浙江省台州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2013）浙台刑一终字第96号原公诉机关浙江省玉环县人民检察院。上诉人（原审被告人）朱乾坤。因犯寻衅滋事罪于2007年4月28日被玉环县人民法院判处拘役五个月，同年5月26日刑满释放。因本案于2012年5月22日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于玉环县看守所。辩护人王晓。上诉人（原审被告人）王某甲。因犯故意伤害罪于2007年1月26日被安徽省五河县人民法院判处有期徒刑六个月，同年4月24日刑满释放。因本案于2012年5月22日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于玉环县看守所。原审被告人李克侠。因本案于2012年6月5日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于玉环县看守所。原审被告人刁某。因本案于2012年6月5日被刑事拘留，同月28日被取保候审。浙江省玉环县人民法院审理玉环县人民检察院指控原审被告人朱乾坤犯开设赌场罪、聚众斗殴罪、强迫交易罪、寻衅滋事罪，原审被告人李克侠、王某甲、刁某犯开设赌场罪一案，于2013年3月1日作出（2013）台玉刑初字第89号刑事判决。原审被告人朱乾坤、王某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。台州市人民检察院指派检察员金爱青出庭履行职务，上诉人（原审被告人）朱乾坤及其辩护人王晓、上诉人（原审被告人）王某甲、原审被告人李克侠、刁某到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：一、开设赌场罪2012年2月至5月间，被告人朱乾坤、李克侠等人合伙在玉环县玉城街道玉潭路一棋牌室内开设赌场，经常性地纠集吴某甲、马某甲等人以“二八杠”、“麻将”等形式聚众赌博，并从中抽头获利。被告人李克侠负责全面管理赌场，被告人朱乾坤纠集被告人王某甲在赌场望风，被告人刁某在赌场打杂跑腿、协助抽头。该赌场开设长达二个多月，共抽头获利达人民币50000余元。被告人王某甲参与期间个人非法获利人民币3000余元。2012年5月22日，被告人王某甲在玉环县玉城街道白岩村被公安机关抓获归案。2012年6月5日，被告人李克侠在玉环县玉城街道玉潭路一出租房内被公安机关抓获归案。2012年6月6日，被告人刁某到玉环县公安局了解被告人李克侠刑事拘留情况时被公安机关抓获归案。二、聚众斗殴罪2005年7月23日晚，朱某、林桂殿（均另案处理）等人在玉环县玉城街道十七号小区一夜排档吃夜宵。期间，考立钢、王某乙（均已判刑）等人也在该排档吃夜宵。后朱某、林桂殿等人以考立钢等人讲话太大声、太嚣张为由与考立钢等人发生争执推搡，朱某见考立钢一方已纠集了十余人携带刀具等候打架，便纠集吴某甲（另案处理）前来打架。随后，吴某甲纠集了被告人朱乾坤等人赶到十七号小区。在朱某的指引下，被告人朱乾坤持木棍、吴某甲和林桂殿均持刀与考立钢一方互殴。在斗殴过程中，吴某甲将考立钢的左手掌砍断，被告人朱乾坤和林桂殿被考立钢一方砍伤。经法医鉴定，考立钢的伤势已构成重伤；林桂殿的伤势已构成轻伤。三、强迫交易罪2005年11月前后，被告人朱乾坤等人为了承包玉环县玉城街道地中海KTV的冷菜销售，以威胁砸店等方式，强迫该KTV经营者莫某等人接受其承包，并以胁迫打人等方式，强迫原承包人柯某乙退出，后莫某等人被迫接受被告人朱乾坤等人承包。从2005年12月起至2012年5月，被告人朱乾坤等人在该KTV销售冷菜从未支付过每月人民币1500元的承包费，造成该KTV直接经济损失达人民币90000余元。四、寻衅滋事罪2005年11月，被告人朱乾坤等人为承包玉环县玉城街道天上人间KTV的冷菜销售，以威胁砸店等方式，强迫该KTV经营者余某等人接受其承包。余某等人被迫无奈，便让原承包人柯某乙与被告人朱乾坤协商。在协商过程中，被告人朱乾坤等人以威胁的方式强迫柯某乙退出。为了继续承包该业务、保证其人身安全，柯某乙被迫提出每月交给被告人朱乾坤人民币1000元保护费，被告人朱乾坤同意并要求柯某乙每月必须准时上交。