山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁06民终4525号上诉人（原审被告、原告）：烟台鑫丰源电站设备有限公司，住所地烟台市福山区永达街976号。法定代表人：董凯，董事长。委托诉讼代理人：连洪文，山东晨之光律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：吴承孝，男，1982年4月2日出生，汉族，住烟台经济技术开发区。委托诉讼代理人：栾和静，山东明朗律师事务所律师。上诉人烟台鑫丰源电站设备有限公司（以下简称鑫丰源公司）因与被上诉人吴承孝劳动争议一案，不服烟台市福山区人民法院（2017）鲁0611民初1176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月23日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。鑫丰源公司上诉请求：撤销一审判决，改判公司支付吴承孝停工留薪期工资差额50504.47元，一次性伤残就业补助金按九级伤残计算，基本生活费按4029元计算，无需支付解除劳动合同经济补偿金和未休带薪年休假工资；撤销一审判决第二项。事实和理由：吴承孝的伤残等级应定为九级，与此相对应，其伤残待遇应按九级计算；单位已安排带薪年休假不应再支付未休带薪年休假工资；吴承孝因违反规章制度被开除，不需要支付经济补偿。吴承孝辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，鑫丰源公司的上诉没有事实和法律依据。吴承孝向一审法院起诉请求：1、判令鑫丰源公司支付吴承孝住院伙食补助费360元，停工留薪期工资52855.45元，一次性伤残就业补助金79874.67元，2008年10月31日至2016年9月23日期间带薪年休假工资25871.6元，2016年3月18日至2016年9月23日期间放假生活费7388.5元，解除劳动合同经济补偿金13680元。2、判令鑫丰源公司协助吴承孝办理一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金的报销事宜，并将报销款项转付给吴承孝。3、判令鑫丰源公司为吴承孝出具解除劳动合同证明书，办理档案、社会保险关系转移手续。4、本案诉讼费用由鑫丰源公司承担。鑫丰源公司向一审法院起诉请求，1、依法判令撤销烟台市福山区劳动人事争议仲裁委员会烟福劳人仲案字（2016）第239号裁决书。2、依法判令鑫丰源公司无需支付带薪年休假工资、放假生活费、经济补偿金。3、依法调整降低停工留薪工资、一次性伤残就业补助金。4、请求法院依法判决吴承孝返还自辞职后公司为其缴纳的社会保险3026.4元。5、判令吴承孝承担本案诉讼费用。吴承孝为证明其主张，提交以下证据：1.仲裁裁决书及送达回证。证明双方劳动争议经仲裁处理，职工方不服在法定期限内向法院提起诉讼。2.住院病案3本，分别为福山区人民医院1本、107医院2本。证明吴承孝在发生工伤后的住院治疗情况及住院期间共为24天的事实。3.工伤认定决定书。证明在2014年11月6日人社部门作出工伤认定决定书，对吴承孝在2014年9月25日15时30分左右在车间工作时碰伤左膝的事实予以认定工伤。4.劳动能力鉴定结论书。证明吴承孝的伤残等级为8级。5.吴承孝在中国建设银行银行股份有限公司烟台开发区支行、中国邮政储蓄银行烟台市古现支行、华夏银行烟台开发区支行的个人账户明细账单。证明吴承孝受伤前12个月平均工资为7033.83元及在2014年10月至2015年6月期间公司仅向吴承孝支付了10449.02元的事实。同时该明细还证实自2016年3月起公司未支付吴承孝工资。6.邮政特快专递全程跟踪查询结果。证明吴承孝在2016年9月23日向公司寄送了解除合同通知书，公司已经收取的事实。7.劳动能力鉴定结论书。证明烟台市劳动能力鉴定委员会对吴承孝的停工留薪期确认为9个月的事实。8.公司为职工出具的解除终止合同证明书原件一份。证明职工个人辞职双方解除了劳动合同，而且解除劳动合同的时间是2016年12月27日，并非公司所称的2016年6月。鑫丰源公司对吴承孝提交的上述证据发表以下质证意见：对证据1真实性无异议，但对其中查明的事实及裁决内容公司方不予认可。