广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书(2013)汕尾中法刑一初字第31号公诉机关广东省汕尾市人民检察院。被告人施少宏，男，1971年2月28日出生于广东省陆丰市，汉族，初中文化，户籍地：陆丰市，现住该市。因犯非法持有毒品罪于2010年10月13日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年六个月。因本案于2012年11月23日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于汕尾市看守所。辩护人卓学龙，广东龙胜律师事务所律师。被告人陈辉鹏，男，1987年9月8日出生于广东省陆丰市，汉族，初中文化，户籍地：陆丰市。因本案于2012年11月23日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于汕尾市看守所。辩护人李衍辉，广东陆洲律师事务所律师。被告人王剑雄，男，1987年4月14日出生于广东省普宁市，汉族，初中文化，户籍地：普宁市。因本案于2012年11月23日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于汕尾市看守所。汕尾市人民检察院以汕检刑诉字（2013）33号起诉书指控被告人施少宏犯贩卖、制造毒品罪；被告人陈辉鹏、王剑雄犯贩卖毒品罪，于2013年5月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年7月5日公开开庭审理了本案。汕尾市人民检察院指派检察员李杰出庭支持公诉。被告人施少宏及其辩护人卓学龙、被告人陈辉鹏及其辩护人李衍辉、被告人王剑雄等均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汕尾市人民检察院指控：被告人陈辉鹏、王剑雄受其老板林孟科（另案处理）的指使携带毒资22万元人民币到陆丰市欲向被告人施少宏购买3公斤冰毒，被告人陈辉鹏将毒资22万元人民币交与被告人施少宏，18时许，3被告人下楼准备吃晚饭时被公安机关抓获，当场在被告人施少宏的手提包里缴获毒资人民币224450元、毒品冰毒16.45克。另指控：2012年8月份以来，被告人施少宏将购得的“新康泰克”感冒药片通过化学反应、加热、结晶、烘干等制作工序制造毒品冰毒。案发时，公安机关在对被告人施少宏的住处及制毒现场查获毒品冰毒成品及半成品、制毒原料和制毒工具一批，其中：白色结晶状物1堆，重598克；白色结晶状物1盒，重9.5克；白色结晶状物1盒，重6.5克；浅黄色液状物1杯，重862克；浅绿色液状物1瓶，重4500克；黑色固液混合状物3桶，重63千克。经汕尾市公安局司法鉴定中心鉴定，以上检材中均检出甲基苯丙胺成分。为证明上述指控的犯罪事实，公诉机关在庭审中出示和宣读了证人证言、现场勘查笔录、鉴定意见、户籍证明以及各被告人的供述等证据。公诉机关据此认为，被告人施少宏无视国家法律，非法贩卖、制造毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖、制造毒品罪追究刑事责任；被告人陈辉鹏、王剑雄无视国家法律，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人施少宏、陈辉鹏、王剑雄在贩卖毒品的共同犯罪中，因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人施少宏曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人施少宏对公诉机关的指控无异议，要求法庭从轻判处。