常州市金坛区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）苏0482刑初87号 公诉机关常州市金坛区人民检察院。 被告人余明，又名姚辉，男，1967年12月24日生，汉族，江苏金坛人，小学文化，无业，住江苏省常州市金坛区。曾因赌博于2007年3月被罚款人民币五百元；又因赌博于2011年6月被罚款人民币五百元；又因赌博于2011年10月被行政拘留十五日；又因赌博于2011年12月被行政拘留十五日；因犯赌博罪于2013年10月23日被本院判处有期徒刑十个月，2014年4月13日刑满释放；再因吸毒于2017年7月13日被行政拘留十五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年7月28日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。 被告人董某，绰号“小木根”，男，1972年9月30日生，汉族，江苏金坛人，初中文化，苏州志丰工业皮带有限公司销售员，住江苏省常州市金坛区。曾因嫖娼于2001年2月被行政拘留十五日；又因赌博于2004年4月被罚款人民币三千元；又因赌博于2006年5月被罚款人民币五百元；又因吸毒于2008年3月被行政拘留十日；又因赌博于2016年5月被行政拘留十五日；再因吸毒于2016年8月被行政拘留十五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年7月13日被刑事拘留，同年8月10日转取保候审，经本院决定，于2018年4月25日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。 被告人繆某，绰号“大成”，男，1984年12月21日生，汉族，江苏灌南人，小学文化，无业，户籍地江苏省灌南县，暂住江苏省常州市金坛区。曾因吸毒于2017年7月1日被行政拘留十五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年7月17日被刑事拘留，同年8月16日转取保候审。 被告人蒋某，绰号“瘸子”，男，1970年6月19日生，汉族，江苏武进人，初中文化，无业，户籍地江苏省常州市武进区，暂住江苏省常州市金坛区。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年8月31日被刑事拘留，同年9月7日转取保候审。 辩护人邹建丽，江苏兴坛律师事务所律师。 常州市金坛区人民检察院以坛检诉刑诉[2018]98号起诉书指控被告人余明、董某、繆某、蒋某犯开设赌场罪，于2018年2月26日向本院提起公诉。本院于2月27日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。常州市金坛区人民检察院指派检察员张玲玲出庭支持公诉，被告人余明、董某、繆某、蒋某到庭参加诉讼。经被告人蒋某申请，常州市金坛区法律援助中心指派邹建丽律师作为被告人蒋某的辩护人出席法庭。现已审理终结。 公诉机关起诉指控：2017年5月至6月间，被告人余明伙同被告人董某、繆某、蒋某，时分时合，在常州市金坛区范围内开设“地下赌档”，供刘某、黄某、周某等人（均另案处理）以“推牌九”的形式赌博。其中被告人余明参与开设赌场6场次，抽头渔利累计人民币23000元；被告人董某在赌档安排冯某、姚某（均另案处理）开车接送参赌人员、安排被告人蒋某望风护场等5场次，非法获利人民币1500元；被告人繆某在赌档参与抽头5场次，非法获利人民币300元；被告人蒋某在赌档望风护场5场次，非法获利人民币750元。 为证实指控的犯罪，公诉机关提供了相应证据。据此认为，被告人余明、董某、繆某、蒋某的行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪，其中被告人余明是主犯，被告人董某、繆某、蒋某是从犯，被告人余明是累犯，被告人董某、繆某、蒋某归案后能如实供述，建议对被告人余明在有期徒刑一年六个月至二年六个月间量刑，对被告人董某、繆某、蒋某在有期徒刑六个月至一年六个月间量刑，均并处罚金。 被告人余明对起诉书指控其犯开设赌场罪无异议，但辩解：第1起的抽头只有1200元，没有5000元，第6起的抽头只有2300元，也没有5000元；此外，第2起是赌博的人自己去的，自己没有找地方组织人去赌博，而且没有抽头。 