河南省驻马店市驿城区人民法院刑 事 判 决 书(2017)豫1702刑初545号公诉机关河南省驻马店市驿城区人民检察院。被告人郑某，女，1968年9月5日出生，汉族，高中文化，河南省汝南县某单位退休职工，案发前系驻马店市某有限公司会计，户籍地河南省汝南县，捕前住驻马店市驿城区。因本案于2016年8月9日被驻马店市公安局东高分局刑事拘留，同年9月15日被执行逮捕。辩护人黎留中、黎亮亮，河南发时达律师事务所律师。河南省驻马店市驿城区人民检察院以驻驿检刑诉［2017］214号起诉书指控被告人郑某犯职务侵占罪和高利转贷罪，于2017年7月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。驻马店市驿城区人民检察院指派检察员陈靖出庭支持公诉，被告人郑某及其辩护人黎留中到庭参加诉讼。审理期间，因公诉机关提出补充侦查，本案延期审理二次,依法报请上级法院延长审限一次。现已审理终结。河南省驻马店市驿城区人民检察院指控：职务侵占罪一、2013年1月15日至2016年4月份，被告人郑某在驻马店市某有限公司（以下简称某公司）担任会计兼出纳。2015年3月3日，郑某本人书写证明，支出公司宣传费用10万元。该笔费用支出无其他经办人及公司授权签批人员签字认可，且无发票及对方收款手续。二、2016年4月14日，被告人郑某经手，收取桂某向某公司支付的购房款定金15万元，郑某收取该笔款项后未记录入账，将该笔款侵占。高利转贷罪2013年5月29日，被告人郑某用其女儿梁某的名义以购买汝南县某门面房缺现金为由，用梁某在汝南县农村信用合作联社57.5万元股金作担保，向驻马店市驿城区农村信用合作联社贷款50万元，月利息为5.125‰。贷款下来后，2013年6月1日郑某以梁某的名义将50万元贷款另加自己5万元，现金共计55万元出借给某公司，月利息为3%、3.5%不等。自2013年6月1日至2015年2月28日期间，郑某从某公司获得利息36.025万元，而该期间郑某向驻马店市驿城区农村信用合作联社支付利息4.86875万元，剩余的31.15625万元扣除5万元现金的利息（3.275万元）后，即人民币27.88125万元系郑某高利转贷违法所得。针对指控，公诉机关提供了被告人郑某供述，被害单位人员陈述、证人证言、鉴定意见、书证等证据。公诉机关认为，被告人郑某的行为已构成职务侵占罪和高利转贷罪，提请本院依法惩处。被告人郑某对公诉机关指控其犯高利转贷罪无异议，辩解10万元系公司为贷款1600万元而支出的开销，另15万元系公司欠其个人借款的利息，公司股东认可其支配，辩解不构成职务侵占罪。辩护人提出被告人郑某并未侵占某公司财产，指控的10万元属贷款花销，桂某交付的15万元，公司出具有票据，证明公司已认可收到该15万元；郑某的女儿梁某为购买门面房从银行贷款，后购买门面房未果，将贷款存入某公司，梁某领取利息，与郑某无关。故郑某不构成职务侵占罪和高利转贷罪，郑某无罪。经审理查明：职务侵占事实2013年1月15日至2016年4月份，被告人郑某在某公司担任会计兼出纳。2015年3月3日，郑某本人书写证明一份，支出公司宣传费用10万元。该笔费用支出无其他经办人及公司授权签批人员（公司法定代表人王某和股东杨某）签字认可，且无发票及对方收款手续。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：1.被告人郑某供述：她于2013年1月至2016年4月份到某公司担任会计兼出纳，公司法定代表人为王某，股东为杨某、王某乙。公司规定，2013年4月份之前，公司财务支出王某签字即可，同年4月份以后，必须由王某和杨某共同签字，如漏签，补签以后再支出现金。2015年3月23日23号凭证中支付“宣传”费用10万元是因公司贷款1600万元，公司请办事的人吃饭、购买烟酒、娱乐消费的花销。烟酒是在驿城区文明路与团结路，金雀路与文明路交叉口购买，发票丢失。后她拿票据找王某签字时，因王某嫌票据多并以忙为由推脱未签。2.证人证言⑴王某证言：他是某公司法定代表人，郑某经王某乙介绍于2013年1月份到公司担任会计兼出纳，王某乙和郑某共同负责公司财务。2016年，公司聘请专业人员对账目进行审计，发现2015年3月份，郑某自己在报账凭证上写一份证明，内容为“公司宣传费用10万元整，落款人郑某”，该项支出没有任何支出凭证且并未经他和杨某签字，公司领导并不知情。另证实,平时公司招待烟酒均在驿城区金雀路某酒店对面某烟酒行拿的烟酒，酒行把酒送到单位，员工从单位拿，杜绝员工到外面私自购买烟酒。⑵杨某证言：他是某公司股东。