四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川01民初3284号 原告：范叔燕，男，1960年9月22日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。 委托诉讼代理人：王智勇，四川顺泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周开阳，四川顺泰律师事务所律师。 被告：四川省锦辉建设工程有限责任公司。住所地：四川省成都市青羊区忠烈祠西街**。 法定代表人：张锦辉，董事长。 委托诉讼代理人：李思良，四川元众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林迪黎，四川元众律师事务所律师。 原告范叔燕与被告四川省锦辉建设工程有限责任公司（以下简称锦辉公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年9月11日受理后，依法组成合议庭于2018年1月9日公开开庭进行了审理，原告范叔燕的委托诉讼代理人王智勇、周开阳，被告锦辉公司的委托诉讼代理人林迪黎、李思良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告范叔燕的诉讼请求为：一、判令锦辉公司返还已收取管理费97529000元；二、诉讼费由锦辉公司负担。 具体事实理由为：2011年2月，锦辉公司法定代表人张锦辉找到范叔燕，要约范叔燕以锦辉公司名义承揽位于新津县“罗山新居”工程，后于2011年3月29日与范叔燕签订了《项目经济责任书》，2011年4月1日锦辉公司在未与建设单位成都荣城投资有限责任公司（以下简称“荣城公司”）签订该工程《施工合同》的情况下就通知范叔燕进场施工。 2011年11月7日，锦辉公司与荣城公司签订了“罗山新居”工程1标段和2标段的《施工合同》。范叔燕、锦辉公司所订立前述《项目经济责任书》约定：范叔燕任上述工程项目管理责任人，组建项目经理部，对工程安全、质量、工期、成本等负全面责任。负责工程成本及经济运行的管理，项目部的盈亏由项目部全权负责。项目部所发生的一切经济往来（债权或债务）由项目部全权负责。自上述工程于2011年11月10日正式开工至工程验收合同期间，实际投入的全部工程款均是范叔燕垫资。按新津县审计局2016年1月26日审计报告最终审定该项目结算总金额为538512323.27元（其中一标段审定178338720.32元，二标段审定359673602.95元）。范叔燕与锦辉公司实际系挂靠关系，范叔燕系借用锦辉公司资质承揽上述工程，范叔燕是上述工程实际施工人的事实已经新津县人民法院2016年12月13日作出的（2016）川0132民初1768号生效民事判决所确认。按范叔燕与锦辉公司在项目经济责任书约定的项目成本、盈亏和一切经济往来（债权或债务）由范叔燕全权负责。范叔燕与锦辉公司所签订的《项目经济责任书》根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的相关规定应属无效，锦辉公司应返还已收取范叔燕的管理费。 被告锦辉公司的答辩意见为，一、范叔燕不是案涉工程的实际施工人。（2016）川0132民初1768号民事判决书未生效，且该判决已被（2017）川01民终2732号判决纠正。案涉工程系锦辉公司与业主协商，投标、中标取得，锦辉公司取得案涉工程之后聘请范叔燕作为项目负责人，与锦辉公司签订内部承包协议。范叔燕代表锦辉公司对施工现场进行管理。项目施工过程中项目资金、管理，锦辉公司均进行了全面介入。范叔燕与锦辉公司之间形成的建设工程内部承包合同。 二、锦辉公司实际收取的管理费不超过16600000元，是依约对案涉工程进行管理的合理收入，范叔燕要求返还于法无据。 三、基于双方的内部承包关系，2016年2月6日，双方签订的《财务结算协议书》对案涉工程进行了结算，并已履行完毕。该协议系双方真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，是合法有效的。 