安徽省铜陵市义安区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0706民初1691号 原告：徐德兴，男，1969年5月27日出生，汉族，住安徽省铜陵市义安区。 委托诉讼代理人：史万全，安徽智全律师事务所律师。 委托诉讼代理人：洪卫，安徽智全律师事务所律师。 被告：鲁志平，男，1966年4月6日出生，汉族，住安徽省铜陵市义安区。 委托诉讼代理人：施伟，安徽良实律师事务所律师。 被告：铜陵诚创滤材有限公司，住所地安徽省铜陵市经济技术开发区，统一社会信用代码913407005501825236。 法定代表人：张高进，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：余勇，安徽宪达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何健，安徽宪达律师事务所律师。 原告徐德兴与被告鲁志平、铜陵诚创滤材有限公司（以下简称诚创公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐德兴及其委托诉讼代理人史万全、被告鲁志平及其委托诉讼代理人施伟、被告诚创公司的委托诉讼代理人余勇、何健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 徐德兴向本院提出诉讼请求：1.判令被告鲁志平赔偿原告各项损失532798.80元；2.判令被告铜陵诚创滤材有限公司对上述损失承担连带赔偿责任；3.被告承担本案诉讼等全部费用。本案审理过程中，原告依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条的规定，将其残疾赔偿金变更为31640元／年×20年×74％﹦468272元，另重新鉴定去南京费用1751元，变更后增加残疾赔偿金36763.20元、重新鉴定费用1751元，合计为38514.20元，当庭变更的诉讼请求总金额为571313元。事实和理由：原告长期受雇于被告鲁志平名下，并为其工作。2016年，被告诚创公司将公司钢结构厂房工程发包给被告鲁志平承包施工。2016年10月28日，被告鲁志平雇佣原告到该工地做工，10月31日原告在工作时从高处坠落，至昏迷，全身多处受伤，后被送往铜陵市人民医院抢救治疗，经住院治疗于2016年12月27日出院，后伤情经鉴定为四级、九级、九级、十级，误工期为210天，护理期为120天，营养期为120天，后续治疗费为10000元。原告因本次受伤共造成损失594613元，依据规定，被告鲁志平作为原告的雇主，对原告受伤所造成的损失应承担全部赔偿责任，被告诚创公司作为工程发包方，明知鲁志平无任何资质，故应与鲁志平共同承担连带赔偿责任。但至目前，被告鲁志平除支付医疗费外，仅支付23300元，仍欠571313元，原告找其协商，但被告拒不赔偿。据此，特诉至法院，请依法判如所请。 鲁志平辩称，1.鲁志平不是本案被告，其只是介绍人，没有从中获利，本案不是工程承包，不存在将工程转包分包的事实，诚创公司没有证据证明是承揽关系或承包关系，原告徐德兴也无证据证明被告鲁志平雇佣了原告；2.承担雇佣责任主体是被告诚创公司；3.本案原告应自行承担80％的主要责任。本案原告不愿爬高，用横木担上，然后行走，不慎坠落是自己的原因造成的事故，故应承担主要责任；4.关于赔偿：（1）后期治疗费未发生，不应计算；（2）有证据表明原告一耳摔前已聋，应按五级伤残计算；（3）护理、营养、误工、交通费用过高；（4）不应计算精神损害，本案系原告自己不慎坠落，无侵权人；（5）被告鲁志平为原告垫付的医疗费及相关费用88518.78元，暂借款23300元应一并计算。 诚创公司辩称，1.诚创公司与原告无任何法律关系，诚创公司与被告鲁志平之间系承揽关系，因此，原告适用人身损害赔偿司法解释第十一条的规定起诉被告，没有法律依据；2.被告认为原告对本案损害的发生没有尽到安全注意义务，对本起损害的发生应承担主要责任；3.本案赔偿项目及数额很多不合理；4.本案诚创公司作为定做人没有任何法律上的过错或者责任，即使对承揽人（鲁志平）有过失，也仅是承担选任过失责任，而不是连带赔偿责任；5.根据相对性原则，原告起诉的案由为提供劳务者受害责任纠纷一案，原告与诚创公司不具有上述法律关系，应当依法驳回其对诚创公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下:2016年10月31日，原告徐德兴在被告诚创公司厂房内从事劳务作业，施工过程中徐德兴不慎从高处坠落，致头部及全身多处受伤，于当日被送至铜陵市人民医院抢救治疗，经住院治疗于2016年12月27日出院。2017年6月5日，安徽智全律师事务所委托安徽公立司法鉴定所对徐德兴伤残、“误工期、护理期、营养期”及后续治疗费用进行鉴定。后徐德兴伤残等级经鉴定为：双耳损伤评为四级伤残；面部损伤评为九级伤残；颅脑损伤评为十级伤残；盆部损伤评为十级伤残。