贵州省六盘水市中级人民法院行 政 判 决 书（2018）黔02行终130号上诉人（原审被告）六盘水市住房和城乡建设局，住所地：六盘水市钟山区钟山西路**。统一社会信用代码11520200009450120G。法定代表人黄浩，系该局局长。特别授权委托代理人沈律，系贵州灏峰律师事务所律师，执业证号：15202201110454815。上诉人（原审被告）水城县住房和城乡建设局，，住所地：六盘水市双水新区兴县路统一社会信用代码11520221009475213F。法定代表人李卫华，系该局局长。特别授权委托代理人郭宾，系贵州金鸟律师事务所律师，执业证号：15202201110172163。特别授权委托代理人段泽，系贵州金鸟律师事务所实习律师，证号：23081805110246。被上诉人（原审原告）刘志阳，男，1982年4月21日出生，汉族，住湖南省邵东县。特别授权委托代理人吴永安，系贵州新黔景律师事务所律师，执业证号：15202200910258491。原审第三人吕明芬，女，1966年9月12日出生，汉族，现在贵州省第一女子监狱服刑。原审第三人付启远，男，1989年6月8日出生，汉族，现在贵州省六盘水监狱服刑。上诉人六盘水市住房和城乡建设局、水城县住房和城乡建设局和被上诉人刘志阳房屋行政登记一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2018）黔0201行初8号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审经审理查明，2013年8月26日，第三人吕明芬向原告刘志阳借款人民币贰佰万元整，第三人付启远向原告刘志阳出具借条一份，约定借款期限为三个月，第三人吕明芬在担保人处签名。该借条尾部注明：“本款汇入付启远：62××41工行广场支行账号人民币大写壹佰捌拾捌万元整（小写￥1880000.00）已到账”。同日双方到水城县政务大厅被告水城县住房和城乡建设局下设的水城县房屋产权产籍监理处办理抵押权登记，水城县房屋产权产籍监理处向原告颁发了水房他证双水新区字第××号《房屋他项权证》。该证载明，房屋他项权利人：刘志阳；房屋所有权人：付启远等（见附记）；房屋所有权证号××等3本证（见附记）；房屋坐落：双水新区山田路等（见附记）；他项权利种类：抵押;债权数额：叁佰万元整；登记时间2013年08月26日。被告六盘水市住房和城乡建设局在“登记机构（盖章）”处加盖了“六盘水市住房和城乡建设局”印章。原告债权到期后，因债务人付启远无力偿还借款，原告欲实现上述抵押权，经了解才得知涉案房屋已被重复抵押多次，即原告在办理抵押登记手续时，该栋房屋上已设定若干项抵押，抵押金额远远超过房屋价值，且当时为原告办理抵押登记的被告及其工作人员并未向原告告知前述事实。自得知上述情况后，原告认为该登记行为明显违法。而原告基于对被告登记行为的信赖出借了相关款项，且该款项现已无法收回，其财产损失与被告违法办理抵押登记、出具他项权利证的行为之间存在法律上的利害关系和因果关系，被告应当依法承担赔偿责任，故诉至本院。另查明，二〇一五年九月二十九日，贵州省六盘水市中级人民法院以（2015）黔六中刑三初字第00032号《刑事判决书》，判决一、吕明芬犯合同诈骗罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯贷款诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处没收个人财产三十万元；犯行贿者判处有期徒刑十年，并处没收个人财产十万元；决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产;二、被告人付启远犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币十万元；三、被告人吕明芬、付启远的违法所得继续追缴，返还受害人（详见附表）；侦查机关查封、扣押、冻结的财物，由侦查机关负责处理。同时在判决书所附《退赔情况一览表》上注明，原告借款金额300万元（吕明芬、付启远），借款实得188万元，还利息0元。据此，2016年4月13日，原告等人到水城县公安局要求公安机关进行处理。公安机关认为其侦查程序已终结，没有法律依据由公安机关对该部分财产作出处理，并书面答复了原告等人；对吕明芬涉财产部分，六盘水市中级人民法院予以立案执行，于2016年4月26日作出（2016）黔六中执字第00185号执行裁定书，以“本案暂无财产可供执行财产刑，暂无违法所得可供追缴”为由裁定：终结本次执行，待有财产可供执行时再恢复执行。原审法院认为，被告水城县住房和城乡建设局向原审法院出具书面说明，证明其不能向原审法院提交办理本案争议的房屋他项权证书的纸质档案；六盘水市住房和城乡建设局在举证期限内向原审法院提交的证据，不能证明其为原告及第三人办理的房屋抵押登记行政行为合法。被告辩称本案超过法定起诉期限，第三人与原告之间系民事法律关系，其不应承担责任的理由不成立。原告等人向六盘水市中级人民法院就吕明芬刑事案件中涉财产部分申请执行，六盘水市中级人民法院于2016年4月27日作出（2016）黔六中执字第00185号《执行裁定书》，以“本案暂无财产可供执行财产刑，暂无违法所得可供追缴”为由裁定：终结本次执行，待有财产可供执行时再恢复执行。原告已通过刑事程序主张权利且不能实现其债权。原告的起诉期限应从2016年4月28起算。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第二款规定“因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理”的规定，原告的起诉未超过上述法律规定的起诉期限，故对被告的该辩称意见，原审法院不予支持。庭审中，第三人对与原告抵押房屋设置重复抵押的行为均已认可，且该行为已被六盘水市中级人民法院刑事判决书判决确认第三人的行为构成合同诈骗罪。故被告在为原告及第三人办理房屋抵押登记中，没有相关事实依据，程序违法。对原告的诉讼请求，原审法院予以支持。被告六盘水市住房和城乡建设局辩称其在本案中不是适格被告，不应承担责任的理由，因其在《房屋他项权证书》“登记机构（盖章）”处加盖了“六盘水市住房和城乡建设局”印章，故亦应承担相应的法律责任。