河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫02民终3618号上诉人（原审原告）：司宗耀，男，1991年10月2日生，汉族，住河南省尉氏县。委托诉讼代理人：芦铜林，开封市鼓楼区联合法律服务所法律工作者。特别授权。上诉人（原审被告）：司合伟，男，1965年5月18日生，汉族，住河南省尉氏县。委托诉讼代理人：吕宽，河南大梁律师事务所律师。特别授权。上诉人司宗耀与上诉人司合伟生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服开封市金明区人民法院（2018）豫0211民初2407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月23日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。司宗耀上诉请求：除一审已判决的由司合伟赔偿司宗耀各项损失26793.32元以外，判决司合伟再行赔偿司宗耀各项损失21856元。事实与理由：在一审法院审理中，由于治疗机构书写病历原因，使一审法院在计算司宗耀损失时判断错误，司宗耀因治伤实际住院65天，一审法院只认定为10天，使司宗耀在误工费等方面受到了损失，这些损失共计有17666元，另外修车费390元，律师聘用费3800元，恳请二审法院查清事实，依法改判。司合伟答辩称：认为一审依法判据，同意一审判决。司合伟上诉请求：请求二审法院依法改判26793.22元40%，即10717.29元由司宗耀自负；请求二审法院判决司宗耀承担诉讼费用。事实与理由：司宗耀受伤是因为挑衅在先，存在先行过错，因此司宗耀应承担40%的责任。在一审庭审中，司合伟已经向法庭陈述了双方此次侵害发生的背景，双方因生意竞争原因存在矛盾，司宗耀曾在2017年7月11日殴打司合伟的儿子司亚宁（有汴公金耀（治）行罚决字（2017）10062号行政处罚决定书为证），2018年4月9日，双方在同时送外卖时相遇，司宗耀开车撞司合伟，将司合伟剐蹭倒地后逃逸，明显是挑衅和故意伤害行为，但在一审庭审中，由于涉及交警和治安大队的管辖问题，认定侵害事实的法律文书没有做出，在一审开庭后金耀派出所才出具交通事故证明，一审庭审时司合伟向司宗耀发问是否存在侵害的事实，司宗耀为规避责任欺骗法庭，对事先侵害司合伟的事实予以否认，导致一审法院对于司宗耀的先行侵害过错没有认定。司宗耀答辩称：1、司合伟所称挑衅在先没有依据，派出所的证明也只是叙述2018年4月9日11时，双方车辆发生剐蹭，但并没有证明剐蹭是属于司宗耀故意造成的，对于该剐蹭也没有相应的责任划分和行政处理，至于司合伟上诉状所说是属于司宗耀明显的挑衅和故意伤害行为是司合伟为了推卸其后主动打伤司宗耀的托词，所以，该主张不能成立；2、即使是双方发生剐蹭，也没有给司合伟造成任何损失，此后司合伟驾车追上司宗耀实施了撞车和殴打行为，证明司合伟人身、财产均属正常，能够实施正常人所实施的侵犯他人身体和财产的行为；3、司合伟上诉状中提出的司宗耀承担40%的责任，是新的诉讼请求，在一审并没有提出，二审不应审理；4、司合伟就双方剐蹭一事，2018年9月4日向开封市金明区人民法院起诉，要求司宗耀赔偿因剐蹭发生的各项损失，该案正在审理中，所以剐蹭一事已经由司合伟的意思另案处理，在本案中由以剐蹭一事抗辩司宗耀的赔偿请求，如果法院采用了司合伟的上诉意见将来金明区法院如作出对司宗耀不利的判决，将会是司宗耀因一事而收到法律的所认定的双重主张，因此，司合伟所主张司宗耀承担40%的责任，不能成立。司宗耀向一审法院起诉请求：1、请求法院判令司合伟支付司宗耀医疗费23606.6元、鉴定费346.6元；2、判令司合伟支付司宗耀误工费7762.95元、护理费7762.95元、住院伙食补助费4550元、营养费1950元、交通费1300元；3、判令司合伟支付司宗耀车辆修理费390元，以上各项合计47669.10元；4、由司合伟承担本案诉讼费用和司宗耀所聘请律师费用，律师费用3800元。