广西壮族自治区百色市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）桂10刑终97号原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨忠升（曾用名：杨中兴），男，1988年4月14日出生于广西壮族自治区百色市右江区，壮族，高中文化，个体经营户，户籍所在地广西百色市右江区，现住广西百色市右江区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年6月17日被刑事拘留，同年7月22日因百色市右江区人民检察院不批准逮捕予以释放，同年8月26日被百色市公安局右江分局变更强制措施为取保候审。2018年1月8日经百色市右江区人民法院决定逮捕，同月12日被百色市公安局右江分局执行逮捕。附带民事诉讼原告人谢某（曾用名谢有斌），男，1978年4月2日出生于云南省玉溪市，汉族，个体经营户，住广西百色市右江区。系本案被害人。广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理广西壮族自治区百色市右江区人民检察院指控原审被告人杨忠升犯故意伤害罪暨原审民事诉讼原告人谢某提起附带民事诉讼一案，于二〇一八年二月七日作出（2017）桂1002刑初93号刑事附带民事判决。原审被告人杨忠升和附带民事诉讼原告人谢某对判决的民事部分未提出上诉，原审判决的民事部分已发生法律效力。原审被告人杨忠升对判决的刑事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经审阅案卷材料，依法讯问了上诉人杨忠升，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，百色市右江区东增路城市花园商铺系杨某4经营的“东城商贸投资有限公司”（以下简称“东城公司”）所在地。而“广西百色景丰商贸有限公司”（以下简称“景丰公司”）租用“东城公司”一楼铺面（城市花园）经营。被害人谢某与“东城公司”的杨某4有债务纠纷，2014年11月26日16时许，谢某等人到百色市右江区城市花园搬运办公室里的物品，与“景丰公司”的杨某3、杨某2以及被告人杨忠升等人发生争执。双方在协商如何处置搬动物品的过程中，杨忠升手持一条锁链打击谢某的后腰。经百色市人民医院诊断：谢某左侧第10、11后肋骨及左侧血气胸。经百色市公安局右江分局刑事科学技术室鉴定，谢某的伤情为轻伤二级。原判另查明，2016年6月17日22时许，被告人杨忠升到百色市公安局那毕派出所投案，主动交代与谢某发生口角后手持一把锁链击打谢某的犯罪事实。原判又查明，附带民事诉讼原告人谢某系百色市兴红商贸有限公司法定代表人。其受伤后于当日至同年12月18日在右江民族医学院附属医院住院治疗，共支出医疗费9907.12元，医院诊断为左侧第10、11后肋骨折、左肺创伤性湿肺、左侧血气胸、全身多处软组织挫擦伤，住院期间由其妻子桂某陪护。出院时的医嘱要避免剧烈活动1个月等。原判认定上述事实的证据有:1、到案经过，疾病诊断证明书、出院证、出院记录，百色市医疗单位住院医疗收费收据及百色市人民医院病人费用明细清单，户口簿复印件、身份证复印件、结婚证,营业执照、百色兴红商贸有限公司信用信息详情，百色市东城商贸投资有限公司信用信息详情，广西百色景丰商贸有限公司信用信息详情、电脑咨询单、企业变更通知书、铺面租赁合同、收据，违法犯罪记录查询情况说明，户籍证明等书证。2、证人廖某、杨某1、黄某、屈某、李某、陈某、韦某、杨某2、杨某3的证言。3、被害人谢某的陈述。4、现场视频资料、情况说明，现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，辨认笔录、照片。5、百色市公安局右江分局刑事科学技术室百公右（刑）鉴（法）字[2014]181号人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书、伤情照片。6、被告人杨忠升的供述和辩解。原判认为，被告人杨忠升故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应依法予以惩处。关于被告人杨忠升提出是被害人先动手，其的行为属于正当防卫的辩解意见。经查，被害人因以案外人的债务问题私自搬运他人物品，与被告人杨忠升起争执后，被告人杨忠升即持锁链将被害人欧打致轻伤，其行为不符合正当防卫的构成要件，故被告人杨忠升辩称其行为属正当防卫，不能成立，不予采纳。关于辩护人提出被告人杨忠升有自首情节的辩护意见。经查，案发后被告人杨忠升主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，对此辩护意见予以采纳。关于辩护人提出本案的发生是被害人私自去搬运东西，从而导致双方矛盾升级，被害人在双方互殴过程中受伤，被告人主观恶性较小的辩护意见。