广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初26464号原告石家庄臻慕科技有限公司，住所河北省石家庄市长安区中山东路581号瑞城B-2号住宅楼2单元502，统一社会信用代码91130102MA09YYPJ82。法定代表人付锁军。委托诉讼代理人谢烨蔓。委托诉讼代理人倪娜。被告深圳市拉菲德堡家居集团有限公司，住所地深圳市龙岗区龙城街道尚景社区龙城大道89号西门正中时代大厦A栋1501，统一社会信用代码91440300MA5FL5R0XX。法定代表人林志波，系公司执行董事。委托诉讼代理人张建兵。委托诉讼代理人丘瑜。原告石家庄臻慕科技有限公司诉被告深圳市拉菲德堡家居集团有限公司定作合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人谢烨蔓、倪娜，被告的委托诉讼代理人张建兵、丘瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2019年4月初，原告与被告就一批固装商品（定制类商品）的定制事宜进行洽谈并达成合意，双方同意由被告负责制作该批商品。2019年7月4日，原告按照被告要求将50000元款项汇入被告指定账户，用途标注为“木作订金”。2019年10月，原告接到被告通知：其无法完成双方约定的定制商品，原告遂要求被告退还原告之前支付的木作订金50000元，但被告以“对该批订单进行测量、沟通等工作已产生费用”作为理由不予全额退还。原告认为原告与被告之间系定作合同关系，在被告明确表示其不会完成合同约定产品的制作，即其不会再履行其合同义务的情况下，原告有权利要求解除原被告之间的定作合同。在原被告之间的定作合同解除后，原告有权要求被告恢复原状并赔偿原告损失，即返还原告已支付的“木作订金”50000元并支付资金占用费。原告为维护自己的合法权益，特请求判令：一、解除原告与被告之间的定作合同；二、被告返还原告定作合同订金50000元并支付资金占用费3030.36元（资金占用费以50000元为基数自2019年7月4日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日为448.97元；以50000元为基数，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率暂计算至2020年6月19日为2581.39元），资金占用费计算至全部合同订金返还完毕为止；三、被告承担本案的全部诉讼费用。被告辩称，原告主张50000元定金没有事实及法律依据，1.原告与被告就石家庄御湖香水湾90栋的木作项目，是基于原告加盟被告后产生的项目，就该项目的报价是基于加盟而给出的成本价；2.被告为原告就石家庄御湖香水湾90栋的木作项目，已付出必要的支出，即使退还也要扣除必要支出后，将剩余款项退回；3.被告是一家注册资本1000万的合法经营企业，原告利用与被告签订加盟协议对外阶段赚取差价，而被告给原告承揽的项目是予以成本价，基于加盟协议，原告就加盟协议违约的情况下提出的诉讼请求，既不合理也不合法，其诉求不应得到支持。经审理查明，2019年5月原告汪总与被告经理林俊杰微信沟通“木作方案的报价”，5月17日对方发送了“石家庄周总客户-出厂价”，随后双方调整了一些方案，22日对方发送了三份别墅出厂价表格，又发送了三份售价表格，原告询问“出厂价含系数是给我们的底价吗？”，被告予以确认，5月28日重新发送报价表格出厂价；2019年8月6日对方发送石家庄店御湖香水湾90周总报价、含系数表格，8月18日原告要求对方发送最终报价和方案，对方2019年8月26日发送了香水湾的总报价，29日发送了带系数的报价，另表示“出厂价在20w以下安装费用和测量费用需要另外计算…旅费实报”，9月对方提供了楼梯扶手侧剖图，双方另对色板、灯带位置等频繁沟通，2019年10月初原告询问“什么时间去上海，这是咱们木作最后确定了的产品…去量净尺…让他们带上色板和图纸让客户签字确认你对应报价核对好图纸”；2019年10月4日对方询问“汪总，请问下这边店面是否是不开了…邝总是跟我说不开店的话如果要做就只能用零售价了”，原告回复“开呀，没人说不开”；2019年10月7日对方向原告发送“石家庄意向经销商意向金退款”明细，原告回复“太过分了接受不了，定金给你们交完了，是你们说不做就不给做了，…说好了时间去上海量尺也不去我们对客户这都不知道怎么交代呢”。原告提交了2019年8月29日的报价清单，合计金额267412元（艺术玻璃另计），另有深化测量费9000元（实报实销预估，预计往返路费3000元，2人每天2000*3），安装费38000元（实报实销预估，预计往返路费6000元，4人每天4000*8），不含税，不含房门类，不含柜类五金…以上报价有效期30天，逾期重新审核，总周期150个工作日。