四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川15民初154号 原告（申请执行人）：珙县天顺水泥有限公司，住所地四川省珙县洛表镇红星四社。 法定代表人：周其端，公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张婕，北京市天元（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁潇，北京市天元（成都）律师事务所律师。 被告（案外人）：许光兰，女，1974年2月出生，汉族，住云南省昆明市西山区。 委托诉讼代理人：韩宇，四川星奎律师事务所律师。 被告（案外人）：周道义，男，1972年5月出生，汉族，住云南省昭通市威信县。 委托诉讼代理人：韩宇，四川星奎律师事务所律师。 被告（案外人）：周道红，男，1971年3月14日出生，汉族，住云南省昭通市威信县。 委托诉讼代理人：韩宇，四川星奎律师事务所律师。 被告：王皎，女，1982年11月16日出生，壮族，住云南省昭通市威信县。 委托诉讼代理人：韩宇，四川星奎律师事务所律师。 被告（被执行人）：深圳市金州投资有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区。 法定代表人：蒋慰群，执行董事。 委托诉讼代理人：韩宇，四川星奎律师事务所律师。 原告珙县天顺水泥有限公司（以下简称天顺公司）与被告许光兰、周道义、周道红、王皎、深圳市金州投资有限公司（以下简称金州公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2017年10月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天顺公司委托诉讼代理人张婕、被告许光兰、周道义、周道红、金州公司、王皎委托诉讼代理人韩宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天顺公司向本院提出诉讼请求：1.撤销四川省宜宾市中级人民法院（2016）川15执异148号执行裁定；2.追加许光兰、周道义、周道红、王皎为被执行人；3.许光兰、周道义、周道红、王皎在未缴纳出资本息范围内承担连带清偿责任。事实和理由：1.依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条规定，无论被执行企业的股东出资义务是否届满，只要有未缴纳或未足额缴纳本金，申请人都有权追加企业的股东为被执行人。周道义、王皎作为金州公司未足额缴纳出资的股东，许光兰作为未依法履行出资义务即转让股权的原股东，天顺公司有权直接追加周道义和许光兰为被执行人，要求其在未缴纳出资本息范围内向天顺公司承担连带责任。2.公司章程规定的实缴资本时间对外不具有约束力，执行裁定以金州公司的公司章程约定的出资额缴纳时间未届满为由驳回天顺公司的异议请求错误。3.依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定，许光兰与周道红在夫妻存续期间所负债务是共同债务，应连带偿还。天顺公司有权要求周道红承担连带清偿责任。4.天顺公司在执行异议期间根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，申请追加金州公司未足额缴纳出资的现股东王皎为被执行人，但四川省宜宾市中级人民法院遗漏通知王皎听证，作出的执行裁定也遗漏了王皎这一当事人。严重违反了裁定程序，应予以撤销。 许光兰、周道义、周道红、金州公司、王皎辩称，1.天顺公司要求追加金州公司股东作为被执行人，不符合法律规定。2.无生效的法律文书来确定被执行人金州公司财产不予清偿。3.公司章程规定，股东应在2018年5月21日以前交足出资款，但至今仍然没有到期，股东不应当承担责任。4.执行中不应当追加许光兰为被执行人。 当事人围绕诉讼请求依法提交了相关的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下： 周玉贤、何逢玲、天顺公司与金州公司、镇雄县刘家坡煤矿有限公司、云南路红实业集团有限责任公司股权转让纠纷一案，四川省高级人民法院立案后，于2015年8月17日作出（2014）川民初51号民事判决，判决：一、金州公司于2014年6月26日发出的《解除协议通知书》不发生解除合同的效力；二、金州公司于本判决生效十日内，向天顺公司支付剩余股权转让价款4880万元；三、金州公司于本判决生效十日内，向天顺公司支付违约金（4880万元为本金，按照年利率24%的标准，自2014年6月20日起计算至本判决确定的剩余股权转让款给付之日止，若未按本判决确定的给付之日给付剩余股权转让价款，违约金计算至剩余股权转让价款付清之日止）；四、驳回周玉贤、何逢玲、天顺公司的其他诉讼请求。宣判后，金州公司不服，向最高人民法院提起上诉。最高人民法院立案后，于2016年3月31日作出（2016）最高法民终12号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。天顺公司向四川省高级人民法院申请执行，四川省高级人民法院作出（2016）川执49号执行裁定，指定四川省宜宾市中级人民法院执行。四川省宜宾市中级人民法院立案后，案号为（2016）川15执75号。在执行过程中，天顺公司申请追加许光兰、周道义、周道红为被执行人，四川省宜宾市中级人民法院作出（2016）川15执异148号执行裁定，驳回天顺公司申请追加许光兰、周道义、周道红为被执行人的异议请求。天顺公司不服，向本院提起申请执行人执行异议之诉。 金州公司成立于2013年5月22日，公司注册资本为20000万元，股东周道义出资2000万元，出资比例10%，股东许光兰出资18000万元，出资比例90%，公司实行注册资本认缴制，各股东应于公司注册登记之日起五年内缴纳各自所认缴的出资。2013年6月6日，周道义缴纳出资400万元，许光兰缴纳出资3600万元。 2015年3月16日，经股东会决议，许光兰将其持有的金州公司80%的股权转让给周道义，将其持有的金州公司10%的股权转让给王皎。股权转让后，王皎出资比例为10%，周道义出资比例为90%。 2015年4月20日，金州公司制定章程修正案，将股东、股东出资额、股东出资比例修改为：股东王皎出资2000万元，出资比例10%，股东周道义出资18000万元，出资比例90%。 本院认为，本案争议的焦点为：1.认缴时间未到的股东能否在执行过程中成为公司债务的被执行人；2.周道义、许光兰、周道红、王皎应如何担责。