广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初3142号原告（互为被告）钟恩富，男，汉族，1969年5月9日出生，身份证住址四川省自贡市大安区，委托代理人王国鸿，广东昂扬律师事务所律师。被告（互为原告）深圳市龙兴盛五金塑胶有限公司，住所地广东省深圳市宝安区石岩街道水田三祝里工业区**和**，统一社会信用代码914403007703470358。法定代表人徐锦燕，系公司总经理。委托代理人张茅盾，广东瑞丰律师事务所律师。原告钟恩富与被告深圳市龙兴盛五金塑胶有限公司（以下简称龙兴盛公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人王国鸿，被告委托代理人张茅盾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2014年2月10日入职。二、工作岗位：普工。三、月平均工资：原告主张工资结构为底薪+加班费+奖金+绩效+补贴，应发工资为4876元/月。被告主张工资结构为底薪+加班工资，原告受伤前12个月平均工资为2880元/月。四、签订劳动合同情况：原、被告双方有签订劳动合同，最后一期劳动合同期限自2016年7月31日至2017年7月30日止。五、离职时间及原因：原告钟恩富以被告未及时足额支付工伤期间的工资为由，于2017年9月28日与被告解除劳动合同。六、劳动仲裁情况：原告钟恩富向深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求如下：申请人请求依法裁令被申请人支付如下款项：1、一次性伤残补助金差额7416元；2、一次性伤残就业补助金39008元；3、一次性工伤医疗补助金额1648元；4、停工留薪工资待遇差额31493元；5、解除劳动合同的经济补偿金19504元；6、2017年9月1日至2017年9月27日期间工资4388元；7、2015年9月26日至2017年9月27日期间年休假工资1625元；8、律师服务费5000元。深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会作出深宝劳人仲(石岩)案[2017]2179号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、被申请人应当于本裁决生效之日起五日内一次性给付申请人如下款项：1、一次性伤残就业补助金35904元；2、停工留薪工资待遇差额7074.37元；3、解除劳动合同的经济补偿金14324.88元；4、2017年9月1日至2017年9月27日期间工资1860.69元；5、2015年9月26日至2017年9月27日期间年休假工资1625元；6、律师费2892.45元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。七、原告诉讼请求：1、判决被告支付停工留薪期工资待遇差额31493元；2、被告承担本案诉讼费用。八、被告诉讼请求：1、判令被告无须支付原告一次性伤残就业补助金35904元；2、判令被告无须支付原告停工留薪期工资差额7074.37元；3、判令被告无须支付原告经济补偿金14324.88元；4、判令被告无须支付原告2017年9月1日至2017年9月27日工资1860.69元；5、判令被告无须支付原告2015年9月26日至2017年9月27日期间年休假工资1625元；6、判令被告无须支付原告律师费2892.45元；7、判令本案诉讼费由原告承担。处理意见关于受伤前12个月的平均工资。原告主张工资结构为底薪+加班费+奖金+绩效+补贴，应发工资为4876元/月。被告主张工资结构为底薪+加班工资，原告受伤前12个月平均工资为2880元/月。庭审中原告对仲裁查明的原告受伤前12个月平均工资是3581.22元予以认可，被告主张该3581.22元是根据银行流水中被告公司和被告法定代表人徐锦燕个人转账的总和进行平均，但被告方认为徐锦燕个人转账的不属于工资，不应计算平均工资之内。本院认为，根据银行对账单显示，原告银行账户存在多笔交易显示被告向原告支付工资的同一天，被告法人徐锦燕亦向原告进行转账，现被告亦未对被告法人的转款性质进行说明，故本院采信被告法人向原告转款为原告工资的一部分，原告受伤前12个月的平均工资为3581.22元/月。关于伤残就业补助金。原告钟恩富的因工受伤，伤残等级经深圳市劳动能力鉴定委员会评定为9级伤残，一次性伤残就业补助金为八个月的本人工资，本人工资低于解除劳动关系时统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资百分之六十计算，故被告应支付原告一次性伤残就业补助金35904元（7480元/月×60%×8个月）。关于停工留薪期工资差额。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款关于工伤停工留薪期工资的规定，原告应得工伤停工留薪期工资42093.37元（3581.22元/月×12个月-3581.22元/月÷21.75元/月×4天-社保222.66元）。