贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔02民初185号原告（执行案外人）：张小中。被告（申请执行人）：六盘水某某商贸有限公司。第三人（被执行人）：六盘水某某房地产开发有限公司。原告张小中诉被告六盘水某某商贸有限公司（以下简称某某商贸）及第三人六盘水某某房地产开发有限公司（以下简称某某房开）案外人执行异议之诉一案，本院于2017年10月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张小中的委托诉讼代理人陈怒虓，被告某某商贸的委托诉讼代理人李泰，第三人某某房开的委托诉讼代理人何忠福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张小中向本院提出诉讼请求：1、请求确认位于六××水市××区××新区时代蝴蝶××粉蝶××楼××室房屋为原告所有，并停止对该房屋的执行；2、案件受理费由被告承担。事实及理由：2015年10月，原告承建第三人位于六××水市××区××新区时代蝴蝶××楼、××楼及粉蝶××楼电梯口装饰装修工程，经双方结算后第三人差欠原告部分装修款。经双方协商，第三人自愿将位于六××水市××区时代蝴蝶××粉蝶××楼××室房屋按市场价交给原告抵偿所欠装修款。原告与第三人于2015年6月5日签订《商品房买卖合同》，第三人依合同约定于当日将上述房屋交付原告，原告已对上述房屋进行装修入住，故本案争议房屋归原告所有。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定：被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结；另《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持:(一)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求支付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。就本案而言，原告于2015年6月5日签订《商品房买卖合同》，第三人按合同价将上述房屋抵偿所欠工程款，并于6月5日交付房屋，未办理变更过户手续原因在于第三人，而法院查封该房屋的时间是2016年7月8日，故（2017）黔02执异57号《执行裁定书》认定事实不清，适用法律不当。被告某某商贸辩称，1、根据《物权法》第六条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条及《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条的规定，本案所涉房屋登记于第三人六盘水某某房地产开发有限公司名下，六盘水市中级人民法院进行查封执行并无不当。2、本案的基础法律关系为工程施工合同法律关系，而非房屋买卖合同关系，本案中某某房开与原告没有房屋出卖与买受的意思表示，只有清偿工程款的意思表示，原告与某某房开原有的工程款债务关系也并未消灭，根据最高人民法院的裁判规则，以物抵债行为是实践性民事行为，未经办理产权登记并不发生效力，因此本案不适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定。第三人某某房开述称，时代蝴蝶湾粉蝶3号楼507室房屋已经实际交付给原告使用，其居住至今。原告张小中为证明其诉讼主张，向本院提交如下证据：第一组：原告张小中的身份证，证明原告的主体资格。被告某某商贸及第三人某某房开对该组证据无异议。第二组：（2017）黔02执异70号民事裁定书，证明本案起诉的依据。被告某某商贸的质证意见是：该裁定书认定事实清楚，适用法律正确。第三人某某房开对该组证据无异议。第三组：某某房开的情况说明一份及装饰工程施工合同，证明原告承接了蝴蝶湾项目电梯口装饰工程，因某某房开尚欠工程款，故将争议的房屋以物抵债给原告，抵款价格为40万元。被告某某商贸的质证意见是：被告收到的情况说明是复印件，没有某某房开的盖章，庭审中出示的原件上有某某房开的印章，被告认为是补盖的印章，对真实性不予认可。该情况说明没有原告及陈勇的签字确认，该以物抵债应该抵偿给原告与陈勇二人，而非原告一人，未经陈勇同意，直接抵偿给原告的行为是无效的，因此陈勇应该作为本案的当事人参加诉讼，才能查明事实。对施工合同的真实性不予认可，合同显示该工程的承包方是原告及陈勇二人，该二人才是该工程款的债权人，直接以物抵债给原告是无效行为；陈勇及原告不具有装修工程承包资质，因此该工程施工合同无效。针对结算单，没有某某房开的盖章，也没有原告及陈勇的签字确认，对真实性不予认可，同时结算单的落款时间是2017年1月5日，远远晚于认购书的商品房买卖合同的签订时间，说明以物抵债的事实不存在。第三人某某房开对该组证据无异议。第四组：商品房买卖合同及商品房认购书各一份，证明某某房开已将争议的507号房屋出卖给原告。被告某某商贸的质证意见是：对该组证据的真实性有异议，原告与某某房开之间应该是工程施工合同法律关系，不是房屋买卖关系，原告与某某房开没有房屋出卖、买受的真实意思表示。第三人某某房开对该组证据无异议。第五组：物业费收据一份，证明该房屋已经交付给原告。被告某某商贸的质证意见是：对该组证据的真实性有异议，本案不适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、二十九条的规定，因此无论该物业费收据是否真实，原告是否入住，均不能排除强制执行。