江苏省滨海县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0922民初3522号原告杨从兵，男，49岁。委托诉讼代理人董梅，江苏衡鼎（盐城）律师事务所律师。被告许为东，男，43岁。委托诉讼代理人仲伟兵，江苏阜东律师事务所律师。原告杨从兵与被告许为东合伙协议纠纷一案，本院于2017年6月12日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年1月8日公开开庭审理了本案。原告杨从兵及其委托诉讼代理人董梅，被告许为东的委托诉讼代理人仲伟兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨从兵向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付合伙分配款人民币2422125元，并从起诉之日起按银行同期贷款利率承担利息至履行完毕止；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2012年，原告朋友蔡金安在宿迁接到修路工程，蔡金安表示可以分包一部分给原告做。原告起初缺少资金不打算参与，被告与原告是亲戚关系，听到消息后，极力劝原告接部分工程下来和其合伙做，并承诺原告可以少投一些资金但利润均分，后被告又找来张国成投入资金参股。在此情况下，原、被告及张国成三人决定合伙接下宿迁经济开发区2012年度交通工程BT项目（苏州西路通湖大道-通达大道）四标段修路工程。三人约定，大约由张国成投500万、原告投150万、被告投250万，工程施工由原告负责，其他事务由被告负责，利润三人均分。其后，因为张国成未参与具体合伙事务，而他的投入款项也均交给了被告使用，被告又找原告重新签订了合作协议，约定利润中原告分得33%，其余67%归被告。至于被告和张国成之间如何分配与原告无关。该工程于2012年开工，2013年完工验收。所得应收工程款均由被告领取。经结算，该工程利润为12174054.5元，原告应分配得4017438元，加上原告投入的1404687元，合计5422125元，但目前原告只领取了300万元，其余款项2422125元被告拒绝向原告支付。原告无奈，为维护合法权益，原告特提起诉讼。被告许为东辩称，1.2012年，原、被告以及案外人张国成合伙承建该工程，后张国成退出合伙，由原、被告双方合伙承建。涉案工程于2013年12月30日竣工验收。被告投入7634087.5元（包含张国成转的500万元），张国成退出合伙后，张国成投入的500万元均是被告按月息1.5%支付利息，截止2016年年底，被告已支付张国成本金及利息994.35万元。施工过程中，由于资金周转紧张，加之原告仅投入140多万元，大额的资金均是由被告在社会上融资，双方虽然按照协议约定原告按33%的比例、被告67%的比例分配，但是依据双方的投入，该协议已违反公平原则；2.案涉工程总审计价虽然为3408万元，但是该审计价格已经远远超过常规工程的正常利润；3.若法庭认定涉案工程的价格为3408万元，那么2013年2月25日双方同时约定被告按照不低于3200万元的价格，由原告结算，超过3200万元的部分，首先扣除50%给被告作为后期审计所支出的费用，另外50%由原被告按比例分成；4.被告目前已支付原告300万元。综上，请法庭在查明事实后，依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院查明：2012年，原告杨从兵经案外人蔡金安介绍宿迁有工程可承建。而后，原告杨从兵与被告许为东及案外人张国成合意共同承建案涉宿迁经济开发区2012年度交通工程BT项目（苏州西路通湖大道-通达大道）四标段修路工程。该工程的建设单位为宿迁市经济开发总公司，施工单位是江苏省恒通市政建设有限公司。原、被告均确认，案涉工程由案外人蔡金安以所挂靠的江苏省恒通市政建设有限公司名义承建。后蔡金安口头将案涉工程转包给原、被告建设。原、被告在庭审中一致确认案涉工程的最终合伙人是原、被告，案外人张国成与被告的约定与原告无关。就案涉工程，原告杨从兵投入资金1404687元，被告许为东投入资金7634087.5元。2013年2月25日，原告杨从兵与被告许为东签订《合作协议》，主要载明：宿迁市经济开发区苏州西路工程段面，由杨从兵、许为东二人合作施工。工程路段按实做路面，验收合格为准。工程结束按总公司付款方式产生净利润由二人按比例分成，杨从兵占33%，许为东占67%（付款跟随总分包合同同步）。案涉工程于2012年4月20日开工，2013年11月30日竣工。而后工程经验收为合格工程。原、被告将承建完成的工程交付给案外人蔡金安。2016年6月27日，原、被告就案涉工程形成《结帐清单》一份，主要载明：案涉工程于2013年11月竣工验收，2016年4月二审结束，该段工程按二审比例结果分拆总价为人民币3408.00万元。一、扣除（许为东、杨从兵）项目付款明细如下：1、按合同约定项目部按终审总价下浮10%作为项目部管理费用。2、按合同约定承担公司管理费、中标交易费、代理费、质检费、税金等。现经双方面议达成共识按8%的费用由项目部代扣支付。以上2项合计为18%从最终审计总价中扣除费用3408×0.18=613.44万元。