海南省三亚市城郊人民法院民事判决书（2018）琼0271民初2267号原告三亚西岛大洲旅业有限公司，住所地海南省三亚市河东区祥瑞路祥瑞豪庭一楼。法定代表人叶春民，总经理。委托诉讼代理人林非、麦长珊，三亚西岛大洲旅业有限公司员工。被告李会壮，男，1982年7月26日出生(公民身份号码：×××)，汉族，住海南省临高县。原告三亚西岛大洲旅业有限公司与被告李会壮劳动争议纠纷一案，本院于2018年2月2日受理后，依法由审判员蔡智勇独任审判，于2018年4月10日公开开庭进行了审理。原告三亚西岛大洲旅业有限公司的委托诉讼代理人林非，被告李会壮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告三亚西岛大洲旅业有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告对被告不存在违法解除劳动合同的情形，原告无须向被告支付违法解除劳动合同赔偿金27000元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、被告没有任何证据证明公司存在违法解除劳动合同的情况。被告在仲裁时诉称公司对其进行口头开除，但并未提交任何证据对其主张进行佐证。相反，公司并未作出解聘的决定，且公司开除高管人员都有严格的程序，须经公司层层领导审核批准，最终下达书面的解聘通知。因此，公司并不存在违法解除劳动合同的情形。二、被告属于自动离职，原告不存在违法解除劳动合同的情形。1、原告发现公司管理混乱、多位管理人员存在违反公司纪律、滥用职权的行为：如在任职期间违反公司《考勤管理规定》，未按公司考勤制度打卡，存在考勤作假的嫌疑，手工考勤与机打考勤明显不一致。违反公司的《费用管理规定》和《行政接待管理制度》，存在违规报销以及违规接待行为，给公司造成了经济损失；公司管理人员存在串通、包庇的行为等。2、原告在发现公司高管存在违规违纪行为后，决定对该项事情成立专门的审计调查小组，由审计部门介入进行调查审计，2017年8月10日，原告通过总经办向公司各个部门的管理人员发出《审计通知》，要求各管理人员配合调查、如实汇报工作。在《审计通知》发出后，被告即无故未上班，已属于旷工。根据《考勤管理制度》第4．3条的规定，一个月内连续旷工3天或累计旷工5天的，作自动解除合同处理，因此，该情形应属于被告自动离职，不属于原告违法解除劳动合同，原告无须支付赔偿金。三、仲裁委认定被告的工资数与事实不符。仲裁委在仲裁时认定被告离职前十二个月平均工资数额为10118元，而被告根据人力部出具的工资表计算，实际数额应为8998.6元，这与事实明显不符。综上所述，仲裁委所作的裁决没有事实和法律依据，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告李会壮辩称：一、原告存在违法解除劳动合同的事实。原告是否存在违法解除劳动合同的行为应当由原告负举证责任。2017年8月10日，原告通过总经办向公司各个部门的管理人员发出《审计通知》，之后发出口头通知与被告解除劳动合同，要求被告不用来公司上班。该《审计报告》陈述的内容为被告在上班期间存在缺勤的情形，违反了公司的规章制度。而根据被告在庭审所提交的工资单及银行对账单可以清楚的证明，被告在任职期间均是全勤，原告每月均足额向被告发放工资。被告不存在无故旷工及缺勤的情形。原告作为强势的一方，在作出其所谓的《审计报告》之后，认为被告存在违纪情形，就勒令被告不用来公司上班，明显属于违法解除劳动合同。劳动部办公厅《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》规定“按照《企业职工奖惩条例》第十八条规定精神，企业对有旷工行为的职工做除名处理，必须符合规定的条件并履行相应的程序”。根据上述劳动法规，用人单位有义务在劳动者不上班情况下，通知劳动者上班及告知劳动者不上班的法律后果。所以当用人单位主张劳动者自动离职，用人单位须提供上述书面证据证明其已经履行了相关法律手续。如果出现劳动者擅自离职不上班、不辞而别的情况，用人单位应采取而未采取任何动作，既未书面发信函通知，也未发电子邮件通知，甚至没有打一个电话通知，这不符合常理。因此，根据公平原则，综合当事人举证能力等因素，并运用逻辑推理和日常生活经验，确定自动离职的证明责任由用人单位承担并无不当。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的第六条和《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条均规定“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”。在本案中，原告未能提交有效证据证明被告属于自动离职，也未举证证明原告存在其他可以解除与被告之间的劳动关系的法定事由，故原告应当承担举证不能的法律后果。二、仲裁委认定被告的工资数额与事实相符，认定正确。在劳动仲裁审理阶段，被告已经提交《中国银行交易流水明细清单》用于证明被告每月月工资数额与被告主张的月工资标准一致。而原告所提交的《工资单》与被告工资数额也是相吻合的。故劳动仲裁委所认定被告的月平均工资数额是正确的。