江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣09民终329号上诉人(原审被告）：中国平安财产保险股份有限上高支公司，住所地：上高县建设南路一楼店面，注册号：360923120000017。负责人：何斌，该公司经理。委托诉讼代理人：张海忠，男，汉族，1980年10月20日生，住江西省抚州市乐安县，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：黄春云，男，1963年4月3日生，汉族，上高县人，住上高县。被上诉人（原审原告）：黄文峰，男，1987年7月3日生，汉族，上高县人，住上高县。两被上诉人共同委托诉讼代理人：黄旭东，上高县嘉德法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:罗中华，男，1990年5月4日生，汉族，上高县人，住上高县。委托诉讼代理人：罗玲，女，1990年10月1日生，汉族，宜丰县人，住宜丰县，系罗中华妻子。上诉人中国平安财产保险股份有限上高支公司（以下简称平安财保公司）与被上诉人黄春云、黄文锋、罗中华机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省上高县人民法院（2017）赣0923民初800号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明：2016年10月16日15时00分许，罗中华驾驶赣Ｃ×××××小型轿车沿上高县新城区道路由上高法院往新城区方向行驶，至华丰小区门口十字交叉口时与在左侧由新县政府往新城国际方向直行，由黄春云驾驶的赣Ｃ×××××小型普通客车发生碰撞，造成黄春云受伤，两车受损的交通事故。2016年11月7日，事故经上高县公安局交警大队公交认字[2016]第127号道路交通事故认定书认定：1、驾驶人罗中华在此次事故中违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十四条“机动车通过交叉路口……应当加速慢行。”之规定，负此事故同等责任。2、驾驶人黄春云在此次事故中违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条“机动车通过没有信号灯控制的交叉路口……让右方道路来车先行。”之规定，负此事故同等责任。事故发生后,黄春云于当日被送往上高县人民医院治疗，花费医疗费2001.45元，于当日转至南昌大学第一附属医院住院治疗，实际住院8天，花费治疗费42682.05元，院后服务费等费用3012元，出院诊断：第二颈椎骨折，肺挫伤，脑震荡。出院医嘱：1、避免颈部外伤，剧烈活动等，术后活动时佩戴颈围保护2月。2、保持伤口清洁干燥，加强营养，加强项背肌锻炼。3、定期复诊，不适随诊。2017年2月18日，黄春云损伤经上高县威正司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人黄春云的损伤程度评定为九级伤残。2、医疗费经审核均属正常合理性用药。3、误工期建议自受伤后评定180天，护理期60天，营养期60天为宜。花费鉴定费2030元。事故发生后，黄文锋花费车辆修理费16500元，车辆鉴定费700元，罗中华垫付黄春云医疗费20000元。本案在审理过程中，平安财保公司对黄春云的伤残等级申请重新鉴定。2017年8月30日，委托江西中正司法鉴定中心对黄春云的伤残等级进行鉴定，经该鉴定中心鉴定：被鉴定人黄春云颈部损伤评定为九（玖）级伤残。另查明，黄春云系非农业家庭户口，事故发生前居住在江西省××牌××单元××室。黄春云系上高县裕顺牧业服务专业合作社法定代表人，该合作社于2012年9月27日成立，地址在江西省上高县敖阳街道敖山村（银海路16-18号），企业依法存在并继续正常运营。事故车辆赣Ｃ×××××小型普通客车的所有权人为黄文锋。事故车辆赣Ｃ×××××小型轿车所有权人为罗中华，该车在平安财保公司处投保了交强险和限额为500000元的不计免赔第三者责任险，保险期间分别2016年8月24日至2017年8月23日、2016年10月1日至2017年9月30日，事故发生在保险有效期内。罗中华的驾驶证发证日期为2012年4月27日，有效期限为6年，赣Ｃ×××××小型轿车的检验有效期至2017年7月。