本溪市明山区人民法院   民事判决书   （2016）辽0504民初3572号   原告：罗振英，男，1964年1月21日出生，汉族，现住本溪市。   委托诉讼代理人：李淑芹，女，1963年7月9日出生，汉族，现住本溪市。   委托诉讼代理人：教翔，辽宁铭博律师事务所律师。   被告本溪永升建筑工程有限公司，住所地：本溪市南芬区中心街**。   法定代表人：那永生，该公司经理。   委托诉讼代理人：蔡小平，辽宁泓龙律师事务所律师。   被告：本溪富虹房地产开发建筑有限公司，住，住所地：本溪市明山区华山街**/div>   法定代表人：张小，该公司总经理。   委托诉讼代理人：李吉利，该公司工作人员。   委托诉讼代理人：王晓楠，该公司工作人员。   原告罗振英与被告本溪永升建筑工程有限公司、本溪富虹房地产开发建筑有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告罗振英及其委托诉讼代理人李淑芹、教翔，被告本溪永升建筑工程有限公司（以下简称永生建筑公司）的委托诉讼代理人蔡小平，本溪富虹房地产开发建筑有限公司（以下简称富虹房地产公司）的委托诉讼代理人李吉利、王晓楠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告罗振英向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告给付剩余工程款,3034627.96元；2、请求判令二被告支付从2011年8月11日至给付之日止的利息，利率按人民银行同期贷款利率计算；3、请求判令二被告承担诉讼费用及其他费用。事实与理由：2008年4月29日，被告富虹发地产公司与被告永升建筑有限公司签订《建筑工程施工合同》由永升承揽富虹太子城二期五标段工程，承包范围土建、采暖、给排水、电器、消防及图纸要求的全部内容。2011年3月10日，被告富虹房地产又与被告永升建筑及原告签订《补充协议》协议约定继续履行2008年4月28日的施工合同，同时被告富虹房地产给与被告永升建筑停工损失费按50元/平计算，共11453.74平米，合计572687元，又将人工费上调，27号楼66.67元/平，32号楼72.22元/平（增加），地，地税增加税收2%，工期从2011年4月1日至8月10日，协议签订后，原告入场施工，现该工程完工并被被告富虹房地产公司投入实际使用，13376366.7元，但时至今日只给付10341738.74元，二被告尚欠原告余款3034627.96元未付，原告多次找到二被告要求结算工程款但未果，故原告诉至法院。   被告永生建筑公司辩称，不同意原告诉讼请求，希望法庭驳回原告起诉，理由是，就本案而言，原告列我们为被告，主体不适格，就该工程而言，不具备资质的原告是挂靠在我公司名下签订的合同，原告是通过挂靠的方式，是实际施工人，是以项目部的方式出现，尤其是我们收到富虹工程款后没有不付给原告钱的情形，我们不清楚富虹尚欠原告多少工程款，在我们账面上没有富虹至今未付给原告的工程款。   被告富虹房地产公司辩称，我们和原告没有直接的合同关系，同意第一被告的答辩意见。就原告主张的事实问题，富虹公司认可涉案工程款为13244137.18元，案涉工程开工日期2011年4月1日，完工日期为同年8月10日，工期178天，实际竣工2012年7月13日，逾期347天，依据合同约定逾期违约每日2000元，总计694000元。另外施工中应扣除第一被告的施工费用350151.98元（应该由被告支付的水、电费、施工保险费等），工程质保金按总造价的5%计算为662206.86元，上述款项应查明后由二被告之间进行结算。已付工程款以原告所述为准。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年4月29日，二被告签订建筑工程施工合同，由被告永升建筑公司承揽被告富虹房地产公司开发的富虹太子城二期27#、32#住宅楼，原告作为实际施工人挂靠在被告永生建筑公司承包该工程，承包范围土建、采暖、给排水、电器、消防及图纸要求的全部内容，27#楼5627平方米、965元/平、5430055元，32#楼5627平方米、965元/平、5430055元，合同价款10860110元，工程质量保修金为施工合同价款的5%，基础、主体结构按国家规定合理使用年限，层面、卫生间及其他防水保修五年，付款方式调整为按竣工验收后付工程款至95%。2009年8月4日，二被告签订不用协议一份，协议约定：被告永生建筑公司承建的富虹太子城二期工程五标段27#、32#楼，测绘面积均为5726.87平方米，招标前27#、32#楼户型为一梯二户，定标单价为965元/平。合同签订后由于设计户型改为一梯三户，经双方协商将原单价调整为980元/平。2011年3月10日，二被告再次签订补充协议一份，协议约定：继续履行2008年4月28日所签施工合同，被告富虹房地产公司给予被告永升建筑公司停工损失费按50元/平计算，共11453.74平方米，合计572687元，27#楼人工费按66.67元/平、32#楼人工费按72.22元/平上调，地，地税增加税收2%(已开完工程款发票的不做调整即226609.03元)，开工日期2011年4月1日，竣工日期2011年8月10日，提前交工一天奖励1000元、晚交工一天罚款2000元，协议签订后，原告入场施工。2011年4月27日，二被告又签订补充协议一份，被告富虹房地产公司给二期五标段增加10万元停工损失。