辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0103民初11661号原告（反诉被告）：沈阳其仕和悦房地产有限公司，住所辽宁省沈阳市沈河区方家栏路52号361。法定代表人：李鲲，系该公司经理。委托诉讼代理人：李斌，系辽宁同方律师事务所律师。被告（反诉原告）：大连虹宇建筑装饰工程有限公司，住所辽宁省大连市西岗区大同街157号1-2-4号。法定代表人：苏吉新，系该公司经理。委托诉讼代理人：王世博，系该公司员工。委托诉讼代理人：郭志秋，系辽宁社和律师事务所律师。原告（反诉被告）沈阳其仕和悦房地产有限公司与被告（反诉原告）大连虹宇建筑装饰工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年8月13日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）沈阳其仕和悦房地产有限公司委托诉讼代理人李斌，被告（反诉原告）大连虹宇建筑装饰工程有限公司委托诉讼代理人王世博、郭志秋，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈阳其仕和悦房地产有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2018年6月13日签订的《其仕和悦住宅二标段外墙保温涂料工程施工合同》；2、判令被告向原告交付工程档案材料；3、请求法院判令被告承担工程维修费用828562.35元（最终以实际审定金额为准）；4、判令被告向原告给付（合同的第22页2.12条中约定的给付20%的合同总标的的6683509元违约金）违约金人民币1336701.80元；以上第3、4项诉求合计金额为2165564.15元；5、判令被告承担本案所需全部诉讼费用。事实与理由：2018年6月13日，原、被告之间签订《其仕和悦住宅二标段外墙保温涂料工程施工合同》约定，原告将其开发建设的位于沈阳市沈河区【其仕和悦】住宅项目中的2#、3#、5#楼住宅保温工程项目发包给被告施工。但是，在上述合同履行过程中，被告多次严重违约，工期多次严重滞后，施工内容也存在众多严重的质量问题，另，被告还拖欠农民工工资导致原告售楼处被其工人多次围堵，不但影响了原告整个项目的施工进度，还给原告的销售及名誉造成严重的损害，以上事实说明，被告现已彻底无能力继续施工，为避免被告违约行为给原告所造成的迟延竣工，延迟交房等损失的无限扩大，原告特向贵院提起诉讼，希望法院尽快审理本案，尽早解除原、被告之间签订的施工合同，并依法支持原告提出的其他各项诉讼请求。审理期间，原告放弃请求判令被告向原告交付工程档案材料。诉讼请求第三项变更为请求法院判令被告承担工程维修费用即实际为被告撤场后的未完成的施工项目外墙保温进行收尾的工程款为905162元。原告与辽宁恒智科技发展有限公司签订施工合同，2019年7月31日原告和倍特尤美装饰工程有限公司签订施工合同，施工项目为将未完成的外墙保温进行收尾的工程款依据合同466351元，（辽宁恒智科技发展有限公司266351元，辽宁倍特尤美装饰工程有限公司是20万元整），在被告撤场后我公司有权向被告加收20%管理费即466351元×1.2。被告大连虹宇建筑装饰工程有限公司辩称，与原告签订的施工合同时间、工程量、总价款属实。我公司仅完成的外墙保温工程5081393元、签订补充协议约定涂料施工1592596元由原告支付给其他公司。一、我公司不同意解除原告与被告之间2018年6月13日签订的施工合同。原告与被告签订的《其仕和悦住宅项目二标段外墙保温涂料工程施工合同》合法有效，被告按照合同约定，如实履行合同约定义务，承包的2、3、5号楼住宅保温工程已基本完工，需要双方进行工程结算。现原告要求解除案涉施工合同，没有事实和法律依据，故意逃避对工程进行结算，逃避支付工程款的义务。答辩人就本案提起反诉，要求被告履行施工合同，对案涉工程进行结算，支付工程款并支付未按期支付进度款的违约金。