云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0111民初1395号原告：昆明市海伦堡房地产开发有限公司,登记住所云南省昆明市官渡区小板桥中街10号A栋104号,又住云南省昆明市官渡区海伦城市广场1幢31楼。法定代表人：叶辉,董事长。委托诉讼代理人：刘莉，女，1987年3月29日生，汉族，住云南省昆明市盘龙区，昆明市海伦堡房地产开发有限公司法务代表，特别授权代理。被告：洪碎兰，女，1981年8月24日生，汉族，身份证登记住址福建省南安市，现住云南省昆明市官渡区。原告昆明市海伦堡房地产开发有限公司（以下简称“海伦堡公司”）与被告洪碎兰追偿权纠纷一案，本院于2017年2月17日立案后，依法适用普通程序，于2017年8月17日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘莉到庭参加诉讼,被告洪碎兰经本院公告送到开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海伦堡公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告人民币3539229.26及利息；2、判令若被告未能履行上述债务，原告对位于昆明市官渡区世纪城金源大道与广福路交汇处春城时光花园2-3号地块2座17层1701-1706、1720-1724，共计11套房屋的变卖、拍卖所得全部价款享有优先受偿权；3、本案诉讼费由被告负担。在诉讼中，原告提出将上述第2条诉讼请求变更为：如被告不能履行上述债务则请求判令解除原被告双方签订的官渡区世纪城金源大道与广福路交汇处春城时光花园2-3号地块2座17层1701-1706号、1720-1724号共计11套房屋方商品房购销合同，并向原告支付房价款总额百分之十的违约金。因华夏银行与保证人的保证合同，未经诉讼就可要求代偿，诉讼之前已代偿657229.01元。原告海伦堡公司诉称：被告洪碎兰于2014年7月22日与华夏银行昆明官渡支行签订了《个人房屋抵押借款合同》，向华夏银行昆明官渡支行贷款用于购买原告位于昆明市官渡区世纪城金源大道与广福路交汇处春城时光花园2-3号地块2座17层1701-1706、1720-1724，共计11套房屋。后因未按时向银行还本付息，华夏银行昆明官渡支行于2015年4月3日起诉至昆明市官渡区人民法院，要求洪碎兰向华夏银行昆明分行偿还贷款本金和利息，并承担律师费、诉讼费，要求原告对该费用承担连带保证责任。2016年3月31日，昆明市官渡区人民法院判令被告洪碎兰支付华夏银行昆明分行截止2016年1月21日所欠本息756717.5元，支付华夏银行昆明官渡支行自2016年1月21日起至还清之日的逾期利息，支付律师费41361元，海伦堡公司对以上债务承担连带赔偿责任，有权向洪碎兰追偿。判决生效后，被告未履行，华夏银行昆明官渡支行要求原告履行保证责任，原告于2016年9月29日履行了保证责任，向华夏银行昆明官渡支行支付了代偿款共计2882000.25元，其中包括诉讼费32106元、律师费41361元、公告费260元、保全费5000元、欠款本息2803273.25元（利息计算至2016年9月29日）。另，2015年1月至2016年9月，原告还代被告向华夏银行昆明官渡支行偿还贷款本息657229.01元，即自原告为被告承担保证责任期间，代被告向华夏银行昆明官渡支行支付代偿款共计3539229.26元。据此，诉至本院，判如所请。被告洪碎兰未提交答辩意见。原告针对其主张提交下列证据：1、昆明市官渡区人民法院（2015）官民二初字第437号民事判决书，欲证明，被告洪碎兰向华夏银行官渡支行的欠款事实及原告是被告洪碎兰与华夏银行官渡支行金融借款合同纠纷案中的连带保证责任人；2、还款告知书、账户资金扣划通知书、华夏银行昆明官渡支行出具的《个人贷款结清证明》，欲证明，原告应华夏银行昆明官渡支行要求，已代被告结清了所有贷款，注明在还款告知书中已详细说明，原告在判决之前已为被告代偿657229.01元，后续又把剩余的款项全部向华夏银行结清；3、原被告签订的《商品房购销合同》，合同编号：khx00644-khx00654，欲证明被告应向原告支付以代偿款为基数按日千分之零点五计算的自原告代偿之日起至被告偿还所欠原告本息合之日至的利息，在商品房购销合同补充协议第五条第三款第二条第二项已明确约定。被告洪碎兰下落不明，本院于2015年5月16日在《人民法院报》刊登公告，向被告洪碎兰公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，公告期满，被告未到庭应诉，无质证意见。