其辩护人提出，被告人施少宏提炼麻黄素是事实，在提炼过程中被公安机关查获，属未遂；贩卖毒品方面，公诉机关仅凭22万元认定被告人贩卖毒品，证据不足，应不予认定，提炼麻黄素方面，请求法庭从轻判处。被告人陈辉鹏否认公诉机关的指控。其辩护人认为，起诉书指控辩护人陈辉鹏贩卖毒品没异议，但认为被告人是从犯，属犯罪预备，且归案后认罪态度好，建议法庭对被告人从轻处罚。被告人王剑雄否认公诉机关的指控，认为其行为不构成犯罪。经审理查明：2012年11月22日，被告人陈辉鹏、王剑雄在惠州市受其老板林孟科（另案处理）的指使，意欲到陆丰市向被告人施少宏购买3公斤冰毒。当天下午15时许，被告人陈辉鹏、王剑雄携带毒资人民币22万元，驾驶一辆锐志小汽车从惠州市出发，17时许到达被告人施少宏位于陆丰市东海镇翡翠苑小区5栋1301室住处的14楼天台阁楼房间，在房间内，被告人施少宏、陈辉鹏、王剑雄3人商谈交易毒品之事，被告人陈辉鹏将毒资人民币22万元交与被告人施少宏，并约好晚上再去看货。18时许，被告人施少宏、陈辉鹏、王剑雄3人下楼准备吃晚饭时被公安机关抓获，当场在被告人施少宏的手提包里缴获毒资人民币224450元、毒品冰毒16.45克。经汕尾市公安局司法鉴定中心鉴定，缴获的毒品中检出甲基苯丙胺成分。另查明：2012年8月份以来，被告人施少宏在其位于陆丰市东海镇翡翠苑小区5栋1301室住处的14楼天台阁楼房间内将购得的“新康泰克”感冒药片通过化学反应、加热、结晶、烘干等制作工序制造毒品冰毒。本案案发时，公安机关在对被告人施少宏的住处及14楼天台阁楼房间制毒现场进行搜查，查获毒品冰毒成品及半成品、制毒原料和制毒工具一批，其中：白色结晶状物1堆，重598克；白色结晶状物1盒（用蓝色塑料盒盛装），重9.5克；白色结晶状物1盒（用蓝色陶瓷瓶盛装），重6.5克；浅黄色液状物1杯，重862克；浅绿色液状物1瓶，重4500克；黑色固液混合状物3桶，重63千克。经汕尾市公安局司法鉴定中心鉴定，以上检材中均检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实，有公诉机关举证，并经法庭质证的如下证据证实：（一）书证、物证1．汕尾市公安局禁毒支队出具的接受刑事案件登记表、立案决定书，记述发案时间、地点、简要过程、涉案人基本情况等。2．汕尾市公安局出具的人口信息查询资料证实，被告人施少宏的出生日期（1971年2月28日）、民族、性别、籍贯、地址等情况。3．陆丰市公安局出具的人口信息查询资料证实，被告人陈辉鹏的出生日期（1987年9月8日）、民族、性别、籍贯、地址等情况。4．广东省普宁市公安局南溪派出所出具的户籍证明证实，被告人王剑雄的出生日期（1987年4月14日）、民族、性别、籍贯、地址及户口性质等情况。5．广东省深圳市龙岗区人民法院出具的（2010）深龙法刑初字第1140号刑事判决书，证实被告人施少宏因犯非法持有毒品罪，被判处有期徒刑一年六个月。6．陆丰市公安局北门派出所出具的证明证实，被告人施少宏在其辖区内无违法犯罪记录。7．陆丰市公安局北堤派出所出具的证明证实，被告人陈辉鹏在其辖区内无违法犯罪记录。8．普宁市公安局南溪派出所出具的证明证实，被告人王剑雄在其辖区内无违法犯罪记录。9．汕尾市公安局禁毒支队扣押物品清单显示：（1）扣押被告人施少宏（物品持有人施少屏，被告人妻子）：1.可疑结晶状物1堆（白色结晶状物，潮湿，闲置在地面白纸上），2.可疑液体1杯（浅黄色液体，用1000ml玻璃烧杯盛装，放在冰箱里），3.可疑结晶状物1盒（白色结晶状物，潮湿，放在冰箱里），4.可疑液体1瓶（浅绿色液体，用1000ml玻璃桶滤瓶盛装），5.可疑物品1箱2桶（黑色固体混合物，分别用塑料箱、塑料桶盛装），6.可疑结晶状物1瓶（白色结晶状物，用蓝色陶瓷瓶盛装），7.可疑结晶状物1罐（白色结晶状物，用白色塑料罐盛装），8.循环水式真空泵1个，9.陶瓷漏斗2个，10.玻璃桶滤瓶1个（用白色塑料导管与空气泵连接），11.