内蒙古自治区磴口县人民法院  民 事 判 决 书 （2018）内0822民初1846号 原告：黄俊，男，1957年2月18日出生，汉族，住磴口县。 委托诉讼代理人：赵淑英，女，1958年11月5日出生，汉族，住磴口县，系黄俊姑表妹。 被告：陈刚，男，1980年6月13日出生，汉族，住磴口县，住磴口县。 委托诉讼代理人：贾颖惠，系内蒙古金川律师事务所律师。 被告：赵月，男，1978年4月22日出生，汉族，住磴口县钢铁路农机厂对面轩利物流。 委托诉讼代理人：杜鹏程，系内蒙古大法扬律师事务所律师。 原告黄俊与被告陈刚、赵月提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月5日立案后，依法适用简易程序，于2018年12月8日公开开庭进行了审理，后依法转为普通程序于2019年3月4日公开开庭进行了审理。原告黄俊及其委托诉讼代理人赵淑英、被告陈刚的委托诉讼代理人贾颖慧、被告赵月的委托诉讼代理人杜鹏程到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告黄俊向本院提出诉讼请求：一、判令二被告支付医疗费13102元、误工费16860元（120天×140.5元）、二次手术费10000元、护理费4240元（40天×106元）、住院伙食补助费3700元（37天×100元）、残疾辅助用具费416元（购置轮椅）、营养费6000元（60天×100元）、伤残赔偿金67773元（35670元×19年×10%）、精神抚慰金3000元、鉴定费2750元，共计127841元。二、由二被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告黄俊受雇于磴口县轩利物流公司，负责人是陈刚，原告在被告陈刚公司工作了好几年，在公司从事装货、卸货、送货工作，原告和被告陈刚系雇员和雇主的关系，陈刚和赵月两个物流公司均在一个院内，两人在劳务上是合作关系，2018年6月4日凌晨3时原告去陈刚公司上班，工作完成后，早7时左右，原告和其他员工又给赵月的公司帮忙卸货，当时被告赵月驾驶陈刚的叉车，赵月对叉车性能不熟悉，对该车辆没有离合器不清楚，原告黄俊上了赵月开的叉车后，要到货车上往下卸货，赵月开叉车倒车时，由于操作不当，倒车过快，致使原告黄俊从4米多的叉车上掉了下来。事故发生后，二被告将原告黄俊送到磴口县人民医院救治，被告赵月为原告黄俊交住院押金26000元，支付专家费10000元。原告黄俊在磴口县人民医院住院治疗37天，花费医疗费39000元，原告交住院押金13000元。诊断为：左侧髋臼粉碎性骨折，行左侧髋臼粉碎性骨折内固定术。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十四条的规定，被告陈刚、赵月应当承担赔偿责任，应判令二被告赔偿原告黄俊各项损失127841元。 被告陈刚辩称，第一、原告要求陈刚承担赔偿责任没有法律依据，请求依法驳回：1.本案遗漏了必要的共同诉讼主体，原告所卸货物的货主另有其人，不是二被告的货物，依据《中华人民共和国民事诉讼法》及《中华人民共和国侵权责任法》的相关法律规定，原告应将货物的所有人列为共同被告，请求法院依法追加。2.侵权责任的损害赔偿责任应当根据因果关系以及因果关系的参与度划分责任比例，本案中原告受伤与陈刚没有因果关系。原告所卸货物并非陈刚所有，其装卸货品的行为陈刚从中没有半点受益，原告卸货的目的是帮货主送货从而获得受益；第二，原告在未向陈刚请假也未得到陈刚授意的情况下为他人干私活，却要求陈刚承担责任，于法无据，于理不合；第三，陈刚和赵月并非合作关系，双方只是工作地点在一处的邻居，原告是完全民事行为能力人，给他人帮工是其自由意志的体现，陈刚也无权干涉，原告在整个作业中没有尽到安全注意义务导致其自身陷入风险，其对损害后果的发生应当承担大部分责任。最后，虽然叉车为陈刚所有，但事故发生前行为人利用该叉车并没有跟陈刚打招呼，陈刚完全不知道自己的叉车被别人占有使用，何况，发生事故的原因是操作不当，并非叉车本身质量问题。综上几点原因，（依据《侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条），被告陈刚与本案没有任何因果关系，不属于赔偿义务人的范围。 