广东省开平市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0783民初5269号原告：广东开平市三建集团有限公司，地址：开平市三埠长沙港口路83号。法定代表人：杨炳旺。委托诉讼代理人：王瑞瑞，广东风采新纪元律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁炜俊，广东风采新纪元律师事务所律师。被告：黄佛川，男，汉族，1964年9月4日出生，住址：广东省龙川县。被告：张子宇，男，汉族，1969年3月30日出生，住址：安徽省芜湖市。原告广东开平市三建集团有限公司（以下简称开平三建）诉被告黄佛川、张子宇追偿权纠纷一案，本院于2020年10月13日立案受理后，依法组成合议庭适用一审普通程序，公开开庭进行了审理。原告开平三建的委托代理人梁炜俊到庭参加诉讼，被告黄佛川、张子宇经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。开平三建向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令两被告向原告清偿欠款人民币701289元以及违约金（从2020年8月14日起至付清全部欠款之日止的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算）。2、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由:2018年12月28日，两被告与原告签订《合作协议书》，两被告黄佛川、张子宇以原告名义承包建设中电新能源东莞虎门港立沙岛2*200MW级天然气热电冷联产项目辅助系统建筑工程。双方约定，两被告是工程项目实际施工责任人，自担风险、自负盈亏。2019年1月5日，原告按照两被告要求与中国能源建设集团安徽电力建设第二工程有限公司签订了《中电新能源东莞市虎门港立沙岛2*200MW级天然气热电冷联产项目辅助系统建筑工程施工合同》。2019年1月10日，两被告向原告出具《承诺书》及履约保函的《反担保书》，承诺上述项目工程质量、安全等在内的一切责任由其二人承担，承诺原告损失或者中国能源建设集团安徽电力建设第二工程有限公司要求原告承担损失的，两被告将在原告承担赔付责任次日对原告进行全额赔付。因两被告人员和材料等组织严重不足，导致施工进度缓慢，工期滞后，加上前期垫资的原因，导致中途无法正常运作。工程发包方中国能源建设集团安徽电力建设第二工程有限公司多次函告要求整改，后于2019年9月29日通知单方解除了工程施工合同。原告于2020年6月16日依照东莞市劳动人事争议仲裁院东劳人仲院沙田庭案字【2020】85号向上述工程两被告聘请资料员李昌明支付2019年8月至9月25日工资8741元。原告于2020年8月13日依据发包方中国能源建设集团安徽电力建设第二工程有限公司《关于继续履行担保义务的通知》向发包方履约保函索赔款692548元。原告多次要求两被告与发包方办理工程结算及催收工程款等，两被告拖延至今未能办理。按照两被告与原告约定，两被告应对原告支付的上述款项承担赔偿责任，两被告至今未能赔付。为维护原告自身合法权益，依法提起诉讼。开平三建对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、合作协议书复印件一份，证明两被告黄佛川、张子宇以原告名义承包建设中电新能源东莞虎门港立沙岛2*200MW级天然气热电冷联产项目辅助系统建筑工程。双方约定，两被告是工程项目实际施工责任人，自担风险、自负盈亏。2、履约保函复印件一份，证明原告依据《中电新能源东莞市虎门港立沙岛2*200MW级天然气热电冷联产项目辅助系统建筑工程施工合同》的约定，向中国能源建设集团安徽电力建设第二工程有限公司出具履约保函，担保金额为692548元。3、承诺函、反担保书复印件各一份，证明两被告向原告承诺上述项目工程质量、安全等在内的一切责任由其二人承担，承诺原告损失或者中国能源建设集团安徽电力建设第二工程有限公司要求原告承担损失的，两被告将在原告承担赔付责任次日对原告进行全额赔付。4、关于继续履行担保义务的通知、广发网上银行电子回单复印件各一份，证明原告于2020年8月13日依据发包方中国能源建设集团安徽电力建设第二工程有限公司《关于继续履行担保义务的通知》向发包方支付履约保函索赔款692548元。5、东劳人仲院沙田庭案字【2020】85号终局裁决书、广发银行客户回单复印件各一份，证明原告向两被告聘请的资料员李昌明支付2019年8月至9月25日工资8741元。补充提交合同编号：FB-2018-DW-005《中电新能源东莞市虎门港立沙岛2*200MW级天然气热电冷联产项目辅助系统建筑工程施工合同》复印件。被告黄佛川、张子宇经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。经过开庭审理，开平三建提供的证据均具有真实性、合法性和关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据开平三建的陈述和上述认定的证据，本院查明如下事实：2018年12月28日，开平三建与黄佛川、张子宇签订《合作协议书》，协议第一条“黄佛川、张子宇以开平三建的名义承包建设中电新能源东莞市虎门港立沙岛2*200MW级天然气热电冷联产项目(下称涉案工程)，黄佛川、张子宇为该工程项目实际施工责任人，自担风险、自负盈亏经营。”；第二条2.2“甲方(开平三建)按工程总造价的1.0％向乙方(黄佛川、张子宇)收取工程管理费。”；第二条2.6“乙方对本承包工程项目的工人工资支付负总责和直接责任，不得以工程款未到位等为由克扣或拖欠工人工资。