江苏省盐城市盐都区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0903民初776号 原告：吕立山，男，1968年5月20日生，汉族，居民，住江苏省盐城市盐都区。 委托诉讼代理人：杨锁平，江苏衡鼎律师事务所律师。 被告：黄燕业，男，1953年6月11日生，汉族，居民，住上海市奉贤区。 被告：黄伟业，男，1956年1月7日生，汉族，居民，住上海市奉贤区。 两被告共同委托诉讼代理人：邵龙雷、唐飞，江苏理高律师事务所律师。 第三人：盐城市五星房地产有限公司，住所地江苏省盐城市大庆东路79号。 法定代表人：刘景晴，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李志文，江苏济洲律师事务所律师。 原告吕立山诉被告黄燕业、黄伟业、第三人盐城市五星房地产有限公司（以下简称五星房产）民间借贷纠纷一案，本院于2018年1月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吕立山的委托诉讼代理人杨锁平，被告黄燕业、黄伟业的共同委托诉讼代理人唐飞，第三人五星房产的委托诉讼代理人李志文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吕立山向本院提出的诉讼请求：判令被告黄燕业、黄伟业共同偿还原告借款本金100万元，并承担自2016年4月16日起至履行之日止按月利率2%计算的利息，2、如被告黄燕业、黄伟业不能履行还款义务，判令原告有权申请拍卖买卖合同标的物“五星公寓2号楼1楼109室、110室”商品房，并对价款享有优先受偿权，3、判令被告黄燕业、黄伟业承担因其违约致原告起诉所产生的所有诉讼费用（含第一次诉讼费用）。事实与理由：两被告因经营需要以五星房产五星公寓项目部的名义向原告借款100万元，约定月息3%，期限六个月等，为保障原告的债权，两被告将其投资、开发但以第三人五星房产名义承建的五星公寓2号楼1楼109室、110室（以下简称案涉房产）房产网签给原告作抵押。后原告依约向两被告支付出借款项，到期后，双方签订补充协议，借款期限延长至2016年4月15日，但届期后两被告未能按约偿还本金，仅支付利息至2016年4月15日，此后经原告多次催要，两被告至今均未能偿还此后利息及本金，原告为此曾向法院提起诉讼，该诉讼中两被告承认五星公寓项目部印章为其私刻，并自认为实际借款人，故原告撤回起诉，现两被告仍未能偿还尚欠利息及本金，请求法院判如诉请。 被告黄燕业、黄伟业辩称：我方向原告借款是事实，但本金为97万元，另3万元系原告内扣的利息，到期后双方约定期限延长至2016年4月15日，我方亦按约支付利息至2016年4月15日，此后未再向原告支付利息，亦未偿还本金。对于原告的请求，1、本金应按97万元确定，利息自2016年4月16日起按月息2%计算，对2016年4月16日之前已给付的超出月息3%的部分冲减本金，2、案涉房产是我方以第三人五星房产的名义开发的，我方虽享有独立的处置权，也以第三人的名义网签给原告，用于担保本案所涉借款，但未办理抵押登记，故原告对该房产处置后所得价款并不享有优先受偿权，3、原告因第一次诉讼所产生的费用我方不应承担。综上，请求法院依法处理。 第三人五星房产述称：案涉房产系两被告借用我方资质进行投资和开发，我方没有收取管理费，其收益等均由为独立核算。1、我方对案涉房产由两被告独立处置无异议，2、处置案涉房产所产生的税、费等均与我方无关。综上，对原告的请求，由法院依法处理。 原告吕立山围绕诉讼请求提交的证据有：1、2015年4月15日协议书、2015年10月15日补充协议书各一份，2、2015年4月16日商品房买卖合同两份，3、汇款凭证及收据各一份，4、银行流水记录一份，5、民事裁定书一份，以上证据证明原告已履行合同义务，两被告计向原告支付11笔利息计33万元（不含内扣的第一个月利息3万元），及原告第一次诉讼所产生的费用。两被告及第三人均未提供证据。经质证，两被告对原告提供的证据1-5的真实性、合法性均无异议，但认为原告内扣第一个月的利息3万元不符合规定，同时两被告支付的月息超出3%的部分应冲减借款本金，另原告对案涉房产不享有优先受偿权。第三人对原告提供的证据1-5的三性均无异议。另原告及两被告对第三人在原告第一次诉讼时所提供的由两被告出具的承诺书所载内容均无异议。经审查，原告提供的证据均具有真实性，亦与本案具有关联性，其符合法律规定的本院予以认定。 根据双方的诉辩称及原告提供的证据，本院认定如下事实：2015年4月15日，原告（甲方）与两被告以第三人五星房产五星公寓项目部（甲方）的名义签订协议书一份，约定1、甲方向乙方借款100万元，期限六个月，月息3%，每月期初付壹个月息，到期一次性付清本金，2、甲方用五星公寓2号楼1楼109室、110室商铺作网签合同质押，3、甲方归还借款及全部本息后，乙方无条件配合甲方办理撤销购房合同，4、甲方需开具购房合同全部价款收据，甲方到期未归还借款和利息，该收据生效，借款、利息和违约金的总和等于案涉房产的全部价款，5、甲方到期未归还借款，乙方有权将案涉房产按质押价格办理房产证至乙方名下，甲方无条件配合乙方办理案涉房产产权证，6、借款由乙方直接转账给黄伟业。协议还对其他事项作了约定。原告在协议书乙方处签名，协议书甲方处由两被告加盖五星房产五星公寓项目部印章，被告黄燕业在担保方代表处签名。次日，原告与第三人五星房产就案涉房产分别签订商品房买卖合同各一份，并将案涉房产网签至原告名下。