湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂06民终691号上诉人（原审原告）：王道华，女，1955年9月18日出生，汉族，住老河口市.委托诉讼代理人：任永昌，系老河口市光化法律服务所法律工作者上诉人（原审被告）：刘长发，男，1951年5月20日出生，汉族，住老河口市。委托诉讼代理人：聂福顺、张祥夫，老河口市赞阳法律服务所法律工作者。上诉人王道华与上诉人刘长发因机动车交通事故责任纠纷一案不服湖北省老河口市人民法院2017鄂06**民初1527号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭不开庭审理了本案。本案现已审理终结。王道华上诉请求：请求撤销老河口市人民法院2017鄂06**民初1527号《民事判决书》的第一项、第三项判决，依法改判刘长发赔偿王道华76707.51元。一切诉讼费由刘长发承担。事实和理由：一、一审事实认定错误，王道华起诉医疗费1068.94元，取内固定二次手术费8000元，合计9068.94元，该请求不包含刘长发在李楼卫生院支付的6000元手术费（刘长发实付4000元，借孟林枝2000元）。在原审中双方均没有要求合并处理，可一审判决将这4000元医疗费计算在内并处理，是没有事实依据的。二、本案是一起机动车交通事故责任纠纷案，刘长发应当在交强险责任限额内承担责任，超出部分才按责任划分。一审判决忽略了刘长发的交强险义务而错误的判决刘长发只承担50%的责任，故原判第一项、第三项错误。刘长发上诉请求：请求二审人民法院撤销原判，改判或发回重审，本案诉讼费用由王道华承担。事实和理由：一、一审遗漏当事人，凡厚菊系与本案有直接利害关系的当事人，应该被追加为被告。刘长发在一审时提出的此意见未被一审法院采纳。漏列当事人势必影响该案的公平审理。二、事实认定不清。一审中证据材料中的（2017.3.27）证明是王道华诱骗刘长发出具的，一审法院在未查明事实的情况下，错误认定刘长发为道路交通事故的当事责任人。王道华向一审法院起诉请求：刘长发赔偿王道华损失：1、医疗费9068.94元、2、住院伙食补助费400元、3、营养费2400元、4、护理费8057.34元、5、残疾赔偿金48335元、6、误工费10171.23元、7、精神损害抚慰金3000元、8、鉴定费1200元、9、交通费400元，合计83032.51元。本案诉讼费由刘长发负担。一审法院认定的事实：2017年3月21日17时左右，王道华请本村村民凡厚菊驾驶的电动三轮车去卖茅草根。在返回途中，车辆由西往东行驶至老河口市仙人渡镇××（自然村××村）村民江万林房屋后面准备向北转弯时，与由北向南准备向西转弯的刘长发驾驶的电动三轮车相撞，将乘坐在电动三轮车上的王道华撞到在地。事故发生后，双方均未报警处理。王道华于2017年4月3日入住老河口市仙人渡卫生院治疗，同年4月11日出院，住院8天，支付医疗费990.34元。出院医嘱：1、加强营养，定期复查X线，建议休息三个月，不适随诊。2、保持伤口敷料干燥，注意卧床休息，加强护理，不适随诊。王道华又于2017年4月4日到老河口市李楼卫生院治疗诊断，建议手术治疗，休息3个月。2017年7月4日王道华到老河口市第一医院检查支付医疗费78.60元。2017年7月20日的损伤经老河口平义司法鉴定所鉴定，构成九级伤残；护理期为90日，营养期为120日；建议予后期取出钢钉内固定医疗费8000元。王道华支付鉴定费1200元。另查明，王道华系农业家庭户口，在老河口市仙人渡镇王营村4组承包有5块土地，面积共计5.32亩。事发后，刘长发向王道华支付4000元医疗费。一审法院认为：本案系道路交通事故引起的人身损害赔偿，事故产生的原因系凡厚菊与刘长发驾驶电动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条：关于“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。”和第七十条：关于“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当……，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门……”的规定。因凡厚菊、刘长发在发生交通事故后均未及时报警，交警部门不能及时勘察事故现场，致使交警部门无法作出事故责任认定，无法判断凡厚菊与刘长发在本次事故中的责任，根据本案实际情况，凡厚菊与刘长发对本次事故分别承担50%的责任，王道华无责任。刘长发与凡厚菊系本次交通事故的责任人，故王道华要求刘长发赔偿因交通事故造成损失的诉讼请求，一审法院予以支持。本案中有关王道华各项损失，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定和有关道路交通事故损害赔偿标准计算：1、医疗费9068.94元、2、误工费10171.23元（31462元/年÷365天×118天）、3、护理费8057.34元（32677元/年÷365天×90天）、4、住院伙食补助费400元（50元/天×8天）、5、鉴定费1200元、6、残疾赔偿金45810元（12725元/年×18年×20%），符合法律规定，一审法院予以支持，超出部分，一审法院不予支持。