江苏省扬州市广陵区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)苏1002民初5531号 原告：扬州奥房实业有限公司，住所地扬州市广陵区明发路1号（明发商业广场）7-001号。 法定代表人：陈殿海,经理。 委托诉讼代理人：李烁，公司员工。 原告：陈殿海，男，1965年4月18日出生，汉族，住扬州市广陵区。 两原告共同委托诉讼代理人：李新民，北京京师律师事务所律师。 被告：扬州奥润房地产开发有限公司，住所地扬州市广陵区明发路1号。 法定代表人：曹振峰，董事长。 委托诉讼代理人：陆克文，江苏朱玉明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周峰，江苏朱玉明律师事务所实习律师。 第三人：扬州市国土资源局，住所地扬州市文昌中路565号。 负责人：周正权。 委托诉讼代理人：朱蕾、滕梅森，江苏理华律师事务所律师。 第三人：章权，男，1982年10月18日出生，汉族，住上海市松江区。 委托诉讼代理人：黄飞，浙江纳森律师事务所律师。 原告扬州奥房实业有限公司（以下简称奥房公司）、陈殿海与被告扬州奥润房地产开发有限公司（以下简称奥润公司）、第三人扬州市国土资源局（以下简称市国土局）、第三人章权返还财产纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告奥房公司的委托诉讼代理人李烁，两原告的共同委托诉讼代理人李新民，被告奥润公司的委托诉讼代理人陆克文，第三人市国土局的委托诉讼代理人滕梅森到庭参加诉讼。第三人章权经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告偿还原告所代为支付的扬州广陵区847号土地滞纳金288万元；2、请求判令被告承担本案原告实际损失银行利息125284元（288万元*4.35%*4=125284元）及差旅费10万元。事实和理由：2013年12月31日，原告奥房公司与扬州广陵经济开发区管理委员会签署了《扬州广陵经济开发区地块开发建设招商引资协议书》，协议书约定由原告奥房公司竞拍扬州市广陵经济开发区挂牌出让的广陵区847号地块。 在847号地块的竞拍过程中，受托人章权代表原告竞拍，但受托人章权利用漏洞最终将847号地块竞拍在章权个人名下，而原告误以为847号地块会毫无疑问地竞拍在原告的名下，确信无疑的将土地出让保证金2400万元支付给扬州市国土局。直至2014年5月4日，原告才知道847号的竞拍人仅为章权个人，并非原告奥房公司，同时土地出让成交确认书也明确记载竞得人为章权个人。 为了索回2400万元误缴的土地保证金，原告经过多方努力，最终在广陵经济开发区管委会的协调主持下，确定由章权个人出资设立奥润公司收购847号地块，同时将原告误缴的2400万元予以退回。 但由于2400万元在本案第三人市国土局处，加之该款被另一债权人保全冻结，致使原告面对高额贷款利息无力偿还，原告穷尽了各种手段，该问题仍无法解决。所以最终由被告和广陵经济开发区管委会确定了由原告做出承诺垫付288万元土地滞纳金的方案，并在第三人市国土局处代为扣缴。同时作为被告收购847号地块的担保，担保被告收购地块完成后方可退还剩余误缴保证金，而如果不承诺就无法取得误缴保证金的退款。之后847号地块已成功转至本案被告名下，同时第三人市国土局也已经从原告保证金中代扣了依附于847号地块竞得人承担的土地权益和义务的对等责任。 综上，作为847号地块的实际竞得人理应承担该地块所产生的土地滞纳金，可最终由与847号地块毫无相干的原告代为缴纳了高额土地滞纳金，现原告向被告行使追偿权。 被告奥润公司辩称，被告与原告之间不存在合同关系，被告接受847号土地是基于股东章权以该土地的2112万的权利和从第三方的借款约1亿元合计交纳的土地款取得的国有土地使用权，被告取得该国有土地使用权是原始取得，章权作价出资的仅是该原始取得的资格，这个资格作价2112万元，原告所述288万，被告并无接受。本案应分类到给付之诉，本案原告未明确请求权，原告可能以合同关系作为请求权的法律基础，我方与原告之间无合同关系，请求驳回原告的诉讼请求。 第三人市国土局辩称：本案与国土局无关联，国土局应退出诉讼。