河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2012）商民二终字第355号上诉人（原审被告）陈某某（曾用名陈某丽），女，1969年12月25日出生，汉族。委托代理人班义梅，河南京港律师事务所律师。被上诉人（原审原告）谷某甲，男，1965年12月10日出生，汉族。上诉人陈某某因与被上诉人谷某甲离婚纠纷一案，谷某甲于2002年1月6日第一次向虞城县人民法院提起诉讼，该院于2002年6月25日作出（2002）虞民初字第006号民事判决，不准原、被告离婚。2003年1月24日，谷某甲第二次起诉，该院于2003年12月2日作出（2003）虞民初字第89号民事判决，驳回了谷某甲的诉讼请求。谷某甲不服，向本院提起上诉，本院于2004年5月25日作出（2004）商民终字第183号民事判决，驳回上诉，维持原判。2004年12月22日，谷某甲第三次起诉，该院于2005年11月23日作出（2004）虞民初字第1093号民事判决，不准原、被告离婚。2006年10月20日，谷某甲第四次起诉，该院于2007年4月18日作出（2006）虞民初字第875号民事判决，准予原、被告离婚。陈某某不服，向本院提起上诉，本院于2007年8月10日作出（2007）商民终字第445号民事裁定，撤销（2006）虞民初字第875号民事判决，发回重审。2007年9月10日该院立案重审后，因涉及另案刑事侦查，该院于2008年5月13日中止本案诉讼，后中止情形消失，该院于2010年12月22日恢复本案审理，并于2011年1月25日作出（2007）虞民重字第023号民事判决，准予原、被告离婚。陈某某不服该重审判决，向本院提起上诉，本院于2011年11月3日作出（2011）商民终字第359号民事裁定，撤销（2007）虞民重字第023号民事判决，发回重审。2011年12月26日该院立案重审后，于2012年4月10日作出（2012）虞民重字第001号民事判决，陈某某不服该重审判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈某某及其委托代理人班义梅，被上诉人谷某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：原、被告于1990年8月16日，在虞城县城关镇人民政府登记结婚。双方于1992年2月生育长子谷某乙，2000年12月生育次子谷某丙。2002年1月6日，原告以双方长期两地分居，常因家务琐事生气吵架，夫妻感情破裂为由，向该院起诉，要求与被告离婚。该院于2002年6月25日作出（2002）虞民初字第006号民事判决，以夫妻感情尚未完全破裂，仍有和好可能为由，判决不准原告与被告离婚。2003年1月24日，原告第二次向该院提起诉讼，要求与被告离婚，该院于2003年12月2日作出（2003）虞民初字第89号民事判决，以判决不准离婚后，又共同生活，表明夫妻感情尚有和好可能为由，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服该判决，向商丘市中级人民法院提出上诉，商丘市中级人民法院于2004年5月25日作出（2004）商民终字第183号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2004年12月22日原告第三次向该院提起离婚诉讼，该院于2005年11月23日作出（2004）虞民初字第1093号民事判决，以判决不准离婚后，双方分居不满1年，不能认定夫妻感情确已破裂为由，判决不准原告与被告离婚。原告于2006年10月20日第四次向该院提起离婚诉讼，该院于2007年4月18日作出（2006）虞民初字第875号民事判决，以判决不准离婚后，分居已逾1年，互不履行夫妻义务，认定原、被告之间的夫妻感情确已破裂，判决准予原、被告离婚。被告陈某某不服，提出上诉，商丘市中级人民法院于2007年8月10日作出（2007）商民终字第445号民事裁定，撤销该院（2006）虞民初字第875号民事判决，发回该院重审。重审期间，虞城县公安局于2008年5月8日决定对谷某甲和付某某重婚案立案侦查。该院于2008年5月13日作出（2007）虞民重字第023号民事裁定，中止离婚案件的诉讼。2010年12月12日，郑州市公安局中原第一分局决定对谷某甲涉嫌重婚案，撤销案件。