浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2012）金义商初字第2727号原告：吴忠明。原告：吴维平。两原告共同委托代理人：虞建军、陈旭华、马思超。被告：施春珍。委托代理人：朱豪峰。第三人：黄辉邦。第三人：徐翠花。原告吴忠明、吴维平为与被告施春珍股权转让纠纷一案，于2012年10月30日向本院提起诉讼，本院受理后，被告提出管辖权异议，本院裁定驳回异议。被告不服裁定，向金华市中级人民法院提出上诉，金华中院审查后裁定驳回上诉，维持原审裁定。后依法由审判员季东勤独任审判，于2013年4月2日公开开庭进行了审理。原告吴忠明、吴维平的共同委托代理人陈旭华、被告施春珍及其委托代理人朱豪峰到庭参加了诉讼。第三人黄辉邦、徐翠花经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告吴忠明起诉称：两原告系兄弟关系。原、被告双方于2012年3月17日签订《有限责任公司股份转让合同》一份，约定被告将其享有的金华博而立环保设备制造有限公司的100%股份及该公司资产转让给原告，但该公司债务不在转让之内，而由被告承担，且债务仅为金华建设银行抵押贷款和为他人银行贷款担保约600万元，被告保证注册资金、土地出让款已经全部支付，该公司设立以来未有正式生产和经营活动，合同签订之日支付定金200万元（已支付），后双方办理股份变更登记和公司法定代表人，同时合同约定了违约责任及诉讼由原告所在地法院管辖等相关事宜。后原告收到被告寄送的告知函，告知解除合同。原告认为，合同签订后原告按约支付定金200万元，但被告无故解除合同，明显违反合同规定：1、双方签订合同时，被告称公司设立后没有正式经营，这是不事实的。原告事后经多方了解发现，被告在公司成立后不久，就进行了相应的生产和经营活动。2、对于公司土地范围有第三人存在，原告在签订合同时不知情，也因此在转让合同中没有提到这一点，被告无故隐瞒该事实，属于有重大隐瞒，导致原告无法完全正常使用该土地。3、双方转让的标的是公司的股份及公司资产。在双方签订合同时，原告在考查时发现公司内有机器设备及材料，要求被告提供公司资产清单，但被告均无故拒向原告提供。4、被告也许基于其他理由未能及时通知原告办理工商变更登记，也未通知原告交纳相应的税费，这是被告怠于通知，导致了本合同不能实现，并且被告也自认了向原告送达解除通知，这是被告的违约行为，导致了合同无法实现。合同的解除系被告的违约行为所致，被告应当按合同约定承担违约责任。请求判令被告返还定金200万元并支付违约金200万元。被告施春珍答辩称：由于原告的违约行为，导致不能实现合同目的，承担违约责任的应是原告。双方在签订股份转让后，被告按原告指示，配合原告进行工商登记变更，要进行工商登记变更，首先要出具完税证明，出具完税证明要对公司的资产进行评估，被告按照原告的要求也配合提供了一些资料进行评估，最终评估报告出来后，由原告按照双方所签合同第七条规定支付了评估费。2012年4月12日由于评估报告已完成，被告按约定将博而立公司的公章、财务章都交给了原告指定中介机构保管。此后，凭评估报告到税务部门进行纳税申报，税务部门通知被告交税，被告就转通知原告支付税金，但原告用种种理由拒绝支付税款。5月3日原告和案外人到被告办公室商量交税的事情，原告提到土地成三角形，且他自己的工人在工作中手受伤，不吉利，股份转让的事情他放弃。原告这么说后，被告要求原告出具书面内容，但原告不予同意。7月上旬税务部门见被告不交税，怀疑被告已完成了转让行为而寻找理由不支付税款，但被告说确实没有履行转让。税务部门要求被告提供没有履行转让的依据。7月20日被告和公司孔姓老总到原告上溪广宏公司内商量税务的事情，要求原告出具没有履行转让的书面依据，原告拒绝，说除非被告归还200万元，才肯出具证明。其实原告真实的原因是因为没有钱。8月底被告认为要求原告交税是不可能了，合同的目的也不能实现，所以在8月28日向原告发出了解除合同的告知函。9月原告回函同意该解除合同的告知函。