现评析如下： 1.关于认缴时间未到的股东能否在执行过程中成为公司债务的被执行人的问题。 金州公司、周道义、许光兰、王皎主张现在尚未达到出资的认缴期限不应被追加为金州公司一案的被执行人。本案中，金州公司成立于2013年5月22日，公司股东为周道义、许光兰，公司实行注册资本认缴制，各股东应于公司注册登记之日起五年内缴纳各自所认缴的出资，即根据公司章程规定，金州公司股东应于2018年5月21日前全面履行各自所认缴的出资义务，现该公司股东的出资缴款期限已临近，而公司股东并无补足出资额的迹象。故无论从预期违约还是不安抗辩的角度，天顺公司均有理由认为金州公司已不能清偿生效法律文书确定的债务。资本认缴制下股东的出资义务只是暂缓缴纳，而非永久免除，当公司经营发生了重大变化时，公司包括债权人可以要求公司股东缴纳出资，以用于清偿公司债务。虽然金州公司章程规定的认缴期限尚未届满，但该公司经营状况现已发生了重大变化，故天顺公司请求追加金州公司股东为被执行人，符合法律的规定。周道义、许光兰、周道红、王皎、金州公司称“未达到认缴期限不应被追加为金州公司案的被执行人”的理由不能成立。 2.关于许光兰、周道红、周道义、王皎应如何担责的问题。 周道义作为金州公司的股东，持有该公司18000万元股权，其实际出资仅400万元，尚未缴纳的出资额为17600万元，未足额缴纳出资款，现作为被执行人的金州公司，在执行中未提供足以清偿生效法律文书所确定债务的财产。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”的规定，天顺公司请求撤销四川省宜宾市中级人民法院（2016）川15执异148号执行裁定，追加周道义为被执行人的理由成立。周道义应在其未缴纳的出资本息范围内承担补充赔偿责任。 许光兰作为金州公司股东期间，持有公司18000万元股权，其实际出资3600万元，在转让股权时，尚未缴纳的出资额为14400万元。2015年3月，许光兰将持有的股份转出时，其并未履行全部的出资义务。现作为被执行人的金州公司，财产不足已以清偿生效法律文书确定的义务。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”规定，在执行中将许光兰追加为被执行人，符合法律的规定。 根据《中华人民共和国公司法》第七十一条的规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权，也可以向股东以外的人转让其股权（但应经其他股东过半数同意）。即在公司章程规定的股东实缴出资到位期限届满前，股东未实缴出资的，亦有权转让其股权。许光兰将持有的金州公司90%的股份转让给周道义（80%）、王皎（10%），并在工商机关进行了股东变更登记，许光兰的股权转让行为并无不当。依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”、第十三条第三款：“股东在公司设立时未履行或者全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的应该，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的人民法院应予支持；……”、第十八条：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务，受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的人民法院应予支持。”规定，天顺公司有权向出让股权的股东许光兰主张权利，并请求受让人周道义、王皎承担连带责任，许光兰应在其未缴纳的出资本息范围内承担补充赔偿责任,周道义、王蛟应对其受让部分股权承担连带责任。 天顺公司认为，本案中许光兰所负债务系其与周道红夫妻存续期间所负共同债务，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定，周道红应对该共同债务承担连带偿还责任。因执行程序中追加被执行人，意味着直接通过执行程序确定由生效法律文书列明的被执行人以外的人承担实体责任，对各方当事人的实体和程序权利将产生极大影响。因此，执行程序中追加被执行人必须遵循法定主义原则，即应当限于法律和司法解释明确规定的追加范围，既不能超出法定情形进行追加，也不能直接引用有关实体裁判规则进行追加。现行法律和司法解释并无关于在执行中追加被执行人的配偶或原配偶为共同被执行人的规定，故申请执行人天顺公司根据婚姻法及婚姻法司法解释等实体法规定，请求追加周道红为被执行人，法律依据不充分，其请求撤销四川省宜宾市中级人民法院（2016）川15执异148号执行裁定，追加周道红为被执行人，在未缴纳出资本息范围内承担连带清偿责任的诉讼请求不能成立。本案许光兰所涉债务是否夫妻存续期间共同债务，天顺公司可另行诉讼，通过相关的审判程序确认后，再予以执行。 本案系天顺公司不服四川省宜宾市中级人民法院（2016）川15执异148号执行裁定，向本院请求撤销该裁定。执行裁定是执行异议之诉的前置条件，本案系申请人执行异议之诉，故本院只审查该执行裁定上被申请人是否能够作为金州公司一案的被执行人，而王皎不是（2016）川15执异148号执行裁定上的被申请人，不属于本院审查范围，故天顺公司请求撤销四川省宜宾市中级人民法院（2016）川15执异148号执行裁定，追加王皎为本案被执行人，在其未缴纳出资本息范围内承担连带清偿责任的请求不能成立，天顺公司可依法另行主张权利。 综上，天顺公司的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国公司法》第七十一条，《最高人民法院关于〈公司法〉解释（三）》第十三条、第十八条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十四条，判决如下： 一、追加被申请人周道义为被执行人，由周道义在未足额缴纳出资17600万元范围内承担补充赔偿责任； 二、追加被申请人许光兰为被执行人，由许光兰在未足额缴纳出资14400万元万元范围内承担补充赔偿责任，周道义对其受让部分承担连带责任； 三、驳回原告珙县天顺水泥有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费80万元，由被告周道义、许光兰负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  蔡 伟 审 判 员  彭晓烽 审 判 员  龙 雨 二〇一八年四月十三日 法官助理  华 涛 书 记 员  张璐蕾