山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁08民终635号上诉人（原审原告）：田克香，女，1963年6月7日出生，汉族，住山东省济宁市任城区。委托诉讼代理人：张社会，山东圣和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东大正物业服务有限公司，住所地山东省济宁市任城区建设北路129号高鸿科技大厦12F，统一社会信用代码913708117445401301。法定代表人：王福贞，总经理。委托诉讼代理人：薛文文，山东恒正律师事务所律师。原审被告：济宁市第二人民医院，住所地济宁市红星东路65号，统一社会信用代码12370811493990230K。法定代表人：武文华，院长。委托诉讼代理人：潘荣奎，山东文思达律师事务所律师。上诉人田克香因与被上诉人山东大正物业服务有限公司、济宁市第二人民医院提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省济宁市任城区人民法院（2020）鲁0811民初8058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。田克香上诉请求：一、请求撤销原审判决，改判赔偿田克香名项损失87791.05元(与原审判决的80469.16元增加7321.89元)；二、本案一二审诉讼费用由山东大正物业服务有限公司承担。事实与理由：一、原审判决对案件部分事实认定错误，适用法律不当，应予纠正。1、一审认定田克香医疗费数额为18894.70元，与事实不符，田克香医治伤病实际支出医疗费合计26527.06元。田克香系山东大正物业服务有限公司雇佣人员，受山东大正物业服务有限公司派遣到原审被告济宁市第二人民医院经营管理的济北社区卫生服务中心从事保洁工作。2020年3月10日上午10许，田克香从事山东大正物业服务有限公司安排的雇佣工作，在病房内打扫卫生、擦窗户时摔下受伤，由120急救车接至济宁市第二人民医院急诊治疗，支出医疗费合计26527.06元。(1)田克香住院治疗期间支出医疗费24687.76元。因田克香自费参加居民基本医疗保险，医保统筹支付医疗费7632.39元，个人负担医疗费17055.37元。个人负担部分田克香出院结算后，山东大正物业服务有限公司已经承担赔偿支付责任。(2)门诊医疗费合计1839.33元。田克香个人支付954.7元，山东大正物业服务有限公司已承担支付893.63元。按照《最高人民法院第八次全国法院民事审判工作会议(民事部分)纪要》(二)关于社会保险与侵权责任的关系问题规定，山东大正物业服务有限公司的赔偿责任不因田克香获得社会保险而减轻或者免除。田克香自费参加医疗保险，社保机构根据田克香支付对价承担医疗费7632.39元，应当由山东大正物业服务有限公司承担6105.83元(7632.39元×80%)。2、一审判决认定住院需陪护一人，赔偿陪护费1216元，该认定既不尊重田克香伤病必需二人陪护的现实，也有违常理。田克香一审提交的病案病例长期医嘱单中的长期医嘱：留陪人。长期医嘱24小时以上，应当连续遵循。田克香住院手术治疗19天，每天需24小时护理，按照法定8小时工作时间，尚需三人轮班护理。田克香伤病多处，两处骨折，住院期间由其子女邵杭、邵曼陪护，应当按照2人赔偿陪护费，山东大正物业服务有限公司应赔偿陪护费2432元(19天×80元/天×2×80%)。综上所述，请二审法院根据查明的事实，依法支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。山东大正物业服务有限公司辩称，1、医疗费中已经报销的费用不属于田克香的直接损失，不应重复支付，且山东大正物业服务有限公司是否应当承担该部分费用是社保部门追偿的问题，田克香无权主张，应驳回其诉讼请求；2、田克香在一审时提交的护理证明显示住院期间需要陪人一名，田克香对该事实已经自认，一审法院支持一名护理人员的护理费并不不当，根据住院病案中的长期医嘱单医生只在三月十一日、三月十六日上午十点医嘱留陪人，因此应按照一人护理两天计算护理费，山东大正物业服务有限公司虽然没有上诉，但认为二审法院应予以纠正。济宁市第二人民医院述称，鉴于田克香上诉没有涉及到要求我院赔偿的问题，不再发表意见。田克香向一审法院起诉请求：1.请求判令山东大正物业服务有限公司、济宁市第二人民医院共同赔偿田克香医疗费、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费、误工费、伙食补助费、交通费、护理费、营养费等合计110，753.7元；2.请求本案的诉讼费用由山东大正物业服务有限公司、济宁市第二人民医院承担。一审法院认定事实：2018年5月，被告大正物业公司派遣原告到济宁市卫生服务中心从事保洁工作。2020年3月10日上午10时许，原告在病房内打扫卫生、擦窗户时从板凳上掉下来受伤，由120急救车接至济宁市第二人民医院急诊治疗。原告伤情经门诊治疗后住院治疗，主要诊断为：右桡骨远端粉碎性骨折，其他诊断为左踝部外伤，左外踝骨折，住院治疗19天（2020年3月11日至2020年3月29日），出院医嘱：1.卧床休息。患肢禁止负重及剧烈活动，进行适当功能训练；3.术后15天视切口愈合情况决定是否拆线。本案在审理期间，经田克香申请，一审法院委托济宁医学院司法鉴定中心进行鉴定，2020年7月10日，该中心出具济医司鉴（2020）临鉴字第253号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人田克香右腕部损伤综合评定为十级伤残，右桡骨内取出后续治疗费建议参照济宁医学院附属医院对外会诊意见（手术费用约需一万元），田克香为此支出鉴定费用2300元。