陕西省勉县人民法院民 事 判 决 书(2018)陕0725民初226号原告:郑某，汉族，农民，。委托代理人:苗虎，勉县武侯法律服务所法律服务工作者。被告:赵某，男，，汉族，肇事车辆驾驶员、所有人。被告:中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司。委托代理人：刘莉芳，陕西仁和万国律师事务所律师。原告郑某与被告赵某、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称为“西安人保财险公司”）因机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年2月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑某的委托代理人苗虎、被告赵某、西安人保财险公司的委托代理人刘莉芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑某向本院提出诉讼请求：依法判决原告因交通事故受伤造成的损失：医疗费30263.84元（住院医疗费22263.84元+二次手术费8000元）、误工费27370元（161天×170元／天）、护理费为8520元（71天×120元／天）、住院伙食补助费1680元（56天×30元）、营养费2020元（101天×20元／天）、残疾赔偿金56880元（28440元/年×20年×10%）、鉴定费2500元、交通费500元、摩托车损失1648元、精神损害抚慰金2000元，合计133381.84元，由被告西安人保财险公司在交强险限额内先行赔偿，不足部分在陕F6Q6**号车的商业三者险限额内按合同约定予以赔偿，仍有不足部分由被告赵某予以赔偿。事实和理由：2017年7月23日20时05分，原告驶FKR781号两轮摩托车，行驶在国道108线1701KM+800M处时，与被告赵某驾驶的陕F6Q6**号车碰撞，造成交通故，原告在事故中受伤，摩托车受损。事发后原告被送往勉县骨伤科医院住院治疗35天，支付医疗费22263.84元，诊断为：1、右足背开放性损伤合并神经、肌腱、关节囊损伤；2、右足背皮肤软组织缺损；3、右足2、3、4跖骨骨折。2017年8月11日，勉县交警大队新铺执勤中队对本次事故作出了勉公交认(2017)第018号事故认定书，认定被告赵某负本起事故主要责任，原告负次要责任。2017年11月29日，陕西蓝图司法鉴定中心对原告的受伤程度予以鉴定，意见为：被鉴定人郑某右足背开放性损伤合并神经、肌腱、关节囊损伤，右足2、3、4跖骨骨折，现右2、3、4、5跖活动功能完全丧失，构成十级伤残；误工期、护理期、营养期分别评定为140日、50日、80日，内固定物取出手术后续治疗费用评估约为6000-8000元。陕F6Q6**号车系被告赵某所有，该车在西安人保财险公司投保了交强险和商业三者险等保险。本案事故发生在合同约定的保险期间，故原告因本起交通事故所造成的上述财产损失应由被告西安人保财险公司在交强险范围内先行赔偿，不足部分在商业三者险限额内按合同约定予以赔偿，仍不足部分由被告赵某赔偿。诉讼过程中，原告郑某变更残疾赔偿金为61620元，赔偿总金额变更为138121.84元。被告赵某辩称，原告在本案中主张的交通事故发生经过、事故认定、受伤治疗过程、伤残等级及二次手术费鉴定等事实我均无异议，但我的轿车在被告西安人保财险公司投保有交强险和商业三者险，请求法庭依法判决由保险公司予以赔偿。原告受伤后，我垫付医疗费用25280元、生活费1200元、护理费4200元，合计30680元，请求在本案中一并予以处理。被告西安人保财险公司辩称，我公司对原告在本案中主张的交通事故发生经过、事故认定、受伤治疗过程、伤残等级等事实无异议，但认为原告主张的误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金等费用偏高，同意误工费按70元／天，计算至定残前一天，同意护理费按80天×60元／天计算，住院伙食补助费按35天×30元／天计算，营养费按80天×20元／天计算，精神损害抚慰金认可1000元，交通费因原告未提供有效票据，只认可50元，残疾赔偿金因原告户籍性质为农民，应按农村居民标准计算。原告主张的医疗费认可28650.74元（含二次手术费6000元），除交强险应当赔偿的1万元外，剩余医疗费在商业险中应扣减20%的非医保用药。原告主张的鉴定费及诉讼费保险公司不予承担。原告主张的二次住院天数3周不予认可。事故发生后，保险公司已对原告的车辆损失进行了评定，定损金额为1633元，同意按定损金额赔付。原告住院期间，保险公司已经先行垫付原告医疗费1万元，请求在本案中一并予以处理。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的交通事故发生经过、事故认定、原告受伤治疗过程、伤残等级及二次手术鉴定等事实，本院予以确认。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、医疗费，原告在勉县骨伤科医院住院支付医疗费22263.84元，门诊支付医疗费386.20元，合计22650.04元（被告赵某垫付12650.04元，被告西安人保财险公司垫付1万元），以上费用均有相关正规票据，真实性双方无异议，本院予以确认。二次手术费鉴定为6000-8000元，被告保险公司认可6000元，根据原告受伤治疗情况，本院酌定为7000元。综上，本次交通事故中原告因受伤所支出的医疗费合计应为29650.04元。2、关于误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费的计算问题。原告提交了与勉县民安劳务工程有限公司签订的用工协议、工资发放表，欲证明自己为木工，工资每天170元，被告保险公司提出异议，因原告提交的勉县民安劳务工程有限公司的工资单既无该公司的工商登记证明，亦无发放工资财务人员签字说明及完税证明，不能证明原告受伤前的工资收入情况及受伤后实际减少的收入的情况，其主张按170元／天的标准计算误工费，本院不予支持。