贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终1101号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿。住所地：织金县少普乡联盟村梁子上组。统一社会信用代码：9152000073662879XU。负责人吴献华，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，男，该公司员工。委托诉讼代理人（特别授权）：梁向辉，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：侯昌平，男，1966年11月23日出生，汉族，住陕西省旬阳县。委托诉讼代理人（特别授权）：何会平，织金县城管法律服务所法律工作者。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿（以下至判决书主文部分简称岩脚煤矿）因与被上诉人侯昌平工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院于2017年11月16日作出的（2017）黔0524民初3805号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年2月9日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。岩脚煤矿向本院上诉请求：1.依法改判上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇共计111305.8元；2.一二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：上诉人对一审认定的事实没有异议。但对停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间护理费、交通费、住宿费共计182795.29元的计算标准有问题。停当按照《工伤保险条例》第六十四条第二款规定进行计算，上诉人患职业病豙12个月缴纳的平均工资为1500元，因其月缴费工资低于统筹地区社平工资，故被上诉人停工留薪期工资及一次性伤残补助金计算标准应为患职业病前12个月即上一年度2015年度社平工资4424.5元×60%=2654.7元/月，其护理费应按照受伤上一年度统筹地区服务行业日平均工资77.8元/天计算，交通费应以往返毕节鉴定的车旅费120元计算，上诉人应承担被上诉人停工留薪期工资2654.7元/月×3个月=7964.1元、一次性伤残补助金2654.7元/月×13个月=34511.1元、一次性伤残就业补助金2654.7元/月×12个月=31856.4元、一次性工伤医疗补助金2654.7元/月×12个月=31856.4元、住院期间护理费10元/天×51天=510元、鉴定费520元、交通费120元，合计111305.8元。被上诉人侯昌平书面答辩称：依《工伤保险条例》第三十七条第一款规定，有答辩人中国农业银行卡交易明细清单作证，应按本人平均月工资6929.21元/月计算，一次性伤残补助金为6929.21×13=90079.73元；停工留薪期工资依《工伤保险条例》第三十三条规定，应为6929.21×3=20787.63元；一次性工伤医疗补助金，应按2016年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知标准计算，2016年全省城镇单位从业人员年平均工资58398元，58698元/年÷12个月×12个月=58298元；一次性伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金一致，为58398元；住院期间护理费应按贵州省居民服务、修理和其他服务业平均工资计算为47577元/年÷365天×51天=6647.75元；住院期间伙食补助费、鉴定费、交通费、住宿费以织金县人民法院（2017）黔0524民初3805号判决为准：住院期间伙食补助费510元、鉴定费520元、交通费1218元、住宿费200元，以上合计236759.11元。岩脚煤矿向一审法院起诉请求：1.解除原、被告之间的劳动关系；2.判决由原告支付被告各项工伤保险待遇111185.8元；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年3月13日被告入职原告煤矿从事井下采煤工作，2016年9月29日被告经贵州省第三人民医院诊断为职业性煤工尘肺壹期，住院治疗51天。2017年5月24日经毕节市人力资源和社会保障局作出编号为：0524201746686认定工伤决定书认定为工伤，2017年7月28日经毕节市劳动能力鉴定委员会作出NoBJ20170701_101鉴定结论通知书鉴定为柒级伤残，停工留薪期自诊断职业病之日起3个月，2017年9月1日被告向织金县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2017年9月29日经织金县劳动争议仲裁委员会作出织劳人仲案字[2017]第176号仲裁裁决书，裁决：一、解除申请人侯昌平与被申请人岩脚煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人岩脚煤矿一次性支付申请人侯昌平以下工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金57518.5元；2.一次性伤残就业补助金53094元；3.一次性工伤医疗补助金53094元；4.停工留薪期工资：20787.63元；5.住院护理费：7089元；6.住院伙食补助费：510元；7.鉴定费：520元；8.交通费：359.5元；共计192972.63元。原告不服，在法定期限内向法院起诉。经查明，原告岩脚煤矿没有为被告候昌平缴纳工伤保险费，被告所受工伤不能由工伤保险基金支付。另查明，被告因工受伤，住院治疗51天，产生的医药费原告已经支付。再查明，2016年4月11日因工受伤，住院治疗28天，2017年5月4日经织金县劳动争议仲裁委员会作出的织劳人仲案字[2017]第84号仲裁裁决书裁决：一、保留申请人侯昌平与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿一次性支付申请人侯昌平各项工伤保险待遇共计53494.9元，原告不服织金县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁裁决书，在法定期限内向本院提起诉讼，于2017年5月22日立案受理了原告与被告的工伤保险待遇纠纷一案。