海口市琼山区人民法院   民事判决书   （2018）琼0107民初616号   原告：林道权，男，汉族，1976年2月26日出生，住海南省文昌市。   委托诉讼代理人：伍文娘，海南颖川律师事务所律师。   被告：王道斌，男，汉族，1990年4月15日出生，住海口市。   被告：王小菊，女，汉族，1988年6月22日出生，住海口市。   被告：中国太平洋财产保险股份有限公司海南分公司，住所地海口市大同路。   法定代表人：何飙，该司总经理。   委托诉讼代理人：曾祥钦，该司职员。   原告林道权与被告王道斌、王小菊、中国太平洋财产保险股份有限公司海南分公司（以下简称太保财险海南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林道权的委托诉讼代理人伍文娘、被告王道斌、王小菊及被告太保财险海南分公司的委托诉讼代理人曾祥钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告王道斌、王小菊赔偿原告各项经济损失合计261847.84元（后续治疗费待实际发生后另行主张）；二、依法判令被告太保财险海南分公司在机动车强制保险及商业三者险责任范围内承担保险赔偿责任，精神抚慰金优先在机动车强制保险内赔偿。三、依法判令被告承担本案所有诉讼费。事实和理由：2017年7月6日20日40分，被告王道斌驾驶×××号小轿车在海口市××路口处与步行的原告发生碰撞，导致原告受伤送往海南省人民医院住院治疗，后又到海南省中医院住院治疗，共住院26天。后经海口市公安局交通警察支队出具的道路交通事故认定书，认定被告王道斌承担事故的全部责任，原告无事故责任。被告王道斌驾驶的事故车辆×××号小轿车登记在被告王小菊名下，车辆在被告太保财险海南分公司处购买了机动车强制保险及商业三者险，不计免赔。   根据《侵权责任法》、《道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《保险法》、《机动车强制保险条例》等相关规定，本案原告损失先由被告王道斌驾驶的肇事车辆×××号小轿车购买的机动车强制保险限额内全额承担，超过强制保险部分由被告王道斌、王小菊按照事故责任比例100%承担连带赔偿责任，被告太保财险海南分公司在第三者商业保险限额内承担保险赔偿责任。原告在交警部门的委托下到海南医学院法医鉴定中心进行鉴定，被鉴定为九级伤残、误工期180日、营养期60日、护理期90日，另外原告后期需进行手术取内固定治疗费需要费用18000元，要求后续治疗费待实际发生后另案主张。为维护自身的合法权益，原告特提起诉讼，请求人民法院依法审理，判如所请，并判决被告承担全部的诉讼费。   被告王道斌辩称：原告住院期间的医疗费全部是我支付的，并且医疗费发票已经拿到保险公司进行理赔了，其他意见与保险公司意见一致。   被告王小菊辩称：虽然本人是车主，但在该起事故中并无过错，本人不是事故赔偿责任主体，不应承担连带赔偿责任，其他意见与保险公司意见一致。   被告太保财险海南分公司辩称：一、我司不是本案的侵权人，对事故的发生及原告的人身损害没有过错。我司与被告王小菊签订了保险合同，双方权利义务应受相关法律及保险合同的保护和约束。二、本案应当适用最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号，下称《解释》）及我省统计部门公布的相关统计数据，计算原告的各项人伤损失。三、我司对原告举证的《鉴定意见书》（海医法医鉴定中心[2017]临鉴字第889号）不服，该份鉴定的鉴定时机及鉴定手段不科学以致结论不合理，且原告在进行伤残鉴定时未通知被告方见证，鉴定材料事先未经过质证。望法院批准对原告的伤残等级进行重新鉴定。四、针对原告的各项诉讼请求，具体意见如下：（一）原告主张的医疗费应当以正规医疗发票原件为凭，并结合相应病历材料、费用清单予以核定，其主张的1300元住院押金并非实际发生的付款凭证，且我司已向被保险人理赔了所有住院费用。（二）根据两次住院的病案首页记载，原告实际住院26天，住院伙食补助费应为2600元。（三）营养费3000元属合理。（四）原告主张的护理费不合理。根据《解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定……”之规定，在原告未能举证护理人员的职业及误工状况，又无聘请护工的合同及相关票据的情况下，答辩人仅同意参照我省上一年度居民服务业28811元/年的标准结合鉴定的护理期计算，即28811元/年÷365天×90天=7104.08元。（五）原告主张的误工费不合理。首先，原告于2017年11月16日鉴定出误工期是180日，但依据《解释》第二十条第二款之规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间最长计算至定残日前一天，即误工期应按130日计算，超出的误工期之误工损失，是以残疾赔偿金的形式予以赔偿，误工费和残疾赔偿金不应在同一时期内重复主张。其次，根据原告提供的证据，其平均工资约为4800元/月，故原告合理的误工费应为4800元/月÷30天×130天=20800元。（六）残疾赔偿金不合理。伤残等级鉴定有两处不合理，其一，被鉴定人进行司法鉴定，未通知当事人到场见证，鉴定材料也未经过各方当事人质证，程序不合理；其二，鉴定时机不科学，原告的内固定仍然在位，在拆除内固定物之前，必将影响关节活动度，鉴定机构在治疗终结前以膝关节活动受限丧失功能54%无科学依据；其三，鉴定机构也仅凭治疗终结前的一份辅助检查片（2017年7月19日的MR片）认定外侧半月板后角二度损伤进行鉴定，评定构成九级伤残，与医院的出院诊断不符。