贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔01民终3362号上诉人（原审原告）：贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市南明区庙冲路35号。法定代表人：马麦秋，该公司董事长。委托诉讼代理人：许勇，泰和泰（贵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄贵，泰和泰（贵阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：程国祥，男，1960年8月14日出生，土家族，住贵州省贵阳市乌当区。委托诉讼代理人：赵云峰，贵州秉尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：汪明黔，女，1962年7月16日出生，苗族，住贵州省贵阳市乌当区。委托诉讼代理人：王锦程，贵州秉尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁震霖，贵州秉尚律师事务所实习律师。上诉人贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司（以下简称建工六公司）与被上诉人程国祥、汪明黔民间借贷纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初6852号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。建工六公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判支持建工六公司一审诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费用由程国祥、汪明黔承担。事实与理由：一、一审法院未对建工六公司提交的会计凭证组织质证，一审法院却要建工六公司承担举证不能的不利后果，在未查清案件事实的情况下裁判。二、一审法院未查清基本事实。建工六公司与程国祥之间签订的《借款合同》，均约定有借款金额、期限、利率、用途，符合借款合同的法律特征，其中有近960余万元是汇入程国祥的个人账户，其余款项是汇入程国祥指定的账户，应认定借款行为完成。程国祥有还款、支付利息、用房产证提供担保等的行为，所以建工六公司与程国祥之间是借贷法律关系，有权向程国祥主张还款。三、建工六公司已经提供充分的证据证明所诉事实。在庭审过程中建工六公司提供的会计凭证证据足以证明收到金西监狱的工程款为96,208,401.58元，按程国祥指示支付的款项为113,725,053.11元，所超付19,735,615.61元，其中包含建工六公司起诉的借款11,950,265.54元。涉案项目的每一笔款项的进账，每一笔款项的支出，建工六公司都提供了证据加以证明，都有程国祥的签字。补充上诉事实和理由：原审法院在审判时违背了违约者不受益的原则，该案无论是民间借贷还是工程款借支，因程国祥是实际施工人，该笔款都应由程国祥偿还，但原审法院却判决驳回诉讼请求，违反了民法的基本原则。一审起诉时案由是民间借贷，但是原审法院却以工程款未结算为由驳回建工六公司诉讼请求。另，原审中，我方提交的证据仅让被上诉人提供书面质证意见，未组织双方进行质证，未认真听取建工六公司的意见。综上，原审基本事实未查清，认定事实不当，适用法律错误，请求依法予以纠正。程国祥辩称，一、《借款合同》或者《借款协议》均无建工六公司加盖公章，建工六公司不是本案适格的主体。二、我方与建工六公司并没有借款合意，《借款合同》或者《借款协议》只是为了完善工程款的付款手续，并非真实的借贷关系。三、从一审证据显示，程国祥在“贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司资金中心银行支票（留底）”签字的行为贯穿于施工期间，在2013.6.19、2015.1.5、2015.2.12、2015.7.21四笔款项的支付凭证上签字的行为只是完善付款手续，并非指示支付。四、贵州金西监狱施工项目的工程款全部支付至《建设工程施工合同》中建工六公司指定的公司账户，将收取的工程款用于支付项目开支、施工班组工程款、材料款是建工六公司应尽的其义务，建工六公司不能只享受权利而不承担义务.同时，建工六公司将收取的工程款用于自身其他项目，或者将大额款项转移至与贵州金西监狱施工项目没有任何关系的其他公司，若贵州金西监狱施工项目资金周转有困难，相应的责任也应由建工六公司自行承担。