广东省台山市人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0781民初318号原告：台山市利成乡镇供水有限公司。住所地：台山市台城街道环北大道**之二（办公楼副楼）**。法定代表人：赵国任，该公司总经理。委托诉讼代理人：李敬威，广东洲斌律师事务所律师。被告：广东鸿顺建筑工程有限公司。住所地。住所地：台山市台城街道东门商业街**iv>法定代表人：曹英超，该公司总经理。委托诉讼代理人：何源强，广东邦南律师事务所律师。原告台山市利成乡镇供水有限公司（以下简称利成供水公司）与被告广东鸿顺建筑工程有限公司（以下简称鸿顺建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月23日立案后，依法适用普通程序，于2018年3月15日公开开庭进行了审理。利成供水公司的委托诉讼代理人李敬威，鸿顺建筑公司的委托诉讼代理人何源强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。利成供水公司向本院提出诉讼请求：1.解除利成供水公司与鸿顺建筑公司签订的《田头新水厂土建工程承包合同》及《补充协议书》；2.判令鸿顺建筑公司于判决生效后10天内清理并撤离施工现场，将已施工的工程及施工工地完整移交给利成供水公司；3.要求鸿顺建筑公司自2016年12月4日起以承包工程总造价8013727.56元为基数按每天1‰的标准向利成供水公司支付违约金至鸿顺建筑公司将施工工地完整移交给利成供水公司之日止；4.要求鸿顺建筑公司自2016年12月4日起每逾期一天则支付“罚款”（违约金）1000元给利成供水公司；5.要求鸿顺建筑公司返还施工图及设计文件一式两份、总平面布置图一份及有关技术资料一份给利成供水公司。事实和理由：利成供水公司与鸿顺建筑公司于2015年12月8日签订《田头新水厂土建工程承包合同》及附件，约定由鸿顺建筑公司承包田头新水厂土建工程。工程总造价8013727.56元，工期360日（即自2015年12月8日至2016年12月3日）。《田头新水厂土建工程承包合同》附件二《承诺书》第2条约定，因鸿顺建筑公司原因造成工程延误，鸿顺建筑公司自愿接受向利成供水公司支付工程中标价款每天1‰的罚款。合同履行过程中，鸿顺建筑公司未能按合同约定的时间完成工程。利成供水公司与鸿顺建筑公司于2017年9月21日签订《补充协议书》，载明至2017年9月14日，减除鸿顺建筑公司申请延期97天外，工期仍延误6个月；并约定剩余工程量的施工期限为100天，自2017年9月21日至2017年12月31日止（如遇不可抗力或因利成供水公司原因则工期可相应顺延）；其附件《田头新水厂未完成工程项目汇总表》载明未完成的工程项目，并确认对应工程造价为2108882.19元。《补充协议书》第四条约定，若鸿顺建筑公司按约定期限完成剩余工程施工，则利成供水公司不追究延误工期6个月的责任，若不能于2017年12月31日前完成施工，利成供水公司有权“单方终止”补充协议，按原合同追究鸿顺建筑公司违约责任，“并按每逾期一天扣罚”鸿顺建筑公司“工程款1000元”。《补充协议书》签订后，鸿顺建筑公司仍逾期不能完成施工，并于2017年11月起停工。利成供水公司委托律师分别于2017年11月10日和2017年11月28日向鸿顺建筑公司发出《律师函》，催告鸿顺建筑公司按照合同约定施工，但鸿顺建筑公司未能组织施工，工期一再延误。鸿顺建筑公司辩称，同意解除合同，合同解除后的交接工作应当由实际施工人罗晓先与利成供水公司对施工工程量作出确认并对工程款作出结算之后再进行。鸿顺建筑公司中标后，于2015年12月4日与罗晓先签订《项目经营管理责任书》，约定罗晓先按照招标文件、投标文件、施工承包合同的要求施工和完成台山市田头新水厂土建工程的全部施工任务，鸿顺建筑公司按工程进度向罗晓先收取1.5%的管理费。《项目经营管理责任书》是罗晓先与鸿顺建筑公司签订的挂靠合同，争议的工程是由工程的实际施工人罗晓先借用鸿顺建筑公司的资质承揽，利成供水公司与鸿顺建筑公司签订的合同无效，利成供水公司请求鸿顺建筑公司支付违约金、赔偿损失没有法律依据。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的下列证据，本院予以确认并在卷佐证：1.《田头新水厂土建工程承包合同》；2.《补充协议书》；3.《律师函》。对当事人没有争议的事实，本院认定如下：利成供水公司与鸿顺建筑公司于2015年12月8日签订《田头新水厂土建工程承包合同》及附件，约定由鸿顺建筑公司承包田头新水厂土建工程。工程总造价8013727.56元，工期360日（即自2015年12月8日至2016年12月3日）。《田头新水厂土建工程承包合同》附件二《承诺书》第2条约定，因鸿顺建筑公司原因造成工程延误，鸿顺建筑公司自愿接受向利成供水公司支付工程中标价款每天1‰的罚款。合同履行过程中，鸿顺建筑公司未能按合同约定的时间完成工程。利成供水公司与鸿顺建筑公司于2017年9月21日签订《补充协议书》，载明至2017年9月14日，减除鸿顺建筑公司申请延期97天外，工期仍延误6个月；并约定剩余工程量的施工期限为100天，自2017年9月21日至2017年12月31日止（如遇不可抗力或因利成供水公司原因则工期可相应顺延）；其附件《田头新水厂未完成工程项目汇总表》载明未完成的工程项目，并确认对应工程造价为2108882.19元。