福建省福州市台江区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）闽0103行初30号 原告福建朝日环保科技开发有限公司，住所地福州市马尾区快安科技园儒江东路66号（自贸试验区内），统一社会信用代码91350105738041650E。 法定代表人林勇，职务董事长。 委托代理人白奇龙、陈晓露，福建科衡律师事务所律师。 被告福州经济技术开发区市场监督管理局，住所地福州市马尾区罗星西路21号，统一社会信用代码11350105345262380N。 法定代表人林毅，职务局长。 委托代理人郑敏。 委托代理人林秋萍，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 原告福建朝日环保科技开发有限公司（以下简称朝日环保公司）因被告福州市经济技术开发区市场监督管理局（以下简称经济开发市监局）不履行法定职责一案，于2018年2月8日向本院提起行政诉讼。本院立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年4月11日公开开庭审理了本案。原告朝日环保公司委托代理人白奇龙律师，被告经济开发市监局委托代理人郑敏副局长、林秋萍律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2018年1月31日，被告经济开发市监局对原告朝日环保公司申请变更法定代表人事项作出“关于福建朝日环保科技开发有限公司变更法定代表人事项的再次答复”。该答复主要内容：一、你公司的《章程》中第四条、第二十一条已明确说明了林勇为公司法定代表人，因此，你公司进行法定代表人变更时必须将章程中关于法定代表人信息进行修正。二、根据《中华人民共和国公司法》第四十三条“股东会的议事方式和表决程序，除本法规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”的规定，认为你公司提供由董事会作出的修改公司章程的决议不符合上述规定，你公司应依法进行公司章程的修改并作出决议。请根据《公司法定代表人变更登记提交材料规范》（见附件）到我局审批窗口办理变更登记。鉴于你公司目前状况，建议你依法向人民法院提起行政诉讼。 原告朝日环保公司诉称，福建朝日环保科技开发有限公司于2002年4月15日设立，由林勇、王碧真、魏峥三名股东拟定了公司章程，办理工商登记。其中林勇担任朝日环保公司的法定代表人，并占有公司65%的股份。2012年至今，林勇利用其法定代表人的身份，通过伪造公司公章等行为，在未经朝日公司股东会、董事会同意的情况下，私自以公司财产对外进行担保，造成朝日公司无辜承受超过2亿元巨额债务，股东的利益受到了极大的损害。依据《公司法》，林勇已经没有担任朝日公司法定代表人的资格。2016年3月，林勇因诈骗罪被江西省安义县检察院批准逮捕，在其取保候审期间，林勇还在利用朝日公司法定代表人身份，使用假公章行骗，继续损害公司、股东利益。为了避免公司的损失继续扩大，2018年1月2日，原告向福州经济技术开发区市场监督管理局递交了“关于变更我司法定代表人”的相关申请材料。被告于当日下午16点15分，向朝日公司出具了“福州经济技术开发区市场监督管理局缺件告知单”（以下简称告知单），要求补充股东会决议。次日，朝日公司向福州经济技术开发区市场监督管理局送达《关于福州经济技术开发区市场监督管理局缺件告知单的情况说明》（以下简称：“2018.1.3情况说明”），告知被告因林勇占有朝日公司65%的股份，无法达成召开股东会的条件，并于当日附上所有变更法人材料，再次申请变更法人。2018年1月12日，被告向朝日公司出具了《福州经济技术开发区市场监督管理局关于福建朝日环保科技开发有限公司变更法定代表人的答复》（以下简称2018.1.12答复），要求朝日公司作出股东会决议变更公司章程。2018年1月15日向被告送达《对于“福州经济技术开发区市场监督管理局关于福建朝日环保科技开发有限公司变更法定代表人的答复”的情况说明》（以下简称2018.1.15情况说明），强调朝日公司无法形成股东会的原因，以及变更法人代表的紧迫性、合法性及被告拒不办理变更法人之行为的严重违宪性。