济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）鲁0102民初6977号 原告陈某某，男，1986年，住山东省莱芜市。 委托诉讼代理人尤作稳，山东三禾律师事务所律师。 被告山东某公司，住所地济南市。 法定代表人黄运林，总经理。 委托诉讼代理人官某某，女，1977年出生，住济南市。 委托诉讼代理人张某某，男，1990年出生，住山东省平原县。 被告苏某某，男，1990年5月28日出生，汉族，无业，住济南市。 委托诉讼代理人武玉玺，山东国孚律师事务所律师。 委托诉讼代理人潘作义，山东国孚律师事务所律师。 原告陈某某与被告山东某公司(以下简称某公司)、苏某某民间借贷纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈某某及委托诉讼代理人尤作稳，被告某公司的委托诉讼代理人官某某、张某某，被告苏某某的委托诉讼代理人武玉玺、潘作义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈某某诉称，原告先后5次通过山东某公司（以下简称某公司）向某公司出借532000元，所有借款都是通过某公司的业务经理苏某某办理。原告按照合同约定履行了出借义务，但被告到期后多次延期付款。后虽经原告多次催要，被告一直推脱。原告诉至法院，请求判令被告归还借款532000元及利息（利息计算办法见借款及利息明细表）。本案诉讼费、保全费等由被告负担。 原告为支持其主张，向本院提交下列证据： 1、原告以某公司名义与被告某公司签订的渠道垫资协议5份； 2、原告陈某某户名的招商银行、中国建设银行交易明细4页； 3、某公司出具的证明； 4、被告苏某某出具的承诺； 5、某公司营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证复印件及身份证明； 6、证人刘某出庭作证证言； 7、2016年9月28日被告苏某某、王聪、原告陈某某三人的谈话录音两份。 被告某公司辩称，本被告不是本案的借款人，原告列本被告错误，本被告从未向原告及某公司借款，本被告也从未收到过原告提供的任何款项。本被告也从未委托被告苏某某向原告借款，本被告与原告之间从没有任何合同或合作关系。被告苏某某的行为纯属个人行为，与本被告无关。 该被告为支持其主张，向本院提交了被告苏某某出具的保证书。 被告苏某某辩称，本被告与原告并不存在借贷关系，原告作为本案的原告不适格，与本被告建立借贷关系的是某公司，所以原告向被告提起本案诉讼，原告不适格。本被告确实与某公司建立借贷关系，共计款项532000元，本被告于2016年9月27日偿还90000元，10月30日偿还10000元。该全部借款均为本被告个人借款，与被告某公司无关。且该款项也并未用于被告某公司所经营的项目。综上，请求法院依据本被告的答辩意见依法判决。 该被告未向本院提交证据。 在本案审理过程中，被告某公司提出司法鉴定申请，要求鉴定案涉书证“渠道垫资协议”上加盖的标称“山东某公司”印章印文与被告某公司营业执照（副本）复印件、该公司法定代表人身份证明及授权委托书上加盖的同名印文是否为同一枚印章加盖。某司法鉴定中心依法接受委托进行文检司法鉴定，2017年4月12日出具某某司鉴（2017）文检字第44号文书司法鉴定意见书，鉴定意见认定系同一枚印章盖印。 经审理，本院认定下列事实：2016年5月6日，甲方（垫资方）某公司与乙方（借资方）签订一份渠道垫资协议，该协议书抬头记载甲方（垫资方）为某公司名称，乙方（借资方）为被告某公司名称；落款甲方栏加盖某公司印章印文、并原告陈某某签名，乙方栏加盖某公司销售合同专用章、并由被告苏某某签名。协议约定：乙方（借资方）为渠道推广用款（某某）向垫资方借款，垫资款专用不可挪作他用；甲方向乙方垫资20万元，垫资时间2016年5月6日至2016年6月25日；甲方的垫资以转账形式至乙方指定账户内：，招商高新支行，苏某某；乙方需要在2016年6月25日按照回款方式为转账的形式至甲方指定账户内：，招商银行东门支行，陈某某，税点为8%，打款金额216000元；甲方违约按照每日所垫付款项总额利息的1.5倍向乙方支付违约款；乙方逾期则每天按垫资总额利息的1.5倍交纳违约金，逾期不得超过15天；本协议纠纷协商不成的，直接向垫资方所在地人民法院起诉。 陈某某提交的第二份渠道垫资协议，其抬头记载甲方（垫资方）为某公司，乙方（借资方）为某公司，落款甲方栏空白，既未加盖某公司印章、也没有任何自然人签名，乙方栏没有加盖某公司印章，由苏某某签名并另一人签名，但不能识别其姓名具体文字。