广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0302民初1236号 原告：桂林市中小企业信用担保有限责任公司，住所地：桂林市七星区辅星路13号甲天下旅游休闲中心1栋10-1号。统一社会信用代码：91450300554736108H。 法定代表人：罗光伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：侯岚晞、刘微，该公司职员。 被告：桂林美万家竹业有限公司，住所地资源县中峰工业园区。统一社会信用代码：91450329773867749H。 法定代表人：谢德兴，该公司董事长。 被告：谢德兴，男，1968年5月25日出生，汉族，桂林美万家竹业有限公司董事长，现住资源县。 被告：范春燕，女，1970年9月11日出生，汉族，桂林美万家竹业有限公司股东，住福建省松溪县。 原告桂林市中小企业信用担保有限责任公司与被告桂林美万家竹业有限公司、谢德兴、范春燕追偿权纠纷一案，本院于2017年10月9日立案受理后，依法适用普通程序于2018年1月29日公开开庭审理。原告委托诉讼代理人候岚晞、刘微，被告桂林美万家竹业有限公司、谢德兴到庭参加诉讼，被告范春燕经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告桂林美万家竹业有限公司返还代偿款1156523.67元并按照银行同期流动资金贷款利率上浮100%的标准赔偿代偿损失；2、被告谢德兴、范春燕对被告桂林美万家竹业有限公司的应履行义务承担连带清偿责任；3、原告对被告范春燕提供的抵押财产经依法处分后所得价款优先受偿。事实和理由：2015年1月22日，原告为被告桂林美万家竹业有限公司向交通银行股份有限公司桂林分行的100万元借款提供保证担保，被告范春燕以其房屋向原告提供抵押反担保，被告谢德兴、范春燕向原告提供保证反担保。此后，桂林美万家竹业有限公司未履行还款义务致原告代为偿付借款本息共计1156523.67元，原告遂诉讼主张权利。 被告桂林美万家竹业有限公司、谢德兴辩称：对原告起诉的事实及数额无异议，但因公司没有还款能力，只能先还利息。 被告范春燕未到庭，未答辩，未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有举证、答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。被告范春燕经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，应视为其已放弃上述权利。 综合全案有效证据，本院确认如下法律事实：2015年1月22日，原告为乙方与被告桂林美万家竹业有限公司为甲方签订《委托保证合同》，约定（节录）“乙方应甲方申请，同意以保证方式为甲方向交通银行股份有限公司桂林分行（以下称贷款人）借款人民币（大写）壹佰万元提供担保……第一条借款合同主债务甲方向贷款人借款本金人民币（大写）壹佰万元（主合同名称：流动资金贷款合同，编号：交银桂市2015年借字0××号），借款期限12个月，自2015年起至2016年止（实际放款及到期日期以银行借据为准）。第二条委托保证范围保证期限保证方式（一）保证范围：以乙方与贷款人签订的合同中确定的范围为准。（二）保证期限：自主合同项下借款期限届满之次日起2年。（三）保证方式：连带责任保证。第三条乙方的追偿权乙方在按照本合同第二条的约定履行了与贷款人订立的《保证合同》中的代偿责任后，即可行使追偿权，有权要求甲方归还乙方垫付的全部款项和自付款之日起的利息(利率为人民银行同期流动资金贷款利率并上浮100%)、损害赔偿费用和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用等）。第四条收费标准、保证金（一）双方约定在本合同签订时甲方按下列规定向乙方支付费用：1、担保费为担保额的1.8%／年，具体金额人民币（大写）壹拾肆万肆仟元整；……（二）甲方应向乙方一次性交纳保证金人民币（大写）壹拾万元整，在甲方按期归还贷款，乙方的担保责任免除后十日内保证金全额退回，不计利息。……第七条违约责任（一）若甲方未按主合同约定还本付息或违反本合同约定造成乙方损失的，则保证金不予退还……”。次日，被告桂林美万家竹业有限公司向原告支付担保费1.8万元及交纳保证金2万元。 原告为乙方与被告范春燕为甲方、被告桂林美万家竹业有限公司为丙方，三方签订了《抵押反担保合同》，约定被告范春燕以其所有的叠彩区中山北路房屋为被告桂林美万家竹业有限公司在《委托保证合同》项下的应履行义务向原告提供抵押反担保，“抵押物担保范围：（一）乙方为丙方赔付的借款本金；（二）乙方为丙方赔付借款的利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿费用；（三）乙方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用等）；（四）乙方为丙方支付的其他费用及损失；（五）乙方为丙方赔付以上（一）～（四）款项后应计的利息（利率为人民银行同期流动资金贷款利率并上浮100%）。