质量问题我公司已经整改完毕，不存在质量问题。同时我公司已经向原告及监理公司提交报验申请表，但是甲方及监理方均不签收。二、答辩人已经按照合同约定，将案涉工程档案材料交付给原告。三、原告要求答辩人承担工程维修费没有事实依据。答辩人承包的案涉工程，原为保温和涂料工程，后签订补充协议，原告将涂料工程收回，又发包给他人施工。在前后工序交接过程中，答辩人与涂料工程施工人就施工质量存在分歧，经三方协商，对涂料施工人认为施工质量“不合格”部分，由被告与涂料施工人共同确认，共同派人现场维修。原告与涂料施工人没有按照三方约定，未经答辩人现场确认，擅自维修，该维修费不应当由答辩人承担。四、原告要求被告支付违约金没有事实和法律依据。被告在履行施工合同中，没有违反合同，不应当支付违约金。1、工期滞后不是答辩人的原因造成的。在工程施工过程中，沈阳市“创城”停工、施工现场发生事故停工、停电停工、原告指定供货厂家不给供货停工、墙面严重超差总包不予维修无法施工等诸多原因，影响工程进度。这些均是答辩人之外的因素造成的，答辩人没有违反工期约定，不应当支付违约金；2、答辩人施工的工程，没有严重的质量问题；3、农民工没有围堵原告的售楼处，原告的陈述是夸大其词，没有事实依据。农民工找原告，是因为答辩人无法正常施工，施工工人在工地无法施工，问原告什么原因不让答辩人施工，没有在原告售楼处闹事。关于原告提到的2018年12月份的整改函，因已经进入冬停期，我公司无法施工，并于2019年3月份已经全部整改，将整改结果告知原告。另外，我公司并没有撤场。被告（反诉原告）对于原告（反诉被告）与两家公司后续的工程款尾款，因被告的施工没有质量问题且完成合同约定的工程量，我公司不予认可，不同意支付后续的工程款。综上所述，答辩人在履行施工合同中，没有违反合同约定，原告起诉答辩人要求解除施工合同、支付违约金没有事实和法律依据，请求法院在查明案件事实的基础上，依据驳回原告的诉讼请求。本诉部分原告主张未施工部分与案件事实不符，鉴定机构所述的未施工部分，依据反诉被告单方面提出，该未施工部分是2018年冬季施工前发生，2019年复工后，该未施工部分已经全部施工完，案涉工程2019年12月30日经施工、监理、勘察设计单位验收合格，将验收报告备案至沈阳市城市建设档案馆，反诉被告所述未施工部分不存在，要求扣减相应工程款无事实法律依据。反诉原告大连虹宇建筑装饰工程有限公司提起反诉请求：一、要求反诉被告继续履行2016年6月13日签订的《其仕和悦住宅项目二标段外墙保温涂料工程施工合同》对工程进行竣工结算支付工程款；二、要求反诉被告支付拖欠的工程进度款人民币224412.00元；三、要求反诉被告支付逾期付款（工程进度款）违约金人民币1016278.6元（合同总价款×20%）；四、原告反诉被告赔偿停工损失539850元（损失包括人工费及吊篮费用）；五、诉讼费由反诉被告承担，合计为1780540.6元。事实及理由：2018年6月13日，反诉被告将其开发建设的位于沈阳市沈河区“其仕和悦”住宅项目中的2#、3#、5#楼外墙保温和涂料工程发包给反诉原告（2019年3月16日，双方签订补充协议，将涂料工程在原合同中扣除），外墙保温工程总造价人民币5081393元。合同签订后，反诉原告如期进场施工，在施工中，反诉被告没有按照合同约定支付工程进度款，按支付进度款70%计算，尚欠工程进度款人民币224412.00元。现工程已经全部施工完成，反诉被告不予竣工结算，拒绝支付工程结算款。现提起反诉，要求反诉被告对案涉工程进行工程结算，支付工程款并承担违约责任。审理期间，反诉原告变更诉讼请求：一、要求反诉被告继续履行2016年6月13日签订的《其仕和悦住宅项目二标段外墙保温涂料工程施工合同》，支付工程款2405687.00元（5738250.00-3332563.00）；二、要求反诉被告支付逾期付款（工程进度款）违约金人民币1016278.6元（合同总造价5081393元的20%）；三、要求反诉被告赔偿停工损失560202.00元；四、诉讼费由反诉被告承担。