四川省金堂县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0121民初973号 原告：肖文英，女，1971年4月15日出生，汉族，住成都市青白江区。 委托诉讼代理人：张龙，四川蜀都金丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈静，四川蜀都金丰律师事务所律师。 被告：段美霞，女，1986年9月20日出生，汉族，住四川省内江市市中区。 委托诉讼代理人：吴鹏，湖北新天律师事务所律师。 被告：成都创享房产经纪有限公司。住所地：四川省成都市金堂县赵镇金凤路555号14栋1楼194号。 法定代表人：何飞。 委托诉讼代理人：伍小梅，女，1986年12月3日出生，汉族，住四川省金堂县。 原告肖文英与被告段美霞、成都创享房产经纪有限公司（以下简称创享公司）房屋买卖合同纠纷一案，本院于2018年2月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖文英及其委托诉讼代理人陈静、被告段美霞及其委托诉讼代理人吴鹏、被告创享公司法定代表人何飞及委托诉讼代理人伍小梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖文英向本院提出诉讼请求：1.判令二被告返还原告定金2万元；2.判令被告段美霞赔偿原告违约金67800元、律师费5000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年10月8日，原告与被告段美霞在被告创享公司签订《商品房买卖合同书》，约定原告购买段美霞所有的位于成都市金堂县，总价款33.9万元。合同约定原告先向被告交付定金2万元，首付款10万元于2017年10月31日前支付，定金自动转为首付款，部分款项于2018年2月28日前支付，尾款8.9万元在过户当日支付。2017年10月9日，原告在被告段美霞的指定下将2万元定金交给被告创享公司，创享公司出具注明托管定金的收据一张。后因市场房价变动，被告段美霞明确向原告表示不同意将上述房屋卖给原告。被告段美霞已经构成违约，根据《房屋买卖合同书》第九条约定，违约方应按照房屋成交价的20%作为违约金支付给守约方，因违约而产生的诉讼费、律师费等该由违约方承担。 庭审中，原告撤回第一项要求二被告返还定金2万元的诉请。 被告段美霞辩称，被告认为原告诉称的房屋买卖合同没有成立，合同签订后没有按照合同给付定金，并在和创享公司篡改合同，双方约定重新签订合同，所以这份合同没有成立；2、即使合同成立，但是原告没有及时给付定金，根据合同法的规定，被告有权解除合同；3、原、被告经过口头协商互相不追究违约责任，原告已经在中介公司拿回了定金。 被告创享公司辩称，创享公司已经将定金转账给付原告肖文英。 本院经审理认定事实如下：2017年10月8日，原告肖文英（乙方）与被告段美霞（甲方）、被告创享公司（丙方）签订《房屋买卖合同书》，约定被告段美霞将其所有的位于成都市金堂县房屋出售给原告肖文英，与本案权利义务相关条款有：二、房屋价款甲乙双方商定该房屋的成交价为人民币339000.00元（大写叁拾叁万玖仟元整）。（此房价是按套计价，不因预售测绘面积与竣工测绘面积与竣工测绘产权面积的差异而做出调整，且包括甲方已支付的装修费、维修基金、水、电、煤气、电话、有线电视、宽频网络等设施的初装开通费、入住费及双方约定的其他随房出售的设施物品的价款，该房屋的复述设施详见合同附件《房屋复述设施清单》）。三、付款方式及付款期限3.1定金交付：在本合同签订当日，乙方向甲方交付定金20000.00元（大写：贰万元整），甲方违约，双倍返还乙方定金，乙方违约，无权要求甲方返还定金。完成房屋产权过户申请手续签字后，定金抵作购房款。……3.6甲方指定收款账户户名：段美霞开户行中国银行账号……四、房屋证件为保证该房屋交易的顺利进行，甲方在签订合同当日将该房屋办理产权过户所需房产证原件（或开发商购房合同、贷款抵押合同）交于丙方托管。甲乙双方应在2019年12月30日向丙方提供办理产权过户以及按揭贷款各自相关证件与证明资料。丙方负责协助办理房屋交易网上备案和产权过户手续，甲乙双方必须积极予以配合。如约定乙方通过按揭贷款购买上述房产，乙方应出示个人征信记录表，如因乙方征信问题导致贷款降低成数或者提供首付，造成的损失由乙方自行承担。九、违约责任1、甲、乙双方约定，除第十条外其他致使合同无法履行或合同解除的，违约方应按照房屋成交价的20%作为违约金支付给守约方，同时违约方支付本合同第八条中甲乙双方应当支付给丙方的佣金，并支付本次交易已发生的所有费用。若实际损失大于违约金时，违约方还应承担赔偿责任。因违约金而产生的诉讼费、差旅费、律师费等费用，概由违约方承担。十、因不可抗力原因或因法律法规和相关政策变动致使本合同不能政策履行的，甲、乙、丙三方免责。三方在合同签字后，原告和被告创享公司自行在合同第十四条添加“甲方无条件配合乙方办理过户手续办理到乙方名下，否则所产生的一切损失由甲方承担。” 