即使《项目经济责任书》无效，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，双方亦受此结算协议约束。 范叔燕为支持其诉讼主张提交了以下证据： 1、《中标通知书》，拟证明锦辉公司中标取得“罗山新居”项目工程的事实。 2、《项目经济责任书》，拟证明范叔燕与锦辉公司约定由范叔燕全面负责“罗山新居”工程的事实。 3、《施工合同》，拟证明锦辉公司与发包方签订工程施工合同，实际由范叔燕施工的事实。 4、《工程开工令》，拟证明“罗山新居”开工的时间。 5、《财务结算协议书》，拟证明范叔燕与锦辉公司对“罗山新居”工程结算的事实。 6、《审计报告》，拟证明审计部门对“罗山新居”工程审计的事实。 7、《（2016）川0132民初1768号民事判决书》，拟证明“罗山新居”工程是范叔燕实际施工的事实，已经该判决所确定。 8、《防水卷材施工合同》、《工作联系单》、《工作联系函》，拟证明项目部印章真实存在，范叔燕提交的项目经济责任书的真实性。 9、《罗山项目明细》，拟证明2016年2月6日签订的财务结算协议书，锦辉公司与范叔燕并未结算。 10、双方往来款项流水，拟证明锦辉公司向范叔燕已经支付的款项情况。 锦辉公司为支持其诉讼主张提交了以下证据: 1、《（2017）川01民终2732号民事判决书》，拟证明，“范叔燕并非新津县罗山新居建设项目的实际施工人”这一事实已为生效判决所确认。范叔燕提供的（2016）川0132民初1768号判决书不是一份生效判决。 2、《锦辉建设安（2011）12号文件》、《锦辉建设安（2012）5号文件》、《锦辉建设（2013）05号文件》、《2012年度表彰先进报销清单》、《借款说明及借款（支）单》、《锦辉建设（2012）25号文件》、《2012年12月建设工程施工生产完成情况月报表》，拟证明，针对新津县罗山新居项目，锦辉公司与范叔燕为内部承包关系，锦辉公司在人、才、物、施工等方面对罗山新居进行了支持、管理。 3、罗山新居项目领款单、借款（支）单及委托书、2016年7月11日备忘录、范叔燕借款利息统计表、罗山新居项目工程款支出明细表，拟证明，锦辉公司按约履行了合同义务，所收取的项目管理费用是合理的。 4、《财务结算协议书》、中国农业银行客户收付款入账通知，拟证明，锦辉公司与范叔燕已经就罗山新居项目达成了结算协议并已履行完毕。 5、《申请报告》，拟证明，罗山新居项目的范叔燕向锦辉公司申请雕刻印资料章，项目经济责任书上的骑缝章是范叔燕自行雕刻，并由范叔燕自己持有，工程管理过程中也有在使用。 6、2011年7月12日《合作协议》、《银行转款凭证》、2011年6月12日《承诺书》，拟证明，四川荣森投资管理有限责任公司（以下简称“荣森公司”）为荣城公司的投资方之一，其为罗山新居项目建设的资金组织方。根据合作协议安排，荣森公司不能从荣城公司获得任何汇报，只能在锦辉公司顺利中标的情况下从锦辉公司获得投资回报（体现为锦辉公司对业主的优惠之一）。 7、2015年6月15日《股权转让协议》、《银行转账凭证》、《债务清偿协议》，拟证明，荣森公司通过股权转让从荣城公司退出时，锦辉公司按约向其支付41500000元，作为其投资罗山新居项的投资回报（业主优惠之一）。 8、《备忘录》，拟证明，锦辉公司向荣城公司支付罗山新居项目结算总价的4%（借助优惠之二）锦辉公司为案涉项目累计指出的业主优惠占工程总算总价的11.71%（7.71%+4%）。 9、已向范叔燕支付金额统计表（截止2016年2月6日）、委托书及附件、《财务结算记录》，拟证明，截止2016年2月6日，锦辉公司共向范叔燕支付工程款406729806元（含免除借款部分），合计已经超出项目结算价的70%（535812323.27×70%=376958626.29 10、《情况说明》及纳税凭证，拟证明，税务情况。 11、2018年1月25日《相关情况说明》，拟证明，锦辉公司的成本很高。 经审理，查明以下案件事实。 2011年3月29日，范叔燕与锦辉公司签订《项目经济责任书》，主要载明，为完成公司新津县罗山新居小区安置房工程项目，确保工程质量保证工程进度，做到文明施工、安全生产，公司委派范叔燕任项目管理责任人，组建项目经理部。