云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云03民终228号上诉人(原审原告)：钱怀云，男，彝族，l951年5月2日生，沾益区人，农民，住沾益区。委托诉讼代理人：吕春喜，男，汉族，1978年3月2日生，住云南省曲靖市沾益县，系钱怀云之子，特别授权代理。上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司。住所：曲靖市南片区文笔路南侧锦湘南郡****号。负责人：吴学彬，曲靖中心支公司经理。统一社会信用代码:915303027452865251委托诉讼代理人：刘红斌，云南驰兴律师事务所律师，一般授权代理。被上诉人(原审被告)：杨国红，男，彝族，l985年2月6日生，富源县人，住麒麟区。委托诉讼代理人：晏小兵，云南宏益律师事务所律师，特别授权代理。上诉人钱怀云、中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司因与被上诉人杨国红机动车交通事故责任纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2017）云0302民初269号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人钱怀云及其委托代理人吕春喜、上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司委托代理人刘红斌、被上诉人杨国红及其委托代理人晏小兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。钱怀云上诉请求：1、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院(2017)云0302民初269号民事判决书，改判按城镇居民标准计算残疾赔偿金，或者发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人向一审法院提交了沾益县西平镇光华社区和沾益县公安局西平派出所出具的《证明》，证明上诉人属于城镇居民。上诉人能够证明残疾赔偿金应按城镇居民标准计算的证据还有：①《户口本》②《领取离(退)休养老金、工伤保险待遇资格认证手册》③《职工医疗保险手册》④《中华人民共和国社会保障卡》⑤《云南省从业人员退休证》。以上六组证据，形成了完整的证据链，能够充分证明上诉人残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司上诉请求：撤销(2017)云0302民初269号民事判决，依法驳回钱怀云要求上诉人在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。第一,一审法院将“驶离现场”机械地理解为一个合法行为，违背了客观事实；第二，从一审法院已经认定的被上诉人钱怀云的总损失来看，被上诉人钱怀云医疗费项下的全部损失为：医疗费73934.15元、后续治疗费6600元、住院伙食补助费13900元，合计应当是94434.15元，扣除交强险医疗费项下垫付的10000元后，下欠的应当是84434.15元。二、一审法院适用法律错误。一审法院已经当庭查明，被上诉人钱怀云的损伤后果经曲靖珠源司法鉴定中心重新鉴定后，被评定为两处十级伤残；同时一审法院认定被上诉人系农村户口，且己年满65周岁。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定以及《道路交通事故受伤人员伤残评定》附录B．1多等级伤残的综合计算公式，被上诉人钱怀云两处十级伤残，加上其已年满65周岁，其伤残赔偿金的计算公式应当是8242元×l5年×ll％=13599.3元。杨国红答辩称：在整个一审诉讼过程中，上诉人钱怀云没有提供相关的证据予以证实上诉人钱怀云系城镇居民，上诉人钱怀云的伤残补助金只能按照农村居民的标准计算。故一审法院按照农村居民计算上诉人的伤残补助金并无不当。对于中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司(以下称平安保险公司)的上诉，杨国红做如下答辩：1、上诉人平安保险公司认为在本案中答辩人存在逃逸，故在商业第三责任险范围内不承担责任。答辩人认为，一审法院判决平安保险公司在商业第三责任险范围内承担责任是正确的。2、没有证据证实答辩人是肇事逃逸，只能证实答辩人当时驶离现场，而根据交通事故处理程序规定(公安部令第70号)关于交通事故逃逸的相关规定，答辩人当时的情况不符合交通事故肇事逃逸的情形，答辩人不是为逃避法律追究而驶离现场，不应按照交通肇事逃逸对待。3、答辩人驶离现场的行为没有造成交通事故损失的扩大，所以平安保险公司应对钱怀云造成的损失在商业第三责任险范围内承担赔偿责任。4、如实告知是《保险法》的基本原则，该法同时规定，保险人对保险合同的内容负有充分说明的义务，未尽充分说明义务的，保险合同的免责条款不产生效力。