四川省资阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川20民终133号 上诉人（原审被告）：安岳县文物管理局，住所地安岳县行政服务大厅**。 法定代表人：刘毅，局长。 委托诉讼代理人：吴庆顺，四川兴岳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：唐虹，女，1981年7月5日出生，汉族，中专，住安岳县。 委托诉讼代理人：袁珍芬（系原告之母），女，1959年7月30日，汉族，住安岳县。 委托诉讼代理人：周应顺，安岳县法律援助中心法律作者。 上诉人（原审被告）安岳县文物管理局与被上诉人（原审原告）唐虹劳动争议纠纷一案，不服四川省安岳县人民法院(2017)川2021民初1815号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 安岳县交通运输局上诉请求：请求上级法院改判、撤销或者变更（2017）川2021民初1815号民事判决。事实和理由：一、原审法院适用法律错误。被上诉人是在上班途中因交通事故受伤，交通事故已经获得了赔偿，并且赔偿标准超过了工伤赔偿标准，法院不应当再支持工伤赔偿。二、原审法院认定事实错误。上诉人为被上诉人缴纳了社会保险费，职工因工致残被鉴定为一至四级后，应当退出生产工作岗位，终止与企业的劳动关系，发给工伤伤残抚恤金，法院仍然判决为被上诉人缴纳保险费是错误的。 唐虹答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 唐虹向一审法院起诉请求：1.撤销安岳县劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲案字〔2017〕002号仲裁裁决书第一项和第四项裁决；2.判决被告支付2000年10月26日至2016年12月的伤残津贴合计348265.95元；3.判决被告支付护理费139306.38元；4.判决被告按照国家工伤待遇规定支付原告2017年1月开始的以后的工资。 一审法院认定事实：2000年10月24日15时10分许，唐虹等6人乘坐安岳县交通运输管理所驾驶员杨华驾驶的车主为安岳县汽车维修行业协会牌照为川Ｍ×××××号小客车从安岳县往龙台方向行驶，该车行驶至G319线2777KM＋500M处时，撞击于其行驶方向公路左侧的保坎条石上，而后向右侧翻于公路上，造成杨华、张德藴经抢救无效死亡，唐虹等5人受伤，川Ｍ×××××号小客车严重受损的重大交通事故。安岳县公安局交通警察大队于2000年11月7日作出事故责任认定：杨华驾车、疏忽大意，违反《中华人民共和国道路交通管理条例》第七条（二）款之规定；张德藴、唐虹等六人无违章行为；杨华负全部责任，张德藴、唐虹等六人不负此次交通事故责任。此后，经安岳县道路交通事故科学技术鉴定委员会鉴定，唐虹受伤伤残程度为一级伤残。因唐虹系上班途中发生交通事故致其受伤，安岳县劳动局于2001年9月26日作出安劳发﹙2001﹚235号关于唐虹同志工伤认定的通知，认定唐虹属工伤。2002年5月17日，安岳县交通运输管理所与唐虹达成调解协议书：一、由安岳县交通运输管理所赔偿唐虹因交通事故受伤致残的医疗费、误工费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、住院治疗期间护理费、财产损失等共计243401.06元（含唐虹之父唐朝敏、之母袁珍芬、代理人昌明为唐虹在安岳县交通运输管理所的借支在内）此条所列用款金额已由安岳县交通运输管理所支付；二、由安岳县交通运输管理所一次性赔偿唐虹因交通事故受伤致残的残疾者生活补助费、后期护理费、继续治疗费、残疾用具费、精神抚慰金等各项损失共计490000元人民币（包括由交警部门按有关规定依法裁定的各项经费在内），此款定于本协议书双方签字之日首付款贰拾万元，在2002年6月30日前再付给玖万元，余下贰拾万元定于2002年12月底前全部付清；三、此协议为一次性的终局解决，从本协议双方签字生效并付款之日起，唐虹及其亲属不得再以任何理由，任何方式向安岳县交通运输管理所和原川Ｍ×××××车籍单位提出任何要求及任何赔偿（任何赔偿包括再医费、生活补助费、护理费、残疾用具费、精神抚慰费、交通费、房租费等一切因事故伤残有关的费用）。此后，安岳县交通运输管理所按照协议已履行完毕。 2017年1月18日经资阳市劳动能力鉴定委员会鉴定：唐虹劳动功能障碍程度为二级残，生活自理障碍程度为生活大部分不能自理。2017年3月6日唐虹作为申请人以安岳县文物管理局为被申请人向安岳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁委裁决：一、被申请人支付申请人伤残补助金125000元＝5000元/月×25月；二、被申请人支付申请人2000年10月26日至2016年12月的伤残津贴合计348265.95元；三、请求裁决停薪留职期间工资300元/月×24月＝7200元；四、请求裁决护理费348265.95元×40%＝139306.38元；五、请求鉴定费2000元；六、请求车旅费1000元；七、请求轮椅费20000元；八、请求裁决被申请人按照国家工伤待遇规定支付申请人2017年1月开始以后的工资；九、请求裁决为申请人依法缴纳五险一金至退休。