广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0605民初16232号原告（反诉被告）：广州摩力克布艺制品有限公司，住所地广东省广州市荔湾区东漖北路****，统一社会信用代码91440103MA59CHCJ80。法定代表人：梁广勇。委托诉讼代理人：陈焕珍，女，1982年4月27日出生，汉族，住广东省广州市荔湾区，该公司工作人员。委托诉讼代理人：杨远威，广东金宏桥律师事务所律师。被告（反诉原告）：佛山市南海区大沥镇联滘股份合作经济联合社，住所地，住所地广东省佛山市南海区大沥福通****学校筹建组会信用代码72244157X。法定代表人：黄兆亨。委托诉讼代理人：黄锋文，广东银德律师事务所律师。委托诉讼代理人：区婉妮，广东银德律师事务所律师。原告广州摩力克布艺制品有限公司（以下简称“摩力克公司”）与被告佛山市南海区大沥镇联滘股份合作经济联合社（以下简称“联滘经联社”）招标投标买卖合同纠纷一案，原告摩力克公司于2017年10月20日起诉，本院受理后，被告联滘经联社提起反诉，本院亦予以受理，后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨远威、陈焕珍，被告的委托诉讼代理人黄锋文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告摩力克公司向本院提出诉讼请求：1.被告联滘经联社支付合同规定的首期预付款364282.94元；2.联滘经联社支付计至付清之日止的违约金（暂计至2018年1月16日为211284.1元）；3.诉讼费由被告承担。事实及理由：摩力克公司于2017年1月6日与联滘经联社签订公开招标，项目名称：佛山市南海区岭南中英文学校窗帘采购项目，采购编号：2016GDH20927，合同于2017年1月6日已生效，但对方一直未履行该合同。摩力克公司已于2017年1月16日向对方开出预付款发票，对方已签收确认，预付款发票共四张合共364282.94元。联滘经联社签收后至今还未付款并无回复而该合同无法执行，而当时合同自签订30天内必须履行的。摩力克公司已于2017年1月16日向对方提交请款函及发票，并于2017年2月21日双方已确认合同布板。2017年8月3日摩力克公司再次向对方发出履约合同函。自合同签订开始摩力克公司已做出多方面，但对方一直未付工程款及执行合同。被告联滘经联社辩称，请求驳回原告摩力克公司的全部诉讼请求。第一，联滘经联社没有违反合同约定，摩力克公司构成根本违约。根据合同第3页第3条“交货时间：签订合同的30天内，在用户指定的地点完成竣工、交货及安装，并验收交付使用”，合同签订时间是1月6日，原告应该2月6日之前必须完成竣工，完成安装并交付使用。摩力克公司没有在合同约定的时间履行合同，构成根本违约。摩力克公司起诉理由是根据合同第6条，该条款没有约定付款期限。合同只约定合同签订后联滘经联社需要付款50%，没有约定付款的时间，摩力克公司错误理解合同履行有先后顺序，不当行使先履行抗辩权。关于违约金，摩力克公司引用合同第8条第3项，该项约定的是到期拒付，但双方没有约定到期的“期”，因此不成立。综上，摩力克公司存在根本违约，联滘经联社根据合同第8条第2项，逾期半个月以上的，有权终止合同，由此造成的损失由摩力克公司承担。被告联滘经联社向本院提出反诉请求：1.解除编号为2016GDHZ0927号合同；2.原告摩力克公司支付违约金218569.76元（728565.88元×30%计算）；3.联滘经联社的律师费6000元由摩力克公司承担；4.诉讼费由原告负担。事实及理由：双方于2017年1月6日签订编号为2016GDHZ0927的岭南中英学校窗帘采购合同，根据合同第3条“交货时间：签订合同的30天内，在用户指定的地点完成竣工、交货及安装，并验收交付使用。”然而合同签订至今，摩力克公司都未完成交货。因此，摩力克公司已经构成根本性违约，联滘经联社有权解除合同并要求其根据合同第8条第（1）、（2）项的约定承担违约责任。原告摩力克公司针对反诉辩称，一、被告联滘经联社请求确认合同已于2017年2月20日解除没有事实依据。案涉合同是双方真实意思表示，合法有效。合同履行期内，联滘经联社未按约定付款，摩力克公司向其催款，其一直未予回应，亦未提出过其他要求或意思表示，可见并未出现任何合同解除的情形。二、联滘经联社要求支付违约金没有依据。首先，按合同约定，合同签订后，联滘经联社即应支付合同总价款的50%，其为先履行义务一方。但即使在催款后，联滘经联社依然未支付任何款项，亦无表态，其行为明显违约。其次，纵观合同可知，合同履行顺序为联滘经联社支付首期50%价款，然后摩力克公司在限定期限内完成合同义务，联滘经联社再支付45%款项，剩余5%作为质保金，在正常使用12个月后支付。故在联滘经联社未支付50%首期款的情况下，摩力克公司不负有在限定期限内完成合同约定的义务。再次，摩力克公司在催告联滘经联社履行合同义务，联滘经联社依然不履行的情况下，摩力克公司享有不安抗辩权。综上，摩力克公司不构成违约。联滘经联社在负有先履行合同义务的情况下未履行合同义务，已构成违约，应承担违约责任。