广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初44605号原告：罗林财，男，1966年6月26日出生，汉族，身份证住址湖南省耒阳市。委托代理人：杨家发，广东广和（广州）律师事务所律师。被告：广州市乐唱娱乐有限公司，住所地广州市越秀区中山三路33号九层C3。法定代表人：刘颖颜。委托代理人：曾素妍，女，1991年4月30日出生，汉族，该公司员工，联系地址。原告罗林财诉被告广州市乐唱娱乐有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗林财及其委托代理人杨家发，被告广州市乐唱娱乐有限公司（以下简称乐唱公司）委托代理人曾素妍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗林财向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告2017年12月20日至2019年5月3日期间存在劳动关系。2.被告向原告支付违法终止劳动合同的经济赔偿金13200元。3.被告向原告支付拖欠的工资1123.26元。4.被告向原告支付拖欠的加班工资84872.91元。5.被告退还强行扣取原告18个月购买工伤保险180元。6.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：一、原告于2017年12月入职到被告处上班，2017年12月20日，原告和被告签订劳动合同，劳动合同和入职填写的入职申请书等由被告单方面保存，劳动合同载明：双方的劳动关系为2017年12月20日到2020年12月31日止。原告在2019年4月份向被告人事主管刘思敏提出，公司应当为原告购买社会保险，因此被公司管理层迁怒，自此之后，公司的几位经理经常故意刁难原告，在平时的工作中故意为难原告。仅因为原告想买被告就歪曲事实，为难原告。在2019年5月3日，被告经理邱斯建(微信昵称为“邱家大少”)在微信里通知原告“截止今天，你已不是本店员工，请到人事处办理离职手续”。就这样，被告单方面解除原告和被告的劳动关系。被告也没有按照法律规定，给予原告经济补偿。二、原告有证据证明被告单方面违法解除与原告的劳动关系。被告违法解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三条、第四十五条等规定，解除时没有履行法定义务，即向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，原告在被告公司工作了1年零5个月，被告应当支付原告的经济补偿金是1.5月×2倍×4400元/月=13200元。三、被告拖欠原告2018年10月份、2019年4月份和5月份的工资共计1123.26元。这几个月被告未足额按时发放给原告。此证据属于被告掌握管理，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。被告如果无法提供工资按时足额发放给原告的证据，则向被告支付拖欠的工资1123.26元。四、被告安排原告工作期间，超过了劳动合同约定的八小时工作时间，原告在被告工作期间每天都按10小时的工作时间工作，且周末、法定节假日加班工作，但被告未向原告支付加班工资。此证据属于被告掌握管理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(三)法释(2010)12号第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。维护原告的合法权益，恳请法院依法审理，判如所请。被告乐唱公司辩称，根据我方的劳动合同，劳动关系是2017年12月20日至2019年5月3日。我方属于合法与原告解除劳动关系，在我方提交的证据光盘中，已经有原告与我方员工发生争执的视频，有拍摄到原告不文明的举止。原告签署了入职的文件中，原告明确有参加过员工手册的培训，原告已经违反了我方的第一章第八条的第三点。我方没有拖欠原告的工资，详见我方提交的工资表及考勤表。原告在我方没有加班工资，我方是属于8.5小时，有半小时是员工的用餐时间，我方施行每月休息4天，考勤表中原告已经不止月休4天，其所说的法定节假日加班工资，我方均有安排原告补休。在我方的劳动合同中已经清楚写明我方会每月扣除员工10元作为购买意外保险费，在我方提交的证据保险条款中有写明，且名单中也有原告的名字。经审理查明，原告称其于2017年12月8日至2017年12月20日入职被告处，上述期间为试用期，2017年12月20日正式入职，任职保洁员，2019年5月3日解除劳动关系。被告对原、被告之间2017年12月20日至2019年5月3日期间存在劳动关系并无异议，但不认可原告诉称其2017年12月8日至12月20日为试用期。原告于2020年4月29日以被告为被申请人向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，仲裁请求为：一、要求确认与被申请人在2017年2月8日至2019年5月3日期间存在劳动关系；二、要求被申请人支付违法解除赔偿金13350元；三、要求被申请人支付没有为申请人缴纳社保的补偿金6675元；四、要求被申请人支付工资差额2887.28元；五、要求被申请人支付加班工资85874.91元(2017年12月至2019年5月3日期间延长工作时间的加班工资20560.59元；2017年12月至2019年5月3日期间周末加班工资55818.24元；2017年12月至2019年5月3日期间法定节假日加班工资：8494.08元)；六、要求被申请人退还强行扣取购买工伤保险的费用180元(10元/月)；七、请求仲裁员通报被申请人的违法行为，追究其违法的法律责任。