河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民终2727号上诉人（原审被告）：李怀龙，男，1969年6月16日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：张书占，河南舒展律师事务所律师。委托诉讼代理人：张铁军，河南舒展律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：付瑞欣，男，1965年2月4日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：梁金松，河南国计律师事务所律师。上诉人李怀龙因与被上诉人付瑞欣生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省登封市人民法院（2017）豫0185民初3249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月31日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人李怀龙及其委托诉讼代理人张书占，被上诉人付瑞欣及其委托诉讼代理人梁金松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李怀龙上诉请求：1.依法撤销河南省登封市人民法院（2017）豫0185民初3249号民事判决；2.请求二审法院在查明案件事实后依法改判；3.二审诉讼费由付瑞欣承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。1.付瑞欣的腰部骨折，并非是李怀龙所压伤，当时在场的很多人可以证明，付瑞欣因醉酒无事生非，先去揪住了正在干活的李怀龙的耳朵，李怀龙用手挡了一下说：“过去，正在干活”。付瑞欣就开始用言语侮辱李怀龙，两人吵了几句，后付瑞欣转身要走，走出了五、六米，突然又折回想要抱住李怀龙的腿，不小心被地上的管子绊到，导致腰部骨折，而一审判决却认定付瑞欣的腰伤是李怀龙所致与事实不符。且付瑞欣所提交的各种证据大部分具有主观性，医院的诊断证明、出院证、住院病历等，仅能证明付瑞欣受伤，而不能直接证明付瑞欣的伤是李怀龙所致，法院应当充分调查案件事实，听取证人证言。2.一审判决主要依据的是嵩阳街道办事处嵩山村人民调解委员会出具的调解证明，但该调解证明是虚假不合法的。嵩阳街道办事处仅在过程中出具了一个证明书，并没有做调解笔录，也没有对案发现场实地调查，且证明书上王俊伟的签名也不符合规定，王俊伟并非当事人，也不是嵩山村委会的工作人员。《中华人民共和国人民调解法》第二十七条规定：“人民调解员应当记录调解情况。人民调解委员会应当建立调解工作档案，将调解登记、调解工作记录、调解协议书等资料立卷归档”。《中华人民共和国人民调解法》第十七条规定：“当事人可以向人民调解委员会申请调解;人民调解委员会也可以主动调解。当事人一方明确拒绝调解的，不得调解”。依据《中华人民共和国人民调解法》相关规定，一审判决所依据的证明是无效的。二、一审法院程序违法、裁判错误。李怀龙从未接到法院的传票，仅参加过一次调解，此后也没有与李怀龙沟通，便下发了判决书。所以导致付瑞欣充分准备证据，但李怀龙根本没有提出己方证人出庭作证申请的机会，且在审判过程中法院也没有看李怀龙己方证人的证明笔录，属于程序违法。一审法院对付瑞欣的民事赔偿计算过高，医疗费不能由李怀龙承担70%，付瑞欣的骨折，并非是李怀龙殴打所致，李怀龙没有侵权，所以一审法院判决错误，明显失当。付瑞欣辩称，1.对李怀龙的上诉请求和事实理由均有异议，本案的侵权事实一审法院已经查清。2.一审法院程序合法，采信证据和适用法律正确，裁判结果公正。请求驳回李怀龙的上诉请求，维持一审判决。李怀龙向一审法院起诉请求：1.依法判令李怀龙赔偿付瑞欣医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残补助费等费用共计167000元；2.本案诉讼费由李怀龙承担。一审法院认定事实：付瑞欣、李怀龙系熟人关系，平时见面经常嬉闹。2017年3月6日下午，付瑞欣酒后在嵩世苑小区见李怀龙，双方又进行嬉闹，在双方玩闹过程中，付瑞欣腰背部被李怀龙压伤。后付瑞欣相继被送往登封市××医院、登封市骨科医院，并在登封市骨科医院花费检查费、医药费等共计859.35元。