上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初79974号原告中谷集团上海粮油有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人张建国。委托代理人彭文胜，北京大成(上海)律师事务所律师。委托代理人艾卉，北京大成(上海)律师事务所律师。被告白城东佳谷物综合开发有限公司，住所地吉林省白城市。法定代表人陈坤兵。被告吉林省大东佳投资集团有限公司，住所地吉林省长春市。法定代表人陈坤兵。被告陈坤兵，男，1972年8月7日生，汉族，住福建省福清市。被告白城东佳米糠油脂有限公司,住所地吉林省白城市工业园区海河北路。法定代表人陈坤兵。原告中谷集团上海粮油有限公司(下简称中谷公司)诉被告白城东佳谷物综合开发有限公司(下简称东佳谷物公司)、吉林省大东佳投资集团有限公司(下简称大东佳公司)、陈坤兵、白城东佳米糠油脂有限公司(下简称东佳米糠公司)买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月11日受理后，依法适用简易程序，因四被告下落不明，本院遂采用公告送达，并依法将本案转为普通程序，于2018年3月20日公开开庭进行了审理，原告中谷公司的委托代理人彭文胜到庭参加诉讼，四被告在本院通过公告形式向其送达诉状副本及开庭传票后，仍未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告中谷公司诉称，2013年3月13日、14日，原告与被告东佳谷物公司分别签订了两份《粮食采购合同》(合同号分别为YMG130314-001、YMG130315-001)，上述合同约定原告向被告东佳谷物公司采购玉米，总计数量为24,000吨，单价人民币2,210元/吨(以下币种均为人民币)，总金额为5,304万元，交付方式、期限、地点为被告东佳谷物公司于2013年6月15日前在被告东佳谷物公司库院内集装交货。合同签订后，原告分别于2013年3月15日、3月18日分三次向被告东佳谷物公司支付了货款4,772万元，但被告东佳谷物公司没有按照合同的约定向原告交付货物。2013年3月18日，被告大东佳公司向原告出具《担保函》，向原告承诺“负责担保贵司支付上述合同90%款项共计肆仟柒佰柒史贰万元的资金安全”。因此，被告大东佳公司应对被告东佳谷物公司的上述还款与赔偿义务承担连带保证责任。2013年10月16日，被告陈坤兵向原告出具《保证书》，承诺“对于上述两个采购合同项下的卖方的责任和义务，自愿承担个人连带责任保证”。因此，被告陈坤兵应对被告东佳谷物公司的上述还款与赔偿义务承担连带保证责任。2013年10月16日，原告与被告东佳谷物公司、东佳米糠公司签订《补充协议》，约定被告东佳米糠公司对被告东佳谷物公司提供连带责任保证担保，并约定了管辖法院为原告所在地法院。因此，被告东佳米糠公司应对被告东佳谷物公司的上述还款与赔偿义务承担连带保证责任。原告原认为至2014年9月10日被告东佳谷物公司返还了原告货款13,896,044.36元，尚欠原告货款本金33,823,955.64元，2015年2月，原告向浦东法院起诉本案四被告及另外四家公司，请求判令被告东佳谷物公司返还原告货款本金33,823,955.65元，并支付原告利息损失，其他被告承担连带清偿。2015年10月22日，浦东法院以(2015)浦民二(商)初字第830号民事判决书判决被告东佳谷物公司返还原告货款本金33,823,955.65元，并支付相应利息损失，被告大东佳公司、陈坤兵、东佳米糠公司承担连带清偿责任。2014年3月，被告陈坤兵称愿意将其实际控制的北京东佳宜通贸易有限公司(下简称东佳宜通公司)的房产出售后还款，并同意由原告具体操作卖房事宜，将卖房款直接支付给原告以抵偿上述债务。原告指定公司员工邹为代为操作上述卖房抵债事宜。东佳宜通公司向邹为出具了相关委托手续，2014年9月邹为将上述房屋出售，并将所得房产520万元由其个人账户支付至原告账户。因上述付款行为已经履行完毕，所以在(2015)浦民二(商)初字第830号案件中没有提出主张，主张的被告东佳谷物公司返还了原告货款13,896,044.36元中也包括了该520万元。原告在浦东法院提起诉讼后，东佳宜通公司以邹为为被告在北京法院提起诉讼，请求判令邹为返还520万元款项，因为是公告送达，邹为及原告均没有参加该案一审诉讼，一审判决支持了东佳宜通公司的主张，判决邹为返还上述520万元。在北京市第三中级人民法院的第二审诉讼中，邹为提出了东佳宜通公司代本案被告东佳谷物公司偿还债务及邹为是受原告指派的主张。2016年3月9日，北京三中院以邹为证据不足为由驳回上诉。