广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1302民初18383号原告惠州市星火能源有限公司，住址：惠州市×××××××××瑞和家园商业广场******，统一社会信用代码：914×××××××××××968L。法定代表人：杨日成，职务：董事长。委托代理人王钰洋，广东金卓越律师事务所律师。被告张玉川，男，汉族，1990年3月6日出生，公民身份号码：411×××××××********，住址：河南，住址：河南省唐河县×××××××××××××>原告惠州市星火能源有限公司（以下简称星火公司）与被告张玉川合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2021年1月5日公开开庭进行了审理。原告惠州市星火能源有限公司的委托代理人王钰洋到庭参加了诉讼。被告张玉川经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告星火公司起诉称，原告专门从事液化气生产销售的业务，被告于2019年4月19日与原告签订了《合作协议书》。协议签订后，原告按照协议履行相应的义务，2020年7月9日，被告向原告提出解除《合作协议书》，原告同意后，双方于2020年7月17日协商一致在30日内即2020年8月16日前，被告退回原告15KG钢瓶空瓶967个；5KG钢瓶空瓶129个，含气重瓶20瓶；50KG钢瓶空瓶35个，含气重瓶2瓶。因被告怠于履行还瓶义务，原告分别于2020年8月7日和2020年9月17日发送《请求纤细归还钢瓶》履行函进行催促被告履行合同相应义务，但被告始终置之不理。原告认为，被告不按期归还原告钢瓶的行为属于严重的违约行为，应当承担相应的违约责任。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求：一、请求判令被告向原告支付赔偿钢瓶损失共计180750元（15KG钢瓶空瓶967个：5KG钢瓶空瓶129个，含气重瓶20瓶；50KG钢瓶空瓶35个，含气重瓶2瓶；具体价格如附件）；二、请求判令被告因违约行为赔偿原告违约金20万元；三、承担全部的诉讼费。被告张玉川未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩意见。本院查明的案件事实经审理查明,原告星火公司与被告张玉川于2019年4月19号签订《合作协议书》，双方约定采用利润分成的模式进行合作，被告从原告处批发液化石油气进行零售销售，被告将自有部分普通液化气钢瓶置换成原告自有产权的专用钢瓶。协议书第十一条关于违约责任的约定如下：“双方任何一方因违约导致合同不能履行的，违约方须向对方一次性支付违约金人民币贰拾万元整”。合同履行过程中，因利润不符合预期，被告与原告2020年7月9日协商一致解除《合作协议书》，双方于2020年7月17日通过微信方式协商一致被告在30日内即2020年8月16日前向原告退还原告专用钢瓶：15KG钢瓶空瓶1287个、5KG钢瓶空瓶129个、50KG钢瓶空瓶44个、5KG含气重瓶20瓶、50KG含气重瓶2瓶。被告未对原告确认归还专用钢瓶种类及数量提出异议。2020年8月7日，原告通过快递方式向被告寄送《请求限期归还钢品》履行函，催告被告在收到履行函之日起30日内，归还尚欠原告钢瓶15KG空瓶1195个、5KG钢瓶空瓶129个、重瓶20瓶、50KG钢瓶空瓶35个、重瓶2瓶。被告于2020年8月8日签收该函件。2020年9月17日，原告通过快递方式向被告寄送《请求限期归还钢品》履行函，催告被告在收到履行函之日起30日内，归还尚欠原告钢瓶15KG空瓶967个、5KG钢瓶空瓶129个、重瓶20瓶、50KG钢瓶空瓶35个、重瓶2瓶。被告于2020年9月18日签收该函件。因被告一直未按约退还钢瓶，原告遂诉至法院。以上事实，有当事人的诉讼主体资格证明、合作协议书、请求限期归还钢瓶履行函、快递物流详情截图、快递签收截图、微信聊天记录以及庭审笔录记录在案，予以认定。裁判理由和结果本院认为，《中华人民共和国民法典》的生效时间为2021年1月1日，本案法律事实产生于《中华人民共和国民法典》施行之前，立案时间为2020年11月14日，亦在《中华人民共和国民法典》施行之前，故根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。”，本院依法适用《中华人民共和国合同法》及相关司法解释规定对本案进行审理。原告星火公司与被告张玉川签订的《合作协议书》，系具有完全民事行为能力的双方当事人真实意思表示，且涉案的合同内容未违反国家法律、法规的禁止性规定，合同合法有效，应受法律保护，双方当事人均应严格按照合同约定履行各自的义务。原告与被告在合同履行过程中，经双方协商，就解除合同及约定被告向原告退还专用钢瓶的事宜达成一致，系双方当事人的真实意思表示，被告亦未对退还专用钢瓶的种类及数量提出异议，故根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”，针对原被告签订的《合作协议书》解除及被告向原告退还专用钢瓶的事实，本院予以确认。截止至2020年9月17日，尚欠原告15KG空瓶967个、5KG钢瓶空瓶129个、重瓶20瓶、50KG钢瓶空瓶35个、重瓶2瓶未退还。根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定，被告应依约按时履行向原告退还专用钢瓶的义务，经原告催告后，被告仍拒不履行，致使原告需另外购入专用钢瓶以供日常经营运转使用，事实上侵犯了原告的合法财产利益，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百二十二条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”，本院认为，被告应向原告如数归还专用钢瓶，若不能如数归还，则应按照原告在起诉状附件所列明的钢瓶价格以被告不能返还的钢瓶型号、数量、单价为统计基数计算赔偿金额，向原告赔偿损失，并承担违约责任。关于原告主张的20万元违约金的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条的规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”本院认为，原告实际遭受损失应为180750元，其主张的违约金过高，本院依法调整为180750元*30%=54225元。综上，原告星火公司的诉讼请求合理部分，本院予以支持。不合理部分，本院不予采纳。被告张玉川经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩、举证及质证的相关权利，不影响本案的审理，依法应作缺席判决。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第一百零七条、第一百二十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告张玉川在本判决生效后十日内返还原告惠州星火能源有限公司15KG钢瓶空瓶967个、5KG钢瓶空瓶129个、含气重瓶20瓶、50KG钢瓶空瓶35个、含气重瓶2瓶。如果被告张玉川不能如数返还，则应按照原告惠州星火能源有限公司在起诉状附件中所列明的钢瓶价格以被告张玉川不能返还的钢瓶型号、数量、单价为统计基数计算赔偿金额，由被告在本判决生效后十日内赔偿原告惠州星火能源有限公司钢瓶损失。二、被告张玉川支付原告惠州星火能源有限公司违约金54225元（180750*30%）。三、驳回原告惠州星火能源有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费7011.25元（原告已预交），由原告惠州星火能源有限公司负担3011.25元，由被告张玉川负担4000元。应负担诉讼费的当事人应在本判决发生法律效力之日起七日内直接向本院缴交，逾期未缴交，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长 段小林审 判 员 贺晔晖审 判 员 吴珠乔二〇二一年一月五日法官助理 杨俊斐书 记 员 张敏茱附相关法条：最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款规定：民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：当事人协商一致，可以解除合同。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定：因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。