山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终1301号上诉人（原审被告）：张见，男，1982年8月18日出生，汉族，住宁阳县。被上诉人（原审原告）：张利红，女，1964年12月10日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：刘春秀，山东泉舜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司，住所地济南市。负责人：孙建，经理。上诉人张见因与被上诉人张利红、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省济南市槐荫区人民法院（2020）鲁0104民初3505号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。张见上诉请求：请求判决张利红退还张见垫付的医疗费3000元。事实与理由：根据张见提供的转账记录及收到条可以证实张见因本案交通事故向张利红垫付3000元，因此该费用应当由张利红予以返还。张利红辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。张利红向一审法院起诉请求：1.判令张见、人保公司依法承担医疗费1万元，残疾赔偿金，护理费，误工费，交通费等待鉴定意见确定后另行追加；2.诉讼费由张见、人保公司承担。后变更诉讼请求为：1.判令张见、人保公司承担医疗费140735.95元、住院伙食补助费9600元、残疾赔偿金84658元、误工费20000元、护理费34320元、营养费5250元、后续治疗费20000元、精神损害抚慰金3000元、交通费2000元、车辆维修费200.85元、残疾辅助器具费1280元、鉴定费2860元、复印费64元、诉前财产保全保险费500元，合计324468.8元；2.诉讼费由张见、人保公司承担。一审法院认为，张见、人保公司承认张利红在本案中主张的事实，故对张利红主张的事实予以确认。本案争议的焦点问题即在于张见、人保公司应赔偿张利红的具体各分项数额。对于张利红主张的残疾赔偿金84658元、车辆维修费200.85元、残疾辅助器具费1280元、鉴定费2860元、复印费64元、诉前财产保全保险费500元，张见、人保公司无异议，一审法院对此予以确认。同时、人保公司垫付医疗费10000元，一审法院一并予以确认。对于有异议的分项数额，一审法院作出以下认定：1.对于医疗费140735.95元，后变更为143675.45元，张见、人保公司有异议，仅认可第一次住院的医疗费用。一审法院向人保公司释明，是否对张利红住院治疗以及费用与本次事故的关联性申请鉴定，其当庭表示申请鉴定，但并未在一审法院规定的时限内提交书面鉴定申请书。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法院若干问题的解释》第十九条规定：“赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”张见、人保公司虽有异议，但并未举证也未申请通过司法鉴定进行查明，同时结合张利红提交的门诊病历、住院病历、诊断证明、费用清单、发票等证据，一审法院对其主张的医疗费与交通事故的关联性、治疗的必要性及合理性予以认可，因此一审法院确认其医疗费为143675.45元，该费用包括人保公司垫付的医疗费10000元，以及张见垫付的医疗费6000元，应在赔偿款中予以扣除。另外张见主张向张利红之子刘洋转账3000元，但张利红不认可该费用为医疗费，也不同意在本案中一并处理。同时，张见也无证据证明该费用系垫付的医疗费，因此一审法院对3000元在本案中不予处理，可另行主张权利；2.对于住院伙食补助费9600元，上述一审法院已对张利红进行治疗的行为作出认定，因此对住院时间一审法院予以支持，对标准张见、人保公司无异议，因此对住院伙食补助费9600元，一审法院予以支持；3.对于误工费20000元，张见、人保公司有异议，一审法院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，张利红虽已超退休年龄，但劳动能力不以是否超退休年龄来认定，张利红因交通事故误工损失事实存在，张利红伤后误工时间为270天，其误工费为2000÷30×270=17999.99元，其二次手术期间的误工损失是在有劳动能力或存在部分劳动能力的情况下，因需住院治疗而无法劳动造成的损失，对于二次手术住院期间的误工费应予支持，但应扣减其在残疾赔偿金中已获赔偿的部分。因张利红每月工资2000元，二次误工时间为30日，且构成十级伤残，残疾赔偿金按照上一年度城镇标准42329元/年计算为1651.8元[（2000÷30-42329÷365×0.1）×30],以上误工费合计为19651.79元，一审法院予以支持；4.对于护理费34320元，张见、人保公司有异议，一审法院认为，根据护理人刘洋提供的工资扣发证明以及发放工资齐鲁银行的进出账明细，足以证实护理人刘洋每月工资4200元，并且因护理，收入减少事实存在，因此对于护理人刘洋按照4200元每月计算的护理费，一审法院予以支持。对于另一护理人刘广森应按照济南市的护工标准计算，即每天116元，因此张利红的护理费应为：（96天+54天+15天）×140元/天+96天×116元/天=34236元，一审法院予以支持;5.对于后续治疗费，一审法院根据鉴定意见一审法院酌定为17500元；6.对于精神损害抚慰金，应根据伤残等级等确定，张利红构成十级伤残，一审法院酌定为1000元；7.对于交通费，张利红因交通事故住院就医，交通费损失事实存在，一审法院酌定其交通费800元；8.对于张利红当庭增加的诉讼请求财物损失299元，因无法证实与交通事故的关联性，一审法院不予支持；9.对于营养费5250元，符合有关法律规定，一审法院予以支持。10.对于人保公司主张不承担鉴定费、诉讼费、保全费等费用，其无证据提交，张见主张投保时只进行了签字，保险公司并未对免赔事项对其进行说明及提示。