内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内25民终1967号 上诉人（一审被告）：阳光财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司，住所地：内蒙古自治区锡林郭勒盟锡林浩特市额尔敦办事处振兴社区佳域帝都**-1-306。 负责人：张明，职务：副总经理。 委托诉讼代理人：戈旭东，男，1985年12月11日出生，汉族，公司职员，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟二连浩特市城建小区东门北侧商业楼。 被上诉人（一审原告）：贾建明，女，1958年5月23日出生，汉族，退休职工，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟二连浩特市。 委托诉讼代理人：王向兵，内蒙古口岸线律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：刘美桃，女，1973年10月15日出生，汉族，出租车司机，现住内蒙古自治区二连浩特市。 被上诉人（一审被告）：谢远付，男，1970年8月7日出生，汉族，个体，现住内蒙古自治区二连浩特市。 委托诉讼代理人：刘美桃，女，1973年10月15日出生，汉族，出租车司机，现住内蒙古自治区二连浩特市，系被上诉人谢远付的妻子。 上诉人阳光财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司（以下简称阳光保险锡林郭勒支公司）因与被上诉人贾建明、刘美桃、谢远付机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区二连浩特市人民法院（2018）内2501民初523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月3日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光保险锡林郭勒支公司的委托诉讼代理人戈旭东，被上诉人贾建明的委托诉讼代理人王向兵，被上诉人谢远付的委托诉讼代理人、被上诉人刘美桃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人阳光保险锡林郭勒支公司上诉请求：一、撤销内蒙古自治区二连浩特市人民法院（2018）内2501民初523号民事判决书、并依法改判；二、二审的案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、本案一审法院认定被上诉人贾建明住院天数为73天与事实不符，被上诉人贾建明在二连浩特市医院只是在门诊接受治疗，转院后在内蒙古医科大附属医院住院72天，实际住院天数应该为72天，一审法院将在二连浩特市医院门诊治疗也算作住院天数明显不合理；二、被上诉人贾建明事故发生时年龄为59周岁，并且已经退休，领取退休金且一审中并未提供因交通事故导致其收入减少的证明，一审法院以贾建明仍存在部分劳动能力为由判决上诉人赔偿其误工费，被上诉人贾建明认为除生活完全不能自理人员之外，所有人均有全部或部分劳动能力，但具有部分劳动能力并不能证明就会产生误工，如果以此来认定被上诉人贾建明存在误工损失，明显不符合国家关于误工费给付的认定依据。 被上诉人贾建明辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。2017年11月26日，事故发生后被上诉人在二连浩特市医院接受治疗，并产生医疗费用885.15元，在次日经二连浩特市医院医嘱转院至内蒙古医科大学附属医院治疗，并于2018年2月7日出院，实际住院天数73天。被上诉人虽然已经退休，但是未满60周岁，完全有劳动能力，参照受诉法院所在地相近相同职工上一年度平均工资计算误工费符合法律规定，一审认定的住院天数和误工费正确，请求维持一审判决。 被上诉人刘美桃、谢远付述称，没有意见。 一审原告贾建明向一审法院起诉请求：1、要求被告支付医疗费63882.68元、误工费29213.40元、护理费9774元、交通费3300元、住宿费1016元、营养费7300元、住院伙食补助费7300元、残疾赔偿金71340元、精神抚慰金3000元、医疗辅助器械费914元、鉴定费2750元、被扶养人生活费4727元、后续治疗费20000元、财产损失500元，以上共计232945.48元；2、诉讼费、鉴定费、保全费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年11月26日15时11分许，被告刘美桃驾驶×××号小型轿车沿苏尼特街由东向西行驶至建设路交叉路口左转弯时，与沿苏尼特街由西向东行驶的贾建明骑行的自行车相撞，该起交通事故造成贾建明受伤，两车受损。