针对唐虹的九项仲裁请求，安岳县劳动人事争议仲裁委员会于2017年5月16日作出安劳人仲案字〈2017〉002号仲裁裁决书，裁决：一、从2017年1月起，被申请人按月支付申请人伤残津贴1380元（即不得低于资阳市最低工资标准），如果资阳市月最低工资调整，按调整时的标准执行；二、由被申请人依法为申请人缴纳社会保险费的请求，本委予以支持；三、申请人的劳动能力鉴定费和鉴定期间产生的交通费、食宿费，由被申请人核实，凭据报销；四、驳回申请人其他仲裁请求。唐虹对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼，请求判如所请。 另查明，安岳县文物管理局未为唐虹工伤保险参保；故唐虹的本人工资在工伤事故发生前12个月平均月缴费工资无法确定；唐虹从2000年7月到安岳县文物局当临时解说员，上班时月工资210元-300元不等。 本院认为，本案争议的焦点问题有三个。1.唐虹的劳动能力鉴定为二级残，生活大部分不能自理能否作为定案依据？2.被告在诉讼过程中提出原告申请仲裁已超过仲裁时效的主张应否采纳？3.本案适用法律应参照适用当时发生时的法律即1996年的《企业职工工伤保险条例试行办法》，还是适用新的《工伤保险条例》？ 针对第一个问题，原告唐虹向本院提供了证据：资阳市职工丧失劳动能力程度鉴定表，鉴定结论为二级，大部分生活自理障碍；该证据被告质证也无异议，故唐虹的劳动功能障碍程度为二级残，生活自理障碍程度为生活大部分不能自理的劳动能力鉴定应该作为定案依据。 针对第二个问题，本案原告唐虹因交通事故受伤，因其系上班途中受伤，在2001年9月26日被认定为工伤，此后为赔偿事宜，唐虹与安岳县交通运输管理所达成调解协议书，安岳县交通运输管理所并已按调解协议书履行；但该调解协议书签约主体系原告唐虹与侵权人安岳县交通运输管理所，唐虹当时的身份系安岳县文物管理局解说员，其工作单位系安岳县文物管理局。唐虹依照与安岳县交通运输管理所达成调解协议书所获得的赔偿应系道路交通事故人身损害赔偿，并非用人单位对劳动者因工受伤给予的赔偿，现在唐虹对安岳县文物局提起的诉讼正系工伤保险待遇纠纷诉讼，工伤保险待遇纠纷案件系劳动争议案件，劳动争议申请仲裁的时效期间按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定只有1年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案原告申请仲裁时，被告在仲裁程序中没有提出仲裁时效抗辩，应当视为被告对仲裁时效抗辩权的放弃，仲裁委也不能对仲裁时效进行主动审查，否则有违仲裁保持居中裁判原则；故仲裁委通过审理后对原告的仲裁请求事项部分予以支持，部分驳回，被告现在在诉讼过程中提出仲裁时效抗辩已丧失仲裁时效抗辩权。参照2015年全国民事审判工作会议纪要第54条“当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出了实体裁决后，当事人在诉讼阶段以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持”之规定，被告在诉讼过程中提出原告申请仲裁已超过仲裁时效的主张本院不予采纳。 针对第三个问题，本案不适用劳动部〔1996〕266号《企业职工工伤保险试行办法》而应当适用《工伤保险条例》和《社会保险法》的规定进行处理。理由：法不溯及既往是法律适用的基本原则；法的溯及力，又称法的溯及既往的效力，是指新的法律、司法解释颁布后，对其生效前的事件和行为是否适用的问题。如果适用，则具有溯及力；反之，则不具有溯及力。实体规范通常不具有溯及力。但《立法法》第84条规定：“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不能溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外”。本案系工伤保险待遇纠纷案件，唐虹受伤已认定为工伤，受伤时系在2000年10月26日，工伤认定时间系2001年9月26日，在2017年1月18日进行了劳动能力鉴定，为二级残，生活大部分不能自理，2017年3月6日申请工伤保险待遇仲裁，2017年5月25日提起工伤保险待遇纠纷诉讼。《工伤保险条例》施行之日系2004年4月1日，且《工伤保险条例》于2010年12月20日国务院又进行了修正。《社会保险法》系2010年10月28日公布，自2011年7月1日起施行。