后原告于2015年4月16日向被告黄燕业汇款97万元，另3万元作为第一个月利息由原告内扣，第三人五星房产五星公寓项目部亦向原告出具100万元的收款收据。此后，两被告按本金100万元、月利率3%的标准向原告支付每月利息至2015年10月15日（具体时间未一一对应），但未能偿还本金，原告便又与第三人五星房产五星公寓项目部签订补充协议一份，约定借款延期至2016年4月16日归还等。后两被告又偿还利息至2016年3月21日（原告主张含内扣利息3万元，利息支付至2016年4月15日），但此后利息未能支付，到期后亦未能偿还本金，原告遂于2017年11月24日向本院提起诉讼，要求本案第三人五星房产偿还借款100万元的本息，并承担诉讼费和律师代理费，两被告承担连带责任，该案诉讼中，两被告自认为借款人，其提供的五星房产五星公寓项目部印章为其私刻，所借款项用于建湖公司的经营，第三人五星房产认为两被告私自刻制的项目部印章系内部章印且未造成后果，同时第三人五星房产已采取措施，两被告亦向其出具了承诺书，故未向相关部门举报或要求追究两被告的责任，后本院征求原告的意见，原告明确不变更诉讼请求，2018年1月19日原告向本院撤回了该诉讼。现因两被告仍未能向原告偿还借款本息，原告遂再次诉至本院。 另查明：一、包括案涉房产在内的五星公寓系由两被告借用第三人五星房产的资质进行投资和开发的，其收益等均为独立核算，两被告对其所开发和投资的房产享有独立的处置权。两被告在开发、投资五星公寓时，私刻了五星房产五星公寓项目部等印章，后两被告所刻制的印章已应第三人要求作切角作废处理，两被告亦向第三人五星房产作出承诺，所产生的一切责任均由两被告承担；二、2015年5月18日、2015年6月17日、2015年7月16日、2015年8月17日、2015年9月16日、2015年10月20日、2015年11月17日、2015年12月17日、2016年1月18日、2016年2月25日、2016年3月21日，均由两被告向原告汇款3万元，计33万元。 本案争议焦点：1、原告对案涉房产折价、拍卖、变卖后所得价款是否享有优先受偿权？2、两被告尚欠借款本息的认定。3、两被告是否应当承担原告第一次诉讼所产生的费用？ 一、关于优先受偿权的问题。1、案涉房产网签给原告的本意系为了保障原告债权的实现，双方之间并不存在真正的房产买卖的合意，故案涉房产实际上是一种让与担保，2、双方签订的协议书约定了两被告开具购房合同全部价款收据，如两被告不能按期归还借款本息，该收据生效，借款本息和违约金的总和等于案涉房产的全部价款，原告有权将案涉房产的产权证办至自己名下等，该约定实际上是一种流质约定，不符合法律规定，应当认定无效，3、案涉房产虽网签至原告名下，两被告亦享有独立的处置权，但并未在相关部门办理抵押或质押登记，故不具有对抗善意第三人的效力。因此，原告要求就案涉房产折价、拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权缺乏法律依据。至于原告是否有权就案涉房产申请拍卖、变卖，因该房产虽在名义上系第三人五星房产开发，但实际投资人和收益人均是两被告，故该房产实质上系两被告的财产，在两被告未能偿还其债务的情况下，原告当然可以就两被告的财产请求人民法院进行处置，但这属于执行中的事项，且原告要求本院判令其有权申请拍卖、变卖案涉房产，与本案不属于同一法律关系，故本院在本案中不予理涉。 二、关于两被告尚欠借款本息的认定。1、原告在出借款项时内扣了第一个月的利息，不符合法律规定，故原告实际出借本金应按97万元确定，其利息应按所欠本金经过的期间对照相应的利率标准进行确定，2、两被告所偿还的利息应按实际本金进行计算，对超过按月利率2%计算但未超过按月利率3%计算的部分，已给付的不再返还，未给付的不再给付，3、两被告已支付的超过月利率3%的部分，应当冲减两被告的借款本金，而尚未支付的利息则应按月利率2%进行计算（即自2016年3月22日起按月利率2%计算利息）。至于原告自认两被告偿还利息至2016年4月15日，该自认系原告基于双方每月期初支付利息的约定，而该约定系原告内扣第一个月利息3万元的依据，但该约定不符合规定，故应按本院认定的事实确定两被告实际支付利息的时间，即两被告最后一期支付利息时间为2016年3月21日，此认定与原告的请求并不矛盾也未超出原告的请求，同时亦减轻了两被告的负担，现2016年3月22日至2016年4月15日期间的利息属于未支付的部分，故应按月利率2%计算对应尚欠本金进行确定即为1.5937万元，并应由两被告承担。因此，两被告至2016.4.15尚欠利息为1.5937万元、2016年4月16日尚欠本金为95.6226万元（详见附表）。 三、关于两被告应否承担原告第一次诉讼所产生的费用的问题。1、原告在第一次诉讼中依据协议书上加盖的五星房产五星公寓项目部印章，要求第三人五星房产承担还款责任、两被告承担连带责任，这是原告的权利，因此并无不当，2、该案诉讼中，两被告明确表示其为实际借款人，且借款未用于五星房产五星公寓的开发和投资，就两被告的自认及所陈述的事项，原告未提出异议，经本院征求原告的意见，原告不同意变更诉讼请求，表明其自愿承担该风险，如果原告对其诉讼请求作相应变更，人民法院即会按原告变更后的请求进行处理，从而不会形成第二次诉讼，3、原告撤回第一次诉讼，是其对自身权利的处置，与两被告是否应承担违约责任及原告第一次的诉讼请求能否得到支持均无涉。因此，原告要求两被告承担其第一次诉讼所产生的费用，缺乏法律依据。 