安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)皖1302民初8216号 原告:安徽省无为县开城建筑工程有限公司，住所地安徽省无为县开城镇。 法定代表人：伍开米,该公司总经理。 委托诉讼代理人：鲁世玮，安徽闻风律师事务所律师。 被告:安徽省博达重工有限公司，住所地安徽省宿州市纺织东路16号。 法定代表人：刘坤,该公司经理。 委托诉讼代理人：孙元凯，安徽黄淮律师事务所律师。 原告安徽无为县开城建筑工程有限公司与被告安徽省博达重工有限公司建设施工合同纠纷一案，本院于2016年11月29日作出（2015）埇民二初字第00187号民事判决，被告安徽省博达重工有限公司不服提出上诉，后宿州市中级人民法院作出（2017）皖13民终870号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告安徽省无为县开城建筑工程有限公司的委托代理人鲁世玮、被告安徽省博达重工有限公司的委托诉讼代理人孙元凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安徽省无为县开城建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告建设施工工程款人民币15882499.04元并支付违约金和逾期利息人民币2985899.88元（截至2015年6月30日）合计人民币18868398.92元，及2015年7月1日后至履行完毕止的利息；2、判令被告赔偿原告各项损失人民币730330.5元；3、判令原告对承建的被告的建筑物享有优先受偿权；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年7月3日，原告与被告签订了《建设工程施工合同》，约定由原告对被告位于宿州市经济技术开发区的办公大楼等工程进行施工，约定了双方的权利和义务及违约责任。原告依约组织施工，但被告却没有按合同的约定给付工程款，致原告方无法继续施工。截至原告起诉时止，被告尚欠原告工程款15882499.04元。 被告安徽省博达重工有限公司辩称：1、原告为被告施工的办公楼房未竣工验收，已施工的部分存在不合格，经通知后原告未进行整改，原告暂时无权向被告主张工程款；2、根据双方协议的约定，原告施工应当进行垫资1000万元，垫资后才能要求工程进度，经我方审核目前已完工的工程量未达到1000万元，被告也因原告的农民工问题垫付400余万元；3、原告主张工程款缺乏事实和法律依据，其要求赔偿损失也没有事实依据，应驳回原告的诉讼请求。 在诉讼中，原告为证明其提出的诉讼主张，向本院提交的证据材料如下： 1、原告营业执照、资质证明各一份，证明原告诉讼主体资格适格和原告具有相应建设资质； 2、建设施工合同一份，证明原告按照合同履行自己的义务，被告的行为构成违约，原告要求被告按年利率24%支付违约金； 3、书面通知、工程联系单各一份，证明原告请求被告于2014年2月底前，向原告支付工程款450万元，用于支付农民工工资，以及原告向被告提出赔偿逾期支付工程款的损失请求； 4、承诺书两份，证明由于被告拖欠原告工程进度款，导致原告无法支付农民工工资，而被告未履行代原告支付农民工工资承诺义务； 5、计算清单、机械租赁协议、塔吊租赁协议各一份，证明由于被告存在未有按照约定向原告支付工程进度款的违约行为，导致原告施工期限延误，造成原告他人租赁塔吊、机械、钢管等建筑材料租赁费和支付农民工工资损失具体数额为730330.5元； 6、检测报告一份，证明原告为被告施工的办公楼等工程经过质检部门予以检测； 7、工程造价司法鉴定报告、评估费用发票各一份，证明原告为被告完成施工办公楼、综合楼和科研楼工程量价值为13470747.79元，为此，原告支付评估费用人民币120000元； 8、补充协议书，证明双方于2013年7月1日签订补充协议书，双方约定违约责任； 9、原告发文登记，证明2014年5月23日原告自己测算工程量达到12730000元，并且已经告知被告方。 被告对原告提交的证据证明效力发表质证意见为： 1、被告认可原告提交的证据1，对证据2的真实性无异议，但认为不能证明原告按照合同的约定完成了施工义务，原告的施工经其方聘请的监理工程师认定不合格； 2、证据3系原告单方制作，不能证明被告收到该书面通知和工程联系单； 3、证据3、4由于原告违反了垫资1000万元的约定，导致被告支付农民工工资400多万元； 4、证据5中的费用均是原告自行签署，且系原告未按约定施工造成的，对检测报告仅仅是检测了混凝土的强度，对涉案工程因原告未施工完毕，至今未能验收，致使工程未能验收； 5、证据6不符合法律规定； 6、对证据7中工程司法鉴定报告持有异议，认为工程价款应工程完工才能鉴定，此鉴定报告是违法的，对司法鉴定费用票据无异议，认为涉案工程不具备鉴定条件，被告不应承担评估费用； 7、对证据8的合法性有异议，承包人没有签字盖章，不合法； 8、证据9是原告的发文登记，是否是监理工程师的签字不确定。 在诉讼中，被告为证明其提出的抗辩主张，向本院提交的证据材料如下： 1、收条，证明被告代原告垫付农民工工资400多万； 2、五份被告方聘请的监理工程师通知单，证明原告施工的工程有质量问题。 原告对被告提交的证据证明效力发表质证意见为：证据1无异议，证据2不能证明工程主体存在质量问题，属于原告保修的范围。 