广西壮族自治区宾阳县人民法院 刑 事 判 决 书 (2017)桂0126刑初429号 公诉机关广西壮族自治区宾阳县人民检察院。 被告人黄刚，男，1980年10月18日出生，汉族，初中文化，农民，住广西宾阳县。因涉嫌非法获取公民个人信息罪、诈骗罪，于2017年3月30日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于南宁市第三看守所。 辩护人韦李波、温晓华，广西伟宁律师事务所律师。 宾阳县人民检察院以南市宾检刑诉（2017）399号起诉书指控被告人黄刚犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪，于2017年10月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。宾阳县人民检察院检察员危芳丽出庭支持公诉。被告人黄刚及其辩护人韦李波、温晓华到庭参加诉讼。期间延期审理一次，现已审理终结。 宾阳县人民检察院指控，2017年2月中旬起，被告人黄刚从网上向一个QQ昵称“BUMG”的人获取作案木马病毒，并自行购进一批非实名制手机卡后就开始从事网络诈骗活动。被告人黄刚通过手机发送木马信息，诱骗他人点击以截获对方手机中的个人信息及银行卡信息，后将上述信息提供给“宝儿”盗刷他人银行卡内的钱款。同时，被告人黄刚向QQ昵称“BUMG”的人购买木马病毒时，经商议，以每1000条100元的价格帮“BUMG”发送木马诈骗信息。2017年3月29日，公安民警在广西宾阳县宾州镇财政路片区东环路北二段东排15、16号三楼302出租屋内当场将被告人黄刚抓获，并缴获其作案使用的电脑、手机、电话卡、无线数据终端等物。公安机关从被告人黄刚使用的手机中提取到木马诈骗信息13200条，从东芝牌笔记本电脑中提取到公民通讯录51095条。 公诉机关认为，被告人黄刚以实施犯罪为目的非法获取公民个人信息51095条，情节特别严重，同时发送木马链接骗取他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一、第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以侵犯公民个人信息罪、诈骗罪（未遂）追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人黄刚对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，提出如下辩解：1、涉案的公民个人信息系其在网上搜索下载的，多为无效信息，故该行为不构成侵犯公民个人信息罪；2、其利用手机发送诈骗信息只有一千条左右，故其行为亦不构成诈骗罪（未遂）。 被告人黄刚的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人黄刚作案时，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2017〕10号）还未施行，故本案不能适用上述司法解释，被告人黄刚的行为不构成侵犯公民个人信息罪；2、本案现有证据不能证实被告人黄刚发送了超过五千条的诈骗信息，故被告人黄刚的行为不构成诈骗罪（未遂）。 经审理查明，2017年2月中旬起，被告人黄刚从网上向一个QQ昵称“BUMG”的人获取作案木马病毒，并自行购进一批非实名制手机卡后就开始从事网络诈骗活动。被告人黄刚通过手机发送木马信息，诱骗他人点击以截获对方手机中的个人信息及银行卡信息，后将上述信息提供给“宝儿”盗刷他人银行卡内的钱款。同时，被告人黄刚向QQ昵称“BUMG”的人购买木马病毒时，经商议，以每1000条100元的价格帮“BUMG”发送木马诈骗信息。2017年3月29日，公安民警在广西宾阳县宾州镇财政路片区东环路北二段东排15、16号三楼302出租屋内当场将被告人黄刚抓获，并缴获其作案使用的电脑、手机、电话卡、无线数据终端等物。公安机关从被告人黄刚使用的手机中提取到木马诈骗信息13200条，从东芝牌笔记本电脑中提取到公民通讯录51095条。 认定上述事实的证据有： 1.受案登记表、立案决定书，证实：本案来源于公安机关在工作中的发现，后于2017年3月29日立案侦查。 2.户籍证明，证实：被告人黄刚作案时已达到完全刑事责任能力年龄。 3.抓获经过、办案说明，证实：被告人黄刚于2017年3月29日在广西宾阳县宾州镇财政路片区东环路北二段东排15、16号三楼302出租屋内抓获。 4.被告人黄刚的供述，证实：2017年2月中旬起，其从网上向一个QQ昵称“BUMG”的人获取作案木马病毒，并自行购进一批非实名制手机卡后在广西宾阳县宾州镇财政路片区东环路北二段东排15、16号三楼302出租屋内实施网络诈骗活动。作案方式为，其通过手机发送木马信息（内容多为“这是我们班整理出来的相片和纪念册，望你保存，祝你家庭和谐，幸福快乐”），诱骗他人点击以截获对方手机中的个人信息及银行卡信息，后将上述信息提供给他人盗刷被害人银行卡内的钱款。期间，其共发送诈骗短息约一千条。2017年3月29日，其被公安机关抓获，其作案使用的电脑、手机、电话卡、无线数据终端等物被收缴。 5.提取笔录、扣押清单，证实：2017年3月29日，公安人员从被告人黄刚的住所搜出黑色联想牌笔记本电脑1台、手机卡199张、手机4部、天翼网关1个、无线数据终端1个。 