内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院民 事 判 决 书（2013）阿左民一初字第1744号原告王敬文，无固定职业，现住内蒙古自治区阿拉善左旗。委托代理人杨世林，系内蒙古广安律师事务所律师。被告阿拉善盟公路工程局有限责任公司，住所地内蒙古自治区阿拉善左旗。法定代表人彭建利，系该公司总经理。委托代理人袁静，系该公司职员。委托代理人郭金文，系内蒙古安民律师事务所律师。原告王敬文诉被告阿拉善盟公路工程局有限责任公司（以下简称阿盟公路公司）劳动争议纠纷一案，本院于2013年10月11日以普通程序立案受理后，依法组成合议庭于2013年11月8日公开开庭进行了审理，原告王敬文及其委托代理人杨世林，被告阿盟公路公司的委托代理人袁静、郭金文到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，原告于2003年因单位转制实行民营，原告的身份也随之转换为被告的合同制工人，但被告一直未与原告签订劳动合同。2009年5月，因为被告承揽的工程少，工作岗位少，一时发不开工资，被告承诺有钱了就给大家发工资，所欠的工资暂时挂在账上。由于无法给原告安排工作，被告也动员包括原告在内的42名员工暂时找点临活，原告未按被告提倡的方法和其他员工一样，到处打点临工。原告仍在被告处上班，被告也一直为原告交纳养老保险，交到2011年12月后被告在未告知原告的情况下停交了原告的养老保险。2012年9月13日，被告单方在《阿拉善日报》上刊登声明，要与原告解除劳动合同。原告得知以上信息后，与被告进行多次协商，均无结果。无奈，原告于2013年4月1日将被告诉至阿拉善盟劳动人事争议仲裁委员会，仲裁委在仲裁本案时，违反了举证责任倒置的原则，在事实认定和法律适用上均存在错误，原告不服仲裁裁决书，依法向人民法院提起民事诉讼，请求：1、判令被告支付拖欠工资（奖金）13500元，并加付25%经济补偿金；2、判令被告支付经济补偿金4120元／月×12月（年）×150%=74160元；3、判令被告按规定给原告办理失业证、下岗证，并补缴2012年1月至本案终结时的养老、医疗、失业、工伤等保险金；4、判令原告与被告解除劳动合同；5、诉讼费用由被告承担。被告辩称，一、原告主张2012年1月至6月的工资和经济补偿金，工资即劳动报酬，在2012年1月至6月，原告没有在被告人处工作，自然没有报酬，无工资也就无经济补偿金，因此原告主张工资和经济补偿金没有事实依据；二、原告主张生活费没有依据；三、原告主张经济赔偿金没有事实和法律依据。原被告双方于2011年底一次性清退股本时，已经解除劳动关系，在计算清退股本时已经将经济补偿金计算在股本内予以发放。原告现在的请求是出尔反尔。2011年底原被告解除劳动合同是依照我国《劳动法》第二十七条之规定生产经营状况发生严重困难，职工无活可做，确需裁员，并向全体人员说明情况，与职工协商将员工股以一退十的比例退出，且经济补偿金包含在退股金内，一次性退出。答辩人与原告解除劳动合同并没有违反劳动法的规定，2011年底，经过数次职工大会，与原告达成的退股与解除劳动合同的合意才解除。因此原告主张违法解除劳动合同主张经济赔偿金没有事实依据。即使按照原告主张没有支付经济赔偿金，现在原告也只能主张经济补偿金，也不能主张赔偿金。因为《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第八十七条规定是违法解除，第八十五条规定的前置条件是劳动行政部门限期，而本案均无《劳动合同法》第八十五条、第八十七条规定的情形，因此原告主张加倍赔偿金没有事实和法律依据。经济补偿金的基数的主张与法相悖，《劳动合同法》第四十七条规定的工资基数是以解除劳动合同前12个月的平均工资，解除劳动合同前12个月的平均工资均以1500元发放，因此经济补偿金的基数是1500元。综上，原告诉求拖欠的工资及工资的经济补偿金、生活费和经济赔偿金的主张没有事实和法律依据。经审理查明，被告阿盟公路公司转制前身系内蒙古阿拉善盟公路工程处，隶属阿拉善盟交通局管理的自收自支事业单位。2003年12月9日，阿拉善盟经济体制改革领导小组批准了阿拉善盟公路工程处的公司制改组实施方案：1、保留阿拉善盟公路工程处，仍为交通局下属自收自支事业单位，核定事业编制30人。2、设立阿拉善盟公路工程局有限责任公司（股份制），剩余人员先解除原劳动关系，在本人自愿的前提下，安排一定数额资金，以股份形式入股成为新设公司股东，也可自谋职业，职工身份置换费用由两部分构成，即基础补贴和工龄，基础补贴为12000元／人，工龄补贴为1200元／工龄年。2003年12月，原阿拉善盟公路工程处改制，同时与原告签订了《内蒙古阿拉善盟公路工程处职工身份置换协议》和《解除劳动合同协议书》，原阿拉善盟公路工程处按照原告的工作年限支付了相应数额的经济补偿金，双方解除了劳动关系。被告阿盟公路公司成立后，原告继续在被告处工作，未签订书面劳动合同。2011年后，由于被告公司承揽工程少，原告处于待岗放假状态，被告按照1500元／月的标准向原告支付工资至2011年12月份。