河南省周口市川汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1602民初7857号原告:周某某，男，汉族，1987年6月12日生，住河南省淮阳县。委托诉讼代理人：牛某某，河南颖滨律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛某某，河南百暖律师事务所（实习）律师。被告：雷某某，男，汉族，1989年6月7日生，住郑州市。委托诉讼代理人：常某某，河南锦实律师事务所律师。被告：姚某某，男，汉族，1971年6月22日生，住河南省周口市川汇区。原告周某某诉被告雷某某、姚某某股东出资纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2020年07月10日本院作出（2020）豫1602民初428号民事判决书，原告周某某不服，上诉于河南省周口市中级人民法院，周口市中级人民法院于2020年10月21日作出（2020）豫16民终3904号民事裁定书，撤销本院作出的（2020）豫1602民初428号民事判决书，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周某某及其委托诉讼代理人牛某某，被告雷某某的委托诉讼代理人常某某，被告姚某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周某某向本院提出诉讼请求：请求判决确认原、被告合同已被解除，被告依法退还原告25万元，并判令二被告赔偿原告损失6万元。事实与理由：原告与二被告签订了入股协议，约定有原告出资25万元，与2019年6月10日入股被告共同持股公司河南微融易信息服务有限公司。原告履行出资义务后被告既没有变更工商登记，也没有在股东名册中增加原告为公司股东，原告也一直未能实现合同目的。依据《合同法》第94条规定，为追求公平正义，原告于2019年8月24日书面通知被告解除合同。依据《合同法》第96条规定，合同自解除通知到达对方时解除，原、被告所签订的入股协议已于2019年8月24日解除，但被告一直未退还原告出资25万元。《合同法》第97条规定：“合同解除后尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”由于二被告不履行合同义务造成合同已被解除，被告应当承担对原告损失6万元的赔偿责任，并退还原告25万元投资款，以求公平正义。以上合法诉求，望依法支持。被告雷某某辩称：被答辩人起诉主体资格错误,应当裁定驳回起诉被答辩人与答辩人签订的是入股协议,该入股是入股到有限责任公司,而不是股东个人。对于这点被答辩人在起诉状也是自认的,只是被答辩人于2019年8月4日要求解除合同。被答辩人入股到河南微融易信息服务有限责任公司却起诉股东个人,明显属于错列诉讼主体。被答辩人与答辩人签订了入股协议,约定被答辩人出资25万元，于2019年6月10日入股答辩人持股的公司。且公司通过公司股东会决议，也通过了增加新股东、同意增资的决议。虽未给被答辩人办理股权登记,但是被答辩人出资以后,已经在行使股东权利,被答辩人显然已经成为公司股东,公司虽未办理变更登记,但是并不影响被答辩人的股东权利,只是不能对抗第三人而已。且被答辩人在成为公司股东以后,参与公司经营活动,更能说明被答辩人已经享有并在行使股东权利。此外,公司法规定,公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。有限公司股东向公司缴纳的出资,在公司成立后转变为公司法人的财产已经不属于股东的个人财产,股东不能要求有限公司返还出资。据此，被答辩人即便是起诉被告诉讼主体适格的情况下，尚且需要相应条件,或转让其股权,或在《公司法》第74条情形中要求公司按照合理价格收购其股权。被答辩人在本案起诉被告诉讼主体不适格的情况下,要求答辩人返还出资及利息更是于法无据。即便在被答辩人出资成为公司股东以后,公司出现经营状况不好，处于盈余亏损状态,其要求退股也是有条件限制的。只有满足我国《公司法》第74条有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:(一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;(二)公司合并、分立、转让主要财产的;(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。