黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)黑06民初218号原告：大庆创业建筑安装工程有限责任公司，住所地大庆市萨尔图区东风新村纬九路**。法定代表人：滕飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋晓峰，黑龙江四维律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘光瑞，黑龙江四维律师事务所律师。被告：大庆建筑安装集团有限公司，住所地大庆市龙凤区凤阳路**办公楼。法定代表人：王作林，该公司总工程师。委托诉讼代理人：曲春晖，黑龙江中胜律师事务所律师。被告：大庆市恒新房地产开发有限公司，住，住所地大庆市让胡路区景园东街**/div>法定代表人：陈志华，该公司经理。委托诉讼代理人：赵平，该公司工作人员。原告大庆创业建筑安装工程有限责任公司（以下简称创业公司）诉被告大庆市恒新房地产开发有限公司（以下简称恒新公司）、大庆建筑安装集团有限公司（以下简称建安公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月11日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告创业公司委托诉讼代理人宋晓峰、刘光瑞、被告恒新公司委托诉讼代理人赵平、被告建安公司委托诉讼代理人曲春晖均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。创业公司向本院提出诉讼请求：1.被告建安公司给付工程款9300953.28元及2013年7月1日至2017年8月3日利息1988424.62元，以及立案之日至判决确定给付之日期间的利息；2.被告恒新公司在欠付工程款范围内承担连带责任；3.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2011年3月1日，被告恒新公司与被告建安公司签订《建设工程施工合同》，约定建安公司承建大庆奥林国际公寓（四期）居住区工程一标段，后双方又于2011年7月30日签订《奥林国际公寓四期幼儿园工程》施工合同。合同签订后，被告建安公司将该工程交由下属单位大庆市鑫龙海建筑安装有限公司（以下简称鑫龙海公司）完成。鑫龙海公司先后将上述两项工程分包给原告，原告按照合同要求完成了全部施工内容，上述工程于2013年6月30日全部竣工、验收合格并交付使用。经过核算并多次和建设单位对账，实际发生的工程总造价共计8147万元，至起诉日，鑫龙海公司先后向原告支付工程款29566948.15元，扣除甲供材，尚欠原告工程款9300953.28元没有支付，由于被告没有及时支付相应的工程款，给原告造成利息损失，故原告诉至法院。建安公司辩称，我公司从恒新公司承包涉案两项工程后，委托下属二级单位鑫龙海公司进行具体管理，现两项工程未最终结算，恒新公司应付工程款总额不能确定。经对账，奥林四期一标段合同金额为70428320元，现恒新公司已付工程款29680271.28元，其中包括以现金方式给付的27156947.94元（该款项已全部委托鑫龙海公司代为给付原告）、水电费725080.37元、代扣代缴养老保险1760708元、调整意外伤害险37534.97元，此外，恒新公司甲供材为42050188.47元，故恒新公司累计付款金额为71730459.75元，该金额中已开发票金额为50215094.58元，尚欠发票金额21515365.17元，已回款部分原告欠建安公司规费1194586.94元，按回款额计算原告欠税1194102.77元。奥林幼儿园合同金额为4770000元，恒新公司已付工程款2173438.75元，其中包括以现金方式支付的2143408.65元（该款项已全部委托鑫龙海公司代为给付原告）、水电费30030元，此外，恒新公司甲供材金额为2410815.55元，故恒新公司共计付款4584254.30元，该金额中已开发票金额为2000308.65元，按恒新公司的回款额计算尚欠发票金额为2583945.65元，已回款部分原告欠建安公司规费188871.28元，按合同额未回款部分原告欠建安公司规费7652.72元，按回款额原告欠税143408.98元，按合同额未回款部分原告欠税10308.89元。以上是原、被告三方核对账目情况，在原告对上述已付款、甲供材金额认可的情况下，我公司也予以认可，但需原告与恒新公司配合办理相关手续，如果上述最终结算的工程款总额超出合同价款，则应按实际金额再计算应扣取的税费和规费。综上，原告只是使用我公司名义投标和施工，原告作为实际施工人应直接要求恒新公司承担支付工程款的责任，如果恒新公司已超付工程款，超付部分应当由原告返还，原告还应支付给我公司税费及规费，且在工程未最终结算、我公司已全额给付工程款的情况下，也不应由我公司承担给付义务。恒新公司辩称，二被告之间的合同合法有效，合同约定了人工费及结算标准，原告以实际施工人身份起诉二被告，但结算不能突破二被告约定的结算标准，更无权要求提高人工费。