广东省封开县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1225民初216号原告：卢伟钊，男，1963年6月7日，汉族，住广东省封开县，委托诉讼代理人：廖永坚，广东合邦律师事务所律师。被告：陈琼霞，女，1982年12月16日出生，汉族，住广东省封开县，委托诉讼代理人：梁玉胜，男，1983年4月5日出生，汉族，住广东省封开县，被告：中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，住址肇庆市二塔路东侧3号“汇景四季康庭”3号楼首层08、09商铺及二层202号房屋，统一社会信用代码9144120089528957XK。（以下简称平安保险肇庆中心支公司）法定代表人：黄凯，该公司经理。委托诉讼代理人：梁剑华，广东余黎张律师事务所律师。原告卢伟钊诉被告陈琼霞、平安保险肇庆中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卢伟钊的委托诉讼代理人廖永坚、被告陈琼霞的委托诉讼代理人梁玉胜和被告平安保险肇庆中心支公司的委托诉讼代理人梁剑华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告卢伟钊向本院提出诉讼请求：1、判令被告陈琼霞和被告中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司赔偿原告共计237155.47元；2、判令二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年8月9日12时20分，被告陈琼霞驾驶由被告平安保险肇庆中心支公司承保交强险和第三者商业保险（保险金额50万元、附加不计免赔险）的粤Ｈ×××××号小车从封开县江口镇封川车站售票大厅前面广场路段时，与行人原告发生碰撞，导致原告受伤的交通事故。原告受伤后即日被送往云浮市中医院住院治疗159天，至2018年1月15日出院，出院医嘱：休息1个月，加强营养，住院期间2人陪护，一年后取出内固定，费用约10000元。原告的伤情经广东中天司法鉴定所鉴定，该中心于2018年1月25日对原告的伤情作出“评定被鉴定人卢伟钊左股骨颈骨折内固定术后左髋关节活动功能部分障碍伤残等级为十级”的鉴定意见。原告在事故中损失247300.37元，其中：1、医疗费61016.2元。2、后续治疗费10000元。3、伙食补助费15900元。4、营养费7950元。5、伤残赔偿金75368.6元。6、精神抚慰金3000元。7、评残费用1956元。8、误工费31923.91元。9、护理费38160元。10、辅助物品费用1025元。11、交通费1000元。原告为保护自身的合法权益，特向法院起诉，望法院支持原告的诉讼请求。被告陈琼霞辩称，我在事故中给原告预赔了5000元和给原告代支医疗费144.9元。其他方面的内容，同意被告平安财险肇庆中心支公司的意见。被告中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司辩称，涉案的粤Ｈ×××××号小车在我公司投保了交强险和第三者商业险（保险金额为500000元，附加不计免赔险），本案发生在保险期限内。我公司已给原告预赔医疗费36594.64元。我公司对原告请求赔偿的住院伙食补助费15900元、伤残赔偿金75368.6元、评残费用1956元无异议，但对其他赔偿项目认为：1、医疗费61016.2元应扣减非医保用药和自费药部分的金额；2、后续治疗费，根据原告的伤情事实，参照《人身损害医疗费的审核与评定准则》，参考费用应为2000—3000元，而原告主张费用需10000元，明显过高；3、原告主张的营养费7950元过高，法院应予驳回；4、护理费，原告请求按2人护理并无依据，应按1人计赔，标准应按每人每天50元计赔；5、原告的误工费，因原告未提供劳动合同，社保证明，工资收入证明，仅提供驾驶证和道路运输从业资格证明，便主张按国有同行业的道路运输业标准计赔，我公司不认可，但我公司对其误工标准建议按2016年度肇庆市城镇居民最低工资收入每月1350元标准计赔；6、原告主张的精神抚慰金过高，请法院调整；7、原告主张的辅助用品费1025.66元，因无医嘱，我公司不同意赔偿；8、原告主张的交通费1000元，因无发票证实，我公司不予认可。本院根据当事人的陈述和对质证的证据审查，认定的事实如下：2017年8月9日12时20分，被告陈琼霞驾驶由被告平安保险肇庆中心支公司承保交强险和第三者商业保险（保险金额50万元、附加不计免赔险）的粤Ｈ×××××号小车从封开县江口镇封川车站售票大厅驶至前面广场路段时，与行人原告卢伟钊发生碰撞，致使原告受伤。原告受伤后即日被送往云浮市中医院住院治疗159天，至2018年1月15日出院，出院医嘱：休息1个月，加强营养，住院期间2人陪护，一年后取出内固定，费用约10000元。期间，封开县公安局交警大队对本次事故作出《道路交通事故认定书》（第4412252201700573号）认定驾驶人陈琼霞承担本次事故的全部责任，行人卢伟钊无责任。原告于2018年1月15日向广东中天司法鉴定所对其伤情申请司法鉴定，广东中天司法鉴定所于2018年1月25日作出的《法医临床司法鉴定意见书》（广中司鉴所[2018]临鉴字第017号）中载明“评定被鉴定人卢伟钊左股骨颈骨折内固定术后左髋关节活动功能部分障碍伤残等级为十级”的鉴定意见。原告与两被告就赔偿事项因多次协商无果，原告便诉至本院，并提出上述诉讼请求。本院认为，本案需要解决的焦点是：一、原告因此次交通事故造成的实际损失确认的问题。（一）伙食补助费、伤残赔偿金、评残费，在本案庭审中，二被告对原告请求的住院伙食补助费15900元、伤残赔偿金75368.6元和评残费1956元无异议，本院予以确认。