项目经理部负责履行公司与业主签订的工程合同任务，对工程安全、质重、工期、成本、文明施工等负全面责任。经双方友好协商达成协议如下：一、工程概况。1、名称：罗山新居。2、地点：成都市新津县。工程结构形式：框架结构。4、建筑面积：299084.39㎡。二、工程合同承包范围。承包范围：土建、安装、装饰及附属工程。三、各项经济技术指标。1、工期。必须按照公司同业主签订的工程合同的工期要求目标（包含：节点工期和总工期）认真组织实施，确保在合同工期时间内完成全部施工内容，本工程工期为委托方与业主内定为准。2、质量。（1）全面达到公司与业主签订的工程合同约定的质量标准，同时还应达到国家、省、市有关质量管理的要求。住宅工程必须按四川省、成都市《住宅工程分户验收管理办法》认真执行。确保在合同工期内工程竣工验收一次合格和分户验收一次通过。（2）本工程质量保修期：保修范围、内容、期限按委托人与业主签订的工程质量保修书执行；保修责任和费用由项目部承担。3、安全及文明施工。（1）项目部必须做到无重伤、死亡事故；无重大机械事故和火灾事故；工伤频率控制在0.13%以内。按照安全质量标准化的要求，组织项目施工安全生产管理，并始终保持有效运行。（2）按现行标准化管理规定，做到操作场地内工完场清，按照标准化工地要求组织施工并长期保持。4、资金和成本。（1）业主拨付的工程款汇入公司指定银行后，公司按实际完成工作量扣除应缴公司的30%（含管理费、预算费、财务费用、税费、履约保证金及公司对业主所优惠的一切费用），不足部分由项目责任人自行承担。资金使用采取计划审批制度，凭材料供应，租赁、劳务分包、专业分包合同和发票以转帐方式支付各项款项，未签合同和未提供相应发票的款项不予支付。禁止同业主串通将工程款拨付到项目部自己的帐户，否则违约，违者按收到项目部自己帐户金额的10%作为违约金赔偿给公司，同时返还本金。（2）项目竣工如能得到优良工程（包括施工过程中无重大安全事故、无民工闹事等一切不良因素）或达到标化工地的，公司将按总造价的1%对责任方进行奖励。（3）工程竣工后所有供应商、分包单位须于项目办理对帐结算单，凭对帐单支付工程尾款。（4）负责工程成本及经济运行的管理，项目部的盈亏及安全由项目部全权负责，确保本责任书所约定经济责任指标的完成。（5）项目部在施工生产过程中，应接受公司的指导、监督。双方约定：①经济上实行项目部独立核算，自负盈亏；②项目部制订的所有文件及质量记录需加盖项部公章并经项目经理签字后方可生效；③项目部在项目施工过程中不得以公司名义从事与本项目工程建设无关的经济活动，若有违反，责任概由项目部承担。四、工程结算管理。（1）工程结算由项目部负责编制和办理。（2）工程结算书和结算资料送达业主的时间，按照公司与业主书面约定的时间，但不超过工程竣工后的28天内。工程结算如在工程竣工验收合格后28天内未能完成，责任人违约，向公司财务部缴纳违约金50000元，委托人有权解除合同。（3）报送给业主的结算书和结算资料须经项目部确认后，交公司，经公司同意盖章后才能送出。（4）报送给业主的结算书和结算资料必须符合公司的统一规定。（5）由项目部自行核定结算，结算的结果由项目部全权负责，但对外的任何结算资料项目部或项目负责人无权进行签署，必须经公司签章后才可产生法律效力。在结算中需要公司协调和配合的工作、公司应积极协调和配合。五、公司权利和义务。1、公司负责与业主签订建设工程施工合同，负责审查施工组织设计和各种技术方案，负责对项目部工程技术、质量、安全、进度、文明施工等进行全面指导监督、协调等管理，确保建设工程施工合同目标全面实现。2、负责审查项目部的各种报表和资料，审核项目部每月实际完成工程量，然后报送业主，配合项目部向业主结付工程进度款。3、负责审核项目部提交的工程施工、交工资料会同项目部办理工程交工手续及工程施工、交工资料、财务结算。4、负责按公司相关规定及要求组织评审项目部报送的各类分包、材料设备采购、设备及周转材料租赁等合同。5、负责配合工程所在地地方各职能部门或上级主管部门的各种检查。六、项目部权利和义务。1、项目班子管理。（1）必须按公司要求组建项目部。开工前，其《项目班子组成表》必须上报公司工程部备案通过，满足工程施工各项管理及控制等要求。