广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤06民终2742号上诉人（原审被告）：陈月平，男，1977年3月26日出生，汉族，住江西省赣州市宁都县。委托诉讼代理人：黄英海，广东广健律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梁义中，男，1957年2月11日出生，汉族，住湖北省仙桃市。委托诉讼代理人：欧阳锦辉，广东金石行律师事务所律师。原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，住所地广东省肇庆市端州区。负责人：唐予翔，该公司总经理。委托诉讼代理人：李强宝，男，该公司员工。上诉人陈月平因与被上诉人梁义中、原审被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司（以下简称人寿保险肇庆支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2017）粤0606民初14149号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈月平上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由梁义中承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、一审法院对赔偿责任比例的认定错误。事发当时，陈月平驾驶摩托车在国道上正常行驶，梁义中骑自行车逆向行驶，横穿国道，撞上陈月平而发生事故。因此事故发生的过错完全在于梁义中，陈月平无任何过错。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款的规定，陈月平应承担不超过10%的赔偿责任。一审法院仅凭交通事故认定书即认定陈月平承担40%的赔偿责任错误。二、一审法院按城镇居民标准计算梁义中的残疾赔偿金错误，应当按照农村居民标准计算残疾赔偿金。1.梁义中未提供充分证据证明其在事故发生前已在顺德生活居住一年以上；2.梁义中未提供居住证等有关机构出具的居住证明；3.梁义中提供的《居住证明》上加盖的公章不真实，无相关负责人签名及联系电话，落款单位“广东美的物业管理股份有限公司新海岸服务中心”的主体不存在。即使该单位确实存在，也不可能知晓小区内全部居住人员的居住情况，该单位也不具有出具居住证明的权限。三、一审法院认定医疗费40457.21元的证据不足，事实不清。一审期间，梁义中虽提供了医疗费票据，但至今未提供医疗费清单，无法证明所支出的医疗费全部用于交通事故导致人身损害的治疗。四、一审法院认定梁义中为九级伤残并判决陈月平承担相应的残疾赔偿金及后续治疗费12000元欠妥，鉴定费3000元应由梁义中自行承担。1.梁义中在起诉前单方委托鉴定，程序不合法，剥夺了相对人的异议权和举证权，法院不应采信，鉴定费应由梁义中自行承担；2.《司法鉴定意见书》未附鉴定人执业证书，无法确定鉴定人是否具有鉴定人资格；3.后续治疗费12000元尚未实际发生，不确定实际支出的数额，不应予以支持；4.陈月平申请重新鉴定。五、一审法院认定误工费10000元错误。1.梁义中已达到退休年龄，不应计算误工损失；2.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，梁义中的误工时间为住院时间20天加医嘱休息时间30天，共计50天。即使误工时间计算至定残日前一天，也应为99天，而非100天。3.梁义中提交的佛山市顺德区万胜易购商业有限公司出具的证明无公司负责人签名及营业执照复印件，证明内容中的职位与出入卡相矛盾，且该公司不可能不为员工购买社保及以现金方式发放工资。梁义中辩称，一、一审法院认定的责任划分正确。事发时梁义中是靠着绿化带逆向行走，并非横穿马路，且梁义中已因逆行承担了主要责任。交警部门进行责任划分后，双方均未提出复核，应视为认可责任划分。二、梁义中在事故发生前一年以上均居住在佛山市顺德区北滘镇美的新海岸花园，亦提供了工作证明、工资表、工牌、银行流水及居住证明以证明其在事故发生前的居住、工作及收入情况，证据完整充分。陈月平虽提出异议，但未提供任何反驳证据。三、鉴定报告是梁义中依照法律程序委托具有资质的鉴定机构进行鉴定后出具的，一审时陈月平已对附有鉴定人执业证书的鉴定报告原件进行了质证。法律上也未明确禁止单方委托鉴定。陈月平没有任何证据证明梁义中的鉴定存在问题，故其申请重新鉴定的理由不成立。四、梁义中虽已达到退休年龄，但仍在工作，其因事故造成的误工损失应当获得赔偿。误工时间计算至定残前一天共100天符合法律规定。