浙江省余姚市人民法院民 事 判 决 书（2013）甬余陆商初字第36号原告：中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行。代表人：黄远超。委托代理人：庞金汇。委托代理人：刘飞锋。被告：蒋芝芬。被告：蒋亨邵。被告：蒋正明。被告：蒋菊仙。被告：宁波正大泵业有限公司。法定代表人：蒋芝芬。原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行为与被告蒋芝芬、被告蒋亨邵、被告蒋正明、被告蒋菊仙、被告宁波正大泵业有限公司金融借款合同纠纷一案，于2013年1月30日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，并根据原告的申请依法采取了财产保全措施。同年3月19日被告蒋正明申请笔迹鉴定，同年5月6日，因被告蒋正明未在规定期限内缴纳鉴定费，本院遂按被告蒋正明自动放弃鉴定处理。本院于2013年5月17日公开开庭审理了本案。原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行的委托代理人刘飞锋、被告蒋菊仙到庭参加诉讼；被告蒋芝芬、被告蒋亨邵、被告蒋正明、被告宁波正大泵业有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行起诉称：2011年8月17日原告与被告蒋芝芬签订借款合同1份，约定被告蒋芝芬在合同约定的额度使用期限内可向原告申请使用的借款额度为3000000元，使用期限从2011年8月17日至2013年8月8日，采用按月结息，到期一次性偿还本金的还款方式。同时约定，被告蒋芝芬在本合同项下任何一笔借款本息发生逾期，原告有权提前收回借款本息。另约定原告为实现债权所发生的律师代理费用由被告承担。同日，被告蒋芝芬与原告签订最高额担保合同2份，约定被告蒋芝芬以其所有的座落于余姚市城区汇翠花园9幢1006室房屋及余姚市城区汇翠花园6幢商铺6-11号为上述借款各在1000000元额度内提供抵押担保；被告蒋亨邵也与原告签订最高额担保合同1份，约定被告蒋亨邵以其所有的座落于余姚市城区汇翠花园16幢206室房屋为上述借款在1000000元额度内提供抵押担保；上述抵押均依法办理了登记手续。被告蒋正明、被告蒋菊仙则与原告签订最高额担保合同1份，约定被告蒋正明、被告蒋菊仙在最高额3000000元内承担连带保证责任。被告宁波正大泵业有限公司于2011年8月16日出具股东会决议1份，承诺为被告蒋芝芬的借款承担共同还款责任。合同签订后，原告于2012年8月16日向被告蒋芝芬发放贷款3000000元，约定的借款期限为2012年8月16日至2013年8月8日。事后被告蒋芝芬已归还借款本金10000元，但从2012年9月15日起被告蒋芝芬、被告宁波正大泵业有限公司未能按约付息。因诉讼，原告支付律师代理费用108400元。原告诉讼请求为：1、解除原告与被告蒋芝芬签订的借款合同；2、被告蒋芝芬、宁波正大泵业有限公司归还借款2990000元，支付利息93869.92元（计算至2013年1月14日，之后至判决确定的履行之日止的借款利息按合同约定支付）；3、被告蒋芝芬、蒋亨邵、蒋正明赔偿原告律师代理费108400元；4、原告有权以被告蒋芝芬所有的座落于余姚市城区汇翠花园9幢1006室房屋、余姚市城区汇翠花园6幢商铺6-11号房屋折价、拍卖、变卖所得价款在2000000元额度内优先清偿上述债务；5、原告有权以被告蒋亨邵所有的座落于余姚市城区汇翠花园16幢206室房屋折价、拍卖、变卖所得价款在1000000元额度内优先清偿上述债务；6、被告蒋正明、蒋菊仙对上述抵押物清偿债务不足部分承担连带清偿责任。案在审理中，原告自愿放弃“要求解除原告与被告蒋芝芬签订的借款合同”的诉讼请求，并将第三项诉讼请求变更为被告蒋芝芬赔偿原告律师代理费108400元。原告向本院提交下列证据：1.借款合同1份；2.最高额担保合同4份；3.借款凭证1份；4.房地产抵押财产清单及他项权证各3份；5.股东会决议书1份；6.委托代理合同1份、代理费票据2份。被告蒋正明答辩称：原告所提交证据中蒋正明的签名均非本被告本人所签，因此原告将本人列为被告是不妥当的。被告蒋正明未向本院提交证据。被告蒋菊仙答辩称：担保合同中蒋菊仙的签名是本被告本人所签，但本被告的老公蒋正明的签名非其本人所签。被告蒋菊仙未向本院提交证据，对原告所提交的证据经质证认为借款是事实，其在担保合同中签名也是事实，对委托代理合同、代理费票据则表示不清楚。被告蒋芝芬、被告蒋亨邵、被告宁波正大泵业有限公司未作答辩，亦未向本院提交证据。经审理，本院对原告提交的证据经审查后予以采信。根据原告的陈述及本院所采信的证据，本院对原告诉称的事实予以认定。本院认为：原、被告之间的借款及借款担保合同合法有效，各方当事人均应按约履行合同义务。