重庆市渝北区人民法院      民事判决书          （2020）渝0112民初23550号        原告：乔丹，女，汉族，1995年6月12日出生，住重庆市忠县。   委托诉讼代理人：向秀华,女,系原告母亲。   被告：重庆市璧山区圣景园林工程有限公司，住所地重庆市璧山区大路街道阳河村6组，统一社会信用代码91500227588935690C。   法定代表人：段志强，总经理。   原告乔丹与被告重庆市璧山区圣景园林工程有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员万园薇担任审判长，与人民陪审员付昌群、殷桂花组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告乔丹及其委托诉讼代理人向秀华、被告重庆市璧山区圣景园林工程有限公司法定代表人段志强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告乔丹向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付2019年6月1日至2019年6月30日的工资1700元；2.被告向原告支付2018年1月1日至2019年6月23日在职期间项目提成28 170元，其中2018年项目提成10 350元，2019年项目设计提成7320元，2019年施工提成10 500元；本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告于2017年7月1日入职被告公司，双方签订期限为2017年7月1日至2018年7月1日的劳动合同。后原告以被告职工的名义参加了苏州花园集学习、重庆旁观者学习、成都技能大赛参观。2019年1月31日，段某某要成立圣景建筑景观设计（重庆）责任有限公司，原告、段某某等6人签订了企业名称自主申报承诺书和住所（经营场所）使用承诺书，但公司股东合伙协议6人均未签字。段某某在2019年6月声称成立新公司手续正在运营中，让原告等5人另谋职业，在原告离职前清算了工资及提成，并承诺2019年年底付清。2020年5月被告提出6人开会并重新算账，原告没有参加，被告编造算账表发在群里，显示原告倒欠被告1.8万元。因原告未签订新公司股东合伙协议，所以不存在新公司合伙人，且不承担新公司的亏损责任，原告不应承担新公司亏损分担给原告的1.8万元。综上，原告提起本案诉讼。   被告重庆市璧山区圣景园林工程有限公司辩称，首先，原、被告之间不存在劳动关系。原告于2017年5月与被告法定代表人之子段某某个人签订用工合同，并于2019年1月用工合同到期前，再次签订补充协议。其次，被告从未安排出资原告参加任何学习，原告参加苏州花园集学习、重庆旁观者学习、成都技能大赛等的三万余元费用为段某某个人支付。最后，被告与原告及钟某某、黄某某、娄某、曹某某、段某某于2019年1月商讨，共同决定成立合伙企业圣景建筑景观设计（重庆）有限公司，并共同制定公司股东合伙协议，随后签订注册相关文件。综上，原告的诉讼请求没有事实依据，请求法院予以驳回。   本院经审理认定事实如下：被告成立于2012年1月11日，经营范围为“园林工程施工、设计（凭相关资质执业）；种植销售：花卉苗木。”   2017年7月16日形成的《员工合同》显示：合同抬头处载明甲方为重庆圣景园林工程有限公司，乙方为原告，合同落款甲方签字（盖章）处仅有段某某的签字；合同约定甲方聘请乙方为员工，乙方担任设计师，合同有效期为2017年7月1日至2018年6月30日，合同期满前两个月，如双方无异议合同自行延长1年。合同还对工资、劳动保护、解除劳动合同的情形进行了约定。被告称2017年初的时候，段某某和娄某、钟某某合伙经营，想成立公司，段某某就通过个人关系招聘了原告，但公司的手续一直没有办下来，合同是段某某与原告签订的，是段某某的个人行为，合同上写的重庆圣景园林工程有限公司并没有成立。   原告工作期间的工资由段某某以个人账户通过支付宝向原告发放。原告设计的图纸封面均载明设计单位为“重庆圣景园林工程有限公司”，地址为“重庆市渝北区黄泥磅红枫路古玩花卉市场×区×号”。   2017年12月23日，原告在微信朋友圈发布一张金额为635 000元、收款方为被告的转账凭证，并配文“历时8个月，十几次的调整，无数的深夜，感谢业主对我们圣景园林的信任，感谢设计师的付出。（应客户要求，内容暂时保密）”。被告称刷卡记录是段某某哥哥的客户，与被告公司无关，被告公司只是帮段某某的哥哥走账，该朋友圈段某某也发过，是为了显示做了一笔大单。   2018年11月16日，被告公司法定代表人发布朋友圈，内容为参加第三届中国花园设计大奖赛的“天宫花城”作品的网络投票链接，并在评论处称“这是我们公司参赛作品，帮忙投一票！”。2019年1月5日，案外人黄某某的“天宫花城”项目获第三届中国花园设计大奖赛园集奖优秀作品入围奖，颁奖典礼现场屏幕及获奖证书均显示单位名称为重庆璧山区圣景园林工程有限公司。被告称黄某某参加比赛是其个人行为，其以被告的名义参加，被告并不知晓，其实该设计不是黄某某设计的，只是段某某做的施工，原告为他们的作品拉过选票，被告法定代表人也为黄某某拉过选票，拉选票的时候才知道黄某某是以被告公司的名义参选。   2018年12月至2019年3月期间，原告先后三次发布其参加学习、参观的朋友圈。原告称其学习、参观都是段某某让原告去的，是以被告公司名义参加的，被告称三次活动并非以公司名义报名参加，是以设计师个人名义报的名，都是段某某给的钱。   