该院遂对离婚案件恢复审理。另查明，原告于1987年大学毕业后分配到虞城县人民医院工作，与被告结婚后1年，即于1991年到武汉攻读研究生，研究生毕业后于1994年9月分配到郑州大学第一附属医院工作至今。被告陈某某一直在虞城县工作生活。双方的工资收入及虞城和郑州的财产各自分别管理使用。原告出资30000元在现工作单位分得三室一厅福利住房一套，对该房原告只有使用权，不能转卖、继承和转让。原告现有夫妻共同财产811557.34元（存款），原、被告共同债权有原告借给其妹妹谷学英的现金15000元。原告谷某甲现月工资收入为5909元。原审法院认为，人民法院处理离婚案件时，应当从婚姻基础、婚后感情、有无和好可能等方面综合分析。原、被告虽婚姻基础较好，又生育两个儿子，但自1991年原告去武汉攻读研究生，毕业后分配到郑州大学第一附属医院工作，夫妻长期两地分居，缺乏沟通，没有正确处理好家务琐事，伤害了夫妻感情。原告自2002年至今已四次向该院提起离婚诉讼，表明原告与被告的夫妻感情已无和好可能。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂若干具体意见》第七项规定：“……或者法院判决不准离婚后又分居满1年，互不履行夫妻义务”的视为夫妻感情确已破裂。原、被告经法院判决不准离婚后分居已逾1年，互不履行夫妻义务，应认定其夫妻感情确已破裂，原告请求与被告离婚，该院依法予以支持。原、被告所生育的长子谷某乙，1992年2月生，已满18周岁，为成年人，其随父随母由其自由选择。次子谷某丙，2000年12月生，长期随其母亲生活。从利于子女身心健康，保障子女合法权益出发，结合原、被告双方的抚养能力和抚养条件等具体情况，由被告抚养较为合理。原告谷某甲应承担抚养费145361.4元（5909元／月×82个月×30％）。另外，原告长期不履行对家庭和子女的义务，被告在其收入又很微薄的情况下，坚持供养两个儿子的生活和教育以及家庭的诸多开支，背负巨大的经济压力，对其之前的付出，该院结合原告应履行义务的部分，酌定原告除负担次子抚养费部分之外再补偿被告80000元。对原告在婚姻关系存续期间分配的三室一厅福利住房，应依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款关于离婚对共同财产分割应本着照顾子女和女方的权益的原则处理。被告需在郑州抚养次子，判归被告使用更符合当事人实际需要，但被告需补偿原告15000元。对谷某甲借给其妹谷学英的15000元，为夫妻共同债权，结合本案的具体情况，以该笔债权归原告享有，原告直接给付被告分割共同债权7500元更符合实际。原告现有的夫妻共同财产（存款）811557.34元，依法平均分割。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条第一款、第三十九条第一款，《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条、第8条的规定，判决：一、准予原告谷某甲和被告陈某某离婚。二、次子谷某丙由被告陈某某抚养，原告谷某甲给付被告陈某某子女抚养费145361.4元。三、原告谷某甲在郑州大学第一附属医院分得的三室一厅住房一套，由被告陈某某使用，被告陈某某补偿原告谷某甲现金15000元；原告谷某甲给付被告陈某某夫妻共同财产（存款）405788.67元及经济补偿金80000元。四、原、被告共同债权15000元归原告享有，即原告谷某甲拥有对谷学英的债权15000元，原告谷某甲补偿被告陈某某现金7500元。五、上述第二、三、四判项于该判决生效后七日内履行完毕。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，由原告谷某甲负担。上诉人陈某某上诉称：一、本案一审缺席判决，于法不符，程序违法。本次一审庭审前，上诉人因病正在北京检查治疗，且因谷某甲有转移财产行为，需要法院调查取证，但原审法院未合法送达开庭手续，拒绝上诉人父母和上诉人的证人参加庭审活动，严重剥夺了上诉人的合法权益。2012年4月18日上午，上诉人单位领导班子正在主任办公室召开紧急会议，虞城县法院相关人员在未出示任何执法证件和说明执法目的情况下，在上诉人单位领导会议室门口随意进行录像拍照，严重侵害了上诉人的人格尊严和合法权益，至今上诉人没有接到虞城县法院关于本案的本次一审民事判决书，目前是在本次一审合议庭有关成员多次信息催促下，提出的上诉。