湖北省十堰市张湾区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0303民初25号原告（被告）：湖北合美人力资源有限公司十堰分公司。住所地，十堰市人民北路港晖巷**（老虎沟市场**）。统一社会信用代码91420300588232047M。代表人：张辉山，该分公司总经理。委托诉讼代理人：马林海，该公司法务部主任。被告：罗飞，男，1978年6月7日出生，汉族，无业，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：李峰，十堰市张湾区西城法律服务所法律工作者。被告（原告）：东风（十堰）发动机减震器有限公司。住所地，十堰市汉江南路**。统一社会信用代码91420300878766418D。法定代表人：颜家光，该公司董事长。委托诉讼代理人：王亚平，湖北紫霄律师事务所律师。原告湖北合美人力资源有限公司十堰分公司（以下简称“合美十堰分公司”）与被告罗飞、东风（十堰）发动机减震器有限公司（以下简称“东风减振器公司”）劳动争议及（原告）东风减振器公司与（被告）罗飞、合美十堰分公司劳动争议一案，本院分别于2018年1月4日、2018年3月6日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了合并审理。原告合美十堰分公司的委托诉讼代理人马林海、被告罗飞的委托诉讼代理人李峰、东风减振器公司的委托诉讼代理人王亚平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告合美十堰分公司向本院提出诉讼请求：判决我公司不支付罗飞经济补偿金33896元、不支付失业保险补偿15444元，本案诉讼费用由罗飞承担。事实和理由：罗飞于2012年2月与我公司建立劳动关系，在用工单位东风减振器公司上班，东风减振器公司因产量下降，2017年4月将罗飞退回我公司。罗飞遂申请劳动仲裁，仲裁认定罗飞自2009年9月到东风减振器公司从事装配工作并裁决我公司支付罗飞2009年9月至2017年4月期间的经济补偿并支付失业保险补偿，该裁决错误。我公司尊重罗飞本人意见，由其个人缴纳社会保险费用，并将我公司应承担的费用退给罗飞本人，罗飞未办理缴纳手续，完全是其身原因，我公司不应承担支付失业金补偿责任。为维护我公司的合法权益，故此起诉。被告罗飞辩称，1、我在原用人单位东风减振器公司和新用人单位合美十堰分公司的工作年限应该合并计算。2017年3月东风减振器公司因减产，让我在家待岗，自2017年4月至今，合美十堰分公司没有支付我待岗期间工资、未依法缴纳社会保险费，我无奈才申请仲裁，故合美十堰分公司应支付我解除劳动合同经济补偿金和失业保险补偿。2、我的同事已经证明了我在东风减振器公司的工作时间，该证人证言符合法律规定。3、我离职前十二个月的平均工资计算正确。请求驳回合美十堰分公司的诉讼请求。被告东风减振器公司辩称，同意合美十堰分公司的诉请及事实和理由，我公司不应该与合美十堰分公司承担连带责任。（原告）东风减振器公司向本院提出诉讼请求：依法判决我公司不承担任何责任。事实和理由：罗飞向十堰市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法解除与合美十堰分公司的劳动关系，并支付其8个月经济补偿金36000元，未依法缴纳社保造成的经济损失72000元、支付工资7140元、支付失业保险补偿16038元。该委于2017年11月2日作出十劳人仲（2017）裁字324-332号裁决，我公司认为并未与罗飞建立劳动关系，因此我公司不应承连带清偿责任。罗飞的入职时间及离职前十二个平均工资认定有误，该裁决不符合法律规定。故此起诉。（被告）罗飞辩称，东风减震器公司没有经过我的同意就把劳动关系转到了合美十堰分公司，应当承担连带支付责任。我申请仲裁时，证人已经证明了我在用人单位的入职时间和工作年限，根据相关法律规定，仲裁机构采信了证人证言符合相关法律规定。我离职前十二个月的平均工资是根据工资卡明细计算的。请求驳回东风减振器公司的诉讼请求。（被告）合美十堰分公司辩称，东风减震器公司应该承担连带责任。罗飞主张的经济补偿金一部分是在我公司成立之前与东风减振器公司发生劳动关系期间的，按照法律规定，东风减振器公司应承担相应责任。本院经审理认定事实如下：罗飞于2009年9月到东风减振器公司从事装配工作，合美十堰分公司于2012年1月17日注册成立后，与罗飞签订了书面劳动合同，又将罗飞派遣到东风减振器公司从事原岗位工作。期间，合美十堰分公司未为罗飞缴纳各项社会保险，每月支付罗飞100元社保补贴，罗飞自愿以灵活就业人员的身份参加社保，但其并办理社保手续。2017年3月，东风减振器公司因减产，将罗飞退回合美十堰分公司。自2017年4月1日起合美十堰分公司未安排罗飞其他工作，也未发放罗飞待岗工资，罗飞也没有付出任何劳动。2017年8月，罗飞因经济补偿金等与合美十堰分公司、东风减振器公司发生争议，向十堰市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年11月2日作出十劳人仲（2017）裁字第324-332号裁决书，主要内容如下：九、罗飞与合美十堰分公司解除劳动关系，合美十堰分公司支付罗飞经济补偿金33896元、失业保险补偿15444元，共计49340元，东风减振器公司承担连带清偿责任。