五、《借款合同》或者《借款协议》所形成的时间均产生于《中华人民共和国民法总则》实施前，本案应该适用《中华人民共和国民法通则》第137条两年诉讼时效的规定，根据《借款合同》履行时间的约定，建工六公司所主张的借款已经超过法定的诉讼时效，同时利率的约定严重超出法律规定。六、从一审证据显示，建工六公司至少有12次是以借款形式要求发包人贵州金西监狱支付工程款，而建工六公司也将所谓收到的“借款”定性为工程款，可见“借款”形式只是为了完善工程款的付款手续，针对同一工程，同一付款形式，建工六公司采取了两种不同的解释，明显违背双方之间的《借款合同》或者《借款协议》只是完善工程款付款手续的客观事实。汪明黔辩称，认可程国祥答辩意见，1.本案是基于建工六公司与程国祥之间以挂靠方式承建贵州省金西监狱工程项目而引起的，程国祥向建工六公司出具借条是作为内部结算的依据，这在行业内属于常见的做法，建工六公司向程国祥支付预付款、项目进度款时未直接支付款项，而是要求程国祥签订借款合同，通过借款的方式将工程款支付给程国祥其意图很明显，如工程顺利竣工结算，借贷合同，权利义务消灭，借款转化成工程款，如出现纠纷则以借贷合同作为依据要求程国祥还本付息，因此，本案的借贷关系是名不副实的行为，程国祥根本无借款付息的真实意思表示，建工六公司以自身在挂靠中的有利地位，要求程国祥必须签订借款合同才予以支付款项，究其根本是为了规避法律的监管，获得更大的利益，程国祥与建工六公司挂靠合作中属于弱势地位，只得接受建工六公司以借款名义支付工程款的要求。2.本案所借款项的支付均与金西监狱工程项目相关，均是建工六公司将借款直接支付给劳动分包人或材料商，以此作为环节施工方资金压力的行为，程国祥的借款在本案中的证据体现多以备注、说明等方式，没有实际取得借款，在本案中，双方之间存在挂靠关系，而本案当事人之间的借款用途均表明只能用于该工程项目，因此，程国祥并无借款的合议，写借款合同的根本目的在于维持工程的正常运营而非借贷。3.金西监狱项目有预付款、进度款等支付给建工六公司，并为建工六公司所掌控，按照常理，这些款项足以支付工程建设的进度，程国祥作为实际施工人，不可能用高利的方式借取属于自己的工程款，还约定如此高的利息让建工六公司获利。4.建工六公司提供的财务账本中，大量的凭证无程国祥的签名，而本案中建工六公司既无与程国祥进行结算，也未与金西监狱进行结算，大量的财务报表数据混淆不清，是发生在建工六公司与第三方之间的财务，而建工六公司在本案中称，已将工程款抵扣了借款的本息，却未提供具体的抵扣时间，抵扣的具体的情况，因此，其证据并无证明力。5.本案的实质为工程纠纷，在一审中查明了本案并非民间借贷的事实，驳回了建工六公司的诉请，合法合规，应当予以支持。一审判决认定事实清楚、证据充分、适用法律正确，请二审依法予以维持。我方只是程国祥的配偶，对其借款均不知情，不应承担连带责任。建工六公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告程国祥、汪明黔立即支付建工六公司借款本金11,950,265.50元；2.判令被告程国祥、汪明黔以借款本金为基数，按月息2%的标准支付建工六公司利息，利息暂计至2019年3月1日为14,566,344元；3.本案诉讼费、保全费等因诉讼产生的费用由二被告承担。一审法院认定事实：2011年10月23日，原告建工六公司与被告程国祥签订了《单位工程生产经营责任书》，约定“为进一步完善企业内部生产经营责任制度，加强工程施工管理，增强企业在市场的竞争能力，履行公司与建设方签订的施工合同，避免责任风险，公司将本工程的施工任务下达给项目经理部，明确各方责任如下：一、工程名称：贵州省金西监狱迁建工程监管区建筑工程；二、工程造价：合同暂定为78687402.63元，公司先以此为拨款依据，最后以建设单位审定的竣工结算为准与项目经理部结算；四、责任指标：1.质量指标：达到工程施工质量验收规范标准；2.工期指标：300日历天；3.控制指标：包工包料、独立核算、自负盈亏、自担风险。工程资金存入公司内部银行的本项目专用账户进行管理，公司按工程总造价的3.2%收取综合管理费用，同时由公司代扣应缴国家的各种税费，具体代扣费用如下：ａ.代扣营业税及附加税3.49%。ｂ.劳保统筹费3.8%，劳保统筹办国家返还部分为项目经理部所有。4．公司预留工程总造价的1%为施工管理保证金，工程竣工交验后，若发生质量、安全事故及工期责任，能全面履行合同各项条款……，返还保证金；工程款由公司直接向建设方收取后根据项目完成的进度及质量情况由公司相关部门审核后支付项目经理部”。原告建工六公司在该责任书上签字盖章，被告程国祥在该责任书项目负责人处签字。