对证据2无异议。对证据3、4真实性无异议，但吴承孝在出现事故前，腿部就受过伤，吴承孝的伤系因旧伤引起，对劳动能力鉴定结论为8级不予认可，我方认为因职工本人在住院病历上有记载受伤部位以前受过伤，其不能构成8级伤残，我方申请重新鉴定。对证据5无异议。对证据6不能证实吴承孝主张，该证据不能表明是吴承孝向鑫丰源公司发出的解除劳动合同通知，实际上双方已经于2016年6月27日解除了劳动合同关系。对证据7真实性无异议。对证据8中职工的签字并非职工本人所签，2016年7月职工与公司已经解除了劳动合同，为办理职工的工伤理赔事宜而出具了该解除劳动合同证明。我方认为职工方提交该证据的证明目的与其在法庭中的陈述相矛盾。鑫丰源公司为证明其主张，提交以下证据：1.仲裁裁决书。证明本案已经过仲裁审理。2.职工退岗审批表。证明职工方于2016年6月27日向公司提出了离职申请，辞职原因系个人原因。3.考勤记录表。证明职工方自2016年3月18日再未到公司上班。4.职工方工资表一宗。证明公司自2014年9月份至2015年6月份，共向职工发放工资17414元。自2015年7月份至2016年3月份，职工方的月均工资约为2000元。5.烟台市社会保险单网上服务系统信息查询。证明公司为职工缴纳社保至2016年10月，由于职工自2016年6月份已经向公司辞职，所以公司为职工多缴纳了4个月的保险费，要求其予以退还。6.解除劳动合同通知书、快递单、邮件全程跟踪查询结果。证明公司向职工已经发送解除劳动合同通知书，2016年7月28日职工收到该通知。吴承孝对鑫丰源公司提交的上述证据发表以下质证意见：对证据1真实性无异议，对证明内容无异议。对证据2真实性无异议，对证明内容有异议，在2016年6月27日职工确实向公司提出辞职，但公司并未批准，表现在公司一直未对职工办理解除劳动合同的相关手续，也未停交社会保险费，所以职工与公司的劳动关系一直存续，故公司主张于2016年6月27日双方解除劳动关系不能成立。对证据3真实性无法确认，但我方认可职工自2016年3月18日起未到公司工作，原因是公司对包括职工方在内的有关职工进行了放假，而非旷工，如果公司坚持其主张，应当提供向职工发出要求其回公司上班的相关证据，否则公司方的主张不能成立。对证据4具体数额未核实，以我方提交的银行明细为准，对已经发放工资17414元的事实不予认可，职工发生工伤的时间是2014年9月25日，公司本应为职工发放2014年9月份工资，停工留薪期也应从2014年9月26日开始计算，公司将正常应当发放的工资也予以扣除是没有事实和法律依据。对证据5无异议，但公司要求职工退还多交的保险没有事实和法律依据，且社会保险费的交纳返还问题不属于人民法院受案范围。对证据6真实性有异议，该证据邮寄时间为2016年7月15日，而其提交的查询结果显示收寄时间为2016年7月26日，邮戳时间为2017年7月18日，从上述时间来看无法证实2016年7月15日邮件是否邮寄及是否送达到职工方，实际情况是职工方从未收到公司的解除劳动合同通知书。另我方认为其不合理还表现在，如果公司方已经通知了职工方解除劳动合同，不可能再持续为其缴纳社保至2016年12月，故其主张2016年7月曾给职工方发送了解除劳动合同通知书不是事实。对有争议的证据和事实，认定如下：对吴承孝提交的证据6邮政特快专递全程跟踪查询结果，该证据显示吴承孝通过特快专递的方式于2016年9月23日向鑫丰源公司寄送了解除合同通知书，鑫丰源公司于2016年9月24日收取的事实，故对该证据的效力予以确认。对吴承孝提交的证据8公司出具的解除劳动合同证明书，吴承孝提交该证据的目的在于证明双方解除劳动合同的时间是2016年12月27日，并非鑫丰源公司所称的2016年6月。虽然鑫丰源公司称是为了办理工伤理赔事宜而出具的，但未提交证据予以证明，并且该证据加盖了鑫丰源公司的印章。鑫丰源公司另称职工方的签字亦并非其本人签字，但吴承孝对此并未提出异议，故对该证据的效力予以确认，鑫丰源公司的主张不能成立，不予确认。对鑫丰源公司提交的证据3考勤记录表，鑫丰源公司提交该证据的目的在于证明职工方于2016年3月18日再未到公司上班。吴承孝称2016年3月18日起再未到公司上班是事实，原因是公司对包括本人在内的有关职工进行了放假，而非旷工。故对该证据的效力予以确认，鑫丰源公司的主张不能成立，不予确认。