安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖10民终624号上诉人（原审被告）：黄山鼎鑫包装有限公司,住所地安徽省歙县经济开发区,统一社会信用代码91341021796439894Y。法定代表人:杨伟忠，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：姚勇高，安徽望庭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄灿丽，女，1970年4月11日出生，汉族，住安徽省歙县。委托诉讼代理人：吴德林，安徽利达律师事务所律师。上诉人黄山鼎鑫包装有限公司（以下简称黄山鼎鑫公司）因与被上诉人黄灿丽劳动争议一案，不服安徽省歙县人民法院作出的（2018）皖1021民初1624号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。黄山鼎鑫公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判黄山鼎鑫公司支付黄灿丽病假工资2760元，驳回黄灿丽其他诉讼请求。事实与理由：一、本案不存在所谓的违约责任与侵权责任竞合。本案系黄灿丽不服歙县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决而提起的诉讼，不存在所谓侵权与违约责任竞合。二、一审判决超出了黄灿丽的诉讼请求。黄灿丽仅对案涉仲裁裁决第二项不服提起诉讼，对该裁决第一项病假工资2760元并未提起诉讼。一审判决黄山鼎鑫公司支付黄灿丽病假工资5739元，显然超出了黄灿丽的诉讼请求。三、根据《流动就业人员基本医疗保障关系转移接续暂行办法》第二条规定，城乡各类流动就业人员按照现行规定相应参加城镇职工基本医疗保险、城镇居民基本医疗保险或新型农村合作医疗（以下简称新农合保险），不得同时参加和重复享受待遇。黄灿丽2016年10月擅自从黄山鼎鑫公司离职，在2017年3月又到黄山鼎鑫公司上班之前已办理新农合保险，因此，黄山鼎鑫公司事实上无法为其办理城镇职工基本医疗保险。四、黄灿丽没有提供证据证明其患病的直接原因是食堂的食物，黄山鼎鑫公司不应承担黄灿丽11978.93元医疗费用。且黄灿丽诉请的是“城镇居民医疗待遇”，一审直接按“城镇职工医疗保险”标准判决悖离了黄灿丽的诉讼请求。黄灿丽辩称：一、黄灿丽患病停止劳动，在国家规定的医疗期内，一审法院判决黄山鼎鑫公司支付病假工资符合法律规定。二、黄山鼎鑫公司未在法定期限内到社会保险机构为黄灿丽办理社会保险登记，交纳保险费用，导致黄灿丽无法享受基本医疗保险待遇，其应支付黄灿丽新农合保险与城镇职工医疗保险的差额部分。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。黄灿丽向一审法院起诉请求：一、撤销歙劳人仲裁字（2018）第9-2号仲裁裁决第二项，判令黄山鼎鑫公司赔偿黄灿丽医药费78112.79元、住院护理费5953.99元（49天×121.51元/天）、住院伙食补助费980元（49天×20元/天）、营养费980元（49天×20元/天）、交通费2000元，共计88026.78元（具体数额以实际支出为准）；二、本案诉讼费用由黄山鼎鑫公司承担。一审法院认定的事实：黄灿丽于2015年7月11日应聘至黄山鼎鑫公司公司从事裁剪工作，2016年10月离职。2017年3月黄灿丽再次到该公司印刷部从事杂工工作，工作期间，双方未签订书面劳动合同，黄山鼎鑫公司未为黄灿丽缴纳职工医疗保险。2017年8月14日中午，黄灿丽等十余工人在黄山鼎鑫公司食堂用餐后，出现腹痛腹泻，后被送至歙县人民医院门诊部观察治疗，当天下午出院。8月15日，黄灿丽如常上班，下午因腹痛再次被送往歙县人民医院住院治疗。黄灿丽多次治疗情况如下：2017年8月15日至8月26日，出院诊断为急性肠胃炎和干燥综合征/[舍格伦]（原有）。2017年9月3日至9月5日，黄灿丽再次到该院住院治疗，出院诊断为腹痛和干燥综合征/[舍格伦]（原有）。2017年9月5日至9月13日，黄灿丽在江苏省中医院南京中医药大学附属医院住院治疗（以下简称“江苏省中医院”），中医出院诊断为胃脘痛病、气滞血瘀证，西医出院诊断为肠炎、类风湿性关节炎。2017年9月22日至9月25日，黄灿丽到黄山市人民医院住院治疗，出院诊断为腹痛、干燥综合征和低蛋白血症。2017年9月26日至10月21日，黄灿丽再次到江苏省中医院住院治疗，中医出院诊断为阴阳毒、阴虚血瘀证，西医出院诊断为系统性红斑狼疮、肠系膜血管炎、狼疮性肾炎和干燥综合征。后黄灿丽又于2017年10月25日至12月27日，2018年2月28日至6月20日两次至江苏省中医院门诊治疗。上述期间，黄灿丽治疗费用共计72560.25元，新型农村合作医疗共报销24307.10元。经歙县医疗保险基金管理中心核算，如参保根据城镇职工基本医疗保险政策，应由统筹基金支付36286.03元。一审法院另查明：2017年黄灿丽在黄山鼎鑫公司工作，工资情况为：3月687.5元，4月2679.5元，5月2340元，6月2201.5元，7月2460元，8月1110元，上述六个月月平均工资为1913元。双方发生劳动争议后，黄灿丽向歙县劳动人事争议仲裁委员会就病假工资、医疗费用、家属陪护费和车旅费等提出仲裁请求。2018年4月19日，该仲裁委作出裁决：一、黄山鼎鑫公司在仲裁裁决书生效之日起10日内支付黄灿丽病假工资2760元；二、驳回黄灿丽的其他仲裁请求。庭审中，黄灿丽明确选择以劳动法律关系审理本案。一审法院认为：黄灿丽要求黄山鼎鑫公司承担因食源性事件后其患病花费的医疗费、护理费等费用，属于人身损害侵权责任和劳动合同法律责任的竞合，黄灿丽有权依法选择依照侵权法律关系还是劳动合同法律关系要求对方承担责任，现黄灿丽选择以劳动法律关系审理本案，并已就劳动争议先行仲裁，故本案案由是劳动争议纠纷，基础法律关系是劳动关系。