2012年10月31日，贵州省金西监狱（发包方）与原告建工六公司（承包方）签订了《建设工程施工合同》约定，发包人为建设贵州省金西监狱迁建工程监管区建筑工程，已接受承包人提出的承担本工程的施工、竣工、交付并维修其任何缺陷的投标；工程内容为工程量清单所包含的所有内容（施工图范围内的而建筑、结构、给排水、电气、道路及广场等配套工程）；合同签约价78687402.63元。贵州省金西监狱在发包人处盖章签字，原告建工六公司在承包人处盖章。2012年11月12日，原告向被告程国祥转账劳务费2000000元。2012年11月30日，原告向贵州省金西监狱（黎元红）转账安措费1967185元。2012年12月13日，原告向贵州省人力资源和社会保障厅转账民工工资保证金1000000元，被告程国祥在收据上手写同意支付并签字。2012年12月18日，原告向贵州金方物业管理有限公司转账工资20000元、向杨兴富转账劳务费100522元、向陈剑波转账劳务费500000元。同日，贵州省金西监狱监管区项目（程国祥）向原告建工六公司资金结算中心转账1680000元。2013年2月5日，原告向被告程国祥转账劳务费1000000元、向陈剑波转账劳务费2000000元。同日，被告程国祥在借款单上载明：“今借到贵州建工集团第六建筑工程公司人民币3000000元整，借款用途支付民工工资。”借款人签字处，被告签名为金西监狱项目部程国祥。2013年4月15日，原告出具收款收据：“金西监狱项目部程国祥交来还借款及资金占用款人民币3071800元整。备注：其中资金占用费71800元。”同日，贵州省金西监狱项目向原告建工六公司资金结算中心转账6641782.03元。2013年5月6日，被告程国祥向原告出具《借款申请》：“因与原告承建的‘金西监狱迁建项目’，因资金周转困难，特向公司申请借款叁佰万元整，用于工程资金暂时周转。待收取工程款后还回公司。”被告程国祥在金西监狱迁建项目处签字。马麦秋等人该申请手写载明“同意借支”。同日，原告建工六公司与被告程国祥签订了《借款合同》，约定借款3000000元，借款期间自2013年5月6日起至2013年7月5日。借款月利率2%计算，不足一月按实际借款天数计算。如未按期还本付息，逾期借款除按2%计收利息外，还应加收本金的2%的违约金，逾期贷款罚息按日计算。2013年5月6日，原告向被告程国祥转账3000000元，账单信息载明付借款金西监狱项目。2013年6月4日，贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司向贵州力生建筑劳务有限公司转账3000000元。同日，被告程国祥向原告出具《说明》：“省建四公司支付到贵州力生建筑劳务有限公司叁佰万元，是我本人工程的款，本人同意用此款归还省建六公司的借款”2013年6月4日，金西监狱项目部向原告转账3000000元用于冲借款。2013年6月19日，原告建工六公司（甲方、借款人）与金西监狱迁建项目部（乙方、借款方）签订《借款合同》约定，因资金紧张，乙方向甲方借款人民币5000000元整；乙方借款专用于此项目资金周转，不得改变用途；乙方借款时间自2013年6月18日起至2013年7月17日；借款月利率按2%计算，不足一月按实际借款天数计算；合同第六条约定：乙方未按本合同约定用途使用借款，甲方有权在借款期间按月利率加收2%计收利息，即借款月利率按照4%计算。乙方未按期还本付息，甲方对逾期借款除月利率2%计收利息外，还应加收本金2%的违约金，逾期贷款罚息按日计算；乙方违反本合同第六条约定，甲方有权采取必要的经济手段，从乙方工程款中或其他项中扣取本金及利息。原告建工六公司的董事会成员及财务总监在甲方处签字，被告程国祥在乙方处签字捺印。2013年6月20日向杨兴元转账劳务费200000元、向贵州美佳居节能建材有限公司转账材料款150000元、向贵州省金属材料总公司转账钢材款1000000元。6月21日向郭龙树转账劳务费3800000元、向汪在进转账劳务费2000000元。6月24日向贵州天坤混凝土有限公司转账材料款500000元。6月25日向陈剑波转账劳务费500000元。被告程国祥在上述款项的留底支票上盖章。2013年8月20日，原告建工六公司（甲方）与被告程国祥（乙方）签订《借款合同》约定，因金西监狱工程资金紧张，乙方向甲方借款人民币4000000元整；此款专项用于金西监狱项目民工工资支付，不得改变用途；借款时间自2013年8月20日至2013年10月19日；借款与利率按2.5%计算，按借款实际占用天数计算费用；合同第六条约定：乙方未按本合同的约定用途使用借款视为其违约，甲方有权在借款期间按借款本金月2%加收违约金，即借款月费率按4.5%计算。