—1—河北省唐山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀02知民初72号原告：无锡瓷善佳文化发展有限公司，住所地：江苏省无锡市新吴区金城东路299号五洲国际工业博览城二期111栋101－102，统一社会信用代码：91320214MA1P1P9R3C。法定代表人：徐马，该公司执行董事。委托诉讼代理人：武立英，上海明伦（无锡）律师事务所律师。被告：天津尚德善文化传播有限公司，原住所地：天津市蓟县许家台镇许家台村村西200米，现住所地：河北省玉田县，统一社会信用代码：91120225MA05M28G9Y。法定代表人：梁鲁，该公司执行董事。原告无锡瓷善佳文化发展有限公司与被告天津尚德善文化传播有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用普通程序，于2021年1月18日公开开庭进行了审理。原告无锡瓷善佳文化发展有限公司之委托诉讼代理人武立英到庭参加诉讼，被告天津尚德善文化传播有限公司经本院依法公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告无锡瓷善佳文化发展有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告签订的《融合协同加盟经营合同》已经解除。—2—2.依法判令被告立即返还原告货款90000元、履约金10000元，并赔偿原告经济损失30000元。3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告原名天津瓷画慈文化传播有限公司，2017年11月21日变更为现名称。被告宣称其拥有景德镇工艺大师监制的瓷器资源在西安环海陆港交易中心钱生乾商品流通平台交易，需扩展线下实体店，对外进行招商。2017年7月5日，原告与被告签订了一份《融合协同加盟经营合同》，合同约定原告作为被告的加盟店（店名为“瓷画慈”，编号5100301，江苏省无锡市新吴区01号店），店铺按照被告要求进行装修，对外以被告形象和名义进行宣传，被告低价向原告供应产品，原告按照被告的销售制度进行销售，货款90000元，履约加盟费10000元，授权期限2017年3月30日至2018年3月29日。合同签订后，原告按约向被告支付了90000元货款及10000元履约金，按照被告的要求对外进行了宣传和推广。但被告并无任何线上客户的消费金转入原告，被告承诺于2017年12月前交付的货物至今亦未交付。2017年11月21日被告变更了经营范围，不再经营工艺品批发零售及网上经营。2018年2月24日，钱生乾公众号发布信息，称政府部门要求钱生乾交易平台于2018年2月28日前暂停平台业务，停牌整顿，原告多次找被告协商处理未果。由于被告上述平台交易被停牌，合同无法继续履行，导致原告合同目的无法实现，原告遂依法解除合同并通知被告。请求贵院查明事实后作出公正判决。被告天津尚德善文化传播有限公司经本院依法公告传唤未到庭，亦未发表答辩意见。原告无锡瓷善佳文化发展有限公司就其诉讼请求提交以下—3—证据：证据一，2017年7月5日签订的《瓷画慈融合协同加盟经营合同》，用以证明：原告与被告之间签订加盟合同的事实。证据二，2017年3月30日网上转帐100000元的付款凭证，用以证明：原告按约向被告支付10000元履约金和90000元货款的事实。证据三，2018年2月24日《关于西安环海陆港商品交易中心钱生乾商品流通平台暂停业务的公告》，用以证明：被告平台交易被停牌导致涉案合同无法继续履行的事实。证据四，落款时间为2018年3月9日的《解除加盟合同通知书》及邮寄凭证，用以证明：原告依法解除涉案合同并书面通知被告的事实。证据五，2017年4月7日签订的《房屋租赁合同》，用以证明：被告给原告造成的经济损失。证据六，光盘，用以证明：原被告双方为特许经营合同关系，原告加盟店是根据被告要求进行定向销售。证据七，被告公司网页，用以证明：原被告双方签订合同性质为特许经营合同。