广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初2890号原告：成都卡奇乐儿童用品有限公司，住所地四川省成都市锦江区。法定代表人：万迎春。委托代理人：郭晓竹，广东骏道律师事务所律师。委托代理人：丁子芩，广东骏道律师事务所实习律师。被告：张世敏，男，1985年5月31日出生，汉族，身份证住址广东省广州市花都区。委托代理人：欧学文，广东凯成律师事务所律师。原告成都卡奇乐儿童用品有限公司与被告张世敏特许经营合同纠纷一案，本院于2018年2月28日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告成都卡奇乐儿童用品有限公司的委托代理人郭晓竹、被告张世敏及其委托代理人欧学文，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告成都卡奇乐儿童用品有限公司诉称：一、原告授权被告经营卡奇乐室内主题儿童游乐园项目，双方签订了正式合作协议。2016年11月16日，双方在广州白云区签订正式合作协议，在协议第三条第3-1款约定：场地测量确定当日乙方（被告）须向甲方（原告）首付30%货款：87000元；场地效果图确定当日，乙方须向甲方缴纳剩余60%的货款：174000元；乙方收到货后三日内向甲方交纳剩余的10%尾款：29000元；本合同的税外设备全款：290000元。原告依据协议，已经履行了协议约定的全部义务，被告应按协议支付全部款项。二、被告依据协议分两次共转账55000元至原告账户，但仍欠235000元货款未支付。被告依据正式合作协议，分别于2016年10月31日交付10000元货款；2016年11月16日交付45000元货款；共交付55000元至原告账户，仍欠235000元货款未支付。三、被告未按约定支付贷款，已经构成违约，应支付违约金60000元。1、被告因商铺租赁方不能在2017年12月31号前交付给被告使用，没有场地无法安装设备，导致不能开张营业。《协议书》第六条第三款约定：甲方（原告）按照合同约定时间完成乙方（被告）店面设备安装调试，如因乙方店面原因导致工期延后，则与甲方无关。证明原告有权要求被告继续履行合同，支付货款。2、依据合同的相对性原则，被告与商铺租赁方的合同纠纷，与原告无关，而原告与被告的买卖合同协议，也不受商铺租赁方的影响，是各自独立的合同。不能以商铺租赁方不履行合同为理由，为自己不支付货款推脱责任。3、原告已经依据协议将货物设备准备好，是因为被告无法提供场地的原因导致无法安装，与原告无关，原告有权要求被告支付货款。4、现仍欠235000元货款未支付，虽经原告多次催讨均无果。被告已经构成违约，应依据协议第七条7-3款内容：“甲乙双方任何一方违约，均应按合同总额的50%赔偿给对方。”合同总额：290000元，现原告仅要求对方支付违约金：60000元。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院判令：1、被告支付其拖欠原告的货款235000元；2、被告支付迟延付款违约金60000元；3、本案诉讼费用由被告承担。被告张世敏辩称：第一，被告方至今没有向原告交付任何货物，足以认定我方无需支付任何的货款；第二，原被告双方的协议书能够履行的前提条件是经营场地能够正常的开业使用，本案双方无法继续履行的原因也是经营场地无法正常使用，我方认为是案外第三方造成的，不能归责任何一方，按照合同法规定我方没有违约；第三，被告没有任何证据证明其损失，也没有证据证明其联系厂家制造案涉产品，即使有，被告也能使用于其他合同人员，并没有任何损失。经审理查明：2016年11月16日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《协议书》，约定：第二条：合作商资格授予2-1乙方经过对甲方的基本情况、经营资源、经营理念、产品状况、后续服务等多方面了解、考察并表示认同。同时结合自身条件、当地市场状况特向甲方申请经营卡奇乐室内主题儿童游乐园项目。2-2甲方同意乙方在广东省佛山市三水区经营卡奇乐室内主题儿童游乐园项目，乙方只能在此区域从事经营。第三条：费用支付及货品交付3-1场地测量确定当日乙方须向甲方首付30%货款，人民币87000元；场地效果图确定当日，乙方须向甲方交纳剩余60%的货款，人民币174000元；乙方收到货后三日内向甲方交纳剩余10%尾款，人民币29000元；本合同的税外设备全款，人民币290000元。