一审法院认为，人保公司无证据证明已向投保人说明合同的内容，以及对免除保险人责任的条款对投保人作出足以引起注意的提示以及明确的说明，因此，根据保险法的相关规定，该格式条款对投保人不产生效力，因此保险公司仍应当就上述费用承担赔偿责任。但对于病历复印费64元，因与涉案侵权关系不存在必然关联，应当由侵权人即被告张见承担。综上，张利红的实际各项损失为：医疗费143675.45元、住院伙食补助费9600元、残疾赔偿金84658元、误工费19651.79元、护理费34236元、营养费5250元、后续治疗费17500元、精神损害抚慰金1000元、交通费800元、车辆维修费200.85元、残疾辅助器具费1280元、鉴定费2860元、复印费64元、诉前财产保全保险费500元，同时张见垫付医疗费6000元、人保公司垫付医疗费10000元应予扣除。张见所有的车辆鲁A3XXXX号“福特”牌小型轿车在人保公司投保交强险和商业三者险保额100万元。该保险公司应在交强险责任限额内承担赔偿责任；不足的部分，由该保险公司在商业三者险责任限额内根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由张见予以赔偿。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第（六）项、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿司法解释》第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法院若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿张利红医疗费10000元；二、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿张利红残疾赔偿金84658元；三、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿张利红精神损害抚慰金1000元；四、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿张利红交通费800元；五、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿张利红误工费19651.79元；六、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿张利红残疾辅助器具费1280元；七、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿张利红护理费2610.21元；八、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿张利红车辆维修费200.85元；九、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车商业第三者保险责任限额范围内赔偿张利红医疗费133675.45元；十、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车商业第三者保险责任限额范围内赔偿张利红住院伙食补助费9600元；十一、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车商业第三者保险责任限额范围内赔偿张利红护理费31625.79元；十二、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车商业第三者保险责任限额范围内赔偿张利红营养费5250元；十三、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车商业第三者保险责任限额范围内赔偿张利红后续治疗费17500元；十四、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车商业第三者保险责任限额范围内赔偿张利红鉴定费2860元；十五、中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车商业第三者保险责任限额范围内赔偿张利红诉前财产保全保险费500元；上述一至十五项应扣除被告中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司已垫付的10000元。十六、张见与上述期限内赔偿张利红复印费64元。张利红于上述被告中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司赔偿款中返还张见垫付款6000元。十七、驳回张利红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6168元，减半收取3084元，由张利红负担179元，中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司负担2905元；诉讼保全费820元，由中国人民财产保险股份有限公司济南中心支公司负担。本院二审期间，张见提交张利红的丈夫向其出具的收到条一张，拟证明张见向张利红垫付3000元，张利红应予返还。张利红质证称，对真实性无异议，对其证明目的有异议，该证据不属于新证据，且一审庭审期间张见自认该3000元是给张利红的额外营养费，不应退还。本院认为，本案二审期间的争议焦点是张利红应否向张见退还3000元。一审期间，张见称其因本案交通事故向张利红垫付3000元费用，但其未提交相应的证据证明其垫付3000元的事实，且张利红主张该费用系张见向其额外支付的营养费，故一审法院告知张见持有证据可另行主张权利，并无不当。综上所述，张见的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人张见负担。本判决为终审判决。审 判 员 赵玉兰二〇二一年二月二十二日法官助理 高 超书 记 员 耿 铭