内蒙古自治区土默特左旗人民法院民事判决书（2018）内0121民初2237号原告：内蒙古建设股份有限公司金山分公司，住所地：呼和浩特金山开发区春光路**。负责人：徐中枢，该公司总经理。委托诉讼代理人：程永明，内蒙古辩证律师事务所律师。被告：卜涛，男，汉族，1978年9月5日出生，工作单位：内蒙古广播电视网络集团有限公司和林分公司，住呼和浩特市。被告：江苏阳江建设集团有限公司，住所地：南京市高淳开发区淳溪配套区**。法定代表人：倪孝强，该公司总经理。原告内蒙古建设股份有限公司金山分公司诉被告卜涛、江苏阳江建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理,原告内蒙古建设股份有限公司金山分公司的委托诉讼代理人程永明到庭参加了诉讼，被告卜涛、江苏阳江建设集团有限公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告内蒙古建设股份有限公司金山分公司向本院提起诉讼请求：1、依法判令二被告共同向原告支付拖欠的货款670313元；2、依法判令二被告向原告支付因延期支付货款期间的违约金，违约金以本金670313元为基数、按照月利率2%，从2014年4月3日计息至实际支付完毕之日止；3、诉讼费用由二被告共同承担。事实和理由：2013年，原告与被告卜涛签订了《商品混凝土供应合同》,依据合同约定,由原告向被告卜涛承建的东方国际城农大附中工地供应混凝土。同时合同对供货的质量、单价、数量、双方责任、验收、付款、违约责任等进行了约定。合同生效后，甲方按照协议履行了供货义务。2014年4月3日，经原告与被告江苏阳江建设集团有限公司东方国际城农大附中项目部的负责人卜涛、呼和浩特市东方房地产开发有限责任公司签订的《顶账房协议》确认：被告为原告提供合计2099395元的房屋与所欠原告商品混凝土款进行相抵。协议签订后当年，被告卜涛与呼和浩特市东方房地产开发有限责任公司将协议中约定的四套房屋合计1429085元交付原告,并按原告指示将相关购房手续办理到原告指定人员名下。剩余两套合计价值为670313元至今未交付。期间虽经原告多次催要，但呼和浩特市东方房地产开发有限责任公司以各种理由拒绝交付房屋，被告卜涛也未给付。现由于被告卜涛不能覆行交付原告剩余两套房屋的根本违约行为,已经给原告造成了巨大的损失,不仅应当承担向原告支付所剩欠款670313元的义务,还应依法承担赔偿原告损失的责任。另外,被告江苏阳江建设集团有限公司东方国际城农大附中项目部系被告卜涛挂靠在被告江苏阳江建设集团有限公司名下成立的不具有独立法人主体资格的机构,所以,被告江苏阳江建设集团有限公司依法应对被告卜涛挂靠行为产生的债务承担连带责任。据此,原告依法提起诉讼,请求人民法院在查明事实的基础上支持原告的诉讼请求,以维护原告的合法权益。原告内蒙古建设股份有限公司金山分公司为证明其主张向本院提交如下证据，1、《商品混凝土供应合同》，拟证明双方签订供应合同，均应依约履行。2、抵账房协议，拟证明原告与被告于2014年4月3日就被告尚有未支付原告的货款2099395元，其中约定被告以东方房地产六套房屋抵顶上述欠款，实际履行了四套，尚有两套合计670313元的货款未能履行房屋抵顶；依据协议约定，被告应向原告承担相应的违约责任并承担由此给原告造成的损失，损失计息以本金670313元为基数，按照月利率2%，从2014年4月3日至实际支付之日。3、呼和浩特市中级人民法院民事判决书、土左旗人民法院民事判决书，拟证明被告卜涛挂靠江苏阳江建设集团有限公司成立的农大附中项目部，并以该项目部与原告签订商品混凝土供应合同，因此江苏阳江建设集团有限公司在挂靠过程中对卜涛所应承担的合同义务以及违约行为承担合同连带责任。被告卜涛经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。被告江苏阳江建设集团有限公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审查明，2016年2月4日，内蒙古第二建设股份有限责任公司金山分公司经过工商登记将名称变更为内蒙古建设股份有限公司金山分公司。2013年，内蒙古建设股份有限公司金山分公司与江苏阳江建设集团有限公司东方国际城农大附中项目部负责人卜涛签订《商品混凝土供应合同》，双方约定，由内蒙古建设股份有限公司金山分公司向江苏阳江建设集团有限公司东方国际城农大附中项目部供应商品混凝土，并约定了付款的方式及逾期付款的违约责任，同时约定解决争议的方法，由供方属地法院依法仲裁。2014年4月3日，内蒙古建设股份有限公司金山分公司与江苏阳江建设集团有限公司东方国际城农大附中项目部签订了《顶账房协议》，在此协议上呼和浩特市东方房地产开发有限责任公司于2014年5月13日加盖了公章，并把其中的四套房屋办理了相关的手续，剩余金川开发区半山半水小区A2号楼4单元1802室与A2号楼4单元2302室两套房屋未交付，该两套房屋抵价670313元。