贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终633号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿。住所地：织金县少普乡联盟村梁子上组，统一社会信用代码证：9152000073662879XU。负责人：吴献华，男，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：张玲，男，该公司员工。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：冯中国，男，1974年7月7日出生，汉族，住陕西省紫阳县。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿（以下至判决书主文部分简称岩脚煤矿）因与被上诉人冯中国工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院于2017年11月22日作出的（2017）黔0524民初3802号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年1月23日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。岩脚煤矿向本院上诉请求：1.依法改判上诉人支付被上诉人和各项工伤保险待遇共42172.2元；2.一二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：上诉人对一审查明认定的事实没有异议，但一审判决支付的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费共计57925元的计算标准不妥，应依《工伤保险条例》第六十四条第二款规定的标准计算，其中停工留薪期工资3200元/月×6个月=19200元，一次性伤残补助金3200元/月×6个月=19200元，住院期间护理费3772.2元。冯中国未提交书面答辩意见。岩脚煤矿向一审法院起诉请求:1.解除原、被告之间的劳动关系；2.判决原告支付被告的工伤保险待遇46608元；3.请求判决属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，由被告冯中国按工伤保险待遇的报销程序办理；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告冯中国于2016年9月入职原告岩脚煤矿从事井下液压支护工作，2017年1月2日因工受伤，住院治疗36天，住院医药费原告方已经支付。2017年3月9日经毕节市人力资源和社会保障局会认定为工伤，2017年7月28日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，停工留薪期自受伤之日起6个月，2017年9月1日被告向织金县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2017年9月29日经织金县劳动争议仲裁委员会作出织劳人仲案字[2017]第177号仲裁裁决书：“一、解除申请人冯中国与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿一次性支付申请人冯中国以下工伤保险待遇：1.一次性伤残就业补助金：6个月×4172.60元=25035.60元；2.停工留薪期工资：6个月×4172.60元=25035.60元；3.住院护理费：3502.80元；以上共计53574.00元。”原告不服，在法定期限内向法院起诉。经查明，原告岩脚煤矿为被告冯中国缴纳工伤保险费，被告所受工伤可获得的工伤保险待遇中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、伙食补助费、鉴定费、车旅费等可由社保基金支付。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十条第三款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保障行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。”第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需交通、食宿费从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”第三十七条“职工因伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”原告岩脚煤矿与被告冯中国成立劳动关系后，被告在劳动过程中受伤，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为九级伤残，停工留薪期自受伤之日起6个月。庭审中，原、被告双方自愿解除劳动关系，予以确认。原告为被告办理工伤保险待遇手续并交纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》的规定，被告受伤可获得各项工伤保险待遇中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、伙食补助费、鉴定费、车旅费等应由工伤保险基金支付，上述工伤保险赔偿项目的相关费用，应由其自行到社会保险经办部门进行申领，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核拨付。根据《工伤保险条例》的规定原告应支付被告的工伤保险待遇有停工留薪期工资、住院期间护理费、一次性伤残就业补助金。原告主张被告受伤前12个月的平均工资收入为3500元，但无证据予以证实，对该主张依法不予支持，被告主张在原告处的月均工资收入5500元至6000元之间，但未提供证据予以证实，对该主张也依法不予支持。通过庭审查证，被告在原告处领取的工资系通过现金方式领取，对其实际工资收入情况亦不能查明，结合被告在原告处从事的工作种类，根据贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》2016年度采矿业职工年平均工资49909元计算被告的工资。根据《工伤保险条例》的规定，以《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元计算被告的一次性伤残就业补助金。被告住院期间的护理费，因双方均未提供被告的护理人员收入情况，结合护理的属性，根据2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元计算被告的护理费。依照《工伤保险条例》的规定，被告依法可获得由原告支付的各项工伤保险待遇为：1、停工留薪期工资：49909元÷12月×6月=24954.5元；2、一次性伤残就业补助金：58398元÷12月×6月=29199元；3、住院期间护理费：38246元÷365天×366天=3772.2元，以上各项费用总计57925.7元。综上所述：被告系原告职工，被告在工作期间所受伤已认定为工伤。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第五条、第七条规定，判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿与被告冯中国之间的劳动合同关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿于本判决生效后十日内一次性给付被告冯中国停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费等费用共计57925.7元。二审期间，当事人双方均未向本院提交新证据。本案二审认定事实与一审认定一致。本院认为：结合被上诉人仲裁请求、上诉人一审的诉讼请求、二审诉讼请求、一审判决的情况，上诉人对停工留薪期工资、一次性伤残补助金、住院期间护理费计算标准存在争议，认为停工留薪期工资、一次性伤残补助金以3200元/月的标准计算，认为住院期间护理费应为3772.2元。一审原告主张按3500元/月计算停工留薪期工资、一次性伤残补助金，住院期间护理费按128元/天计算为4608元。《最高人民法院关于适用的解释》第三百四十二条规定，“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。当事人推翻其在第一审程序中实施的诉讼行为时，人民法院应当责令其说明理由。理由不成立的，不予支持”，上诉人在二审时主张的标准与一审诉讼主张的并不一致，也未向本院说明理由，上诉人主张依《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定的工资标准，计算被上诉人停工留薪期工资、一次性伤残补助金、住院期间护理费，上诉人未向法院提交冯中国患职业病前12个月的平均月缴费工资的证据，因此，一审法院采用2016年度贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元计算冯中国的一次性伤残就业补助金，依公布的2016年度采矿业职工平均工资49909元计算冯中国的工资，依2016年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准计算冯中国工伤住院期间的护理费，并无不当。综上所述，岩脚煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一八年四月十八日法官助理  王 江书 记 员  张汝阳