《补充协议书》第四条约定，若鸿顺建筑公司按约定期限完成剩余工程施工，则利成供水公司不追究延误工期6个月的责任，若不能于2017年12月31日前完成施工，利成供水公司有权“单方终止”补充协议，按原合同追究鸿顺建筑公司违约责任，“并按每逾期一天扣罚”鸿顺建筑公司“工程款1000元”。《补充协议书》签订后，鸿顺建筑公司仍逾期不能完成施工，并于2017年11月起停工。利成供水公司委托律师分别于2017年11月10日和2017年11月28日向鸿顺建筑公司发出《律师函》，催告鸿顺建筑公司按照合同约定施工，但鸿顺建筑公司未能组织施工，工期一再延误。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.鸿顺建筑公司提供《项目经营管理责任书》、工程款收款明细、转帐交易回单、罗晓先和田头新水厂工程收支明细表、银行流水情况等证据，主张争议的工程是由工程的实际施工人罗晓先借用鸿顺建筑公司的资质承揽，该证据无法证明罗晓先承揽工程系利成供水公司与鸿顺建筑公司明知且追求的后果，鸿顺建筑公司的主张证据不足，不予采纳。2.鸿顺建筑公司提供台山历史天气查询，主张因不可抗力原因顺延工期，因其并未对具体的日期及总天数作出明确说明，且该主张与《补充协议书》载明至2017年9月14日，减除鸿顺建筑公司申请延期97天外，工期仍延误6个月的内容矛盾，不予采纳。3.鸿顺建筑公司提供工程签证单，主张因利成供水公司在工程施工过程中增加相关工程而顺延工期，但没有主张延期的具体天数，且该主张与《补充协议书》载明至2017年9月14日，减除鸿顺建筑公司申请延期97天外，工期仍延误6个月的内容矛盾，不予采纳。4.根据《补充协议书》的约定，截止至2017年9月14日，减除鸿顺建筑公司申请延期97天外，工期仍延误6个月，即鸿顺建筑公司的施工自2017年3月14日开始延误。本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。利成供水公司与鸿顺建筑公司签订的《田头新水厂土建工程承包合同》及《补充协议书》有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。鸿顺建筑公司违反合同约定，没有在规定的期限内竣工，属违约，应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……”的规定，利成供水公司经委托律师两次发送《律师函》催告后鸿顺建筑公司仍未能按合同约定的期限竣工，利成供水公司可以解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法……第九十四条的规定主张解除合同，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。……”的规定，利成供水公司应当通知鸿顺建筑公司解除合同。利成供水公司于2018年1月23日向本院提起诉讼，其递交的起诉状中明确主张解除合同，本院于2018年2月9日向鸿顺建筑公司送达起诉状副本，应当确认《田头新水厂土建工程承包合同》及《补充协议书》于送达起诉状副本之日解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行的情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。”。利成供水公司请求鸿顺建筑公司撤离田头新水厂土建工程施工现场，移交已完成的工程以及施工场地，有事实根据和法律依据，应予支持。利成供水公司请求参照《补充协议书》第四条约定，若鸿顺建筑公司按约定期限完成剩余工程施工，则利成供水公司不追究延误工期6个月的责任，若不能于2017年12月31日前完成施工，利成供水公司有权“单方终止”补充协议，按原合同追究鸿顺建筑公司违约责任，“并按每逾期一天扣罚”鸿顺建筑公司“工程款1000元”，以及《田头新水厂土建工程承包合同》附件二《承诺书》第2条约定，因鸿顺建筑公司原因造成工程延误，鸿顺建筑公司自愿接受向利成供水公司支付工程中标价款每天1‰的罚款的约定，赔偿逾期竣工造成的损失，有事实根据和法律依据，该损失应当自工程延误之日即2017年3月14日计至合同解除之日即2018年2月9日止；因按上述约定计算的赔偿金额过高，根据合同的性质和履行的实际情况，调整为合同总价款8013727.56元的百分之二十，即1602745.51元。利成供水公司请求鸿顺建筑公司返还施工图纸、总平面布局图等资料，鸿顺建筑公司表示该资料由他人持有，无法返还，据此利成供水公司的该项请求缺乏客观可能性，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、原告台山市利成乡镇供水有限公司与被告广东鸿顺建筑工程有限公司签订的《田头新水厂土建工程承包合同》及《补充协议书》于2018年2月9日解除；二、被告广东鸿顺建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十五日内向原告台山市利成乡镇供水有限公司赔付1602745.51元；三、驳回原告台山市利成乡镇供水有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27366元，减半收取计13683元，由原告台山市利成乡镇供水有限公司负担5111元，被告广东鸿顺建筑工程有限公司负担8572元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  黄炯璋二〇一八年四月八日书记员  梅 锐