福建省厦门市海沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0205民初4000号 原告：厦门华岳混凝土工程开发有限公司，住所地福建省厦门市海沧鳌冠村，统一社会信用代码 法定代表人：陈义青，董事长。 委托诉讼代理人：曾小玮，福建兴世通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林琬琳，福建兴世通律师事务所实习律师。 被告：重庆市渝万建设集团有限公司，住所地重庆市万州区，统一社会信用代码 法定代表人：刘一丁，董事长。 委托诉讼代理人：陈银达，福建绎富律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈辉锋，福建绎富律师事务所实习律师。 原告厦门华岳混凝土工程开发有限公司（以下简称华岳混凝土公司）与被告重庆市渝万建设集团有限公司（以下简称渝万建设公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年11月29日立案后，依法适用简易程序于2018年3月15日公开开庭进行了审理。原告华岳公司的委托诉讼代理人曾小玮、林琬琳，被告渝万建设公司的委托诉讼代理人陈银达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华岳公司向本院提出诉讼请求：1、判令渝万建设公司立即向华岳公司支付货款人民币1581690.31元（以下币种同）；2、判令渝万建设公司立即向华岳公司支付违约金暂计187273.36元（自2015年11月05日起算违约金，自应付之日计至被告实际付清之日止，暂计至2017年01月15日。以上违约金具体计算方式详见《附表一》）；三、判令渝万建设公司立即向华岳公司支付取消优惠后的货款差价820597.40元；四、判令渝万建设公司依照合同约定向华岳公司支付律师代理费、保险费暂计68000元；五、判令渝万建设公司承担本案诉讼费、保全费等诉讼费用，合计金额2,657,561.07元。庭审过程中，华岳公司当庭变更诉讼请求为：一、判令渝万建设公司立即向华岳公司支付货款1581690.31元；二、判令渝万建设公司立即向华岳公司支付违约金暂计187273.36元（自2015年11月05日起算违约金，自应付之日计至被告实际付清之日止，暂计至2017年01月15日。以上违约金具体计算方式详见《附表一》）；三、判令渝万建设公司立即向华岳公司支付取消优惠后的货款差价820597.40元；四、判令渝万建设公司依照合同约定向华岳公司支付律师代理费68000元、保险费9300元；五、判令渝万建设公司承担本案诉讼费、保全费等诉讼费用，合计金额2666861.07元。事实和理由：渝万建设公司因承建“新一代天气雷达建设项目海沧主阵地及上山道路工程”项目与华岳公司签订一份合同编号为华岳（2015）销字06019号的《厦门市预拌混凝土买卖合同》，约定由华岳公司向渝万建设公司供应商品混凝土。合同生效后，华岳公司依约向渝万建设公司供应混凝土，然后渝万建设公司经多次对账，至今仍欠货款1581690.31元。渝万建设公司应向华岳公司支付合同约定的违约金，支付取消优惠后的货款差价820597.4元，还应向华岳公司支付律师代理费、保险费等。为维护自身的合法权益，华岳公司特诉至法院。 渝万建设公司辩称，一、渝万建设公司多次向华岳公司主张提供混凝土配合比报告、发货单及混凝土出厂合格证，华岳公司均以各种理由不予提供，渝万建设公司有权行使先履行抗辩权拒绝华岳公司的付款要求。二、华岳公司不能提供随车单据、合格证等，已构成违约。渝万建设公司在2017年1月24日付完最后一笔款项之后，根据先履行抗辩权的约定中止向华岳公司付款。为了不影响工程建设工期，只能继续要求供货，时至今日华岳公司仍无法提供混凝土配合比报告、出厂合格证，给工程竣工验收工作造成巨大影响。三、根据合同约定，货款的余款应于混凝土供应完后60日内全部付清，渝万建设公司在2017年11月4日还向华岳公司下单要求供货。由此可见，供应尚未完成，华岳公司依约仍应继续供货，同时说明双方约定付清余款的条件尚未成就，华岳公司主张支付余款的诉求还不能得到支持。如华岳公司能及时提供混凝土相关资料，且保证质量无碍的情况下，渝万建设公司愿意妥善处理余款的支付问题。四、渝万建设公司不同意华岳公司关于违约金、取消优惠的货款差价和律师费的诉求，认为该诉求不符合客观事实，也不符合法律规定。 本院经审理认定事实如下： 2015年6月16日，渝万建设公司（需方）与华岳公司（供方）签订《厦门市预拌商品混凝土买卖合同》（合同编号为华岳（2015）销字06019号）一份，约定：……第三条、（二）混凝土数量20000㎡；……第五条、（一）预拌商品混凝土数量以需方的《厦门市预拌商品混凝土生产通知单》为制备根据，以经需方确认的供方《厦门市预拌商品混凝土生产通知单》为结算依据；（二）预拌商品混凝土销售单价按供货当月《厦门建设工程信息》中“建材综合信息”所公布的各种规格预拌商品混凝土相应价格优惠13%结算。……第六条、（一）预拌商品混凝土供货期限：自2015年6月16日开始，至2016年12月止。供方收到需方《生产通知单》后，宜于三日内供货。……（四）验收方法：1、预拌商品混凝土按双方约定的供应频率在到达施工现场之后20min内，需方应对标的物检查验收。