在《工伤保险条例》颁布、施行之日前，作为事业单位工作人员与用人单位之间因工伤保险待遇发生纠纷时参照适用的法律是劳动部〔1996〕266号《企业职工工伤保险试行办法》；劳动部〔1996〕266号《企业职工工伤保险试行办法》现在早已失效；而本案的事实是唐虹因工受伤时间、作出工伤认定时间均在《工伤保险条例》颁布、施行之日前，即劳动部〔1996〕266号《企业职工工伤保险试行办法》未失效前，而唐虹申请劳动能力鉴定及申请仲裁均在《工伤保险条例》颁布、施行之日后，即劳动部〔1996〕266号《企业职工工伤保险试行办法》失效后；唐虹与用人单位安岳县文物管理局因工伤保险待遇纠纷发生在新法《工伤保险条例》生效之后。所以唐虹因工受伤至提起诉讼时间跨度长达16年。本案既有《工伤保险条例》生效前的事件和当事人的行为存在，又有《工伤保险条例》生效后的当事人的行为存在。故本案涉及法律适用问题：是参照适用劳动部〔1996〕266号《企业职工工伤保险试行办法》还是直接适用《工伤保险条例》或同时选择二者其中部分法条适用。劳动部〔1996〕266号《企业职工工伤保险试行办法》属于部门规章，《工伤保险条例》属于行政法规。这两部法律对职工因工致残一到四级享受的工伤保险待遇的规定有不一致的地方，也有冲突的地方。比如，劳动关系是保留还是终止的规定有冲突；（《企业职工工伤保险试行办法》规定的是终止劳动关系，《工伤保险条例》规定的是保留劳动关系）；一次性伤残补助金标准22个月还是25个月系规定不一致（《企业职工工伤保险试行办法》规定标准是22个月，《工伤保险条例》规定的标准是25个月）。而《社会保险法》关于工伤保险待遇的规定与《工伤保险条例》关于工伤保险待遇的规定系一致的，更不存在冲突问题。据此，通过以上分析，根据《立法法》八十四条规定，本案适用《工伤保险条例》和《社会保险法》更有利于保护唐虹的合法权益。因此本案应该适用《工伤保险条例》和《社会保险法》的规定进行处理。”。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”。虽然该法条系审理工伤保险行政案件时适用的法律，但就该法条文义解释来理解，医疗费若第三人已经赔付了的，工伤保险待遇请求中就不在支持医疗费。本案原告从第三人安岳县交通运输管理所获赔733401.06元，该赔偿款虽然包括唐虹因交通事故受伤治疗产生的医疗费及后续治疗费；但该部分医疗费、后续治疗费具体为多少原、被告均未举证证明，故无法确定其数额。现在原告的仲裁请求也没有对医疗费、后续医疗费进行主张。被告也没有要求对原告已从第三人安岳县文物管理局获赔的医疗费予以扣减，故依据不告不理诉讼原则，对原告已从第三人安岳县文物管理局获赔的医疗费是否予以扣减，本院在本案不作处理。 《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”，第三十九条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”，第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿”。《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇；（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）……。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费”，第三十八条“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇”，第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不的超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待待遇，工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”。 因本案被告安岳县文物管理局未对原告唐虹工伤保险进行参保，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。”之规定，唐虹发生工伤事故，应由用人单位安岳县文物管理局支付工伤保险待遇。 2017年3月6日唐虹作为申请人以安岳县文物管理局为被申请人向安岳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁委裁决：一、被申请人支付申请人伤残补助金125000元＝5000元/月×25月；二、被申请人支付申请人2000年10月26日至2016年12月的伤残津贴合计348265.95元；三、请求裁决停薪留职期间工资300元/月×24月＝7200元；四、请求裁决护理费348265.95元×40%＝139306.38元；五、请求鉴定费2000元；六、请求车旅费1000元；七、请求轮椅费20000元；八、请求裁决被申请人按照国家工伤待遇规定支付申请人2017年1月开始以后的工资；九、请求裁决为申请人依法缴纳五险一金至退休。