根据最高人民法院做出的《关于对保险法第l7条规定的“明确说明”应如何理解的问题的答复》，所谓的“明确说明”，是指保险人与投保人签订合同之前或签订保险合同之时，对于保险合同所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及法律后果等以书面或口头形式向投保人或其代理人做出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。保险合同系专业性较强的合同，涉及专业术语较多，保险人有义务向投保人予以明确说明。根据本案的事实及证据，平安保险公司所称将中国平安《机动车辆保险条款(2009)版》随保单袋交给了被保险人，但该行为不能认定平安保险公司已经履行了就免责条款的概念，内容及其法律后果等以书面或者口头形式向答辩人杨国红作出了解释，以使答辩人明了该条款的真实含义和法律后果的明确说明义务。故假如答辩人存在肇事逃逸，那么平安保险公司商业第三责任险的免责条款不产生效力，平安保险公司应在商业第三责任险范围内承担赔偿责任。钱怀云向一审法院起诉请求：请求一审法院依法判令被告赔偿原告遭受的各项损失共计303992.15元。一审法院认定事实：2016年6月26日，杨国红驾驶的云Ｄ×××××小型轿车沿曲靖市麒麟区曲珠线由西向东行驶，4时40分行驶至曲胜路高架桥上路段时，与沿曲珠线由东向西驾驶自行车行驶的钱怀云相撞，造成钱怀云受伤的交通事故，发生事故后杨国红驾驶机动车驶离现场。经曲靖市公安局麒麟分局交通警察大队于2016年7月21日道路交通事故认定书认定：杨国红驾驶机动车未靠右侧通行且明知发生交通事故，仍驾车逃离事故现场，杨国红承担此次事故的全部责任。钱怀云受伤后被送往曲靖市第一人民医院治疗，经诊断为1、左胫骨平台骨折；2、腰椎骨折L；3、左腓骨头骨折；4、左膝前后交叉韧带损伤并撕裂；6、左膝外侧副韧带及膝周软组织损伤；7、左膝关节功能障碍；8、右手中指近节指骨骨折；9、左侧颧弓、上颌窦前壁及外侧壁骨折；l0、牙折断；ll、左膝关节腔积液，住院109天。出院医嘱：今日给予办理周转继续康复治疗。2016年10月13日至2016年11月7日及2016年11月7日至ll月12日继续住院治疗，出院诊断及出院医嘱如前述。用去医疗费共计73934.15元(被告杨国红垫付)。原告钱怀云住院期间，曲靖市第一人民医院出具陪客证，钱怀云伤情治疗2016年6月26日至8月2日，2016年6月26日至ll月12日需人陪护。2016年12月22日，钱怀云伤情经委托曲靖明鉴司法鉴定中心鉴定：l、钱怀云腰椎损伤评定为X(十)级伤残；2、左膝关节损伤评定为X(十)级伤残；3、脑损伤评定为Ⅸ(九)级伤残。后期医疗费约需人民币6600元；5、护理费评定为180日，营养费评定为l80日。用去鉴定费2540元。庭审中，被告财保曲靖支公司对鉴定结论有意见，要求重新鉴定，经本院委托曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：l、钱怀云腰背部损伤属交通事故所致的X(十)级伤残；2、钱怀云左下肢的损伤属交通事故所致的X(十)级伤残。用去鉴定费700元。另查明，2016年1月7日，被告杨国红在中国平安财产保险股份有限公司沾益支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，其中医疗费赔偿限额为l0000元，死亡伤残赔偿限额ll0000元，财产损失限2000元等，保险期限为2016年1月8日至2017年1月7日，同时投保了商业险，商业第三责任险为500000元，保险期限如前述。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。原告钱怀云因交通事故受伤，经交警部门责任认定，被告杨国红负事故的主要责任。本案中，被告杨国红垫付的医疗费73934.15元(含保险公司垫付10000元)，本院予以确认。后续治疗费6600元，出院医嘱需康复治疗及镶牙费用，本院予以确认，原告住院期间，医院出具了陪护证明，其要求赔偿护理费的请求，本院予以支持，即l39天×93.77元=13034元，住院伙食补助费13900元的诉请，本院予以支持。残疾赔偿金的诉请，原告未提供其是否属城镇居民户口证明，仅提供了身份证复印件和2007年10月从事锅炉工退休证复印件，应按农村居民标准计算予以赔偿，即8242×15×22％=27198.6元，对其精神抚慰金的诉请，根据原告钱怀云损伤后果和治疗情况，本院不予支持。对其交通费的诉请，原告钱怀云未提供交通费用票据，可酌情考虑为500元，对其要求被告杨国红承担鉴定费的诉请，本院予以支持，对其要求赔偿营养费的诉请，未提供相关证据予以证实，本院不予支持。综上所述，原告钱怀云在此次事故中产生的损失为：医疗费73934.15元，后续治疗费6600元，护理费13034元，住院伙食补助费13900元，残疾赔偿金27198.60元，鉴定费2540元，交通费500元，共计l37706.75元。重新鉴定费用700元，属财保曲靖支公司垫付，应由杨国红支付给财保曲靖支公司。