人寿保险肇庆支公司述称，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定和交强险条款责任免除部分第十条第四项的约定，交强险不负责赔偿和垫付诉讼费用。且本案是侵权纠纷案件，人寿保险肇庆支公司非侵权行为的任何一方，对侵权行为引起的诉讼不应承担诉讼费，故其不同意承担本案诉讼费。梁义中的部分诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回梁义中诉讼请求中不合理的部分。梁义中向一审法院起诉请求：1.陈月平赔偿梁义中损失162663.14元；2.人寿保险肇庆支公司在保险限额范围对梁义中的损失承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费由陈月平、人寿保险肇庆支公司承担。一审法院认定事实：2017年5月20日22时39分许，陈月平驾驶粤Ｈ×××××号摩托车，在105国道2592KM+50M（顺德区北滘路段），与梁义中骑乘的自行车发生碰撞，造成梁义中、陈月平受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。经佛山市顺德区公安局交通警察大队认定，梁义中承担事故主要责任，陈月平承担次要责任。梁义中受伤后于2017年5月21日至顺德北滘医院住院治疗至2017年6月10日，共住院20天，经诊断为右股骨粗隆间骨折，共产生医疗费40457.21元。2017年8月28日，广东南粤法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定梁义中构成九级伤残，后续治疗费不低于12000元。产生鉴定费3000元。另查明，梁义中是佛山市顺德区万胜易购商业有限公司员工，月平均工资3000元，事故发生前，梁义中已在顺德生活居住一年以上。肇事车辆粤Ｈ×××××号摩托车在人寿保险肇庆支公司投保交强险，事故发生在保险期间内。经核算，梁义中的合理损失为220094.41元（计算详见一审判决附表）。一审法院认为，事故认定书认定事实清楚，责任划分明确，法院依法予以采信。粤Ｈ×××××号摩托车在人寿保险肇庆支公司投保交强险，梁义中的损失，应先由人寿保险肇庆支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元（一审判决附表第1至3项），交强险不足理赔部分为44457.21元；在交强险伤残赔偿限额内赔付110000元（一审判决附表第4至8项），交强险不足理赔部分为55637.2元。合计交强险不足理赔部分为100094.41元。本起交通事故发生在机动车与非机动车之间，由陈月平承担次要责任，故交强险限额不足赔偿部分100094.41元，应由陈月平承担40%的赔偿责任，即40037.76元。对梁义中超出合理部分的诉讼请求，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条规定，判决：一、人寿保险肇庆支公司于判决发生法律效力之日起十五日内依交强险向梁义中支付交通事故赔偿款120000元；二、陈月平于判决发生法律效力之日起十五日内向梁义中支付交通事故赔偿款40037.76元；三、驳回梁义中的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为1776.63元（梁义中已预交），由梁义中负担426.63元，陈月平负担350元，人寿保险肇庆支公司负担1000元。本院二审期间，梁义中围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.广东南粤法医临床司法鉴定所《司法鉴定意见书》，拟证明梁义中的伤残等级为九级，后续治疗费不低于12000元；2.佛山市顺德和平外科医院有限公司门诊病人处方明细清单3页，拟证明梁义中实际支出的医疗费用；3.广东美的物业管理股份有限公司出具的居住证明，拟证明梁义中在佛山居住一年以上；4.佛山市顺德区万胜易购商业有限公司出具的证明，拟证明梁义中于2014年11月至今在该公司工作，月薪3000元。本院组织当事人进行了质证。经审查，上述证据能够与梁义中一审提交的证据相互印证，故本院对上述证据予以确认。二审中，陈月平、人寿保险肇庆支公司未提交新证据。经审查，除一审认定的“梁义中受伤后于2017年5月21日至顺德北滘医院住院治疗至2017年6月10日，共住院20天”外，本院对一审判决查明的其余事实予以确认。另查明，2017年5月20日，梁义中受伤后至佛山市顺德区北滘医院治疗，后于2017年5月21日转院至广州中医药大学顺德和平外科医院住院治疗至2017年6月10日，共住院20天。梁义中出院后于2017年6月26日、7月24日至广州中医药大学顺德和平外科医院进行门诊治疗。