反诉被告沈阳其仕和悦房地产有限公司辩称，一、本案工程项目已经由其他单位接续施工完成，根据合同法一百一十条在法律及事实上均不能履行，并且被告反诉前我公司已经行使合同解除权，我公司认为合同已经解除，不能履行合同。二、合同解除后，双方应进行工程款结算，被告要求支付进度款没有法律依据。三、我方没有违约行为，并且合同也没有约定违约金，根据施工合同第17页13章第1款，每次支付进度款之前被告应当先书面提交进度款申请，如果被告未提交，我方不承担迟延付款责任。双方签订合同后，我方曾先后7次向被告支付进度款3332563元，我公司没有迟延付款的行为。反诉原告要求第三项要求停工损失560202元，该主张属于反诉人单方陈述，包括在鉴定期间未提供相应协议、付款凭证等证据支持，仅提供A4纸情况说明，且我方上次庭审证据2018年7月4日报验表已经证明反诉人2018年7月4日才进场，比合同规定的6月1日晚了34天，我方提交证据2018年9月25日约谈记录证明反诉人负责人王桂菊承认工期滞后，并当场作出承诺如果未完成工期，接受处罚，我方提供的证据五19份函中，有2018年8月27日、9月3日、9月22日、11月19日四次就工期延后问题向反诉人发函，反诉人未提出异议，以上事实说明从2018年7月进场到2018年11月冬季停工期间，反诉人自己存在工期延后行为，所以该56万元主张无事实依据和法律依据，针对第二项违约金请求，我方没有违约，且适用该项违约金条款是一方违约行为导致合同未解除的，并且违约金约定过高，假如判决此项请求调整。关于反诉原告的停工损失是因为反诉被告原因造成反诉原告无法施工的停工损失，不包括反诉原告施工过程的工期延误部分，关于违约金，是反诉被告没有按期支付进度款而承担的违约责任，违约金约定20%是双方合同约定，不违反法律规定，没有超过法院判例的30%，不存在过高问题。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认,并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月13日，原告(反诉被告)沈阳其仕和悦房地产有限公司为甲方与被告（反诉原告）大连虹宇建筑装饰工程有限公司为乙方签订了《其仕和悦住宅项目二标段外墙保温涂料工程施工合同》，约定:工程名称为其仕和悦住宅项目（原新宏久公司住宅）外墙保温涂料工程（下称本工程）。工程地址为沈阳市沈河区，甲方指定地点。保温施工范围为其仕和悦住宅项目中的2#、3#、5#楼住宅保温工程施工，内容包括外墙保温、空调机位保温、门窗口侧边保温及窗口处保温砂浆及防水砂浆封堵、檐口保温、装饰线条、苯板花饰等以及除屋面保温和阳台地面保温以外的所有室外保温体系，连廊保温，同时包含所有脚手架孔的收口雨落水管连墙部位的收口，空调板、空调孔留孔室外栏杆固定部位保温二次收口，避雷带打胶配合交付前的外墙清洗等。凡本施工图纸载明的隐含的或按照施工惯例，应当属于乙方工作范围的均包括在本工程的工程内容内。乙方承诺其施工的保温工程满足沈阳市消防验收要求，能够通过消防部门的验收。工期暂定自2018年6月1日起至2018年10月15日止，具体以甲方书面通知时间为准。具体工程情况，详见专用条款。……工程造价：计价基础为本工程的计价基础详见专用条款和计价清单中相关条款。工程全部验收合格，且甲方在收到由乙方提交的符合合同要求的所有竣工资料后，乙方应在30日内向甲方申报完整的结算资料五份。无特殊情况，甲乙双方应在90日内完成竣工结算的核实工作。甲方未在上述期限内完成竣工结算，不视为甲方对乙方结算资料或结算值的认可。乙方应安排足够数量的工程造价人员，保证签证与合同结算核对所需的时间。因乙方原因影响结算款的支付由乙方负责。甲方结算资料接收人为甲方项目部，乙方须按以下要求报送完整结算资料；工程竣工验收合格及移交证明，结算汇总表及明细表，结算汇总表须加盖公章，明细表需加盖骑缝章。乙方向甲方及总包方递交完整的工程竣工档案资料，全部工程技术资料，（需提供与总包方的竣工资料移交单），向甲方提供完整的竣工结算报告，双方进行结算。