本案争执的焦点是被告杨国红在事故发生时驶离现场的行为，保险公司是否应承担商业险，财保曲靖支公司认为：根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十条规定：保险人将法律、行政法规中禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。被告杨国红投保时，保险公司尽到了告知义务并将中国平安《机动车辆保险条款(2009版)》随保单装袋交给被保险人。保险公司应承担商业第三责任险。根据《交通事故处理程序规定(公安部70号令)》规定“交通肇事逃逸”是指发生交通事故后，交通事故当事人为逃避法律追究，驾驶车辆或遗弃车辆逃离交通事故现场的行为。结合本案，交警部门对于事故责任认定为“杨国红驶离现场”，在商业第三责任险中，交通事故的发生意味着合同约定的赔偿条件成就，保险公司(保险人)应履行赔偿义务，肇事逃离的影响只及于事故发生之后，不溯及以前，投保人只应对逃离行为扩大损害部分担责。因此，保险公司不能以此为由免除赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十九条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十五条的规定，判决：(一)由被告财保曲靖支公司在交强险范围内赔偿原告钱怀云100**元，在交强险范围内赔付原告护理费l3034元、交通费500元、残疾赔偿金27198．6元。(二)由被告财保曲靖支公司在商业险范围内赔付86974.15元。(三)由被告杨国红赔偿原告钱怀云鉴定费2540元，赔偿财保曲靖支公司鉴定费700元。上述第一、二项合计137706.75元，扣除杨国红垫付的63934.15元，和财保曲靖支公司垫付的10000元，财保曲靖支公司还应赔偿原告钱怀云637**.60元。上述一、二、三项，在判决生效后十日内付清。本案二审庭审中，各方当事人对原判认定的法律事实均无异议，本院予以确认。另查明：二审庭审中，上诉人钱怀云向本院提交了沾益县西平镇光华社区和沾益县公安局西平派出所出具的《证明》以及户口本、领取离(退)休养老金、工伤保险待遇资格认证手册、职工医疗保险手册、中华人民共和国社会保障卡、云南省从业人员退休证。证明上诉人属于城镇居民，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司质证认为，上述证据均发生在一审之前，根据相关法律规定，不属于新的证据。户口性质以户口本记载为准，从户口本上看不出是城镇居民，其他证据发生在很久以前，无法证实其是城镇居民。光华社区及西平派出所出具的证明一审虽然提交，但一审法院没有组织我们质证。被上诉人杨国红质证认为，同意中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司的质证意见。另外，以上证据都是很多年以前的东西，只能证明以前是城镇居民户口，之后可能转回农村户口等，该证据年限过长，不能证明其是城镇居民户口。本院认为，上诉人一审中提交了沾益区西平街道光华社区居民委员会及沾益县公安局西平派出所出具的证明原件，二审中提交了该证明的复印件。光华社区居民委员会出具的证明载明:“兹有钱怀云，男，身份证号：，属于原沾益造纸厂退休职工，户口在沾益造纸厂，属城镇居民户口，情况属实。”西平派出所出具的证明载明：“经核实，辖区居民钱怀云原属沾益造纸厂职工，因现沾益造纸厂倒闭，其属于造纸厂退休职工，情况属实。”该两份证明与上诉人钱怀云提交的户口本、领取离(退)休养老金、工伤保险待遇资格认证手册等证据能够相互印证，可以证明上诉人钱怀云属城镇居民户口。本院认为，本案争议焦点在于：一、被上诉人杨国红是否存在肇事逃逸，上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司是否应在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任。二、上诉人钱怀云的相关赔偿项目应当按城镇居民还是农村居民标准计算。曲靖市公安局麒麟分局交通警察大队出具的交通事故认定书认定：杨国红驾驶机动车未靠右侧通行且明知发生交通事故，仍驾车逃离事故现场，杨国红承担此次事故的全部责任。《道路交通安全法》第六十七条第一项规定：“交通事故当事人具有下列情形之一的，应当认定为交通肇事逃逸行为：（一）明知发生交通事故，仍驾车逃离事故现场或者为逃避法律责任弃车离开事故现场的；……”故杨国红的行为属于肇事逃逸行为。在投保人肇事逃逸的情形下，保险公司是否免除赔偿商业第三者责任险的责任。首先，第三者责任险是为确保因被保险人的致害行为而受害的第三人能够得到切实有效赔偿而设立，保险人和被保险人约定的免责事由不能对抗受害人。在商业第三者责任保险中，交通事故的发生意味着合同约定的赔偿条件成就，保险人即应履行赔偿义务。肇事逃逸的影响只及于事故发生之后，不溯及以前，投保人只应对逃逸行为扩大损害的部分担责。保险人以肇事逃逸为由免除自己的赔偿责任，违反公平原则、诚实信用原则和保险法的规定。