福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽02民初257号 原告：厦门七尚股权投资有限公司，住所地中国（福建）自由贸易区厦门片区象屿路97号厦门国际航运中心D栋8层03单元A之八。 法定代表人：陈磐，总经理。 委托诉讼代理人：陈三本，北京大成（厦门）律师事务所律师。 被告：文砚君，男，1978年1月7日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。 被告：上海雅芮国际贸易合伙企业（有限合伙），住所地上海市浦东新区绿科路90号。 执行事务合伙人：文砚君。 被告：上海梦之队国际贸易有限公司，住所地上海市浦东新区绿科路90号1幢401室D座。 法定代表人：周顺祥。 三被告共同委托诉讼代理人：刘卫、王宜文（实习），上海普盛律师事务所律师。 原告厦门七尚股权投资有限公司（以下简称七尚公司）与被告文砚君、上海雅芮国际贸易合伙企业（有限合伙）（以下简称雅芮企业）、上海梦之队国际贸易有限公司（以下简称梦之队公司）合同纠纷一案，本院于2017年4月26日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈三本，三被告的共同委托诉讼代理人刘卫、王宜文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 七尚公司向本院提出诉讼，请求判令：1、文砚君、雅芮企业共同向原告回购梦之队公司14.29%股权并支付股权回购款，回购款金额按5000万元本金及自2016年7月28日起计至实际付款日至的10%/年收益之和计算（暂计至2017年4月17日收益金额为361万元，回购款金额为5361万元）；2、被告梦之队公司向原告支付尽职调查费用26万元，并自起诉之日起按同期银行贷款利率支付利息至实际清偿之日；3、三被告承担本案诉讼费用。事实与理由：文砚君、雅芮企业系梦之队公司的主要股东，文砚君系梦之队的实际控制人。2016年7月20日，原告同三被告签署《上海梦之队国际贸易有限公司之增资协议》，约定原告向梦之队公司投资5000万元以此取得梦之队公司14.29%股权；作为投资的必要条件，文砚君及雅芮企业作出业绩承诺，承诺梦之队公司2016年的营业收入不低于25000万元，扣除非经常性损益后的净利润不低于2000万元，且2016年12月31日的应收账款余额占2016年全年收入总额比例不超过35%；如梦之队公司未完成业绩承诺的，则原告有权要求控股股东和/或实际控制人（即文砚君、雅芮企业）回购原告所持有的全部股份，回购价格为按年投资回报率10%（单利）计算的投资本金和收益之和；梦之队公司承担与本次增资有关的所有费用，包括新投资方（即原告）产生的律师费和尽职调查费用（以30万元为限）。协议签订后，原告依约于2016年7月28日向梦之队公司投入资金5000万元，并于2016年10月完成增资工商变更登记。然而，2017年4月梦之队公司出具的2016年度财务报表显示，梦之队公司业绩未达到承诺值，原告根据协议约定要求文砚君、雅芮企业股权回购，同时原告于投资前聘请中介机构进行尽职调查而支出的26万元费用，依约应由梦之队公司承担，但文砚君、雅芮企业、梦之队公司至今拒绝回购及承担该笔费用。特提起诉讼，请求判如所请。 文砚君、雅芮企业、梦之队公司辩称：一、讼争协议无效：1、该协议是场外交易行为；2、该协议名为投资，约定有保底条款，是无效的；3、本案所谓增资款即包括款股权收购，又包括资本公积金，但实际5000万元都进入龙之队公司账户，名为增资实为借贷。二、协议约定增资费用由各方各自承担，调查费本身为原告利益所支出，应当由受益方承担。原告提供的合同无法证明调查费实际发生，付款证明及合同都是案外人支付，虽有补充说明，但补充说明不能证实原告和调查方形成合同关系及与支付方形成委托支付关系。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，结合当事人提供的证据，本院认定事实如下： 2016年7月20日，七尚公司（甲方）与梦之队公司（乙方）、文砚君（丙方）、雅芮企业（丁方）及其他梦之队公司5位股东共同签订《上海梦之队国际贸易有限公司之增资协议》一份，约定：鉴于：梦之队公司是合法成立的有限责任公司，登记注册资本1122.0779万元，总股本1122万股，现登记股东7位，乙方及原股东一致同意乙方以非公开形式发行新股187.02万股给甲方，上述股份为普通股，每股面值1元，甲方同意按本协议约定条款和条件以现金方式增资5000万元，其中新增注册资本187.02万元，4812.98万元计入乙方资本公积金，上述增资完成后，甲方占乙方公司注册资本的14.29%。