另查明，江苏阳江建设集团有限公司东方国际城农大附中项目部挂靠江苏阳江建设集团有限公司，不具有独立法人主体资格。还查明，内蒙古建设股份有限公司金山分公司作为原告于2017年4月11日向本院提起诉讼，被告为江苏阳江建设集团有限公司东方国际城农大附中项目部、呼和浩特市东方房地产开发有限责任公司、卜涛，诉讼请求为1.请求依法判令第一、第二被告向原告交付呼和浩特市金川开发区半山半水小区A2号楼4单元1802室与A2号楼4单元2302室两套房屋，合计670313元；2.请求判令第一、第二被告向原告支付因延期交付房屋半山半水小区A2号楼4单元1802室的违约金（违约金以本金342140元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，从2015年9月1日计算至实际支付完毕之日止）；3.请求判令支付因第一、第二被告向原告延期交付房屋半山半水小区A2号楼4单元2302室造成原告的损失（损失以本金295356元为基数，按照月利率2%，从2015年9月1日计算至实际支付完毕之日止）；4.请求判令支付由第三、第四被告对第1、2、3项请求承担连带责任；5.诉讼费用由被告共同承担。本院于2017年8月23日作出（2017内0121民初914号）民事判决书，驳回原告内蒙古建设股份有限公司金山分公司的全部诉讼请求。内蒙古建设股份有限公司金山分公司不服该判决上诉于呼和浩特市中级人民法院，2018年7月19日，呼和浩特市中级人民法院作出（2018内01民终926号）民事判决书，驳回上诉，维持原判。本院认为，内蒙古建设股份有限公司金山分公司与江苏阳江建设集团有限公司东方国际城农大附中项目部负责人卜涛签订《商品混凝土供应合同》，是双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。合同签订后，内蒙古建设股份有限公司金山分公司依约履行了供货义务，被告未按约定时间及方式付款，属违约行为，应承担支付货款及相应的违约责任。2014年4月3日，内蒙古建设股份有限公司金山分公司与江苏阳江建设集团有限公司东方国际城农大附中项目部签订了《顶账房协议》，用6套房屋抵顶货款，其中4套房屋已交付，剩余2套房屋折价670313元未交付，经生效法律文书认定此2套房屋未形成直接的合同关系，即未办理相应的抵顶手续，故交付房屋的诉讼请求不能成立，债权人的债权并未实现，债务人应偿还欠付货款，原告要求支付货款670313元的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”该损失应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，故该项损失应以中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准，2014年4月3日，双方签订《顶账房协议》，但未实际履行完毕，故违约金应从2014年4月3日起计算至实际给付之日止。经生效法律文书认定，卜涛挂靠江苏阳江建设集团有限公司成立了农大附中项目部，其与东方房地产公司之间形成建设工程施工合同关系，与内蒙古建设股份有限公司金山分公司签订《商品混凝土供应合同》，双方形成合同关系，江苏阳江建设集团有限公司东方国际城农大附中项目部不具有独立法人主体资格，江苏阳江建设集团有限公司应对其项目部的经营活动承担民事责任。综上所述，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、第一百零七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告卜涛于本判决生效后十日内给付原告内蒙古建设股份有限公司金山分公司货款670313元。二、被告卜涛于本判决生效后十日内给付原告内蒙古建设股份有限公司金山分公司违约金，该违约金以欠付货款670313元为本金，以中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准，从2014年4月3日起计算至实际给付之日止。三、被告江苏阳江建设集团有限公司对上述债务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12504元由被告卜涛负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。权利人应于本判决确定的履行期限届满后二年内，持本判决书向本院书面申请执行，逾期则不予受理。审 判 长 杜娜云审 判 员 周淑琴人民陪审员 周培刚 二○一九年四月二十八日书 记 员 张佳琪附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第八十四条：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二第二项的规定。第一百六十一条：买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。