新疆维吾尔自治区阜康市人民法院民 事 判 决 书（2020）新2302民初2042号 原告：张吉辉，男，1959年4月27日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区。委托诉讼代理人：祖丽比亚·依米提，阜康市城市法律服务所法律工作者。被告：段晓星，男，1996年12月20日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区。被告：段江军，男，1969年2月14日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区。原告张吉辉与被告段晓星、段江军农村建房施工合同纠纷一案，本院于2020年10月26日立案后，于同年11月19日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张吉辉及其委托诉讼代理人祖丽比亚·依米提、被告段晓星、段江军到庭参加诉讼。因案情复杂，本院于2020年11月20日裁定将本案转为普通程序审理。2020年11月29日，经原告张吉辉申请，本院依法委托新疆新建联项目管理咨询有限公司对案涉房屋原告未施工的前墙贴瓷砖、室内粗粉刷、房前护坡的工程造价进行价值评估。2021年1月3日，新疆新建联项目管理咨询有限公司做出工程造价鉴定意见书，本院向原、被告双方送达了鉴定意见书。2021年1月27日，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张吉辉的委托诉讼代理人祖丽比亚·依米提、被告段晓星、段江军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张吉辉向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付拖欠工程款65,660元；2．判令被告支付违约金39,600元（132000×30%）；3．本案鉴定费由被告承担。事实和理由：2019年6月20日，原、被告签订农村房屋建筑施工合同，约定承包方式为包工包料，面积为120平方米，每平方米1100元，承包总价为132,000元，另外有92、89平米的房屋2.5间不在主合同计算范围内，每平方米1100元，共计212.89平方米，工程款为234,179元，另外还有零星工程价值59,481元，工程款共计293,660元。原告按照合同要求于2019年10月25日将工程施工完毕并已交付，在此期间，被告向原告支付工程款228,000元，剩余工程款65,660元至今未付。原告多次找被告索要该笔款项，被告以种种理由拖欠至今。原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。庭审中，原告明确要求被告段晓星承担责任，被告段江军承担连带清偿责任。段晓星辩称，原告没有施工完毕，不同意支付工程款65,660元，被告已将应付的工程款付清。原告陈述的建筑面积属实，但零星工程价值59,481元以及交工时间均不属实，被告不欠付原告工程款。原告没有施工完毕，被告不存在欠付工程款的事实，不承担违约金。段江军辩称，同意承担连带清偿责任。按照合同约定，原告未施工完毕，前墙瓷砖没有贴、门前护坡没有打、后墙没有粉刷、室内没有进行粗粉刷、灯没有装完（只安装了三个）。被告已将原告的工程款付清，不欠原告工程款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告张吉辉提交的《农村房屋建筑施工合同》一份，被告段晓星、段江军提交的收条四份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告张吉辉提交的证据1．施工图纸一份，证明原告施工的工程情况。经质证，被告段晓星认为其没有见过该施工图纸，未发表质证意见。被告段江军对该组证据的真实性、合法性、关联性均无异议。本院对该组证据的真实性予以确认。2．明细一份，证明案涉工程除合同约定的120平方米外增加的工程量，以及零星工程以包工包料的方式进行施工后所产生的供料明细。经质证，被告段晓星认为其没有见过该明细，对具体情况不清楚，未发表质证意见。被告段江军对该组证据的真实性无异议，对明细清单中的内容无异议，但认为房顶的造型在合同内，不应单独计价。本院对该组证据的真实性予以确认。3．收据一份，证明原告申请鉴定支出鉴定费5000元。经质证，被告段晓星对该组证据的真实性无异议。被告段江军对该组证据不发表质证意见。本院对该组证据的真实性予以确认。二、被告段晓星、段江军提交的证据照片七张，证明原告并未按照合同约定施工完毕。经质证，原告对该组证据的真实性以及证明的问题均无异议，但认为未施工的工程不在图纸及合同约定的工程范围内。本院对该组证据的真实性予以确认。经原告张吉辉申请，本院依法委托新疆新建联项目管理咨询有限公司对案涉房屋原告未施工的前墙贴瓷砖、室内粗粉刷、房前护坡的工程造价进行价值评估。2021年1月3日，新疆新建联项目管理咨询有限公司做出新建联鉴定2021（S-001）工程造价鉴定意见书。经质证，原告张吉辉、被告段晓星、段江军对该鉴定意见书的真实性、合法性、关联性均无异议。本院对鉴定意见书的真实性、合法性、关联性均予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月20日，原告张吉辉（作为乙方）与被告段晓星（作为甲方）签订《农村房屋建筑施工合同》，主要约定：甲方在阜康市城关镇西树窝子村建房屋一栋，砖混结构一层，建筑面积为120平方米由乙方施工；承包方式为连工带料；开工日期为2019年6月20日，完工日期为2019年10月30日；承建项目：乙方按照设计图纸或甲方提出的要求承建。甲方房屋主体工程的建筑，包括墙体、梁、柱、装模、拆模、扎钢筋、现浇混凝土及地面、门前台阶砼垫层；装饰室内粗粉刷、前沿外墙贴瓷砖、后沿外墙面粉水泥砂浆、墙面贴瓷砖、同时做好防渗透水处理；总承包价格为132,000元，每平方米1100元，建筑面积按每平方米计算，施工范围包括所有需要水泥砂浆抹面的墙体；付款方式：合同签订完毕、工具进场、人员到位付款66,000元，完成房屋主体完工付款52,800元，工程全部完工、交验完毕付13,200元；单方违约支付给对方工程造价30%的违约金。