2018年1月31日被告向朝日公司出具《关于福建朝日环保科技开发有限公司变更法定代表人事项的再次答复》（以下简称再次答复），要求公司修改公司章程并作出决议，并最终确认我司可以自行提起行政诉讼。至此，被告以行政不作为方式，拒绝了原告的合理申请。林勇作为公司的法定代表人，不仅没有尽到忠实义务，还在经营期间背负巨额债务，甚至私自以公司财产对外担保，变相侵占公司财产。其行为已然严重违反了《公司法》146、147、148之规定。依据《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条第二款规定“正在执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的”和第七款规定“个人负债数额较大，到期未清偿的”以及第八条规定“法定代表人任职期间出现本规定第四条所列情形之一的，该企业法人应当申请办理法定代表人变更登记”原告朝日公司应当马上办理法定代表人变更登记手续，因此“申请办理法定代表人变更登记”不仅是朝日公司的权利，也是公司不可推卸的义务和职责。被告应当依法受理原告申请，办理变更手续。综上请求：1.判令被告福州经济技术开发区市场监督管理局履行法定职责，变更福建朝日环保科技开发有限公司的法定代表人。2.本案诉讼费由被告承担。 原告朝日环保公司向本院提交了以下证据、依据：1.福建朝日环保科技开发有限公司关于变更法定代表人的报告及相应材料，证明：2018年1月2日，原告以法定代表人林勇涉嫌以虚假公章诈骗2亿元、丧失担任法定代表人的资格为由，要求被告变更登记法定代表人。2.福州经济技术开发区市场监督管理局缺件告知单，证明：2018年1月2日，被告以原告缺少《股东会决议》为由要求原告补充材料。3.关于福州经济技术开发区市场监督管理局缺件告知单的情况说明及相关材料，证明：2018年1月3日，原告说明林勇占65％股份，畏罪在逃，原告无法召开股东会，但若不变更法定代表人，将给原告造成巨大损失。4.福州经济技术开发区市场监督管理局关于福建朝日环保科技开发有限公司变更法定代表人的答复，证明：2018年1月12日，被告以原告提交的股东会决议达不到三分之二表决权为由拒绝办理变更登记。5.关于福州经济技术开发区市场监督管理局“关于福建朝日环保科技开发有限公司关于变更法定代表人的答复”的情况说明及相关的材料，证明：原告再次说明了公司无法召开股东会的原因和必须变更法定代表人的紧迫性。6.关于福建朝日环保科技开发有限公司关于变更法定代表人事项的再次答复，证明：被告拒绝办理原告的法定代表人变更登记，并建议向法院提起行政诉讼。7.朝日环保因林勇私刻公章为其个人债务提供担保所涉案件损失统计，证明：材勇的行为已给原告造成了3个多亿的经济损失。当庭补充证据：福州市马尾区公安局刑侦大队关于对林勇采取强制措施的情况说明，证明：目前林勇处于行政强制状态，根据企业法定代表人管理规定，正在被公安机关通缉的，不得担任法定代表人。 被告经济开发市监局辩称，一、我局已依法履职，不存在不作为情景。朝日公司2018年1月2日向我局申请公司法定代表人变更，我局对其提交的申请材料进行形式审查，因该公司在原章程中明确公司法定代表人为“林勇”，如本次变更法定代表人就相应要进行章程修改变更备案，但依据《公司法》与其公司章程的规定，章程的修改是股东的基本权利之一，修改章程需有三分之二股东表决同意才生效。因此，我局向朝日公司开具缺件告知单，要求其提交符合章程要求的股东会决议。朝日公司提出其大股东林勇涉案，无法提交符合章程要求的股东会决议。因此在此过程中，答辩人作为行政职能部门，已依法履职。二、朝日提交的变更登记申请材料应符合法定形式要求，答辩人依总局的《提交材料规范》进行审查并无不当。《行政许可法》第三十二条、《公司登记管理条例》规定，登记机关对申请材料是否符合法定形式进行审查。根据国家工商总局的《企业法人法定代表人登记管理规定》、《提交材料规范》，公司变更法定代表人需提交材料涉及修改公司章程的需提交由代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会决议。