项目部必须按要求制定相关管理制度及工作流程，落实责任，明确分工。项目部组建项目班子后，应将所有上岗人员证书原件移交公司行政办公室存档备案，同时，项目部配备的质检员、安全员必须符合公司管理要求和工程要求，开工前，必须将配备的质检员、安全员名单和相关资料报公司安质部备案。（2）必须按国家规定与管理人员确立合法有效的劳动关系，明确权利和义务，确定劳动报酬（工资及相关福利），同时将劳务报酬与责任挂钩，并以书面形式上报公司财务部核准备案。项目部承担管理人员报酬并按时发放。否则，由此产生的一切责任和经济损失，由项目部全权承担。（3）项目部管理人员的业务能力、工作主动性的考查（核）由项目部自行负责。（4）项目管理人员报酬的支付，必须通过项目责任人考勤签字后方可支付。（5）项目经理应当完善项目部所属人员的工资、社保、意外风险等因劳动关系所产生的所有法律工作，若项目部所属人员在劳动关系上与公司产生纠纷的，纠纷所造成的赔偿责任由项目部经理承担。2、合同管理。（1）负责协助公司同业主最终签订建设工程施工合同及补充协议。（2）负责全面履行公司同业主签订的建设工程施工合同中承包人的责任和义务，确保合同总目标的全面实施。（3）负责签订按公司规定并经评审通过的专业分包、劳务分包、设备租赁、周转材料租赁、村料供应等合同，签订的各类合同必须及时报送公司评审并备案。必须按公司要求严格审查各专业分包单位、机械设备租赁单位的资质，资质审查合格并报公司工程部、质安部后方可签订相应合同。3、工程管理。（1）在开工前7日内，公司针对新开工项目进行项目综合管理交底。（2）项目部负责编制切实可行的施工组织设计报公司审批，并按批准实施的施工组织设计调配施工人员和配置施工机具，科学合理地组织施工。施工中项目部必须严格按照规程、规范进行施工，确保工程质量和进度达到合同要求。（3）三体系管理：项目部必须按照国家有关法律法规、国家标准《质量管理体系要求》GB/T9001-2000、《环境管理体系规范及使用指南》GB/T24001-2004、《职业健康安全管理体系规范》GB/T28001-2001等质量、环境和职业健康安全管理体系方面的要求，在施工过程中做好质量、环境和职业健康安全管理工作，确保“三体系”在本项目有效运行，并接受公司监督检查。（4）项目项部对所承包的工程，按《建筑施工质量验收统一标准》GB50300-2001，各分部工程质量全部达到合格，满足功能性检测要求及相关验收规范，发生工程质量事故均由项目部承担全部经济损失。（5）项目部负责施工现场的安全施工工作，对进场班组及作业人员进行技术交底和安全教育，做到无重大人身伤亡以及机械设备、交通、治安、火灾等事故。凡施工中发生人身安全事故等，均由项目部承担全部经济责任。（6）项目部负责按公司现行的管理制度和建设施工合同要求及时向公司和业主提交工程量完成统计报表和下月进度计划。（7）负责处理好由于施工给周边所造成的不便和衔接好与地方的关系。（8）负责承担本工程在保修期内主合同所确定的保修责任和有关费用。4、成本管理。（1）负责工程成本及经济运行的管理，项目部的盈亏由项目部全权负责，确保本责任书所约定经济责任指标的完成。（2）负责项目部的财务管理和资金调度，一切经济开支均由项目部所指定的专人签审。项目部所发生的一切经济往来（债权或债务）由项目部全权负责。（3）负责筹措项目所需工程资金。当业主资金暂不到位时，负责组织施工生产所需的资金。按计划安排筹措使用资金，保证工程项目的连续施工；保证项目安全生产及现场管理达到文明工地必要的经济投入。（4）负责审查专业分包单位、施工作业班组实际完成工作量，按合同约定支付工程款项给专业分包单位。为保证劳动力的稳定，保证工程顺利进行，按月必须保证劳务费用的足额支付，其支付费用单据经劳务方签字后交公司备案。（5）项目部负责同业主及时协调、办理现场经济技术签证、调整预算报价书和工程结算书、隐蔽验收等经济、技术资料。（6）负责按施工合同约定及时回收工程施工各项工程进度款、履约保证金、结算工程款及质量保证金。（7）项目部应提供符合国家财经制度及符合有关规定的经济核算资料。5、对外经济关系。（1）项目部对外的所有行文及一切资料报表均应同时报送公司。（2）在施工期间，如出现工人围攻公司及其他部门，责任人违约，委托人将处以100000元/次罚款。