乙方未按期还本付息视为违约，甲方对逾期借款除月利率2.5%计收利息外，还应加收本金的2%的违约金，逾期贷款罚息按日计算；乙方违反本合同第六条约定，甲方有权采取必要的经济手段，从乙方工程款中或其他项中扣取本金及利息。原告建工六公司的董事会成员及财务总监在甲方处签字，被告程国祥在乙方处签字捺印。同日，原告建工六公司向被告程国祥转款劳务费4000000元。跟单信息载明代机关付程国祥借款金西监狱项目。被告程国祥在中国建设银行网上银行电子回单收款人处签字。2013年8月26日，原告出具借款收据：“金西监狱项目交来还借款，人民币250000元。备注处载明‘还2013年8月19日的借款400万中的一部分250万’。”被告程国祥在经办人处签字。2013年10月14日，金西监狱工程向原告归还借款1349734.46元。2013年12月9日，原告记账凭证载明：“收金西监狱还公司借款［工程借款-金西监狱（程国祥）］500000元。”2013年12月26日，原告建工六公司（甲方）与被告程国祥（乙方）签订《借款合同》约定，乙方因项目未收工程款资金紧张，特向甲方借款1200000元；乙方借款专用于该项目资金周转，不得改变用途；乙方借款时间自2013年12月26日起至2014年3月25日；以上借款实行资金有偿占有，借款月利率按2%计算。不足一月按实际借款天数计算；合同第六条约定：乙方未按本合同的约定用途使用借款视为其违约，甲方有权在借款期间按借款本金月2%加收违约金，即借款月费率按4%计算。乙方未按期还本付息视为违约，甲方对逾期借款除按月利率2%计收利息外，还应加收本金的2%的违约金，逾期贷款罚息按日计算；乙方违反本合同第六条约定，甲方有权采取必要的经济手段，从该项目工程进度款中扣还本金及利息。原告建工六公司的董事会成员及财务总监在甲方处签字，被告程国祥在乙方处签字。同日，被告程国祥在借款单中载明：“今借到公司财务人民币1200000元，借款用途项目资金周转。”被告程国祥在借款人处签字。2013年12月26日，金西监狱向原告转账资金占用费1146030元。2014年1月2日，原告向被告程国祥转账金西监狱借款53970元。2014年1月9日，金西监狱向原告转账归还借款500000元。2014年5月18日，被告程国祥向原告出具《申请书》：“我以贵公司名义于2012年参加投标并获得贵州省金西监狱监管区项目的承建工作，并与公司签订了内部承包协议，公司在每次进度款中扣除资料费，现已接近100万元。2013年又请公司参加福泉监狱监管区项目投标（已中标），但因公司的原因而废标。因上述原因本人在公司借投标资金有500万元余元。公司财务在2014年初已将本金及利息化转成借款。……现因金西监狱项目经营艰难，公司前期委派的项目负责人对项目管理的能力极差，导致现在项目严重亏损。……特请求公司：1、将扣除进度款中的资料费，留贰拾万元为资料费保证金，其他剩余款项转为还借款。2、请求公司将所有的借款从2014年元月起停息，本金项目结束后全部还清。”该申请书中手写载明：“经研究同意以下决议：1、资料保证金扣壹拾万元整。其余转抵项目部借款或用于支付工程支出。2、该项目不所欠公司借款从2014.1.1至2014.5.31日止资金占用费按原借款协议约定支付。违约金不再支付。借款从2014.6.1起统一按月1%结算资金占用费。违约金不再支付。3、项目部所欠借款从以后工程款中逐步扣还公司。具体每次扣还金额视具体情况而定。”2014年5月30日，原告建工六公司（甲方）与被告程国祥（乙方）签订《借款协议》约定，乙方因金西监狱项目生产需要，特向甲方申请借款人民币500000元整；此借款专项用于金西监狱项目流动资金周转（支付管理人员工资2-5月）不得改变用途；借款时间自2014年5月30日起至2014年8月29日即两个月；借款月利率按3%计算，按借款实际占用天数计算费用；合同第六条约定：乙方未按本合同的约定用途使用借款视为其违约，甲方有权在借款期间按借款本金月2%加收违约金，即借款月费率按5%计算。乙方未按期还本付息视为违约，甲方对逾期借款除按月利率3%计收利息外，还应加收本金的2%的违约金，逾期贷款罚息按日计算；乙方违反本合同第六条约定，甲方有权采取必要的经济手段，从该项目工程进度款中扣还本金及费用。原告建工六公司的董事会成员及财务总监在甲方处签字，被告程国祥在乙方处签字。同日，原告建工六公司向被告程国祥转账500000元。2014年6月13日，因原告承建的金西监狱迁建工程监管区建设项目未按规定补足务工人员工资支付保障金，贵州省劳动保障监察队责令原告收到责令改正决定书之日起5日内按规定补缴工资支付保障金。