被答辩人所述情况明显不符合公司法的相关规定,即便是在起诉被告诉讼主体适格的情况,也无权要求公司收购其股权。答辩人认为,被答辩人与答辩人既然签订了入股协议,并且该入股协议是入股有限责任公司,该协议签订后已经履行,只是没有进行工商登记信息变更,但实际被答辩人已经在行使股东职权,处理公司相关业务。既然已经入股有限责任公司其退股就应当按照公司法的规定，只有公司法没有规定时才适用合同法。被答辩人要求退股首先要符合公司法规定退股条件,其次被答辩人主张的诉讼主体应当是公司,而不是起诉个人要求确认合同已解除,退还25万元赔偿损失。综上所述,请法院依法支持答辩人的答辩请求。被告姚某某辩称：同被告雷某某答辩意见。原庭审中原告周某某向本院提供的证据材料有：第一组证据：原告身份证一张，证明原告身份信息情况；第二组证据：原被告《入股协议书》一份，证明原告起诉的入股协议客观真实；第三组证据：1、转账单一份（2019.6.10）。2、2019.6.10工商银行电子回单一份。3、2019.6.10微信转账一万元单一份。3、2019.6.10微信转账二万元单一份。3、2019.6.11微信转账二万元单一份。证明2019年6月10日被告收到原告入股钱20万元、2万元、1万元，共计23万元，2019年6月11日被告收到原告入股钱2万元，被告总共收到原告入股钱25万元。第四组证据：解除“入股协议通知书”，证明原告已通知被告解除入股协议；第五组证据：1、原告已向被告雷某某通知到解除入股协议单一份。2、原告已向被告姚某某通知到解除入股协议单一份，证明原告已通知到被告解除入股协议，入股协议已解除；第六组证据：1、借条一份。2、候爱荣证明一份、身份证一份，证明原告给被告的入股钱25万元是借来的，借款利息月息1分5厘，至今原告已损失利息至今37500元。被告雷某某对原告周某某原审提供的证据材料质证意见为：对原审中的证据一、证据二真实性无异议，证明目的有异议，入股协议书不能证明被告诉讼主体适格；对证据三无异议；对证据四以及证据五证明目的均有异议，该两份证据显示原告通知被告解除入股协议，但是入股协议的解除并不能因原告通知了被告就当然解除入股协议，入股协议不存在通知解除的法定情形，不符合法律规定的解除条件；对证据六借条，该借条与本案无关，对于候爱荣的证人证言，因证人未到庭作证，无法核实证人的真实性，对该证人证言我方不予认可。被告姚某某对原告周某某原审提供的证据材料质证意见为：对至今已无异议；对证据二真实性无异议，对证明目的有异议，从该入股协议可看出原告入股的是河南微融易信息服务有限公司而非二被告。根据该协议第5条第2款规定，如一方退出需经所有股东同意，否则不得退出或转让股份；对证据三无异议；证据四真实性无异议，证明目的有异议。解除通知上内容显示解除原因因为未进入入股登记，很难成为合法股东，原告入股时间是6月，解除时间是8月，该协议已经履行；对证据五真实性无异议，对证明目的有异议。入股协议不是通知即可解除的，根据《公司法》规定及双方入股协议约定均不存在通知解除的法定情形。根据《合同法》九十四条规定，原告解除合同不符合法律规定的解除条件；对证据六，根据《民事诉讼法》规定，证人需出庭作证，证人未到庭无法核实其真实性，仅有证人无转账凭证也无法证明借款的真实性，原告借款属于自认行为，与公司无关。原庭审中被告雷某某向本院提供的证据材料有：证据一、股东会决议一份，证明目的：原告入股河南微融易信息服务有限公司前,被告按照法定程序作出了股东会决议；证据二、雷某某与原告部分微信聊天记录截屏(当庭提供原始载体)，证明目的：原告入股到河南微融易信息服务有限公司之后虽没进行工商登记变更,但原告已经在行使股东的职权。原告周某某对原审中被告雷某某提供的证据材料质证意见为：对证据一有异议,该协议明显是伪证。1,参加会议人员周某某,但最后并无周某某签字。2,原、被告协商签订入股协议是2019年6月10日,而该决议时间是2019年5月10日。对证据二真实性有异议与本案无关联性,该证据无论真假与否皆为当事人与本案无关的私人聊天，《合同法》九十七条规定合同无论履行与否或履行多少在未履行完毕之前只要符合法定和约定解除条件，均不影响当事人解除合同的权利。被告姚某某对原审中被告雷某某提供的证据材料质证意见为：对证据一真实性无异议,因为原告周某某一直想入股公司,该协议是我与雷某某股东形成的决议,周某某没有成为公司股东之前没有参与该决议。对证据二不发表质证意见。