陕西省石泉县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕0922民初23号 原告:刘芳义，男，汉族，1975年9月14日出生，汉族，陕西省石泉县人。 委托代理人：黄正炳，陕西省汉阴县“148”法律服务中心法律工作者。 被告:石泉县三和建材有限责任公司。 法定代表人：罗利平，董事长。 统一信用代码：916109xxxxxxxxxxx 委托代理人：曹汉军，陕西奇声律师事务所律师。 委托代理人：刘平，陕西奇声律师事务所律师。 被告：陈烈，男，1964年6月6日出生，汉族，陕西省石泉县人，石泉县三和建材有限责任公司总经理，系罗利平丈夫。 原告刘芳义与被告石泉县三和建材有限责任公司（以下简称三和公司）、陈烈与公司有关的纠纷一案，于2018年1月8日立案,本院依法组成合议庭，2018年1月29日、4月17日公开开庭审理了本案，原告刘芳义及委托代理人黄正炳、被告石泉县三和建材有限责任公司法定代表人罗利平及委托代理人曹汉军、刘平、被告陈烈到庭参加了诉讼，本案经审判委员会讨论，现已审理终结。 原告刘芳义诉称：2011年3月，陈烈、罗利平夫妇多次要求原告合伙兴建三和商混站，同年10月，原告刘芳义入股60万元，商混站于2011年11月投产，原告刘芳义是公司股东，同时被聘请为公司泵车司机，被告公司自2011年11月至今未分红，原告多次要求分红，均被公司拒绝。2015年12月，原告要求公司分红或者退股，陈烈让原告刘芳义去收账，收账后公司不予结算，还被涉嫌“挪用资金罪”刑事拘留。2017年6月7日，经何英艳等人调解，原告与陈烈达成协议“2017年7月7日前一次性向原告支付162万元现金”，后陈烈未按照该协议履行。请求法院判决被告三和公司、陈烈赔偿股金50万元，红利2373404元，评估费47468元。 被告三和公司辩称：1、三和公司从未要求原告入股；2、原告诉请法律关系不清，起诉“入股分红”，诉请又是“赔偿”，到底是“债”之诉还是“侵权”之诉？3、原告刘芳义提供的正意集团股份红利价格评估结论意见没有调取公司生产经营资料，缺乏客观性、关联性、合法性，不能作为证据。 被告陈烈辩称：1、2011年10月1日，我给原告刘芳义出具入股“砼”50万元收据属实，但入股是刘芳义和我一起倒卖混泥土，后一直没有实施，原告刘芳义没有入股三和公司；2、2017年6月7日，经何英艳等人调解，原告刘芳义与我达成协议：“2017年7月7日前一次性向原告支付162万元现金”，调解协议中由我支付原告162万元如何计算我不清楚，该协议虽然经我签字，但不是我真实意思表示，不同意按照此协议履行。 原告刘芳义围绕诉讼请求，提交了以下证据： 1、2011年10月1日，陈烈向刘芳义出具收据一张，内容为：交款单位刘芳义，收款方式转账，入股“砼”50万元（其中有20万元是2011年4月9日转入）”，证明目的：刘芳义入股三和公司的实际交款情况，刘芳义享有股东身份。 2、2017年6月7日，由严俊、何英艳、陈春莉、赵艳主持调解，刘芳义、陈烈达成的调解书，内容为：“2017年6月7日经双方协商，解决刘芳义于2011年10月1日入股陈烈名下50万元一事，通过双方协商，达成如下协议：一、刘芳义于2011年10月1日入股陈烈名下50万元，通过双方协商一致，陈烈同意，一次性结算给刘芳义现金人民币162万元整。二、刘芳义应支付给陈烈在竹儿湾一号门店约400平面米属刘芳义门店房底框改造中补差价款总计12万元；三、刘芳义借罗利平现金及酒款共计8.5万元；四、刘芳义借支三和公司借款总计24万元（其中收秦磊商混款10万元，刘芳义打借条14万元）；五、结算方式说明：陈烈同意支付给刘芳义现金人民币162万元，应减去刘芳义应支付陈烈改造房屋底框补差款12万元，再减去借罗利平借款及酒款共计8.5万元，再减去刘芳义借支三和公司借款24万元，结算完毕，陈烈还应支付刘芳义现金人民币117.5万元；六、自达成协议之日起双方不得反悔，签字生效，陈烈应在一个月一次性之后刘芳义现金117.5万元。 3、石泉县人民法院2017年7月20日关于原告刘芳义诉被告何英艳返还原物一案的庭审笔录。