江苏省南通市崇川区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)苏0602民初5475号 原告：南通众和担保有限公司，住所地南通市崇文路1号启瑞广场29楼。 法定代表人：袁力，董事长。 委托诉讼代理人：汪蕾，该公司员工。 被告：南通铭豪建筑装饰工程有限公司，住所地海安县海安镇铭豪路16号。 法定代表人：宗陈彬。 被告：南通市民生房地产开发有限公司，住所地南通市人民中路173-5号金路大厦B座6楼。 法定代表人：陆通明，董事长。 被告：宗陈彬，男，1966年9月25日生，汉族，住南通市崇川区。 被告：仇爱萍，女，1971年9月8日生，汉族，住南通市崇川区。 被告：陆晶，男，1981年12月15日生，汉族，住南通市崇川区。 被告：张艳，女，1986年6月11日生，汉族，住南通市崇川区。 被告：陆通明，男，1954年5月19日生，汉族，住南通市崇川区。 被告：沈秀娟，女，1955年11月7日生，汉族，住南通市崇川区。 原告南通众和担保有限公司（众和公司）与被告南通铭豪建筑装饰工程有限公司（铭豪公司）、南通市民生房地产开发有限公司（民生公司）、宗陈彬、仇爱萍、陆晶、张艳、陆通明、沈秀娟追偿权纠纷一案，本院于2017年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告众和公司委托诉讼代理人汪蕾、被告民生公司法定代表人即被告陆通明、被告陆晶到庭参加诉讼，被告铭豪公司、宗陈彬、仇爱萍、张艳、沈秀娟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告众和公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告铭豪公司偿还原告代偿款1800万元；2、判令被告铭豪公司支付原告上述代偿款的资金占用费(自2016年8月1日起按每日万分之五计算至实际还款之日)；3、判令被告民生公司、宗陈彬、仇爱萍、陆晶、张艳、陆通明、沈秀娟对上述债务承担连带责任担保；4、判令被告民生公司以其抵押的房产、土地使用权对上述债务承担抵押担保责任；5、判令被告民生公司以其应收账款对上述债务承担质押担保责任；6、本案相关费用由被告承担。 事实和理由：2016年7月24日，被告铭豪公司与上海银行股份有限公司南通分行（以下简称债权人）签订《流动资金借款合同》，向债权人借款人民币1800万元。原告应被告铭豪公司的申请为其前述借款提供连带责任保证担保。被告民生公司以其拥有的房产、土地使用权、应收账款为被告铭豪公司的借款向原告提供抵、质押反担保，被告民生公司、宗陈彬、仇爱萍、陆晶、张艳、陆通明、沈秀娟为被告铭豪公司的借款提供连带责任保证反担保。上述反担保的范围均为原告履行主合同项下担保责任而产生的对被告铭豪公司的债权、委托担保协议项下被告铭豪公司的债务、原告实现债权的费用等,包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、评估费、差旅费、拍卖费等。委托担保协议书及反担保合同均约定若发生纠纷由担保人，即本案原告所在地法院管辖。上述借款到期后，被告铭豪公司未能及时偿还，原告按约为其代偿本息共计人民币1800万元，被告铭豪公司至今未能偿还原告代偿款，各反担保人也未能履行担保责任。据此，原告依据相关法律，为维护自身合法权益，特具状起诉。 被告民生公司、陆通明辩称，铭豪公司原来和答辩人是业务合作单位，铭豪公司欠原告1800万的债务是事实，答辩人等提供了担保。2016年3月份宗陈彬失踪，答辩人也联系不上，宗陈彬妻子也不知其去向。宗陈彬在走之前将其个人资产及公司资产进行了转移，其恶意转移资产、逃避债务是违反法律的。被告作为担保单位不推卸自己的担保责任，但考虑到公司的资产被银行冻结，营业停顿了，请求法院对宗陈彬进行网上追逃，并且对其转移的个人及公司资产进行冻结保全、拍卖，不够部分由答辩人代偿。 被告陆晶辩称，1800万借款中宗陈彬实际使用550万，剩余是民生公司所用，这个钱被宗陈彬转移了。当时在签订个人反担保合同时，宗陈彬得妻子也到场的，其也是宗陈彬资产转移的受让人，应当到庭参加诉讼。