广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月28日作出穗越劳人仲案[2020]801号仲裁裁决书，仲裁裁决如下：一、确认申请人与被申请人在2017年12月20日至2019年5月2日期间存在劳动关系；二、本裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人2017年12月20日至2019年5月2日期间的加班工资差额4350.97元；三、本裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人代购保险费用115元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。另查明，被告同意按照4400元/月计算原告离职前12个月月平均工资。原告共在被告处工作18个月，被告每个月扣发原告10元用于购买保险，被告为原告购买的保险每人每年保费为65元。诉讼中，原告向本院提交了以下证据：1.仲裁裁决书。2.劳动合同。3.原告上班照片。4.被告发工资给原告的银行流水清单。5.被告的排班表。6.被告管理层与原告的微信聊天记录。被告乐唱公司对原告提交的对证据1-2予以确认。对证据3照片认为模糊不清，我方不予确认。对证据4的真实性认可。对证据5不予确认，没有任何人签名和盖章，且有涂改痕迹。对证据6的真实性予以确认。诉讼中，被告向本院提交了以下证据：1.光盘。2.考勤记录。3.工资表。4.员工手册。5.保险条款、保单、发票。6.入职表格和离职表格。原告对被告提交的对证据1确认视频中穿白背心的是原告本人。对证据2的真实性不予确认，是伪造的。对证据3的真实性不予确认，工资表是有我的签名的，但这个没有我的签名。对证据4确认有过签名，但被告没有给我看过员工手册。对证据5认为就算是真的，也不是给我买的。对证据6没有原件，不予质证。庭后本院重新安排被告携带上述证据6原件质证，原告未质证。本院认为，被告对于原、被告之间自2017年12月20日至2019年5月3日期间存在劳动关系并无异议，本院予以确认。关于原告主张被告支付违法解除劳动关系经济赔偿金的问题。被告作为服务性公司，其员工形象直接影响消费者对被告的评价。根据被告提供的视频显示原告在被告公共区域内抽烟，并伴有一些不雅举动，导致周围顾客避而远之，其行为已经严重违反了劳动纪律，影响被告的正常经营秩序，现被告据此解除与原告之间的劳动关系并不不当，无需支付原告违法解除劳动关系的经济赔偿金。关于原告主张的工资差额问题。原告主张其工资标准为4400元/月，但双方在劳动合同中确认的工资标准仅为1895元/月，现原告并无证据证明其上述主张，而被告的工资台账所记载的金额则与原告实际发放金额一致，故本院对被告提供的工资台账予以采信。根据上述工资台账，原告的工资在2019年2月起每月工资的基本工资才调整为4400元/月，被告也按照上述标注发放了工资，并不存在原告所称其2018年10月份工资差额的问题。2019年4月份被告扣罚了原告150元，但并无证据证明被告扣罚原告150元的依据，故被告应将其扣罚的150元退还原告。此外，原告主张2019年5月份上班3天，但其并无证据证明其实际上班天数，故本院对原告的该项主张不予支持。关于原告主张的加班工资的问题。原告提供的《排班表》上有多处涂改，而且缺少相关人员和部门的签名确认，故本院对原告提供的《排班表》不予采纳。被告提供的《考勤表》显示到具体的打卡时间，在原告并无证据对上述《考勤表》予以反驳的情况下，本院对《考勤表》所显示的上班时间以及上班日期予以确认。根据《考勤表》显示原告每天工作时间为6：00至14:30分，扣除中午午餐时间，原告每天工作时间为8小时，其并不存在延长工作时间的情况，故本院对原告主张的延长加班时长的加班费不予支持。此外，根据被告提供的《考勤表》显示原告自2017年12月20日至2019年5月2日期间休息日加班共47天（2017年12月20日至2018年6月30日18天、2018年7月1日至2019年1月31日21天、2019年2月1日至2019年5月2日8天）、法定节假日加班共10天（2017年12月20日至2018年6月30日4天、2018年7月1日至2019年1月31日5天、2019年2月1日至2019年5月2日1天），按照原告基本工资计算其上述加班费为13529.2元（计算方式为：1895元/月÷21.75天×18天×200%+2100元/月÷21.75天×21天×200%+4400元/月÷21.75天×8天×200%+1895元/月÷21.75天×4天×300%+2100元/月÷21.75天×5天×300%+4400元/月÷21.75天×1天×300%）。被告提供的工资表显示被告共计支付原告固定加班工资9178.23元，因此被告还需支付原告加班工资4350.97元。关于原告主张被告退还保险费用的问题。原告在被告处工作共计18个月，被告每月收取原告商业保险费10元，但被告缴纳保费只需按照65元/人/年缴纳，而且被告也仅提供了一年的保单，故被告应将多收取的保费115元退还给原告。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《广东省工资支付条例》第二十条之规定，判决如下：一、原告罗林财与被告广州市乐唱娱乐有限公司自2017年12月20日至2019年5月2日期间存在劳动关系。二、被告广州市乐唱娱乐有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告罗林财扣发的工资150元。三、被告广州市乐唱娱乐有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告罗林财2017年12月20日至2019年5月2日期间加班工资差额4350.97元。四、被告广州市乐唱娱乐有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告罗林财代购保险费115元。五、驳回原告罗林财其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州市乐唱娱乐有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  陈逸新二〇二一年二月八日书记员  蔡润芝