手机1部（黑色“LG”品牌），12.纸条1张（12月4日日历纸，背面写有“那敏伪麻”“乐菲”字样），13.铁片1张（印有“广东省人民政府”字样），14.疑似毒品1包（塑料袋包装，白色粉粒状物），15.存折2张，中国邮政储蓄银行（账号分别为：60×××41,60×××59），16.银行卡16张，分别为：中国农业银行，卡号：62×××19，62×××19,62×××10；62×××10，62×××15；中国邮政，卡号：62×××03,62×××79,62×××34，62×××22，62×××00，62×××31；中国工商银行，卡号：62×××50,62×××03,95×××50；招商银行，卡号：62×××61；中银卡：03135511536388。（2）扣押被告人施少宏：人民币224450元，疑似冰毒1包（透明塑料袋包装，内有白色结晶状物）、电话卡1张（全球通）、银行卡4张（建行卡号：62×××73；工行无卡号，牡丹灵通卡；农行卡号：62×××19；交通银行卡号：62×××16）、手机1部（FTON牌）、项链1条、小车1部、手表1块（印有TUDOR字样，金属外壳）、戒指1枚。（3）扣押被告人陈辉鹏：手机2部（hTC，号码：136××××9855；AUX白色双待双卡，号码：137××××5855、158××××6776）、身份证1张、驾驶证1本、银行卡4张（分别为：建行卡号：62×××08、工行卡号：62×××36、62×××60、交行卡号：62×××68）、人民币700元、戒指2枚（金色金属）。（4）扣押被告人王剑雄：手机2部（NOKIA号码：134××××0366、SAMSUNG）、银行卡2张（分别为农行卡号：62×××15、发展行卡号：51×××09）、驾驶证1本、身份证1张、小车1部（锐志）。10．汕尾市公安局禁毒支队出具的情况说明，2012年11月22日，该支队侦破“1203”制造毒品案。在犯罪嫌疑人施少宏住处（东海镇翡翠苑5栋1301房）天台房间地上发现正在晾晒的疑似毒品（潮湿，堆放在一张白纸上，净重598克，后经鉴定为含甲基苯丙胺成分）。2012年11月27日，该支队将该扣押的疑似毒品送汕尾市公安局司法鉴定中心进行定性、定量分析，由于该疑似毒品潮湿，根据《汕尾市涉案毒品提取、送检和检验工作的指导意见（试行）》汕公（禁）字【2013】5号文件规定，不予定量分析。11．抓获经过，证实2011年11月，汕尾市公安局禁毒支队在日常侦查工作中发现，陆丰市南塘镇一名叫施少宏的男子涉嫌毒品犯罪。该支队多次派员到南塘镇、东海镇秘密搜查，发现施少宏长期在东海镇活动，有涉嫌制贩冰毒的迹象，并于2012年11月22日立案侦查。2012年11月22日16时许，该支队在犯罪嫌疑人施少宏住处楼下周围布控，伺机打击毒品交易犯罪现场。2012年11月22日17时许，犯罪嫌疑人陈辉鹏与王剑雄驾车到达该住处并与施少宏接触。18时许，蹲点守候的侦查员发现犯罪嫌疑人施少宏、陈辉鹏和王剑雄3人一起下来，准备驾车离开，侦查员立即进行抓捕收网。当场抓获犯罪嫌疑人施少宏、陈辉鹏与王剑雄，在犯罪嫌疑人施少宏的手提包内缴获人民币224550元、冰毒16.45克。12．汕尾市公安局禁毒支队出具的情况说明证实，2012年11月22日，在犯罪嫌疑人施少宏住处（东海镇翡翠苑5栋1301房）的门口鞋柜上发现一包用红色塑料袋包装的疑似毒品（白色粉末状），侦查人员现场用检测试剂进行定性分析，没有检测出常见毒品成分，确定该疑似毒品不是毒品。13．汕尾市公安局禁毒支队出具的情况说明证实，2012年11月22日汕尾市公安局刑警支队三大队现场对犯罪嫌疑人施少宏住处（东海镇翡翠苑5栋1301房）楼上天台阁楼进行勘查。该支队就现场勘查笔录记录的地点与汕尾市公安局刑警支队三大队现场勘查员进行校对，确定勘查现场的地点为东海镇翡翠苑5栋。14．