广东省陆丰市人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1581刑初60号公诉机关陆丰市人民检察院。被告人吴某广，男，1976年3月5日出生，汉族，海南省澄迈县人，初中文化，陆丰市牛羊屠宰场执法队队员，户籍地址：广东省汕尾市陆丰市东海镇，住广东省陆丰市东海镇。2001年5月因犯赌博罪被陆丰市人民法院判处有期徒刑一年，2002年5月刑满释放；2006年9月1日因犯抢劫罪被陆丰市人民法院判处有期徒刑五年。因本案于2017年11月17日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人林泽户，系广东慈正律师事务所律师。陆丰市人民检察院以陆检公刑诉[2018]32号起诉书，指控被告人吴某广犯贩卖毒品罪，于2018年1月12日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2018年3月16日公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员彭建和出庭支持公诉，被告人吴某广及其辩护人林泽户均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2017年以来，被告人吴某广受同案人陈某球（另案处理）、覃某念（在逃）雇请，在位于陆丰市东海镇六社新村某巷某号的住宅，作为陈某球、覃某念贩卖毒品的帮手，多次将毒品贩卖给吸毒人员黄某、蔡某誉（均行政处罚）、“老尾佳”等人，并为其代收毒品赃款。被告人吴某广从中获得覃某念提供的免费冰毒吸食。2017年6月5日15时许，陆丰市公安局巡警大队对陆丰市东海镇六社新村西某巷某号的吸毒窝点进行查处，现场抓获被告人吴某广及吸毒人员黄某、蔡某龙、蔡某誉（均被行政处罚），并在该住所内查获疑似冰毒7小袋共计35.69克冰毒，塑料小封口袋若干个，吸毒工具2个。经汕尾市司法鉴定中心鉴定：所查获毒品均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人吴某广无视国家法律，竟多次向多人贩卖毒品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。庭审中，公诉机关提出，被告人应对公安机关在现场缴获的35.69克冰毒负共同的刑事责任。提请本院依法判处。被告人吴某广对指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人林泽户的辩护意见：1、在案发现场查获的冰毒35.69克与被告人无关，不属于被告人毒品犯罪的涉案数量。2、指控被告人“多次向多人贩卖”毒品的证据不足，被告人的行为不应认定为“情节严重”的行为。3、被告人属于从犯，依法应当予以从轻、减轻处罚。4、被告人认罪态度好，具有悔罪表现。综上，请求法庭依法对被告人从轻、减轻处罚，予以判处三年以下刑期。经审理查明：2017年以来，被告人吴某广受同案人陈某球、覃某念（另案处理）雇请，在同案人陈某球位于陆丰市东海镇六社新村某巷某号的住宅，多次帮助同案人陈某球、覃某念将甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员黄某、蔡某誉等人，并为其代收毒品赃款，从中获得同案人覃某念提供的免费甲基苯丙胺吸食。2017年6月5日15时许，陆丰市公安局巡警大队对陆丰市东海镇六社新村西某巷某号的吸毒窝点进行查处，现场抓获被告人吴某广及吸毒人员黄某、蔡某龙、蔡某誉，并在该住所内查获甲基苯丙胺7小袋共计35.69克，塑料小封口袋若干个，吸毒工具2个。上述事实，有下列证据予以证实：（一）书证1.陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》证实，公安机关决定对覃某念、吴某广贩卖案立案侦查。2.陆丰市公安局《行政处罚决定书》证实，公安机关决定对吸毒人员蔡某誉、蔡某龙、黄某处以行政拘留十五日。3.陆丰市公安局《强制隔离戒毒决定书》证实，2017年6月6日陆丰市公安局决定对被告人吴某广强制隔离戒毒二年。4.陆丰市公安局《户籍证明》、《证明》证实，被告人吴某广的出生日期为1976年3月5日等基本情况。被告人吴某广于1993年、1999年二次被送强制戒毒。5.广东省陆丰市人民法院（2006）陆法刑初字第102号《刑事判决书》证实，被告人吴某广于2001年5月因犯赌博罪被陆丰市人民法院判处有期徒刑一年，2002年5月刑满释放；于2006年9月1日因抢劫罪被陆丰市人民法院判处有期徒刑5年，并处罚金人民币1000元（刑期至2011年3月25日止）。