山东省枣庄市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0402民初3129号 原告：黄邦义，男，1950年6月8日出生，汉族，文盲，住枣庄市市中区。 委托诉讼代理人:马西刚，山东恒平律师事务所律师。 被告:枣庄市市中区市容环境卫生管理局。住所地:枣庄市市中区解放路270号。 法定代表人:韩博,局长。 委托诉讼代理人:任为先，山东明公律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄亮，该单位职工。 原告黄邦义与被告枣庄市市中区市容环境卫生管理局(以下简称“环卫局”)劳动争议纠纷一案,本院受理后,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告黄邦义及其委托诉讼代理人马西刚、被告环卫局的委托诉讼代理人任为先、黄亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄邦义向本院提出诉讼请求：1.确认原被告之间的劳动关系已经解除;2.判决被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金21025元;3.被告向原告支付低于最低工资标准差额工资及赔偿金共计54671元;4.被告向原告支付2014年5月至2015年3月生活费共计10465元;5.被告赔偿原告没有为原告缴纳各项社会保险所造成的损失即:自2015年4月起，按照枣庄市每年度社会保险机构核准的养老金支付标准计算。事实和理由：2001年3月28日,原告黄邦义在枣庄市市中区城管办,负责清扫工作,2014年5月被告让原告在家听候上班通知直至2015年4月,原被告劳动关系存续期间,被告一直没有为原告缴纳各项社会保险,被告低于最低工资标准向原告发放工资,原告达到退休年龄后,被告没有为原告办理退休手续,仍持续用工,2015年4月原告以通知方式与被告解除了劳动关系,2015年4月22日原告向枣庄市市中区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请,仲裁委以市中劳仲案字【2015】第34号不予受理通知不予受理,原告不服特向贵院起诉。 被告环卫局辩称,1.双方不存在劳动关系,也不存在解除的问题;2.因为双方不存在劳动关系,因此原告主张的2、3、4项诉讼请求无事实和法律依据,不应支持。3.原告诉求的第五项,被告不明白此项诉求,请对此驳回。 原告为证明其主张，向本院提交的证据及被告的质证意见如下： 证据一、工资明细一宗，由原告提供，证明被告于2001年3月被告向原告发放工资明细，印证双方存在劳动关系，被告低于枣庄市市中区最低工资标准向原告发放工资。被告认为真实性无异议，不能证明原告从2001年就开始在被告处从事劳务，而仅能证明原告在2009.9月至2013.8月在原告处从事劳务。并且证明被告已经足额支付原告报酬。2011年原告曾间断的在被告处提供劳务。 证据二、证明一份，证明由枣庄市市中区光明路街道办事处涝坡村民委员会提供，证明被告于2001年3月聘用原告为员工，从事清理垃圾工作。与原告签订过书面劳动合同，存在劳动关系，事实上1996年9月被告聘请原告为其员工。被告认为有异议，村委会无法也无权也不能证明原被告之间存在劳动关系。 证据三、解除劳动关系通知书一份、圆通速递详情单一份、发票一张、100291213609号快递单查询截图一份，其中速递详情单、发票由枣庄虎亮快递有限公司提供，证明2015年4月1日以因被申请人没有为申请人交纳社会保险及低于枣庄市市中区最低工资标准向申请人发放工资，申请人以快递的方式向被申请人送达了解除劳动关系通知书，快递公司于2015年4月15日向代理律师出具邮资发票，被申请人已签收该邮件。被告认为被告没有收到，也不知道原告什么时间寄的，截图是复印件无法证明真实性，也不能证明原告的证明目的，与原告的诉状也相矛盾。发票，单位是山东全和律师事务所，不能证明是原告向被告发送了通知，也不能证明原告为了发送通知支出了费用。 证据四、不予受理通知书一份，由枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会提供，证明申请人于2015年4月22日因与被申请人之间的劳动纠纷提起仲裁，仲裁委以申请人的仲裁请求不属于劳动争议受案范围为由不予受理。被告质证认为真实性无异议，请法庭注意第三项理由是不属于劳动争议范畴。 证据五、证人证言，由原告申请，证明被告没有为原告交纳社会保险，2009年9月前工资发放情况。被告质证认为证人没有证实原告在被告处工作，证人证明是在公安局，在居委会工作，证人不能证明原告的证明目的。证人陈述的200元也是在公安局时。 经审理查明，2009年9月至2013年8月，被告通过网银代发向原告发放工资，具体明细如下：                            2009年 9 月                       568元                               2009年10月                       468元                               2009年11月                       464元                               2009年12月                       368元                               2010年 1 月                       368元                               2010年 2 月                       892元                               2010年 3 月                       440元                               2010年 4 月                       368元                               2010年 5 月                       392元                               2010年 6 月                       392元                               2010年 7月                       392元                               2010年 8 月                       428元                               2010年 9 月                       628元                               