汕尾市公安局禁毒支队出具的情况说明证实，2012年11月22日，该支队侦破“1203”制造毒品案。在随后的调查取证的过程中发现同案犯林孟科（身份证号码：），立即开展抓捕行动，但该犯罪嫌疑人林孟科负案潜逃。2013年1月15日该局将犯罪嫌疑人林孟科刑拘上网追逃。15．在被告人施少宏身上缴获的毒品及制毒现场等均拍照在卷，并经被告人施少宏庭审时确认无误。（二）证人证言证人施某证言证实：我几天前在14楼房间（被告人施少宏制毒现场）曾经看见过矿泉水瓶和吸管、塑料桶，桶里好像装有东西。并对制毒现场进行相片辨认。（三）搜查笔录汕尾市公安局汕公搜字【2012】00019号搜查笔录。时间：2012年11月22日18时07分至22日20时50分，对犯罪嫌疑人施少宏住处（东海镇翡翠苑五栋1301房及其十四楼的天台阁楼）进行搜查。搜查的简要情况：侦查人员在犯罪嫌疑人施少宏住处（东海镇翡翠苑五栋1301房）的门口的鞋柜上发现一包用红色塑料袋包装疑似毒品；在该楼房的主卧室发现了十五张银行卡、两本存折等物品；在十四楼阁楼发现疑似毒品一批、制毒工具一批、一部手机等物品。扣押物品详见《扣押物品清单》。（四）现场勘验检查笔录汕尾市公安局汕公（刑）勘【2012】1122号现场勘验检查笔录，检查时间：2012年11月22日19时00分开始至22日22时00分结束。现场地点：陆丰市东海镇翡翠苑五栋天台。勘验检查情况：现场位于陆丰市东海镇翡翠苑五栋14楼的天台。现场是一楼盘小区，周围是楼房，从5栋1楼的电梯口入，到13楼的电梯口出，再进入消防楼梯爬上14楼，14楼是一天台，天台上的东边有一间独立的小屋，小屋坐东朝西，门口朝向东。从小屋的门口进入是一小厅，在小厅的中间有一茶几，茶几上摆放有茶具和矿泉水瓶等，在茶几的烟灰缸上提取了烟头、牙签等，并提取了“怡宝”矿泉水瓶上的吸管，在小厅的东北角落放置一“万宝”牌的冰箱，冰箱内放有一烧杯（内装有浅褐色液体），在小厅的西北角落的地面上放置有一张过滤纸，过滤纸上有潮湿的白色细结晶物（重量约598克），在东南角洗手间门口旁的地面上放置一垃圾桶，在垃圾桶上提取了2根吸管。进入洗手间，洗手间的北面隔断内放置有一圆桶（内装有黑色液体）、两个小圆桶、一方盒（内有白色结晶物），在隔断的地面上放有一蓝色透明盒（内有白色细结晶物）和一个容量为10000ml的抽滤瓶（内装有浅绿色液体）。环视现场，未发现其它有价值的物证。现场勘验检查制图1张；照相19张。（五）鉴定意见1．广东省汕尾市公安局司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字（2012）413号刑事化验检验报告。案情摘要：2012年11月期间，汕尾市公安局禁毒支队民警在开展毒品侦查工作中发现，在汕尾市陆丰东海镇翡翠苑5栋1301抓获一涉嫌制造毒品犯罪人员施少宏（男，1971年2月28日出生，陆丰市南塘镇人），并现场在其身上搜获疑似毒品计1小袋。检材和样本：结晶状物计1小袋，净重计16.45克，用塑料封口小袋包装。鉴定要求：送检检材作毒品定性分析。检验：取该检材适量作前处理后，供毒品免疫法检验和GC/MS仪器定性分析。鉴定意见：送检检材检出甲基苯丙胺（Methamphetamine，俗称“冰毒”）成分。2．广东省汕尾市公安局司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字（2012）414号刑事化验检验报告。案情摘要：2012年11月期间，汕尾市公安局禁毒支队民警在开展毒品侦查工作中发现，在汕尾市陆丰东海镇翡翠苑5栋1301抓获一涉嫌制造毒品犯罪人员施少宏（男，1971年2月28日出生，陆丰市南塘镇人），并现场在其家中搜获疑似毒品一批。