云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0102民初9655号原告：叶虹，女，1985年8月24日出生，汉族，住云南省昆明市西山区，原告：沈晏仟，男，1978年7月2日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：沈金元，男，1954年10月20日出生，汉族，住云南省昆明市富民县，系两原告的父亲，特别授权代理。被告：昆明标骏商贸有限公司，统一社会信用代码：91530112571891361C。住所：云南省昆明市西山区经典商务大厦********。法定代表人：项思宇，总经理。被告：云南经典房地产开发集团有限公司，统一社会信用代码：91530000731215910J。;'>住所：云南省昆明市梁源庄经典商务大厦******div>法定代表人：王远，董事长。委托诉讼代理人：朱志刚，云南广度佰佳律师事务所律师，特别授权代理。原告叶虹、沈晏仟与被告昆明标骏商贸有限公司（以下简称标骏公司）、被告云南经典房地产开发集团有限公司（以下简称经典公司）合同纠纷一案，本院于2018年8月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告叶虹、沈晏仟的委托诉讼代理人沈金元，被告经典公司的委托诉讼代理人朱志刚到庭参加诉讼。被告标骏公司经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶虹、沈晏仟向本院提出诉讼请求：1、判决继续履行原告和被告标骏公司签订的《联营协议》及原告和两被告签订的《补充协议》，被告标骏公司自2017年9月28日起至2022年9月30日止（含2022年9月30日）每月30日前支付原告当月的联营收益17732.23元（2017年9月28日至2018年7月28日的联营收益为177322.27元），被告经典公司对前述联营收益款项的支付承担连带保证责任；2、判决标骏公司对延迟交付的联营收益款项按银行同期活期存款利率计算支付违约金；3、判令标骏公司向原告支付违约金53196.68元；4、判令两被告承担本案所有为实现债权而产生的费用（包括但不限于律师费、保全费、诉讼费、邮寄费、调查费等）。事实和理由：原告二人为兄妹关系，原告与被告经典公司于2012年10月20日签订《商品房购销合同》，合同约定原告购买被告经典公司所售昆明市五华区经典双城C2幢第二层2033号房屋，房屋成交价为2659834元，原告首期支付购房总价款的50.37%，金额1339834元，其余价款1320000元贷款支付。原告与被告标骏公司、被告经典公司于2012年10月20日签订《联营协议》及补充协议，合同约定就原告购买的昆明市五华区经典双城C2幢第二层2033号房屋与被告标骏公司进行联营，联营期限为十年，自原告办理完毕所有购房手续且付清房款之日起至2022年9月30日止。在联营协议履行期间的前五年，被告标骏公司总共按照原告所购商铺全额的44%的比例向甲方支付联营收益，该联营收益由被告昆明标骏直接补贴给被告经典公司，在原告购买商铺时一次性在首付房款内扣除。在联营期限的后五年，被告标骏公司以原告原购商铺总金额的年8%固定支付联营收益，联营收益以月返的形式于每月30日前支付给原告。如有其它违约行为，违约方按年租金数的30%向对方支付违约金。被告经典公司作为被告标骏公司的合作方，自愿对联营收益承担连带保证责任。如被告标骏公司未按约定向原告支付联营收益，逾期七日的，由被告经典公司直接将联营收益支付给原告。原告办理完毕所有购房手续且付清房款后，即约定支付联营收益的第一个月期限届满后，被告标骏公司拒不履行以原告原购商铺总金额的年8%固定支付联营收益的义务。在此期间，原告多次要求被告标骏公司继续履行《联营合同》及补充协议，但其至今仍未支付联营收益及违约金。同时，依照补充协议的约定，被告经典公司自愿对联营收益承担连带保证责任，如乙方未按联营协议的约定向原告支付联营收益，逾期7日的，由云南经典房地产开发集团有限公司直接将联营收益支付给原告。原告多次要求被告经典公司承担连带保证责任支付联营收益，但被告经典公司明确表示拒绝履行，严重损害了原告的合法权益。依据《联营协议》补充协议第一条第2款，被告标骏公司应当向原告支付自2017年9月28日至2018年7月28日的联营收益共计十个月，依据《联营协议》补充协议第二条，被告经典公司对联营收益承担连带保证责任；依据《联营协议》第三条第3款，被告标骏公司应当向原告支付违约金。原告与被告签定的合同事实清晰、有效，被告违约事实清楚。请求法院依法维护原告的合法权益。被告标骏公司未到庭参加诉讼，亦无书面答辩意见。被告经典公司答辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，依法应驳回。联营协议是10年，甲方办理所有购房手续和付清房款两项才可，2013年6月20日完成骏工，本案在竣工之前不可能联营经营，经过报纸通知2013年6月22日至6月30日办理正式入住手续，所以在此之前联营尚未开始，不可能产生收益。且被告标骏公司也没有代为付清房款，所以联营尚未开始。