内容为“何英艳答辩：因原告刘芳义与陈烈50万元入股的事情，他们闹矛盾几年没有解决，我（何英艳）与陈益莉、严俊、赵艳和陈烈、刘芳义关系好，出于好意，给他们调解写了个协议，双方签字了，并打了欠条，当时约定陈烈在一个月内把欠刘芳义的钱给刘芳义，双方同意把欠条交给我保管，后来罗利平、陈烈没有按约定时间给刘芳义付款，并反悔不愿意给钱了，陈烈要让我把欠条还给他，我没有答应，后来刘芳义找到我们几个中证人向陈烈追要欠款，但陈烈和罗利平不到场履行。刘芳义也找我要这张欠条，并报警了，双方都要问我要这张欠条，我不知道该给谁？” 以上证据2-3证据证明目的：1、刘芳义为三和公司股东；2、刘芳义与陈烈达成了以162万元一次性解决纠纷，协议上记载了刘芳义借款的事实，刘芳义是公司股东，公司才借给刘芳义钱；3、庭审笔录上何英艳证实刘芳义因为入股三和公司50万元后多年没有分红，调解达成以162万元结算彻底解决分红入股的纠纷。 4、刘芳义2016年5月8日、7月14日写的信函2份， （1）刘芳义2016年5月8日给石泉县益民建材公司（以下简称益民公司）、三和公司、陈烈的信函：“本人刘芳义于2011年4月9日入股益民公司股金人民币20万元，2011年10月1日又入股30万元，合计入股50万元。公司总经理陈烈给我出具了入股收据一张，金额50万元。益民公司自2011年成立后便在石泉县城关镇太阳村征地50亩，本人开始在公司负责工程建设工作，2011年11月，益民公司出资收购三和公司，公司主营混凝土。公司自成立至今，一直未分红，本人多次要求公司算账，但总经理陈烈以各种理由推脱，本人被迫无奈，收取公司货款，被公司停职，停职后，我多次要求分红，陈烈避而不见，现本人再次书面通知公司及陈烈本人，尽快确认我在公司股权及分红数额，我已经收取的货款待清算后可从中扣除”。 （2）刘芳义2016年7月14日给陈烈的信函：“因告知你处入股50万元作为三和公司入股款，但至今刘芳义未依据《公司法》规定给参与分红，现基于你的承诺，刘芳义收取的混泥土款作为刘芳义在三和公司入股分红，现函告如下：刘芳义收到的货款（空格）元整，此笔货款作为刘芳义投资入股的分红；尽快给刘芳义分配三和公司股东红利”。 以上信函，原告刘芳义的证明目的：刘芳义为了维权，按照公安局办案人员建议，写信函告知三和公司、陈烈，要求以股东身份分红。 5、退股协议（打印件、未签字）。原告刘芳义证明目的：（1）该退股协议由陈烈书写，刘芳义与陈烈双方未能达成协议；（2）退股协议，内容为“刘芳义将50万元股金入股在陈烈名下，从三和公司股份中退出，进行清算退股”，可以证明，刘芳义因此具有三和公司的股东身份。 6、交款凭证 （1）2011年9月30日，罗利平270703110xxxxxxxxxxxxx存款凭证10万元； （2）2011年9月30日，罗利平270703110110xxxxxxxxxx存款凭证5万元； （3）刘芳义卡号为622506561100xxxxxxx向陈烈卡号270703220110xxxxxxxxxx转账凭证两张，其中2011年4月2日转款10万,另一张10万元(转账凭证无时间，经查，系2011年3月26日转账)，合计20万元； （4）2012年4月17日，刘芳义卡号622606561100xxxxxxx向罗利平卡号270703090110xxxxxxxxxxx转账10万元； （5）2012年2月22日，刘芳义卡号为62250656110xxxxxx向陈梅270703220110xxxxxxxxxxxxx转账10万元； （6）刘芳义卡号为62250656110xxxxxxx向陈梅270703220110xxxxxxxxxxx转账10万元（无日期） （7）2012年4月1日，刘芳义卡号62260656110xxxxxxxxx向陈梅270703220110xxxxxxxxxxxxxx转账7万元； 以上现金存款收据及转账凭证，刘芳义证明目的：入股砼款50万元经已经交付陈烈。 7、三和公司2017年12月20日催款通知书，内容为“赵红军、成显燕：你所借公司公款20万元，已逾期未按时还款，现因公司财务决算，请你于2017年12月30日前将所有借款归还，逾期不还，公司将从你的原始股本金中扣除。” 