被告大正物业公司对上述意见书中伤残程度有异议，要求重新鉴定，一审法院委托济宁平直物证司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年9月30日出具了济平直司鉴定所〔2020〕年法临鉴字第24号司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人田克香右尺桡骨远端粉碎性骨折内固定术后，遗留右腕关节活动受限后遗症，伤残程度属十级伤残。一审法院认为，本案争议的焦点问题为：一、本案的赔偿义务主体及原告在本案中是否有责任？二、原告的损失数额应如何确定？关于争议焦点一，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。一审法院认为，田克香服从被告大正物业公司安排，到济宁市卫生服务中心工作打扫卫生，在擦窗户时从板凳上掉下来受伤，应当认定其与被告大正物业公司之间存在劳务关系，在从事工作时受伤，接受劳务一方即被告大正物业公司应承担侵权责任。原告作为成年人在工作期间应当具有一定注意义务，其在工作时受伤，未尽到相应的安全注意义务具有一定的过错。故对原告的损失，被告大正物业公司应当承担80%的责任，原告自行承担20%的责任。济宁市第二人民医院与被告大正物业公司系合同承包关系，原告要求济宁市第二人民医院承担赔偿责任，证据不足，且不符合法律规定，一审法院不予支持。关于争议焦点二，一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿；受害人因伤致残的，赔偿义务人也应当予以赔偿。关于原告各项损失，一审法院认定如下：1.医疗费，原告主张945.70元，原告提供了相应的医疗费票据，一审法院予以确认；被告大正物业公司提供垫付的门诊票据及住院费票据，共计款17949元，以上原告的医疗费一审法院确认数额为18894.70元；2.残疾赔偿金，原告主张84658元（42329＊20＊10%），原告的伤残经鉴定为十级，其该项主张符合法律规定，一审法院予以确认；3.后续治疗费，原告主张10000元，一审法院认为有鉴定机构出具的证明予以佐证，一审法院予以认可；4.鉴定费，原告主张2080元，其提供了鉴定机构出具的发票，一审法院予以确认；5.误工费，原告主张4800元，其提供的治疗医院出具的诊断证明书三份及住院病案能够证明其需要休息至2020年8月2日，鉴于被告大正物业公司已支付原告2020年3月至4月两个月的误工费，被告大正物业公司再支付原告三个月（同期5、6、7月）的误工费，原告主张4800元，符合法律规定，一审法院予以准许；6.护理费，原告主张4560元，其提供的治疗医院出具的诊断证明书显示：患者于2020年3月11日至3月29日在我科住院治疗，住院期间需陪护一人，因此原告的陪护费为1520元（19＊80）；7.伙食补助费，原告主张1900元，一审法院认定570元（19＊30）；8.交通费，原告主张800元，一审法院酌情认定为500元；9.营养费，原告主张2000元，未提供相应证据支持，一审法院不予支持。以上原告的各项费用合计123022.70元。综上所述，一审法院认为，公民的健康权受法律保护。田克香在为被告大正物业公司提供劳务的过程中受伤，被告大正物业公司应赔偿原告合理损失的80%即98418.16元（123022.70元×80%），扣除已支付的17949元，再支付80469.16元，剩余20%的损失由原告自负。原告的其他请求一审法院依法不予支持。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告山东大正物业服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告田克香各项合理损失80469.16元（已扣除被告支付的17949元）；二、驳回原告田克香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2515元减半收取1257.50元，原告田克香负担343.50元，被告山东大正物业服务有限公司负担914元，财产保全费1070元，由被告山东大正物业服务有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案在二审阶段争议的焦点问题是：田克香的医疗费和护理费应当如何认定？关于医疗费用的问题，《社会保险法》第三十条规定：“应当由第三人负担的医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围；医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”本案中，田克香受伤住院产生的医疗费用，应由山东大正物业服务有限公司按过错比例负担，在医保机构先行垫付部分费用的情况下，医保机构有权向山东大正物业服务有限公司追偿。同时，根据损失填平原则，山东大正物业服务有限公司应赔偿的是田克香的实际医疗费用损失，是补偿性赔偿，如果山东大正物业服务有限公司将已经由医疗保险机构垫付的医疗费用直接再行支付给田克香，就必然导致田克香因受伤害得到额外利益，这与社会医疗保险的设立初衷相悖，也违反了“任何人不能从侵害行为中获利”的原则。因此，田克香要求山东大正物业服务有限公司向其支付医保已报销费用的诉求，不应支持。关于护理费用的问题，济宁市第二人民医院出具的诊断证明书上明确载明“住院期间需陪护一人”，原审法院据此按照一人标准支持田克香的护理费用，并无不当。田克香上诉要求二人的护理费用，没有证据支持，本院依法不予采信。综上所述，田克香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人田克香负担。本判决为终审判决。审 判 长 史海洋审 判 员 扈 琳审 判 员 张思平二〇二一年二月二十三日法官助理 许贵梅书 记 员 史庆云