北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京01民终3588号上诉人（原审原告）：张鹏，男，1996年6月1日出生，汉族，海淀驾校保安，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：郎魁元，北京市佳法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘千香，女，1971年3月6日出生，汉族，海淀环卫工人，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：魏祖保（刘千香之夫），住北京市海淀区。上诉人张鹏因与被上诉人刘千香生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服北京市海淀区人民法院（2017）京0108民初42145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月8日立案后，依法组成合议庭，因符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，本院经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张鹏上诉请求：撤销一审判决，依法发回重审或改判支持一审诉讼请求。事实和理由：1.一审法院对于责任比例划分不当，是刘千香首先持械殴打张鹏一方，激化了矛盾，从而加剧纠纷，张鹏所受伤害系由刘千香直接造成；2.部分赔偿项目数额认定过低，精神损害抚慰金和住院伙食补助费的认定过低；3.鉴定意见虽然是张鹏单方委托，但鉴定机构具备资质，符合证据的形式条件，具备真实性、合法性和关联性。若刘千香不认可，应提供证据或申请重新鉴定，举证责任在刘千香一方，一审法院举证责任分配错误，并且鉴定费用也应由刘千香承担。刘千香辩称，由于上诉期已过，刘千香被动同意一审判决，不同意张鹏的上诉请求和理由。张鹏向一审法院起诉请求：判令刘千香赔偿张鹏医疗费11032.57元、住院伙食补助费600元（100元/天*6天）、护理费1050（150元/天*7天）、误工费3218元（3500元/月除以21.75天乘以20天）、营养费700元（100元/天*7天）、精神抚慰金10000元、交通费1000元、鉴定费2100元。本案诉讼费由刘千香承担。一审法院认定事实：刘千香、霍苗苗原系海淀环卫公司员工。霍苗苗与张鹏系夫妻。刘千香和家人居住于北京市海淀区某宿舍，霍苗苗、张鹏亦在该宿舍内居住。2017年6月8日，因公用厨房的使用问题，刘千香与霍苗苗产生纠纷，在争执过程中，刘千香、张鹏受伤。刘千香的伤情为腹部损伤、手部开放性损伤、小腿挫伤。张鹏的伤情为脑震荡、眉弓裂伤、鼻部开放性伤口、腹部软组织损伤。事发当天，张鹏进入北京老年医院住院治疗，2017年6月14日出院，住院6天。2017年6月14日，北京老年医院出具诊断证明书，载明定期换药、继续口服药物治疗、注意休息、全休7天、定期复查、适时换药。张鹏就上述治疗花费11032.57元。经北京市公安局海淀分局苏家坨派出所委托，北京市红十字会急诊抢救中心司法鉴定中心于2017年6月12日出具《法医学司法鉴定意见书》，载明张鹏伤情构成轻微伤。后张鹏委托北京龙晟交通事故司法鉴定所鉴定，北京龙晟交通事故司法鉴定所于2017年7月7日出具《法医学司法鉴定意见书》，载明张鹏误工期20日、营养期7日、护理期7日。张鹏因本次鉴定花费鉴定费2100元。就张鹏受伤的经过，张鹏、霍苗苗称系刘千香手持锅铲打伤，刘千香称其手持锅铲，张鹏与其争夺锅铲，但不清楚张鹏受伤的原因。张鹏主张住院伙食补助6天，每天100元；护理期7天，每天150元；误工期20天，误工费每月3500元；营养期7天，每天100元；精神损害抚慰金系估算；交通费系估算。刘千香认可住院伙食补助6天、护理费每天150元，但对张鹏主张的其他费用均予以否认。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，刘千香与霍苗苗系海淀环卫公司同事，均在单位宿舍居住，但二人因厨房使用问题发生争议后，未能通过沟通解决问题，导致矛盾激化，张鹏参与后发生肢体冲突，在冲突过程中导致张鹏受伤。故就张鹏的损失，刘千香应承担责任，但张鹏本身亦存在过错，应减轻刘千香的责任。就本案纠纷，法院依法认定张鹏承担50%的责任，刘千香承担50%的责任。就张鹏主张的各项损失，医疗费11032.57元具备事实及法律依据，法院予以支持；住院伙食补助费数额过高，具体数额由法院依法酌定；张鹏提交的北京龙晟交通事故司法鉴定所《法医学司法鉴定意见书》系其自行委托，经法院释明，张鹏明确表示不申请重新鉴定，故就上述鉴定意见书，法院不予采信，因鉴定产生的花费由张鹏自行负担，综合张鹏的伤情及治疗情况，法院依法认定张鹏误工期为13天、护理期6天、营养期6天，具体费用数额由法院依法酌定；张鹏主张交通费数额过高，结合张鹏的治疗情况，法院依法酌定交通费100元；因张鹏受伤部位为面部，故张鹏主张精神损害抚慰金具备事实及法律依据，法院予以支持，张鹏主张精神损害抚慰金数额过高，法院依法酌定为2000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十二条、第二十六条、三十七条第一款，判决：一、刘千香于判决生效后十日内赔偿张鹏医疗费五千五百一十六元二角九分、住院伙食补助费一百八十元、护理费四百五十元、误工费一千五百一十六元七角、营养费一百五十元、交通费五十元、精神损害抚慰金一千元，以上共计人民币八千八百六十二元九角九分。二、驳回张鹏的其他诉讼请求。如果刘千香未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均没有提交新证据。经审查，一审法院查明的事实正确，本院予以确认。本院认为，本案上诉争议的焦点问题主要在于如下方面，兹分别予以评析。第一，关于责任比例的划分问题。张鹏上诉认为一审法院对于责任比例划分不当，但并未就此提供任何有效证据。本院认为，在刘千香与霍苗苗因使用厨房发生争议后，张鹏的介入不但未能解决问题，反而使得双方发生肢体冲突，最终导致双方皆有损伤。因此，对于张鹏的伤害，双方互有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。据此，一审法院结合本案具体情况，判决张鹏和刘千香各自承担50%的责任，并无不当。第二，关于赔偿数额的问题。张鹏上诉认为一审法院对精神损害抚慰金和住院伙食补助费的判决数额过低。对此，本院认为，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；侵权行为所造成的后果；侵权人的获利情况；侵权人承担责任的经济能力；受诉法院所在地平均生活水平。本案中，一审法院结合本案实际情况，充分考虑了上述司法解释规定的因素，由此得出的精神损害抚慰金数额是合理的。关于住院伙食补助费，一审法院也是考虑了本案的具体情况之后酌情确定的数额，该数额并无明显不当。第三，关于单方司法鉴定及鉴定费用的问题。张鹏上诉认为其自行委托的鉴定机构具备资质，符合证据的形式条件，若刘千香不认可，应提供证据或申请重新鉴定。对此，本院认为，当事人在民事诉讼中自行委托司法鉴定并无不可，但是自行委托鉴定的一方当事人应对其自行委托鉴定所依据的材料负担举证责任，并由对方当事人对该材料进行质证。本案中，张鹏虽自行委托鉴定，但并未提交该鉴定所依据的材料，导致刘千香未能对该鉴定材料进行质证。在这种情况下，一审法院对张鹏单方委托的鉴定意见不予采纳并无不当。由于鉴定意见不被采纳，一审法院对鉴定费用不予处理亦无不当。综上所述，张鹏的上诉请求，无事实及法律依据，依法应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费321元，由张鹏负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 丁宇翔审 判 员 白 云审 判 员 王国庆二〇一八年四月二十五日法官助理 陈大林书 记 员 张颖岚