2017年3月7日，付瑞欣又被送往登封市人民医院诊断治疗，付瑞欣伤情经登封市人民医院诊断为：1、胸12椎体爆裂骨折并骨性椎管狭窄；2、腰5椎体压缩性骨折。付瑞欣在登封市人民医院住院治疗19天，花费医疗费23471.14元。2017年9月26日，郑州嵩山法医临床司法鉴定所作出郑州嵩山法医临床司法鉴定所[2017]临鉴字第97号司法鉴定意见书，认定付瑞欣伤情构成九级伤残。因付瑞欣、李怀龙现就付瑞欣损失赔偿协商未果，故而成诉。另查明：1、付瑞欣系登封市嵩阳办事处北庄村村民。2016年河南省农、林、牧、渔业职工平均工资为34941元（95.73元/天），居民服务业和其他服务业职工平均工资为33857元（92.76元/天），城镇居民人均可支配收入为27232.92元。2、付瑞欣受伤后，李怀龙支付付瑞欣登封市骨科医院检查费250元，登封市人民医院住院费500元。一审法院认为，本案争议焦点为李怀龙对付瑞欣的损失是否应当承担赔偿责任。付瑞欣酒后和李怀龙相互打闹，其对自身受伤缺乏防范，应承担相应的责任，李怀龙在明知付瑞欣喝酒的情况下，对双方打闹所发生的后果更应尽到注意义务，因李怀龙未尽到以上注意义务，在和付瑞欣打闹中导致付瑞欣受伤，故李怀龙应承担相应的赔偿责任，综合付瑞欣、李怀龙过错程度，一审法院酌定李怀龙对付瑞欣损失承担70％的赔偿责任，付瑞欣承担30％的责任。根据付瑞欣主张，该院认定付瑞欣的损失为：1、登封市骨科医院治疗费及检查费共计859.35元；2、登封市人民医院医疗费用为23471.14元；3、误工费为（20天+90天）×95.73元=10530.3元；4、伙食补助费19天×30元=570元；5、营养费19天×15元=285元；6、护理费19天×92.76元=1762.44元；7、交通费酌定为100元；8、鉴定费1090元；9、残疾赔偿金27232.92元/年×20年×20%=108931.68元，以上共计147599.91元，另对付瑞欣主张的精神损害抚慰金该院酌定为5000元，故李怀龙应赔偿付瑞欣共计147599.91元×70%+5000元=108319.94元，扣除李怀龙已支付的750元，李怀龙应支付付瑞欣损失107569.94元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、李怀龙于判决生效之日起十日内赔偿付瑞欣医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金等共计人民币107569.94元；二、驳回付瑞欣的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费1335元，由付瑞欣承担400元、李怀龙承担935元。二审中，付瑞欣没有提交新的证据。李怀龙向本院新提交证人证言四份，录音证据一份，用以证明付瑞欣受伤不是李怀龙造成的，李怀龙不该承担赔偿责任。李怀龙发表质证意见称，上述证据均不属于新证据，不应被采信，当事人所在村委会出具的证明已经证实了李怀龙侵权的事实。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，行为人因过错行为给他人造成损害的应当承担民事责任，但受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。2017年3月6日付瑞欣在酒后与李怀龙嬉戏打闹时受伤致残，对形成本案纠纷，双方均有过错。李怀龙的过错主要表现在，明知付瑞欣有喝酒，仍对于打闹行为的发生持放任态度，故付瑞欣受伤与李怀龙的行为有一定的因果关系。付瑞欣酒后与人打闹，未尽控制和注意义务，对损害后果的产生自身亦有过失。因此，一审判决综合考量双方的过错，酌定对于付瑞欣的损失，由李怀龙承担70%的责任、付瑞欣自担30%的责任并无明显不当，应予确认。李怀龙上诉称付瑞欣受伤系自己摔倒造成，其不该承担赔偿责任，但对其主张未能提供有效证据加以证明，故本院不予采信。此外经查，一审法院不存在可能影响案件正确处理的程序不当之处，因此，李怀龙关于一审审理程序违法的上诉理由，亦证据不足不能成立。综上所述，李怀龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1335元，由李怀龙负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  曾小潭审判员  陈启辉二〇一八年四月十二日书记员  刘明雨