6.辨认现场照片，证实：被告人黄刚对案发现场、作案工具进行了指认。 7.电子数据检查笔录，证实：经南宁市网络安全保卫支队电子数据鉴定所对被告人黄刚使用的5部手机进行了检查，发现： （1）1号检材白色苹果手机，未发现涉及诈骗的信息，但有大量可疑的号码被该手机拨打； （2）2号检材华为手机，提取到250条以上涉及银行卡验证码的信息。拨打未知号码61次； （3）3号检材联想手机，提取到11000条以上内容多为“这是我们班整理出来的相片和纪念册，望你保存，祝你家庭和谐，幸福快乐”的诈骗信息。拨打未知号码150次。 （4）4号检材TCL手机，提取到1600条以上内容多为“这是我们班整理出来的相片和纪念册，望你保存，祝你家庭和谐，幸福快乐”的诈骗信息。 （5）4号检材TCL手机，提取到600条以上内容多为“这是我们班整理出来的相片和纪念册，望你保存，祝你家庭和谐，幸福快乐”的诈骗信息。 上述电子数据已经刻录入光盘，综上，共检出诈骗信息13200条。公安机关对其中部分文本进行打印，被告人黄刚亦签名确认。 8.南公网安勘（2017）19号电子数据检查笔录，证实：公安机关对被告人使用的电脑内提取到51095条公民个人信息。 上述证据经庭审举证、质证，本院确定为本案的定案证据。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人黄刚非法获取公民个人信息51095条，情节特别严重，同时发送超过五千条诈骗信息以骗取他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一、第二百六十六条之规定，应当以侵犯公民个人信息罪、诈骗罪数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。在诈骗罪中，被告人黄刚因其意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，依法予以减轻处罚。 对于被告人及其辩护人提出的辩护意见，本院作如下综合评判： 1、关于本案是否适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2017〕10号）的问题。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》（高检发释字〔2001〕5号）第一条及第二条的规定，本案应依照法释〔2017〕10号司法解释的规定办理。 2、关于被告人黄刚非法获取公民个人信息的条数及有效性的问题。经查，公安机关从被告人使用的电脑内提取到包含公民姓名、手机号码、银行卡号码的信息，该信息能够单独或者与其他信息结合识别特定自然人的身份情况，依法应认定为《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一规定的“公民个人信息”。上述信息在经过去除重复项后清点，计算出具体条数为51095条。 3、关于被告人黄刚发送诈骗信息条数认定的问题。虽然被告人辩解其只发送了一千条左右的诈骗信息，但根据其作案的时间（2017年2月中旬至2017年3月29日），以及其使用的手机内提取到诈骗信息的数量（13200条），综合认定被告人黄刚发送诈骗信息超过五千条。 综上所述，被告人黄刚及其辩护人提出的辩护意见不成立，本院不予采纳。 为严肃国法，打击犯罪，保护公民财产及个人信息不受非法侵犯，根据被告人的犯罪事实、犯罪情节、危害后果和认罪态度，依据《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一第一款、第三款、第二百六十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十九条的规定，判决如下： 一、被告人黄刚犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元。决定执行有期徒刑四年，并处罚金五万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月29日起至2021年3月28日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、扣押在案的作案工具，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  张 强 人民陪审员  杜美燕 人民陪审员  覃小君 二〇一八年四月九日 书 记 员  邓 娜 附《中华人民共和国刑法》： 第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二百五十三条之一第一款：国家机关或金融、电信、教育、医疗等单位的工作人员，违反国家规定，将本单位在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者非法提供给他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 第二百五十三条之一第三款：窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。 第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。