湖北省高级人民法院民 事 裁 定 书（2013）鄂民申字第140号再审申请人（一审被告、反诉原告，二审被上诉人）：李某某，女，汉族。再审申请人（一审被告、反诉原告，二审被上诉人）：黄某，男，1979年8月28日出生，汉族。李某某、黄某的共同委托代理人：陈某某，湖北联邦律师事务所律师。被申请人（一审原告、反诉被告，二审上诉人）：A公司。法定代表人：郭某某，该公司董事长。委托代理人：甘某，男，系该公司员工。再审申请人李某某、黄某因与被申请人A公司（以下简称A公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省襄阳市中级人民法院（2012）鄂襄阳中民四终字第00207号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。李某某、黄某申请再审称：1、二审法院认定我方拖欠货款的数额错误。双方争议的第一笔是2010年9月6日，A公司称将价值7590元的60双鞋交付给某托运部托运给李某某，李某某否认收到该批货物，二审认为A公司将该批货物送达客户指定联运站即完成交付，从联运站至李某某处的货物风险由李某某承担，据此认定我方应支付此笔货款。根据A公司举证的运单，载明发货时间为2010年9月10日，与A公司诉称9月6日发货60双鞋不符。A公司发货单上人员签字的时间均为9月10日，但发货时间打印为9月6日。A公司在2010年12月8日给李某某的律师函中称只有10806.50元的衣服拒收，没有提及给李某某发60双鞋的事实。A公司至今未给我方对帐单，也没有通知我方发货事实。我方认为不存在发货60双鞋的事实，李某某不应承担该笔货款。双方争议的第二笔货款是2010年9月25日、9月29日，A公司将价值9699.50元的47件服装、24双鞋交付给某托运部托运给李某某，李某某两次拒收。A公司于9月25日在李某某的帐上计入该笔货款，又于10月12日在李某某的帐上记入该批货物退货。实际上，A公司2010年10月12日记帐退货是李某某2010年7、8月份退货款，而不是A公司2010年9月25日、9月29日发的货物款项，因此该9699.50元应该从李某某支付的货款中扣除。2、因A公司故意延迟发货、发货数量严重不足，A公司构成根本违约，应承担违约金20万元。根据双方签订的加盟协议、授信协议约定，只要每年4月15日前平上年度帐，每月30日前不欠超过20万元授信额度就不构成违约。A公司以我方不制定回款计划就拒绝发货，构成根本违约。我方2010年7月13日最后订购货款总价值为166227.50元，该批货物为秋冬季运动装，但A公司却于2010年9月26日发10806.50元的货，与销售季节严重滞后，导致我方无法经营。A公司与我方约定谁违约赔偿对方20万元，二审依据订购金额的20%确定违约金没有法律依据且与实际损失明显不相适应。3、二审法院认定我方拒收少量货物的行为构成违约属认定事实错误。本案中是A公司故意少发货且货物为过季服装，才导致李某某无法正常经营，并不是李某某故意拒收货物。综上，请求撤销二审判决，A公司给付我方各项损失122611.20元，并由A公司承担本案全部诉讼费用。A公司答辩认为：1、双方争议的货款有两笔，第一笔是价值7590元的60双鞋，A公司9月6日将该货物交给某托运部托运给李某某，托运部于9月10日出具托运单。根据双方签订的订购合同的约定，A公司的义务是将货品送到客户指定联运站，从联运站至李某某的收货地点的费用和货物风险由李某某承担，而某托运部是李某某指定的联运站，因此，该批货品的风险应由李某某承担，该笔货款应由李某某支付。第二笔2010年9月25日、29日，我公司两次将价值9699.50元的47件服装、24双鞋子交付给某托运部托运给李某某，李某某两次拒收。我公司于9月25日在李某某的帐上记入了该批货款，我公司没有主张该批价值9699.50元的货款。李某某未举证证明其在2010年7、8月份退货的事实，该笔9699.50元货款不应扣除。2、二审法院认定双方均存在违约行为，应承担违约责任。