2010年10月                       556元                               2010年11月                       512元                               2010年12月                       428元                               2011年 1 月                       428元                               2011年 2月                       956元                               2011年 3 月                       512元                               2011年 4月                       428元                               2011年 5 月                       456元                               2011年 6 月                       456元                               2011年 7月                       456元                               2011年 8月                       428元                               2011年 9月                       628元                               2011年 10月                       556元                               2011年 11 月                       512元                               2011年 12月                       428元                               2012年 1 月                       928元                               2012年 2 月                       428元                               2012年 3 月                       540元                               2012年 4 月                       428元                               2012年 5 月                       562.7元                               2012年 6 月                       562.7元                               2012年 7 月                       562.7元                               2012年 8 月                       528元                               2012年 9 月                       728元                               2012年 10 月                       662.7元                               2012年11 月                       632元                               2012年 12 月                       528元                               2013年 1 月                       862.7元                               2013年 2月                       728元                               2013年 3月                       632元                               2013年 4月                       528元                               2013年5月                       616元                               2013年 6月                       616元                               2013年 7月                       616元                               2013年 8月                       578元                庭审中，原告提交自己记录的工资发放明细一份，其中记录的2013年9月至2014年5月工资分别为：835元、833元、749元、636元、1135元、711元、711元、635元、673元。 2015年4月1日，原告通过圆通速递向被告枣庄市市中区市容环境卫生管理局邮寄《解除劳动关系通知书》。2015年4月22日，原告向枣庄市市中区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请,仲裁委作出了市中劳仲案字【2015】第34号不予受理通知书,认为申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围，决定不予受理。原告不服上述通知书，于2015年4月29日诉至本院。原告主张其于2001年3月至2014年5月在被告处工作。 另查明，原、被告劳动合同存续期间，被告没有为原告交纳社会保险。枣庄市市中区企业最低工资标准2008年8月1日至2010年5月9日为每月620元,2010年5月10日至2011年2月28日为每月760元，2011年3月1日至2012年2月29日为每月950元，2012年3月1日至2013年2月28日为每月1100元，2013年3月1日至2014年2月28日为每月1220元，2014年3月1日至2015年2月28日为每月1350元。2015年3月1日至2016年5月31日为每月1450元。 