内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）呼民终字第224号上诉人（原审被告）徐某某，男，54岁，汉族，无职业，现住牙克石市。委托代理人刘少甫，内蒙古屹然律师事务所律师。被上诉人（原审原告）王某某，男，57岁，汉族，无职业，现住牙克石市。委托代理人刘长海，内蒙古君海律师事务所律师。原审第三人牙克石市人民政府某街道办事处，住所地牙克石市。法定代表人刘某某，主任。委托代理人沈迪宇，法律顾问处主任。原审第三人呼伦贝尔市某投资有限责任公司，住所地牙克石市。法定代表人孙某，经理。委托代理人宋艿佺，内蒙古君海律师事务所律师。上诉人徐某某因土地承包经营权出租合同纠纷一案，不服牙克石市人民法院（2012）牙民初字第51号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年2月21日受理本案，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二审程序的规定依法组成合议庭，并于2013年3月1日公开开庭审理了本案。上诉人徐某某及委托代理人刘少甫，被上诉人王某某及委托代理人刘长海，原审第三人牙克石市人民政府某街道办事处的委托代理人沈迪宇，原审第三人呼伦贝尔市某投资有限责任公司的委托代理人宋艿佺到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审法院认定，2009年10月1日，被告将其承包东兴办事处位于十二里沟的土地部分转包给原告王某某，双方签订了《土地转租合同书》。合同约定，将十二里沟约20亩土地转租给原告使用10年，租期至2019年9月30日，每亩年租金100元。原告可在租用土地上种植花草树木、蔬菜等，并可在适当位置建造用于管护的房屋等设施。还约定，如果转租期未到予以占用，由甲方（被告）在评估的基础上按市场价格，对乙方在承租的土地上种植的农作物、苗木及所投入的生产、生活设施等一次性全额给予补偿。合同签订后，原告接收了土地并进行了经营和管护，建造了围栏，种植和培育了适应林区生长的苗木。2011年11月9日，牙克石市政府对十二里沟的土地做了政策性调整全部征用，下发牙政字（2011）156号文件，委托第三人某办事处代表市政府与十三户农牧户签订协议并发放补偿金等事宜。2011年11月16日某办事处与被告徐某某签订《动迁补偿协议书》，被告将其经营、管理、占用的十二里沟耕地、林地、草场及其他性质的全部用地交付、返还东兴办事处。某办事处采取货币补偿的方式给予一次性补偿600万元，原告种植的苗木、围栏等财物一并计算在补给被告的补偿金内。原告因补偿事宜与被告协商未果诉至本院，并申请法院对原告租用期间种植的苗木及附属设施等做价格鉴定。经呼伦贝尔市价格认证中心鉴定，多季玫瑰等苗木鉴定价格人民币1，114，507元，附属设施为1O，4774元。被告对该鉴定结论不服，于2012年8月9日申请重新鉴定，对附属设施为10，477元没有提出异议。内蒙古自治区价格认证中心接受本院委托后，聘请了专家组成鉴定小组赴牙克石市，在本院主持下召开听证会。鉴定小组听取双方意见后，就涉案苗木数量问题，因上一次价格鉴定过程中有法院、鉴定小组及双方当事人共同对鉴定物进行现场勘验，勘验笔录有双方当事人签字认可，决定对此项不再作重新确认。经鉴定，确认原告苗木价值1，004，550元。据此，原告请求人民法院依法判令被告给付原告苗木及附属设施款（未含容器云杉苗）1，015，027元，应付利息101，325.11元，共计1，116，352.11元。原审法院认为，本案事实清楚，原被告签订的《土地转租合同书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效，双方应共同遵守。根据《中华人民共和国合同法》第八条规定，“依法成立的合同受法律保护”。该合同在履行过程中，土地被征用。双方对此有约定，即如果转租期未到予以占用，由被告在评估的基础上按市场价格，对原告在承租的土地上种植的农作物、苗木及所投入的生产、生活设施等一次性全额给予补偿。