根据土地出让合同第四十七条的约定：待受让人在扬州成立新公司后，本合同项下的国有土地使用权可登记在新公司名下，故在2016年1月21日出具的滞纳金票据开在奥润公司名下。另外我方从事实上补充意见，原告所举证据2015年2月15日协议书约定非常清楚，章权和陈殿海同意由被告受让该地块，由被告在扣除国土局应扣的违约金后将余款作为股权转让款支付给章权和陈殿海，显然从事实层面，所扣除的滞纳金是章权和陈殿海协商一致同意扣除的，而被扣除的滞纳金在章权和陈殿海之间谁来承担应由章权和陈殿海依法诉讼，与奥润公司毫无关系。 第三人章权提交书面答辩意见：2013年10月原告陈殿海、章权合作拟购买广陵开发区土地进行投资经营。2014年2月原告和章权先后组织资金参与扬州市847号地块拍卖，在向扬州市土地交易中心支付了2400万元保证金后，由于后续购地款无力支付及其他事项矛盾，双方产生纠纷。原告陈殿海要求退还保证金，与广陵开发区管委会，扬州市国土局等政府部门上访交涉，在交涉过程中，2015年2月15日，陈殿海、章权在广陵开发区管委会的协调与见证下达成了书面《协议书》，协议书第三条约定：“……奥润公司或曹振峰应将甲乙方在竞买该宗地时已缴纳的竞买保证金在扣除扬州市国土资源局应扣除的违约金后，作为股权转让款全额支付于双方”。同时结合两原告在2015年4月1日签订的承诺书，2016年1月20日签订的停访息访承诺书中均明确表示288万元土地滞纳金由两原告自愿承担。因此，288万元系原告自愿缴纳的因购买土地逾期缴款而产生的违约金。请求驳回原告的诉讼请求。 原告当庭提供了如下证据： 1、2015年2月15日章权与陈殿海签订的《协议书》，协议书第三条内容：“甲方（章权）享有奥润公司100%的股权，甲方同意在奥润公司向扬州市国土资源局继续缴纳该宗地的剩余出让价款的当日，将该100%的股权全部转让与曹振峰，双方在工商管理部门办理完股权转让手续的当日，奥润公司或曹振峰应将甲乙方在竞买该宗地时已缴纳的竞买保证金在扣除扬州市国土资源局应扣除的违约金后，作为股权转让款全额支付于双方”； 2、2015年3月30日《扬州市信访工作联席会议纪要》扬信联办会【2015】1号文，该文大致内容：2014年2月847号地块挂牌上市，章权受扬州奥房公司委托，竞拍取得847号地块土地使用权，并由奥房公司出资缴纳了2400万元购买保证金……就847号地块信访矛盾调处形成了以下意见：1.广陵经济开发区出资收购847号地块，但其中的损失由陈殿海承担；2、因收购847号地块法律手续还不完备，考虑到陈殿海的实际困难，广陵经济开发区先行借给陈殿海1132万元，其他款项在847号地块收购成功后（土地证办妥，持有土地证公司的股权全部划归广陵开发区国有公司后）予以归还。4、陈殿海需向借款单位承诺，放弃其向奥房公司在市国土局2400万元款项其中1132万元的权利。原告陈述扬州市信访局文件信访工作联席会议对损失做出了处理意见，该意见不符合客观实际，责任承担不合理； 3、2015年4月1日奥房公司与陈殿海做出的《承诺书》，承诺书第8条内容：“同意847号地块的288万元土地滞纳金由我承担，在847号土地收购过程中扣除，并上缴扬州市国土局”； 4、2016年1月20日奥房公司与陈殿海向广陵经济开发区及市、区信访局等相关部门做出的《停访息访承诺书》，承诺书第四条内容：“同意847号地块的288.17万元土地滞纳金由我承担”原告陈述受到胁迫并以放弃权力为代价，被迫承担288万元土地滞纳金； 5、2015年11月23日《建设项目批后管理联席会议纪要》，该纪要第2条相关内容：847号，位于广陵区东侧。面积41.95亩。竞得人为章权。该地块合同约定一期出让金缴纳时间为2014年3月21日前，二期出让金缴纳时间为2014年5月25日前。地块成交后，因受让人章权与投资人陈殿海的矛盾，除履约保证金外，其余出让金尚未缴纳……土地滞纳金从土地出让合同约定的缴纳时间起算至2014年5月底的部分（288万元）……原告陈述由副市长主持会议形成纪要，对847号地块缴纳违约金288万做出的步骤； 6、2013年12月11日《工商营业执照》，证明原告奥房公司的主体资格； 7、招商引资协议，2013年12月31日奥房公司与广陵经济开发区管理委员会签订的协议。