江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏05民终9560号上诉人(原审被告):张家港市锦华装饰有限公司。委托诉讼代理人：杨光磊，江苏联合-合力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周长林。原审原审被告：王伟丰。上诉人张家港市锦华装饰有限公司(以下简称锦华公司)因与被上诉人周长林、原审被告王伟丰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2018）苏0582民初5674号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人锦华公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判，支持上诉人的全部诉讼请求。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人主要对一审法院认定的护理费及误工费的赔偿标准持有异议。虽然有《司法鉴定意见书》对护理期限与人数以及误工时限作出了鉴定结论，但仍因结合实际情况确定具体时限和标准。上诉人认为，结合被上诉人的受伤部位及恢复情况，护理费的标准应当定于每日80元较为合理，护理费应为7200元。关于误工费，上诉人认为，《司法鉴定意见书》确定的误工期限为8个月，该期限明显过长。而且，在被上诉人无法在证明有固定收入的情况下，应当按最低工资标准计算较为合理。在案件审理过程中，上诉人并未确认被上诉人的之前职业从事电焊工作，被上诉人亦未有证据证明。在此情况下，直接使用在岗职工建筑装修业的年平均工资来计算误工费有失公平。综上，上诉人认为，一审法院的事实认定有误，故提出上诉，望贵院能够查明事实，依法改判。被上诉人周长林、原审被告王伟丰未作答辩。原审原告周长林向一审法院起诉请求：1、请求原审被告赔偿原审原告各项损失166206.77元；2、本案诉讼费由原审被告负担。一审法院认定事实：2016年12月15日，鸿辉公司与锦华公司签订了《仓库改造工程协议》一份，鸿辉公司委托锦华公司进行仓库改造，包工包料。锦华公司将该工程转包给王伟丰，由王伟丰组织人员施工，锦华公司与王伟丰约定按100元/平方结算，包括材料及人工。嗣后，王伟丰雇佣了包括周长林在内的人员进行施工，王伟丰与周长林间的结算是按行规200-250元/天，干一天算一天。2016年12月18日上午8时许，周长林在脚手架上工作，因脚手架断裂，周长林摔下受伤，受伤后，周长林被送至张家港市第三人民医院检查，并到常熟市中医院住院治疗，在常熟市中医院住院期间花费医疗费27788.07元。周长林受伤后，王伟丰曾支付给周长林3000元。另查明：原审原告周长林于2017年3月22日就先期医疗费27788.07元提起诉讼，一审法院于2017年6月7日作出（2017）苏0582民初3640号民事判决：原审被告王伟丰赔偿原审原告周长林已造成损失27788.07元，扣除王伟丰已给付的3000元，原审被告王伟丰还应支付给原审原告周长林24788.07元；原审被告张家港市锦华装饰有限公司对原审被告王伟丰的上述债务承担连带清偿责任。原审被告锦华公司提出上诉，苏州市中级人民法院于2017年10月25日作出了（2017）苏05民终7047号维持原判的民事判决。2018年4月25日，经苏州大学司法鉴定中心鉴定：1、被鉴定人周长林外伤致左跟骨骨折，目前左足弓部分破坏评为十级伤残。2、鉴定认为其伤后90日可给予营养支持及一人护理为宜；建议其误工时限掌握在伤后240日。审理中，原审被告锦华公司对鉴定结论表示异议，并申请重新鉴定，但事后由撤回了重新鉴定申请。以上事实，有病历、出院记录、用药清单、医疗费发票、（2017）苏0582民初3640号民事判决书、（2017）苏05民终7047号民事判决书、司法鉴定意见书、当事人的陈述在卷佐证。一审法院认为，本案的争议焦点：一、周长林损失的责任承担问题。在（2017）苏0582民初3640号一案中，一审法院已认定王伟丰与周长林之间属于雇佣关系，锦华公司与王伟丰之间属于建设工程合同关系，该事实及法律关系等已经二审认定，一审法院予以确认。二、周长林的具体损失问题。一审法院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，审核如下：1、医疗费。原审原告主张6002.77元。