湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂03民终2411号上诉人（原审原告、被告）：朱海洋，男，1982年11月5日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。上诉人（原审被告、原告）：湖北汇城置业有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区北京北路**。法定代表人：程志海，该公司董事长。委托诉讼代理人：蔚淑芳，该公司办公室主任。代理权限：代为承认诉讼请求，进行调解、和解，代收法律文书。委托诉讼代理人：孟爱民，湖北天颐律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人朱海洋与上诉人湖北汇城置业有限公司（以下简称：汇城公司）因劳动争议一案，均不服湖北省十堰市茅箭区人民法院(2018)鄂0302民初2289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月15日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。朱海洋上诉请求：撤销原审判决，依法改判汇城公司支付其加班费4137元、经济补偿金2500元、双倍工资22000元及社保费3350.9元，或裁定将本案发回重审。事实和理由：朱海洋于2017年9月1日到汇城公司上班，在汇城公司从事招商主管工作，月工资为5000元，原审判决应当按照该标准计算朱海洋的加班费及经济补偿金等。朱海洋与汇城公司签订的试用期协议无效，汇城公司应支付朱海洋工作期间的双倍工资22000元。汇城公司未依法为朱海洋缴纳社会保险，未依法与朱海洋签订劳动合同，并于2018年1月13日解除了与朱海洋的劳动关系。汇城公司上诉请求:撤销原审判决，依法改判汇城公司不支付朱海洋经济补偿金、双倍工资、加班费和社会保险费。事实和理由：朱海洋于2017年9月1日应聘汇城公司招商主管，双方签订《试用期协议》，约定试用期1至3个月，试用期工资4000元。3个月试用期结束后，朱海洋没有为汇城公司招来一个商户，没有任何销售业绩，汇城公司准备以试用不合格为由将朱海洋辞退，但考虑到各种原因，汇城公司同意给朱海洋延长试用期2个月，但在延长试用期内，朱海洋仍然没有任何业绩，汇城公司于2018年1月13日责令朱海洋办理离职手续。因朱海洋未能完成工作任务，汇城公司以内部规定辞退朱海洋合法。针对朱海洋的上诉，汇城公司辩称：朱海洋的上诉请求不能成立，请求二审法院不予支持。针对汇城公司的上诉，朱海洋辩称：汇城公司的上诉不能成立，请求二审法院不予支持。朱海洋向一审法院起诉请求：判令汇城公司支付朱海洋解除劳动关系经济补偿金2500元、社会保险费3350.9元、未签订劳动合同的双倍工资22000元、加班费4137元。汇城公司向一审法院起诉请求：判令汇城公司不支付朱海洋经济补偿金、双倍工资、加班费和社会保险费。一审法院认定事实：2017年9月1日，朱海洋进入汇城公司从事招商主管工作，双方签订了试用期协议，约定试用期为1-3个月，试用期工资为4000元等。朱海洋入职后，汇城公司未为朱海洋缴纳社会保险，朱海洋以灵活就业人员身份自行缴纳了2017年9月至2018年1月期间的基本养老和基本医疗保险共计3075.03元（包含大额医保100元）。3个月试用期满后，汇城公司未与朱海洋签订书面劳动合同。2018年1月13日，汇城公司以朱海洋未能完成工作任务为由责令朱海洋办理离职手续，解除了该公司与朱海洋的劳动关系。一审法院另查明：朱海洋在汇城公司工作期间，每天工作7小时，每周工作6天，如遇法定节假日需要值班的，实行调休补偿。朱海洋在汇城公司工作4个月零13天（19周）。2017年12月30日和2017年12月31日，朱海洋因元旦假期值班而加班两天。2018年2月26日，朱海洋就其与汇城公司之间的劳动争议事宜向十堰市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁,仲裁请求为：1.裁决汇城公司向朱海洋支付经济补偿金2500元，2.裁决汇城公司向朱海洋支付2017年9月至2018年1月个人以灵活就业人员身份缴纳社保，汇城公司应为朱海洋核销社保费用合计3350.9元，3.裁决汇城公司向朱海洋支付2017年9月至2018年1月每周六上班，共18天的加班费3000元，4.裁决汇城公司向朱海洋支付2017年9月至2018年1月期间，用人单位与劳动者没有签订劳动合同的双倍工资22000元。十堰市劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月3日作出十劳人仲裁字［2018］第58号裁决书，裁决：汇城公司支付朱海洋解除劳动关系经济补偿金2200元（4400元×0.5个月）、社会保险费2985.51元、加班工资2196.38元（4400元÷21.75天÷7小时×19周×2小时×200%）、双倍工资7500元，上述项目共计14881.89元。上述裁决书分别于2018年6月5日、2018年6月6日送达给朱海洋、汇城公司，朱海洋、汇城公司均不服上述裁决书，分别在法定期限内向本院提起诉讼。