广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2072民初14867号原告:广州中煤江南基础工程公司，住所地广东省广州市。法定代表人：武岳彪，系该公司总经理。委托诉讼代理人：苟晟，系广东迅衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡嘉雯，系广东迅衡律师事务所律师。被告：中山市万隆房地产开发有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：余庆培。原告广州中煤江南基础工程公司（以下简称中煤公司）与被告中山市万隆房地产开发有限公司（以下简称万隆公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年12月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡嘉雯到庭参加诉讼，被告中山市万隆房地产开发有限公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付工程款641998.67元及违约金（以641998.67元为本金，从2014年1月1日起按每日万分之五计算至被告实际清偿之日止，暂计至2017年11月17日为454856.06元）；2.被告赔偿原告为实现债权支付的律师费6000元、诉讼保全保险费3290.56元。事实和理由：2013年5月16日，原、被告双方签订中山市世宝广场基坑支护工程合同，并约定合同价款、支付方法及违约金。合同签订后，原告全面履行了合同义务。2014年12月10日，原、被告及被告世宝广场项目部三方盖章确认涉案工程结算造价为12231851.51元，扣除款项149539.84元（水电费、砼采购费、检测费），被告应向原告支付工程款12082311.67元，但被告至今仅支付工程款11440313元（最后一次付款日期为2015年12月16日），拖欠工程款641998.67元拒不支付。按照合同第七条第七款约定，被告应当在2013年12月31日向原告结清全部工程款，但被告并未依约按时付款，被告应当承担违约责任。综上，被告拖欠工程款拒不支付的行为对原告合法权益造成严重侵害，被告应当立即支付剩余工程款并承担违约责任。原告为维护自身合法权益，特向法院起诉。被告万隆公司未到庭应诉、答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人的陈述及证据，经审查本院认定事实如下：2013年5月16日，甲方即建设单位万隆公司与乙方即施工单位中煤公司签订中山市世宝广场基坑支护工程合同，主要约定：甲方将中山市世宝广场基坑支护工程委托给乙方施工，承包范围有三轴搅拌桩、旋挖桩、旋喷加劲桩、冠梁、腰梁、栏杆、排水沟、降水井、喷砼，具体工作内容详见附件一；乙方应按时缴纳本施工单位所产生的水电费并负责搭设本施工单位用的临时设施；合同价款暂定13139007元（含税金），工程量按实结算，单价不变；工程款支付方法为完成止水搅拌桩施工7天内支付止水搅拌桩工程款的50%，完成旋挖桩施工7天内支付旋挖桩工程款的50%，完成旋喷加劲桩施工7天内支付旋喷加劲桩工程款的50%，完成腰梁、冠梁、水沟、栏杆等其他所有分部工程并经结算7天内支付至工程结算款的50%，基坑验收合格（即底板浇筑完成后）三个月内，剩余工程款以承兑汇票的形式一次性付清；非乙方原因，基坑支护工程施工结束后至2013年12月31日，基坑未开挖验收，甲方向乙方以转账支票的方式结清全部工程款，如甲方不按时付清，甲方须按每日万分之五向乙方支付违约金，乙方未按时完工，乙方须每日万分之五向甲方支付违约金；基坑验收后15天内，乙方按规定向甲方提交有关竣工资料，并在竣工验收后10天内向甲方提交工程决算书，甲方在收到决算书后10天内审核完毕，逾期视作认可。2014年4月9日、9月26日，移交方中煤公司与接收方万隆公司签订工程项目资料移交清单与基坑支护工程资料移交清单，两份清单主要载明了移交的具体资料。同年4月10日，双方还签订工程移交书，载明：由我司负责施工的中山世宝广场基坑支护工程开工日期为2013年4月15日，于2013年10月26日完成所有合同工程量。施工过程中各分项均符合设计要求，各分项检测均合格，验收资料已交接，现主体地板已浇筑，基坑支护基本稳定。……现我司拟移交工程项目，望贵司接收。另，该工程移交书上接收方万隆公司签名处手写有“二期未开挖，开挖时要及时跟进。”2014年4月28日，中煤公司出具的收据载明，今收到中山世宝广场基坑支护工程检验检测报告3份，金额10000元。另，该收据手写有“因基坑支护工程加印边坡支护锚杆拉拔检验检测由我司替贵公司垫付检测费用10000元，现到贵公司进度款中扣除10000元。”2014年5月29日，万隆公司与中煤公司签订混凝土样表，载明腰梁使用混凝土及砂浆合计金额为12510元，且该样表上手写有“我司代中煤集团采购砼费用为12510元，现在贵公司进度款中扣除12510元，请贵公司签名确认。”2014年8月21日，万隆公司向中煤公司出具承诺书，载明：世宝广场基础工程由你方施工承建，我方领导提出你们拿进度款时间如下，在2014年8月30日前我方给贵公司200万元的进度款，到2014年10月30日前再给贵公司100万元的进度款；乙方按规定向甲方提交有关竣工资料齐全后，我方会在2014年9月15日前和贵公司做好结算。2014年12月10日，建设单位万隆公司与施工单位中煤公司签订工程结算表和工程结算书，工程结算表载明：Ф850三轴搅拌桩（实桩）合价3966100元、Ф850三轴搅拌桩（空桩）合价32430元、旋挖桩（实桩）合价4385983.41元、旋挖桩（空桩）合价104602元、旋喷加劲桩（3束）合价2412750元、冠梁合价652905元、腰梁合价208125元、标杆合价94665元、排水沟合价101832元、降水井合价196200元、喷砼厚100合价126259.1元、降水井个别清理不到位扣款合价25000元、喷砼个别位置不够100厚度扣款25000元，合计工程款12231851.51元。