该规范也是答辩人在具体登记业务中形式审查的依据。答辩人对朝日公司的变更申请的审查意见并无不当。综上，答辩人依照法定程序和规范履行登记审查职能，请求贵院驳回原告的诉请。 被告经济开发市监局向本院提交了以下证据、依据：1.公司登记（备案）申请书。2.法定代表人信息、董事、监事、经理信息、指定代表或者共同委托代理人授权委托书。3.董事会决议、章程修正案及原章程。4.免职证明、任职证明、营业执照正副本，证据1-4共同证明：原告2018年1月2日向被告提出公司法定代表人等事项变更申请。5.关于变更法定代表人的报告及附件，证明：原告就其申请做情况说明。6.缺件告知单，证明：被告对原告的申请进行形式审查后向原告开具缺件告知单。7.关于“福州经济开发区市场监督管理局缺件告知单”的情况说明，证明：原告对缺件告知单的情况说明。8.福建朝日环保科技开发有限公司变更法定代表人的答复，证明：被告收到原告的情况说明后对原告所做的答复。9.福州经济开发区市场监督管理局“关于福建朝日环保科技开发有限公司变更法定代表人的答复”的情况说明，证明：原告收到被告答复后再次做说明。10.福建朝日环保科技开发有限公司变更法定代表人事项的再次答复，证明：被告对原告说明再次给予答复。11.《公司法》。12.《公司登记管理条例》。13.公司法定代表人变更登记提交材料规范，证据11-13：证明被告作出行政处理决定的权利来源及法律依据。 经庭审质证，原告朝日环保公司与被告经济开发市监局对对方提交证据及依据均不持异议，仅对证明对象持有异议。本院认为原被告双方提交的证据、依据符合法律规定，本院予以确认。 经审理查明，原告朝日环保公司成立于2002年5月15日，并制定公司章程，朝日环保公司注册资本贰仟万元，股东为林勇，出资额1300万元，占注册资本65%，股东王碧真，出资额500万元，占注册资本25%，股东魏峥，出资额为200万元，占注册资本10%，公司成立董事会，由林勇、翁希明、魏峥三名董事组成，设董事长一名，董事长林勇，并选举林勇为公司法定代表人。 2012年起，原告朝日环保公司的法定代表人林勇利用其法定代表人身份，未经公司同意，以公司名义对外担保、借贷，且涉嫌伪造公司公章，导致原告经法院裁判承担超2亿元巨额债务。原告依《公司法》相关规定，认为林勇已不具备担任公司法定代表人资格，于2018年1月2日向被告经济开发市监局提交变更法定代表人申请报告，被告先后以缺件告知等形式告知原告缺少《股东决议》及公司章程应修改等不符合变更的相关规定。2018年1月31日，被告对原告申请变更事项再次做出《关于福建朝日环保科技开发有限公司变更法定代表人事项的再次答复》明确了原告朝日环保公司变更提交的材料不符合《公司章程》及《公司法》的相关规定，并表态鉴于你公司目前状况，建议依法向人民法院提起行政诉讼。原告朝日环保公司向本院提起行政诉讼。 另查明，朝日环保公司法定代表人林勇涉嫌伪造公司企业印章，于2017年7月28日由福州市马尾区公安局马公（刑侦）立字（2017）00573号立案。林勇目前在逃，正全力追捕。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百四十六条规定有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：……（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。第一百四十八条规定董事、高级管理人员不得有下列行为：……（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。（八）违反对公司忠实义务的其他行为。国家工商行政管理局颁布的《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条规定：有下列情形之一的，不得担任法定代表人。企业登记机关不予核准登记：……（三）正在被公安机关或者国家安全机关通缉的；……（七）个人负债数额较大，到期未清偿的。第八条规定：法定代表人任职期间出现本规定第四条所列情形之一的，该企业法人应当申请办理法定代表人变更登记。