（七）被扶养人生活费不合理。根据《解释》第二十八条的规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。因原告未能举证原告的父母已丧失劳动能力且无其他生活来源，故原告的被扶养人仅有其未成年子女。（八）交通费应以票据为凭。（九）原告主张的精神损害抚慰金过高，对该项请法院合理判定。（十）诉讼费、鉴定费，不属于保险责任赔偿范围。根据《保险法》第六十六条的规定，及《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第（四）项的合同约定，我司不承担因交通事故产生的诉讼费、鉴定费，该项费用由事故当事人自行承担。五、答辩人承保了车辆×××号车的强制三者险和30万保额的第三者商业责任险，我司已按照保险合同约定，将交强险的医疗费用赔偿限额10000元及商业三者险范围内的71587元用于理赔被保险人垫付的医疗费用，请法院在剩余保额范围内判定保险责任。   综上所述，我司认为原告部分诉求缺乏事实和法律依据，请求法院依法判决，驳回原告不合理的诉求，维护答辩人的合法权益。   本院经审理认定事实如下：2017年7月6日20时40分，被告王道斌驾驶×××号小轿车在海口市××路口处与步行的原告发生碰撞，导致原告受伤的交通事故。后经海口市公安局交通警察支队作出编号为1710536号的《道路交通事故认定书》，认定被告王道斌承担事故的全部责任，原告无事故责任。   经查明，事故发生后，原告被送往海南省人民医院住院治疗，共7天。经诊断：1、右胫骨平台骨折；2、右腓骨头骨折。出院医嘱：1、回当地医院继续治疗；2、患肢免负重3个月，继续促骨折愈合及患肢主动功能锻炼治疗；3、骨科门诊随诊2年。原告依海南省人民医院的出院医嘱，又就近前往海南省中医院住院进行治疗，共19天。经诊断：1、右胫骨平台骨折；2、右腓骨头骨折。出院医嘱：1、出院后三个月内每个月返院复查；2、术后三个月扶拐行走，避免负重，3至6个月可逐渐负重；3、医师指导下行右膝关节功能恢复锻炼；4、术后两年根据骨折恢复情况酌情取出内固定物；5、不适随诊。其中，原告因该起交通事故自行垫付医疗费1019.54元，购买残疾辅助器具花去233元，被告王道斌垫付剩余的医疗费。被告太保财险海南分公司在交强险医疗费限额内已向被告王小菊理赔了10000元，在机动车第三者责任险已向被告王小菊理赔了71587元。   本案起诉前，海口市公安局交通警察支队依法委托海南医学院法医鉴定中心对原告林道权的伤残等级、后续治疗费和三期（误工期、营养期、护理期）进行司法鉴定，该中心于2017年11月16日对原告林道权的伤残等级和“三期”作出海医法医鉴定中心［2017］临鉴字第889号《法医临床司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：1、被鉴定人林道权受伤致右胫骨平台粉碎性骨折、外侧半月板后角二度损伤、右膝关节外侧副韧带损伤遗留右膝关节功能丧失50%以上，评定为九级伤残；2、被鉴定人林道权需行右胫骨平台骨折内固定取出手术，费用需人民币壹万捌仟元；3、被鉴定人林道权因本次受伤治疗期间的“三期”综合评定为：误工期180日、护理期90天、营养期60天，均从受伤之日起计算。原告自付了鉴定费2200元。   肇事车辆×××号小轿车所有人为被告王小菊，发生事故时系被告王道斌在驾驶。该车在被告太保财险海南分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任险30万元（含不计免赔），事故发生在保险期限内。   另查，原告林道权为家庭户口，原告与案外人周某系夫妻关系。二人婚后生育一男一女，女儿林芳叶，于2011年12月24日出生；儿子林师锐，于2014年12月23日出生。案外人林某与许秋菊夫妇二人，婚后生育三子女，其中次子为原告林道权。林某于1948年7月20日出生，许秋菊于1950年10月8日出生。   再查，原告发生事故前在海口翔飞汽车贸易有限公司从事汽车喷漆岗位工作，月平均收入4435元/月。   以上事实，有《道路交通事故认定书》、驾驶人信息查询结果、常住人口基本信息、机动车信息查询结果、住院病案首页、入院记录、出院小结、出院证明书、疾病诊断证明书、检查报告单、医疗发票6张、拐杖厕凳发票1张、原告户口本复印件、出生医学证明、家庭成员证明、中国光大银行流水清单、工作证明、营业执照、海南医学院法医司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费发票当事人的陈述及庭审笔录在卷佐证，以上证据经庭审举证、质证，可以作为定案的依据。   本院认为：本案系因道路交通事故造成人身损害引起的民事赔偿纠纷。主要争议焦点为：（一）民事赔偿责任如何承担问题；（二）赔偿项目及数额的计算及认定的问题。   一、对民事赔偿责任的认定。   海口市公安局交通警察支队作出编号为1710536号《道路交通事故认定书》，认定被告王道斌承担该事故全部责任，原告林道权无事故责任。该认定书对双方发生事故的事实认定清楚，责任准确，本院予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”本案中，被告王小菊出于姐弟关系，将×××号小轿车出借给被告王道斌，确认被告王道斌具有驾驶资格，并有5年驾驶经验，无酗酒等不利于驾驶习惯，并提供没有安全隐患的机动车并转移占有，被告王小菊已完全履行了合同义务，对该起事故的发生没有过错。被告王道斌作为借用人在使用该车辆所致风险和损害应由被告王道斌承担。