浙江省平阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0326民初674号 原告（反诉被告）：曾上盛，男，1965年11月15日出生，汉族，住浙江省平阳县。 委托诉讼代理人：王凤羽、吴富兵，浙江九州大众律师事务所律师。 被告（反诉原告）：鲍成龙，男，1961年8月23日出生，汉族，住浙江省平阳县。 被告（反诉原告）：叶崇财，男，1965年11月23日出生，汉族，住浙江省平阳县。 上列两被告委托诉讼代理人：金冶杰，浙江昆敖师事务所律师。 被告（反诉第三人）：陕西建工第六建设集团有限公司，住所地陕西省咸阳市渭城区人民东路33号。 法定代表人：李继涛，执行董事。 委托诉讼代理人：汤颖异，浙江金瓯律师事务所律师。 原告曾上盛与被告鲍成龙、叶崇财、陕西建工第六建设集团有限公司（以下简称陕西六建公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年1月16日立案受理后，被告鲍成龙、叶崇财向本院提出反诉。本院决定将本诉、反诉合并审理，并依法适用简易程序于2018年3月27日公开开庭进行了审理。原告曾上盛及其委托诉讼代理人吴富兵，被告鲍成龙、叶崇财及其委托诉讼代理人金冶杰，被告陕西六建公司委托诉讼代理人汤颖异均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曾上盛向本院提出诉讼请求：1.判令三被告连带清偿原告工程款484995元及利息（按年利率6%从起诉之日起开始计算至实际清偿之日止）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2012年，原告与被告鲍成龙签订关于平阳县昆阳镇师范路保障性住房工程的《水电包工包料协议书》，约定原告负责该工程1、3、5、7、8、9、10号楼的水电安装及内装修一切配套设施、安装分项工程。原告承包施工的项目建筑面积共计18647平方米，工程款按每平方米85元计算，工程总价为1584995元。至今，被告鲍成龙、叶崇财已向原告支付工程款共计110万元，尚欠工程款484995元。现平阳县昆阳镇师范路（平师路）保障性住房工程已竣工验收，经原告多次催讨，被告鲍成龙、叶崇财仍不支付剩余工程款。原告作为实际施工人，被告陕西六建公司作为施工单位，原告有权向其主张权利，其对未付的工程款应承担连带清偿责任。在庭审中，原告陈述称：被告鲍成龙、叶崇财已支付原告工程款约110万元（包括原告向被告陕西六建公司预支的10万元）。签署会议纪要后有施工一个月左右，后因被告未付工程进度款而停工。原告施工情况为：1号楼要求精装，水电线、开关已装，洁具、灯具未装；3号楼不是精装，水电线已装；5号水电线、开关、灯具已装，洁具已购买，被告认为不合格没装；7、8、10号楼均为精装，水电线已装，开关、灯具、洁具未装；9号楼不是精装，水电线已装；上述所有楼号总线均未安装。 被告鲍成龙、叶崇财答辩称：（一）工程是被告鲍成龙、叶崇财与姜德光等6人一起从陕西六建公司承包的，与原告签订水电包工包料协议书是事实，约定工程总价款也无异议。双方曾达成调解协议，内容为施工图范围内的一切工程必须在2014年6月20日前全部完成并验收通过，如违约，每天罚款1000元。（二）被告鲍成龙、叶崇财已给付原告工程款不止110万元，原告个人领取487850元，原告与案外人叶光武签字领取957500元，具体怎么分配由他们确认，若不能确认应认定全部由原告领取。（三）原告承包工程后一直拖延施工，达成会议纪要后仍不按进度施工。后被告自己购买材料施工，直到2016年1月20日竣工验收前才交房。（四）原告原先完成的工程不过关，被告鲍成龙、叶崇财投入了资金和时间进行返工。被告鲍成龙、叶崇财接手后支出工人工资、材料款共计1241974.90元。综上，原告的诉请缺乏事实和法律依据。 被告陕西六建公司答辩称：其接受总包后，由被告鲍成龙、叶崇财内部承包，双方没有订立任何合同。涉案工程于2011年11月9日开工，2016年1月20日通过竣工验收交付使用。被告陕西六建公司已经与被告鲍成龙、叶崇财结算清楚。原告曾向被告陕西六建公司相关负责人暂支10万元，最后结算时已经从被告鲍成龙、叶崇财工程款中扣除。被告鲍成龙、叶崇财与原告之间的关系，与被告陕西六建公司无关，请求驳回对被告陕西六建公司的诉请。 反诉原告鲍成龙、叶崇财向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告曾上盛立即支付原告违约金575000元；2.反诉案件受理费由反诉被告曾上盛承担。事实和理由：2012年，被告鲍成龙、叶崇财与原告签订关于平阳县昆阳镇平师保障性住房工程项目的《水电包工包料协议书》。