广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂1225刑初10号 公诉机关广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院。 被告人廖永怀，男，1974年8月15日出生于广西壮族自治区罗城仫佬族自治县，壮族，大学本科，中共党员，罗城仫佬族自治县乔善乡财政所原所长，住广西壮族自治区罗城仫佬族自治县，因涉嫌犯贪污罪，于2017年5月12日被刑事拘留，同年5月22日变更强制措施为取保候审。2018年1月5日，本院决定继续对其取保候审。 辩护人韦亚军，广西欧治律师事务所律师。 被告人贾志刚，男，1963年5月12日出生于河南省郾城县，汉族，大专文化，罗城仫佬族自治县乔善乡财政所乔原副所长，住广西壮族自治区罗城仫佬族自治县，因涉嫌犯贪污罪，于2017年5月13日被刑事拘留，同年5月22日变更强制措施为取保候审。2018年1月5日，经本院决定继续对其取保候审。 辩护人李昌发，广西欧治律师事务所律师。 广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院以罗检刑诉（2017）160号起诉书指控被告人廖永怀、贾志刚犯贪污罪，于2017年12月26日向本院提起公诉，本院于2018年1月2日立案受理，并依法组成合议庭，于2018年2月9日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院指派检察员蒋韦慧出庭支持公诉，被告人廖永怀及其辩护人韦亚军、被告人贾志刚及其辩护人李昌发均到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院指控，2009年至2013年间，被告人廖永怀和被告人贾志刚利用分别担任罗城仫佬族自治县乔善乡财政所所长、副所长的职务便利，通过虚列工程，多次以乔善乡财政所房屋维修为由，通过虚开工程项目税票的非法手段，套取财政资金并占为己有。其中，被告人廖永怀和被告人贾志刚共同套取财政资金共计人民币68502.27元（以下币种均为人民币），被告人廖永怀个人套取财政资金共计104243.65元。案发后，二人主动到检察机关投案，被告人廖永怀退回赃款150000元，被告人贾志刚退回赃款95000元。 1、2009年9月，被告人廖永怀和被告人贾志刚经共同商量，以房屋维修为由，利用韦某2的名字和身份证号码，制作虚假房屋维修服务合同，由被告人廖永怀到地税局虚开项目税票、虚假报账套取财政资金10559元出来。被告人廖永怀分得6059元（含税金557.52元），被告人贾志刚分得4500元。 2、2010年3月，被告人廖永怀以房屋维修为由，利用韦某2的名字和身份证号码，制作虚假房屋维修服务合同，到地税局虚开2张项目税票共计26393.58元，通过虚假报账将财政资金套取出来。事后，被告人廖永怀将其中的20000元用于采购茶油等土特产给上级单位，廖永怀个人分得3393.58元（含税金1393.58元），被告人贾志刚分得1500元，该所另外一名工作人员分得1500元。 3、2011年5月，被告人廖永怀以房屋维修为由，利用韦某2的名字和身份证号码，制作虚假房屋维修服务合同，到地税局虚开2张项目税票共计22971.79元，通过虚假报账将财政资金套取出来。事后，被告人廖永怀将其中的20000元冲销之前向财政所预支上交到县财政局的统一外出考察学习费用，廖永怀个人分得2196.79元（含税金1196.73元），被告人贾志刚分得775元。 4、2011年7月，被告人廖永怀以房屋维修为由，利用韦某2的名字和身份证号码，制作虚假房屋维修服务合同，到地税局虚开2张项目税票共计25494元，通过虚假报账将财政资金套取出来。事后，被告人廖永怀将20000元用于采购柚子作为春节福利发放给乔善乡财政所工作人员，廖永怀个人分得2494元（含税金1339.79元），被告人贾志刚分得1500元，该所另一工作人员分得1000元。 5、2011年10月，被告人廖永怀和被告人贾志刚经共同商量，以维修乔善乡财政所办公楼及宿舍楼为由，利用韦某2的名字和身份证号码，由被告人廖永怀到地税局虚开税票15761.27元，通过虚假报账将财政资金套取出来。