福建省莆田市城厢区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0302民初2836号 原告：林燕珠，女，1958年10月12日出生，汉族，农民，住所地福建省仙游县。 委托诉讼代理人：胡伦扬、林馨，北京市盈科（福州）律师事务所执业律师。 被告：莆田市第一医院，住所地福建省莆田市城厢区龙德井。统一社会信用代码：123503004885885644。 法定代表人：王国荣，该院院长。 委托诉讼代理人：姚春兰、韩兰梅，福建凌龙律师事务所执业律师。 原告林燕珠诉被告莆田市第一医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年6月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林燕珠的委托诉讼代理人胡伦扬、林馨，被告莆田市第一医院的委托诉讼代理人姚春兰、韩兰梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林燕珠向本院提出诉讼请求：1、判令莆田市第一医院赔偿医疗费15822.59元、护理费17925.46元、误工费42570.7元、住院伙食补助费2200元、交通费2000元、营养费1582.26元、律师费7500元、残疾赔偿金（待鉴定后确定）、后续治疗费（待实际产生后确定），共计89601元；2、判令莆田市第一医院赔偿精神损害抚慰金50000元；3、判令莆田市第一医院承担本案的案件受理费、鉴定费等费用。事实和理由：2015年6月21日，林燕珠因交通事故受伤到莆田市第一医院急诊科治疗，经诊断“开放性右内踝骨折”收骨科住院治疗，入院诊断林燕珠患1、开放性右内踝骨折；2、右腓骨下段骨折；3、右踝关节半脱位；4、闭合性颅脑损伤；5、全身多处皮肤软组织挫擦伤。2015年7月1日，莆田市第一医院的黄益平医生对林燕珠在气管插管静吸复合全身麻醉下行“开放性右内踝骨折+右腓骨下段骨折切开复位内固定术”。黄益平医生在实施手术过程中操作不当将导针时断裂（长度约1cm）在林燕珠髓腔内，并且安装接骨板的方式错误导致疾病无法治愈，通过2015年7月17日莆田市第一医院CT检查报告单显示“…右胫骨远端后外侧见一小段金属密度影，长约1.0cm”可以证实。2015年8月18日，在林燕珠疾病没有治愈的情况下莆田市第一医院安排其出院，出院诊断林燕珠患有1、开放性右内踝骨折；2、右腓骨下段骨折；3、右踝关节半脱位；4、闭合性颅脑损伤；5、全身多处皮肤软组织挫擦伤；6、牙外伤缺失冠折；7、骶尾骨占位。2015年10月12日，林燕珠遵从莆田市第一医院医嘱住院取内固定物，入院诊断其患1、右踝关节骨折脱位术后内固定物留存；2、骶尾骨占位。2015年10月16日，黄益平医生在腰硬联合全麻醉下为林燕珠行“内固定取出术”。2015年10月19日，林燕珠通过X线检查确认患1、右腓骨下段及右内固定部分取出术后改变；2、右踝关节骨质疏松性改变。2015年11月3日，林燕珠又未治愈的情况下莆田市第一医院给予出院，出院诊断其患有1、右踝关节骨折脱位术后内固定存留；2、创伤后骨质疏松；3、骶尾骨占位。2015年12月21日，林燕珠因右踝、右下肢疼痛至福建省立医院行X光（DR）检查，检查结论示：“1、右侧胫腓骨下段骨折内固定术后改变，右胫骨下段内短条状金树影长约7mm；2、右足骰骨外侧缘旁小斑片影，考虑为籽骨，钙化灶待除；3、考虑右足诸骨退行性改变并骨质疏松”。此外，林燕珠其右胫骨下段存在7mm金属影断针在髓腔内，普遍性骨密度减低，也就是说林燕珠右胫骨下段具有7mm的导针及右足诸骨退行性改变并骨质疏松。2016年1月14日，林燕珠到莆田市第一医院门诊查看，门诊医生以林燕珠“右踝关节僵硬、右踝关节骨折内固定术后”收入康复医学科病区住院治疗。经治疗后病情没有好转于2016年2月5日出院，出院时林燕珠踝关节活动受限明显，右踝关节肿胀，关节间隙压痛，拄拐行走，右下肢肢体肌力较差。出院诊断林燕珠患有1、踝关节僵硬；2、踝关节骨折术后；3、脑震荡后综合症。2016年5月25日，林燕珠到南京军区福州总医院骨二科门诊检查，诊断：1、右踝骨折术后；2、右距骨囊性变；3、右踝创伤性关节炎，并建议林燕珠1、康复理疗科会诊；2、取出内固定物；3、每个月定期复查。2016年5月27日，林燕珠又到福建省立医院门诊检查，其诊断为：1、右踝骨折术后改变；2、右踝创伤性关节炎，并建议林燕珠在取出内固定物的同时将残留在林燕珠体内的断针取出后康复治疗。