福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终533号 上诉人（原审原告）：吴淑环，女，1966年5月4日出生，汉族，住福建省惠安县。 委托诉讼代理人：庄敬虹，福建兴惠律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李熠，福建兴惠律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：辛永彬，男，1964年11月19日出生，汉族，住福建省惠安县。 委托诉讼代理人：董荣华，惠安县惠东法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：陈坤奎，惠安县惠东法律服务所法律工作者。 上诉人吴淑环因与被上诉人辛永彬身体权、健康权、生命权纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2015）惠民初字第7568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 吴淑环上诉请求：撤销一审判决，依法改判辛永彬赔偿吴淑环经济损失23098.62元。事实和理由：1.一审法院选取的鉴定机构未经吴淑环确认；2.一审法院选取的鉴定机构与吴淑环一审起诉时委托的鉴定机构相同，故第二次鉴定的程序违法；3.吴淑环因左耳伤情一直未恢复，再次入院治疗，并已将相关材料呈交一审法院，但一审法院未将病例材料及第一次鉴定的结论送交鉴定机构，导致鉴定机构作出错误的鉴定结论。 辛永彬辩称，吴淑环一审起诉时自行委托的鉴定项目是误工费，而辛永彬于一审审理期间申请的鉴定项目是医疗费，且当时双方均对一审法院选定的鉴定机构无异议，故该鉴定程序合法，鉴定结论可作为认定医疗费金额的依据。一审查明事实清楚，证据确实充分，判决正确，应予维持。 吴淑环向一审法院起诉请求：判决辛永彬立即赔偿吴淑环经济损失23098.62（其中医疗费10701.94元、营养费1200元、住院伙食补助费660元、住院护理费1952.28元、交通费600元、误工费5324.4元、鉴定费660元、精神损害抚慰金2000元）。 一审法院认定事实：2013年8月17日12时许，辛永彬因妻子刘远香与吴淑环发生争吵，到惠安县螺阳镇侨群村辛丽珠家找正在那里的吴淑环，并用手打吴淑环的左脸颊一巴掌，致吴淑环脸部、耳部受受伤。吴淑环于2013年8月18日到惠安县医院治疗6天，其伤情经诊断为：1.左耳鼓膜震荡伤；2.外伤性脑神经反应；3.喉挫伤。此后，吴淑环又分别到中国人民解放军第一八0医院、泉州市第三医院、惠安县医院住院治疗。2013年12月5日，惠安县公安局作出鉴定结论报告书，鉴定结论为吴淑环的损伤程度是轻微伤二处。惠安县公安局于2015年6月2日作出惠公（螺阳）行罚决字[2014]00146号行政处罚决定书，决定对辛永彬处以治安拘留八日并处罚款贰佰元。诉讼中，辛永彬申请对吴淑环提供的医疗费“必要性和合理性”进行鉴定，福建天行司法鉴定所于2015年12月31日作出的闽天行司鉴所[2015]临鉴字第1027号司法鉴定意见书，鉴定意见为：吴淑环提供的相关医疗费票据中，认定与损伤治疗存在关联的必要及合理性费用为4524.16元，无法认定与其损伤治疗存在关联的必要及合性费用为6177.78元。 一审法院认为，1.辛永彬因其妻子与吴淑环发生纠纷，未能克制自己，妥善处理双方之间矛盾，而是对吴淑环进行殴打，是造成吴淑环受伤的根本原因，其应对本案纠纷造成吴淑环受伤承担全部民事责任。2.结合吴淑环提供的惠安县医院疾病证明书、出院小结、中国人民解放军第一八零医院门诊病历、检查报告、检查诊断报告、医疗费发票等证据，以及辛永彬提供的闽天行司鉴所[2015]临鉴字第1027号司法鉴定意见书，能够证明吴淑环开支必要及合理的医疗费为4524.16元；根据辛永彬提供的证据闽天行司鉴所[2015]临鉴字第1027号司法鉴定意见书，吴淑环提供的相关医疗费票据中，无法认定与其损伤治疗存在关联的必要及合性费用为6177.78元，该费用吴淑环未能提供相关病历及其他证据来佐证其开支的医疗费与本案伤情有关，故对该部分医疗费即6177.78元不予支持。