四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终471号上诉人（原审被告）：四川聚力创汇科技有限公司，住所地：成都市锦江区工业园区锦华路三段88号汇融创客广场1号楼E座16楼1601号。法定代表人：付强，总经理。委托诉讼代理人：童宇，四川蓉信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：成都众城光影文化传媒有限公司，住所地：成都市锦江区工业园区锦华路三段88号1栋E座09楼0904号。法定代表人：张志杰，总经理。委托诉讼代理人：李勇，四川韬鸣律师事务所律师。上诉人四川聚力创汇科技有限公司（以下简称聚力公司）因与被上诉人成都众城光影文化传媒有限公司（以下简称众城公司）合同纠纷一案，不服成都市锦江区人民法院（2017）川0104民初5451号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。聚力公司上诉请求：1、改判聚力公司不承担3万元违约金或将本案发回重审；2、案件受理费由众城公司负担。主要事实和理由：一、一审判决就举证责任分配存在错误。众城公司没有按照合同约定履行义务，并未向聚力公司出具招商的授权文件，导致了招商工作陷入被动；众城公司并未将加盖印章的“参会合同”交付聚力公司，聚力公司仅收到了合同的电子版，无法开展招商工作。一审判决推定众城公司提供了纸质合同，明显违反了举证责任的分配原则。二、灯会美食节已经如期召开，众城公司的合同目的已经实现，聚力公司不应再承担违约责任。众城公司辩称，1、聚力公司并未按照约定履行合同义务，根据合同约定，聚力公司应当在灯会美食节前负责相关的招商工作，但是截至到合同期限，聚力公司并未联络到一家参会商家。双方的招商合作协议已经盖章确认，聚力公司完全可以根据该合作协议向商家做推广和宣传，不存在单独出具授权文件的问题，而参会合同双方也对合同内容确认，聚力公司完全可以自行打印后与参会商家签订。所谓的附随义务并不存在。2、众城公司签订合同的目的，在于利用聚力公司所掌握的餐饮商家信息，通过聚力公司与商家的沟通、协商，筛选出优质的13家商家参加美食节，但是聚力公司并未履行合同义务完成招商，在招商期限届满后才告知众城公司连一家商家都没招到，给众城公司造成经济损失，众城公司主张违约赔偿并无不当。众城公司向一审法院起诉请求：1、聚力公司向众城公司支付违约金3万元及赔偿7万元经济损失；2、案件受理费由聚力公司负担。一审法院认定事实：2016年12月，众城公司与案外人四川龙元投资有限公司签订《“螺湖半岛”灯会美食节合作协议》，众城公司作为第二届射洪县“螺湖半岛”灯会美食节的承办方，负责本次美食节的参展招商、摊商管理、现场运营、展位搭建等工作。合同签订后，众城公司于2016年12月下旬与聚力公司签订了《“螺湖半岛”灯会美食节招商合作协议》，约定由聚力公司负责美食节活动参展招商等。活动时间2017年1月20日至2017年2月20日，活动规模展位数量15-20个左右。众城公司应支付聚力公司3000元/家服务费。双方共同确定参展商家数量，由聚力公司全面负责招商工作，确保美食节活动顺利进行所需要的摊位数量。聚力公司于2017年1月10日前向众城公司提供至少13家参展商户明细，包括但不限于营业执照、食品流通许可证、灵活就业证等。如因任何一方违约导致本合同不能继续履行的，违约方应赔偿守约方30000元并退还已收取的费用。合同签订后，双方工作人员即开始用微信进行联系。2016年12月27日下午3：54分，众城公司工作人员将合同协议的电子版通过电子邮件104×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发给了聚力公司工作人员cdr聚力公司ｙｋ1×××＠163.ｃｏｍ邮箱，随后在微信中，告诉聚力公司工作人员，“已发送，打印好了放你桌上了，这两天我有可能要出差，签好了帮忙拿下来就好了哈。”当日下午5：12，众城公司工作人员将商家合同电子版又通过上述邮箱发送给了聚力公司。邮箱内容有“这个是我们打算跟商家签订的合同，如果没有什么问题我就打印20份出来。”并随后在微信中告知聚力公司工作人员“跟商家的合同发到你邮箱了哈，如果没有什么问题我就打印20份出来盖章了。”2017年1月9日中午11：09分，聚力公司工作人员通过邮箱cdr聚力公司ｙｋ1×××＠163.ｃｏｍ将13家商家的营业执照、灵活就业辅导意见发送到了众城公司工作人员邮箱897×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。2017年1月11日，聚力公司告知众城公司“这边目前一家愿意打钱的都没有。”一审另查明，众城公司制作的《参会合同》条款显示，参展商家应向众城公司交纳押金、租金及服务费。直接支付至其法定代表人张志杰的账户。一审法院认为，双方签订《“螺湖半岛”灯会美食节招商合作协议》是双方的真实意思表示，且内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。