济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0105民初1517号原告：董国连，男，1967年4月20日出生，汉族，现住济南市历下区。委托诉讼代理人：司玲玲，山东保君律师事务所律师。委托诉讼代理人：李振旺，山东保君律师事务所律师。被告：黄清海，男，1928年10月10日出生，汉族，现住济南市天桥区。委托诉讼代理人：黄丁乐（系黄清海之孙），男，1986年12月19日出生，回族，住济南市。委托诉讼代理人：晁雪龙，山东济西律师事务所律师。原告董国连与被告黄清海健康权纠纷一案，本院于2017年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董国连的委托诉讼代理人李振旺、被告黄清海的委托诉讼代理人黄丁乐、晁雪龙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董国连提出诉讼请求：1、判令被告黄清海按70%比例赔偿其医疗费141278.87元、住院伙食补助费5000元、营养费1500元、伤残赔偿金435353.6元、误工费34012元、护理费21432.22元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费5690元、被扶养人生活费11464元；2、诉讼费用由被告黄清海负担。事实和理由：2016年8月21日，董国连在为黄清海修复其小仓库的屋顶防水时，不慎摔伤，并被送往山东省交通医院接受治疗，被诊断为创伤性脑疝、创伤性硬膜下血肿、脑挫裂伤、颅骨骨折等。事发后，董国连的家属多次找黄清海协商赔偿事宜，黄清海均不予理会。董国连认为黄清海作为雇主，应当承担赔偿责任，故诉至法院，要求判如所请。被告黄清海辩称，原、被告之间并非雇佣关系，而是承揽合同关系，根据合同法第251条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果，定作人给付报酬的合同。黄清海因家中储藏室漏水需要修复，找到董国连后，双方约定由董国连自行提供设备、技术及劳务完成工作并交验工作成果，黄清海按照约定支付报酬200元，故双方系承揽关系。双方作为平等的民事主体，董国连并不受黄清海的支配和控制，黄清海也无权干预董国连的工作，双方不存在人身依附关系；董国连作为成年人并且长期从事房屋漏水修复工作，具备一定的经验，但其在完成工作过程中，因未采取有效的安全防护措施，导致损害的发生，应由其自行承担责任，黄清海作为定作人，不应承担赔偿责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院确认如下：2016年8月21日中午，黄清海因家中储藏室漏水，遂到天桥区成丰桥护城河旁边找人修理，找到董国连后，双方商定维修费用为200元，由董国连自带工具设备（机动三轮车、煤气罐、扶梯等）到现场进行修理，其修理完毕后下扶梯时不幸摔下受伤。伤后董国连被送至山东省交通医院救治，被诊断为：创伤性脑疝、创伤性硬膜下血肿、脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、头皮血肿、吸入性肺炎、气管造口状态、硬膜下积液、手术后颅骨缺失、贫血、药物性肝损害，住院37天，于2016年9月27日出院。后董国连于2016年11月1日再次入住山东省交通医院，经诊断为：手术后颅骨缺损、颅脑外伤恢复期，住院13天，于11月14日出院。另黄清海为董国连垫付住院押金1万元。审理过程中，董国连提出司法鉴定申请，请求鉴定其伤残等级、护理期限及人数、误工期限，经本院委托，山东银丰司法鉴定所于2017年7月14日出具鲁银司鉴（2017）临鉴字第350号鉴定意见书（简称350号鉴定书），鉴定意见为：董国连右手肌力下降肌力4级伴精细动作差构成十级伤残，开颅术后构成十级伤残；董国连伤后误工期限为365天；董国连伤后护理期限为180天，住院期间2人护理，其余时间1人护理。后董国连申请对其智力伤残等级进行鉴定，经本院委托，山东精神疾病司法鉴定所于2017年12月22日出具山东精神疾病司法鉴定所（2017）精鉴字第698号鉴定意见书（简称698号鉴定书），鉴定意见为：董国连脑外伤所致精神障碍符合五级伤残。董国连针对其主张的各项损失举证及黄清海质证情况如下：1、医疗费141278.87元，董国连提交住院病历3份、医疗费单据3张，证明其治疗及花费情况。经庭审质证，黄清海对证据真实性无异议。2、护理费21432.22元，董国连根据350号鉴定书主张其伤后护理期限为180天，住院50天期间2人护理，其余时间1人护理；提交结婚证和户口卡复印件各1份、济南市历下区泉城路街道贡院墙根社区居民委员会出具的居住证明1份，证明护理人系董国连的妻子谢其花和儿媳李振芳，居住证明证实董国连夫妻二人于2013年至今长期居住在东花墙子街**，户口卡证实人李振芳系济**籍；董国连主张护理费均按2016年度山东省城镇居民人均可支配收入34012元计算。经庭审质证，黄清海对护理期限没有异议，对护理人员的身份有异议：户口本和结婚证系复印件，对其真实性不予认可；对于居住证明亦不予认可，还应提交相关的居住证或暂住证；另护理费标准应按2016年度农村人均纯收入的标准13954元计算。3、住院伙食补助费5000元，董国连共住院50天，按每天100元计算。黄清海认为每天应按30元计算。4、营养费1500元，董国连主张住院50天的营养费，每天按30元计算。黄清海认为董国连应当提供其需要加强营养的证据，或者是医疗机构出具的加强营养的证明。5、伤残赔偿金435353.6元，董国连根据上述居住证明主张其自2013年至今一直居住在济南市历下区，故应按2016年度山东省城镇居民人均可支配收入34012元计算；根据两份鉴定意见确定的伤残等级，计算20年再乘以64%为435353.6元。经庭审质证，黄清海认为居住证明不能证明董国连长期居住在济南市，董国连系农村户口，其暂住在济南应当办理居住证（或暂住证），但其未提供相关的暂住证明，故应按2016年度山东省农村人均纯收入13954元计算。