江苏省徐州经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）苏0391刑初132号 公诉机关江苏省徐州经济技术开发区人民检察院。 被告人袁振（曾用名袁军伟），1983年2月28日出生，原徐州徐工施维英机械有限公司职工，住徐州经济技术开发区。被告人袁振因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪，2018年3月14日被刑事拘留，2018年4月20日因涉嫌犯职务侵占罪经江苏省徐州经济技术开发区人民检察院批准逮捕，当日由公安机关执行逮捕。现羁押于徐州市贾汪区看守所。 辩护人朱友金，江苏青创律师事务所律师。 江苏省徐州经济技术开发区人民检察院以开检诉刑诉【2018】124号起诉书指控被告人袁振犯职务侵占罪，于2018年8月6日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2018年9月19日、10月26日公开开庭进行了审理。江苏省徐州经济技术开发区人民检察院指派检察员尹普普出庭支持公诉，被告人袁振及辩护人朱友金到庭参加诉讼。审理期间，本案由公诉机关建议补充侦查后恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控： 2013年7月至2016年8月，被告人袁振在担任徐州徐工施维英机械有限公司（以下简称徐工施维英公司）驻兰州代表处主任期间，利用职务上的便利私自将本公司的泵车租赁给他人使用，收取租金合计人民币342400元，非法据为已有。 为证实上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了相关证据。公诉机关认为，被告人袁振身为公司企业工作人员，以非法占有为目的，利用职务上的便利将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究刑事责任。建议对被告人袁振在有期徒刑一年至三年之间量刑。 庭审中，被告人袁振对起诉指控的事实及罪名均不持异议，辩解不知将公司泵车私自出租是犯罪行为，辩解公安机关扣押的车辆并非涉案赃款购买；赃款已经全部退赔，请求对其判处缓刑。 被告人袁振的辩护人对起诉指控的事实、罪名均不持异议。针对量刑提出：1、被告人袁振认罪、悔罪，认罪态度较好；2、被告人袁振具有坦白情节；3、被告人袁振已经全部退赃；4、被告人袁振是初犯、偶犯，没有前科。综上，请求对被告人袁振在1年至2年之间量刑并适用缓刑。 经审理查明： 2013年7月至2016年8月，被告人袁振在担任徐工施维英公司驻兰州代表处主任期间，利用职务上的便利，私自将本公司的泵车租赁给他人使用，并将收取的租金合计人民币342400元据为已有。具体犯罪事实分述如下： 1、2013年7月至12月间，被告人袁振在担任徐工施维英公司驻兰州代表处主任期间，利用职务上的便利，将本公司前移至经销商白银金色威龙汽车贸易有限公司的甘Ｄ×××××号泵车，私自租赁给甘肃凯宏混凝土有限责任公司使用，并将收取的租金合计人民币250000元据为已有。 2、2016年5月至8月间，被告人袁振在担任徐工施维英公司驻兰州代表处主任期间，利用职务上的便利，私自将本公司强制回收的甘Ｄ×××××泵车租赁给刘某1、王某1使用，并将收取的租金合计人民币92400元据为已有。 案发后，公安机关扣押苏Ｃ×××××号奥迪牌小型轿车一辆；扣押被告人袁振家人向公安机关退缴的赃款人民币200000元。 上述事实，被告人袁振在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关举证、质证的接处警工作登记表、受案登记表、立案决定书；发破案经过、到案经过、抓获经过；证人杨某、王某2、袁某、王某1、刘某1、王某1、刘某2等人证言；徐工施维英公司营业执照（副本）及工商登记查询；徐工施维英公司岗位职责、岗位说明书、廉洁履职管理规定；徐工集团员工信息登记表、劳动合同、人员解聘调整方案及通知；徐州徐工混凝土机械有限公司企业法人营业执照及工商登记资料；徐工集团工程机械股份有限公司出具的证明；徐工施维英公司出具的说明；徐州市社会保险关系转移登记表；金色威龙汽车贸易有限公司营业执照及授权经销商证复印件；客户接车登记表；产品买卖合同及补充协议；徐工机械建设机械分公司销售合同审批单；产品提车证明；甘Ｄ×××××号重型专项作业车合格证、行驶证复印件；调车单；报告、销售合同审批单；工程机械设备融资租赁合同、抵押合同、债权债务确认协议;甘Ｄ×××××泵车机动车登记证书、销售发票、保险单；徐工施维英公司出具的关于徐工混凝土泵车甘Ｄ×××××所有权归属的说明；结算凭证、租金支付记录；银行卡交易明细；扣押笔录、扣押决定书、扣押清单；被告人户籍证明等证据证实，足以认定。 