浙江省云和县人民法院刑 事 判 决 书（2013）丽云刑初字第29号公诉机关浙江省云和县人民检察院。被告人徐培清。因本案，于2012年11月15日被云和县公安局执行刑事拘留，同年12月13日被依法逮捕。现羁押于云和县看守所。辩护人赖巧菊。云和县人民检察院以云检刑诉（2013）31号起诉书指控被告人徐培清犯非法经营罪，于2013年3月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云和县人民检察院指派检察员雷丽梅出庭支持公诉，被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。云和县人民检察院指控：被告人徐培清以非法占有为目的，在没有烟草专卖品准运证且明知是假烟的情况下，于2011年12月17日晚雇请高志阳共同装运假烟3629.2条（价值共计725840元），由高志阳开往浙江省临海市销售；于2011年12月29日晚雇请陈振驾驶套牌车辆装运假烟3120条（价值共计624000元），由陈振运往浙江省临海市销售，共计价值人民币1349840元，扰乱了烟草市场秩序，情节特别严重，其行为应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人徐培清辩称其没有雇佣高志阳和陈振，其与高志阳是协商好合股运输，与陈振联系是受其“上线”“骨哥”的雇佣。其辩护人辩护称，一、徐培清与高志阳为合伙运输，不存在雇主与雇员的隶属关系。徐培清受“骨哥”指使，不存在雇佣陈振的行为。二、陈振销售伪劣产品一案、高志阳非法经营一案的判决中，对两人受被告人徐培清雇佣的事实未予认定，两份判决都系生效判决，系生效判决已确定的事实，公诉机关指控徐培清为雇佣的这一事实，与高志阳、陈振案件认定的事实不一致。三、第二笔犯罪事实中涉案的卷烟在陈振销售伪劣产品一案中已经经过鉴定，应按照之前鉴定的586560元来认定本案的卷烟价格。四、徐培清是帮“骨哥”运输假烟及联系驾驶员，主观恶性相对较小，应认定为从犯，具有法定的从轻、减轻或免除处罚情节。五、徐培清认罪态度较好，悔罪表现明显，没有发生实际危害后果。请求本院对被告人徐培清减轻处罚。经审理查明：2011年12月17日晚，被告人徐培清以非法获利为目的，在没有烟草专卖品准运证且明知是假烟的情况下，与高志阳（已判决）合伙运输假烟。当晚，高志阳按照徐培清告知的路线，驾驶晋L×××××号小型专项作业车从福建省云霄县出发，至广东省汕头市朝阳区交由“阿兵”（身份不明）装运假烟。“阿兵”将车开走并在车上装满假烟后再将该车开还给高志阳，由高志阳继续运往浙江省临海市，一路上以晋L×××××、浙J×××××、粤D×××××三副牌照进行套牌或不用牌照来逃避侦查。次日14时多，高志阳驾驶该车在福建省浦城县发生交通事故，驾车逃逸至龙泉市被抓获。之后，龙泉市公安民警会同烟草专卖局执法人员查获了晋L×××××号车上的软红长嘴利群卷烟3629.2条（以零售价计算，价值共计725840元）。2011年12月29日晚，被告人徐培清以非法获利为目的，在没有烟草专卖品准运证且明知是假烟的情况下，雇请陈振（已判决）按照其告知的路线图驾驶套牌车辆（原牌照号：闽E×××××，实际所有人徐培清）装运假烟。次日13时许，陈振在徐培清的安排下，驾驶该车从福建省云霄县出发，将已经装满假烟的车辆运往浙江省临海市。当天22时许，陈振驾驶该车行驶至龙泉市八都镇交警大队门口时，被龙泉市公安局民警与烟草专卖局执法人员设卡拦截并抓获，执法人员当场查获利群软红长嘴卷烟3120条（以零售价计算，价值共计624000元）。经浙江省烟草质量监督检测站抽样检验，上述卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。证明上述事实的证据有：一、被告人徐培清的供述与辩解1.被告人徐培清2012年12月4日的供述：我与高志阳合伙运输过假烟，高志阳被抓获的前一天，“骨哥”对我说：有货，你出车拉货。“货”指运输假烟，然后我就联系了高志阳，我们去运输假烟时，“骨哥”会发短信给我，短信内容基本上是在什么地方碰头，在什么地方换车牌，走什么道路，之后有时我就打电话给高志阳，有时转发短信内容，整个过程基本上都是这样的。我和高志阳说他拿1股，我拿4股，每次“骨哥”将钱交给我后，我再将一部分钱给高志阳。陈振运输假烟时，我参与发送号码给陈振过，但是并没有与陈振分钱。“骨哥”也没有与我讲过分钱的事，我只对陈振说给他双份工资的话过。同时我将“骨哥”给我的路线图告诉陈振，还对他说在运输的途中，在什么地方换车牌，下高速，上高速，走什么道路。2.被告人徐培清2013年2月25日的供述：陈振运输假烟使用的车辆原来的牌照是闽E×××××，是我出钱买来想转卖的。当时我在网上看好后，叫我弟弟和杨某一起去买，我弟弟忘记带身份证了，就用了杨某的身份证登记过户，其实是我买的。二、同案犯高志阳、陈振的供述与辩解1.同案犯高志阳2012年1月11日的供述：2011年9月下旬，徐长城和我提到运假烟敢不敢，当时我就同意了。