合同签订后，原告于2017年10月9日向创享公司交付了2万元定金，创享公司向原告出具收据，收据载明费用名称为“托管定金”。创享公司收取定金后，当天就告知段美霞，因段美霞的合同等相关材料均在其舅舅保管，创享公司员工伍小梅欲向段美霞的舅舅进行交付定金。段美霞的舅舅告知创享公司不卖房子，拒收定金。2017年10月12日17时54分许，创享公司伍小梅在与原告电话中提出将定金退还原告，由原告直接打款给被告段美霞，原告表示由创享公司直接转给被告段美霞。21时许，原告与被告段美霞微信沟通，段美霞回复“卖啊，你们定金都交了，中介刚急急忙忙给我舅舅送定金去了”。21时39许，伍小梅再次跟原告打电话，确认是否确定买房交付定金，告知收据仅有段美霞签字，没有捺指印，同时说道合同添加部分被告段美霞还没有看到，建议双方约个时间重新签一下合同，原告回复同意当面商谈。当日未将定金交付段美霞的舅舅。此后，双方一直未再见面协商。2017年10月18日，被告段美霞微信告知原告，因为家里未协商好，房子不卖了。2017年10月21日，被告段美霞微信告知原告，因为未收到定金，家里意见也不和，决定不卖房了。2017年12月20日，被告创享公司将定金20000元退还原告。庭审中，双方一致同意合同自2017年10月18日解除。 本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原告与被告签订的《房屋买卖合同》系双方真实意思表示，合同内容不违反法律效力性禁止性规定，双方对合同的成立生效没有特别约定，故，双方在合同上签字之时起，合同成立并生效。被告段美霞抗辩因原告单方面在合同上添附条款，双方已经约定重新签订合同，双方之间买卖合同未成立生效。本院认为，原告单独添加的条款，仅导致添加部分无效，并不导致合同无效，原告虽在与中介公司员工通话过程中，同意重新签订合同，但并非原告与被告段美霞之间的约定，从原告与被告段美霞从始至终的沟通中，双方并未提出重新订立合同的要求，且庭审中双方也表示，重新签订合同也仅是把原告添加部分去掉，对合同的其余条款并无异议。综上，被告段美霞抗辩合同未成立生效，无法律依据，本院不予采纳。 关于原告是否交付定金的认定。根据三方签订的合同及实际履行情况，因被告段美霞房屋合同等资料未提交，合同由创享公司保管，并未立即交给原、被告，合同同时约定段美霞将所需资料交由创享公司托管。虽然双方合同约定了收款账户，但在合同由中介公司保管，未交付买卖双方的情况下，原告未将定金给付至约定账户，而是交付中介公司代为转交，也情有可原，且在被告段美霞未提交房屋买卖合同等资料的情况下，原告将定金交付中介公司，在中介公司取得段美霞的相关资料、手续后，代为转交，也符合合同公平原则。从原告与被告段美霞的沟通中，原告将定金交给创享公司，由创享公司转交被告段美霞，双方对此也未提出异议。而在转交过程中，最初是因为段美霞方表示不卖房子，拒收定金，后续因为段美霞出具收据未达到要求，未将定金交付段美霞的舅舅。中介公司未将定金交付被告段美霞，是因为段美霞方对于是否出售房屋多次反复，双方已经处于不信任状态，对于收据的形式存在异议等原因。综上，应当认定原告已经积极的履行了交付定金的义务。被告据此解除合同，无法律依据和合同依据，属于违约解除合同。被告段美霞抗辩双方是协议解除合同，且约定互不向对方主张违约责任，未提交证据予以证明，本院不予采信。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”第一百一十六条规定：“当事人即约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”原告主张被告段美霞给付违约金，符合双方合同约定法律规定，本院予以支持。被告段美霞抗辩违约金约定过高，请求予以调整。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过程成都以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”据此，违约金具有补偿性和惩罚性，只有在“过分高于造成损失”的情形方能适当调整违约金。本案中，原告主张按照合同约定，被告段美霞违约解除合同，应当按照房屋成交价的20%给付违约金，即违约金67800元。本院认为，案涉合同已经进入履行阶段，考虑到原告具有积极给付定金的行为，被告段美霞违约解除合同，结合合同标的339000元，当地房地产市场情况良好，原告预期收益等情形，在尊重当事人意思自治，维护合同严肃性，且也无证据证明违约金约定过高等因素，原告主张被告段美霞给付违约金67800元，未超过法律固定，本院予以支持。原告关于律师费的主张，无证据证明实际发生，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告段美霞于本判决生效之日起十日内赔偿原告肖文英67800元； 二、驳回原告肖文英的其他诉讼请求。 案件受理费1060元，由被告段美霞负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  欧莉 二〇一八年四月九日 书记员  唐伟