证据八，（2018）津0119民初4366号民事判决书及该案开庭笔录，用以证明：2018年原告曾起诉至天津市蓟州区人民法院，经过两次庭审，已查明被告于2017年11月21日将企业名称由天津瓷画慈文化传播有限公司变更为天津尚德善文化传播有限公司，2017年7月5日原、被告签订《融合协同加盟经营合同》，2018年3月22日，原告向被邮寄解除加盟合同通知书。—4—证据九，（2018）津01民终8090号民事裁定书，用以证明：天津市第一中级人民法院以本案为特许经营合同纠纷，一审法院天津市蓟州区人民法院无权受理知识产权民事案件，无管辖权为由撤销了（2018）津0119民初4366号民事判决书。证据十，河北省唐山市中级人民法院（2019）冀02知民初2号、（2019）冀02知民初3号民事判决书，用以证明：被告无开展特许经营活动的资格，被告无法为被许可方提供经营资源、经营指导、技术支持和业务培训等服务，所谓的瓷画慈加盟店根本无法实现合同目的，被许可方有权解除特许经营合同。根据原告陈述、举证，本院确认以下事实：被告天津尚德善文化传播有限公司原名称为天津瓷画慈文化传播有限公司，成立时间为2016年12月14日，当时的经营范围为组织文化艺术交流活动（不含演出）；预包装食品、日用品、工艺品（不含文物）批发兼零售及网上经营（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2017年11月21日，变更企业名称为天津尚德善文化传播有限公司，经营范围为组织文化艺术交流活动（不含演出）；预包装食品、日用品批发兼零售及网上经营（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2017年3月30日，原告与被告就签订《融合协同加盟经营合同》达成初步意向，原告给付被告货款90000元、履约加盟费10000元。2017年7月5日，原告与被告签订《融合协同加盟经营合同》，履行期限自2017年3月30日至2018年3月29日。合同主要内容有：第二条、加盟店双方同意，乙方—5—（原告）拟加盟的店名为“瓷画慈”（编号：5100301)（江苏省无锡市新吴区01号店），未经甲方（被告）同意，乙方不得随意变更该加盟店名；第三条、商标使用在本合同有效期间，乙方应无条件同意按甲方的规定，在加盟店内使用甲方商标或其他显示甲方服务标识的标示……在本合同的有效期内，乙方不得擅自撤去甲方“瓷画慈”商标、服务标识等标示。乙方因营业而使用有“瓷画慈”（江苏省无锡市新吴区01号）店名称印章时（如有），一定要注明其为加盟店。乙方不得就甲方所授权使用之“瓷画慈”商标、服务标识等标示与他人合并或延伸使用。第四条、开店筹备事项该加盟店的一切装潢，材质等形象设计必须符合甲方的要求。第五条、……乙方应在合同期满前至少提前一个月与甲方就是否续约及续订合同的详细条款协商达成一致意见。自本合同签订之日起，乙方需向甲方缴纳购货款为90000元（此为乙方进货折后的金额），并缴纳履约加盟费10000元。所购货物在实体店能够正常经营时发给乙方，发给乙方之前由甲方代为管理兑付。第九条、甲方负责向乙方提供经营管理方案及产品的培训和咨询。第十条、订货、送货与退货处理乙方订购货品时，乙方人员（指乙方指定的人员，如乙方未指定人员，则指乙方店的店长）应将订货单填妥所需之商品、规格、数量与预定出货日等，使用电子邮件或透过甲方统一的电子信息系统传递给甲方配送单位，甲方配送单位应斟酌实际情况配合出货。乙方销售的外购商品的种类由甲方确定，一切外购商品由甲方统一进货、配送。未经甲方书面同意，乙方不得私自销售非甲方统一进货、配送的外购商品。第十一条、双方权利义务1、甲方的权利义务提供完整的企—6—业识别系统，含灯箱广告和店面装修（包括宣传和广告用语）的设计图纸；员工的招聘、培训的协助；店头装潢、设备、商品、陈设等运营技术协助；促销、广告规则；营业管理事项辅导。第十六条、甲方根据乙方的订单要求组织发货，甲方应及时通知乙方，以免发生因误解产生的损失。