一审法院认定事实：司宗耀为示范区风青大宋醉香鸭店的从业人员。2018年4月9日12时许，在河南省开封市黄河水利职业学院宿舍楼2号楼下，司合伟骑着电动车朝司宗耀的电动车尾部撞击，后司合伟拿着铁板朝司宗耀的头上打了一下，造成司宗耀电动车轻微损毁。司宗耀头部受伤后被送往开封市人民医院住院治疗经初步诊断：1、颅脑损伤；2、左枕顶部头皮撕脱伤；3、脑震荡；4、颈部损伤；5、左腰部损伤。2018年4月16日，开封市公安局物证鉴定所对司宗耀的损伤作出（汴）公（刑）鉴（法医临床）字（2018）202号鉴定文书，鉴定意见为：司宗耀的损伤程度为轻微伤。经鉴定司宗耀的损伤属轻微伤。为此司宗耀住院治疗65天，于2018年6月13日出院。住院花费23606.6元。在司宗耀提交的临时医嘱记录单显示司宗耀于2018年4月17日大换药、4月18日进行双排CT平扫头部和颅底后并无其他治疗记录，直到2018年6月13日显示进行双排CT平扫头部和颅底。2018年5月10日，开封市公安局金耀分局作出行政处罚决定书：对司合伟以故意伤害行政拘留八日，并处罚款肆佰；以故意损毁公私财物行政拘留六日、并处罚款肆佰元，合并执行，对司合伟行政拘留十四日、并处罚款捌佰元。为此，双方因赔偿问题发生纠纷，司宗耀诉至法院，要求解决。司宗耀的损失依法计算为：1、医疗费23234.72元，司宗耀提交医疗费票据为证；2、住院伙食补助费700元，以司宗耀合理住院期间计算10天；3、营养费300元，以司宗耀合理住院期间计算10天；4、误工费1002元，按照河南省住宿和餐饮业每年36591元计算10天。5、护理费1010元，按照河南省居民服务业和其他服务业每年36848元计算10天。6、鉴定费346.6元，司宗耀提交检查票据为证；7、交通费，根据司宗耀实际住院天数和司宗耀住所地和医院的距离，一审法院酌定200元；以上1-7项合计26793.32元。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中司合伟对司宗耀实施暴力行为致使司宗耀身体受到损害，司合伟应当承担因此为司宗耀造成的损失。司宗耀请求由司合伟承担赔偿责任的请求，事实清楚、证据充分，一审法院予以支持。司宗耀的各项请求经计算应为26793.32元，其高出一审法院认定部分的请求，因证据不足，一审法院不予支持。司合伟辩称因司宗耀过错在先，应减轻司合伟责任的意见，因证据不足，一审法院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条第二十三条、第二十四条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、司合伟于本判决生效之日起十日内赔偿司宗耀各项损失共计26793.32元；二、驳回司宗耀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取后为496元，由司宗耀承担246元、司合伟各承担250元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本院在审理过程中，审查了司宗耀的住院期间的每日清单，司宗耀住院65天，从4月26日开始每日只有超声波治疗和认知知觉功能检查，并无其他治疗，上述治疗不是必须住院进行的治疗，对于扩大部分的损失，不应由司合伟承担，一审法院综合案情以及实际情况，酌定对其住院时间按照10天计算，并无不当，故对于司宗耀的上诉请求，本院不予支持。关于司合伟上诉称，本案事实发生的起因是因为司宗耀开车剐蹭了司合伟，才造成两人发生冲突，而该起交通事故司合伟已经向一审法院另行起诉，故本院对此不予处理。一审法院对于本案责任分并无不当，故对于司合伟的上诉请求，本院亦不予支持。综上所述，司宗耀、司合伟的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费548元，由司合伟负担202元，司宗耀负担346元。本判决为终审判决。审判长  郭宝霞审判员  路 璐审判员  杨雯蒨二〇一八年十二月十九日书记员  楚雯雯