闽天行司鉴所[2015]临鉴字第514号司法鉴定意见书及鉴定费发票系鉴定机构出具，能够证明吴淑环的误工天数为60天，支出鉴定费660元。吴淑环主张辛永彬提供的闽天行司鉴所[2015]临鉴字第1027号司法鉴定意见书因程序违法，不能作为定案依据，因双方同意由法院指定鉴定机构，福建天行司法鉴定所系一审法院指定，且该鉴定机构依相关程序作出闽天行司鉴所[2015]临鉴字第1027号司法鉴定意见书，吴淑环未能提出鉴定程序存在违法或其他可能影响鉴定结果的证据，故对其主张不予采信。根据有关法律规定，吴淑环因本案事故所造成的损失应认定为11974元，包括：1.医疗费4524.16元，根据闽天行司鉴所[2015]临鉴字第1027号司法鉴定意见书、凭医院有效票据及双方当事人的意见认定。2.营养费453元，按吴淑环医疗费约10%计算。3.住院伙食补助费180元（30元/天×6天），根据闽天行司鉴所[2015]临鉴字第1027号司法鉴定意见书，吴淑环治疗的必要及合理医药费仅为其在惠安县医院2013年8月18日至2013年8月23日住院治疗所开支的医疗费，故住院天数为6天。4.护理费532.44元（88.74元/天×6天）。5.交通费300元，根据吴淑环及护理人员因就医所需的必要交通费开支酌情认定。6.误工费5324.4元（88.74元/天×60天），按农林牧渔平均工资标准32391元/365天×60天，根据鉴定意见书及吴淑环的伤情认定。7.鉴定费660元，凭鉴定机构有效发票认定。综上，一审法院认为，辛永彬用手打吴淑环的左脸颊一巴掌，致吴淑环脸部、耳部受伤，有惠安县公安局于2015年6月2日作出惠公（螺阳）行罚决字[2014]00146号行政处罚决定书，事实清楚，证据充分，应予认定。辛永彬的行为是造成吴淑环受伤的根本原因，应对吴淑环受伤承担全部民事责任，吴淑环不承担责任。吴淑环因本案纠纷受伤造成的经济损失根据有关法律规定应认定为11974元。辛永彬对本案纠纷承担全部过错责任应赔偿吴淑环的经济损失11974元。吴淑环诉讼请求的合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、辛永彬应于本判决生效之日起十五日内赔偿吴淑环经济损失11974元。二、驳回吴淑环的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。经审查，一审判决查明的事实清楚，本院予以确认。 本院认为，辛永彬一审时提请就吴淑环提供部分医疗费的必要性和合理性进行鉴定，吴淑环在一审庭审时同意进行该鉴定并由法院依法指定鉴定机构，且其在知悉法院摇号指定的鉴定机构为福建天行司法鉴定所后，并未提出异议，故吴淑环主张一审法院选取鉴定机构未经其确认，缺乏事实依据，不能成立。辛永彬于一审审理期间提请鉴定的项目为医疗费的必要性和合理性鉴定（即第二次鉴定），与吴淑环所作鉴定（即第一次鉴定）并非同一项目，吴淑环在知悉鉴定机构同为福建天行司法鉴定所后也未提出异议，故在吴淑环未能进一步举证证明其主张的情况下，吴淑环主张第二次鉴定程序违法，缺乏依据，不予支持。根据一审案卷材料，一审法院在委托鉴定时，已将吴淑环的病例材料及第一次鉴定的结论送交鉴定机构，并有鉴定机构的盖章确认，故吴淑环关于一审法院未将病例材料及第一次鉴定的结论送交鉴定机构，导致鉴定机构作出错误结论的主张，与查明的事实不符，不予支持。 综上所述，吴淑环的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费377元，由吴淑环负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄祥彪 审 判 员 傅嘉钦 审 判 员 李玮玲 二〇一八年四月十日 法官助理 王佳森 书 记 员 陈高煌 附注：本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。