以上事实有解除劳动关系通知书、不予受理通知书、活期账户明细等证据在卷佐证明。 本院认为,本案有以下争议焦点： 一、原告黄邦义与被告环卫局之间是否存在劳动关系及如存在劳动关系，劳动关系存续期间的问题。通过银行工资发放明细等证据,可以证明原告系被告聘用的工作人员,双方自2009年9月存在劳动关系。由于被告并未举证证明与原告解除或终止劳动关系，本院认定原、被告劳动关系终止的时间为被告收到原告邮寄的解除劳动关系通知书之日即2015年4月。 对于被告辩称的原告达到法定退休年龄后属于劳务关系的问题，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（2008年9月18日，国务院令第535号）第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”劳动合同法将劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，作为劳动合同终止的一项法定情形。最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复（【2015】民一他字第6号）载明：山东省高级人民法院：你院关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的请示收悉。经研究，答复如下：原则同意你院审委会的倾向性意见。即：对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。最高人民法院民一庭。2015年9月30日。本院认为，劳动合同法实施条例第二十一条应理解为权利性规范。即：劳动者达到法定退休年龄的，用人单位和劳动者均可以终止劳动合同，但如果劳动者和用人单位均不选择终止，而是继续保持用工关系，双方关系仍属于劳动关系，并不因劳动者达到退休年龄此后的用工关系自动变为劳务关系。因此，对于被告的该项抗辩，本院不予支持。 二、关于解除劳动关系经济补偿金问题。 被告环卫局未提交证据证明为原告缴纳了各项社会保险,应承担举证不能的责任,且被告向原告发放的工资也低于本地区最低工资标准,原告据此要求与被告解除劳动关系并要求被告支付经济补偿金,符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的相关规定,本院予以支持。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定,被告应当按照原告的工作年限向被告支付5.5个月的经济补偿金，经计算为：1358.33元×5.5个月=7470.82元。 三、对于原告主张的低于最低工资标准差额及赔偿金问题。本院认为，对于原告工资发放情况应由被告负举证责任。被告环卫局未向本院提交原告黄邦义的工资发放凭证，应承担举证不能的不利后果。但考虑到原告工资发放档案年代久远，远超出用工单位保存职工档案的时间标准，强求被告举证也有违公平原则，经综合考虑，本院支持自2009年9月原告提供银行账户明细开始进行审查并认定。经核算，在2009年9月至2013年8月间，被告通过网银代发向原告发放工资低于最低工资标准的月份中，被告向原告发放的工资总额为24327.5元，原告记录的2013年9月至2014年5月工资低于最低工资月份的总额为6918元。两项相加为31245.5元。被告向原告发放工资低于最低工资标准的月份中，按照枣庄市市中区企业最低工资标准计算的最低工资总额应为69520元。两相扣减，应补足的金额为38274.5元。原告黄邦义要求被告加付25%的赔偿金,不违反《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定,本院支持自2009年9月至2014年5月期间的赔偿金共计9568.63元。 四、2014年5月至2015年3月生活费问题。2014年5月至2015年3月期间，原告未在被告处工作，原告陈述系被告不让其上班，被告不予认可。双方均无证据证明原告系自动离岗还是被告不要其上班。本院认为，用人单位作为处于优势地位的管理者，应当对劳动者的行为进行管理，并根据劳动者行为的具体情况及时作出相应处理。由于被告疏于管理导致的情况不明，应由其承担举证不能的不利后果。因此，在此期间由于双方未解除劳动关系，被告无法提供原告存在不需支付工资报酬情况的证据，该期间的工资报酬应由被告予以支付。原告诉请被告支付相应期间的生活费，不违反法律规定，应予支持。由于2014年5月计入了最低工资差额部分，对原告主张的生活费，本院支持按照其主张的最低工资70%，自2014年6月计算至2015年3月，即为：（1350元×9个月+1450元）×70%=9520元。 五、关于被告赔偿因没有为原告缴纳各项社会保险所造成的损失问题。被告环卫局未依法为原告黄邦义缴纳各项社会保险费用,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条的规定:“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且社会保险机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由。要求用人单位赔偿损失而发生争议的,人民法院应予受理。”本案中，原告黄邦义在2005年便已经达到法定退休年龄,在其与被告解除劳动关系后，理应享受相应的养老保险待遇。由于被告未为其办理养老保险手续，导致其无法享受相应的养老保险待遇，因此造成的损失应由被告承担。原告主张损失自2015年4月起至判决生效止，按照枣庄市每年度社会保险机构核准的养老金支付标准计算，有事实及法律依据，应予以支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，判决如下： 一、原告黄邦义与被告枣庄市市中区市容环境卫生管理局自2009年9月至2015年4月存在劳动关系。 二、被告枣庄市市中区市容环境卫生管理局于本判决生效之日起十日内支付原告黄邦义经济补偿金7470.82元、最低工资差额38274.5元、赔偿金9568.63元、生活费9520元。 三、被告枣庄市市中区市容环境卫生管理局于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄邦义因无法参加社会保险造成的损失（自2015年4月起至判决生效止，按照枣庄市每年度社会保险机构核准的养老金支付标准计算）。 四、驳回原告黄邦义的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告枣庄市市中区市容环境卫生管理局承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审 判 长  毕春明 人民陪审员  刘玉真 人民陪审员  孙中正 二〇一八年四月十一日 书 记 员  马 壮