以上证据6-7，刘芳义证明目的：（1）刘芳义入股缴纳股金情况；（2）刘芳义、赵红军、成显燕均同是三和公司隐名股东。 8、石泉县公安局拘留通知书，取保候审决定书。 9、益民公司、三和公司在石泉县工商局登记的公司基本情况。 10、石泉县土地统征储备交易中心与益民公司于2013年12月11日签的土地收购协议，载明“石泉县土地统征储备交易中心收购益民建材位于石泉县城关镇太阳村四组二级公路北侧原商品混泥土项目用地共49.47亩，收购价格1245万元…” 11、石泉县国土局征收的付款支票存根。证实石泉县土地统征储备交易中心支付征地款1245万元于2015年6月29日已支付益民公司。 以上证据9-11，刘芳义证实的目的：益民公司收购了三和公司，陈烈是益民公司股东，刘芳义属于实际出资人的原始股东，应该依法确认三和公司股权。 12、正意集团国正价陕估字（2017）1565-80169号结论报告书，内容记载“正意集团接受刘芳义的委托，对三和公司股权红利进行价格评估。一、价格鉴定标的，刘芳义于2011年10月1日至2017年9月期间在三和公司总股金600万元所占份额的红利…七、价格鉴定过程，价格评估人员根据评估标的的实际，在案发当时和紧临县类似企业进行走访调查，获取各标号商砼不同年份的销售价格，采取算数评价取得评估期间各商砼的平均销售价格。用该行业社会评价利润率求得评估期间的即得红利，确定评估价格为2373404元。八、价格鉴定结论：价格鉴定标的在鉴定基准日的价格为2373404元”。 13、正义集团资质证书。载明“资质类别：综合涉诉讼类，职业范围：价格评估及当事人委托的涉诉讼财物价格评估”。 以上证据12-13证据，刘芳义证明目的：正意集团具有评估股权红利资质，提供评估资料来源于国税局档案，刘芳义入股三和公司50万元，依法应该享有的相关红利价值。 14、陕西省高级人民法院（2017）陕民申738号民事裁定书，陕西省安康市中级人民法院（2016）陕09民初4号民事判决书，证实原告赵力诉被告汉阴县天池露天煤矿、被告罗云波合同纠纷一案，经安康市中级人民法院判决：一、解除汉阴县天池露天煤矿与赵力解除招商引资合作开发协议…判决生效后，经陕西省高级人民法院再审，驳回汉阴县天池露天煤矿再审申请。 刘芳义提供该案判决的目的，该案例对本案有指导作用。 15、三和公司2016年2月24日、2017年1月28日股东会议记录复印件，证明目的，刘芳义为三和公司股东。 16、三和公司2014年度收入计算表，证明目的:三和公司2014年度收益。 以上原告刘芳义提供的证据，三和公司质证意见为： 刘芳义证据1收款人是陈烈，与三和公司无关；证据2何英艳等人主持调解达成的调解书，也是陈烈与刘芳义达成的，陈烈不是三和公司股东，该协议与三和公司无关；证据3无异议，证据4刘芳义写的信函与三和公司没有关系，三和公司没有收到刘芳义的信函，刘芳义在信函上写的入股益民公司，益民公司收购三和公司，是没有事实依据的；证据5退股协议没有签名盖章；证据6刘芳义给陈烈、罗利平、陈梅三人的存款、转账凭证共计8张，均不能证明该款进入三和公司账户，与三和公司没有关系；罗利平当庭辩解，2011年10月以后刘芳义转入罗利平、陈梅账户的款，系帮刘芳义贷款而归还的钱。证据7-9无异议，证实了三和公司和益民公司为两个独立法人公司，益民公司土地被政府收购与三和公司没有关系；对正意集团股权红利价格评估结论报告书中评估资料来源没有加盖三和公司印章，评估没有减去公司经营成本，该评估公司超出评估业务范围，不能作为合法证据采信；对证据14安康中级法院和陕西省高级人民法院判决裁定，案由为合同纠纷，与本案案由不一致，依照最高法院颁布指导案例的要求，对本案没有指导意义；证据15股东会议记录中2016年2月24日会议记录与本案没有关系，应结合股东会议记录原件内容认定事实；证据16正意集团超出业务范围评估，提供市场调查记录为原告代理人提供并签字，无法证实证据的来源。 