王道华主张的交通费，一审法院根据王道华居住地距离医院的远近，往返的次数、人数等因素，酌定为200元；王道华主张的营养费，因医疗机构出具王道华确需加强营养的意见，一审法院酌定为1800元（20元/天×90天）；王道华主张的精神损害抚慰金，因精神损害是一个无形的损害，法律不可能给精神损害赔偿数额定一个确定的标准。本次事故造成王道华伤残，势必给其造成心理的痛苦和精神利益的损害，刘长发应通过赔偿方式给予弥补。但进行赔偿时应以侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地年平均生活水平、受害人对损害事实和损害后果的发生有无过错等因素进行裁量，一审法院酌定为2000元，以上费用除精神损害抚慰金外共计76707.51元。刘长发负担38353.75元。冲减刘长发垫付的医疗费4000元，刘长发尚应赔偿各项损失34353.75元。刘长发辩称其驾驶的电动车未撞到王道华乘坐的电动车，王道华的损伤是因凡厚菊驾车撞到路旁树木所致，刘长发支付的医疗费系王道华借刘长发的款项的辩称理由，与事实不符，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第七十条、第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第九条、第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、刘长发赔偿因交通事故造成王道华的各项损失34353.75元，于本判决生效后五日内一次性付清。二、刘长发赔偿因交通事故造成王道华的精神损害抚慰金2000元，于本判决生效后五日内一次性付清。三、驳回王道华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费830元，由王道华负担415元，刘长发负担415元。二审中，当事人没有提交新的证据。双方当事人对原判认定的事实均无异议，故本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是：认定两车相撞依据是否充分；刘长发4000元垫付款处理是否适当；刘长发是否应当先在交强险限额内承担责任，不足部分再按照责任比例承担；是否应当追加凡厚菊参加诉讼并承担责任。现分述如下：关于两车相撞事实认定能否成立的问题。双方均认可会车事实，但上诉人刘长发否认两车相撞，而主张上诉人王道华车辆撞到路边杨树才受伤。本院认为，原审判决根据王道华车辆撞击的部位（左侧）、路边杨树的实际状况结合证人证言内容认定两车发生了相撞依据充分，符合生活经验法则，上诉人刘长发对此提出异议，本院不予采信。关于刘长发4000元垫付款处理是否适当的问题。经查，上诉人王道华一审起诉的医疗费和损失总额中均不包括刘长发垫付的4000元费用。因此，原审判决实体责任承担时直接将4000元垫付款冲抵刘长发应当承担的赔偿责任是错误的，应当将该款纳入损失总额，责任划分后再予以冲抵。王道华此项上诉理由成立，本院予以采纳。王道华除精神损害抚慰金外各项损失应为80707.51元，刘长发承担赔偿50%即款40353.75元，扣减已付的4000元，还应赔偿实际损失36353.75元（不含精神损害抚慰金）。关于刘长发是否应当先在交强险限额内承担责任，不足部分再按照责任比例承担的问题。本院认为，本案涉案车辆均系电动车，在目前现实生活中由于客观原因不能投保交强险，因此对此类车辆之间发生的事故，责任人不需先在交强险限额内承担赔偿责任，可以根据双方责任直接划分责任比例。而且在本案一审诉讼中，原审原告王道华从来没有要求刘长发先在交强险限额内承担责任，不足部分再按照责任比例承担，故原审判决的处理方式并无不当，王道华此项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于是否应当追加凡厚菊参加诉讼并承担责任的问题。经查，在原审诉讼过程中，刘长发只是答辩称凡厚菊存在过错，应当承担一定责任，并没有明确要求追加其为共同被告，在凡厚菊出庭作证时只是对证明内容进行了质证，也没有要求其作为当事人参与诉讼。王道华对上述主张也予以否认，加之凡厚菊也非本案必须参加诉讼的当事人，故刘长发主张一审遗漏凡厚菊为共同被告与事实不符，本院不予采信。综上所述，上诉人王道华的部分上诉理由成立，其合理部分的上诉请求依法应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省老河口市人民法院（2017）鄂0682民初1527号民事判决第二项，即：刘长发赔偿因交通事故造成王道华的精神损害抚慰金2000元，于本判决生效后五日内一次性付清。二、撤销湖北省老河口市人民法院（2017）鄂0682民初1527号民事判决第一项、第三项。三、刘长发赔偿因交通事故造成王道华的各项损失36353.75元，于本判决生效后五日内一次性付清。四、驳回王道华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费830元，二审案件受理费1660元，合计2490元，由王道华负担1100元，刘长发负担1390元。本判决为终审判决。审判长 曹 勇审判员 柳 莉审判员 江 涛二〇一八年四月二十五日书记员 王雅迪