河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀01民终1396号上诉人（原审原告）：石家庄京通商贸有限公司。住所地：石家庄市长安区中山东路**。法定代表人：李永恒，该公司董事长。委托诉讼代理人：王继光，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：河北银行股份有限公司颐宏路支行。住所地：石家庄市新华区颐宏路**/div>法定代表人：芦雅楠，该行行长。上诉人石家庄京通商贸有限公司（以下简称京通商贸公司）因与被上诉人河北银行股份有限公司颐宏路支行（以下简称河北银行颐宏路支行）房屋租赁合同纠纷一案，不服河北省石家庄市新华区人民法院(2015)新民初字第746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月26日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。京通商贸公司上诉请求：1、被上诉人拖欠上诉人房租，前后有两次违约行为，其违反合同约定，应当向上诉人支付违约金；2、被上诉人未对违约金比例提出过高的请求，一审法院法官偏袒被上诉人主动为其降低违约金比例，一审法官的行为严重违法;3、被上诉人应向上诉人支付水电费违约金85142.55元（计算公式为19573元×3%×145天=85142.55元）。事实和理由：一、被上诉人拖欠上诉人房租，前后有两次违约行为，其违反合同约定，应当向上诉人支付违约金。1、被上诉人第一次违约是上诉人承担拖欠房租106571.67元自2010年9月21日至2013年12月31日共计1195天的逾期付款违约金1389307元；上诉人与被上诉人和原河北中侨商贸公司三方于2013年12月31日签订了一份《三方协议书》，三方就被上诉人拖欠原中侨公司房租及水电费等进行了确定，确认被上诉人拖欠上诉人2010年9月21日至11月14日的房租106571.67元；欠水电费19573元，合计126144.67元。上诉人认为，被上诉人长期拖欠上诉人房租106571.67元，应当向上诉人承担逾期付款违约金。根据被上诉人与中侨公司签订的《房屋租赁合同》规定，“逾期交付租金，每逾期一日按月租金2%支付违约金”。被上诉人与原中侨公司约定的年租金为697560元（每月租金为58130元）被上诉人拖欠房租应当承担逾期违约金，自2010年9月21日至2013年12月31日，共计1195天，被上诉人承担违约金1389307元。一审法院认为三方协议仅仅认定了拖欠上诉人房租106571.67元这个数额，没有约定其他事宜，就视为没有约定违约金，此说法明显偏袒被上诉人。上诉人认为，既然三方未对其他例如违约金的数额和违约时间等情况作出约定，那就是双方未对此问题达成一致意见，那就应该按照双方所签订的租赁合同条款执行，被上诉人违约就应该承担违约责任。2、被上诉人第二次违约是应向上诉人支付2014年6月11日至6月25日房租106571.67元的逾期付款违约金44760元，根据三方于2013年12月31日签订了的《三方协议书》，三方就被上诉人拖欠原中侨公司房租及水电费等进行了确定，确认被上诉人拖欠上诉人2010年9月21日至11月14日的房租106571.67元；该协议第五条约定，如合同各方未按照本协议履行的，每延迟履行一日，违约方应按照应付款项的3%向对方支付违约金，直至本协议履行完毕。协议签订后，被上诉人逾期了14天方才把拖欠的106571.67元支付给了上诉人，违约行为明显。但是一审法院却视而不见被上诉人的违约过错，明显偏袒被上诉人。违约金计算公式为：106571.67元×3%×逾期天数14天=44760元。二、被上诉人未对违约金比例提出过高的请求，一审法院法官偏袒被上诉人主动为其降低违约金比例，一审法官的行为严重违法。本案的双方先后所签订的合同均是双方的真实意思表示，3%的违约金比例是双方共同协商一致的结果。试想，如果被上诉人按照合同约定按时支付房租，就不会产生违约金。按照双方的合同约定，每月的房租为58130元，每天的租金额为1937元，如果违约每天的违约金为174元，不足每天租金额的十分之一。之所以违约金日积月累越积越高，完全是被上诉人迟延履行债务所致。违约金的增多，并不是违约金比例高，而是被上诉人故意不履行债务所致。上诉人向法官提醒的是，被上诉人是银行系统，当信用卡用户拖欠费用10万元且超过2个月不还的法律责任是，除本息必须支付外，还须支付10万元-100万元的罚金，更可怕的是还要面临3年一线的牢狱之灾。这个重罚比原被告双方所约定3%的违约金超出了130倍！关于违约金的法律规定，我国是有明确的法律规定的，但是必须是当事人自己提出过高或者过低，法官是不允许自行进行调整的。