第三人某某房开对该组证据无异议。被告某某商贸及第三人某某房开未向本院提交证据。本院对原告张小中提交证据的分析认定：第一组证据，各方当事人均无异议，能够证明原告张小中的身份信息情况，本院予以采信；第二组证据系本院在执行过程中，案外人张小中提出执行异议后作出，本院予以采信；第三组证据中的《情况说明》达不到原告张小中的证明目的，《装饰工程施工合同》因无原件核对，对其真实性不能确认，且与本案无关，故本院在本案中对该组证据不予采信；第四组证据不能达到原告张小中的证明目的，在本案中不予采信；第五组证据无原件核对，对其真实性不能确认，本院不予采信。通过对证据的分析及认定，本院认定事实如下：某某商贸因与某某房开、贵州博宏欣欣房地产开发有限公司债权转让合同纠纷一案，本院于2015年12月4日作出（2015）黔六中民商初字第00050号民事判决书，判决：一、由某某房开于本判决生效后30日内偿还某某商贸欠款2274.6796万元及2011年4月27日至2014年4月27日期间的利息225万元；二、由某某房开于判决生效后三十日内支付某某商贸2014年4月28日至2014年10月27日期间的违约金163.5万元；三、由某某房开按照中国人民银行公布的同期银行贷款利率标准向某某商贸支付资金占用损失（2014年10月28日至2015年5月21日期间，以欠款本金2500万元计算；2015年5月22日至本判决确定的履行期限届满之日，以欠款本金2274.6796万元计算）；四、驳回某某商贸的其他诉讼请求。某某房开不服该判决，向贵州省高级人民法院提起上诉。贵州省高级人民法院于2016年3月15日作出(2016)黔民终58号民事判决书，判决：驳回上诉讼，维持原判。一审件案件受理费186225元，由某某房开负担17万元，由某某商贸负担16225元，某某房开应于本判决发生法律效力之日起七日内向原审法院交纳17万元，某某商贸多预交的17万元由原审法院予以退回。二审案件受理费186225元，由某某房开负担。因某某房开未履行上述生效判决所确定的义务，某某商贸于2016年6月16日向本院申请强制执行，本院作出（2016）黔02执75号之一执行裁定书及协助执行通知书，查封了某某房开名下的粉蝶3号楼507室。张小中不服，向本院提出执行异议。本院于2017年9月1日作出（2017）黔02执异70号执行裁定书，裁定：驳回案外人张小中的异议请求。张小中不服该裁定，向本院提起案外人执行异议之诉。本案的争议焦点是：一、原告对涉案房屋是否享有所有权。二、原告对涉案房屋是否享有排除强制执行的民事权益。本院认为，本案系案外人执行异议之诉，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第二款“案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判”的规定，对原告在本案中提出的诉讼请求可以在本案中一并处理。关于原告对涉案房屋是否享有所有权的问题。根据《中华人民共和国物权法》第九条第一款“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”、第十四条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力”、第十七条“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准”的规定，因涉案房屋系不动产，原告主张对涉案房屋享有所有权，但是其未能提供涉案房屋的所有权证书或涉案房屋记载于其名下的证据，其对此应承担举证不能的不利后果，故对原告主张其享有涉案房屋所有权的诉讼请求，本院不予支持。关于原告对涉案房屋是否享有排除强制执行的民事权益的问题。首先，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第一项“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断”的规定，因所有权登记对外具有公示效力，涉案房屋属于不动产，至今登记在某某房开名下，人民法院依据涉案房屋的登记信息，将涉案房屋作为某某房开的被执行财产，人民法院予以查封并无不当。其次，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十”的规定，原告张小中虽然持有涉案房屋的书面《商品房买卖合同》，但该《商品房买卖合同》未办理备案登记，且原告张小中未实际支付购房价款，其自认是以欠付工程款折抵购房价款，结合其提交的《情况说明》、《装饰工程施工合同》等在案证据，可以认定原告张小中在本案中据以主张权利的基础法律关系并非是商品房买卖合同法律关系，而是基于以物抵债的基础法律关系，该以物抵债的民事法律行为不符合上述规定，故原告张小中提交的证据不足以证实对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益，本院对原告的诉讼请求依法不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第（二）项、第二款之规定，判决如下：驳回原告张小中的诉讼请求。案件受理费7916元，由原告张小中负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提交副本，上诉于贵州省高级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。审 判 长 张德权审 判 员 罗 敏审 判 员 龙 婷二〇一八年四月二日法官助理 浦红梅书 记 员 王 凌