经原被告申请，本院两次委托，被告对呼伦贝尔市价格认证中心鉴定结论中附属设施价值10，477元部分予以认可，不认可部分由内蒙古自治区价格认证中心重新鉴定，结论为原告的苗木价值1，004，550元。本院经审查，认证中心鉴定人员有合法的鉴定资质，鉴定过程符合法定程序，对鉴定结论的真实性、合法性、关联性应予认定。依最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条关于“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”之规定，该鉴定结论可作为证据使用。关于利息，首先双方在合同中没有约定。其次，作为计息的基数是补偿款，而双方约定在评估的基础上给予补偿，那么补偿款是由鉴定结论作出，因此利息应以鉴定结论随本判决生效而生效后作为起算时间，故本院对该项请求不予维护。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条之规定，判决如下：一、被告徐某某于本判决生效后立即补偿原告王某某苗木款1，004，55O元，设施款10，477元，共计1，015，027元。二、驳回原告王某某其他诉讼请求。上诉人徐某某上诉称，一、被上诉人在一审的诉讼理由与事实不符，被上诉人在租赁上诉人土地经营活动中具有严重违约行为，所主张的补偿标的额度与实际相差甚远。被上诉人自2009年10月至现在，连一年的租金也没有向上诉人缴纳过，根据《中华人民共和国合同法》第二百二十六条、第二百二十七条和二百八十四条的规定，上诉人本应在第一年就应当依法与被上诉人解除合同或者收回转租的土地。可是被上诉人对自己的违约过错不仅一字不提，反而还强词夺理地向上诉人主张无理的要求。本案的焦点就是上诉人与被上诉人所签的“土地转租合同书”，尤其是在该合同第三条二款所确定的补偿事宜条款，在签订合同时由于上诉人文化不高，法律知识缺乏，更主要的是当时出于对被上诉人的信任，对被上诉人所起草的合同，关键是合同中的第三条二款所约定的责任义务，明显存在着合同欺诈的不合理现象和只约束上诉人一方的霸王条款，上诉人对此没有认真研究和推敲。现在上诉人只能是对这个欺诈合同认可，但要从合同约定内容理解，被上诉人也不能曲解为只要转租的土地被征用，上诉人就得全部补偿，因为，被上诉人所经营的是苗圃，种植的是绿化树种，按自治区认证中心认定结论，“均已达到绿化造林要求，符合商品苗标准”，那么，既然已经不是幼苗，就是租用的土地被征用的话，作为承租人也应当将成品苗木出售变现，在出售变现之后，如果产生间接损失，上诉人可以考虑适当补偿问题。另外，被上诉人在苗圃建设上如果有固定设施投入，上诉人也可以考虑因土地征用提前终止合同而造成设备损失的补偿问题，但这些根本不存在。因此，根据以上事实，上诉人认为，被上诉人以此理由向上诉人主张补偿全部损失，显然是于法、于理都是不合适的，而一审法院对此没有听取和采纳上诉人的合理意见和合法权益，判决上诉人给被上诉人不合理的主张予以全部补偿，显然是不公正的，上诉人不能认同。二、在上诉人被收回、征用的土地和资产的补偿款中，并不包含被上诉人的20亩苗圃土地上所种植的苗木的补偿，上诉人更没有得到征用单位对该苗圃补偿的收益，所以，被上诉人要求对苗圃的苗木补偿事宜，应当由被上诉人另向土地发包或征用土地的单位主张权利，上诉人只有帮助被上诉人主张的义务，没有赔偿的责任。上诉人根本没有将被上诉人苗圃中的苗木划归自己的财产范围卖给土地征用单位，上诉人被征用的土地和资产转让的补偿金不含被上诉人苗圃苗木的价值。三、一审法院依据呼伦贝尔市和内蒙古自治区物价认证中心的鉴定结论，判决上诉人给被上诉人补偿1，Ol5.027元的损失显失公平，两级鉴定的程序、鉴定依据和鉴定结果明显存在违法、偏袒和与实际出入极大的倾向，上诉人为维护自己的合法权益，使本案得以公正判决，请求中级人民法院另行确定鉴定机构，依法对被上诉人苗圃的苗木价值重新做评估鉴定，以维护法律的严肃与公正，保护上诉人的合法权益不受侵害。