河南省方城县人民法院刑 事 判 决 书（2018）豫1322刑初71号公诉机关方城县人民检察院。被告人王小虎，男，1980年1月13日出生，汉族，初中文化，籍贯河南省叶县，住叶县。因吸食毒品2015年10月19日被叶县公安局行政拘留，因涉嫌贩卖毒品犯罪于2017年9月30日被方城县公安局取保候审。辩护人王春民，河南星烁律师事务所律师。被告人张明，男，1982年8月12日出生，汉族，中专文化，籍贯河南省方城县，住方城县,因涉嫌贩卖毒品犯罪于2017年10月13日被方城县公安局刑事拘留。辩护人李晓燕，河南金豫律师事务所律师。被告人朱培，男，1988年2月12日出生，汉族，初中文化，籍贯河南省方城县，住方城县,2009年因犯妨害公务罪被方城县人民法院判处拘役二个月；2015年10月25日因吸食毒品被方城县公安局行政拘留10日，后被强制戒毒；2016年9月9日因犯妨害公务罪被方城县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，2017年3月6日由方城县人民法院裁定撤销缓刑。2017年9月18日因吸食毒品被方城县公安局强制戒毒二年；2017年9月27日因涉嫌贩卖毒品犯罪被方城县公安局刑事拘留，2017年10月31日经方城县人民检察院批准逮捕，同日由方城县公安局执行逮捕。方城县人民检察院以方检执检刑诉〔2018〕1号起诉书指控被告人张明、王小虎、朱培犯贩卖、制造毒品罪，于2018年1月12日向本院提起公诉。本庭依法组成合议庭公开开庭审理此案。方城县人民检察院指派检察员张建捷出庭支持公诉。被告人张明及其辩护人李晓燕、被告人王小虎及其辩护人王春民、被告人朱培到庭参加诉讼。现已审理终结。方城县人民检察院指控：1、2017年8月份至9月份，被告人张明和朱培四次到平顶山市叶县仙台镇李庄找到王小虎购买毒品冰毒。2017年9月14日，南召县石门乡吸毒人员黄某和黄健健到方城由被告人朱培联系从张明处购买冰毒吸食。2017年9月21日，张明被抓获，在其住所扣押从王小虎处购买未吸食完的冰毒1.82克，经南阳市公安局物证所鉴定含有甲基苯丙胺成份。2、2017年9月初开始，张明在自己家中自制工具，并从网上购买制造麻古原材料开始制作毒品麻古。2017年9月21日，张明被抓获，在其位于方城县城关镇裕州北路303号家中二楼住室内扣押成型麻古11.99克，未成形麻古611.65克。该鉴定该批麻古中有325.31克含有甲基苯丙胺、咖啡因成份，甲基苯丙胺总含量为2.153836克。公诉机关向本院移送了相关证据材料，认为被告人张明构成制造毒品罪和贩卖毒品罪，被告人王小虎、朱培构成贩卖毒品罪，提请依法判处。被告人张明对指控的主要犯罪事实认可，但辩称制作麻古是同朱培一起的,自己是协助朱培制作麻古。其辩护人对指控被告人张明贩卖毒品罪无异议，但在其家中查获的1.82克冰毒不应认定为贩卖的毒品。指控张明制造毒品罪证据不足，公安机关现场查获的制毒工具及原材料提取、称量、取样、送检程序有瑕疵，相关证言及手机购物照片也不足以证实，其制造的毒品因甲基苯丙胺含量少，不应认定为麻古。被告人张明为初犯，购买毒品主要自己吸食，社会危害性不大，到案后认罪悔罪，建议从轻处罚。被告人王小虎对指控无异议，但提出自己患尿毒症，去年刚做过肾移植手术，请求判处缓刑。其辩护人提出指控王小虎贩卖毒品次数、数量、时间事实不清，在张明家中查获的1.82克冰毒不能证实是从王小虎处购买。毒品查扣、送检等环节不规范。被告人朱培辩称自己只是中间人介绍买卖毒品，没有获利，不构成贩卖毒品犯罪。经审理查明：1、2017年8月份至9月份，被告人张明和朱培四次到平顶山市叶县仙台镇李庄找到被告人王小虎购买毒品冰毒。2017年9月14日，南召县石门乡吸毒人员黄某联系被告人朱培购买毒品。当天下午，黄某和黄健健坐车到方城见到朱培，朱培联系张明要一个毒品，黄健健通过手机给朱培转账300元，朱培将300元通过手机转给张明，张明驾驶着自己的豫Ｒ×××**轿车到方城县城关镇西关裕安小区口将约一克冰毒交给朱培，朱培将毒品交给黄某，随后黄某、朱培、黄健健三人一起在朱培位于裕安小区的房间内吸食掉。