广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初476号原告：张世敏，男，1985年5月31日出生，汉族，身份证住址广州市花都区。委托代理人：欧学文，广东凯成律师事务所律师。被告：成都卡奇乐儿童用品有限公司，住所地成都市锦江区红照壁街27号百川大厦A座11楼。法定代表人：万迎春。委托代理人：郭晓竹，广东骏道律师事务所律师。委托代理人：丁子岑，广东骏道律师事务所实习律师。原告张世敏与被告成都卡奇乐儿童用品有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2018年1月8日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张世敏的委托代理人欧学文，被告成都卡奇乐儿童用品有限公司的委托代理人郭晓竹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张世敏诉称：2016年11月16日，原、被告签订了《协议书》，约定原告经营被告持有商标权利的卡奇乐室内儿童主题儿童游乐园项目，协议期限为一年即2016年11月16日至2017年11月15日。双方在合同中确定的经营地址是广东佛山市三水区，协议书明确约定：原告只能在此区域从事经营。为此，原告先后两次向被告支付货款55000元（其中10000元于2016年10月31日作为合同意向金支付），并在佛山市三水区承租了一间商铺，用于经营本协议书所约定的儿童主题游乐园项目。被告收取原告货款后，一直未能向原告供货。由于商铺出租方的原因，原告在广东佛山市三水区承租的商铺预计直至2017年12月31日都不能正常交付给原告使用，双方于2017年10月16日解除了该商铺的租赁关系。2017年11月16日，原告与被告签订的《协议书》已经过期，鉴于被告收取原告货款后，一直没有发货，原告要求被告退还货款时，遭到被告的无理拒绝。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院判令：1、依法判决被告退还原告货款55000元以及利息（利息自起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际退还货款之日止）；2、本案所有诉讼费用由被告承担。被告成都卡奇乐儿童用品有限公司辩称：第一，被告的诉讼请求予以驳回；第二：被告没有违约，被告在签订合约后自动履行合约，由于原告单方场地问题，没能履行合约，被告在签订合约后就联系了工厂下单制作，原告没能履行合约付款义务，造成被告损失；第三，案件受理费用应由原告自行承担。经审理查明：2016年11月16日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《协议书》，约定：第二条：合作商资格授予2-1乙方经过对甲方的基本情况、经营资源、经营理念、产品状况、后续服务等多方面了解、考察并表示认同。同时结合自身条件、当地情况特向甲方申请经营卡奇乐室内主题儿童游乐园项目。2-2甲方同意乙方在广东省佛山市三水区经营卡奇乐室内主题儿童游乐园项目，乙方只能在此区域从事经营。第三条：3-1场地测量确定当日乙方须向甲方首付30%货款，人民币87000元；场地效果图确定当日，乙方须向甲方交纳剩余60%的款项，人民币174000元；乙方收到货后三日内向甲方交纳剩余10%尾款，人民币29000元；本合同的税外设备全款，人民币290000元。3-2当甲方收到乙方本合同全款后，按照双方约定，26个工作日内（400平米以内）完成乙方店面建设。3-3店面建设完成后，甲乙双方货款两清，各尽其责，共同维护及遵守以下之权利和义务。第四条：甲方的权利和义务4-1-1甲方有权维护公司品牌形象及对乙方进行监督、管理、指导，协议无附加条款。4-1-2为保证品牌统一形象及店面盈利能力，甲方有决定乙方店面整体布局规划的权利。4-2-1甲方需向乙方提供开业企划书，指导乙方做好相关开业准备。4-2-2甲方免费提供店面设计方案、部分开业VI形象、经营指导手册。第五条：乙方的权利与义务5-1-1根据协议规定，在甲乙双方约定经营地址，乙方有合法经营权。5-1-3乙方有权获得申方提供营业指导服务支持。5-2-2乙方应加强员工素质培训及管理，努力提高销售业绩。5-2-4乙方对甲方提供的相关资料和文件只能在本协议约定范围内使用，有保密义务，不允许向第三方展示和使用。5-2-5乙方按照协议约定在区域范围内从事该项目经营活动，乙方不允许向协议约定区域外的第三方提供甲方设备及相关信息。第六条：设备供应及安装调试6-1场地设计方案均以乙方所提供的CAD场地效果图或甲方指派人员现场实际测量的尺寸为准，如因乙方提供效果图错误而导致工期延误或设备返工等损失，应由乙方承担应损失的实际费用。6-2甲方收到本协议全款后负责整个店面设备安装及调试；甲方为乙方代办此项目的货物托运流程，相关费用由乙方承担。6-3甲方按照合同约定时间完成乙方店面设备安装调试，如因乙方店面原因导致工期延后，则与甲方无关；6-4甲方保证所提供设备质量，如在合同期内出现质量问题由甲方负责免费维修；如属乙方使用不当，维护保养不善，人为损坏或自然因素造成设备损坏，乙方可申请甲方维修并承担相关费用：如因乙方原因无法继续经营，乙方所有设备自行处理。第七条：违约责任7-2甲、乙双方不得单方面违约及终止协议，守约方有权要求违约方继续履行、采取补救或赔偿损失等。甲乙双方任何一方违约，均应按合同总额的50%赔偿给对方。第九条：协议期限、续约、终止9-1本协议期限为一年，即2016年11月16日至2017年11月15日等等。