陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕01民终1787号上诉人（原审被告）：秦克利，男，1981年9月18日出生，汉族，西安华安养护公司司机、住址西安市。委托诉讼代理人：雷启明，陕西诺尔律师事务所律师。委托诉讼代理人：王德明，陕西诺尔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵利芳，女，1983年4月10日出生，汉族，无业，住址河北省邯郸市涉县。委托诉讼代理人：刘帅，陕西泽诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雅，陕西泽诚律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陕西交通建设养护工程有限公司。住所地：西安市高新区丈八路**。法定代表人：高景伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘小军，男，1974年1月1日出生，汉族，住址西安市，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。。住所地：陕西省西安市高新区科创路**西安电子科技大学科技园研发中心****负责人：原廷会，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵江峰，陕西海普睿诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘小军，男，1974年1月1日出生，汉族，住址西安市。上诉人秦克利因与被上诉人赵利芳、陕西交通建设养护工程有限公司（以下简称养护公司）、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险）、刘小军机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2017）陕0111民初4067号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。原审法院经审理查明，根据西安市交通警察支队灞桥大队公交认字【2017A】第0710039号道路交通事故认定书认定：梁利斌承担事故同等责任，养护公司和秦克利共同承担事故的同等责任，赵利芳无责任。赵利芳受伤后在第四军医大学唐都医院住院治疗3天后，于2017年7月15日转至魏县中医院住院治疗5天，花费医疗费13630.85元。被告秦克利驾驶的陕Ａ×××**号轻型普通货车所有人为刘小军，该车在被告平安保险投有交强险。在诉讼期间，因赵利芳申请伤残等级鉴定，经西安市中级人民法院委托陕西佰美法医司法鉴定所鉴定为：1、被鉴定人赵利芳的伤残等级属十级；2、被鉴定人赵利芳的误工期限为150日左右，护理期为75日左右。根据赵利芳提交的劳动合同、误工证明、工资证明及租房合同、居住证明和户口本等证据可印证，原告在事故发生前一年一直在外打工，其残疾赔偿金应按照城镇居民计算。且赵利芳主张误工费按照每天120元计算不违反法律规定，应予支持。长子梁咏琦2008年1月28日出生，长女梁永晴2003年12月21日出生，均为农业家庭户口。赵利芳在原审中诉称：1.秦克利，刘小军、养护公司，平安保险赔偿赵利芳医疗费13630.85元、住院伙食补助费900元、营养费3000元、护理费7500元、误工费18000元、残疾赔偿金56880元、被抚养人生活费13558.3元、鉴定费1560元、交通费2000元、上述费用共计117029.15元；2.诉讼费由秦克利、刘小军、养护公司、平安保险承担。事实与理由：2017年7月10日1时许，赵利芳乘坐梁利斌驾驶冀Ｄ×××**号轻型仓栅式货车沿西安绕城高速外环行驶至K71+600米附近时，与前方停于三车道正在进行养护作业的秦克利驾驶的陕Ａ×××**号轻型普通货车尾部相撞，造成赵利芳受伤。赵利芳受伤后，被送往第四军医大学唐都医院进行治疗，诊断为：急性颅脑损伤、脑挫裂伤、盆骨骨折、骶椎左侧及左侧耻骨上下肢骨折、右膝部皮肤裂伤、右足第一远节耻骨骨折，伤情稳定后转院至河北省魏县中医院进行治疗。该事故经西安市公安局交警支队灞桥大队《道路交通事故认定书》认定梁利斌与养护公司、秦克利负事故同等责任，赵利芳无责任。因陕Ａ×××**号轻型普通货车所有人为刘小军，该车在被告平安保险投有交强险，保险期限自2016年9月30日至2017年9月29日止。因事故发生后，赵利芳与对方多次协商未果，故提起诉讼。平安保险辩称，事故属实，赵利芳的损失在保险范围内承担，鉴定费及诉讼费不予承担。秦克利辩称，其不承担赔偿责任，由养护公司及雇主承担。刘小军及养护公司辩称，交警事故认定书上认定秦克利违章驾驶，车应放在应急车道，但秦克利放在第三车道，造成此次事故，法院判决时，应由秦克利承担其应承担部分。原审法院认为，根据事故认定书及保险合同可认定：梁利斌承担事故同等责任，养护公司和秦克利共同承担事故的同等责任，赵利芳无责任。