根据原告的银行流水显示，被告向原告支付了2016年9月工资3897元，2016年10月工资2113元、2016年11月工资2113元，2016年12月工资2113元，2017年1月工资2113元，2017年2月工资2073元，2017年3月工资2073元，2017年4月工资2113元，2017年5月工资2113元，2017年6月工资2073元，2017年7月工资2113元，2017年8月份工资2112元。2016年9月至2017年8月期间，被告共计向原告支付了27019元。故扣除被告已支付的停工留薪工资27019元，被告仍应向原告支付停工留薪工资差额15074.37元（42093.37元-27019元）。关于经济补偿金。现查明被告未及时足额支付原告工伤期间工资，导致原告被迫解除劳动合同，符合用人单位应支付解除劳动合同经济补偿金的法定情形，根据相关法律条款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故被告龙兴盛公司应向原告钟恩富支付经济补偿金14324.88元（3581.22元/月×4个月）。关于原告2017年9月份工资。根据原告的主张2017年9月1日至2017年9月27日期间工作日均有上班，无加班，被告未支付该期间相应的工资。被告主张原告未来上班，但未提交相关证据予以证明。本院认为被告龙兴盛公司应负有承担考勤的举证责任，但被告未能提交相应的考勤记录证明自己的主张，故被告应承担举证不能的不利后果，本院采信原告主张的出勤情况。另根据原、被告双方之间的签订的劳动合同显示原告的工资结构为：底薪（最低工资）+加班工资，故经本院依法核算，被告龙兴盛公司应向原告钟恩富支付2017年9月1日至2017年9月27日期间工资1860.69元（2130元/月÷21.75天/月×19天）。关于年休假工资。原告主张被告未有安排其休年休假，亦未支付年休假工资。被告主张已安排原告于每年春节期间休了当年度年休假且未扣减工资，但被告未提交证据予以证明自己的主张，故应承担举证不能的不利后果。因原告未有举证证明其实际工龄，故本院以原告入职被告处起核算原告的工龄及可享有的年休假天数。根据相关法律规定，核算未休年休假的工资应为职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。故经本院核算，剔除加班工资后的12个月平均工资为2055元/月[（2030元/月×9个月+2130元/月×3个月）÷12个月]。经核算，被告应向原告支付2015年9月26日至2017年9月27日期间年休假工资1889.66元（2055元/月÷21.75天/月×10天×200%），因原告仲裁时提起的该项仲裁请求为1625元，另在本次诉讼时对仲裁委裁定的1625元未提出异议，故本院认定被告龙兴盛公司仍应向原告钟恩富支付2015年9月26日至2017年9月27日期间年休假工资1625元。关于律师费。根据《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动争议案件劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。本案中，原告提交了委托代理合同及律师费发票，证明原告已支付律师费5000元，故按照胜诉比例，被告应向原告支付律师费3273.10元[（35904元+15074.37元+14324.88元+1860.69元+1625元）÷（7416元+39008元+1648元+31493元+19504元+4388元+1625元）×5000元]，因原告未对仲裁委裁定的律师费2892.45元提出异议，故本院视为原告对律师费超过的金额部分予以放弃，故被告龙兴盛公司仍应向原告支付律师费2892.45元。裁决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第六十六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告深圳市龙兴盛五金塑胶有限公司自本判决生效之日起三日内日向原告钟恩富支付一次性伤残就业补助金35904元；二、被告深圳市龙兴盛五金塑胶有限公司自本判决生效之日起三日内日向原告钟恩富支付停工留薪工资差额15074.37元；三、被告深圳市龙兴盛五金塑胶有限公司自本判决生效之日起三日内日向原告钟恩富支付经济补偿金14324.88元；四、被告深圳市龙兴盛五金塑胶有限公司自本判决生效之日起三日内日向原告钟恩富支付2017年9月1日至2017年9月27日期间工资1860.69元；五、被告深圳市龙兴盛五金塑胶有限公司自本判决生效之日起三日内日向原告钟恩富支付2015年9月26日至2017年9月27日期间年休假工资1625元；六、被告深圳市龙兴盛五金塑胶有限公司自本判决生效之日起三日内日向原告钟恩富支付律师费2892.45元；七、驳回被告深圳市龙兴盛五金塑胶有限公司的全部诉讼请求；八、驳回原告钟恩富的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 周  鹏  盛二〇一八年四月二十日书记员 黄学军（兼）书记员 陈    颖附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。