2019年1月24日，原告与段某某签署协议一份，约定工资4000元/月，设计提成40%，工程提成3%等。原告称该协议系原告提出辞职，被告要求原告留下，并委托段某某与原告签订。被告称该协议系原告、黄某某、段某某等人共同商讨成立合伙企业，段某某与原告重新商量的工资和提成。   2019年1月31日，段某某、乔丹、曹某某、黄某某、钟某某、娄某及被告共同出具《企业名称自主申报承诺书》。前述各方还出具《住所（经营场所）使用承诺书》，载明市场主体的名称或姓名为“圣景建筑景观设计（重庆）有限公司”。各方均未签字的《公司股东合伙协议》封面显示有限合伙人为重庆市璧山区圣景园林工程有限公司，普通合伙人为段某某、娄某、钟某某、黄某某、乔丹、曹某某。原告称其本想离职，但段某某拿出该协议想留住原告等人，原告等人就商量了一下合伙协议的事情，但后来并没有商定。   2019年6月23日，段某某组织开会并出示《提成清单》一份，显示“黄、乔、娄、曹、钟”等人的工资、提成等款项，其中原告即“乔”的工资为6000元，设计费提成7320元、施工方费提成10 500元，18年提成10 350元，合计34 170元。被告称该清单只是段某某预计的2019年工资与提成的结算单，清单的作用是告知各合伙人公司现在的资金缺口，共同商议解决的办法，清单中的项目是所有项目完善后的金额，其中一部分项目还没签单，一部分至今还未完工，一部分业主还没有支付完毕合同款项，并不是原告说的已经完善所有手续的项目，最后各方一致同意先完善未完工的项目，年底再进行结算。原告称清单中的项目都是已经与业主签单的项目并且是按照实际已经收到的工程款计算的。   段某某向原告支付了提成清单中的4300元。2019年6月26日，原告与段某某的聊天记录显示原告要求段某某支付工资等款项，段某某称“我给你打个借条嘛”；2019年7月18日，原告微信询问段某某“六月的工资也不打算发了吗？”，段某某称“肯定要发”。   另查明，2019年10月28日，段某某作为欠款人、黄某某作为收款人在一份《欠条》上签字，欠条载明：“段某某与黄某某欠款说明：2019年未付工资8000元，现已付4800元，未付3200元，未付工资于2019年11月3日前付清。2018年业务提成28 000元及2019年提成于2020年1月10日前完成结算，结算金额以双方确认为准。”   庭审中，关于工资及提成发放情况。原、被告均认可《提成清单》中的34 170元包含2019年6月未付工资1700元，但被告认为是段某某所欠。原告称其主张的提成工资为 34 170元-2019年6月未付工资1700元-已付提成工资4300元。   关于原告的工作情况。原、被告均认可以下事实：原告的工作地点在设计图纸上载明的重庆市渝北区黄泥磅红枫路古玩花卉市场×区×号，×号门面内是段某某、原告、黄某某、娄某、钟某某、曹某某在办公，从事私家花园设计，被告在另外的门面办公，被告从事的是园林工程及植物的种植、销售;段某某以被告公司的名义对外做私家花园设计。原告陈述：原告与段某某、娄某是一个学校的，原告应聘经过是原告的老师将招聘信息及钟某某的电话发到群里，原告就与该电话联系，后面试原告的是黄某某，当时没有谈工资，只是实习，签订合同的时候是和段某某谈的工资，当时说单位是圣景园林公司，全称原告不清楚，也没有加盖印章；原告平时的工作由段某某安排，开会也是段某某组织的。   上述事实，有原、被告的陈述、员工合同、微信聊天记录、微信朋友圈截图、协议、提成清单、图纸、承诺书、股东合伙协议、欠条、超时未审结案件证明书等证据在案为证，足以认定。   本院认为，本案争议焦点为原、被告是否存在劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，首先，原告系与段某某签订的《员工协议》，该协议抬头处的甲方即“重庆圣景园林工程有限公司”并未成立，段某某在可以使用被告印章的情况下未加盖被告印章，且原告自认其应聘时的联系电话是钟某某的电话，面试是黄某某进行的，故从原告的入职情况来看，不能反映被告有与原告建立劳动关系的意思表示。其次，原告的工资均由段某某支付，2019年1月24日关于工资的协议系段某某与原告签订，提成清单由段某某出具，另案中黄某某也系与段某某形成的《欠条》，且原告自认其入职时是与段某某谈的工资，但原告未举示证据证明段某某的上述工资协商及支付行为系代表被告。最后，原、被告均认可原告与段某某、黄某某、娄某、钟某某、曹某某在重庆市渝北区黄泥磅红枫路古玩花卉市场×区×号门面里面从事私家花园设计，被告在另外的门面办公，被告从事的是园林工程及植物的种植、销售，原告亦自认其平时的工作由段某某安排，开会也是段某某组织的。原告及段某某等人虽然以被告公司的名义对外做私家花园设计，但并不能以此证明原告内部受被告的劳动管理。综上，原告举示的证据不能证明其与被告具有劳动关系的人身依附性及财产依附性的特征，本院认定双方不存在劳动关系。对于原告基于劳动关系要求被告支付工资及提成工资的诉讼请求，本院不予支持。   据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下：    驳回原告乔丹的诉讼请求。   案件受理费10元，由原告乔丹负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。              审 判 长 万园薇     人民陪审员 付昌群    人民陪审员 殷桂花             二〇二一年二月九日        书 记 员 潘文洁