湖南省安乡县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0721民初180号原告：林武绵，男，1975年8月3日出生，汉族，广东省汕头市人，住广东省汕头市潮南区。委托诉讼代理人：黎红娟，湖南芙蓉（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎曜鋆，湖南芙蓉（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡义志，湖南芙蓉（常德）律师事务所律师。被告：王志，男，1987年10月27日出生，汉族，安乡县人，住安乡县。原告林武绵与被告王志合伙合同纠纷一案，本院于2021年1月11日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月22日公开开庭进行了审理。林武绵的委托诉讼代理人胡义志，王志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林武绵向本院提出诉讼请求：1.判令解除林武绵与王志签订的《木涩投资协议书》、《固定分红协议》；2.判令王志向林武绵返还投资费用36万元；3.判令王志向林武绵支付违约金20万元；4.判令王志承担本案诉讼费。事实和理由：2018年8月20日，林武绵与王志签订《木涩投资协议书》，双方约定共同出资在广州市海珠区××路××号的开设“木涩美容美发店”，林武绵出资20万元，占股比例为20%，按占股比例分红；王志占股比例为80%，负责日常经营。协议签订后，林武绵又出资10万元作为团队建设费，从而林武绵向王志账户共转入30万元。2018年10月14日，林武绵与王志双方再次签订《木涩投资协议书》，用于开设“木涩美容美发第二分店”，双方约定林武绵出资6万元购买“木涩美容美发第二分店”10%的原始股，加上第二分店赠送的5%的股权，林武绵在第二分店共占股15%，并按占股比例分红；王志占股比例为85%，并负责第二分店的日常经营。在双方合作期间，王志不按协议约定的方式分红，后经双方协商，于2020年4月29日签订《固定分红协议》，约定从协议签订之日起，将木涩美容美发一店与二店改为每月固定分红共计3000元，从2022年5月1日起固定分红为4000元。在签订协议后，王志向林武绵仅支付从2020年5月至8月期间的分红，从2020年9月起王志未向林武绵分红。后得知王志在林武绵不知情的情况下将两个店低价转让给了他人，林武绵为维护自身合法权益，遂诉至本院。王志辩称：1.同意解除林武绵与王志签订的《木涩投资协议书》与《固定分红协议》；2.林武绵的投资款已经用于投资，现已亏损，无法返还；3.王志未违约，不认可违约金赔偿。林武绵的委托诉讼代理人围绕诉讼请求依法提交了《木涩投资协议书》2份,《固定分红协议》及其转账记录，广州海珠区安哥美容美发院、广州木涩美业科技有限公司信用公示信息，《安哥国际美容美发》发廊联合经营清算协议书及转账记录,转让协议、收款收据，王志对转账记录有异议，认为林武绵未向其支付投资款36万元。王志向本院提交了微信转账记录、支付宝转账记录、赤岗店和帝景店的亏损表和统计表、每月详细费用进出表、微信聊天记录，林武绵的委托诉讼代理人胡义志赤岗店和帝景店的亏损表和统计表、每月详细费用进出表的真实性有异议。本院经审核，对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对林武绵提交的投资转账记录，因王志已在投资协议书中予以认可，并与收款收据相互印证，本院予以采信。对王志提交的赤岗店和帝景店的亏损表、统计表、每月详细费用进出表，因系王志本人制作，不符合证据的形式要求，本院不予采信。本院经审理认定如下事实：2018年8月20日，林武绵与王志签订《木涩投资协议书》，约定的主要内容有：一、合作内容：1.双方共同出资在××路××号开设木涩美容美发店（以下简称赤岗店），林武绵出资20万元，占股20%。王志占股80%。2.王志在协议书中认可林武绵已全额出资。二、分红方式：1.2018年8月1日起开始分红，次月20日发完工资后10日为分红日，同时召开股东会议。2.红利按每月纯利润（每月营业额（总业绩）扣除所有支出）之金额分配，林武绵按占股比例分红。三、经营管理：1.王志为赤岗店的负责人或法定代表人，负责店面的经营管理、财务、采购、人员招聘，主导店面分红、店面所有决策及员工各方面培训等一切事务。2.本着财务公开透明宗旨，林武绵有权查询该店面账册，有异议可及时反映。3.双方按各自占股比例承担相应的法律责任。如合同期间出现亏损应共同承担；或遇店面经营不善转让时，双方应按股份比例分配剩余财产。四、违约责任：如有一方违约，守约方有权解除本协议，违约方须向守约方支付20万违约金及损害赔偿金共计90万元。五、协议补充：“木涩”第二分店赠送乙方原始股份5股（该股份不能转让）。2.遇经济危机或公司发展需要，林武绵作为投资方，有责任无条件给予资金支持。3.赤岗店装修事宜由王志全权负责，林武绵不支付费用。后因团队建设需要，林武绵又向该店铺转入10万元作为团队建设费。2018年10月14日，由于合作融洽，王志与林武绵再次签订《木涩投资协议书》，约定的主要内容为：一、合同内容：双方共同出资在××路××座××号商铺开设“木涩”美容美发第二分店（以下简称帝景店），林武绵出资6万元购买第二分店10%原始股，加上第二分店赠送5%的股份，林武绵共计占股15%，王志占股85%。二、分红方式：2018年9月10日开始分红，次月20日发完工资后5日为分红日，同时召开股东会议。红利按每月纯利润（每月营业额（总业额）扣除所有支出）之金额分配，林武绵按占股比例分红。王志必须每天营业额（业绩）向股东透明公开和开支透明公开。三、经营管理：王志为负责人或法定代表人，负责店面的经营管理、财务、采购、人员招聘，主导店面分红、店面所有决策及员工各方面培训等一切事务。2.本着财务公开透明宗旨，林武绵有权查询该店面账册，有异议可及时反映。3.双方按各自占股比例承担相应的法律责任。如合同期间出现亏损应共同承担；或遇店面经营不善转让时，双方应按股份比例分配剩余财产。四、违约责任：如有一方违约，需向守约方支付100万违约金及损害赔偿金。五、补充说明：林武绵为投资方，王志遇经济危机以及资金周转需要时，林武绵无条件支持。此后，除赤岗店、帝景店外，王志与林武绵还另外合伙开设了2家美容美发店。