2014年12月29日，金西监狱向原告转账资金占用费转本金990000元。2014年12月31日，原告建工六公司（甲方）与被告程国祥（乙方）签订《借款协议》约定，乙方因项目资金紧张特向甲方申请借款人民币990000元；此借款专项用于金西监狱项目流动资金，不得改变用途；借款时间为2014年12月31日起至还清之日；借款期内月利率按1%计算，按借款实际占用天数计算费用；乙方未按本合同约定用途使用借款视为其违约，甲方有权在借款期间按借款本金月0%加收违约金，即借款月费率按1%计算。乙方未按期还本付息视为违约，甲方对逾期借款除按月利率1%计收利息外，还加收本金的0%的违约金，逾期借款违约金按实际占用天数计算。原告建工六公司的董事会成员及财务总监在甲方处签字，被告程国祥在乙方处签字。2015年1月4日，被告程国祥向原告出具《承诺书》：“由我负责施工的金西监狱项目因需要支付民工工资和材料款特向公司借款叁佰万元用于解决民工工资及材料款支付，我在此郑重向公司承诺：‘本人自愿用自有房产抵押给公司，该房产位于贵州省贵阳市乌当区，本人未还清公司借款前该房产贵公司所有并自行处置，直至还清公司借款为止该房产才归我所有’。”被告程国祥在承诺人处签字捺印。2015年1月5日原告建工六公司（甲方）与被告程国祥（乙方）签订《借款协议》约定，乙方因项目资金紧张特向甲方申请借款人民币3000000元整；此款专项用于金西监狱项目流动资金，不得改变用途；借款时间为2015年1月5日起至2015年4月4日，若工程款提前收回须提前归还公司；借款期内月利率按3%计算，按借款实际占用天数计算费用；合同第六条约定：乙方未按本合同约定用途使用借款视为其违约，甲方有权在借款期间按借款本金月2%加收违约金，即借款与费率按5%计算。乙方未按期还本付息视为违约，甲方对逾期借款除按月利率3%计收利息外，还应加收本金的2%的违约金，逾期借款违约金按实际占用天数计算；原告建工六公司的董事会成员及财务总监在甲方处签字，被告程国祥在乙方处签字捺印。同日，原告向潘春华转账劳务费20000元、向罗毅转账劳务费280000元、向蔡小群转账劳务费20000元、向杨兴元转账劳务费200000元、向杨兴富转账劳务费700000元、向刘广远转账劳务费80000元、向张振转账劳务费180000元、向李大富转账劳务费360000元、向张德全转账劳务费80000元、向刘翠全转账劳务费80000元、向杨金锐转账劳务费220000元、向李金荣转账劳务费40000元、向余绍宏转账劳务费360000元、向赵芝华转账劳务费90000元、向王家华转账劳务费100000元、向郭军转账劳务费10800元、向周清红转账劳务费10000元、向李勇清转账劳务费30000元、向汪再进转账劳务费200000元。2015年1月6日向朱合轩转账劳务费220000元、向杨文转账劳务费100000元、向郑云转账劳务费43700元。1月7日向贵州林东矿业集团有限公司总机厂转账材料款180000元。1月8日向郭龙树转账劳务费500000元、向黄永刚转账民工工资30000元、向刘华壮转账劳务费10000元、向彭杰转账劳务费40000元。1月9日向张松铎转账76700元。1月16日向贵州富源美家居品牌联合销售有限公司转账材料费100000元、向曾祥义转账劳务费10000元。2月5日支付周军劳务费16000元。2月6日向李秀红现金支付竣工材料费2000元。2015年向陈剑波转账劳务费500000元。被告程国祥在上述款项留底支票上签字盖章。2015年2月12日原告建工六公司（甲方）与被告程国祥（乙方）签订《借款合同》约定，乙方因项目资金紧张向甲方申请借款人民币3000000元整；此借款专项用于金西监狱项目民工工资及材料款支付流动资金，不得改变用途；借款时间为2015年2月12日起至2015年5月11日，若工程款提前收回须提前归还公司；借款期内月利率按3%计算，按借款实际占用天数计算费用；合同第六条约定：乙方未按本合同约定用途使用借款视为其违约，甲方有权在借款期间按借款本金月2%加收违约金，即借款月费率按5%计算。乙方未按期还本付息视为违约，甲方对逾期借款除按月利率3%计收利息外，还应加收本金的2%的违约金，逾期借款违约金按实际占用天数计算。原告建工六公司的董事会成员及财务总监在甲方处签字，被告程国祥在乙方处签字。