上诉人在一审第二次庭审时提出新的请求，我们提出，如果法院不同意上诉人的再次复议请求，那么上诉人请求对被上诉人的苗木进行合理的拍卖，因为他毕竟是有价值的标的物，不能让他受到损失，看看他的苗木是否能达到100万的价值，如果能达到评估鉴定的价值，上诉人甘愿再给被上诉人补偿一倍的损失。但一审法院拒不采纳上诉人的合理请求和意见，使上诉人蒙受了无可言表的冤屈和损失。因此，上诉人不得已提起上诉，请求中级人民法院撤销牙克石市人民法院的一审判决，依法对被上诉人苗圃苗木的价值重新鉴定，维护上诉人的合法权益不受侵害。被上诉人王某某答辩称，一、上诉人称答辩人拖欠租金而违约的事实根本不存在。2009年10月1日，答辩人承租了上诉人在12里沟的土地20亩用于苗木育植，承包期至2019年9月30日为10年租期，年租金每亩100元；因在2009年10月上诉人向答辩人借款5，OOO元，答辩人租地后与上诉人达成一致，以上诉人欠答辩人的借款抵付租金。二、上诉人否认答辩人的苗圃、苗木含在移交给东兴办事处的范围之内，从以下事实可以证明其主张是错误的：1、上诉人与东兴办签订的“动迁补偿协议书”中已经明确了移交范围，是上诉人承包的“全部”土地，自然包括答辩人“租用”土地所经营的苗圃、苗木。2、上诉人的行为自相矛盾。上诉人既然不承认苗圃、苗木在动迁范围之内，不认可做了移交，为什么还两次申请对答辩人的苗木做价格评估，为什么还参加评估机构对现场苗木的指认和在数量确认的原始记录上签字，从以上诸多事实及证据，足可证明上诉人不尊重事实。3、上诉人以“公证书”证实“农场中属于上诉人私有财产以及上诉人在经营中所种植的864亩林地和40亩四种绿化苗木进行调查、登记和依法公正”这个理由是不成立的。（2011）牙证字第308号公证书是对《动迁补偿协议书》公正的是双方在签订“协议”时具有民事权利能力和民事能力，意思表示真实，证明东兴办和上诉人在东兴办会议室公证员的面前签订了《动迁补偿协议书》，是证明当事人的印鉴、签字、指印属实，并不是对“对争议所涉及的移交物”进行公正。所以，上诉人以公证书的辩解理由是不成立的，三、鉴定机构依法作出的鉴定应予采信。上诉人在上诉中称答辩人二次变更诉讼请求，在诉讼中调整诉讼标的、变更诉讼请求是法律赋予的权利，原告起诉时是按照投入成本为依据计算的，价格认证机构出具了“价格认证结论”当然得以证据为准，原审法院以价格认证评估为依据做出判决符合客观事实和法律规定，依据《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七、二十八条规定，内蒙古自治区价格认证中心出具的“内发改价认2012鉴字65号”鉴定书，符合法律规定，依法应予以采信和支持。四、上诉人是赔偿义务人，答辩人应该向上诉人主张权利。上诉人主张“被上诉人应当向土地发包方或征用土地的单位主张权利，上诉人只有帮助被上诉人的义务，没有赔偿的责任”，上诉人的主张是不成立的；首先，是上诉人瞒着答辩人与东兴办达成的“动迁协议”，已经领取了东兴办补给答辩人的苗木补偿款，上诉人有责任返还答辩人应得苗木款。其次，根据双方签订的《土地转租合同书》第三条二款关于“如果（土地）转租期未到予以占用，由甲方在评估的基础上，按市场价格，对乙方在承租的土地上种植的农作物、苗木及所投入的半产、生活设施等一次性全额给予补偿”的约定，上诉人有履行“补偿全额”的义务。综合以上事实、证据和理由，答辩人认为原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持，上诉人无理缠诉依法应予驳回。原审第三人牙克石市人民政府某街道办事处答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。原审第三人呼伦贝尔市某投资有限责任公司答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。经审理查明，本院认定的案件事实与原审法院判决认定的事实一致。本院审理期间，上诉人徐某某提供证据，即：其与牙克石市某镇政府签订的《承包合同》，证明其转包给被上诉人土地是合法转包，镇政府是与实际承包人即上诉人签订的动迁协议。