原告贾建明受伤后立即赶往二连浩特市医院治疗，产生医疗费885.15元。次日原告经二连浩特市医院医嘱转院至内蒙古医科大学第二附属医院住院治疗，于2018年2月7日出院，住院治疗72天，产生医疗费62176.19元，及复查费821.34元。原告贾建明出院诊断为：1、左胫骨近端粉碎性骨折2左膝关节韧带损伤（左膝前交叉韧带撕裂；内侧副韧带、内外侧支持韧带撕裂；内外侧半月板损伤，关节积液）2017年11月27日至2018年2月7日在我院住院手术治疗。住院期间需一名陪护人员。建议：1、定期复查，门诊随诊，继续康复治疗；2、注意休息，加强营养，避免左下肢剧烈活动；3、继续加强锻炼左膝关节功能；4、必要时左膝关节韧带损伤手术治疗（费用约为20000元）；5、二次手术取出内置物费用约为20000元。该起事故于2017年12月5日经二连浩特市公安局交通管理大队道路交通事故认定书认定为，被告刘美桃承担该起交通事故的全部责任，原告贾建明对该起交通事故不承担责任。诉讼中经原告贾建明申请，该院委托内蒙古医科大学司法鉴定中心对原告伤残等级、后续治疗费、护理期进行司法鉴定，2018年8月21日该鉴定中心作出内医大司法鉴定中心［2018］临鉴字第441号司法鉴定意见书，结论为:被鉴定人贾建明左下肢损伤评定为十级伤残；其内固定取出需后续治疗费约15000元-20000元；其所受损伤需护理60-90日。以上鉴定结论产生鉴定费用2750元，由原告贾建明先行垫付。原告住院期间由其丈夫、女儿、女婿轮流陪护。原告虽到法定退休年龄，但仍有劳动能力，从事部分劳动，作为生活收益。原告母亲余爱祥，于1935年12月2日出生，现年事已高无劳动能力，由其五子女抚养。原告主张交通费3300元，针对该主张提供乌兰察布市公路客运通用定额发票一组。原告主张住宿费1016元，并提供票据一组，其中2017年11月28日172元票据、2018年1月27日176元收据、2018年4月14日360（数量3）元票据均与原告转院治疗期间、陪护人员和复查期间相符。2018年7月30日308.00元住宿费票据与原告鉴定期间相符。原告主张残疾辅助器材费914元，并提供相关票据一组，其中2017年11月26日43元护具费收据、2017年11月29日100元下肢垫收据、2017年12月15日130元双拐收据各一张，该支出属原告治疗所需器具，属合理费用。2018年9月3日241元票据、2018年9月4日400元票据各一张，该费用产生时间、地址与原告治疗期间和地址不符。另外，本案原告提出诉前财产保全，产生财产保全申请费2020元。被告刘美桃与被告谢远付属夫妻关系，肇事车辆HY1577号小型轿车登记在被告谢远付名下，该车辆在被告阳光保险锡林郭勒支公司投保交强险、机动车第三者责任保险（责任限额300000元），该起交通事故发生时仍在理赔期内。 一审法院认为，二连浩特市公安局交通管理大队出具的道路交通事故认定书认定内容符合本案事实及相关法律规定，该院予以采纳。内蒙古医科大学司法鉴定中心作出的内医大司法鉴定中心［2018］临鉴字第441号司法鉴定意见书出具过程、结论合法有效，该院予以确认。一、关于赔偿项目和相应数额问题，原告主张各项赔偿费用，以该院查明的为准，原告的各项赔偿费用如下：医疗费共计63882.68元，后续治疗费依据原告伤情及鉴定结论确定为20000元为宜。原告仍有劳动能力，从事部分劳动，作为生活来源，故其误工费请求，应予支持。误工费依据自治区居民服务和其他服务业上一年度职工平均工资标准计算为39654元÷365天×268日（原告受伤至定残日前一日）=29115.81元。护理原则上应为一人，护理期限依据原告伤情及鉴定结论确定为90日，护理费依据自治区居民服务和其他服务业上一年度职工平均工资标准计算为39654元÷365天×90日=9777.70元，交通费虽无正规票据，但根据原告转院治疗、复查、鉴定和陪护情况酌情支持1800元（其中鉴定交通费300元）。原告主张住宿费1016元，与就医地点、时间、陪护人员等实际情况相符，该院予以支持。伙食补助费按自治区国家工作人员出差伙食补助标准每天100元×73日（受伤至出院）=7300元。营养费按每天100元×73日（受伤至出院）=7300元。