海口市龙华区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）琼0106民初1603号 原告：刘岩，男，1962年8月25日出生，汉族，住海口市，公民身份证号：×××。 委托诉讼代理人：傅义和，海南维特律师事务所律师。 被告：李伟，男，1991年1月16日出生，汉族，住海口市，公民身份证号：×××。 原告刘岩与被告李伟合伙协议纠纷一案，本院于2018年2月1日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人傅义和，被告李伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘岩向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告偿还出资款121300元；2、判令被告向原告支付资金占用期间的利息（计算方法：以121300元为本金，按银行一年期贷款利率4.9%的标准，自2017年10月2日起计付至全部债务得到清偿时止）；3、本案的诉讼费用由被告负担。事实和理由：2017年8月至9月期间，原告刘岩和被告李伟经协商确定：设立合伙企业共同经营旅租住宿服务等其它相关服务。原告为此于2017年9月1日通过支付宝给被告转款100000元，用于合伙企业的出资。2017年9月8日，原告和被告根据双方协商的结果和实际履行的情况，订立两份书面《合伙经营协议书》约定：经营场所为海口市龙阳路华阳新村新村C型3号、5号别墅及海口市龙舌湖椰林水庄空中花园主楼5层XXX窒、主楼3层XXX室；项目经营范围为旅租住宿服务等其它相关服务；另在上述协议书第八条第（三）项约定：被告负责合伙企业的经营管理，原告享有负责财务管理、审核各类凭证的权手。协议订立后，原告于2017年9月9日为购买椰林水庄空中花园主楼5层XXX室相关设施花费1300元，又于2017年10月1日通过支付宝再给被告转款20000元用于出资。合同履行过程，原告为履行职责、督促被告依法合规经营，多次通过电话、函件方式催告被告提供财务凭证以供核实。但被至今未向原告提供任何财务凭证，也没有任何说明。鉴于被告严重违约，使双方之间基本信任和合作基础已经丧失，合作无法继续，原告于2017年11月22日向被告发出《合同解除函》，解除与被告之间的两份《合伙经营协议书》。原告认为：《合伙经营协议书》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应严格按《合伙经营协议书》履行自己的义务。在原告多次催告下，被告拒绝提供财务凭证，严重违约了《合伙经营协议书》，导致原告的合同目的不能实现。合同解除后，被告应向原告偿还出资款12万元、材料费1300元及赔偿相应的利息损失。 被告李伟辩称，1、出资款121300元有异议，其中有20000元支付椰林路合股金，原告提供的收据可以证明，但是我记得当初收据上没有写具体日期，此外该20000元我方已于2017年10月14日以现金的方式支付给原告，且该20000元我是在原告家在楼下的ATM取款机上取款的，该20000元原告没有出具收据给我，但是我收回了之前我向原告出具的收据原件并销毁。2、关于出资款，原告称我在经营管理过程中未提供相应的财务凭证没有事实依据，且租房的合同原件及银行流水等凭证均在原告处。3、对于椰林路椰林水庄的这一份合伙经营协议书已经作废，因为我一直催原告履行出资义务，原告一直至2017年10月1日才出资20000元，后期我再安排继续出资，原告拒绝出资，要求退伙，且原先原告出资的20000元我已经退还，该项目我已与另一合伙人合伙经营。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对于原告所提交的证据1-6，证据1-3能相互印证证明待证事实，本院对其三性予以确认，证据4-6系原告向被告在海口住址邮寄的三份函件，虽显示均为他人签收，但亦可视为送达，本院对其三性予以确认。2、对于被告所提交的证据1-4，证据1系华阳新村纪要，无原件比对，无格式条款，但其内容与案件相符，能证明待证事实，本院对其三性予以确认，证据2系农行转账回单，证据4系两份租赁合同，能相互印证，本院对其真实性、合法性予以确认，关联性待结合案件事实再做认定，证据3系农行交易明细清单，本院对其真实性、合法性予以确认，但据此无法证明被告分四次取出的20000元用于偿还原告先前支付的合股金，对其关联性不予确认。 经审理查明，原、被告于2017年8月经协商达成共同经营旅租住宿服务的合意，原告于2017年9月1日通过支付宝向被告支付100000元，备注合股金，当天，被告通过银行转账往乔丽华×××账户实时转入190000元。同年9月8日，原、被告分别签订两份《合伙经营协议书》，约定合伙经营项目地址分别为海口市××庄、5层507室及龙阳路华阳新村C型3、5号别墅，经营范围为旅租住宿服务，合伙期限为2017年9月1日至2022年9月1日，项目收入按季结算，原告负责日常经营管理，被告负责财务管理、审核各类凭证，并对入伙、退伙、出资转让及违约等情形进行了约定。同年9月9日，原告为椰林路空中花园507室购买了1300元的设施。