贵州省毕节市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）黔05行终34号 上诉人（一审原告）姜远祥，男，汉族，1954年1月16日出生，贵州省大方县人，住贵州省大方县。 被上诉人（一审被告）大方县城乡规划局，住所地：大方县奢香大道中段。 法定代表人杨旭，局长。 委托代理人（特别授权）梅军，贵州大方县律师事务所律师。 上诉人姜远祥因与被上诉人大方县城乡规划局城市规划管理一案，不服黔西县人民法院（2017）黔0522行初145号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 一审经审理查明：2012年9月起，原告姜远祥未经办理任何房屋建设手续，在大方县××办事处（原××镇）××组自家原有的住房上面修建砖混结构房屋一层，面积共140平方米，该房屋修建在规划区内。2012年9月21日，被告大方县规划局对原告姜远祥的违法建设行为予以立案调查，并于同日向原告姜远祥下达方规告字（2012）第076号《行政处罚事先知书》并留置送达原告，同时进行了现场勘验，勘验建筑面积为140平方米。《行政处罚事先知书》告知原告姜远祥陈述、申辩及听证权，并告知拟对原告姜远祥涉案房屋作出限期自行拆除，逾期将进行强制拆除的行政处罚。2017年9月4日，被告大方县规划局作出方规罚字（2017）第117号《行政处罚决定书》并进行留置送达，认定原告姜远祥涉案房屋违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定，决定作出限期三日内自行拆除的行政处罚，并告知其复议、起诉权。2017年9月19日，被告大方县规划局向原告姜远祥下达方规强催（行）字（2017）第99号《履行行政决定催告书》并进行留置送达，告知其自收到催告书次日起三日内自行拆除涉案房屋，逾期将进行强制拆除。2017年9月27日，被告大方县规划局作出方规公告（2017）第27号《关于强制拆除违法建筑的公告》，认定:姜远祥修建于大方县慕俄格办事处关井村一组的140平方米砖混结构建筑属于违法建筑，其因涉嫌违反《中华人民共和国城乡规划法》的规定，被告所下达的《行政处罚决定书》已经发生法律效力，经催告后姜远祥仍不履行行政处罚决定书确定的法定义务，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定，通知其自本公告公布之日起十五日内自动履行拆除违法建筑义务，逾期仍不拆除的，被告大方县规划局将组织人员依法强制拆除。该公告被告大方县规划局予以张贴，同时告知了诉权和申请复议权。 一审认为：本案被诉行政行为为被告大方县规划局作出的《关于强制拆除违法建筑的公告》。本案的争议焦点是被告大方县规划局作出的《关于强制拆除违法建筑的公告》是否合法。 根据《中华人民共和国城乡规划法》的规定，被告大方县规划局具有对本辖区内违反城乡规划的行为进行查处的行政职责。原告姜远祥在未办理建设工程规划许可等建房手续的情况下，在大方县县城规划区范围内擅自修建涉案房屋，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”之规定，原告姜远祥所建房屋属于违法建筑。被告大方县规划局对原告姜远祥违法行为进行查处符合相关法律规定。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务”。第四十四条：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案中，被告大方县规划局向原告姜远祥发出《履行行政决定催告书》，催告其在三日内自行拆除，并告知其享有陈述、申辩及听证权。原告姜远祥在《履行行政决定催告书》确定的履行期限届满后仍未自行拆除违法建筑，被告大方县规划局遂根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定作出本案《关于强制拆除违法建筑的公告》并张贴公告的行政行为，符合法律规定。原告姜远祥认为被告大方县规划局作出的公告的行政行为违法及执法目的不当的主张，无事实及法律依据，不予支持。对原告姜远祥主张的被告大方县规划局于2012年调查的相关文件时间的形成不符合常理及逻辑，亦无事实及法律依据，故对原告姜远祥的此项主张，亦不予支持。另对被告大方县规划局第076期专题会议纪要形成时间逻辑错误、巡查记录中执法中队为一中队而在专题会议纪要表述为二中队的问题应属笔误，但该笔误瑕疵不影响被诉行政行为的正确性，被告大方县规划局对此类瑕疵应在今后的工作中改正。被告大方县规划局于2017年9月27日对原告姜远祥作出的方规公告（2017）第27号《关于强制拆除违法建筑的公告》，事实清楚，程序合法，适用法律正确，原告姜远祥的诉讼请求无事实及法律依据，依法应当予以驳回。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告姜远祥的诉讼请求。 一审宣判后，姜远祥不服，向本院提起上诉，上诉称：1.被上诉人未能提供证据证明其具有执法权限；对上诉人作出的行政处罚决定书前未履行相应调查程序，作出强制拆除公告依据的《行政处罚决定书》程序及实体违法应予撤销，涉案强制拆除公告应予撤销。2.被上诉人作出的强制拆除公告并未送达给上诉人本人，仅张贴于墙上，属程序违法。请求：1.撤销黔西县法院作出的（2017）黔0522行初145号《行政判决书》，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人大方县城乡规划局在二审法定期限内未提交书面答辩意见。 二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，予以确认。 本院认为，本案中，被上诉人大方县城乡规划局于2017年9月4日作出方规罚字（2017）第117号《行政处罚决定书》并进行留置送达，认定上诉人姜远祥涉案房屋违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定，决定作出限期三日内自行拆除的行政处罚，并告知其复议、起诉权。2017年9月19日，大方县城乡规划局向姜远祥下达方规强催（行）字（2017）第99号《履行行政决定催告书》并进行留置送达，告知其自收到催告书次日起三日内自行拆除涉案房屋，逾期将进行强制拆除。在姜远祥复议、起诉期限未届满，且未向其下达强制执行决定书情况下，大方县城乡规划局于2017年9月27日作出方规公告（2017）第27号《关于强制拆除违法建筑的公告》，载明:姜远祥修建于大方县慕俄格办事处关井村一组的140平方米砖混结构建筑属于违法建筑，其因涉嫌违反《中华人民共和国城乡规划法》的规定，被上诉人所下达的《行政处罚决定书》已经发生法律效力，经催告后姜远祥仍不履行行政处罚决定书确定的法定义务，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定，通知其自本公告公布之日起十五日内自动履行拆除违法建筑义务，逾期仍不拆除的，被上诉人大方县规划局将组织人员依法强制拆除。该公告内容已超过涉案行政处罚决定的内容，且具有强制执行的表示，而根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定的公告内容，对违法建筑物、构筑物、设施需要强制拆除的，强制执行的前提是法定期限内当事人不申请行政复议或行政诉讼，又不拆除的。在处罚决定未超过复议、起诉期限，且在未制作行政强制执行决定的情况下，被上诉人就向上诉人姜远祥作出公告表示如不自行拆除就强制执行，违反了该条规定，程序违法，已影响到上诉人的实体合法权益，涉案公告应予撤销。原审判决不当，依法予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销黔西县人民法院（2017）黔0522行初145号行政判决； 二、撤销大方县城乡规划局于2017年9月27日对姜远祥作出的方规公告（2017）第27号《关于强制拆除违法建筑的公告》。 一、二审案件受理费各50元，均由被上诉人大方县城乡规划局承担。 本判决为终审判决。 审判长  张远忠 审判员  杨静梅 审判员  吴 岚 二〇一八年四月二十四日 法官助理黄珊 书记员  晁嘉蔚