···”。2019年1月5日，开平三建与中国能源建设集团安徽电力建设第二工程有限公司签订了《中电新能源东莞市虎门港立沙岛2*200MW级天然气热电冷联产项目辅助系统建筑工程施工合同》(合同编号：FB-2018-DW-005)，由中国能源建设集团安徽电力建设第二工程有限公司将上述工程施工分包给开平三建承建。2019年1月24日和2019年8月16日，中国建设银行股份有限公司深圳景苑支行先后向中国能源建设集团安徽电力建设第二工程有限公司出具《履约保函》，为开平三建提供担保，担保金额为人民币692548元，担保期限至2020年8月15日。2019年1月10日和2019年1月29日，黄佛川、张子宇分别向开平三建出具《承诺书》及《反担保书》，对上述《履约保函》所担保的事项向开平三建提供反担保，承诺若中国能源建设集团安徽电力建设第二工程有限公司要求开平三建承担赔付责任的，将在开平三建承担赔付责任次日对开平三建进行全额赔付，逾期赔付的，按逾期赔付金额每日万分之七向开平三建支付违约金。2020年7月20日，中国能源建设集团安徽电力建设第二工程有限公司向中国建设银行股份有限公司深圳景苑支行发出《关于继续履行担保义务的通知》，称开平三建不积极解决已完工程资料缺失、施工质量缺陷等问题，且存在应返还工程款的情形，请求中国建设银行股份有限公司深圳景苑支行向其履行担保义务支付人民币692548元。2020年8月13日，开平三建向中国能源建设集团安徽电力建设第二工程有限公司支付担保款692548元。2020年7月3日，开平三建根据东劳人仲院沙田庭案字【2020】85号终局裁决书，支付涉案工程黄佛川、张子宇雇请的员工李昌明工资款8741元。本院认为，本案属追偿权纠纷。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”的规定，本案所涉的追偿权纠纷发生在民法典施行前，应适用当时的法律、司法解释进行审理。本案争议的焦点系开平三建要求黄佛川、张子宇偿还其支付的担保款及违约金和垫付的工资款及利息能否得到支持。关于开平三建对黄佛川、张子宇是否享有追偿权。根据已查明的事实，开平三建是涉案工程的分包承建人，虽然开平三建与黄佛川、张子宇签订的是《合作协议书》，表面上是合作关系，但从《合作协议书》及《反担保书》约定的内容，可以反映出实质是开平三建将涉案工程发包给黄佛川、张子宇承建，黄佛川、张子宇是涉案工程的实际施工人，这也是双方的真实意思表示。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，开平三建依据《履约保函》向发包方履行支付担保款692548元的义务后，根据黄佛川、张子宇签署的《反担保书》的约定和上述法律规定，依法有权向其追偿。因此，开平三建请求黄佛川、张子宇偿还已支付的担保款692548元，事实清楚，理据充分，依法应予支持。对开平三建要求黄佛川、张子宇应偿还代垫的工资款8741元的问题，经查，《合作协议书》第二条2.6明确约定涉案工程的工人工资由黄佛川、张子宇承担和发放，根据《广东省工资支付条例》第三十六条“不具备本条例第二条规定的用人单位资格的承包人拖欠或者克扣劳动者工资，作为发包方的用人单位应当先支付工资，再依法向承包人追偿”之规定，作为发包方的开平三建向劳动者支付工资后，有权向劳动者的实际雇主黄佛川、张子宇追偿，故开平三建请求黄佛川、张子宇偿还其垫付的工资款8741元，理据充分，本院予以支持。关于违约金。根据黄佛川、张子宇签署的《反担保书》的约定，其若逾期赔付担保款692548元须向开平三建支付违约金，虽然约定的违约金计算标准过高，但开平三建在诉讼中主张违约金的计算标准按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算，符合法律规定，本院予以支持。对开平三建垫付的工资款8741元的违约金问题，因双方对逾期偿还该工资款的违约金没有约定，开平三建在诉讼中主张黄佛川、张子宇对该款被占用期间的利息损失，亦符合法律规定，本院予以支持，该利息可按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”被告黄佛川、张子宇经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《广东省工资支付条例》第三十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告黄佛川、张子宇应在本判决生效之日起十五日内偿还担保款692548元及违约金(以692548元为本金从2020年8月14日起至还清款日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算）给原告广东开平市三建集团有限公司；二、被告黄佛川、张子宇应在本判决生效之日起十五日内偿还工资款8741元及利息(以8741元为本金从2020年7月4日起至还清款日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）给原告广东开平市三建集团有限公司。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费17517.70元（已由原告广东开平市三建集团有限公司预交），由被告黄佛川、张子宇负担，原告广东开平市三建集团有限公司预交的一审案件受理费17517.70元，由本院予以退回；被告黄佛川、张子宇应向本院补缴一审案件受理费17517.70元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  戚锦洪人民陪审员  邝 铃人民陪审员  陈洁敏二〇二一年二月二十六日书 记 员  戚晓红