陕西省汉中市中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)陕07刑终95号原公诉机关陕西省城固县人民检察院。上诉人（原审被告人）何苗，男，汉族，1985年6月2日出生于陕西省城固县，初中文化，农民。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2017年1月19日被城固县公安局取保候审，2017年3月9日经城固县人民法院决定被依法逮捕。现羁押于城固县看守所。辩护人马鑫，陕西锐博律师事务所律师。城固县人民法院审理城固县人民检察院指控原审被告人何苗犯非法买卖枪支罪，于二0一七年三月九日作出（2017）陕0722刑初38号刑事判决。宣判后，原审被告人何苗不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汉中市人民检察院指派检察员王明江出庭履行职务，上诉人何苗及其指定辩护人马鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2016年5月至7月，被告人何苗先后通过网络购买气枪配件，组装疑似气枪四支。其中：1、2016年5月26日，被告人何苗使用自己的淘宝和支付宝账号“153****9131”，先后两次以424.00元购买气枪配件快排阀、气室、高压气筒、无缝精密钢管等，然后通过网上介绍的方法步骤，将配件组装成一支气枪。2、2016年6月26日，被告人何苗应本村李某某的要求，使用自己的淘宝和支付宝账号以1309.00元给李某某购买了气枪配件快排阀、气室、高压气筒、狙击望远镜、红外现瞄准器等，将配件组装成一支气枪交给李某某。2016年6月30日，被告人何苗又通过自己的淘宝和支付宝账号，以87.70元帮李某某购买了带有快排阀的手柄等气枪配件。3、2016年7月12日，被告人何苗应本村何某的要求，使用自己的淘宝和支付宝账号以1121.50元给何某购买了气枪配件快排阀、气室、高压气筒、无缝精密钢管等，然后将配件组装成一支气枪交给何某。2016年7月21日，被告人何苗又通过自己和支付宝账号以135.00元帮何某购买了一个狙击望远镜。4、2016年7月30日，被告人何苗因自己的气枪损坏，通过自己的淘宝和支付宝账号以517.98元购买气枪配件气室、恒压阀、无缝精密钢管等，将配件组装成一支气枪。经陕西省汉中市公安司法鉴定中心鉴定，被告人何苗通过购买配件组装的四支疑似枪支，其中三支为储存式气枪，以压缩气体为发射动力，具有致伤力；一支不认定为枪支。原审法院认为，被告人何苗违反枪支管理法规，非法买卖气枪配件，组装以压缩气体为发射动力，具有致伤力的气枪三支，其行为已构成非法买卖枪支罪。被告人何苗犯罪后如实供述，有悔罪表现，可依法从轻惩处。公诉机关对被告人何苗的量刑建议符合本案实际及相关法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定,以被告人何苗犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；气枪三支予以没收，由公安机关上缴。上诉人何苗上诉提出，自己不懂法，自己以及帮朋友买来枪支只是个人爱好，没有从中赢利，应认定为持有枪支；上诉人父亲年迈、残疾，妻子怀孕并有残疾，上诉人的行为未造成社会危害，到案后如实交代自己罪行，请求二审对其从轻判处。辩护人提出，上诉人涉案枪支为三支气枪，其中两支代朋友购买，买枪仅为娱乐；涉案气枪外观、材质、发射物及致伤力一般，未通过改制提升致伤力；上诉人文化素质低、法律意识淡薄、对违法性认识不足、涉案枪支已被收缴，社会危害小；上诉人到案后如实供述罪行，且为初犯；建议对上诉人从轻处罚并适用缓刑。汉中市人民检察院意见，一审法院认定上诉人何苗犯非法买卖枪支罪的事实清楚,证据确实、充分,结合本案情况，建议二审根据上诉人购买枪支的用途、动机和目的及上诉人一贯表现和家庭情况依法量刑。二审经审理查明，上诉人何苗自己以及帮他人通过网店购买气枪部件并组装成3支气枪的事实是清楚、正确的，有经一、二审开庭举证、质证的下列证据证实：1、涉案线索交办册、受案登记表、到案情况说明、立案决定书证明，2016年10月24日，汉中市公安局将城固县原公镇东原公村村民何苗利用淘宝购买枪支部件情况的涉案线索交办给城固县公安局，据此，同年10月27日城固县公安局原公派出所民警查获何苗先后通过淘宝账户购买了4支气枪，于当日将何苗传唤至派出所进行审查，何苗主动交代了在淘宝网上购买4支气枪配件的事实。2016年12月15日，经陕西省汉中市公安司法鉴定中心鉴定，其中3支疑似气枪均为储气式气枪，以压缩气体为发射动力，具有致伤力。同年12月29日立为刑事案件查处。2017年1月19日对何苗采取了取保候审措施。