（二）医疗费，原告主张赔偿医疗费61016.2元（已包括被告陈琼霞代支的144.9元），二被告对金额无异议，但提出需扣减非医保用药和自费用药的主张，因二被告未向本院提交关于非医保用药和自费用药的项目、金额，根据谁主张，谁举证的法律规定，本院对二被告的该主张不予采纳。据此，本院确认原告的医疗费损失为61016.2元。（三）后续治疗费，因后续治疗费10000元尚未发生且原被告方争议较大，应按当事人在庭审中达成的待实际发生时按实际费用另行主张权利的共识处理。（四）营养费，原告主张营养费赔偿7950元，二被告认为过高，本院依据《广东省道路交通事故损害赔偿计算标准》中营养费的赔偿按5000元×伤残赔偿指数来计赔，据此，本院确认原告的营养费为500元（5000元×10%）。（五）精神抚慰金，原告主张按3000元计赔，二被告认为原告主张的赔偿款过高，根据原告在事故中造成了十级伤残和给原告及家属造成了精神损害的事实，原告据此请求赔偿3000元的诉求合理，本院予以支持。（六）误工费，原告主张误工费赔偿31923.91元，二被告认为原告主张的误工费过高，依据原告提交的《户口簿》证明原告为城镇居民，但其未向本院依法提交劳动合同、社保证明、工资收入证明等证据，故，应当认定原告为无固定收入的城镇居民，根据其误工天数为189天（住院159天＋出院休息30天）的事实和《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，原告的误工费应当按照无固定收入、广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资÷365天×误工天数计算，据此，本院确认原告的误工费为19323.36元（37684.3元÷365天×189天）。（七）护理费，原告主张按2人计护理费，二被告提出原告伤情由1人护理即可，因被告提出的抗辩与医嘱相悖，本院不予采纳，原告的护理人数应按医嘱2人计赔，根据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的护理费计赔标准为：住院护理人数×150元／天×医嘱天数，其护理费可为47700元（2人×150元／天×159天），但原告请求赔偿护理费38160元，本院予以支持。（八）辅助物品费，原告主张其购买的辅助物品费1025.66元由二被告承担，因二被告不认可，且原告不能提供医嘱证明，本院对原告的该主张不予采纳。（九）交通费，原告主张赔偿交通费1000元的问题，虽然在本案中原告未提供交通费的发票，且二被告不认可交通费，但根据原告在事故中发生交通费损失是必然的事实，和本案的实际情况，本院对原告的交通费损失酌情按800元计赔。综上，本院确认：一、原告因交通事故造成的损失为216024.16元，其中，医疗费61016.2元、住院伙食补助费15900元、营养费500元、伤残赔偿金75368.6元、精神抚慰金3000元、评残费1956元、误工费19323.36元、护理费38160元、交通费800元；二、被告陈琼霞和平安保险肇庆中心支公司提出在原告住院期间给付原告5144.9元和36594.64元，因原告认可，本院予以确认。二、关于赔偿责任的承担问题。交警部门认定被告陈琼霞负事故全部责任，原告无责任，依《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，和根据被告陈琼霞驾驶的粤Ｈ×××××号小车在被告平安保险肇庆中心支公司处购买了交强险和商业三者险的事实，应先由被告平安保险肇庆中心支公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分按第三者商业保险的约定给原告赔偿。据此，被告平安保险肇庆中心支公司应按交强险条款的规定，给原告在赔偿医疗费项目赔偿10000元、在赔偿伤残死亡项目赔偿110000元，二共120000元；按第三者商业险和免赔险的约定给原告赔偿96024.16元（216024.16元－120000元），再扣减被告平安保险肇庆中心支公司给原告预赔的36594.64元后，还须给原告赔偿59429.52元（96024.16元－36594.16元）。三、被告陈琼霞给原告卢伟钊的预赔款5144.9元应如何处理的问题。该款项应由原告在收取被告平安保险肇庆中心支公司的赔付款时，退回给被告陈琼霞。四、原告主张的后续治疗费应如何处理的问题。本案中，原告因后续治疗而实际产生的损失或费用支付尚未发生及尚未产生损失，且原被告方在庭审中就该主张已达成待实际发生时按实际花费由原告另行主张权利的共识，据此，本院对该项主张不予处理，按原被告方达成的共识处理。据此，依据《中华人民共和国交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司应在本判决发生法律效力之日起十日内按交强险的规定给原告卢伟钊赔偿120000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司应在本判决发生法律效力之日起十日内按第三者商业保险的约定给原告卢伟钊赔偿59429.52元。三、驳回原告卢伟钊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4857.34元，减半收取2428.67元，由被告中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担1228元，由被告陈琼霞负担608元，由原告麦瑞琴负担592.67元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 员 卢海金二〇一八年四月二十八日法官助理 兰泽宇书 记 员 龙英枫