事后，被告人廖永怀分得5761.27元（含税金742.23元），被告人贾志刚分得5000元，该所另一工作人员分得5000元。 6、2011年12月，被告人廖永怀以维修乔善乡财政所办公楼、职工宿舍楼为由，利用韦某2的名字和身份证号码，到地税局虚开税票10494.28元（含税金494.23元），通过虚假报账将财政资金套取出来为个人所有。 7、2012年1月，被告人廖永怀和被告人贾志刚经共同商量，以维修乔善乡财政所办公用房及庭院平整、职工宿舍楼为由，利用韦某2的名字和身份证号码，由被告人廖永怀到地税局虚开税票9125元，通过虚假报账将财政资金套取出来。事后，被告人廖永怀分得3125元（含税金429.76元），被告人贾志刚分得3000元，该所另一工作人员分得3000元。 8、2012年3月，被告人廖永怀以维修办公用房为由，利用韦某2的名字和身份证号码，到地税局虚开税票18890元（含税金889.75元），通过虚假报账将财政资金套取出来为个人所有。 9、2013年7月，被告人廖永怀和被告人贾志刚经共同商量，以房屋维修为由，利用罗某3的名字和身份证号码，由被告人廖永怀到地税局虚开项目税票33057元（含税金1556.97元），通过虚假报账将财政资金套取出来。事后，被告人廖永怀将9000元冲销原先向财政所预支的廖永怀、贾志刚及韦某1三名职工入股种植甘蔗的集资款，将20000元钱款用于采购茶油等土特产给上级单位，余下的4057元用于个人花销。 针对上述指控，公诉机关在开庭审理中当庭宣读了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人廖永怀、贾志刚身为国家工作人员，利用职务便利侵吞公款，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。公诉人在庭审中发表公诉意见时，认为被告人廖永怀与被告人贾志刚对于共同协商套取的68502元属共同贪污；对于廖永怀事前未与贾志刚商量的贪污部分，因二被告人没有事先预谋及共同犯罪的故意，虽贾志刚事后分得部分钱款，但不能认定为二被告人为共同贪污，该部分由廖永怀个人负责。被告人廖永怀、贾志刚贪污数额较大，且在提起公诉前，积极退赃，认罪态度好，可以从轻、减轻或免除处罚。公诉人还认为本案不存在新旧法之说，只是增加新的司法解释，对于用于公务开支的情况可以作为量刑情节予以考虑，但不能从贪污数额中扣减。本案的发生是二被告人的个人行为决定，不能认定为受大环境所影响。在共同犯罪中，二被告人事先商量，分工协作，作用相当，均应认定为主犯。综上，提请本院依法判处。 被告人廖永怀对起诉书指控的事实和罪名均无异议，请求免予刑事处罚。 被告人廖永怀的辩护人韦亚军对起诉书指控被告人廖永怀犯贪污罪无异议，但对指控贪污数额有异议，其认为：（一）被告人廖永怀的贪污数额中有8万元是用于公务活动和公务接待，不属于占为己有，且被告人犯罪行为是发生于2013年7月前，对于犯罪数额的认定不适用2016年4月18日起施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，该条款对于本案没有溯及力，且该条款对被告人廖永怀明显不利。公诉机关认定被告人廖永怀贪污172745.92元，与事实不符，廖永怀的犯罪数额应认定为92745.92元。（二）被告人廖永怀具有以下量刑情节：1、被告人廖永怀通过虚开其他发票套取资金用于本单位发放职工福利和公务接待开支的行为，在十八大以前属普遍存在的事项且得到单位领导的同意或默许，廖永怀的犯罪行为属于大环境下无法独善其身，其主观恶性较小；2、被告人廖永怀主动到检察机关自首并如实交代自己的犯罪行为，具有自首情节；3、被告人廖永怀主动退赃15万元，挽回了国家的经济损失，且真诚认罪、悔罪；4、被告人廖永怀的犯罪数额未达到20万元，属于犯罪数额较大。综上，辩护人认为被告人廖永怀犯贪污罪，犯罪数额较大，且在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少了损害结果的发生，依法可以从轻、减轻或者免除处罚，建议对被告人廖永怀免予刑事处罚。 被告人贾志刚对起诉书指控的事实和罪名均无异议，请求免予刑事处罚。 被告人贾志刚的辩护人李昌发对起诉书指控被告人贾志刚犯贪污罪的罪名及犯罪事实、金额均无异议。