到达施工现场之后20min内非供方原因导致的标的物未检查验收，则视为标的物已交付。交付之前预拌商品混凝土毁损、灭失和质量风险由供方承担，交付之后由需方承担。供方应对所生产的预拌商品混凝土质量负责，需方应对采用预拌商品混凝土所浇筑的结构构建质量负责。……4、预拌商品混凝土有关信息以供方随车《厦门市预拌商品混凝土发货单》内容为凭证，对预拌混凝土的标记、数量和其他要求等，需方现场人员必须验收签认，作为预拌商品混凝土质量验收和供货量结算的依据之一。……第七条、（一）供方需根据需方现场签认的发货单，编制当月《预拌商品混凝土结算明细表》提供给需方，作为预拌商品混凝土货款结算依据，需方对供方编制的《预拌商品混凝土结算明细表》核查后使用向供方确认过的图章盖章签认。若需方对供方编制的《预拌商品混凝土结算明细表》有异议应当在日内向供方书面提出，双方协商解决。若需方没有正当理由而拒绝签认《预拌商品混凝土结算明细表》或签认后未按合同约定付款时间支付预拌混凝土货款，则供方有权停止预拌商品混凝土供货，并要求需方立即付清所欠预拌混凝土货款。（二）本合同双方约定采用下列第3、4种付款方式：3、预拌混凝土供货起止时间超过一个月，则按月结算，结算周期为上月至次月，结算后15日内需方应支付该月所接收预拌混凝土货款的80%。4、余款于该工程项目商品全供应完后60日内全部付清。第九条……（五）如因需方未执行合同约定，逾期不支付预拌商品混凝土货款，供方有权停止提供预拌商品混凝土，且如果存在单价下浮的优惠条件，供方有权取消该项目所有预拌商品混凝土供货优惠条件，并自逾期付款之日起，每逾期一日需方按应付而未付的混凝土预拌商品混凝土货款千分之一向供方支付逾期违约金，待欠款结清时，再继续履行合同。（七）若需方未按合同约定支付预拌商品混凝土工程款，而导致供方通过仲裁或诉讼追索债权时，需方应承担由此而产生的一切相关费用（含供方律师代理费）。合同签订后，华岳公司向渝万建设公司供应预拌商品混凝土，双方按月进行结算，华岳公司已供应预拌商品混凝土货款总额为5491690.31元，渝万建设公司自2015年12月4日至2017年1月24日期间共向华岳公司支付混凝土货款3910000元，尚欠货款1581690.31元。（供货、结算、应付款及实际付款情况详见附表1）。 附表1： 结算日期(年/月)结算金额(元)应付款金额（元）应付款日期(年/月/日)实际付款日期(年/月/日)实际付款金额(元) 20150945,690.2236,552.182015.11.052015.12.04200,000.00 201510304,649.68243,719.742015.11.26 2016.01.08400,000.00 201511379,058.26303,246.612015.12.23 201512315,686.73252,549.382016.01.20 2016.02.04400,000.00 201601237,157.74189,726.192016.03.09 2016.04.29360,000.00 20160299,719.0679,775.252016.03.22 201603334,751.14267,800.912016.04.23 2016.05.13400,000.00 201604310,262.16248,209.732016.05.21 201605432,937.41346,349.932016.06.29 2016.07.13600,000.00 201606587,646.32470,117.062016.07.26 2016.08.26500,000.00 201607427,999.92342,399.942016.08.24 201608184,273.71147,418.972016.09.21 2016.10.28200,000.00 201609108,651.3586,921.082016.10.29 201610262,537.79210,030.232016.11.23 2016.11.18600,000.00 201611415,394.32332,315.462016.12.20 201612417,391.19333,912.952017.01.20 2017.01.24250,000.00 201701346,826.38277,461.102017.03.11 // 2017023,130.592,504.472017.03.28 201703129,373.40103,498.722017.04.26 201704122,567.7398,054.182017.05.24 20170525,985.2120,788.172017.07.04 后因渝万建设公司未再支付货款，2017年11月29日，华岳公司以买卖合同纠纷为由诉至本院，请求渝万建设公司支付尚欠货款、逾期付款违约金、取消优惠后的货款差价，并由渝万建设公司负担本案的律师费及全部诉讼费用。同日，华岳公司向本院申请查封、扣押、冻结渝万建设公司名下价值相当于2657561.07元的财产，本院于2017年12月14日作出（2017）闽0205民初4000号民事裁定书，裁定查封、扣押、冻结渝万建设公司价值2657561.07元的财产。