辽宁省锦州市太和区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0791民初954号原告哈志伟，男，1955年10月21日生，回族，现住锦州市古塔区。委托诉讼代理人王远卓，辽宁永字律师事务所律师。委托诉讼代理人张飞云，辽宁永字律师事务所律师。被告中国锦州外轮代理有限公司，住所地锦州经济技术开发区兴海路三段**。法定代表人屈连峰，该公司经理。委托诉讼代理人赵庚，辽宁锦尚律师事务所律师。原告哈志伟诉被告中国锦州外轮代理有限公司劳动争议纠纷一案，本院作出（2016）辽0791民初400号民事判决书。原告哈志伟提出上诉，锦州市中级人民法院作出（2107）辽07民终971号民事裁定书，裁定发回本院重审。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告哈志伟及其委托诉讼代理人王远卓、张飞云，被告中国外轮代理有限公司委托诉讼代理人赵庚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付原告应当领取伤残津贴与实得工资之间的差额合计人民币256200元。依据的事实和理由：原告系在企业工作的事业编退休干部。1989年5月份，原告在锦州市锦州港建设指挥部工作时受伤，1990年原告到被告单位工作。1991年3月29日，由锦州港务局同意为原告上报工伤，1991年经锦州市医务劳动鉴定委员会鉴定，原告被鉴定为大部分丧失劳动能力。1999年7月经被告及上级主管部门锦州港务局申请，经市劳动能力鉴定委员会鉴定原告构成工伤五级，原告应享受工伤五级的待遇。2003年被告开始对原告进行强制性“退养”，自2003年1月至2015年10月，被告仅发放给原告少许的工资，被告支付给原告的工资没有达到法律规定的工伤五级待遇，因此被告应补发原告相应的工伤待遇工资差额。2015年10月20日，原告将被告诉至锦州市劳动争议仲裁院，要求被告支付原告应得的工伤待遇工资，2016年5月23日，锦州市劳动争议仲裁院作出裁决，裁定驳回原告的诉求事项。故根据《劳动争议调解仲裁法》等相关法律规定，诉至法院，提出上述请求。为印证上述所称事实，原告向本院提供了下列证据：1、仲裁裁决书。2、原告对企业退养提出申诉的材料、录音资料和写给企业经理的材料。3、国家机关事业单位工作人员工资变动审批表及锦州市事业单位在职人员工资审批卡。4、工伤审批表及复查相关资料，企业因工致残人员保险待遇卡。5、被告企业信息变更相关材料。6、企业职工劳动合同书。7、锦港局发[2002]74号关于做好2003年人事用工制度改革工作的通知。8、企业注销登记申请书，被告单位的企业变更登记情况。9、劳动仲裁申请书及变更增加仲裁请求申请书。10、证人赵连滋书面证言及庭审证人笔录。被告中国锦州外轮代理有限公司辩称，原告是在2004年12月26日在我单位内退，2004年至今已有12年的时间，原告主张已过法律规定的诉讼时效。原告的工伤发生在1989年5月，当时原告在锦州港建港指挥部工作，并非在我单位，一次性伤残补助金是在锦州港务局领取。原告在1993年又和锦州港务集团股份有限公司签订了一年的劳动合同，相关的工商登记档案没有体现出原告是从受伤的原单位直接调转至我单位，因此，我单位不应承担法律责任。另外，原告在我单位是内退，离岗后发放的是生活费，并非工资，不存在工伤待遇差额问题，故请求法院驳回原告的诉讼请求。被告向本院提供了劳动仲裁案卷材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对上述证据进行了质证，结合当事人质证意见，本院对上述证据客观性予以确认并据此认定以下事实：经审理查明，原告哈志伟原属国家机关事业单位工作人员。1989年5月，原告在锦州市锦州港建设指挥部工作时因公受伤。锦州港建设指挥部是锦州港务局的前身，锦州港务局后变更成锦州港国有资产经营管理有限公司。1990年底，原告受组织指派到中国锦州外轮代理公司锦州分公司工作。1991年3月29日，由锦州港务局为原告上报工伤鉴定，同年3月30日，经锦州市医务劳动能力鉴定委员会鉴定，原告被鉴定为大部分丧失劳动能力。1993年2月1日，中国外轮代理公司锦州分公司更名为中国锦州外轮代理公司。1999年7月7日，为落实锦劳发（1998）76号文件的规定，锦州港务局、锦州港务局安全生产管理委员会、中国锦州外轮代理公司联合向市工伤鉴定委呈送《关于给哈志伟同志工伤定级的报告》，同年9月20日，经锦州市劳动鉴定委员会办公室鉴定，原告工伤伤残程度被鉴定为五级伤残，原告按月领取了一次性伤残补助金，期限为1999年6月至2003年12月止，每月为363.20元。2000年12月7日，原告与被告签订了一份期限为3年的劳动合同，期限为2001年1月1日至2003年12月31日止。2004年3月4日，中国锦州外轮代理公司变更为中国锦州外轮代理有限公司，并明确由中国锦州外轮代理有限公司接收中国外轮代理公司所有员工。2002年12月10日，锦州港务局作出《关于做好2003年人事用工制度改革工作的通知》，要求各单位在2002年12月31日前做好内退人员工作，原告成为内退人员。2004年12月26日，被告给原告下发了《关于不再返聘邓小沛、哈志伟二位同志的通知》，自此原告不再上班，被告发给原告一定的待遇，并为原告缴纳事业单位职工社会保险费。1999年6月8日，原告档案中企业因工致残人员工伤保险待遇卡中体现企业名称为锦州港务局和锦州外轮代理公司。2006年8月20日，锦州市劳动能力鉴定委员会下发的《职工工伤复查鉴定结论通知书》中显示，用人单位为锦州港务局，2015年8月11日，锦州市劳动能力鉴定委员会下发的《职工工伤复查鉴定结论通知书》中显示，用人单位为中国锦州外轮代理有限公司。2015年9月15日，原告向被告提交书面材料，要求被告领导答复有关问题，其中包括工伤保险待遇内容。2015年10月20日原告退休。