湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2013)常民一终字第227号上诉人(原审原告)临澧县贵伊族服装店，经营场所临澧县安福镇步行街C区*栋14—**号门面。业主李渊，男，1979年8月24日出生，汉族。委托代理人吴建章，湖南银城律师事务所律师。被上诉人(原审被告)张吉梅，女，1983年9月5日出生，土家族。委托代理人鲁小兵，男，1969年3月7日出生，临澧县安福法律服务所法律工作者。上诉人临澧县贵伊族服装店(以下简称贵伊族服装店)因与张吉梅劳动争议纠纷一案，不服湖南省临澧县人民法院(2013)临民一初字第456号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人贵伊族服装店的委托代理人吴建章，被上诉人张吉梅及其委托代理人鲁小兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明：2012年7月9日，张吉梅招聘到贵伊族服装店工作，担任服装销售导购员，双方约定工资计算方式为底薪加提成，导购员的底薪为1200元。工作月余后，张吉梅被提拔为领班，底薪为1300元。2013年4月6日，店长曹平芝要求张吉梅担任副店长，底薪调整为1400元。张吉梅认为担任副店长后其它工作繁杂，可能影响提成工资，表示不愿担任，双方随之发生争吵，争吵中张吉梅要求贵伊族服装店支付给张吉梅二个月工资后离开服装店，并坐在服装店门口以满足其诉求。2013年4月8日，张吉梅向临澧县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求贵伊族服装店支付解除劳动合同补偿金3600元，未签订书面劳动合同的双倍工资16200元，补缴用工期间的各项社保费用。2013年6月3日，临澧县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：“被申请人临澧县贵伊族服装店一次性向申请人张吉梅支付未签订书面劳动合同的双倍工资10400元(8个月×1300元)，驳回申请人张吉梅的其它仲裁请求”。贵伊族服装店不服仲裁裁决，以双方系雇佣关系而非劳动关系为由，请求法院判决贵伊族服装店不向张吉梅支付未签订书面劳动合同的双倍工资10400元，解除劳动合同的双倍补偿金3600元，驳回张吉梅要求贵伊族服装店补缴社会保险费用的诉讼请求。另查明，贵伊族服装店于2012年9月18日进行了个体工商户注册登记，贵伊族服装店经营者为李渊。原审法院认为，本案有两个争议焦点，一、贵伊族服装店、张吉梅之间究竟是劳动关系还是劳务(雇佣)关系；二、张吉梅未提供失业和再就业证明，是否构成贵伊族服装店不签订书面劳动合同的免责事由。关于焦点一、劳动关系是指劳动者与用人单位之间存在的以劳动给付为目的的劳动权利义务关系，劳务关系是指劳动者为被服务方提供特定的劳动服务，被服务方依照约定支付报酬所产生的法律关系，劳动关系当事人之间的关系一般较为稳定，劳务关系当事人之间的关系往往具有“临时性、短期性、一次性”等特点，劳动关系中，当事人之间存在管理与被管理、支配与被支配的社会关系，而劳务关系当事人之间则不存在上述关系。本案张吉梅到贵伊族服装店工作后，由一般服装销售导购员提拔为领班，并拟任副店长，双方之间是一种管理和被管理、支配与被支配的关系，且张吉梅工作时间已长达9个月，如非因职务安排发生冲突，张吉梅将继续在服装店工作，并非短期性、临时性、一次性的提供劳务，因此，贵伊族服装店、张吉梅之间的关系是劳动关系，贵伊族服装店提出的双方系劳务(雇佣)关系的主张，不予采信。关于焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”。上述规定中，并未要求劳动者提供失业、再就业证明，而劳动用工备案制度是劳动保障行政部门为了加强对用人单位劳动用工进行宏观管理而制定的措施，该制度中规定，用人单位办理初次备案时应当提供与被录用劳动者签订的劳动合同，由此可见，在备案前就须与劳动者签订劳动合同，劳动用工备案制度与《中华人民共和国劳动合同法》并不冲突，因此，贵伊族服装店以张吉梅未提供失业、再就业证明无法办理备案登记为由不与张吉梅订立书面劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定，不能免责。综上，贵伊族服装店与张吉梅建立劳动关系后，未在一个月内订立书面劳动合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，向贵伊族服装店每月支付二倍的工资，贵伊族服装店要求判决不向张吉梅支付双倍工资10400元的诉讼请求不予支持。