对鑫丰源公司提交的证据4职工方工资表一宗，鑫丰源公司提交该证据的目的在于证明2014年9月份至2015年6月份共向职工发放工资17414元。吴承孝发生工伤的时间为2014年9月25日，鑫丰源公司应当在2014年10月份发放吴承孝2014年9月份的工资，即2014年9月份的工资不应计算在停工留薪期工资内，对该证据的效力予以确认。对鑫丰源公司欲证明2014年9月份至2015年6月份共向职工发放工资17414元工资的主张，不予支持。鑫丰源公司2014年10月至2015年6月共支付吴承孝停工留薪期工资10449.02元。对鑫丰源公司提交的证据6解除劳动合同通知书快递单、邮件全程跟踪查询结果，鑫丰源公司提交该证据的目的在于证明公司向职工寄送了解除劳动合同通知书，2016年7月28日职工收到该通知。该组证据显示收件人为“他人收”，而非吴承孝本人签收，鑫丰源公司亦未提交“他人”与吴承孝的关系的证据，故对该证据的效力不予确认。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，一审法院对案件事实认定如下：吴承孝于2008年10月31日到鑫丰源公司工作，双方签订了劳动合同，鑫丰源公司为吴承孝缴纳了2016年7月及2016年10月的社会保险费。2014年9月25日吴承孝在工作中受伤，2014年11月6日被烟台市人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年7月25日被烟台市劳动能力鉴定委员会鉴定为8级伤残，2017年3月9日被烟台市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为9个月。吴承孝受伤后在烟台市福山区人民医院及解放军第107医院共住院3次，住院24天。2016年9月23日吴承孝与鑫丰源公司解除了劳动合同。吴承孝受伤前月平均工资为7033.83元，鑫丰源公司已支付吴承孝停工留薪期工资10449.02元。吴承孝申诉至烟台市福山区劳动人事争议仲裁委员会，要求被申请人：1、支付住院伙食补助360元，停工留薪期工资52855.45元，一次性伤残就业补助金79874.67元；2、协助申请人办理一次伤残补助金、一次性工伤医疗补助金报销事宜，并将报销款项支付给申请人；3、支付2008年10月31日至2016年9月23日期间带薪年休假工资25871.6元，2016年3月18日至2016年9月23日期间放假生活费7388.5元，经济补偿金13680元；4、出具解除劳动合同证明书，办理档案和社会保险关系转移手续。烟台市福山区劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月14日作出烟福劳人仲案字（2016）第239号裁决书：1、被申请人支付申请人停工留薪期工资52855.45元（7033.83元/月×9个月-10449.02元），一次性伤残就业补助金79358.72元（59519元/年÷12月×16个月）；2、被申请人支付带薪年休假工资3233.9（7033.83元/月÷21.75天×5天×2）元，放假生活费7388.5元；3、被申请人支付申请人经济补偿金13680（1710元/月×8个月）元；4、被申请人为申请人办理档案和社会保险关系转移手续；5、申请人的其他请求本委不支持。庭审中，吴承孝申请撤回要求鑫丰源公司为吴承孝出具解除劳动合同证明书，办理档案、社会保险关系转移手续的诉讼请求。一审法院认为，吴承孝系鑫丰源公司职工，在鑫丰源公司工作时受伤，被劳动行政部门认定为工伤，且被鉴定为8级伤残，鑫丰源公司应支付吴承孝相关工伤待遇。其停工留薪期工资按吴承孝受伤前月平均工资7033.83元计算9个月为63304.47元，但鑫丰源公司已支付的10449.02元应当予以扣除，扣除后鑫丰源公司尚应支付吴承孝停工留薪期工资52855.45元。吴承孝2016年9月23日提出与鑫丰源公司解除劳动关系，鑫丰源公司应按统筹地区上年度职工平均工资59519元/年的标准支付吴承孝一次性伤残就业补助金79358.72元。鑫丰源公司已为吴承孝缴纳了社会保险费，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费应当由工伤保险基金支付，其具体数额以工伤保险部门核算的数字为准，但鑫丰源公司负有申报领取并转付吴承孝的义务。