2012年9月13日被告阿盟公路公司在《阿拉善日报》刊登《解除劳动合同通知书》，登报解除与原告的劳动合同关系。原告于2013年4月向阿拉善盟劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求被告支付拖欠工资13500元，并加付25%经济赔偿金3375元，支付经济补偿金74160元，按规定给原告办理失业证、下岗证，并补缴2012年1月至9月养老、医疗、失业、工商等社会保险，退还原告已经交纳的住房公积金。阿拉善盟劳动人事争议仲裁委员会作出阿劳人仲裁字（2013）48号仲裁裁决书，裁决被告补发原告解除劳动合同经济补偿金13500元（9月×1500元），被告支付原告生活费14250元（1500元／月×9.5月），被告为原告缴纳2012年1月至2012年9月的养老、医疗、失业、工伤、生育社会保险费，个人部分由原告承担，原告的其他仲裁请求，不予支持。原告不服仲裁裁决，向本院提起民事诉讼。另查明，被告为原告缴纳社会保险至2011年12月份。上述事实，有当事人的当庭称述，阿拉善盟公路工程处阿公路工程发（2003）73号《关于上报阿盟公路工程处改组和公司制改革方案的请示》、阿拉善盟交通局阿交发（2003）268号《阿拉善盟交通局关于盟公路工程处公司制改组实施方案的批复》、阿拉善盟经济体制改革领导小组阿经改字（2003）3号《关于阿拉善盟公路工程处公司制改组实施方案的批复》、内蒙古自治区阿拉善盟社会保险事业管理局的证明、被告于2012年9月13日在阿拉善日报刊登的《解除劳动合同通知书》、阿拉善盟劳动人事争议仲裁委员会阿劳人仲裁字（2013）48号仲裁裁决书、阿拉善盟公路工程局有限责任公司工资表、阿拉善盟公路工程局有限责任公司2005年3月15日会议记录、阿拉善盟公路工程局有限责任公司阿公路工程发（2005）01号《阿盟公路工程局有限责任公司关于项目部人员岗位配置的通知》、阿拉善盟公路工程局有限责任公司阿公路工程发（2005）02号《董事会决定》等证据在案佐证，本院予以确认。本院认为，原内蒙古阿拉善盟公路工程处转制时已与原告解除了劳动关系。2003年12月以后，原告继续在转制后的被告处工作，虽未签订劳动合同，但事实劳动关系已经建立。2012年9月13日，被告登报解除与原告的劳动关系的行为，不符合用人单位可以单方解除劳动合同且无须支付经济补偿金法律规定的情形，因此被告应当依法支付原告相应的经济补偿金。2011年原告处于待岗放假期间，被告以1500元／月向原告支付工资，故经济补偿金应按1500元／月基数标准计算，按原告在被告工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向原告支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，按半个月工资的支付经济补偿。被告应当支付原告经济补偿金15000元（1500元／月×10个月）。2012年1月之后被告既没有安排原告工作，也没有给原告发放任何工资或者生活费，故原告请求被告支付13500元的工资本院予以支持。原告在转制后的被告处工作，被告一直未与原告签订劳动合同，且被告未支付原告工资13500元，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条：“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金”的规定，被告还应向原告加付25%经济补偿金即3375元。缴纳社会保险是用人单位和劳动者的法定义务，故被告应当依法为申请人缴纳社会保险，个人缴纳部分由原告按照规定缴纳。原告要求被告按规定为原告办理失业证、下岗证不属于本案的审理范畴。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条，《劳动合同法实施条例》第二十七条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，判决如下：一、解除原被告双方劳动合同关系；二、由被告阿拉善盟公路工程局有限责任公司向原告支付解除劳动合同经济补偿金15000元（1500元／月×10个月）；三、由被告阿拉善盟公路工程局有限责任公司向原告支付工资13500元（1500元／月×7个月），并支付经济补偿金3375元；以上第二项和第三项合计31875元，由被告阿拉善盟公路工程局有限责任公司于本判决生效后十日内付清。四、被告为原告缴纳2012年1月至2013年12月期间的养老、医疗、失业、工伤、生育社会保险费，个人部分由原告按规定缴纳；五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告阿拉善盟公路工程局有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本四份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。审 判 长 张 椿 林代理审判员 张 逸 涵人民陪审员 杨  杰二〇一三年十二月十八日书 记 员 苏龙高娃