二、上诉人与谷某甲之间的夫妻共同财产，一审法院没有依法公正分割。上诉人曾向一审法院合议庭书面申请调取谷某甲转移的财产，但他们却没有调取。2009年6月份，上诉人与儿子谷明阳在谷某甲的书本里发现一张郑州市工商银行五里堡支行名为“谷某丁”存款凭证，上面显示存款81万余元。商丘市中级人民法院已经于2011年依法调取了此银行账号和转款手续，发现谷某甲已经恶意转移至其哥谷元勋、杨瑞琴处，我国《婚姻法》第47条规定，离婚时一方转移、变卖、毁损或隐瞒夫妻共同财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产的一方应该不分或少分。在一审法院开庭前两天上诉人委托父母提交延期举证申请时就将该情况书面反映给了本案的一审法官，并提出调取证据申请书。一审法院却没有按照我国《婚姻法》的规定，依法调取相关证据并进行公平合理判决。三、谷某甲有第三者，存在重大过错，应对上诉人进行精神赔偿。谷某甲因重婚罪先是被虞城县公安局刑拘，后该案又转到郑州市中原区公安分局办理，谷某甲又在郑州被关押。当时能证明谷某甲构成重婚的证据除证人证言外，还有他与第三者一起吃饭、看电视和睡觉的一些录像，录像时间长达近一年之久。当时谷某甲提出该录像是加工合成的，但并没有说录像上的人不是他本人。为了证明是否是加工合成，郑州市中原区公安分局委托有关部门对该录像进行了鉴定，鉴定显示该录像并不是加工合成的。有关谷某甲与他人非法同居一事，其单位曾在2008年2、3月份进行过处理，谷某甲他们都向单位承认了这一点。因此，上诉人向法官提出的精神赔偿要求理应得到支持，但一审法院却没有支持。上诉人现在身患多种严重疾病，曾多次到北京、南京和上海等地检查治疗，花费巨大，已无力单独抚育并供应两个孩子的生活、学习和就业，上诉人强烈要求谷某甲依法履行自己的父亲义务，亲自抚育两个未成年孩子，并依法给上诉人提供经济帮助，但一审法院却没有依法给予支持。综上所述，一审判决程序违法，事实不清，判决不当。请求撤销原判，发回重审。被上诉人谷某甲答辩称：一、一审缺席审理程序合法。一审法院严格按照诉讼程序通知对方在2012年2月29日开庭，陈某某没有到庭参加诉讼，纯属故意。二、财产处理欠妥。一审对财产的处置明显存在不合理。三、关于孩子抚养问题。大儿子已成年，二儿子未成年，法院依法判决抚养费合理。四、关于重婚、第三者问题。所谓的“重婚”和“第三者”问题，公安机关已明确给出结论，撤销了案件。五、关于精神赔偿问题。精神赔偿没有法律依据。六、发回重审问题。此案已多次发还，本次如再发回重审，没有法律依据。七、离婚问题。该案已历经多年，被上诉人和陈某某10余年矛盾不可调和，感情彻底破裂，毫无夫妻情分，已符合离婚条件。希望法院能够给被上诉人一个公正、及时的离婚判决。根据双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、原审程序是否合法。2、原审判决双方当事人财产分割、子女抚养问题是否适当。3、精神抚慰金有无依据。双方当事人对争议焦点均无异议和补充。二审中，上诉人陈某某提供了谷某乙旺（又名谷某丙、陈柯宇）证明一份、谷明阳（又名谷某乙）申请和证明各一份、宋某甲证明一份、宋某乙证明一份，程某某（又名程某轩）证明一份并申请上述证人出庭作证，证明目的是：原审程序违法，被上诉人有过错，没有尽孩子的抚养义务，隐瞒财产，原审中，没有征求孩子的抚养意见。被上诉人谷某甲称：超过举证期限，不予质证。二审合议庭经当庭合议准许了上诉人陈某某申请谷某丙等五人出庭作证并对上诉人陈某某与被上诉人谷某甲子女谷某丙、谷明阳进行了询问，五位证人出庭证言同其书面证明。本院对上述证人证言分析认定如下：1、谷某乙旺证明内容为希望父母能够破镜重圆，如法院判决其父母离婚，要求归被上诉人谷某甲抚养，因为其父从未尽到抚养义务，其证明内容与法庭询问其愿意归谁抚养内容一致。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条规定：“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。”