上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初38517号原告：刘娟，女，1983年3月6日生，汉族，住湖北省汉川市。委托诉讼代理人：张峥，上海向源律师事务所律师。被告：王坤，男，1990年12月23日生，汉族，住湖北省枣阳市。被告：上海永腾劳务派遣有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：尹超峰，经理。委托诉讼代理人：万绍武，男。原告刘娟与被告王坤、上海永腾劳务派遣有限公司(以下至判决主文前简称“永腾公司”)健康权纠纷一案，本院于2020年6月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘娟及其委托诉讼代理人张峥、被告永腾公司的委托诉讼代理人万绍武到庭参加了诉讼。被告王坤经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，故本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘娟向本院提出诉讼请求：判令两被告共同赔偿原告各项损失的70%计人民币182,758.80元(币种下同)(具体各项损失为：医疗费532元、住院伙食补助费140元、营养费2,400元、残疾赔偿金176,676元、护理费6,746元、误工费60,000元、精神损害抚慰金6,000元、交通费500元、衣物损失费500元、车辆维修费500元、鉴定费1,950元、律师代理费5,000元)。事实和理由：2019年7月16日，被告王坤驾驶电动自行车行驶至本市浦东新区沪南公路、大川公路处时，与骑电动自行车的原告相撞，造成原告受伤。事故经交警部门认定，被告王坤负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告伤情经鉴定构成两个XXX伤残。被告王坤系被告永腾公司的员工，事发时系履行职务行为，故被告永腾公司应承担相应赔偿责任。被告王坤庭后辩称，事发后其为原告垫付医疗费7,498.31元，又应原告要求支付原告其出院后的治疗费用5,000元，合计为12,498.31元。因本次事故是其在工作途中发生，属于职务行为，故其垫付的上述费用应由原告予以返还。被告永腾公司辩称，对事故责任认定无异议，被告王坤系其公司员工，认可系职务行为，由公司承担相应的赔偿责任。对原告的伤残等级不予认可，申请重新鉴定。医疗费由法院审核，原告未提供银行流水和纳税证明，对其误工费不认可。原告主张的律师代理费过高，认可3,000元。经审理查明，对原告诉称的事故发生经过和责任认定予以确认。原告受伤后至上海市浦东医院接受治疗，被告王坤为原告垫付医疗费7,174.98元，并于2019年7月23日转账给原告5,000元作为后期复查费用。原告于2019年11月27日委托上海扬欣健康管理咨询有限公司司法鉴定所对其伤情进行鉴定，同年12月5日鉴定机构出具鉴定意见书，认定原告右侧桡骨远端骨折、左侧桡骨小头骨折等，分别构成十级、XXX伤残，给予伤后休息期120日、营养期60日、护理期60日。原告为此支付鉴定费1,950元。审理中本院根据被告永腾公司申请，委托司法鉴定科学研究院对原告的伤残等级和三期期限进行重新鉴定。鉴定结论为：刘娟双上肢损伤后遗症未达到人体损伤致残程度，伤后休息120日、营养60日、护理60日。被告永腾公司预交重新鉴定费4,440元。原、被告对重新鉴定意见均未持异议，原告据此放弃残疾赔偿金和精神损害抚慰金的主张。另外，原告请求将被告王坤垫付的医疗费加入其主张的损失中。上述事实，由道路交通事故认定书、病史材料、转账凭证、鉴定意见书、鉴定费发票，原、被告的陈述等证据证实。本院认为，原、被告驾驶电动自行车行驶过程中发生碰撞，交警部门对本起事故已作出责任认定，双方对此均无异议，故本院对事故责任认定书予以采纳，根据事故双方的过错大小，本院确认原告和被告王坤各负责任30%和70%。因被告王坤系在工作途中发生事故，属职务行为，故应由被告永腾公司对原告的合理损失按70%责任比例承担赔偿责任，对原告要求被告王坤承担共同赔偿责任的请求不予支持。对于原告的合理损失本院确认如下：1、医疗费，经审核原告提供的医疗费票据和病史材料，其中汉川市中医医院的医疗费票据缺乏相关病史佐证，且票据上记载就诊人员的性别为“男”，故扣除该部分费用294元，确认378元。经审核被告王坤提供的医疗费票据，其中为他人支付的医疗费本案中不予采信，扣除伙食费18元后确认7,156.98元，故原告医疗费合计确认为7,534.98元。2、住院伙食补助费，原告住院费票据记载住院天数6.5天，按每天20元标准计算确认为130元。3、营养费，根据原告伤情酌情按每天30元标准计算60天，确认1,800元。4、护理费，根据原告伤情酌情按每天50元标准计算60天，确认3,000元。5、误工费，原告提供“上海市浦东新区宣桥镇玫卡莱化妆品店”出具的工作证明，主张四个月误工费60,000元，并陈述其在该店担任店长职务，与老板签订了劳务合同，工资是底薪加销售提成。本院认为，原告未能提供劳务合同及事发前后工资发放凭证，仅凭上述工作证明难以确认60,000元误工损失，本院根据其工作性质及鉴定机构评定的休息时间，酌情支持误工费24,000元。6、交通费，根据原告就诊次数和就诊地点，酌情支持300元。7、衣物损失费，酌定200元。8、车辆维修费，酌定200元。9、鉴定费，凭票据确认1,950元。10、律师代理费，根据原告获赔金额、律师的工作内容及相关律师收费规定，酌情支持2,000元。上述各项损失共计41,114.98元，由被告永腾公司按70%的比例赔偿原告28,780元(取整)，其余损失原告自负。被告永腾公司预交的重新鉴定费4,440元，由原告和被告永腾公司各半承担，原告应承担的2,220元在被告永腾公司的赔偿款中予以抵扣，故被告永腾公司实际应支付原告赔偿款为26,560元。被告王坤共为原告垫付费用12,174.98元，因被告王坤系职务行为，本案中不承担赔偿责任，为避免讼累，由原告返还被告王坤上述垫付款。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款以及2009年《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告上海永腾劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘娟26,560元；二、原告刘娟于收到上述赔偿款后五日内返还被告王坤12,174.98元；三、驳回原告刘娟的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,172元(原告刘娟已预交)，减半收取计586元，由原告刘娟负担354元，被告上海永腾劳务派遣有限公司负担232元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 张 瑾书记员 顾燕丽附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……二、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。