山东省日照市东港区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1102民初1291号原告：肖青江，男，1955年11月4日出生，汉族，居民，住山东省日照市东港区。委托诉讼代理人：尹龙起，山东赞特瑞律师事务所律师。被告：孔祥华，男，1972年4月27日出生，汉族，居民，住山东省日照市东港区。委托诉讼代理人：周扬波，日照东港开元法律服务所法律服务工作者。被告：曾善利，男，1966年11月16日出生，汉族，居民，住山东省日照市东港区。原告肖青江与被告孔祥华、曾善利提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖青江的委托诉讼代理人尹龙起、被告孔祥华的委托诉讼代理人周扬波、被告曾善利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告肖青江向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告误工费、伤残赔偿金等各项费用共计人民币112647元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告受雇于被告曾善利为被告孔祥华建造房屋，每天110元，由曾善利支付。2016年10月8日，原告在提供劳务过程中，从脚手架上摔落致伤，并在日照市中医医院住院治疗。原告的伤情经日照光明法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，后续治疗费5000元，二被告就原告的损失一直未给予赔偿。原告认为，其与被告曾善利之间形成雇佣关系，原告的损失应由曾善利赔偿。被告孔祥华将工程承包给无资质个人曾善利，应对原告的损失承担连带赔偿责任。被告孔祥华辩称：被告孔祥华不应承担赔偿责任；小岭村当时有十几户建造房屋，曾善利承包了4、5户，孔祥华通过一起建造房屋的邻居介绍认识了曾善利，将建造房屋的全部人工及部分用料承包给曾善利，曾善利雇佣原告等工人为其建造房屋，全部人工费均已由孔祥华支付给曾善利，其他同原告陈述；原告没有建筑工程施工资质，曾善利应承担选人失误责任；曾善利未尽到安全保障义务的责任，未对原告进行安全教育和专业培训；原告作为具有民事行为能力人，未尽到安全注意义务，且原告明知自己并无施工资质，却接受曾善利的雇佣，应承担任职失误的责任；根据《住房和城乡建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条及《建筑法》第83条，农民自建低层住宅，对承包方无资质要求；孔祥华与曾善利约定好施工人工费及部分用料由曾善利全部承包，孔祥华根据工程进度支付人工费给曾善利，2016年6月到当年阴历春节先后分四笔支付给曾善利人工费及部分用料（混凝土）费用8万元左右，至于曾善利支付给工人人工费方式及人工费价格，孔祥华不知情；综上，原告和曾善利应承担各自的相应责任。被告曾善利辩称：曾善利与原告非雇佣关系，曾善利不应承担赔偿责任；原告与孔祥华形成实际的雇佣关系，涉案工程系孔祥华自建房屋，孔祥华砌北墙、雇机械、组装脚手架等工具并指挥，工作时曾善利不在现场，原告受伤后孔祥华垫付了1000元医疗费。曾善利未承包涉案工程，盖房屋的所有材料、机械、架木、工具均是孔祥华自己提供，孔祥华委托曾善利从劳务市场联系工作人员，曾善利与孔祥华有结账明细，记录着工作天数、日工资，工资已支付给工人，曾善利没有从中获利；脚手架系原告自己搭建，原告在没有确认安全的情况下，自己爬上架子不小心摔下；原告的工资由曾善利从孔祥华处支取后给劳务市场，原告从劳务市场支取工资。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交了如下证据：证据一、日照市中医医院住院收费票据，证明原告住院花费29223元。证据二、日照市中医医院诊断证明、住院病历，证明原告住院天数及伤情。证据三、日照光明法医司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告伤情鉴定为10级伤残，后续治疗费5000元。