因邹为为职务行为，由原告代邹为履行了上述判决，于2016年11月3日向东佳宜通公司支付了520万元及相关罚息。被告陈坤兵是被告东佳谷物公司的法定代表人，也是洮南市东佳矿业有限公司(下简称东佳矿业公司)的99%控股股东，其以东佳矿业公司的名义向原告出具的《承诺书》中承诺以东佳宜通公司房产出售款抵债，而且已经实际履行，故原告完全有理由相信上述520万元已经偿还，但北京三中院判决没有确认上述债务偿还行为，并造成原告收到520万元又返还给东佳宜通公司，故原告诉至法院，要求：一、判令被告东佳谷物公司返还原告货款本金520万元；二、判令被告东佳谷物公司向原告支付逾期返还货款的利息损失(以520万元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2016年11月3日起计算至实际清偿之日止)；三、被告大东佳公司、陈坤兵、东佳米糠公司对被告东佳谷物公司的上述第一、二项义务承担连带清偿责任；四、诉讼费由四被告共同承担。被告东佳谷物公司、大东佳公司、陈坤兵、东佳米糠公司均未作答辩。经审理查明，2013年3月13日，原告与被告东佳谷物公司签订合同编号为YMG130314-001的《粮食采购合同》一份，约定：原告向被告东佳谷物公司采购玉米，单价为2,210元/吨，合同总金额为2,652万元；被告东佳谷物公司于2013年6月15日前在其公司库院内集装箱交货；被告东佳谷物公司转货权给原告，原告支付90%货款，余款原告根据交货装箱单数量并收到被告东佳谷物公司的全额增值税发票后付清等。同年3月14日，原告与被告东佳谷物公司签订合同编号为YMG130315-001的《粮食采购合同》一份，约定原告向被告东佳谷物公司采购玉米，单价为2,210元/吨，合同总金额为2,652万元；被告东佳谷物公司于2013年6月15日前在其公司库院内集装箱交货；被告东佳谷物公司转货权给原告，原告支付90%货款，余款原告根据交货装箱单数量并收到被告东佳谷物公司的全额增值税发票后付清等。上述合同签订后，原告先后于同年3月15日分两次向被告东佳谷物公司转账2,386万元和1,000万元，于同年3月18日向被告东佳谷物公司转账1,386万元，合计4,772万元。同年3月18日，被告大东佳公司向原告出具《担保函》一份，内容为：根据原告与被告东佳谷物公司签订的粮食采购合同(合同编号：YMG130314-001、YMG130315-001)，玉米数量共计24,000吨。现存放在被告东佳谷物公司仓库内。被告大东佳公司承诺出库数量以原告确认的入库数量为准，并负责担保原告支付上述90%款项共计4,772万元的资金安全，余下货款532万元原告未付。特此担保。同年10月16日，被告陈坤兵向原告出具《保证书》一份，内容为：对于原告与被告东佳谷物公司签订的编号分别为LMSH041303YMG130314-001的采购合同，合同数量为12,000吨；编号为LMSH041303YMG130315-001的采购合同，合同数量为12,000吨。对于上述两个采购合同项下被告东佳谷物公司的责任和义务，被告陈坤兵(身份证号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住址福建省福清市城头镇旧西街XXX号，手机XXXXXXXXXXX)自愿承担个人连带责任保证。同日，原告与被告东佳谷物公司、东佳米糠公司签订《补充协议》一份，约定：就原告与被告东佳谷物公司于2013年3月13日、2013年3月14日签订的二份《粮食采购合同》(合同编号：LMSH041303YMG130314-001、LMSH041303YMG130315-001)补充如下：1、被告东佳米糠公司自愿为被告东佳谷物公司对于上述两份采购合同项下被告东佳谷物公司的责任和义务提供连带责任保证担保，担保的范围包括：货物交付、货物短少灭失、被侵权之后造成的所有损失。担保期限至上述两份《粮食采购合同》被告东佳谷物公司责任与义务全部履行完毕后两年；2、对本协议如有纠纷协商解决，协商不成任何一方有权向原告住所地有管辖权的人民法院提起诉讼等。上述《补充协议》签订后，被告东佳米糠公司于同年10月16日、10月24日、11月25日、11月26日、11月29日分七次向原告转账123.50万元、76.50万元、55万元、45万元、50万元、100万元、50万元，被告东佳谷物公司、东佳米糠公司均在转账当日共同向原告出具《代为付款确认函》，确认上述500万元系被告东佳谷物公司委托被告东佳米糠公司代为退还原告等。2014年3月3日、3月17日、4月11日，案外人庄某某分三次向原告转账78万元、180万元、110万元，被告东佳谷物公司、案外人庄某某均在转账当日共同向原告出具《代为付款确认函》，确认上述368万元系被告东佳谷物公司委托案外人庄某某代为退还原告等。