其认为被告人贾志刚具有以下量刑情节：1、被告人贾志刚在共同套取资金过程中只是起次要或辅助作用，应认定从犯；2、被告人贾志刚在纪委及侦查机关谈话时，就如实供述了自己的全部犯罪事实，构成自首；3、被告人贾志刚在案发后，主动将所分到的资金全部退还，已经没有给国家财产造成损失，依法可从轻或减轻处罚；4、被告人贾志刚涉案的68502.27元中，有部分用于公共开支，可从轻处罚；综上，建议对被告人贾志刚免予刑事处罚。 经审理查明，2009年至2013年间，被告人廖永怀和被告人贾志刚分别利用担任罗城仫佬族自治县乔善乡财政所所长、副所长的职务便利，通过虚列工程，多次以乔善乡财政所房屋维修为由，通过虚开工程项目税票到单位报账的非法手段，套取财政资金并占为己有。其中，被告人廖永怀和被告人贾志刚共同套取财政资金共计人民币68502.27元，被告人廖永怀个人套取财政资金共计104243.65元。案发后，二人主动到检察机关投案，被告人廖永怀退回赃款150000元，被告人贾志刚退回赃款95000元元。该款暂扣于广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院。分述如下： 1、2009年9月，被告人廖永怀和被告人贾志刚经共同商量，以房屋维修为由，利用韦某2的名字和身份证号码，制作虚假房屋维修服务合同，由被告人廖永怀到地税局虚开项目税票，通过虚假报账套取财政资金10559元。事后被告人廖永怀分得6059元，被告人贾志刚分得4500元。 2、2010年3月，被告人廖永怀以房屋维修为由，利用韦某2的名字和身份证号码，制作虚假房屋维修服务合同，到地税局虚开2张项目税票，通过虚假报账套取财政资金26393.58元。事后廖永怀分得3393.58元，被告人贾志刚分得1500元，该所另外一名工作人员周某分得1500元，余款20000元用于单位其他开支。 3、2011年5月，被告人廖永怀以房屋维修为由，利用韦某2的名字和身份证号码，制作虚假房屋维修服务合同，到地税局虚开2张项目税票，通过虚假报账套取财政资金22971.79元。事后被告人廖永怀个人分得2196.79元，被告人贾志刚分得775元，余款20000元用于单位其他开支。 4、2011年7月，被告人廖永怀以房屋维修为由，利用韦某2的名字和身份证号码，制作虚假房屋维修服务合同，到地税局虚开2张项目税票，通过虚假报账套取财政资金25494元。事后，被告人廖永怀个人分得2994元，被告人贾志刚分得1500元，该所另一工作人员韦某1分得1000元，余款20000元用于单位其他开支。 5、2011年10月，被告人廖永怀和被告人贾志刚经共同商量，以维修乔善乡财政所办公楼及宿舍楼为由，利用韦某2的名字和身份证号码，由被告人廖永怀到地税局虚开税票，通过虚假报账套取财政资金15761.27元。被告人廖永怀分得5761.27元，被告人贾志刚分得5000元，该所另一工作人员韦某1分得5000元。 6、2011年12月，被告人廖永怀以维修乔善乡财政所办公楼、职工宿舍楼为由，利用韦某2的名字和身份证号码，到地税局虚开税票，通过虚假报账套取财政资金10494.28元归个人使用。 7、2012年1月，被告人廖永怀和被告人贾志刚共同商量后，以维修乔善乡财政所办公用房及庭院平整、职工宿舍楼维修为由，利用韦某2的名字和身份证号码，由被告人廖永怀到地税局虚开税票，通过虚假报账套取财政资金9125元。被告人廖永怀分得3125元，被告人贾志刚分得3000元，该所另一工作人员韦某1分得3000元。 8、2012年3月，被告人廖永怀以维修办公用房为由，利用韦某2的名字和身份证号码到地税局虚开税票，通过虚假报账套取财政资金18890元归个人使用。 9、2013年7月，被告人廖永怀和被告人贾志刚经共同商量，以房屋维修为由，利用罗某3的名字和身份证号码，由被告人廖永怀到地税局虚开项目税票，通过虚假报账套取财政资金33057元。被告人廖永怀将9000元冲销原先向乔善乡财政所预支的廖永怀、贾志刚及韦某1三名职工每人3000元入股种植甘蔗的集资款，将20000元钱款用于采购茶油等土特产，余款4057元归廖永怀个人使用。