福建省漳浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0623刑初98号 公诉机关漳浦县人民检察院。 被告人周汉明，男，1962年8月14日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，家住云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2016年12月1日被取保候审，2017年10月20日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕，2018年2月14日被取保候审，同年3月16日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。 辩护人周仰宁，福建九鼎律师事务所律师。 辩护人黄雅萍，福建九鼎律师事务所实习律师。 漳浦县人民检察院以浦检诉刑诉[2018]93号起诉书指控被告人周汉明犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年3月15日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于当日立案，经审查认为本案不宜适用简易程序审理，于同月26日决定变更为适用普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳浦县人民检察院指派检察员卢阿玉、代理检察员阮毅明出庭支持公诉，被告人周汉明及其辩护人周仰宁、黄雅萍到庭参加诉讼。现已审理终结。 漳浦县人民检察院指控，2011年9月至2012年5月21日，被告人周汉明明知黄某2（已死亡）要在漳浦县梁山内石亭山上搭建制假窝点生产假冒伪劣香烟，仍为其提供场地，并负责在云霄县“胶东水库”附近通往该制假窝点的山路上安装铁门。后被告人周汉明雇佣周某1（已判决）、“阿某”（身份不明）雇佣周某2（已判决）负责看管该铁门并为制假窝点望风。制假期间，周汉源（已判决）明知被告人周汉明等人在山上制假窝点生产伪劣香烟，仍用其所有的闽Ｅ×××××号汽车运输柴油上山供制假窝点发电使用。2012年5月21日，福建省烟草联合打假队查获该制假窝点，当场缴获烟丝9540公斤、中华牌烟支163件、云烟牌烟支100件、长白山牌烟支19件、滤嘴棒158件、盘纸450盘、水松纸155盘，上述物品价值合计人民币4420105元，并当场查获YJ14-22型号卷接机2台套（价值人民币880000元）。2016年12月1日，被告人周汉明自动到漳浦县公安局盘陀派出所投案，后如实供述自己的犯罪事实。 指控上述犯罪事实的证据有：1.书证；2.证人证言；3.被告人的供述与辩解；4.鉴定意见；5.现场勘验检查材料。综上述，公诉机关认为，被告人周汉明与他人共同生产、销售假冒伪劣烟草制品，数额计人民币4420105元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，属共同犯罪，系犯罪未遂。提请适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款和第二十三条的规定，依法判处。 被告人周汉明供认了起诉书所指控的犯罪事实。 辩护人周仰宁提出的辩护意见是：1.本案被查扣的制假等原辅材料及散装烟支尚未销售，被告人周汉明的行为属犯罪未遂；2.被告人周汉明在共同犯罪中起次要作用，是从犯；3.被告人周汉明案发后能投案自首，系初犯。综上，建议对被告人周汉明减轻至三年以下有期徒刑处罚并适用缓刑。 经审理查明，2011年9月至2012年5月21日，被告人周汉明明知黄某2（已死亡）要在漳浦县梁山内石亭山上搭建制假窝点生产假冒伪劣香烟，仍将其向云霄县荷东村民委员会承包的部分山地提供给黄某2使用，并负责处理该制假窝点的其他杂事。后被告人周汉明在该山地“胶东水库”附近通往该制假窝点的山路上安装铁门，并安排其雇佣的周某1（已被判刑）与“阿某”（真实身份不明，另案处理）雇佣的周某2（已被判刑）负责看管该铁门，为制假窝点望风。2012年5月21日，福建省烟草联合打假队查获该制假窝点，当场缴获烟丝9540公斤、中华牌烟支163件、云烟牌烟支100件、长白山牌烟支19件、滤嘴棒158件、盘纸450盘、水松纸155盘，上述物品价值合计人民币4420105元，并当场查获YJ14-22型号卷接机2台套（价值人民币88万元）。上述物品已由漳浦县公安局移交漳浦县烟草专卖局统一集中销毁。 另查明，2016年12月1日，被告人周汉明主动到漳浦县公安局盘陀派出所投案，后如实供述自己的犯罪事实。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实： 1.被告人周汉明的户籍证明，证实被告人周汉明的出生年月等基本身份信息。 2.漳浦县公安局出具的关于被告人周汉明的到案经过，证实2016年12月1日，被告人周汉明主动到漳浦县公安局盘陀派出所投案的事实。 3.漳浦县公安局扣押物品、文件清单及漳浦县烟草专卖局涉案物品销毁记录表，证实漳浦县公安局扣押的卷烟机及烟丝等制假原辅材料的数量及被销毁的事实。 4.《荒山造林承包合同》及《荒山造林承包转让协议书》，证实2003年3月15日，周汉明向云霄县荷东村民委员会承包梁山的部分荒山。2011年12月1日，周汉明将上述其所承包的部分梁山山地转包给黄某2使用等事实。 5.本院对同案人周某1等人定罪判刑（2013）浦刑初字第335号刑事判决书，证实周某1、周汉源、周某2因犯生产、销售伪劣产品罪已于2013年9月29日被定罪判刑的事实。 6.云霄县公安局东厦派出所出具的户口注销证明，证实黄某2于2014年6月29日死亡的事实。 7.证人周某1的证言，证实2011年9月，周汉明对其说梁山山上有在制造假烟，并雇佣其看管通往山上制假窝点的铁门，其共看管9个月，周汉明发放给其9000元的工资等事实。 