2016年10月31日，原告向被告支付货款10000元；2016年11月16日，原告向被告支付货款45000元。以上内容有编号为0113842和0113843两张收款收据予以证实，对此被告没有异议。审理中，双方当事人确认，双方在交付首期货款后查看、测量了场地，并出具了效果图。随后，被告根据测量结果及效果图开始备货。被告向本院提交了安装图纸方案及采购清单，拟证明原告已出具场地效果图并签字确认。《采购清单》载明“国际环保无味2.0地456个，采购时间：2016年11月17日。空中平台、彩虹爬梯、二步梯、拳击袋、造型卡通牌、塑料啤酒桶、小神童组合滑梯、三合一组滑梯、海洋球、塑料娃娃家、圆形水床、羊角球、健身球、跳跳马、闯关项目等等。生产日期为2016年11月17日-2016年11月23日。”被告提交的温州蓝宝游乐设备有限公司出具的《关于产品发货的通知》内容为，被告于2016年11月18日在该公司生产基地下单的产品，下单名称为原告，该公司已经按照下单要求生产完毕，因产品长期堆在仓库容易造成损坏，故务必要在2016年12月6日前发货。经质证，原告认为安装图纸方案是签订合同当天签署的，仅为双方约定的总体设计方案，对产品的规格、型号没有进一步约定，产品的数量、规格、型号应在付清款项后才能确定。《采购清单》不能证明被告采购的是本案的产品，清单所列产品也没有标明型号和规格，属于标准化生产，生产出来的产品也能销售给其它商家。另原告表示其没有收到产品也没有收到过被告发布的通知。被告则抗辩部分货物是按照涉案场地的测量数据集效果图制作，无法重复利用，被告已经多次电话和微信催促原告支付货款，由于原告未支付货款，故未有发货。被告向本院提交了明细表，显示可供重复利用的货物价格为40033元，无法重复利用的货物价格为172262元。原告主张被告在支付货款后没有交付任何货物，且因出租方原因导致经营场所无法开业从而与被告的合同无法履行。审理中，原告向本院提交原告与佛山市金太阳酒店有限公司于2017年10月16日签订的《解除合同协议书》，载明“因出租方甲方佛山市金太阳有限公司所出租给承租方（乙方）张世敏的佛山三水场地不能在2017年12月31日前开业，经双方友好协商，现解除所签订的儿童乐园场地联营合同。甲方退回乙方所交的商铺认租意向金伍万元人民币。双方不得以任何理由再去退讨对方责任。”经质证，被告认为其没有发货是因为原告没有支付剩余货款，该协议书是原告与出租方签订的，其无法确认真实性，即使该协议书是真实的也是原告没有履行合同的违约证据。经本院释明，被告同意继续向原告供货履行合同，原告表示不同意接收货物及寻找场地继续经营。以上事实，有《协议书》、收款收据、《解除合同协议书》、安装图纸方案和图纸、采购清单、《关于发货通知》、仓库照片及双方当事人陈述等证据证实。本院认为：根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。从原告与被告签订的《协议书》内容看，被告授权原告在约定范围经营“卡奇乐”室内儿童主题乐园，对原告的经营管理、店面布局规划、物品采购、促销方案等情况有指导的权利并组织进行经营管理经验学习，原告有权使用“卡奇乐”品牌，负有协助维护被告公司品牌形象，上述合同条款符合特许经营的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。关于原告主张被告退还货款55000元及利息的诉讼请求。根据双方签订的《协议书》第六条第一款、第三款约定，场地设计方案以原告提供的场地效果图或被告指派人员实际测量尺寸为准，因原告店面原因导致工期延后，则与被告无关。本案合同签订当天，双方对场地进行了测量，并且原告向被告出具了场地效果图。根据合同约定，原告应当向被告支付部分货款，被告则需履行备货义务。实际履约中，被告在原告向其支付部分货款后，已根据测量数据及场地效果图向第三方进行备货，并且第三方也按照订单要求将原告所需货物全部生产完毕存放在仓库内，被告已经依约履行了合同义务。但原告并未依约在场地测量确定当日支付货款87000元、场地效果图确定当日支付货款174000元，其不支付货款是由于其店面原因导致，根据合同约定，该事由并非可归咎于被告的过错事由，与被告无关。即使原告预先准备的场地无法使用，原告也应积极寻找场地以便合同能继续顺利履行，但显然原告也怠于采取上述补救措施，拒绝继续寻找场地履行合同。综上，原告未依约支付货款的行为已构成违约，而被告在履行合同过程中未有证据显示存在违约行为，原告已经表示不再履行合同的主要权利义务，双方当事人之间的特许经营合同关系无法继续履行，应当予以解除，因合同解除而产生的损失应当由原告自行承担。关于损失的具体数额，被告提供的货物是根据场地测量数据及场地效果图生产制作的，部分货物无法重复利用，势必产生损失。被告向本院提交了明细表载明无法重复利用货物的价格，举证期限内，原告未有提交相反证据进行反驳，从公平合理角度分析，本院认定被告无法重复利用的货物价格应超过原告支付的货款55000元，原告要求被告返还货款55000元及利息的诉讼请求无事实与法律依据，本院不予支持。综上，依照《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告张世敏的全部诉讼请求。本案受理费1175元（已由原告预交），由原告张世敏自行负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  段静楠审 判 员  白小云人民陪审员  陈秀娥二〇一八年四月二十三日书 记 员  马学丹