综上所述，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。民事主体的财产权益受法律平等保护。民事主体依照法律规定和当事人的约定，履行民事义务，承担民事责任。本案中，两被告向原告借款系其真实意思表示，不违反法律规定，但其与原告的相关约定应符合法律规定。现原告要求两被告共同偿还借款本金100万元，并承担自2016年4月16日起至履行之日止按月利率2%计算的利息，本院认定两被告应共同偿还原告借款本金95.6226万元、利息1.5937万元，及本金95.6226万元自2016年4月16日起至判决确定履行之日起按月利率2%计算的利息，对原告该项请求中的其他部分不予支持。原告要求判令其有权申请拍卖案涉房产，并对所得价款享有优先受偿权，因与本案不属同一法律关系，且缺乏法律依据，故本院不予支持，原告可在执行程序中按相关规定进行处理。原告要求两被告承担其第一次诉讼所产生的费用，无法律依据，本院亦不予支持。至于两被告私刻印章一节，因两被告所刻制的印章属于第三人的内部印章，且未造成后果，并已作切角作废处理，同时五星房产五星公寓亦确实由两被告借用第三人的资质进行投资和开发，其所刻制的印章与其开发、投资的项目存在关联，现第三人不追究两被告的责任，两被告所刻制的印章亦未对本案的处理产生实质性的影响，故本院在本案中不予处理。如第三人认为有必要追究两被告的责任，可向相关部门提出。另第三人将其资质出借给两被告使用，违反了相关规定，应当予以纠正，第三人在今后的经营活动中应严格按照法律、法规等规定执行，杜绝类似情况的再次发生，两被告亦应当在法律、法规等规定范围内从事生产、经营等活动。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《中华人民共和国民法总则》第一百一十三条、第一百七十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，判决如下： 一、被告黄燕业、黄伟业共同偿还原告吕立山借款本金95.6226万元、利息1.5937万元，并承担本金95.6226万元自2016年4月16日起至本判决确定履行之日止按月利率2%计算的利息，于本判决生效后十日内履行完毕。 二、驳回原告吕立山的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13890元，减半收取6945元，由原告吕立山负担45元，由被告黄燕业、黄伟业负担6900元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审判员  张登太 二〇一八年四月八日 法官助理郁玲 书记员韩璐 附：本息计算表（每月按30天、资金按实际天数计算，金额取整至个位）                            时 间                       本 金                       利 息                       尚欠本金及利息                               2015.4.16             -5.18                       2015.4.16本金97万元                       97万元×（33天/30天）×3%=3.201万元                       2015.5.18实际给付3万元，已超出按月利率2%计算相应期间的利息，不足部分系未给付，故可不再支付；至2015.5.19尚欠本金97万元                               2015.5.19             -6.17                       2015.5.19本金97万元                       97万元×（30天/30天）×3%=2.91万元                       2015.6.17实际给付3万元，超出部分900元（3-2.91）冲减本金；至2015.6.18尚欠本金969100元（97-0.09）                               2015.6.18             -7.16                       2015.6.18本金96.91万元                       96.91万元×（29天/30天）×3%=2.8104万元                       2015.7.16实际给付3万元，超出部分1896元（3-2.8104）冲减本金；2015.7.17尚欠本金96.7204万元（96.91-0.1896）                               2015.7.17             -8.17                       2015.7.17本金96.7204万元                       96.7204万元×（32天/30天）×3%=30951元                       2015.8.17实际给付3万元，已超出按月利率2%计算相应期间的利息，不足部分系未给付，故可不再支付；至2015.8.18尚欠本金96.7204万元                               2015.8.18             -9.16                       