关于被告人袁振及辩护人提出的辩解、辩护意见，综合评判如下： 1、被告人袁振辩解不知将公司泵车私自出租是犯罪行为问题。经查，被告人袁振利用职务之便将本公司泵车私自出租，并将租金据为己有，损害公司利益的行为，其应当明知其行为是否具有正当性。其提出不知是犯罪行为的辩解，属于其对法律的认知问题，不能据此作为对其从轻处罚的理由。对被告人该辩解意见，本院不予采纳。 2、公安机关扣押的车辆是否涉案赃款购买问题。经查，庭审中，被告人袁振辩解该车辆并非涉案赃款购买。庭下，公诉机关出示了机动车销售统一发票注册登记联、委托书及注册登记联、机动车注册、转移、注销登记/转入申请表及机动车行驶证、二手车销售统一发票转移登记联等证据，经质证，被告人袁振及辩护人均辩解该车辆是被告人袁振于2013年出资购买登记在他人名下，2014年过户到被告人袁振妻子名下。本院认为，目前公诉机关提供的现有证据不足以证实苏Ｃ×××××号奥迪牌小型轿车是被告人袁振用涉案赃款所购买，对被告人提出的该辩解意见，本院予以采纳。 3、被告人袁振是否全部退赃问题。被告人袁振及辩护人均提出，袁振向徐工施维英公司纪律检查委员会（以下简称徐工施维英公司纪委）退缴的人民币140000元是涉案款项。经查，庭审中及庭下，公诉机关出示了徐工施维英公司纪委出具的收据、收条、委托书；视听资料及说明书；证人季某、王某2证言等证据，以证实2018年3月12日，被告人袁振向徐工施维英公司纪委退缴的人民币140000元，是退回的违规使用天水炜恒汽车销售有限公司（以下简称天水炜恒公司）泵车所得的租赁费，与本案指控的事实无关。经质证，被告人袁振及辩护人均提出异议,认为天水炜恒公司的泵车不属于徐工施维英公司，徐工施维英公司纪委收缴140000元无事实和法律依据，公诉机关也没有指控被告人袁振出租天水炜恒公司泵车获利属于犯罪行为，袁振向徐工施维英公司纪委退缴的140000元是涉案款项，被告人袁振已全部退赃。经查，根据现有证据，公诉机关提出袁振于2018年3月12日向徐工施维英公司纪委缴纳的人民币140000元，是退回的违规使用天水炜恒公司泵车所得租赁费的意见是成立的。对于被告人袁振出租天水炜恒公司泵车获利是否属于犯罪行为以及徐工施维英公司纪委收缴140000元是否有依据，因公诉机关在本案中未指控该起事实，本院不予评判。被告人及辩护人提出退缴的140000元是公诉机关指控的本案涉案款项，已全部退赃的辩解及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 4、被告人袁振具有的量刑情节及是否适用缓刑问题。被告人袁振归案后能够如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可予从轻处罚。辩护人提出的该辩护意见成立，本院予以采纳。辩护人提出被告人袁振当庭认罪、悔罪，系初犯等辩护意见，经查属实，本院予以采纳，予以酌情从轻处罚。被告人袁振归案后，能积极退赔部分经济损失，予以酌情从轻处罚。综合以上被告人具有的法定、酌情从轻处罚情节，本院采纳辩护人提出在有期徒刑一年至二年之间量刑的辩护意见。被告人袁振及辩护人均提出适用缓刑的量刑意见，经查，根据被告人的犯罪事实及本案的具体情节，不宜适用缓刑，对适用缓刑的辩解及辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人袁振身为公司工作人员，利用职务上的便利将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，结合公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人袁振犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月14日起至2019年5月13日止。） 二、公安机关扣押在案的赃款人民币200000元，予以发还徐工施维英公司，责令被告人袁振继续退赔徐工施维英公司经济损失人民币142400元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  汪振琦 审判员凌霞 人民陪审员  孙荣林  二〇一八年十二月二十八日 书 记 员  任晓毅 本案援引法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。