协议约定：乙方（借资方）为某某里项目渠道用款向垫资方借款，甲方向乙方垫资148000元，垫资时间2016年6月12日至2016年7月15日，乙方支付甲方159840元。其他约定内容与上述2016年5月6日协议相同。但该协议下方空白处记载：“如未按时结清，我作为山东某公司垫资业务经理，愿与山东某公司共同承担连带责任，直到借款还清。”该文字由苏某某书写形成。 陈某某提交的第三份渠道垫资协议，其抬头记载甲方（垫资方）为某公司，乙方（借资方）为空白，落款甲方栏加盖某公司印章，乙方栏加盖某公司印章。协议约定甲方向乙方垫资60000元，垫资时间2016年6月15日至2016年6月22日，乙方支付甲方64800元。但该协议未记载垫资款应用的工程项目，其他约定内容也与2016年5月6日协议相同。 陈某某提交的第四份渠道垫资协议，约定：甲方向乙方垫资86000元，垫资时间2016年6月23日至2016年6月30日，乙方支付甲方92880元。该协议其他记载形式、内容及盖章方式与第三份协议相同。 陈某某提交的第五份渠道垫资协议，其抬头记载甲方（垫资方）为某公司，乙方（借资方）为某公司，落款甲方栏空白，既未加盖某公司印章、也没有任何自然人签名，乙方栏没有加盖某公司印章，由苏某某签名并另一人签名，但不能识别其姓名具体文字。协议约定：甲方向乙方垫资38000元，垫资时间2016年8月4日至2016年8月9日，乙方支付甲方41040元。该协议其他文字形式、内容与第三份协议相同。 2016年5月6日，陈某某中国建设银行账户（账号：）向上述五份渠道垫资协议指定的苏某某招商银行账户转账30000元；当日，陈某某中国建设银行账户（账号：）向苏某某该账户转账80000元；当日，陈某某招商银行账户（账号：）向苏某某该账户转账90000元，三笔转账合计20万元。2016年6月8日，陈某某招商银行该账户向苏某某该账户转账80000元；同年6月13日相同方式转账68000元；同年6月15日相同方式转账60000元；同年6月23日相同方式转账86000元；同年8月4日相同方式转账38000元。上述转账总计532000元。某公司及其法定代表人刘某证明该转账资金为陈某某所有。在本案开庭审理过程中，苏某某提出已经向陈某某清偿10万元。陈某某认可借款发生后其收到苏某某支付10万元，其中2016年9月30日支付90000元，同年10月27日支付10000元。 2016年9月26日，苏某某向陈某某出具书面承诺，载明：共计欠陈某某（某公司）本金532000元，税点为127680元，共计659680元，额外费用为共计75万元，本人承诺于2016年10月8日结清。如未还清75万元按每月3%支付违约金（备注：所垫款项为6-8月份某某派单垫款）。另外，该承诺补记：如未按时结清，我作为某公司垫资业务经理愿与某公司共同承担连带责任，直到借款还清。苏某某在落款签名。 2016年10月26日，苏某某向某公司出具保证书，载明：本人苏某某于2014年6月入职万科，期间在某某从事相关营销工作。2015年10月在某某里担任项目销售助理一职，在任职期间，多次利用职务之便，以垫款、给客户购买购物卡名义，骗取公司内合作方与公司外合作方。另，在就职期间，利用职务之便，对虚假合同进行盖章，合同本身并不存在。本人在此保证，在2014年—2016年任职某某期间，涉及诈骗、伪盖公章等违法事宜，全部为本人个人行为，与公司无任何相关关系，本人完全是在公司不知情的情况下进行骗取。保证于2016年11月11日前还清全部欠款。落款由苏某某签名按手印。 苏某某涉嫌诈骗罪、合同诈骗罪由济南市历下区人民检察院于2017年12月25日形成起诉书向本院提起刑事诉讼。案涉款项构成被指控犯罪行为之一。起诉书指控：2016年5月，被告人苏某某以万科公司幸福里项目需要渠道垫资为名，提供虚假的渠道垫资协议，骗取被害人陈某某532000元，后陆续归还10万元，诈骗金额432000元。该案正在本院一审的审理过程中。 在本案开庭审理过程中，某公司陈述，苏某某自2016年5月至同年8月在其公司从事项目事务工作，负责相关开发手续的办理，公司印章由档案管理人员保管，由于苏某某从事项目事务工作，个别情况会将印章外带。其公司销售合同专用章由项目部自行管理，仅作为签订房屋买卖合同之用，盖章时做好相关登记，也并非必须经公司领导同意。苏某某陈述，对案涉借款一部分用于某公司的工作业务，其余部分自用，其加盖某公司印章及合同章系擅自加盖。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。