广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2072民初2509号原告：张俊，男，1974年5月11日出生，汉族，住四川省泸县。被告：中山市雨滴光电科技有限公司，住所地广东省中山市古镇海州东岸北路**第**。法定代表人：李梅蓉，该公司总经理。委托诉讼代理人：常衍祥，湖北王府律师事务所律师。原告张俊与被告中山市雨滴光电科技有限公司（以下简称雨滴光电公司）劳动合同纠纷一案，本院于2018年2月22日立案受理后，被告雨滴光电公司不服中山市劳动人事争议仲裁委员会作出的中劳人仲案字[2017]4773号仲裁裁决于2018年3月15日向本院起诉[案号为：（2018）粤2072民初2720号]，本院已作出（2018）粤2072民初2720号民事裁定，裁定将（2018）粤2072民初2720号并入本案，以先起诉的张俊作为原告依法一并进行审理，依法由审判员李惠楠适用简易程序，于2018年4月18日公开开庭进行了审理。原告张俊，被告雨滴光电公司的委托诉讼代理人常衍祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张俊向本院提出诉讼请求：一、被告雨滴光电公司支付原告张俊2017年7月至2017年11月期间未签订劳动合同的二倍工资差额32312元；二、被告雨滴光电公司支付原告张俊2017年6月1日至同年11月30日休息日加班费16551.72元；三、被告雨滴光电公司支付原告张俊年终奖15000元；四、被告雨滴光电公司支付原告张俊违法解除劳动关系的赔偿金17340元；以上合计81203.72元。事实和理由：一、原告张俊于2017年6月1日入职被告雨滴光电公司，后于2017年11月30日离职，被告雨滴光电公司一直没有与原告张俊签订书面劳动合同，而原告张俊积极主动组织被告雨滴光电公司的员工与被告雨滴光电公司签订劳动合同。由于原告张俊不能和自己签订劳动合同，被告雨滴光电公司也没有与原告张俊签订劳动合同，亦没有委托他人代表被告雨滴光电公司与原告张俊签订劳动合同，导致原告张俊离职时双方仍未签订劳动合同的事实。原告张俊认为用人单位的高管人员亦属于法律上的劳动者，应当适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，且虽然原告张俊的工作职责包括签订劳动合同相关事宜，但原告张俊只是有权代表被告雨滴光电公司与其他劳动者签订劳动合同，原告张俊并不能同时代表自己又代表被告雨滴光电公司签订劳动合同并确定劳动合同的相关内容。即使原告张俊在双方未签订劳动合同一事上存在过错，法律法规并没有规定劳动者对未签订劳动合同存在过错的情况下可以减轻或免除用人单位支付二倍工资差额的责任，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，被告雨滴光电公司应依法支付原告张俊未签订劳动合同的二倍工资差额32312元。仲裁裁决认定原告张俊在职期间任职人事部经理，为高级管理职位，原告张俊的日常工作应包括考勤、请休假以及办理签订劳动合同等内容，被告雨滴光电公司未与原告张俊签订书面劳动合同是原告张俊没有举证证明尽到提醒被告雨滴光电公司与原告张俊签订书面劳动合同造成的，并裁决原告张俊承担举证不能的不利后果，进而不支持原告张俊的二倍工资差额请求，属于适用法律错误。二、按照法律规定，如果被告雨滴光电公司没有实行特殊工时制度就必须实行标准工时制度，而原告张俊在被告雨滴光电公司任职期间实施每月休息4天的工时制度，即原告张俊在职期间存在休息日加班的事实，故被告雨滴光电公司应当按双方约定原告张俊的正常工作时间6000元/月支付原告张俊在职期间休息日的加班工资16551.72元。三、2017年5月21日上午，被告雨滴光电公司的实际负责人王新良致电原告张俊并就工资待遇、休息时间、社保以及年终奖等项目达成一致意见（原告张俊的正常工作时间工资6000元/月、每月休息四天，被告雨滴光电公司为原告张俊购买社会保险，若原告张俊在被告雨滴光电公司工作至年底放假则可以获得年终奖20000元等）。