8.证人周某2的证言，证实2011年7月至11月，其到云霄县南梁山负责看管铁门，陌生人需报周汉明的名字方可上山等事实。 9.证人周某3的证言及辨认笔录，证实2011年下半年的一天，其在周汉明家中泡茶时，黄某2带了一份《荒山造林转让协议书》到周汉明家，并与周汉明签订之前已经口头协商关于转包荒山的书面协议等事实。 10.证人周某4的证言，证实其系云霄县东厦镇荷东村村委主任，2011年7月间的一天，周汉明到荷东村村委会反映他所承包的山地太大，想将部分山地转包给别人。同年12月间的一天，周汉明拿了一份《荒山造林承包转让协议书》到村部备案，称已将部分山地转包给同村的黄某2，周汉明涉及制售假烟的窝点就在转让的部分山地等事实。 11.证人陈某1的证言，证实2012年2月8日开始，其经陈明杰介绍到梁山水库旁边的制假窝点帮忙搬运制假辅料及假烟，该窝点的老板有一个叫周汉明，他在梁山内石亭挖了地洞装了两台造假烟机，其曾看到周汉明3次到水库附近等事实。 12.证人方某的证言，证实2012年2月间，其到梁山石亭水库附近的制假窝点帮忙搬运制造假烟的烟丝辅料计4天，并帮忙修理过1次发动机等事实。 13.证人周某5的证言，证实周汉明于2003年向云霄县荷东村民委员会承包部分山林地，后在通往“胶东水库”山脚下安装铁门，防止车辆经过等事实。 14.证人黄某1、林某、陈某2的证言及辨认笔录，分别证实三人于2012年春节期间多次到漳浦县梁山内石亭巡逻时，山路上有一道铁门，有云霄人在看管，不让他们上山等事实。 15.证人周某6和的证言及辨认笔录，证实2012年3月间，其途经周汉明承包的山林地要到“胶东水库”时，发现梁山山路上安装了一道铁门，拦住了上山的路，后周某1来开铁门等事实。 16.证人陈某3的证言及辨认笔录，证实2012年2月初，其经周某1介绍到梁山上的制假窝点当搬运工，其听工友说该制假窝点的老板是周汉明等事实。 17.现场平面图及现场照片，证实制假窝点及铁门的方位及现场的基本情况。 18.福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证实扣押的中华、云烟及长白山散装烟支系假冒注册商标且伪劣卷烟的事实。 19.漳浦县价格认证中心关于卷烟机等物品价格鉴定结论书，证实扣押的YJ14-22型号卷烟机2台套计88万元，烟丝9540公斤、烟支（中华）163件、烟支（云烟）100件、烟支（长白山）19件、盘纸450盘、滤嘴棒158件、水松纸155盘等物品计人民币4420105元。 20.被告人周汉明的供述与辩解，供认了其于2003年向云霄县荷东村民委员会承包了梁山的部分山地，2011年下半年，其明知黄某2要在梁山上生产假烟，仍将其承包的部分山地转租给黄某2使用，并负责通往制假窝点的山路安全及处理制假窝点的其他杂事。后其在通往制假窝点的山路上安装一道铁门，并雇佣周某1望风，交代周某1如果有陌生人要上山，需给其打电话并经其同意后方可上山等事实。 上述证据，经法庭举证、质证，证据来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案根据，本院予以确认。 本院认为，被告人周汉明伙同他人生产、销售假冒伪劣烟草制品，数额计人民币4420105元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人周汉明起主要作用，是主犯。因被告人周汉明意志以外的原因，本案的烟草制品尚未销售即被查获，属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。案发后，被告人周汉明能投案自首，依法可以减轻处罚。公诉机关对被告人周汉明犯生产、销售伪劣产品罪，属共同犯罪，系犯罪未遂的指控成立，其在法庭上补充认定被告人周汉明系主犯，且具有自首情节的公诉意见及所提请适用的法律条文正确，予以采纳。 辩护人周仰宁提出本案被查扣的制假等原辅材料及散装烟支尚未销售，被告人周汉明的行为属犯罪未遂及被告人周汉明案发后能投案自首，系初犯，建议对被告人周汉明减轻处罚的辩护意见成立，予以采纳；但其提出被告人周汉明在共同犯罪中起次要作用，是从犯的辩护意见，经法庭审理认为，被告人周汉明提供山地作为制假窝点，并安装了铁门阻止陌生人上山，又雇佣周某1看管铁门帮忙望风，还负责处理制假窝点的其他杂事，被告人周汉明在本案中实施了一系列的行为，其在共同犯罪中行为积极主动，依法不能认定其为从犯，因此，该辩护意见不能成立，不予采纳；其又提出对被告人周汉明在三年以下有期徒刑处刑并适用缓刑的辩护意见，经法庭审理认为，本案涉案数额计人民币4420105元，其法定刑为十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产，被告人周汉明虽有自首及犯罪未遂的减轻处罚情节，但依法只能在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚，即应当在七年以上有期徒刑，并处罚金的幅度内处刑，因此，该辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十三条、第六十三条第一款、第六十七条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第六条的规定，判决如下： 被告人周汉明犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵三个月又二十五日，即自2018年3月15日起至2025年5月19日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨艺鸣 代理审判员  李艺文 人民陪审员  蔡凤兰 二〇一八年四月十二日 书 记 员  林海斌 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。