山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁13民终2085号 上诉人（原审原告，反诉被告）：王迎春，女，1970年3月9日出生，汉族，住蒙阴县。 委托诉讼代理人：王明礼，山东泰蒙律师事务所律师。 被上诉人（原审被告，反诉原告）：蒙阴县通安汽车驾驶员培训有限公司，住所地蒙阴新城东路48号。 法定代表人：王克香，经理。 上诉人王迎春与被上诉人蒙阴县通安汽车驾驶员培训有限公司（以下简称通安公司）劳动争议一案，不服蒙阴县人民法院（2017）鲁1328民初3715、3725号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王迎春的委托诉讼代理人王明礼到庭参加诉讼，被上诉人通安公司经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。 王迎春上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求，即判决通安公司向王迎春支付一次性伤残就业补助金36021.6元、停工留薪期待遇18000元、护理费7480元、解除劳动合同经济补偿金16200元、病假工资2880元、患病医疗补助费21600元、医疗保险费12977.72元，判令通安公司返还王迎春周转金1000元并赔偿因此造成的经济损失；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定上诉人停工留薪期待遇错误。一审判决认定上诉人受伤前12个月平均工资与事实不符。上诉人2016年7月18日因工受伤，在发生工伤前12个月的平均工资应为1800元，一审判决采信2015年6月的工资1668元作为上诉人受伤前12个月的平均工资，与事实不符。一审判决认定上诉人停工留薪期为6个月，与事实不符。上诉人的停工留薪期应算至劳动能力鉴定结论作出之日即2017年4月24日。因此，上诉人的停工留薪期工资应为1800元/月×10个月=18000元。二、二审判决未支持上诉人解除劳动合同经济补偿金和非工伤医疗期间的病假工资与事实不符，于法无据。上诉人受工伤后需要休息治疗，且得到了被上诉人同意，在治疗工伤期间又诊断出了肺癌，无法上班，应在工伤停工留薪期后享受患病或非因工负伤医疗期。上诉人1989年11月在蒙阴县塑料厂参加工作，自2009年1月在被上诉人处工作，应享有九个月的医疗期。一审判决认定上诉人未上班、双方劳动关系已不存在，不符合法律规定。因此，上诉人以被上诉人没有给缴纳医疗保险金等为由解除劳动关系，被上诉人应支付经济补偿金。工伤停工留薪期满2017年4月24日至解除劳动合同之日即2017年7月14日，为上诉人患病或非因工负伤医疗期，在该期间，被上诉人应为上诉人支付最低工资80%的病假工资。三、上诉人因患癌病，在劳动合同终止时，被上诉人应支付医疗补助金1800元/月×12个月=21600元。四、被上诉人未给上诉人缴纳医疗保险费，上诉人自己缴纳的，被上诉人应当偿还给上诉人。五、被上诉人应返还上诉人周转金。一审判决认为该请求不属于劳动争议案件受理范围，于法无据。 通安公司经合法传唤未到应应诉，亦未提交书面答辩意见。 王迎春向原审法院起诉请求：1.判决通安公司支付一次性伤残就业补助金36021.60元、停工留薪期工资18000元、护理费7480元、解除劳动合同经济补偿金16200元、病假工资2880元、医疗补助费21600元、医疗保险费12977.72元，返还周转金1000元。 通安公司向原审法院起诉请求：1.蒙劳人仲字（2017）28号仲裁裁决书支持的数额超过王迎春提出的仲裁请求数额，有悖法律规定；2.王迎春的护理费应按其户籍性质标准计算；3.通安公司自2014年1月4日分为一队、二队，王迎春属于一队，其各项损失应由一队负责人王克军负责。 原审法院认定事实：2009年1月，王迎春到通安公司处工作，2014年6月28日王迎春按通安公司要求支付周转金1000元；2015年6月15日双方签订劳动合同，合同期限至2020年6月30日，通安公司已为王迎春缴纳工伤保险及其他社会保险，2016年7月18日，通安公司的办公室倒塌，将正在工作的王迎春砸伤，王迎春住院治疗51天，同年10月14日蒙阴县人力资源和社会保障局认定王迎春因工受伤，2017年4月24日，王迎春伤情经临沂市劳动能力鉴定委员会鉴定，劳动功能障碍程度为九级；2017年3月份，王迎春被查出肺癌，现正在治疗中。王迎春受伤后未再到通安公司处上班，2017年7月14日王迎春以通安公司未为其办理社会保险、未支付其工伤期间工资为由向通安公司提出解除劳动合同，并以邮政特快专递的形式将解除劳动合同通知书寄向通安公司。原审法院同时查明，王迎春受伤前月平均工资为1668元；2016年临沂市在职职工月平均工资为5003元；王迎春住院治疗期间由其丈夫郭家斌护理，郭家彬月均工资为4362元。2017年7月，王迎春因要求通安公司支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资及解除劳动合同经济补偿金等问题与通安公司发生争议，提出劳动仲裁申请，其具体仲裁请求为：要求通安公司支付王迎春一次性伤残就业补助金35942.40元、停工留薪期工资18000元、护理费7480元、解除劳动合同经济补偿金16200元、医疗补助费21600元、医疗保险费12977.72元，返还周转金1000元。