广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1881民初638号原告：广东顺安药业有限公司，地址：英德市。法定代表人：肖进。委托代理人：张金青，广东清豪律师事务所律师。委托代理人：黎银萍，广东清豪律师事务所律师。被告：广东济民医药连锁有限公司，地址：英德市。法定代表人：徐建养。被告：广东济民医药连锁有限公司7分店，地址：英德市。负责人：温金钗。被告：广东济民医药连锁有限公司12分店，地址：英德市。负责人：温金钗。被告：广东济民医药连锁有限公司15分店，地址：英德市。负责人：温金钗。被告：广东济民医药连锁有限公司20分店，地址：英德市。负责人：温金钗。被告：广东济民医药连锁有限公司23分店，地址：英德市。负责人：温金钗。被告：广东济民医药连锁有限公司26分店，地址：英德市。负责人：温金钗。被告：广东济民医药连锁有限公司32分店，地址：英德市。负责人：温金钗。被告：广东济民医药连锁有限公司35分店，地址：英德市。负责人：温金钗。被告：广东济民医药连锁有限公司45分店，地址：英德市。负责人：温金钗。被告：广东济民医药连锁有限公司51分店，地址：英德市。负责人：温金钗。以上十一个被告的共同委托代理人：赵菁，广东浈阳律师事务所律师。原告广东顺安药业有限公司（简称顺安药业）诉被告广东济民医药连锁有限公司及其十间分店（简称济民医药）买卖合同纠纷一案，本院于2018年2月12日立案受理后，依法由审判员何白玲担适用简易程序公开开庭进行了审理。该案原告原列济民医药及其20、23、26、32分店作为被告，诉讼中申请追加济民医药7、12、15、35、45、51分店作为被告，本院依法予以准许。原告顺安药业的委托代理人张金青、黎银萍、被告济民医药及其十间分店委托代理人赵菁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告顺安药业向本院提出诉讼请求：一、判令解除原被告双方于2017年4月21日签订的《药品委托配送协议》；二、判决五被告立即支付货款537685.44元，并自2017年11月6日起按尚欠的货款金额537685.44元按中国人民银行同期同类人民币贷款利率150％计付违约金给原告，直至还清货款日止。（暂计至2018年2月5日止，违约金为8771元，违约金及货款合计共546456.44元。）三、本案的一切诉讼费用由被告承担。原告原列顺安药业及其20、23、26、32分店作为被告，诉讼中申请追加顺安药业7、12、15、35、45、51分店作为被告，并变更诉讼请求：一、判令解除原告与被告一双方于2017年4月21日签订的《药品委托配送协议》；二、判令十一个被告共同立即支付货款537685.44元，并自2017年11月6日起按尚欠的货款金额537685.44元按中国人民银行同期同类人民币贷款利率150%计付违约金给原告，直至还清货款日止（暂计至2018年2月5日止，违约金为8771元，违约金及货款合计共546456.44元）；三、本案的一切诉讼费用由十一个被告共同承担。事实与理由：原告广东顺安药业有限公司与被告广东济民医药连锁有限公司于2017年4月21日签订了一份《药品委托配送协议》，该协议约定主要内容：1、乙方（被告，下同）将承包店（门店，下同）六成以上所需药品的采购及配送工作交由甲方（原告，下同）负责；。4、甲方应严格按照2016版GSP相关规定进行药品采购，甲方采购药品时，必须索取生产或经销商资质及与产品相关的资质／资料，对首次经营的应建立首营档案和gsp相关药品质量档案备查。10、药品配送范围：各门店所在地；11、对乙方门店的药品配送，以甲方提交的销售出库单（票）为准。18、货款收取：采取月结的方式，于次月5日前结清。即甲方凭借开具的“销售出库单”的票据，按票面的实际金额收取。……等等。之后，原告根据上述协议约定向被告的各门店配送药品，从2017年5月至10月共向被告各门店供货的总货款为1056924.53元，但至今为止被告只支付了519239.09元，仍欠原告药品货款537685.44元。原告认为，原、被告双方签订的《药品委托配送协议》是有效合同，依法应受法律保护，原告己履行了供货的合同义务，但被告却未履行支付货款的合同义务，被告的行为已构成违约，应承担违约责任。为此，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第（四）款的规定，五被告应立即归还所欠货款共计人民币537685.44元给原告，并自2017年11月6日起按尚欠的货款金额537685.44元按中国人民银行同期同类人民币货款利率150%计付违约金给原告，直至还清货款日止。现因原告向被告催收上述货款和违约金未果，为此，特具状诉至贵院，希贵院依法判准原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。原告在举证期限内向本院提供如下证据：一、营业执照复印件，证明原告的诉讼主体资格；二、《药品委托配送协议》，证明原被告之间存在买卖合同关系。