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷，根据双方的诉辩意见，本院对二审争议的问题作如下分析：关于责任比例。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”本案中，交警部门经调查后确定梁义中和陈月平在交通事故中的责任，并制作了《道路交通事故认定书》，双方对此均未提出异议，故《道路交通事故认定书》依法可作为各方事故责任承担认定之依据。陈月平上诉主张其在本次事故无任何过错，其仅承担不超过10%的赔偿责任，但未提交相反证据推翻《道路交通事故认定书》的认定。因此，一审法院依据《道路交通事故认定书》确定的责任划分认定陈月平对本案事故承担40%的赔偿责任合法有据，本院予以维持。关于梁义中的残疾赔偿金应否按城镇居民标准计算。梁义中于一审、二审期间提交了中国农业银行银行卡交易明细清单、工资表、佛山市顺德区万胜易购商业有限公司出具的《证明》及广东美的物业管理股份有限公司出具的《居住证明》等证据，证明其于事故发生前在顺德生活、工作满一年，上述证据已形成较为完整的证据链，足以证明梁义中在事故发生前已在城镇地区生活、工作一年以上。一审法院按城镇居民标准计算梁义中的残疾赔偿金并无不当，本院予以维持。陈月平主张按农村居民标准计算梁义中的残疾赔偿金，依据不足，本院不予支持。关于医疗费。经审查，梁义中提交的医疗费票据能够与出院小结、病历、门诊病人处方明细清单中记载的检查、治疗、用药等费用相对应，且治疗项目均与事故造成梁义中的人身损害相关，故一审法院根据医疗费票据确定医疗费的数额合理有据，本院予以维持。陈月平上诉认为梁义中无法证明其主张的医疗费全部用于交通事故受伤的治疗，但未能举证证明梁义中主张的医疗费中包含了其治疗自身疾病的费用，故本院对陈月平该项上诉主张不予采纳。关于应否采信涉案《司法鉴定意见书》。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”之规定，法律并未禁止当事人自行委托鉴定，且陈月平虽对广东南粤法医临床司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》提出异议，但未能举证证明该《司法鉴定意见书》存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形及未提供反驳证据。此外，涉案《司法鉴定意见书》已附有司法鉴定人执业证，故陈月平认为梁义中单方委托鉴定不合法并要求重新鉴定的申请缺乏事实和法律依据，本院不予准许。由于法院依法采信涉案《司法鉴定意见书》，故梁义中的鉴定费用应由赔偿义务人承担，陈月平上诉称其无需承担鉴定费的主张于法无据，本院不予支持。关于后续治疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”广东南粤法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》中已确定梁义中需手术拆除内固定，后续治疗费不低于12000元，故后续治疗费属梁义中必然发生的费用，赔偿义务人应予以赔偿。陈月平上诉认为后续治疗费未实际发生，法院应不予支持的主张无事实和法律依据，本院不予采纳。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”上述关于误工费的法律规定，并未对受害人的年龄进行严格限制。本案中，梁义中虽已届法定退休年龄，但根据其提供的工资表和佛山市顺德区万胜易购商业有限公司出具的《证明》显示，其在本案交通事故发生前仍有固定收入，客观上存在误工损失，其主张的月平均工资3000元亦未超过本地区相同或相近行业上一年度职工的平均工资标准，故一审法院按照3000元/月的标准计算梁义中的误工费并无不当，本院予以维持。另，梁义中的误工时间从事发之日2017年5月20日计算至定残日前一天2017年8月27日，共计100天，一审法院以此认定梁义中的误工费为10000元合理有据，本院予以维持。至于人寿保险肇庆支公司述称其不同意承担本案诉讼费，及要求驳回梁义中的部分不合理的诉讼请求，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”之规定，因人寿保险肇庆支公司未提起上诉，故本院对其主张不予审查。综上所述，陈月平的上诉没有事实和法律依据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550.71元，由陈月平负担。陈月平多预交的二审案件受理费3002.55元，经其书面申请后，由本院予以退还。本判决为终审判决。审 判 长 徐立伟审 判 员 蔡成中审 判 员 姜欣欣二〇一八年四月九日法官助理 吕倩倩书 记 员 周晓慧