林燕珠在莆田市第一医院门诊及住院时，黄益平医生均没有对林燕珠的具体病情、治疗方法、实施“开放性右内踝骨折+右腓骨下段骨折切开复位内固定术”手术方式及风险、接骨板质量、型号等履行法定告知义务；其手术也没有经过林燕珠同意，在术中操作过程中将导针断裂10mm并残留于林燕珠髓腔内以及安装接骨板错误导致其术后患创伤性关节炎、囊性变、右足诸骨退行性改变并骨质疏松等，也没有履行法定告知义务，黄益平医生未履行告知义务的行为已严重侵犯其医疗知情同意权及选择权，此外，黄益平医生在实施手术前未充分评估手术风险、未进行术前讨论；手术操作不当导致导针断裂10mm并残留于林燕珠髓腔内，安装接骨板不正确导致创伤性关节炎、囊性变、右足诸骨退行性改变并骨质疏松及精神损伤；手术中明知导针断裂残留髓腔内又不采取措施取出断裂导针。莆田市第一医院明知无法取出断裂导针的情况下，未医嘱要求林燕珠转诊上级医院治疗，未按护理常规尽到相应的护理义务，通过病历书写情况得知莆田市第一医院有意隐瞒断针真实长度，莆田市第一医院的上述错误行为导致林燕珠无法得到及时有效治疗错误最佳治疗时间，造成病情日益严重恶化。综上，莆田市第一医院侵犯林燕珠的知情同意权及治疗选择权，对林燕珠诊疗过程中违法医疗法律法规和医疗护理常规，存在诸多严重错误，其过错行为与林燕珠患创伤性关节炎、囊性变、右足诸骨退行性改变并骨质疏松、神经损伤导致残疾的损害后果存在因果关系。故请求判如所诉。 莆田市第一医院辩称：1、其在整个医疗服务行为过程中始终严格遵守诊疗常规和操作规范，合理检查、合理诊疗，对患者术前诊断明确，有手术适应症，患者术中出现克氏针断裂，术前已尽到手术风险的充分告知义务，术中也做到了注意和保护措施，但仍难免出现克氏针断裂的并发症，现残留所谓的功能障碍，为患者不能遵医嘱进行功能锻炼所致，与克氏针残留于髓腔内无关，其不存在安装接骨板错误致其疾病无法治愈的过错或不当，林燕珠主张其未履行告知义务、错过最佳诊疗时间等过错明显缺乏依据；2、林燕珠提供的证据不足以证实患者经常居住地及主要经济收入来源于城镇，本案应适用农村居民标准赔偿；3、林燕珠主张的赔偿费用部分偏高且没有法律依据。综上，其诊疗行为不存在过错，林燕珠诉求其承担赔偿责任缺乏依据，请求依法判决驳回林燕珠的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据该确认的证据，本院认定本案事实如下：2015年6月21日，林燕珠因交通事故到莆田市第一医院住院治疗，入院诊断为：1、右内踝骨折；2、右腓骨下段骨折；3、考虑右踝关节半脱位，请结合临床；4、右肘关节未见明确骨折及脱位；建议必要时进一步检查。同年7月1日，莆田市第一医院的黄益平医生为林燕珠行开放性右内踝骨折+右腓骨下段骨折切开复位内固定术（手术级别：2级），手术过程中，在拔除其中一枚导针时发现尾端断裂，长度约7mm，残留于髓腔内，无法取出。后林燕珠于2015年8月18日出院，住院58天，出院诊断为：1、开放性右内踝骨折；2、右腓骨下段骨折；3、右踝关节半脱位；4、闭合性颅脑损伤；5、全身多处皮肤软组织挫擦伤；6、牙外伤缺失冠折；7、骶尾骨占位，同时花去医疗费52129.62元。出院医嘱：骨折愈合前禁止患肢负重及剧烈活动（一般至少三个月）……同年9月22日、12月26日，林燕珠到中国人民解放军第四七六医院门诊治疗，花去医疗费478.91元。同年10月12日，林燕珠又到莆田市第一医院住院治疗，入院诊断：1、右踝关节骨折脱位术后内固定存留；2、骶尾骨占位。于同年11月3日出院，住院22天，出院诊断为：1、右踝关节骨折脱位术后内固定存留；2、右踝关节骨质疏松症；3、骶尾骨占位，同时花去医疗费11191.28元。出院医嘱：休息1月，骨折愈合前避免右下肢负重及剧烈活动……2016年1月1日，林燕珠到莆田市第一医院门诊治疗，花去医疗费130元。2016年1月14日，林燕珠再次到莆田市第一医院住院治疗，入院诊断：1、踝关节僵硬；2、踝关节骨折术后；3、脑震荡后综合征。于2016年2月5日出院，住院22天，出院诊断为：1、踝关节僵硬；2、踝关节骨折术后；3、脑震荡后综合征，同时花去医疗费4022.4元。2016年5月25日、同年5月29日、2017年2月4日、同年12月29日，林燕珠到南京军区福州总医院门诊治疗，共花去医疗费577元。2016年5月30日，林燕珠到福建省立医院门诊治疗，花去医疗费238.61元。另查明，林燕珠系福建省闽侯县上街镇国宾大道2号金桥花园玫瑰苑15#楼3D单元房产的所有人。2016年6月28日，林燕珠诉至本院，要求莆田市第一医院赔偿其经济损失139601元。 本案审理过程中，林燕珠申请对以下事项进行鉴定：1、莆田市第一医院对林燕珠的诊疗过程是否存在过错，过错与林燕珠出现创伤性关节炎、囊性变、右足诸骨退行性改变并骨质疏松、神经损伤致残的损害后果是否存在因果关系及因果关系参与度；2、林燕珠的伤残程度。