原审法院审理认为：本次事故经上高县公安局交警大队责任认定，黄春云、罗中华均负此事故同等责任，事实清楚，责任划分恰当，双方均不提异议。因事故车辆赣Ｃ×××××轿车在平安财保公司处投保了交强险和限额为500000元的不计免赔第三者责任险，本次事故发生在保险有效期内，故黄春云、黄文锋因本次事故造成的合理损失应先由平安财保公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分则由其根据第三者责任保险合同的约定予以赔偿。黄春云的损失中，医疗费44683.5元（2001.45元+42682.05元）、院后服务费等费用3012元、鉴定费2030元、车辆鉴定费700元，均系实际发生的合理、必要费用，有相关票据予以证实，予以确认。平安财保公司虽提出医疗费总额要核减20%的非医保用药的抗辩意见，但其未提供相关证据予以证明，故对该项抗辩意见，不予采信。关于误工费，黄春云系上高县裕顺牧业服务专业合作社法定代表人，该合作社于2012年9月27日成立，业务范围为生猪、兽用化学药品、中兽药、饲料原料销售，养殖咨询服务，有《企业营业执照》予以证实，但黄春云未举证证明其近三年的平均收入状况，故其误工费应参照受诉法院所在地相同或相近行业即批发和零售业上一年度职工的平均工资标准47830元/年计算，误工期以鉴定意见为准，即180天，因黄春云诉请的误工标准100元/天在法律规定范围内，故确认黄春云诉请的误工费18000元。黄春云主张的护理费、营养费、住院伙食补助费符合法律规定，予以确认。关于残疾赔偿金，平安财保公司对黄春云的伤残等级申请重新鉴定，委托的鉴定机构对黄春云的伤残等级作出的鉴定意见为构成玖级伤残，本案当事人对委托的鉴定机构作出的该份鉴定意见均不持异议，予以采信，因黄春云系非农业家庭户籍，且以非农业收入为主要生活来源，故对黄春云主张的残疾赔偿金，予以确认。关于精神损害抚慰金，根据受害人的伤残程度以及侵权人、受害人的过错程度、当地平均生活水平等因素，酌定黄春云的精神损害抚慰金为5000元。关于车辆损失，平安财保公司未对车辆的损坏情况进行定损，黄文锋将车辆放置上高小不点汽车养护店修理，花费修理费16500元，有黄春云提供的修理票据和修理清单予以证明，予以确认。综上认定，黄春云因此次交通事故受伤造成的各项经济损失为：医疗费44683.5元、院后服务费等费用3012元、鉴定费2030元、误工费18000元（100元/天×180天）、护理费4598.4元（76.64元/天×60天）、营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费400元（50元/天×8天）、残疾赔偿金114692元（28673元/年×20%×20年）、精神损害抚慰金5000元、车辆鉴定费700元，共计194915.9元；黄文峰因此次交通事故造成车辆损失16500元。黄春云、黄文峰损失共计211415.9元，由平安财保公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿110000（含精神损害抚慰金），在医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在财产损失赔偿限额内赔偿2000元，超出交强险赔偿限额内的损失为89415.9元（黄春云749**.9元，黄文峰14500元），由平安财保公司在第三者责任险限额内赔偿50%，计币44707.95元（黄春云374**.95元，黄文峰7250元）。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、平安财保公司在交强险范围内赔偿120000元，在第三者责任险限额内赔偿37457.95元，两项合计平安财保公司赔偿157457.95元给黄春云；二、平安财保公司在交强险范围内赔偿2000元，在第三者责任险限额内赔偿7250元，两项合计平安财保公司赔偿9250元给黄文锋；三、罗中华先行垫付给黄春云的20000元在黄春云的受偿款中予以返还；四、驳回黄春云和黄文峰的其他诉讼请求。以上款项限判决生效后十日内支付完毕，赔偿款汇入本院执行款专户，开户名上高县人民法院，开户银行中国农业银行江西宜春市上高县支行营业部，账号：14×××98。