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 一、书证 1、立案决定书、补充立案决定书，证实2017年5月11日，广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院决定对廖永怀涉嫌犯贪污罪一案进行立案侦查；同月12日，对涉嫌共同犯罪的贾志刚进行立案侦查。 2、扣押决定书、扣押清单、暂扣押款专用票据，证实2017年5月22日，广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院决定对廖永怀涉案赃款150000元人民币予以扣押；同月23日，决定对贾志刚涉案赃款95000元人民币予以扣押。 3、破案经过，证实本案的线索系罗城仫佬族自治县人民检察院反贪污贿赂局在调查账目中发现，后于2017年5月11日对廖永怀、贾志刚进行询问。在询问中，二人主动如实交代自己的犯罪事实。案发后，廖永怀主动将15万元、贾志刚主动将9.5万元交由罗城仫佬族自治县人民检察院暂扣。本案告破。 4、户籍证明，证实廖永怀于1974年8月15日出生，贾志刚于1963年5月12日出生，二人均已达完全刑事责任年龄。 5、参照公务员管理机关单位工作人员登记表、罗城仫佬族自治县组织部任免职文件，证实廖永怀于2008年1月任罗城仫佬族自治县纳翁乡财政所所长，级别为乡科级副职，所属编制属事业编制；贾志刚于1994年4月到乔善乡财政所工作，1997年11月任乔善乡财政所副所长。 6、廖永怀自书的自首材料，证实2017年5月11日，被告人廖永怀对其于2009年元月至2012年3月30日期间，独自或伙同被告人贾志刚分八起以韦某2的名义，编制虚假房屋等维修合同，通过虚开税票套取国家财政资金的事实。 7、贾志刚自首材料，证实其任职期间，曾与廖永怀共同商议用韦某2、罗某3的名字套取国家资金，另外廖永怀以个人名义单独套取国家资金，其分得部分钱款，其愿意退回赃款。 8、韦某1的自述材料，证实其于2010年9月到乔善财政所工作。2013年，乔善财政所给廖永怀、贾志刚和其每人3000元用于入股县财政局甘蔗种植项目。 9、廖永怀提供的张某出具的收据，证实2010年2月7日，廖永怀向张某购买茶油350斤共12250元，野猪、香菌、蜂蜜等山货共7750元，以上合计2万元；2013年7月13日，廖永怀向张某购买茶油350斤共14000元，野猪、山鸡等山货6000元，合计2万元。张某对上述事实都写了收据。 10、广西壮族自治区行政事业单位资金来往结算票据，证实2013年8月12日，廖永怀、贾志刚和韦某1以甘蔗集资款的名义，各自向韦卫华付款3000元。 11、被告人廖永怀、贾志刚签字捺印的涉案金额明细表，证实：（1）2009年9月，廖永怀与贾志刚经共同商量，以韦某2名义虚套10559元，廖永怀分得6059元，贾志刚分得4500元；（2）2010年3月9日，廖永怀以韦某2名义虚套26393.58元，贾志刚分得1500元，周某分得1500元，廖永怀分得3393.58元，并用20000元用于慰问领导。（3）2011年5月16日，廖永怀以韦某2名义套取22971.79元，贾志刚分得775元，廖永怀分得2196.79元，并用20000元用于外出考察费用。（4）2011年7月25日，廖永怀以韦某2名义虚套25494元，贾志刚分得1500元，韦某1分得1000元，廖永怀分得2994元，并用20000元交柚子款。（5）2011年10月28日，廖永怀与贾志刚经共同商量，以韦某2名义套取15761.27元，廖永怀分得5761.27元，贾志刚分得5000元，韦某1分得5000元。（6）2011年12月，廖永怀以韦某2名义套取10494.28元，归廖永怀个人所得。（7）2012年1月，廖永怀与贾志刚经共同商量，以韦某2名义套取9125元，廖永怀分得3125元，贾志刚分得3000元，韦某1分得3000元。（8）2012年3月，廖永怀以韦某2名义虚套18890元，归廖永怀个人所得。（9）2013年7月31日，廖永怀与贾志刚经共同商量，以罗某3名义虚套取33057元，其中廖永怀、贾志刚及韦某1每人分得3000元用作甘蔗种植股金，24057元用于廖永怀个人花销及慰问领导。以上合计172745.92元，廖永怀个人分得59970.92元，另有4万元用于慰问领导、2万元用于外出考察费用、2万元用于购买柚子；贾志刚分得19275元，韦某1分得12000元，周某分得1500元。 