本院认为，原告提交的证据1、2、3，真实合法，本院予以确认。经过庭审及举证、认证，本院确认如下法律事实：被告洪碎兰于2014年7月22日与华夏银行股份有限公司昆明官渡支行签订了《个人房屋抵押借款合同》，向华夏银行股份有限公司昆明官渡支行贷款用于购买原告位于昆明市官渡区世纪城金源大道与广福路交汇处春城时光花园2-3号地块2座17层1701-1706、1720-1724，共计11套房屋。后因未按时向银行还本付息，华夏银行股份有限公司昆明官渡支行于2015年4月3日起诉至本院，要求洪碎兰向华夏银行昆明分行偿还贷款本金和利息，并承担律师费、诉讼费，要求原告对该费用承担连带保证责任。2016年3月31日，本院判令被告洪碎兰支付华夏银行股份有限公司昆明官渡支行截止2016年1月21日所欠本息756717.5元，支付华夏银行股份有限公司昆明官渡支行自2016年1月21日起至还清之日的逾期利息，支付律师费41361元，海伦堡公司对以上债务承担连带赔偿责任，有权向洪碎兰追偿。判决生效后，被告未履行，华夏银行股份有限公司昆明官渡支行要求原告履行保证责任，原告于2016年9月29日履行了保证责任，向华夏银行股份有限公司昆明官渡支行支付了代偿款共计2882000.25元，其中包括诉讼费32106元、律师费41361元、公告费260元、保全费5000元、欠款本息2803273.25元（利息计算至2016年9月29日）。另，2015年1月至2016年9月，原告还代被告向华夏银行股份有限公司昆明官渡支行偿还贷款本息657229.01元，即自原告为被告承担保证责任期间，代被告向华夏银行股份有限公司昆明官渡支行支付代偿款共计3539229.26元。本院认为：《中华人民共和国担保法》第六条规定：本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条之规定：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国合同法》第八条规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。本案中，被告向中国银行关雨支行借款，原告海伦堡公司为该项借款提供连带责任担保。被告未按约定偿还借款，债权人要求连带责任保证人原告海伦堡公司承担保证责任。原告代二被告偿还借款后有权向二被告行使追偿权。原告要求被告偿还其代偿的借款3539229.26元，本院予以支持。原告要求被告按约定利率日0.5‰支付自2016年9月29日起至还清之日止的资金占用利息，有事实和法律依据，应予支持。在诉讼中，原告变更诉讼请求，假定原告不清偿债务，就要求解除双方商品房购销合同，并支付房价款总额10%的违约金。因原被告双方所签订的商品房购销合同已经成立，合法有效，对双方当事人具有法律约束力，双方当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除，现在原告假定的条件未成立，其请求解除合同的主张无事实和法律依据，应不予支持。既而，原告主张被告支付原告房价款总额10%的违约金，本院亦不予支持。原告主张被告未能履行上述债务，原告对位于昆明市官渡区世纪城金源大道与广福路交汇处春城时光花园2-3号地块2座17层1701-1706、1720-1724，共计11套房屋的变卖、拍卖所得全部价款享有优先受偿权，因与本案并非同一法律关系，本院在本案中不予处理。据此，依据《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一，被告洪碎兰于判决生效之日起十日内偿还原告昆明市海伦堡房地产开发有限公司代其向华夏银行股份有限公司昆明官渡支行偿还的借款3539229.26元，并承担资金占用利息，以日0.5‰利率计算，自2016年9月29日起计至实际还清之日止；二、原告昆明市海伦堡房地产开发有限公司的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35114元，由被告洪碎兰负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。当事人逾期未上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  邹序金人民陪审员  杨嘉升人民陪审员  武俊宝二〇一八年四月三日书 记 员  张 旭