2014年3月12日，洮南市东佳矿业有限公司(下简称东佳矿业公司)向原告出具《承诺书》一份，内容为：鉴于原告与被告东佳谷物公司于2013年3月份签订的两份粮食购销合同(合同号分别为：LMSH041303YMG130314-001、LMSH041303YMG130315-001)，合计采购24,000吨玉米。原告签约后支付90%货款合计4,772万元。合同到期玉米未出库，被告东佳谷物公司于2013年10月16日至11月19日委托被告东佳米糠公司分5笔向原告偿还500万元，被告东佳谷物公司尚欠原告4,272万元及利息。经双方协商同意，用处置以下资产代偿还被告东佳谷物公司欠原告钱款：1、三套房产(产权证号码：京房权证朝字第XXXXXXX号；厦国土房证第XXXXXXXX号、第XXXXXXXX号)处置代偿收款预计965万元，以原告实际收到款项为准，转让最终价格需要经双方同意。2、2013年12月10日和11日，原告以职工名义持股接管三家公司。其中：梅河口市佳隆粮食收储有限公司，注册资本1,000万元；东丰县佳发粮油仓储有限公司，注册资本800万元；德惠市东佳粮油有限公司，注册资本500万元。通过处置三家公司资产或股权方式所得抵偿被告东佳谷物公司欠原告债务，转让最终价格需经双方同意。东佳矿业公司承诺，待处置完以上资产偿还被告东佳谷物公司欠原告欠款后剩余的部分，由东佳矿业公司代为偿还，剩余欠款还款时间暂定2014年9月30日前。另查明，2014年7月10日，东佳宜通公司作出股东会决议，决定委托邹为出售其名下的北京市朝阳区水岸南街XXX号院5号楼26层1单元3005房产(下简称水岸南街房产)，同年7月26日，邹为就水岸南街房产代表东佳宜通公司与案外人郎某签订《北京市存量房屋买卖合同》，房屋出售价为520万元。随后，邹为分别于同年7月28日、9月9日、9月10日分三次向原告转账50万元、470万元、16,044.36元，合计转账5,216,044.36元。随后，原告、被告东佳谷物公司及邹为、东佳宜通公司签订《四方代付款协议》一份，约定：被告东佳谷物公司2013年3月11日与原告签订二笔玉米采购合同，数量24,000吨、单价2,210元/吨、金额5,304万元。原告2013年3月合计付款4,772万元，后因业务无法开展，协商一致被告东佳谷物公司将预付款退回原告。其中一笔退款来源为房屋出售款，此房产为东佳宜通公司所有，坐落于朝阳区水岸南街XXX号院5号楼26层1单元3005。被告东佳谷物公司经东佳宜通公司同意将该房产出售，房产出售款用于支付原告欠款。房屋出售款为5,216,044.36元。资金走向为房屋出售款由购房者支付原告所属集团的员工即邹为，邹为再将此款支付原告。被告东佳谷物公司、东佳宜通公司向原告承诺，该付款行为即为被告东佳谷物公司支付原告的退款行为，东佳宜通公司向邹为和原告的付款行为为代被告东佳谷物公司偿还对原告的欠款行为，被告东佳谷物公司和东佳宜通公司不以任何理由要求原告退款或主张任何权利等。原告及东佳宜通公司在该协议上加盖公章，邹为在该协议上签字，但被告东佳谷物公司未在该协议上加盖公章。2015年，东佳宜通公司向北京市朝阳区人民法院(下简称朝阳区法院)提起诉讼(案号：(2015)朝民(商)初字第16866号)，要求邹为支付水岸南街房产房款521万元，朝阳区法院经审理后于同年8月14日作出判决，判令邹为于该判决生效之日起十日内返还东佳宜通公司房屋售房款520万元，驳回东佳宜通公司的其他诉讼请求。邹为不服上述判决，上诉于北京市第三中级人民法院(下简称北京三中院)，北京三中院经审理后认为，邹为的上诉请求缺乏事实和法律依据，故于2016年3月9日作出(2016)京03民终620号民事判决书，判决驳回邹为的上诉，维持原判。2016年11月3日，原告向东佳宜通公司转账530万元，并在摘要中备注为“退东佳房款”。再查明，原告于2015年4月就涉案两份《粮食采购合同》的货款返还事宜向本院提起诉讼，要求判令被告东佳谷物公司返还原告货款本金33,823,955.65元，并支付原告利息损失，其他被告承担连带清偿，案号为(2015)浦民二(商)初字第830号。后本院依法追加邹为、东佳宜通公司为该案第三人。在该案件审理过程中，原告主张被告东佳谷物公司返还原告货款13,896,044.36元，尚欠原告货款本金33,823,955.64元，被告东佳谷物公司主张尚欠原告3,904万元，对于双方之间主张的差额5,216,044.36元，原告主张系东佳宜通公司代被告东佳谷物公司向其的还款，但被告东佳谷物公司对此并不认可不认可，东佳宜通公司亦主张与邹为系委托代理关系，东佳宜通公司委托邹为出售其所有的位于水岸南街的房屋，其授权范围并不包括委托邹为将售房款支付给任何第三方，邹为超越代理权限将售房款支付给原告的行为是无效的行为，就此事，东佳宜通公司已经向北京朝阳法院起诉，要求邹为返还代为出售的房屋款，法院已经支持东佳宜通公司的诉请。