检材和样本：⑴白色结晶状物（潮湿）计1小堆，净重计598.00克，堆放在白纸上；⑵浅黄色液状物计1杯，净重计862.00克，用玻璃烧杯盛装；⑶白色结晶状物（潮湿）计1盒，净重计9.50克；⑷浅绿色液状物计1瓶，净重计4500.00克，用玻璃滤瓶盛装；⑸黑色固液混合物计3桶，净重计63.00千克，分别用玻璃塑料箱、塑料桶盛装；⑹白色结晶状物，净重计6.5克，用蓝色陶瓷瓶盛装；⑺白色结晶状物，净重计2334.50克，用白色塑料罐盛装。鉴定要求：送检检材分别作毒品定性分析。检验：分别取1至7号检材适量各作前处理后，分别供毒品免疫法检验和GC/MS仪器定性分析。鉴定意见：送检1至6号检材均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine，俗称“冰毒”）成分；7号检材未检出常见毒品成分。3．汕尾市公安局编号：禁毒（2012）69、70、71号现场检测报告：于2012年11月23日对被告人施少宏、陈辉鹏、王剑雄进行尿检，检测结果：施少宏、陈辉鹏、王剑雄的尿检检测样本经现场检测，结果对甲基苯丙胺呈阳性。4．广东省公安司法鉴定中心出具的粤公（司）鉴（DNA）字[2013]01016号法医学DNA检验鉴定书。案情摘要：犯罪嫌疑人施少宏自2012年8月份以来在其住处（陆丰市东海镇翡翠苑小区5栋1301室）14楼的天台阁楼房间，从感冒药提炼麻黄碱并准备贩卖给他人制造冰毒。检材和样本：⑴嫌疑人施少宏血样，编为A201301016001号检材；⑵嫌疑人陈辉鹏血样，编为A201301016002号检材；⑶嫌疑人王剑雄血样，编为A201301016003号检材；⑷现场提取的烟头1（汕尾市公安局编），编为A201301016004号检材；⑸现场提取的烟头2（汕尾市公安局编），编为A201301016005号检材；⑹现场提取的烟头3（汕尾市公安局编），编为A201301016006号检材；⑺现场提取的烟头4（汕尾市公安局编），编为A201301016007号检材；⑻现场提取的烟头5（汕尾市公安局编），编为A201301016008号检材；⑼现场提取的烟头6（汕尾市公安局编），编为A201301016009号检材；⑽现场提取的烟头7（汕尾市公安局编），编为A2013010160010号检材；⑾现场茶几怡宝水瓶上提取的吸管，编为A2013010160011号检材；⑿现场茶几上提取的牙签，编为A2013010160012号检材；⒀现场垃圾桶中提取的塑料吸管1，编为A2013010160013号检材；⒁现场垃圾桶中提取的塑料吸管2，现场提取的烟头1（汕尾市公安局编），编为A20130101600,14号检材；⒂现场洗手间提取的蓝色牙刷，编为A2013010160015号检材。检验过程1、DNA提取：按行标GA/T383-2002中Chelex法提取A20130106001、A20130106002、A20130106003、A20130106004、A20130106005、A20130106006、A20130106007、A20130106008、A20130106009、A201301060010、A201301060011、A201301060012、A201301060013、A201301060014、A201301060015检材DNA。2、STR多态性检验:取A20130106001、A20130106002、A20130106003、A20130106004、A20130106005、A20130106006、A20130106007、A20130106008、A20130106009、A201301060010、A201301060011、A201301060012、A201301060013、A201301060014、A201301060015检材DNA适量，使用AmpFISTR?Sinofiler?试剂盒进行复合扩增，扩增产物经ABI-3130XL型遗传分析仪检测、分析。