诉讼中，原告增加诉讼请求1.判决被告补足申请人从2000年至2016年按工伤待遇应计发的工资411178元并从2017年1月开始按照国家工伤待遇规定支付以后的工资；2.判决被告支付申请人精神抚慰金5万元；3.判决被告支付申请人住院生活补助费和营养费10800元；4.申请人后续医疗费凭发票向被告报帐；5.抚养费185940元；6.赡养费175610元。 针对原告的上述请求并结合上述法律规定，本院认为，原告请求被告给付抚养费、赡养费、精神抚慰金及请求被告补足原告从2000年至2016年按工伤待遇应计发的工资411178元并从2017年1月开始按照国家工伤待遇规定支付以后的工资不属于工伤职工应享受的工伤保险待遇；该数项请求于法无据，也不属于本案审理范畴。故对原告要求被告给付抚养费、赡养费、精神抚慰金及被告补足原告从2000年至2016年按工伤待遇应计发的工资411178元的诉讼请求依法不予支持。 针对原告的仲裁请求1.请求裁决被申请人支付申请人伤残补助金125000元(5000元/月×25月)；仲裁请求2.请求裁决被申请人支付申请人2000年10月26日至2016年12月的伤残津贴348265.95元。本院认为，唐虹因工受伤并致二级伤残，生活大部分不能自理，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（六）项和《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项、第（二）项规定，唐虹应该从工伤保险基金享受25个月的本人工资的一次性伤残补助金，并由工伤保险基金按月支付伤残津贴，伤残津贴标准为唐虹本人工资的85%。因用人单位未为唐虹的工伤保险参保，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定，一次性伤残补助金及按月支付的伤残津贴应由用人单位安岳县文物管理局向唐虹支付。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。因唐虹2000年7月到安岳县文物局当解说员，2000年10月就因工受伤致残，安岳县文物局未对唐虹进行参保，唐虹当时的月工资仅210-300元，而2000年资阳地区职工平均工资为6072元/12月，故唐虹本人工资低于资阳地区职工平均工资60%，唐虹工资应按照资阳地区职工平均工资的60%计算，为6072元/12月×60﹪＝303.60元；原告唐虹主张其本人工资按5000元/月的标准计算不符合法律规定，故本院确定应由安岳县文物管理局向唐虹支付一次性伤残补助金303.60元/月×25个月＝7590元；按月支付的伤残津贴为2000年享受2个月，计算为：6072元/12月×60﹪×85%×2月＝516.12元；2001年度计算为：8032元/12月×60﹪×85%×12月＝4096.32元；2002年度计算为：9166元/12月×60﹪×85%×12月＝4674.66元；2003年度计算为10403元/12月×60﹪×85%×12月＝5305.53元；2004年度计算为12640元/12月×60﹪×85%×12月＝6446.40元；2005年度计算为13681元/12月×60﹪×85%×12月＝6977.31元；2006年度计算为14941元/12月×60﹪×85%×12月＝7619.91元；2007年度计算为17244元/12月×60﹪×85%×12月＝8794.44元；2008年度计算为21229元/12月×60﹪×85%×12月＝10826.79元；2009年度计算为24228元/12月×60﹪×85%×12月＝12356.28元；2010年度计算为27750元/12月×60﹪×85%×12月＝14152.50元；2011年度计算为32422元/12月×60﹪×85%×12月＝16535.22元；2012年度计算为35100元/12月×60﹪×85%×12月＝17901元；2013年度计算为39701元/12月×60﹪×85%×12月＝20247.51元；2014年度计算为41950元/12月×60﹪×85%×12月＝21394.50元；2015年度计算为45306元/12月×60﹪×85%×12月＝23106.06元；2016年度计算为48930元/12月×60﹪×85%×12月＝24954.30元，故唐虹应享受的2000年10月至2016年12月期间的伤残津贴合计确定为：205904.85元；一次性伤残补助金及伤残津贴超出部分不予支持。至于2017年1月起以后的伤残津贴按资阳市职工平均工资的60%×85%按月计付。 针对原告仲裁请求3.请求裁决停薪留职期间工资7200元（300元/月×24月）。