第三条二、反担保债权数额：壹佰万元”。上述合同签订后，2015年2月15日，原告获核发桂林市房他证叠彩区字第××号《房屋他项权证》，登记债权数额为100万元。 2015年1月17日，被告谢德兴、范春燕并向原告出具内容为（节录）“本人谢德兴，因桂林美万家竹业有限公司向交通银行股份有限公司桂林分行申请流动资金借款人民币100万元（主合同名称：流动资金贷款合同，编号：交银桂市2015年借字0××号），借款期限1年。该笔借款由贵公司担保（合同号：保证合同：交银桂市2015年保字0××号），为维护贵公司的合法权益，本人特向贵公司承诺如下：如该公司不论任何原因导致贵公司发生担保赔付，本人及配偶范春燕自愿用自己所有财产承担无限连带责任，此连带保证责任期限为《委托保证合同》约定的自借款期限届满之次日起2年”的《个人无限连带责任承诺书》。 2015年1月22日，原告与交通银行股份有限公司桂林分行签订《保证合同》；被告桂林美万家竹业有限公司与交通银行股份有限公司桂林分行签订《流动资金借款合同》。交通银行股份有限公司桂林分行于2015年2月16日向被告桂林美万家竹业有限公司提供100万元借款。借款期限届满，被告桂林美万家竹业有限公司未履行还款义务,致原告向交通银行股份有限公司桂林分行履行了代偿义务，即于2016年3月31日代为偿付26713.36元，于2016年4月13日代为偿付1003943.33元。 上述事实，由《流动资金借款合同》、《保证合同》、《委托保证合同》、《抵押反担保合同》、《个人无限连带责任承诺书》以及有关银行转款凭证、代偿转款凭证及当事人当庭陈述在案佐证，本院予以确认。 本院认为：原告与被告桂林美万家竹业有限公司签订的《委托保证合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同有效，双方当事人均应按照约定全面履行义务。被告桂林美万家竹业有限公司未履行向交通银行股份有限公司桂林分行返还借款的义务，致原告依照其与交通银行股份有限公司桂林分行间保证合同的约定履行代偿义务，原告得行使追偿权。因被告桂林美万家竹业有限公司向原告提供了2万元保证金，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿”的规定，该笔2万元保证金之质押反担保成立并生效。同时，因双方对反担保义务人违约则保证金不予退还即保证金转化为违约金的约定不违反法律禁止性规定，且参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，至本案判决时止，2万元违约金与同期银行贷款利率上浮100%之和未超年利率24%法定限制借款利率，则原告要求被告桂林美万家竹业有限公司返还代偿款及按照银行同期流动资金贷款利率上浮100%的标准赔偿代偿款自代偿之日起的损失的诉讼请求合法，本院予以支持。 因被告范春燕以其房屋为被告桂林美万家竹业有限公司于委托保证合同项下的应履行义务向原告提供抵押反担保，并经抵押登记，则原告的抵押权成立，故原告要求就抵押财产优先受偿的诉讼请求合法，本院予以支持，但优先受偿的数额以抵押登记记载的债权数额及相应损失为限。 因被告谢德兴、范春燕承诺对被告桂林美万家竹业有限公司的应履行义务承担连带责任保证反担保，则原告在保证期间内要求上述被告对被告桂林美万家竹业有限公司在委托合同项下的应履行还款义务承担连带清偿责任的诉讼请求合法，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条第一款、第一百八十七条、第一百八十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告桂林美万家竹业有限公司返还原告桂林市中小企业信用担保有限责任公司代偿款1030656.69元并赔偿按照中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮100%计算的损失（以代偿款26713.36元为本金，从2016年3月31日计算至返还完毕之日止；以代偿款1003943.33元为本金，从于2016年4月13日计算至返还完毕之日止）； 二、原告桂林市中小企业信用担保有限责任公司对抵押财产——叠彩区中山北路房屋（桂林市房权证叠彩区字第××号）经依法处分后所得价款在100万元代偿本数及相应损失范围内优先受偿； 三、被告谢德兴、范春燕对被告桂林美万家竹业有限公司的上述应履行还款义务向原告桂林市中小企业信用担保有限责任公司承担连带清偿责任。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费15208.71元，公告费990元，合计16198.71元（原告已预交），由三被告共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费15208.71元[户名：桂林市中级人民法院，帐号：30×××16，开户行：农行桂林高新支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  李一军 人民陪审员  唐邕林 人民陪审员  周 祥 二〇一八年四月三日 兼书 记员  黄 斌