综上所述，三亚市劳动人事争议仲裁委员会作出的三劳人仲裁字[2017]第876号裁决，事实查明清楚，适用法律正确。请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于被告旷工，原告提交的考勤表，不足以证明被告旷工的事实，不予采信。原告提交的审计通知，系原告单方作出，又未能提交相关证据佐证，缺乏证据证明，不予采信。关于月工资，应按照工资表中的应发工资计算，根据双方提交的工资表计算，本院采信仲裁裁决认定的月工资为10118元。原告主张被告系自动离职，被告不予认可，并提交了原告作出的《任免书》予以反证，原告所提交的现有证据不足以证明被告系自动离职，原告关于被告系自动离职的主张，没有事实根据，不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月24日，被告入职原告公司，双方签订了书面劳动合同，合同期限为2016年5月24日至2018年12月31日。被告的工作岗位为客房餐饮部副经理，离职前12个月平均工资为10118元。2017年8月18日，原告作出西岛人字(2017)第13号《任免书》，免去被告的客房餐饮部副经理，解除劳动合同，当天生效执行。被告不服，向三亚市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求：1、要求原告支付2016年5月24日至2017年8月18日延时加班工资共计65296.5元。2、要求原告支付2016年及2017年的高温补助共计3000元。3、要求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金27000元。4、要求原告支付一个月的代通知金9000元。2017年12月29日，三亚市劳动人事争议仲裁委员会作出三劳人仲裁字[2017]第876号《三亚市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》，裁决：1、原告于裁决书发生法律效力之日起10日内一次性向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金27000元。2、驳回被告要求原告支付延时加班工资、支付高温补助、支付一个月的代通知金的请求。原告不服，遂诉至本院，请求：1、依法判决原告对被告不存在违法解除劳动合同的情形，原告无须向被告支付违法解除劳动合同赔偿金27000元；2、本案的诉讼费用由被告承担。被告对仲裁裁决没有异议。本院认为，原告、被告对被告入职时间为2016年5月24日，离职时间为2017年8月18日，以及双方已签订了书面劳动合同均予以认可，本院予以确认，应确认双方存在劳动关系。被告未就原告支付延时加班工资、支付高温补助、支付一个月的代通知金的仲裁裁决向本院起诉，并表示对仲裁裁决没有异议，应视为被告对该项仲裁裁决的认可，因此，对于该项仲裁裁决，本院予以确认，即原告不向被告支付延时加班工资、支付高温补助、支付一个月的代通知金。原告主张被告系因旷工自动离职，未能举证证明，没有事实根据，不予采信。原告以职务任免的方式解除与被告的劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》关于用人单位可以解除劳动合同的规定，系违法解除劳动合同，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。被告在原告公司工作年限累计为1年3个月，被告离职前12个月平均月工资为10118元，原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金为10118元/月×1.5个月×2倍=30354元。鉴于被告只主张27000元，本院予以照准。因此，原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金为27000元。综上,依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条；《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：1原告三亚西岛大洲旅业有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内向被告李会壮支付违法解除劳动合同的赔偿金27000元。2原告三亚西岛大洲旅业有限公司不向被告李会壮支付延时加班工资、高温补助、一个月的代通知金。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预缴），由原告三亚西岛大洲旅业有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于海南省三亚市中级人民法院。审判员 蔡智勇 二〇一八年四月十八日书记员 廖少玲附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设医的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。