河南省开封市龙亭区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0202民初1211号原告（反诉被告）：河南大学第一附属医院,地址:开封市西门大街**。法定代表人：张双林，院长。委托诉讼代理人:刘林霞，医院职工,代理权限为特别授权。委托诉讼代理人:王海兰，医院法律顾问,代理权限为特别授权。被告（反诉原告）:聆海建筑装饰工程有限公司,地,地主南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路17号17层,统一社会信用代码:91410100695954109Ｒ。法定代表人：司月鹤，执行董事。委托诉讼代理人：朱宏业，该公司职员，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：王驰，河南亚太人律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告河南大学第一附属医院与被告聆海建筑装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年6月15日立案后，依法组成合议庭。本院向被告聆海建筑装饰工程有限公司直接送达了起诉书等应诉材料后，被告聆海建筑装饰工程有限公司于2018年6月25日向本院提起反诉，本院亦予以受理。本院分于2018年10月23日、11月9日公开开庭对本诉与反诉进行了合并审理。原告河南大学第一附属医院的委托诉讼代理人刘林霞、王海兰，被告聆海建筑装饰工程有限公司的委托诉讼代理人朱宏业、王驰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告河南大学第一附属医院向本院提出以下诉讼请求：1、判令解除原被告双方签订的河南大学第一附属医院11＃楼会议室装修工程合同。2、判令被告返还原告多支付的工程款39.22万元及自2016年7月26日起至全部返还之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。3、判令被告支付原告工期延误违约金，自2015年12月19日起至合同解除之日止，按每天2000元计算，并扣罚被告工期履约保证金16000元、质量履约保证金16000元。4、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原被告双方于2015年11月19日签订河南大学第一附属医院11＃楼会议室装修工程合同，约定工期30天，自2015年11月20日至2015年12月19日。因被告至今未完成施工，已构成违约，按合同35.2条的约定，原告有权解除合同，扣罚全部工期履约保证金，并按工期拖延时间处以2000元／天的违约金。原告于2016年按形象进度支付给被告工程款640000元，经审计，被告实际施工量造价应为278500元，超付361500元，同时被告偷工减料部分造价为30700元，被告应一并返还，并应扣罚其质量履约保证金。被告的违约严重影响了原告工作的正常运行，给原告造成极大的经济损失，经多次催告协商未果，原告起诉。被告聆海建筑装饰工程有限公司辩称：被告同意解除合同，但对原告要求返还多支付的工程款不予认可。本案造成被告停工的原因系因为双方的预算差别较大，施工中变更项目较多，且原告拒绝签订工程量变更签证单，责任在原告。且原告要求的按延误工期2000元/天计算违约金与扣罚16000元延期保证金不能同时适用。被告聆海建筑装饰工程有限公司向本院提出以下反诉请求：1、依法解除反诉原被告双方签订的河南大学第一附属医院11＃楼会议室装修工程合同。2、判令反诉被告向反诉原告返还履约保证金80000元及代付设计费100000元。3、本诉、反诉全部诉讼费用均由反诉被告负担。事实和理由：2015年11月19日，反诉原被告双方签订的河南大学第一附属医院11＃楼会议室装修工程合同。合同签订后，反诉原告依约进行施工，完成了超过总工程量60%的工程，但反诉被告拒绝按照合同约定支付工程款，且拒绝签订工程量变更签证单，导致工程一直没有按时完工，故反诉原告要求解除合同，返还履约保证金。另外，为承接该工程，反诉原告还代反诉被告向设计公司支付了100000元设计费，反诉被告应予返还。原告河南大学第一附属医院针对反诉辩称，同意解除合同。反诉原告向反诉被告支付履约保证金80000元属实，该保证金包括质量、工期、安全、文明施工及现场环境、农民工问题五项内容，金额比例相同。因被告存在工期延误及偷工减料两项违约行为，故应扣除其中该两项保证金，即32000元，剩余部分予以返还。但鉴于反诉被告向反诉原告超付工程款，在结算时应予以抵扣。对反诉原告代付设计费的事实反诉被告不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对原、被告提交的河南大学第一附属医院11＃楼会议室装修工程合同，原告提交的工程款付款凭证，被告提交的保证金付款凭证、鉴定费票据及应被告申请对涉案工程造价进行鉴定的鉴定意见书本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2015年11月19日，原告河南大学第一附属医院（发包人）与被告聆海建筑装饰工程有限公司（承包人）签订一份河南大学第一附属医院11＃楼会议室装修工程合同，主要内容为：承包人承接发包人位于河南大学第一附属医院院内11＃楼会议室的装修工程，开工时间2015年11月20日至2015年12月19日；因发包人原因导致工期延误，工期顺延；因承包人原因导致工期延误，由承包人承担违约责任；资金来源：医院自筹；合同价款为1605176.53元，合同总价款中包含：本招标采购对象及与之相关的包装、运输、装卸、安装、质量检验、各项规费和税费、保险费、意外事故等验收合格前全部费用，以及保修期内的各项保修和维护费用、相应的伴随服务和售后服务费等。