安徽省淮南市大通区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0402民初1015号 原告：陈建建，男，1984年2月4日生，汉族，无业，住安徽省淮南市田家庵区。 委托诉讼代理人：穆可跃，安徽卫正律师事务所律师。 被告：淮南市启阳商贸有限责任公司，住所地安徽省淮南市田家庵区国庆中路双银东综合西3#。 法定代表人：张明恩，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒲光万，安徽俊诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱国顺，安徽俊诚律师事务所律师。 原告陈建建与被告淮南市启阳商贸有限责任公司（以下简称启阳公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月19日立案。本院依法组成合议庭于2018年1月24日公开开庭审理了本案。陈建建及其委托诉讼代理人穆可跃，启阳公司的法定代表人张明恩、委托诉讼代理人蒲光万到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈建建向本院提出诉讼请求：判令启阳公司赔偿其各项损失共计166290.40元并承担诉讼费用。事实和理由：陈建建受雇在启阳公司务工，2016年9月26日陈建建与同事在客户家工作时摔伤，后到新康医院抢救，启阳公司及时安排住院并支付了医疗费用。陈建建后经鉴定构成两处十级伤残。具体诉请项目为：医疗费684.20元、残疾赔偿金59259.20元、司法鉴定费1900元、精神损害抚慰金10000元、误工费33000元（3700元／月÷30天×270天）、营养费2250元（30元／天×75天）、护理费11970元（114元／天×105天）、检查费1200元、二次治疗费8000元、住院伙食补助费750元、被扶养人生活费36852元。 启阳公司辩称，陈建建2016年9月26日去大通居仁村维修的太阳能热水器不是启阳公司销售和安装的，该公司对该太阳能热水器没有免费售后服务的义务。陈建建未经启阳公司指派私自前去维修，不是因提供劳务受到的伤害。事发当天启阳公司安排陈建建和另一员工陆某到大通电瓶厂安装太阳能热水器，陈建建没有向公司告知受伤地点，使公司误认为其是在电瓶厂受伤。陈建建提供的陆某的证言是通过威胁取得，居仁村客户的证言也不属实，其诉请没有事实和法律依据，应予驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，当事人的举证、质证意见及认证情况如下： 1.陈建建举证的安徽理工司法鉴定中心［2017］058号司法鉴定意见书，证明陈建建的伤残等级、误工期、护理期、营养期以及后续治疗费用；质证意见：该鉴定是单方委托，对鉴定结果有异议，但不申请重新鉴定；认证情况：该鉴定意见是由具有法定资质的司法鉴定机构作出，虽系单方委托，但启阳公司对于该鉴定意见依据的病历资料在庭审中质证无异议，且不申请重新鉴定，故该证据能够证明陈建建因伤所致的伤残等级、误工期、护理期和营养期，但关于后续治疗费用，该鉴定意见在估算数额后又称“以临床实际发生费用为准”，故对于后续治疗费用的证明观点不予认定。2.新康医院及朝阳医院的4张门诊医疗费票据，证明陈建建治疗伤情的花费；质证意见：这些只是检查费，医疗费用已由启阳公司支付；认证情况：这些票据结合病历资料能够证明陈建建出院后进行伤情复查支付的费用。3.陈安旭、陈清洋、陈方会、刘国侠的身份信息和淮南市安成镇安成社区居民委员会的证明，证明被扶养人的年龄，被扶养人生活费的计算依据；质证意见：陈建建自行鉴定其为十级伤残，未丧失劳动能力，这些户籍信息不能证明陈建建与这些人的关系，也不能证明这些人丧失劳动能力；认证情况：由于陈建建没有举证其已全部或部分丧失劳动能力，不存在要求被扶养人生活费的基础条件。4.陆某和陈兆彬的书面证言，证明陈建建是在提供劳务的过程中受伤；质证意见：陆某书面证言的内容是陈建建事先拟定好的，陆某被多次威胁没有办法才签字，陈兆彬的证言有多处不实，太阳能热水器不是启阳公司卖给他并安装的，否则其应有收据和保修单，关于时间的记述也有错误，陈建建受伤那次是陈兆彬和本人联系的，没有通过启阳公司；认证情况：该两份证言结合本案其他证据能够证实陈建建于2016年9月26日在维修太阳能热水器过程中受伤的事实，也能够证明2016年9月陈建建第一次去居仁村维修，是陈兆彬打电话给启阳公司，启阳公司指派陈建建去的，而陈建建第二次去则是陈兆彬直接与其联系后前往，未通过启阳公司。 5.