广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1802民初4233号原告：垫富宝投资有限公司，住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧，统一社会信用代码：9113053030821104XL。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡同斌，广东君直律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙海涛，广东君直律师事务所律师。被告：清远市华毅汽车销售服务有限公司，住所地：广东省清远市新城**区**之一A3间，统一社会信用代码：91441802314963096M。法定代表人：刘远贵。被告：刘远贵，男，1984年5月29日出生，汉族，住广东省清远市清新区，原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与被告清远市华毅汽车销售服务有限公司（以下简称华毅汽车公司）、刘远贵借款合同纠纷一案，本院于2017年8月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人龙海涛到庭参加诉讼，被告华毅汽车公司、刘远贵经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告垫富宝公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告华毅汽车公司偿还原告垫付款本金349,313.59元;2、被告华毅汽车公司向原告支付违约金34,999.99元；3、被告华毅汽车公司向原告支付迟延履行违约金18,529.07元（此处按欠款额乘以日千分之一计算从2017年3月20日至2017年5月17日，并要求支付迟延履行违约金至实际付清之日止）；4、其他被告对被告华毅汽车公司的还款义务承担连带担保责任；5、本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由被告承担。事实和理由：垫富宝公司推出，为买方会员购车、修车、加油、换件、物流等提供垫付消费款服务，以缓解其资金压力。企业在垫付宝网站（网址××）注册垫付宝会员后，网站自动为该会员生成一个专属唯一的垫付宝卡号（又称垫付卡卡号），垫付宝卡号是会员在垫付宝网站（含移动客户端）进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。同时，网站对会员生成一个账单日和一个还款日。会员经过注册取得垫付宝卡号后，再与原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，并由企业的法定代表人和全体股东签署《不可撤销连带担保承诺函LS2》，或以企业名下车辆提供担保并由企业出具担保函（LS10），原告经过评估为会员确定一个可垫付资金的额度，会员即可用此额度在其他会员处消费，原告以该额度为限为会员消费垫付消费款项。A会员在B会员处消费，A会员称作用户或买方会员，B会员称作商户或卖方会员。买方会员在账单日次日起至还款日止期间（称作一个账单周期）在卖方会员处消费，原告替买方会员垫付消费款项给卖方会员，垫付方式为：将买方会员垫付宝账户中等值于消费款项的垫付宝额度扣除2.4%的服务费后划转至卖方会员垫付宝账户。例如：A会员在B会员处消费100元，则A会员垫付宝账户中的额度减少100元，B会员垫付宝账户中的额度增加97.6元。卖方会员随时可以将自己垫付宝账户中的全部或部分额度向原告申请提现，卖方会员操作提现时原告将提现金额通过银行转账支付到卖方会员绑定的银行账户，并同时减少卖方垫付宝账户中等值于提现金额的垫付宝额度。操作提现只能由卖方会员发起，但垫付宝网站对卖方会员提现时间不做限制，如果卖方会员暂时不操作提现，额度就暂时停留在卖方会员的垫付宝账户中。或者，卖方会员也可以将自己垫付宝账户中的额度用作去其他会员处消费，此时，卖方会员的身份就转化为买方会员。对买方会员而言，在一个账单周期内原告替其垫付消费款项无论是一笔还是多笔均不计利息，但买方会员须依约在还款日前将原告垫付款项如数归还原告，如果逾期，须依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定对原告承担违约责任；对卖方会员而言，原告依照《垫付宝交易协议》约定向其收取垫付款项一定比例（目前为2.4%）的服务费。被告华毅汽车公司在垫付宝网站注册并取得垫付宝卡号80074401********，后被告与原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》并签订了如前所述担保函件。本案中原告诉请被告华毅汽车公司偿还的垫付宝交易情况如下：1、2017年2月15日，在卖方会员邹家勇处消费20,151.46元；2、2017年2月15日，在卖方会员清远市哲信汽车服务有限公司处消费122,950.81元；3、2017年2月15日，在卖方会员梅州市梅县区新沙龙理发店处消费30,000元；4、2017年2月15日，在卖方会员许咏玲处消费57,000元；5、2017年2月16日，在卖方会员王金伙处消费25,614.76元；6、2017年2月16日，在卖方会员袁海雄处消费56,352.46元；7、2017年2月16日，在卖方会员蓝国生处消费613.62元；8、2017年2月16日，在卖方会员清远市哲信汽车服务有限公司处消费24,790元；9、2017年2月16日，在卖方会员清远丰神汽车销售服务有限公司处消费12,526.89元；以上交易原告替被告华毅汽车公司垫付了消费款项，被告华毅汽车公司逾期拒不归还原告，其余被告拒不承担担保责任。有鉴于上，特诉至贵院，望判如所请。被告华毅汽车公司、刘远贵未作答辩。原告围绕诉讼请求提交了证据，被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃对原告证据的质证。根据当事人的陈述和审查认定的证据，本院认定如下事实：垫富宝公司为2014年8月13日登记成立的有限责任公司（法人独资），经营范围：对批发零售业；租赁和商务服务业；住宿和餐饮业；制造业；建筑业；信息传输、计算机服务和软件业；交通运输、仓储和邮政业；文化、体育和娱乐业企业进行投资（其中依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。