同日，原告张俊就上述事宜与被告雨滴光电公司的龚总（即被告雨滴光电公司的法定代表人李梅蓉的老公龚仁龙）进行电话沟通并确认上述事宜后于2017年6月1日正式到被告雨滴光电公司工作，但被告雨滴光电公司未履行双方关于发放年终奖的约定。原告张俊因被告雨滴光电公司违法解除双方的劳动关系而仅在被告雨滴光电公司工作6个月，原告张俊依法享有按比例折算获取年终奖的权利；又，双方约定原告张俊自2017年6月1日起做到年终放假即2018年1月，原告张俊即可获得年终奖20000元，故被告雨滴光电公司应支付原告张俊年终奖15000元（20000元÷8个月×6个月）。涉案仲裁裁决认定被告雨滴光电公司应支付原告张俊年终奖10000元，属于认定事实不清。三、2017年11月25日，被告雨滴光电公司的财务经理蔡念通知原告张俊自2017年12月开始放长假，复工时间不确定。2017年11月27日，被告雨滴光电公司的老板龚仁龙正式通知解除与原告张俊的劳动关系。2017年11月30日，双方办理完交接手续，被告雨滴光电公司出具书面辞退单但未出具解除劳动合同证明。涉案仲裁裁决认定原告张俊离职前应得工资总额及月平均工资数额有误，计算违法解除劳动关系的赔偿金的月数也有误，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，被告雨滴光电公司应支付原告张俊违法解除劳动关系的赔偿金17340元。被告雨滴光电公司辩称，按其（2018）粤2072民初2720号诉状所述的事实与理由。被告雨滴光电公司向本院提出诉讼请求：一、被告雨滴光电公司无需支付原告张俊2017年6月1日至2017年11月30日期间休息日及法定节假日的加班工资16551.72元；二、被告雨滴光电公司无需支付原告张俊年终奖10000元及违法解除劳动关系的赔偿金8670元；以上合计35221.72元。事实和理由：一、涉案仲裁裁决认定被告雨滴光电公司应支付原告张俊加班工资及加班工资的计算方式有误。根据原告张俊提供的证据显示原告张俊每月休息4天、每月出勤时间为26天或27天，结合中山市古镇企业的实际情况，原告张俊在职期间的加班时间只有24天，且基于原告张俊每月工作26天的事实，原告张俊的工资标准应为230.77元/天，故原告张俊的加班工资总额应为5538.46元。二、仲裁裁决认定被告雨滴光电公司应支付原告张俊年终奖没有法律依据。被告雨滴光电公司在仲裁时认可录音的真实性但并未认可年终奖20000元的事实，录音中龚仁龙对原告张俊提出的年终奖20000元未置可否，并没有答应原告张俊的要求，且年终奖是员工在全年工作没有失误、没有缺勤、没有任何违规的前提下由公司根据经营状况和员工表现发放的，并不是必然发生的事实，原告张俊仅仅工作半年就要求年终奖没有依据。三、仲裁裁决认定被告雨滴光电公司应支付原告张俊违法解除劳动关系的赔偿金是错误的。原告张俊在仲裁申请书及仲裁庭审笔录中均认可：原告张俊的离职时间为2017年10月27日，双方协议补偿一个月的工资，但原告张俊要求出具书面辞退书并威胁若不出具则每天过来打卡，被告雨滴光电公司的员工只得在原告张俊已经填写好的辞退书上签名。被告雨滴光电公司已经发放一个月的工资给原告张俊作为经济补偿金，且原告张俊在仲裁庭审中确认其离职时间为2017年10月27日并已经收到6000元，但辩称上述6000元为其2017年11月份的工资并非经济补偿金，这是原告张俊不诚信、不尊重事实的诡辩，仲裁裁决未查明该事实。原告张俊对被告雨滴光电公司的起诉辩称，按其诉状所述的事实与理由。本院经审理认定事实如下：张俊于2017年6月1日入职雨滴光电公司任职行政人事部经理。2017年12月18日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理张俊的劳动仲裁申请，张俊请求裁决雨滴光电公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金12871.34元、2017年7月至2017年11月期间未签订劳动合同的二倍工资差额32312元、2017年6月1日至同年11月30日休息日加班费16551.72元、年终奖15000元。