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定。原告岩脚煤矿与被告侯昌平成立劳动关系后，被告在劳动过程确认患职业病，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为柒级伤残，停工留薪期自诊断职业病之日起3个月。原告未为被告办理工伤保险待遇手续及缴纳工伤保险费，因此，被告受伤可获得各项工伤保险待遇，依法应由原告岩脚煤矿支付。庭审中，原、被告双方自愿解除劳动关系，予以确认。双方对鉴定费520元、住院伙食补助费510元无异议，本院予以确认。被告于2016年4月11日、2016年9月29日两次在原告单位遭受工伤，根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第十条：“职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，符合《工伤保险条例》第三十六、第三十七条规定领取相关待遇时，按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。”的规定，被告主张与原告的两次工伤保险待遇中的一次性医疗补助金、一次性残疾就业补助金在本案中计算的主张符合法律规定，予以支持。原告主张以月平均工资2654.7元计算被告的各项工伤保险待遇，但未提供证据证实予以证实，对该主张依法不予支持，被告主张在原告处的工资收入6929.21元/月，但无证据予以证实，据此，被告的该主张依法不予支持，结合被告在原告处从事的工作种类，根据贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》2016年度采矿业职工年平均工资49909元计算被告的工资。被告主张以54229元计算其一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金，该主张未超出贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的2016年全省城镇单位从业人员年平均工资58398元的标准，据此被告的该主张予支持。被告住院期间的护理费，因双方均未提供被告的护理人员收入情况，结合护理的属性，根据2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元计算被告的护理费。被告提供车票与本案具有关联性的有4张金额为549.5元，根据被告的户籍、鉴定、仲裁等情况，对被告的交通费酌情定为1218元。被告虽不能提供有效的住宿发票，但根据被告的户籍地及至毕节办理工伤认定等手续产生住宿属合理支出，结合本案实际，对被告的住宿费酌情认定为200元。依照《工伤保险条例》的规定，被告依法可获得由原告支付的各项工伤保险待遇为：1.一次性伤残补助金：49909元/年÷12个月×13个月=54068.08元；2停工留薪期工资：49909元/年÷12个月×3个月=12477.25元；3、一次性残疾就业补助金：54229元/年÷12个月×12个月=54229元；4、一次性工伤医疗补助金：54229元/年÷12个月×12个月=54229元；5、住院伙食补助费：510元；6、住院期间护理费：38246元/年÷365天×51天=5343.96元；7、交通费：1218元；8、鉴定费520元；9、住宿费200元。以上共计182795.29元。综上所述，被告在原告处工作所受的伤已被认定为工伤，原告没有为被告办理工伤保险待遇手续及交纳工伤保险费，被告受伤可获得各项工伤保险待遇，依法应由原告支付。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第五条、第七条、《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第十条之规定，判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿与被告侯昌平之间的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿于本判决生效后十日内一次性给付被告侯昌平停工留薪期工资、一次性残疾补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间护理费、交通费等费用共计金额182795.29元。二审期间，当事人双方均未向本院提交新证据。本案二审认定事实与一审认定一致。本院认为：结合上诉人的上诉请求、主张的事实和理由、被上诉人的答辩、一审当事人提交的证据、认定的事实等，本案二审当事人双方争议的焦点问题是一审对被上诉人的工伤保险待遇依据的计算标准是否正确？因本案上诉人提交的是该用人单位缴纳社会保险费的缴费基数，不是其发放给被上诉人的工资依据，被上诉人提交的中国农业银行银行卡交易明细清单不能认定其资金来源，因此，一审法院未按照上诉人主张的月缴费平均工资1500元和被上诉人主张的6929.73元计算相关工伤保险待遇并无不当。本案被上诉人侯昌平2017年7月28日经诊断结论为职业性煤工尘肺壹期，鉴定为工伤七级伤残，停工留薪期3个月。在上诉人和被上诉人提交的有关工资的证据均不能作为认定该事实的依据的情形下，一审法院以贵州省2016年度采矿业职工年平均工资标准确定被上诉侯昌平的本人工资，依《工伤保险条例》第三十条的规定计算3个月的本人工资为停工留薪期工资；依第三十七条第一项的规定计算13个月的本人工资为一次性伤残补助金；在劳动关系解除，距法定退休年龄超过12个月的情形下，按照《工伤保险条例》第三十七条第二项、《贵州省关于贯彻实施的若干问题的意见》第五条、第七条，因被上诉人的主张未超过贵州省2016年度全省城镇单位从业人员年平均工资标准，依其主张确定被上诉人侯昌平的12个月的一次性工伤医疗补助金、12个月的一次性伤残就业补助金计算；依据贵州省2016年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元标准计算51天护理费，一审法院依据本案被上诉人居住地、提交的车票票据、到鉴定机关住所地等实际需要，酌定由上诉人承担1218元的交通费、200元的住宿费属于必须的合理的因工伤而产生的费用，前述计算标准和酌定处理并无不当。对本案被上诉人答辩时主张的请求，应依诚信诉讼原则，其仲裁和一审时的仲裁行为和诉讼行为对其具有约束力，本院不予审理。综上所述，岩脚煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一八年四月二十六日法官助理  王 江书 记 员  张汝阳