被告陈烈对原告刘芳义提供的证据质证意见：1、我向刘芳义出具50万元入股“砼”收据，但“砼”不能代表三和公司，只是一种商品，我收取刘芳义50万元，是我们二人合伙倒卖混凝土生意，但后来生意没有做，我给刘芳义修建房屋底部改建框架结构，需要补差价款；2、何英艳主持调解达成的162万元的协议，是如何计算的我至今也不清楚，当时他们不让我走，我才签的字，是违背我真实意思的，不同意按照该协议给付刘芳义162万元；3、刘芳义诉何英艳返还欠条一案，庭审时我在场，何英艳并没有到庭，何英艳如何签字我不知道；4、刘芳义给三和公司去信函我不知道，他给我写了信函，我也给他回复了信函，说明了我本人也不是公司股东，刘芳义也不是股东；5、公司给赵红军发了催款通知，刘芳义并没有接到三和公司催款通知，证明刘芳义不是三和公司股东；6、益民公司土地收购协议字是我签的，但我本人没有权利签的，罗利平不在，当时她委托我代签；7、收取原告50万是2011年10月1日以前，以转款和现金方式收取的，之后的转款是替刘芳义贷款刘芳义的还款。其他证据的意见，同三和公司意见一致。 被告三和公司围绕答辩意见，提供了以下证据： 1、三和公司营业执照，记载三和公司2010年11月11日变更登记，法定代表人罗利平，注册资本500万元。 2、石泉县公安局石公（2016）9号不予立案的通知书，内容为刘芳义于2016年8月5日向石泉县公安局举报陈烈诈骗一案，经石泉县公安局审查认为，没有犯罪事实，不予立案。 3、石泉县公安局刑事复议决定书，内容：刘芳义不服石泉县公安局石公（2015）9号不予立案的通知书，申请复议，石泉县公安局以石公刑复字（2016）02号刑事复议决定书，决定维持原决定。 4、石泉县公安局2016年8月5日对刘芳义的询问笔录。证实刘芳义在公安局举报陈烈诈骗，石泉县公安局对刘芳义制作了询问笔录，内容为“2011年3月，陈烈与曾伏祥一起找到刘芳义商议合伙集资成立益民公司，主营混凝土销售，陈烈承诺我们是益民公司股东，2011年4月9日、10月1日我分两次向陈烈银行账户转账50万元（第一次20万元，第二次30万元），益民公司成立后，在石泉县城关镇太阳村征地建厂，厂没有建起来，陈烈就和我们投资人商量接手三和公司，后来顺利的接手了三和公司，陈烈承诺过我是三和公司股东，后来又以我不是三和公司股东拒绝给我分红，所以我举报陈烈涉嫌诈骗罪”。 5、2016年8月31号、10月24日，陈烈在石泉县公安局的询问笔录。内容“2011年3月，我准备代理三和公司混凝土销售，刘芳义要求与我一起干，两次给了我50万元，当时我给刘芳义出具了一张收据，没有写书面协议。2011年底，三和公司股权出让给我妻子罗利平、曾伏祥、陈梅三人。益民公司是陆耀和罗利平合伙经营的，什么时间注册的，我不清楚。后来罗利平经过转让股权接手了三和公司，益民公司就没有运营了”。 6、石泉县公安局2016年9月4日对曾伏祥的询问笔录。内容为“刘芳义与陈烈之间发生股权纠纷具体情况我不清楚，我知道的是2011年刘芳义向陈烈投资50万元，是为了一起搞混泥土的，刘芳义和陈烈如何协商的，如何把50万元投资给陈烈的，还是投资给某个公司的，自己不很清楚。2011年底，陈烈给我说他们收购三和公司，其中一个200多万元的股份需要转让，问我买不买，我同意买股权，但我提出三和公司注册登记上必须有我股东名字，后来三和公司我投资了230万元，三和公司给我出具了入股证明”。 7、2010年11月6日，三和公司第一次股东大会大会决议。内容“三和公司于2010年11月6日召开第一次股东大会，股东王泉根、汪剑侠、吴柱英参加，协商达成如下决议：一、成立三和建材有限责任公司；二、通过公司章程；三、选举王泉根为公司执行董事兼法定代表人，选举汪剑侠为监事、吴柱英为总经理。” 8、2010年11月2日，三和公司章程，内容“第一章、第一条公司名称：石泉县三和建材有限责任公司，法定代表人王泉根，第三章第四条，公司注册资本人民币500万元…第四章第五条股东的名称、出资方式及出资额如下：王泉根，出资200万元，占注册资本40%；汪剑侠出资150万元，占注册资本30%，吴柱英出资150万元，占注册资本30%”。 9、2011年11月1日，股东会决议及公司章程。