因此，对于子女抚养问题，应考虑该子女本人意愿，综合其父母双方抚养能力，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，综合性进行裁判。2、谷明阳申请内容为要求被上诉人谷某甲负担其学费和生活费，因谷明阳已经年满18周岁，对其求学期间相关费用问题，超出本案离婚诉讼审理范围，其可依据相关法律规定另行主张权利。谷明阳证明内容为其父从未尽到抚养义务，与他人同居，存在过错，有转移财产的行为，其母在本次一审前去北京看病，开庭前申请了延期开庭和延期举证。对该证明内容本院将结合本案证据材料综合评判。3、宋某甲证明内容为其从2002年至2010年在谷某甲、陈某某家当保姆，月工资500元，一直都是上诉人陈某某和陈某某母亲宋某乙支付工资，其间曾发现被上诉人谷某甲与他人一起生活，后在与上诉人陈某某一起向被上诉人谷某甲要生活费过程中被谷某甲与另一男人殴打致轻微伤，花去医疗费3万余元，要求被上诉人谷某甲支付医疗费和赔偿精神损失。该证人证明内容缺乏有效证据佐证，其所称的赔偿要求与本案离婚诉讼无关，本院不予置评。4、宋某乙证明内容为其作为父母对被上诉人谷某甲付出较多，希望被上诉人谷某甲对家庭子女负责，另证明本次一审存在程序违法问题。本案系离婚诉讼，婚姻自由，该证明前述部分，与本案离婚诉讼无关，本院不予置评。对原审程序问题，本院将结合本案证据材料综合评判。5、程某某证明内容为上诉人陈某某及其父母对被上诉人谷某甲付出较多，另证明被上诉人谷某甲与他人一起生活，本次一审存在程序违法。对上诉人陈某某父母付出多少问题，因与本案离婚诉讼无关，本院不予置评。对其他证明内容，本院将结合本案证据材料综合评判。二审审理过程中，上诉人陈某某申请法院依法调取被上诉人谷某甲在郑州市金融机构存款、往山东莱州转移财产、在永城市李寨镇是否出资建筑该镇政府西侧十间门面楼、被上诉人谷某甲涉嫌重婚案卷宗、被上诉人谷某甲出境信息、新加坡房产等情况及材料并对其存款依法予以冻结。根据当事人申请，结合本案案情，经研究，本院依法对上诉人陈某某申请调取的可行性内容予以了调查核实。具体情况如下：1、被上诉人谷某甲在上海浦东发展银行郑州分行存款为265319.07元，在中国工商银行股份有限公司郑州五里堡支行存款为81287.38元，在中国银行股份有限公司河南省分行存款为95.48美元。对上述存款，本院依法予以了冻结。2、从中国工商银行股份有限公司莱州支行查询回执看，被上诉人谷某甲转移的原审法院认定的存款，所涉杨瑞琴账户已经销户。3、双方当事人在永城市李寨镇是否出资建筑该镇政府西侧十间门面楼未能查证落实。4、从调取的被上诉人谷某甲重婚案卷宗材料结合本案上诉人陈某某原审提供的被上诉人谷某甲与他人同居生活的录像资料，能够证明被上诉人谷某甲在合法婚姻关系存续期间存在与他人非法同居的事实，在婚姻关系上存在一定过错。5、从郑州市公安局出入境管理处提供的被上诉人谷某甲出境信息看，显示其多次出境，出境地有十余个国家。本院经审理查明的事实除与一审查明的事实基本相同外。另查明：被上诉人谷某甲名下在上海浦东发展银行郑州分行有存款三笔。存单帐号：76030162120050067，起存日期：2009年7月11日，金额：50000元。存单帐号：76030162110017233，起存日期：2010年9月24日，金额：200000元。以上为定期存款。卡号：6225221402573032，开立日期：2010年10月25日，金额：存款为15319.07元。在中国工商银行股份有限公司郑州五里堡支行存款一笔。帐号：1702020801002295809，金额：81287.38元。在中国银行股份有限公司河南省分行存款一笔。帐号：259800754486，金额：95.48美元。虞城县人口和计划生育委员会出具的上诉人陈某某工资单一份，月工资2264元。本院认为，一、关于原审程序是否合法问题。第一，开庭前送达诉讼文书问题。本案从本次一审送达开庭手续程序看，一审法院于2011年12月29日下午2点要求上诉人陈某某确定到庭领取重审通知书、举证通知书、诉讼风险告知书、开庭传票的时间，上诉人陈某某没有回复，该院随即以短信方式告知了上诉人陈某某开庭举证等的具体时间，并告知其将按照其提供的送达地址确认书向其邮寄送达上述手续。根据上诉人提供的送达地址，一审法院进行了邮寄送达，从回执上显示看为“电话长期不接”。