公司从2016年4月份开始对外宣传，公司支出费用需要他和王某共同签字，公司招待使用的烟酒均是到金雀路某酒店对面某烟酒行拿的，需要时，他和王某让酒行把烟酒送到办公室，员工到办公室拿，不允许员工自己购买。⑶李某证言：他在驿城区文明路与金雀路交叉口经营某烟酒商行。王某、杨某经营某公司，某公司需用烟酒时，要么二人亲自到店里拿，要么让送到公司。平时都是他在店里，公司的员工没有到店里购买过烟酒，他没见过郑某到店里购买烟酒。⑷杨某乙证言：他是河南省某机电设备有限公司驻马店市分公司法定代表人。2015年春季，王某乙找他以某公司名义申请贷款，以王某乙所在某公司开发的房产抵押，向汝南的农村信用社银行申请贷款1600万元，他提出某公司开发的房产使用他公司电梯，并且贷款批下后预付100万元电梯设备预付款，对方答应。后贷款批下后，某公司给他30万元电梯设备预付款，剩余70万元未付。贷款过程系王某乙等人办理，他配合签字，他未与某公司有其他经济往来。⑸任某证言：他是汝南农村信用社信贷员。某公司1600万元贷款系经他办理，某公司贷款所需材料系王某乙交给他，郑某未参与该笔贷款。另证实,经王某乙之手借给某公司20万元，后王某乙将本金和利息归还，未有其他经济往来。3.司法会计鉴定意见书，证明经驻马店市正泰会计师事务所对某公司郑某侵占公司资产进行鉴定，2015年3月23日23号凭证，仅有郑某本人书写证明，支付公司宣传费用10万元，无其他经办人及公司授权签批人员签字认可，且无发票及对方收款手续；4.书证⑴王某乙签名的借据、某公司账目记录、记账凭证，证明王某乙向任某出具借款20万元借条，某公司归还任某借款记账情况。⑵任某银行交易明细，证明2015年4月16日，任某尾号9135的农村信用社银行账户转至王某乙尾号6966银行账户内20万元；同年5月21日，王某乙账户转至任某账户4000元，同年7月13日，任某账户收到利息4000元，同月17日，任某收到王某乙归还本金10万元，同年8月20日，任某收到王某乙归还本金3万元，同年11月10日，王某乙账户转至任某账户7.75万元。⑶被告人郑某记录的账目，证明2015年3月4日，郑某记账某公司支出宣传费用10万元。⑷被告人郑某手写证明一份，证明郑某自己书写一份公司宣传费用10万元整的证明，该证明无其他人员签字。上述证据，证实被告人郑某利用会计职务便利，自立名目侵占公司10万元事实，对相互印证的证据，本院予以采信。针对该起职务侵占罪的指控，辩护人提交如下证据：1.王某乙签字的某公司账户遗留问题复印件（郑某书写）；2.王某乙出具的证明；3.杨某出具的借条。上述证据用于证明指控的10万元系贷款1600万元的花销，公司股东王某、杨某和他三人共同认可，并非郑某本人的行为；经查，某公司账户遗留问题的说明系郑某本人书写、王某乙出具的证明显示内容与在案其他证据矛盾，借条不能证明系贷款花销，对辩护人所提交的证据，均不予采信。高利转贷事实2013年5月29日，被告人郑某用其女儿梁某的名义以购买汝南县某小区门面房缺现金为由，用梁某在汝南县农村信用合作联社57.5万元股金作担保，向驻马店市驿城区农村信用合作联社贷款50万元，月利息为5.125‰。贷款下来后，2013年6月1日,郑某以梁某的名义将50万元贷款另加自己5万元，现金共计55万元出借给某公司，月利息为3%、3.5%不等。自2013年6月1日至2015年2月28日期间，被告人郑某从某公司获得利息36.025万元，而该期间郑某向驻马店市驿城区农村信用合作联社支付利息5.38125万元，剩余的30.64375万元扣除5万元现金的利息3.275万元后，即人民币27.36875万元系郑某高利转贷违法所得。上述事实，有公诉机关提供的下列证据：1.被告人郑某供述：2013年5月份，她以梁某在汝南信用社的57.5万元股权作抵押，在驻马店市驿城区农村信用社贷款50万元，因为银行规定超过50万元需要委托贷款，他委托朋友高某接收的贷款，然后通过高某账户转至她的农村信用社账户，她又从其他银行卡内取出5万元，共计55万元借给某公司，某公司开始按月息3分，后来按月息3.5分支付她利息。2014年,她还银行3万元，剩余47万元，除收取桂某的15万元，又借王某乙24万元，借郑某乙8万元，把剩余的47万元贷款还清。她从某公司共获得利息36.025万元。2.证人证言⑴梁某证言:她母亲郑某以她的名义在汝南县信用社入股,后想在汝南县城开一家网吧,就以汝南信用社的股金抵押在驻马店市的信用社贷款,她仅到信用社签字、照相，至于贷多少款，如何贷的，她均不知情，她也未使用贷款。后网吧未开，她没有和高某签过协议，也没有购买高某的门面房。她也未从郑某任职的某公司领过钱。⑵高某证言：2013年的一天，郑某称想以购买他位于汝南县某小区一楼门面房的名义向银行贷款，因都是朋友他答应，后在郑某提供的一份合同上签字，但郑某并未购买他的门面房。