同日，原告建工六公司向王家华转账劳务费30000元、向贵州建正建设工程检测试验有限公司转账检测费40000元、向黄煜转账劳务费111800元、向冯红军转账劳务费26650元、向贵州富源美家居品牌联合销售有限公司转账材料款50000元、向黄永刚转账劳务费100000元、向罗毅转账劳务费250000元、向朱合轩转账劳务费250000元、向杨思会转账劳务费48990元、向李大富转账劳务费500000元、向何世垚转账劳务费66500元、向余绍宏转账劳务费300000元、向杨兴富转账劳务费540000元、向周清红转账劳务费30000元、向曾祥义转账劳务费72000元、向夏国新转账劳务费4500元、向彭杰转账劳务费20000元、向杨金锐转账劳务费200000元、向张德全转账劳务费150000元、向刘翠全转账劳务费100000元、向李勇清转账劳务费50000元、向金莉红转账劳务费20000元、向潘春华转账材料款30000元、向邓春林转账劳务费20000元、向张振转账劳务费400000元、向杨文转账劳务费150000元、向赵芝华转账劳务费150000元、向刘广远转账劳务费40000元、向贵州客车制造厂转账材料款100000元、向李金荣转账劳务费50000元、向蔡小群转账50000元、向贵州林东矿业集团有限责任公司总机厂转账材料款100000元、向聂超转账劳务费5160元。2月13日向陈玉梅转账支付劳务费10000元、向汪再进转账劳务费50000元、向杨兴元转账劳务费150000元、向张龙桂转账劳务费100000元。被告程国祥在上述款项留底支票上签字盖章。2015年7月10日原告建工六公司（甲方）与被告程国祥（乙方）签订《借款协议》约定，乙方因项目资金紧张特向甲方申请借款人民币200000元整；此借款专项用于金西监狱项目办理决算等费用，不得改变用途；借款时间为2015年7月10日至2015年10月9日；借款期内月利率按2.5%计算，按借款实际占用天数计算费用；合同第六条约定：乙方未按本合同约定用途使用借款视为其违约，甲方有权在借款期间按借款本金月1%加收违约金，即借款月费率按3.5%计算。乙方未按期还本付息视为违约，甲方对逾期借款除按月利率2.5%计收利息外，还应加收本金的1%的违约金，逾期借款违约金按实际占用天数计算。原告建工六公司的董事会成员及财务总监在甲方处签字，被告程国祥在乙方处签字。同日，原告向被告程国祥转账219000元。2015年7月10日，原告建工六公司（甲方）与被告程国祥（乙方）签订了《借款协议》约定，乙方因项目资金紧张特向甲方申请借款人民币200000元；此款专项用于金西监狱项目办理决算等费用，不得改变用途；借款时间为2015年7月10日至2015年10月9日；借款期内月利率按2.5%计算，按借款实际占用天数计算费用；乙方未按本合同约定用途使用借款视为其违约，甲方有权在借款期内按借款本金月1%加收违约金，即借款月费率按3.5%计算。乙方未按期还本付息视为违约，甲方对逾期借款除按月利率2.5%计收利息外，还加收本金的1%的违约金，逾期借款违约金按实际占用天数计算。原告建工六公司的董事会成员及财务总监在甲方处签字，被告程国祥在乙方处签字。同日，原告向金西监狱转账200000元。2015年7月11日，原告建工六公司（甲方）与被告程国祥（乙方）签订《借款协议》约定，乙方因资金紧张向甲方申请借款人民币1000000元整；此款项专项用于金西监狱项目补交民工工资保证金，不得改变用途；借款时间为2015年7月11日至2015年10月10日；借款期内月利率按2.5%计算，按借款实际占用天数计算费用；乙方未按本合同约定用途使用借款视为其违约，甲方有权在借款期内按借款本金月1%加收违约金，即借款月费率按3.5%计算。乙方未按期还本付息视为违约，甲方对逾期借款除按月利率2.5%计收利息外，还加收本金的1%的违约金，逾期借款违约金按实际占用天数计算。原告建工六公司的董事会成员及财务总监在甲方处签字，被告程国祥在乙方处签字。2015年7月21日，原告向贵州省人力资源和社会保障厅转账金西监狱项目保证金1000000元。2015年8月12日，原告建工六公司与被告程国祥签订了《借款协议》约定，乙方因项目资金紧张特向甲方申请借款人民币800000元；此借款专项用于金西监狱项目办理决算等费用，不得改变用途；借款时间为2015年8月12日至2015年11月11日；借款期内月利率按2.5%计算，按借款实际占用天数计算费用；合同第六条约定：乙方未按本合同的约定用途使用借款视为其违约。甲方有权在借款期间按借款本金月1%加收违约金，即借款月费率按2.5%计算。原告建工六公司的董事会成员及财务总监在甲方处签字，被告程国祥在乙方处签字。同日，原告建工六公司向被告程国祥转账劳务费800000元。2016年1月7日原告向张德全转账劳务费204100元、向贵州富源美家居品牌联合销售有限公司转账材料款510993元、向贵州建正建设工程检测试验有限公司转账检验费30000元、向黄筑英转账劳务费410000元、向刘翠全转账劳务费143900元、向贵州省金属材料总公司转账材料款730800元。