6、误工费34012元，董国连根据350号鉴定书主张其误工期限为365天，并主张按照2016年度山东省城镇居民人均可支配收入34012元计算。黄清海认为董国连系农村户口，没有提交暂住证明，且是临时性工作，不一定每天都有收入，故应按2016年度农村人均纯收入13954元计算。7、交通费2000元，董国连称系用于住院期间家人看望及复查所花费，没有证据提交。黄清海认为原告应当提供正式的票据，并且与就医的时间、地点、人数、次数相吻合，因其并未提交证据，故不予认可。8、精神损害抚慰金5000元，董国连根据其伤残等级和相关法律规定，主张该项赔偿。黄清海认为数额过高，不予认可。9、鉴定费5690元，董国连提交发票2张予以证实。经庭审质证，黄清海对证据的真实性无异议。10、被扶养人生活费11464元，董国连提交平舆县十字路乡十字路村民委员会出具的证明1份，证明被扶养人系董国连的母亲陈大雨，生于1934年5月16日，董国连有兄弟姐妹五人；董国连主张按照2016年山东省城镇居民消费性支出21495元计算，乘以5年除以6人乘以64%，为11464元。经庭审质证，黄清海对上述证明不予认可，认为无法确定陈大雨是董国连需要扶养的人；另对计算标准不予认可，应按2016年度山东省农村人均消费性支出9519元计算。双方当事人对黄清海应否承担赔偿责任及责任比例有争议：董国连认为黄清海在选任时没有核实董国连是否具有资质，也没有察看董国连的上岗证就擅自决定由董国连进行维修施工，应当承担60%—70%的赔偿责任。黄清海认为双方系承揽关系，董国连自带工具并对外宣称专业做防水、且长期从事防水工作，故黄清海有理由相信董国连具有相应的技术能力，做防水需要审查是否具有资质及相关证件，超出了黄清海的认知能力，故黄清海在选任时不存在过错，其作为定作人不需要承担任何赔偿责任；假设存在过错的话也只能承担不超过10%的责任。本院认为，本案系健康权纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，黄清海因储藏室屋顶漏水找到董国连让其进行维修，董国连自带工具并利用自己的技术，按照黄清海的要求完成漏水的修复工作并交付工作成果，黄清海给付董国连一定的报酬，故双方形成了承揽关系。根据法律规定，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任；黄清海在选任时未尽到相应的审查义务，具有一定的过错，应承担相应的赔偿责任；综合本案董国连受伤原因和自身过错、黄清海的过错等情况，本院认为由黄清海对董国连的合理损失承担30%的民事赔偿责任为宜。关于董国连主张的各项损失，本院结合其陈述及提交的证据、被告的质证意见以及相关法律规定，认定如下：1、医疗费141278.87元。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。依据董国连提交的证据，能够认定其共计花费医疗费141278.87元，本院予以认定，计算30%，为42383.7元，扣除黄清海垫付的1万元押金，尚需赔偿32383.7元。2、护理费21432.22元。董国连主张的护理人数和期限有鉴定意见为证，本院予以采信；其主张的计算标准不超出法律规定，计算方式符合法律规定，计算数额准确，本院对其该项诉讼请求予以认定，由黄清海按30%比例赔偿6429.7元。3、住院伙食补助费5000元。董国连主张的住院天数有住院病历为证，其主张的计算标准符合法律规定，本院对其该项诉讼请求予以认定，由黄清海按30%比例赔偿1500元。4、营养费1500元。董国连该主张证据不足，本院不予认定。5、伤残赔偿金435353.6元。董国连该主张证据充分，计算标准符合法律规定，计算数额准确，本院对其该项诉讼请求予以认定，由黄清海按30%比例赔偿130606元。6、误工费34012元。董国连主张的误工时间有350号鉴定书为证，本院予以采信；其主张的计算标准不超出法律规定，本院对其该项诉讼请求予以认定，由黄清海按30%比例赔偿10203.6元。7、交通费2000元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算；交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据董国连的伤情及就诊情况，本院酌情认定1000元，由黄清海按30%比例赔偿300元。8、精神损害抚慰金5000元。董国连受伤的直接原因完全是其自身因素，故其要求黄清海赔偿其精神损害抚慰金于法无据，本院不予认定。9、鉴定费5690元。董国连该主张证据充分，本院予以认定，由黄清海按30%比例赔偿1707元。10、被扶养人生活费11464元。董国连主张其母亲陈大雨的被扶养人生活费符合法律规定，但其主张的计算标准依据不足，对此本院参照山东省2016年度农村年人均消费支出9519元计算，乘以5年、除以6人、乘以64%，为5076.8元，由黄清海按30%比例赔偿1523元。综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告黄清海于本判决生效之日起10日内赔偿原告董国连医疗费32383.7元；二、被告黄清海于本判决生效之日起10日内赔偿原告董国连护理费6429.7元；三、被告黄清海于本判决生效之日起10日内赔偿原告董国连住院伙食补助费1500元；四、被告黄清海于本判决生效之日起10日内赔偿原告董国连伤残赔偿金130606元；五、被告黄清海于本判决生效之日起10日内赔偿原告董国连误工费10203.6元；六、被告黄清海于本判决生效之日起10日内赔偿原告董国连交通费300元；七、被告黄清海于本判决生效之日起10日内赔偿原告董国连鉴定费1707元；八、被告黄清海于本判决生效之日起10日内赔偿原告董国连被扶养人生活费1523元。九、驳回原告董国连对被告黄清海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8260元，减半收取4130元，原告董国连负担2380元，被告黄清海负担1750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  徐艳艳二〇一八年四月九日书记员  朱 瑶