因此，被告王道斌驾驶肇事车辆×××号小轿车致原告损害的后果，先由被告太保财险海南分公司在保险范围内承担责任，不足部分，由机动车借用人即被告王道斌承担赔偿责任。   二、对原告主张的赔偿项目及数额的审核、计算。   本案的一审法庭辩论终结的时间是2018年3月15日，本案适用“2017-2018年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准”的统计数据计算原告的人身损害赔偿数额，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定。对于原告主张的赔偿项目及数额的认定，依据双方当事人提交的证据，本院经审查后，认定原告的损失为：   1、医疗费1019.54元，上述费用有相关病历资料及医疗发票为凭，本院予以认可。至于原告提交其在海南省人民医院缴纳住院押金条金额1300元为其损失，由于原告无法提供相关医疗发票，本院不予认可。   2、后续治疗费问题，海南法医鉴定中心［2017］临鉴字第889号《法医临床司法鉴定意见书》，关于原告林道权后续治疗费评估意见：被鉴定人林道权需行右胫骨平台骨折内固定取出术，费用约需人民币壹万捌仟元。根据该鉴定结论确定其因治疗必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以主张。原告主张后续治疗费待实际发生后另行主张，本院予以照准。   3、住院伙食补助费2600元，参照受诉法院地海南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，原告在海南省人民医院住院7天，其住院伙食补助费确定为：100元/天×7天=700元；原告在海南中医院住院19天，其住院伙食补助费确定为：100元/天×19天=1900元，合计2600元。原告该项主张符合事实，本院予以照准。   4、营养费3000元，根据受害人伤残情况参照医疗机构   的意见确定。经鉴定原告受伤所需营养期60天，本院认定原告营养期为60天，本院酌情按50元/天计算，故原告营养费计算为3000元（50元/天×60天）。原告主张营养费3000元，本院予以照准。   5、护理费10800元，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告经鉴定确定的护理期为90天，因其未举证证明护理人员的收入情况，故参照当地护工从事同等级别护理的市场劳务报酬水平，本院酌情按120元/天的标准计算，原告护理费为10800元（120元/天×90天）。原告主张护理费10800元，本院以予照准。   6、误工费26609元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”原告经鉴定误工期为180天，本院确定原告的误工期为180天。被告太保财险海南分公司辩驳原告的误工时间应计算至定残日前一天（130天）的理由不能成立，本院不予采纳。原告提供营业执照、工作证明和银行流水账单，可以证实原告受伤前在海口翔飞汽车贸易有限公司从事汽车喷漆工作，月平均工资4435元（2017年1月至5月平均工资），故原告的误工损失为4435元/月÷30天×180天=26609元。因此，对原告主张月平均收入5000元，其受伤期间的误工费损失29998.8元，没有事实依据，本院不予支持。   7、残疾赔偿金195576.5元，参照海医法医鉴定中心［2017］临鉴字第889号《法医临床司法鉴定意见书》关于被鉴定人林道权构成九级伤残的意见，原告虽为家庭户口，但已在城镇居住满一年以上，生活消费也来源于城镇，其残疾赔偿金可以按照城镇居民标准计算，定残之日原告未满60周岁，其赔偿年限为20年，故其残疾赔偿金应为：28453元/年×20年×20%=113812元，原告的该项主张于法有据，本院予以支持。另根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》（法发[2010]23号）第四条规定，受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金一并赔偿。原告主张其女儿林芳叶和儿子林师锐的抚养费，原告的定残日为2017年11月16日，其女儿林芳叶出生于2011年12月24日，抚养年限为12年；其儿子林师锐出生于2014年12月23日，抚养年限为15年，本院予以支持。原告主张其父亲林某、母亲许菊的扶养费，其父亲林某出生于1948年７月20日，扶养年限为11年；其母亲杜桂莲出生于1950年10月8日，扶养年限为13年，本院予以支持。原告提供海口市琼山区云龙镇长泰村民委员会出具《家庭成员证明》，可以证实林某和许秋菊夫妇生育三个子女，无私生子女或是收养子女，目前夫妻俩已经丧失劳动能力，需要子女共同扶养。林某和许秋菊夫妇虽为农业家庭户口，但根据海口市中级人民法院印发的海中法发[2017]78号文《关于审理海口市道路交通事故人身损害赔偿案件若干问题的意见（试行）》的通知，侵权行为发生在2016年9月26日以后的机动车交通事故人身损害赔偿纠纷案件，被扶养人生活费不再区分城乡标准，统一按照海南省上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算被扶养人生活费。故对原告主张其孩子抚养费即19015元/年×（12+15）年×20%÷2人=51340.5元；父母扶养费即19015元/年×（11+13）年×20%÷3人=30424元，本院予以支持。   8、精神损害抚慰金10000元。