原告残疾赔偿金依据自治区上一年度城镇居民人均可支配收入计算，即35670元×20年×10%=71340元。精神损害抚慰金依照原告受伤情况以及被告赔偿能力确定30000元×10%=3000元。辅助器具费应根据实际支出确认为273元。鉴定费2750元实际产生，予以支持。关于被扶养人生活费，因原告母亲余爱祥年龄超75周岁，需要其子女抚养，其生活费依据城镇居民家庭人均消费性支出23638元×5年÷5人×残疾赔偿系数10%=2363.80元。原告在该起事故中确有财产损失，支持其财产损失主张200元为宜。以上原告应获各项赔偿款共计220118.99元。二、关于三被告赔偿责任问题，被告刘美桃所驾驶肇事车辆在被告阳光保险锡林郭勒支公司处投保了机动车第三者责任强制保险以及商业第三者责任保险（责任限额300000元），对原告的赔偿应由被告阳光保险锡林郭勒支公司在交强险限额内先行承担赔偿责任120200元（其中医疗费10000元，财产损失200元、误工费、残疾赔偿金、护理费等共计110000元）；余下各项赔偿款99918.99元中除鉴定费2750元，鉴定产生住宿费、交通费共计608元应由被告刘美桃承担外，其余部分96560.99由被告阳光保险锡林郭勒支公司在商业险范围内向原告承担理赔责任。被告刘美桃驾驶×××号小型轿车虽登记在被告谢远付名下，但双方属夫妻关系，应向原告承担共同赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司于该判决生效之日起十日内一次性赔偿原告贾建明各项赔偿款共计216760.99元；二、被告刘美桃、谢远付于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告贾建明元608元（鉴定产生住宿费、交通费）。如果未按该判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4795元、保全申请费2020元、鉴定费2750元，由被告刘美桃、谢远付负担。 二审期间，被上诉人贾建明提交了新证据，本院组织双方当事人进行了质证。被上诉人贾建明提交的证据：会计从业资格证书一份，雇用协议和收据各一份，拟证明被上诉人贾建明具有会计从业资格，2017年11月13日被上诉人贾建明与呼和浩特市赛罕区健超计算机服务中心签订雇佣协议，被上诉人贾建明受雇于该服务中心从事该公司财务及票据等工作。并且根据协议，被上诉人贾建明向该服务中心缴纳违约保证金10000元的事实。同时能够证明，被上诉人贾建明因此次交通事故减少收入的事实。上诉人阳光保险锡林郭勒支公司质证意见，会计从业资格证并不是会计师证，是被上诉人贾建明退休之前从事相关工作的证明。对雇佣协议不予认可，其真实性、合法性、关联性均不予认可。协议中并没有详细约定被上诉人贾建明工资以及实际工资减少的证明。对收据的真实性也不予认可，不符合相关法律规定。被上诉人刘美桃、谢远付对证据没有意见。本院认为，该三份证据相互印证能够证明被上诉人贾建明存在实际减少收入的事实，本院予以采信。二审认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，根据双方诉辩主张，本案争议焦点为：一、一审法院认定被上诉人贾建明住院天数是否合理；二、被上诉人贾建明主张的误工费应否得到支持。 对于争议焦点一，被上诉人贾建明因本次涉案事故受伤后即到二连浩特市医院进行治疗，次日经二连浩特市医院医嘱转院至内蒙古医科大学第二附属医院住院治疗72天，被上诉人提供的二连浩特市医院医疗费票据显示护理费、床位费的支出，一审法院认定其住院天数为73天并无不当，本院予以确认。 对于争议焦点二、误工费是指受害人本应获得，却因侵权人的侵害行为导致其无法得到或无法足额得到劳动报酬。被上诉人虽已退休，但其未丧失劳动能力，其提供的证据能够证实其退休后仍从事其他工作，因本次事故受伤，而造成误工，一审法院判决赔偿其误工费并无不当。上诉人主张被上诉人已退休，不应赔偿误工费的主张，无事实依据，本院不予支持。 综上所述，阳光保险锡林郭勒支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费533元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 潘 立 华 审判员 哈斯 图雅 审判员 萨仁其其格 二〇一八年十二月二十四日 书记员 张 雅 洁 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。