经查，本案系因被害人谢某因与案外人的债务关系私自搬运他人物品而发生冲突导致，被害人对矛盾激化负有责任，故对此辩护意见予以采纳。但提出的其他辩护意见，于法无据，不予采纳。由于被告人杨忠升的犯罪行为给附带民事诉讼原告人谢某造成了一定的经济损失，其在承担刑事责任的同时，还应承担相应的民事赔偿责任。赔偿数额依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定并参照2017年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》确定。附带民事诉讼原告人谢某要求被告人杨忠升赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费于法有据，予以支持，但具体数额应当根据相关法律规定予以确定，即医疗费9907.12元，住院伙食补助费2300元，误工费参照批发和零售业年平均工资计算为3175.51元（50394元/年÷365天×23天），护理费因其未能提供护理人员近三年平均收入的证明，其护理费参照批发和零售业年平均工资计算为3175.51元（50394元/年÷365天×23天）。对附带民事诉讼原告人谢某提出的营养费4400元的诉讼请求，根据被害人伤情参照医嘱，酌情支持1000元。对附带民事诉讼原告人谢某提出的交通费的诉讼请求，虽其未能提供相关的证据证实交通费的具体数额，但考虑到其实际支出了一定的交通费用，故酌情判赔交通费100元。对附带民事诉讼原告人谢某要求被告人杨忠升赔偿耽误经商费及赔偿精神损害抚慰金，因耽误经商费及精神损害抚慰金不属于附带民事诉讼受案范围，不予支持。附带民事诉讼原告人谢某对纠纷的引发具有责任，应酌情减轻被告人杨忠升的民事赔偿责任，结合本案案件情况，确定被告人杨忠升对附带民事诉讼原告人谢某的经济损失承担90%的赔偿责任，附带民事诉讼原告人谢某自行承担10%责任。综上，根据被告人杨忠升犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第四十二条、第四十四条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款、第二条之规定，判决：一、被告人杨忠升犯故意伤害罪，判处拘役五个月；二、确认附带民事诉讼原告人谢某的经济损失为医疗费9907.12元、住院伙食补助费2300元、误工费3175.51元、护理费3175.51元、营养费1000元、交通费100元，共计人民币19658.14元；由被告人杨忠升承担90%的赔偿责任，即17692.33元；附带民事诉讼原告人谢某自行承担10%的责任，即1965.81元；三、驳回附带民事诉讼原告人谢某的其他诉讼请求。原审被告人杨忠升上诉称，其具有自首情节，可以从轻或减轻处罚；被害人对本案的引发负有过错责任；其是初犯、偶犯，认罪悔罪，愿意赔偿被害人的损失。综上，一审法院判决量刑过重，请求二审法院能依法改判。经审理查明，原判认定原审被告人杨忠升犯故意伤害罪的犯罪事实，有经开庭宣读、出示、质证的到案经过，户籍证明，被害人陈述，证人证言，现场视频资料、情况说明，现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，辨认笔录、照片，百色市公安局右江分局刑事科学技术室百公右（刑）鉴（法）字[2014]181号人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书，原审被告人杨忠升的供述和辩解等证据证实。上述证据已在一审判决书中分项列述，确实、充分，足以认定，本院依法予以确认。本院认为，上诉人杨忠升故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。上诉人杨忠升主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首,依法可以从轻处罚。本案被害人有过错，可酌情对杨忠升从轻处罚。关于上诉人杨忠升的上诉意见，经查，杨忠升故意伤害他人身体，依法应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。上诉人杨忠升提出的自首、被害人有过错、认罪悔罪等情节，原审判决已依法认定，并据此对其从轻处罚。原审法院根据上诉人杨忠升故意伤害的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节以及对社会的危害程度，对其在法定刑幅度内科以相应的刑罚，量刑并无不当。上诉人杨忠升请求对其再予从轻处罚的上诉意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  韦中利审判员  何 卫审判员  韦金碧二〇一八年四月四日书记员  梁 星