2019年3月16日，原告（反诉被告）沈阳其仕和悦房地产有限公司为甲方与被告（反诉原告）大连虹宇建筑装饰工程有限公司为乙方签订《其仕和悦住宅项目二标段外墙保温涂料工程施工合同补充协议》，载明：《其仕和悦住宅项目二标段外墙保温涂料工程施工合同》（以下简称“原合同”）。经商定甲乙双方一致同意，将原合同约定的：第一部分协议书中:“1.1保温施工范围：其仕和悦住宅项目2#、3#、5#楼住宅保温工程施工；内容包括外墙保温、空调机位保温、门窗口侧边保温及窗口处保温砂浆及防水砂浆封堵、檐口保温、装饰线条、苯板花饰等，以及除屋面保温和阳台地面保温以外的所有室外保温体系，连廊保温，同时包含所有脚手架孔的收口、雨落水管连墙部位的收口、空调板、空调孔留孔、室外栏杆固定部位保温二次收口、避雷带打胶配合，交付前的外墙清洗等。1.2涂料施工范围：上述1.1条范围内保温工程完成后的涂料工程，还包括私家花园小院围墙、雨落水管、空调冷凝水管等涂料施工。”其中1.2条款中的施工范围从原合同中取消，即：删除第1.2条内容，甲乙双方不再执行此条款，同时与1.2条所有相关的乙方权利义务也随之取消，甲乙双方结算工程款时不再计入此部分造价，原合同1.2条所述工程内容，甲方有权另行委托他人进行施工，若施工期间需乙方配合时，乙方应当无条件配合，乙方若不予配合，则视为违约。2、乙方无条件配合甲方另委涂料施工单位的交接工作，确保外保温工程施工质量满足国家标准规范、地方规范要求，及其仕地产相关管理规定，并满足第三方评估标准。3、其他条款均按原合同编号为KC-HY（1）-HY-HT-施工-2018-13的《其仕和悦住宅项目二标段外墙保温涂料工程施工合同》的合同条款执行。4、本补充协议仅系对取消原合同1.2条所述施工内容而专门定，对本补充协议订立以前及以后双方所发生的与1.2条无关的其他履约事宜不产生约束力。……沈阳其仕和悦房地产有限公司与大连虹宇建筑装饰工程有限公司产生纠纷，起诉来院。反诉原告大连虹宇建筑装饰工程有限公司主张在诉争工程反诉被告沈阳其仕和悦房地产有限公司继续履行《其仕和悦住宅项目二标段外墙保温涂料工程施工合同》支付工程款2405687.00元，申请对《其仕和悦住宅项目二标段外墙保温涂料工程施工合同》项下2#3#5#楼外墙保温涂料工程造价及大连虹宇建筑装饰工程有限公司在施工中因沈阳其仕和悦房地产有限公司的原因停工造成的停工吊篮租赁费、人工费、材料费损失进行鉴定，本院依法通过沈阳市中级人民法院技术处委托辽宁中成建正工程管理咨询有限公司进行鉴定，该机构经鉴定后作出辽中成价鉴（2020）第0178号造价鉴定报告，结论为其仕和悦二标段2#3#5#楼外墙保温工程造价鉴定造价为5272837元。对该鉴定报告，沈阳其仕和悦房地产有限公司、大连虹宇建筑装饰工程有限公司均提出异议，鉴定机构在书面异议回复中鉴定意见调整-52776元，调整为5220061元。另查明，原告沈阳其仕和悦房地产有限公司已支付工程款3332563元。本院认为，沈阳其仕和悦房地产有限公司与大连虹宇建筑装饰工程有限公司签订的《其仕和悦住宅项目二标段外墙保温涂料工程施工合同》及《其仕和悦住宅项目二标段外墙保温涂料工程施工合同补充协议》系当事人的真实意思表示，合法有效。大连虹宇建筑装饰工程有限公司系诉争其仕和悦二标段2#3#5#楼外墙保温工程的施工单位，现诉争工程已经竣工验收并投入使用，故其有权按全部工程造价主张工程款，同时大连虹宇建筑装饰工程有限公司作为施工方应按照合同约定履行义务，如构成违约，则应承担相应违约责任。关于沈阳其仕和悦房地产有限公司主张解除《其仕和悦住宅二标段外墙保温涂料工程施工合同》问题。原告（反诉被告）与被告（反诉原告）大连虹宇建筑装饰工程有限公司签订《其仕和悦住宅二标段外墙保温涂料工程施工合同》及《其仕和悦住宅二标段外墙保温涂料工程施工合同补充协议》，大连虹宇建筑装饰工程有限公司完成项目工程足证已履行合同义务，故原告主张解除合同，本院不予支持。关于大连虹宇建筑装饰工程有限公司外墙保温工程造价问题。鉴定机构作出的鉴定报告认定外墙保温经鉴定其仕和悦二标段2#3#5#楼外墙保温工程造价鉴定造价5220061元，鉴定造价为该数额，故本院认定工程价款为5220061元，应由沈阳其仕和悦房地产有限公司给付。