启阳公司举证的售后心意卡、回访单，证明陈建建受伤当天启阳公司指派其到大通电瓶厂工作，2016年9月8日启阳公司接到电话后也曾派陈建建到居仁村维修太阳能热水器，公司员工只要出去维修都应有派工单（回访单），否则不允许私自外出维修；质证意见：启阳公司确曾在2016年9月8日派陈建建和陆某去居仁村维修，9月26日派陈建建到大通电瓶厂，由于居仁村客户只保存了陈建建的电话，因为太阳能热水器漏水才去修的，这些单据也能证明不是启阳公司出售的热水器其也派人去修；认证情况：根据陈建建在庭审中的陈述，其在2016年9月26日去居仁村修理太阳能热水器，不是由启阳公司指派的。6.经销商资格证书，证明启阳公司经销桑夏牌太阳能热水器，只给这个品牌做保修和维修；质证意见：陈建建去修的热水器是还原房建设单位统一向启阳公司定做的，启阳公司有维修义务；认证情况：该证据只能证明启阳公司有经销桑夏牌太阳能热水器的资格，并不能排除其为其他品牌产品客户提供服务，故该证据的证明效力不予认定。7.陆某的通话记录，证明2017年4月5日前后陈建建多次给陆某打电话让其签字；质证意见:该证据只能说明相互通话的次数，不能证明陈建建对其进行骚扰威胁；认证情况：由于没有证据能够证实通话的具体内容，故该证据对于本案没有证明力。 8.本院对陈兆彬的调查笔录，陈建建质证无异议。启阳公司质证认为：陈建建第二次去维修是其与陈兆彬单独联系，与启阳公司无关，陈建建应起诉陈兆彬；陈兆彬是想要便宜，陈建建则是想私下赚钱；陈兆彬没有付钱给陈建建是因为交易没有结束，即使付了钱，该公司也不知情；陈兆彬这次所讲和书面证言不一致，他现在肯定为陈建建说话，因为害怕陈建建告他。认证情况：该证据与本案其他证据相结合能够证明陈建建受伤的经过。 启阳公司申请证人陆某、何某出庭作证，陆某证言内容为：其在启阳公司从事售后服务，外出维修须由公司的售后主管出具派工单。2016年9月8日其与陈建建根据派工单到居仁村维修太阳能热水器，不是桑夏牌的，修一次结算一次费用。2016年9月26日其与陈建建根据公司安排到大通电瓶厂安装太阳能热水器，完工后陈建建讲居仁村有一家（的太阳能热水器）漏水要去看看，其觉得顺路就把陈建建送去了。陈建建上楼，其在车内等着。七八分钟后听到陈建建呼喊，其上楼看到陈建建受伤，就把陈建建送到新康医院并垫付了医疗费，还给启阳公司售后打电话说陈建建受伤了。之后陈建建多次与其联系并进行威胁，其在陈建建拿来的书面证言上签了字。何某证言内容为：其是启阳公司售后主管，公司员工外出维修太阳能热水器都要由其派单，事发之前的一段时间其曾派陈建建到居仁村维修，事发当天是派陆某和陈建建到电瓶厂安装，没有安排去居仁村。陆某当天告知其陈建建受伤时没有讲是怎么受伤的。启阳公司对证人证言没有异议。陈建建认为两证人系启阳公司员工，身份特殊，但其部分证言恰恰能证明陈建建是因工作受伤。认证情况：该两证人证言结合本案其他证据能够反映陈建建受伤的基本过程。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：启阳公司系私营企业，主要从事太阳能热水器的销售及维修服务，陈建建系该公司员工。2016年9月8日，居住在的陈兆彬因家中太阳能热水器故障，通过客服电话与启阳公司联系维修。启阳公司作出派工单，指派陆某和陈建建前去维修。陈兆彬支付费用30元，维修人员收取后交给了启阳公司。之后因热水器还有故障，陈兆彬没有打启阳公司的客服电话，而是与陈建建联系。2016年9月26日，启阳公司派陈建建和陆某去大通电瓶厂安装太阳能热水器。安装完毕后陆某开车和陈建建来到居仁村，陈建建上楼维修热水器，过程中从七楼上坠落至六楼平台。 之后陆某上楼将陈建建送至新康医院，并通知启阳公司售后主管陈建建受伤，但没有告知受伤的地点。陈建建的伤情经诊断为：Ｌ2椎体压缩性骨折、双跟骨骨折。陈建建共计住院25天，期间行骨折处内固定置入术，住院医疗费由启阳公司支付。出院医嘱中有“复查、门诊随访”等内容。出院后陈建建分别在新康医院和朝阳医院用数字化摄影（ＤＲ）进行了三次复查,支付费用687.20元。2017年3月15日安徽理工司法鉴定中心接受委托作出鉴定意见，评定陈建建的伤情构成两处十级伤残，休息期限270日，营养期限75日，护理期限105日（一人护理）。鉴定意见第三项内容为：被鉴定人陈建建左跟骨粉碎性骨折部位需定期进行Ｘ片检查，两年内Ｘ片检查费用共计壹仟贰佰元人民币；左跟骨骨折内固定取出术费用为柒仟至捌仟人民币左右。以上后续治疗费用均以临床实际发生费用为准。鉴定费用1900元由陈建建支付。 根据原被告双方的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：启阳公司应否对陈建建因本案事故所致损失承担赔偿责任，如需承担，承担的范围及责任比例如何。 