贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终908号 上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿。住所地：织金县少普乡联盟村梁子上组，统一社会信用代码证：9152000073662879XU。 负责人：吴献华，矿长。 委托诉讼代理人（特别授权）：张玲，男，该公司员工。 委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，男，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：宋帮富，男，1969年12月6日出生，汉族，住织金县。 上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿（以下至判决主文之前简称岩脚煤矿）因与被上诉人宋帮富工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2017）黔0524民初3362号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年2月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 岩脚煤矿上诉请求：依法改判上诉人支付被上诉人的各项工伤保险待遇共112788.7元;上诉人为被上诉人按月支付的伤残津贴为3264元。本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实及理由：根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。一审判决上诉人支付被上诉人停工留薪期工资、一次性伤残补助金、住院期间护理费、交通费、住宿费等共计118130.29元的计算标准不当；判决上诉人按月支付被上诉人伤残津贴3327.26元的计算标准不当；住院期间护理费应以患职业病前12个月即2015年度居民服务业年平均工资28397元（77.8元/天）计算；交通费被上诉人当日便可返回，上诉人只应支付120元。故上诉人只应支付被上诉人：1、停工留薪期工资48968元/年÷12个月×3个月=12240元；2、一次性伤残补助金为48968元/年÷12个月×23个月=93840元；3、住院期间护理费28397元/年÷365天×78天=6068.7元；4、交通费120元;5、鉴定费520元。6、伤残津贴为3264元（48968元/年÷12个月×80%）。 宋帮富二审未答辩。 岩脚煤矿向一审法院起诉请求：1.解除原、被告之间的劳动关系；2.判决原告支付被告各项工伤保险待遇112087元；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告宋帮富于2000年4月1日入职原告煤矿从事井下采煤工作。2016年12月15日被告经贵阳市公共卫生救治中心诊断为职业性煤工尘肺叁期，共住院治疗78天，2017年4月1日，毕节市人力资源和社会保障局出具的编号：0524201744473认定工伤决定书，诊断为职业性煤工尘肺叁期，2017年5月23日，毕节市劳动能力鉴定委员会出具的编号NoBJ20170501_050号鉴定结论通知书，鉴定为伤残叁级，停工留薪期为3个月。2017年7月28日，被告向织金县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同年8月29日织金县劳动争议仲裁委员会以织劳人仲案字[2017]第163号作出仲裁裁决：一、保留申请人宋帮富与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿一次性支付申请人宋帮富以下工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金4424.50元/月×23个月=101763.50元；2.停工留薪期工资：14599.50元；3.住院伙食补助费：10元/天×78天=780元；4.住院期间护理费：9929.40元；5.鉴定费：520元；6.交通费：261元；7.住宿费：520元；共计128373.40元。三、被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿按每月为申请人宋帮富缴纳社会保险费，自劳动能力鉴定结论作出的次月起按月支付申请人宋帮富伤残津贴3539.60元（4424.50元×80%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整）工伤保险长期待遇至其法定退休并享受养老保险金时止。原告岩脚煤矿对该裁决书中被告的月平均工资计算标准及住院期间护理费计算标准不服，在法定期限内提起诉讼。另查明，原告没有为被告办理工伤保险待遇手续及交纳工伤保险费。 一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：三级伤残为23个月的本人工资。（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：三级伤残为本人工资的80%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”的规定，本案中原告岩脚煤矿与被告宋帮富成立劳动关系后，被告在劳动过程中受伤，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为伤残叁级，停工留薪期3个月。庭审中，原告要求与被告解除劳动关系，被告表示同意解除双方之间的劳动关系，根据《工伤保险条例》的规定：“职工因伤致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位职……”，对此原、被告双方要求解除劳动关系的主张，依法不予支持。原告主张以4000元每月为被告的月工资收入计算被告的工伤保险待遇，但未提供被告的工资收入为4000元的证据，故对原告的该主张依法不予支持。被告主张年平均工资为54875元，也未能提供证据予以证实，故对被告的主张依法不予支持。被告入职原告单位从事井下采煤工作，根据贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的数据，故以2016年采矿业年平均工资49909元计算被告的工资。原告主张以77元每天计算住院期间护理费，但未提供相应的证据予以证实，对此主张，不予支持。被告要求以38246元/年计算被告的护理费，因被告未提供其护理人员收入情况，被告的护理行为属于服务业范畴，根据贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的数据以及被告住院治疗时间，以2016年民居服务、修理和其他服务业年平均工资38246元，故对被告的该主张予以支持。庭审中，原、被告双方均认可鉴定费520元、交通费261元、伙食补助费按10元/天计算78天，对此一审法院予以确认。