协议签订后，原告一直拖延施工，至2014年4月底只完成一小部分工程。2014年5月20日，在被告陕西六建公司经理应良美的召集下，双方进行协调并达成会议纪要，确定原告分包的七栋水电安装在施工图范围内的一切工程必须于2014年6月20日前全部完成，同时要确保工程竣工验收通过，如有问题都由原告负责和承担，如有违约每天处罚1000元，如提前完成每天奖1000元。然而，原告在签订会议纪要后仍未按约定进行施工，工程一直停滞不前。被告鲍成龙、叶崇财被迫自行购买材料另行施工，直至2016年1月20日才施工完毕并竣工验收。综上，原告拖延施工行为明显违反双方约定，致使整体工程竣工长期延迟，给被告鲍成龙、叶崇财造成巨大的经济损失。 反诉被告曾上盛答辩称：会议纪要签订后，原告也有进行施工1个月左右，但被告鲍成龙、叶崇财未支付工程进度款和会议纪要中2万元补偿款，原告才停工。被告鲍成龙、叶崇财违约在先，反诉请求应不予支持。 反诉第三人陕西六建公司陈述称：对原告与被告鲍成龙、叶崇财之间的情况不清楚。会议纪要第3点约定，工程款应在每月上报工程量后15天内支付，会议纪要达成时间与约定的施工完成时间实际间隔一个月，原告应出示工程款报表。若假设工程款没付，会议纪要也已明确超出时间按2%计息，原告抗辩未支付工程款停工与会议纪要内容不符。 本院经审理，认定事实如下：被告陕西六建公司为平阳县昆阳镇师范路保障性住房工程的施工单位。2012年期间，原告与被告鲍成龙、叶崇财签订一份关于涉案工程的《水电包工包料协议书》，约定：原告承包涉案工程中1、3、5、7、8、9、10号楼的水电安装及内装修一切配套设施、安装分项工程，总建筑面积约18647平方米，按建筑面积框架每平方米85元计价。2014年5月20日，被告鲍成龙、叶崇财及案外人姜德光、龚大方、张胜华、吴君法作为总包人与原告就涉案工程水电分包情况和后续工程施工完成时间等工作进行协调，双方签订了《协调会议纪要》，载明：原告分包的七栋水电安装在施工图范围内的一切工程必须于2014年6月20日前全部完成，同时要确保工程竣工验收通过；关于灯具有纠纷的讲法，由总包人补给原告20000元，不进行更改，要按原图进行施工；工程款支付方法为每月上报工程量后十五天内支付给原告，如超出该时间支付要按2%计息，待工程款支付时付息；双方按约定进行，如有违约每天处罚1000元，如提前完成每天奖1000元。后原告开始施工一段时间后又停工。被告鲍成龙、叶崇财在原告停工后另行组织工人对原告承包的工程进行施工。2016年1月20日，涉案工程竣工验收合格。双方一致确认原告实际施工的工程量已无法确认。 以上事实有双方当事人陈述、居民身份证、派出所证明、企业公示信息、建筑工程施工许可证、水电包工包料协议书、工程竣工验收意见表、工程竣工验收报告、协调会议纪要、证人证言等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为：原告不具备建筑施工企业资质而承包涉案工程，故原告与被告鲍成龙、叶崇财之间签订的《水电包工包料协议书》、《协调会议纪要》，因违反法律、行政法规的强制性规定，应认定无效。虽然法律规定在建设工程施工合同无效的情况下，建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款，但是原告并没有完成涉案工程施工。双方曾于2014年5月20日就工程施工问题达成会议纪要，约定原告须在同年6月20日前完成全部工程，工程款在每月上报工程量后十五天内支付，可见原告必须在完成工程施工并上报工程量后方可要求支付工程款。虽然《协调会议纪要》存在无效情形，但原告未在规定时间内完成涉案工程，明显存在过错，其主张被告鲍成龙、叶崇财拒不支付工程款存在过错导致停工的理由不能成立，其未能完成涉案工程施工的过错不在于被告鲍成龙、叶崇财。原告仍应对自己所完成的工程量负有举证责任，如举证不能的，应承担举证不利的法律后果。现原告已明确表示其完成的工程量无法确认，故本院对原告主张三被告连带清偿工程款的诉请不予支持。因原告与被告鲍成龙、叶崇财签订的《协调会议纪要》属无效合同，无效的合同自始没有法律约束力，故协议中有关违约责任的约定当然无效。因此，被告鲍成龙、叶崇财反诉要求原告支付违约金，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、驳回原告曾上盛的诉讼请求； 二、驳回反诉原告鲍成龙、叶崇财的诉讼请求。 案件本诉受理费8575元，减半收取计4287.50元，由曾上盛负担；案件反诉受理费4775元，由鲍成龙、叶崇财负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 员 倪维常 二〇一八年四月二十日 代书记员 张 琪