再查，原告的档案中体现工资基数：2006年7月1415元，2007年为1447元、2008年为1479元、2009年为1514元、2010年为1549元、2011年为1584元、2012年为4034元、2013年为4074元、2014年1-9月为4114元、10月起为6145元、2015年1月起为6252元。原告实际应发工资（包含应由原告负担的社会保险费用部分）为：2003年10546元、2004年12476元、2005年10608元、2006年10608元、2007年11154元、2008年11328元、2009年11952元、2010年11976元、2011年12000元、2012年12060元、2013年12120元、2014年13260元、2015年（10个月）11100元。2015年10月20日，原告向锦州市劳动争议仲裁院申请劳动仲裁，因其系工伤五级，应享受工伤待遇，请求依法裁决被申请人中国锦州外轮代理有限公司向申请人哈志伟支付2003年1月份至2016年2月份止的工资共计261232.80元。2016年5月13日，该劳动争议仲裁院作出（2016）锦劳仲案字第33号仲裁裁决书，仲裁认为，一是申请人工伤发生在锦州港建设指挥部工作期间发生；二是在锦州港务局领取的一次性伤残补助金；三是申请人曾于1993年4月30日与锦州港务集团股份有限公司签订过一份为期一年的劳动合同，此期间是调出还是劳动合同到期后终止，均无证据；四是申请人到被申请人处工作，是否为正常调转无证据证明。裁决：申请人的请求事项，不予支持。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院认为，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。工伤保险条例第三十六条规定的伤残津贴虽不能等同于工资，但是其包含用人单位支付给工伤职工区别于其他职工福利待遇以及用人单位不能为工伤致残职工提供适当的工作岗位情况下给付的经济补偿金，本案属于法律规定的劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，终止劳动关系之日为劳动争议发生之日，即仲裁时效应当从原告退休时间2015年10月21日起算，故原告关于工伤待遇差额部分的主张未超过仲裁时效。原告在1999年时享受工伤待遇的材料体现的企业名称为锦州港务局和锦州外轮代理公司，期间复查工伤等级的鉴定申请也是由锦州港务局或被告提出申请，原告退休前最后一次的工伤鉴定申请是由被告作为用工单位提出。原告工资档案体现原告原属国家机关事业单位工作人员，并按照其编制属性调整薪资。原告调任锦州市锦州港建设指挥部（锦州港务局前身）参与锦州港的筹建工作，并经由组织调任到被告处工作至内部退养后又从被告处办理退休。在政企不分的特殊背景下，综合考虑锦州港务局与中国锦州外轮代理公司锦州分公司的关系，应当认定原告系经由锦州港务局安排工作调动至中国锦州外轮代理公司锦州分公司。中国锦州外轮代理公司锦州分公司承接了原告的工作关系，应当履行为原告安排适当工作岗位的义务。《企业职工工伤保险试行办法》和《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为五级伤残的，且企业难以安排工作的，按月发给本人工资70%的伤残津贴。被告在2003年1月将原告纳入退养人员，属于法律规定的用工单位难以安排工伤职工工作的情形，被告作为用工单位应从2003年1月1日起支付工伤待遇至原告退休前。原告应得的五级工伤伤残津贴为本人工资的70%，本人工资按照原告档案内的工资标准，扣除原告实际应发的工资数额（应发工资数额中包含应由原告负担的社会保险费用部分）。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条（三）项，《企业职工工伤保险试行办法》第二十四条（四）项，《工伤保险条例》第三十六条一款（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条的规定，判决如下：一、被告中国锦州外轮代理有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告哈志伟工伤待遇差额部分的伤残津贴110436.30元；二、驳回原告哈志伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告中国锦州外轮代理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长  秦 晋审 判 员  马彩环人民陪审员  王韦豪二〇一八年四月二十日书 记 员  刘子涵计算方式附表应支付伤残津贴金额：2003年1415元×70%×12个月=11886元2004年1415元×70%×12个月=11886元2005年1415元×70%×12个月=11886元2006年1415元×70%×12个月=11886元2007年1447元×70%×12个月=12154.80元2008年1479元×70%×12个月=12423.60元2009年1514元×70%×12个月=12717.60元2010年1549元×70%×12个月=13011.60元2011年1584元×70%×12个月=13305.60元2012年4034元×70%×12个月=33885.60元2013年4047元×70%×12个月=33994.80元2014年4114元×70%×9个月+6145×70%×3个月=38822.70元2015年6252元×70%×10个月=43764元合计261624.30元已经支付工资（应发）金额2003年10546元、2004年12476元、2005年10608元、2006年10608元、2007年11154元、2008年11328元、2009年11952元、2010年11976元、2011年12000元、2012年12060元、2013年12120元、2014年13260元、2015年（10个月）11100元。合计151188元差额部分110436.30元