广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1973民初739号原告：东莞市清溪仪伟五金加工店，经营场所：广东省东莞市清溪镇九乡村大高新路新屋吓村6号一楼。经营者：袁作超，男，1981年2月16日出生，汉族，住重庆市城口县，委托诉讼代理人：戴杨，广东顺言顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨卫卫，广东顺言顺律师事务所律师助理。被告：张照敏，女，1977年9月26日出生，汉族，住四川省广安市广安区，委托诉讼代理人：肖巧玲，广东南天星律师事务所律师。原告东莞市清溪仪伟五金加工店（以下简称“仪伟店”）与被告张照敏劳动争议互诉一案，本院于2018年1月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年3月22日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人戴杨，被告张照敏及其委托诉讼代理人肖巧玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、诉讼请求：原告仪伟店的诉讼请求：1.确认原告与被告劳动关系于2017年9月22日已解除；2.原告分期支付被告2016年9月1日至9月6日期间工资427元、工伤一次性伤残补助金58464元、医疗补助金32480元、就业补助金分别为162400元共计253771元；3.原告无需支付被告停工留薪期工资差额34000.78元、安装假肢费用99000元、解除劳动关系的经济补偿金7388元、未签劳动合同期间的二倍工资差额15106.20元和2017年未休年休假工资679.36元，共计156174.34元；4.本案诉讼费由被告承担。被告张照敏的诉讼请求：1.原告支付被告2016年9月1日至9月6日工资差额1009.08元和2016年9月7日至2017年9月21日工资差额38072元；2.原告支付被告一次性伤残补助金66492元、一次性工伤医疗补助金36940元、一次性伤残就业补助金184700元；3.原告支付被告2016年4月20日至2016年8月20日未依法签订书面劳动合同的双倍工资62798元；4.原告向被告支付经济补偿金7388元；5.原告向被告支付2016年3月20日和2017年9月22日带薪年休假工资1793元；6.原告向被告支付假肢更换费用338250元、假肢维修费用59400元、更换假肢期间的伙食费6300元；7.原告向被告返还意外保险赔偿款107000元；8.原告向被告支付2021年9月至2063年9月安装假肢期间的住院伙食补助费1190元、陪护费21060元；9.本案诉讼费用由原告承担。二、入职时间：2016年3月20日。三、签订书面劳动合同：无。四、参加社会保险情况：无。五、发生工伤时间：2016年9月6日。工伤认定情况：2016年10月28日认定为工伤。六、劳动能力鉴定时间及鉴定结果：经东莞市劳动能力鉴定委员会于2017年8月14日鉴定为伤残五级，未达到护理等级，建议安装辅助器具：索控式前臂假肢。七、住院治疗情况：1.被告于2016年9月6日至2016年10月29日在东莞市清溪医院住院治疗53天，医嘱：休息2个月；2.被告于2016年12月3日至2017年4月3日在东莞市虎门医院住院治疗4个月；3.被告于2017年6月7日至2017年6月15日在东莞市清溪医院住院治疗8天，医嘱：全休2个月。八、月平均工资：根据原、被告双方确认的工资表、银行流水明细显示，银行流水明细发放的工资多于工资表的工资数额，原告主张，工资表、银行流水明细的工资金额不同的原因是：被告的配偶及小孩也在原告处打零工，其费用报酬一并转账给被告，但原告没有提供证据证明，因此，原告应承担举证不能的不利后果。根据工资表、银行流水明细每个月发放工资的数额，以较高为准，扣除原告在2016年3月、2016年9月份的未足月工资，被告在2016年4月至2016年8月期间的实发工资分别是：3074.12元、3290元、3659元、3774元、3444元，由此，计算出被告受伤前的月平均工资是：3448元/月。九、原告需支付的工伤待遇种类及金额：因被告伤残五级，原告未为被告购买社保，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，原告应向被告支付的工伤待遇包括：一次性伤残补助金为3448元/月×18个月＝62064元、一次性工伤医疗补助金为3448元/月×10个月＝34480元、一次性伤残就业补助金3448元/月×50个月＝172400元。十、安装假肢等费用：根据被告提供的广东省民政厅文件、营业执照、收据、关于配置残疾辅助器具（假肢）的证明等证件，仲裁机构以被告普通型义肢每次更换33000元、每四年更换一次的标准，计付3次的假肢安装费99000元。本院认定，仲裁机构的认定，较为合理，本院予以维持。因此，原告应向被告支付更换3次的假肢安装费99000元。被告主张的其他后续假肢更换费用、维修费用、住院伙食费用、陪护费等，因未实际发生，本院不予支持，被告可待实际发生后，另行主张。十一、停工留薪期工资：被告停工留薪期的时间为53天+2个月+4个月+8天+2个月＝301天。被告在工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变。停工留薪期内虽然未上班，但视为提供正常劳动，按正常劳动时间工资支付停工留薪期间的工资待遇，而正常工作时间是不包括加班时间。原告举证被告的固定工资构成是：底薪1560元+技术津贴740元+加班补助200元+加班费，被告认为，除固定工资之外，每月发放住房补贴100元、奖金300元。综合原、被告双方提供的工资单、仲裁查明、庭审查明，本院认定，被告剔除加班费的工资福利是底薪1560元+技术津贴740元+加班补助200元+住房补贴100元+奖金300元＝2900元/月，原告应向被告支付停工留薪期工资为3725元（2900元/月÷30天×301天＝29097元）。原告已经支付被告停工留薪期工资8000元，因此，原告仍需向被告支付停工留薪期工资差额29097元-8000元＝21097元。十二、欠发工资：被告于2016年9月1日至2016年9月6日为原告提供劳动，原告应向被告支付工资。根据考勤记录，显示，被告在2016年9月1日至2016年9月6日期间，正常工作时间24小时，平时加班9小时，节假日加班8小时。根据本市最低工资标准1510元/月（折算日工资69.43元、小时工资8.68元），计算出被告2016年9月1日至2016年9月6日期间的工资应是：8.68元/小时×24小时+8.68元/小时×150%×9小时+8.68元/小时×200%×8小时＝464元。因此，原告应向被告支付2016年9月1日至2016年9月6日期间工资464元。十三、未签劳动合同二倍工资差额：原、被告双方均对未签订劳动合同原告需支付二倍工资差额无异议。