2017年12月28日，渝万建设公司向本院提出管辖权异议，申请将本案移送至重庆市万州人民法院审理。本院于2018年1月9日作出（2017）闽0205民初4000号之一民事裁定书，裁定驳回渝万建设公司的管辖权异议。 另查明：一、华岳公司提交民事委托代理合同及银行电子回单，拟证明华岳公司为本案诉讼支出律师费68000元，渝万建设公司质证认为，该诉讼费包含一二审，目前一审阶段律师收取的代理费与事实不符。 二、华岳公司提交银行回单，拟证明渝万建设公司自2015年12月4日至2017年1月24日期间共向华岳公司支付混凝土货款3910000元。渝万建设公司对上述银行回单的真实性、合法性、关联性均无异议，并确认尚欠华岳公司货款1581690.31元。 三、华岳公司提交（2017）闽0205民初4000号民事裁定书及保险费、保全费发票，拟证明华岳公司就本案提起财产保全，为此支付保险费9300元、保全费5000元。 四、渝万建设公司提交光盘，拟证明华岳公司与渝万建设公司签订合同后，双方人员通过微信方式送达《厦门市预拌商品混凝土生产通知单》。华岳公司质证认为，生产通知单系单方制作，真实性、合法性不予确认，生产通知单载明的混凝土方量与实际的供应量、月结算凭证不符，关联性亦不予认可。 五、渝万建设公司提交微信聊天记录截图，载明“林总，帮忙转下”“现在供不了”“下午或者明天呢？”“供不了，因为之前的款项都没付”，拟证明渝万建设公司向华岳公司送达《厦门市预拌商品混凝土生产通知单》，要求华岳公司供货遭拒绝。华岳公司对该证据的真实性、合法性不予认可，质证认为无法确认聊天截图的对象是谁，且华岳公司不提供混凝土不构成违约。 六、2018年3月15日，渝万建设公司向本院申请对案涉工程项目由华岳公司供货施工的混凝土路面抽样样品进行质量鉴定，华岳公司认为渝万建设公司申请混凝土质量鉴定，并未提出相应反诉向华岳公司进行主张，该鉴定没有必要。而且，判断混凝土质量是以第三方检测的28天养护报告为准，28天养护报告才是验收竣工所必须的资料，渝万建设公司提及的混凝土配比报告、合格证与工程竣工验收无关。 七、渝万建设公司庭审称，依据双方交易习惯，混凝土配合比报告及合格证是随车提供。若华岳公司有提供，渝万建设公司要签回执。正是因为华岳公司未随车提供混凝土配合比报告及合格证，所以渝万建设公司才停止支付货款。渝万建设公司保留不用支付违约金的意见下，表示违约金只能一个批量一个批量计算，违约金标准过高，最后20%货款的应付款时间双方未约定清楚，工程尚未完工，华岳公司仍需继续供货，所以20%余款节点应该以整个工程完工为节点（2017年12月底），而不是华岳公司主张的2017年5月8日为节点。 本院认为，本案系买卖合同纠纷。一、尚欠货款问题。《厦门市预拌混凝土买卖合同》系原、被告双方真实意思表示，其内容和形式均于法不悖，应认定为合法有效。华岳公司已按约履行供应预拌商品混凝土的义务，渝万建设公司未按约支付款项已构成违约，双方经结算确认总货款为5491690.31元，渝万建设公司尚欠华岳公司货款1581690.31元。故华岳公司要求渝万建设公司支付尚欠货款1581690.31元，具有事实和法律依据，本院依法予以支持。二、违约金问题。渝万建设公司未按时支付货款是否构成违约的问题。渝万建设公司辩称华岳公司未提供随车单据及合格证违约在先，其未支付货款系行使先履行抗辩权，并无违约行为。但渝万建设公司之抗辩主张缺乏事实及法律上之依据：首先，依据双方交易习惯，渝万建设公司所主张未交付的合格证等文件应随车交付，双方合同第六条第4项也约定“预拌商品混凝土有关信息以供方随车《厦门市预拌商品混凝土发货单》内容为凭证，对预拌混凝土的标记、数量和其他要求等，需方现场人员必须签收签认，作为预拌商品混凝土质量验收和供货量结算的依据之一”，混凝土商品运抵交货地点时，供需双方即应对本批次混凝土质量进行检测。渝万建设公司持续接受华岳公司供应的商品预拌混凝土，且案涉混凝土商品已经双方结算货款，可以初步证明案涉混凝土商品符合质量要求。渝万建设公司未提交初步证据证明案涉混凝土存在质量问题的情况下，又无证据证明曾对案涉混凝土提出过质量异议，现渝万建设公司以华岳公司未提供随车单据及合格证可能存在质量异议为由申请质量鉴定，缺乏依据，本院不予准许。渝万建设公司未提交充分证据证明案涉混凝土商品存在质量问题，其抗辩主张行使先履行抗辩权，缺乏依据，本院不予采纳。渝万建设公司未按合同约定的付款期限支付货款，应支付相应的违约金。华岳公司自愿将违约金标准调整为月利率2%，日标准按万分之6.7计算，本院予以支持。结合双方对账情况及渝万建设公司的付款情况，华岳公司主张渝万建设公司应支付暂计至2017年11月15日的违约金详见下表： 结算日期(年/月)结算金额(元)应付款金额（元）应付款日期(年/月/日)实际付款日期(年/月/日)实际付款金额(元)充抵当期应付金额（元）逾期付款时间(日)逾期付款违约金(元) 20150945,690.2236,552.182015.11.052015.12.04200,000.0036,552.1829710.21 201510304,649.68243,719.742015.11.26163,447.828876.08 2016.01.08400,000.0080,271.92432,312.63 201511379,058.26303,246.612015.12.23303,246.61163,250.80 