3、由于原告违约行为，导致合同目的不能实现，被告依据合同法的规定不返还定金的行为合法。4、原告诉请缺乏法律和事实依据。定金单倍返还，只适用债务人履行债务之后，但本案是解除合同，债务并未履行。对照合同的违约责任，被告并没有符合支付200万元违约金的行为。5、原告诉称被告无故解除合同、已有生产经营活动、抽逃挪用资金等上述行为，均与事实不符。公司范围内有第三人存在，是在被告取得土地使用权时就有的，责任在于出让土地使用权的官方。原告在转让股份之前曾多次到被告公司察看，早已知道这一事实，在双方签订合同时，原告吴忠明承诺第三人的事情，他自己会搞定，不需要被告处理。这也印证了合同中甲方保证义务中未涉及第三人的事情。综上，请法庭驳回原告诉请。第三人黄辉邦、徐翠花未作述辩。原告提供的证据及被告的质证意见：1、有限责任公司股份转让合同及收条各一份，证明原、被告签订股份转让合同，进行股权转让的事实及被告收到原告支付的定金200万元2、告知函（原、被告各一份，原告方的为复印件）及邮件详情单一份，证明双方函告解除合同。3、金华博而立环保设备制造有限公司房产查询申请表，证明公司的房产登记的情况。4、金华博而立环保设备制造有限公司基本情况、变更登记情况共三份，证明公司股东及变更的过程。5、金华安泰会计师事务所有限责任公司对金华博而立环保设备制造有限公司2011年财务报表审计报告一份，证明金华博而立环保设备制造有限公司有经营行为。证据1、没有异议。证据2、对我方出具的告知函没有异议。对原告出具的告知函真实性没有异议，对内容有异议。不能办理工商变更登记与事实不符，不能办理的原因是原告没有交税；公司抽逃资金这一说与事实不符；转让标的为股份及资产，有合同为依据；隐瞒有第三人与事实不符；退回定金，支付违约金，承担其他费用不予认可，按合同约定，原告应向被告支付200万元违约金。证据3、4没有异议。证据5审计报告的真实性没有异议，但证明目的有异议，审计报告不能证明公司是在生产经营。被告提供的证据及原告的质证意见：1、收条一份，证明合同签订后，原告委托金华诚宇公司办理股权转让的相关事宜，在评估报告作出后，根据原告指定，被告将金华博而立环保设备制造有限公司公章、财务章交给金华诚宇公司的陈涛保管。2、与原告吴忠明的短信书面材料（四条短信），证明2012年4月27-28日，被告向原告催交税款，原告以各种理由推托。3、税务事项通知书一份，证明金华市地税局江北税务分局在电话催缴无效的情况下，以书面形式向被告催缴。证据1、真实性原告不清楚，这是被告的行为，公章本来就在被告手中，被告交给谁原告不清楚，且收条中只有陈涛的签名，而没有金华诚宇公司的公章。我方是有指定诚宇公司，但是没有指定由谁办理，被告有否交出公章我方也不清楚。证据2、对原告发的内容的真实性没有异议，对证明目的有异议。从中也可以看出被告删除了一些内容。从短信内容来看，原告是已经准备交税了，没有交税是因为被告没有办理好工商登记手续。证据3、真实性不清楚，但被告从未向原告出具过该份通知书，也未向原告说明需要交纳税务的说明。本院认证意见：被告对原告提供的5组证据真实性被告没有异议，本院予以确认，证明观点结合双方证据综合认定。原告对被告提供的证据2真实性没有异议，本院予以确认。对证据1、3真实性不确定，本院认为在原告没有提供相反证据证明下，被告提供的上述证据真实性予以确认，证明观点结合双方证据予以确认。根据本院认定的证据，结合当事人陈述，本院认定事实如下：两原告系兄弟关系。金华博而立环保设备制造有限公司系被告独资企业，被告占有100%的股份。2012年3月17日，以被告为甲方，两原告为乙方，双方签订《有限责任公司股份转让合同》一份，其中约定一、公司概况：金华博而立环保设备制造有限公司座落于金华市曹宅镇镇西老工业小区第一幢5-7号。公司为2006年3月31日依法登记成立的一人有限责任公司，公司注册资金为1000万元，法人代表为施春珍。公司股东为甲方一人，享有100%股份。公司资产现有工业用地55.9亩，已建成地上建筑约8048平方米；公司设立以来未有正式生产和经营活动。