我国《合同法》第一百一十四条规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《合同法解释二》第二十七条，当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。该司法解释首次明确指出了当事人请求人民法院调整违约金权利的行使方式，即当事人应当以反诉或抗辩的形式行使该权利。然而本案反常的是，在被上诉人并未提出双方约定的违约金过高，但是一审法官竟然自己做出，将双方所约定的违约金调整为银行利率的130%，试问？谁给的法官如此大的权利？一审法官为了维护被上诉人的利益，竟然至国法而不顾，这是坚决不能容忍的！三、被上诉人应向上诉人支付水电违约金85142.55元（计算公式为19573元×3%×145天=85142.55元）。经一审查明，2014年6月11日，上诉方将126144.67元的发票开具给了被上诉人，被上诉人仅在6月25日向上诉人支付了拖欠的房租，未支付水电费19573元。河北银行后于2014年11月6日偿还了此款。但是河北银行逾期还款145天，按照三方协议第五条约定的逾期付款违约条款规定，每逾期一天按照违约总额的3%向守约方支付违约金。如此计算下来，河北银行应向上诉人支付违约金85142.55元（计算公式为19573元×3%×145天=85142.55元），面对如此明显的违约行为，一审法官也已经查明，但是其却判决银行仅仅支付2232元，说其徇私枉法并不为过。综上，该案不仅审判期限严重违法（一审审理了三年零六个月），判决内容还存在着法官擅自为被上诉人开脱违约责任的重大问题，希望二审法院查明案件事实，撤销一审判决发还重审或者依法改判。河北银行颐宏路支行经传票传唤无正当理由拒不到庭，亦未提交书面答辩意见。京通商贸公司向一审法院起诉请求：1、被告支付拖欠的水电费19573元；2、被告向原告承担拖欠房租106571.67元自2010年9月21日至2013年12月31日共计1195天的逾期付款违约金1389307元；3、被告向原告支付2014年6月11日至6月25日房租106571.67元的逾期付款违约金44760元；4、被告支付拖欠的水电费19573元的逾期付款违约金，计算公式为：19573×3%×逾期天数（自2014年6月11日至付清之止）=违约金29355元。5、被告退回多收的利息127200元。共计1580840元。一审法院认定事实：原告于2012年12月收购了河北中侨商贸公司的全部资产。原告（乙方）、（甲方）石家庄商业银行裕华路支行及原中侨公司（丙方）三方就中侨公司的债权债务进行了协商。三方于2013年12月31日签订了一份《三方协议书》，三方约定：鉴于（乙方）京通商贸公司收购丙方（河北中侨商贸有限公司），就甲丙双方之间的贷款纠纷和租赁纠纷等事项经三方协商一致，达成如下协议：甲方应支付丙方的款项明细如下：三方就被告拖欠原中侨公司房租及水电费等进行了确定，甲方应当支付给丙方的款项明细：1、自2010年9月21日至11月14日租金106571.67元；2、水电费(1)自2010年6月1日至9月30日水电费12855元，该期间水电费共计28855元，甲方已经向丙方支付16000元，剩余12855元尚未支付，(2)自2010年10月1日至2010年11月14日的水电费6718元，上述款项共计126144.67元，在乙方或丙方提供符合甲方统一要求的税务发票后，甲方将上述款项支付至丙方指定账户中，该协议第五条约定，如合同各方未按照本协议履行的，每延迟履行一日，违约方应按照应付款项的3%向对方支付违约金，直至协议履行完毕。原告提供发票的出票时间为2014年6月10日，被告于2014年6月25日支付房租106571.67元。2014年11月6日支付水电费19573元。该协议约定，甲方不再主张石家庄市桥东区人民法院(2010)东民二初字第00315号民事判决书“加倍支付迟延履行期间的债务利息”乙方和丙方不再主张甲方撤离租赁房屋时所造成的房屋损坏损失。现石家庄商业银行裕华路支行更名为石家庄商业银行颐宏路支行。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。依据三方协议，原告主张被告支付拖欠的水电费19573元，被告提供了转账凭证，证实已经履行了合同义务，对原告该项请求法院不予支持。对原告主张的逾期支付水电费19573元的违约金，被告认可收到发票时间为2014年6月12日，结清时间为2014年11月6日，期间共计145天，被告违反了协议书的约定，按照协议约定，如合同各方未按照本协议履行的，每延迟履行一日，违约方应按照应付款项的3%向对方支付违约金，违约金比例过高，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释，按照年利率30%计算较妥，据此计算违约金为2332元（19573元×30%÷365天×145天），法院予以支持。对原告主张的房租违约金，第一部分原告主张按照三方协议书的约定按照原告应支付房租106571.67元计算向被告支付2014年6月11日至6月25日逾期付款的违约金44760元。