结论：经上述STR基因座检验：1、A20130106006、A20130106008、A201301060010、A201301060013、A201301060014、A201301060015检材的基因分型与A20130106001号检材的基因分型一致；2、A20130106004、A20130106007号检材的基因分型与A20130106003号检材的基因分型一致；3、A20130106005、A20130106009号检材的基因分型一致，但与A20130106001、A20130106002、A20130106003号检材的基因分型不一致，为一未知名男性个体所留；4、A201301060011号检材检见混合基因分型；5、A201301060012、A201301060014号检材未检见有效基因分型，无法比对。（六）被告人供述1．被告人施少宏供述：2012年11月20日下午5时左右，1名持惠州号手机（号码是158开头，尾数是11）自称叫“阿猴”的男子打我的手机（号码137××××9789）问我有没有冰毒，我说自己没有，可以帮他问一问，“阿猴”说有的话就帮他买3个（指3公斤）。到了晚上7、8点钟，我就用137的手机打给我朋友“阿平”问是否有货（即是冰毒），要买“2、3个”，“阿平”说有货，价钱是每“个”（即公斤）人民币9万元左右。晚上10点钟左右，我打电话给“阿猴”说有货，“阿猴”说叫人到陆丰与我联系。第2天下午5、6点钟，“阿猴”打电话给我说在凑钱，我听完后又打电话给“阿平”，“阿平”说叫人在东海迎仙桥头送样品给我，我看完样品后认为货比较湿，问有没有好点的？对方说尽量回去找。后我与朋友到东海的海韵酒店318房休息。下午5点钟左右，“阿猴”叫来的人“阿鹏”及另外1个人到我家与我联系，我将2人带到十四楼小房间坐谈。期间，“阿鹏”将“阿猴”让其带来的约22万元现金交给我，我看后认为钱不够，“阿鹏”就打电话给“阿猴”，“阿猴”在电话中说“阿鹏”的银行卡有钱，后我们3人下楼准备开车去吃饭时就被公安同志抓获了。2012年8月，我在深圳市布吉区一些药店以每片0.35元的价格购买了1200片“新康泰克”药片（每片有12粒药丸，每粒药丸含30毫克麻黄碱）。然后我在网上学了一些利用药片提炼麻黄碱的技术，再在东海镇老人民路一化工店购买了烧杯等一些工具，就这样，在10多天前开始试做，有一些已做成半成品才晾干，一些已浸水反应了，还没做好，就被公安机关查获了。施少宏经对公安机关编排的混合相片进行辨认，确认所辨认的相片中的1号就是“阿猴”的马仔“阿鹏”（即被告人陈辉鹏）；5号就是与“阿鹏”一起来的男子（即被告人王剑雄）。2．被告人陈辉鹏供述：2012年11月22日凌晨1时许，林孟科打电话叫我去他家，拿了3张银行卡给我，叫我到银行拿4万多元，凑够21万元带到陆丰给施少宏，顺便开部“丰田皇冠”小车回来。当天上午，我去接了王剑雄后到银行拿了钱就直接开车到了陆丰东海施少宏家，在少宏家14楼的小房间，我将22万元给施少宏，少宏说钱不够，我就打电话给林孟科，并把电话拿给少宏听，只听他们在电话说：“钱不够，怎么才22万？”然后听到少宏在电话说“2个”什么的。大约半小时后，我们下楼准备吃饭时就被公安人员查获了。在施少宏家的小房间，我看到地上1张白纸上铺着一些白色粉状的物品。陈辉鹏经对公安机关编排的混合相片进行辨认，确认所辨认的相片中的9号就是林孟科。3．被告人王剑雄供述：2012年11月22日上午8点，林孟科到我家找我，要我与陈辉鹏一起到陆丰市东海镇“少宏”家拿货（指冰毒）。下午13时许，陈辉鹏开1部黑色“锐志”小车到我家找我，叫我开车送他到银行拿钱。17时许，我们到了陆丰，就直接到“少宏”家（东海镇翡翠苑5栋1301房）。“少宏”就到阁楼与陈辉鹏谈“交易”，而我就在一旁听。“少宏”一见到我们，就问陈辉鹏带了多少钱？陈辉鹏回答：22万。“少宏”又说，不是说好30多万的吗？