徐长城让我和胖子（另一驾驶人员）开到广东奥头高速路口下高速，下高速后联系“阿兵”，碰到“阿兵”后，他和我们说让我们先休息，休息好联系他，他叫人将装好假烟的车子开还给我们，然后我们就从奥头高速路口上高速。我们商量好赚了的钱做5股分成，我拿1份，他拿4份。第一次分到二千零几十元。第二次分到二千一百几十元，第三次，因被查获，就没有分到钱。2.同案犯陈振2012年2月8日的供述：我在云霄县双溪口的一个修车厂修车碰到“阿城”，他问我一个月赚多少钱，问我帮他运货去外地去不去，一趟1000元。我心里想这么高的工资，肯定是违法的事，我们这里一般只有运假烟工资才这么高。第一次是2011年12月10日，“阿城”问我去不去，我身上只剩下几元钱，就答应他了。我从云霄出发的时候，“阿城”给了我1000元钱，说是给我这次开车的工资。3.同案犯陈振2012年3月26日的供述：在云霄县双溪口324国道旁，“阿城”把装好烟的车交给我，我不知道“阿城”的烟具体在哪里装车。“阿城”的烟是运到台州临海的，一开始并没有和我说具体运到哪里，他叫我开车到龙泉上高速后打电话给他，他再告诉我开到哪里。“阿城”叫我在福建浦城临江高速出口下高速的时候找个没人的地方换车牌。4.同案犯陈振2012年3月29日的供述：2011年12月30日中午12时许，“阿城”叫我在下午1时许到云霄县双溪口324国道旁等他，他开车过来和我说只有我一个人，给我双份工资。他说到龙泉上高速后打电话给我，会告诉我具体的目的地。晚上10点，在经过检查站时看到有公安设卡检查，我打电话给“阿城”，他叫我掉头把车开回云霄后再联系他，如果实在跑不掉，车子就不要了，人跑回去就行。5.同案犯陈振2012年12月27日的供述：我不认识“排骨”、“骨哥”、“骨头”这个人，只有“阿城”与我联系拉货的事情。除了“阿城”没有其他的上级。三、证人杨某的证言，证实闽E×××××号车登记在其名下，但实际是由徐培清出钱购买及使用。四、涉案汽车、卷烟、手机等物品照片，证实拍摄扣押的假烟、汽车、手机等物品的相关情况。五、书证1.人口信息，证实被告人徐培清的身份情况。2.抓获经过、情况说明，证实被告人徐培清、同案犯高志阳、陈振归案经过。3.浙烟价证（2012）第02号浙江省涉案烟草专卖品价格证明、浙烟价证（2013）第02号浙江省涉案烟草专卖品价格证明、涉案卷烟、雪茄烟价格证明表、鉴定聘请书，证实经浙江省烟草专卖局证明，本案涉案卷烟价格为人民币1349840元。4.车辆信息、机动车驾驶证、行驶证复印件，扣押物品清单，证实用于运输假烟的车辆信息。5.（2012）丽云刑初字第82号刑事判决书、（2012）丽庆刑初字第35号刑事判决书，证实同案犯高志阳、陈振被判决情况。6.龙泉市烟草专卖局、云和县烟草专卖局、庆元县烟草专卖局移送相关材料，涉案卷烟存放情况说明等，证实烟草专卖局案件调查及移送相关情况、被查扣卷烟的相关信息。六、辨认笔录，证实陈振指认雇佣其的是本案被告人徐培清。七、鉴定意见，浙江省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证实两批涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。上述证据业经庭审质证，具有合法性、真实性、关联性，能够互相印证，本院依法予以确认。本院认为，被告人徐培清明知是未经许可经营的专营、专卖物品而伙同他人予以运输，共计价值人民币1349840元，扰乱了烟草市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，系共同犯罪。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，应按照该品牌卷烟、雪茄烟查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，本案第二笔犯罪事实中的涉案卷烟经由浙江省烟草专卖局出具的零售价格证明证实，该3120条卷烟的价值为624000元，故辩护人对第二笔犯罪事实中的卷烟价格应以龙泉市烟草专卖局认定的批发价格计算的辩护意见于法无据，本院不予采纳。根据本案现有证据无法证明被告人徐培清系受他人雇佣，故辩护人认为被告人徐培清系从犯的辩护意见理由不足，本院不予采纳。被告人徐培清案发后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐培清犯非法经营罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月15日起至2019年11月14日止，罚金限判决生效后五日内缴纳）；二、作案工具闽E17033号面包车予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  朱昕怡人民审判员  张宇明人民陪审员  刘少云二〇一三年五月十七日代书 记员  王 云