2015.8.18本金96.7204万元                       96.7204万元（30天/30天）×3%=2.9016万元                       2015.9.16实际给付3万元，超出部分984元（3-2.9016）冲减本金；2015.9.17尚欠本金96.622万元（96.7204-0.0984）                               2015.9.17             -10.20                       2015.9.17本金96.622万元                       96.622万元×（34天/30天）×3%=32851元                       2015.10.20实际给付3万元，已超出按月利率2%计算相应期间的利息，不足部分系未给付，故可不再支付；至2015.10.21尚欠本金96.622万元                               2015.10.21             -11.17                       2015.10.21本金96.622万元                       96.622万元×（28天/30天）×3%=2.7054万元                       2015.11.17实际给付3万元，超出部分2946元（3-2.7054）冲减本金；2015.11.18尚欠本金96.3274万元（96.622-0.2946）                               2015.11.18             -12.17                       2015.11.18本金96.3274万元                       96.3274万元×（30天/30天）×3%=2.8898万元                       2015.12.17实际给付3万元，超出部分1102元（3-2.8898）冲减本金；2015.12.18尚欠本金96.2172万元（96.3274-0.1102）                               2015.12.18             -2016.1.18                       2015.12.18本金962172元                       962172元×（32天/30天）×3%=3.079万元                       2016.1.18实际给付3万元，已超出按月利率2%计算相应期间的利息，不足部分系未给付，故可不再支付；至2016.1.19尚欠本金96.2172万元                               2016.1.19             -2.25                       2016.1.19本金962172元                       962172元×（38天/30天）×3%=3.6563万元                       2016.2.25实际给付3万元，已超出按月利率2%计算相应期间的利息，不足部分系未给付，故可不再支付；至2016.2.26尚欠本金96.2172万元                               2016.2.26             -3.21                       2016.2.26本金962172元                       96.2172万元×（25天/30天）3%=2.4054万元                       2016.3.21实际给付3万元，超出部分5946元（3-2.4054）冲减本金；2016.3.22尚欠本金95.6226万元（96.2172-0.5946）                               2016.3.22             -4.15                       2016.3.22本金956226元                       95.6226万元（25天/30天）×2%=1.5937万元                       该期间未给付，利率按月利率2%计算，计欠利息1.5937万元；2016.4.16尚欠本金95.6226万元                附录法律条文 一、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。 判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 二、《中华人民共和国民法总则》 第一百一十三条民事主体的财产权益受法律平等保护。 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人的约定，履行民事义务，承担民事责任。 三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）、既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 （二）、约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。