3-2当甲方收到乙方本合同全款后，按照双方约定，26个工作日内（400平米以内）完成乙方店面建设。3-3店面建设完成后，甲乙双方货款两清，各尽其责，共同维护及遵守以下之权利和义务。第四条：甲方的权利和义务4-1-1甲方有权维护公司品牌形象及对乙方进行监督、管理、指导，协议无附加条款。4-1-2为保证品牌统一形象及店面盈利能力，甲方有决定乙方店面整体布局规划的权利。4-2-1甲方需向乙方提供开业企划书，指导乙方做好相关开业准备。4-2-2甲方免费提供店面设计方案、部分开业VI形象、经营指导手册。第五条：乙方的权利与义务5-1-1根据协议规定，在甲乙双方约定经营地址，乙方有合法经营权。5-1-3乙方有权获得甲方提供营业指导服务支持。5-2-2乙方应加强员工素质培训及管理，努力提高销售业绩。5-2-4乙方对甲方提供的相关资料和文件只能在本协议约定范围内使用，有保密义务，不允许向第三方展示和使用。5-2-5乙方按照协议约定在区域范围内从事该项目经营活动，乙方不允许向协议约定区域外的第三方提供甲方设备及相关信息。第六条：设备供应及安装调试6-1场地设计方案均以乙方所提供的CAD场地效果图或甲方指派人员现场实际测量的尺寸为准，如因乙方提供效果图错误而导致工期延误或设备返工等损失，应由乙方承担应损失的实际费用。6-2甲方收到本协议全款后负责整个店面设备安装及调试；甲方为乙方代办此项目的货物托运流程，相关费用由乙方承担。6-3甲方按照合同约定时间完成乙方店面设备安装调试，如因乙方店面原因导致工期延后，则与甲方无关；6-4甲方保证所提供设备质量，如在合同期内出现质量问题由甲方负责免费维修；如属乙方使用不当，维护保养不善，人为损坏或自然因素造成设备损坏，乙方可申请甲方维修并承担相关费用：如因乙方原因无法继续经营，乙方所有设备自行处理。第七条：违约责任7-2甲、乙双方不得单方面违约及终止协议，守约方有权要求违约方继续履行、采取补救或赔偿损失等。7-3甲乙双方任何一方违约，均应按合同总额的50%赔偿给对方。第九条：协议期限、续约、终止9-1本协议期限为一年，即2016年11月16日至2017年11月15日等。2016年10月31日被告向原告支付货款10000元，2016年11月16日被告向原告支付货款45000元。以上内容有编号为0113842和0113843两张收款收据予以证实，对此双方均予以确认。审理中，双方当事人确认，在被告交付首期货款后，双方查看、测量了场地，原告出具了效果图。原告向本院提交了安装图纸方案和图纸、《采购清单》、《关于产品发货的通知》及图片，拟证明原告已出具效果图并根据测量结果及效果图进行了备货。《采购清单》载明了物品名称、单位、数量、采购时间、生产日期、采购员。其中国际环保无味2.0地垫、胶水等10种物品的采购时间为2016年11月17日、2016年11月24日；空中平台、彩虹爬梯等28种物品的生产日期为11月17日-11月23日不等。原告提交的温州蓝宝游乐设备有限公司出具的《关于产品发货的通知》内容为：原告在2016年11月18日在该公司生产基地下单的产品，下单名称为被告，该公司已经按照下单要求生产完毕，因产品长期堆在仓库容易造成损坏，故务必要在2016年12月16日前发货。并且提供了该仓库存放产品的照片若干张。经质证，被告表示安装图纸方案和图纸是签订合同当天签署的，仅为双方约定的总体设计方案，对产品的规格型号没有进一步约定，产品的数量、规格、型号是在付清款项后才能确定；《采购清单》不能证明采购的是本案的产品，产品也没有标明型号和规格，属于标准化生产，生产出来的产品也能销售给其它商家；关于发货通知，其没有收到产品也没有收到过原告发布的通知。原告则主张，部分货物是按照涉案场地的测量数据和效果图定制，无法重复利用，原告已经多次电话和微信催促被告支付货款，由于被告未支付货款，故未有发货。原告向本院提交了明细表，补充了上述《采购清单》中的单价、规格，并备注国际环保无味2.0地垫、胶水等10种物品可供二次销售。经计算，可供二次销售的货物价格为40033元，无法重复利用的货物价格为172262元。被告主张原告在支付货款后没有交付任何货物，且因出租方原因导致经营场所无法开业从而与原告的合同无法履行。审理中，被告向本院提交被告与佛山市金太阳酒店有限公司于2017年10月16日签订的《解除合同协议书》，载明“因出租方甲方佛山市金太阳有限公司所出租给承租方（乙方）张世敏的佛山三水场地不能在2017年12月31日前开业，经双方友好协商，现解除所签订的儿童乐园场地联营合同。