二、关于赔偿金额的计算问题，（营养费是否有加强营养的医嘱，住院是否存在挂床的问题），根据2018年11月13日通过的巴彦淖尔市中级人民法院民商事审判实务指引第三项：对于鉴定结论，鉴定机构仅给出一个区间的，应该取该区间的平均数。因此，原告按照鉴定意见的区间顶格主张的赔偿费用不应当支持；另二次手术费用的鉴定结果过于笼统，应根据实际发生的费用另行起诉，误工费的计算标准不应当以租赁、商务服务业标准计算，而应以居民服务业108.64元每天计算赔偿标准。 三、陈刚在该案件事实和责任没有认定前给原告垫付了10000元医疗费，于公与私也尽到了作为雇主的情谊。 综上，本案不应当由陈刚承担赔偿责任，请求法院依法驳回原告对陈刚的诉讼请求。 被告赵月辩称，第一，1.医疗费以医院结算的票据为准；2.误工费应按照90天×108元合计9720元计算；3.二次手术费无异议，以鉴定结论为准；4.护理费按37天×106元计算确定；5.住院伙食补助费为37天×100元，核减赵月支付的860元计算。6.营养费无明确医嘱不予支持；7.残疾辅助器具费416元、伤残赔偿金67773元、精神抚慰金3000元、鉴定费2750元无异议。以上损失不包括赵月垫付的26000元医疗费，10000元专家费，做手术费、一次性工具费和送血费660元，做CT各项检查740元和电风扇50元。 第二，根据原告受伤过程来分析判断各方责任，1.经法庭调查核实，原告是通过爬上货车卸货至叉车上，由货车爬上叉车后跌落致伤，货车的所有人及货物的所有人及驾驶人均为宁夏公司的人员，在卸货，下车过程中，其本人均没接受他人指派或要求，属于其为自己干私活的纯获利的行为。因此，原告受伤过程并非履行其职务行为，不属于雇佣活动中受伤的范畴，鉴于此，二被告并不应承担雇主之责。2.原告系多年装卸工，熟知正规操作流程，其登上货车卸货符合一般操作规程，但其自认并从货车到叉车的托盘上下车明显不符合安全流程，可见其主观错误较大，明显违反一般上、下货车应注意的安全义务，应承担主要责任，其次，如其为了方便下车，应当及时告知叉车驾驶员要从叉车上下车，再征得驾驶员同意后，在保证其自身安全的前提下方可按照叉车驾驶员的指示下车，但纵观本案，经证人核实，原告本人也自认，其上叉车并未告知叉车司机，又未经叉车司机许可，擅自跳上叉车托盘，属于高度危险的违规作业行为，其作为完全民事行为能力人，并熟悉作业流程的工人，作出这一举动置自身安危不顾，明知会造成自身摔伤的后果却铤而走险，可见其主观过错较大，应承担主要责任。 综上，请法庭确认原告的实际损失，结合原告对事故发生的起因、过错程度，划分各自应承担的责任，作出对当事人的公正判决。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：一、2018年6月4日赵月、陈刚在医院病房里的谈话录音证据两份、根据录音整理文字资料两份。证明原告黄俊受伤后，原告及家人分别与被告陈刚、赵月谈话录音。被告赵月承认事故发生时自己驾驶陈刚的叉车且对陈刚的该叉车性能不熟悉、加之操作不当、造成此事故的发生，事故发生时原告黄俊是给自己帮忙卸货，赵月证实黄俊和陈刚是长期劳务关系，赵月认为不应由其一人承担责任，陈刚也应该承担一部分责任。被告陈刚承认原告黄俊是给自己干活，陈刚开的叉车是自己的，赵月不甚会开叉车，自己的叉车旧了，离合器不好拼。事故发生当日，黄俊给自己干完活，又给赵月帮忙，平时两家也是互相帮忙，一家干完给另一家帮忙。被告陈刚、赵月在谈话中承诺给原告黄俊看好病。证明二被告系合作关系，是二被告操作不当造成事故发生，而且要给黄俊看好病。 二、磴口县人民医院诊断证明书一份、病历一份。证明原告黄俊左侧髋臼粉碎性骨折，在磴口县人民医院住院治疗37天。行左侧髋臼粉碎性骨折切开复位内固定术。 三、磴口县医院住院押金票据一张、金额13000元，门诊费票据2张、金额102元，残疾辅助用具票据5张、金额416元。证明原告黄俊支出住院押金13000元、支出门诊费102元、支出残疾辅助用具费416元。 四、磴口县人民医院住院患者用药结算票据一份。证明原告黄俊住院37天，支出住院医疗费38547.76元。 五、磴口县人民医院住院患者用药清单一份。证明原告黄俊住院37天，支出住院医疗费38547.76元及用药情况。 六、巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所鉴定意见书一份、鉴定费票据1张、金额2750元。