根据原告自身情况及本地经济水平，本院酌定原告的误工工资为100元／天。原告提交了误工期140天、护理期50天及营养期80天的“三期”鉴定结论，该鉴定结论系具有相应鉴定资质的专业机构作出的公文书证，被告保险公司虽提出异议，但并无提交相应证据反驳，根据原告受伤治疗及伤情恢复情况，该“三期”鉴定天数符合本案实际情况，本院予以确定。“三期”鉴定时间是评定人运用专门知识对人体损伤后经诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈或体征固定所需要的时间，做出“三期”评定意味着原告主张“三期”费用的时间已经固定，故原告再主张二次住院的误工、护理、营养费系重复计算，本院不予采纳。护理标准除被告赵某雇请护工支付护理费3960元（33天×120元／天）有相关证据外，其余护理天数原告并未提交护理人员的收入情况证明，本院参照本地经济水平及一般司法实践确定为100元／天。原告进行二次手术必然会住院治疗，由此产生的住院伙食补助费应依法予以支持，鉴定机构评定原告二次住院为3周，本院酌定为20天。综上，原告的误工费应为14000元（140天×100元／天），护理费为5660元（33天×120元／天+17天×100元／天），住院伙食补助费1650元（住院35天×30元／天+二次手术20天×30元／天），营养费1600元（80天×20元／天）。3、残疾赔偿金，被告西安人保财险公司认为原告郑某系农村居民，其残疾赔偿金应以农村居民计算。原告郑某提交了购买勉县沣景苑商品房的合同、购房发票，欲证明原告在本次事故发生前居住在城镇，但该证据仅能证明原告事故发生前在勉县县城购买有商品房，庭审中保险公司提出原告还应举证证明其在该商品房居住满一年，本院也告知原告方还应补强居住在该商品房的证据，但原告举证不能，根据现有证据不能证明原告居住在勉县县城满一年，以城镇务工为其主要收入来源，且主要生活消费性支出在城镇，故原告主张以城镇居民计算其残疾赔偿金证据不足，本院不予采纳。郑某系十级伤残，赔偿系数应为10%，本案庭审辩论终结前公布的2017年陕西省农村居民人均纯收入为10265元/年，故原告的残疾赔偿金应为20530元（10265元/年×20年×10%）。4、关于交通费、精神损害抚慰金、鉴定费的计算问题。交通费因原告未提供相应票据，被告西安人保财险公司认可50元，根据原告治疗及做伤残鉴定等情况，本院酌情认定200元。本次事故致郑某伤残，必然给其身体功能和正常工作生活带来影响，其精神损害可谓严重，故其主张精神损害抚慰金的诉请合法，但标准偏高，本院根据郑义红的伤残程度和本地的经济水平综合酌定为1500元。鉴定费不属于保险公司理赔范围，应当由侵权人承担。另本案交通事故发生后，根据被告提交的证据，证实原告受伤住院期间，被告赵某垫付医疗费12650.04元，护理费3960元，合计16610.04元。被告西安人保财险公司垫付1万元，上述费用系同一起交通事故损失，为减少当事人诉累，本院一并予以确认处理。本院认为，我国《侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告赵某系陕F6Q6**号小轿车的驾驶员、所有人，交警部门认定其负本起事故的主要责任，故赵某系本案损害中有过错的侵权人，应对事故的损害后果承担相应赔偿责任。最高人民法院《交通事故损害赔偿解释》规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿。故被告西安人保财险公司作为陕F6Q6**号小轿车的保险人，应在涉案的交强险及商业三者险责任限额范围内对赵某应承担的赔偿责任予以赔付。超出保险赔付部分应当由被告赵某赔偿。本案系机动车之间发生交通事故，交警部门认定肇事双方为主次责任，结合事故发生原因，本院酌定双方的责任比例为3:7。关于被告西安人保财险公司提出交强险赔付以外的医疗费需扣减20%的非医保用药的意见，经查，本案商业三者险保险条款系被告西安人保财险公司提供的格式条款，对条款中的超医保免责条款，无证据证实保险人已在订立保险合同时对投保人作了足以引起投保人注意的提示和明确说明义务，该免责条款不发生法律效力，故对被告要求扣减非医保用药的意见本院不予采纳。综上并依照依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条，第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，第二十五条第一款，第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第十条第一款第（六）项等规定，判决如下：一、原告郑某因本案交通事故造成的损失：医疗费29650.04、误工费14000元、护理费5660元、住院伙食补助费1650元、营养费1600元、残疾赔偿金20530元、鉴定费2500元、精神损害抚慰金1500元、交通费200元、车辆维修费1633元，合计78923.04元，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司在陕F6Q6**号小轿车的“交强险”限额内赔偿53523元（医疗费1万元+误工费+护理费+残疾赔偿金+精神损害抚慰金+交通费+车辆维修费），在“商业三者险”责任限额范围内赔偿70%，即16030.03元[（剩余医疗费19650.04+住院伙食补助费+营养费）×70%]，以上合计69553.03元，除已垫付的1万元外，再赔偿59553.03元。由被告赵某赔偿鉴定费1750元（已垫付16610.04元）。上述给付义务，限判决书生效后20日内履行完毕。二、驳回原告郑某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1200元，减半收取600元，由原告郑某负担200元，被告赵某负担400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时，向汉中市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将缴费发票提交本院。审判员  王建军二〇一八年四月十六日书记员  欧 雪