内容“2011年11月1日变更公司法人及股东的股份构成，经公司股东会议决定，修改公司章程，章程修改如下：第四章第五条股东的名称、出资方式及出资额如下：罗利平出资200万元，占注册资本40%，曾伏祥出资150万元，占注册资本30%，吴柱英出资150万元占注册资本30%” 10、2012年3月8日，股东会议及公司章程。股东决议“一、为了公司发展，决定将注册资金由500万元增加为1000万元；二、本次增加股权比例金额是：罗利平40%，200万元，曾伏祥30%，150万元，吴柱英30%，150万元。变更后公司注册资金为1000万元，其股权比例及金额是罗利平40%，400万元，曾伏祥30%。三、为了减轻公司负担，经全体股东同意，将欠长沙中联合重工科技发展有限公司设备款570万元，按照原投资比例，将债权转让给股东，由股东个人支付此项设备款。其划分比例及金额是：罗利平40%，228万元，曾伏祥30%，171万元，吴柱英30%，171万元。四、本次增加投资，主要以“债权转股权”予以变更，按照相关规定，不足部分，股东以货币投资。五、对三和公司章程进行了修改，形成公司章程修正案”。公司章程修改如下“第三章第四条公司注册资本500万元，修改为1000万元。第四章第五条修改为股东的名称、出资方式及出资额如下：罗利平出资400万元，其中债转股140万元，曾伏祥出资300万元，其中债转股105万元，吴柱英出资300万元，其中债转股105万元”。 11、2012年12月26日，三和公司股东会议，决议：“一、公司法人和股东股权进行了变更和转让，原股东吴柱英变更为陈梅，吴柱英的股份300万元全部转让给陈梅，占股30%；其他股东股份不变。二、对公司章程进行修改，形成公司章程修正案。” 12、刘芳义2017年3月22日诉被告三和公司、陈烈、被告罗利平、陈梅、曾伏祥股东资格确认纠纷向石泉县人民法院起诉的民事诉讼状，要求股东身份确认。 13、2017年6月7日刘芳义与陈烈的协议书一份。 14、2017陕0922民初734号民事判决书，石泉县人民法院对陈烈与被告何英炎返还原物纠纷一案，判决驳回原告陈烈的诉讼请求。 15、石泉县人民法院2017陕0922民初392号民事裁定书，内容为原告刘芳义与被告三和建材、陈烈及被告罗利平、陈梅、曾伏祥股东资格确认纠纷一案，原告于2017年5月15日申请撤诉，石泉县法院裁定准许原告撤诉。 16、陈烈2016年7月16日给刘芳义信函一份，内容为“你的告知函已收悉，复函如下：一、你的股份是我私人名下，与公司无关；二、我不是三和公司股东，故我无红利分给你；三、你作为公司员工，私自收走货款，公司多次催你交回货款，作为朋友，我可代你向公司股东求情，不追究你的法律责任…” 17、三和公司2016年2月24日给刘芳义的通知一份。内容“刘芳义在公司生产经营活动中，违反公司管理规定，经公司研究决定，暂停工作，待公司处理完毕后再行考虑工作岗位。 18、三和公司2016年2月5日召开管理层会议的会议记录。内容：“…10、刘芳义说想撤出股份，等把账算清楚后退股。陈烈当时已否决。经董事会研究决定后，你（刘芳义）不是股东”。 19、三和公司2016年2月20日（第五次）的会议记录一份。内容“三和公司法人罗利平主持召开股东大会，主要问题是公司员工刘芳义私自收取货款共计70余万元，违反公司财务管理制度，召开股东大会，征求股东意见，如何处理，罗利平说1、查明刘芳义私自收取货款原因，核算货款数量；2、责成刘芳义限期将货款交公司财务；3、书面通知刘芳义暂停上班；4、根据刘芳义的态度，作出最后处理意见；5、刘芳义的行为，陈烈总经理负有责任，要引以为戒，强化生产管理，杜绝此类事件再次发生，否则将免去陈烈总经理职务。经股东表态，一致同意董事长罗利平的意见”。股东陈梅、曾伏祥、罗利平在会议记录上签字。 20、三和公司2016年2月24日股东会议（第六次）记录。内容“关于公司员工刘芳义私用货款，由股东商量如何处理”未形成决议。 21、2011年11月1日王泉根与罗利平签订的股权转让协议。内容“将王泉根持有三和公司40%股权240万元以人民币352万元转让给罗利平”。 22、2017年9月14日三和公司召开临时股东大会会议（第七次）决议。