上述合同签订后，原告认为被告未按约履行合同义务，导致合同目的无法实现，遂于2018年3月22日向被告邮寄解除加盟合同通知书，后被退回，退回原因为迁移新址不明。2018年3月28日，原告将被告起诉至天津市蓟州区人民法院（案号为（2018）津0119民初4366号），诉讼请求为“1、确认原告与被告所签订的《融合协同加盟经营合同》已经解除。2、依法判令被告立即退还原告货款90000元、履约金10000元，并赔偿原告经济损失30000元。3、本案诉讼费用由被告承担。”在该案审理中，原告提交了其在本案中提交的证据一至证据七，被告当庭发表质证意见为：对证据一的真实性、合法性、关联性均无异议，该合同系买卖合同。根据合同条款约定，原告不享有约定解除权。合同期满后原告无权向被告寻求或者要求结算或支付任何款项。对证据二予以认可，对证据三的真实性、合法性、关联性不予认可。双方所签合同未涉及西安环海陆港商品交易中心钱生乾商品流通平台。对证据四，被告未收到该解除合同通知书。对证据五的真实性不确定，能够证实原告是被告发展的加盟店。原、被告双方达成加盟意向是在2017年3月30日，而该租赁合同是在2017年4月开始的。对证据六的真实性无异议，与本案无关联性。双方应该按照合同约定履行。对证据七，不能达到原告的证明目的。另，在该—7—案审理中被告答辩称其收取原告货款后向原告履行了发货义务，原告拒收。故按合同约定因原告拒绝履行合同，其行为构成违约，被告有权扣留原告缴纳的履约保证金，原告主张要求退还货款90000元没有事实依据，原告拒收货物后果由原告自行承担。被告就其主张的发货情况，在该案审理中未提交证据证实。天津市蓟州区人民法院于2018年8月1日作出判决：一、天津尚德善文化传播有限公司于本判决生效后十日内返还无锡瓷善佳文化发展有限公司货款90000元、履约加盟费10000元，以上总计100000元。二、驳回无锡瓷善佳文化发展有限公司的其他诉讼请求。判后，被告不服，上诉至天津市第一中级人民法院，案号为（2018）津01民终8090号。天津市第一中级人民法院审理认为：本案系特许经营合同纠纷，属于知识产权民事案件范畴。……天津市蓟州区人民法院无权受理知识产权民事案件，故一审法院对本案无管辖权，本案应由本院审理。遂做出裁定：一、撤销天津市蓟州区人民法院（2018）津0119民初4366号民事判决书；二、本案由本院审理。原告收到该裁定书后，未向天津市第一中级人民法院申请立案。2018年6月21日，被告将企业登记档案转移到玉田县市场监督管理局，国家企业信息系统显示被告住所地为河北省唐山市玉田县。原告以被告将工商注册地址转移到河北省玉田县为由到我院申请立案，我院于2020年8月17日立案受理，形成本案。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经—8—营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中双方签订的《融合协同加盟经营合同》第二条约定：双方同意，乙方拟加盟的店名为“瓷画慈”（编号：5100301)（江苏省无锡市新吴区01号）店，未经甲方书面同意，乙方不得随意变更该加盟店名……。乙方应以每天（9:00）时至（21:00）时，全年连续无休方式按甲方规定的经营项目经营本加盟店……。第三条约定：在本合同有效期间，乙方应无条件同意按甲方的规定，在加盟店内使用甲方商标或其他显示甲方服务标识的标示，甲方有特权对甲方的商标/或其他所有的服务标识进行修改。乙方应无条件同意进行标示更改，如本合同终止（包括提前解除），甲方有权要求乙方在规定的期限内撤除一切显示甲方商标/或服务标识的一切标示，否则，甲方有权追究乙方的违约责任，并要求乙方承担由此带给甲方造成的损害。在本合同的有效期内，乙方不得擅自撤去甲方“瓷画慈”商标、服务标识等标示。乙方因营业而使用有“瓷画慈”（江苏省无锡市新吴区01号）店名称印章时（如有），一定要注明其为加盟店。乙方不得就甲方所授权使用之“瓷画慈”商标、服务标识等标示与他人合并或延伸使用。第四条约定：该加盟店的一切装潢，材质等形象设计必须符合甲方的要求。