包头市昆都伦区人民法院民事判决书                     （2017）内0203民初6633号 原告：班海英，女，1976年8月28日出生，汉族，无固定职业，住包头市。委托诉讼代理人:郑荣富，内蒙古梵行律师事务所律师。被告：包钢集团万开实业有限公司昆区第三分公司。负责人：常晓峰，该公司部长。委托诉讼代理人：张存伟，内蒙古昆峰律师事务所律师。被告：包钢集团万开实业有限公司。法定代表人：蔡宏，该公司董事长。原告班海英与被告包钢集团万开实业有限公司昆区第三分公司（以下简称万开第三分公司）、被告包钢集团万开实业有限公司（以下简称万开公司）劳动争议一案，本院于2017年12月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告班海英及其委托诉讼代理人郑荣富、被告万开第三分公司委托诉讼代理人张存伟到庭参加诉讼，被告万开公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告班海英提出诉讼请求：1、请求法院依法判决二被告向原告支付护理费3296.85元、交通费2000元、住院伙食补助费3100元、营养费3100元、停工留薪期的工资15000元、劳动能力鉴定费200元、一次性伤残金40300元、一次性工伤医疗补助金82656元、一次性伤残就业补助金82656元，共计232308.85元。；2、判令二被告向原告支付11个月的双倍工资差额，共计16500元；3、依法判令解除原被告之间的劳动关系，并由二被告支付经济补偿金3000元。4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2015年6月入职被告万开第三分公司，入职后，双方未签订书面劳动合同，且未为原告缴纳社会保险。2016年9月18日，原告在包头市环保局职工餐厅压面时左手卷入压面机受伤，后被认定为工伤，劳动能力被鉴定为七级。原告受伤后，多次与被告万开第三分公司协商，均未果，故诉至法院。被告万开第三分公司辩称，原告主张护理费、住院伙食补助费、营养费，没有法律规定不应当赔付。停工留薪期的工资在鉴定完之后不应予以支持。对于交通费请法院酌情考虑。双方未签订劳动合同是原告拒绝签订。原告的实际工资是1400元到1500元。被告万开公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对认定工伤决定书、劳动能力鉴定通知书、病历、仲裁裁决书、民事裁定书无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告举证银行流水，证明原告在被告处工作时所发放的工资数额。被告质证认为，该证据可证明原告的工资为1500元、1300元不等，故计算赔偿数额应当以该数额为准。本院对该组证据予以采信，根据原告提供的工资流水，原告月平均工资为1371元[（1300+1300+1300+1300+1400+1500+1500）元÷7月]，现庭审中，被告认可原告工资1400元，故本院认定原告工资1400元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月，原告到被告万开第三分公司处入职，月平均工资1400元，双方未签订劳动合同，被告万开第三分公司也未给原告缴纳社会保险。2016年9月18日，原告在包头市环保局职工餐厅压面时受伤，原告在包头一附院住院治疗，自2016年9月18日至10月19日，共计住院31天，诊断为“1、左手外伤；2、左手中指毁损伤；3、左手示指绞挫伤伴神经血管断裂”。住院期间，被告万开第三分公司为原告垫付医疗费26732.06元，支付住院伙食补助费1150元。2017年2月20日，原告被确认为因工受伤，2017年5月25日，原告劳动能力被鉴定为七级，护理等级无。另查明，事故发生后原告班海英作为申请人于2017年7月25日向包头市劳动人事争议仲裁院，申请仲裁，2017年9月5日，包头市劳动人事争议仲裁院作出仲裁，被告万开第三分公司不服，申请撤销，2017年11月29日，包头市中级人民法院作出民事裁定书，裁定撤销仲裁裁决书。后原告向本院提起诉讼。再查明，2015年包头市社会平均工资为4964元，2016年包头市社会平均工资为5332元。本院认为，职工在工作时因受伤被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。职工所在用人单位应当按时缴纳工伤保险费，用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，原告班海英与被告万开第三分公司存在劳动关系，原告在工作时受伤已被认定为工伤，现被告万开第三分公司未依法为原告交纳工伤保险费，故原告的各项工伤保险待遇等均应由被告万开第三分公司支付。被告万开第三分公司系被告万开公司的分公司，其虽不具有独立的法人资格，但其有独立的营业执照，具有民事诉讼资格，故对原告的各项赔偿，被告万开公司承担补充赔偿责任。关于原告主张解除劳动关系，被告万开第三分公司亦认可，本院予以支持。关于各项诉讼请求，关于住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费，原告主张按照道路交通事故的相关损害赔偿标准计算，本院认为，本案系劳动争议，原告系因工伤与被告发生争议，故应适用工伤保险待遇的相关标准，对原告的该项主张不予支持。关于住院伙食补助费，按照工伤职工在市辖区内住院治疗的伙食补助费每人每天15元的标准，计算原告住院31天，共计465元，现被告万开第三分公司已向原告支付住院伙食补助费1150元，故对原告的该项主张不予支持。关于交通费，工伤保险基金支付工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费，本案原告系在包头一附院住院治疗，属统筹地区内，故对该项主张不予支持。