福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0203民初16167号 原告：吴国雨，男，汉族，1976年9月21日出生，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：王菊平，北京京师（厦门）律师事务所律师。 被告：郑福全，男，汉族，1976年4月21日出生，住福建省龙海市。 被告：广西桂川建设集团有限公司，住所地广西壮族自治区玉林市陆川县温泉中路65号，统一社会信用代码91450922200551122W。 法定代表人：戚世锋，总经理。 委托诉讼代理人：赵桂衡，副总经理。 委托诉讼代理人：詹向华，法律顾问。 第三人：福建省磊鼎资产管理有限公司，住所地厦门市思明区塔埔东路171号8层801单元之三，统一社会信用代码913502000583711389。 法定代表人：林千翔，董事长。 委托诉讼代理人：王菊平，北京京师（厦门）律师事务所律师。 原告吴国雨与被告郑福全、广西桂川建设集团有限公司（以下简称桂川公司）、第三人福建省磊鼎资产管理有限公司（以下简称磊鼎公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年10月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴国雨的委托诉讼代理人王菊平、被告郑福全、桂川公司的委托诉讼代理人詹向华、第三人磊鼎公司的委托诉讼代理人王菊平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 吴国雨向本院提出诉讼请求：1、请求郑福全、桂川公司返还吴国雨借款800000元及利息（利息按月利率2%计算，从2015年3月29日计算至实际偿还之日止）；2、请求郑福全、桂川公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：2013年8月，郑福全因经营需要向吴国雨借款2500000元，双方约定借款期限为一个月，月利率为3%，借款保证人为桂川公司。郑福全挂靠桂川公司，向吴国雨借款，并指定将款项转入桂川公司，借款后郑福全、桂川公司陆续还款，截至2015年3月28日，郑福全尚欠吴国雨800000元。基于郑福全与桂川公司存在挂靠和被挂靠关系，郑福全和桂川公司应共同承担还款责任。 郑福全答辩称：对吴国雨的诉讼请求无异议，其与桂川公司是承包关系，款项应由桂川公司先行偿还，然后其再与桂川公司进行结算。 桂川公司答辩称：1、吴国雨起诉郑福全、桂川公司偿还借款本息已超过诉讼时效，法院应驳回起诉。由于《民法通则》规定诉讼时效为2年，本案中的借款期限为2013年8月26日到2013年9月24日，借款后，吴国雨从未向桂川公司主张过任何权利，故到其2016年10月13日起诉之时，已超过2年普通诉讼时效；2、郑福全的借贷行为涉嫌挪用资金案，被广西陆川县公安局立案侦查，鉴于本案的审理有待于以刑事案件的审理结果为准，本案应裁定中止诉讼；3、桂川公司未曾为郑福全的债务提供担保，经司法鉴定，认定盖在借条上的“广西桂川建设集团有限公司”的印章是假印章，即使构成表见代理，担保时效已过，桂川公司无需承担连带责任。借条载明郑福全于2013年8月26日借到吴国雨2500000元，但该款项是由磊鼎公司于2013年8月23日通过农行厦门分行账户先行支付的，存在先借款后补借条的事实，吴国雨明显不具备2500000元借款的出借能力，应查明磊鼎公司与吴国雨的关系。郑福全除了挂靠桂川公司之外，还经营一家公司，借款是郑福全自己借款，应由其自行返还。请求法院驳回吴国雨对桂川公司的诉讼请求。 第三人磊鼎公司述称：对吴国雨的诉讼请求无异议。 本院经审理认定事实如下： 2013年8月23日，磊鼎公司向桂川公司的广东顺德农村商业银行账户13×××01转账2500000元，用途备注借款（投标保证金）。 2013年8月26日，作为借款人的郑福全向作为出借人的吴国雨出具一份《借条》，载明郑福全因经营需要向吴国雨借款2500000元，期限从2013年8月26日到2013年9月24日，月利率3%，借款人未能按照约定期限支付利息、归还本金的视为违约；保证人自愿为上述债务本金及由此产生的利息、违约金提供连带担保责任，担保期间为上述主债务履行期届满之日起两年；因本笔借款引起的一切纠纷，交由合同签订地厦门市思明区人民法院诉讼管辖，所产生的费用：包括法院受理费、执行费、出借方的律师代理费、差旅费均由借款方承担。郑福全作为借款人在《借条》上签名，桂川公司作为保证人在《借条》上盖公章。 2013年8月26日，郑福全出具一份《收款账户告知书》，载明将其向吴国雨借款2500000元汇入桂川公司在广东顺德农村商业银行股份有限公司的账户13×××01。 郑福全借款后，郑福全与桂川公司陆续还款，截至2015年3月28日，郑福全尚欠吴国雨借款本金800000元。 2016年10月10日，磊鼎公司出具一份《证明》，载明兹证明2013年8月23日，从磊鼎公司农业银行账户转入桂川公司银行账户的2500000元系由吴国雨本人出借给郑福全、桂川公司的借款，由吴国雨本人负责清收。 经司法鉴定，认定上述《借条》中保证人处的“广西桂川建设集团有限公司”印章印文与陆川县公安局出具的《证明》中桂川公司备案印模非同一印章。 审理中，吴国雨申请法院向广东顺德农村商业银行调查，调查桂川公司在该行的开户情况。经调查查明，郑福全在广东顺德农村商业银行开设账户13×××01时，向该银行提交了桂川公司企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、开户许可证、法定代表人饶英明身份证及桂川公司授权办理银行开户人员郑伟清身份证等证件的所有原件。 另查明，2012年3月8日，桂川公司作为甲方与桂川公司福建省分公司作为乙方签订了一份《经营承包协议书》，约定甲方对乙方采取经营承包和年管理费包干的经营方式。郑福全作为乙方的代表人签名。 以上事实，有吴国雨提供的《借条》、《收款账户告知书》、《银行转账凭证》、《证明》、《司法鉴定意见书》、桂川公司在广东顺德农村商业银行的开户申请书、向广东顺德农村商业银行提交的桂川公司企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、开户许可证、法定代表人饶英明身份证及桂川公司授权办理银行开户人员郑伟清身份证等证件以及当事人的庭审陈述为证。 本院认为，根据桂川公司与桂川公司福建省分公司所签订的《经营承包协议书》，可以认定郑福全与桂川公司存在挂靠和被挂靠关系。郑福全向吴国雨借款，双方形成民间借贷的法律关系，吴国雨已依约通过第三人磊鼎公司向郑福全指定的桂川公司在广东顺德农村商业银行账户13×××01转账2500000元，用途备注借款（投标保证金）。根据桂川公司在广东顺德农村商业银行的开户情况，可以认定是桂川公司提供了营业执照等原件开设的上述账户。虽然经过司法鉴定，鉴定结论为讼争《借条》中保证人处的“广西桂川建设集团有限公司”印章印文与陆川县公安局出具的《证明》中桂川公司备案印模非同一印章。但讼争借款是通过转账转入桂川公司在广东顺德农村商业银行开设账户13×××01，之后，郑福全与桂川公司也陆续还款。现吴国雨基于郑福全与桂川公司存在挂靠和被挂靠关系，请求郑福全和桂川公司共同承担偿还借款本金800000元及利息的责任，符合事实与法律依据，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十四条的规定，判决如下： 被告郑福全、广西桂川建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告吴国雨借款本金800000元及利息（以本金800000元为基数，从2015年3月29日起计至实际偿还之日止，按月利率2%计）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14736元，减半收取7368元，由两被告负担。款项应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 曾燕珍 二〇一八年四月十九日 代书记员 陈月英 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。