12、广西壮族自治区罗城仫佬族自治县乔善乡财政所记账凭证、发票等相关票据，证实：（1）2009年9月30日付款第2号付款凭证，由贾志刚整理、有廖永怀签字“同意从单位列支”、金额为10559元的原始凭证整理单及所附发票、房屋维修协议（乔善乡财政所办公室及住宿楼房屋维修及院内硬化，韦某2作为乙方签字）；（2）2010年3月31日记字第3号记账凭证，由廖永怀审核、整理人为贾志刚，廖永怀审批，金额为26393.58元的原始凭证整理单及所附税票、房屋维修协议书（乔善乡财政所办公室及住宿楼房屋维修费，韦某2作为乙方签字）；（3）2011年5月31日记字第13号记账凭证，由贾志刚审核、廖永怀审批，金额为22971.79元的原始凭证整理单及所附税票、房屋维修协议书（乔善乡财政所办公室及住宿楼房屋维修韦某2作为乙方签字）；（4）2011年7月31日记字第12号记账凭证，由贾志刚审核、廖永怀审批，金额为25494元的原始凭证整理单及所附发票、房屋维修协议书（乔善乡财政所办公室及住宿楼房屋维修，韦某2作为乙方签字）；（5）2011年10月31日记字第10号记账凭证，廖永怀整理和和审批、金额为15761.27元的原始凭证整理单及税票、发票上签字经手人是韦某2、廖永怀；（6）2011年12月31日记字第10号记账凭证，项目为维修办公楼和职工住宿楼，凭证附由贾志刚审核、整理人廖永怀，领导审批廖永怀，金额为10494.28元的原始凭证整理单后附发票，发票上签字经手人为韦某2；（7）2012年1月31日记字第10号记账凭证，项目为维修办公用房及庭院平整、职工住宿楼开支，凭证附由贾志刚审核、整理人廖永怀，领导审批廖永怀，金额为9125元的原始凭证整理单级发票，发票上签字经手人是韦某2。（8）2012年3月31日记字第12号记账凭证，整理人廖永怀、领导审批廖永怀、金额为18890元的原始凭证整理单及所附发票，发票上签字经手人为韦某2。以上（1）至（8）份原始凭证均经韦某2签字确认未经手相关项目，不是其本人签字，亦从未领取这些相关工程款。（9）2013年7月31日记账10号记账凭证，整理人贾志刚、审核廖永怀、领导审批为廖永怀，金额为33057元的原始凭证整理单级所附发票、房屋维修协议书（乔善乡财政所办公室及住宿楼房屋维修，罗某3作为乙方签字，协议签订日期为2013年5月17日）罗某3的儿子罗某1签字确认，称“房屋维修协议书”上“罗某3”的签名并非其父亲亲笔签名，其父亲也未做过该项目。 二、证人证言 1、证人韦某1的证言，证实其于2010年进入乔善财政所工作，2014年3月抽调县财政局工作。其在乔善财政所工作期间，所长是廖水怀，副所长是贾志刚，还有一个临聘人员周某，但在2012年10月份周某就离职了。其在乔善乡财政所工作期间，乔善乡财政所对最里面旧的住宿楼楼顶漏水的地方用沥青补漏，还有拆旧办公楼重建时，将原来车库上重整用于办公，没有做过共他项目施工。乔善乡财政所2013年4月记字第9号会计凭证，报销凭证以及2013年10月记字第8号会计凭证报销凭证上的“韦某1”均系其本人签名，但都是贾志刚让其签的，其不清楚是否存在真实的施工项目，款项支付其也不清楚。其从未过问财政所所长和副所长报账的事，不知道是否存在虚假报账。其在乔善财政所工作期间，曾先后领取过一些中秋节、妇女节慰问的补助和绩效金，每人在造册单上签字，单子由出纳贾志刚保管，其不清楚补助的钱从何得来。除此以外，其没有领取过所长或副所长给的其他钱，其从来不参与所里公共资金账目的管理，公共资金凭证和账目都是由所长廖永怀负责管理。 2、证人韦某2的证言，证实其从2008年起做房屋装修，主要接乡下农村的房屋的装修工程。其承接过一次乔善乡财政所的的工程，时间是2011年左右，是对乔善乡老农行的原办公楼的两间办公室进行内墙粉刷，由其出人工，由财政所提供施工所需材料。施工完毕后，每人得到的工钱大概是500元。贾志刚用现金结账。因金额小，其并没有签有合同。除了此之外，其从未承接过乔善乡财政所的任何项目。其做的项目都是其本人直接承接的，没有委托他人或授权他人代其承接或签订什么项目或协议。 3、证人罗某1的证言，证实罗某1系罗某3的儿子，罗某3已于2014年3月过世。