湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0302民初165号原告：吴青，女，1967年4月9日出生，汉族，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人:瞿诗忠，湖北诚智成（十堰）律师事务所律师。代理权限为特别授权，即代为承认、变更、放弃诉讼请求，代为调查收集证据，代为出庭参加诉讼，代为调解，代为和解，代收法律文书。被告：十堰豪中汽车饰件有限公司。住所地：白浪中路150号。法定代表人：谢中，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王流成，湖北齐达新律师事务所律师，代理权限为特别授权代理，即代为承认、变更、放弃诉讼请求，代为调查收集证据，代为出庭参加诉讼，代为调解，代为和解，代收法律文书。被告：谢中，男，1971年1月3日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：王流成，湖北齐达新律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。代为承认、变更、放弃诉讼请求，代为调查收集证据，代为出庭参加诉讼，代为调解，代为和解，代收法律文书。被告：谢永利，男，1977年12月3日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。原告吴青诉被告十堰豪中汽车饰件有限公司、谢中民间借贷纠纷一案，本院受理后，于2016年7月11日作出（2015）鄂茅箭民一初字第02502号民事判决书，原告吴青不服该判决，上诉至十堰市中级人民法院。十堰市中级人民法院以（2016）鄂03民终1959号民事裁定书发回重审。本院于2017年1月5日受理后，另行组成合议庭公开开庭审理。在诉讼过程中，原告申请追加谢永利为本案的共同被告。原告吴青及其委托诉讼代理人瞿诗忠，被告十堰豪中汽车饰件有限公司、谢中的委托诉讼代理人王流成出庭参加了诉讼，被告谢永利经公告送达未出庭应诉。本案现已审理终结。原告吴青向本院提出诉讼请求：1、请求判令两被告偿还借款50000元及利息（利息并从借款之日起至清偿之日止按同期银行贷款利率的四倍计息）；2、判决两被告承担本案的全部的诉讼费及保全费；3、判决谢永利承担连带责任。事实和理由：2014年11月4日，被告谢中以资金困难为由向我借款50000元，并由被告豪中公司、谢中出具借条一份。借款到期后，经我多次催要，被告谢中仅支付利息3000元。因谢中要求将借款打入其弟弟谢永利（即担保人）的账户上，谢永利应承担连带责任。被告十堰豪中汽车饰件有限公司、谢中辩称：2014年11月4日，被告豪中公司和谢中向原告出具了借条，但是没有收到借条中所注明的5万元款项，根据原告提供的证据即汇款单，证明了钱汇到了谢永利的账户上，没有汇到豪中公司和谢中的账上，所以原告与被告豪中公司和谢中没有发生实际的借贷关系，豪中公司和谢中不承担向原告偿还5万元及利息的民事责任。被告谢永利经公告送达未出庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状及证据，也未发表任何质证意见。原告围绕其诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对双方均无异议的证据本院以彩信并在卷佐证，对双方均有异议的证据本院将结合案件查明情况予以认定。经审理查明：2014年11月4日，被告十堰豪中汽车饰件有限公司、谢中作为借款人，向原告吴青出具借条一份，内容为“今借到吴青现金伍万元整（50000.00），用期两个月（可提前还款），到期不还月息按8%计息”。谢永利以担保人的身份在该借条上签名捺印，并注明：“本人担保以上本金及利息，直到还清为止”。当日，原告吴青通过银行转账，向谢永利转款50000元。2015年5月14日，被告谢中向原告出具承诺一份，承诺内容为：“在2015年5月30号支付吴姐30000”。现原告诉至本院请求判如所请。庭审中，原告吴青自认被告谢中在起诉前，曾向其支付利息3000元。结合案件查明情况对本案争议的案件事实，本院做如下认定：一、原告吴青与被告谢中、十堰豪中汽车饰件有限公司、谢永利之间的法律关系的认定本院认为，借款合同为实践合同，以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时借款合同生效。本案中，原告主张其与被告谢中、十堰豪中汽车饰件有限公司存在借款合同关系，但其提供的转账凭证却证明原告将涉案款项汇入被告谢永利的个人账户。原告未提供证据证明被告谢中、十堰豪中汽车饰件有限公司指示其将出借款项汇入谢永利账户，亦未能提供证据证明谢永利将涉案款项交付被告谢中，对此原告应承担举证不能的责任。被告谢中、十堰豪中汽车饰件有限公司虽出具了借条，但因原告未完成资金交付，双方的借款合同未能生效。被告谢永利实际收取原告资金，为实际借款人，其与原告吴青之间的借款合同成立并生效，应当承担偿还借款及利息的责任。在原告就借条中的借款向被告谢中主张权利的过程中，被告谢中在2015年5月14日出具承诺一份，承诺支付原告30000元。因被告谢永利为借款合同的债务人，被告谢中替代谢永利承担30000元债务的行为应视为谢永利将其对吴青的债务部分转移，原告吴青向谢中主张还款的行为应视为原告同意谢永利的债务转移行为认可。依据《中华人民共和国合同法》第八十四条之规定，该债务转行为合法有效。被告谢中作为完全民事行为能力人，能够认识到在其没有收到原告出借的资金的情况下出具的承诺即代表谢中受领谢永利对原告的30000元债务，被告谢中应对该借款中的30000元承担还款责任。因被告吴青自认被告谢中在其起诉前偿还其3000元，予以冲抵后，被告谢中尚应支付原告吴青27000元。二、借款本金及利息的认定。本院认为，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。本案中谢永利作为实际借款人虽未出具书面借据，但其在被告谢中、十堰豪中汽车饰件有限公司出具的借条上以担保人的身份注明：“本人担保以上本金及利息直到还清为止”，该注明应视为被告谢永利对原告吴青与被告谢中、十堰豪中汽车饰件有限公司之间约定的利息的认可，因原告吴青与被告谢中、十堰豪中汽车饰件有限公司约定的利息为月息8%，超过了法律的规定，本院按照年利率24%予以支持。因被告谢中仅受领被告谢永利对原告吴青的30000元债务，剩余部分的债务仍应由被告谢永利予以偿还。被告谢永利经本院合法传唤未出庭应诉，视为其对答辩权利的放弃，以此产生的不利后果由其自行承担。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告谢永利自本判决生效之日起十五内偿还原告本金20000元及利息（利息以50000元为基数自2014年11月4日按照年利率24%支付至还清为止）。二、被告谢中自本判决生效之日起十五日至支付原告吴青27000元。三、驳回原告吴青对被告十堰豪中汽车饰件有限公司的诉讼请求。四、驳回原告吴青的其他诉讼请求。义务人未按判决指定期间履行上述义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1050元，由被告谢永利负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省十堰中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；账号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起算。审 判 长  汪 斌人民陪审员  彭绣霖人民陪审员  陈新权二〇一八年四月十八日书 记 员  谭雪娇附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿，暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。