东佳宜通公司与该案件各被告无任何债权债务关系，没有义务为各被告代偿债务。因该案件审理过程中，北京朝阳法院的(2015)朝民(商)初字第16866号民事判决尚未生效，故本院在该案件中对该笔款项未予处理。上述事实，由原告提供的原告与被告东佳谷物公司签订合同编号分别为YMG130314-001、YMG130315-001的《粮食采购合同》各一份；被告大东佳公司出具的《担保函》一份；被告陈坤兵出具的《保证书》一份；原告与被告东佳谷物公司、东佳米糠公司签订的《补充协议》一份；原告与被告佳隆公司、佳发公司、东佳粮油公司签订的《连带责任保证合同》各一份；东佳矿业公司出具的《承诺书》一份；银行转账凭证一组；朝阳区法院(2015)朝民(商)初字第16866号民事判决书一份，北京三中院(2016)京03民终620号民事判决书一份；本院(2015)浦民二(商)初字第830号民事判决书一份，及本案庭审中原告的当庭陈述等所证实。本院认为，原告与被告东佳谷物公司签订的两份《粮食采购合同》、被告大东佳公司出具的《担保函》、被告陈坤兵出具的《保证书》、原告与被告东佳谷物公司、东佳米糠公司签订的《补充协议》均系各方当事人的真实意思表示，依法应予确认。被告东佳谷物公司在收到原告支付的货款后，未能按照约定发货，显属过错，应依法承担相应的民事责任。原告在2015年已就涉案两份《粮食采购合同》的货款返还事宜向本院提起诉讼，在该案件审理过程中，被告东佳谷物公司和东佳宜通公司均确认邹为向原告转账的钱款并非代被告东佳谷物公司的还款，且2016年3月东佳宜通公司起诉邹为要求返还售房款的诉请已经得到生效判决的支持，原告也已于2016年11月3日代邹为将售房款返还给东佳宜通公司，故原告要求被告东佳谷物公司返还货款本金520万元，并支付自2016年11月3日起的逾期还款利息损失并无不当。被告大东佳公司、陈坤兵、东佳米糠公司作为被告东佳谷物公司在两份《粮食采购合同》中的连带责任保证人，在被告东佳谷物公司未能归还货款的情况下，未履行担保人的担保责任，也应承担相应的民事责任。四被告在本院通过公告形式向其送达的诉状副本及开庭传票后，仍未到庭应诉，属自行放弃抗辩权利，应自行承担不利后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条的规定，判决如下：一、被告白城东佳谷物综合开发有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告中谷集团上海粮油有限公司货款520万元；二、被告白城东佳谷物综合开发有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中谷集团上海粮油有限公司支付逾期返还货款的利息损失(以520万元为本金，按照中国人民银行规定的金融机构计收同期银行贷款的利率计算，自2016年11月3日起计算至实际清偿之日止)；三、被告吉林省大东佳投资集团有限公司、陈坤兵、白城东佳米糠油脂有限公司应对被告白城东佳谷物综合开发有限公司在上述第一、二项中的付款义务承担连带清偿责任。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49,655元，由被告白城东佳谷物综合开发有限公司、吉林省大东佳投资集团有限公司、陈坤兵、白城东佳米糠油脂有限公司共同负担；公告费600元，由被告白城东佳谷物综合开发有限公司、吉林省大东佳投资集团有限公司、陈坤兵、白城东佳米糠油脂有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  王薇薇人民陪审员  姚 月人民陪审员  王 平二〇一八年四月十一日书 记 员  吴?舟附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》1、第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。2、第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国担保法》1、第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。2、第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。