关于营养费，不属于工伤职工享有的工伤保险待遇，无法律依据，故不予支持。关于护理费，工伤职工已评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，支付护理费，现原告护理等级为无，不属于生活不能自理，故不予支持。关于停工留薪期工资，原告构成工伤，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。原告伤情为“1、左手外伤；2、左手中指毁损伤；3、左手示指绞挫伤伴神经血管断裂”，结合《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》相关标准，考虑停工留薪4个月，按照原告月工资1400元计算，共计5600元（1400元×4），予以支持；关于一次性伤残补助金，原告构成七级伤残，应向其支付13个月工资的伤残补助金。现原告工资1400元，低于原告事故发生前2015年统筹地区（包头）职工平均工资60%（4964元/月×60%=2978.4元），故按照2978.4元/月的标准，计算13个月，共计38719.2元（2978.4元×13月），予以支持；关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，原告构成七级伤残，于2017年7月申请仲裁提出解除劳动关系，故应按照原告提出解除劳动关系的上一年度，即2016年包头市职工月平均工资5332元，计算16个月，现原告主张按照5166元/月计算，本院予以认可，即一次性工伤医疗补助金为82656元（5166元×16月），一次性伤残就业补助金为82656元（5166元×16月）。关于鉴定费，原告无证据证明，不予支持。关于原告主张的双倍工资差额，2015年6月，原告到被告万开第三分公司处入职，双方已建立劳动关系，被告万开第三分公司应在一个月内与原告订立书面劳动合同，现其一直未与原告订立书面劳动合同，故应向原告支付11个月的二倍工资差额，共计15400元（1400元×11月）。关于经济补偿，被告未为原告缴纳社会保险，现原告作为劳动者主张解除劳动关系，被告应向其支付经济补偿。原告于2015年6日入职，虽2016年9月18日受伤后不再上班，但至此双方并未解除劳动关系，故本院认为，原告工作年限认定至2017年7月原告申请仲裁解除劳动关系为宜，现原告工作年限已满2年不满2年6个月，故按照2.5个月计算，月工资1400元，共计3500元（1400元×2.5月），现原告主张3000元，予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十四条、第三十七条、第六十四条第二款规定，判决如下：一、解除原告班海英与被告包钢集团万开实业有限公司昆区第三分公司的劳动关系；二、被告包钢集团万开实业有限公司昆区第三分公司支付原告班海英停工留薪期工资5600元；三、被告包钢集团万开实业有限公司昆区第三分公司支付原告班海英一次性伤残补助金38719.2元；四、被告包钢集团万开实业有限公司昆区第三分公司支付原告班海英一次性工伤医疗补助金为82656元；五、被告包钢集团万开实业有限公司昆区第三分公司支付原告班海英一次性伤残就业补助金为82656元；六、被告包钢集团万开实业有限公司昆区第三分公司支付原告班海英双倍工资差额15400元；七、被告包钢集团万开实业有限公司昆区第三分公司支付原告班海英经济补偿3000元；以上二至七项合计228031.2元，于判决生效后三十日内付清。八、被告包钢集团万开实业有限公司对前述赔偿款承担补充赔偿责任；九、驳回原告班海英其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由二被告共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 审判 长 于明人民陪审员 张乃钰人民陪审员 王冬梅                           二〇一八年四月十六日                                                         书记员 明珠    附：本判决及申请执行期限适用法律条文的具体内容《中华人民共和国劳动合同法》第十条 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条 职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿《工伤保险条例》第三十三条 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。  停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。  生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条 工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。  生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条 职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：  （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；  （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。  第六十四条 本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。  本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。