6、材料设备管理。1、负责工程所需材料、机具的采购供应。2、项目所采购的材料设备品牌、规格必须与中标清单相符。如果变更，乙方必须办理变更手续并向公司提供，方可签订合同。3、所供材料质量须符合设计要求并按计划购买。材料必须是合格品并附有材质证书，必须接受业主、监理、公司和上级各职能主管部门的抽查，若有不符合要求，应无条件退还。7、分包及劳务管理。（1）必须按公司要求严格审查各分包单位、机械设备租赁单位的资质，资质审查合格报公司工程部并经公司合同评审通过后方可签订相应合同。（2）负责组织有劳务资质的劳务单位，并有稳定成建制的施工班组和有关人员，在上岗前按照《劳动法》和《劳动合同法》的规定，与其建立劳动关系，并按国家规定为劳动者在当地购买各种社会保险，办理合法的劳务用工手续，进场务工人员必须持资格证上岗作业，以满足项目部组织施工生产管理的要求。（3）项目部的管理人员和特殊工种的作业人员必须持证上岗。8、资料管理。（1）项目部必须按公司管理要求真实、客观、实时报送各类经济技术资料，及时完成竣工资料的整理、装订、送审和移交，工程竣工验收合格后，项目部必须将竣工验收报告原件交公司经营部存档。9、项目经理的权利义务。（1）上述承包工程，由项目部项目经理承担责任、事故终身负责；项目经理为朱云庆，身份证号。项目经理承担的工程责任包括但不限于如下列举得责任：①在工程建设过程中，对第三方形成的款项拖欠；②在工程建设过程中，对第三方形成的各项费用；③在工程建设过程中，因侵权责任导致的第三方的赔偿：④因上述工程，形成对公司的各项管理费用；上述各项责任，无论因项目部经理或所属项目部下属人员所造成，项目经理均承担连带任，在纠纷产生时，先以项目部经理个人资产进行责任的承担，若给本合同甲方造成损失的，由项目经理负责赔偿。项目经埋承担的事故责任，包括但不限于如下列举的责任：①在工程建设过程中，所引发的安全事故；②上述工程建设，因修建的原因所造成的质量事故；质量事故包括在竣工验收前被业主方发现的质量问题或竣工验收后被业主方或相关政府职能部门依法鉴定为质量问题的。（2）上述事故的后果已严重至构成犯罪的，因上述工程由项目经理全权负责、独立核算，本合同甲方仅进行项目建设监督，故与甲方无关，由乙方自行承担所造成的法律后果。（3）因本条款项目经理以自己的所有财产承担法律责任，故项目经理有义务将本条责任承担的法律后果获得配偶的同意，在此，项目经理的签字视为代理其本人及配偶。承担责任的财产包括但不限于以项目经理的名义形成的各项财产；以配偶的名义所形成的各项财产及以未成年子女的名义形成的各项财产，其配偶、子女不得以共有财产的理由提出任何异议。七、责任考核。1、责任方在合同签订后七日内，向公司缴纳3000000元的合同履约保证金，以此作为①工程质量、②安全、③工期、④文明施工、⑤劳务管理（含民工工资发放）等进行考核，考核保证金按工程总造价的一定比例暂扣，安全文明施工0.5%、工程质量0.5%，工程资料0.2%、项目班子建设0.3%、公司政策执行力度0.2%、劳务管理0.3%。若在工程竣工后未发生上述责任，则全部退还给项目部。若未达到相关要求，所扣保证金不予退还。2、如项目部所分包的工程项目不能完全履行公司与业主签订的建设工程合同，给公司带来较大的经济损失和信誉损失（公司受到政府有关部门通报批评和新闻媒体曝光）时，公司有权终止本经济责任书，并责令项目部全部人员在三日内无条件退场，由公司另行组建项目部，由此造成的工期等方面损失，项目部以完成的工程分包款作为赔偿，公司同时保留追究项目部的其他责任。3、项目部必须真实、客观、实时向公司报送各项经济技术各项资料，若出现弄虚作假，项目部将承担由此产生的一切责任和经济损失，同吋公司保留向项目部追诉的权利。八、其他。1、本责任书一式叁份：公司执贰份，责任人执壹份。双方签字或盖章后生效，合同权利义务履行完毕后失效。 2011年11月10日，锦辉建设出具锦辉建设安（2011）12号文件《关于范叔燕同志任职的通知》，载明：公司各部门、项目部，经我公司研究决定，聘任：范叔燕同志为新津罗山新居工程一标段项目部经理。 