上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）沪01民终227号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：邢佑程，上海明伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄勐，上海明伦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈爱云，男，1959年9月8日出生，汉族，住上海市松江区。委托诉讼代理人：孙晓蓉，上海信思法律师事务所律师。委托诉讼代理人：单欣怡，上海信思法律师事务所律师。原审被告：郑文记，男，1979年10月27日出生，汉族，住上海市松江区。原审被告：汪金霞，女，1982年3月8日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称：平安保险上海分公司）因与被上诉人沈爱云、原审被告郑文记、原审被告汪金霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2017）沪0117民初5586号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安保险上海分公司上诉请求：撤销原判中关于残疾赔偿金和精神损害抚慰金的判决，根据重新鉴定后的结论确定该两项赔偿数额。事实和理由：沈爱云提交的病历中未显示有L4左侧横突骨折，鉴定意见书记载的病史记录与病历不相符。根据《上海司法鉴定协会首届法医临床专业委员会会议纪要》第12条确定构成十级伤残需要腰椎三处以上横突或棘突骨折，现从病历看无三处骨折的情形，不应当评定为十级，故申请法院重新鉴定。沈爱云辩称，其将所有病历、片子交鉴定机构审阅，其不清楚具体内容。沈爱云不同意平安保险上海分公司的上诉请求，要求维持原判。郑文记和汪金霞均未到庭，且未发表书面意见。沈爱云向一审法院起诉请求：要求郑文记、汪金霞、平安保险上海分公司赔偿医药费3,043.81元、营养费2,400元、误工费8,760元、护理费4,640元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、车损500元、衣物损500元、鉴定费2,300元、律师费4,000元。要求平安保险上海分公司在交强险责任限额内承担先行赔偿责任，不足部分，根据商业三者险保险合同进行赔偿；仍有不足的，由郑文记承担全部赔偿责任，汪金霞对郑文记承担连带赔偿责任。审理中，沈爱云将误工费变更为9,200元，残疾赔偿金变更为115,384元。一审法院认定事实：根据沈爱云提供的证据，经审核，确认沈爱云所述的事发经过和责任认定属实。事发后，沈爱云即被送往上海市第一人民医院进行门诊治疗，诊断为腰部外伤。后沈爱云又数次在该院进行门诊复诊。治疗期间沈爱云共支付医疗费2,913.56元（已扣除医保附加支付医疗费130.24元）。2016年9月21日，上海市公安局松江分局交通警察支队委托上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所对沈爱云的伤残等级及休息、营养、护理期限进行评定。2016年10月10日，该鉴定所出具了锦曼[2016]法医残鉴字第J-1042号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人沈爱云因交通事故致外伤性腰突症（L4/5椎间盘突出），L2-4椎体左侧横突骨折。现腰部活动受限，评定十级伤残；酌情给予伤后休息120日、营养60日、护理60日。”为上述鉴定，沈爱云预付鉴定费2,300元。平安保险上海分公司对沈爱云的上述鉴定意见有异议，向原审法院申请重新鉴定。本案事故车辆沪CXXX**小型轿车系汪金霞所有，该车辆在平安保险上海分公司投保了交强险和保额为500,000元的商业三者险未附加不计免赔险。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元。事故发生在保险期间。根据商业三者险保险条款约定，事故中承担全部责任未投保不计免赔险的，需扣除20%的免赔率。一审另查明，沈爱云系非农业家庭户口。一审法院认为：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。一、关于本案责任承担问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故。事发前，事故车辆沪CXXX**小型轿车已向平安保险上海分公司投保了交强险，故对于沈爱云的损失，应先由平安保险上海分公司在交强险责任限额内予以赔偿。不足部分，根据道路交通事故认定书，郑文记承担事故全部责任，沈爱云无责任，故应由郑文记承担全部的赔偿责任。因事故车辆沪CXXX**小型轿车向平安保险上海分公司投保了500,000元的商业三者险，但未购买不计免赔险，故上述郑文记应承担的赔偿款，由平安保险上海分公司在商业三者险限额内赔付，但应扣除20%的免赔率。对于超出保险理赔范围的沈爱云的损失，由郑文记赔偿。汪金霞同意与郑文记共同承担赔偿责任，系其真实意思表示，予以确认。