本院认为:本案中陈建建以其系启阳公司雇员为由，要求启阳公司承担雇主责任。启阳公司则认为陈建建去居仁村维修太阳能热水器不是该公司指派，不是因职务行为受伤拒绝承担责任。对此本院认为启阳公司作为法人单位，应当对员工履行监督、管理和教育的职责，建立明确的劳动纪律、规章制度并严格执行。本案中启阳公司在2016年9月8日指派陈建建和陆某到居仁村维修，原被告双方均无异议。而陈建建在十余天后在没有告知启阳公司的情况下，再次前去维修，固然属于违反劳动纪律，但启阳公司称非该公司经销品牌的热水器每次维修都要收费，并未举出相关合同文本或公司内部规范性文件等证据予以证实，更未举证陈建建此次前去维修私自收取了客户的费用，或曾向客户索要费用，故陈建建受伤与职务行为之间的关联不能排除，后一次维修应视为前次维修行为的延续。启阳公司管理不善，劳动纪律的制定与执行均不严格明确，对员工的监督与管理也不到位，应当承担一定的赔偿责任。 陈建建前往事发地前未告知启阳公司，使自身行为脱离了启阳公司的监管，违反了劳动纪律。维修太阳能热水器需登高作业，具有相当危险性，而陈建建在工友没有到场的情况下独自作业，不能得到相应的协助配合，增加了行为的危险性。其在作业过程中没有也履行应有的对自身安全的注意义务。综上，陈建建对事故的发生有重要过错，应当承担主要责任。综合考察本案案情，陈建建因本案事故所致损失应由启阳公司承担35%的赔偿责任，其自行承担65%。 关于赔偿的具体项目，陈建建的伤情确有复查的必要，其所主张的医疗费（检查费用）有票据予以证实，应予以认定。根据其伤残等级以及事发前从事非农业劳动的情况，陈建建主张的残疾赔偿金数额在法律规定的范围之内，应予以支持。根据陈建建的伤残情况及本院确定的责任比例，启阳公司应向陈建建支付的精神损害抚慰金数额酌定为3000元。陈建建主张的误工费、护理费、营养费计算期限有司法鉴定意见为依据，护理费、营养费计算标准及住院伙食补助费、交通费数额均在合理范围之内，均应予以支持。本案证据不能反映陈建建因本案事故所致的收入损失情况，鉴于其系私营企业员工，误工费按照私营企业职工平均工资计算为宜。陈建建在本案中举证的医疗费票据即为检查费，且票据金额与检查方式均与鉴定意见不一致，且鉴定意见书中有包括检查费和二次手术费的后续治疗费用“均以临床实际发生费用为准”的表述，故检查费和二次手术费本案中不予支持，陈建建可在实际发生后另行主张。由于没有证据证明陈建建因本案事故全部或部分丧失劳动能力，故其关于被扶养人生活费的诉讼请求不应予以支持。 经计算，本案中陈建建能够认定的损失为：医疗费687.20元、残疾赔偿金59,259.20元、误工费28,930.68元（39110元÷365×270）、营养费2250元、护理费11,970元、交通费125元、住院伙食补助费750元。以上各项应由启阳公司按照35%的比例予以赔偿，启阳公司还应赔偿精神损害抚慰金3000元。 综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条规定，判决如下： 一、被告淮南市启阳商贸有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告陈建建医疗费240.52元、残疾赔偿金20,740.72元、误工费10,125.74元、营养费787.50元、护理费4,189.50元、交通费43.75元、住院伙食补助费262.50元、精神损害抚慰金3000元，合计39,390.23元； 二、驳回原告陈建建的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。 案件受理费3626元,陈建建负担2730元,淮南市启阳商贸有限责任公司负担892元。司法鉴定费1900元，陈建建负担1235元，淮南市启阳商贸有限责任公司负担665元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或诉讼代表人人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  詹同英 审 判 员  张怀武 人民陪审员  仇恒春 二〇一八年四月十一日 书 记 员  马 红 附：《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担责任后，可以向第三人追偿。 第十七第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条第一款护理费根据护理人员收入状况和护理人数、护理期限确定。 第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。