云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云03民终209号上诉人（原审被告）：富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井，住所地云南省曲靖市富源县营上镇宽塘村。负责人：生振东，董事长。委托诉讼代理人：刘敏，云南达泓律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：李达兴，富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井员工，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：田家勇，男，1971年2月12日生，汉族，住云南省曲靖市富源县。上诉人富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井因与被上诉人田家勇劳动争议纠纷一案，不服富源县人民法院（2017）云0325民初1499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井上诉请求：一、撤销一审判决第一项，依法改判；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。一审法院认定上诉人与被上诉人的劳动关系在2017年3月31日自动解除实属事实认定错误。被上诉人2014年3月在上诉人组织的体检中被检查出患有尘肺病后，被上诉人已不符合特种行业的用工条件，并且被上诉人自2014年7月份后就未来上班，也未履行劳动义务，故被上诉人以自己实际的行为明确表明不予履行合同义务，至此，双方的劳动关系已经终止。二、一审法院计算各项工伤保险待遇的标准错误，导致错误判决。1、关于一次性伤残补助金，一审法院以云南省曲靖市2014年度在岗职工月平均工资3550元为标准计算一次性伤残补助金，这实属计算错误。被上诉人于2014年10月6日经后所煤矿职工医院诊断为“煤工尘肺一期”，后于2014年11月28日经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤；根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条第二款规定，在计算该项保险待遇时应以确诊患职业病(即2014年)前12个月统筹地区职工月平均工资计算，也就是应按照云南省曲靖市2013年度职工月平均工资计算，而非是依照2014年度的标准进行计算；此外，由于被上诉人患职业病前的工资低于社平工资的60％，故在计算一次性伤残补助金时应按照云南省曲靖市2013年度职工月平均工资的60％予以计算。2、关于停工留薪期工资上诉人认为应按照曲靖市2013年度职工月平均工资的60％予以计算(理由同上)。3、关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，被上诉人与上诉人在2014年7月份时，因被上诉人未履行劳动义务，双方已经终止了劳动合同。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，在计算一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金时应以终止劳动关系时统筹地区上年度(即2013年度)的职工月平均工资的60％计算。而一审法院却按照曲靖市2016年度在岗职工月平均工资计算，这实属错误。4、关于住院伙食补助费、住院期间的护理费，《工伤保险条例》第三十条规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，具体标准由统筹地区人民政府规定”，而云南省曲靖市人民政府规定的伙食补助费为每天27元；《工伤保险条例》第三十三条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，而当地护工标准为每天55元。然而一审法院却参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，认定住院伙食补助费和护理费为每天100元，属适用法律错误，导致错误判决，严重损害了上诉人的合法权益。5、关于医疗费、车费、鉴定费等费用，被上诉人均未提供合法有效的证据来加以证实，故该三项费用应不予支持。被上诉人田家勇辩称，请求依法处理。田家勇向一审法院起诉请求：1.依法解除原告与被告之间的劳动关系；2.判令被告支付原告各项工伤保险待遇261998.60元（其中：一次性伤残补助金4439元/月×13个月＝57707元；一次性伤残就业补助金4439元/月×22个月＝97658元；一次性工伤医疗补助金4439元/月×8个月＋4439元/月×8个月×30%＝46165.60元；停工留薪期工资4439元/月×12个月＝53268元；住院伙食补助费100元/天×7天＝700元；住院期间护理费100元/天×7天＝700元；交通费500元；医疗费5000元；鉴定费300元）。一审法院认定事实：2011年3月2日，原、被告双方签订劳动合同，约定：原告在被告井下从事采掘工作，工资为计件，合同期限到2014年3月31日。2014年4月1日，原、被告双方继续签订劳动合同，约定：原告在被告井下从事掘进工作，工资为计件，合同期限到2017年3月31日。2014年3月，被告组织该煤矿职工体检，查出原告患有尘肺病。2014年9月19日，原告因病到云南省后所煤矿职工医院住院治疗7天，于2014年9月26日出院，经该院诊断：原告系慢性支气管炎、职业病待查。原告为此支付治疗费3156.85元。2014年10月6日，云南省后所煤矿职工医院出具“职业病诊断证明书”诊断结论为：原告的病情为“煤工尘肺壹期”。2014年11月28日，经曲靖市人力资源和社会保障局认定：田家勇受到的事故伤害为工伤。2017年1月13日，经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定：田家勇2014年10月6日因工负伤导致“煤工尘肺壹期”，伤残等级为七级伤残，无生活自理障碍。原告自2014年9月后就未上班。被告因原告未上班就未向其支付工资。后双方因赔偿的事宜未能达成一致意见，原告于2017年5月9日向富源县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁：一、要求解除与被申请人的劳动合同关系；二、要求被申请人支付申请人田家勇下列工伤保险费用：一次性伤残补助金50570元、一次性伤残就业补助金85580元、一次性工伤医疗补助金40456元、停工留薪期工资46680元、医疗费5000元、住院伙食补助费700元、住院护理费700元、车费500元、鉴定费300元，上述合计230486元。仲裁委员会于2017年6月19日作出富劳仲案（2017）174号裁决书，裁决：一、确认被申请人与申请人解除劳动合同关系；二、由被申请人一次性支付给申请人各项工伤保险费用207617.73元。