根据原告陈某某及被告某公司提交的证据，以及司法鉴定意见，结合陈某某、某公司与被告苏某某在法庭上对案件事实分别所作的陈述，能够确定陈某某作为出借人以营利为目的向借款人苏某某交付借款532000元。案涉五份渠道垫资协议虽然由某公司以甲方（垫资方）即出借人名义与相对方当事人订立，但实际出借人为陈某某，且某公司对出资归陈某某所有予以认可，陈某某可以主张债权人权利。该五份渠道垫资协议约定的内容符合民间借贷协议法律关系性质，垫资方交付借资方一定数额钱款，借资方在一定期限届满返还并加付固定数额的所谓税点，其名为渠道垫资协议实际构成民间借贷法律关系。根据陈某某交付借款的时间、数额以及办理银行转账的收款人，渠道垫资协议履行行为与该五份协议具有对应性，可以确定陈某某履行了约定义务。案涉五份渠道垫资协议由苏某某作为借资方与对方当事人订立，并实际收取约定借款，对其具有相应法律约束力。苏某某未经某公司同意擅自以该公司名义借款，并隐瞒事实欺骗陈某某，其中擅自在2016年5月6日的渠道垫资协议上加盖某公司销售合同专用章，在2016年6月15日、当月23日的渠道垫资协议上加盖某公司印章，使陈某某误以为某公司借款。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条第一款规定：“行为人盗窃、盗用单位的公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书，或者私刻单位的公章签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动构成犯罪的，单位对行为人该犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任。”第二款规定：“行为人私刻单位公章或者擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为，单位有明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失之间具有因果关系的，单位对该犯罪行为所造成的经济损失，依法应当承担赔偿责任。”借款发生期间苏某某系某公司员工，其由于职务原因有使用某公司印章的便利，虽然擅自使用但相对人并不明知，也无法知道是否构成越权行为，某公司不应以此对抗陈某某。某公司存在工作管理漏洞，缺乏健全的工作监督机制，给苏某某提供了可乘之机，应当承担相应过错责任。苏某某作为借款人和负担全面过错的责任人对案涉债务承担全面清偿责任。某公司对2016年5月6日盖有其销售合同专用章的渠道垫资协议项下债务，以及同年6月15日、当月23日盖有其印章的渠道垫资协议项下债务承担赔偿责任。就案涉民间借贷债务，苏某某已经清偿10万元，其中2016年9月30日支付90000元，同年10月27日支付10000元，该付款先清偿借款利息，余额抵偿借款本金。协议约定的借款利息过高，相应过高的部分不合法，借款利息按年利率24%计算。陈某某本案主张借款利息计算截止至2016年12月15日，符合法律规定，本院予以支持。按法定办法计算，截止至当日尚欠借款本金482029元、利息15531元，合计497560元。陈某某的其他诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。某公司的抗辩主张依据不足，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告苏某某返还原告陈某某借款本金人民币482029元，支付借款利息人民币15531元，合计497560元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告山东某公司对上述债务在65%份额即人民币323414元范围内承担赔偿责任； 三、驳回原告陈某某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币9120元，财产保全费人民币3180元，合计12300元，由被告苏某某负担11386元，被告山东某公司对被告苏某某负担的该款项在7401元范围内承担赔偿责任，原告陈某某负担914元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费人民币9120元，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  陈昭新 人民陪审员  锜 榕 人民陪审员  冯 青 二〇一八年四月十九日 书 记 员  楚龙龙