被告人董某、繆某、蒋某对起诉指控的犯罪事实和罪名均未提出异议。 被告人蒋某的辩护人对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，认为被告人蒋某能如实供述，有坦白情节，是从犯，参与场次较少，能积极退赃并预缴罚金，有悔罪表现，系初犯，且是残疾人，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：2017年5月至6月间，被告人余明伙同被告人董某、繆某、蒋某，在常州市金坛区尧塘街道范围内开设“地下赌档”6场次，供刘某、黄某、周某等人（均另案处理）以“推牌九”的形式赌博，抽头渔利合计人民币23000元。其中，被告人董某负责寻找赌博地点、联系车辆、安排望风人员、代发工资等，先后5次安排冯某、姚某（均另案处理）开车接送参赌人员、安排被告人蒋某望风护场，从被告人余明处共非法获利人民币1500元；被告人繆某负责在赌档内抽头，共参与抽头5场次，从参赌人员处非法获利人民币300元；被告人蒋某负责为赌档望风护场，共望风5场次，从被告人董某处共收到被告人余明给付的非法获利人民币750元。具体事实分述如下： 1、2017年5月初的一天晚上，被告人余明在常州市金坛区尧塘街道水北村委东塘10号一私房、水北村委春生麻将馆内开设“地下赌档”，供刘某、魏某、吴书林等人，以“推牌九”的形式赌博，抽头渔利人民币5000元。其中，被告人董某安排冯某、姚某开车接送参赌人员、安排被告人蒋某望风护场，非法获利人民币300元；被告人繆某参与抽头；被告人蒋某望风护场，非法获利人民币150元。 2、2017年5月下旬的一天下午，被告人余明在常州市金坛区尧塘街道水北村委北园25号一私房开设“地下赌档”，供刘某、苏某1、张某1等人，以“推牌九”的形式赌博，抽头渔利人民币5000元。 3、2017年6月初的一天晚上，被告人余明在常州市金坛区尧塘街道圣堂村卫生室附近一私房开设“地下赌档”，供刘某、苏某1、黄某等人，以“推牌九”的形式赌博，抽头渔利人民币1000元。其中，被告人董某安排冯某、姚某开车接送参赌人员、安排被告人蒋某望风护场，非法获利人民币300元；被告人繆某参与抽头；被告人蒋某望风护场，非法获利人民币150元。 4、2017年6月中旬的一天，被告人余明在常州市金坛区尧塘街道水北村委迎春松窠村金泰橡塑厂、水北村委黄蒲村一鱼塘停车棚、水北村委春生麻将馆内开设“地下赌档”，供刘某、苏某2、周某等人，以“推牌九”的形式赌博，抽头渔利人民币2000元。其中，被告人董某安排冯某、姚某开车接送参赌人员、安排被告人蒋某望风护场，非法获利人民币300元；被告人繆某参与抽头；被告人蒋某望风护场，非法获利人民币150元。 5、2017年6月25日下午，被告人余明在常州市金坛区尧塘街道水北村委黄蒲村一鱼塘停车棚内开设“地下赌档”，供刘某、苏某2、张某1等人，以“推牌九”的形式赌博，抽头渔利人民币5000元。其中，被告人董某安排冯某、姚某开车接送参赌人员、安排被告人蒋某望风护场，非法获利人民币300元；被告人繆某参与抽头，非法获利人民币300元；被告人蒋某望风护场，非法获利人民币150元。 6、2017年6月26日下午，被告人余明在常州市金坛区尧塘街道水北村委黄蒲村一鱼塘停车棚内开设“地下赌档”，供刘某、苏某1、黄某等人，以“推牌九”的形式赌博，抽头渔利人民币5000元。其中，被告人董某安排冯某、姚某开车接送参赌人员、安排被告人蒋某望风护场，非法获利人民币300元；被告人繆某参与抽头；被告人蒋某望风护场，非法获利人民币150元。 被告人董某、繆某、蒋某归案后均能如实供述自己的犯罪事实。被告人余明归案后能如实供述自己的主要犯罪事实。 上述事实，不仅有被告人余明、董某、繆某、蒋某的供述，还有证人刘某、苏某1、张某1、张某2、马和庚等人的证言笔录，辨认笔录，常州市公安局金坛分局金城派出所民警出具的抓获经过等证据予以证实。关于被告人余明、董某的前科、劣迹情况，有刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书在卷佐证。 本院认为，被告人余明提供场所组织三人以上赌博，抽头渔利数额累计5000元以上，其行为已构成开设赌场罪。