被告蒋芝芬、被告宁波正大泵业有限公司借款后未能按约付息，原告有权提前收回借款本息。故原告要求被告蒋芝芬、被告宁波正大泵业有限公司归还借款本息并要求被告蒋芝芬赔偿律师代理费，理由正当，本院予以支持。如被告蒋芝芬、被告宁波正大泵业有限公司不支付上述款项，原告有权以被告蒋芝芬、被告蒋亨邵抵押的房屋折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿。被担保的债权既有物的担保又有人的担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就该物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。故对原告要求被告蒋正明、蒋菊仙对抵押物清偿债务不足部分承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告蒋正明辩称原告所提交证据中蒋正明的签名均非其本人所签，对此被告蒋正明虽申请笔迹鉴定，但未在规定期限内缴纳鉴定费，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定，应承担举证不能的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条第一款、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条之规定，判决如下：一、被告蒋芝芬、被告宁波正大泵业有限公司于本判决发生法律效力后十日内归还原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行借款本金2990000元，支付利息93869.92元（计算至2013年1月14日，之后至判决确定的履行之日止的借款利息按合同约定支付）；二、被告蒋芝芬于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行律师代理费108400元；三、如被告蒋芝芬、被告宁波正大泵业有限公司不按期支付上述款项，就本判决第一、第二两项所列款项中的借款本金1000000元及相应利息31394.62元（计算至2013年1月14日，之后至判决确定的履行之日止的借款利息以1000000元的标的按合同约定计算）、律师代理费35200元部分，原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行有权以被告蒋芝芬所有的座落于余姚市城区汇翠花园9幢1006室房屋折价或以拍卖、变卖所得的价款优先受偿，债权利息计算至抵押物变价之日；四、如被告蒋芝芬、被告宁波正大泵业有限公司不按期支付上述款项，就本判决第一、第二两项所列款项中的借款本金1000000元及相应利息31394.62元（计算至2013年1月14日，之后至判决确定的履行之日止的借款利息以1000000元的标的按合同约定计算）、律师代理费35200元部分，原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行有权以被告蒋芝芬所有的座落于余姚市城区汇翠花园6幢商铺6-11号房屋折价或以拍卖、变卖所得的价款优先受偿，债权利息计算至抵押物变价之日；五、如被告蒋芝芬、被告宁波正大泵业有限公司不按期支付上述款项，就本判决第一、第二两项所列款项中的借款本金1000000元及相应利息31394.62元（计算至2013年1月14日，之后至判决确定的履行之日止的借款利息以1000000元的标的按合同约定计算）、律师代理费35200元部分，原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行有权以被告蒋亨邵所有的座落于余姚市城区汇翠花园16幢206室房屋折价或以拍卖、变卖所得的价款优先受偿，债权利息计算至抵押物变价之日，被告蒋亨邵承担担保责任后，有权向被告蒋芝芬、被告宁波正大泵业有限公司追偿；六、被告蒋正明、被告蒋菊仙对抵押物折价或拍卖、变卖所得价款范围以外本判决第一、第二项所列款项承担连带清偿责任，被告蒋正明、被告蒋菊仙承担担保责任后，有权向被告蒋芝芬、被告宁波正大泵业有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费32418元，财产保全费5000元，合计37418元，由被告蒋芝芬、被告宁波正大泵业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市非税资金专户，帐号：810060143738093001，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作自动撤回上诉处理。审 判 长  徐鸿星审 判 员  严 波人民陪审员  姜加良二〇一三年五月二十七日代书 记员  马海航