本合同价款采用暂定价格方式确定，最终按审计后据实结算；工程款付款方式：本工程按形象进度分阶段支付工程款，第一次：工程量完成30%时，付总工程量总价的20%，第二次：工程量完成60%时，付总工程量总价的20%，第三次：工程量完成90%时，付至总工程量总价的70%，第四次：完工后，付至总工程量总价的80%，第五次：提交全部工程竣工验收资料并工程结算审计完成后支付至工程结算总价的95%，最后：下余5%质保金，质保期两年结束后无质量问题一次付清。双方签订合同后3日内，承包人需向发包人支付合同履约保证金80000元，工程竣工验收且质量、工期、安全、文明施工及现场环境、农民工问题符合投标承诺及合同约定的标准后14天内，发包人返还履约保证金，比例1：1：1：1：1。因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任，发包人将承包人的工期履约保证金全部扣罚，并按工期拖延时间处以2000元／天的罚金；延期超过15天后发包人有权无条件终止合同，另行委托第三人施工，第三人施工的工程款从本合同价款中扣除。合同签订后，被告于2016年春节后开始施工，于2016年8月左右停工。被告于2016年5月4日向原告支付履约保证金80000元。原告于2016年3月、6月分两次共计支付给被告工程款640000元。庭审中，被告提交一份收据，显示：郑州创嘉音装饰工程有限责任公司收到被告支付的河南大学第一附属医院会议室设计费人民币壹拾万元整，时间为2016年5月12日。2018年3月28日，河南省审计厅作出豫审外报〔2018〕25号审计报告，被审计单位：河南大学第一附属医院，审计项目：2016年至2017年上半年财务收支审计。其中对涉案会议室装饰工程的表述主要为：2015年11月，河大一附院同聆海装饰公司签订11号楼2至4层会议室装饰工程施工合同，合同价160.52万元。由于施工方投标漏报家具等造价，双方对合同有异议，截至审计日处于停工状态。河大一附院已付工程款64万元，该公司实际完成工程量造价约27.85万元，超付工程款36.15万元。同时工程存在偷工减料现象，造价约3.07万元。在诉讼过程中，被告聆海建筑装饰工程有限公司申请对涉案会议室装饰工程造价进行鉴定。2018年9月21日，河南方迪工程造价咨询有限公司作出豫方鉴［2018］006号鉴定意见书，鉴定意见：河南大学第一附属医院11＃楼会议室装修工程已完工工程造价：414645.61元。被告聆海建筑装饰工程有限公司支出鉴定费4975.75元。本院认为，原告河南大学第一附属医院与被告聆海建筑装饰工程有限公司签订的河南大学第一附属医院11＃楼会议室装修工程合同系双方的真实意思表示，合法有效。鉴于双方均同意解除该合同，对原、被告要求解除合同的诉讼请求本院予以支持。合同解除后，尚未履行的工程终止履行，对于已经完工的工程，其造价由具有鉴定资质的河南方迪工程造价咨询有限公司进行鉴定，且程序合法，对该鉴定意见书本院予以确认。依据鉴定意见，被告已完工工程的造价为414645.61元。原告已支付640000元，对于多支付的225354.39元工程款，被告应予返还。因原告提交的审计报告系审计部门对原告的财务收支进行监督的行为，主要依据原告提供的相关资料进行，且对涉案会议室装修工程造价的表述也不准确，故对原告诉称应以审计报告的数据为准的意见，本院不予采纳，对原告超出的诉讼请求本院不予支持。对原告要求的利息，鉴于原告在被告停工后怠于主张权利，故利息应从其起诉之日起按银行同期贷款利率计算，对原告超出的诉讼请求本院不予支持。关于工期延误问题，被告开工时即已超过合同约定的工期，原告对此没有提出异议并在被告施工期间先后两次向被告付款，双方的行为可以认定是对合同履行期限的变更。但被告在未完工也未解除合同的情况下停止施工，构成违约，根据双方合同约定，发包人可以将承包人的工期履约保证金全部扣罚，故对原告要求扣罚被告支付的工期履约保证金16000元的诉讼请求本院予以支持。但原告要求被告按每天2000元的标准支付自2015年12月19日起至合同解除之日止的工期延误违约金的要求过高，在被告出现工期延误的时候原告没有及时提出异议，积极解决问题，且原告要求扣罚的工期履约保证金其性质即工期延误的违约金，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。对原告要求扣罚被告支付的质量履约保证金16000元的诉讼请求，因原告未提交证据证明被告已完工工程存在质量问题，故本院不予支持。对于被告反诉要求原告返还履约保证金80000元的反诉请求，扣除上述工期履约保证金16000元，原告应返还被告剩余的履约保证金64000元，对被告超出的反诉请求，本院不予支持。关于设计费问题，被告仅提交一张收据，该收据并非正规发票，被告也未提交应付设计费数额及其实际支付该费用的相关证据，原告对次也不予认可，故本院对被告反诉要求原告返还代付设计费100000元的诉讼请求，本院不予支持。鉴定费4975.75元，根据本案情况酌定由原告负担2400元，被告已向鉴定机构支付，原告应将该款支付被告。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告河南大学第一附属医院与被告聆海建筑装饰工程有限公司于2015年11月19日签订的河南大学第一附属医院11＃楼会议室装修工程合同。二、被告聆海建筑装饰工程有限公司于本判决生效后五日内返还原告河南大学第一附属医院工程款225354.39元及利息（利息从2018年6月15日起按银行同期贷款利率计算至还款之日止）。三、原告河南大学第一附属医院于本判决生效后五日内返还被告聆海建筑装饰工程有限公司履约保证金64000元并支付鉴定费2400元。四、驳回原告河南大学第一附属医院的其他诉讼请求。五、驳回被告聆海建筑装饰工程有限公司的其他反诉请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7183元，由原告河南大学第一附属医院负担3000元，被告聆海建筑装饰工程有限公司负担4183元。反诉案件受理费减半收取1950元，由原告河南大学第一附属医院负担750元，被告聆海建筑装饰工程有限公司负担1200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长  陈姝亭审 判 员  程华平人民陪审员  郭景霞二〇一八年十二月十日书 记 员  赵真真