证明原告黄俊经磴口县人民法院委托，巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所鉴定，被鉴定人黄俊被评定为十级伤残；误工60-120日，护理40日，营养30-60日；二次手术费用10000元。支付鉴定费用2750元。 七、证人马某、王某的证人证言，证明黄俊受伤的经过。 经质证，被告陈刚对原告所举的一号证据的真实性认可，举证意图不认可。因为案发时，陈刚一直未在现场。案发后陈刚并没有承诺给原告治好病。根本不涉及陈刚操作不当的问题，陈刚与赵月也不是合作关系。该份证据也不能证明陈刚要承担原告医药费的事实。对二号证据的真实性认可，举证意图不认可。出院诊断证明以及病历没有加强营养的医嘱，所以原告诉请的营养费不应得到支持。对三号证据的真实性认可，对押金票据举证意图不认可。其应当办理出院手续，应当确定具体的医疗费数额。押金条不能证实医疗花费。对其他两份票据无异议。对四号证据的真实性、举证意图都认可。对五号证据的真实性认可。但是陈刚不是本案的赔偿义务人。对六号证据的真实性认可，对鉴定意见的营养费举证意图不认可。因为医院没有加强营养的医嘱。对马某的证人证言没有异议。对王某的证言没有异议。 被告赵月对原告所举的一号证据的真实性认可，举证意图不认可。陈刚、赵月不是合作关系，仅是朋友关系。当时赵月是正常使用叉车的，叉车只允许货物进行装载、卸载，而不允许人员上下。对于承诺给原告看病，只是履行了人道主义的垫付义务，而不是确定的民事赔偿。对二号证据的真实性认可，举证意图中住院37天认可，对营养费的主张不认可。没有相关的医嘱。对三号证据的真实性认可，对押金票据举证意图不认可。应以医院出具的最终结算票据为准。对其他两份票据无异议。对四号证据的真实性、举证意图都认可。对五号证据的真实性认可、举证意图都认可。对六号证据的真实性认可，举证意图不认可。鉴定报告当中营养费没有医院相关医嘱，不予认可。具体以答辩意见为准。对马某的证人证言没有异议。对王某的证言部分不认可，当天卸货的货主是宁夏嘉宏物流公司，法人叫焦建平，司机也是他。其他都认可。 被告陈刚为支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：收条两张，系原告女婿杨永贵给陈刚出具的，证明陈刚垫付10000元医疗费的事实。 经质证，原告黄俊对被告陈刚所举的证据的真实性认可，举证意图不认可。认为该款是出院以后陈刚给的生活费，不是垫付的医疗费。 被告赵月为支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：3张住院押金票，金额为26000元，与原告诉状中所述相符。经质证，原告黄俊对被告赵月所举的证据的真实性没有异议，认为该26000元原告并没有在诉讼请求中提出，故不予返还。 原告黄俊对证人马某的证言，部分不认可。轩利和宏昌合并了，给轩利卸完给宏昌卸。我是从叉车上掉下来的，不是从货车上掉下来的。马某该部分证言与事实不符。对其他的均认可。对王某的证言没有异议。 本院认为原告提供的第1组证据二被告对其真实性无异议，对举证意图不认可，本院认为该组证据部分内容与事实相符，依法予以部分采信。2-6组证据及证人证言来源合法、内容真实、能够证明案件事实，依法予以采信。被告陈刚提供的证据因原告对其真实性无异议，本院予以认可。被告赵月提供的证据，原告无异议，本院依法予以采信。 结合当事人陈述及上述有效证据，经审理查明：被告陈刚与被告赵月在同一个院内，分别从事物流行业，即外来货车的卸货、送货业务，原告黄俊受雇于被告陈刚，从事卸货、送货工作。2018年6月4日早晨，黄俊在给陈刚的物流货车卸完货后，帮助赵月给其负责的物流货车卸货。赵月驾驶陈刚的叉车卸货，黄俊在货车上帮助往赵月驾驶的叉车上放货，黄俊站在叉车的托盘上护货并准备下到地面时，赵月驾驶叉车后退，因对陈刚的叉车性能不熟悉，加之操作不当，叉车倒车过快，将黄俊从叉车托盘上掉下，造成黄俊左侧髋臼粉碎性骨折。在磴口县人民医院住院治疗37天，行左侧髋臼粉碎性骨折内固定术，支出住院医疗费38547.76元、门诊费102元，专家费10000元，共计48649.76元，赵月支付住院押金26000元，专家费10000元，送血费660元，饭费200元，共计36860元，陈刚支付10000元。 