同年10月1日，原告通过支付宝向被告支付20000元，备注椰林路空中花园莯莲客栈合股金。 另查明，2017年8月31日，被告向海南定安以利亚房地产开发有限公司承租龙阳路华阳新村C型3、5号别墅并签订了《租赁合同》，约定租赁期限为2017年9月1日至2023年9月30日；年租金170000元，提前预付，每年递增3%；押金30000元；装修期限30日，免租金；租金计入账户为中国农业银行黑龙江省佳木斯市分行×××，户名乔丽华。同年10月15日，被告在ATM机上分四次共取出现金20000元，被告称该款项系退还原告椰林水庄空中花园的合股金，但无其它证据予以佐证，原告亦不予认可。2017年11月10日，原告以被告在经营合伙事务时，拒不提供任何财务凭证为由，向被告作出《要求提供财务原始凭证的函》，要求被告于同年11月15日提供，该函于同年11月13日邮寄送达给被告。同年11月16日，原告又向被告作出《催缴财务凭证的函》，要求被告于同年11月18日前提供财务凭证，该函于同年11月17日邮寄送达给被告。同年11月22日，原告以被告多次拒不提供财务凭证，导致合作无法继续为由，向被告作出《合同解除函》，要求解除其与被告之间的两份《合伙经营协议书》并退还出资款121300元及赔偿相应损失，该函于同年11月30日邮寄送达给被告。 再查明，海口市龙舌湖椰林水庄空中花园主楼3层XXX室、5层XXX室项目已于2017年11月营业，海口市龙阳路华阳新村C型3、5号别墅既未装修也未营业。 本院认为，一、关于被告是否已向原告退还椰林水庄空中花园的投资款20000元的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”，本案中，原告已于2017年10月1日通过支付宝向被告支付椰林水庄空中花园项目的投资款20000元，被告未能举证证明其已向原告退还该笔款项，原告对此亦不予认可，故被告应对此承担举证不利的法律责任，本院应认定被告尚未向原告退还椰林水庄空中花园的投资款20000元。 二、关于原、被告之间签订的两份《合伙经营协议书》是否已依法解除的问题。原、被告之间签订的涉案两份《合伙经营协议书》，未约定合同解除的条件，故原告对此无约定解除权，而根据合同约定，被告确应向负责财务、凭证审核的原告提供财务凭证，但原、被告之间合伙经营的两个项目，其中椰林水庄空中花园项目直至2017年11月才营业，华阳新村项目至今仍未营业。原告于2017年11月10日起，即多次以邮件的方式要求被告提供相应财务凭证，被告拒不提供的行为构成违约，但尚达不到致使合同目的不能实现的情形，故该两份《合伙经营协议书》尚未因原告的《合同解除函》到达被告时而解除，其合同效力继续存续至今。 三、关于原告要求被告偿还出资款121300元及相应利息是否应予支持的问题。原、被告之间签订《合伙经营协议书》后，未设立合伙企业，也未起字号，不受《中华人民共和国合伙企业法》的调整。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条的规定，原、被告之间成立个人合伙关系，其双方投入及合伙经营所积累的财产，归双方共有。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条、第54条的规定，原告退伙时，有权要求对合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权债务，按照书面协议约定的出资比例进行分割或承担，而对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，还应当根据其过错程度相应的多承担责任。另，其双方签订的《合伙经营协议书》中关于“退伙”事项的条款，亦约定“甲乙双方若一方退伙后，该退伙人按退伙时的合伙项目的财产状况进行结算......退伙结算应当含退伙当日起三个月的项目固定支出”，本案中，原、被告合伙经营的椰林水庄空中花园项目已实际经营，合伙投资款总额、盈亏状况、债权债务情况等不详；其双方合伙经营的华阳新村项目已投入190000元，但目前尚未装修亦未营业。原、被告双方未对合伙的财产、收入支出、债权债务、盈利亏损等费用进行清算，且根据其双方所提交的证据，本院亦无法组织双方进行清算，原告径行要求被告向其返还出资款121300元及支付资金占用期间的利息（计算方法：以121300元为本金，按银行一年期贷款利率4.9%的标准，自2017年10月2日起计付至全部债务得到清偿时止），缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条和第三十二条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条和第54条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 驳回原告刘岩的诉讼请求。 本案因适用简易程序，案件受理费减半收取为1363元，由原告刘岩负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉至海南省海口市中级人民法院。 审判员  涂业明 二〇一八年四月二十日 书记员  杨春燕