内容“发起人：罗利平，出席股东会议股东罗利平、陈梅、曾伏祥，列席人员陈烈（三和公司总经理）、赵红军（三和公司副总经理）、谢惠。决议：对三和公司全部股权和固定资产（不包括2017年9月30日前的债权债务）整体转让协商，经协商一致同意以1300万元价格把公司全部股权和固定资产整体转让”。 23、2017年9月27日三和公司与丁世鹏签订的股权转让协议。内容：“第一条1、三和公司100%股权共1723万元（包括土地、机械、运输设备及地上附属设施和宁陕县搅拌站投资在内）以1723万元转让给丁仕鹏。2、乙方同意合同订立后分三次以现金支付三和所转让的股权。本合同签订后于2018年1月29日内支付30%378万元，2018年4月29日支付30%378万元；2018年9月29日支付剩余504万元”。 24、三和公司2017年9月6日的股东会决议，决议内容：“公司原股本金17230735.6元，予以确认，股东签字确认后的详细签订复印件留存公司行政管理部归档”。 25、三和公司于2017年9月7日向罗利平出具的股东证明一份，内容“根据2017年9月6日股东会议签字认可，罗利平入股股金为1201万元”。 26、2017年9月24日股东大会会议记录。 27、三和公司2011年12月5日出具入股证明。 28、三和公司2016年2月24日股东会议记录(内容与证据24会议时间相同，有涂改“退股”)。 29、2016年8月21日、2月24日催款通知书。 30、2017年1月18日股东会会议记录。 三和公司提供1-30号证据，证明目的：刘芳义不是三和公司股东。 原告刘芳义对上述三和公司提供的证据质证意见如下： 以上三和公司提供的证据1、3、4没有异议，证据2、5与本案没有关系。证据6陈烈在公安机关的询问笔录说二人入股卖商混是假话，入股50万元是办厂的。证据7、8、9、10、11有异议，三和公司股东会议记录及修改公司章程时，实际隐名股东和显名股东都是参加了股东会议的，股东会议决议签字不规范，对这些股东会议记录不予认可；证据12、15是我起诉过股东资格诉讼，但与本案诉请无关联性；证据13、14没有异议；证据16与后来我与陈烈经何英艳调解达成协议，证明了双方意见对入股纠纷不一致。证据17真实性没有异议，但是这是公司的单方面决定；证据18、19、20应以原始记录为准，但是2016年2月24日会议记录上有涂改的痕迹，我方提供的证据没有涂改的。证据21，王泉根与罗利平转让股权的情况我不清楚。证据22，三和公司临时召开股东大会，没有股东签字，不予认可。证据23，2017年9月27日三和公司与丁仕鹏达成的协议上的股本金与原来注册的股本金不符，其他的情况不知情，协议上也没有所有股东的签字，股金分配无法知道真实性；证据24，和公司出让100%股权给丁仕鹏，股东没有签字确认。证据25有异议，三和公司在2015年3月变更为实际股东3名，隐名股东若干，这个决议没有任何股东签字，股金变化也没有任何证据来证实。证据26，与本案没有关联性。证据27有异议，2015年3月，三和公司股金变更过，股金没有经过全体股东签字认可。证据28、2016年2月24日公司股东会议应以原始会议记录为准。证据29，没有异议。证据30是因为三和公司没有给股东分红，刘芳义意见认为自己是股东，应当由公司分红，所以刘芳义没有签收催款通知，认为对其催款不合理。 被告陈烈对三和公司提供的证据无异议。 被告陈烈提供以下证据： 1、三和公司会议记录本原件三册，证明目的：三和公司召开股东大会和管理会议，都不能证明刘芳义是三和公司股东； 2、赵红军情况说明一份，证明“2016年2月5日、2月24日三和公司提供公司管理会议记录和股东会议记录由其记录，其中有一处记录错了，自己进行了涂抹”。 原告刘芳义对陈烈提供的证据意见：证据1会议记录对股东曾伏祥发言“退股”进行了涂改，不能采信。证据2赵红军提供的情况说明，印证了三和公司故意涂改股东会议记录，自己是三和公司股东。 三和公司对陈烈提供的证据无异议。 综上，围绕本案焦点问题：刘芳义是否是三和公司股东（实际出资人、隐名股东），结合原、被告提供的证据分析如下： 原告刘芳义、被告陈烈对原告刘芳义提供的证据1、2、3均无异议，内容是双方意思表示，对证据的真实性、客观性予以确认。