连云港市赣榆区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0707民初2658号 原告：连云港康乐药业有限公司，住所地在连云港市赣榆区经济开发区华南路2号。 法定代表人：陈振华，董事长。 委托诉讼代理人：宋文文，女，1989年8月6日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。 委托诉讼代理人：徐大伟，男，1984年9月2日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。 被告：丁孟云，女，1971年11月11日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。 委托诉讼代理人：徐斌，连云港市赣榆区青口法律服务所法律工作者。 原告连云港康乐药业有限公司（以下简称康乐公司）与被告丁孟云劳动争议纠纷一案，本院于2018年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人宋文文、徐大伟，被告丁孟云及其委托诉讼代理人徐斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告康乐公司向本院提出诉讼请求：请求判令原告不需向被告支付经济赔偿金38480元。事实和理由：被告系不胜任岗位工作，经过多次调整岗位仍不能胜任工作要求，不能履行好岗位职责。被告在2017年11月8日的失职行为给原告公司形象造成严重影响，原告决定根据劳动合同法及相关法律法规规定与其解除劳动关系，并于11月9日将此情况通知工会，得到工会批复后，于11月10日向被告作出解除劳动合同通知书并拟好经济补偿金协议书，但被告以各种理由拒绝签收相关文件，并于11月12日开始既不到办公室签收文件也不到公司上班，按照规章制度属于旷工。原告多次电话与被告沟通都被其拒接，最终原告只能通过特快专递的方式将通知书送达给被告，并额外支付了被告一个月的工资。原告不存在违法解除劳动合同的事实，因此不需支付赔偿金。赣榆区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书认定的事实错误，裁决结果错误。请求法院查明事实，支持原告诉请。 被告丁孟云辩称，原告所诉不实，原告无任何理由解除劳动合同。原告采用不正当手段多次逼迫答辩人调岗，甚至2天给原告调了3次岗，违反了劳动法的规定。赣榆区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决正确。 本院经审理认定事实如下：被告于2007年11月入职原告处。2016年9月1日，原告以被告在食堂后勤岗位工作不达标为由将被告调至行政办公楼清洁岗位。2017年1月2日，原告又以被告连续两个月在行政办公楼清洁工作未达标为由再次将被告调至仓库清洁岗位。同年1月4日，原告再次以被告不能胜任仓库清洁岗位为由，将其调至车间负责卫生间及员工澡堂的卫生。2017年11月10日，原告以被告在11月8日工作中严重不负责任给公司造成严重影响，且此前对其进行岗位调整后仍不能胜任工作要求为由，决定解除与被告的劳动关系，并额外支付了被告一个月工资1520元。11月16日，原告通过EMS向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》，被告于当月21日收到该通知书。被告在原告处工作至2017年11月11日。2016年11月12日至2017年11月11日期间，被告月实发平均工资为2100.19元。原告先后与被告签订了8份劳动合同，最后一份劳动合同的期限自2017年8月1日至2018年7月31日，合同约定的试用期满月收入为1520元。 被告于2017年12月向连云港市赣榆区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金40000元，加班费60000元，带薪年休假工资6600元并协助办理失业保险。该委员会审理后于2018年2月23日作出赣劳人仲案字[2018]第13号仲裁裁决书，裁决原告一次性支付被告违法解除劳动合同赔偿金共计38480元，对其他请求不予支持。原告不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。 对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.原告提交《员工调岗通知书》三份，证明被告因不能胜任工作而多次调整岗位。第一份通知书载明的时间为2016年9月1日，调岗理由是被告在食堂后勤岗位工作不达标，员工多次投诉食堂菜及碗盘洗的不干净。第二份通知书载明的时间为2017年1月2日，调岗理由是被告连续两个月在行政办公楼清洁工作未达标。第三份通知书载明的日期为2017年1月4日，调岗理由是被告在仓库清洁岗位任职一天，由于被告个人原因不能胜任岗位工作。三份通知书中均由被告同意调岗的签名。被告对三份通知书及其签名的真实性无异议，但辩称该三份通知书均是在2017年1月4日最后一次调岗时出具并签名，其之所以签名，是为了继续在原告处工作。原告对此不予以认可，被告对其辩解未能举证证明。本院对三份调岗通知书的真实性予以采信。 2.原告提交《关于日本客户审计卫生检查的问题》的说明一份，证明2017年11月8日日本客户来公司审计，发现车间厕所臭味很大，经检查发现系洗手间排气扇未开造成，原告认为该事件严重影响了客户审计，并影响了公司形象，认为被告不适合清洁岗位。该说明未有被告签名确认。被告辩称说明中载明的情况并不存在，原告对此未提供其他证据证明，因此，对证明内容本院不予采信。 本院认为，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。原告以被告不能胜任工作为由解除了劳动合同，应对被告不能胜任工作的事实承担举证证明责任。不能胜任工作应当是指不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种、同岗位人员的工作量。从主观上看，劳动者有努力工作的愿望，但由于智力、体力、技能等各方面的原因而无法完成工作。原告虽多次调整被告的工作岗位，但被告在最后一次调整的岗位上工作了十个月，期间双方还签订了劳动合同，可以说明被告在新岗位上的工作情况是得到原告认可的。被告的岗位为清洁岗，技术要求相对较低，一般人员应均能胜任。被告年龄尚不足50岁，在原告处工作已近10年，其在从事清洁工作时，不应存在智力、体力、技能不足的情况。即使原告诉称的2017年11月8日的卫生间事件属实，也只能证明被告在当天的工作中存在失误，不足以证明被告不能胜任工作岗位的事实。因此，本院认为原告以卫生间事件为主要理由，单方解除与被告的劳动合同不符合法律规定，属于违法解除劳动合同，被告依法有权要求原告支付赔偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，赔偿金按经济补偿金的二倍计算，经济补偿金按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准计算。被告在原告处工作十年，解除合同前的月平均工资为2100.19元，因此，原告依法应支付被告赔偿金42003.8元（2100.19元×10个月×2），扣除已付1520元，原告还需支付38480元。 综上所述，原告的诉讼请求依法不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（二）项、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，判决如下： 原告连云港康乐药业有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付被告丁孟云违法解除劳动合同赔偿金38480元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由原告连云港康乐药业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部：帐号：44×××94。 审判员 李 虎 二〇一八年四月二十八日 书记员 徐雪妮 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以下下满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过二十年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终站止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。