2012年4月20日，锦辉建设出具锦辉建设安（2012）5号文件《关于范叔燕同志任职的通知》，载明：公司各部门、项目部，经我公司研究决定，聘任：范叔燕同志为新津罗山新居工程二标段项目部经理。 2013年1月23日，锦辉建设出具锦辉建设（2013）05号文件“关于表彰‘优秀项目部’、‘优秀项目经理’、‘文明工地’、‘先进个人’的决定”，其中载明：新津罗山新居一、二标段项目部经理范叔燕，公司第六项目部经理晋如春被评选为二O一二年度优秀项目经理称号，奖金壹万元。 依据锦辉公司“2012年度表彰先进报销清单”，其中载明：1、新津罗山新居工程优秀项目部（范叔燕），奖金50000元；2、新津罗山新居项目（范叔燕）优秀项目经理，奖金10000元。在每一奖项后均有范叔燕签名。 2016年2月6日，锦辉建设出具“借款说明”一份，载明：公司同意免去范叔燕罗山新居项目在公司的借款，该借款全部用于罗山新居项目。 2016年2月6日，范叔燕与锦辉公司签订《财务结算协议书》，该协议载明：根据“新津罗山新居”工程的实际情况，双方本着友好协商的原则，在此双方就该项目结算方面的具体事项意见达成一致。一、双方声明：此次结算该项目所有工程帐目及其它事宜均己核算完毕，正确无误，无任何遗留事宜，现己支付完毕，双方不得再提出任何问题。在协议签订后乙方与其它单位或个人所发生的一切债权债务由乙方自行清偿完毕，与甲方无关并不承担任何连带责任。该项目在业主方所留质保金归甲方所有用于支付班组质保金和上交政府费用，与乙方无关。三、该协议签订后甲方支付给乙方5000000元补偿款，乙方必须首先用于支付其管理人员工资和涉及该工程的其他费用。否则一切后果由乙方承担，且甲方有权要求乙方返还补偿款。该协议生效后乙方和该项目无任何关联关系，款帐两清。四、乙方户名：范叔燕，开户行：新津珠江村镇银行，帐号：62×××ＸＸ。五、双方在签署本协议时，对各自的权利、义务、责任清楚明白，意思表达真实一致并愿意按协议严格履行。六、本协议双方签字后生效，本协议一式四份，双方各执二份。 2016年2月23日，锦辉公司向范叔燕转款5000000元，锦辉公司提供的“客户收付款入账通知”载明：2016年2月23日，四川锦辉建设工程有限责任公司以其中国农业银行新津县支行的账户向范叔燕新津珠江村镇银行的账户转账5000000元。 2016年7月11日，荣城公司与锦辉公司签订《备忘录》，载明：荣城公司（由荣森公司与成都市新津县城乡建设投资有限责任公司合资）为新津县罗山新居工程项目业主，锦辉公司为该项目的施工单位，荣城公司与锦辉公司于2011年11月7日签订《罗山新居工程1标段施工合同》和《罗山新居工程2标段施工合同》.该项目已于2014年9月19日竣工验收，按施工合同约定，荣城公司已支付锦辉公司合同价的95%，目前，尚余5%质量保证金未支付。根据县政府对合资公司项目结算的要求，最终支付金额应按该工程政府审计金额（结算价）的4%进行扣减。经双方协商，已达成一致，该4%的工程费用在尚未支付的5%的质量保证金中扣除，以此备忘，并以兹双方共同遵守和遵照执行。 另查明，1、荣城公司系新津县邓双镇罗山新居建设项目的发包人，锦辉公司系新津县邓双镇罗山新居建设项目的总承包人。范叔燕与锦辉公司之间未签订劳动合同。 2、截止2016年2月6日，锦辉公司共计向范叔燕支付工程款406729806元（含免除借款部分）。 3、截止2018年1月15日，锦辉公司已缴纳建安税及附加21177454.65元；企业所得税8069543.63元。 4、范叔燕施工完成的案涉工程造价经新津县审计局审计的金额为538512323.27元。 以上事实有双方陈述、庭审笔录、《中标通知书》、《项目经济责任书》、《施工合同》、《工程开工令》、《财务结算协议书》、《审计报告》、《锦辉建设安（2011）12号文件》、《锦辉建设安（2012）5号文件》、《锦辉建设（2013）05号文件》、《2012年度表彰先进报销清单》、《借款说明及借款（支）单》、《锦辉建设（2012）25号文件》、《2012年12月建设工程施工生产完成情况月报表》、罗山新居项目领款单、借款（支）单及委托书、2016年7月11日备忘录、双方往来款项流水等证据在案予以证实。 