刘芳义借三和公司的钱属于借贷法律关系，不能以此认定刘芳义具有三和公司股东身份，对原告刘芳义三份证据的证明目的不予确认。 原告刘芳义提供的4、5证据，是刘芳义给三和公司和陈烈的信函未经双方达成一致签字的退股协议，均不能证明原告刘芳义是三和公司股东，故对该证据证明的目的，不予采信。 原告提供的6号证据，佐证1号证据,予以采信。 刘芳义提供的证据7，三和公司给赵红军、成显燕发的催款通知书，三和公司法定代表人罗利平庭审时承认该二人是罗利平名下的隐名股东，予以采信，但不能以此推定刘芳义是三和公司股东。 刘芳义提供的证据8、9、10、11证明了以下问题：（1）益民公司和三和公司成立股东注册资本金及法人变更情况；（2）益民公司清算后土地被政府征用。（3）刘芳义因涉嫌挪用资金罪被刑事拘留和取保候审。对证据8、9、10、11予以确认。刘芳义认为，自己属于实际出资人的原始股东的意见，经查，三和公司原始股东王泉根2011年11月1日转让股份给罗利平，罗利平为继受取得股权，刘芳义认为自己属益民公司原始股东，益民公司收购了三和公司，自己就成为了三和公司的原始股东的意见，与其他证据不能相互印证，不能证明刘芳义依法取得三和公司股东身份，故对刘芳义提供上述证据的证明目的，不予采信。 原告刘芳义提供的证据12、13、16号证据,因评估报告未体现运营成本,其结论的真实性不予确认。 原告刘芳义提供的证据14法律文书的真实性合法性予以确认,关联性不予确认。 原告提供的证据15股东会议记录的真实性合法性予以确认，对其证明目的不予确认。结合全部会议原件所反映的内容分析，刘芳义认为自己是三和公司股东，没有半数以上股东认可，该记录也没有反映刘芳义参与公司重大经营决策，行使股东权力，故对其证明自己是三和公司股东的意见，不予采纳。 被告三和公司提供的1-30号证据，证实了三和公司股东、注册资本的变更，公司经营管理，公司章程修订、公司股权出让、以及刘芳义收取货款涉嫌挪用资金，公司催收货款并召开股东会议情况。对上述1-11、13、14、16-23、26、27-30号证据予以确认。证据12、15、24、25与本案无关联性，不予确认。 对被告陈烈提供的股东会议记录原件三册及赵红军证明，与原被告提供的证据核对内容基本一致，予以确认。 综合以上证据分析，经审理查明如下事实： 2010年11月2日，汪剑侠、吴柱英、王泉根协商成立石泉县三和建材有限责任公司（以下简称三和公司），公司经营范围为商品混凝土生产、运输与销售、建材经营、设备出租，公司注册资本500万元（汪剑侠150万、吴柱英150万、王泉根200万）并于同年11月11日在石泉县工商行政管理局注册登记。2011年3月11日，石泉县益民建材有限责任公司成立（以下简称益民公司）并注册登记，经营范围同三和公司，注册资本500万元（陈烈之女陈梅200万、陆耀300万元）。益民公司成立后征地近50亩并进行了场地平整，期间，陈烈、刘芳义均在益民公司工作。2011年10月1日，陈烈给刘芳义出具收条一张，载明“收到人民币50万元，收款方式：转帐，事由：入股砼，其中有20万元为2011年4月9日转入”。经查刘芳义与陈烈银行卡的交易明细，2011年3月26日、4月2日，刘芳义分别汇入陈烈帐户各10万元，2011年9月30日两次汇入罗利平帐户15万元。三和公司王泉根、汪剑侠分别将股份转让给罗利平、曾伏祥,2011年11月11日，三和公司经股东会决议，变更公司法人及股东，同年11月16日在石泉县工商局变更登记（吴柱英150万元、曾伏祥150万元、罗利平200万元），罗利平担任公司执行董事，法定代表人。罗利平参股三和公司后，益民公司处于瘫痪状态，陈烈与刘芳义又为三和公司工作，刘芳义成为三和公司职员。2012年12月28日，吴柱英转让股份给陈烈之女陈梅，三和公司在石泉县工商局登记变更（陈梅300万元，曾伏祥300万元，罗利平400万元）。 2012年11月12日，陆耀退股，益民公司在石泉县工商局变更股东登记（陈垚200万元，陈梅300万元），陈梅担任公司法定代表人。