关于沈阳其仕和悦房地产有限公司应给付大连虹宇建筑装饰工程有限公司工程款价数额的问题。沈阳其仕和悦房地产有限公司已实际支付工程款3332563元，沈阳其仕和悦房地产有限公司主张大连虹宇建筑装饰工程有限公司存在施工质量等问题，未举证证明，保修期未满工程质保金本案中沈阳其仕和悦房地产有限公司不予支付，故沈阳其仕和悦房地产有限公司应当支付工程款为1626494.95元（5220061*95%－3332563）。关于沈阳其仕和悦房地产有限公司主张大连虹宇建筑装饰工程有限公司支付维修费问题，沈阳其仕和悦房地产有限公司认为大连虹宇建筑装饰工程有限公司施工存在质量问题未履行维修义务导致其产生维修费905162元，沈阳其仕和悦房地产有限公司提交了证据2019年6月25日《关于2#、3#、5#楼外墙保温质量问题整改事宜》的函，此函也是被告大连虹宇公司提交的证据材料，该函件仅能证明施工中阶段性通知大连虹宇建筑装饰工程有限公司进行维修，对此大连虹宇建筑装饰工程有限公司提供证据予以反驳，并提供了验收证明，故本院对沈阳其仕和悦房地产有限公司的该项主张不予采信，大连虹宇建筑装饰工程有限公司作为施工单位在质保期内应承担维修义务，但经通知不予维修才应承担相应维修费用，故该部分不应在工程款中予以扣减。关于大连虹宇建筑装饰工程有限公司的违约金支付标准问题。诉争工程已经竣工验收，大连虹宇建筑装饰工程有限公司提供证据移交沈阳其仕和悦房地产有限公司竣工档案时间为2019年10月14日，沈阳其仕和悦房地产有限公司主张未竣工，本院由此认定诉争工程竣工于2020年10月14日竣工，因此该日期应视为竣工验收之日，违约金过高应予以调整，故沈阳其仕和悦房地产有限公司应于该日起给付工程款违约金以工程款为1626494.95元为基数（自2019年年11月25日起至2020年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计算；自2020年8月20日起至本判决第一项义务履行完毕之日止以一年期贷款市场报价利率计算）。关于大连虹宇建筑装饰工程有限公司的停工损失问题。因证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第九条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）沈阳其仕和悦房地产有限公司于本判决生效后10日内一次性给付被告（反诉原告）大连虹宇建筑装饰工程有限公司工程款1626494.95元；二、原告（反诉被告）沈阳其仕和悦房地产有限公司于本判决生效后10日内一次性给付被告（反诉原告）大连虹宇建筑装饰工程有限公司工程款违约金（以工程款1626494.95元为基数自2019年11月25日起至2020年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计算；自2020年8月20日起至本判决第一项义务履行完毕之日止,按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、原告（反诉被告）沈阳其仕和悦房地产有限公司于本判决生效后10日内一次性给付被告（反诉原告）大连虹宇建筑装饰工程有限公司鉴定费82640元；四、驳回原告沈阳其仕和悦房地产有限公司的其他诉讼请求；五、驳回反诉原告大连虹宇建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件本诉受理费24122元，由原告沈阳其仕和悦房地产有限公司负担；反诉受理费38657元，由反诉被告沈阳其仕和悦房地产有限公司负担19438.45元，反诉原告大连虹宇建筑装饰工程有限公司负担19218.55元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  雍 力人民陪审员  张在军人民陪审员  吕洪芹二〇二一年二月九日书 记 员  刘 阳