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七章关于期间、送达的规定及《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》关于送达的规定，一审法院送达开庭手续符合法律规定，程序并无不当。第二，上诉人陈某某上诉称要求延期举证和延期开庭问题。一审法院于2012年2月28日以通知书的形式告知其申请不符合延期开庭的条件，延期举证理由不成立。上诉人称其于2012年2月29日邮寄了重要申请材料，但从原审卷宗反映的上述材料均不能达到延期开庭和重新确定举证期限之目的，且根据我国民事二审案件二审终审制原则，上诉人陈某某如对原审判决不服，依法享有上诉权。本次二审，本院对上诉人提供的证人证言和证人出庭证言均予以了审理和评判，其权利已得到充分保障。第三，本次一审判决书送达问题。一审法院根据上诉人提供的送达地址，进行邮寄送达符合法律规定。在邮寄送达未果情况下，进行现场送达，并对送达现场场景录音录像，固定证据，确保程序公正，不违反法律的禁止性规定。第四，缺席审理问题。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第112条规定：“民事诉讼法第一百条规定的必须到庭的被告，是指负有赡养、抚育、抚养义务和不到庭就无法查清案情的被告。”本案系离婚纠纷，不属于当事人必须到庭的案件类型，且根据司法实践，必须到庭的当事人如恶意拖延、规避诉讼，经人民法院合法传唤可以依法缺席审理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十九条规定：“委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。”本案上诉人陈某某未提供委托其父母参与本次一审诉讼的相关手续，原审缺席审理并无不当。第五，一审法院是否应予调取证据问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十八条规定：“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，应当提交书面申请。”本次一审，上诉人陈某某未向一审法院提交书面申请，其上诉称一审法院该项程序违法理由不能成立，且人民法院是否应予调取和能否调取需要结合案情综合判断。综上，一审法院审理程序合法，上诉人陈某某该项上诉理由均不能成立，依法不应予以支持。二、关于原审判决双方当事人财产分割、子女抚养问题是否适当问题。第一，是否应予准许离婚问题。本案被上诉人谷某甲四次起诉离婚，双方当事人自2006年10月20日第四次诉讼离婚，至今分居已达五年有余，感情确已破裂，一审法院判决离婚并无不当。第二，子女抚养问题。本案双方当事人婚生子女，长子已经年满18周岁，享有完全的民事行为能力，对其生活和学习费用如何解决，其自身负有选择和依法保护自身权益的义务，不为本案离婚诉讼所予解决。次子尚未成年，但已年满10周岁，二审庭审中，本院进行了询问，其亦提供了证明并出庭陈述，表达了愿意随父生活的意愿。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条规定：“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑子女的意见。”结合本案案情，二位子女由上诉人陈某某抚养至今，上诉人陈某某已经充分尽到了抚养义务，现次子谷某乙旺愿意跟随其父生活，且其正在郑州就读，被上诉人谷某甲系高级知识分子，比上诉人陈某某拥有更强的经济基础和抚养孩子的能力，从孩子成长教育、生活学习方便的角度，次子谷某乙旺跟随其生活，更有利于孩子今后求学、就业，并及时获得父爱，弥补缺失，健康的成长生活。根据上述法律规定和案情分析，次子谷某乙旺由被上诉人谷某甲抚养较为合理，但父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。次子谷某乙旺跟随被上诉人谷某甲生活后，上诉人陈某某应依法承担相应的抚养费，鉴于次子谷某乙旺现仍随其母生活，其抚养费的支付日期应从本案判决生效之日起按月支付较妥，即，上诉人陈某某自本案判决生效之日起按月支付被上诉人谷某甲抚养费452.8元（上诉人陈某某月工资2264元的20%，支付日为每月初的第一个星期一，支付期限至谷某乙旺年满18周岁止）。第三，夫妻共同财产（存款）分割问题。