云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0111民初382号原告：杨文忠，男，汉族，1956年9月5日出生，住昆明市官渡区。委托代理人：伍洪伟，云南上首律师事务所律师，特别授权代理。被告：刘莎，女，汉族，1961年9月24日出生，住昆明市官渡区。委托代理人：向小多、印彪，云南鼎兴律师事务所律师，特别授权代理。原告杨文忠诉被告刘莎抵押合同纠纷一案，本院于2018年1月9日立案受理后，依法由审判员苏燕适用简易程序于2018年4月9日公开开庭进行审理。原告杨文忠及其委托代理人伍洪伟、被告委托代理人向小多到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年9月9日，昆明弘驰汽车运输有限公司通过昆明惠众民间融资登记服务有限公司向原告借款300万元，月利率1.7%，云南银肯融资担保有限公司提供担保。四方为此签订了《投融资与服务合同》，约定合同纠纷由昆明仲裁委员会仲裁。2015年9月9日，原告以转账方式出借300万元给昆明弘驰汽车运输有限公司。2015年9月20日，被告以其所有的幸福商务城B701-B705号房所有权为上述借款本息提供担保，原被告间签署了《房屋担保借款协议》。昆明弘驰汽车运输有限公司借款后，仅支付了3个月利息，就拒绝偿付本息。2016年6月2日，原告以昆明弘驰汽车运输有限公司、云南银肯融资担保有限公司、昆明惠众民间融资登记服务有限公司及本案被告为被申请人向昆明仲裁委员会申请仲裁，请求裁决上述被申请人连带承担原告300万的借款本息及实现债务的一切费用。原告申请裁决期间，申请昆明市官渡区人民法院对被告所有的幸福商务城B701-B705采取保全措施。昆明市官渡区人民法院依法裁定保全并附协助执行通知书一并送达昆明市官渡区住房和城乡建设局，昆明市官渡区住房和城乡建设局依法对B701-B705房屋予以查封，期限三年。2017年10月24日，昆明仲裁委员会裁决：云南银肯融资担保有限公司、昆明惠众民间融资登记服务有限公司承担相应的民事责任，以无管辖权为由，驳回原告对被告的仲裁请求。原、被告于2015年9月20日签署了《房屋担保借款协议》，约定被告用其所有的幸福商务城B701-B705为昆明弘驰汽车运输有限公司300万元的借款本息提供担保合法有效，被告依法应当在担保物所有权范围内对300万元本金及其利息承担连带清偿责任。原告请求法院依据《中华人民共和国物权法》第十五条之规定，判决如所请。诉讼请求：判令被告在其担保房屋（幸福商务城B701—B705）所有权范围内对原告300万借款本息承担连带清偿责任。庭审中，原告明确其诉讼请求为要求被告在其担保房屋（幸福商务城B701—B705）所有权范围内对原告300万借款本金承担连带清偿责任，利息部分不再主张。被告辩称：1、本案的房屋担保借款合同约定的是物的担保，也就是答辩人以购买的预登记房屋为债务人云南弘驰汽车服务有限公司债务作担保，没有约定答辩人个人担保，也就是没有约定人的担保。2、答辩人以物的担保行为没有影响原告借款给债务人的意思表示，因为借款是2015年9月9日发生的，而房屋担保借款合同是在2015年9月20日签订的，借款在先，担保在后。3、本案以物作为担保，因担保物未办理相关抵押登记导致担保合同未生效担保人不承担担保责任。4、未生效合同处理的是当事人之间财产利益的弥补和相关损失的分担问题，产生的是违约责任或者缔约过失责任，而不是原告所诉的以担保物所有权范围承担连带责任的问题，故原告起诉的担保责任因担保未生效没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理，本院确认本案法律事实如下：2015年9月20日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《房屋担保借款协议》，主要载明：“一、经双方协商同意，乙方用个人购买己付全款的幸福商务城5套房屋〔幸福商务城B701，合同登记号KMGD2014042501054；幸福商务城B702，合同登记号KMGD2014042501067；幸福商务城B703，合同登记号KMGD2014042501070；幸福商务城B704，合同登记号KMGD2014042501056；幸福商务城B705，合同登记号KMGD2014042501073〕为昆明弘驰汽车运输有限公司担保向甲方借款叁佰万元整。