诉讼中，原告主张其损失为：1、医疗费29223元；2、护理费1800元，按照100元/天×18天（住院天数）计算；3、误工费12000元，按照100元/天×120天计算；4、住院伙食补助费1800元，按照100元/天×18天（住院天数）计算；5、营养费900元，按照50元/天×18天（住院天数）计算；6、残疾赔偿金61221.6元，按照34012元×18年×10%；7、后续治疗费5000元；8、交通费500元；以上损失合计112444.6元，原告主张112647元。被告孔祥华经质证认为:对住院收费票据及医疗费数额无异议；护理费、误工费、伙食补助费、交通费过高，请求依法认定；对营养费不认可；对伤残赔偿金、后续治疗费系原告单方委托，被告保留重新鉴定的权利。被告曾善利经质证认为:对原告的损失没有意见。被告曾善利向本院提交了其与被告孔祥华的结账明细一份，证明其未在涉案工程中获利，原告出事当天系第一天干活，没有工资，明细上显示的日工资140元是交给劳务市场的，不知道具体劳务市场给原告多少钱，原告是从劳务市场支取工资。原告经质证认为:原告没有参与结账，对该证据的真实性不发表意见，但证据中显示原告为劳务小工，日工资140元，据原告陈述其日工资并不是140元，其他与原告无关不予质证。被告孔祥华经质证认为:对证据无异议。从曾善利的结账明细可以看出，其承包了孔祥华的建造房屋的工程后，雇佣了原告等多人建造房屋，孔祥华按照每人每天140元的价格支付给曾善利，据原告代理人陈述，原告收到曾善利支付的人工费每天110元，可以看出被告曾善利从中赚取差额，与其陈述的无偿帮忙相矛盾。被告曾善利向本院申请证人盛某出庭作证，证人盛某证实：证人与原告系同村。原告等人到小岭南头零工市场找工作，孔祥华让曾善利到零工市场找人干活，曾善利从零工市场找到原告和证人等人为孔祥华干活。孔祥华搭架子，架子少了，没有挂排梯；原告受伤时证人在场，原告当时在脚手架上润墙，后从脚手架上掉下，孔祥华将原告送至医院；孔祥华安排工作，其将工资给曾善利后，由曾善利发放给工人，工资一天一结，证人是大工，日工资170元，小工日工资120元，零工市场收取每人10元左右手续费。原告肖青江经质证认为：证人陈述前后有矛盾，不能完全采信，但其明确了是由曾善利从零工市场找到证人和原告去孔祥华处盖房，具体工作由孔祥华安排，人工费支付由曾善利支付。证言证明原告是在为孔祥华盖房时从脚手架上跌落致伤。被告孔祥华经质证认为:证人陈述与曾善利陈述的施工现场是由孔祥华指挥相矛盾；从证人陈述可以看出，证人和原告都是受雇于曾善利，其人工费虽然是从零工市场支取，但也是由曾善利支付；证人陈述，小工不能上架子，而原告是小工，其超越工作范围，上架子施工造成损害，应承担相应责任。被告曾善利经质证认为:小工日工资140元，大工日工资170元。证人等人的工资开始是一天一结，后来几天一结，劳务市场全部要现钱，曾善利向孔祥华预支了部分工资一起结算。庭后，被告孔祥华向本院提交了厂房土建基础施工承包合同一份，被告曾善利提交了牟敦本、盛某书写的证明一份，因以上证据提交时间已超过举证期限，本院均不予采信。本院经审查，原告提交的上述证据能够相互佐证原告因伤治疗及支出费用的事实，本院对上述证据的真实性、关联性予以确认。被告曾善利提交的证据因被告孔祥华无异议，对真实性本院予以确认，对该证据的证明目的，本院将结合关联证据及查明的其他事实予以综合认定。上述证据均附卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系从事临时建筑劳务的务工人员，2016年10月8日，原告在日照市东港区日照街道小岭南头村的村民孔祥华家涉案建造房屋时从事劳务，从脚手架上摔落致伤，至日照市中医医院住院治疗18天，诊断为右肩胛骨粉碎性骨折、右锁骨骨折、脑震荡、胸腹部软组织损伤。后原告伤情经日照光明法医司法鉴定所鉴定，出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告的损伤评定为十级伤残，后续治疗手术费用预计为5000元。涉案工程系被告孔祥华自建房屋，其将工程承包给被告曾善利后，曾善利至日照市东港区日照街道小岭南头村劳务市场雇佣了原告，曾善利与原告约定原告的日工资为110元，曾善利与孔祥华约定原告的日工资为140元，支付方式为曾善利从孔祥华处支取工资后，再将工资支付给原告，劳务市场扣除每位工人10元的手续费。原告认为，其与被告曾善利之间形成雇佣关系，原告的损失应由曾善利承担全部赔偿责任，由被告孔祥华承担连带赔偿责任。