原告陈述奥房公司是因广陵经济开发区的原因才加入的竞拍，但最后土地的获得却变成了章权； 8、847号地块土地出让合同，2014年3月3日章权作为受让人与扬州市国土局签订了国有建设用地使用权出让合同，（合同封面有奥润公司公章，第三人市国土局陈述是2015年底至2016年初后盖的，原告表示认可），合同约定847号地块出让价119109600元。受让人第一期付款金额59554800元，付款时间2014年3月21日之前，第二期付款金额59554800元，付款时间2014年5月25日之前。违约责任约定：受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的千分之一向出让人缴纳违约金等； 9、国土资源局出具收取滞纳金的票据，2016年1月21日扬州市国土局向奥润公司开具的收取滞纳金2881700元的发票； 10、2014年2月21日国有建设用地使用权成交确认书，原告陈述该确认书来源于扬州市国土局，上有奥润公司公章(第三人市国土局陈述是2015年底至2016年初后盖的，原告表示认可),原告陈述奥房公司委托章权竞拍土地，章权携带公司的印章，章权将盖有奥房公司章的成交确认书复印件给陈殿海看并告诉原告成交了，2014年4、5月原告才知道竞拍的土地没有落到原告公司名下。而在国土局留存的是出示的样本； 11、2015年2月4日扬州工商管理局广陵分局的公司准予变更登记通知书，奥润公司从原股东为章权、曹振峰变更为章权； 12、扬州奥润房地产有限公司的章程； 13、扬州奥润房地产有限公司的股东决议； 14、2015年1月16日奥润公司股东章权授权黄飞行使奥润公司变更申请等事宜； 15、扬州市广陵区人民政府扬广府函字（2016）1号文件,2016年1月4日广陵区政府向扬州市国土局出具承诺函，承诺督促受让人章权成立全资公司即奥润公司，继续履行出让合同，促使受让人先行缴纳288.17万元土地滞纳金等； 16、2016年1月4日有奥房公司、广陵区政府、广陵经济开发区管理委员会公章的承诺函，大致内容：扬州市国土资源局：我公司作为受让人章权的全资公司即奥润公司，承诺将继续履行出让合同，先行缴纳288.17万元土地滞纳金后，缴清全部土地出让金； 17、扬州不动产登记中心出具的土地登记卡，2016年1月21日涉案地块权利人登记为奥润公司。 被告奥润公司提供全套奥润公司工商档案，奥润公司设立登记于2014年7月10日，股东为章权、曹振峰，注册资本1000万元，章权认缴510万元，曹振峰认缴490万元，出资方式为货币。2015年2月4日公司变更登记，原注册资本为1000万元，现注册资本为2400万元，原股东为章权、曹振峰，现股东为章权。股东决定增资1400万元，出资方式为货币。2016年1月21日奥润公司股东决定：股东章权将其持有的奥润公司100%股权（对应认缴出资额2400万元）以2112万元价格转让与曹振峰。2016年4月27日公司股东变更登记，由曹振峰变更为扬州广陵经济开发区开发建设有限公司。2016年4月22日股权交割证明，出让方曹振峰持有奥润公司100%股权（对应认缴出资2112万元）已于2016年4月22日转让给受让方扬州广陵经济开发区开发建设有限公司。被告陈述2016年1月21日奥润公司股东决定，将章权持有奥润公司100%股权对应认缴出资额2400万元，以2112万元价格转让给曹振峰，另一份资料为2016年4月22日曹振峰与广陵区人民政府的平台公司扬州广陵经济开发区开发建设有限公司股权交托证明，证明曹振峰将100%股权对应认缴出资2112万元转让给平台公司，该两份资料综合判断认定章权投资入股的财产系已经缴纳了部分土地款的土地使用权获得的优先权利，该权利在作价入股时扣除了章权应承担的288万滞纳金，并以2112万元的价格作价入股，之后相关股东均以该原价转让股权，从而证明288万滞纳金不应由奥润公司承担，奥润公司也没有实际最终承担，如果奥润公司承担该288万滞纳金，则章权的出资就存在瑕疵。 第三人扬州市国土局提供了：1、土地出让合同；2、滞纳金收取票据（同原告举证证据）。 第三人章权未提供证据。 庭审中，法庭出具了（2016）苏1002民初1314号案件证据：1、2014年2月19日票据；2、2014年6月5日奥房公司与章权的协议书。 经审理查明：2013年12月31日原告奥房公司与扬州广陵经济开发区管理委员会签订扬州广陵经济开发区地块开发建设招商引资协议书。