三、7、8、9月10月的销售随货同行单，证明原告向被告销售药品的部分销售药品的情况。四、对账汇总表，证明被告欠原告货款537685.44元未支付。五、企业信用信息，证明被告的诉讼主体资格。庭审中补充提供如下证据：5.6月月的销售随货同行单，证明原告向被告销售药品的部分销售药品的情况。被告济民医药答辩称：一、本案被答辩人起诉主体混乱，将答辩人广东济民医药连锁有限公司的其他十间分店列为本案被告要求连带支付货款，明显没有事实和法律依据。1、本案与被答辩人签订《药品配送协议》（即存在合同关系）的是答辩人广东济民医药连锁有限公司，而其他分店并未与被答辩人签订任何买卖合同，而被答辩人之所以将相关药品送到其他分店，是基于答辩人济民公司的配送货要求而运送指定地点，但其他分店并非是本次药品的购买方，且药品货款也一直也是答辩人济民公司支付，其他分店未曾支付过相关货款。故根据合同的相对性原则，本案货款的支付方应是答辩人广东济民医药连锁有限公司，与其他分店无关，被答辩人将其他分店列为本案被告，起诉主体明显不当，应依法驳回其对其他分店的起诉。2、且从现被答辩人起诉要求货款所罗列的货款数额表而言，涉及的是近二十间分店的药品货款，但被答辩人现仅起诉十间分店，本身诉讼主体混乱，将买卖双方的法律关系复杂化，起诉明显不当，且每间分店欠货款数额均不一致，无论是否需要承担货款支付义务，每一分店均不可能对另一分店所欠的货款承担连带责任，如被答辩人认为是其他分店为支付货款的义务方，那么就应当分开案件，按不同分店各为不同案件的被告进行起诉，但现被答辩人合并起诉要求所有分店连带支付货款，明显无法律和事实依据。二、被答辩人起诉答辩人济民公司20分店、23分店、26分店、32分店更是起诉主体错误，答辩人无须支付该四个分店的任何货款。答辩人济民公司20分店、23分店、26分店及32分店均系由被答辩人广东顺安药业有限公司于2017年4月21日以法人肖进的侄女赵蒙（同时是被答辩人公司财务、管理人员）的名义承包，当时答辩人已经向被答辩人出具声明，告知该分店货款有赵蒙支付，不在答辩人要求配送范围，被答辩人的人资部经理刘春花已经代表被答辩人公司签字确认，该四间分店的货款，答辩人无须承担支付货款的责任。更何况，现被答辩人起诉所提供的对账汇总表及同行跟货单等证据，也根本没有任何显示有上述四间分店的收货送货单，足以证实上述四间分店的货款与答辩人无关，现被答辩人起诉上述四间分店并查封分店账号，造成答辩人损失的，答辩人保留追究被答辩人责任及赔偿的权利。三、答辩人济民公司向被答辩人购买药品的货款，根据现有证据显示以及答辩人已支付货款数额的情况，实际本案答辩人济民公司欠被答辩人货款数额应为226877.7元。根据被答辩人提交的送货签收单，据答辩人统计，同行跟货单包括了2017年7月、8月、9月的药品货款，其中7月货款为146258.15元、8月份货款为129270.13元，与其汇总表一致，但9月份货款经答辩人核对，被答辩人提交的2017年9月27日CH00074698（金额：637.41元）、CH00074588（金额1640.71元）、CH00074597（金额1059.元）)CH00074612（金额46.5)的跟货单并没有答辩人签收，无法证实答辩人已经收到或购买上述药品，对于上述货款，答辩人不予确认。四、被答辩人要求计算逾期违约金无事实和法律依据。本案答辩人未向被答辩人支付货款，是因被答辩人未与答辩人进行对账确认，无法确定货款数额，且被答辩人以赵蒙名义承包药店，一直欠付答辩人的租金、承包费未付，双方多次协商要求统计后相互抵减，才一直未支付，不应认定为答辩人逾期支付货款。更何况，被答辩人也为提交证据证实其按同期贷款利率150％就是现银行的罚息利率。综上所述，请求法院依法驳回被答辩人不符合法律规定的诉请。被告向本院提供的证据如下：一、收款收据、广东省农村信用社网银交易回单（6张），证明本案货款一直是被告广东济民医药连锁有限公司支付，其他分店无支付义务，且被告济民公司已于2017年9月8日支付6月份所有货款115697.49元，于2018年1月11日支付货款350000元，于2018年1月26日分五笔付清12分店所有欠付货款的事实。二、声明、《药店承包经营合同》补充协议，证明被告广东济民医药连锁有限公司的20分店、23分店、26分店、以及32分店是原告法人肖进的侄女同时兼任财务赵蒙名义承包，该分店所有货款由赵蒙自行支付，原告也已确认，故被告不欠任何上述分店的货款，该四个分店根本不应作为本案的被告。