（二）鉴定意见汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2017]07047号《检验报告》证实，（1）结晶状物，编号为D20170704700l；（2）结晶状物，编号为D201707047002；（3）结晶状物,编号为D201707047003；（4）结晶状物，编号为D201707047004；（5）结晶状物，编号为D201707047005；（6）结晶状物，编号为D201707047006；（7）结晶状物，编号为D201707047007。本检验依据《常见毒品和易制毒化学品的气质联用定性检验方法》DLH/T2001-2016进行。经检验，D201707047001、D201707047002、D201707047003、D201707047004、D201707047005、D201707047006、D201707047007号检材中均检出甲基苯丙胺成分。（三）勘验、检查笔录1.陆丰市公安局《现场勘验笔录》、《提取痕迹、物证登记表》、现场图、现场照片1组证实，陆丰市公安局巡警大队于2017年6月5日15时30分至16时30分对案发现场进行勘验，现场位于陆丰市东海镇六社新村某巷某号，周围系居民区，这住所在二楼层，门口向南面，门口外装有摄像头，进入该住所后，是该房的客厅，再进入是通往二楼的楼梯，再进入就是卧室，卧室里面床下有一名男子（吴某广），已经被民警控制住，卧室室内有一个监控显示器，在卧室的桌子上面杂乱的摆放着物品，当中有2个吸毒工具及疑似毒品一小袋（1号），两张卫生纸里面包着疑似毒品5小袋（2号）；另有一个红色烟盒里面装有疑似毒品1小袋（3号）。2.陆丰市公安局《提取称重笔录》、《扣押清单》证实，办案人员依法将在卧室的桌子上提取的1小袋结晶状物疑以毒品（用塑料封口袋盛装）,放在电子称上称出重量为：14.36克，除去封口袋重量0.27克后，得出疑似毒品净重为：14.09克（1号）；办案人员又将在卧室的桌子上两张卫生纸包中提取的5小包结晶状物疑似毒品（用小塑料封口袋盛装）,放在电子称上称出重量为：4.25克，除去5个小封口袋重量0.75克后，得出疑似毒品净重为：3.50克（2号）；办案人员将放置在桌面上的一个红色烟盒里面提取的1小袋结晶状物疑似毒品，放于电子称上称出重量为18.77克，除去封口袋重量0.67克后，得出疑似毒品净重为：18.10克（3号）。（四）证人证言1.证人黄某的证言，2017年6月5日我去六社新村西七巷十号吸食毒品“冰毒”，吸食完没多久就被公安机关抓获。六社新村西七巷十号是陈某球的，陈某球因吸食毒品被公安抓去戒毒所，这件厝现在由陈某球的外籍妻子在居住。我听吴某广说，早前陈某球和他的外籍妻子在吸毒，后来他们两人在贩卖毒品，公安收缴的毒品是陈某球妻子的，毒品是这厝主的。我向吴某广接拿过二次冰毒，每次50元，2017年约3、4月（具体日期忘记），我打电话给覃某念的丈夫陈某球，向陈某球购买过二次冰毒，一次50元，购买冰毒的钱是我拿给陈某球的，联系好后，陈某球就叫在那里帮忙贩卖毒品的吴某广送到陆丰市东海镇龙山桥附近来给我，我二次接了吴某广送来的冰毒后，就回家吸食掉。我与吴某广是朋友，有时路过覃某念、陈某球的家或入厝时，看见吴某广代覃某念递接冰毒给来购买冰毒的吸毒人员，有时还代覃某念收贩卖冰毒的钱，有时帮忙开关厝大门给吸毒人员出出入入，帮覃某念带孩子。经过对混合相片进行辨认，证人黄某辨认出A组10号女子（覃某念）是陈某球的妻子，也是居住在陆丰市东海镇六社新村西某巷某号的厝主。2.证人蔡某龙的证言，2017年6月5日下午三时许我在陆丰市东海镇六社新村西某巷某号厝主“阿某”家里吸食毒品被公安现场抓获。我在陆丰市东海镇六社新村西某巷某号厝主“阿某”家购买过7次冰毒，每次30元，共200多元，重约有1克多，吴某广在那里帮忙“阿某”，我在那里做工几天，他都在那里帮忙开门等。“阿某”有时出来问我们要不要拿点冰毒出来吸食，我们要吸食时吴某广拿毒品出来给我们吸食。3.证人蔡某誉的证言，2017年4月13、14号左右我第一次在陆丰市东海镇六社新村西某巷某号吸食毒品，我与蔡某龙到这间房屋做工，见到吴某广在吸食冰毒，我就拿20元给吴某广，然后我就拿点冰毒吸食后做工。第二次是在6月5日下午，我到该房屋做工，进去后我叫吴某广拿点冰毒给我吸食，他说没了，我看有存点冰毒，就拿去吸食了几口。不就公安就来查获。我向吴某广购买一次毒品，叫他拿20元给我，一点点吸食几口的冰毒，不知折合多少。经过对混合相片进行辨认，证人蔡某誉辨认出一组7号男子是吴某广。4.证人陈某球的证言，我没有向吴某广和黄某贩卖过毒品，也没有与黄某事先联系好，叫吴某广送二次冰毒到龙山桥头去给黄某。经过对混合相片进行辨认，证人陈某球辨认出P组3号男子是黄某，6号男子是吴某广。（五）被告人供述被告人吴某广的供述，我帮覃某念带孩子及开关大门给吸毒人员来购买毒品，覃某念免费向我提供毒品给我吸食，做我给她帮忙的酬劳。