广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2012）穗天法民四初字第570号原告（反诉被告）邹翼，1971年6月10日出生，汉族，住广州市天河区。委托代理人曹武清，系广东环球经纬律师事务所律师。被告（反诉原告）广州市旭美装饰工程有限公司，住所地在广州市天河区车陂陂东路22号二楼255房。法定代表人曾祥舒，职务总经理。委托代理人胡芳军、杜月华。原告（反诉被告）邹翼诉被告（反诉原告）广州市旭美装饰工程有限公司（以下简称“旭美公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邹翼的委托代理人曹武清，被告旭美公司的委托代理人胡芳军、杜月华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邹翼诉称：原、被告于2011年8月15日签订《施工合同》，约定由被告对原告位于保利香槟花园48栋2101房进行家庭居室装饰装修工程，合同约定工程内容、施工进度等，原告至今合计支付工程款90000元，但被告进场到竣工日2011年12月30日仅做了部分水电施工，且完全不符合双方约定和行业规范，出现严重质量问题，故不得不返工重做，双方于2011年12月29日在物业管理处见证下对工程质量问题进行核实和确认，原告要求共同委托专业鉴定机构对质量进行鉴定，但被告没有回应。原告认为，被告不但逾期完工并且施工质量极差，造成原告损失，为此请求法院判令：1、解除原、被告签订的《施工合同》；2、被告退还已付工程款60000元；3、被告赔偿原告材料损失53858元（具体为瓷砖32447元、地板3000元、燃气安装费1311元、楼梯预付费12400元、石材定金200元）；4、被告赔偿原告返工损失30000元；5、被告支付原告逾期租金损失40000元；6、被告承担本案诉讼费用。被告旭美公司答辩并反诉称：不同意原告的诉讼请求。该工地停工的主要原因是由于原告没有按照合同约定及时足额支付工程款导致。原告也没有提交任何证据证明该工地的装修存在质量问题。我方认为该工地只是进行了大部分的施工，除隐蔽工程外都可以看到，我方向法庭提供的照片可以说明我方的施工是没有任何质量问题。所以原告主张的要求返还材料损失53858元是没有依据，因为该工程没有质量问题，另外该工程施工进度如何，这些原材料是原告自行购买与我方无关，包括原告的返工及逾期损失均没有事实依据。另原、被告签订合同，工程采取部分承包方式，约定合同权利和义务，结算时以报价单的单价为基础，按照实际施工工程量结算。合同签订后，原告没有按进度支付工程款，被告仍本着为客户负责的诚信原则，继续施工，同时敦促原告支付剩余工程款，原告一开始已存在违约行为。由于涉案房屋是原告另行聘请设计师进行设计的，在施工过程中，设计师没有到现场沟通，被告只能按原告提供的施工图纸进行施工，原告又不断修改原设计方案，导致被告不断地更改施工。同时，由于原告的房屋为复式结构，原告又与广州市海珠区鸿海铝窗经营部签订装饰工程合同书，就钢架构阁楼另行约定施工，影响了被告的施工。但原告一直迟延支付进度款，拖欠第一、二期工程款合计90565.60元，构成严重违约，被告不得不暂缓施工，工期相应顺延。为维护被告的合法权益，特提起反诉，请求法院判令：1、原、被告继续履行装修装饰合同；2、原告向被告支付第一、二期拖欠的工程款合计90565.60元；3、原告承担本案诉讼费用。原告邹翼对被告旭美公司的反诉答辩称：不同意被告的反诉请求。一、被告装修施工已经逾期半年，且存在严重的质量问题，已经使原告丧失了履行合同的目的，导致原告损失严重，应该向给予赔偿。二、被告说设计更改、钢结构施工导致逾期，这些理由不成立。三、原告并没有逾期付款，被告在其反诉引用的条款是错误的。双方支付款项的支付方式和时间应该按照合同的补充条款进行，原告已经按照补充条款如期进行支付，而且在被告进场施工的很短时间内，就出现了非常大的问题，根据合同法规定双方互负履行义务，既然被告在施工中出现很大问题而且不按合同的约定进行整改，原告有理由拒绝进行进一步款项支付。至于被告称其已经完成了大部分的工程量，对此我方在立案时就已经向法院申请对被告的工作量及工作质量进行鉴定，经过鉴定后就会发现被告的工程量很小，在很小的工程量中出现了很大的质量问题。