2011年8月2日，二被告再次签订补充协议，富虹太子城二期27#、32#楼，建筑面积为11453.74平方米，地，地热工程总价为128282元上，该工程总价款应为13276723元。现该工程完工并被被告富虹房地产公司投入实际使用，但至今被告富虹房地产公司只给付10341738.74元，尚欠工程款至今被告未付，故原告诉至法院。   本院认为，关于工程竣工日期问题，因双方在合同中已经明确约定本合同中的竣工日期指发包人承包人在协议书中约定，承包人完成承包范围内工程的绝对或相对的日期。虽然原告提供了上述房屋的两份档案材料予以证明该工程于2011年11月1日竣工，但被告向档案部门提供的房屋建筑工程竣工验收报告书中的时间为2013年4月2日，且报告书中记载的完工时间为2011年，而非竣工时间，并且被告提供了住宅（公共部分）质量分户验收表予以证明原告所施工的工程于2012年7月13日交付验收合格，故应以2012年7月13日为原告实际竣工日期，原告存在逾期交付工程的违约责任，按照双方合同的约定，每逾期交工一天罚款2000元，该约定未违反法律禁止性规定，故原告理应承担逾期交工的违约责任。原告实际逾期交工338天，本院认定罚款数额为676000元抵消被告富虹房地产公司应付工程款。关于地热工程部分的工程款数额问题，因双方就地热工程总价已经签订了补充协议，该协议系双方真实性意思表示，故对地热工程总价的数额，本院以此予以确认为128282元。关于被告扣款的数额问题，除原告认可的因施工所发生的费用292551.98元外，其他费用57600元均为被告自行扣除的房屋维修费用，且原告对此不予认可，故被告自行扣除的57600元应计算在尚欠工程款中。综上，被告尚欠原告工程款1966432.28元。关于质保金问题，因双方签订的合同中已经约定，工程质量最长的质保期为五年。现质保期已过，被告理应将质保金与尚欠工程款一并返还给原告。关于原告要求的利息问题，原告实际交工日期为2012年7月13日，被告理应从原告实际交付竣工之日起计算利息。   综上，原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十六条、第十七条、第十八条、第二十六条之规定，判决如下：   一、被告本溪富虹房地产开发有限责任公司欠原告罗振英工程款人民币一百九十六万六千四百三十二元二角八分元，于本判决发生法律效力后立即给付；   二、被告本溪富虹房地产开发有限责任公司承担上述款项利息，其中一百三十万二千五百九十六元一角三分的时间从二〇一二年七月十四日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决确定给付之日止；六十六万三千八百三十六元一角五分的利息从二〇一七年七月十三日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决确定给付之日止。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费二万七千九百八十元，原告负担五千四百八十元，被告负担二万二千五百元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。   审 判 长 谷 震   人民陪审员 丁亚珍   人民陪审员 唐宏宇     二○一八年四月二十日   书 记 员 樊文慧   附：本判决所依据的法律条款、司法解释   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》   第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：   （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；   （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；   （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。   第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。   因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。   建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。   第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。   第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：   （一）建设工程已实际交付的，为交付之日；   （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；   （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。   第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。   实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。