贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终891号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡大雁煤矿。住所地贵州省织金县少普乡新地村。统一社会信用代码：91520000736623665L。负责人：吴桂平，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：张玲，男，该公司员工。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：蒙建国，男，1976年5月28日出生，水族，农民，住贵州省荔波县。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡大雁煤矿（以下至判决书主文部分简称大雁煤矿）因与被上诉人蒙建国工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院于2017年12月7日作出的（2017）黔0524民初4136号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年2月6日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉请求：改判上诉人支付被上诉人和各项工伤保险待遇共24344元；2.一二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：上诉人对一审审查明的事实没有异议。但一审判决上诉人支付被上诉人停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费共计32912.37元的计算标准不妥。按《贵州省工伤保险条例》第二十四条规定，被上诉人于2017年2月入职我单位，4月遭受工伤，遭受工伤事故前其月平均工资为3240元/月，上诉人在一审程序中已经提供工资主张的依据，被上诉人的平均工资标准理应为3240元/月计算。上诉人应支付被上诉人各项工伤保险待遇共计24344元。其中：1.停工留薪期工资3240元/月×4个月=12960元；2.一次性伤残就业补助金3240元/月×3个月=9720元；3.住院期间护理费104元/天×16天=1664元。被上诉人蒙建国二审未提交书面答辩意见。大雁煤矿向一审法院起诉请求：1.同意解除原告与被告之间的劳动关系；2.判决原告支付被告各项工伤保险待遇25496.8元；3.请求判决属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，由被告按工伤保险待遇的报销程序办理；4.本案诉讼费由被告承担，庭审中，原告放弃第三项诉讼请求。一审法院认定事实：2017年2月被告入职原告处工作，2017年4月21日被告因工受伤，住院治疗16天，2017年7月13日经毕节市人力资源和社会保障局以0524201748851号认定工伤决定书认定为工伤，2017年9月18日经毕节市劳动能力鉴定委员会以NoBJ20170803_008号鉴定结论通知书鉴定为伤残拾级，停工留薪期自受伤之日起4个月，2017年10月12日被告向织金县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2017年11月8日经织金县劳动争议仲裁委员会作出织劳人仲案字[2017]第L-49号仲裁裁决书，裁决如下：一、解除申请人蒙建国与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡大雁煤矿之间劳动关系；二、由被告申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡大雁煤矿一次性支付申请人蒙建国以下工伤保险待遇：1.停工留薪期工资：4866.5×4=19466.00元；2.一次性伤残就业补助金：4866.5×3=14599.5元；3.住院护理费：134.25元/天×16天=2148.00元；以上合计36213.50元。经查明，原告大雁煤矿为被告蒙建国缴纳工伤保险费，被告所受工伤可获得的工伤保险待遇中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、伙食补助费、鉴定费、车旅费等可由社保基金支付。另查明，被告因工受伤，住院治疗16天，产生的医药费原告已经支付。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十条第三款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保障行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。”、第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需交通、食宿费从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”、第三十七条“职工因伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：十级伤残为7个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定。本案中，原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡大雁煤矿与被告蒙建国成立劳动关系后，被告在劳动过程中受伤，已经织金县人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为十级伤残，停工留薪期4个月。原告主张与被告解除劳动关系，结合被告的仲裁申请和仲裁情况，原告要求与被告解除劳动关系的主张，予以支持。原告为被告办理工伤保险待遇手续并交纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》的规定，被告受伤可获得各项工伤保险待遇中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、伙食补助费、鉴定费、车旅费等应由工伤保险基金支付，上述工伤保险赔偿项目的相关费用，应由其自行到社会保险经办部门进行申领，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核拨付。根据《工伤保险条例》的规定原告应支付被告的工伤保险待遇有停工留薪期工资、住院期间护理费、一次性伤残就业补助金。原告主张被告的月平均工资为3420元，并以此计算被告的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金，但未提供相应证据予以证实，对该主张依法不予支持。庭审中，原告表示被告的工资支付方式为现金支付，因被告经合法传唤无正当理由拒不到庭，对被告的实际工资收入情况亦不能查明，结合原告单位的企业类型，本院根据贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》2016年度采矿业职工年平均工资49909元计算被告的工资。根据《工伤保险条例》的规定，以贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元计算被告的一次性伤残就业补助金。被告住院期间的护理费，因双方均未提供被告的护理人员收入情况，原告主张以97.3元/天计算，但未提供证据予以证实，对原告的该主张不予支持，结合被告的护理属性，以贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元计算的被告的护理费。依照《工伤保险条例》的规定，被告依法可获得由原告支付的各项工伤保险待遇为：1.停工留薪期工资：49909元÷12月×4月=16636.33元；2.一次性伤残就业补助金：58398元÷12月×3月=14599.5元；3.住院期间护理费：38246元÷365天×16天=1676.54元，以上各项费用总计32912.37元。被告在原告处工作所受的伤已被认定为工伤，原告没有为被告办理工伤保险待遇手续及交纳工伤保险费，被告受伤可获得各项工伤保险待遇，依法应由原告支付。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第五条、第七条之规定，判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡大雁煤矿与被告蒙建国之间的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡大雁煤矿于本判决生效后十日内一次性给付被告蒙建国停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费等费用共计金额32912.37元。二审期间，上诉人向本院提交了《大雁煤矿李卫和队2017年2月工资明细表》《大雁煤矿李卫和队2017年4月工资明细表》，并无签领时间，无2017年3月份的工资发放情况，二审提供的证明资料不能计算出工伤职工工伤发生时前三个月的平均工资。该两份证据不符合二审新证据的规定，不予组织质证。被上诉人未向本院提交新证据。本案二审认定事实与一审认定的一致。本院认为：上诉人主张本案工伤职工的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费的计算标准不当，根据《贵州省工伤保险条例》条二十四条规定，主张被上诉人于2017年2月入职，4月遭受工伤，遭受工伤事故前其月平均工资为3240元/月，但上诉人在一审程序中未提交所发工资证据，2017年11月11日提交的证据收据中无上诉人单位的工资发放证据，在2017年12月7日庭审时，上诉人单位明确表示“现在无法提交工资册，因被告入职时间较短，工资还未造册被告已受伤”，一审法院开庭时距蒙建国工伤发生时已7个月余，有足够时间可供上诉人单位提供该证据，上诉人二审陈述的已提交蒙建国工资发放证据的主张与事实不符。本案中，上诉人在一审时主张被上诉人的平均工资标准理应为3420元/月，二审主张以3240元/月计算，对于上诉人主张的住院期间的护理费，上诉人一审主张依97.3元/天计算，二审上诉时主张依104元/天计算，一二审主张完全不一样。因此，对停工留薪期工资和一次性伤残就业补助金的计算标准，一审法院依2016年度采矿业职工年平均工资49909元计算被告的停工留薪期工资、依2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元计算被告的一次性伤残就业补助金并无不当，依2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元计算被上诉人的护理费并无不当。综上所述，大雁煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡大雁煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一八年四月十八日法官助理  王 江书 记 员  张汝阳