三、联滘经联社要求摩力克公司承担律师费及反诉诉讼费没有合法依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告摩力克公司提供的“履约合同函”，不能证明已送达被告联滘经联社，效力相当于当事人陈述；2.联滘经联社提供的合同书（2016GDHZ0927）、民事委托代理合同、律师费发票，本院认定真实。结合采纳证据及双方陈述，本院认定事实如下：原告摩力克公司参加公开招标中标了佛山市南海区岭南中英文学校窗帘采购项目，于2017年1月与被告联滘经联社签订了《佛山市南海区岭南中英文学校窗帘采购项目合同书》（采购编号：2016GDHZ0927，以下简称“案涉合同”），摩力克公司为合同服务方、乙方，联滘经联社为合同采购方、甲方，主要约定：1.合同金额728565.88元，合同签订后30天内在用户指定的地点完成竣工、交货及安装，并验收交付使用；2.双方签订合同后，采购人支付中标人合同总价的50%；3.完成项目验收之日起五个工作日内，采购人向中标人支付合同总价的45%；4.从验收合格之日起，正常使用12个月后，采购人向中标人支付合同总价的5%；5.甲方无正当理由拒收货物或者接受服务，到期拒付货物或者服务款项的，甲方向乙方偿付本合同总价的5%的违约金。甲方逾期付款，则每日按本合同总价的3‰向乙方偿付违约金（合同第八条第三款）。合同签订后，联滘经联社要求摩力克公司先行开具预付款的发票，摩力克公司遂于2017年1月16日向联滘经联社开具了4张金额合计364282.94元（合同金额728565.88元的50%）的增值税发票，并于同日向联滘经联社发出请款函。其后联滘经联社没有付款，也没有说明情况原因。直至本案诉讼中，联滘经联社反诉主张解除合同，该反诉状副本于2017年12月18日送达摩力克公司。另查明一，原告摩力克公司已向招标代理机构支付了中标服务费10928.49元。另查明二，在案涉合同签订后，被告联滘经联社的多名工作人员因渎职被查处，领导班子被换。其为本案聘请律师代理诉讼，已付律师费6000元。本院认为，原、被告之间成立买卖合同关系。本案争议的焦点是：1.原、被告哪一方违约；2.违约金及损失如何确定。对此本院阐述如下:根据案涉合同的约定，采购人即被告联滘经联社于签订合同后支付中标人即原告摩力克公司合同总价的50%，完成项目验收之日起五个工作日内，再支付合同总价的45%，其中首付的50%，仅约定为“签订合同后”，没有具体确切的时间。对此本院认为，根据上述约定，该50%为首付款，不可能迟于另外的45%在完工之后支付；案涉合同采购的项目标的是窗帘，通常为“量身定做”，物料一经剪裁，若不被采用，其价值将严重贬损，因此，供方要求先收取一定比例的首付价款后再开工，符合一般日常生活经验；摩力克公司已向联滘经联社开具发票请款，联滘经联社应在收到发票的合理期限内预付该款。因此，基于上述理由，本院认为，联滘经联社负有先履行支付首期50%价款的义务，在联滘经联社履行该义务之前，摩力克公司有权拒绝履行合同的其他义务。摩力克公司的先履行抗辩有理，本院予以采纳，并认定联滘经联社是违约一方。《中华人民共和国合同法》第二百六十八条规定，定作人可以随时解除承揽合同。现联滘经联社反诉主张解除合同，本院确认自该反诉状送达摩力克公司之日起，案涉合同解除。关于违约责任，合同第八条第三款约定，甲方无正当理由拒收货物或者接受服务，到期拒付货物或者服务款项的，甲方向乙方偿付本合同总价的5%的违约金。甲方逾期付款，则每日按本合同总价的3‰向乙方偿付违约金。本案情形应适用第一种约定款，即甲方无正当理由拒收货物或接受服务，故依约联滘经联社应向摩力克公司赔偿违约金36428.29元（728565.88元×5%）。摩力克公司无履行其他合同义务完成工作成果，也无提供其实际损失高于上述违约金的证据，其主张计付其他违约金，本院不予支持。因被告联滘经联社是合同违约一方，其反诉请求摩力克公司向其赔偿违约金及其他损失，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认广州摩力克布艺制品有限公司与佛山市南海区大沥镇联滘股份合作经济联合社签订的《佛山市南海区岭南中英文学校窗帘采购项目合同书》已于2017年12月18日解除；二、佛山市南海区大沥镇联滘股份合作经济联合社于本判决发生法律效力之日起十日内向广州摩力克布艺制品有限公司支付违约金36428.29元；三、驳回广州摩力克布艺制品有限公司的其他诉讼请求；四、驳回佛山市南海区大沥镇联滘股份合作经济联合社的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费9555.67元（原告摩力克公司已预交），由原告负担8950.88元，被告联滘经联社负担604.79元。被告负担部分于本判决生效之日起十日内迳付还予原告，本院不另收退。反诉受理费5671.39元（被告已预交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  朱劲雄人民陪审员  钟晓明人民陪审员  刘翠贞二〇一八年四月二十日书 记 员  谭韵琴