2018年2月8日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2017]4773号仲裁裁决，裁决：一、雨滴光电公司支付张俊2017年6月1日至同年11月30日休息日加班费16551.72元、年终奖10000元及违法解除劳动合同的赔偿金8670元，以上合计35221.72元；二、驳回张俊其余的仲裁请求。张俊、雨滴光电公司均不服上述仲裁裁决分别于2018年2月22日、2018年3月15日诉至本院。张俊主张雨滴光电公司未与其签订书面劳动合同，要求雨滴光电公司支付其2017年7月至11月期间未签订劳动合同的二倍工资差额。雨滴光电公司辩称双方已签订劳动合同，且张俊的工作职责为负责员工的招聘、面试、考勤，制定公司的相关制度，组织与员工签订劳动合同并保管相关人事档案，对员工的离职、辞退、开除、请假等进行管理，但未就其上述陈述提交依据。张俊确认其入职雨滴光电公司之前从事行政人事工作及工作内容包括员工劳动合同的签订及保管，并称雨滴光电公司没有明确其工作内容包括员工劳动合同的签订及保管，但其知道该工作内容由行政人事部负责，故其主动组织与员工签订劳动合同。张俊主张双方约定其正常工作时间工资为6000元/月，若其在雨滴光电公司工作至2017年12月31日则可获得年终奖20000元，并提交通话录音及文字资料、入职登记表、作业指导书为证。雨滴光电公司确认通话录音及文字资料的真实性认可，但不认可张俊所要证明的内容，其没有同意给张俊年终奖20000元；其无法确认入职登记表的真实性，因为该入职登记表没有其任何工作人员的签名，完全是由张俊自己填写后补充年终奖的相关内容；确认作业指导书的真实性，但不确认关联性。雨滴光电公司称张俊每月工作26天的工资为6000元，双方未约定年终奖，并提交通话录音及文字资料、关于调整月度休息时间相关事宜的通知为证。张俊确认上述证据的真实性，但不确认上述证据的证明内容。经查，通话录音为张俊与雨滴光电公司龚仁龙总经理的对话，显示有“就是说工资呢，跟我原来的是一样嘛。原来在你那里是6000嘛，包括休息时间啦、社保啊这些，都没有问题吧”、“是，你给他说好就行了嘛”、“他说到时候做到年终有个年终奖20000元，他跟你有说吧”、“哦，这个也说了的”、“我希望的意思是我这边得到你们这边一个肯定回复之后的话，我那边明天才好跟他说嘛”、“可以呀，可以呀”的对话内容，未显示双方明确约定张俊的正常工作时间工资标准为6000元/月。入职登记表中“用人单位（复试）”栏有“工资待遇以本人后来与龚总确认的标准执行，正常工作时间工资6000元/月年终奖2万元”的手写内容，未显示有任何签章。作业指导书未显示与张俊工资待遇相关的内容。关于调整月度休息时间相关事宜的通知显示有雨滴光电公司的公章及“执行时间2017.7.1开始”的手写内容，反映部门负责人（包括同级别人员）及以上人员月度休假时间为四天。又，张俊未提交其他依据佐证双方约定其正常工作时间工资为6000元/月，雨滴光电公司未提交其他依据佐证双方约定张俊每月工作26天的工资为6000元。张俊主张双方约定其每周工作6天，雨滴光电公司未支付其周六加班费，要求雨滴光电公司支付其2017年6月至11月期间休息日加班工资，并提交2017年6月至11月工资条、一本通/绿卡通交易明细（客户）、微信截屏、关于调整月度休息时间相关事宜的通知、2017年6月至11月考勤记录、加班时间明细表2张为证。雨滴光电公司确认2017年6月至11月工资条及一本通/绿卡通交易明细（客户）的真实性，但无法确认微信截屏的真实性；确认关于调整月度休息时间相关事宜的通知、2017年6月至11月考勤记录、加班时间明细表2张的真实性，但不确认证明内容，上述通知正好证明双方约定张俊每月出勤时间为26天，张俊所称加班时间为40天是不尊重事实的说法。经查，2017年6月至11月工资条显示张俊上述月份的工资均为基本工资6000元/月＋全勤100元/月＋吃住补助500元/月，张俊上述月份的基本工资均为6000元，实发工资为6302元、6414元、6507元、6476元、6476元、6439元。