湖北省竹山县人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂0323民初426号原告:王兴云，女，生于1972年8月24日，汉族，居民，住湖北省竹山县。委托诉讼代理人：李茂富，湖北郧华律师事务所律师。被告：竹山县兴泰建筑安装工程有限公司。住所地：湖北省竹山县城关镇人民路**。统一社会信用代码：91420323767405791A。法定代表人：张宗堰，公司经理。委托诉讼代理人：詹怡，（该公司项目经理），男，1977年2月8日出生，汉族，住竹山县。委托诉讼代理人：胡渔童，湖北弘亚律师事务所律师。原告王兴云与被告竹山县兴泰建筑安装工程有限公司（以下简称兴泰公司）劳动合同纠纷一案，本院于2018年2月9日立案后，因兴泰公司不服竹山县人社局作出的工伤认定决定书，提起行政诉讼，2018年10月29日，十堰市中级人民法院作出（2018）鄂03行终76号行政判决书。本院依法适用简易程序，并中止了本案的审理，于2018年12月17日公开开庭进行了审理。原告王兴云及其委托诉讼代理人李茂富、被告兴泰公司的委托诉讼代理人詹怡、胡渔童均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王兴云向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告之间的劳动关系；2、判令被告赔偿原告鉴定费100元，住院伙食补助费1200元，护理费3096元，交通费144元，停工留薪期工资11610元，一次性伤残补助金43194.25元，一次性工伤医疗补助金41445元，一次性伤残就业补助金66312元，合计167101元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年5月底，经楼台乡三台村村民贺荣华介绍，我到被告兴泰公司承包的竹山楼台乡塔院村易地扶贫安置点房屋建设工程中做杂工。2017年6月25日上午9时许，我在施工中因操作不慎被搅拌机将左手拇指挤伤，后被送往竹山县人民医院、十堰市太和医院救治，共计住院24天。经诊断：左拇指完全离断旋转撕脱。2017年7月24日我就所受伤害向竹山人社局申请工伤认定。2017年9月6日，竹山人社局依据查明的事实，作出了[2017]竹人社工伤认字第34号工伤认定决定书，认定我左手拇指所受之伤为工伤。2017年12月14日，经十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定，我的劳动能力为捌级。因双方对赔偿问题不能达成一致意见，故向法院提起诉讼。被告兴泰公司辩称：1、我单位与原告之间不存在劳动关系，依照法律规定，我单位仅对原告承担工伤保险责任。理由是：我单位虽然中标竹山楼台乡塔院村易地扶贫安置点房屋建设工程，但是工程实际施工一直是詹怡和朱玲兵以个人名义组织进行，其二人又将部分劳务分包给贺荣华、赵桥，原告属贺荣华雇请，我单位对此不知情，我单位与原告之间不具备成立劳动关系的特征。2、原告劳动能力鉴定为捌级有误。理由是：原告的原始伤情为左手拇指末节部分离断，并非完全离断。3、原告诉请的相关损失计算有误，请求法院依法核实，不实部分不应支持。4、原告住院期间的医疗费我单位已经全部支付，另外给原告住院伙食补助费和护理费2500元，应从赔偿总额中扣除。经审理查明：被告兴泰公司于2017年3月22日与竹山楼台乡人民政府签订工程施工合同，将竹山楼台乡塔院村易地扶贫安置点房屋建设工程予以承包。合同签订后，原告将该工程的劳务施工分包给贺荣华和赵桥。在施工过程中，贺荣华和赵桥聘请原告王兴云在工地从事临时性的杂物工作。2017年6月25日，原告王兴云在施工中因操作不慎被搅拌机将其左手拇指挤伤，后被送往竹山县人民医院、十堰市太和医院救治，共计住院24天。经治疗诊断为：左拇指完全离断旋转撕脱。2017年7月24日原告王兴云就其所受伤害向竹山人社局申请工伤认定。2017年9月6日，竹山人社局依据查明的事实，作出了[2017]竹人社工伤认字第34号工伤认定决定书，认定第三人王兴云于2017年6月25日左手拇指所受之伤为工伤。2018年1月17日，兴泰公司以竹山人社局为被告，王兴云作为第三人向本院提起行政诉讼，请求依法撤销[2017]竹人社工伤认字第34号工伤认定决定书，本院于2018年5月14日作出（2018）鄂0323行初4号行政判决书，判决驳回兴泰公司的诉讼请求。兴泰公司不服一审判决，向十堰市中级人民法院提出上诉，2018年10月29日，十堰市中级人民法院作出（2018）鄂03行终76号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。但认为王兴云工作和受伤的情况符合《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项“用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”的规定，应当认定为工伤，兴泰公司是承担工伤保险责任的单位。竹山人社局作出工伤认定和一审法院判决认定兴泰公司与王兴云存在劳动关系不妥，但依法让兴泰公司承担工伤保险责任并无不当。故兴泰公司认为与王兴云不存在劳动关系的上诉理由成立。另查明，2017年12月14日，经十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的劳动能力为捌级。被告收到该鉴定结论书后在15日内没有向上级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。本院认为，十堰市中级人民法院作出的（2018）鄂03行终76号行政判决书是生效的终审判决，该判决认定兴泰公司与王兴云不存在劳动关系，但兴泰公司应当承担工伤保险责任。本案争议焦点为，不具有劳动关系的工伤保险责任范围及标准。《工伤保险条例》第二十六条规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。第三十条规定职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本院认为原告主张的鉴定费100元，住院伙食补助费1200元，护理费3096元，交通费144元，停工留薪期工资11610元，一次性伤残补助金43194元依法应当支持；因为兴泰公司与王兴云不存在劳动关系，所以不存在解除劳动关系，故一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金本院不能支持；被告在收到十堰市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论书后在15日内没有申请再次鉴定，视为对自己权利的放弃，故对被告辩解鉴定结论有误的理由本院不予采信，但对被告垫付的费用2500元应从赔偿总额中扣除。故此，依据《工伤保险条例》第二十六条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告竹山县兴泰建筑安装工程有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告王兴云各项损失共计59344元（被告垫付的费用2500元从赔偿总额中扣除）；二、驳回原告王兴云的其它诉讼请求。本案受理费10元，由被告竹山县兴泰建筑安装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判员  章胜军二〇一八年十二月三十日书记员  李 淼