依据《侵权责任法》第二十二条的规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告因本次事故构成九级伤残，给其精神上造成了严重的伤害，但原告主张16000元的精神损害抚慰金过高，本院酌情认定原告精神抚慰金10000元。对原告主张精神损害抚慰金16000元，超出部分，本院不予支持。   9、交通费500元。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数人身损害赔偿标准相符合。本案中，原告虽提交交通费票据作为主张交通费的依据，但该交通费票据无法证实原告实际发生的交通费，考虑原告及其家属必然产生一定交通费用，故本院酌情确定交通费为500元。对于原告主张交通费1320元，超出部分，本院不予支持。   10、残疾辅助器具费233元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。”原告经鉴定构成了九级伤残，考虑到原告的伤情情况，且原告主张残疾辅助器具费233元，合情合理，本院予以照准。   11、鉴定费2200元。原告伤情经海南医学院法医鉴定中心进行鉴定，由原告自付鉴定费2200元，鉴定费属于原告因本次交通事故造成的损失，但不属于保险赔付范围内的项目，应由被告承担。   以上1-11项的损失共计252538.04元，其中1-4项属于交强险医疗费用赔偿限额10000元的赔偿项目，合计6619.54元；5-10项属于交强险死亡伤残赔偿限额110000元的赔偿项目，合计243718.5元。   根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；……。”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者责任保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”的规定，被告太保财险海南分公司在交强险医疗费限额10000元内已进行了理赔；死亡伤残赔偿限额110000内赔偿给原告110000元，合计被告太保财险海南分公司应在×××号小轿车机动车交通强制保险承保限额范围内向原告林道权赔偿110000元（精神损害抚慰金10000元优先受偿），超出交强险的部分142538.04元（252538.04元-110000元），由被告太保财险海南分公司在机动车第三者责任商业保（30万元）保险限额内赔偿给原告林道权。   综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决如下：   一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司海南分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告林道权人民币110000元；   二、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司海南分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告林道权人民币142538.04元；   三、驳回原告林道权的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1810元（原告已全额预缴），由原告林道权负担人民币64元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司海南分公司负担人民币1746元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审 判 长 王云虹   人民陪审员 符策辉   人民陪审员 吴 林     二○一八年四月十九日   法官 助理 高 翔   书 记 员 许 静   附:相关法律条文   《中华人民共和国侵权责任法》   第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。   第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。   第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。   《中华人民共和国道路交通安全法》   第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：   （一）……;   《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：   （1先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内   予以赔偿；   （2不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保   险合同予以赔偿；   （3仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法   的相关规定由侵权人予以赔偿   被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优   先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。   受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。