一审法院认为：汇城公司以朱海洋未能完成工作任务为由解除了该公司与朱海洋的劳动关系,朱海洋主张汇城公司向其支付经济补偿金符合法律规定。朱海洋离职前的月平均工资可按照十堰市劳动人事争议仲裁委员会查明的4400元计算。汇城公司应当依法向朱海洋支付经济补偿金2200元（4400元／月×0.5个月）。汇城公司未为朱海洋缴纳社会保险，朱海洋以灵活就业人员身份自行缴纳了2017年9月至2018年1月期间的基本养老和基本医疗保险共计2975.03元（扣除应当由朱海洋自行承担的大额医保100元），朱海洋主张上述费用由汇城公司向其支付，予以支持。汇城公司与朱海洋仅签订了试用期协议，该试用期不成立，试用期限即为劳动合同的期限。本案中，应视为汇城公司与朱海洋签订了自2017年9月起为期3个月的劳动合同。2017年12月1日至2018年1月13日期间，汇城公司未与朱海洋签订书面劳动合同，故汇城公司应当向朱海洋支付上述期间未签订劳动合同二倍工资差额7029.9元。根据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定，职工每日工作8小时，每周工作40小时。朱海洋在汇城公司工作期间，每天工作7小时，每周工作6天，每周工作时间为42小时，不符合职工每周工作40小时的规定。朱海洋在汇城公司工作19周，每周工作超过40小时的工作时间，共应获得休息日加班工资2196.4元（4400元÷21.75天÷7小时×19周×2小时×200%）。朱海洋于2017年12月30日和2017年12月31日因元旦假期值班而加班两天，有其提交的加班确认单为证。在一审庭审中，汇城公司亦对该加班确认单予以认可。汇城公司应当向朱海洋支付上述两天的加班工资809.2元（4400元÷21.75天×2×200%）。综上，汇城公司应当向朱海洋支付加班工资共计3005.6元（2196.4元＋809.2元），但是在劳动争议仲裁阶段，朱海洋请求汇城公司向其支付加班费3000元，故对朱海洋主张的3000元加班工资予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十九条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条的规定，判决：一、汇城公司支付朱海洋经济补偿金2200元；二、汇城公司支付朱海洋社会保险费2975.03元；三、汇城公司支付朱海洋二倍工资差额7029.9元；四、汇城公司支付朱海洋加班工资3000元；五、驳回朱海洋的其他诉讼请求；六、驳回汇城公司的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效之日起十日内支付，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元，由汇城公司负担。本院二审期间，上诉人朱海洋、汇城公司均未向本院提交新证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：朱海洋从汇城公司离职前的月平均工资为4400元，原审判决以该工资为标准计算朱海洋的经济补偿金、加班费及双倍工资正确，本院予以确认。汇城公司以“未能完成工作任务”为由解除了与朱海洋的劳动关系,其公司应依法向朱海洋支付经济补偿金。因朱海洋在汇城公司工作时间不到半年，其依法应当享受0.5个月的经济补偿金，即2200元。汇城公司与朱海洋签订了为期3个月的试用期协议，虽然该试用期协议不够规范，但该试用期协议对朱海洋的工作岗位、工资待遇等均已作出明确约定，应当视为双方已经签订了为期3个月的劳动合同。在3个月期满后，汇城公司未继续与朱海洋签订书面劳动合同，汇城公司应向朱海洋支付2017年12月1日至2018年1月13日期间的二倍工资差额部分，即7029.9元。朱海洋在汇城公司工作期间存在加班情况，汇城公司应向朱海洋支付相应的加班费。朱海洋每周工作时间为42小时，共计工作19周，每周工作超过40小时的工作时间应得加班工资为2196.4元（4400元÷21.75天÷7小时×19周×2小时×200%）。朱海洋在法定节假日加班两天，应得加班工资为809.2元（4400元÷21.75天×2×200%）。故，汇城公司应当向朱海洋支付加班工资共计3005.6元。因朱海洋在劳动争议仲裁阶段主张的加班费为3000元，在此情况下，原审判决支持朱海洋加班费3000元正确。因汇城公司未为朱海洋缴纳社会保险，朱海洋以灵活就业人员身份自行缴纳了2017年9月至2018年1月期间的基本养老和基本医疗保险，该部分费用应当依法由汇城公司支付。朱海洋向一审法院提供的证据证明：除去应当由朱海洋自行承担的大额医保外，朱海洋自行缴纳的基本养老和基本医疗保险共计2975.03元。原审判决对该部分内容处理正确，本院予以维持。综上，上诉人朱海洋及汇城公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由朱海洋负担10元，由湖北汇城置业有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 胡 韧审判员 张 妍审判员 刘占省二〇一八年十二月十八日书记员 胥心洁