陕西省汉中市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2013）汉中刑终字第00104号原公诉机关略阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）何某某，男，生于1967年4月14日，汉族，高中文化，陕西省略阳县人。2012年9月21日因涉嫌贪污被略阳县人民检察院刑事拘留，同年9月29日被依法逮捕。现羁押于略阳县看守所。辩护人韩红波，陕西锐博律师事务所律师。略阳县人民法院审理略阳县人民检察院指控被告人何某某贪污一案，于二0一三年一月十一日作出（2013）略刑初字第00007号刑事判决。宣判后，原审被告人何某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审判决认定，2010年12月底，汉中职业技术学院教师某某某时任略阳县原白石沟乡财政所所长何某某提出借款50000元，何某某表示同意，2010年12月22日，何某某从其负责管理的原白石沟乡十天高速补偿资金账务应收款科目中记入“暂付安坪沟村补偿57660元。”同年12月31日，何某某以暂付应急资金为由从白石沟乡财政所“十天高速”补偿资金专户中提取现金57660元。2011年1月5日，何某某将其中50000元以个人名义借给某某。2011年4月，原白石沟乡安坪沟村支部书记某某某持已审核的“十天高速白石沟段拆迁补偿资金兑现表”找何某某办理安坪沟村委会房屋拆迁补偿兑付资金。何某某在办理安坪沟村委会房屋拆迁补偿资金105600元后，发现安坪沟村委会房屋拆迁补偿资金兑现表仅填写了兑付安坪沟村委会房屋拆迁补偿金额105600元，其余部分为空白，且没有填写合计金额，觉得有机可乘。即在安坪沟村委会办理的房屋拆迁补偿资金兑现表空白栏目中虚列了兑现安坪沟村委会“石砍、树木”补偿金额57660元，并填写了合计金额163260元。后何某某将安坪沟村委会房屋拆迁补偿资金兑现表在原白石沟乡十天高速补偿资金账目中核销，并将自己提取的57660元在其管理的白石沟乡十天高速补偿资金专户上冲平，并且通过了审计。何某某将其中的7660元用于在某某处购买茶叶，并将茶叶作为福利发放给原白石沟乡干部。案发后，略阳县人民检察院于2012年9月21日从某某处收缴赃款50000元。据此，原审法院认为被告人何某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取虚列支出的方法套取公款人民币50000元，其行为构成贪污罪。被告人何某某在案发后尚能如实供述自己的犯罪事实，可酌定从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第（二）项、第六十四条之规定，对被告人何某某犯贪污罪判处有期徒刑五年。宣判后，何某某以一审认定其犯贪污罪定性不准，其行为属于挪用公款为由提出上诉。上诉人何某某的辩护人的辩护意见与何某某一致。经审理查明，原审判决认定上诉人何某某犯贪污罪的事实清楚、证据确定、充分，有下列证据证实：1、略阳县人事和劳动保障局关于某某某等同志任免职的通知、略阳县财政局证明、略阳县财政局会议记录，证明2005年9月至2011年4月何某某任原白石沟乡财政所所长，2011年4月经略阳县财政局局务会研究何某某履行略阳县城关镇财政所副所长职责；2、公务员登记表，证明何某某系国家公务员；3、组织机构代码证，证明白石沟乡财政所法人代表为何某某；4、案件来源说明、立案决定书，证明略阳县人民检察院在调查略阳县白石沟乡十天高速征地补偿费用中，发现何某某涉嫌贪污，于2012年9月21日立案侦查；5、拘留证、逮捕证，证明略阳县人民检察院于2012年9月21日决定对何某某涉嫌贪污予以逮捕；6、户籍证明，证明何某某生于1967年4月14日；7、陕西信合记账凭证、农村信用合作社现金支票，证明何某某于2010年12月31日，从其管理的原白石沟乡财政所项目资金专户略阳县农村信用合作联社白石沟分社提取现金57660元；8、原白石沟乡财政所账务及相关凭证，证明何某某于2010年12月22日、12月31日以应收款为记账凭证，在应记款科目中记入暂付安坪沟村补偿款57660元，于2010年12月31日提取现金57660元，2010年12月30日在银行存款科目中支安坪沟村57660元，2011年4月12日何某某分别在银行存款科目中支安坪沟村补偿款105600元，在应收款科目中支安坪沟村补偿款57660元，在专款科目中支安坪沟村163260元，将暂付安坪沟村补偿款57660元应收款在账务中冲平；9、记账凭证、转账支票存根、十天高速白石沟段拆迁补偿资金兑现表，证明安坪沟村委会办理十天高速房屋拆迁补偿款105600元后，何某某在安坪沟村已办理房屋拆迁补偿资金兑现表空白栏中虚列兑现安坪沟村委会石坎、树木补偿款57660元，并添加合计金额163260元；10、原白石沟乡安坪沟村集体总账及明细账，证明安坪沟村委会房屋拆迁补偿资金兑现表中金额为105600元，无石