具体郑某如何操作的贷款他不知情，他名下的62×××78的农村信用社银行卡并非他亲自办理，他未见过和使用过该卡，他曾找郑某贷过款，郑某保存的有他的身份证复印件。⑶朱某证言，证明他从高某处租用汝南县某小区一楼门面房经营足疗店，该门面房原系高某使用经营足疗店，直至2015年4月份。3.银行交易记录，证明2013年5月30日，高某名下账号62×××78账户在汝南县农村信用合作联社向郑某6229****6348银行账户转款50万元。4.书证⑴房屋租赁合同，证明高某和朱某签订的房屋租赁合同，自2015年4月1日起至2025年4月1日止。⑵购房协议书，证明被告人郑某为贷款，以购买高某位于汝南县某小区门面房为由，以其女儿梁某名义和高某签订虚假的购房协议书。⑶梁某股权质押证明书、贷款申请书、质押合同、借款合同、调查报告、受托支付客户提款申请书，证明2011年12月11日，梁某在汝南县农村信用社投资入股57.5万元，成为自然人股东。2013年被告人郑某以购买门面房为由，以梁某的57.5万元股权为质押担保，于2013年5月11日在驻马店市驿城区农村信用社贷款50万元，期限三年，利率为5.125‰，该笔贷款于同年5月29日放款，由高某账户接收。⑷某公司借据，证明2013年6月1日，某公司借梁某现金55万元。⑸领据及某公司现金账目表，证明2013年10月10日，梁某从某公司领取55万元借款利息6.6万元，同年11月30日领取利息3.3万元，2014年6月5日领取利息9.9万元，同年9月20日领取利息6.6万元，2015年3月4日领取利息9.625万元。共计领取利息36.025万元。上述证据，本院予以采信。公诉机关还提供下列综合证据，经查证属实，本院予以确认。1.视听资料，即公安机关对被告人郑某讯问同步录音录像，证明公安机关对郑某讯问时，依法进行。2.某公司出具的证明，证明被告人郑某于2013年3月至2016年3月底在某公司担任会计，负责财务工作。3.银行询证函，证明某公司系自然人投资的有限责任公司，股东为杨某（认缴出资200万元）、王某乙（认缴出资200万元）、王某（认缴出资400万元）。4.河南省农村信用社出具的情况说明，证明被告人郑某系该信用社职工，2012年7月份办理内退手续。5.抓获经过，证明2016年8月9日，公安机关将被告人郑某抓获。6.户籍证明，证明被告人郑某的刑事责任年龄情况。被害单位某公司提交营业执照、法定代表人证明、王某身份证复印件，证明某公司法定代表人王某，成立日期2011年9月21日，该证据经审理查明属实，予以采信。公诉机关针对指控的第二起职务侵占罪，提供了下列证据：1.被告人郑某供述：自2013年始她在公司存款，截止到2015年11月份，公司欠她191万多元，公司向她出具191.574万元的借条，约定月息三分。2016年4月份，桂某因购房，交到公司账户15万元购房款。因公司未按时支付利息，她将该15万元由公司账户转到她个人账户，用于冲抵公司欠她的利息，事后将冲抵之事告知杨某和王某，二人未提出异议。后找王某和杨某签字入账时，二人拖延均未签字，后来也未入账。2.证人证言⑴王某证言：2016年3月份，郑某私自将一套房出售给桂某，收取桂某15万元购房款定金，该款未入公司账户。⑵桂某证言：2016年2月份，她到驿城区某小区售楼部购房，一郑姓女子接待，同年4月14日，她和郑姓女子共同到银行把15万元购房款转至郑姓女子提供的账户，郑姓女子给她出具收条。同年5月10日左右，她在文明路中原银行把30万元现金存入银行，郑姓女子将原15万收条收回，给她开具一个45万元的收条，后她到售楼部，郑姓女子给她签订一个购房合同，并开具金额45万元的发票。⑶王某乙证言：2016年3、4月份，郑某称桂某购房交的15万元冲抵公司借其的欠款利息，他让郑某找杨某和王某，至于郑某是否找二人他不清楚。⑷杨某证言：他不知郑某收取桂某15万元购房款，郑某未将15万元上交公司，但是郑某以公司名义给桂某开具一张15万元的收据，并且盖有公司印章。3.郑某银行账户交易记录,证明被告人郑某尾号为0488的河南农村信用社银行账户于2016年4月14日存款15万元。4.辨认笔录，证明桂某辨认出被告人郑某即是购房时接待并办理手续之人。5.司法会计鉴定意见书，证明经驻马店市正泰会计师事务所对某公司郑某侵占公司资产进行鉴定，2016年4月14日，郑某收取桂某15万元购房款未入账。6.书证⑴桂某购房合同复印件、收据复印件、发票复印件，证明2016年4月14日，郑某开具收据收到桂某现金15万元，桂某与某公司签订的购房合同，某公司向桂某开具收到45万元的增值税专用发票。