因此我方要求被告返还我方已经支付的工程款是有依据的，而被告想要原告继续支付所谓的工程款是不成立的。经审理查明：被告为依法成立的企业法人，经营有室内装饰及设计、室内水电安装、建筑工程施工（持有效资质证经营）等。2011年8月15日，原告（甲方）、被告（乙方）签订《广州市旭美装饰工程有限公司施工合同》（以下简称“《施工合同》”，约定：乙方部分承包甲方位于保利香槟华利路48号2101房产，面积258平方米、毛坯框架结构的装饰工程，工程开工日期为2011年8月20日，竣工日期为2011年12月21日。如工程施工过程中因甲方原因致使工期延长，则工期顺延。合同价款：以双方签字确认的工程报价单中项目为准，施工费用以双方签字确认的工程报价单中单价为依据，按实际工程量结算；增减或变更设计、施工、安装项目需经甲乙双方协商确定单价签认后生效，按实计算。如甲方要求减少报价单所列的施工项目和工程量，则在工程结算时不享有任何优惠。甲方无偿提供施工所需的水、电等设施，参与工程质量施工进度的监督，参加工程材料验收、隐蔽工程验收、竣工验收，及时办理验收结算手续。乙方派出专职工地工程管理员，负责合同的履行，按合同要求组织施工，保质、保量按期完成施工任务，解决由乙方负责的各项事宜。严格按照双方签认的图纸或说明进行施工，做好各项质量检查和施工记录。工程价款及结算：本合同签订后，甲方预付第一期工程款即双方签认的报价单中工程款总额的50%给乙方（含定金、不含设计费），乙方才进场施工；工程施工过程中，泥、水、电工完成前期工程，木工进场当天甲方再支付第二期工程款即双方签认的报价单中工程款总额的30%及增加项目金额的80%给乙方，木工基本完成，油漆工进场当天甲方应支付第三期工程款，即付满第二次预算（以双方签认项目的单价及实际工程数量计算和增加项目）总工程款的95%给乙方。施工及安装竣工验收后当天甲方付清乙方全部工程款。双方同意以《报价单》为本工程单价及数量的基础约定，结算时以实际工程量为准。工程量的核实确认，乙方完工后，向甲方书面提出已完成工程量的报告，甲方收到报告后，应在三天内与乙方一起计量或提出其他意见，否则视同甲方对乙方报告中开列的工程量没有异议并同意，作为工程款支付的依据。材料供应：本工程所需，按报价单规定应由甲方自购的施工材料，应为符合设计要求的合格产品，分别在该工程项目开始施工之日前三天内由甲方采购供应到工地现场，由甲方供应的材料、设备发生了质量问题或规格差异，对工程造成损失的，责任由甲方承担，影响乙方施工的，工期顺延。凡由乙方采购的材料、设备质量或规格不符合双方约定要求的应禁止使用，若已使用，对工程造成的损失由乙方负责。甲方责任：因甲方原因影响工期，工期相应顺延，并承担由C、D、E、F条款原因造成乙方的损失：A、不能按期、按时提供水电；B、不能保证每天有10小时工作时间（含加班时间）；C、不能按期提供自购的材料、设备；D、提供的材料设备不符合质量或规格造成返工；E、不能按约定期限支付工程款；F、变更设计及因变更设计造成的材料、人工的浪费；G、逾期验收；H、因甲方原因终止合同，如施工工程量未过半、乙方除收取已施工项目的费用外另收工程设计费且不能享受优惠；I、非乙方造成的其它不可预见的原因。乙方责任：A、不能按期开工或中途无故停工、影响工期、工期不顺延，相应损失由乙方承担；B、对竣工验收后保修期内发现的属于乙方施工安装的质量问题，乙方免费维修；C、乙方施工过程中违反常规操作造成的人员伤害，责任由乙方负责；D、由于乙方施工造成甲方物品损坏，乙方应予以修复或赔偿；E、由于乙方违反物业管理处规定所造成的罚款和赔偿，费用由乙方负责。设计与施工及验收：乙方设计师完成施工图后必须在商定的时间内给甲方审图，经甲方确认签字认可后乙方方可施工；乙方必须严格按甲方签认的图纸施工、安装；在施工过程中，甲方提出变更设计、停止施工或增减项目，应以书面形式通知乙方，列明停止施工或变更、增减的原则、工程部位、时间、材料等，乙方根据变更要求两天内向甲方提交变更所采取的措施增减的造价、因停工等原因造成的机械呆滞、综合管理费、延误工期、补偿停工和已采购材料等费用清单。