本院认为，从庭审查明的事实看，被告曾善利从被告孔祥华处承包了涉案建造房屋工程后，雇佣原告从事房屋建造工作，并从中赚取差价，可见，被告曾善利为涉案工程的承包人，其支付劳务费，并从中赚取费用的行为，确立了其为涉案工程的负责人（即雇主）的身份，故其与原告之间形成雇佣关系。按照法律规定，被告曾善利作为雇主，应对雇员在提供劳务过程中所受伤害承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，且原告年龄已超过60周岁，其在从事建筑作业劳务过程中应当充分认识到该作业存在一定危险性。原告未充分注意自身安全，在工地缺乏必要安全防护措施或防护措施不佳的情况下进行施工，其对自身所遭受的人身损害有较大的过错，原告应当承担相应的过错责任。被告曾善利未尽到管理、培训、提示义务，作为雇主应当承担主要责任。结合本案的实际情况，本院酌定原告承担30%的责任，被告曾善利承担70%的责任。对于村庄建设规划范围内农民自建两层（含两层）以下住宅的建设活动，不需要建筑资质，故原告要求被告孔祥华对原告的损失承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。对于原告主张的损失，本院依据相关法律规定，分析确认如下：1、医疗费29223元，原告提供了日照市中医医院住院收费票据证实，本院予以确认；2、护理费1800元，参照公安部《人体损伤误工期、护理期、营养期评定规范》，原告主张护理费按照100元/天×18天（住院天数）计算，未超出相关法律规定，本院予以确认；3、误工费9069元，考虑到原告住院治疗确存在该项损失，对于原告的误工费标准，参照2016年度日照市人力资源和社会保障局《关于公布日照市部分职位（工种）劳动力市场工资指导价位的通知》，简单体力劳动人员平均工资27585元/年计算，对于误工天数，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》及原告伤情，原告的误工损失日可以为120日（含住院天数）；4、住院伙食补助费900元，本院酌情按照50元/天×18天（住院天数）计算；5、营养费360元，本院酌情按照20元/天×18天（住院天数）计算；6、残疾赔偿金61221.6元，原告主张按照2017年度山东省城镇居民人均可支配收入34012元/年×18年×10%计算，未超出相关法律规定，本院予以确认；7、后续治疗费5000元，结合司法鉴定意见书鉴定意见及原告伤情，本院予以确认；8、交通费360元，本院酌情按照20元/天×18天（住院天数）计算；原告的上述损失共计107933.60元，由被告曾善利承担每项70%的赔偿责任。对于原告的上述损失，被告虽对伤残赔偿金、后续治疗费、护理费、误工费、伙食补助费、营养费提出异议，但未申请重新鉴定，亦提供证据证实其异议成立，对于被告的辩解本院不予采信。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的若干解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告曾善利赔偿原告肖青江医疗费20456元（29223×70%），于本判决生效后七日内付清；二、被告曾善利赔偿原告肖青江护理费1260元（1800×70%），于本判决生效后七日内付清；三、被告曾善利赔偿原告肖青江误工费6348元（9069×70%），于本判决生效后七日内付清；四、被告曾善利赔偿原告肖青江住院伙食补助费630元（900×70%），于本判决生效后七日内付清；五、被告曾善利赔偿原告肖青江营养费252元（360×70%），于本判决生效后七日内付清；六、被告曾善利赔偿原告肖青江残疾赔偿金42855元（61221.6×70%），于本判决生效后七日内付清；七、被告曾善利赔偿原告肖青江后续治疗费3500元（5000×70%），于本判决生效后七日内付清；八、被告曾善利赔偿原告肖青江交通费252元（360×70%），于本判决生效后七日内付清；九、驳回原告肖青江要求被告孔祥华赔偿各项损失的诉讼请求；十、驳回原告肖青江本案的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2553元，减半收取1277元，由原告肖青江负421元，由被告曾善利负担856元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  李隆财二〇一八年四月二十五日书记员  匡姗姗