二、借款利息按2015年9月9日杨文忠与昆明弘驰汽车运输有限公司（法人刘莎），担保公司：云南银肯融资担保有限公司，昆明惠众民间融资登记有限公司，四方鉴定的投融资与服务合同（合同编号：HZ20150603）合字第070号执行。三、乙方将《商品房购房合同》、《购房收据》交甲方收执，甲方出示收据给乙方，借款到期合同执行完毕，甲方退还乙方。四、以上五套房产根据双方签定的委托书，只有甲方有权代办接房、验房、房产证、土地证等手续。乙方合同未执行完无权办理。五、如借款到期，昆明弘驰汽车运输有限公司未按合同支付利息、本金，甲方有权处置乙方担保物。乙方必须协助甲方到产权部门办理产权过户手续，发生费用由乙方承担。六、本协议一式两份，经双方签字后生效，甲乙双方各执一份，均具同等法律约束力。”本案原告杨文忠与案外人昆明弘驰汽车运输有限公司（以下简称弘驰公司）、云南银肯融资担保服务有限公司（以下简称银肯公司）、昆明惠众民间融资登记有限公司（以下简称惠众公司）于2015年9月9日签订的《投融资与服务合同》第八条约定的仲裁条款和本案原告提出的仲裁申请，向昆明仲裁委员会申请仲裁，昆明仲裁委员会于2016年6月13日受理了合同纠纷仲裁案。本案原告杨文忠为申请人，本案被告刘莎及案外人昆明弘驰汽车运输有限公司、云南银肯融资担保有限公司、昆明惠众民间融资登记服务有限公司为被申请人。本案原告杨文忠提出的仲裁请求为：1、裁决四个被申请人连带向申请人支付借款本金300万元及其自2015年12月9日起至借款本息还清之日止的利息（按月利率2%计算，暂计算至立案之日的利息为36万元）；2、本案的律师费221400元以及实现债权产生的其他费用由被申请人承担。申请人增加的仲裁请求为：确认申请人对被申请人刘莎所有的幸福商城五套房屋享有抵押权，并对该财产享有优先受偿的权利。昆明仲裁委员会于2017年10月24日作出昆仲裁（2017）584号仲裁裁决。昆明仲裁委员会作出的昆仲裁（2017）584号仲裁裁决书认定的事实为：“2015年9月9日，申请人与被申请人弘驰公司、银肯公司及惠众公司签订合同编号为HZ20150603号的《投融资与服务合同》，其中，申请人为出借人，被申请人弘驰公司为借款人，银肯公司为担保人，惠众公司为平台公司。合同约定申请人向被申请人弘驰公司提供借款资金300万元，借款期限自2015年9月9日至2016年9月8日，共计12个月；借款月利息为1.7%（即年利率为20.4%），利息从申请人转款之日起计算，结息日为每月最后一天；被申请人银肯公司为上述借款提供担保，担保方式为连带责任；担保范围为借款本金及利息、复息、罚息、违约金、损失赔偿金和申请人实现债权而发生的费用等；担保期限自本合同生效之日起至借款履行期限届满之日后两年止；被申请人银肯公司不履行担保义务的，被申请人惠众公司有权将被申请人弘驰公司交付至其的担保保证金支付至申请人，不足部分，被申请人银肯公司继续承担担保责任。合同对违约责任做了约定，主要有：被申请人弘驰公司逾期支付利息的，自逾期之日起，除按约定利息支付利息外每日按逾期利息的1‰追加罚息直至还清之日止；逾期支付本金的，除按约定利息支付利息外每日按借款总额的2‰追加罚息直至还清之日止；申请人要求被申请人弘驰公司支付违约金，违约金为本合同借款总额的10%。合同签订当日，申请人向被申请人弘驰公司付款300万元，申请人和被申请人弘驰公司、银肯公司在《民间资金借款借据》上签字盖章。之后，被申请人弘驰公司于2015年11月2日，11月30日、12月30日通过被申请人刘莎的账户向申请人支付了共计3个月的利息15.30万元，但截止目前，被申请人弘驰公司未再向申请人支付过利息，到期也未归还本金。2015年9月20日，申请人与被申请人刘莎签订《房屋担保借款协议》，约定由被申请人刘莎用个人购买已付全款的幸福商务城5套房屋为被申请人弘驰公司担保向申请人借款300万元。用于担保的5套房屋未办理抵押登记。”昆明仲裁委员会昆仲裁（2017）584号仲裁裁决结果为：“（一）被申请人昆明弘驰汽车运输有限公司自本裁决作出之日起十日内支付申请人杨文忠借款本金300万元。(二）被申请人昆明弘驰汽车运输有限公司自本裁决作出之日起十日内支付申请人杨文忠借款本金300万元的自2015年12月9日起至实际支付之日止按月利率1.7%计算的利息。(三）被申请人昆明弘驰汽车运输有限公司自本裁决作出之日起十日内支付申请人杨文忠律师费44380.00元、公告费1500元和保全费5000元。(四）被申请人云南银肯融资担保有限公司对被申请人昆明弘驰汽车运输有限公司的上述（一）（二）（三）项支付承担连带责任。