浙江省绍兴县人民法院民 事 判 决 书（2013）绍商初字第362号原告：王名华。委托代理人：陈明江。被告：谢俊。被告：绍兴县杰西卡进出口有限公司。法定代表人：王灵军。委托代理人：吴荣发。原告王名华与被告谢俊、绍兴县杰西卡进出口有限公司民间借贷纠纷一案，于2013年1月31日起诉来院，本院于同日立案受理。本案依法由审判员周力佳担任审判长，与审判员郭栋佳、人民陪审员莫伯林组成合议庭适用普通程序进行审理。本案于2013年5月27日、7月29日二次公开开庭，因被告绍兴县杰西卡进出口有限公司提出笔迹鉴定申请，待鉴定结论得出后，本院于2013年12月20日第三次对本案公开开庭进行了审理。原告王名华的委托代理人陈明江、被告绍兴县杰西卡进出口有限公司的委托代理人吴荣发到庭参加诉讼。被告谢俊经本院合法传唤均无正当理由拒不到庭参加三次庭审。本案现已审理终结。原告诉称，2012年8月23日，被告谢俊因做生意需要钱为由向原告借款10万元，并承诺款于12月23日归还，同时立下借条及现金收到确认书。被告绍兴县杰西卡进出口有限公司为连带责任保证人。现原告多次向被告谢俊催讨无果，故起诉要求：一、判令被告谢俊归还原告借款10万元，并支付自2012年8月23日起按银行同期贷款利率4倍计算至2012年12月22日止的利息及自2012年12月23日起至清偿日止的违约金；二、判令被告绍兴县杰西卡进出口有限公司承担连带担保责任；三、判令本案诉讼费用由两被告承担。庭审中，原告放弃要求被告谢俊支付借款期间利息的诉讼请求，并自愿调整违约金的诉讼请求为支付自2012年12月23日起至判决确定履行日止按银行同期同类贷款利率四倍计算的违约金。被告谢俊在本案答辩期间未提交书面答辩状，也未到庭参加诉讼。被告绍兴县杰西卡进出口有限公司答辩称，一、被告绍兴县杰西卡进出口有限公司与原告及被告谢俊之间的担保关系依法不成立，绍兴县杰西卡进出口有限公司于2012年6月15日设立，法定代表人当时是罗华海，2012年10月23日变更为现在的法定代表人王灵军，罗华海只是挂名，并没有实际投资也不参与实际经营。罗华海的行为跟被告绍兴县杰西卡进出口有限公司没有有任何关系，其无权代表被告绍兴县杰西卡进出口有限公司作担保。二、因本案涉及刑事犯罪，应该将本案移送到绍兴县公安局。为证明其诉讼主张，原告在本院指定的举证期限内提供了以下证据材料：1、借款合同一份，以证明被告谢俊向原告借取款项10万元，并由被告绍兴县杰西卡进出口有限公司对本案诉争款项提供担保，被告谢俊亦确认已收到款项的事实；2、汇款凭证一份，以证明原告王名华将款项交付给被告谢俊的事实；3、被告绍兴县杰西卡进出口有限公司的企业法人营业执照复印件、法定代表人罗华海身份证复印件、被告罗华海机动车行驶证复印件各一份，以证明被告绍兴县杰西卡进出口有限公司为被告谢俊向原告的借款提供担保的事实。对于原告提供的证据，被告绍兴县杰西卡进出口有限公司质证认为，对证据1的真实性无法确认，即使被告谢俊认可收到原告借款10万元，也与被告绍兴县杰西卡进出口有限公司没有关系。另外该份借款合同中的担保方盖的是被告绍兴县杰西卡进出口有限公司的法人印签章和财务专用章，在被告绍兴县杰西卡进出口有限公司对外提供担保时要加盖公章才有法律效力，财务专用章不能行使对外担保的效力。对证据2的真实性予以认可，但钱是否收到，被告绍兴县杰西卡进出口有限公司不清楚。对证据3中营业执照的真实性没有异议，但被告绍兴县杰西卡进出口有限公司的法定代表人已变更，对加盖在该营业执照上的公章真实性也没有异议，但与本案不具关联性。对证据3中罗华海身份证复印件没有异议。对证据3中罗华海行驶证复印件真实性无法确认，而且如果是被告绍兴县杰西卡进出口有限公司对本案诉争款项提供担保的话，法定代表人机动车行驶证没有意义。被告谢俊未向本院提交证据材料。被告绍兴县杰西卡进出口有限公司为证明其辩称主张，向本院提交了如下证据材料：4、财务专用章预留印鉴卡二份、绍兴县公安局印章管理分站出具的证明一份、中国工商银行盖章确认的现金支票存根复印件二份，以证明罗华海的法人印鉴章及绍兴县杰西卡进出口有限公司的财务专用章与涉案《借款合同》中的印章均不一致，《借款合同》上被告绍兴县杰西卡进出口有限公司的印章是伪造的事实；5、证明一份，以证明案外人罗华海是被告绍兴县杰西卡进出口有限公司的挂名法定代表人，其任何行为都不能代表被告绍兴县杰西卡进出口有限公司的事实；6、公司章程打印件一份，以证明公司法定代表人没有权利对外提供担保的事实。对于被告绍兴县杰西卡进出口有限公司提交的证据材料，原告质证认为，对证据4中的财务专用章预留印鉴卡、中国工商银行现金支票存根复印件都是中国工商银行股份有限公司盖章确认，中国工商银行股份有限公司属于企业，被告绍兴县杰西卡进出口有限公司预留的印鉴法律效力仅及于中国工商银行股份有限公司，与本案无关。对证据4中绍兴县公安局出具的证明形式没有异议，但是对内容有异议，公司的公章是法律规定需要备案的，公司财务章则不是法律规定需要备案的印章，且公司不管是使用备案的公章还是自制的印章对其所产生的法律后果是没有影响。证据5是被告绍兴县杰西卡进出口有限公司与罗华海的内部约定，与本案无关。证据6，原告不认可。