另查明，原告黄俊为被告赵月帮工卸货不计报酬。事发当天，黄俊为赵月卸货的行为并没有受到陈刚的授意和指派。 又查明：经本院委托巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所鉴定，黄俊受伤构成十级伤残，误工期60-120日，护理期40日，营养日30-60日，二次手术费用约为10000元。 本院认为，本案的争议焦点是被告陈刚与赵月是否应当对原告黄俊的受伤承担赔偿责任以及责任比例的划分。黄俊与陈刚二人虽然存在劳务关系，但是黄俊给赵月从车上卸货的行为，并没有得到陈刚的授意或指派，卸货也不在陈刚经营活动范围内，故应当认定黄俊受伤与为陈刚提供劳务活动无关。陈刚不应当为黄俊受伤承担赔偿责任。对于黄俊在赵月的指示下为其物流车辆卸货的行为，因该卸货行为不属于黄俊的工作范围，黄俊也不因此获得报酬。故应当认定为黄俊为赵月卸货属于义务帮工行为。因此，本案符合义务帮工的法律特征，案由应定为义务帮工受害责任纠纷。依据法律规定，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。但黄俊作为熟悉卸货操作规程的成年人应当知道叉车托盘上不能人货一起上下，装了货物就不能站人，否则具有危险性，黄俊没有尽到安全谨慎注意义务，导致其自身受到伤害，存在过失，应当减轻赵月的民事责任，考虑其主观上出于保护货物安全的本能，应酌定其自行承担20%的责任。赵月作为叉车驾驶人，没有驾驶叉车的相应资质，并且没有尽到提醒黄俊不能站在叉车托盘上随货同下的注意义务，且对叉车性能不熟悉，操作叉车不当，致使黄俊从叉车托盘上坠落，造成黄俊受伤，故赵月作为被帮工人也是受益人，应承担主要责任，即80%责任。原告黄俊和被告赵月的其他诉辩主张，因无证据予以佐证，本院不予支持。被告陈刚的抗辩理由于法有据，本院予以支持。 原告的各项损失认定如下： 关于医疗费，原告因本次受伤支出医疗费共计48649.76元（包括10000元专家费、门诊费102元）。 关于误工费，根据巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所出具的鉴定意见，原告构成十级伤残，误工期60-120天，本院酌定原告的误工期为90天。按照内蒙古自治区2018年度居民服务、修理和其他服务业平均工资39654元计算，其误工费为39654元÷365天×90天＝9777元。 关于护理费，根据巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所鉴定意见，原告的护理期为40天。按黄俊与赵月均认可的每天106元计算，护理费为4240元。 关于二次手术费10000元、住院伙食补助费3700元、残疾赔偿金67773元、精神抚慰金3000元、鉴定费2750元、残疾辅助器具费416元，被告赵月无异议，原告的计算标准亦符合法律规定，本院予以支持。 关于营养费，由于医疗机构未出具原告需加强营养的医嘱，本院对原告该项诉讼请求不予支持。综上，原告的各项损失共计150305.76元。被告赵月承担原告损失的80%，即120244.61元。核减赵月先期给付的医疗费26000元，专家费10000元，其他支出860元，赵月实际应赔偿原告各项损失为83384.61元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告赵月于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄俊医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、二次手术费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾辅助用具费、鉴定费等各项损失83384.61元。 二、驳回原告黄俊的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2850元，由原告黄俊承担965元，由被告赵月承担1885元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。 审 判 长  白 伟 审 判 员  武晓燕 人民陪审员  李 燕 二〇一九年四月八日 书 记 员  邱 晨