宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院   民 事 判 决 书                            （2018）宁0106民初7663号   原告:山东齐鲁世博园林有限公司,住所地:山东省肥城市。   法定代表人:李伟,该公司总经理。   委托诉讼代理人：张埔颢，宁夏昊诺律师事务所律师。   被告:宁夏北方置业开发有限公司,住所地:宁夏回族自治区银川市。   法定代表人:郝学英,该公司总经理。   委托诉讼代理人：崔亚平，男，该公司员工。   原告山东齐鲁世博园林有限公司诉被告宁夏北方置业开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月28日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张埔颢，被告的委托诉讼代理人崔亚平到庭参加诉讼。后原告申请对涉案工程进行造价鉴定,本院依法组织双方选定鉴定机构,后宁夏营建工程造价咨询有限公司作出了司法鉴定意见书,双方质证后均认可该鉴定意见书所载明的工程造价结果。本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付尚欠的工程款25.8万元；2.判令被告向原告支付未按时支付工程款的违约金9165元，以及实际付款之日止的违约金；3.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2015年,宁夏北方置业开发有限公司与山东齐鲁世博园林有限公司签订《银川XX室外景观绿化、道路广场工程施工承包合同》，宁夏北方置业开发有限公司将如下工程项目发包给山东齐鲁世博园林有限公司,工程名称:XX写字楼室外景观绿化、道路、广场、景观小品工程。工程地点:宁夏XX中心广场北侧。承包范围:室外景观绿化工程(包括园建、水景、人行道硬化、亮化、苗木供应、花草供应种植及喷灌养护)。工程造价:预算造价暂定为人民币275万。山东齐鲁世博园林有限公司承接上述工程后,根据被告提供的初步设计方案,由原告深化绘制了施工图纸,并报被告总工、技术审核,签字确认后,于2015年10月1日进场施工。原告依据合同已完成了工程量总价258万元在该工程施工过程中被告方全程监控,监理单位全程跟踪,各分项工序材报验及时、监理单位签字齐全,签证资料甲方、监理签字盖章齐全。根据合同74条工程款顶房办理及结算款支付:按月审核工程量进度,每月25日前乙方将完成并经甲方进行阶段验收的工程量报甲方及监理审核,经甲方监理核定确认工程量,由甲方项目部办理付款手续汇签。依据合同被告应当支付进度款,经过数次协商沟通被告迟迟不予支付。由于被告未按照合同支付工程款的违约行为,导致原告无法继续履行合同,无法施工。维护原告合法权益,特向贵院提起诉讼,望判如所请。     被告宁夏北方置业开发有限公司辩称：一、原告诉讼请求无事实及法律依据，请求人民法院依法驳回原告诉讼请求；二、本案诉讼费由原告自行承担。事实及理由：原告所诉请的被告支付25.8万元工程款无事实根据。首先，根据原告在起诉书中所依据的《银川XX一期室外景观绿化、道路广场工程施工承包合同》中7.4关于工程款顶房办理及结算款支付的约定，原告需每月报送已完工程量报被告和监理审核、验收以确认后，才由被告向原告支付已完工程量的20%的现金作为工程进度款，而原告自始未向被告报送过任何工程量确认单，更无任何付款汇签手续，故其主张的要求被告支付25.8万元工程款毫无事实根据。其次，根据被告与原告签订的《施工承包合同》第7.3条约定，“本合同结算价款的50%用于抵顶甲方提供的商品房，……工程验收合格并办理竣工结算定案后办理抵顶手续”以及第7.4.1条约定“按月审核工程量进度，每月25日前乙方将完成并经甲方进行阶段验收的工程量报甲方及监理审核，经甲方监理核定确认工程量，由甲方项目部办理付款手续会签。甲方将按照已完工程量的50%给乙方抵顶房屋（累计抵房款），同时给乙方支付已完工程量的20%的现金作为工程进度款”，和第7.4.3条约定“扣留5%的质量保修金，保修期二年，从工程竣工验收合格之日起计算，保修期满无质量问题且双方没有未解决的质量纠纷，甲方一次性付清乙方。”涉案工程只做了全部工程范围内很小的一部分，即使确认了已完工程量，工程造价也根本达不到原告所诉金额，况且按照合同约定，50%以房抵顶工程款和5%质保金因未达到竣工结算定案条件而未达到履行条件。故原告所诉25.8万元工程款没有事实根据。再次，原告实际已完成施工的部分，由于基础未按施工规范及标准施工，造成所施工的基层及墙体出现坍塌，已无法维修，只能拆除。当时原被告双方到现场对塌陷情况实地察看拍照取证，后期被告因考虑安全因素对塌陷部分自行作了破除。所以，在对塌陷原因及责任没有明确的情况下，原告无故要求支付工程款的诉讼请求没有事实及法律依据。被告不存在违约，原告要求支付违约金的诉讼请求无事实依据。首先，原告施工的已完工程未经建设单位及监理单位对工程量确认和应付工程款的确认，所以不存在被告逾期支付。并且，原告已完成的工程进度造价达不到以房屋抵顶工程款的条件，所以被告并无拖欠工程款的违约行为，原告要求被告支付违约金的诉讼请求无任何事实及法律依据。其次，原告在施工过程中，被告曾向原告下达过《业主通知单》，要求原告对回填土分层夯实，加强对工程质量的控制和管理，但原告置若罔闻，造成涉案工程施工基层和墙体出现坍塌且无法维修，被告只能无奈拆除。