其后，原告开始施工。经测算，原告实际施工建筑面积为212.89平方米，工程款为234,179元。合同外增加工程款共计60,460元，其中，房顶造型20,000元、砖砌花池子10,000元、西面伙房基础14,400元、拆除庄园5130元、前面伙房维修10,930元。被告段江军已向原告支付工程款共计228,000元。2021年1月3日，经新疆新建联项目管理咨询有限公司鉴定，原告张吉辉未施工的前墙贴瓷砖、室内粗粉刷、房前护坡的工程造价为13,104.18元。原告支出鉴定费5000元。另查明，被告段江军与被告段晓星系父子关系。本案的争议焦点为：1．原告是否按约定将工程施工完毕；2．被告是否存在欠付原告工程款的事实；3．被告是否应当承担违约金，若承担，违约金数额如何确定；4．本案鉴定费应如何承担。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原告与被告段晓星在平等自愿、协商一致的基础上签订《农村房屋建筑施工合同》，约定原告为被告段晓星在阜康市城关镇西树窝子村建房屋一栋，意思表示真实，内容具体确定，且不违反法律、法规的强制性规定，应认定为合法有效，合同自签订之日起对双方当事人产生法律约束力，当事人应当恪守。一、关于原告是否按约定将工程施工完毕的问题原告要求被告支付剩余工程款65,660元，被告辩称：双方签订的《农村房屋建筑施工合同》中约定原告的承建项目包括前墙贴瓷砖、室内粗粉刷、房前护坡，原告未将工程施工完毕，不同意支付剩余工程款。根据被告提交的照片显示，原告对前墙贴瓷砖、室内粗粉刷、房前护坡工程未进行施工。对于未施工的原因，原告认为双方合同约定的单价为每平方米1100元，单价中并不包括被告辩称的未施工的工程，但未提供证据证实。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，负有举证责任的当事人应当承担不利的后果。此外，该合同系原告制作提供，上述施工内容并未从合同条款中划除。据此，本院对被告的该项抗辩意见予以采纳。二、关于被告是否存在欠付原告工程款的事实的问题根据原告提交且被告段江军认可的明细，原告实际施工的建筑面积为212.89平方米，工程款为234,179元，主体房屋外增加工程量的工程造价为60,460元。原告主张其施工的工程款共计293,660元，被告已向原告支付工程款共计228,000元，尚欠工程款65,660元，系其权利的自由处分，本院予以确认。被告段江军对明细清单中的内容无异议，但认为房顶的造型在合同内，不应单独计价，但未提供证据证实，故本院对被告段江军的上述抗辩意见不予采纳。根据新疆新建联项目管理咨询有限公司出具的工程造价鉴定意见书，原告未施工的工程造价为13,104.18元。据此，扣除原告未施工的工程款，原告施工的工程款为280,555.82元（293,660元－13,104.18元），被告段江军已向原告支付工程款共计228,000元，被告段晓星尚欠原告工程款52,555.82元。原告要求被告段江军在本案中对被告段晓星的债务承担连带清偿责任，被告段江军亦表示同意，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持。三、关于被告是否应当承担违约金，若承担，违约金数额如何确定的问题原告未将案涉工程施工完毕，被告亦未将工程款向原告支付完毕。根据双方合同约定，总承包款为132,000元，付款方式为：合同签订完毕、工具进场、人员到位付款66,000元，完成房屋主体完工付款52,800元，工程全部完工、交验完毕付13,200元。原告实际施工的工程款为280,555.82元，被告已向原告支付工程款共计228,000元。按照合同约定的付款时间以及比例，原告未完工，付款条件并未成就，被告并不存在恶意欠付原告工程款的违约行为，原告要求被告支付违约金没有事实及法律依据，本院不予支持。四、关于本案鉴定费应如何承担的问题根据《诉讼费交纳办法》的相关规定，鉴定费应由负有举证责任的一方承担，即具有对待证明事实负有证明义务的一方承担。本案中，因原、被告双方对原告未完工的工程价款存在争议，且双方均对待证明事实负有证明义务，鉴定费用系确定原告未完工的工程价款而发生的合理的、必要的费用，且鉴定结论已被本院采信。此外，由于原告未完工，被告亦未与原告对已完成工程量及工程价款进行结算，导致本案工程价款计算无依据，为核算原告已完成工程量的工程价款，从而启动鉴定程序，启动鉴定程序原因在于原告。据此，本案鉴定费应由原告承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，判决如下：一、被告段晓星于本判决生效后十日内向原告张吉辉支付工程款52,555.82元；二、被告段江军对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告张吉辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2406元，由原告张吉辉负担1203元，被告段晓星、段江军负担1203元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审  判  长   谢召涧人民 陪 审员   袁振华人民 陪 审员   李桂芳二 〇 二 一 年 二 月 十 九 日书  记  员   金莉梅附本案相关法律条文1．《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。3．《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。4．《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。