本院认为，范叔燕与锦辉公司之间没有签订劳动合同，之间没有建立劳动关系，按照《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》“6、如何认定内部承包？建筑施工企业将其承包的全部或部分工程交由其下属分支机构或在册的项目经理等本企业职工个人承包施工，建筑施工企业对工程施工过程及质量进行管理，并在资金、技术、设备、人力等方面给予支持的，属于内部承包。审判实践中，可以结合下列情形综合认定是否属于内部承包：（一）合同的发包人为建筑施工企业，承包人为建筑施工企业下属分支机构或在册的项目经理等本企业职工，两者之间存在管理与被管理的行政隶属关系的；（二）发包给个人的，发、承包人之间有合法的劳动关系以及社会保险关系的；（三）承包人使用建筑施工企业的建筑资质、商标及企业名称等是履行职责行为，在建筑施工企业的管理和监督下进行项目施工，承包人根据承包合同约定向建筑施工企业交纳承包合同保证金的;（四）施工现场的项目经理或其他现场管理人员接受建筑施工企业的任免、调动和聘用的;（五）承包人组织项目施工所需的人、财、物及资金，由建筑施工企业予以协调支持的；（六）承包人在建筑施工企业统一管理和监督下独立核算、自负盈亏，承包人与建筑施工企业按照承包合同约定对经营利润进行分配的。内部承包的对外民事权利义务主体为该合同发包人即建筑施工企业。”的规定精神，双方之间的合同关系应为工程转包，而范叔燕为自然人，无施工资质，故《项目经济责任书》为无效合同。 双方在2011年3月29日签订的《项目经济责任书》中约定，“4、资金和成本。（1）业主拨付的工程款汇入公司指定银行后，公司按实际完成工作量扣除及缴公司的30%（含管理费、预算费、财务费用、税费、履约保证金及公司对业主所优惠的一切费用），不足部分由项目责任人自行承担。”，因合同无效，该约定亦无效，锦辉公司不应收取管理费，但鉴于锦辉公司在整个施工过程中参与了工程施工管理，亦向范叔燕提供了资金支持且建筑行业系微利行业。故应适当收取部分管理费，综合全案，本院认定锦辉公司在5%范围内收取管理费。 锦辉公司主张双方在2016年2月6日实际已经办理结算，但按照《财务结算协议书》载明的实际内容看，完全没有载明任何实质性结算的相应内容，况且本案工程的审计造价高达5个多亿。且锦辉公司亦未在本案诉讼中提交其他足以证实其主张的有效证据，故其主张缺乏证据支撑，同时结合双方在《项目经济责任书》中关于结算的相关约定，故本院对锦辉公司的该项主张不予采信。 根据查明的案件事实，案涉工程经政府审计确认的工程造价为538512323.27元，2016年7月11日，锦辉公司向发包人让利4%（21540492.93元），故锦辉公司实际能从发包人处领取工程款516971830.34元（538512323.27元－21540492.92元）。扣除本院酌情认定锦辉公司收取的管理费5%即25848591.52元（516971830.34元×5%）、以及锦辉公司已经缴纳的缴纳建安税及附加21177454.65元、企业所得税8069543.63元、锦辉公司已经支付范叔燕的工程款406729806元、5000000元。 故锦辉公司应返还范叔燕多收取的管理费50146434.54元（516971830.34元－25848591.52元－21177454.65元－8069543.63元－406729806元－5000000元）。 综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条、第一百四十二条、第一百四十八条、第一百六十四条之规定，判决如下： 一、本判决生效后十日内四川省锦辉建设工程有限责任公司向范叔燕返还管理费50146434.54元； 二、驳回范叔燕的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费529445元，诉讼保全费5000元，共计534445元，由范叔燕负担267222.5元，由四川省锦辉建设工程有限责任公司负担267222.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  唐 骥 审 判 员  夏 伟 人民陪审员  金草原 二〇一八年四月二日 书 记 员  刘 杨