201512315,686.73252,549.382016.01.2016,481.4700.00 2016.02.04400,000.00236,067.91152,372.48 201601237,157.74189,726.192016.03.09163,932.0900.00 2016.04.29360,000.0025,794.1051881.38 20160299,719.0679,775.252016.03.2279,775.25382,031.08 201603334,751.14267,800.912016.04.23254,430.6561,022.81 2016.05.13400,000.0013,370.2620179.16 201604310,262.16248,209.732016.05.21248,209.7300.00 201605432,937.41346,349.932016.06.29138,420.0100.00 2016.07.13600,000.00207,929.92141,950.38 201606587,646.32470,117.062016.07.26392,070.0800.00 2016.08.26500,000.0078,046.98301,568.74 201607427,999.92342,399.942016.08.24342,399.942458.82 201608184,273.71147,418.972016.09.2179,553.0900.00 2016.10.28200,000.0067,865.88371,682.40 201609108,651.3586,921.082016.10.2986,921.0800.00 201610262,537.79210,030.232016.11.2345,213.0400.00 2016.11.18600,000.00164,817.1900.00 201611415,394.32332,315.462016.12.20332,315.4600.00 201612417,391.19333,912.952017.01.20102,867.3500.00 2017.01.24250,000.00231,045.604619.20 201701346,826.38277,461.102017.03.1118,954.4000.00 //258,506.7024943,126.67 2017023,130.592,504.472017.03.282,504.47232389.30 201703129,373.40103,498.722017.04.26103,498.7220314,076.86 201704122,567.7398,054.182017.05.2498,054.1817511,496.85 20170525,985.2120,788.172017.07.0420,788.171341,866.36 2017.05.08供货完毕，被告应在60日内付清全部货款的20%1,098,338.062017.07.071,098,338.0613196,401.13 合计:5,491,690.31/1,581,690.31/187,273.36 经核算，上述违约金计算符合双方合同约定，本院予以支持。其中20%余款的支付时间问题。因双方合同第七条结算方式及期限与付款时间有关的约定有“若需方没有正当理由而拒绝签认《预拌商品混凝土结算明细表》或签认后未按合同约定付款时间支付预拌混凝土货款，则供方有权停止预拌商品混凝土供货，并要求需方立即付清所欠预拌混凝土货款”，“余款于该工程项目商品供应完后60日内全部付清”，华岳公司最后一次供货时间为2017年5月，渝万建设公司最后一次付款时间为2017年1月，自2017年3月到期的货款已未按时支付，华岳公司主张自2017年7月8日开始计算违约金，有相应的合同及事实依据，本院依法予以支持。渝万建设公司认为其后续仍有要求华岳公司供货及合同对20%余款的支付时间约定不明应以工程完工时间为起算点，首先，其提交的微信证据无法证明双方的身份；其次，渝万建设公司已逾期付款的情况下要求供货不影响余款应付款时间的认定；再次，双方合同对余款支付时间在逾期付款情况下已作出约定。故渝万建设公司此项意见本院依法不予采纳。暂计至2017年11月15日，渝万建设公司应支付的违约金共计187,273.36元。2017年11月16日起的违约金，应以欠付货款总额1581690.31元为基数，按月利率2%标准，计至本判决确定的还款之日止。华岳公司依约还有权取消单价下浮的优惠条件，华岳公司主张取消的优惠款应为：820597.4元【（总货款5491690.31÷0.87）×0.13】，有相应的合同依据，本院予以支持。