乙方同意从第6年开始8%联营收益，每月30日前支付，最早也在2013年6月22日开始算，所以第6年是2018年6月22日，所以原告提前主张没有依据。对担保的范围有约定的按约定，我公司只对联营收益承担连带担保责任，其它都不是担保范围，原告没有权利要求被告经典公司承担。原告主张的违约金过高，实现债权的费用不应该支持，不是必要产生的费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告标骏公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为被告标骏公司放弃对其他诉讼参与人主张的事实和所举证据行使抗辩的权利。对本案证据和事实，本院认定如下：一、2012年9月27日，原告叶虹、沈晏仟与被告经典公司签订《商品房购销合同》及《合同补充协议》，约定被告经典公司向原告出售经典双城C2幢第二层2033号，购房总价2659834元。合同中还约定，被告经典公司应当于2013年6月30日前将合同约定的商品房交付给原告，并约定在该商品房经建设单位组织验收合格后，甲方应当以媒体公告的形式通知乙方办理交接手续。2012年9月2日，被告经典公司向原告出具金额为50000元的经典公司CS2-2033商铺定金收据，2012年9月27日，被告经典公司向原告出具金额为1170327元和169507元的经典公司CS2-2033商铺首付款收据，2012年10月16日，被告经典公司向原告出具金额为1320000元的经典公司CS2-2033商铺贷款收据。二、2012年9月27日，原告与被告标骏公司签订《联营协议》，当中约定原告将所购经典双城商铺与被告标骏公司进行联营，联营期限为十年，自办理完所有购房手续且房款已清之日起至2022年9月30日。收益的支付方式为被告标骏公司每月将联营收益打入原告指定银行账户。同时，《联营协议》约定“第二条双方的权利及义务……二、甲方应当按照《商品房购销合同》的约定及时与开发商云南经典房地产开发集团有限公司办理商铺交接手续，并在接房后十日内将商铺交付给乙方……”，并约定有被告未能及时使用该商铺的责任承担。《联营协议》第三条约定“一、甲乙双方必须严格遵守履行本合同条款，乙方延迟支付联营收益的，按银行同期活期存款利率计算违约金；……”。三、签订《联营协议》的同日，原告与被告标骏公司及被告经典公司共同签订《补充协议》，约定《补充协议》与《联营协议》有冲突时，以《补充协议》为准。该协议约定在联营协议履行期间的前五年，乙方总共按甲方所购商铺金额的44%的比例向甲方支付联营收益，该联营收益由乙方直接补贴给丙方，由丙方在甲方购买商铺时一次性在首付房款内扣除；在联营协议履行期间的后五年，为了更好保障甲方利益，乙方同意从第六年开始以甲方原购商铺总额的年8%固定支付联营收益，联营收益以月返的形式于每月30日前支付给甲方，若甲方原因造成乙方未能按时支付，则付款时间顺延；同时约定丙方作为乙方的合作方，自愿对联营收益承担连带保证责任，如乙方未按联营协议的约定向甲方支付联营收益，逾期七日的，由丙方直接将联营收益支付给甲方，相关税费各方各自承担。另查明，被告经典公司于2013年6月18日按合同约定，在《昆明日报》以媒体方式公告交房，公告内容为“我公司开发的经典双城C区商品房现已完成验收，具备合同约定的交付条件。现定于2013年6月22日-6月30日开始办理正式入伙手续，请各位业主前往经典双城C区一层（茭菱路）物业交付办公室，按照我公司通知的具体交付时间并备齐入伙所需的材料办理入伙手续”。同时，被告经典公司已于2013年6月将本案所涉房屋交由被告标骏公司使用。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，合同当事人均应当全面履行合同义务。原告叶虹、沈晏仟与被告标骏公司签订的《联营协议》，以及原告与被告标骏公司、被告经典公司签订的《补充协议》，均是合同当事人的真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，本院确定《联营协议》及《补充协议》均已成立且生效，各方合同当事人均应当按照合同约定履行各自的合同义务。故对原告要求被告继续履行双方签订的《联营协议》及《补充协议》的诉讼请求，本院依法予以支持。关于《联营协议》及《补充协议》的履行期限。《联营协议》中约定“联营期限为十年，自甲方与开发商办理完所有购房手续且房款已清之日起至2022年9月30日”，本院认为，在该协议中虽然约定联营期限为十年，但对于具体的联营时间起点未作出明确约定，属于合同约定不明。该约定中“所有购房手续且房款已清之日起”，因有收款收据为凭，本院确认原告已经履行己方付款义务，但对协议中“所有购房手续”的含义，本院认为购房手续应当包含房屋的交付及接收,且结合《联营协议》“第二条双方的权利及义务……二、甲方应当按照《商品房购销合同》的约定及时与开发商云南经典房地产开发集团有限公司办理商铺交接手续，并在接房后十日内将商铺交付给乙方……”的约定，可确定《联营协议》亦有接收房屋进而经营使用的合同目的。