吴承孝主张的带薪年休假问题，对其主张2015年9月23日以前的已过时效，不予支持。2015年9月23日至2016年9月23日吴承孝应享有5天的带薪年休假待遇，按受伤前月平均工资7033.83元计算为3233.9元。2016年3月18日至2016年9月23日期间鑫丰源公司未安排吴承孝工作，应视为放假，鑫丰源公司应支付吴承孝基本生活费，2016年3月18日至2016年5月31日计75天，按1600元/月的70%计算为2800元，2016年6月1日至2016年9月23日计115天，按1710元/月的70%计算为4588.5元。由于鑫丰源公司未足额支付吴承孝的停工留薪期工资，放假未支付其基本生活费，吴承孝提出与其解除劳动合同，鑫丰源公司应支付吴承孝解除劳动合同经济补偿金，按吴承孝在鑫丰源公司的工作年限8年，并按1710元/月的标准计算为13680元。吴承孝撤回要求鑫丰源公司出具解除劳动合同证明书，办理档案、社会保险关系转移手续的诉讼请求，予以准许。综上，吴承孝要求鑫丰源公司支付停工留薪期工资差额52855.45元，一次性伤残就业补助金79358.72元及要求鑫丰源公司申报领取并转付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费，要求鑫丰源公司支付带薪年休假工资3233.9元，2016年3月18日至2016年9月23日期间的基本生活费7388.5元，解除劳动合同经济补偿金13680元的事实清楚，证据充分，予以支持。依据《中华人民共和国劳动法》第50条，《中华人民共和国劳动合同法》第46条、第47条，《职工带薪年休假条例》第2条、第3条，鲁政发（2011）第25号文第2条，《山东省工资支付规定》第31条，鲁政字（2016）第117号文的规定，判决：一、烟台鑫丰源电站设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付吴承孝停工留薪期工资差额52855.45元，一次性伤残就业补助金79358.72元；二、烟台鑫丰源电站设备有限公司为吴承孝办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及住院伙食补助费（具体数额以工伤保险部门核算的数字为准）的申报、领取并转传给吴承孝；三、烟台鑫丰源电站设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付吴承孝带薪年休假工资3233.9元，2016年3月18日至2016年9月23日期间的基本生活费7388.5元，解除劳动合同经济补偿金13680元；四、准许吴承孝撤回要求烟台鑫丰源电站设备有限公司出具解除劳动合同证明书，办理档案、社会保险关系转移手续的诉讼请求。案件受理费20元，由烟台鑫丰源电站设备有限公司负担。二审中，当事人没有提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，吴承孝工伤被认定为劳动功能障碍程度捌级，停工留薪期确定为9个月，一审按法定标准判决鑫丰源公司支付吴承孝停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金和生活费符合法律规定。鑫丰源公司未依法足额支付吴承孝劳动报酬，吴承孝提出解除双方劳动合同，鑫丰源公司应依法支付解除劳动合同经济补偿。年休假是在1个年度内职工享受的休假天数。用人单位与职工解除劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应按职工当年已工作时间折算。一审判决将吴承孝年休假时间进行跨年度计算，该计算方法错误，双方当事人对一审计算年休假方法均未提出异议，本院不予调整。鑫丰源公司称已安排吴承孝休年休假，吴承孝不认可，鑫丰源公司不能提供证据证实休假安排，一审判决支付吴承孝未休带薪年休假工资符合法律规定。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由烟台鑫丰源电站设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王守远审判员  王云龙审判员  衣振国二〇一八年四月十日书记员  孙玉婷