双方均应按照协议约定履行自己的义务。协议约定，此次活动，由双方共同确定参展商家数量，由聚力公司全面负责招商工作，确保美食节活动顺利进行所需要的摊位数量。聚力公司于2017年1月10日前向众城公司提供至少13家参展商户明细，包括但不限于营业执照、食品流通许可证、灵活就业证等。如因任何一方违约导致本合同不能继续履行的，违约方应赔偿守约方30000元并退还已收取的费用。从双方约定的内容来看，应由聚力公司全面招商。全面招商，不应仅仅指向众城公司提供参展商的信息，而应当理解为联系参展商、向众城公司提供参展商信息、并确保其联系的商家均能向众城公司交纳定金并实际参展营业。聚力公司虽提供了参展商家的信息，但同时又明确告知没有一家愿意打钱，即没有商家愿意交纳定金。说明聚力公司虽然在开展招商工作，但是并没有招到愿意参展的商家。对于聚力公司辩解未收到过的纸质的《参会合同》，没有签约，也是因为招商条件太高，商户不愿意交定金，责任在众城公司。众城公司提出20份参会合同打印出来之后直接放到了被告办公室，一审法院认为，基于双方办公地点系楼上楼下的关系，众城公司直接将合同打印出来后放到聚力公司办公室的可能性较大，同时证据反映，双方之间签订《“螺湖半岛”灯会美食节招商合作协议》亦是通过同样的方式，先发送电子版本，然后众城公司打印出来放到聚力公司办公室，双方签订协议。同时，不管众城公司提供的招商条件是什么，聚力公司只负责招商，通过招商参展而获取原告支付的服务费。且在招商过程中，如果因为招商条件过高而导致商家不愿意参展，聚力公司应当积极与众城公司沟通，及时调整招商条件，但未见其提出此类异议。故其抗辩理由不能成立。一审法院认定聚力公司未完成合同约定的招商工作，构成违约，应当按约支付违约金30000元。对众城公司主张的要求聚力公司赔偿损失70000元，该金额系众城公司估算得来，且未提交充分证据证明损失的构成。故一审法院对该诉讼请求不予支持。据此，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条的规定，判决：一、聚力公司于判决发生法律效力之日起十日内向聚力公司支付违约金30000元；二、驳回众城公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1150元，由聚力公司负担345元，众城公司负担805元。本案二审期间，双方当事人均无新证据提交，且对一审查明的事实均无异议，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，众城公司以要求聚力公司支付违约金为由提起诉讼，故本案争议焦点为聚力公司在履行案涉招商合作协议过程中是否存在违约行为。众城公司主张聚力公司并未完成介绍案外人与众城公司签订美食节参会合同并向众城公司缴纳参会费用的招商工作，故聚力公司违反了合同义务构成违约。对此，本院认为：首先，根据双方签订的“招商合作协议”内容来看，聚力公司具体的权利义务为“1、摊位招商。此次活动，双方共同确定参展商家数量，由乙方（聚力公司）全面负责招商工作，确保美食节活动顺利进行所需要的摊位数量。2、乙方于2017年1月10日前向甲方提供至少13家参展商户明细，包含但不限于营业执照、食品流通许可证、灵活就业证等。3、乙方督促参会商家应自觉遵守相关法律法规”，案涉合同并未明确规定聚力公司的义务包括保证参会商家与众城公司签订合同并缴纳费用。从案涉合同关于“众城公司应支付聚力公司3000元/家服务费。”约定内容以及众城公司并未向聚力公司支付该费用的履约事实亦可看出，案涉合同具有居间合同性质，即只有在聚力公司促成参会商家与众城公司签订合同后，众城公司才向聚力公司支付服务费。另外，对于合同中约定的聚力公司“全面负责招商工作”，众城公司并未举证证明双方就此达成了更为明确的约定，因此不能以此推定聚力公司负责的“招商工作”包含保证参会商家与众城公司签订合同的义务。因此，众城公司认为聚力公司违反合同义务、构成违约的主张并无合同依据。其次，聚力公司在合同约定的期限内，已经通过电子邮件方式向众城公司发送了13家商户的营业执照、食品流通许可证、灵活就业证等有关信息，其行为亦符合合同约定。并且在合同约定期限届满前，聚力公司已经明确向众城公司表明“目前一家愿意打钱的都没有”，并未向众城公司隐瞒或提供虚假信息，聚力公司在履行合同义务的过程中并无不当行为，众城公司要求聚力公司负担违约责任的主张亦无事实依据。综上所述，聚力公司的上诉请求成立，一审判决认定事实清楚，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销成都市锦江区人民法院（2017）川0104民初5451号民事判决；二、驳回成都众城光影文化传媒有限公司的诉讼请求。一审案件受理费减半收取1150元，二审案件受理费2300元，均由成都众城光影文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  范 伟审 判 员  黄 强审 判 员  毛 星二〇一八年四月九日法官助理  敖旭涛书 记 员  陈代丽