2013年12月11日，石泉县土地统征储备交易中心收购益民建材公司项目用地49.47亩，价款1245万元于2015年6月支付。2014年11月14日，益民公司变更登记（刘峙100万元、陈垚200万元、陈烈200万元），刘峙（陈梅丈夫）担任法定代表人。2017年2月20日，益民公司在工商局备案，成立清算组并清算。 2016年9月9日，刘芳义因收取三和公司混凝土销售款未上交，被石泉县公安局以涉嫌职务侵占罪被刑事拘留。2016年9月19日，刘芳义向石泉县公安局举报陈烈涉嫌诈骗未予立案。 2017年6月7日，陈烈与刘芳义在严俊、何英艳、陈益莉、赵艳的主持下调解，签订协议：“经双方协商，刘芳义于2011年10月1日入股陈烈名下50万元一事，通过友好协商，达成如下协议：一、刘芳义于2011年10月1号入股陈烈名下50万元，通过双方协商达成意见一致，陈烈同意一次性结算给刘芳义现金人民币壹佰陆拾贰万元整（￥:162万元）。二、刘芳义应支付给陈烈在竹儿湾一号楼门店约400平面米属刘芳义门店房底框改造补差款总计12万元。三、刘芳义借罗利平现金及酒款总计8.5万元。四、刘芳义借支三和公司借款总计24万元（说明其中有收秦磊商混款10万元，刘芳义打借条14万元）。五、结算方式说明：陈烈同意支付给刘芳义现金人民币162万元整，应减去刘芳义应付陈烈改造房屋底框补差款12万元，再减去借支罗利平私人借款及酒款共计8.5万元，再减去刘芳义借支三和公司借款24万元，结算完毕陈烈还应支付给刘芳义现金人民币壹佰壹拾柒万伍仟元整。六、自达成协议之日起，双方不得反悔签字生效，陈烈应在一个月内一次性支付清刘芳义现金壹佰壹拾柒万伍仟元整（￥1175000元）。”该协议签订后，陈烈未按协议履行并反悔，原被告发生纠纷，刘芳义向本院起诉，请求法院判决被告三和公司、陈烈赔偿股金50万元，红利2373404元，评估费47468元。 本院认为，原告刘芳义与被告陈烈对收取刘芳义入股砼50万元收据均无异议，该证据证明陈烈收取了刘芳义50万元。原告刘芳义在诉状上称，2011年3月，罗利平、陈烈邀其入股三和公司，经查，三和公司始建于2010年11月，并于2011年11月该公司原始股东出让股份给罗利平、曾伏祥，2011年3月是益民公司成立之时，其诉称事实与其提供的4号证据及庭审自述矛盾，该事实不予认定。刘芳义自述入股50万元组建益民公司，后益民公司收购了三和公司，自己系三和公司股东。经查，益民公司组建后，征地等产生了大量支出，公司并未投产，其资金于2015年6月以政府收购土地方式资金回笼并清算。益民公司成立后，罗利平、曾伏祥于2011年11月2日以转让方式分别取得三和公司原始股东王泉根、汪剑侠的股权。原告刘芳义无证据证明，益民公司收购了三和公司。原告无证据证实陈烈收取的50万元进入了三和公司账户，亦无三和公司及任何一个股东给原告刘芳义出具持股出资凭证，亦无其他股东证实原告为隐名股东和实际出资人。三和公司经多次修改公司章程，无记载有原告，三和公司登记也无原告刘芳义为股东，原告亦无参与公司管理、重大决策的证据。现有证据不能确认原告刘芳义具有三和公司股东身份。原告刘芳义以公司股东身份起诉请求判令二被告赔偿股金50万元、红利2373404元，无充分有效的证据证实，其理由不能成立，其请求不予支持。陈烈收取原告的50万元属另一法律关系，在本案中不能一并解决，为减少诉累，本院经调解无效，故原告可另行主张诉权。 综上，经本院审判委员会讨论决定，并根据《中华人民共和国民法总则》第五条、《物权法》第三十三条、《最高人民法院关于适用解释三》第二十二条、第二十四条第一、二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告刘芳义的诉讼请求。 案件受理费30167元（原告预交29487元），诉讼保全费5000元，合计35167元，由原告刘芳义负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。 审判长  袁国华 审判员  党英明 审判员  张昌勇 二〇一八年四月十七日 书记员  郭 程 书记员  陈 鑫