刘小军雇佣秦克利驾驶的陕Ａ×××**号轻型普通货车在平安保险投有交强险。故平安保险应在交强险范围内予以赔付。不足部分由养护公司和刘小军按照同等责任各承担25%损失，因秦克利存在重大过失，与雇主刘小军应承担相应的连带责任。另结合赵利芳治疗情况及鉴定意见，赵利芳花费医疗费为13630.85元；住院伙食补助费按照每天100元，8天，共计800元；营养费根据治疗情况按30天计算比较合理，每天20元，共计600元；护理费每天80元，75天为6000元；误工费按照每天120元，因平安保险对鉴定意见误工期限150日有异议，按照自交通事故发生之日至定残的前一天即2017年11月21日误工期限应为135天比较合理，共计16200元；伤残赔偿金应按照城镇居民计算十级伤残为56880元。交通费因未提交相关证据可适当付给1000元，被扶养人长女梁永晴生活费8568×5÷2×10%=2142元，长子梁咏琦生活费为8568×9÷2×10%=3855.6元，共计5997.6元。综上所述，平安保险应在交强险范围内支付赵利芳医疗费1万元，护理费6000元，误工费16200元，伤残赔偿金56880元，交通费1000元，被扶养人生活费5997.6元，共计96077.6元，剩余5030.85元由养护公司承担25%责任即1257.7元，刘小军和秦克利连带承担承担25%责任即1257.7元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六、十二、十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九、二十一、二十二、二十三、二十四、二十五、二十八条及有关规定，判决如下：平安保险在本判决生效后30日内在交强险范围内支付赵利芳损失96077.6元，剩余5030.85元由养护公司在本判决生效后30日内付给赵利芳1257.7元，刘小军、秦克利在本判决生效后30日内连带负担原告1257.7元。如果未按本判决书指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2640元，鉴定费1560元，共计4200元，赵利芳已预交，由养护公司负担976.5元，刘小军、秦克利共同负担976.5元，于本判决生效后30日内付给赵利芳。剩余2247元由赵利芳自行负担。宣判后，秦克利不服原审判决向本院提起上诉称，1、秦克利在本次交通事故中无责任，西安市公安局交通警察支队高速大队作出的西公交认字高【2017A】第0710039号《道路交通事故认定书》不能作为划分交通事故责任的依据。首先，养护公司在高速公路第三车道施工未依法设置防护警示标志是本此事故的重要原因，其应承担相应责任；其次，秦克利在高速公路行车道停车是养护公司该项目负责人决定的，其没有过错，不应承担责任；最后秦克利在高速公路行车道及驾驶的车辆后部反光标识不符合国家标准不是本此交通事故形成的原因，因此，其不应承担责任。2、一审法院认定事实错误，秦克利并非受刘小军雇佣，而是在2017年年初就与养护公司建立了劳动关系，是养护公司的员工。3、一审法院适用法律错误，因秦克利是养护公司的员工，且事故发生时其在执行养护公司的工作，应按照《侵权责任法》第三十四条的规定由用人单位养护公司承担责任，一审法院认为“秦克利存在重大过失，与刘小军承担相应的连带责任”与案件事实不符，且违反法律规定。故上诉请求二审法院：1、撤销原审判决中关于“被告刘小军、秦克利在本判决生效后30日内连带负担原告125707元”的判项；2、改判其对赵利芳的损失不承担连带赔偿责任；3、一、二审诉讼费由赵利芳承担。赵利芳辩称，事故认定书是交警划分责任的依据，当事人在不认可认定书时可在规定时间内进行复核，但秦克利未在规定期限内提出。另外，秦克利提出其与养护公司具有劳动关系应提供相应的证据，但在原审中没有提供相应劳动关系的证据，综上应当维持原审判决。刘小军、养护公司辩称，秦克利与养护公司之间具有雇佣关系，事故发生时也确实是在从事养护公司项目上的劳务，但是事故现场的照片、行车轨迹和秦克利本人也承认将施工车辆停放在第三车道上，而施工内容并不需要将车辆放在第三车道上，因此秦克利存在过失，因承担相应的责任平安保险不发表答辩意见。二审经审理查明，事故发生时，秦克利受雇养护公司在事故发生路段从事道路养护工作，其余事实与原审查明的事实一致。本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。秦克利受雇养护公司从事道路养护工作，在本案事故发生时，秦克利作为陕Ａ×××**号车辆的驾驶人员，在高速路上施工作业，未按照规定停放车辆，将车辆停放在高速路的行车道内，且车辆后部反光标识不符合国家标准，秦克利的该行为与本案事故发生具有因果关系，根据交警部门事故责任书认定的事实，秦克利主观上存在重大过失，故原审法院认定秦克利承担连带赔偿责任并无不妥。综上，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，秦克利已预交，由秦克利负担。本判决为终审判决。审判长  王宏审判员  董凡审判员  张伟二〇一八年四月十九日书记员  袁萱