公司对外无债权。债务：金华建设银行抵押贷款本金1850万元，为浙江新境界装饰工程有限公司、金华德锐电器有限公司等向银行贷款担保合计600万元。二、转让标的：甲方所享有的公司100%股份及公司资产。合同第一条的公司债务不包括在内，由甲方负责偿还和承担担保责任。三、股份转让价格：人民币3500万元。四、股份转让款支付方式：1、通过银行转帐支付。2、本合同签订之日，乙方支付甲方转让定金200万元，定金在合同履行完毕是折抵股份转让款。3、乙方支付定金后，甲、乙双方按工商部门要求准备变更登记材料并完成股份变更登记和公司法定代表人。变更完毕后乙方支付甲方股份转让款800万元。4、股份、法定代表人变更完成后，甲方指定乙方将股份转让款1850万元转帐支付甲方方至贷款银行，用于归还公司抵押贷款。……六、公司交接：双方约定乙方依照合同第四条第4款将1850万元转支付至贷款银行后，甲方将公司资产、场地交付乙方。七、股份及法定代表人、营业执照、税务证、土地、房产等变更所发生的税、费，无论政府以甲方或者乙方的名义收取的，均由乙方承担。……双方对彼此违约时如何承担违约责任也在合同第九条中作了约定。同日，原告支付被告200万元定金，被告出具收条一份。同年5月21日，金华市地方税务局江北税务分局向被告发放税务事项通知书，因为被告转让股份要求被告于2012年5月31日前到税务局办理与股权转让相关的纳税申报手续。同年8月28日，被告发给两原告《告知函》一份，表示双方签订的股份转让合同由于原告的原告因以至得不到履行，根据合同的约定告知解除合同，并保留追究因被告违约应承担赔偿责任的权利。9月14日，两被告发给被告《告知函》一份，表示被告由于不按约定办理工商变更登记，公司设立后已有正式生产经营活动，隐瞒了公司的土地范围内至今尚有部分他人房屋并实际居住使用的事实等违反合同约定的事实，同意解除合同。要求退回定金200万元并承担违约金200万元及赔偿其他损失。另查明，在被告所有的金华博而立环保设备制造有限公司厂区内，第三人建有间房屋在使用。原、被告双方庭审中均认为双方已于2012年8月28日解除双方于2012年3月17日签订的《有限责任公司股份转让合同》。本院认为，原、被告之间签订的股权转让协议不违反有关法律规定，应确认有效。协议签订后，双方均应按约履行，但出现法律规定或合同约定的事由，双方也可以解除合同。现双方均确认协议已于2012年8月28日解除，故双方有关合同的权利义务终止。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告认为被告的违约行为导致合同解除，而被告认为是由于原告违约导致合同的目的无法实现因而提出解除合同，但双方都没有充分举证证明自己的观点。合同解除后，原告要求被告返还定金200万元的请求合理，但要求被告支付违约金200万元依据不足，本院不予支持。被告的辩解依据不足，本院不予采信。第三人黄辉邦、徐翠花经本院合法传唤无正当理由未到庭，不影响本案的审理，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十一条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告施春珍于本判决生效后十五日内返还原告吴忠明、吴维平定金200万元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告吴忠明、吴维平的其他诉讼请求。案件受理费19400元，由原、被告各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币38800元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市财政局；汇入帐号：19×××37，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理。）审判员  季东勤二〇一三年四月二十二日书记员  冯 迎