广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）粤03民终2564号 上诉人(原审原告）：汪龙，男，1982年7月17日出生，汉族，身份证住址湖南省益阳市资阳区， 委托诉讼代理人：邹天喜，广东邦罡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：毛晓媦，广东邦罡律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：深圳市名雕装饰股份有限公司，住所地深圳市罗湖区笋岗街道梨园路8号HALO广场（笋岗3号仓库整栋）3层15—16室，统一社会信用代码914403007152286075。 法定代表人：蓝继晓，该公司董事长。 委托诉讼代理人：曾琳，男，公司法务主管。 委托诉讼代理人：冼武杰，广东华途律师事务所律师。 上诉人汪龙因与被上诉人深圳市名雕装饰股份有限公司（以下简称名雕公司）劳动合同纠纷一案，不服深圳市罗湖区人民法院(2017)粤0303民初20637号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人汪龙一审诉讼请求：1、依法判决汪龙、名雕公司双方解除劳动合同关系；2、依法判决名雕公司支付汪龙2017年3月份至7月份工资4600×5=23000元；支付汪龙2011年4月份被克扣工资4000元，2014年9月份被克扣工资3000元；3、依法判决名雕公司支付汪龙2007年9月1日至2017年5月31日的平时加班工资：4600元÷21.75天÷8小时×4小时×1.5倍×（17周+4周×12月×9年+20周）周×5天=371963.9元；周末加班：4600元÷21.75天÷8小时×12小时×2倍×（17周+4周×12月×9年+20周）×2天=595144.83元；法定节假日加班：（2017年4天+8天×9年+2017年4天）共计80天，4600元÷21.75天÷8小时×12小时×3倍×80天=76137.93元；以上加班工资总计1043246.66元；4、依法判决名雕公司支付汪龙非法解除劳动合同经济补偿金5578.25元×10年×2倍=111565元；5、依法判决名雕公司支付汪龙一个月代通知金5578.25元；6、依法判决名雕公司支付汪龙带薪年休假4600÷21.75×5天×10年=10574.71元；7、依法判决名雕公司足额为汪龙补交社会保险费及住房公积金；8、依法判决名雕公司承担律师费5000元。以上1—8名雕公司需向汪龙支付总计1205964.62元。 原审判决：一、名雕公司须自判决生效之日起十日内向汪龙支付2017年3月1日至2017年7月31日期间正常工作时间工资10150元。二、名雕公司须自判决生效之日起十日内向汪龙支付2015年未休年休假工资1131.61元。三、驳回汪龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由名雕公司负担。 上诉人汪龙上诉请求：1、依法撤销一审判决，依法改判。2、依法判决被上诉人名雕公司支付上诉人汪龙2017年3月份至7月份工资4600×5=23000元；支付上诉人汪龙2011年4月份被克扣工资4000元，2014年9月份被克扣工资3000元。3、依法判决被上诉人名雕公司支付上诉人汪龙2007年9月1日至2017年5月31日的平时加班工资：4600元÷21.75天÷8小时×4小时×1.5倍×(17周+4周×12月×9年+20周）周×5天=371963.9元；周末加班：4600元÷21.75天÷8小时×12小时×2倍×(17周+4周×12月×9年+20周）×2天=595144.83元；法定假日加班：（2007年4天+8天×9年+2017年4天）共计80天，4600元÷21.75天÷8小时×12小时×3倍×80天=76137.93元。以上加班工资总计1043246.66元。4、依法裁决被上诉人名雕公司支付上诉人汪龙带薪年休假4600÷21.75×5天×10年=10574.71元。5、依法裁决被上诉人名雕公司承担上诉人汪龙的律师费5000元。以上1-5被上诉人名雕公司需向上诉人汪龙支付总计1088821.37元。有关上诉理由详见上诉状。 被上诉人名雕公司答辩称，一审判决认定清楚，法律适用正确，请求予以维持。有关答辩理由详见庭审笔录。 本院二审认定，原审判决认定的事实（详见原审判决书）清楚，本院予以确认。 本院认为，上诉人汪龙对解除劳动合同赔偿金并未提起上诉，不属于本案的二审审理范围，本院依法不予审查。本案的二审争议焦点为：一、被上诉人名雕公司是否应支付上诉人汪龙2011年4月工资4000元；二、被上诉人名雕公司是否应支付上诉人汪龙2014年9月工资3000元；三、被上诉人名雕公司是否应支付上诉人汪龙2017年3月至7月工资；四、被上诉人名雕公司是否应支付上诉人汪龙2007年9月1日至2017年5月31日的加班工资；五、被上诉人名雕公司是否应支付上诉人汪龙2007年至2017年未休年休假工资；六、律师费的负担。 关于争议焦点一，上诉人汪龙于2017年7月28日申请仲裁主张2011年4月的工资，由于已经超过《深圳市员工工资支付条例》第十五条规定的用人单位保存工资支付表的两年保存期限，故根据谁主张谁举证的原则，上诉人汪龙应就被上诉人名雕公司存在未足额支付工资的情况承担举证责任。上诉人汪龙提交项目主管工资表予以证明，但该表中并无双方的签章确认，且其并未提交其他证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果，故上诉人汪龙关于被上诉人名雕公司克扣2011年4月工资的主张，本院不予支持。 关于争议焦点二，上诉人汪龙于仲裁、一审均对被上诉人名雕公司提交的2014年9月工资表的真实性予以认可，该工资表载明被上诉人名雕公司全部结算并支付完毕包括加班费在内的当月工资，上诉人汪龙关于被上诉人名雕公司克扣2014年9月工资的主张，依据不足，本院不予支持。 关于争议焦点三，被上诉人名雕公司提交的有上诉人汪龙签名确认的工资条显示，上诉人汪龙的工资结构为标准工资2030元+加班工资+绩效提成，并与上诉人汪龙的银行账户流水金额一致。上诉人汪龙主张其基本工资为4600元，但并未提交证据足以推翻工资条，一审法院据此采信被上诉人名雕公司的主张，认定上诉人汪龙的基本工资为2030元，并无不当，本院予以确认。上诉人汪龙于仲裁期间确认其于2017年3月1日至7月31日期间并未提供正常劳动，一审据此判令被上诉人名雕公司按照标准工资支付该期间工资10150元，本院予以确认。 关于争议焦点四，上诉人汪龙主张加班工资，应就加班事实的存在承担举证责任，但其既未提交证据证明其存在加班事实，亦未提交证据足以推翻其签名确认已支付相应加班费的工资条，故上诉人汪龙关于加班工资的主张，依据不足，本院不予支持。 关于争议焦点五，上诉人汪龙主张的2014年12月31日之前的未休年休假情况，已超过仲裁时效。关于2015年的年休假，经核算，一审判令被上诉人名雕公司支付未休年休假工资1131.61元正确，本院予以确认。2016年之后的年休假，因双方劳动合同尚未解除，支付条件尚未成就，上诉人汪龙可另行主张。 关于争议焦点六，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费可以由用人单位承担。故，一审法院根据上诉人汪龙的胜诉比例，判令被上诉人名雕公司承担相应律师费并无不当，本院予以确认。 综上所述，上诉人汪龙的上诉请求不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人汪龙负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 凤 麟 审判员 徐 雪 莹 审判员 刘 欢 飞    二〇一八年四月二日 书记员 梁艺（兼）