双方合作期间，王志通过微信群向包括林武绵在内的合伙人公布过赤岗店、帝景店及另外2家店铺的开支、节余等情况，并确定分红金额。2018年10月16日至2019年11月10日期间，王志多次向林武绵支付过合伙店面的分红款。2020年4月29日，因经营不善，加之受新冠疫情影响，店铺连续出现资金困难和亏损情况，王志与林武绵就赤岗店、帝景店的合作签订《固定分红协议》，约定：1.自协议签订之日起，将原赤岗店20股和帝景店15股两家店股份改为每月固定分红共计3000元；自2022年5月1日起，每月5日前固定分红4000元。2.门店经营管理由王志负责，林武绵只参与固定分红，不得以任何理由干涉。3.若王志未按时支付固定分红，则当月分红按固定分红金额10%/天计算。4.王志相关财务报表、财务数据，林武绵无权查看；王志负责店面的正常经营管理和人员调动，合理安排工作人员。5.王志每月5号为林武绵发放固定分红，以银行转账的方式转入（盈亏多少与林武绵无关，正常发放固定分红）。6.协议签订后，之前协议记为固定分红。若遇经营不善、转让或售卖，双方协商处理。协议签订后，王志按协议向林武绵支付了2020年5月至8月4个月的款项。2020年8月28日，王志与劳伯育签订《安哥国际美发美容》发廊联合经营清算协议书，将赤岗店以15万元转让给劳伯育。2020年8月30日，王志与王启鹏签订《转让协议》，将帝景店以32万元转让给王启鹏。因王志未经林武绵同意转店给他人，亦未继续按照《固定分红协议》向林武绵支付款项，遂成此诉。本院认为，本案的争议焦点为：1.《木涩投资协议书》是否已解除；2.《固定分红协议》是否符合解除条件；3.王志是否应当返还林武绵投资款36万元及支付违约金20万元。关于焦点1。合伙是两个或两个以上的民事主体以经营共同事业为目的，自愿签订合同，共同出资、经营，共享收益、共担风险，对外负无限连带责任的联合体。首先,王志与林武绵先后就赤岗店、帝景店的合伙事宜签订了2份《木涩投资协议书》，形成了赤岗店、帝景店的合伙关系，但后期《固定分红协议》约定的分红方式为每月固定分红，未约定投资风险分担的内容，不符合合伙应有的风险共担、收益共享的本质特征。《固定分红协议》的签订，实际终止了赤岗店、帝景店的的合伙，并将前期合伙关系变更为借贷关系。故王志与林武绵先后就赤岗店、帝景店的合伙事宜签订的《木涩投资协议书》在《固定分红协议》签订之日即2020年4月29日即已终止，无需另行解除，对林武绵关于解除《木涩投资协议书》的诉求，本院不予支持。关于焦点2。首先，在《固定分红协议》关于终止赤岗店、帝景店合伙的意思层面，符合林武绵关于解除就赤岗店、帝景店的合伙事宜而签订的《木涩投资协议书》的诉讼目的，且王志亦同意解除《木涩投资协议书》，故《固定分红协议》的该部分内容没有解除之必要，否则将造成先解除《固定分红协议》再解除《木涩投资协议书》的程序繁琐。其次，《固定分红协议》签订时，双方本应当就前期合伙期间赤岗店、帝景店的盈亏进行清算，但双方未进行清算，造成《固定分红协议》虽然固定了分红（2020年5月至2022年4月为3000元/月，2022年5月起4000元/月），但未明确固定分红的终止时间，且在前期合伙未清算的情况下，固定分红对应的本金亦不明确，也即《固定分红协议》关于另行成立民间借贷关系的主要内容不明确、不具体,不具备合同成立的要件，故民间借贷关系不成立，就该部分的内容，没有解除的基础。故林武绵关于解除《固定分红协议》的诉求，本院不予支持。关于焦点3。如上所述，《固定分红协议》在签订时，王志与林武绵并未就前期赤岗店、帝景店合伙期间盈亏进行清算，仅约定了固定分红，本案在未经清算、盈亏不明的前提下，林武绵主张返还原始投资款并支付违约金的诉讼请求证据不足，双方应另行组织清算。故对林武绵关于返还投资款36万元及支付违约金20万元的诉求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条，《中华人民共和国合同法》第十二条、第十三条、第十四条、第一百九十六条、第一百九十七条,《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第46条、第47条、第48条、第53条、第54条、第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回林武绵的诉讼请求。本案受理费9400元，减半收取4700元，由林武绵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员  陈 艳二〇二一年二月二十二日法官助理刘湘葵代理书记员  郑夏秋附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式。第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十七条借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》46.公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。47.全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。48.只提供技术性劳务不提供资金、实物的合伙人，对于合伙经营的亏损额，对外也应当承担连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者技术性劳务折抵的出资比例承担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担；没有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投资比例承担。53.合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。54.合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还，一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。55.合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。