四川省平昌县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1923民初152号 原告：陈小玲，女，汉族，生于1987年11月26号，住：重庆市梁平县。 委托诉讼代理人（特别授权）：白兰根，四川开卷律师事务所律师。 被告：新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司。 法定代表人：马超刚系总经理。 公司住所地：新疆乌鲁木齐市天山区。 委托诉讼代理人（特别授权）：曾义，四川明炬律师事务所律师。 第三人：新疆永盛劳务有限责任公司。 法定代表人：杨力系总经理。 公司住所地：新疆乌鲁木齐市米**红光雅居小区****楼****。 本院受理原告陈小玲诉被告新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司、第三人新疆永盛劳务有限责任公司劳动、人事争议纠纷一案。依法由审判员刘琦独任审判，公开开庭进行了审理。原告陈小玲的委托诉讼代理人白兰根、被告新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司的委托诉讼代理人曾义到庭参加诉讼，第三人新疆永盛劳务有限责任公司经本院传票传唤后无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。 原告陈小玲诉称，原告于2016年8月应聘到被告在平昌县承建的川东北国际商贸物流中心项目从事资料员工作，月工资8750元（基本工资8000元，伙食补助750元）。在劳动关系存续期间，被告未与原告签订正式书面合同，也未给原告缴纳各项社会保险，未按时支付足额报酬。使原告的实际利益受到很大损失。请求依法判令：1、撤销平劳人仲案字（2017）第53号裁决书；2、由被告支付原告2017年1月21日至9月29日的工资70000元；3、由被告支付原告因未订立书面劳动合同应支付的双倍工资差额96250元；4、由被告为原告足额缴纳2016年8月至2017年9月的社会养老保险；5、要求被告支付原告经济补偿金26250元。 被告新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司称:1、在程序上，原告的起诉将永盛劳务列为第三人不符合法律规定；2、双倍工资的诉请已超过法定仲裁时效，应当不予受理；3、补交社会保险不属于劳动争议的范畴；4、平劳人仲案字（2017）第53号劳动仲裁裁决书合法有效，应予支持；5、原、被告之间没有任何的劳务或劳动关系，原告诉请支付2017年1月以后的所谓拖欠工资的主张与客观事实不符，2017年1月后工地一直处于停工状态，不存在提供劳务这一事实。综上，请求法院驳回对原告的诉讼请求。 第三人新疆永盛劳务有限责任公司未作答辩。 原告张航在诉讼过程中放弃第三人新疆永盛劳务有限责任公司承担连带责任的主张。 经审理查明，新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限公司与四川金宝新鑫实业发展有限公司于2016年签订《建设工程施工合同》，其工程名称：川东北国际商贸物流中心项目；工程地点：四川省巴中市平昌县金宝新区五一安置房3号点（五一康家沟）；工程内容：1、本项目1-18号楼基础、主体工程建设。2、本项目1-18号楼按设计方案确定的装修、安装、消防、电梯、室外管网及附属配套工程。3、一号地块道路硬化、绿化、亮化…… 2012年11月28日新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限公司与新疆永盛劳务有限责任公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，将其承建的“川东北国际商贸物流中心项目”（物流中心1、2标段）工程图纸内所含工程予以分包。2014年6月21日，新疆永盛劳务有限责任公司与李波签订《劳务合作协议》，将其承接的该工程交由自然人李波施工。双方约定：由李波独立经营、自筹资金、自负盈亏、自担风险，负责自行解决内部劳务纠纷等。事后，李波以巴中市平昌县川东北国际商贸物流中心项目承包人的名义，招聘孙维为其现场执行经理，负责项目管理；招聘张航为其项目生产经理，负责项目生产、材料、安全、施工进度等日常管理；招聘刘杨炜为其项目施工员；招聘姚洋为其项目财务科长，负责财务对账、材料对账、资金对账、零星材料及在李波不在现场时的收款与付款；招聘向军为其项目材料负责人，负责材料的询价、材料计划的审核、材料供应商的联系、谈判及材料的出入库；招聘陈小玲为其项目资料员，负责工程资料整理归档、报验监理、协助甲方交付到档案馆、现场资料收集、收发文件；其工资待遇由李波与其协商确定。2016年5月13日，李波分别与孙维、刘杨炜、姚洋、向军、陈小玲、张航按招聘时的分工签订了《授权委托书》。 