本次开庭被告雷某某向本院提供的证据材料有：第一组证明:证据名称:2019年6月12日、6月13日报销单（2张)证明目的:周某某2019年6月参与公司经营，享有股东权利并在行使股东权利，己经成为公司股东；第二组证据:微信转账截图23张，证明目的:2019年6月公司发工资62622.11元,支付房租32500元,2019年6月共计支出95122.11元;2019年7月公司发工资66757.47元;2019年8月公司发工资18763元;2019年9月公司发工资43080.9元,河南微融易信息服务有限责任公司2019年6月至2019年9月共计支出226323.48元；第三组证据:员工入职证明（16份)，证明目的:河南微融易信息服务有限责任公司的公司在职员工情况,与第二组证据能够相互印证,公司经营过程中产生的工资费用；第四组证据:房租租赁合同两份，证明目的:河南微融易信息服务有限责任公司的业务支出。本次开庭原告周某某对被告雷某某提供的证据材料质证意见为：被告所举的四组证据无论真假与否，都与本案无任何关联性，本案是解除合同，可是这些证据与解除合同没有任何关系，只是说他们所在公司的有关情况，不能作为本案事实认定的根据。本次开庭被告姚某某对被告雷某某提供的证据材料质证意见为：对四组证据无异议，原告说的不对，这些证据已经证明原告已经履行了股东的资格了，咋能与本案无关呢。本次开庭原告周某某、被告姚某某均未向本庭提交新的证据。本院经审理认定事实如下:当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证并存卷佐证。经审理查明，2019年5月10日，二被告召开股东会议，会议作出决议：1、同意本次增资的总额为二十五万元；2、股东增加注册资本后，其最新股本结构如下：雷某某占公司股份的35%，姚某某占公司股份的35%，周某某占公司股份的30%。3、周某某为公司新股东。2019年6月10日，原告与二被告签订《入股协议书》，协议约定原告出资人民币250000元入股二被告控股的河南微融易信息服务有限公司，入股后原告持有该公司30%的股份，二被告各持有该公司35%的股份。同时《入股协议书》第五条第二款约定“中途如有一方退出或出让股份需经所有股东同意。否则不得退出或转让股份”。2019年6月10日和2019年6月11日原告分五笔共计250000元支付给被告雷某某。合同签订后，原告投资入股的河南微融易信息服务有限公司开始运营，进行了招聘员工、租赁经营用房等活动，原告参与了公司订衣服、买东西、安装摄像头、公司经营方式决策等工作。另查明，2019年8月4日原告向二被告送达了《解除入股协议通知书》。截至本次庭结束前，二被告没有为原告进行公司的工商登记信息变更。本院认为，原告与二被告之间签订的协议为《入股协议书》，入股的对象是河南微融易信息服务有限公司，因此，原、被告之间纠纷实质上是股东出资纠纷，而非普通的民事协议行为，应当优先受经济法范畴的《中华人民共和国公司法》约束规范。本案中,根据原告周某某与被告雷某某、姚某某签订的入股协议书,原告周某某已将入股金足额缴付与二被告雷某某、姚某某共同持股公司,对此双方均无异议。协议签订后，原告周某某参与了公司的日常经营管理活动,已实际获得了公司的股东身份。根据《中华人民共和国公司法》第三十二条“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更手续。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人,”的规定,工商登记只具有对第三人宣示股东权利的功能,并不具有设立股东权利的作用。本案被告虽然尚未办理股东及注册资金的变更手续,但并不影响原告以股东身份行使权利，被告并未构成根本性违约。《中华人民共和国公司法》第三十五条明确规定“公司成立后，股东不得抽逃出资。”为此，原告主张解除合同、退还出资，必须举证证明本案存在《中华人民共和国公司法》第十章公司解散和清算规定的应当解散或清算河南微融易信息服务有限公司情形存在。尽管原告提交了向被告送达的解除通知书等证据，但不能证明案涉纠纷存在《中华人民共和国公司法》解散或清算的事实要件，同时，原、被告在《入股协议书》第五条第二款对出让、退股、中途退股、增设股东进行了明解约定，原告也没有证据证明符合约定中途退股条件的事实存在。故其请求返还入股资金25万元没有证据佐证，原告的诉讼请求不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下：驳回原告周某某的诉讼请求。案件受理费5950元，由原告周某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审 判 长  邹守宏审 判 员  唐玉吉人民陪审员  朱 琳二〇二一年二月二十六日书 记 员  李英豪