江苏省苏州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2013）苏中刑二终字第0044号原公诉机关江苏省昆山市人民检察院。上诉人（原审被告人）刘银山，男，1979年8月29日生，汉族，小学文化，农民，住江苏省涟水县。1995年8月曾因犯强奸罪被江苏省涟水县人民法院判处有期徒刑三年；1999年8月6日曾因犯强奸罪被江苏省涟水县人民法院判处有期徒刑五年；2007年4月11日曾因犯盗窃罪被上海市长宁区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元，2011年7月22日假释，假释考验期至2012年10月16日。2012年1月7日因涉嫌犯盗窃罪被昆山市公安局刑事拘留（1月6日被羁押），同年2月10日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。上诉人（原审被告人）陈凤兵，男，1981年2月8日生，汉族，初中文化，农民，住江苏省淮安市楚州区。2011年11月17日因涉嫌犯盗窃罪被昆山市公安局刑事拘留（11月16日被羁押），同年12月21日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。原审被告人李小龙，男，1989年3月12日生，汉族，初中文化，农民，住江苏省铜山县。2008年9月1日曾因犯盗窃罪被上海市宝山区人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三千元，2011年7月28日刑满释放。2012年3月7日因涉嫌犯盗窃罪被昆山市公安局刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。原审被告人余金刚，男，1980年2月7日生，汉族，小学文化，农民，住河南省固始县。2011年12月8日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被昆山市公安局取保候审。江苏省昆山市人民法院审理江苏省昆山市人民检察院指控原审被告人刘银山、李小龙、陈凤兵犯盗窃罪、原审被告人余金刚犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，2012年11月29日作出（2012）昆刑二初字第0707号刑事判决。原审被告人刘银山、陈凤兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，江苏省苏州市人民检察院代理检察员于坤祥出庭履行职务，上诉人刘银山、陈凤兵到庭参加诉讼。在本院审理过程中，上诉人刘银山申请撤回上诉。现已审理终结。原审判决认定，2011年10月23日晚，被告人刘银山、陈凤兵、李小龙至昆山市经济技术开发区昆嘉路518号苏州山庆金属表面处理有限公司仓库，翻窗入内，窃得电解铜375公斤、磷铜粒500公斤、黄铜板60公斤，并于当晚运至昆山市千灯镇马景园西横村销赃给被告人余金刚，被告人余金刚明知是犯罪所得而予以收购。经鉴定，上述被盗物品价值人民币55280元。另查明，被告人刘银山在1995年8月因犯强奸罪被江苏省涟水县人民法院判处有期徒刑三年；1999年8月6日因犯强奸罪被江苏省涟水县人民法院判处有期徒刑五年；2007年4月11日因犯盗窃罪被上海市长宁区人民法院判处有期徒刑六年，2011年7月22日假释，假释考验期至2012年10月16日。被告人李小龙在2008年9月1日因犯盗窃罪被上海市宝山区人民法院判处有期徒刑三年三个月，2011年7月28日刑满释放。另查明，被告人余金刚自愿表示扣押在公安机关的人民币25000元退赔被害单位财产损失。原审法院认定上述事实的证据有被告人刘银山、陈凤兵、李小龙、余金刚的供述与辩解，证人周某、李某的证言，昆山市价格认证中心出具的价格鉴证结论书，昆山市公安局接受证据清单、扣押物品清单、照片，现场勘验检查笔录，前科刑事判决书，公安机关出具的抓获经过、情况说明，户籍证明等。原审法院认定被告人刘银山、陈凤兵、李小龙构成盗窃罪，且系共同犯罪；被告人余金刚构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。在共同犯罪中，被告人刘银山、陈凤兵、李小龙均系主犯，根据各被告人在共同犯罪中地位、作用，依法分别予以量刑。被告人刘银山在假释考验期限内又犯新罪，应当撤销假释，数罪并罚。被告人李小龙系累犯，依法从重处罚。被告人李小龙当庭认罪，酌情予以从轻处罚。被告人余金刚当庭认罪，积极退赔，酌情予以从轻处罚。故对被告人刘银山依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条；对被告人陈凤兵依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条；对被告人李小龙依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条；对被告人余金刚依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，撤销上海市第二中级人民法院（2011）沪二中刑执字第1609号刑事裁定书中对被告人刘银山予以假释的裁定；以盗窃罪判处被告人刘银山有期徒刑九年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元，与前罪没有执行的刑罚有期徒刑一年二个月零二十五天并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元；以盗窃罪判处被告人陈凤兵有期徒刑六年十个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币六千元；以盗窃罪判处被告人李小龙有期徒刑七年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币八千元；以掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处被告人有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；公安机关暂扣的人民币二万五千元，发还被害单位，责令被告人刘银山、陈凤兵、李小龙对尚未退赔被害单位的财产损失，继续予以退赔，发还被害单位。上诉人陈凤兵上诉称其只是运货，不知道刘银山等人盗窃他人财物，其不构成盗窃罪。江苏省苏州市人民检察院认为原审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，上诉人刘银山申请撤回上诉符合法律规定，应予准许，陈凤兵的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。本院经审理，对原审判决认定的事实和证据无异议。上诉人刘银山、陈凤兵在本院审理期间亦未提供新的证据。本院对经原审庭审举证、质证的证据予以确认。关于上诉人陈凤兵上诉称其只是运货，不知道刘银山等人盗窃他人财物，其不构成盗窃罪。经查，上诉人陈凤兵曾多次供述其到要装货的厂房停好车后，见叫他出车的男子（即刘银山）等人从窗户进入里面并从窗户搬东西出来，且没有人填出货单之类的东西，便怀疑他们在盗窃，在此情况下，其还帮助搬运物品，且开车运送至其他地方以转移赃物，其供述与同案犯刘银山、李小龙的供述等证据相印证，足以证明其在知晓他人实施盗窃的情况下仍继续参与，其行为已经具备盗窃罪的构成要件，应认定为盗窃罪，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。同时，上诉人陈凤兵在共同犯罪中的作用、地位相对较小，在量刑时予以考虑。本院认为，上诉人刘银山、陈凤兵、原审被告人李小龙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。原审被告人余金刚明知是他人犯罪所得而予以收购，价值55280元，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人刘银山、陈凤兵、原审被告人李小龙在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，但作用、地位有所不同，在量刑时予以适当区分。上诉人刘银山在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，数罪并罚。原审被告人李小龙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，依法从重处罚。原审被告人李小龙、余金刚当庭认罪，且余金刚积极退赔，均酌情从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘银山撤回上诉的要求符合法律规定，应予准许。江苏省苏州市人民检察院的出庭意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条条第一款第（一）项及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，建议裁定如下：一、准许上诉人刘银山撤回上诉。二、驳回上诉人陈凤兵的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  魏险峰代理审判员  苏敏东代理审判员  王美新二〇一三年三月四日书 记 员  倪 艳