广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2013）穗荔法民一初字第1235号原告：左某瑞。被告：广州市某有限公司，住所地于广州市荔湾区。法定代表人：潘某林。委托代理人：陈某森，该公司职员。委托代理人：何某芬，该公司职员。原告左某瑞诉被告广州市某有限公司劳动争议纠纷一案，本院于立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告左某瑞、被告的委托代理人陈某森、何某芬到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告不服仲裁裁决书，由于被告没有与原告签订劳动合同，造成原告无法享有各项福利，并造成损失，故要求被告支付精神侵害、经济赔偿金1万元。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条劳动合同法第八十五条、第五十七条和广东省工资支付条例第二章工资支付之第八条，未签劳动合同，视为无约定的加班工资，应该按广州市上年度职工月平均工资4789.41元／月，作为加班工资基数，不按上年度职工月平均工资，也应该按照保安、门卫行业的月平均工资2500元、月，计算加班工资和双倍工资。广州市职工月平均工资是4789.41元／月÷21.75（每月工作天数）=220元（每日工资）×15天（半个月）=3300元（半月工资）＋（4789.41元﹤每月工资﹥×4个月=1957.64元）=22457.64元，双倍工资22457.64元。保安、门卫行业月平均工资2500元（每月工资）÷21.75天（每月工作天数=114.94元（每日工资）×15天=1724.10元（半个月双倍工资）＋（2500元﹤每月工资﹥×4个月=10000元＋1724.10元）11724.50元，双倍工资11724.10元。周末（双休日加班）每年104天÷12月（每年月数）=8.6天（每月天数）8.6天（每月天数）×4个月=34.4天＋4天（半个月周末天数）=38.4天-（4月×4天﹤每月休息天数﹥=16天）16天=22.4天×2倍=44.8天（周末双休日加班）×220元（每日工资）=9856元。法定节假日是：元旦一天，春节三天共4天×3倍=12天（法定节假日）×220元（每月工资）=2640元（法定节假日加班工资）。现诉请：1、判令被告支付原告的严重损失，经济赔偿金1万元。2、判令被告支付2012年11月3日至2013年3月18日期间，因未签劳动合同的双倍工资赔偿22457.64元。3、判令被告支付2012年11月3日至2013年3月18日的周末（双休日）加班工资9856元，法定节假日加班工资2640元。被告辩称：被告是外商投资企业，筹建在2012年5月下旬租用西塱工业三区15号厂房，于5月28日起临时安排几名本市下岗失业人员负责厂房的看场，被告投产后办理签署劳动合同等手续。左某瑞于2012年11月13日入职我司，负责看场。我司与原告约定每天工作8小时，每周工作6天，每月休息4天，每月工资1800元包括基本工资和加班工资，高温期间支付高温津贴。如果左某瑞在法定节假日工作，我司则给付3倍工资。左某瑞在2013年1月期间有加班，加班费为180元（1300÷21.75×3倍=180元），我司已足额给付法定节假日的加班费。筹建时间过长，未能按期投产，故期间一直未签订劳动合同。我司投产后与左某瑞办理劳动合同手续，2013年3月底我司通知原告签订劳动合同，4月1日设备到达后，4月15日司向左某瑞发出离职通知书。请求驳回原告的诉请。经审理查明：2012年11月10日，原告左某瑞入职被告广州市某有限公司。入职时，双方口头约定：每日工作8小时，每周工作6天，每月工资为1800元。双方依约履行，但未签订书面劳动合同。2013年3月19日，原告左某瑞于在职期间向广州市荔湾区劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁，要求被告支付：1、加倍赔偿金2万元；2、2012年11月3日至2013年5月2日没有签订劳动合同的双倍工资28736.46元；3、2012年11月3日至2013年5月2日加班工资11880元；4、2012年11月3日至2013年5月2日夜餐费600元。该委于2013年5月24日作出如下劳动仲裁：1、被申请人支付申请人2012年12月10日至2013年3月18日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额6088.45元；二、驳回申请人其余申请。原告不服，诉至本院。庭审中，原告提供2012年11月工资袋（显示工资为1080元）、2012年12月工资袋（显示工资为1800元）、2013年1月工资条（显示工资为协定工资1800元＋加班180元）、2013年2月工资条（显示工资为协定工资1800元＋加班405元）、2013年3月工资条（显示工资为协定工资1800元），并提供2013年春节值班表证实其加班。被告称入职时间为2012年11月13日并主张：“协定工资1800元工资构成为基本工资1300元＋加班478元”，但其提供的工薪单未显示工资有细分组成。被告提供《签订劳动合同的通知》和显示投递日期为2013年4月19日的速递底单。以上事实，有当事人提供并经法庭质证的工资袋、工资单及双方陈述等证据予以证实。本院认为：劳动者与用人单位形成劳动关系，应受劳动法律法规的约束。关于入职时间：关于该时间的证据属于用人单位掌握的证据，其未提供证据证实其主张，应承担不利后果，故应认定劳动者主张的2012年11月10日为入职时间。关于加班费：休息日加班工资：双方关于工时和工资的约定属实行固定工时制度和固定劳动报酬的双固定用工模式，且其工资收入不低于以广州市最低工资数额作为标准工时工资折算的工资总额，故此原告主张休息日加班工资，本院不支持。法定节假日加班工资：由原告提供的工资单和排班表可见，其2013年元旦和春节均有加班。因采取的是双固定用工模式，且已发放了双方约定的正常上班时间工资，按本案当月实际的日工资可计得2013年1月元旦节假日加班工资差额应为133.3元（实发180元），而2013年2月春节假日加班工资差额应为450元（实发405元）。上述应发总额低于实发总额，故用人单位无需再补发法定节假日加班费，原告的该项诉请，本院不予支持。关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额：签订书面劳动合同是法律赋予用人单位的义务。本案被告虽提供的《签订劳动合同的通知》，但提供的速递底单只能证明有邮递行为无法证明已送达原告，而邮递时间2013年4月19日已远超入职时间，综上，被告提供的证明无法证实未签订书面劳动合同的责任在于劳动者，故原告诉请签订书面劳动合同的双倍工资差额的诉请符合法律规定，本院予以支持，但应从入职满一个月2012年12月10日起计至申请仲裁前一天2013年3月18日。双方的约定和原告提供的证据足以证实原告每月的固定工资为1800元，据此依照本案当月实际的日工资，可计得2012年12月10日至2013年3月18日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额为5632元。但原告诉请该项的赔偿金，依法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：1、被告广州市某有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付原告左某瑞自2012年12月10日起至2013年3月18日止未签订书面劳动合同的双倍工资差额5632元。2、驳回原告的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州市某有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。代理审判员  黄少宏二〇一三年八月二十九日书 记 员  宋嘉杰何清