本案被告人肇事逃逸的行为并没有给保险人造成新的损失，保险人不能以此为由免除赔偿责任。其次，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”那么，保险人对该条款是否作出提示则是本案免责事由成立以否的关键。最高人民法院《关于对保险法第l7条规定的“明确说明”应如何理解的问题的答复》，所谓的“明确说明”，是指保险人与投保人签订合同之前或签订保险合同之时，对于保险合同所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及法律后果等以书面或口头形式向投保人或其代理人做出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。保险合同系专业性较强的合同，涉及专业术语较多，保险人有义务向投保人予以明确说明。根据本案的事实及证据，上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司将中国平安《机动车辆保险条款(2009)版》随保单袋交给了投保人，但该行为不能认定保险公司已经履行了就免责条款的概念，内容及其法律后果等以书面或者口头形式向答辩人杨国红作出了解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果的明确说明义务。因此，中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司商业第三者责任险的免责条款不产生效力，其应在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任。故原审判决由财保曲靖支公司承担商业第三者责任险限额范围内进行赔付并无不当。人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素确定适用城镇或农村标准。本案中，钱怀云为城镇户口，作为锅炉工退休后，享受退休待遇，享有稳定的生活保障，在这种情况下，应当按照城镇人口的赔偿标准计赔，一审判决按照农村居民标准计算伤残赔偿金不当，本院予以纠正。对于多等级伤残者的伤残赔偿计算，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》附录B中的计算公式，伤残实际赔偿额=伤残赔偿总额×赔偿责任系数×（伤残等级最高处的伤残赔偿指数+伤残赔偿附加指数）。本案一审审理过程中，经原审法院委托曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：钱怀云腰背部损伤属交通事故所致的X(十)级伤残；2、钱怀云左下肢的损伤属交通事故所致的X(十)级伤残。其伤残赔偿金应计算为26373元/年×15年×100%×（10%+2%）=47471.4元。综上所述，钱怀云在此次事故中产生的损失为：医疗费73934.15元，后续治疗费6600元，护理费13034元，住院伙食补助费13900元，残疾赔偿金47471.4元，鉴定费2540元，交通费500元，共计l57979.55元。重新鉴定费用700元，属中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司垫付，应由杨国红支付给中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司。综上，原判认定事实不清，适用法律不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：撤销麒麟区人民法院（2017）云0302民初269号民事判决；由中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿钱怀云100**元，在交强险伤残赔偿限额范围内赔偿钱怀云护理费13034元、交通费500元、残疾赔偿金47471.4元；由中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在商业险赔偿限额范围内赔付钱怀云869**.15元；由杨国红赔偿钱怀云鉴定费2540元，由杨国红赔偿中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司鉴定费700元；以上第一、二项合计157979.55元，扣除杨国红垫付的63934.15元，和中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司垫付的10000元，中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司还需赔偿钱怀云840**.4元。上述二、三、四项，在本判决生效之日起十日内付清。一、二审案件受理费人民币200元予以免交。本判决为终审判决。审 判 长 李泽文审 判 员 敖显外审 判 员 夏 尧二〇一八年四月十日法官助理 朱婧然书 记 员 吕梦亭