本院经查明的事实为，2013年7月3日，原告安徽省无为县开城建筑工程有限公司（承包人）与被告安徽省博达矿山机械有限公司（发包人）签订《建设工程施工合同》，约定的主要内容为：合同价款金额28000000元，以实际完成工程量结算为准；合同的第三部分，专用条款26约定，承包人实际工程量完成达到1000万元，发包人支付承包方垫资总额的75%，以后按每月工程量进度款75%支付给承包方，因发包人原因未能按照本合同约定的时间支付工程价款，每拖延一天按照银行贷款利率计算，直至付清为止。 原告按照合同约定履行施工项目义务，后原告与被告对办公大楼、综合楼和科研楼工程项目予以变更，双方均在工程变更单上加盖印章予以确认。由于在施工中，均系原告为被告垫资施工，被告未有按照约定向原告履行支付工程进度款义务，导致原告施工工期延误，造成在延误期间，原告支付工人工资和租赁他人塔吊等物品租赁费用的损失发生，但原告没有采取相应补救措施，避免损失扩大。在原告承建被告所有的办公大楼、综合楼和科研楼主体工程项目施工完毕后，被告仍未按照约定向原告支付工程进度款，原告多次向被告催要工程进度款，被告分别于2014年1月3日至1月29日向原告支付进度款，合计330万元。2014年2月15日，原告向被告发出通知书，要求被告在2014年2月底之前支付450万元工程款；如逾期支付，则承担其方的损失费，塔吊两部，每月16000元，钢管租赁费每月80000元，现场管理人员工资每月28000元，即每月124000元。被告收到原告发出该通知后，未向原告予以回复；2014年2月24日，原告向被告发出《催款通知书》，称其方于年底已完成工程量：办公楼主体封顶，工程造价为880万元整，科研中心楼完成至三层楼面，工程造价为180万元，合计为1060万元，按合同标准，被告要支付750万元，被告因资金紧缺，原告于2013年底先付民工工资300万元整，剩余450万元于2014年初开工后付清，要求在2014年2月28日前被告要先支付150万元工程款。被告收到原告催款通知后，被告分别于2014年4月5日、5月7日、8月22日、10月21日、11月4日向原告支付工程进度款，合计58万元。2014年11月20日，原告向被告和安徽华东工程建设监理咨询有限公司发出《工程联系单》，的内容为：“致安徽华东工程建设监理咨询有限公司、安徽省博达矿山机械有限公司：关于安徽省无为县开城建筑工程有限公司宿州分公司承建的博达矿山机械公司的办公大楼、科研中心楼工程，原计划在2014年4月完成该工程，由于贵公司资金不到位，一拖再拖工地无法正常施工，至今为止已拖延了6个月，对我方造成了很大的经济损失，现要求贵方补偿我方经济损失，脚手架已延迟了6个月，计人民币肆拾捌万元；塔吊2部迟延了6个月，计人民币壹拾捌万元，合计陆拾陆万元整（660000元），要求甲方7天内，回复给我方，若逾期不答复，则为甲方通过”，被告收到该工程联系单后，被告第三次分别于2014年11月21日、12月12日、12月26日、2015年1月7日、1月14日、1月23日向原告支付工程进度款，合计18.7万元。2015年1月16日，被告原法定代表人刘清明向原告书写承诺书的内容为：“关于无为开城建筑工程公司农民工工资共计330万元，现我公司郑重承诺在本月21日前预付100万元，剩余的230万元将在本月31日前支付”，被告法定代表人刘清明在该承诺书上签名予以确认，由于被告未有向原告履行承诺义务，2015年1月30日，被告法定代表人刘清明再次向原告书写承诺书的内容为：“关于无为开城建筑工程公司农民工工资共计330万元，现我公司郑重承诺在2月10日之前一次性付清，特此承诺”，被告法定代表人刘清明再次在承诺书上签名予以确认后，2015年3月3日，被告第四次向原告支付工程进度款10万元，被告陆续向原告支付工程进度款合计416.7万元。由于被告未向原告全面履行上述承诺义务，造成原告在此期间租用他人塔吊等建筑材料和支付工人工资损失发生。 在诉讼过程中，原告为被告建设施工办公楼、综合楼和科研楼工程的价款，经本院依法委托安徽求是工程建设咨询有限公司对工程量价值予以评估后，原告为被告施工建设的工程价值为13470747.79元。 本院认为：本案争议焦点：1、被告尚欠原告工程款具体数额；2、被告是否存在违约行为，应否向原告承担继续履行支付工程款和支付违约金及逾期利息的违约责任；3、原告请求被告在工程期限延误期间，赔偿租赁塔吊等建筑材料租赁费用和支付工人工资损失等其他损失合计730330.5元能否成立。 经过原告与被告举证、质证，原告提交的证据能够证明，被告仅向原告履行支付工程进度款部分义务，被告未有按照承诺从拖欠原告工程款中代为原告支付农民工工资；经过检测，原告为被告施工的工程未有发现工程质量问题；经过对原告为被告施工完毕办公大楼、综合楼和科研楼的工程量予以评估，原告为被告施工的工程量价值为13470747.79元，原告支付评估费用120000元，由于被告未有按照约定向原告支付工程进度款，导致原告延误工程期限，造成原告在延误工程期限内，支付工人工资和租赁他人塔吊等建筑材料租赁费用的损失。被告提交的证据能够证明，被告已向原告支付工程进度款416.7万元。 按照原告与被告约定，在工程完工后，被告应向原告支付全部工程款的97%工程款，被告应向原告支付工程款为13066625.36元（13470747.79元×97%）。