违约责任：由于甲方原因导致延期开工或中途停工，除顺延工期外，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失。每停工或窝工一天甲方应支付乙方／元；甲方不按合同的约定预付工程款，每拖期一天，按付款金额的／%支付违约金给乙方，工期相应顺延。由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付／元违约金；工程未办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用，或甲方单方面更换门锁不让施工人员进场施工的，造成的损失由甲方负责，并视为对乙方施工的工程验收合格，甲方应付清工程款；因一方原则，合同无法继续履行时，应通知对方办理合同终止协议，并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失。施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方协商一致后办理清算手续，甲方应付清已施工项目的工程款，由甲乙双方订立终止合同协议，并由提出要求终止合同的一方按合同总价款／%赔偿对方的损失，解除本合同。双方签认的装饰工程报价单、施工图和经双方协商达成一致的其它具体问题协议，作为合同附件、与本合同具同等效力。附件为：1.装饰工程报价单；2、设计施工图纸；3、补充协议：第一期工程款，先预付40000元（钢结构50%＋装修预付金），钢结构完工后、墙体砌好。再结50%钢结构工程款。装修开工时，再按合同预付工程款；完工后，按实际工程量结算、施工图要经三方签字，钢结构不能晃动、施工按设计图施工。另该工程造价报价合计188207元。关于设计施工图，原、被告均不能提交经双方确认的图纸。上述《施工合同》签订后，被告称于2011年9月13日进场施工；原告于2011年9月13日向被告支付第一期工程款10000元；于2011年10月25日向被告支付第一期工程款50000元。涉案房屋为复式结构，原告自行委托广州市海珠区鸿海铝窗经营部进行施工，并于2011年9月2日向该经营部支付30000元。施工期间，原、被告因施工质量及进度款发生争议，被告于2011年12月底退场，双方未结算已施工工程量。2012年1月5日，原告向被告发出《关于共同委托装修质量鉴定的函》，称双方于2011年12月29日对工程质量问题进行了核实和确认，要求被告一并共同委托专业鉴定机构鉴定工程质量。关于施工情况，被告申请其施工员姚辉作证，证言为：2011年8月底或9月初进场施工，后来业主自己找了其他钢结构公司施工，业主说钢结构施工只需10多天，但一直拖延很久，后来与业主协商工程款的问题，大概在2011年12月底就停工了。业主几乎每天都到工地，但业主每到工地都会有这样那样的想法，并征求我们的意见，我方就与业主沟通，沟通后我们就按业主的意思进行更改。关于水电、安装质量问题，经原告申请鉴定，本院委托广州市装付宝室内环境监测有限公司现场鉴定取证，该公司作出《装修质量鉴定报告》，结论为：该室内装饰装修（水电敷设）工程不符合《住宅室内装饰装修管理办法》第二十二条；《建筑装饰装修工程质量验收规范》第3.3.1、3.2.4条；《住宅装饰装修工程施工规范》第15.3.6、15.3.7、16.3.3条等规范条文的规定。不符合项目合同（报价明细表）电安装第1项、第3项、第4项、第5项、第6项、第10项等合同条款的约定。主要表现为：冷热水管敷设间距、嵌入地面深度不符合规范要求；电线敷设材料规格、保护管线标准不符合项目合同约定等问题。属施工质量不合格工程。被告提出异议，该公司予以回复。另关于工程造价问题，经原告申请鉴定，本院委托广东华穗工程咨询有限公司进行鉴定，该公司结合《装修质量鉴定报告》作出《工程造价鉴定书》（初稿），鉴定造价（工程量价值）105971.82元、鉴定造价（水电工程返工造价）28160.56元。原、被告均提出异议，华穗公司于2012年12月11日作出《工程造价鉴定报告》，鉴定工程量造价111053.73元【其中安装部分（强电配电箱、弱电配电箱、开关插座布线、空调专线、厨房专线等32902.30元；装饰部分65935.12元；清理费及搬运费5930.25元（安装部分＊6%）；管理费6286.06元（安装部分＊6%＋装饰部分＊6%）】、水电返工造价24643.47元【直接费21932.60元、清理费及搬运费1315.96元、管理费1394.91元】。