一本通/绿卡通交易明细（客户）显示张俊2017年6月至11月期间收取的工资数额与上述工资条所记载的实发工资数额一致。2017年6月至11月考勤记录、加班时间明细表显示张俊2017年6月至11月期间休息日出勤30天。又，2017年6月1日至同年11月30日期间共有日历天数183天。张俊主张雨滴光电公司的财务经理蔡念于2017年11月25日口头通知其月底放长假，复工时间不确定，雨滴光电公司的老板龚仁龙于2017年11月27日到其办公室通知与其解除劳动关系，其于2017年11月30日下午四时左右与雨滴光电公司办理完交接手续后双方正式解除劳动关系，并提交辞退单及离职人员工作交接表为证。雨滴光电公司不确认辞退单的真实性，该辞退单上“职能中心负责人”处的签名是张俊书写辞退单上的手写内容后逼迫其工作人员签名的，但其没有证据佐证其上述陈述；确认离职人员工作交接表的真实性，但不确认证明内容，该证据只能证明张俊完成工作交接，并没有其认可张俊工作交接的签名。雨滴光电公司称根据仲裁申请书及仲裁庭审笔录，张俊的离职时间为2017年10月23日，张俊不能胜任工作且工资确实偏高，其面临倒闭风险需要裁员，其与张俊协商先由其安排张俊休息后等其通知上班但张俊予以拒绝，其就告知张俊若张俊不愿意干就离职、愿意干就等一段时间，故张俊属于自动离职，但未就其上述陈述提交依据。经查，辞退单中“职能中心负责人”处有“蔡念”的签名字样，“辞退事由”栏内容空白，反映雨滴光电公司于2017年11月27日辞退张俊，张俊的离职时间为2017年11月30日。离职人员工作交接表中“核准部门”栏处显示有“蔡念2017.11.30”的字样，内容为张俊办理工作交接的相关记录。本院依职权调取中劳人仲案字[2017]4773号仲裁庭审笔录、调查笔录。张俊、雨滴光电公司均表示无需对上述笔录进行质证，由法院认定。上述笔录显示张俊在仲裁庭审中称雨滴光电公司的财务经理蔡念于2017年10月25日口头通知其放长假且复工时间不确定，雨滴光电公司的老板龚仁龙于2017年10月27日通知与其解除劳动关系，其于2017年10月30日与雨滴光电公司办理完交接手续，后张俊称其在仲裁庭审中所述解除劳动关系的时间为口误，实际上雨滴光电公司的财务经理蔡念于2017年11月25日口头通知其放长假且复工时间不确定，雨滴光电公司的老板龚仁龙于2017年11月27日通知与其解除劳动关系，其于2017年11月30日与雨滴光电公司办理完交接手续；雨滴光电公司主张双方于2017年10月25日解除劳动关系，其因张俊在2017年10月26日至同年11月25日期间偶尔到公司打卡并威胁其若不开具辞退书则每天打卡而被迫无奈在张俊填写的辞退书上签名，并将2017年11月份的工资支付给张俊作为双方解除劳动关系的经济补偿。本院认为，一、关于张俊的工资标准问题。虽然张俊主张其正常工作时间工资为6000元/月，但张俊提交的通话录音内容仅反映双方有约定张俊每月工资6000元，未显示双方明确约定该工资标准为张俊的正常工作时间工资标准，张俊亦未提交其他依据佐证双方约定其正常工作时间工资为6000元/月，而根据张俊提交的2017年6月至11月工资条、2017年6月至11月的考勤记录及加班明细表，张俊每月出勤26天的基本工资为6000元，这与雨滴光电公司关于张俊每月工作26天的工资为6000元的主张相吻合，且经折算张俊的正常工作时间工资为198.35元/天{6000元/月÷[21.75天＋（26天－21.75天）×200%]}，上述工资标准不违反法律规定，故本院认定张俊每月工作26天的工资为6000元、张俊的正常工作时间工资为198.35元/天。二、关于2017年6月1日至同年11月30日休息日加班工资的问题。经双方确认的考勤记录及加班明细表显示张俊2017年6月1日至同年11月30日期间休息日出勤30天，且本院已认定张俊每月工作26天的工资为6000元，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第五十条的规定，雨滴光电公司应支付张俊2017年6月1日至同年11月30日期间休息日的加班工资1190.1元{198.35元/天×[30天－（183天－26天×6个月）]×200%}。