原告田家勇不服该裁决，依法向法院提起诉讼。一审法院认为，原告田家勇在被告东南矿业公司工作，双方签订了劳动合同，双方已经形成了合法的劳动合同关系。原告工作期间受伤，经相关部门认定属工伤，伤残等级为七级伤残，无生活自理障碍，依法应享受工伤保险待遇。故原告要求被告支付相关保险待遇的诉讼请求，支持其合法有理的部分。原、被告双方最后一次签订劳动合同的到期日是2017年3月31日，合同到期后，原、被告双方未继续签订劳动合同，原告也未实际在被告处工作，即双方在2017年3月31日后没有形成劳动合同关系，原、被告之间的劳动合同关系在2017年3月31日就自动解除，双方不存在是否解除劳动合同的情形，故原告主张与被告解除劳动合同无事实依据，不予认定。在原告的其余诉讼请求中，依法认定如下：一、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。因原、被告双方均未提供原告2014年的工资收入情况，依法参照云南省曲靖市2014年度在岗职工月平均工资3550元计算（原告2014年11月28日被确定为工伤，2017年1月13日被鉴定为七级伤残。2014年9月后就没有享受工资待遇，故应按曲靖市2014年度在岗职工月平均工资标准计算），故原告田家勇的停工留薪期工资应认定为42600元（3550元/月×12个月）；二、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，享受一次性伤残补助金，七级伤残的为13个月的本人工资；劳动、聘用合同期满，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省级人民政府规定；《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。因原、被告双方均未提供原告的2014年工资收入情况，依法参照云南省曲靖市2014年度在岗职工月平均工资3550元计算（认定理由同“停工留薪期工资”认定理由），因此，原告田家勇应享受的一次性伤残补助金认定为46150元（3550元/月×13个月）。《云南省工伤保险条例》第三十九条规定：七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金，标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金，标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。故原告应享受的一次性伤残就业补助金认定为97658元（4439元/月×22个月。曲靖市2016年度在岗职工月平均工资为4439元），应享受的一次性工伤医疗补助金认定为46165.6元（4439元/月×8个月＋4439元/月×8个月×30%）；三、根据《工伤保险条例》第三十条规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费、护理费，具体标准由统筹地区人民政府规定。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的标准计算，认定每天100元，原告住院共7天，认定住院伙食补助费为700元（100元/天×7天）、护理费为700元（100元/天×7天）；四、鉴定费，认定双方认可的300元；五、交通费，因原告受伤有合理的交通费支出，酌情认定300元；六、医疗费，以原告提供的治疗费收据认定3156.85元。综上，原告田家勇因工伤应获得的保险待遇共计237730.45元。原告主张：1、一次性伤残补助金、停工留薪期工资按2016年度曲靖市社平工资4439元计算无法律依据，不予完全支持；2、医疗费主张5000元、交通费主张500元无事实依据，不予完全支持。被告辩解：1、原告的医疗费与本案没有关联性；2、原告的相关计算标准应当参照2013年度统筹地区社平工资的60%计算；3、原告在住院期间的住院伙食补助费应当按每天27元计算、护理费按每天55元计算。原告田家勇因工伤治疗，为此产生的医疗费用应当由被告承担。其余辩解主张没有法律依据，不予采信。综上，原告的诉请中，其合法有理的部分予以支持。被告的辩解主张无事实依据与法律依据的部分，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《云南省工伤保险条例》第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，判决：一、富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井支付原告田家勇各项工伤保险待遇合计237730.45元。限于判决生效后二十日内付清。二、驳回原告田家勇的其余诉讼请求。案件受理费10元，免收。二审审理中，双方均未提交新的证据。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，被上诉人田家勇与上诉人富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井系劳动合同关系，被上诉人田家勇因患尘肺病被认定工伤，伤残等级定为柒级。田家勇因不服劳动争议仲裁委员会对相关赔偿费用作出的仲裁，向法院提起诉讼。一审法院在本案中对田家勇诉请的工伤保险待遇予以部分支持，上诉人富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井上诉对部分费用的计算提出异议。对于上诉人对一次性伤残补助金提出的异议，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，因工致残被鉴定为七级伤残享受一次性伤残补助金，为13个月的本人工资，因一审双方均未提供田家勇的工资收入情况，一审参照云南省曲靖市2014年度在岗职工月平均工资计算一次性伤残补助金并无不当；对于停工留薪期工资，一审参照上述标准计算也无不当；对一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，一审按照《云南省工伤保险条例》第三十九条的规定，由用人单位按照解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%，该两项费用的计算也符合法律规定；对住院伙食补助费、住院期间护理费的认定，上诉人认为一审法院认定错误也无相应依据；对于医疗费、车费、鉴定费的认定，田家勇提交了医疗费单据，一审依据该单据对医疗费进行认定，对鉴定费依据双方认可的费用进行认定，对车费酌情予以认定，以上费用的认定均符合规定。综上所述，上诉人富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免交。本判决为终审判决。审判长  邬汉洪审判员  孙靖然审判员  廖 锐二〇一八年四月三日书记员  蔡 霞