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付；原告主张停工留薪期24个月，因原告工资应由被告承担举证责任，而被告所提供2000年8月至2001年工资发放表证明，原告工资210-300元/月不等，原告主张300元/月，本院认可原告主张，故原告该项请求予以支持。 针对原告仲裁请求4.请求裁决护理费139306.38元（348265.95×40%）。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（五）项规定，结合唐虹经劳动能力鉴定生活大部分不能自理的事实，唐虹应该享受生活护理费；根据《工伤保险条例》第三十四条第二款规定，唐虹应享受生活护理费标准为资阳市上年度职工月平均工资的40%。经计算唐虹从受伤致残至2016年12月应享受的生活护理费为408795元×40%＝163518元。（408795元系资阳地区2000年至2016年度每年职工平均工资之和）因原告主张139306.38元，未主张部分视为放弃。故原告请求被告支付生活护理费139306.38元予以支持。 针对原告仲裁请求5.鉴定费2000元；仲裁请求6.车旅费1000元。因原告未举出鉴定费、交通费票据，但结合唐虹需异地就医和经劳动能力鉴定的事实，本院根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（九）项、第（三）项规定，应当支持唐虹关于鉴定费、车旅费请求，但由被告核实，凭据报销。 针对原告仲裁请求7.轮椅费20000元。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（四）项规定，结合唐虹的确需要安装配置伤残辅助器具费的事实和唐虹所举的相关票据，本院认定辅助器具费为10307.62元。超出部分不予支持。 针对原告仲裁请求9.请求裁决为申请人依法缴纳五险一金至退休。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条和《工伤保险条例》第三十五条第二款规定，用人单位为职工缴纳社会保险费系用人单位的法定义务，故被告应当为原告缴纳社会保险费，唐虹请求被告为其依法缴纳社会保险费的主张予以采纳，对其他请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项、第二项、第二款、第三十八条、第三十三条、第三十四条、第四十条规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，由被告安岳县文物管理局向原告唐虹支付一次性伤残补助金7590元，由被告向原告支付截止2016年12月的伤残津贴205904.85元；二、自本判决生效之日起十日内由被告安岳县文物管理局向原告唐虹支付停工留薪期的工资7200元；三、自本判决生效之日起十日内由被告安岳县文物管理局向原告唐虹支付残疾辅助器具费10307.62元；四、自本判决生效之日起十日内由被告安岳县文物管理局向原告唐虹支付生活护理费139306.38元；五、劳动能力鉴定费和鉴定期间产生的交通费、食宿费，由被告核实后据实报销；六、从2017年1月起，由被告安岳县文物管理局按月支付原告伤残津贴，支付标准按资阳市职工平均工资的60%×85%计付；七、由被告安岳县文物管理局依法为原告唐虹缴纳社会保险费；八、驳回原告其他诉讼请求。 二审审理查明的事实与一审认定的事实相同。 本院认为，为职工缴纳工伤保险费是安岳县文物管理局的法定义务，该法定义务不得通过任何形式予以免除或者变相免除。安岳县文物管理局没有为唐虹缴纳工伤保险费的情况下，唐虹因工受伤后应当由安岳县文物管理局支付工伤保险待遇。参考《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条规定“职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持。职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”。由此可见，上述规定并不禁止受工伤的职工同时获得民事赔偿和工伤保险待遇赔偿。唐虹受伤时虽然没有出台此规定，但当时也没有规定限制其可以获得民事赔偿和工伤保险待遇赔偿。作为当事人的民事权益，法无禁止即可为的原则。唐虹在本案中可以获得工伤保险待遇赔偿。《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位。唐虹与安岳县文物管理局之间存在劳动关系，安岳县文物管理局应当为唐虹缴纳保险费。上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人安岳县文物管理局负担。 本判决为终审判决。 审判长 柯 劲 审判员 彭 敏 审判员 苏振宇 二〇一八年四月十一日 书记员 黄学欢