2016年6月17日、7月29日、8月31日、9月1日、12月29日、12月30日，新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限公司分别通过乌鲁木齐市商业银行向新疆永盛劳务有限责任公司支付劳务费1000000元、1200000元、2900000元、227950.18元、250000元、273619.25元。2016年9月2日，新疆永盛劳务有限责任公司通过乌鲁木齐市商业银行网银支付刘杨炜劳务费20073元、向军劳务费11783元，同年9月7日支付孙维劳务费37950元，同年10月14日支付姚洋劳务费149350元、同年12月2日支付姚洋劳务费168131元。2017年1月4日，新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限公司向四川金宝新鑫实业发展有限公司书面出具《停工报告》，对工地全面停工。2017年3月李波招聘王富华为驾驶员并负责后勤工作。2017年5月27日，四川金宝新鑫实业发展有限公司给新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限公司发出《川东北国际商贸物流中心建设项目工作联系函》，认为长达4个多月未开工，严重影响施工进度，要求其在6月20日前组织施工，否则将依法解除施工合同。 2017年10月10日，陈小玲向平昌县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限公司支付其拖欠的工资87500元、支付双倍工资96250元并缴纳社会保险费。该委受理后，于2017年12月10日作出平劳人仲（2017）第53号仲裁裁决书：申请人的仲裁请求，本委不予支持。 同时查明，新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限公司于2000年12月21日成立，统一社会信用代码：91650000228696593C，经营范围：房屋建筑工程施工总承包特级（略）；新疆永盛劳务有限责任公司于2005年1月20日成立，统一社会信用代码：9165010077360045D，经营范围：砌筑作业分包贰级、抹灰作业分包、钢筋作业分包贰级、模板作业分包、混凝土作业分包（略），注册资金500万元，法人股东信息：新疆北新建筑工程有限公司出资额245万元、新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限公司出资额255万元。 本院认为，原、被告之间是否存在劳动关系，是本案争执的焦点。劳动关系是指劳动力所有者（劳动者）与劳动力使用者（用人单位）之间，为实现劳动过程而发生的一方有偿提供劳动力，由另一方用于其生产资料相结合的社会关系。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等（略）；四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任（略）”的规定，在本案中，新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限公司承建“川东北国际商贸物流中心项目”后，便以按工程进度支付劳务费的方式，将其工程施工劳务分包与具备用工主体资格的新疆永盛劳务有限责任公司，新疆永盛劳务有限责任公司接受该分包工程后，又将其转包与不具有用工主体资格的自然人李波具体实施，新疆永盛劳务有限责任公司对此应当承担用工主体责任。陈小玲作为该项目资料员身份，系依据李波的招聘及授权而确立的，其与新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限公司之间不存在劳动关系。同时，原告陈小玲虽主张是应聘到新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限公司担任资料员，但没有提供相关证据予以佐证，故对陈小玲的诉请，本院不予支持。陈小玲在起诉时，将新疆永盛劳务有限责任公司列为第三人并要求其承担连带责任。在诉讼中，陈小玲的特别授权代理人明确表示在本案中放弃其承担责任的请求，本院予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）之规定，判决如下： 驳回原告陈小玲的诉讼请求。 本案案件受理费10元，由原告陈小玲负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员 刘 琦 二〇一八年四月八日 书记员 冯怀烁 其中刘杨炜的《授权委托书》载明：授权刘杨炜为该项目施工员，从事该工程合同范围内定线、放线、抄平、技术交底及关键部位的施工、编制施工进度计划 劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等（略）；四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任（略）”。