其他意见与陆通明一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的流动资金借款合同、借款凭证、委托担保协议书、借款保证合同、借款保证合同补充协议、催款通知书、进账单、还款凭证、函、质押反担保合同、质押登记协议、中国人民银行动产权属统一登记证、反担保抵押合同（含他项权证）、反担保保证合同等证据，被告民生公司、陆通明、陆晶均无异议，本院依法予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年7月24日，被告铭豪公司与上海银行股份有限公司南通分行（以下简称上海银行南通分行）签订编号为5342150069的《流动资金借款合同》，约定借款金额人民币1800万元，借款期限自2015年7月24日起至2016年6月18日止，借款用途为采购原材料，贷款年利率为6.0625%，众和公司对该合同提供连带责任保证担保，宗陈彬、仇爱萍对该合同提供无限连带责任保证担保。 2015年7月24日，委托人铭豪公司与担保人众和公司签订编号为2015年众字第229号《委托担保协议书》，约定鉴于委托人与上海银行南通分行（以下简称“债权人”）签订债权本金金额最高不超过人民币1800万元，期限不超过12个月，编号为5342150069的《流动资金借款合同》(以下简称“主合同”，具体债权金额、期限以“主合同”为准），委托人委托担保人与“债权人”签订编号为B534215006901的《借款保证合同》(以下简称“保证合同”），为上述“主合同”中的债权提供担保，担保的债权本金金额不超过人民币1800万元（具体担保方式、担保范围、担保债权本金金额、担保期限以担保人与“债权人”签订的“保证合同”及相关协议为准）。协议书中对于反担保部分约定，在担保人签订上述“保证合同”之前，委托人必须向担保人提供下列反担保方式：1、经担保人认可的第三人，正式向担保人签发以担保人为受益人的不可撤销、连带责任反担保保证书，或者与担保人签订反担保保证合同。……3、第三人（在委托人要求下）以其合法拥有的、法律规定可以设定抵押权或质权的财产抵押或质押给担保人，以作为委托人偿付债务的反担保方式。第三人必须与担保人另行签订“抵押反担保合同”或“质押反担保合同”，且第三人须按法律规定办理抵押财产或质押财产的抵押或质押登记手续。其中抵押财产或质押财产有关内容为所有权为民生公司的房产、土地及应收账款。……上述委托人或第三人与担保人将另行签署的反担保保证合同或质押反担保合同或抵押反担保合同，将作为本协议的附件，与本协议具有同等法律效力。协议中对于“保证合同”项下的索赔约定：1、当“债权人”（包括“主合同”中债权的受让人）按担保人签订的“保证合同”及相关协议的规定向担保人索赔，且担保人认为索赔文件、单据或证明符合“保证合同”的规定，担保人迫于履行担保义务而为委托人垫款向“债权人”支付时，担保人对委托人及其继承人、受让人有绝对的追索权，不受委托人接受上级单位任何指令和委托人与任何单位签定的任何协议、文件的影响。担保人有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向委托人收取资金占用费。委托人必须在收到担保人催款通知后的五日内，无条件地向担保人偿清全部垫款及违约金。2、担保人为实现本委托担保协议书、“保证合同”、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的权利而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等），由委托人承担并支付。 2015年7月24日，保证人众和公司与债权人上海银行南通分行签订了合同编号为B534215006901的《借款保证合同》，为上海银行南通分行与铭豪公司之间编号为5342150069的《流动资金借款合同》项下借款本金人民币1800万元提供无条件、不可撤销的连带责任担保。保证担保的范围为债权人在主合同项下所享有的全部债权，包括借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金及实现债权的费用（包括但不限于案件受理费、律师费）。保证期间为借款人履行债务的期限届满之日起2年。 2015年7月24日，质权人众和公司（甲方）与出质人民生公司（乙方）签订了编号为2015年众字第299-1号《质押反担保合同》，约定鉴于铭豪公司（以下简称“债务人”）与上海银行南通分行（以下简称“债权人”）订立了本金金额不超过人民币1800万元、编号为5342150069的《流动资金借款合同》（以下简称“主合同”），“债务人”与质权人订立了编号为2015年众字第229号的“委托担保协议书”（以下简称“委保协议”），“债务人”委托质权人与“债权人”订立(或“债务人”委托质权人向“债权人”出具)编号为B534215006901的《借款保证合同》（以下简称“保证合同”），为“债务人”在“主合同”项下的债务提供担保，担保的债权本金金额为人民币壹仟捌佰万元（具体担保方式、担保范围、担保债权本金金额、担保期限以质权人与“债权人”签订的“保证合同”及相关协议为准）。