辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽13民终2482号上诉人（原审被告）：雒存玉，男，1961年6月26日出生，汉族，住北票市。委托诉讼代理人：史峰（系雒存玉外甥），男，1982年11月9日出生，汉族，住北票市。上诉人（原审原告）：北票市公路管理段，住所地北票市桥北街四委。法定代表人：王景柱，段长。委托诉讼代理人：张吉宗，辽宁明睿律师事务所律师。上诉人雒存玉因与上诉人北票市公路管理段劳动争议一案，不服北票市人民法院（2021）辽1381民初1303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月15日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人雒存玉及其委托诉讼代理人史峰、上诉人北票市公路管理段的委托诉讼代理人张吉宗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雒存玉上诉请求：请求撤销北票市人民法院（2021）辽1381民初1303号民事判决，依法改判或发回重审。事实与理由：上诉人雒存玉于1981年至2020年在北票市公路管理段从事道路养护工作，2016年9月29日在工作时间不慎从桥上跌落至腰椎体骨折，北票市公路管理段未依法为上诉人雒存玉缴纳工伤保险，雒存玉提起诉讼，但一审法院判决关于上诉人雒存玉经济补偿金的计算年限为2008年1月1日至2020年6月15日，未依法判决1994年至2008年1月1日的相关经济补偿。根据劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法的通知》，劳动部发[1994]481号文件第五条“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。”按照《中华人民共和国劳动合同法》也有相应规定，应自1994年开始计算经济补偿金数额。北票市公路管理段辩称，上诉人雒存玉的上诉请求明显不成立，2010年北票市公路管理段才实际接管雒存玉工作的路段，在2010年以前雒存玉与其他单位是否存在劳动关系，我方并不知情，也不应该承担2010年以前所谓的经济补偿，请求依法驳回雒存玉的上诉。北票市公路管理段的上诉请求：请求撤销北票市人民法院（2021）辽1381民初1303号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、在仲裁阶段雒存玉并未主张双方解除劳动关系，要求经济补偿金更是不应该得到支持，一审法院判决违反劳动争议案件仲裁前置程序。2、虽然已经生效的判决文书确认北票市公路管理段与雒存玉存在事实劳动关系，但并未确认双方存在事实劳动关系的起算时间，北票市公路管理段在2010年才实际接管由原来乡道提升为县道的桃莱线，乡道段2010年以前雇佣人员的工资等劳动关系，与北票市公路管理段毫无关联。雒存玉辩称，一直在该路段工作，要求北票市公路管理段补偿我1994年到2008年期间的经济补偿金。北票市公路管理段向一审法院起诉请求：依法判令原告无需向被告支付经济补偿金。一审法院经审理认定事实如下：2019年12月31日，北票市劳动人事争议仲裁委员会作出北劳人仲字［2019］351号仲裁裁决书，裁决北票市公路管理段与雒存玉存在劳动关系。北票市公路管理段不服该裁决向本院提起诉讼，本院判决北票市公路管理段与雒存玉存在劳动关系。北票市公路管理段不服判决上诉至朝阳市中级人民法院，朝阳市中级人民法院作出民事判决，维持原判。2019年9月29日雒存玉在工作中受伤。北票市公路管理段未依法为雒存玉缴纳社会保险。2020年5月28日，雒存玉向北票市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与北票市公路管理段解除劳动关系，并且支付39年的经济补偿57,720元。北票市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月15日向北票市公路管理段送达，2021年3月5日作出北劳人仲字［2020］144号仲裁裁决书，裁决北票市公路管理段支付经济补偿57,720元。雒存玉称其2019年9月受伤前工资为1,360元，北票市公路管理段称1,300元左右，但具体不清楚。自2019年11月起朝阳市最低工资标准为1,480元/月。一审法院认为，北票市公路管理段与雒存玉存在劳动关系的事实经生效裁判予以确认，本案中，双方对此亦未提出异议，应予认定。劳动者非因本人原因被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依据劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中，雒存玉主张自1981年开始从事现工作，工作内容、地点没有变化，2010年移交时没有收到任何补偿。北票市公路管理段称其2010年才实际接管乡道段，移交时没有涉及人员信息。以上信息北票市公路管理段作为用人单位应当掌握，其未提交证据予以证明，应当承担不利法律后果。故在计算年限时，应合并计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准的经济补偿金，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的支付半个月工资的经济补偿。本案中，雒存玉于2020年5月28日以未缴纳社会保险为由向仲裁委申请解除劳动合同并要求给付经济补偿，仲裁委于2020年6月15日向北票市公路管理段送达，该时间应为劳动合同解除时间。综上，北票市公路管理段未为雒存玉缴纳社会保险，雒存玉以此为由要求解除劳动合同并支付经济补偿金符合法律规定，应予支持。因未缴纳社会保险解除劳动合同应给付经济补偿系《中华人民共和国劳动合同法》进行的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算”。《中华人民共和国劳动合同法》2008年1月1日施行，故雒存玉经济补偿金的计算年限为2008年1月1日至2020年6月15日。关于经济补偿金的计算应以劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资为基数，工资低于当地最低工资标准的，按最低工资标准计算。综上，被告应取得的经济补偿金的数额为18,590元［（1,360元×5个月+1,480元×7个月）÷12个月×13个月］。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条之规定，判决如下：一、确认原告北票市公路管理段与被告雒存玉于2020年6月15日解除劳动关系；二、原告北票市公路管理段于本判决生效之日起十日内给付被告雒存玉经济补偿金18,590元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告北票市公路管理段负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。北票市公路管理段提交了一组证据：辽宁省公路提级路产路权移交书，证明2010年1月北票市农村公路管理段将原乡级公路桃莱线移交给北票市公路管理段。雒存玉质证意见：对该证据的真实性无异议，但移交后北票市公路管理段未把我的劳动关系解除，工作的时间、地点、性质都没有发生变化，接收单位应承担原单位的所有负债，包括人力资源及劳动关系。本院认定如下：该组证据在无其他证据佐证下，不能证明北票市公路管理段应于2010年开始起算支付经济补偿金的日期，故本院不予采信。一审法院查明的事实，本院依法予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算”。本案中，北票市公路管理段与雒存玉存在劳动关系的事实经生效裁判予以确认，且双方对此均未提出异议，应予认定。《中华人民共和国劳动合同法》2008年1月1日施行，故雒存玉经济补偿金的计算年限为2008年1月1日至2020年6月15日。二审中，雒存玉未提供证据证明其事实主张，北票市公路管理段提供的证据不足以证明其事实主张，均应承担相应的不利后果，故一审判决并无不当。综上所述，雒存玉、北票市公路管理段的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费10元，由北票市公路管理段负担；二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审 判 长  郭兴利审 判 员  袁 源审 判 员  王 阳二〇二一年十月十二日书 记 员  张 雷法官助理  （代）