工程结算额79996176.07元，已付款76315713.05元，工程尾款3680462.97元属于质保金，二被告合同约定工程严禁转分包，否则将对转包方予以处罚。被告建安公司尚欠我公司已付款发票约2310万元，由于建安公司欠付发票我公司无法进入项目成本需交所得税25%约400万元，故我公司已不欠建安公司工程款，不应在欠付工程款范围内承担责任，原告亦不应向我方主张利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的建设工程施工合同复印件二份、建设工程施工分包合同复印件一份、证明一份、奥林四期工程款收到情况一份、大庆奥林国际公寓四期幼儿园收到工程款情况一份、竣工验收报告三份、（2017）黑民终18号民事判决书复印件一份，因被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；2.原告提交的B1#楼预算书六份86页、B2#楼预算书五份75页、地库、地库预算书四份24页#楼结算书六份12页、B2#楼结算书五份10页、地库、地库预算书四份42页园预算书六份64页、幼儿园结算书六份62页，本院将结合全案予以综合认定；3.被告建安公司提交的建设工程施工合同两份，因原告及被告恒新公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；4.被告建安公司提交的规费计取标准一份、奥林四期一标段收付明细账一份及财务票据111张、奥林国际公寓幼儿园收付款明细账一份及财务票据48张、奥林国际居住区一标段、奥林国际公寓幼儿园发票明细一张及发票记账联和纳税凭证共113张，本院将结合全案予以综合认定；5.被告恒新公司提交的奥林四期一标段、幼儿园结算书两份，本院将结合全案予以综合认定。本院经审理认定事实如下，2011年3月1日，被告恒新公司（发包人）与建安公司（承包人）签订建设工程施工合同一份，约定：工程名称为奥林国际公寓（四期）居住区工程一标段，工程内容为土建、水、暖、电气，开工日期为2011年3月1日，竣工日期为2012年10月1日（后工程延期至2014年12月31日），合同价款暂定70428320元，以工程结算为准，本工程不得转包、违法分包，如发现上述情况，对承包人进行工程总造价10%-20%的处罚或按建筑法处罚，质量保证金为合同价款的5%，合同签订后工程开工时，拨付合同金额的5%，总体工程量完成30%且验收合格，拨付合同金额的25%，总体工程量完成50%时且工程质量验收合格，拨付合同金额的20%，总体工程量完成70%时且工程质量验收合格，拨付合同金额的20%，工程竣工结算完毕后，且工程质量验收合格，预留工程总造价的5%作为工程保修款，其余部分一次性支付（发包人在拨付工程进度款时，按相应比例扣除发包人采购的材料、构件及设备费用）。定额执行《黑龙江省建筑安装工程预算定额大庆市单价表》，定额日工资标准为现行定额日工资标准的下限，费率执行现行的《黑龙江省建筑安装工程费用定额》。不计取预留金、总承包服务（管理）费，其他费用结算时，按发包人2011年、2012年工程结算文件规定执行。安全生产措施费、规费及税金按相关规定执行。2011年6月7日，被告建安公司下属鑫龙海公司（承包人）与原告（分包人）签订建设工程施工分包合同一份，约定：分包工程名称为奥林国际公寓四期工程一标段，分包工程承包范围为施工图纸及工程量清单中所示的全部内容，开工日期和竣工日期执行总包合同相关条款，本合同价款采用暂定价格的方式确定，最终价格以最终审计金额为准，承包人向分包人支付工程预付款及工程进度款以发包人拨款时间和比例为准，结算金额以最终审计金额为准，第一次拨款承包人一次性提取工程管理费100万元及合同印花税按工程总价的0.03%提取7.5万元，其他费用如税金、企业所得税、养老保险、意外伤害保险等相关费用均按发包人规定由发包人代扣代缴，并需提供相关证明，否则按规定扣除相关费用。工程质量保修金按照终审后工程总造价的5%扣留，在竣工验收合格质保期满后无息返还，质保期从工程竣工资料存档之日开始计算。庭审中，原告陈述双方之间对人工费约定依照总包合同执行。2011年7月30日，被告恒新公司（发包人）与建安公司（承包人）签订建设工程施工合同一份，约定：工程名称为奥林国际公寓四期幼儿园工程，工程内容为土建、水、暖、电气，开工日期为2011年7月30日，竣工日期为2012年11月30日，合同价款暂定4770000元，以工程结算为准，本工程不得转包、违法分包，如发现上述情况，对承包人进行工程总造价10%-20%的处罚或按建筑法处罚，各项费率的具体标准按大庆油田有限责任公司现行结算办法中规定三项费用（通用措施费、企业管理费、利润）下浮15%，质量保证金为合同价款的5%，合同签订后工程开工时，拨付合同金额的30%（扣除甲供材费用），总体工程量完成50%且工程质量验收合格，拨付至合同金额的40%，总体工程量完成70%时且工程质量验收合格，拨付至合同金额的60%，工程竣工且工程质量验收合格，拨付至合同金额的70%，结算完毕后，预留工程总造价的5%作为工程保修款，其余部分一次性支付（发包人在拨付工程进度款时，按相应比例扣除发包人采购的材料、构件及设备费用）。