考虑到我公司违约在先，在纠纷发生后未及时与李某某协商，综合双方的违约行为和损失的举证情况，在双方的赔偿责任相抵后，酌定我公司向李某某支付违约金33245.50元，符合法律规定和客观事实。李某某主张20万元的违约金明显过高，对过高的部分，不应支持。二审判决认定事实清楚，处理得当，请求驳回李某某、黄某的再审申请。本案争议的焦点是：1、李某某、黄某拖欠的货款数额；2、双方是否存在违约，违约责任如何认定。（一）关于李某某、黄某拖欠的货款数额问题。本院认为：对于李某某、黄某拖欠货款的数额，双方发生争议的有两笔，第一笔是2010年9月6日，A公司将价值7590元的60双鞋交付给了某托运部托运给李某某，李某某否认收到该批货物，该笔货款是否应由李某某、黄某支付；第二笔是2010年10月12日，A公司在李某某明细帐上记入了价值9699.50元货品的退货，该笔货款是否应扣除。1、对于第一笔货款，A公司已将该批货物交给某托运部托运给李某某，根据双方的订购合同约定，A公司的义务是将货品送到客户指定联运站，从联运站到收货点的运费及货物风险由李某某、黄某承担。现A公司提交了时间为2010年9月6日的发货单以及某托运部9月10日的托运单，应当认定A公司已经发货，李某某、黄某应当支付该笔货款。至于A公司发货单时间与某托运部托运单时间相差数日的情况，符合托运市场规律，不能否认A公司已经发货的事实。2、对于第二笔货款，A公司在2010年9月25日、9月29日两次将价值9699.50元的47件衣服、24双鞋交给某托运部托运给李某某，李某某两次拒收，该批货物退回A公司后，A公司在10月12日记录了该批货物的退货。本案中，A公司所主张的货款中并未包括该笔货物的货款。李某某、黄某认为10月12日的退货记录是其7、8月份的退货，对此，李某某、黄某没有出具托运单及相关退货货物的证明，故不能认定该笔货物是李某某、黄某7、8月份的退货，该9699.50元货款不能从其拖欠A公司的货款中扣除。综上，二审判决对李某某、黄某拖欠A公司货款数额的认定并无不当，李某某、黄某请求扣除该两笔货款的理由不能成立。（二）关于双方是否存在违约，违约责任如何认定的问题。根据李某某、黄某的申请再审理由，现双方主要争议的是A公司是否应支付20万元违约金，二审酌定的违约金数额是否正确。本院认为，1、A公司与李某某、黄某均有违约行为，均应承担违约责任。一方面，A公司在李某某、黄某拖欠货款122088.30元时要求其制定回款计划并按回款计划回款才供货，违反加盟协议、授信协议关于A公司对李某某、黄某授信20万元的约定，A公司的行为属违约行为，应承担违约责任；另一方面，双方当事人在协议中没有就秋冬季的供货时间做具体约定，考虑到双方当事人对第一年履行本案所涉协议情况并未提出异议，可以将双方在第一年的供货情况作为交易习惯，并据此分析A公司的供货情况是否影响李某某的经营活动。从双方第一年供货及履行协议情况看，A公司在当年的8、9月间对秋季货品有部分供应，10月、11月有大量货品供应，表明秋季货品大量供应不在9月份，故A公司在2010年9月下旬虽两次延迟供货，但并不影响李某某、黄某实现合同目的，李某某拒绝收货的行为也违反合同约定，属违约行为，也应承担违约责任。2、二审判决考虑到本案是因A公司违约在先，李某某违约在后，并且纠纷发生后，A公司未及时与李某某、黄某协商解决，在综合考虑双方的违约行为和损失的情况下，将双方的赔偿责任相抵后，由A公司依据订购合同货物金额的20%向李某某、黄某支付违约金33245.50元，而李某某、黄某不再向A公司支付违约金，符合公平合理的原则。李某某、黄某请求A公司支付20万元违约金过高，本院不予支持。综上，李某某、黄某的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零一条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：驳回李某某、黄某的再审申请。审 判 长  文利红代理审判员  王 军代理审判员  金莉萍二〇一三年三月十九日书 记 员  张 炜