工程结算书载明工程结算造价为12231851.51元。2015年12月16日，万隆公司向中煤公司支付工程款合计791538元。另查，建设单位万隆公司与施工单位中煤公司签订的两份水电确认单载明，用电量分别为39768度、66004度，用水量分别为3951立方、7000立方。2013年8月7日，万隆公司向广东电网公司中山供电局缴纳电费合计67088.63元。2013年8月29日，中山市供水有限公司东凤分局向万隆公司发出水费通知单，载明应交水费合计4515.59元。2017年11月16日，中煤公司与广东迅衡律师事务所签订委托代理合，委托该律所代理其与万隆公司桩基础工程施工合同纠纷一案。2017年12月1日，中煤公司向该律所支付律师费6000元。2017年11月30日，中煤公司为申请诉讼保全提供担保与中国人民财产保险股份有限公司中山市分公司签订诉讼保全责任保险保险单，并于同年12月1日向该分公司支付诉讼保全责任保险保费3290.56元。还查，原告的经营范围为土木工程建筑业。庭审中，原告称涉案工程全部完工并交付给被告，并且有结算，签订结算书后，被告只支付了10万元；原告在起诉状中诉求的工程款641998.67元是由结算书载明的工程款12231851.51元减去被告已支付的工程款11440313元，并抵扣水电费、混凝土采购费、检测费用三项共计149539.84元后即原告诉求的本案工程款641998.67元；基坑工程在2013年10月完工，其验收是由被告方自己做的，原告的义务只是把相关资料移交给被告，且原告也已将验收资料全部交予被告；当时有给被告时间去开挖验收，但被告一直拖延验收，且不配合原告进行工程款结算，故虽然基坑工程于2013年10月已完工，但在2014年12月才结算；原告要求从2014年计算违约的依据为中山市世宝广场基坑支护工程合同第八条第七款，即按每日万分之五计算违约金，因被告在2013年12月31日前未开挖验收，故应按合同约定在2013年12月31日支付剩余工程款，而被告未支付，故应从2014年1月1日起支付违约金；原告主张的律师费及保全保险费没有合同约定，但属于原告方的损失，应由被告承担；原告保证提交的证据及所作陈述的真实性，并保证不存在虚假诉讼、恶意诉讼或有损第三人利益之情形。本院认为，原告作为土木工程建筑业的经营者及涉案工程的承包方，其与被告即发包方签订的中山市世宝广场基坑支护工程合同系双方真实意思表示，属合法有效，双方均应属守履行。对于原告诉求的工程款641998.67元，原告提供有上述证据佐证，并于庭审中进一步明确了该工程款是如何计算得出的，而被告也未提出异议，因此，作为承包方的原告，在其保证其提交的证据及所作陈述的真实性，不存在虚假诉讼、恶意诉讼或有损第三人利益之情形的情况下，本院认为其已基本完成其举证责任，并对其主张的事实予以认定。而作为发包方的被告，其应按上述合同约定向原告履行及时足额支付工程款的义务，但被告并未举证证明其已向原告清偿全部工程款，其已构成违约，故原告诉求被告支付前述工程款641998.67元并支付违约金，理据充分，本院予以支持。对于违约金，由于原、被告在上述合同中约定“非乙方原因，基坑支护工程施工结束后至2013年12月31日，基坑未开挖验收，甲方向乙方以转账支票的方式结清全部工程款，如甲方不按时付清，甲方须按每日万分之五向乙方支付违约金。”且原、被告于2014年4月10日签订的工程移交书中明确载明“由我司负责施工的中山世宝广场基坑支护工程开工日期为2013年4月15日，于2013年10月26日完成所有合同工程量。”庭审中，原告称“基坑验收是被告自已做的，且被告一直拖延验收”，在被告对原告的该述称及基坑未开挖验收是否为原告方原因并未提出异议的情况下，被告应按约定在2013年12月31日向原告结清全部工程款，但被告尚未结清工程款且已构成违约，故被告应从2014年1月1日起按每日万分之五向原告支付违约金至清偿之日止。对于原告要求被告承担律师费和保全保险费的主张，原、被告对此并未有合同约定，且亦没有法律规定。此外，原告主张的律师费和保全保险费系其追索债权本应负担的成本费，在没有合同约定及法律规定的情况下，理应由原告自行负担，故原告的该诉求，理据不足，本院不予支持。被告万隆公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为其放弃答辩、举证等诉讼权利，不影响法院依法判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百四十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款的规定，判决如下：被告中山市万隆房地产开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告广州中煤江南基础工程公司清偿工程款641998.67元并支付违约金（以641998.67为基数，从2014年1月1日起按每日万分之五计算至清偿之日止）；驳回原告广州中煤江南基础工程公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14755元、保全费5000元，合计19755元，由原告广州中煤江南基础工程公司负担755元，被告中山市万隆房地产开发有限公司负担19000元(该款原告已预交，被告应于上述付款期限内一并支付给原告，本院不另行收退)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  杨靖华审判员  谭凯航审判员  高嘉敏二〇一八年四月二十日书记员  郭君意杨明山