扣除被告已向原告支付工程进度款416.7万元后，被告尚欠原告工程款8899625.36元，被告向原告仅履行部分义务，违反诚实信用原则，已构成违约行为，应向原告承担继续履行支付工程款的违约责任，为此，原告请求被告支付工程款的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。由于被告仅拖欠原告工程款8899625.36元，原告请求被告支付工程款15882499.04元，超出工程款6982873.68元的诉讼请求，本院不予以支持。 原告与被告明确约定被告迟延履行支付工程款义务，以工程款具体数额为基数，按照同期同类人民银行贷款利率，按日计算违约金的具体方法，被告未有按照约定向原告支付工程进度款，已构成违约，被告应向原告承担赔偿支付违约金的违约责任，为此，原告请求被告自逾期次日始支付工程款利息的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。由于原告与被告未明确约定占用工程款期间的计算方法或者具体利息数额，且原告与被告约定计算违约金方法，足以弥补被告逾期支付工程款逾期利息损失，为此，原告请求被告支付占用工程款期间的利息的诉讼请求，本院不予以支持。 原告与被告没有明确约定支付工程款具体时间，而被告原法定代表人刘清明于2015年1月16日，向原告承诺于2015年1月31日前向原告支付工程款，用于原告支付农民工资，并原告予以接受，可以认定原告与被告对支付工程款期限作出明确变更为2015年1月31日前，为此，原告请求被告于2014年1月1日始计算工程利息损失的诉讼请求，本院不予以支持。按照原告与被告约定支付违约金比率为同期银行贷款利率即年利率为5.6%，以被告尚欠原告工程款8899625.36元为计算基数，被告应向原告支付工程款8899625.36元自2015年2月1日始至2015年6月30日时止计五个月的违约金，合计207657.93元（8899625.36元×5.6%/年÷12月×5月）和支付工程款8899625.36元自2016年7月1日始至支付完毕工程款之日时止的违约金损失。 关于原告请求被告在工程期限延误期间，赔偿租赁塔吊等建筑材料租赁费用和支付工人工资损失等其他损失合计人民币730330.5元能否成立。 由于被告违约行为，导致原告施工期限延误，造成原告在此期间支付租用他人塔吊等建筑材料租赁费和工人工资的相关损失，被告应向原告承担赔偿责任，为此，原告请求被告赔偿租赁塔吊等相关损失的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。虽被告存在违约行为，导致施工期限延误，但原告负有采取积极补救措施避免损失扩大的义务，而原告并没有采取相应的措施避免损失扩大，应减轻被告赔偿责任，综合案件具体情况，被告向原告承担赔偿该部分损失50%为宜，为此，被告应向原告承担因延误工期限内，造成原告租赁费和支付农民工工资损失365165.25元（730330.5元×50%）。为此，原告请求被告赔偿延误工期期间支付租赁费用和工人工资损失超出的部分，本院不予支持。 原告提出其享有优先受偿权，在本案中，原、被告对此已经约定，因此诉讼请求属确认之诉，与其他有给付内容的诉讼请求不能在本案中一并判决，对此诉讼请求，本院予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十九条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第一款、二款、第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告安徽省博达重工有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内，向原告安徽省无为开城建筑工程有限公司支付工程款人民币8899625.36元及违约金，（违约金以8899625.36元为计算基数，违约金比率按照中国人民银行发布同期同类银行基准贷款年利率5.6%计算；其中自2015年2月1日始至2015年5月30日止，计五个月的违约金210574.93元，自2015年7月1日始至支付工程款完毕之日止的违约金按上述标准计算）； 二、被告安徽省博达重工有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内，向原告安徽省无为开城建筑工程有限公司赔偿延误施工工期间，租用他人塔吊等和支付工人工资损失人民币365165.25元； 三、驳回原告安徽省无为开城建筑工程有限公司对被告安徽博达重工有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费139400元，评估费用120000元，原告安徽省无为县开城建筑工程有限公司负担39400元，被告安徽省博达重工有限公司负担220000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  胡 平 人民陪审员  黄兆猛 人民陪审员  陈少兴 二〇一八年四月十九日 书 记 员  吴丹丹 附:本案适用相关法律条文 《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。 当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。 当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。