华毅汽车公司属自然人独资的有限责任公司，刘远贵为公司的股东和法定代表人。垫富宝公司开展名为“垫付宝”的新业务，运输车主、加油站、加气站等公司或个人注册成为垫付宝会员，垫富宝公司为垫付宝会员加油、修车等经营各环节提供资金支持。垫付宝会员到其他会员处消费，垫富宝公司将按协议约定为用户会员垫付消费款。用户会员需在指定的还款日将消费的垫付款归还垫富宝公司。垫富宝公司（合同甲方）与华毅汽车公司（合同乙方）于2016年1月15日签订编号为垫000112074／粤清远00065《垫付宝（垫付卡）领用合约》，约定华毅汽车公司成为垫富宝公司的会员，并享有会员的权利。双方约定：“第三条乙方向甲方提供符合甲方要求的授信资料后，甲方将根据乙方的资信状况核定乙方的信用额度和还款期限，并视乙方的消费、还款情况及资信情况的变化调整其信用额度。在会员间进行商品或服务交易时，乙方使用额度进行消费后，甲方替乙方垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，乙方按约定将垫付款定期归还甲方……第四条还款及违约责任1.乙方应按照垫付宝网站上乙方和甲方达成的其垫付宝账户账单日、还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并按时足额还款，并遵守垫付宝网站发布的垫付宝还款规则。2.乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的0.1%向甲方支付延迟履行违约金”。刘远贵于2016年1月15日分别向垫富宝公司出具编号为垫000112074／粤清远00065《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》，承诺对垫000112074／粤清远00065领用合约项下华毅汽车公司的所有债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任。垫富宝公司依约为华毅汽车公司向垫付宝会员垫付货款，具体情况如下:1、2017年2月15日，在卖方会员邹家勇处消费20,151.46元；2、2017年2月15日，在卖方会员清远市哲信汽车服务有限公司处消费122,950.81元；3、2017年2月15日，在卖方会员梅州市梅县区新沙龙理发店处消费30,000元；4、2017年2月15日，在卖方会员许咏玲处消费57,000元；5、2017年2月16日，在卖方会员王金伙处消费25,614.76元；6、2017年2月16日，在卖方会员袁海雄处消费56,352.46元；7、2017年2月16日，在卖方会员蓝国生处消费613.62元；8、2017年2月16日，在卖方会员清远市哲信汽车服务有限公司处消费24,790元；9、2017年2月16日，在卖方会员清远丰神汽车销售服务有限公司处消费12,526.89元。除垫付宝系统冻结部分资金外，华毅汽车公司尚欠垫富宝公司垫付款349,313.59元未归还，刘远贵亦未清偿上述垫付款。另查明，我院的审判系统的数据显示，截至2018年4月，我院受理的涉垫富宝公司的一审案件共23件。另外，根据登录中国裁判文书网搜索结果显示，广东省及其他全国各地均存在大量涉垫富宝公司的在先类似案件，其中广东省广州市中级人民法院（2017）粤01民终18382号民事判决书载明，广州市两级法院审判系统调取的数据显示，截至2018年1月10日，广州市各基层法院受理的涉垫富宝公司的一审案件共238件。本院认为，垫富宝公司与华毅汽车公司签订《领用合约》,约定垫富宝公司向华毅汽车公司提供一定的信用额度和还款期限，为华毅汽车公司支付消费款项，华毅汽车公司到期后归还款项，逾期需承担违约金，其实质系华毅汽车公司向垫富宝公司借款，双方形成借款合同关系，故本案为借款合同纠纷。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”本案中，垫富宝公司为其会员垫付消费款项，向会员提供资金融通，从查明的情况看，垫富宝公司的交易对象众多，该公司向不特定的社会公众发放贷款，其行为性质属于金融活动，金融活动属于国家特许经营的范围，而垫富宝公司营业执照登记的经营范围并未包括金融活动，根据上述规定，垫富宝公司未经批准从事金融活动，未依法取得经营放贷业务资质，其发放借款的行为违反了金融监管规定，垫富宝公司与华毅汽车公司之间的借款合同关系依法应认定无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”结合本案实际，华毅汽车公司应向垫富宝公司返还因无效发放贷款行为取得的财产，即涉案款项349,313.59元及资金占用费。至于资金占用费的计付标准，根据公平和诚实信用原则，从资金占用之日起至清偿完毕之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算为宜。因垫付行为无效，作为从合同的担保还款责任约定也无效。垫富宝公司主张刘远贵承担连带还款责任不成立，应依法不予支持。但刘远贵作为华毅汽车公司的股东，未能证明公司财产独立于股东自己财产，依法应对华毅汽车公司的债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告清远市华毅汽车销售服务有限公司在判决发生法律效力之日起十日内向原告垫富宝投资有限公司返还349,313.59元及支付资金占用费（从2017年2月16日起以229,415.86元为基数、2017年2月17日起以119,897.73元为基数及中国人民银行同期贷款基准利率计算至清偿完毕之日止）；二、被告刘远贵对被告清远市华毅汽车销售服务有限公司第一项判决义务承担连带清偿责任；三、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,342元，由原告垫富宝投资有限公司负担342元，被告清远市华毅汽车销售服务有限公司、刘远贵共同负担7,000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  王志文人民陪审员  黄桂娟人民陪审员  张晓航二〇一八年四月二十七日书 记 员  张 蕾附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。