根据被告诉请，原告应向被告支付2016年4月20日至2016年8月19日期间未签订劳动合同二倍工资差额13961元（3074.12元÷30天×11天+3290元+3659元+3774元+3444元÷31天×19天＝13961元）。十四、解除劳动关系原因：2017年9月22日，被告以原告未购买社保、未足额支付停工留薪期工资为由，提出解除劳动关系。十五、解除劳动关系经济补偿金：被告在原告处工作1年6个月零2天，因此，原告应向被告支付的解除劳动关系经济补偿金为3448元/月×2个月＝6896元。十六、应休未休年休假：被告在原告处工作1年6个月零2天，被告自2017年3月21日起依法可享受年休假5天。因被告于2017年9月22日离职，因此，被告应享受2017年度年休假天数2天（186天÷365天×5天＝2.55天）。因此，原告需向被告支付2017年应休未休年休假工资2900元/月÷21.75天/月×2天×200%＝533元。十七、意外商业险赔偿费：本案案由是劳动争议，被告诉请原告返还商业保险费赔偿费，不属于本案处理范围，本案不予处理，被告可另行主张。十八、仲裁请求：被告的仲裁请求：1.原告支付被告2016年9月1日至9月6日工资差额1009.08元和2016年9月7日至2017年9月21日工资差额38072元；2.原告支付被告一次性伤残补助金66492元、一次性工伤医疗补助金36940元、一次性伤残就业补助金184700元；3.原告支付被告2016年4月20日至2016年8月20日未依法签订书面劳动合同的双倍工资62798元；4.原告向被告支付经济补偿金7388元；5.原告向被告支付2016年3月20日和2017年9月22日带薪年休假工资1793元；6.原告向被告支付假肢更换费用338250元、假肢维修费用59400元、更换假肢期间的伙食费6300元；7.原告向被告返还意外保险赔偿款107000元；8.原告向被告支付2021年9月至2063年9月安装假肢期间的住院伙食补助费1190元、陪护费21060元。十九、仲裁结果：1.原告向被告支付2016年9月1日至9月6日期间工资546.84元；2.原告向被告支付2016年9月7日至2017年7月31日以及2017年9月1日至9月17日期间停工留薪期工资差额34000.78元；3.原告向被告支付一次性伤残补助金66492元、一次性工伤医疗补助金36940元、一次性伤残就业补助金184700元；4.原告向被告支付安装假肢费用99000元；5.原告向被告支付解除劳动关系的经济补偿金7388元；6.原告向被告支付2016年4月20日至2016年8月20日未签劳动合同期间二倍工资差额15106.2元；7.原告向被告支付2017年3月20日至9月22日期间未休年休假工资679.36元；8.驳回被告提出的其他仲裁请求。以上事项中，双方有争议的为第八至十三、十五至十七项，其他事项双方无争议。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《广东省工资支付条例》第八条、第二十条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十三条、第五十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市清溪仪伟五金加工店与被告张照敏之间的劳动关系已解除；二、原告东莞市清溪仪伟五金加工店于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张照敏支付解除劳动关系的经济补偿金6896元；三、原告东莞市清溪仪伟五金加工店于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张照敏支付一次性伤残补助金62064元、一次性工伤医疗补助金34480元、一次性伤残就业补助金172400元；四、原告东莞市清溪仪伟五金加工店于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张照敏支付安装三次假肢费用99000元；五、原告东莞市清溪仪伟五金加工店于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张照敏支付停工留薪期工资差额21097元；六、原告东莞市清溪仪伟五金加工店于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张照敏支付2016年4月20日至2016年8月19日期间未签订劳动合同二倍工资差额13961元；七、原告东莞市清溪仪伟五金加工店于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张照敏支付2016年9月1日至2016年9月6日期间工资464元；八、原告东莞市清溪仪伟五金加工店于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张照敏支付2017年应休未休年休假工资533元；九、驳回原告东莞市清溪仪伟五金加工店的全部诉讼请求；十、驳回被告张照敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、保全费4520元，由原告东莞市清溪仪伟五金加工店负担2265元，由被告张照敏负担2265元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  代小静二〇一八年四月十三日书记员  李素艳附相关法律法规条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省工资支付条例》第八条用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。未约定的或者约定不明确的，以用人单位所在地县级人民政府公布的上年度职工月平均工资作为正常工作时间工资；实际支付的工资高于当地政府公布的上年度职工月平均工资的，实际支付的工资视为与劳动者约定的正常工作时间工资。《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付，标准为：五级伤残为十八个月的本人工资，六级伤残为十六个月的本人工资。（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。第三十三条五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：五级伤残为十个月的本人工资，六级伤残为八个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：五级伤残为五十个月的本人工资，六级伤残为四十个月的本人工资。第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。