甲方退回乙方所交的商铺认租意向金伍万元人民币。双方不得以任何理由再去追讨对方责任。”经质证，原告认为其没有发货是因为被告没有支付剩余货款，该协议书是被告与出租方签订的，其无法确认真实性，即使该协议书是真实的也是被告没有履行合同的违约证据。经本院释明，原告同意继续向被告供货履行合同，被告表示不同意接收货物及寻找场地继续经营。以上事实，有《协议书》、收款收据、《解除合同协议书》、安装图纸方案和图纸、采购清单、《关于发货通知》、仓库照片及双方当事人陈述等证据证实。本院认为：根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。从原告与被告签订的《协议书》内容看，原告授权被告在约定范围经营“卡奇乐”室内儿童主题乐园，对被告的经营管理、店面布局规划、物品采购、促销方案等情况有指导的权利并组织进行经营管理经验学习，被告有权使用“卡奇乐”品牌，负有协助维护被告公司品牌形象，上述合同条款符合特许经营的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。关于原告主张被告支付其拖欠原告的货款235000元的诉讼请求。根据双方签订的《协议书》第九条约定，该协议于2017年11月15日到期，即在原告起诉时双方合同关系已经终止。在协议有效期内，原告未实际将货物交付被告，且庭审中被告表示不同意接收货物及寻找场地继续经营，因此，本案已不存在继续履行合同，即交付货物、支付货款的依据。原告主张被告支付拖欠其货款的诉讼请求实际应为主张被告赔偿其因合同未能履行所遭受的经济损失。再因原告在本案中提出了被告支付其违约金的诉讼请求，且庭审中原告表示违约金按照实际损失计算，其中包括了低价处理原告定制的货物的损失，因此，原告在违约金之外再行主张支付货款235000元无法律依据，本院不予支持。关于原告主张被告支付迟延付款违约金60000元的诉讼请求。根据双方签订的《协议书》第六条第一款、第三款约定，场地设计方案以被告提供的场地效果图或原告指派人员实际测量尺寸为准，因被告店面原因导致工期延后，则与原告无关。在被告交付首期货款后，原告查看、测量了场地，出具了效果图，并根据场地方案开始向第三方备货，且第三方也按照订单要求将被告所需货物全部生产完毕存放在仓库内，原告已经依约履行了合同义务。根据合同约定，被告应当在场地测量确定当日支付货款87000元，场地效果图确定当日支付货款174000元，但被告仅支付了55000元货款。虽被告主张是由于第三方原因导致店铺无法正常营业行为，但该情形并非由原告行为导致，原告对此没有过错，即使被告预先准备的场地无法使用，被告也应积极寻找场地以便合同能继续顺利履行，但显然被告怠于采取上述补救措施。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。综上，被告的行为已构成违约，应当承担违约责任。至于违约金的数额，根据合同约定，任何一方违约，均应按合同总额的50%赔偿给对方。原告主张以实际损失为基础计算违约金，是对其自身权利的处分，本院予以采纳。原告根据场地测量标准及效果图准备货物，部分货物无法重复利用。原告向本院提交了明细表载明了无法重复利用货物的价格为172262元，举证期限内，被告未有提交相反证据。现原告主张违约金为60000元，属于合理范围，本院予以采纳。被告已向原告支付的55000元已在（2018）粤0111民初2890号案中视为对原告损失的赔偿，不予退还，故扣除之后被告尚应向原告支付违约金5000元。综上，依照《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、第一百二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告张世敏向原告成都卡奇乐儿童用品有限公司支付违约金5000元；二、驳回原告成都卡奇乐儿童用品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按中国人民银行同期贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5725元（已由原告预交），由原告成都卡奇乐儿童用品有限公司负担5628元，由被告张世敏负担97元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  段静楠审 判 员  白小云人民陪审员  陈秀娥二〇一八年四月二十四日书 记 员  马学丹