2014年2月19日奥房公司向扬州市土地交易中心缴纳2200万元保证金，同日相关部门出具结算凭证，收到章权（其中章权200万元，奥房公司2200万元）交来847号地块保证金2400万元整。2014年2月18日陈殿海委托章权竞买847号地块的竞买手续及参与竞买。2014年3月3日章权作为847号地块受让人与扬州市国土局签订了国有建设用地使用权出让合同，合同约定847号地块出让价119109600元。受让人第一期付款金额59554800元，付款时间2014年3月21日之前，第二期付款金额59554800元，付款时间2014年5月25日之前。违约责任约定：受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的千分之一向出让人缴纳违约金。合同第四十七条约定：待受让人在扬州成立新公司后，本合同项下的国有土地使用权可登记在新公司名下。 2014年5月13日原告向扬州市国土局发函要求退还保证金。2014年6月5日原告奥房公司与章权签订协议：同意转让该地块或请广陵经济开发区帮助协调扬州市国土局退还847号地块的2400万元保证金。原告先期投入的2400万元保证金扣除滞纳金以及违约金后（以国土局最终处理决定为准），退还金额归原告所有，双方互不追究责任。除此之外扬州奥房公司与章权个人再无任何经济纠纷。2015年2月15日章权与陈殿海签订《协议书》，协议书第三条内容：“甲方（章权）享有奥润公司100%的股权，甲方同意在奥润公司向扬州市国土资源局继续缴纳该宗地的剩余出让价款的当日，将该100%的股权全部转让与曹振峰，双方在工商管理部门办理完股权转让手续的当日，奥润公司或曹振峰应将甲乙方在竞买该宗地时已缴纳的竞买保证金在扣除扬州市国土资源局应扣除的违约金后，作为股权转让款全额支付于双方”。2015年4月1日奥房公司与陈殿海做出的《承诺书》，承诺书第8条内容：“同意847号地块的288万元土地滞纳金由我承担，在847号土地收购过程中扣除，并上缴扬州市国土局”。2016年元月4日奥润公司向扬州市国土局出具承诺书，该承诺书盖有扬州市广陵区人民政府、扬州广陵经济开发区管理委员会公章，大致内容：我公司作为受让人章权的全资公司即奥润公司，承诺将继续履行出让合同，先行缴纳288.17万元土地滞纳金后，缴清全部土地出让金。 2016年1月20日奥房公司与陈殿海向广陵经济开发区及市、区信访局等相关部门做出的《停访息访承诺书》，承诺书第四条内容：“同意847号地块的288.17万元土地滞纳金由我承担”。2016年1月21日扬州市国土局向奥润公司开具了288.17万元的土地逾期滞纳金的收据及收取土地出让价款的收据。同日涉案地块登记在奥润公司名下。 另外，原告曾以章权为被告，以扬州市广陵区经济开发区管委会、扬州市国土局为第三人起诉要求撤销2015年4月1日的《承诺书》及2016年1月20日《停访息访承诺书》，均被驳回起诉。 本院认为,2014年3月3日章权与扬州市国土局签订了土地出让合同，滞纳金理应由章权缴纳。但2014年6月5日奥房公司、陈殿海与章权达成协议，原告先期投入的2400万元保证金扣除滞纳金以及违约金后，余额归原告。此时原告已表示滞纳金由原告缴纳。2015年2月15日陈殿海与章权又签订了协议书，双方表示无力继续支付土地出让价款，寻找第三方即奥润公司受让土地。奥润公司或曹振峰在扣除违约金后，将保证金的余款退还给双方。此时原告应知道奥润公司不承担滞纳金。原告又于2015年4月1日出具承诺书、2016年1月20日出具停访息访承诺书，原告均明确表示该288万元由原告承担。上述协议书、承诺书均未被撤销，因此，应由原告承担该288万元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告扬州奥房实业有限公司、陈殿海的诉讼请求。 案件受理费31642元，由原告承担（此款已由原告预交15821元，原告于判决生效后十日内再向法院交纳15821元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费31642元，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。 审 判 长  任竞平 人民陪审员  蔡十月 人民陪审员  冒鲁朝 二〇一八年四月十三日 书 记 员  宁 翔