2016年1月23日原告出具收款收据：“金西监狱（程国祥）交来借款或利息款333000元。”2016年1月30日，原告向被告程国祥转账劳务费100000元。2016年1月28日，原告向贵州林东矿业集团有限责任公司总机厂转账材料款350000元、向邓春林转账劳务费65600元、向赵芝华转账劳务费100000元、向蔡小群转账劳务费20000元、向贵阳华网电力设备有限公司转账材料款220000元、向余绍宏转账劳务费430000元、向赵安清转账劳务费2700元、向张龙桂转账劳务费150000元、向丁双喜转账劳务费28000元、向贵阳同联混凝土有限公司转账材料款420000元、向金莉红转账劳务费49700元、向郭龙树转账劳务费230000元。2016年2月2日，原告向杨金锐转账材料款及民工工资150000元、向李勇清转账劳务费40000元、向张龙桂转账劳务费100000元。2016年2月5日被告程国祥向原告出具《金西监狱项目借款申请》，向原告申请借款10万元。同日，原告向被告程国祥转账劳务费132000元。2017年12月12日，被告程国祥在借款单中载明：“今借到贵州建工集团六公司人民币45000元，借款用途用于支付兰海工资。”被告程国祥在借款人处签字。2018年2月10日原告出具收款收据载明：“今收到金西监狱（程国祥）交来借款或利息款人民币92542元”。2018年2月12日，被告程国祥向原告出具《借款申请》，因金西监狱监管的项目急需支付工资，向原告申请借支1100000元。同日，余绍宏出具收据：“金收到贵州省金西监狱迁建项目配电工程款1100000元。”被告程国祥在该收款收据上签字。查明，原告于2013年6月14日、8月12日、2014年5月28日、2015年1月5日开了董事会，审议金西监狱项目借款、申请退回部分保证金、免息事宜。一审法院认为，原告与被告程国祥签订《单位工程生产经营责任书》，约定原告承接贵州省金西监狱迁建工程监管区建筑工程后，由被告程国祥以项目经理部的名义进行整体施工，被告程国祥系该工程实际施工人，双方系建设施工合同中的挂靠法律关系。在上述工程施工过程中，被告程国祥因工程施工需要，多次向原告借款，用于工程资金暂时周转，原告将多数款项以工程保证金、工人工资、材料款等方式直接支付给案外人，而非被告程国祥本人，部分款项在原告收取工程款后亦进行了冲抵，虽借款均以《借款单》、《借款协议》等名义进行，但实质上是工程款的借支，而非简单的民间借贷。同时，金西监狱迁建工程监管区建筑工程已完工并交付使用，原告诉称收到金西监狱迁建工程监管区建筑工程的工程款为93,989,437.50元，共支付给程国祥113,725,053.11元，超付19,735,615.61元，其中包含起诉借款11,950,265.54元。现双方就金西监狱迁建工程监管区建筑工程未进行最终结算，原告未能提供证据证明实际超付金额，应承担举证不能的不利后果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之、第一百五十四条第一款第（三）项之规定，判决：驳回原告全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费109,466元由原告贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司负担。本院二审期间，建工六公司提交如下证据：1.《贵州省金西监狱迁建工程监管区建筑工程结算审核报告书》中的工程竣工结算价审核结论确认单一份，拟证明涉案工程的最终审定金额为96,208,401.58元，同时证明程国祥称其作为实际施工人未与金西监狱并未结算并非事实。程国祥质证称，1.该结算单中无我方的签字，真实性由法院依法核实，该组证据恰好证明涉案纠纷为建设工程施工合同纠纷，并非民间借贷法律关系。2.根据该证据上显示的签字时间，该证据并非新证据，建工六公司在一审中有意隐瞒双方是建设合同关系。汪明黔质证称，认可程国祥的质证意见，本案中的案涉工程在中途时已由建工六公司接管，故后面大量的支出与程国祥无关，因此该结算书不能真实的反映双方当事人之间就该工程项目的结算情况，更不能证明本案的借款事实成立，我方要求建工六公司把所有的针对程国祥的结算做清楚，因此本案并非借贷关系，也不能以借贷关系来处理本案复杂的财务支出情况。2.建工六公司自行制作的向程国祥付款明细表19张，拟证明支付给程国祥的工程款已经超付，本案的案涉款项属于借款。程国祥质证称，1.对该组证据不予认可，相关证据并非新证据，且已超过举证期限；2.