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月21日，原告顺安药业与被告济民医药于签订《药品委托配送协议》，约定：乙方（被告）将承包门店六成以上所需药品的采购及配送工作交由甲方（原告）负责；乙方将采购（备货）计划提交给甲方，甲方根据乙方采购计划出货；乙方负责销售开票，甲方库管人员通过远程负责打印“销售出货单”；其中，合同第18条约定货款收取：采取月结的方式，于次月5日前结清，即甲方凭借开具的“销售出库单”的票据，按票面的实际金额收取；第21条约定：甲乙双方每月25日根据系统（采购单据、配送单及签收单）进行财务对账，经核对无误，甲方应在3日内将销售折让或返点等相应款项汇至乙方账户；第25条约定：协议有效期自2017年4月21日至2018年4月21日；第26条约定：协议有效期内任何一方不得擅自变更或解除协议，期满后双方可以续约……合同签订后，原告每月按照被告的要求配送药品到被告指定的地方，根据原告提供的《2017年广东济民医药连锁有限公司各分公司对账汇总表》（简称《对账汇总表》）显示，原告送货地点为广东济民医药连锁有限公司下设的20个分店；《对账汇总表》反映原告供货给被告分别为：2017年5月份共供货308413.52元；2017年6月供货115697.49元；2017年7月供货146258.15元；2017年8月供货129270.13元；2017年9月供货354529.24元；2017年10月供货2356元；上述供货共1056924.53元。上述《对账汇总表》是原告单方制作。由于双方没有按约定对帐结算，被告欠下原告部分货款，为此，原告于2018年2月12日向本院提起诉讼，请求：一、判令解除原告与被告一双方于2017年4月21日签订的《药品委托配送协议》；二、判令十一个被告共同立即支付货款537685.44元，并自2017年11月6日起按尚欠的货款金额537685.44元按中国人民银行同期同类人民币贷款利率150%计付违约金给原告，直至还清货款日止（暂计至2018年2月5日止，违约金为8771元，违约金及货款合计共546456.44元）；三、本案的一切诉讼费用由十一个被告共同承担。庭审中被告对原告提交的《对账汇总表》质证意见如下：对其7月、8月、10月所欠数额没有异议，对9月份所欠数额提出异议，认为在原告提供的证据《销售随货同行单》中，如下票据有异议：1、编号为CH00074XXX（金额为637.41元）；2、编号为CH0074XXX（金额为1640.71元）；3、编号为CH00074XXX（金额为1059.6元）；4、编号为CH00074XXX（金额为46.5元）；上述4张《销售随货同行单》金额共计3384.22元，没有被告的工作人员签收，无法确认是否收到上述4批货物，故不予认可；另，对9月份欠款数中22分店的欠款数额有异议，提出原告提交的《对账汇总表》上是10693.04元，而《销售随货同行单》统计的金额为10200.84元，相差492.20元。该款亦应在9月欠货款总额中减除，减除后9月份欠货款为351052.82元（354529.24－492.20－3384.22）。由于原告在庭审当日才提交5、6月份《销售随货同行单》给被告质证，本院对原告超期举证的行为进行了训诫，但为了查清事实、减少诉累准许了原告提交该证据，并同意被告庭审后以书面形式对5、6月份收货情况进行质证。2018年4月23日，被告书面提交质证意见为，对6月份欠款115697.49元无异议，对5月份有异议，意见如下：1、编号为CH00033017（金额为133元）；2、编号为CH00030049（金额为2292.8元）；3、编号为CH00031386（金额为5170.3元）；上述3张《销售随货同行单》金额共计7596.10元，没有被告的工作人员签收，无法确认是否收到上述3批货物，故不予认可。故5月份308413.52元减除7596.10元后，仍欠货款300817.42元。另查明：《销售随货同行单》即涉案合同第18条约定的货款收取方式“销售出库单”，以“销售出库单”票面实际金额收取货款。被告收取货物后，分7次支付货款共519239.09元，分别为：1、2017年9月8日通过网银转账支付115697.49元，并备注6月份货款；2、2018年1月11日通过现金支付350000元；3、2018年1月26日通过网银转账支付3140.3元，备注是12分店2017年5月货款；4、2018年1月26日通过网银转账支付13669.93元，备注是12分店2017年7月货款；5、2018年1月26日通过网银转账支付760元，备注是12分店2017年10月货款；6、2018年1月26日通过网银转账支付23087.52元，备注是12分店2017年9月货款；7、2018年1月26日通过网银转账支付12883.85元，备注是12分店2017年8月货款。原告对被告上述支付款项的数额没有异议。再查明，本案被告济民医药7、12、15、20、23、26、32、35、45、51分店均为被告济民医药设立的分公司，不具备独立的法人资格，但有各自的营业执照，报税独立。本院认为：本案案由为买卖合同纠纷。原告与被告签订的《药品委托配送协议》系双方真实意思的表达，其约定不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，对双方当事人具有法律约束力，双方应按照合同约定履行自己的义务。按照原、被告签订的《药品委托配送协议》第18条的约定，被告应当在供货收取货物后的次月5日结清货款，但直至现在被告仍欠原告货款未付清，因此原告提出解除双方签订的《药品委托配送协议》，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的…”的规定，本院依法予以支持。