其父亲罗某3在世时做一些小的装修工程，但都是与乔善社区的廖某主任几个一起做的，个人并没有承接工程，亦从未承接政府部门较大的工程，工程都是以廖某主任的名义承接的。罗某3与廖某去做工程，一天得100元左右的工钱。2013年4月30日记字第9号记账凭证、2013年7月31日记字第10号记账凭证及所附票据、房屋协议书等，上面涉及的“罗某3”的签名均不是罗某3的真实签名，因为其父亲平时签名都用繁体的“羅”，不写简体的，协议是假的，罗某3根本不会签订上面协议，更不会去开税票。 4、证人廖某的证言，证实2008年左右，其曾承接乔善乡财政所改造农行车库的工程，是对车库进行简单的粉刷和地板硬化，贾志刚直接用现金结算工程款4千元。罗某3是其工友，每天得100元左右的工钱。罗某3从未承接工程项目。2013年04月30日记字第9号记账凭证以及2013年07月31日记字第10号记账凭证和相关协议票据中，房屋协议书乙方罗某3的身份证号是真实的，但是“罗某3”三个字不是他本人真实签名，他平时的签名都是写老体的“羅”，不写简体的“罗”。其和罗某3一直以来承接项目的标的额都很小，从未签订协议。即使要签订协议，也都是以其的名义签订，不会用罗某3的名义签订。其认为这些协议都是假的，是别人冒用罗某3的名义去签订，这些工程也都是没有做的。 5、证人吴某的证言，证实其系任某群镇财政所负责人。2011年，各乡镇财政所长外出考察费20000元，拿到财政局办公室交给主任覃某。 6、证人覃某的证言，证实：（1）2011年春季时，县财政局里决定由办公室电话通知各乡镇财政所所长外出考察，要求各乡镇财政所各自缴纳20000元考察费，由财政所支出。当时费用是由其收取，该次考察没有正式下文，收取20000元考察费用的时候没有开具发票，只是在考察结束后由其把考察过程中花销支出的票据交给各乡镇财政所所长，由他们回去才报账。（2）2009年至2013年期间，每年春节前，各乡镇财政所都自行向县财政局下属的富源果场购买水果，支出由乡镇财政所负责，不经过财政局办公室。（3）2013年期间，财政局局班子决定在乔善财政所及龙岸财政所的乡镇所在地开展农业种植开发，每人集资3000元投资到甘蔗种植中，到年终收获后再分红。由局班子分配牵头负责，当时韦时和负责乔善片区，邱道良负责龙岸片区的甘蔗种植。乔善乡有缴纳该乡财政所甘蔗种植集资款。财政局是个人出资，各乡镇财政所应该是参照，缴纳的3000元集资款是由局后勤办公室管理收取。 7、证人张某的证言，证实廖永怀向侦查机关提供的两张向张某购买茶油、山货的收据，均为其亲笔所写，但是其不知道廖永怀购买数量如此之多的茶油是有何用。 三、被告人的供述及辩解 1、被告人廖永怀的供述及辩解证实，2009至2013年，其任乔善乡财政所所长期间，利用职务便利，以韦某2的名义套取了财政资金139688.92元，以罗某3的名义套取了财政资金33057元，一共套取财政资金172745.92元。其中，以韦某2名义套取的10559元、15761.27元、9125元、以罗某3名义套取的33057元，这四笔共计68502.27元的钱款，是其和贾志刚商量过的，贾志刚也同意这样做的。另外，其以韦某2名义在2010年3月份套取26393.58元、在2011年5月份套取的22971.79元、在2011年7月份套取的25494元、2011年12月套取的10494.28元、2012年3月份套取的18890元，是其作为领导个人决定的，没有和贾志刚商量，只是在报账的时候跟贾志刚说过钱的用途。其套取的财政资金172745.92元中，其个人用于花销的是59970.92元，4万元用于过年过节购买土特产送领导，2万元上交县财政局用于起作为乡镇财政所所长外出考察费，2万元用于购买财政局柚子发放给职工。另外贾志刚得19275元，韦某1得12000元，周某得1500元。 2、被告人贾志刚的供述及辩解证实，从2009年起，其利用担任乔善乡财政所副所长兼出纳的便利，伙同所长廖永怀利用韦某2和罗某3的名义虚套国家资金。其个人分到19275元，韦某1分到12000元，周某分到1500元，其余139970.92元都是廖永怀花销。其中以韦某2名义套取的10559元、15761.27元、9125元、以罗某3名义套取的33057元，这四笔钱款共计68502.27元，是廖永怀和其商量过的，其也表示同意。