本案证据证明原告朝日环保公司的法定代表人林勇未经董事会同意，擅自以公司财产对外提供担保，且个人涉及借贷担保，金额巨大未清偿，又因涉嫌伪造公司印章由公安机关立案侦查。林勇行为显属违反上述法律规章规定，已不适格担任原告朝日环保公司法定代表人。被告经济技术市监局作为国家法律法规授权负责企业法定代表人登记管理行政机关在收到原告变更法定代表人申请后，经审查答复原告依公司章程变更法定代表人须将章程中法定代表人信息修正，并依《公司法》第四十三条规定，应将相关材料提交到审批窗口办理变更登记。该行为实质是对原告申请变更法定代表人予以拒绝，属于不履行法定职责。因原告朝日环保公司提交申请变更法定代表人材料中，已表明林勇占有公司65%股权，且涉嫌犯罪，无法召开董事会或股东会作出决议。故被告经济技术市监局应形式审查和实质审查相结合，从有利于企业正常生产经营，保障企业合法权益不受侵害，履行变更登记法定职责，原告朝日环保公司诉请本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条及《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条第（三）项、第（七）项、第八条规定，判决如下： 被告福州市经济技术开发区市场监督管理局应在法定期限内对原告福建朝日环保科技开发有限公司变更法定代表人申请履行法定职责。 案件受理费50元，由被告福州市经济技术开发区市场监督管理局负担。 如不服判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 员  刘 宏 人民陪审员  蒋秋金 人民陪审员  陈秋平 二〇一八年四月二十四日 书 记 员  陈佳澜 附注：本判决书引用的主要法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。 《企业法人法定代表人登记管理规定(?http:?/??/?140.0.1.219:8088?/?FullText?/?fulltext_form.aspx?db=chl&gid=23224&ix=0&w=H4sIAAAAAAAEAOy9B2AcSZYlJi9tynt?/?SvVK1+B0oQiAYBMk2JBAEOzBiM3mkuwdaUcjKasqgcplVmVdZhZAzO2dvPfee++999577733ujudTif33?/?8?/?XGZkAWz2zkrayZ4hgKrIHz9+fB8?/?In6NX?/?PX+DV+jf+bHvzE8xv9WvTP45Oy+Mn7o?/?Qn87opquVnu+Md?/?DdKT9Zlu67zz5b5uq2zcpS+XE?/?KYvp75ddvqrf58rPluix?/?XYD6hCGMT6rFolqelFnTjF?/?ndZGVL7M6W3zyOs?/?q6fz3f93W62n761H73+Bp1maTrMl?/?3e?/?O8zr?/?dV5XdfvrE9irqp79+mfN53W1Xv3YWfN6vVhk9fWvSc+v8Wv8mr8mcP31fm3659eezstf79ehXz7?/?L?/?70P+o?/??/?2P+3P?/?y7?/?kr?/??/?M?/?6q?/?97Pc+2dn73dNsOUvTrf?/?ib?/?3T?/?6u?/?8g?/?7L?/?6iP?/?K?/??/?kv+rM8+?/?t3?/?s7?/?vD?/?7P?/?q4?/?hz78z?/?6ev4f+?/?c?/??/?hj?/?nP?/?t7?/?9L?/?6i?/?+q+jP3?/?3jO+mv9+sSsN94+z?/??/?E?/??/?k?/??/?zv+kP?/?iz?/?zL?/?8v?/?ry?/?8NcDnr?/?jhvd+jV?/?jN?/?x?/?AgAA?/??/?javascript:SLC(20138,0)?)》， 有下列情形之一的，不得担任法定代表人，企业登记机关不予核准登记： （三）正在被公安机关或者国家安全机关通缉的； （七）个人负债额较大，到期未清偿的； 第八条法定代表人任职期间出现本规定第四条所列情形之一的，该企业法人应当申请办理法定代表人变更登记。  2