湖南省长沙市天心区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）湘0103民初7823号 原告：湖南六建机电安装有限责任公司，住所地长沙市天心区劳动西路****。 法定代表人：刘录音，董事长。 委托诉讼代理人：张辉，长沙市开福区捞刀河法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：祝小龙，湖南轩辕律师事务所律师。 被告：朱飞豪，男，1989年10月10日出生，汉族，住湖南省洞口县。 委托诉讼代理人：熊盛君，湖南天恒健律师事务所律师。 委托诉讼代理人：印安耀，湖南天恒健律师事务所律师。 第三人：长沙富祥机电设备有限公司，住，住所地长沙市芙蓉区蓉园路**京电花园**/div> 法定代表人：王富贵。 委托诉讼代理人：宁芸，女，1972年6月18日出生，汉族，住长沙市开福区。 委托诉讼代理人：宁娜，女，1963年11月19日出生，汉族，住长沙市岳麓区。 原告湖南六建机电安装有限责任公司(以下简称六建机电)与被告朱飞豪及第三人长沙富祥机电设备有限公司（以下简称富祥机电）劳动争议纠纷一案，本院于2017年12月6日受理后，依法适用普通程序由审判员陈泽春与人民陪审员熊泽光、张闻骥组成合议庭，于2018年1月30日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张辉、被告朱飞豪及其委托诉讼代理人熊盛君、印安耀、第三人的委托诉讼代理人宁芸、宁娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告湖南六建机电向本院提出诉讼请求：1、原告不予支付被告二倍工资58491元，未休年休假工资4499.31元，经济补偿17125.50元，失业金损失10744元。事实与理由：原、被告之间名义上是劳动合同关系，但实质上是一种劳务合同关系。其一：原、被告所签劳动协议书仅为原告工程备案所需要，并未实际履行；其二：被告作为技术人员从事自主性工作，自主掌握线路维护工作，只需在一定时间内完成相应任务，并无需原告安排；其三：原、被告之间没有劳动报酬关系，仲裁时所提交的工资构成表仅作为公司备案所用，被告报酬由他人支付，与原告无关。 被告朱飞豪辩称：原、被告之间存在劳动关系，事实清楚，原告没有签订劳动合同，也未购买社保，被告也从未休过年假，被告以此为由提出辞职，原告应当支付经济补偿、二倍工资差额等赔偿。原告在仲裁时未否认双方存在劳动关系的事实，仅对赔偿的具体数额存在异议，现原告对仲裁时发表的意见予以全盘否认，有违诚实信用原则，且应当视为反仲裁请求，应当先进行劳动仲裁，否则违反劳动仲裁前置的规定。本案不应当受理追加第三人申请，亦违背了仲裁前置程序规定。 第三人富祥机电辩称：第三人与原告是合作关系，原告中标后第三人承接该项目工程劳务。第三人聘请被告工作，第三人对相关员工进行培训。根据第三人与原告的《劳务分包协议》，被告的工资、人员安全、工作培训等均由第三人负担。 本院审理查明：2013年11月19日，原告与案外人长沙市轨道交通集团有限公司签订《长沙市轨道交通2号线一期工程消防设备委外维保项目合同》，案外人将长沙市轨道交通2号线一期工程消防设备委外维保项目承包给原告，工程地点为长沙市轨道交通2号线一期全线，包括各车站、区间隧道、折返线、冷站、车辆段、主变电站、OCC（含主楼及裙楼）等，工程范围为上述工程地点的全部FAS、气体灭火系统设备及附属设备的维保工作。2013年12月18日，原告（甲方）与第三人（乙方）签订《劳务分包合同》，该合同约定：1、工程名称：长沙市轨道交通2号线一期工程消防设备委外维保项目；2、工程地点及范围为长沙市轨道交通2号线一期工程运营期消防设备委外维保项目，工程范围包括长沙市轨道交通2号线工程消防设备的车站、车辆段、主变电所、区间隧道、折返线的FAS、气体灭火系统进行维护保养及故障维修；3、乙方所聘劳务人员必须与甲方签订劳动协议书以作为甲方备案所用，而实质上乙方所聘人员完全由乙方自行管理，所有工资，费用均由乙方支付，与甲方无关；等等。被告朱飞豪于2014年4月在长沙市轨道交通2号线一期工程消防设备委外维保项目从事消防维保工作。2014年8月1日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《劳动协议书》，该合同约定：1、劳动期限为2014年8月1日起至2015年8月1日终止；2、工作范围和工作内容为服从甲方合理安排；3、工作时间：日工作时间原则是八小时工作制，一个星期休一天；4、劳动报酬：试用期基本工资每月3500元，试用期后工资由基本工资和补贴工资组成；等等。被告由原告根据《劳务分包合同》安排至长沙市轨道交通2号线一期工程消防设备委外维保项目从事消防维保工作。劳动合同到期后，被告仍在长沙市轨道交通2号线一期工程消防设备委外维保项目从事消防维保工作，但原告未与其续签劳动合同。被告在职期间未休年休假，原告并未发放未休年休假工资，也未为其缴纳社会保险，但其工资构成中存在社保津贴。2017年6月，被告仍未领取到2017年4月部分工资及之后的工资。2017年6月14日，被告以快递形式向原告送达辞职信，以原告拖欠工资、未缴纳社保、未休年假等为由，解除与原告的劳动关系。 另查明，被告工作期间的工资均由第三人富祥机电发放，并由其安排被告的培训和住宿等事项。经核实，原被告双方确认的月收入为4780元，其中生活补贴400元、防寒费200元、社保津贴500元等福利待遇不属于工资范畴，故认定被告月工资标准为3680元。 再查明，被告朱飞豪向湖南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告湖南六建机电安装有限责任公司支付二倍工资58491元、周末加班工资46792.83元、法定节假日加班工资9898.5元、未休年休假工资4499.31元、工资9642.52元、离职经济补偿金17125.5元、失业金损失10112元。湖南省劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月22日作出湘劳仲案字[2017]第107号仲裁裁决书，裁决原告支付被告二倍工资58491元，未休年休假工资4499.31元，经济补偿17125.5元，失业金损失10744元。 上述事实有《长沙市轨道交通2号线一期工程消防设备委外维保项目合同》、《劳务分包合同》、个人账户明细查询、宁芸个人社保信息表、租房合同及转账记录、考证付款的签证、《劳动协议书》、银行流水、辞职信及邮寄单、湘劳仲案字[2017]第107号裁决书和送达回证等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为：合法的劳动关系受到法律的保护，原告与被告签订了《劳动协议书》，双方建立了合法有效的劳动关系。双方签订的《劳动协议书》到期后，原告未与被告继续签订书面劳动合同，理应按照《劳动合同法》第八十二条规定向被告支付未签书面劳动合同的双倍工资。