为证明双方定作关系成立，原告提交了2019年7月4日代付人胡博文向案外人陈宏坤转账50000元的电子回单，用途备注“木作订金”。为证明是被告单方终止合同，原告提交了2019年10月7日原告处胡银多与被告乔总的通话录音，对方表示“这个项目又少生产部不想做，被告这边基本把所有深化图发给原告了，可以找别人报价”，原告人员表示“时间来不及…那不行了就这样子了吧，定金还可以退吧？”，对方回复“该退退给你，对下账，出差费减掉这样”，原告认为是被告不愿意接不认可处理方式。被告表示乔总已经离职，无法录音核实真实性。原告主张被告的跟单人员也是以“已测量、沟通等工作产生费用”为由不予全额退还，提交了QQ聊天记录，被告认可微信和QQ聊天记录，解释因方案设计、现场查验和制作色板等已经产生实际费用，同意退回11078元，是原告坚持要求退回全额无果，原先的固装报价753920元原告并未提交，金额大幅度降低导致项目无法推进。被告提交了更完整的微信聊天记录，8月8日原告员工表示“林华堂上午来找我了”，9月16日提到“寄色板”，9月20日表示（现场）“到时候23号左右会有人过去”。被告解释已支出成本包含口头约定按第一次报价的2%计算的方案制作费、测量费9000元（3人3天）、林华堂对接费用7次共3500元、出差人员费用4844元、13块色板制作费6500元，合计38922元，提交了前述经理林俊杰2019年7月4日至7月6、7日从深圳坪山至上海往返的车票共计1398元、同行人员李伟锋7月4日的出票记录、7月5日1430元机票发票、9月22日和25日往返机票。此外，被告提交了2019年4月30日胡银多与被告签名捺印的《加盟经营意向协议》和补充协议，约定胡银多支付300000元作为加盟费保证金，履行加盟义务则保证金冲抵货款…三个月内没有开店视为胡银多违约…在协议签订之日起至胡银多完全按被告要求完成装修并依照约定完成新专卖店开店期间，被告以工程价优惠为胡银多供货。原告以微信中关于设计方案稿已经打不开为由表示无法核实原件，确认收到13块色板，另主张被告违约故实际支出需自行承担。原告庭后提交了5月2日至8月23日期间的报价清单，解释金额变化是因项目调整，并非原告压价。被告解释总价到30多万后原告又不支付加盟费，所以做不了。以上事实，有报价单、微信聊天记录、机票、火车票、设计图、加盟协议、当事人陈述等证据证实，经庭审质证，足以认定。本院认为，本案争议焦点在于定作合同有无成立以及退费的数额。关于合同是否成立，双方未签订书面合同，原告支付订金时涉案项目内容和金额均不明确，报价单也没有对付款时间、双方的权利义务等进行约定，只能视为要约邀请，此外，原告虽不认可公司代表胡银多以个人名义与被告签订的加盟协议与原告有关，但根据原、被告人员微信沟通中多次提及“底价”、“系数”以及被告工作人员询问是否开店并明确表示“店不开了…只能用零售价”和原告人员的回复，可知加盟开店是适用8月29日报价的前提，现原告并非被告的加盟商，没有提交开店的任何证据，而涉案项目零售价的金额尚不明确，涉案定作合同因合同价款不明确欠缺合同必要条款而并未成立，故原告关于解除合同的请求，本院不予支持。从微信和原告自认的通话录音看，被告已为准备履行合同完成了诸多前期工作，既前往项目场地测量，又向原告交付了深化设计图、13块色板，一方面，原告向被告虚假承诺开店，违背了诚实信用原则,应当承担被告实际支出的损失，但另一方面，被告提交的加盟协议显示装修期为三个月，那么被告应当自2019年8月时就应当知晓原告是否还具有加盟商资格、是否享受底价优惠，其之后的支出属于自行扩大的损失,因此综合考虑到双方在签订合同中的过错程度、被告为履行合同而支出的必要费用及可期待利益,酌情确定被告的合理损失数额为15500元（9000+6500），被告应将其余部分即34500元退还原告.原告过错在先，其请求资金占用损失，没有事实和法律依据，本院不予支持。基此，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第十五条、第四十二条、第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告深圳市拉菲德堡家居集团有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告石家庄臻慕科技有限公司退还剩余定金34500元;二、驳回原告石家庄臻慕科技有限公司的其他诉讼请求。如付款义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费563元（原告预交），原告石家庄臻慕科技有限公司负担398元，被告深圳市拉菲德堡家居集团有限公司负担165元；被告应于判决生效之日起七日内向法院缴纳165元，逾期未缴纳，本院依法强制执行；原告预交部分165元，可于判决生效后申请法院退回。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 贺 榕二〇二一年二月一日书记员 全柳茵