定额执行施工年度现行《黑龙江省建设工程计价依据》各分册大庆市单价表，定额日工资标准为现行定额日工资标准的下限。不计取总承包服务费，其他费用结算时，按发包人施工年度工程结算文件规定执行，安全生产措施费及规费均按评价及核定的标准执行，规费中的养老保险费根据庆政办发【2007】33号文件的要求由发包人代扣代缴。2013年6月30日，原告施工的奥林国际公寓（四期）居住区工程一标段和幼儿园工程竣工并验收合格。奥林国际公寓（四期）居住区工程一标段工程总造价为74885777.02元，幼儿园工程总造价为5106399元，共计79992176.02元，被告建安公司已付款76314714.05元（包括甲供材和代缴的税费）。庭审中，原告创业建安公司向本院提出保全申请，并提供担保，本院依法作出（2017）黑06民初218之一民事裁定书，将被告恒新公司在大庆市住房公积金管理中心的保证金1300万元予以冻结。本院认为：本案系建设工程施工合同纠纷。被告恒新公司与建安公司签订奥林国际公寓（四期）居住区工程一标段和幼儿园工程的《建设工程施工合同》后，被告建安公司以下属单位鑫龙海公司名义将上述工程交由原告创业公司进行施工，现原告已按照约定完成施工，如期交付施工成果，被告建安公司应履行向原告支付剩余工程款的义务，现被告建安公司拖欠工程款的行为属违约行为，应承担相应的法律后果，故原告要求被告建安公司给付工程款及支付相应利息的诉讼请求，合法有据，本院依法予以支持。关于工程款的数额，根据庭审查明的事实，奥林国际公寓（四期）居住区工程一标段工程总造价为74885777.02元，幼儿园工程总造价为5106399元，共计79992176.02元，被告建安公司已付款76314714.05元（包括甲供材和代缴的税费），剩余工程款3677461.97元被告建安公司应予给付。在上述工程造价中人工费单价系按日53元予以计算，庭审中，原告主张人工费单价应按日75元予以计算，对此本院认为，在原告与被告建安公司下属于单位鑫龙海公司签订的合同中对人工费没有具体约定，原告庭审中称双方约定按总包合同执行，而在二被告签订的总包合同中对此约定为“定额日工资标准为现行定额日工资标准的下限”，因2011《黑龙江省建设工程计价依据大庆市建设工程材料预算价格及计价定额地区单价表》中载明，人工工日单价执行全省统一标准：53元/工日，故对原告有关人工费单价按日75元计算的主张，本院不予支持。庭审中，被告建安公司提出规费、税金应从剩余工程款中扣除，因其未提交证据证实上述税费已全部缴纳，故对于其抗辩理由本院不予采纳。恒新公司、建安公司提出的开具发票问题，因与本案的诉讼请求无关，不属于本案审理范围，故本院对该抗辩理由亦不予采纳。关于原告的利息主张，被告迟延支付原告工程款，应向原告支付相应的利息。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。鉴于原告未就利息主张提供证据，本院将按银行同期同类贷款利率对原告的利息主张予以支持。因涉案工程于2013年6月30日竣工并验收合格，故原告要求被告建安公司给付自2013年7月1日起至判决确定给付之日期间的利息，符合法律规定，本院依法予以支持。关于原告对被告恒新公司的主张，虽然庭审中被告恒新公司主张除防水质保金外其余工程款已给付完毕，但对此未提交证据证实，在无证据证实其已不欠付建安公司工程款的情况下，本院参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，恒新公司作为涉案工程的发包人，应当在建安公司不能完成给付义务的情况下，在欠付建安公司工程款的范围内向原告承担责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告大庆建筑安装集团有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告大庆创业建筑安装工程有限责任公司剩余工程款3677461.97元，并自2013年7月1日起至判决确定给付之日止按银行同期同类贷款利率给付利息；二、在被告大庆建筑安装集团有限责任公司不能履行上述给付义务的情况下，被告大庆市恒新房地产开发有限公司在欠付被告庆建筑安装集团有限责任公司工程款范围内对原告大庆创业建筑安装工程有限责任公司承担给付责任；三、驳回原告大庆创业建筑安装工程有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费104444元，由被告大庆建筑安装集团有限责任公司负担41296元，由原告大庆创业建筑安装工程有限责任公司负担63148元。保全费5000元，由被告大庆建筑安装集团有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。审判长 董 凤审判员 于志友审判员 王 丹二〇一八年四月十九日法官助理战剑书记员邹鸿儒附相关法律条款：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。