二审中，上诉人陈某某向本院申请依法调取被上诉人谷某甲在永城市、山东省、郑州市、新加坡房产和存款等证据材料，经本院调查核实，被上诉人谷某甲名下现有存款为人民币346606.45元及美元95.48元，属于夫妻共同财产（存款），其中被上诉人谷某甲名下在上海浦东发展银行郑州分行的存款50000元、200000元属于定期存款，该款利息应属于夫妻共同财产（存款）。另有一审法院认定的811557.34元属于夫妻共同财产（存款），从原审卷宗材料看，该存款系被上诉人谷某甲于2006年1月8日以其弟谷某丁名义申请设立的账户上数笔款项累计形成，经一审法院调查核实，其弟谷某丁夫妻均否认有该笔大额存款，该笔存款应属于谷某甲转移、隐匿的夫妻共同财产（存款）。从被上诉人谷某甲以其弟名义设立的该账户看，尚有一笔150000元存款，系由被上诉人谷某甲账户转移至谷某丁账户后转出，该笔存款应认定为被上诉人谷某甲转移、隐匿的夫妻共同财产（存款）。上诉人陈某某主张的被上诉人谷某甲名下的10万元定期存款，因该笔存款现已经被取出清零，且无证据证明该笔存款的支出情况，如何支付，如何使用不清，因此，对该笔存款本院不予认定。上诉人陈某某称被上诉人谷某甲尚有其他巨额资金转移他人名下，但是其未提供证据佐证，本院对此不予评判。至此，现本案查明的双方当事人夫妻共同财产（存款）应为1308163.79元及美元95.48元。鉴于美元95.48元数额较小，只是基本的生活支出数额，本案不宜再行分割。根据《中华人民共和国婚姻法》第四十七条规定的：“离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或者伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或者伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。”，本案无证据证明上诉人陈某某在婚姻关系上存在明显过错，其自离婚诉讼以来，在收入微薄情况下，坚持抚养两位未成年子女，现其长子已经成年，正在大学就读，从两位孩子现接受教育的学校和水平看，均是得到了良好的教育，其对家庭和子女的付出是客观的事实。而被上诉人谷某甲自其2002年提起离婚诉讼以来，简单起诉离婚，对其掌握的夫妻共同财产，不能尽到如实陈述义务，多次要求共同财产维持现状，且诉称无共同财产共同债务，其陈述与法院依法查明的情况，明显相悖。根据本案卷宗材料及二审调查核实情况，被上诉人谷某甲以其弟谷某丁、其嫂杨瑞琴账户为载体多次转移、隐匿财产，且其在上海浦东发展银行郑州分行26万余元的存款，三个账户均系在2009和2010年诉讼期间开具。被上诉人谷某甲在无充分证据证明上诉人陈某某在婚姻关系上存在过错情况下，对孩子未尽到抚养义务，对妻子未尽到帮助义务，且在合法婚姻关系存续期间与他人长期非法同居生活，在婚姻关系上存在明显过错，根据上述法律规定及人民法院审理离婚案件照顾婚姻无过错方原则和维护妇女儿童合法权益的角度，对一审法院和本院查明的现有夫妻共同财产（存款）应依法采取对被上诉人谷某甲不分的原则处理。第四，涉案房产问题。对该房产分割方式，双方当事人均未提出异议，原审法院对此处理并无不当，但原审法院在判决上诉人陈某某补偿给被上诉人谷某甲在郑州大学第一附属医院分得的三室一厅住房一套的购房款15000元后，判决上诉人陈某某仅享有该住房的使用权不当，使用权不是对房产处理的最终解决办法，本案应结合该涉案房产的具体性质判断，被上诉人谷某甲作为郑州大学第一附属医院的正式职工，其享有的房产权利，作为合法婚姻关系的另一方，有权依法享有，因此，该涉案房产的产权应依据当地相关规定确定，由上诉人陈某某依法享有被上诉人谷某甲所应拥有的产权份额内的合法房屋所有权，本案不影响郑州大学第一附属医院在处理同类情况下的合理赎买措施及权利。上诉人陈某某称被上诉人谷某甲在新加坡购置有房产，申请调查，但其负有提供基本信息线索的义务，本案上诉人陈某某未尽到上述义务，对此本院依法不予支持。上诉人陈某某诉称其与被上诉人谷某甲曾共同出资9万元在永城市李寨镇政府西侧建有门面楼10间，现由被上诉人谷某甲之弟谷某丁居住，但未提供其出资证据和合法的产权证等材料佐证，本院亦不予支持。第五，经济补偿金问题。