然后，陈辉鹏立即打电话给林孟科说“檬哥，他说钱不够，不能拿货”，然后就把电话拿给“少宏”听，他们在电话里交谈，意思是先拿22万，稍后林孟科通过银行汇款给“少宏”，再提货，然后陈辉鹏把22万元给了“少宏”。我们下楼准备吃饭时，就被公安机关查获了。王剑雄经对公安机关编排的混合相片进行辨认，确认所辨认的相片中的3号就是从惠州过来买毒品的陈辉鹏（本案被告人）；8号就是在惠州叫其来陆丰拿货（毒品）的林孟科；10号就是交易毒品的卖家施少宏（本案被告人）。上述证据均经庭审质证、认证，事实清楚、证据充分，足资认定。对被告人及其辩护人所提辩解、辩护理由，查证如下：（1）被告人施少宏无视国家对毒品的严格管理制度，利用感冒药片提炼麻黄素后制造冰毒，在制成成品或半成品时被公安机关查获，其行为已构成制造毒品罪。且又与“阿猴”（犯罪嫌疑人林孟科，在逃）相约，准备贩卖毒品冰毒3公斤，因被公安机关及时破获，致被告人施少宏的行为未能得逞，该行为属犯罪未遂，依法可以从轻处罚。其辩护人提出被告人的行为不构成贩卖毒品罪及制造毒品罪的犯罪情节轻微，要求对被告人从轻判处的理由依据不足，不予采纳。（2）被告人陈辉鹏、王剑雄无视国家法律，受其老板林孟科（另案处理）指使，一起到陆丰与被告人施少宏交易毒品，虽未交易即被公安机关查获，但被告人此举造成的社会影响坏，依法应予从严惩处。鉴于二被告人属犯罪未遂，依法可以从轻处罚。被告人陈辉鹏的辩护人提出被告人系初犯、该行为属犯罪中止、涉案毒品已归案，未流入社会，有从轻情节及被告人陈辉鹏提出无罪辩解等理由依据均不足，不予采纳。本院认为，被告人施少宏无视国家法律，利用感冒药片提炼麻黄素后制造冰毒，其行为已构成制造毒品罪；又与林孟科（另案处理）相约准备贩卖毒品甲基苯丙胺3公斤，其行为又构成贩卖毒品罪。被告人施少宏贩卖毒品因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人施少宏前曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，又系毒品再犯；依法应当从重处罚。被告人陈辉鹏、王剑雄无视国家法律，受其老板林孟科（另案处理）指使，与被告人施少宏进行毒品交易，其行为均已构成贩卖毒品罪。二被告人因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。公诉机关指控各被告人所犯罪名成立，依法予以支持。根据各被告人犯罪的情节、犯罪的作用及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十三条、第六十五条第一款、第五十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人施少宏犯贩卖、制造毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人陈辉鹏犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。三、被告人王剑雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2012年11月23日起执行至2027年11月22日止。）四、缴获的毒品由公安机关依法销毁。五、随案移送缴获的被告人施少宏手机1部（型号：FTON）；被告人陈辉鹏手机2部（型号：AUX、HTC）；被告人王剑雄手机2部（三星、诺基亚）予以没收，上缴国库。如不服本判决，可于接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判长  骆金声审判员  李 平审判员  陈朝伟二〇一三年八月二十六日书记员  傅永桢附相关法律条文：中华人民共和国刑法第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。