张吉梅在本案中放弃要求贵伊族服装店支付解除劳动合同的双倍补偿金3500元，补缴用工期间的各项社保费用的诉讼请求，予以准许，对上述两项请求不再审理，张吉梅所提交的证据反映的月工资虽为1800元，但张吉梅在本案中所请求的双倍工资为10400元，系按月工资1300元计算，应从其所请。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决：一、驳回原告临澧县贵伊族服装店不向张吉梅支付未订立书面劳动合同的双倍工资10400元的诉讼请求；二、原告临澧县贵伊族服装店于本判决生效后10日内向被告张吉梅支付未订立书面劳动合同的双倍工资10400元。本案诉讼费10元，减半收取5元，由原告临澧县贵伊族服装店承担。贵伊族服装店不服原审判决，以“原判混淆劳动关系、劳务关系与雇佣关系之间的用工概念，上诉人作为个体经营的个体工商户，无权办理劳动用工登记备案，不属于《劳动合同法》意义上的用工单位；被上诉人未提供失业、再就业证明的行为违法，上诉人因此未与其签订劳动合同并无不当；原判无权对是否订立书面劳动合同的行政处理做出判决；本案是上诉人上诉要求撤销仲裁裁决，原判违反了不告不理的原则。”等为由，向本院提出上诉。请求撤销原判，依法支持上诉人不应向被上诉人支付未订立书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求。另，贵伊族服装店在上诉状中增加了一项新的诉讼请求：追加诉讼主体，即追加贵伊族服装店的投资人为本案当事人。张吉梅口头答辩称，原判认定事实清楚，应依法维持原判。新增加的诉讼请求，应在一审时提出。二审期间，贵伊族服装店提交了如下证据材料：一、就业失业登记证，拟证明录用劳动者办理用工登记备案依据；二、收条，拟证明李渊不是贵伊族服装店的真实业主；三、受理通知书，拟证明原审法院以李渊为原告立案主体错误。二审期间，张吉梅未提交新的证据材料。张吉梅对贵伊族服装店提交的证据一、二的真实性、合法性、关联性均有异议，主张法律没有规定“就业失业登记证”是签订劳动合同时所必需提交的；收条不能证明李渊不是真实业主。对证据三的关联性有异议，认为不能证明原审法院所列诉讼主体错误。因贵伊族服装店所提交的证据材料，不能佐证其证明目的，本院对上述证据均不予采信。本院二审审理查明的事实除与原判认定的相一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点：贵伊族服装店是否具备劳动用工主体资格；张吉梅与贵伊族服装店之间是否构成劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”李渊以贵伊族服装店的名称到工商行政管理部门办理了个体工商户营业执照，属于《劳动合同法》中规定的个体经济组织的范畴，其劳动用工理应受《劳动合同法》的管理和调整，因此，贵伊族服装店具备劳动用工的主体资格。张吉梅到贵伊族服装店工作后，双方之间存在管理与被管理、支配与被支配的关系，且张吉梅工作的时间已长达9个月，并非短期性、临时性、一次性的提供劳务，因此，应认定张吉梅与贵伊族服装店之间存在以劳动给付为目的的劳动权利义务关系。《劳动合同法》并未规定劳动者在与用人单位签订劳动合同之时，需向用人单位提供失业、再就业证明，劳动用工备案与否和用人单位与劳动者之间签订劳动合同并不冲突，现没有证据证明贵伊族服装店曾就签订劳动合同所需手续问题，以书面或口头的形式通知张吉梅，因此，贵伊族服装店以张吉梅未提供失业、再就业证明为由，主张双方未签订劳动合同的原因是张吉梅过错所导致的理由，本院不予采信。贵伊族服装店在上诉要求追加贵伊族服装店的投资人为本案当事人，因贵伊族服装店在原审审理过程中，并未就此提出主张，原审法院也未审理。贵伊族服装店承担本案相应的法律责任后，如有证据可另行主张，本案中不予审查。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当。贵伊族服装店的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由贵伊族服装店负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 雪审 判 员  彭 炜审 判 员  孙 晖二〇一三年十二月十三日代理书记员  赵芸佳附本案所适用的相关法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条?第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。