第三条约定，协议各方同意甲方应将投资款在2016年8月31日前以转账方式付至乙方公司账户，支付完毕后，甲方出资义务即告完成；第六条业绩承诺约定，作为投资的必要条件，公司实际控制人文砚君及雅芮企业对公司本次投资后第一年至第三年的经具有证券期货执业资格会计师事务所审计的业绩作出如下承诺：投资后第一年即2016年的营业收入不低于25000万元，扣除非经常性损益后的净利润不低于2000万元，且2016年12月31日的应收账款余额占2016年全年收入总额比例不超过35%；第十三条回购条款约定，公司未达到协议第六条的业绩承诺时，投资人有权要求控股股东和/或实际控制人文砚君回购投资人所持有的全部股份，股份回购价格为投资人按年投资回报率10%（单利）计算的投资本金和收益之和，公司和/或实际控制人应在收到股份回购书面通知当日起六个月完成回购并付清全部金额；第十五条费用和开支约定，公司应承担与本次增资准备相关的所有费用，包括新投资方产生的律师费和尽职调查费用但承担金额以30万元为限。 2016年7月28日，七尚公司向梦之队公司转账支付5000万元。 梦之队公司出具给七尚公司的梦之队公司2016年度《利润表》及《资产负债表》显示，梦之队公司2016年度主营业务收入144094981.08元、净利润7991165.38元、2016年12月31日应收账款112462624.71元。 2016年4月，七尚公司委托其母公司福建七匹狼实业股份有限公司聘请普华永道咨询（深圳）有限公司广州分公司，对梦之队公司进行尽职调查，福建七匹狼实业股份有限公司代七尚公司向该公司支付尽职调查费用26万元。 在本案审理过程中，七尚公司向本院申请对三被告的财产进行诉讼保全，本院依法作出（2017）闽02民初257号民事裁定书并采取了保全措施，七尚公司缴纳保全费5000元。 以上事实，有原告七尚公司提供的《上海梦之队国际贸易有限公司之增资协议》、梦之队公司2016年度《利润表》及《资产负债表》、福建七匹狼实业股份有限公司《情况说明》、业务约定书、银行转账凭证，本院（2017）闽02民初257号民事裁定书、保全费发票及双方当事人当庭陈述为证，本院予以确认。 本院认为，七尚公司与文砚君、雅芮企业、梦之队公司等签订的《上海梦之队国际贸易有限公司之增资协议》，系各方真实意思表示，内容不违反法律规定，应受法律保护，各方当事人均应按照约定履行自己的义务。文砚君、雅芮企业、梦之队公司辩称讼争协议无效，没有依据，本院不予采信。合同签订后，七尚公司在约定的期限内支付梦之队公司增资款5000万元，履行了合同义务。根据合同约定，文砚君、雅芮企业承诺七尚公司增资后，梦之队公司2016年的营业收入不低于25000万元、扣除非经常性损益后的净利润不低于2000万元、且2016年12月31日的应收账款余额占2016年全年收入总额比例不超过35%，但根据梦之队公司出具给七尚公司的《利润表》及《资产负债表》显示，梦之队公司2016年度主营业务收入144094981.08元、净利润7991165.38元、2016年12月31日应收账款112462624.71元（占全年收入总额比例78%），均未达到承诺的业绩。文砚君、雅芮企业、梦之队公司对七尚公司提供的《利润表》及《资产负债表》真实性不予确认，但并未提供相反的证据，也未向本院申请对《利润表》、《资产负债表》上梦之队公司印章的真实性进行鉴定，应承担举证不能的法律后果，其辩称该数据不真实，本院不予采信。文砚君、雅芮企业未达到承诺的业绩已构成违约，七尚公司按照合同约定有权请求其回购股权、支付股权回购款及相应收益。根据合同约定，本次增资所产生的调查费应由梦之队公司承担，七尚公司已举证证明其为本次增资实际支出调查费26万元，其该项请求，有合同依据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、被告文砚君、上海雅芮国际贸易合伙企业（有限合伙）应于本判决生效之日起十日内向原告厦门七尚股权投资有限公司回购原告持有的上海梦之队国际贸易有限公司14.29%的股权并支付股权回购款（回购款金额按5000万元本金及自2016年7月28日起计至本判决确定的还款之日止的10%/年收益之和计算）、保全费5000元； 二、被告上海梦之队国际贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告厦门七尚股权投资有限公司调查费26万元及利息（自2017年4月26日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计至本判决确定的还款之日止）。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费311150元，由被告文砚君、上海雅芮国际贸易合伙企业（有限合伙）负担305950元，由被告上海梦之队国际贸易有限公司负担5200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长 郑光辉 审 判 员 师 光 审 判 员 陈 杰 二〇一八年四月二十日 代书记员 崔新建 附：本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 执行申请提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。