2017年9月15日，蒙阴县劳动人事争议仲裁委员会作出蒙劳人仲字（2017）第28号裁决书，裁决：一、通安公司支付王迎春2016年8月至2017年1月停工留薪期工资10008元；二、通安公司支付王迎春住院期间护理费7480元；三、双方劳动关系自2017年1月31日解除，通安公司支付王迎春一次性伤残就业补助金36021.60元；四、驳回王迎春的其他仲裁请求。裁决书向双方当事人送达后，双方均不服该裁决，均在法定期间内向原审法院提起诉讼。 原审法院认为，用人单位应按法律法规规定为职工参加工伤保险，职工因公受伤后，应由用人单位支付的工伤待遇，用人单位应及时支付。本案中，王迎春在通安公司处工作期间，通安公司已为王迎春参加工伤保险，王迎春因公受伤并被鉴定伤残等级，双方解除劳动合同后，通安公司不及时支付应由其承担的相关工伤待遇是对王迎春合法权益的侵害。关于王迎春要求通安公司支付护理费的诉讼请求，《工伤保险条例》规定，工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位负责，用人单位未安排人员护理的，用人单位应当支付护理费，本案中，王迎春住院治疗期间，通安公司未安排人员护理，故通安公司应支付王迎春的护理费，根据王迎春提供的护理人员的证明及收入，结合王迎春的住院天数，王迎春的护理费计算为7415.40元。关于王迎春停工留薪期工资及时间的确定，《工伤保险条例》和山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法均规定：停工留薪期内，原工资福利待遇不变。根据王迎春的伤情，与《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》对照，可确定王迎春的停工留薪期为6个月，故通安公司应支付王迎春停工留薪期工资为10008元（1668*6）。关于王迎春要求通安公司支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求，《工伤保险条例》明确规定了该补助金是用人单位支付给因工致残被鉴定为七级至十级伤残职工的待遇，根据《工伤保险条例》和山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法规定的期间及标准，通安公司应支付王迎春一次性伤残就业补助金36021.60元。关于王迎春要求通安公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，王迎春受伤至停工留薪期满后一直未回通安公司处工作，双方劳动关系事实上在停工留薪期满后已不存在，不符合支付解除劳动合同经济补偿金的法定条件，故对其请求不予支持。关于王迎春要求通安公司返还押金1000元的诉讼请求，该请求不属于劳动争议案件的受理范围，故对其请求不予支持。关于王迎春要求通安公司支付医疗保险费12977.72元的诉讼请求，根据王迎春提供的社会保险费专用票据及仲裁委调取的临沂市社会保险缴费证明（个人）等证据，无法证实王迎春的主张，故对其请求不予支持。关于王迎春要求通安公司支付医疗补助费21600元的诉讼请求，劳动者患病或非因工负伤，经劳动能力鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排工作而解除劳动合同的，用人单位应支付相应的医疗补助费。然本案王迎春受伤后未再到通安公司处工作，双方劳动关系事实上在停工留薪期满后已不存在，且王迎春被诊断出疾病后，既未经劳动能力鉴定委员会确认也未经单位另行安排工作，直接与单位解除劳动关系，故不符合支付医疗补助费的法定条件。关于王迎春要求通安公司支付病假工资2880元的诉讼请求，王迎春解释此请求是其医疗期的工资，原审法院认为，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的期限，而本案王迎春受伤至停工留薪期满后一直未回通安公司处工作，双方劳动关系事实上在停工留薪期满后已不存在，双方终止劳动关系后，王迎春查出身患疾病，不符合上述法律规定的医疗期的情形，故王迎春要求支付医疗期工资的请求不予支持。通安公司主张其已分为一队、二队，王迎春系一队职工，相关赔偿应由一队支付的诉讼请求，但通安公司作为独立的法人单位，其内部的工作分工不能够免除其作为工伤赔偿主体的法律责任，故对其诉讼请求和辩称不予支持。案经调解未果，原审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条、之规定，判决：一、通安公司支付王迎春2016年8月至2017年1月停工留薪期工资10008元。二、通安公司支付王迎春住院期间护理费7415.40元。三、双方劳动关系自2017年1月31日解除，通安公司支付王迎春一次性伤残就业补助金36021.60元。上述款项于判决生效后十日内支付。四、驳回王迎春的其他诉讼请求。五、驳回通安公司的诉讼请求。如果未按判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，通安公司负担。 二审期间，上诉人提交临沂市劳动能力鉴定委员会2017年12月28日出具的劳动能力鉴定结论复印件一份，证实上诉人患癌症，从2016年4月1日起就完全丧失劳动能力。经审查，该证据为复印件，不能单独作为证据使用，本院将结合查明的事实综合审查。 本院对原审法院查明的事实予以认定。 本院认为，上诉人王迎春的上诉请求中的“一次性伤残就业补助金36021.6元”，一审判决已予以支持。