被告的住宿费，已认定为260元。原告没有为被告办理工伤保险待遇手续及交纳工伤保险费，据此，被告受伤可获得各项工伤保险待遇，依法应由原告支付。依照《工伤保险条例》、《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》的规定，被告可获得工伤保险待遇为：1、一次性伤残补助金：49909元/年÷12个月×23个月=95658.92元；2、停工留薪期工资：49909元/年÷12个月×3个月=12477.25元；3、住院伙食补助费：10元/天×78天=780元；4、住院期间护理费：38246元/年÷365天×78天=8173.12元；5、交通费：261元；6、鉴定费520元；7、住宿费260元。以上共计118130.29元。因被告所受伤残为三级，由原告按月为被告缴纳社会保险费，并自劳动能力鉴定结论作出的次月起按月支付被告的伤残津贴3327.26元（49909元/年÷12个月×80%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整）工伤保险长期待遇至其法定退休并享受养老保险金时止。 综上所述，被告在原告处工作期间所受伤已经认定为工伤，原告没有为被告办理工伤保险待遇手续及交纳工伤保险费，据此，被告受伤可获得各项工伤保险待遇，依法应由原告支付。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条，《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第四条之规定，判决：一、保留原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿与被告宋帮富之间的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿于本判决生效后十日内一次性给付被告宋帮富一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、住宿费、鉴定费等各项工伤保险待遇共计金额118130.29元；三、由原告按月为被告缴纳社会保险费，并自劳动能力鉴定结论作出的次月起按月支付被告的伤残津贴3327.26元（49909元/年÷12个月×80%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整）工伤保险长期待遇至其法定退休并享受养老保险金时止。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。 二审双方当事人均未提交证据。 二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实本院予以确认。 二审双方当事人争议人焦点是：一、一审对停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴的计算标准是否正确；二、上诉人是否只应支付被上诉人120元交通费。 本院认为，关于一审对停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴以及住院期间护理费的计算标准是否正确的问题。被上诉人于2016年12月15日被贵阳市公共卫生救治中心诊断为职业性煤工尘肺叁期，住院治疗78天，后经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残叁级，停工留薪期为3个月。因上诉人与被上诉人均未能举证证明被上诉人确认职业病前12个月的工资数额，一审按《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的采矿业年平均工资49909元计算被上诉人的停工留薪期工资、一次性伤残补助金以及伤残津贴并无不当；被上诉人住院治疗期间，上诉人未派专人对被上诉人进行护理，一审按《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元计算被上诉人住院期间护理费亦无不当。上诉人认为应以48968元/年为标准计算被上诉人的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴，以2015年居民服务、修理和其他服务业年平均工资28397元计算被上诉人住院期间护理费的上诉理由无事实及法律依据，本院不予采纳。 关于上诉人是否只应支付被上诉人120元交通费的问题。被上诉人因职业病诊断及鉴定必然产生交通费，被上诉人向一审法院提交的交通费发票符合客观实际，且一审庭审中上诉人对被上诉人所举交通费证据并无异议，故一审判决上诉人支付被上诉人交通费261元并无不当。上诉人认为其只应支付被上诉人120元的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，岩脚煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；缴纳社会保险费属于行政征收，不属于劳动争议受案范围，一审判决予以明确不当。对一审判决第三项，本院依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持贵州省织金县人民法院（2017）黔0524民初3362号民事判决第一项，即保留原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿与被告宋帮富之间的劳动关系； 二、维持贵州省织金县人民法院（2017）黔0524民初3362号民事判决第二项，即由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿于本判决生效后十日内一次性给付被告宋帮富一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、住宿费、鉴定费等各项工伤保险待遇共计金额118130.29元； 三、撤销贵州省织金县人民法院（2017）黔0524民初3362号民事判决第三项，即由原告按月为被告缴纳社会保险费，并自劳动能力鉴定结论作出的次月起按月支付被告的伤残津贴3327.26元（49909元/年÷12个月×80%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整）工伤保险长期待遇至其法定退休并享受养老保险金时止。 四、由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿自2017年6月起按月支付被上诉人宋帮富伤残津贴3327.26元（49909元/年÷12个月×80%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整），支付至按照国家有关规定享受基本养老保险待遇时止。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。 本判决为终审判决。 审判长  周莺 审判员  田川 审判员  朱莉 二〇一八年四月二十六日 书记员  向旭