3、扣除管理人员工资4000×48/1000=19.2万元。4、扣除已付款1712.8万元。二、总结扣除款项及剩余款项如下：1、综上所述扣除总计为：613.44+19.2+1712.8=2345.4262万元。2、剩余工程款为：3408.00-2345.4262=1062.6万元。原、被告在该结帐清单下方均签名确认。又查明，截至日前，原告杨从兵因案涉工程共取得工程款300万元。案涉工程的工程款主要由被告许为东与案外人蔡金安或江苏省恒通市政建设有限公司结算，工程所得工程款除原告已取得的300万元之外，均在被告处。目前仍有5387171元工程材料款、机械费等工程款项未付。以上事实，有合作协议、结帐清单、借据及当事人的陈述等证据佐证，足以认定。本院认为：公民合法的民事权益受法律保护。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案原告杨从兵与被告许为东合伙承建建设工程，应当依照合伙约定行使权利、履行义务。本案中，原告杨从兵与被告许为东之间签订的《合作协议》是双方的真实意思表示，应为合法有效。原、被告签名确认的《结帐清单》应视为双方对合伙工程相关款项的一致确认，应当作为处理本案纠纷的依据。合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。本案，原、被告合伙承建工程，工程总审定价为3408.00万元，其中应当扣除项目部管理费用以及按合同约定承担的管理费、中标交易费、代理费、质检费、税金等2项费用共计3408×0.18=613.44万元，还应当扣除工程管理人员工资19.2万元，剩余工程的利润为3408.00万元-613.44万元-19.2万元=2775.36万元。再扣除工程尾欠材料款等5387171元工程费用以及原、被告的投资，工程净利润为2775.36万元-5387171元-原告杨从兵投入的资金1404687元-被告许为东投入的资金7634087.5元=13327654.5元。在此基础上，按照原、被告关于“净利润由二人按比例分成，杨从兵占33%，许为东占67%”的约定，原告杨从兵应得利润为13327654.5元×33%=4398126元。原告杨从兵应得的本利共为1404687元+4398126元=5802813元，扣除原告已经取得的300万元，被告许为东还应当向原告杨从兵支付工程款项5802813元-300万元=2802813元。因原告主张2422125元，对原告的该主张本院予以支持。关于被告提出的其为工程所投资款项多是其付息融资所得，应当对其所支付的利息予以考虑的意见，本院认为，被告融资情况与原、被告之间的合伙资产收益、分配情况并无直接的因果关系，被告对该辩解亦没有进行举证，故本院对该辩解不予采信。关于被告提出的原、被告按照33%、67%的比例分配工程利润的约定有违公平原则的辩解，本院认为，合伙人有对合伙利润如何分配进行约定的意思自治权，除非该约定有违法律强制性规定，一般应当首先遵从合意人的意思自治。本案利润的分配比例是原、被告共同真实的意思表示，原、被告应当按照约定分配比例。故本院对该辩解不予采信。关于被告提出的工程审定价3408万元已经远远超出常规工程的正常利润，属不正常现象的意见，本院认为，工程审计工作由专业机构通过一定的程序得出，被告对其辩解未能提供证据来证实，故本院对该辩解不予采信。关于被告提出的应当按照约定，将工程审定价中超出3200万元的部分中提出50%给被告，作为被告后期审计费用支付劳务的辩解，本院认为，被告对该陈述未能提供载有相应约定内容的原件，原告对该陈述亦不予认可。故本院对该辩解亦不予采信。关于原告主张的要求被告承担自起诉之日至实际履行之日的利息问题，因原、被告对合伙利润的支付时间以及逾期问题的处理均没有约定，本院对原告的该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三条、第三十一条、第三十二条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告许为东于本判决生效之日起三十日内给付原告杨从兵2422125元；二、驳回原告杨从兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理26177元，由原告杨从兵承担6177元、被告许为东承担20000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  季 东审 判 员  陈亚男人民陪审员  张贵柱二〇一八年四月十六日书 记 员  杨 洋附录法律条文1．《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第一百一十一条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。2．《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。3．最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。4．《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。