形象设计包括但不限于：标识的颜色、图案、规格尺寸；宣传画及广告用语……。第六条约定：产品实行全国统一零售价，具体详见公司价格文件……。从上述内容可以看出，双方签订的《融合协同加盟经营合同》符合《商业特许经营管理条例》关于商业特许经营的特征，故双方签订的《融合协同加盟经营合同》系特许经营合—9—同。《商业特许经营管理条例》第七条规定：“特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”。本案中，被告天津尚德善文化传播有限公司原名称为天津瓷画慈文化传播有限公司，成立时间为2016年12月14日，经营范围为组织文化艺术交流活动（不含演出）；预包装食品、日用品、工艺品（不含文物）批发兼零售及网上经营（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2017年11月21日，被告名称变更为天津尚德善文化传播有限公司，经营范围为组织文化艺术交流活动（不含演出）；预包装食品、日用品批发兼零售及网上经营（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。从中可以看出，被告在自身经营时间尚不足一年的情况下便与原告签订了特许经营合同，而且被告于2017年11月21日变更名称后，经营范围中也不再包含工艺品（不含文物）批发兼零售及网上经营，被告本身明显不具备经营资源，没有成熟的经营模式。原、被告签订的《融合协同加盟经营合同》第九条规定，甲方负责向乙方提供经营管理方案及产品的培训和咨询。第十一条规定，提供完整的企业识别系统，含灯箱广告和店面装修（包括宣传和广告用语）的设计图纸；员工的招聘、培训的协助；店头装潢、设备、商品、陈设等运营技术协助；促销、广告规则；营业管理事项辅导。原、被告签订涉案合同后，被告就上述义务的履行情况未提供任何证据予以证明。综上，被告自身不具备经营资源，—10—没有成熟的经营模式，同时也没有向原告供经营指导、技术支持和业务培训等服务，被告的行为属违约行为。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条之规定，因当事人一方的违约行为致使不能实现合同目的，另一方当事人可以主张解除合同。本案中，被告自身不具备经营资源，不拥有成熟的经营模式，没有向原告供经营指导、技术支持和业务培训等服务，致使原告使用加盟店“瓷画慈”进行经营活动的目的不能实现，被告的行为构成根本违约，原告有权解除双方签订的合同。原告曾于2018年3月22日向被告邮寄解除加盟合同通知书，但被告未实际收到，故此解除加盟合同通知书对被告不发生法律效力，原告以此主张合同已经解除本院不予支持。现原、被告签订合同的履行期限已经届满，因不存在继续履行的问题而没有解除的必要，但原告有权要求被告承担违约责任，返还货款90000元，履约加盟费10000元。原告对其主张的经济损失30000元，仅提交了一份租赁合同，未提交租金付款凭证，亦未提交其他证据予以证实，故原告主张经济损失30000元理据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《商业特许经营管理条例》第三条、第七条、第二十二条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告天津尚德善文化传播有限公司于本判决生效后十日内返还原告无锡瓷善佳文化发展有限公司货款90000元、履约加盟费10000元，以上总计100000元。二、驳回原告无锡瓷善佳文化发展有限公司的其他诉讼请—11—求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，由原告无锡瓷善佳文化发展有限公司负担669元，被告天津尚德善文化传播有限公司负担2231元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。审判长  王树丽审判员  姚春涛审判员  董媛媛二〇二一年二月七日书记员  郑 悦