经本院依法委托，福建鼎力司法鉴定所于2018年3月30日出具鉴定意见如下：1.莆田市第一医院在对林燕珠的诊疗行为存在过错；2.莆田市第一医院诊疗过程中的过错与林燕珠出现创伤性关节炎、囊性变、右足诸骨退行性改变并骨质疏松的损害后果不存在直接因果关系，考虑医方在诊疗过程中存在一定的过错，建议参与度以5%-10%为宜。林燕珠花去鉴定费6000元。同日，福建鼎力司法鉴定所出具《司法鉴定不受理函》一份，认为：林燕珠有多次外伤史，故无法对林燕珠的伤残程度得出确切的鉴定结论。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条的规定，医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。林燕珠系福建省闽侯县上街镇国宾大道2号金桥花园玫瑰苑15#楼3D单元房产的所有人，故应按城镇居民标准计算其相关经济损失，莆田市第一医院主张应按农民标准计算其经济损失，缺乏依据，本院不予支持。对于林燕珠主张的赔偿项目及数额，莆田市第一医院认为部分不合理，本院予以分析认定如下：1.林燕珠主张医疗费68767.82元，有其提供莆田市第一医院、福建省立医院、南京军区福州总医院、中国人民解放军第四七六医院的医疗费发票、费用明细清单予以证实，虽然其中莆田市第一医院的医疗费发票、费用清单为复印件，但有该院的入院记录、出院记录、手术记录等其他证据予以佐证，且本案的诊疗过程经过福建鼎力司法鉴定中心的司法鉴定，故本院对该医疗费予以确认；2.林燕珠前后三次总共在莆田市第一医院院住院102天，故护理费169.79元/天×102天=17318.58元，超过部分不予支持；3、误工费应为169.79元/天×（住院102天+医嘱建议休息120天）=37693.38元，超过部分不予支持；4.住院伙食补助费应为30元/天×102天=3060元，现林燕珠要求住院伙食补助费按2200元计算，系对其民事权利的处分，本院予以支持；5.交通费是合理必要的支出，结合林燕珠的住院天数，本院酌定交通费为20元/天×102天=2040元，林燕珠要求交通费1577元系对其民事权利的处分，本院予以支持；6.林燕珠的伤情确需加强营养以恢复身体健康，结合林燕珠花去的医疗费，林燕珠要求营养费6876.78元，合理合法，本院予以支持。因福建鼎力司法鉴定中心无法对林燕珠的伤情得出确切的结论，故林燕珠要求残疾赔偿金及精神损害抚慰金均缺乏依据，本院不予支持。林燕珠另要求莆田市第一医院赔偿其支出的律师费7500元，但该支出并不是必要的支出，双方也无相应的合同约定，故林燕珠的该请求缺乏依据，本院亦不予支持。综上，林燕珠的相关经济损失应为医疗费68767.82元+护理费17318.58元+误工费37693.38元+交通费1577元+住院伙食补助费2200元+营养费6876.78元=134433.56元。经鉴定，莆田市第一医院在对林燕珠的诊疗行为存在过错；莆田市第一医院诊疗过程中的过错与林燕珠出现创伤性关节炎、囊性变、右足诸骨退行性改变并骨质疏松的损害后果不存在直接因果关系，考虑医方在诊疗过程中存在一定的过错，建议参与度以5%-10%为宜，故本院酌情认定莆田市第一医院对上述本院认定的经济损失共计134433.56元承担10%的责任即13443.36元。即该医院应赔偿给林燕珠的各项损失共计13443.36元。林燕珠要求参与度按50%计算，缺乏依据，本院不予支持。莆田市第一医院主张其不应对林燕珠的经济损失承担赔偿责任，缺乏事实和法律依据，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、五十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、莆田市第一医院应于本判决生效之日起二十日内赔偿林燕珠医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养费等各项损失共计13443.36元; 二、驳回林燕珠的其他诉讼请求。 案件受理费人民币798元，由林燕珠负担人民币721.15元，由莆田市第一医院负担人民币76.85元；鉴定费人民币6000元，由莆田市第一医院负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 申请执行的期间为二年。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  林龙飞 人民陪审员  何国庆 人民陪审员  王华眉 二〇一八年四月二十四日 书 记 员  **锋 附本案相关的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 -8-