法院应依据劳动法律关系中有关劳动者依法享有社会保险范围内保护劳动者的合法权益。黄山鼎鑫公司发生的食源性事件与黄灿丽病情是否有因果关系，系侵权责任的构成要件，与黄山鼎鑫公司是否承担劳动法范畴内的责任无关，不属本案的审理范围。劳动者患病应依法享受社会保险待遇。用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。黄灿丽系黄山鼎鑫公司单位员工，黄山鼎鑫公司未及时履行职工基本医疗保险登记和缴费义务，致使黄灿丽无法享受基本医疗保险待遇，对于其损失黄山鼎鑫公司应依法予以赔偿，即黄山鼎鑫公司应赔偿黄灿丽职工医疗保险应享受的医疗费待遇与新农合保险可报销的差额部分11978.93元(36286.03元-24307.10元)。黄灿丽到黄山鼎鑫公司单位工作，与黄山鼎鑫公司建立了劳动关系，依法符合参加职工医疗保险的条件，黄山鼎鑫公司主张黄灿丽已参加新型农村合作医疗保险，不能参加职工医疗保险，没有法律依据，法院不予采纳。黄山鼎鑫公司辩称黄灿丽要求支付医疗费用的理由与仲裁主张的理由有所差别应再次仲裁后起诉，对此，法院认为关于医疗费用的仲裁请求与诉讼请求一致，给付理由不同不属于超出仲裁请求的范围，故无需重复仲裁。基于本案审理的法律关系，黄灿丽要求黄山鼎鑫公司承担护理费、住院伙食补助、营养费和交通费，于法无据，法院不予支持。对于仲裁请求中的病假工资，法院认为劳动者患病停止劳动，在国家规定医疗期内，用人单位应依法支付劳动者病假工资。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发[1994]479号）黄灿丽在黄山鼎鑫公司处累计工作时间二年，依法享有三个月医疗期。《安徽省工资支付规定》第二十二规定，病假工资以月平均工资为标准，故黄山鼎鑫公司应支付黄灿丽病假工资5739元（1913元×3个月）。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条、《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十四条，《最高人民法院》第十七条、第二十条，《最高人民法院》第一条，《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、黄山鼎鑫公司自一审判决生效之日起七日内支付黄灿丽医疗费用11978.93元；二、黄山鼎鑫公司自一审判决生效之日起七日内支付黄灿丽病假工资5739元；三、驳回黄灿丽的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由黄山鼎鑫公司负担。二审中，当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见亦同于一审。本院认证意见同一审。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，综合双方当事人举证、质证和诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、黄山鼎鑫公司是否应支付黄灿丽医疗费用11978.93元；二、黄山鼎鑫公司是否应支付黄灿丽病假工资5739元。关于争议焦点一。本案系劳动争议，一审法院依据劳动法律关系中进行审查并无不当。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定，黄山鼎鑫公司应当自用工之日起三十日内为黄灿丽向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。现黄山鼎鑫公司未及时履行该义务，导致黄灿丽无法享受基本医疗保险待遇，其应赔偿相应的损失。黄山鼎鑫公司认为黄灿丽享有新农合保险，不能为其办理城镇职工医疗保险，依据不足，且与人力资源和社会保障部、卫生部、财政部《流动就业人员基本医疗保障关系转移接续暂行办法》第四条的规定不符。据此，一审法院判令黄山鼎鑫公司赔偿黄灿丽职工医疗保险应享受的医疗费待遇与新农合保险可报销的差额部分11978.93元，并无不当。关于争议焦点二。本案中，黄灿丽的一审的诉讼请求并未涉及到其病假工资，一审法院对黄山鼎鑫公司应支付黄灿丽病假工资进行审理，超出了黄灿丽的诉讼请求，本院予以纠正。黄山鼎鑫公司应根据歙劳人仲裁字（2018）第9-2号仲裁裁决第一项裁决支付黄灿丽病假工资2760元。综上，黄山鼎鑫公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第(二)项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、维持安徽省歙县人民法院(2018)皖1021民初1624号民事判决第一项、第三项；二、变更安徽省歙县人民法院(2018)皖1021民初1624号民事判决第二项即“被告黄山鼎鑫包装有限公司自本判决生效之日起七日内支付原告黄灿丽病假工资5739元”为：黄山鼎鑫包装有限公司自本判决生效之日起七日内支付黄灿丽病假工资2760元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由黄山鼎鑫包装有限公司负担；二审案件受理费10元，由黄山鼎鑫包装有限公司、黄灿丽各自负担5元。本判决为终审判决。审判长  宋浩之审判员  郑卫东审判员  黄继顺二〇一八年十二月十九日书记员  张 璐附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。《诉讼费用交纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。