判决。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《机动车辆交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：（一）被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付110000元，在交强险财产损失赔偿限额内赔付2000元给原告李万华、张文慧、李锦添、李计胜；（二）被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在商业第三者责任险限额内向原告李万华、张文慧、李锦添、李计胜赔付64553.68元，在精神损害抚慰金责任险限额内向原告李万华赔付5000元；（三）驳回原告李万华、张文慧、李锦添、李计胜的其他诉讼请求。以上赔偿款限在本判决生效后二十日内履行。款汇至东源县人民法院（开户行：中国农业银行河源分行东源县支行，账号：44×××57，汇款应注明案号）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2092元（按简易程序收取），由原告李万华、张文慧、李锦添、李计胜负担26元，由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担2066元。二审期间，当事人没有提交新的证据，一审查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：（一）张文慧的后续治疗费（拆除内固定15000）应否支持的问题；（二）李万华的精神损害抚慰金应否在商业三者险内按责任比例分配的问题。对此，评判如下：对于张文慧后续治疗费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，被上诉人张文慧因本次交通事故造成左第1掌骨基底部骨折，于2017年11月1日行切开复位钢板内固定术，虽然《河源市人民医院出院小结》医嘱第8项为手写拆除内固定费用，但该伤情及手术系客观存在，恢复后也必然要拆除，即符合“根据医疗证明确定必然发生的费用”，故一审法院按医嘱支持后续治疗费并无不当，本院予以维持。对于李万华的精神损害抚慰金的赔偿问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案中，四被上诉人在一审起诉请求中并未要求保险公司在交强险内优先赔偿精神损害，且交强险在一审判决第一项中已经足额判决，因蒋崇清与李锦添承担此事故的同等责任，故交强险不足部分应按各自责任在商业险内赔付，即上诉人在商业三者险限额内应赔付67053.68元[（256107.36元-122000元）×50%]。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省东源县人民法院（2018）粤1625民初797号民事判决第一、三项及案件受理费负担部分；二、变更广东省东源县人民法院（2018）粤1625民初797号民事判决第二项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起十日内向被上诉人李万华、张文慧、原审被告李锦添、李计胜赔付67053.68元。二审案件受理费113元，由上诉人负担63元，被上诉人李万华负担50元，被上诉人李万华负担部分由双方在履行本判决时一并处理，不另作退还。上诉人多预交的二审案件受理费4071元，本院予以退回。本判决为终审判决。审判长  张运生审判员  李 翀审判员  黄 莉二〇一八年十二月二十五日书记员  巫文怡