有时覃某念将包好的小包毒品递给我，叫我拿给购买毒品的人并代收购买毒品的钱。我亲手交给一个喝醉酒的人，年龄约40多岁，有4次，1次来买30多元，4次合计买100多元，交给一个外号叫“老尾佳”的人，年龄约30多岁，有2次，1次买20多元，2次合计买了50多元。这两人的毒品是我帮覃某念拿给他们的,钱是我代收后拿给覃某念的。我拿给他人的6次毒品有2克左右，买入100多元，然后经过价格浮动加价卖出大概赚100多元左右。2017年4月13、14号（具体日期忘记），蔡某誉与蔡某龙在覃某念家（陆丰市东海镇六社新村西某巷某号）做护梯工,蔡某誉见我与蔡某龙在吸食冰毒时，蔡某誉叫我拿20元量的冰毒给他，我就叫他进去覃某念房内拿，覃某念在房内听见后，叫我拿20元冰毒给他，我就拿20元量冰毒给蔡某誉，然后将蔡某誉放在桌面20元收起交给覃某念，另有一次是2017年6月5日中午，蔡某誉来覃某念家做护梯工，见我们在吸食毒品，他就叫我拿点冰毒给他吸食，我没回答他，他自己动手将放在桌面的冰毒拿了一点去吸食，不久后公安同志就冲着入来抓人了。2017年约3月份（具体日期忘记了），黄某事先与陈某球联系好的，陈某球（覃某念的丈夫）叫我二次送冰毒到陆丰市东海镇龙山桥附近，去给在桥头等的黄某，黄某接后也没有还钱就走了，购买冰毒的钱黄某事先还陈某球的，陈某球叫我二次送去给黄某，第一次50元量冰毒，第二次送100元量冰毒到陆丰市东海镇龙山桥附近去给黄某。经过对混合相片进行辨认，被告人吴某广辨认出A组10号女子（覃某念）就是覃某念，6号男子是蔡某誉；B组3号男子是黄某，6号男子是陈某球。本院认为：被告人吴某广违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖毒品，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。最高人民法院《关于印发的通知》(法〔2015〕129号)第二条第一款第一项规定：“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。”本案中公安机关抓获被告人时现场查获的甲基苯丙胺35.69克，应认定为被告人吴某广参与贩卖毒品的数量，辩护人提出的第一点辩护意见与法不符，不予采纳。本案有证人黄某、蔡某誉的证言、被告人吴某广的供述证实被告人吴某广多次将甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员黄某、蔡某誉，故此辩护人提出的第二点辩护意见中认为指控被告人多次贩卖毒品的证据不足，被告人的行为不应认定为情节严重的意见与本案查明事实不符，不予采纳。本案只有被告人吴某广供述其将甲基苯丙胺贩卖给“老尾佳”，但没有其他证据可以印证，属孤证，故此对公诉机关指控被告人吴某广将甲基苯丙胺贩卖给“老尾佳”的事实不予支持。辩护人提出的第二点辩护意见中认为指控被告人向多人贩卖毒品证据不足的意见，予以采纳。被告人吴某广贩卖毒品，数量较大，辩护人提出请求法庭依法对被告人予以判处三年以下刑期的辩护意见与法不符，不予采纳。被告人吴某广系受同案人陈某球、覃某念的雇请，作为帮手参与犯罪，从中获得提供的免费甲基苯丙胺吸食，在共同犯罪中，起次要的作用，系从犯。辩护人提出的第三点、第四点辩护意见与本案查明事实相符，予以采纳。被告人吴某广违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖毒品，数量较大，公诉机关指控被告人吴某广的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定适用法律条文有误，予以纠正。鉴于被告人吴某广归案后能如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人吴某广起次要的作用，系从犯，依法予以减轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和认罪态度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴某广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月17日起至2023年11月16日止，罚金限于判决生效后一个月内一次性交清)。二、本案查获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判员 朱 珠审判员 张丽涛审判员 陈维聪二〇一八年四月二十八日法官助理陈坤仪书记员徐泽辉附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。