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决确认被告水城县住房和城乡建设局、六盘水市住房和城乡建设局于2013年8月26日为原告刘志阳与第三人付启远办理水房他证水城字第××号《房屋他项权证》行政行为违法。宣判后，六盘水市住房和城乡建设局不服，向本院提起上诉。六盘水市住房和城乡建设局上诉请求：一、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2018）黔0201行初8号行政判决；判决驳回被上诉人请求；二、案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院适用法律错误；一审法院判决原审二被告承担补充赔偿责任，适用的法律依据是《中华人民共和国国家赔偿法》第七条第二款：“两个以上行政机关共同行使行政职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，共同行使行政职权的行政机关为共同赔偿义务机关。”但从本案查明的事实可以说明房屋他项权证的发放过程中水城县住房和城乡建设局并没有向上诉人请示、汇报、或要求审核等，上诉人根本不知道水城县住房和城乡建设局是否作出了行政行为，上诉人在空白房屋他项权证上加盖电子印章，是为了满足住建部的要求所作，所以上诉人没有与水城县住房和城乡建设局共同作出行政行为。二、被上诉人起诉超过法定起诉期限；被上诉人知道或者应当知道其权利被侵害之日最迟应该是从第三人行为涉及违法被人民法院判处刑罚后计算，第三人被判处刑罚是在2015年9月29日，即使按照一审法院认定的2016年4月28日，至本案2018年1月4日立案，已经超过了《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款的六个月法定起诉期限。综上所述，水城县住房和城乡建设局为上诉人办理的房屋他项权证不是两级住建局共同行为，被上诉人超过起诉期限提起诉讼，请二审法院支持上诉人的上诉请求。上诉人水城县住房和城乡建设局上诉请求，一、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2018）黔0201行初8号行政判决；判决驳回被上诉人请求；二、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人提交的证据不能证明房屋抵押登记行为合法的事实认定错误。根据《房屋登记管理办法》第四十三条的规定，申请抵押权登记，应当提交下列材料：（一）登记申请书；（二）申请人的身份证明；（三）房屋所有权证书或者房地产权证书；（四）抵押合同；（五）主债权合同；（六）其他必要材料；《中华人民共和国物权法》第十三条的规定，登记机构不得要求对不动产进行评估，抵押物的价值不是登记机构审查的要件，是否超过抵押物价值是抵押人应当注意的事项，与登记机构无关。上诉人是根据以上规定，按照法定程序办理相关《房屋他项权证》，至于第三人是否重复抵押，不在上诉人办证时的审查范围之内，是否重复抵押以及房屋价值等权利瑕疵属于抵押权人的注意义务。二、一审法律适用错误。一审法院对事实认定错误，导致判决适用法律错误。上诉人适用《房屋登记管理办法》第四十三条规定办理他项权证，上诉人尽了主要的审查义务，并不存在行政行为违法。三、被上诉人起诉已经超过起诉期限。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月提出。被上诉人是在2013年8月26日将钱出借给第三人，2013年11月25日应当归还被上诉人的借款。被上诉人应该在2013年11月25日主张自己的权利，应当知道是否有重复抵押的情况，但是被上诉人一直未主张权利。超过了行政诉讼的期限。第三人早在2015年就被判处刑罚，被上诉人也一直未提起诉讼，被上诉人起诉超过了六个月期限。被上诉人刘志阳未提交书面答辩意见。二审中，各方当事人未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、上诉人水城县住房和城乡建设局作出的抵押登记行为是否违法。住建局和水城县住房和城乡建设局是否是共同作出该抵押登记行为。2、被上诉人诉讼主张是否超过起诉期限。本院作出的生效刑事判决已确认本案中的抵押行为属于刑事犯罪行为，且将该行为作为认定刑事犯罪的事实，水城县住房与城乡建设局的工作人员未按照《房地产抵押登记办法》第三十二条的规定，对应当提交的可以证明抵押房地产价值的资料进行审核，导致抵押登记行为违反了《中华人民共和国担保法》第三十五条，抵押不能超过抵押物价值的规定，因此水城县住房与城乡建设局办理房屋他项权证的行为程序违法。该他项权证上记载的发证机关为六盘水市住房和城乡建设局，故六盘水市住房和城乡建设局理应为其在他项权证上发证机关处加盖印章的行为承担相应的法律后果，一审判决确认六盘水市住房和城乡建设局和水城县住房和城乡建设局办理他项权证的行政行为违法并无不当。本院于2016年4月27日作出（2016）黔六中执字第185号执行裁定后，被上诉人应当知道其权利受到侵害，一审判决认定起诉期限从2016年4月28日起算并无不当。被上诉人于2018年1月提起诉讼，应适用当时尚未废止的《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十一条第一款的规定，起诉期限按照两年计算，被上诉人起诉时并未超过起诉期限。综上，上诉人六盘水市住房和城乡建设局、水城县住房和城乡建设局的上诉理由无事实和法律依据，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人六盘水市住房和城乡建设局负担50元，上诉人水城县住房和城乡建设局负担50元。本判决为终审判决。审判长  宋景伟审判员  张 嘉审判员  何与芹二〇一八年十二月二十五日法官助理潘妍书记员王凌附：本判决适用的相关法律依据一、《中华人民共和国担保法》第三十五条抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。二、《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。三、《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十一条行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过２年。复议决定未告知公民、法人或者其他组织诉权或者法定起诉期限的，适用前款规定。