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3770元，减半收取计1885元，由罗中华负担。如逾期未履行，权利人可在判决生效之日起两年内向该院申请执行。平安财保公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、医疗费47695.50元应改判为38156.4元，特别是其中所谓“院后服务费等费用3012元”应剔除。二、误工费18000元过高，应为76.64元/天（私营服务行业标准）*120天=9196.80元。三、鉴定费2730元，属间接费用，由侵权人承担，不属保险公司理赔范畴。综上所述，一审认定事实不清，证据不足，适用法律不当，为此，恳请二审查明事实，减赔金额为21072.30元。被上诉人黄春云、黄文峰答辩称：一、1、上诉人应在原审举证期限内对黄春云医疗费的关联性及非医保用药提出书面申请，然而上诉人并未提出，仅对伤残等级提出了申请，只是口头辩称要求扣除20%的非医保用药，否则申请鉴定。2、要求鉴定非医保用药的事项与其应承担的医疗费的赔偿之间无关联、无意义，人民法院可以依法不准予。3、要求剔除院后服务费3012元的上诉请求与《人身损害司法解释》第17条2款相悖，原审认定该费用合法。二、司法鉴定对黄春云的误工损失日的评定就是依据该评定准则进行鉴定的180日，原审亦据此判决误工损失日180日，不存在适用法律不当。三、上诉称鉴定费2730元属间接费用，不属理赔范围，由侵权人承担的上诉理由与《保险法》相悖，依法不应支持。1、《保险法》第64条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失城度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。鉴定费属于为查明和确定保险事故的原因和保险标的损失程度所支付的必要、合理的费用。根据该规定，上诉人应当承担鉴定费用。2、《保险法》第十九条规定由保险公司承担查明损失程度所支付的合理费用，而其却以格式条款约定的方式排除承担此笔费用的行为也属于免除其法定义务，应属无效。因此，鉴定费应由上诉人承担。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院驳回上诉人要求减赔金额21072.30元的上诉请求，维持原判。被上诉人罗中华答辩称：一审判决认定事实清楚、证据充分请求依法驳回上诉人的上诉请求。上诉人在一审中没有提出替代药品的差额鉴定而仅仅欲进行所谓的非医保鉴定本身就是不符合规定，本案的所有医疗费支出费用应由上诉人承担。鉴定费，属于查明损失程度所支出的必要的合理的费用，不属于所谓的间接损失。综上，一审判决事实认定清楚，证据充分，请求驳回上诉人的上诉请求。二审期间，上诉人平安财保公司及被上诉人黄春云、黄文峰、罗中华未提供新的证据。本院二审查明：本院确认原审法院查明和认定的事实。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案以查明的事实表明，涉案交通事故致黄春云第二颈椎骨折、肺挫伤等伤情，经当地医院初步诊疗后被送南昌大学第一附属医院行手术等治疗，同时支付使用救护车院后服务费3012元，支付医疗费44683.50元。黄春云伤情稳定后，经当地司法鉴定机构鉴定，黄春云构成九级伤残，误工期为180天，支付鉴定费2030元。黄文峰支付车损鉴定费700元。原审法院依据查明的事实，认定黄春云的误工期为180天并按每天100元计算误工费18000元，以平安财保公司未提供证据证明医疗费中存在非医保用药情形为由确认黄春云医疗费44683.50元并确认急救费用即院后服务费3012元，以系为查明事故的原因和保险标的的损失程度的支付的必要的、合理的费用为由确认法医学鉴定费2030元、车损鉴定费700元于法有据，本院予以确认。平安财保公司应承担举证不能的不利后果，因此，平安财保公司关于核减医疗费和误工费、免于赔偿鉴定费即减少赔偿21072.30元责任的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费326.80元，由上诉人中国平安财产保险股份有限上高支公司承担。本判决为终审判决。审判长 付 剑审判员 李福星审判员 赵 东二〇一八年四月十六日书记员 李 弦