三、关于未签订劳动合同的二倍工资差额问题。虽然双方未签订劳动合同是事实，但张俊在雨滴光电公司任职期间担任行政人事部经理一职，而行政人事工作理应包括员工日常基本工作如考勤、请休假、辞职及签订劳动合同等的管理，且张俊确认其入职雨滴光电公司之前从事行政人事工作及工作内容包括员工劳动合同的签订及保管，并称雨滴光电公司没有明确其工作内容包括员工劳动合同的签订及保管但其知道该工作内容由行政人事部负责，而张俊未提交依据佐证其作为行政人事部的负责人已向雨滴光电公司提出要求签订书面劳动合同，故本院对张俊诉求的未签订劳动合同的二倍工资差额不予支持。四、关于年终奖的问题。经雨滴光电公司确认的通话录音显示双方有约定若张俊在雨滴光电公司工作至年终则享有年终奖20000元，而雨滴光电公司未提交依据佐证张俊不符合领取年终奖的条件，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，雨滴光电公司应承担举证不能的不利后果，故本院结合张俊的上班情况认定雨滴光电公司应支付张俊年终奖17142.86元（20000元÷7个月×6个月）；张俊主张雨滴光电公司支付其年终奖15000元，系其依法行使民事处分权利的行为，不违反法律规定，本院予以认可。因此，雨滴光电公司应支付张俊年终奖15000元。五、关于违法解除劳动关系的赔偿金问题。首先，雨滴光电公司在仲裁时主张双方于2017年10月25日解除劳动关系，其因张俊在2017年10月26日至同年11月25日期间偶尔到公司打卡并威胁其若不开具辞退书则每天打卡而被迫无奈在张俊填写的辞退书上签名，并将2017年11月份的工资支付给张俊作为双方解除劳动关系的经济补偿，后其在诉讼中又称张俊不能胜任工作且工资确实偏高，其面临倒闭风险需要裁员，其与张俊协商先由其安排张俊休息后等其通知上班但张俊予以拒绝，其就告知张俊若张俊不愿意干就离职、愿意干就等一段时间，张俊属于自动离职，雨滴光电公司对双方解除劳动关系的原因前后陈述不一致。其次，雨滴光电公司确认辞退单及离职人员工作交接表的真实性，且雨滴光电公司未提交依据佐证张俊在填写辞退单后逼迫其工作人员在辞退单上签名，故本院采信辞退单及离职人员工作交接表，认定雨滴光电公司于2017年11月27日辞退张俊且张俊已于2017年11月30日办理工作交接手续后离职。又，雨滴光电公司未就其辞退张俊的理由提交依据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，雨滴光电公司应承担举证不能的不利后果，故本院采信张俊的主张，认定雨滴光电公司违法辞退张俊。最后，根据双方确认的2017年6月至11月工资条、一本通/绿卡通交易明细（客户）及本院已认定张俊2017年6月1日至同年11月30日期间休息日加班工资数额和年终奖，张俊2017年6月至11月的平均工资为9298.35元/月{[（6000元/月＋100元/月＋500元/月）×6个月＋1190.1元＋15000元]÷6个月}，高于中山市职工月平均工资的三倍即8670元（2890元×3倍），故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，雨滴光电公司应支付张俊违法解除劳动关系的赔偿金17340元（2890元/月×3倍×1个月×2倍）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告中山市雨滴光电科技有限公司于本判决生效之日支付原告张俊2017年6月1日至同年11月30日期间休息日的加班工资1190.1元、年终奖15000元、违法解除劳动关系的赔偿金17340元，以上合计33530.1元；二、驳回原告张俊的其他诉讼请求；三、驳回被告中山市雨滴光电科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元，由原告张俊负担5元，被告中山市雨滴光电科技有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  李惠楠二〇一八年四月二十六日书记员  吴美欣速录员  梁壁淇