合同约定乙方提供质押反担保的出质财产是应收账款。乙方质押反担保的债权为甲方根据“保证合同”及相关协议履行“主合同”（及依据“主合同”所订立的子合同）项下的担保责任所产生的向“债务人”追索的债权，乙方质押担保的数额为甲方履行债权本金不超过125万元及其相关的包括但不限于利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等的担保责任所形成的质权人向“债务人”追索的债权总额以及实现债权的全部费用；甲方代偿上列款项后乙方应付的资金占用费（从代偿之日起至“债务人”或出质人实际偿付之日止，每日按万分之五计算）。质押反担保范围为甲方根据“保证合同”及相关协议履行“主合同”（及依据“主合同”订立的子合同）项下担保责任所产生的对“债务人”的债权；甲方代偿资金产生的资金占用费；“债务人”在“委保协议”项下的债务；本合同约定的损失赔偿金、损害赔偿金、违约金；前款中涉及的实现债权的费用，包括但不限于甲方支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、差旅费、拍卖费等。甲方履行“保证合同”部分或全部保证义务后，就本合同所涉质押财产享受优先受偿权。同日，众和公司与民生公司签订了质押登记协议，民生公司自愿以其对南通苏宁云商销售有限公司享有的应收账款向众和公司设定质押反担保（《质押反担保合同》为“2015年众字第299-1号”），应收账款数额为人民币125万元。上述合同签订后，原告于2015年7月29日就该应收账款质押向中国人民银行征信中心办理了初始登记。 2015年7月24日，抵押权人众和公司与抵押人民生公司签订了编号为2015年众字第229-2号《抵押反担保合同》，约定鉴于铭豪公司（以下简称“债务人”）与上海银行南通分行（以下简称“债权人”）订立了本金金额不超过人民币1800万元、编号为5342150069的《流动资金借款合同》（以下简称“主合同”），“债务人”与抵押权人订立了编号为2015年众字第229号的“委托担保协议书”（以下简称“委保协议”），“债务人”委托抵押权人与“债权人”订立(或“债务人”委托担保人向“债权人”出具)编号为：B534215006901的《借款保证合同》（以下简称“保证合同”），为“债务人”在“主合同”项下的债务提供担保，担保的债权本金金额为人民币壹仟捌佰万元（具体担保方式、担保范围、担保债权本金金额、担保期限以抵押权人与“债权人”签订的“保证合同”及相关协议为准）。合同约定抵押人提供抵押反担保的抵押物是房屋。抵押人抵押反担保的债权为抵押权人根据“保证合同”及相关协议履行“主合同”（及依据“主合同”所订立的子合同）项下的担保责任所产生的向债务人追索的债权。抵押人抵押担保的数额为抵押权人履行债权本金不超过1800万元及其相关的包括但不限于利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等的担保责任所形成的抵押权人向债务人追索的债权总额以及实现债权的全部费用；抵押权人代偿上列款项的资金占用费（从代偿之日起至“债务人”或抵押人实际偿付之日止，每日按万分之五计算）。抵押反担保的范围为担保人根据“保证合同”及相关协议履行“主合同”（及依据“主合同”订立的子合同）项下担保责任所产生的对“债务人”的债权；抵押权人代偿款资金产生的资金占用费；债务人”在“委保协议”项下的债务；本合同约定的损失赔偿金、损害赔偿金、违约金；前款中涉及的实现债权的费用，包括但不限于抵押权人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、差旅费、拍卖费等。2015年7月29日，该合同约定的房产（详见本判决附件一）办理了抵押登记手续，房屋他项权利人为众和公司，债权数额2500万元。 2015年7月24日，抵押权人众和公司与抵押人民生公司又签订了一份编号为2015年众字第229-3号的《抵押反担保合同》，合同所附抵押物清单载明抵押物为坐落掘港镇，地号为02-03-（034）-082-7号的国有土地使用权，抵押担保债权本金为不超过1500万元。其余内容与前述《抵押反担保合同》一致。2015年7月29日，上述国有土地使用权办理了抵押登记，登记的抵押面积为1397.21平方米，抵押担保金额为1500万元。 