其他的钱都是廖永怀的个人行为，是廖永怀作为领导个人决定的，套取出来的钱部分其不知道来源，但廖永怀也分给其部分，有些则是廖永怀事后才告诉其。 四、搜查笔录及扣押清单，证实2017年5月12日，侦查人员依法对广西壮族自治区罗城仫佬族自治县乔善乡财政所办公室进行搜查，并对搜查到的该所现金日记账七本及工资报销册予以扣押。 上述证据来源合法，内容客观、真实，并已形成证据链，且经庭审举证、质证属实，本院予以确认。 本院认为，被告人廖永怀、贾志刚身为国家工作人员，独自或合伙利用职务便利，通过虚列工程、虚开发票的方式套取公款，其中被告人廖永怀个人套取财政资金104243.65元，被告人廖永怀和被告人贾志刚共同套取财政资金68502.27元，数额较大，二人的行为均已触犯我国刑律，构成贪污罪，均应依法追究刑事责任。在共同犯罪过程中，被告人廖永怀、贾志刚事前协商，分工协作，均起主要作用，系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。辩护人李昌发提出被告人贾志刚系从犯的辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人廖永怀、贾志刚在侦查机关立案前主动如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻、减轻或免除处罚。被告人廖永怀、贾志刚在被提起公诉前，真诚悔罪，全部退赃，且贪污数额为较大，依法可以从轻、减轻或免除处罚。结合被告人廖永怀、贾志刚各自的犯罪事实及情节，本院决定对被告人廖永怀从轻处罚，对被告人贾志刚免除处罚。二辩护人与此相符的辩护意见，本院予以采纳。《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司行为时没有相关司法解释》第二条规定，对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。除了有特殊规定以外，司法解释本身没有自己独立的时间效力，因为司法解释是依据法律规定对法律的适用问题所作的解释，依法解释是它的基本原则，它只不过是把法律规定得不明确，或者理解有不同意见的问题规定得更加明确、更加具体化。原则上讲，法律什么时候生效，司法解释就应当什么时候生效。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，国家工作人员处于贪污的故意，非法占有公共财物，将赃款赃物用于单位公务支出的，不影响贪污罪的认定，但量刑时可以酌情考虑，故辩护人韦亚军提出被告人廖永怀犯罪行为发生于2013年7月前，对于犯罪数额的认定不适用2016年4月18日起施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，此条款对被告人廖永怀无溯及力，故应将被告人廖永怀用于公务活动和公务接待的8万元从贪污总额中剔除的意见，于法无据，本院不予采纳。根据被告人廖永怀的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区无重大不良影响，依法对其适用缓刑。为严肃国法，打击刑事犯罪活动，根据被告人廖永怀、贾志刚的犯罪事实、性质、情节及其对社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款，第九十三条，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第四十五条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十六条，第十九条的规定，判决如下： 一、被告人廖永怀犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人贾志刚犯贪污罪，免予刑事处罚； 三、对被告人廖永怀、贾志刚共同贪污所得赃款人民币68502.27元，被告人廖永怀个人贪污所得赃款人民币104243.65元，由扣押机关广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  段志海 人民陪审员  潘四霖 人民陪审员  郑江龙 二〇一八年四月二日 书 记 员  杨俊毅