华岳公司还要求渝万建设公司支付其为实现债权而支出的律师费、诉讼费、保全费、保险费，有合同依据，且华岳公司提供委托代理合同和相应票据予以证实，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告重庆市渝万建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门华岳混凝土工程开发有限公司支付尚欠货款1581690.31元及取消优惠后的货款820597.4元； 二、被告重庆市渝万建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告厦门华岳混凝土工程开发有限公司的暂计至2017年11月15日的逾期付款违约金187273.36元（详见附表3）及自2017年11月16日起的违约金（以欠付货款1581690.31元为基数，按月利率2%标准，计至本判决确定的还款之日止）； 结算日期(年/月)结算金额(元)应付款金额（元）应付款日期(年/月/日)实际付款日期(年/月/日)实际付款金额(元)充抵当期应付金额（元）逾期付款时间(日)逾期付款违约金(元) 20150945,690.2236,552.182015.11.052015.12.04200,000.0036,552.1829710.21 201510304,649.68243,719.742015.11.26163,447.828876.08 2016.01.08400,000.0080,271.92432,312.63 201511379,058.26303,246.612015.12.23303,246.61163,250.80 201512315,686.73252,549.382016.01.2016,481.4700.00 2016.02.04400,000.00236,067.91152,372.48 201601237,157.74189,726.192016.03.09163,932.0900.00 2016.04.29360,000.0025,794.1051881.38 20160299,719.0679,775.252016.03.2279,775.25382,031.08 201603334,751.14267,800.912016.04.23254,430.6561,022.81 2016.05.13400,000.0013,370.2620179.16 201604310,262.16248,209.732016.05.21248,209.7300.00 201605432,937.41346,349.932016.06.29138,420.0100.00 2016.07.13600,000.00207,929.92141,950.38 201606587,646.32470,117.062016.07.26392,070.0800.00 2016.08.26500,000.0078,046.98301,568.74 201607427,999.92342,399.942016.08.24342,399.942458.82 201608184,273.71147,418.972016.09.2179,553.0900.00 2016.10.28200,000.0067,865.88371,682.40 201609108,651.3586,921.082016.10.2986,921.0800.00 201610262,537.79210,030.232016.11.2345,213.0400.00 2016.11.18600,000.00164,817.1900.00 201611415,394.32332,315.462016.12.20332,315.4600.00 201612417,391.19333,912.952017.01.20102,867.3500.00 2017.01.24250,000.00231,045.604619.20 201701346,826.38277,461.102017.03.1118,954.4000.00 //258,506.7024943,126.67 2017023,130.592,504.472017.03.282,504.47232389.30 201703129,373.40103,498.722017.04.26103,498.7220314,076.86 201704122,567.7398,054.182017.05.2498,054.1817511,496.85 20170525,985.2120,788.172017.07.0420,788.171341,866.36 2017.05.08供货完毕，被告应在60日内付清全部货款的20%1,098,338.062017.07.071,098,338.0613196,401.13 合计:5,491,690.31/1,581,690.31/187,273.36 三、被告重庆市渝万建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告厦门华岳混凝土工程开发有限公司律师费、保险费、保全费82300元。 如果被告重庆市渝万建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费28060元减半收取计14030元，由被告重庆市渝万建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 黄玉梅 二〇一八年四月二十四日 法官助理 林 烨 代书记员 刘盛达 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 17