2015年7月24日，担保人众和公司与反担保人民生公司签订了编号为2015年众字第229-4号《反担保保证合同》，约定鉴于铭豪公司（以下简称“债务人”）与上海银行南通分行（以下简称“债权人”）订立了本金金额不超过人民币1800万元、编号为5342150069的《流动资金借款合同》（以下简称“主合同”），“债务人”与担保人订立了编号为2015年众字第229号的“委托担保协议书”（以下简称“委保协议”），“债务人”委托担保人与“债权人”订立(或“债务人”委托担保人向“债权人”出具)编号为：B534215006901的《借款保证合同》（以下简称“保证合同”），为“债务人”在“主合同”项下的债务提供担保，担保的债权本金金额为人民币壹仟捌佰万元（具体担保方式、担保范围、担保债权本金金额、担保期限以担保人与“债权人”签订的“保证合同”及相关协议为准）。反担保人应“债务人”的请求，为了避免担保人的担保风险，同意并确认以反担保保证人的身份自愿向担保人提供连带责任保证反担保，现与担保人签订以担保人为受益人的不可撤销的、负连带责任的反担保保证合同。合同约定反担保保证的债权为担保人根据“保证合同”及相关协议履行“主合同”（及依据“主合同”所订立的子合同）项下的担保责任所产生的向债务人追索的债权。反担保人担保的数额为担保人履行债权本金不超过1800万元及其相关的包括但不限于利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等的担保责任所形成的担保人向债务人追索的债权总额以及实现债权的全部费用；担保人代偿上列款项的资金占用费（从代偿之日起至“债务人”或反担保人实际偿付之日止，每日按万分之五计算）；“委保协议”项下担保人对债务人（委托人）的债权，具体种类及金额以“委保协议”约定为准；前款中涉及的实现债权的费用,包括但不限于：担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等。保证方式为连带责任保证，如“主合同”、“保证合同”及“委保协议”项下债权既有物的担保（包括任何其他形式的担保）又有反担保人保证的，“债务人”不按“主合同”约定履行偿债义务或发生本合同担保人根据物的担保合同的约定实现担保物权的情形的，本合同担保人均有权要求反担保人在本合同约定的保证范围内先行承担反担保保证责任。保证范围包括担保人根据“保证合同”及相关协议履行“主合同”（及依据“主合同”订立的子合同）项下的担保责任所产生的对“债务人”享有的债权；担保人代偿款中资金产生的资金占用费；“债务人”在“委保协议”项下的债务；前款中涉及的实现债权的费用；包括但不限于：担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、差旅费、拍卖费等。保证期间为自担保人代“债务人”向“债权人”偿还债权本金、利息及其他相关费用之次日起两年，担保人代偿款的资金占用费保证期间为自委保协议约定的支付担保费用期限届满之次日起两年。 2015年7月24日，担保人众和公司又与反担保人宗陈彬、仇爱萍、陆晶、张艳、陆通明、沈秀娟签订了编号为2015年众字第229-5号《反担保保证合同》，合同约定反担保人愿意以其拥有的全部个人财产及夫妻共有财产承担连带保证责任，其配偶亦同意以夫妻共有财产承担连带保证责任，如发生离异，仍在原共有财产范围内承担连带保证责任。其余内容与前述《反担保保证合同》基本一致。 上述一系列合同签订后，上海银行南通分行于2015年7月31日向被告铭豪公司发放贷款1800万，借款凭证载明贷款年利率6.0625%，贷款到期日为2016年7月31日。 后由于被告铭豪公司未能按期偿还借款本金，原告众和公司于2016年8月1日向上海银行南通分行代偿借款本金1800万元。同日，上海银行南通分行出具“函”一份，载明“南通铭豪建筑装饰工程有限公司（以下简称“债务人”）与我行签订了编号为5342150069的《流动资金借款合同》，约定借款金额人民币1800万元，由南通众和担保有限公司为债务人在主合同项下的债务提供担保，并与我行签订编号为B534215006901的《借款保证合同》，贷款期限2015年7月31日至2016年7月31日。主合同项下本金1800万元已由南通众和担保有限公司于2016年8月1日代偿，南通众和担保有限公司对主合同的担保责任已解除，特此说明。”。 本院认为，原告众和公司为被告铭豪公司向上海银行南通分行借款提供担保，双方签订了委托担保合同，该合同系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。