被告人董某明知他人开设赌场，仍帮助其寻找赌博地点、联系车辆、安排望风人员、代发工资；被告人繆某、蒋某明知他人开设赌场，多次从事望风护场、现场抽头等活动，该三被告人亦应以开设赌场罪的共犯论处。公诉机关起诉指控四被告人犯开设赌场罪，罪名成立，应予采纳。 关于被告人余明提出的起诉书指控的第二起开设赌场事实并不存在的辩解。经查，对该起事实，不仅有同案被告人董某的供述，还有参赌人员刘某、苏某1、张某1、唐某1等人的证言笔录，将水北村委北园25号私房借给余明赌博的证人马和庚的证言笔录相印证，被告人余明就开设赌场的地点进行辨认时也对该地点进行了指认，上述证据能形成证据锁链，足以证实起诉书指控的第二起开设赌场的事实成立。被告人余明的辩解不能成立，本院不予采纳。 对于被告人余明提出的起诉书指控的抽头渔利数额过高的辩解。经查，被告人余明归案后就其抽头渔利金额做过数次供述，但每次供述的内容均不一致。由于放置抽头钱款的箱子是放在赌博现场的，故在场人员能够根据看见的情况和当天的输赢情况估算出该场次的抽头数额。现参与赌博人员刘某、苏某1、唐某2等人均能证实起诉书指控的第1起、第6起的抽头数额有5000元，且能得到被告人董某供述的印证。被告人余明的辩解不能成立，本院不予采纳。 在共同犯罪中，被告人余明起主要作用，是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人董某、繆某、蒋某起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚，且其中被告人繆某、蒋某所起作用还小于被告人董某，在量刑时应有所区别。 被告人余明归案后虽然对部分犯罪事实提出异议，但能如实供述主要罪行，仍应认定有坦白情节；被告人董某、繆某、蒋某归案后能如实供述自己的罪行，亦有坦白情节，均可依法从轻处罚，但应根据各人坦白的程度在量刑时有所区别。被告人余明曾因犯赌博罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人董某曾被多次行政处罚，属有劣迹，应酌情从重处罚。庭审中，四被告人自愿认罪，均可酌情从轻处罚。在本案审理期间，被告人董某能退出违法所得，被告人蒋某、繆某能退出违法所得并预缴罚金，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。根据被告人繆某、蒋某的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，对该二被告人可以宣告缓刑。本院对被告人蒋某的辩护人提出的辩护意见和量刑建议均予以采纳。 为维护社会管理秩序，保护良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人余明犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六万元（刑期自2017年7月28日起至2019年7月27日止）。 二、被告人董某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三万元（刑期自2018年4月25日起至2018年10月26日止，先期羁押的二十九日折抵刑期）。 三、被告人缪某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳）。 四、被告人蒋某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳）。 五、被告人董某、繆某、蒋某退出的违法所得合计人民币2550元予以没收。被告人余明的违法所得人民币20750元应当追缴，上缴国库。 （被告人余明、董某的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人繆某、蒋某的缓刑考验期从判决确定之日起计算。被告人余明、董某被判处的罚金应于判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  袁照华 审 判 员  刘丽疆 人民陪审员  张福明 二〇一八年四月二十七日 书 记 员  严 萍 附本案判决适用的法律条文: 《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。