坎、树木补偿项目和无合计金额；2011年4月14日拨入安坪沟村委会高速补助款105600元；11、照片证明某某向何某某借款时李力给何某某所发信息及某某收到何某某所发信息；12、银行查询及银行存款凭条，证明何某某于2011年1月5日给李力账户存款50000元；13、略阳县城关镇人民政府证明，2011年4月19日白石沟乡人民政府并入略阳县城关人民政府，何某某与原白石沟乡政府、略阳县城关镇政府没有债权债务关系；14、略阳县财政局证明，何某某与略阳县财政局没有债权债务关系；15、证人某某的证言，证明其本人与某某系师生关系，何某某通过其与某某相识，其本人不知道何某某给某某借款以及何某某在账务中虚列支出的情况，2010年何某某曾以财政所名义购买茶叶给乡上干部发放；16、证人某某的证言，证明2010年12月，何某某在其经营的茶叶店购买过茶叶；2010年12月底的一天，其在略阳与某某、何某某等人吃饭中，向何某某提出因自己买房需借50000元周转，回汉中后，又打电话向何某某提出借款，何某某表示同意，并在2011年1月5日将50000元汇入其的卡上；17、证人某某的证言，证明2011年4月由其经手办理了十天高速拆迁补偿，原白石沟乡给安坪沟村集体兑付了一笔房屋拆迁补偿款，金额为105600元，无57660元石坎、树木补偿款项目；18、证人某某、某某某的证言，证明2011年4月由安坪沟村支部书记经手办理了十天高速拆迁补偿，原白石沟乡给安坪沟村集体兑现了一笔十天高速房屋拆迁补偿款105600元；19、证人某某某的证言，证明十天高速拆迁赔偿款兑付时，根据规定要求乡镇长负责审核、签字确认，在其对原白石沟乡安坪沟村委会兑付拆迁补偿款审核签字时，兑现表中没有给安坪沟村兑现石坎、树木57660元的项目，安坪沟村委会兑现表中仅有房屋和院子赔偿款105600元，兑现表中的石坎、树木补偿款是事后添加上的；20、证人某某的证言，证明其参与了白石沟乡十天高速房屋的拆迁和土地丈量等协调工作，安坪沟村集体的赔付仅有村委会房屋和房屋宅基地，安坪沟村委会的房屋拆迁兑现表在其签字时只有房屋赔偿款105600元，没有石坎、树木57660元的赔偿项目；21、证人某某某的证言，证明其本人在原白石沟乡财政所工作期间，担任乡财政所项目资金专户出纳，并负责村级账务的管理，何某某负责管理乡财政所项目资金专户，并担任会计，因工作原因，曾将其的印章交由何某某管理；2010年12月31日开具的金额57660元现金支票上的印章，不是其本人所盖；财政所的账务与村级账务应进行对账；财政所的账务与村级账务是各自独立的账务，各账务年终须经审计；22、证人某某某某证言，证明2011年1月初，其代何某某在略阳县城中学路农行营业厅给某某汇款50000元；23、证人某某某的证言，证明2011年1月初，其在略阳县城中学路农行办理业务中，某某某称给他人汇款，向其借用身份证，其即将妻子某某某的身份证交给某某某使用；24、证人某某的证言，证明十天高速公路征地、拆迁补偿资金由县统征办拨付到各乡镇财政所资金专户中；25、上诉人何某某的供述，证明2010年，其通过原白石沟乡党委书记刘旭认识李力，2010年底的一天，某某给其打电话说他在汉中做生意资金紧张向其借50000元钱，只用二、三个月时间，其就答应借给某某钱。后某某把他账号发到其手机上，其回家发现家里钱不够，其想这已经答应借给人家钱了，再说时间也不长，于是就从其管理的十天高速项目资金账户上支取57660元，于2011年1月初将其中的50000元汇入某某的账户上，后某某一直未还款；2011年2、3月份，原白石沟乡安坪沟村兑付十天高速房屋补偿款时，资金兑现表中的给安坪沟村兑现的100000余元补偿款，该资金兑现表只填写了一栏，没有合计数，乡长已签字，手续已全部办完，其便在资金兑现表空白栏内填写兑现石坎、树木补偿款57660元，并添加了合计数，将这笔钱在帐上核销；其将提取的57660元现金中的50000元借给李力，将7660元在李力处购买茶叶发放给乡上的干部；26、处罚收据、赃款追缴情况说明，证明略阳县人民检察院于2012年9月21日从李力处追缴涉案款50000元。以上证据，经原审法院当庭举证、质证、来源清楚、合法，证据内容相印证，本院予以确认。本院认为，上诉人何某某身为国家工作人员，利用职务之便，采取虚列支出的手段，贪污公款50000元，其行为已构成贪污罪。对其提出的上诉意见及辩护人的辩护意见，经查，上诉人何某某以暂付应收款的方法从其管理的原白石沟乡十天高速补偿资金专户中提取现金57660元，将其中50000元借给他人，后上诉人何某某在安坪沟村集体兑现表内虚列“石坎、树木”补偿款57660元，并将该资金兑现表在自己管理的十天高速补偿资金账目中核销，将账冲平，且该账目已审计。因此原审法院根据其犯罪的事实、情节判处贪污罪并无不当，故本院对其上诉理由及辩护人的辩护意见不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴汉名审判员  陈传汉审判员  孙蕊莲二〇一三年三月二十六日书记员  李思彤