三期为:误工期210日，护理期120日，营养期120日。后续治疗费为10000元。2017年9月28日，被告鲁志平向本院申请对原告徐德兴的伤残等级（仅针对听力下降）、三期及本次外伤的因果关系（耳部）进行重新鉴定。本院委托南京金陵司法鉴定所对被告鲁志平的申请事项进行了鉴定，经鉴定徐德兴的双耳听力障碍＞91dBHL构成四级伤残，与本次外伤存在直接因果关系；徐德兴误工期限以210日为宜，护理期限以120日为宜，营养期限以120日为宜。原告因本次受伤致残共造成损失594613元（包括原告依法享有的赔偿数额），对原告上述费用及损失中，被告鲁志平仅支付相关费用23300元，余款被告鲁志平及诚创公司拒绝赔偿。 原告徐德兴前往诚创公司从事劳务作业系由被告鲁志平安排。鲁志平与诚创公司之间未签书面《承包协议》的原因，系因涉案工程量小，工期短，且两被告之间有过业务往来，相互之间又较熟悉，故诚创公司的法定代表人电话通知鲁志平，让其施工完成该工程，工人均由鲁志平安排前往，四名工人在诚创公司七、八天的工作期间可随时离开，不受诚创公司的约束，同时，亦未发生诚创公司直接向工人支付工资的现象。原告徐德兴摔伤后，诚创公司随即将10000元款项交付鲁志平，在徐德兴因伤治疗期间发生的医疗费用也皆由被告鲁志平垫付。 本院认为：公民的健康权受法律保护。本案中，原告徐德兴经被告鲁志平安排在诚创公司从事劳务工作。鲁志平虽与诚创公司之间未签订书面劳务承包协议，但两被告之间实系劳务承包关系。原告徐德兴接受鲁志平安排从事劳务工作，与被告鲁志平之间形成雇佣关系。现原告徐德兴在从事雇佣活动过程中受伤，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故被告鲁志平对于原告徐德兴因伤造成的损失应承担赔偿责任。被告诚创公司将涉案劳务工程承包给鲁志平，应当知道鲁志平作为个人并不具备相应的资质和安全生产条件，现徐德兴在施工过程中受伤，诚创公司对于徐德兴因伤造成的损失应承担连带赔偿责任。被告鲁志平、诚创公司称原告徐德兴在施工时没有尽到安全注意义务，且其未系安全带，自身存在过错，因此原告应承担本起事故的主要责任，结合证人潘某在庭审中的陈述：当时原告在屋顶施工无法系安全带的相关事实（安全带无地方生根），且潘某系被告鲁志平申请出庭的证人，该证言应当符合客观事实，故对两被告认为原告应承担本起事故的主要责任的抗辩意见不予采纳。但徐德兴长期从事劳务工作，在高处作业时应尽合理注意义务，做好自身的安全防范措施，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”现徐德兴在作业过程中摔伤，其自身应负相应的责任，责任比例本院酌定为20%。 关于原告因伤造成的损失。1.医疗费：被告鲁志平已支付，后期治疗费10000元尚未实际发生，可待实际发生后另行主张；2.误工费：100元／天×210天﹦21000元，予以支持；3.护理费：130元／天×120天﹦15600元，予以支持；4.住院伙食补助费：50元／天×57天﹦2850元，予以支持；5.营养费：120天×50元／天﹦6000元，予以支持；6.交通费：57天×20元／天﹦1140元，予以支持；7.鉴定费3000元及重新鉴定费用1751元，合计4751元，有票据为证，予以支持；8.残疾赔偿金：31640元／年×20年×74％﹦468272元，符合法律规定，本院予以支持；9.精神抚慰金65000元，符合法律规定，予以支持。以上原告的损失合计584613元，被告鲁志平、诚创公司应连带承担其中的80%即467690.40元。扣除被告鲁志平已支付的23300元，被告鲁志平、诚创公司实际应赔付原告444390.40元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款的规定，判决如下： 一、被告鲁志平于本判决生效后十日内一次性赔偿原告徐德兴误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费及重新鉴定费用、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失共计444390.40元； 二、被告铜陵诚创滤材有限公司对上述鲁志平所负赔偿数额承担连带赔偿责任； 三、驳回原告徐德兴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9533元，减半收取计4766.50元，原告徐德兴负担766.50元，被告鲁志平、铜陵诚创滤材有限公司连带负担4000元，于本判决生效后三日内交付本院。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审判员  文先平 二〇一八年四月十二日 书记员  张鹏飞 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。