广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终25349号上诉人（原审原告）：深圳市聚橙网络技术有限公司，住所地深圳市南山区沙河街道华侨城东部工业区创意文化园E6栋503号，统一社会信用代码91440300661048626L。法定代表人：耿军。委托诉讼代理人：李欣然，系公司员工。被上诉人（原审被告）：张涛，男，汉族，1988年3月22日出生，身份证住址甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：杨超，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李媛媛，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。上诉人深圳市聚橙网络技术有限公司因与被上诉人张涛劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2020）粤0305民初15273号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人深圳市聚橙网络技术有限公司的上诉请求：1撤销原判；2.改判上诉人无需支付被上诉人加班费12192.96元、经济补偿金40800元；3.上诉人有权将被上诉人的工资75109.76元抵扣其借款128881元；4.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。（上诉理由详见上诉状）被上诉人张涛的答辩意见：1.上诉人向被上诉人支付应发未发基本工资75109.76元；2.被上诉人存在加班的事实，上诉人应支付被上诉人加班工资34607元；3.上诉人要求将被上诉人调至其他工作岗位，在被上诉人不同意调岗要求后变相要求被上诉人离职，上诉人的行为属于违法解除，应当向被上诉人支付违法解除的赔偿金；4.上诉人要求归还借款不属于劳动争议案件审理的范围，也未经过劳动仲裁程序，应予以驳回；5.上诉人恶意诉讼拖延时间，应为被上诉人支付为维护自身合法权益聘请律师维权所支出的律师费用10000元。上诉人深圳市聚橙网络技术有限公司的原审诉讼请求：1.深圳市聚橙网络技术有限公司无须支付张涛2018年6月1日至2018年7月31日、2018年10月1日至2018年11月30日、2019年3月1日至2019年3月31日、2019年5月1日至2019年6月30日、2019年8月1日至2019年12月31日期间的工资合计75109.76元；2.深圳市聚橙网络技术有限公司无须支付张涛2019年10月8日至2019年12月20日期间休息日加班工资12192.96元；3.深圳市聚橙网络技术有限公司无须支付张涛解除劳动合同的经济补偿金40800元；4.张涛归还项目借款128881元；5.张涛承担诉讼费用。一审判决结果：一、深圳市聚橙网络技术有限公司应于判决生效之日起十日内支付张涛2018年6月1日至2018年7月31日、2018年10月1日至2018年11月30日、2019年3月1日至2019年3月31日、2019年5月1日至2019年6月30日、2019年8月1日至2019年12月31日期间的工资合计75109.76元；二、深圳市聚橙网络技术有限公司应于判决生效之日起十日内支付张涛2019年10月8日至2019年12月20日期间休息日加班工资12192.96元；三、深圳市聚橙网络技术有限公司应于判决生效之日起十日内支付张涛解除劳动合同的经济补偿金40800元；四、驳回深圳市聚橙网络技术有限公司全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由深圳市聚橙网络技术有限公司负担。二审期间，上诉人深圳市聚橙网络技术有限公司提交证据一催促张涛上班的微信聊天记录、证据二催促张涛上班的邮件截图、证据三解除与张涛劳动关系的快递截图、证据四财务制度邮件通知、证据五催促张涛补发票微信聊天记录、证据六通知张涛补发票邮件记录，证明目的详见证据清单。被上诉人张涛的质证意见：对证据一的证明目的不予认可、对证据四的关联性及证明目的不予认可、对证据二、三、五、六的三性不予认可。原审查明的其他事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，本案系劳动合同纠纷。根据上诉人提出的上诉请求和理由，二审争议焦点有以下三个，一是休息日加班工资问题，二是经济补偿金问题，三是工资抵扣借款问题。关于第一个问题，被上诉人张涛主张其在2019年10月8日至12月20日期间存在大量休息日加班的事实，上诉人未向其支付加班工资。被上诉人提交了钉钉考勤中2019年8-11月外出申请的截图及劳动仲裁庭审笔录（复印件）拟张明其主张。该截图显示2019年10月8日至31日被上诉人工作时长192小时，2019年11月1日至12月20日被上诉人工作时长为400小时。上诉人确认上述证据的真实性，但主张申请表仅记载被上诉人一个时期内的打卡记录，不能证明被上诉人存在休息日加班的事实。对此，本院认为，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者就存在加班事实承担举证责任。而根据《深圳市员工工资支付条例》第十五条规定，用人单位支付工资应当制作工资支付表，记载劳动者具体的工作时间等，且工资支付表至少应当保存两年。本案中，在双方均确认用人单位对劳动者实行考勤制度的前提下，用人单位应就劳动者近两年来的工作时间承担举证责任。用人单位未提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故本院对被上诉人的主张予以采信。经核算，被上诉人2019年10月8日至31日休息日加班时长48小时，2019年11月1日至12月20日休息日加班时长为112小时。经本院核算，被上诉人请求的休息日加班工资未超过法定标准，故用人单位应支付劳动者休息日加班工资共计12192.96元。对于第二个问题，被上诉人张涛主张用人单位违法解除劳动合同，被上诉人提交了微信聊天记录、录音及文字说明拟证明其主张。上诉人对微信聊天记录真实性不予认可，对录音及文字说明的真实性认可、证明目的与关联性不予认可。被上诉人主张2020年1月3日起被上诉人未到岗上班，2020年1月7日向被上诉人发出返岗通知，但被上诉人仍未到岗，故2020年1月10日向被上诉人发出解除劳动合同通知书。上诉人提供了催促员工张涛上班通知及解除劳动合同通知拟证明其主张。被上诉人对上诉人提交的上述证据真实性不予认可。对此，本院认为，被上诉人提交的聊天记录中案外人庞某某并未明确解除劳动关系，且庞某某系用人单位关联企业的员工，其能否代表用人单位作出相应的意思表示并不明确，无法充分证明上诉人单方与被上诉人的解除劳动合同。上诉人提交的两份通知均系照片，无被上诉人签名确认，也无相关证据证明上诉人已向被上诉人有效送达上述通知，被上诉人不予认可，故本院对上诉人的主张不予采信。本案中，劳动者主张系用人单位违法将其辞退，而用人单位则主张是劳动者自动离职，但双方均未能提供有效证据证明各自的主张。在劳动关系中，用人单位与劳动者存在管理与被管理的关系。用人单位在获得证据的能力方面较劳动者更占优势。本案用人单位主张系劳动者自动离职，但未能提供证据证明其主张。根据民事诉讼证据相关规定，依照公平原则，本院认定双方劳动关系是由用人单位提出，双方协商一致解除合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项的规定，用人单位应向劳动者支付经济补偿。故原审法院处理并无不当，本院予以维持。对于第三个问题，上诉人诉请要求以被上诉人的工资抵扣其未归还项目借款128881元，上诉人提供了微信记录及邮件记录拟证明其主张。被上诉人对上述证据的三性均不予认可，同时辩称相关款项已完全用于项目之中，上诉人的主张缺乏事实及法律依据。本案中，上诉人的该项主张涉及企业内部报销及预支款项处理，因被上诉人对该主张不予认可，且该主张未经仲裁裁决及一审审理，故本院不予处理，上诉人可另循法律途径解决。综上，上诉人深圳市聚橙网络技术有限公司的上诉请求不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不妥，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人深圳市聚橙网络技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 何 溯审判员 孔卫新审判员 邓 婧二〇二一年二月八日书记员 陈 楠