二、对于平安保险上海分公司要求重新鉴定沈爱云伤残等级及休息、营养、护理期限的申请。应认为，本案鉴定意见书由专业司法鉴定机构依法独立作出，程序合法。平安保险上海分公司要求重新鉴定的请求无法律依据，也无证据证明其主张。故对于平安保险上海分公司要求重新鉴定的申请不予采纳。三、关于赔偿项目及相应数额问题。1、对于医疗费，应根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据沈爱云提供的医疗费票据及对应病历，应确认沈爱云的医疗费为2,913.56元。平安保险上海分公司要求扣除非医保部分医疗费的意见，于法无据，不予采纳。2、对于营养费，可酌情按照每天30元计算，同时根据鉴定意见确定沈爱云的营养期60天，确认营养费为1,800元。以上第1、2项费用即医疗费2,913.56元、营养费1,800元，合计4,713.56元，未超过交强险中医疗费用赔偿限额，由平安保险上海分公司在交强险内赔付。3、对于残疾赔偿金，沈爱云系非农业家庭户口，根据鉴定意见确定其构成十级伤残，定残时未年满六十周岁。故确认沈爱云主张的残疾赔偿金115,384元。4、对于精神损害抚慰金5,000元，沈爱云的主张合理，予以确认。5、对于护理费，可酌情按照每天40元计算，同时根据鉴定意见确认的护理期60天，确认护理费为2,400元。6、对于误工费9,200元，沈爱云的主张合理，予以确认。7、对于交通费，可酌情确定为200元。以上第3-7项费用即残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、护理费2,400元、误工费9,200元、交通费200元，合计132,184元，已超过交强险中死亡伤残赔偿限额，由平安保险上海分公司在交强险内赔付110,000元（含精神损害抚慰金5,000元）。余款22,184元由平安保险上海分公司在商业三者险内赔付80%，计17,747.20元，由郑文记、汪金霞赔偿20%，计4,436.80元。8、对于车损、衣物损，可酌情确定为300元。该费用由平安保险上海分公司在交强险财产损失赔偿限额内赔付沈爱云。9、对于鉴定费2,300元，由鉴定费发票予以证明，予以确认。该费用由平安保险上海分公司在商业三者险内赔付80%，计1,840元，由郑文记、汪金霞赔偿20%，计460元。10、对于律师费，根据本案实际情况，酌情确定为3,000元。该费用不属于保险赔付范围，由郑文记、汪金霞赔偿沈爱云。一审法院审理后，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，于2017年9月25日作出判决：一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔付沈爱云1**,013.56元；二、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔付沈爱云19,587.20元；三、郑文记、汪金霞于判决生效之日起十日内赔偿沈爱云7,896.80元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,057元，由郑文记、汪金霞负担（于判决生效之日起七日内交付一审法院）。本院经审理查明，原审法院认定事实无误，本院予以确定。二审中，当事人没有提交新证据。本院另查明，2016年3月18日，在松江区文翔路出昆港路西约10米处，沈爱云骑的电瓶车由东向西与郑文记驾驶的沪CXXX**小型轿车由北向西行驶相撞，造成沈爱云车损人伤。经上海市公安局松江分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定郑文记承担事故全部责任。二审审理中，锦曼[2016]法医残鉴字第J-1042号司法鉴定意见书之鉴定人朱某到庭接受质询，针对平安保险上海分公司提出的病历中无L4左侧横突骨折的问题，朱某表示确实没有L4左侧横突骨折，鉴定报告中关于该表述的内容均系笔误。其又称，即便没有L4左侧横突骨折，根据2016年7月1日的核磁共振可见L4、L5椎间盘膨出，经鉴定人员阅片后可以确认沈爱云系交通事故外伤性腰突症，可评定为十级伤残。本院认为，平安保险上海分公司对上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所作出的锦曼[2016]法医残鉴字第J-1042号司法鉴定意见书有异议申请本院重新鉴定，针对平安保险上海分公司提出的异议，涉案鉴定意见书之鉴定人朱某进行了详细解释，本院对此可予采信。平安保险上海分公司要求重新鉴定的申请，本院不予采纳，原审法院在鉴定意见书的基础上认定的残疾赔偿金和精神损害抚慰金，本院予以认同。综上所述，平安保险上海分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币2,708元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。本判决为终审判决。审判长 单 珏审判员 潘春霞审判员 岑佳欣二〇一八年四月十一日书记员 张 琦附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……