被告民生公司、宗陈彬、仇爱萍、陆晶、张艳、陆通明、沈秀娟提供反担保保证，分别与众和公司签订了反担保保证合同，被告民生公司以其所有的房产（详见本判决附件一）、国有土地使用权为铭豪公司的案涉借款向众和公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记，以其享有的应收账款进行质押，并办理了初始登记，上述抵、质押均合法有效。上海银行南通分行在借款到期后，因被告铭豪公司未能按期足额偿还贷款本金，要求众和公司承担担保责任，代为偿还贷款本金，并无不当。原告众和公司依据委托担保合同、保证合同向上海银行南通分行代偿后，有权向被告铭豪公司追偿，并要求其余反担保人承担担保责任。原、被告双方在委托担保合同、质押反担保合同、抵押反担保合同、反担保保证合同中均对资金占用费有所约定，现原告主张代偿款1800万元的资金占用费(从2016年8月1日起至实际给付之日止，按每日万分之五计算)符合合同约定，且未超过法律规定，本院依法予以支持。唯其就反担保抵押物的优先受偿权应以抵押登记的债权数额和优先顺位为限。至于本案中的质押反担保，原告与被告民生公司签订的《质押反担保合同》，约定民生公司将其对第三人南通苏宁云商销售有限公司的应收账款权益出质给原告，并在中国人民银行征信中心办理了质押登记手续，符合《中华人民共和国物权法》所要求的应收账款出质应当符合的书面要式和登记生效的条件，原告在出质人民生公司在第三人处实际享有的债权范围内（不超过质押财产价值）享有优先受偿权。被告铭豪公司、宗陈彬、仇爱萍、张艳、沈秀娟经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，亦未应诉答辩，视为对其抗辩权利的放弃，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第五十三条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百二十三条、二百二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告南通铭豪建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告南通众和担保有限公司代偿款1800万元。 二、被告南通铭豪建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告南通众和担保有限公司上述代偿款的资金占用费（自2016年8月1日起至实际给付之日止，以代偿款1800万元为基数，按照每日万分之五计算)。 三、对于上述一、二项判决义务的履行，原告南通众和担保有限公司有权以被告南通市民生房地产开发有限公司提供的抵押房产（详见本判决附件一）折价或拍卖、变卖所得价款在抵押登记的债权数额及顺位范围内优先受偿。 四、对于上述一、二项判决义务的履行，原告南通众和担保有限公司有权以被告南通市民生房地产开发有限公司提供的抵押物（坐落掘港镇，地号为02-03-（034）-082-7号国有土地使用权）折价或拍卖、变卖所得价款在抵押登记的债权数额及顺位范围内优先受偿。 五、对于上述一、二项判决义务的履行，原告南通众和担保有限公司有权以被告南通市民生房地产开发有限公司质押的对南通苏宁云商销售有限公司的应收账款在质押财产价值范围内优先受偿。 六、被告南通市民生房地产开发有限公司、宗陈彬、仇爱萍、陆晶、张艳、陆通明、沈秀娟对被告南通铭豪建筑装饰工程有限公司的上述第一、二项判决义务的履行承担连带保证责任。 七、被告南通市民生房地产开发有限公司、宗陈彬、仇爱萍、陆晶、张艳、陆通明、沈秀娟在履行上述连带保证责任后，可在其承担保证责任的范围内依本判决书向被告南通铭豪建筑装饰工程有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费151500元、公告费690元，合计152190元，由被告南通铭豪建筑装饰工程有限公司、南通市民生房地产开发有限公司、宗陈彬、仇爱萍、陆晶、张艳、陆通明、沈秀娟共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时应向江苏省南通市中级人民法院预交上诉案件受理151500元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。 审 判 长 李 坚 审 判 员 郁 华 人民陪审员 周 英 二〇一八年四月三日 书 记 员 张胜祥