广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2072民初741号原告：中山市杰峰机电设备有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：卢均，总经理。委托诉讼代理人：刘湘妃，广东凡是律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘倩欣，广东凡是律师事务所实习律师。被告：中山市丹晶五金制品有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：毕晓东。被告：毕晓东，男，1981年6月7日出生，汉族，住江苏省新沂市。被告：区财广（AO,CHOIKUONG），男，1965年4月21日出生，澳门特别行政区居民，现住广东省中山市。原告中山市杰峰机电设备有限公司（以下简称杰峰公司）与被告中山市丹晶五金制品有限公司（以下简称丹晶公司）、毕晓东、区财广涉澳承揽合同纠纷一案，本院于2018年1月8日立案后，依法适用简易程序，于2018年3月15日公开开庭进行了审理。原告杰峰公司的委托诉讼代理人刘湘妃、被告丹晶公司的法定代表人毕晓东、被告毕晓东到庭参加诉讼，被告区财广经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杰峰公司向本院提出诉讼请求：1.三被告连带向杰峰公司支付货款74000元及逾期付款违约金（从逾期之日起按年利率24%计至2017年12月31日共18592.42元，自2018年1月1日起以74000元为基数按年利率24%计至清偿之日止）；2.三被告连带向杰峰公司支付律师费11259.24元。事实和理由：杰峰公司与丹晶公司签订《合同书》，向丹晶公司销售高频开关电源产品，合同约定货到付款，逾期付款每日按所欠货款5%支付违约金。经对账，丹晶公司于2016年3月至2017年3月期间共拖欠杰峰公司货款74000元。毕晓东为丹晶公司的自然人股东，应当对公司债务承担连带责任。2016年3月19日，毕晓东与中山市**企业管理有限公司签订《厂房租赁合同》，区财广作为租赁合同的保证人，应对毕晓东经营丹晶公司在生产经营期间所产生的债务承担保证责任。为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法判决。丹晶公司、毕晓东确认杰峰公司的诉讼请求，辩称区财广作为实际控制人应承担该债务。区财广未作答辩。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月24日，杰峰公司与中山市**镇**工业园*栋*楼奥盈利电镀厂签订《合同书》，为***电镀厂加工高频开关电源水冷，合同金额4万元，合同约定货到付款，奥盈利电镀厂逾期付款的每逾期一日按所欠总金额日百分之五支付违约金。该合同奥盈利电镀厂没有人签名，后加盖丹晶公司印章。杰峰公司当日送货由张杏连签收，送货单附加说明的“货到付现金”被划掉，另手写“货到已付支票20000元，余款19000元一个月付清”。2016年7月10日，杰峰公司与丹晶公司（原奥盈利电镀厂）签订《合同书》，为丹晶公司加工高频开关电源水冷，合同金额8000元，合同约定货到付款，丹晶公司逾期付款的每逾期一日按所欠总金额日百分之五支付违约金，该合同丹晶公司盖章，杰峰公司当日送货。2017年3月3日，杰峰公司与丹晶公司（原奥盈利电镀厂）签订《合同书》，为丹晶公司加工高频开关电源水冷，合同金额55000元，合同约定货到付款，丹晶公司逾期付款的每逾期一日按所欠总金额日百分之五支付违约金，该合同丹晶公司盖章，杰峰公司当日送货。2017年3月27日，杰峰公司与丹晶公司（原奥盈利电镀厂）签订《合同书》，为丹晶公司加工高频开关电源水冷，合同金额19000元，合同约定货到付款，丹晶公司逾期付款的每逾期一日按所欠总金额日百分之五支付违约金，该合同丹晶公司盖章，杰峰公司当日送货。后三份合同均约定“守约方为维护自身合法权益所产生的维权费用包括但不限于律师费等由违约方承担”。2017年，杰峰公司与丹晶公司对账，对上述四笔款项予以确认，注明2016年3月24日的支票20000元、2016年12月15日的支票27000元已兑现，2017年3月3日（出票日期为2017年5月20日）的支票45600元遭退票，尚欠74000元，丹晶公司盖章确认。杰峰公司与广东凡是律师事务所签订《民事案件委托代理合同》，约定杰峰公司因本案诉讼支付前期律师费用2000元，提成按杰峰公司所收款项总额的10%计付，并提供2000元发票。另查明，丹晶公司成立于2016年7月5日，属自然人毕晓东独资的有限公司。2016年3月19日，毕晓东与中山市**企业管理有限公司签订《厂房租赁合同》，承租位于**镇**大道南*号第*号楼第*层厂房，区财广、毕晓东作为保证人自愿以个人财产为毕晓东依照该合同的约定履行义务承担连带保证责任。2017年5月1日，区财广签订承诺书，承诺该日前占有丹晶公司52%的股权，作价141.96万元转让给崔建东，该日之后丹晶公司的债权债务与其无关。本院认为，本案系涉澳承揽合同纠纷，应比照涉外案件处理。双方当事人未约定处理本案争议应适用的法律，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案加工承揽人杰峰公司的住所地在中山市，内地法律与承揽合同联系最密切，应适用内地法律作为解决本案争议的准据法。丹晶公司确认尚欠杰峰公司加工款74000元，应予支付。2016年3月24日合同的余款19000元，因该日丹晶公司没有成立，送货单中“货到付款”也被删掉，表明该笔货款并非合同约定的货到付款，丹晶公司在对账中对该笔货款确认，不能据此认定应适用合同约定的违约责任条款。2016年12月15日的支票27000元即相当于尚欠的3月24日的19000元加上7月10日的8000元，双方在对账中也扣减了该付款，该两笔货款不应再适用违约金条款。2017年3月3日合同金额55000元，该日用支票支付的45600元（支票，出票日期2017年5月20日）遭退票，鉴于丹晶公司对该笔款项适用年利率24%违约责任没有异议，故对杰峰公司从2017年3月4日起算的违约金，本院予以支持。另2017年3月27日合同金额19000元，丹晶公司对计算违约金也无异议，故对杰峰公司主张从2017年3月28日按年利率24%计算违约金，本院也予支持。至于律师费，因实际支付的仅是2000元，本院对该部分请求予以支持，其余部分不予支持。毕晓东作为丹晶公司的股东，不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案争议的焦点是区财广的责任承担。根据合同的相对性，区财广在《厂房租赁合同》中为毕晓东经营的丹晶公司向中山市**企业管理有限公司进行保证，不能视为对丹晶公司所欠杰峰公司的债务承担连带保证，且毕晓东与区财广关于丹晶公司股权比例的约定仅具有对内效力，杰峰公司要求区财广对丹晶公司上述债务承担连带责任，无法律根据，本院不予支持。区财广经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可视为放弃对本案的抗辩权，但不影响本院依法判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告中山市丹晶五金制品有限公司、毕晓东应于本判决生效之日起十日内支付原告中山市杰峰机电设备有限公司加工款74000元及逾期付款违约金（55000元从2017年3月4日起，19000元从2017年3月28日起，均按年利率24%计至清偿之日止）；二、被告中山市丹晶五金制品有限公司、毕晓东应于本判决生效之日起十日内支付原告中山市杰峰机电设备有限公司律师费2000元；三、驳回原告中山市杰峰机电设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2378元，减半收取计1189元，由原告中山市杰峰机电设备有限公司负担159元，被告中山市丹晶五金制品有限公司、毕晓东负担1030元。如不服本判决，原告中山市杰峰机电设备有限公司、被告中山市丹晶五金制品有限公司、毕晓东可以在判决书送达之日起十五日内，被告区财广（AO,CHOIKUONG）可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  吴艺明二〇一八年四月七日书记员  张 静