本案存在如下几个争议焦点：一、被告实际仍欠原告的货款数额。第一，对被告确认欠原告货款，6月115697.49元、7月146258.15元、8月129270.13元、10月2356元共计393581.77元，本院予以认定。第二，对被告提出5月份有3笔无其工作人员在《销售随货同行单》签名，金额7596.10元，应予以减除的请求，本院予以支持。因此，5月货款308413.52元－7596.10元＝300817.42元；第三，对被告提出9月份有4笔无其工作人员在《销售随货同行单》签名，金额3384.22元，应予以减除的请求，本院亦予以支持。因此，9月货款354929.24元－3384.22元＝351545.02元再减除以《销售随货同行单》核准的相差492.20元＝351052.82元；以上5月至10月计得被告共欠原告货款为1045452.01元，减除被告已支付的货款519239.09元，被告仍欠原告货款526212.92元。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”及第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款”规定，被告应承担继续履行的义务，经核实，被告仍欠原告货款526212.92元应予以支付。对原告超出该数额的诉讼请求，由于其无证据证明，本院不予支持。二、违约金的问题。被告提出未向原告支付货款，是因双方未进行对账确认，无法确定货款数额，另原告以赵蒙名义承包药店，一直欠被告的租金、承包费未付，双方多次协商要求统计后相互抵减，才一直未支付，不应认定被告逾期支付货款，被告对其以上主张未提供证据佐证。本院认为，对未及时对账确认货款数额双方均有过错责任。由于双方所签订的《药品委托配送协议》没有约定违约金的问题，参照《最高人民法院关于审理买卖合同案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”规定，原告诉请从2017年11月6日起（最后送货时间2017年10月，按约定送货后次月5日结算即2017年11月6日起算）至付清之日止（暂计至2018年2月5日），按照中国人民银行同期同款贷款利率的150%支付违约金，本院予以支持，2018年中国人民银行贷款基准年利率为4.35%上浮50%为6.52%，本院酌情确定违约金按年利率6%来计算，因此，以欠货款526212.92元为基数，从2017年11月6日起计至2018年2月5日，计得利息为7893元（526212.92×6%×3/12）。三、涉案十个分店是否本案适格的被告，应否承担民事责任的问题？第一，原告只与被告济民医药签订的《药品委托配送协议》，并没有与济民医药其余十间分店签订涉案合同，根据合同相对性，被告济民医药其余十间分店不是本案适格的被告；第二，根据《中华人民共和国公司登记管理条列》第四十六条“分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构，分公司不具有企业法人资格。…”及《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，济民医药其余十间分店不具有法人资格，其民事责任由公司即济民医药承担。第三，涉案原告提供的《销售随货同行单》所列有部分货款并不是涉案十间分店所欠，是被告其他分店所欠。因此，涉案被告所欠货款由被告济民医药承担有事实及法律依据，驳回原告要求济民医药其余十间分店承担民事责任的诉求。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原被告于2017年4月21日签订的《药品委托配送协议》。二、限被告广东济民医药连锁有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内支付原告广东顺安药业有限公司货款526212.92元以及逾期付款的违约金（违约金以526212.92元为基数，按年利率6%计算，从2017年11月6日起计至货款付清日止）。三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4632.28元，由被告广东济民医药连锁有限公司负担4570元，原告广东顺安药业有限公司负担62.28元；财产保全费用3740元（包括诉前财产保全费用1320元以及诉中财产保全费用2420元）由被告广东济民医药连锁有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  何白玲二〇一八年四月二十六日书记员  赖彩霞附相关的法律条文内容:《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。附英德市人民标的款账户情况：户名：英德市人民法院开户行：中国银行清远英德和平中路支行账号：71×××45请在汇款单的备注栏注明案件案号，否则，无法入帐。