安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0102民初1468号原告（被告）：合肥金帮融和机电设备有限公司，住所地安徽省合肥市新站区。法定代表人：王洪波，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘大元,安徽百商律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑凯，安徽百商律师事务所实习律师。被告（原告）：吴怀权，男，汉族，1980年4月6日出生，住安徽省淮南市田家庵区。委托诉讼代理人：董彬阳,安徽力澜律师事务所律师。委托诉讼代理人：董彬,安徽力澜律师事务所实习律师。原告合肥金帮融和机电设备有限公司（以下简称“金帮融和公司”）诉被告吴怀权劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月25日立案受理后，被告吴怀权不服裁决，亦在法律规定的期间内向本院提起诉讼，本院以（2018）皖0102民初1857号案件立案受理。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，两案合并审理，双方互为原、被告。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）金帮融和公司的委托诉讼代理人刘大元、郑凯，被告（原告）吴怀权及其委托诉讼代理人董彬阳、董彬均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金帮融和公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告无须向被告支付违法解除劳动关系赔偿金9912.5元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由:1、（2017）新劳人仲裁字第78-2号裁决书适用法律错误。事实如下：1、原、被告双方依据《中华人民共和国劳动合同法》第36条、第40条之规定，经双方协商一致解除劳动关系，并于解除劳动合同当日原告向被告额外支付了一个月的工资及两个半月工资的经济补偿金，所以原告不符合违法解除劳动合同的情形下，不应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。（2017）新劳人仲裁字第78-2号裁决书，裁令原告向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金，没有法律依据；2、（2017）新劳人仲裁字第782-2号裁决书，裁定书认定的事实不清。2015年10月13日被告与向原告签订劳动合同时，向原告出具了一份自愿放弃购买社会保险的承诺书。原告在发放工资的过程中向被告支付了社保补贴300元每月。仲裁委在计算工资总额时应当扣除原告向被告发放的社保补贴以及个人应该承担的社会保险费，按目前合肥的社保基数个人应承担的是323.4元每月。2017年8月9日原告与被告解除劳动合同时，原告额外向被告支付了一个月工资2880元，也不应当计算在被告计算的工资总额内。扣除上述费用后，被告离职前十二个月的平均工资应为2639.54元，仲裁庭认定被告的平均月工资为3342.5元无事实依据。另外，原、被告于2015年10月13日签订了劳动合同，到2017年8月9日解除劳动合同时其劳动关系的存续期间并没未满两年，仲裁庭认定2.5个月的经济补偿，缺乏事实和法律依据。综上，（2017）新劳人仲裁字第78-2号裁决书认定的事实不清，适用法律错误，为维护原告合法权益，现诉至贵院，请求依法判决。被告吴怀权辩称：原告的诉请无事实和法律依据，应予驳回。原告吴怀权诉称：1、请求依法判令被告支付原告自2015年7月28日至2017年8月9日加班工资共计55060.25元；2、请求依法判令被告支付原告年休假待遇1566元；3、请求依法判令被告支付经济赔偿金17035元；4、请求依法判令被告为原告补缴2015年7月到2017年9月期间的社会保险费；5、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2015年7月28日，原告入职被告处从事喷涂岗位工作。随后，双方正式签订劳动合同。合同签订后，被告一直未为原告缴纳社会保险。2017年8月9日，被告单方向原告发出通知，称“根据公司的生产情况，决定从2017年8月9日解除劳动关系”。被告的行为严重违反了《劳动法》及《劳动合同法》的相关规定，原告遂向合肥新站高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委提出仲裁申请。经该委仲裁，认定原告加班证据不足，驳回加班工资的请求；认定被告构成违法解除，但赔偿金和年休假待遇的标准均不足额。原告对该裁决不服，现为维护自身合法权益，根据《民事诉讼法》相关规定，特诉至贵院，望贵院判如所请。被告金帮融和公司辩称：被告公司从未安排原告加班，原告主张的加班费不符合事实和法律依据。每年被告公司均安排原告休年假，休年假期间的工资已发放，故原告要求被告公司支付年休假待遇不符合事实及法律依据；况且从劳动合同履行的情况来看，2015年10月13日成立的合同，到离职时不足两年，从被告提供的工资卡发放明细也能看出第一次发放工资就是2015年10月30日，说明之前原告与被告之间不存在劳动合同关系。原告与被告依据劳动合同法第36条，经双方协商一致，解除劳动合同。且被告已按照法律规定向其支付了经济补偿金6800元，另外加付一个月工资2880元，不属非法解除。原告要求被告公司支付违法解除劳动合同的赔偿金无事实和法律依据，这一点从原告的诉求上来看，计算工资总额时并未将6800元计入工资总额，也说明原告对6800元经济补偿的事实已经接受及认可，被告在劳动申请劳动仲裁时仲裁委时已经承认同意为其购买社会保险，但是被告公司已经发放的社保费用应当由原告进行返还，就补交社保的期限应当2015年10月到2017年的7月。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有异议的证据，本院认定如下：1、原告（被告）金帮融和公司提供的证明是金帮融和公司的法定代表人王洪波所写，根据被告（原告）吴怀权的工资银行流水记载及吴怀权在计算工资标准的陈述，可以证明王洪波向吴怀权支付的6800元是代金帮融和公司支付的款项，与工资无关，应认定为解除劳动合同经济补偿金。