原告出票时间为2014年6月10日，被告认可2014年6月12日收到房租发票。被告于2014年6月25日支付房租，自2014年6月13日起计算逾期13天，按照年利率30%计算，被告应当支付逾期违约金1138元（106571.67元×30%×13天÷365天）。第二部分，原告主张按照河北中侨商贸公司与石家庄商业银行裕华路支行签订的房屋租赁合同的约定，由被告按照拖欠房租106571.67元计算，支付自2010年9月21日至2013年12月31日逾期付款的违约金1389307元；三方协议已经写明，甲丙双方之间的贷款纠纷和租赁纠纷等事项经三方协商一致，甲方应当支付给丙方的款项明细如下：房租：自2010年9月21日至2010年11月14日租金共计106571.67元。应当视为三方协议对拖欠的房租及违约金进行了处理，同时三方协议约定了逾期支付承担的责任，对原告主张计算按照原租赁合同计算三方协议签订前的逾期违约金没有法律依据，不予支持。原告主张《三方协议书》是在违背自己意愿的情况下，被迫签订的，该协议条款显失公平，被告应当退回原告多收的127200元。对于显失公平的合同，应当请求变更或者撤销，原告没有对该三方协议提出上述请求，对原告主张返还127200元的请求不予支持。对被告辩称的因原告无法提供符合标准的发票是未按期支付原因，被告没有提供证据，法院不予采信。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、被告河北银行股份有限公司颐宏路支行于本判决生效之日起十日内支付原告2014年6月12日至2014年11月6日逾期支付水电费违约金2332元，2014年6月11日至6月25日逾期支付房租违约金1138元。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费19028元，由原告负担18988元、由被告负担40元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，关于上诉人京通商贸公司主张的自2010年9月21日至2013年12月31日逾期付款的违约金1389307元，根据2013年12月31日《三方协议书》的约定，甲方（即被上诉人）应当支付给丙方（即河北中侨商贸有限公司）的款项明细如下：房租：自2010年9月21日至2010年11月14日租金共计106571.67元，同时该协议书还约定了逾期支付承担的责任，原审认定应视为《三方协议书》对拖欠的房租及违约金进行了处理，对京通商贸公司主张按照原租赁合同计算《三方协议书》签订前的逾期违约金不予支持，并无不当。依据《三方协议书》第五条的约定，如合同各方未按照本协议履行的，每延迟履行一日，违约方应按照应付款项的3%向对方支付违约金，直至协议履行完毕。上述协议系当事人的真实意思表示，该协议合法有效。最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条规定“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。”，本案中，被上诉人河北银行颐宏路支行在本案一审时并未就违约金过高问题予以抗辩，亦未提出反诉，原审主动降低违约金的计算标准，于法相悖，应予纠正。对上诉人主张的逾期支付水电费19573元的违约金，被上诉人认可收到发票时间为2014年6月12日，结清时间为2014年11月6日，期间共计145天，被上诉人违反了协议书的约定，按照协议书的约定，据此计算违约金为85142.55元（19573元×3%×145天），法院予以支持。对上诉人主张的逾期支付房租106571.67元的违约金，上诉人出票时间为2014年6月10日，被上诉人认可2014年6月12日收到房租发票、于2014年6月25日支付房租，自2014年6月13日起计算逾期13天，被上诉人应当支付逾期违约金41562.95元（106571.67元×3%×13天）。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销河北省石家庄市新华区人民法院(2015)新民初字第746号民事判决之第一项；二、维持河北省石家庄市新华区人民法院(2015)新民初字第746号民事判决之第二项；三、被上诉人河北银行股份有限公司颐宏路支行于本判决生效之日起十日内支付上诉人石家庄京通商贸有限公司逾期支付水电费违约金85142.55元，逾期支付房租违约金41562.95元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费38016元，由上诉人石家庄京通商贸有限公司负担34839元，被上诉人河北银行股份有限公司颐宏路支行负担3177元。本判决为终审判决。审判长  褚玉华审判员  李 伟审判员  杨根山二〇一八年四月十八日书记员  李 站