（裁决书编号为十劳人仲（2017）裁字第332号）。合美十堰分公司、东风减振器公司均不服该裁决，故此成诉。其中，东风减振器公司于2017年12月26日向湖北省十堰市茅箭区人民法院起诉，该院于2018年1月11日作出（2018）鄂0302民初87号民事裁决，将案件移送本院处理。另认定事实如下：罗飞待岗前十二个月平均工资为4187.02元。以上事实，有原、被告的陈述及罗飞提交的待岗前工资明细、劳动合同、证人孙某的证言；合美十堰分公司提交的收条在卷佐证，经当庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，罗飞与合美十堰分公司具有劳动合同关系，其自2017年4月1日起在家待岗，双方均未履行合同义务，双方的劳动合同关系视为已协商解除，合美十堰分公司应当支付罗飞解除劳动合同经济补偿。罗飞无需再次申请要求解除与合美十堰分公司的劳动关系。本案争议的焦点是：一、罗飞解除劳动关系前十二个月平均工资的计算起止时间。合美十堰分公司认为自2017年4月1日起至2017年7月30日应按最低工资标准每月支付罗飞生活费用，因此罗飞的月平均工资起算时间应为2016年8月，但因合美十堰分公司并未支付罗飞生活费，仲裁也未支持罗飞的工资请求，故本院认定双方劳动关系的解除时间应为2017年4月1日，罗飞月平均工资的起算时间应为2016年5月，罗飞待岗前十二个月平均工资为4187.02元。合美十堰分公司的主张理由不足，本院不予支持。二、合美十堰分公司是否应支付2009年9月至2012年2月期间的经济补偿。根据相关法律规定，劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，但劳动合同主体由用人单位变更为新用人单位，该情形应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位”。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位，原用人单位未支付经济补偿金，新用人单位向劳动者提出终止劳动合同，在计算支付经济补偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。罗飞于2009年9月到东风减振器公司从事装配工作，期间用人单位变更，合美十堰分公司不能证明东风减振器公司已向罗飞支付了解除劳动关系经济补偿，因此，罗飞与合美十堰分公司解除劳动关系并要求其支付2009年9月至2017年3月的经济补偿金，证据充分，理由适当，本院予以支持。即合美十堰分公司应支付罗飞经济补偿金33496元（4187.02元/月×8个月）。东风减振器公司辩称罗飞没有在本单位工作，未向本院提交职工名册及工资明细等相关材料，其辩称理由不足，本院不予采信。三、合美十堰分公司是否应承担罗飞的失业保险补偿。社保的征收和缴纳属于行政管理范畴，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”之规定，因罗飞未提供证据证明社会保险经办机构不能补办社保导致其无法享受社会保险待遇，也未提交证据证明自己符合领取失业保险金的条件，故双方的争议不属于人民法院民事案件审理范围，对此项请求，本院不予处理。四、东风减振器公司应否承担连带清偿责任。合美十堰分公司认可东风减振器公司已经按照劳务派遣协议的约定，向合美十堰分公司履行了相关义务，因此东风减振器公司在本案中不应承担责任，东风减振器公司的请求理由充分，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（三）》第一条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条的规定，判决如下：一、湖北合美人力资源有限公司十堰分公司于本判决生效后五日内支付罗飞解除劳动合同经济补偿金33496元（4187.02元/月×8个月）。二、东风（十堰）发动机减震器有限公司在本案中不承担责任。三、驳回湖北合美人力资源有限公司十堰分公司的其他诉讼请求。如果湖北合美人力资源有限公司十堰分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费20元，减半收取10元，由湖北合美人力资源有限公司十堰分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应预交上诉案件受理费。审判员  钟晓新二〇一八年四月三日书记员  李华倩附：本案适用的相关法律依据1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2、《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。3、《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……5、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。