据此，本院确定《联营协议》约定的联营期间应当自房屋交付之日起开始计算十年。综上，结合被告经典公司于2013年6月18日按合同约定，在《昆明日报》以媒体公告方式交房，公告内容为“我公司开发的经典双城C区商品房现已完成验收，具备合同约定的交付条件。现定于2013年6月22日-6月30日开始办理正式入伙手续，……”的事实，并结合该房屋已于2013年6月底交付被告标骏公司使用的事实，本院酌情确定《联营协议》及《补充协议》的合同联营期限为自2013年6月22日起至2023年6月21日止。原告主张被告标骏公司支付截至2018年7月30日的联营收益，及自2018年7月30日起至联营期满之日止，直至付满60个月的联营收益，双方在《联营协议》及《补充协议》对联营收益的计算及支付方式，均做出明确约定。按照双方约定，被告标骏公司应当自联营第六年起，按月向原告支付以购房总价款为基数，按年利率8%计算的联营收益。结合《补充协议》中“联营收益以月返的形式于每月30日前支付”的约定，以及以审理确定的联营期限（自2013年6月22日起至2023年6月21日止），本院确定被告标骏公司自2018年6月22日起2018年11月30日止应支付联营收益共计95163元。对于原告主张的2018年12月1日之后的联营收益，因开庭审理前合同约定的联营收益履行期限尚未届满，本院不予支持。被告经典公司抗辩认为原告尚未全面履行《商品房购销合同》的房款支付义务，故《联营协议》中约定的联营事宜尚未开始。本院认为，依据收款收据、生效判决等在案证据可以确定，被告经典房地产已经收到原告通过银行卡刷卡支付、被告标骏公司以联营收益支付的全部房款，且本案所涉房屋已于2013年6月交付使用。据此，因被告经典公司的该项抗辩缺少证据证明，本院不予采纳。被告经典公司抗辩认为原告主张的联营收益为全部联营收益，违反《联营协议》的约定。本院认为，在原告与被告标骏公司及被告经典公司签订的《补充协议》中，对原告应获得的联营收益计算方式已经做出明确约定，且《补充协议》明确约定“本补充协议与《联营协议》有冲突时，以本补充协议为准”。据此，被告经典公司的该项抗辩缺少事实依据，本院不予采纳。关于违约金的计算。原告主张要求被告标骏公司按照30%的标准支付违约金，本院认为，该标准明显过高，本院酌情调整延迟支付联营收益的违约金为按年利率6%计算。综上，本院确定被告标骏公司应支付自每月30日的次日起至2018年11月30日止，以当月30日前应支付联营收益为基数，按年利率6%计算的延迟支付联营收益违约金1043元；并支付自2018年12月1日起至欠付款项全部付清之日止，以95163元为基数，按年利率6%计算的违约金。对于原告主张2018年12月1日后延迟支付的联营收益所应支付违约金，因开庭审理前合同约定的联营收益履行期限尚未届满，本院不予支持。原告主张被告标骏公司承担律师费的诉讼请求。因该笔费用不属于原告主张自己权利的必要费用，且原、被告并未就产生争议后律师费的问题进行过约定，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于被告经典公司的责任承担。在原告与被告标骏公司、被告经典公司签订的《补充协议》中约定，被告经典公司作为被告标骏公司的合作方，对联营收益承担连带保证责任。因《补充协议》中已对被告经典公司所负连带保证责任作出约定，结合原告的诉讼请求，本院确定被告经典公司应当就被告标骏公司欠付的联营收益承担连带保证责任。综上所述，本院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条、第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告叶虹、沈晏仟和被告昆明标骏商贸有限公司签订的《联营协议》，以及原告叶虹、沈晏仟和被告昆明标骏商贸有限公司及被告云南经典房地产开发集团有限公司签订的《补充协议》继续履行。二、被告昆明标骏商贸有限公司应当自本判决生效之日起十日内向原告叶虹、沈晏仟支付截至2018年11月30日止的联营收益人民币95163元。三、被告昆明标骏商贸有限公司应当自本判决生效之日起十日内向原告叶虹、沈晏仟支付截至2018年11月30日止的延期支付联营收益违约金人民币1043元；并支付自2018年12月1日起至欠付款项全部付清之日止，以95163元为基数，按年利率6%计算的延期支付联营收益违约金。四、被告云南经典房地产开发集团有限公司对本判决确定的第一项被告昆明标骏商贸有限公司所负债务承担连带保证责任。被告云南经典房地产开发集团有限公司承担保证责任后，有权向被告昆明标骏商贸有限公司追偿。五、驳回原告叶虹、沈晏仟的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4758元，由原告叶虹、沈晏仟共同负担人民币2379元，由被告昆明标骏商贸有限公司、被告云南经典房地产开发集团有限公司共同负担人民币2379元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  邓 怡人民陪审员  郝宪忠人民陪审员  乔新云二〇一八年十二月二十七日法官助理林娜书记员罗焰虹