自2005年11月至2007年年底，被告人朱乾坤每月定期收到柯某乙上交的保护费人民币800元（第一个月收到人民币1000元），累计收到人民币18000余元。2012年5月22日，被告人朱乾坤在玉环县玉城街道石井小区南大门附近被公安机关抓获归案。原判根据上述事实和相关法律规定，判决如下：一、被告人朱乾坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万二千元。二、被告人李克侠犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。三、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元。四、被告人刁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三千元。五、被告人朱乾坤、李克侠、王某甲非法所得人民币一万元、五千元、三千元予以追缴，上缴国库。原审被告人朱乾坤上诉称，在开设赌场中，其只有股份，未参与管理，应认定为从犯；在强迫交易中，认定地中海KTV的直接经济损失达人民币90000余元，证据不足，且其每月向张某交纳4000元费用；原判对其量刑过重，要求依法从轻改判。其辩护人亦提出同样的意见。原审被告人王某甲上诉称，原判对其量刑过重，要求依法从轻改判。出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定被告人朱乾坤犯开设赌场罪、聚众斗殴罪、强迫交易罪、寻衅滋事罪，被告人李克侠、王某甲、刁某犯开设赌场罪的事实，有四被告人的在卷供述，被害人莫某、屠某、考立钢、柯某乙的陈述，证人吴某甲、马某甲、朱某、王某乙、曹某、董某、吴某乙、马某乙、于某、褚某、王某甲、张某、王扎云、余某、李由顺等人的证言，法医鉴定结论，辨认笔录，刑事判决书，前科材料，户籍证明、归案经过等证据予以证实。本案事实清楚，证据确实、充分。关于上诉理由，经查：1、同案犯李克侠、王某甲的在卷供述均证实上诉人朱乾坤在赌场中拥有股份，参与分红，并指使王某甲到赌场参与望风，上诉人朱乾坤对此亦供认不讳。因此，可认定上诉人朱乾坤在开设赌场中起主要作用，系主犯。2、被害人莫某、屠某的陈述、证人柯某乙的证言证实，上诉人朱乾坤以威胁砸店等方式强行承包了地中海KTV的冷菜销售，并逼迫原承包人柯某乙退出，从2005年12月至2012年5月间上诉人朱乾坤从未按原承包人柯某乙一样每月支付1500元的承包费，致使地中海KTV直接经济损失达人民币90000余元。另上诉人朱乾坤当庭辩称其每月向张某交纳4000元费用的意见，并无任何证据予以佐证。3、原判已视本案的具体情节，在法定刑幅度内，对上诉人朱乾坤、王某甲依法判处，量刑并无不当。综上，上诉人朱乾坤、王某甲的上诉理由及上诉人朱乾坤的辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）朱乾坤、王某甲、原审被告人李克侠、刁某以营利为目的，结伙开设赌场，抽头获利达人民币50000余元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪；上诉人（原审被告人）朱乾坤积极参加持械聚众斗殴，破坏社会公共秩序；以威胁手段，强迫他人接受服务，情节严重；强拿硬要，情节严重，其行为已分别构成聚众斗殴罪、强迫交易罪、寻衅滋事罪。上诉人朱乾坤一人犯数罪，应予以并罚。在开设赌场的共同犯罪中，上诉人朱乾坤、原审被告人李克侠系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪予以处罚。上诉人王某甲、原审被告人刁某在开设赌场犯罪中系从犯，依法予以减轻处罚。上诉人王某甲系累犯，依法应当从重处罚。原判定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人朱乾坤、王某甲的上诉理由经查不能成立，不予采纳。检察员建议驳回上诉，维持原判的意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张剑锋审 判 员  姚芝芝代理审判员  陈栗威二〇一三年五月二十四日代书 记员  马 里