被上诉人王某某、原审第三人牙克石市人民政府某街道办事处、原审第三人呼伦贝尔市某投资有限责任公司对上诉人徐某某提供的证据真实性予以认可，但对证明的内容不予认可。被上诉人王某某提供证据，即1、借据一份，证明上诉人于2008年10月5日向被上诉人借款5，000元，抵还了被上诉人所欠租金，所以被上诉人不欠上诉人租金。2、双方当事人签字的现场勘验苗圃位置、亩数、品种、数量笔录，证明双方认可苗圃的位置、亩数、品种、数量。上诉人徐某某对被上诉人王某某提供的上述证据真实性予以认可，但对证明的内容不予认可。原审第三人牙克石市人民政府某街道办事处、原审第三人呼伦贝尔市某投资有限责任公司对被上诉人王某某提供的上述证据真实性及证明的内容予以认可。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条关于“二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许当事人申请调取的证据”的规定，上诉人徐某某及被上诉人王某某提供的上述证据均不属于新证据，本院不予采信。本院认为，上诉人徐某某与被上诉人王某某签订的《土地转租合同书》是双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规规定，该合同合法有效。该合同在履行过程中，被上诉人王某某租赁的土地被政府征用。按照双方签订的合同约定：如果转租期未到予以占用，由甲方（上诉人）在评估的基础上按市场价格，对乙方（被上诉人）在承租的土地上种植的农作物、苗木及所投入的生产、生活设施等一次性全额给予补偿。2011年11月16日，原审第三人牙克石市人民政府某街道办事处与上诉人徐清岩签订了《动迁补偿协议书》，上诉人徐某某将其承包的土地全部返还给了原审第三人牙克石市人民政府某街道办事处，该办事处采取货币补偿的方式给予上诉人一次性补偿600万元，被上诉人王某某种植的苗木、围栏等财物一并计算在补给上诉人的补偿金内。原审法院委托呼伦贝尔市价格认证中心及内蒙古自治区价格认证中心进行评估鉴定，并依据鉴定结论判决上诉人徐某某给付被上诉人王某某苗木款1，004，55O元，设施款10，477元，共计1，015，027元合理，应予维持。上诉人徐某某提出的在其被收回、征用的土地和资产的补偿款中，并不包含被上诉人的20亩苗圃土地上所种植的苗木的补偿，上诉人没有得到征用单位对该苗圃补偿的收益，所以，被上诉人要求对苗圃的苗木补偿事宜，应当由被上诉人另向土地发包或征用土地的单位主张权利的上诉理由与事实不符，上诉人徐某某与原审第三人牙克石市人民政府某街道办事处签订的《动迁补偿协议书》中已明确了被政府征用土地的范围，即上诉人承包的土地全部被征用，所以被上诉人租赁上诉人的土地应包括在被征用范围内，2012年4月5日，牙克石市旅游局牙旅发（2012）19号会议纪要中决定：“农户徐某某与他人的法律诉讼纠纷与目前的接收工作并无冲突。徐某某与他人存在权属纠纷的苗圃及争议的苗木等均属于汇航接收的动迁补偿资产并已由汇航公司给付了动迁补偿金，双方协议已经基本履行完毕”，根据以上事实，按照双方签订的合同约定，上诉人理应按照评估鉴定结论给付被上诉人苗木款及设施款，上诉人徐某某的该项上诉理由，本院不予维护。上诉人徐某某提出的一审法院依据呼伦贝尔市和内蒙古自治区物价认证中心的两级鉴定的鉴定程序、鉴定依据和鉴定结果明显存在违法、偏袒和与实际出入较大的上诉理由，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条关于“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”的规定，上诉人徐某某没有提供证据证明自己的上诉主张，所以鉴定结论应作为证据使用。综上，上诉人徐某某的上诉理由不能成立，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15，474元，由上诉人徐某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  庞红代理审判员  李光代理审判员  陈伟二〇一三年三月六日书 记 员  张套