2、证人李某某证言证明，2016年6月中旬一天晚上，他到本村何苗家里玩，看见何苗家里放着一支气枪，觉得好奇，就让何苗带他去玩一下，何苗拿着气枪带他到河边树林里，他打了几枪，觉得有意思，就问何苗在哪里买的枪，何苗就说是网上买的。他要求何苗帮他买一支，何苗同意并用手机登陆其淘宝账号，告诉他组装一支气枪得买快排阀、无缝钢管、气室、气筒、瞄准镜等，还让他看了网上这些配件图片的价格，说得花1310元，他通过自己的手机银行向何苗的邮政银行账户汇去1310元，随后何苗在淘宝网用其支付宝帮他购买了气枪所用的配件和一个瞄准镜、一个红外线瞄准器。购买配件用的何苗的姓名和邮寄地址。配件分三次邮寄到何苗家，有无缝钢管、气管、快排阀，还有一个打气筒，配件到货后的一天，何苗给他打电话让他去修理店，在何苗的摩托车修理店，何苗将购买的枪支配件很快就组装起来，后何苗和他一起到原公大桥旁边的河堤试枪，他打了几枪，有点漏气。6月30日，他去找何苗说气枪不好拿，让何苗给改一下，何苗说网上有专门卖手柄和枪托的，得花120元，他又给何苗转了120元，何苗买来枪托和手柄，大约3天后寄过来，他去五中对面把包裹取过来到何苗家，何苗将枪托和手柄装上。装好后的气枪整体黑色，全长87cm,其中枪管长75cm,枪口外径16mm,内径8mm，气枪发射钢珠，他出去打过七八次，没有打到鸟，他就拿回家。他知道何苗在网上共购买了4支气枪。他和何苗知道在网上购买枪支违法，但是出于好奇，拿气枪打鸟很刺激。3、证人何某证言证明，2016年6月上旬的一天晚上,他到堂哥何苗家去玩，看见何苗家里放有一支气枪，就让带他去原公河边去打鸟,让何苗帮他买一支,何苗说自己有枪,想玩了拿去玩。7月中旬他又让何苗帮他买枪。12日晚他在何苗的摩托车修理店用微信给何苗转账1150元，何苗通过淘宝账户帮他购买气枪配件，第一次购买了快排阀、高压气筒、气室，第二次购买了75cm无缝钢管，第三次买了10cm红外瞄准器。7月15日，何苗打电话让他去东原公街上的快递公司取回装有快排阀套餐的快递。7月17日，他和何苗开车去东环路上的快递公司取回装有无缝钢管的快递，当天晚上，在何苗的摩托车修理店，何苗将购买的枪支配件组装起来，后他和何苗一起到原公河边试枪，打下了两只麻雀。7月20日左右，他让何苗在网上帮他买了长30cm的狙击瞄准镜，过了几天，狙击瞄准镜寄回来，何苗给安装上。7月下旬，他到原公河堤去打鸟，没有打上。枪组装好，全长85cm，枪管长77cm,气室长约70cm,没有枪托和手柄。购买气枪配件收件人写的是何苗，收件地址是东原公超市，联系电话是何苗的手机号码153****9131。他知道在网上购买枪支违法，只是出于好奇。由于怕人知道后报警，是在何苗的店里关着门把枪组装好。4、城固县公安局扣押清单证明，2016年10月27日，公安民警在何苗处查获并扣押不锈钢无缝钢管一根长约45cm、快排阀二根，气管二根；同月31日，在李某某处查获并扣押自制气枪一支，打气筒一个；同日在何某处查获并扣押自制气枪一支。12月29日在何苗处查获并扣押不锈钢无缝钢管二小截（其中一截长4cm、一截长13cm），扣押尾号8916邮政储蓄卡一张。2017年1月8日在何某处扣押狙击瞄准镜一个、红外瞄准器一个。5、邮政银行城固县原公营业所何苗邮政储蓄卡（尾号8916）及李某某邮政储蓄卡（尾号9324）交易明细单证明，2016年6月26日从李某某（尾号9324）的邮政卡通过手机银行汇入何苗邮政储蓄卡1310元，6月30日汇入120元，7月10日汇入70元，7月11日汇入100元。6、何某手机内微信转账截屏证明，2016年7月12日19时8分，给何苗微信转账1150元。7、扣押及送检的4支疑似枪支照片、陕西省汉中市公安司法鉴定中心（陕）公（汉）鉴（痕）字[2016]174号枪支检验意见证明，李某某购买的疑似枪支编号为①号；何苗所购买的疑似枪支编号为②、③号，何某购买的疑似枪支，编号为④号，经检验①、③、④号疑似枪支以压缩气体为发射动力，枪管、枪机等部件齐全，结构合理，性能正常，枪口比动能分别为88.67焦耳/平方厘米、36.76焦耳/平方厘米、33.48焦耳/平方厘米，其枪口比动能均大于致伤标准；送检②号疑似枪支枪管缺失，无法进行射击实验。鉴定意见为，送检①、③、④号疑似枪支均为储气式气枪，以压缩气体为发射动力，具有致伤力；②号疑似枪支不认定为枪支。8、提取笔录、何苗手机淘宝及支付宝购买枪支交易截屏照片证明,何苗通过手机淘宝和支付宝账号（均为手机号153****9131）购买枪支部件的交易情况。9、扣押的4支疑似枪支照片及指认照片证明，经上诉人何苗及证人李某某、何某辨认系何苗购买部件并组装的枪支。10、上诉人何苗供述，2016年5月，他在淘宝网上购买弹弓和钢珠时弹出一个页面，图片显示一个快排阀前面带有气管可以打鸟。