一审法院认为，原审原告的医疗费以医院的收据为凭，经核实医疗费票据，一审法院认定医疗费6002.77元。2、住院伙食补助费。原审原告主张1100元，认为其住院22天，按照每天50元的标准计算。经一审法院审核，原审原告的住院天数为22天。一审法院认为，结合受诉法院所在地的平均生活水平，原审原告主张住院伙食补助费按照每天50元计算在合理范围内。故一审法院认定，原审原告的住院伙食补助费为1100元。3、营养费。原审原告主张4500元，认为根据司法鉴定结论其营养期限为90天，按照每天50元的标准计算。一审法院认为，根据司法鉴定所出具的鉴定结论，原审原告的营养费期限为90天；结合受诉法院所在地的平均生活水平，营养费按照每天50元计算在合理范围内。故一审法院认定，原审原告的营养费为4500元。4、护理费。原审原告主张10800元，认为根据司法鉴定结论其护理期限为90天，每天按照120元的标准计算。故对司法鉴定所出具的司法鉴定意见一审法院予以确认即原审原告的护理期；关于护理费标准，由于原审原告未提供有效证明举证其护理人员减少的收入，可参照当地护工的平均工资计算原审原告的护理费，结合原审原告的伤情，一审法院认定，原审原告主张每天按照100元的标准计算，原审原告的护理费为9000元。5、误工费。原审原告主张48000元，认为根据司法鉴定结论其误工期限为8个月，每月按照6000元的标准计算。原审被告锦华公司认为原审原告无固定职业，应按最低工资标准计算。一审法院认为，关于误工费标准，但原审原告受伤之前从事电焊工作，应按上一年度在岗职工建筑装修业的年平均工资57272元计算。故一审法院认定，原审原告的误工费为38181元。6、交通费。原审原告主张500元。一审法院认为，事发后原审原告就医治疗，花费交通费属于必需，且根据原审原告就诊的次数、地点，一审法院酌定原审原告的交通费为500元。7、残疾赔偿金。原审原告主张87244元，原审原告认为应按照上年度江苏省城镇居民人均可支配收入43622元计算20年并计算伤残系数10%，并提供了居住人口登记表。一审法院认为，原审原告主张残疾赔偿金为87244元符合法律规定，一审法院予以认定。8、精神损害抚慰金。原审原告主张5000元。一审法院认为，周长林因本次事故致残，确给原审原告精神上造成了损害，赔偿义务人理应赔偿相应的精神损害抚慰金。精神损害抚慰金应认定5000元。9、鉴定费。原审原告主张3060元，并提交鉴定费发票。一审法院予以确认。综上所述，一审法院认为，公民的健康权受法律保护，周长林在劳务提供过程中受伤，造成了人身损害，赔偿义务人理应予以赔偿。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款和第二款、第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、王伟丰赔偿周长林损失154587.77元。限于本判决生效后10日内履行。二、张家港市锦华装饰有限公司对王伟丰的上述债务承担连带清偿责任。如原审被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行债务期间的利息。案件受理费减半收取616元，由王伟丰、张家港市锦华装饰有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的请求所依据的事实有责任提供依据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，周长林未提供有效证明举证其护理人员收入标准，一审法院参照当地护工的平均工资标准每天100元计算其护理费，结合周长林的伤情，酌情认定周长林护理费为9000元，并无不当；周长林受伤之前从事电焊工作，但未能提供相应的收入标准，故一审法院按上一年度在岗职工建筑装修业的年平均工资57272元计算误工费，符合有关法律的规定。上诉人认为司法鉴定确定的误工期限为8个月，明显过长，但其未能提供有效的反驳证据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1232元，由上诉人张家港市锦华装饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄文杰审判员  周 红审判员  黄学辉二〇一八年十二月十七日书记员  陈闵悦法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。