首先，该章程系打印件，并不符合证据的形式要件；其次，公司内部的章程规定与本案无关；再次，罗华海是绍兴县杰西卡进出口有限公司的法定代表人，其所作出的行为构成表见代理。针对原告提供的证据1，被告绍兴县杰西卡进出口有限公司向本院提出司法鉴定申请一份，要求对该份借款合同上罗华海的签名进行司法鉴定。对于原告的该项申请，本院经审查后依法予以准许，并委托浙江汉博司法鉴定所进行司法鉴定。该所于2013年9月29日作出浙汉博（2013）文鉴字第633号司法鉴定意见书（证据7），鉴定意见为：日期为2012年8月23日的《借款合同》上法人签字栏“罗华海”的签名是罗华海书写。对证据7，经原告与被告绍兴县杰西卡进出口有限公司质证均无异议。对于原告及被告绍兴县杰西卡进出口有限公司提供的证据，因被告谢俊未到庭应诉，应视为其放弃质证之权利。根据原、被告的举证、认证及庭审陈述，本院认证认为：证据7经原告及被告绍兴县杰西卡进出口有限公司质证无异议，可以认定被告绍兴县杰西卡有限公司当时的法定代表人罗华海在证据1上签字确认同意以被告绍兴县杰西卡进出口有限公司的名义对被告谢俊向原告的借款10万元提供连带责任保证的事实。被告谢俊在证据2上签名，且在证据1中亦明确已收到所借款项10万元，故本院对证据1、2均予以确认。证据3，被告绍兴县杰西卡进出口有限公司对加盖其公章的企业法人营业执照复印件及罗华海的身份证复印件均无异议，本院对该二份证件的真实性予以确认，但该二份证件及罗华海机动车行驶证的复印件与被告绍兴县杰西卡进出口有限公司同意为本案诉争借款提供连带责任保证并无必然联系，故本院对证据3与本案的关联性不予确认。证据4，被告绍兴县杰西卡进出口有限公司要求证明《借款合同》上其财务章及法人章均为伪造的事实，本院认为，因其原法定代表人罗华海签名的真实性已确认，即使该两枚印章系伪造，也对被告绍兴县杰西卡进出口有限公司需承担连带清偿的民事法律责任没有影响。证据5、6系被告绍兴县杰西卡进出口有限公司内部约定，不具对抗外部的法律效力，故本院对该二份证据与本案的关联性均不予确认。综上，本院对本案事实作如下认定：被告绍兴县杰西卡进出口有限公司于2012年6月15日成立，法定代表人登记为罗华海。2012年8月23日，原告与被告谢俊、绍兴县杰西卡进出口有限公司签订《借款合同》一份，约定原告为出借方、被告谢俊为借款方、被告绍兴县杰西卡进出口有限公司为担保方，原告同意出借给被告谢俊款项10万元，借款期限为2012年8月23日至2012年12月22日，并约定如被告谢俊逾期还款时，应自逾期之日起支付借款金额5%的违约金。合同同时约定，保证方式为连带保证责任，保证期限至借款期限届满后两年内。该笔借款原告于同日交付给被告谢俊，被告谢俊签字确认已收到现金10万元。被告绍兴县杰西卡进出口有限公司的法定代表人罗华海签字确认同意对该笔借款以被告绍兴县杰西卡进出口有限公司的名义承担连带保证责任。然该款被告谢俊至今尚未归还，被告绍兴县杰西卡进出口有限公司亦未依约承担担保责任，遂成讼。本院认为，被告谢俊向原告借款及被告绍兴县杰西卡进出口有限公司对上述债务进行担保，由原告提交的《借款合同》及取款凭证所证实，事实清楚。原告和被告谢俊、绍兴县杰西卡进出口有限公司之间的民间借贷关系、担保关系未违反法律、法规的强制性规定，应认定有效。当事人应按照约定全面履行自己的义务。被告谢俊未按约归还借款是引起本案纠纷的原因，应承担相应的民事责任，故原告要求被告谢俊归还借款并支付逾期违约金的诉讼请求理由正当，本院予以支持。被告绍兴县杰西卡进出口有限公司的法定代表人罗华海以被告绍兴县杰西卡进出口有限公司的名义签字确认自愿对该笔借款承担连带责任保证，被告绍兴县杰西卡进出口有限公司理应承担相应的民事责任，故原告要求被告绍兴县杰西卡进出口有限公司对被告谢俊的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求理由正当，本院亦予以支持。被告谢俊经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其对于原告主张的事实放弃抗辩并自行承担相应的不利法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告谢俊应归还原告王名华借款人民币10万元，并支付该款自2012年12月23日起至判决确定履行日止按银行同期同类贷款利率四倍计算的违约金，款限于本判决生效后十日内付清；二、被告绍兴县杰西卡进出口有限公司对被告谢俊的上述债务承担连带清偿责任。如果两被告未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，600元，由两被告负担，款限于本判决生效后七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费2，600元（具体金额由绍兴市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇绍兴市非税收入结算分户，账号：0900000103326300413-9008，开户行：绍兴银行营业部。逾期按自动撤回上诉处理］。审 判 长  周力佳审 判 员  郭栋佳人民陪审员  莫伯林二〇一三年十二月二十日书 记 员  盛晓瑜