5月26日晚上，他和这家淘宝店客服联系，花312元买了快排阀、气室、高压气筒的套餐，又在淘宝网其他网店花112元买了无缝钢管。过了几天，他从城固五中对面取回快排阀、无缝钢管，按照购买快排阀网页评论里组装气枪的图片和方法步骤，一个人在家里将气枪组装好。当晚，他拿着气枪和钢珠去原公河边打鸟，但是没有打着。过了几天，朋友李某某和他一起到原公河堤打野鸡，李某某拿他的枪打了几枪，觉得好玩，缠着让他帮忙在网上也购买一支气枪。6月26日，他教李某某在手机淘宝网页上输入快排阀，然后自己选择，李某某没有淘宝和支付宝账户，通过手机银行给他邮政储蓄账户（尾号8916）转帐1310元，他按照李某某的选定用自己手机通过淘宝和支付宝账户花了950元帮李某某买了快排阀、气室、高压气筒的套餐，又花129元购买了无缝钢管、狙击望远镜、红外瞄准器。过了几天，快排阀和无缝钢管等部件陆续通过快递寄回来。他打电话给李某某，在家里用之前的方法把气枪组装好。当天晚上，他和李某某拿着各自的枪到原公河边打鸟，但没打到。6月30日，李某某说自己的枪不好拿，给他转了120元，他又帮李在网上买了枪托和一个带手柄的快排阀给李的枪换上。7月初的一天，他叫上堂弟何某去原公河边打野鸡，何某拿他的枪试了一下，觉得好玩，让他给买一支气枪，7月12日，何某再次让他帮忙买一支枪，给他微信转账1150元，他就用自己的手机淘宝按照李某某的气枪标准花930元在淘宝网买了一个快排阀、气室、高压气筒的套餐，然后花了125元在另一个网店买了无缝钢管，还买了红外瞄准器。过了几天把部件取回来，打电话让何某到他家，将气枪组装好，当晚，他和何某拿着枪到原公河边试了枪，7月21日又帮何某购买了狙击望远镜。他用自己的枪打野鸡，发射钢珠时，钢珠把枪管堵住了，他只好将枪管锯了，7月30日，他花420元买了气室和恒压阀，随后又买了60cm的无缝钢管。他购买气枪部件的收件人是自己姓名和自己的手机号，地址是原公镇东原公超市。以上证据，本院予以确认。本院认为，上诉人何苗违反枪支管理规定，网购快排阀、气室、无缝钢管等配件后组装成以气体为发射动力、具有致伤力的非军用枪支1支，并接受委托和资金，分别为他人购买成套配件后组装成以压缩气体为发射动力具有致伤力的非军用枪支2支，上诉人何苗的行为构成非法买卖枪支罪。原公诉机关指控的事实和罪名成立。对上诉人何苗提出其属于非法持有枪支的意见，经查，上诉人明知国家对枪支严格管理，仍从网上购买配件并组装成气枪3支，主观上有购买枪支的故意，且其实施了购买成套气枪部件并组装成枪支的行为，其行为符合非法买卖枪支罪的构成要件，应定非法买卖枪支罪，是否从中牟利或向他人出售不影响该罪的成立。对上诉人提出其父亲、妻子有残疾，其行为未造成社会危害，到案后自己如实交代自己罪行及辩护人提出上诉人出于娱乐目的购买气枪,涉案枪支致伤力一般，系初犯，上诉人对违法认识不足，社会危害性较小，建议对上诉人从轻判处并适用缓刑的意见，经查，何苗为自己和他人购买成套枪支配件并组装成3支气枪，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项的规定，“个人非法制造、买卖以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的”应判处三年以上十年以下有期徒刑，一审法院根据上诉人的犯罪情节对上诉人的量刑符合法律规定，惟综合考虑上诉人购买气枪的主观认知、动机目的，其行为的社会危害性相对较小及上诉人一贯表现和认罪悔罪态度较好和本案实际情况，原判量刑略重，可减少上诉人的刑罚量，但上诉人的犯罪情节不属于较轻，不符合适用缓刑的条件，对上诉人和辩护人适用缓刑的意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、《最高人民法院最高人民检察院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》第一条的规定，判决如下：一、维持城固县人民法院（2017）陕0722刑初38号刑事判决主文第一项中对何苗的定罪部分及第二项,即“被告人何苗犯非法买卖枪支罪；气枪三支予以没收，由公安机关上缴。”二、撤销城固县人民法院（2017）陕0722刑初38号刑事判决主文第一项对何苗的量刑部分，即“被告人何苗犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年六个月”。三、上诉人何苗犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即2017年3月9日起至2020年3月8日止）。本判决为终审判决。审判长  范小朱审判员  郑安平审判员  王 伟二〇一八年四月二十日书记员  张 钊-2--1-