⑵民事诉状、民事裁定书，证明2015年11月30日，某公司向被告人郑某出具借条，借郑某191.574万元，月息30‰，因某公司自2016年2月份不能支付利息，郑某于2016年7月12日向本院提起民事诉讼，本院受理后根据郑某的申请保全某公司财产情况。⑶被告人郑某签字的领据，显示2016年4月16日，郑某领到借款191.574万元的利息（2015年12月1日至2016年1月31日止）15.3259万元。上述证据，仅证实被告人郑某将桂某交付的15万元购房款占为己有，在案证据显示某公司确与郑某存在债务纠纷，郑某利用桂某交房款的机会占有15万元购房款，系解决纠纷的手段和途径，在桂某补交剩余30万元购房款后，某公司出具一份全部购房款45万元的发票，证明公司认可收到该15万元。郑某在本院提起民事诉讼时，将该15万元作为已支付利息予以扣除，不能认定郑某主观上具有非法占有该15万元的故意,客观上郑某亦未有虚假平账行为.故公诉机关指控郑某此起职务侵占的事实不能成立，本院不予支持。针对公诉机关指控的第二起职务侵占事实，辩护人提交河南省增值税专用发票一张，显示公司收到桂某所有购房款45万元，并开具发票。用于证明某公司认可收到桂某的全部房款，郑某将15万元转至个人账户，系支付公司欠其利息，郑某并非职务侵占行为。经查，该票据客观真实，可用于证明某公司认可收到桂某15万元。对该证据予以采信。本院认为，被告人郑某利用会计的职务便利，虚构事实，私填空白单据，非法占有本单位资金10万元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；其还以牟利为目的，将实际占有和支配的金融机构信贷资金高利转贷给他人，违法所得27.36875万元，数额较大，其行为又构成高利转贷罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持，但指控的职务侵占15万元证据不足，不予支持，高利转贷违法所得数额应以查明的27.36875万元予以认定。郑某一人犯两罪，依法应数罪并罚。郑某当庭对高利转贷罪的事实予以供认，在量刑时予以酌情考虑。对被告人郑某及其辩护人提出郑某不构成职务侵占罪的辩解和辩护意见，经查，郑某在无收款单位确认和公司股东签字的情况下，私填空白单据，书写10万元广告费白条入账，主观上具有非法占有本单位财产的故意，郑某关于白条的辩解和王某乙证言不具有真实性，且与在案其他证据矛盾。郑某利用职务便利，非法侵占单位资金10万元，其行为已构成职务侵占罪，故对被告人及辩护人所持的辩解和辩护意见，均不予采纳。辩护人提出被告人郑某的女儿梁某为购买门面房从银行贷款，后购买门面房未果，将贷款存入某公司，梁某领取利息，与郑某无关，郑某不构成高利转贷罪的意见，经查，郑某原侦查阶段供述、梁某、高某等人证言，均证实郑某虚构以购买高某门面房为名贷款后，实际占有和支配贷款资金，其将贷款存入某公司，主观目的为获得高息。虽有郑某之女梁某与高某签订的购房合同、某公司关于梁某领取利息的领据，但梁某证实未与高某签订任何购房协议，也未从恒佳公司领过任何钱，梁某证言能够与在案其他证据相印证，足以证实该行为均系郑某为掩盖其个人违法行为而虚构，实则均系郑某的个人行为，郑某将其占有和支配的银行贷款资金高利转贷给他人，违法所得达27.36875万元，数额较大，其行为已构成高利转贷罪，故对辩护人的此项辩护意见不予采纳。根据被告人郑某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百七十五条第一款、第六十九条第一、三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：一、被告人郑某犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月；犯高利转贷罪，判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币三十万元。决定合并执行有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币三十万元（罚金限判决生效后十日内一次性缴纳）。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月9日起至2018年11月8日止)。二、责令被告人郑某退赔被害单位驻马店市某有限公司经济损失10万元；对郑某的违法所得27.36875万元继续予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  王红宇审判员  王纪锋审判员  王 鹏二〇一八年四月二十七日书记员  王 琰