经济补偿金是一审法院考虑到被上诉人谷某甲长期不履行对家庭和子女的义务，上诉人陈某某在其收入又很微薄的情况下，坚持抚养两位子女，负担其生活和教育支出以及家庭的诸多开支，背负巨大的经济压力的实际情况，对其之前的付出，结合被上诉人谷某甲应履行义务的部分，根据法律规定，作出的酌情裁判。上诉人陈某某在反映材料中，多次提出，其在离婚诉讼期间，坚持抚养两位子女，被上诉人谷某甲所需支付的抚养费用根据其收入水平，应有50万余元，且为抚养子女，其举债达数万余元。对其所称共同债务问题，虽有借条，但能够佐证借条真实性的均是证人证言，不能达到证据的三性原则，原审法院未予采信并无不当。结合二审查明的被上诉人谷某甲郑州市相关银行存款情况及郑州市公安局出入境管理处提供的被上诉人谷某甲出境信息情况分析，其出境达十余次，十余个国家，其在中国银行股份有限公司河南省分行一账户，有13000美元的大额支出，在中国工商银行股份有限公司郑州五里堡支行账户，分别有49000元、80000元等多笔大额款项支出。因此，基于其未尽到对子女的抚养义务，对妻子的帮助义务，而且多次出境及大额支出不明的情况，原审法院支持经济补偿金80000元偏低，应调整经济补偿金数额为180000元较妥。第六，对谷学英15000元债权分配问题。双方当事人均未提出异议，原审法院此部分判决并无不当。综上，一审法院在对子女抚养、夫妻共同财产（存款）分割、房产权利表述、经济补偿金认定等问题认定上部分失当，本院依法予以部分纠正。三、关于精神抚慰金有无依据问题。根据《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。”《最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第二十八条规定：“婚姻法第四十六条规定的“损害赔偿”，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。”从本案证据材料结合本院依法调取的重婚案卷宗材料看，被上诉人涉嫌的重婚罪一案虽已经郑州市公安局中原第一分局于2010年12月12日，以现有证据不能证实谷某甲构成重婚罪为由，撤销该案件。但对录像资料，已经司法鉴定确认了其真实性，结合重婚案卷宗材料中公安局对相关证人的询问笔录等材料，可以证明被上诉人谷某甲在合法婚姻存续期间，与他人非法同居的事实，因其不当行为，给上诉人陈某某造成了一定的精神损害，上诉人陈某某请求支持精神抚慰金具有法律依据。但精神抚慰金只是对无过错方的适当慰抚，其数额不宜过高，应酌定为3万元较妥。综上所述，原审判决审理程序合法，但在认定事实和适用法律上部分欠妥，应予纠正。依照《中华人民共和国婚姻法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、维持虞城县人民法院（2012）虞民重字第001号民事判决第一、四项，即：“一、准许原告谷某甲和被告陈某某离婚。四、原、被告共同债权15000元归原告享有，即原告谷某甲拥有对谷学英的债权15000元，原告谷某甲补偿被告陈某某现金7500元。”二、变更虞城县人民法院（2012）虞民重字第001号民事判决第三项中的：“原告谷某甲在郑州大学第一附属医院分得的三室一厅住房一套，由被告陈某某使用，被告陈某某补偿原告谷某甲现金15000元；”中的“使用”为“所有”。三、撤销虞城县人民法院（2012）虞民重字第001号民事判决第二、五项，撤销第三项中的：“原告谷某甲给付被告陈某某夫妻共同财产（存款）405788.67元及经济补偿金80000元”的内容。四、次子谷某乙旺（又名谷某丙、陈柯宇）由被上诉人谷某甲抚养，上诉人陈某某给付被上诉人谷某甲子女抚养费每月452.8元（支付日期为每月初的第一个星期一，支付期限为谷某乙旺年满18周岁止）。五、被上诉人谷某甲给付上诉人陈某某夫妻共同财产（存款）人民币1308163.79元和其中25万元定期存款的相应利息及经济补偿金180000元。六、被上诉人谷某甲给付上诉人陈某某精神抚慰金30000元。七、上述第一、二、四、五、六项中可具执行的判决内容于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计800元，由被上诉人谷某甲负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘一宇审 判 员  黄明志代理审判员  曹燚森二〇一三年三月二十一日书 记 员  许长峰