(五）被申请人昆明惠众民间融资登记服务有限公司对被申请人昆明弘驰汽车运输有限公司的300万元借款本金在18.5%的范围内承担连带责任。(六）驳回申请人杨文忠对被申请人刘莎提出的仲裁请求。(七）本案仲裁费24472.00元，由被申请人昆明弘驰汽车运输有限公司承担，并由被申请人云南银肯融资担保有限公司承担连带责任。因本案仲裁费已由申请人杨文忠预交，现由被申请人昆明弘驰汽车运输有限公司和被申请人云南银肯融资担保有限公司自本裁决作出之日起十日内与第（一）项裁决中应支付的款项一并支付给申请人杨文忠。本裁决为终局裁决，自作出之日起发生法律效力。”昆明仲裁委员会认为本案原告杨文忠与本案被告刘莎签订的《房屋担保借款协议》未约定仲裁条款，对本案原告杨文忠要求对本案被告刘莎所有的幸福商城五套房屋享有抵押权，并对该财产享有优先受偿的权利的请求无审理权限，裁决驳回了本案原告杨文忠的该项仲裁请求。经原告杨文忠申请，本院于2016年6月22日依法作出（2016）云0111执保810号民事裁定，对被告刘莎所有的位于官渡区××办事处××社区××苜蓿村别样幸福城商业办公楼B座7层B701号（合同登记号KMGD2014042501054）、别样幸福城商业办公楼B座7层B702号（合同登记号KMGD2014042501067）、别样幸福城商业办公楼B座7层B703号（合同登记号KMGD2014042501070）、别样幸福城商业办公楼B座7层B704号（合同登记号KMGD2014042501056）、别样幸福城商业办公楼B座7层B705号（合同登记号KMGD2014042501073）、别样幸福城商业办公楼B座7层B706号（合同登记号KMGD2014042401040）六套房屋予以查封。本案原告杨文忠向云南省昆明市中级人民法院申请执行昆明仲裁委员会作出的昆仲裁（2017）584号仲裁裁决，云南省昆明市中级人民法院于2018年1月10日出具《受理案件通知书》。本院认为，《中华人民共和国物权法》第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”物权法第一百七十二条规定：“设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。”物权法第一百七十九条规定：“担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”物权法第一百八十条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”物权法第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”本案中，根据查明事实，可以确定案外人昆明弘驰汽车运输有限公司向本案原告借款300万元，本案原告与被告签订《房屋担保借款协议》，约定由被告以幸福商务城5套房屋为案外人昆明弘驰汽车运输有限公司向原告的借款提供抵押担保，经昆明仲裁委员会仲裁，确定由案外人昆明弘驰汽车运输有限公司归还本案原告借款，但昆明仲裁委对原告主张实现抵押权的请求未予处理，现原告已向法院申请执行昆明仲裁委的仲裁裁决。现原告诉至本院，要求被告在300万元借款本金的范围内承担连带清偿责任。被告抗辩认为抵押物未办理抵押登记，故抵押合同未生效。对此本院认为，原告与被告签订《房屋担保借款协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有法律拘束力，故本院对被告的担保意思表示予以确认。本案抵押权虽未设立，但被告应在《房屋担保借款协议》约定的抵押物价值范围内对原告承担300万元的连带清偿责任。综上。本院依照《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告刘莎在其提供担保的坐落于官渡区关上街道办事处日新社区上苜蓿村别样幸福城3号地块商业办公楼B座7层B701号—B705号五套房屋（合同登记号详见事实认定部分）价值范围内对昆明仲裁委员会昆仲裁（2017）584号裁决书裁决案外人昆明弘驰汽车运输有限公司支付原告杨文忠的借款本金300万元的债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元，减半收取15400元由被告刘莎承担，余额15400元退还原告杨文忠。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审判员 苏 燕二〇一八年四月十日书记员 何婧琳