被告要求原告支付未签劳动合同的二倍工资差额58491元的主张，计算标准过高，本院调整为40480元（3680×11）。关于年休假工资，被告没有提供证据证明曾向单位要求休年休假或者提交了年休假申请，应当承担不利后果，故本院支持原告诉请。关于经济补偿金，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿应按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告朱飞豪于2014年4月入职至2017年6月解除劳动合同，共工作三年二个月，且被告以原告未足额支付劳动报酬为由提出辞职符合《劳动合同法》第三十八条规定情形，原告应当向被告支付经济补偿12880元（3680*3.5个月）。被告关于失业保险金损失，被告认为原告未为其缴纳失业保险，导致其在非因自身原因离岗待业的情形下无法享受失业保险待遇，但被告未提交相应证据证明其向社会保险机构进行失业登记，故本院对原告诉请予以支持。原告称其与被告签订劳动合同，但第三人是被告的实际用工人，第三人对此亦予以认可。本院认为，签订劳动合同的用人单位和实际用工单位不一致的，用人单位可以与实际用工单位约定，由实际用工单位承担或者部分承担对劳动者的义务。根据本案原告（签订劳动合同的用人单位）与第三人（实际使用劳动者的单位）签订的《劳务分包合同》约定，原告所聘人员完全由第三人自行管理，所有工资、费用均由第三人支付，可以视为约定由第三人承担对劳动者的义务。第三人未按照约定承担对劳动者的义务的，原告应当共同承担对劳动者的义务，故原告与第三人应承担连带赔偿责任。被告在仲裁中还提出申请要求原告支付被告周末加班工资46792.83元、法定节假日加班工资9898.50元、拖欠的工资9642.52元。关于周末加班工资以及法定节假日工资，因为被告并没有提交证据证明原告安排加班以及实际加班情况，故本院不予支持。关于拖欠的工资，因劳动者自2017年4月后并未提供劳动，故原告无需支付后续工资。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第十四条第三款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条、第十一条，《失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、判令原告湖南六建机电安装有限责任公司与第三人长沙富祥机电设备有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付被告朱飞豪二倍工资差额40480元，经济补偿12880元； 二、驳回原告湖南六建机电安装有限责任公司的其他诉讼请求。 如原告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，由原告湖南六建机电安装有限责任公司承担。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  陈泽春 人民陪审员  熊泽光 人民陪审员  张闻骥 二〇一八年四月一日 代理书记员  谢炎上 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： (一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的; (二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的; (三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： (一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的; (二)未及时足额支付劳动报酬的; (三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的; (四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的; (五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的; (六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： (一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的; (二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的; (三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的; (四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的; (五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的; (六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的; (七)法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《国家统计局关于工资总额组成的规定》 第四条工资总额由下列六个部分组成： （一）计时工资； （二）计件工资； （三）奖金； （四）津贴和补贴； （五）加班加点工资； （六）特殊情况下支付的工资。 第十一条下列各项不列入工资总额的范围：（一）根据国务院发布的有关规定颁发的发明创造奖、自然科学奖、科学技术进步奖和支付的合理化建议和技术改进奖以及支付给运动员、教练员的奖金；（二）有关劳动保险和职工福利方面的各项费用；（三）有关离休、退休、退职人员待遇的各项支出；（四）劳动保护的各项支出；（五）稿费、讲课费及其他专门工作报酬；（六）出差伙食补助费、误餐补助、调动工作的旅费和安家费；（七）对自带工具、牲畜来企业工作职工所支付的工具、牲畜等的补偿费用；（八）实行租赁经营单位的承租人的风险性补偿收入；（九）对购买本企业股票和债券的职工所支付的股息（包括股金分红）和利息；（十）劳动合同制职工解除劳动合同时由企业支付的医疗补助费、生活补助费等；（十一）因录用临时工而在工资以外向提供劳动力单位支付的手续费或管理费；（十二）支付给家庭工人的加工费和按加工订货办法支付给承包单位的发包费用；（十三）支付给参加企业劳动的在校学生的补贴；（十四）计划生育独生子女补贴。 《失业保险条例》 第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金： （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已办理失业登记，并有求职要求的。 失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。