2017年9月21日张明方城县公安干警被抓获，在其住所扣押未吸食完的冰毒1.82克，经南阳市公安局物证所鉴定含有甲基苯丙胺成份。2、2017年9月初开始，张明在自己家中自制工具，并从网上购买制造毒品原材料开始制作毒品“麻古”。2017年9月21日张明被方城县公安干警抓获，在其位于方城县城关镇裕州北路303号家中二楼住室内扣押成形“麻古”11.99克，未成形“麻古”611.65克。该鉴定该批“麻古”中有325.31克含有甲基苯丙胺、咖啡因成份，其中甲基苯丙胺总含量为2.153836克。另查明，2017年2月，被告人王小虎因患尿毒症在郑州市心血管病医院行肾移植手术。认定事实的证据：被告人张明、王小虎、朱培供述及辩解、证人黄某、张某1证言、强制戒毒决定书、判决书、拘留决定书、撤销缓刑裁定书、现场检测报告、南阳市公安局物证鉴定所检验报告、襄阳市公安局毒品检验鉴定中心毒品检验意见书、现场勘查笔录、提取物品清单、辨认笔录、称重笔录、照片、被告人王小虎病历资料、方城县公安局关于张明制造麻古中甲基苯丙胺含量的计算说明、方城县公安局情况说明、提取痕迹登记表、朱培、张明手机转账照片、录像光盘等。以上证据经法庭示证、质证，证据确实充分，足以认定。本院认为，被告人张明、王小虎、朱培贩卖毒品，被告人张明制造毒品，张明的行为构成贩卖、制造毒品罪，王小虎、朱培的行为构成贩卖毒品罪。其中被告人王小虎多次贩卖毒品，情节严重。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人朱培在被判处刑罚后刑罚执行完毕前再犯新罪，依法应当数罪并罚。被告人张明及其辩护人认为不构成制造毒品犯罪的意见，因被告人张明辩称不懂麻古成分及制作方法和协助朱培制造毒品的意见，无相关证据予以证实，本院不予采信。相反，公安机关在被告人张明家中现场查获制造毒品的原材料及工具，并有制作成形的毒品，且有张明购买制毒材料的手机购物记录，有证人朱培、张某2相关证言佐证，故本院认定被告人张明制造毒品。因其制造的毒品甲基苯丙胺含量较低，酌情从轻处罚。辩护人称公安机关在毒品现场查扣、固定、称重、送检等环节操作不规范，存在瑕疵。但之后公安机关进行了补充说明，对相关问题进行了合理解释，本院对相关证据予以采信。被告人张明从王小虎处购买毒品用于自己吸食的行为，不构成贩卖毒品犯罪，但张明将其中购买的毒品转卖他人的行为，依法应按贩卖毒品罪进行惩处。关于被告人朱培认为自己只是介绍买卖毒品没有牟利的意见，因法律没有将牟利作为贩卖毒品的构成要件，故该辩解理由不能成立，但可酌情从轻处罚。鉴于被告人王小虎能够认罪悔罪，且身体经重大手术后不宜关押，经评估对其适用缓刑对所居住的社区无重大不良影响，依法对其适用缓刑。依照各被告人的犯罪行为、认罪态度、社会危害等情节，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七十一条、第六十四条、第七十二条、第七十三条的规定判决如下：一、被告人王小虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金10000元。（缓刑考验期,从判决确定之日起计算）二、被告人张明犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月13日起至2018年10月12日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）三、被告人朱培犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。与原犯妨害公务罪判处有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月27日起至2018年12月26日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）四、从被告人张明家中查获的制毒物品由公安机关没收销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  刘锋审 判 员  张红人民陪审员  尚航二〇一八年四月十二日书 记 员  司令