因此，按照《施工承包合同》第十条违约责任10.2约定，“施工过程中，经检查本工程达不到国家验收规定及本合同约定的标准，不能保证工程质量时，甲方有权要求乙方整改达到验收要求，并由乙方承担全部的经济损失。”原告已完的工程质量不合格，给被告造成了损失，理应赔偿被告的相应损失，因损失金额不大，被告不再追究，故原告要求被告承担违约责任毫无事实及法律依据。综上所述，请求人民法院驳回被原告诉讼请求，以维护被告的合法权益。   当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方进行了质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认证意见如下：因原、被告均认可鉴定意见书中所载明的工程造价，本院对鉴定意见书予以确认，故对于原、被告提交的证据均以鉴定意见书为准，本院不再另行认证。     于抵顶甲方提供的商品房，………律师事务所律师（特别授权）。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：    被告宁夏北方置业开发有限公司与原告山东齐鲁世博园林有限公司签订《银川XX室外景观绿化、道路广场工程施工承包合同》一份,约定原告将银川XX写字楼室外景观绿化、道路、广场、景观小品工程项目发包给被告；工程地点位于宁夏XX中心广场北侧；承包范围为室外景观绿化工程(包括园建、水景、人行道硬化、亮化、苗木供应、花草供应种植及喷灌养护)；双方约定预算造价暂定为人民币275万。合同7.3抵押条款中载明“本合同结算价款的50%用于抵顶甲方提供的商品房，……待工程验收合格并办理竣工结算定案后办理抵顶手续”；合同7.4.1中载明“按月审核工程量进度，每月25日前乙方将完成并经甲方进行阶段验收的工程量报甲方及监理审核，经甲方监理核定确认工程量，由甲方项目部办理付款手续会签;甲方将按照已完工程量的50%给乙方抵顶房屋（累计抵房款），同时给乙方支付已完工程量的20%的现金作为工程进度款”；合同7.4.3中载明“扣留5%的质量保修金，保修期二年，从工程竣工验收合格之日起计算，保修期满无质量问题且双方没有未解决的质量纠纷，甲方一次性无息付清乙方”。2015年10月15日、2016年5月20日，双方在工程量签证单上签字。   合同签订后,原告进行了部分施工,被告未支付工程款,现原告向本院提起诉讼,请求判如所请。   2019年2月28日,经原告申请本院组织双方选定的鉴定机构，并由宁夏营建工程造价咨询有限公司作出宁营建鉴字(2019)第004D号工程造价司法鉴定意见书，载明涉案工程造价为199130.59元，双方均认可该意见书所载明的工程造价数额。   本院认为，当事人应当严格按照合同约定履行合同义务。被告依约完工，被告应当支付工程款，因涉案工程已经过质保期，故对原告要求被告支付工程款本院予以支持。因双方认可涉案工程造价为199130.59元，本院予以确认。因双方未竣工验收，亦未进行结算，对原告起诉的逾期付款违约金本院不予支持。   依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条的规定，判决如下：   一、被告宁夏北方置业开发有限公司于本判决书生效后十五日内支付原告山东齐鲁世博园林有限公司工程款199130.59元；   二、驳回原告山东齐鲁世博园林有限公司的其他诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5307元，原告山东齐鲁世博园林有限公司负担1393元，被告宁夏北方置业开发有限公司负担3914元。   鉴定费8000元，原告山东齐鲁世博园林有限公司负担4000元，被告宁夏北方置业开发有限公司负担4000元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。           审判长     张国华                                                                                                                                             人民陪审员    白亚萍                                                                                                                                      人民陪审员    马建蓉     二〇一九年四月二十三日         书记 员    刘佩佩         附：相关法律条文：   1.《中华人民共和国合同法》   第六十条第一款 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。   2.《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条 人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第二百五十三条 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。