本案争议焦点为，被上诉人通安公司应否支付上诉人王迎春解除劳动合同经济补偿金16200元、病假工资2880元、患病医疗补助费21600元、医疗保险费12977.72元，被上诉人应支付上诉人的停工留薪期待遇的金额、护理费金额，被上诉人应否返还上诉人周转金1000元并赔偿因此造成的损失。 关于经济补偿金：上诉人于2016年7月18日被被上诉人的办公室倒塌砸伤，住院治疗51天，受伤后未再到被上诉人处工作，2017年7月14日上诉人以被上诉人未为其办理社会保险、未支付工伤期间工资为由向被上诉人提出解除劳动合同。根据该事实，上诉人受伤后虽未继续到被上诉人处工作，但被上诉人并未向上诉人出具书面解除劳动合同证明，因此不能认定双方解除劳动关系的时间为2017年1月31日。应以上诉人提出解除劳动合同的时间即2017年7月14日为双方解除劳动关系的时间。根据一审庭审陈述，被上诉人向上诉人发放工资至2016年7月，之后未再发放工资。因此，上诉人以被上诉人未支付工伤期间的工资为由提出解除劳动合同，被上诉人应当依照《劳动合同法》第四十六条第一项的规定向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。 关于经济补偿金的数额计算问题，上诉人称其受伤前12个月的平均工资应为1800元，但并未提交相关证据证明。本院采信一审判决查明的上诉人受伤前月平均工资1668元的事实。上诉人自2009年1月到被上诉人处工作，双方劳动关系自2017年7月14日解除，因此，被上诉人应当向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金15012元（1668元×9个月）。上诉人主张的经济补偿金的超出部分，缺乏证据证明，本院不予支持。一审判决认为双方不符合支付经济补偿金的条件，属于适用法律错误。 关于病假工资：上诉人向被上诉人提出解除劳动关系的时间为2017年7月14日，2017年3月份上诉人被查出患有肺癌时，双方劳动关系尚未解除。《山东省劳动厅转发劳动部的通知》（鲁劳发【1995】67号文）第一条规定：“企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70%的病假工资；累计超过180天的，发给本人工资60%的疾病救济费。……”上诉人患癌病，应享受医疗期相关待遇，被上诉人应向上诉人支付2017年3月至2017年7月14日期间的疾病救济费5004元（1668元×60%×5个月）。一审判决以双方劳动关系在停工留薪期满后已不存在、不符合医疗期规定为由不予支持病假工资，属于适用法律错误。 关于医疗补助费：上诉人与被上诉人的劳动关系于2017年7月14日解除，不符合“职工医疗期满，不能从事原工作也不能从事用人单位另行安排的工作、被解除劳动合同的，应按照劳动部劳部发【1994】481号文件规定由企业发给医疗补助费”的情形。因此，一审判决不支持上诉人关于医疗补助费的请求，并无不妥。 关于医疗保险费，上诉人提供的证据不足以证实其主张，属于证据不足，应承担举证不能的后果。一审判决不予支持是正确的。 关于停工留薪期待遇：《工伤保险条例》第三十三条第二款规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊，经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。一审判决对照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》确定上诉人的停工留薪期为6个月正确。上诉人主张其停工留薪期应为10个月，于法无据。 关于护理费，一审判决根据上诉人提供的护理人员证明及收入，结合上诉人住院天数，确定护理费为7415.4元并无不妥。上诉人主张其护理费应为7480元，未提交证据证实，超过一审判决的部分，本院不予支持。 关于周转金：《劳动合同法》第八十四条第二款规定：“用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”被上诉人收取上诉人的周转金，是在双方履行劳动合同期间发生的，上诉人在劳动争议中提出该请求，应属于劳动争议审理范围，且《劳动合同法》亦有上述明确规定。被上诉人应向上诉人返还收取的周转金1000元。一审判决以该请求不属于劳动争议审理范围为由不予支持，是适用法律错误。上诉人并未提交证据证实其因被收取周转金1000元而造成损失，因此，对于其要求被上诉人赔偿相关损失的主张，不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下： 一、维持蒙阴县人民法院（2017）鲁1328民初3715、3725号民事判决第一项、第二项、第三项、第五项； 二、撤销蒙阴县人民法院（2017）鲁1328民初3715、3725号民事判决第四项； 三、蒙阴县通安汽车驾驶员培训有限公司向王迎春支付解除劳动关系经济补偿金15012元、劳动关系存续期间的病假工资5004元； 四、蒙阴县通安汽车驾驶员培训有限公司返还王迎春周转金1000元； 五、驳回王迎春的其他诉讼请求。 上述涉及金钱支付的款项，于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审两案件受理费20元，二审两案件受理费20元，均由被上诉人蒙阴县通安汽车驾驶员培训有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇一八年四月二十八日 书记员 黄金凤