从证据的形式上看，恰好证明双方当事人之间系建设工程施工合同纠纷，并非民间借贷纠纷，但相关证据没有程国祥的签字，相关款项是否专项用于工程需要第三方的审计、核实；3.其他意见与一审质证意见一致。汪明黔质证称，1.认可程国祥质证意见；2.我方在建工六公司与程国祥发生纠纷期间一直在思南县农牧科技局上班，有正当、稳定的职业，对建工六公司与程国祥及金西项目的事情并不知情，也未参与，不应是本案的被上诉人，更不应当承担任何责任；3.其他意见与一审质证意见一致。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为双方之间是否存在借贷关系。建工六公司主张其与程国祥签订了《借款合同》、《借款协议》等债权凭证，并向程国祥支付了相应借款，双方之间存在借贷关系。对此，本院认为，建工六公司的该项主张不能成立，理由如下：1.建工六公司与程国祥签订的《单位工程生产经营责任书》约定建工六公司承接贵州省金西监狱迁建工程监管区建筑工程后，由程国祥以项目经理部的名义进行整体施工，即程国祥系该工程的实际施工人，其与建工六公司之间存在建设工程合同中的挂靠关系；2.从建工六公司提交的相关债权凭证来看，虽相关款项以《借款单》《借款申请》《借款协议》等名义进行，但均有“支付民工工资”、“用于金西监狱项目资金周转”等内容，且部分款项以工程保证金、劳务费、材料款、工人工资、工资保证金等方式进行支付，如：2013年2月5日的300万元，建工六公司在《借款单》上注明用途为支付民工工资，在向程国祥、陈剑波转账时转款载明的用途均为劳务费；2013年5月6日的300万元，在程国祥向建工六公司出具的《借款申请》下方有马麦秋等人手写“同意借支”等字样；2013年6月19日的500万元，从建工六公司提交的与《借款申请》《借款合同》配套的《大额资金借款支付审批表》中载明项目名称为“金西监狱迁建项目部”，用途为“资金周转”，程国祥出现在“项目责任人”一栏，建工六公司的经营部、财务部、工程部、总会计师、董事、总经理及董事长等在审核意见处均书写有“同意借支”字样，在程国祥签订了《借款合同》后，建工六公司将该500万元通过银行转账方式向案外人支付，从银行业务凭证上显示该500万元转账的用途为劳务费、材料款；2013年8月20日的400万元，从建工六公司提交的与《借款申请》《借款合同》配套的《大额资金借款支付审批表》中载明项目名称为“金西监狱项目”，用途为“支付工资”，程国祥出现在“项目责任人”一栏，建工六公司的经营部、财务部、工程部、总会计师、董事、总经理及董事长等在审核意见处均书写有“同意借支”字样，建工六公司在向程国祥、转账时转款载明的用途为劳务费；3.在2014年5月18日程国祥向建工六公司出具的《申请书》中，建工六公司在该申请书底部书写“经研究同意以下决议：……3.项目部所欠借款从以后工程款中逐步扣还公司”；4.建工六公司存在从金西监狱取得工程进度款中直接扣除应向程国祥支付的工程进度款用于抵扣其主张的借款的行为，以及从应退程国祥的资料保证金中直接扣除部分款项用于抵扣其主张的借款的行为；5.案涉《借款单》《借款申请》《借款协议》系程国祥内部承包施工期间向建工六公司出具，现双方就相关工程并未进行结算，虽然建工六公司提交了《贵州省金西监狱迁建工程监管区建筑工程结算审核报告书》中的工程竣工结算价审核结论确认单，但该工程竣工结算价审核结论确认单上并无程国祥签字确认，无法证明程国祥与贵州金西监狱就相关工程进行了结算。综上，建工六公司在本案中主张程国祥挂靠建工六公司施工期间，多次向建工六公司借款，但从程国祥出具的《借款单》《借款申请》《借款协议》载明的内容来看，相关款项的用途为支付上述工程项目的材料款、工人工资等，建工六公司亦将部分款项用于支付相关工程项目的材料款、工人工资等，故在双方未就相关工程进行最终结算之前，原判认定案涉《借款单》《借款申请》《借款协议》中涉及的款项并非单纯的民间借贷，而是基于双方挂靠施工法律关系产生的工程款借支并无不当，且在双方未就相关工程进行最终结算前，建工六公司提出其已经向程国祥超付工程款的主张并不充分，故本案中，建工六公司以双方存在借贷关系主张程国祥、汪明黔承担还款责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，建工六公司的上诉请求不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费218,932元，由上诉人贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  何 艳审 判 员  邱翠雪审 判 员  黄智静二〇二一年十月八日法官助理  陶海峰书 记 员  冯宇寒