关于原告主张的第三项诉讼请求，为此其提交相应定金收据若干（非发票），被告不予确认，抗辩该收据不能证明所购材料用于讼争工程。本院认为：原、被告签订的《施工合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容并不违反法律和行政法规的强制性规定，是合法有效的，双方当事人均应依约切实履行。依照《施工合同》约定，第一期工程进度款应为报价单50%，原告现支付60000元，已违反合同约定，被告依约可行使顺延工期或解除合同等权利，其在原告逾期付款情况下，进场施工，以事实行为接受原告迟延付款行为，期间亦未有证据证实就此提出主张，双方对继续履行合同无异议。施工期间，因双方就工程质量发生争执，《施工合同》对此亦无相应约定处理方式，原告在被告退场施工后要求共同委托有资质公司予以鉴定工程质量并无不当，施工质量应通过鉴定予以确认责任。现经现场采样作出的《装修质量鉴定报告》鉴定结论为不合格工程，本院予以采纳。原告合同目的无法实现，其主张解除合同具有法律依据，本院予以支持。被告提出继续履行合同缺乏依据，本院予以驳回。关于工程量，华穗公司结合《装修质量鉴定报告》作出鉴定，区分安装部分及装饰部分，本院予以采纳。按鉴定报告，原告应向被告支付装饰部分工程款为78151.43元（65935.12＋清理费及搬运费5930.25元、管理费6286.06元】，对于水电安装部分，原告拒绝支付具有事实依据，应予采纳。先原告已支付工程进度款60000元，对于工程余款应18151.43元应予以支付。对于原告主张返还工程款60000元，该主张缺乏依据，本院予以驳回。《施工合同》未约定出现工程质量不合格的违约责任承担计算方式，原告就其实际损失应充分、合理应予以举证，否则承担举证不能的法律后果。对于其请求返工损失30000元，现经鉴定为24643.47元，该损失为原告的实际损失，被告应予以赔偿。对于原告主张的超出部分，本院予以驳回。原告主张被告赔偿材料损失53858元，讼争工程由原告提供材料，材料由原告采购（定金收据），现未有证据证实材料已实际用于施工，该主张缺乏事实依据，依法驳回。对于原告的第五项诉讼请求，被告工程质量经鉴定为不合格，工程返修按常理须另行安排施工，致使工期延迟，实际影响原告使用房屋，被告应承担违约责任，在原告未充分举证其损失情况下，本院从公平角度，酌情判令被告承担原告损失30000元。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条第一款、第九十四条第一款第（四）项、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告邹翼、被告广州市旭美装饰工程有限公司于2011年8月15日签订的《施工合同》。二、原告邹翼自本判决发生法律效力之日起10日内，向被告广州市旭美装饰工程有限公司支付工程款18151.43元。三、被告广州市旭美装饰工程有限公司自本判决发生法律力之日起10日内，向原告邹翼赔偿返工费用24643.47元元。四、被告广州市旭美装饰工程有限公司自本判决发生法律力之日起10日内，向原告邹翼赔偿损失30000元。五、驳回原告邹翼的其它诉讼请求。六、驳回被告广州市旭美装饰工程有限公司的其它反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费3980元，由原告邹翼负担1194元，由被告广州市旭美装饰工程有限公司负担2786元；反诉受理费1082元，由原告邹翼负担252元，被告广州市旭美装饰工程有限公司负担830元；装饰工程质量鉴定费5800元由被告广州市旭美装饰工程有限公司负担；工程造价鉴定费4000元，由原告邹翼负担2000元，由被告广州市旭美装饰工程有限公司负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  谭巨文人民陪审员  张黛乔人民陪审员  崔 萍二〇一三年十二月三日书 记 员  何嘉杰曾妙仪