2、原告（被告）金帮融和公司提供《自愿放弃购买社会保险承诺书》的真实性本院予以认定，但不能证明金帮融和公司已经向吴怀权支付社保补助。3、原告（被告）金帮融和公司提供的《春节放假通知书》，是金帮融和公司单方制作形成，没有吴怀权的签字，故对其真实性不予认定。4、被告（原告）吴怀全提供的考勤汇总表，因是复印件，且无金帮融和公司负责人签字或单位印章，故对其真实性不予认定。就各方争议的事实，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2015年7月28日，吴怀全到金帮融和公司从事喷涂岗位工作。在双方劳动关系存续期间，双方先后签订了三份劳动合同书，其中最后一次签订劳动合同约定的合同期限为2017年1月1日至2017年12月31日。金帮融和公司在劳动合同存续期间未给吴怀全办理缴纳社会保险。2017年8月9日，金帮融和公司向吴怀全出具《解除劳动合同通知》，该通知载明：“你于2015年7月28日进入我公司，于2017年1月1日签订了劳动合同至2017年12月31日终止，双方建立了劳动关系。根据公司的生产情况，决定从2017年8月9日解除劳动关系。请你接到本通知后，到公司行政部办理手续，本公司将依照劳动法及公司相关的规定，给予你两个月工资的经济补偿金等”。同日，金帮融和公司向吴怀全转款6800元作为经济补偿金。嗣后，吴怀全以金帮融和公司违法解除劳动合同为由提起仲裁申请，要求：1、裁令被申请人支付申请人自2015年7月28日至2017年8月9日的加班工资54935元；2、裁令被申请人支付申请人年休假待遇1566元；3、裁令被申请人支付申请人经济赔偿金17035元；4、裁令被申请人为申请人补缴2015年7月至2017年8月期间的社会保险费。2018年1月，合肥新站高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院裁决：1、被申请人为申请人补缴2015年7月至2017年8月期间社会保险；2、被申请人支付申请人未休年休假工资1536.8元；3、被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金差额9912.5元等。因申请人和被申请人均不服仲裁裁决，故致本案诉讼。另查明：吴怀全的工资收入情况为：2016年8月份工资3175元，9月3256元，10月4371元，11月3764.81元，12月3551.41元（加776元），2017年1月3167元，2月3133月，3月3057元，4月2270元，5月3579.74元，6月3905.46元，7月2880元，8月1149元；根据上述工资标准计算，吴怀全离职前12个月的平均工资收入为3407元。本院认为：根据原、被告双方的诉辩称情况，本案争议焦点如下：一、关于解除劳动合同经济赔偿金问题。本院认为，根据《劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，金帮融和公司因生产情况导致劳动合同无法继续履行，需提前三十日以书面形式通知申请人或额外支付一个月工资，但本案中金帮融和公司并未在解除劳动合同前履行告知义务或额外支付一个月工资；同时，金帮融和公司也无证据证明其在解除与吴怀全的劳动合同时已与吴怀全进行了充分协商，故金帮融和公司解除与吴怀全的劳动合同程序违法。吴怀全主张金帮融和公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请有事实和法律依据，金帮融和公司应吴怀全支付违法解除劳动合同赔偿金17035元（3407元/月*2.5*2倍），扣除金帮融和公已经支付的6800元，实际应再支付10235元。二、关于加班费问题。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，吴怀全并未提交有效证据表明其工作期间存在休息日、节假日加班的情形，故对其主张加班工资的诉请不予支持。三、关于未休年休假工资问题。本院认为，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。第五条规定，单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排年休假。对职工未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75）进行折算，该月工资是指用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月月平均工资。金帮融和公司主张已经安排吴怀全休假，但其提供的“春节放假通知”不足以证明其主张，故其应向吴怀全支付年休假工资1566元（3407元÷21.75×5×200%）。四、关于补缴社保问题。本院认为，根据法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。缴纳社会保险是用人单位和劳动者的义务。双方的劳动关系存续期间为2015年7月28日至2017年8月9日，金帮融和公司未为吴怀全缴纳该期间的社会保险，则其应当为吴怀全补缴2015年7月28日至2017年8月9日期间的社会保险，其中吴怀全应承担社会保险个人缴费部分。吴怀全虽在入职时向金帮融和公司出具了《自愿放弃购买社会保险承诺书》，但因该约定违反法律的禁止性规定，应为无效约定。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条第（三）项、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪休假条例》第三条、第五条，人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，判决如下：一、合肥金帮融和机电设备有限公司于本判决书生效后十日内支付吴怀全违法解除劳动合同经济赔偿金10235元；二、合肥金帮融和机电设备有限公司于本判决书生效后十日内支付吴怀全未休年休假工资1566元；三、合肥金帮融和机电设备有限公司于本判决书生效后十日内为吴怀全补缴自2015年7月28日至2017年8月9日期间的各项社会保险，具体缴纳项目和缴纳比例由社会保险管理机构依法核定，个人缴费比例部分费用由吴怀全负担；四、驳回合肥金帮融和机电设备有限公司和吴怀全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 陆 军二〇一八年四月二十三日书记员 杨子茹