北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初57771号原告（反诉被告）：泸州市壹捌壹玖科技有限公司，住所地四川省泸州市江阳区酒谷大道六段1号23栋。法定代表人：赵景平，董事长。委托诉讼代理人：宋飏，北京昂宇律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京联美智科商业有限公司，住所地北京市石景山区实兴大街30号院3号楼2层A-2254房间。法定代表人：宋林林，执行董事。委托诉讼代理人：李岩，泰和泰（北京）律师事务所律师。原告（反诉被告）泸州市壹捌壹玖科技有限公司（以下简称科技公司）与被告（反诉原告）北京联美智科商业有限公司（以下简称联美公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。科技公司之委托诉讼代理人宋飏，联美公司之委托诉讼代理人李岩均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。科技公司向本院提出诉讼请求：1、判令联美公司继续履行双方签订的《商品订购单》下未支付尾款的17094部手机提货义务，并支付余款13064089.5元；2、判令联美公司支付逾期付款违约金97995元；3.判令联美公司承担逾期提货部分的逾期付款违约金（以13064089.5元为基数，按照日万分之五的标准，自2018年5月1日起至实际付清之日止）；4、判令联美公司支付科技公司513台样机款522470元；5、判令联美公司支付科技公司认证费18000元、模具费454800元。事实和理由：2017年12月，双方签订《项目合作框架协议》，约定联美公司委托科技公司研发设计符合联美公司需求的产品，在产品满足批量投产要求后委托科技公司生产供货，联美公司向科技公司下达采购订单采购整机。合作模式为科技公司应按联美公司的要求完成整个协议产品的软件设计、硬件设计、工业设计等，联美公司通过书面订单的方式向科技公司采购协议产品，并负责协议产品的销售。联美公司负责产品的CTA、3C认证，运营商入库测试，科技公司免费提供技术支持，检测认证费用由联美公司承担。相关配件备案测试费及工厂审查费由联美公司承担。试产样机、摸底测试样机、验收样机和客服营销样机由联美公司购买。科技公司确认和开具的模具的所有权归属联美公司。联美公司同意在产品交货前提前至少45天下达采购订单给科技公司。科技公司在收到联美公司的订单之后，应在2个工作日内签字并加盖公章后返回。双方还就每个订单的货款支付方式做了约定。2017年12月12日，双方签订《商品订购单》，约定联美公司向科技公司订购S7公开版星空灰4+64手机30000部，单价1019元每部，总价款3057万元。根据双方签订的框架协议，联美公司预先支付科技公司25%的货款，预付款到账日为订单生效日。联美公司需求交货时间为2018年1月15日陆续交货，提货方式及地点为联美公司上门自提。框架协议及订购单签订后，科技公司按照约定组织生产备货。联美公司分别于2017年12月25日、2018年1月12日向科技公司支付预付款100万元、664.25万元，合计764.25万元。2018年4月18日，联美公司发送电子邮件给科技公司，要求4月底前全部交付完毕。自2018年4月4日至9月4日，联美公司累计向科技公司支付12906部手机款，合计9863410.5元，科技公司相对应履行了交付义务。订购单剩余17094部手机余款，经科技公司多次催要，联美公司至今没有给付，也没有履行提货义务。在协议履行过程中，联美公司在科技公司处领取样机513部，单价1019元，核款522747元，至今没有给付。科技公司为联美公司垫付认证费用18000元、模具费用454800元。综上，为维护科技公司的合法权益，现特诉至法院。联美公司辩称，我公司不同意科技公司第一项、第三项诉讼请求，双方于2017年12月签订项目合作框架协议，于2018年1月4日签订3万台商品订购单。双方在项目合作框架协议和商品订购单中明确约定交货数量、单价、交货方式、逾期交货违约责任。后双方在履约过程中，变更交货方式由科技公司通过物流方式向联美公司发货。2018年9月4日，联美公司通过邮件向科技公司支付3000部手机对应的75%货款2292750元，要求提货3000部手机，但直至2018年11月3日，科技公司只向联美公司提供1200部手机，剩余1800部手机迟迟不交货。根据双方签订的《项目合作框架协议》第七条约定科技公司逾期交货超过15日的，联美公司有权终止本协议或解除订单，并要求联美公司赔偿科技公司遭受的直接损失，并要求联美公司支付货款总金额两倍的违约金。商品订购单第一条约定科技公司预先支付联美公司货款25%，预付款到账日为订单生效日，订单生效后后联美公司按照科技公司订单规定的交货时间开始交付，剩余75%的货款，则联美公司根据实际数量进行支付。第七条约定科技公司逾期交货延误时间超过一周，科技公司需支付联美公司该批货物价值0.2%的日违约金，协议交货延误时间计算方法为合格货物发货日、双方订单约定发货日。科技公司之行为已经构成违约。我公司不同意科技公司第二项诉讼请求，双方签订的商品订单第一条约定我公司预先支付20%的货款，预付款到账日为订单生效日，我公司在2018年1月10日支付了预付款，次日订单生效，其中逾期支付预付款的条款生效，所以我公司不应该支付违约金。我公司收到513部样机，我公司同意支付522747元。合同约定认证费用由我公司承担，模具费需要科技公司解释，但是模具费、认证费全是针对30000部手机，科技公司只交付了11106部手机，所以模具费、认证费应该按照相应比例承担。现联美公司提出反诉诉讼请求：1、判令解除双方签订的《项目合作框架协议》、《商品订购单》；2、判令科技公司向联美公司退还货款6188896.5元；3、判令科技公司向联美公司支付违约金（以1800×1019元为计算基数，按照0.2%每天的标准，自2018年11月12日计算至实际支付之日止）。科技公司对反诉辩称，2017年12月12日，双方签订《商品订购单》，且《商品订购单》约定的交货方式没有依法发生变更。因联美公司指令科技公司延期交付3000台手机，加之科技公司迟延履行1800台手机的提货义务，科技公司在合同履行过程中不构成逾期交货，故联美公司请求解除框架协议、商品订购单、要求科技公司返还相应货款并承担违约金没有事实和法律依据。因联美公司需对3000台手机进行软件升级并更换外包装，故指令科技公司需延期交货。由于联美公司没有按照订购单约定和电子邮件承诺履行付款和提货义务，导致已经支付余款的剩余1800台手机至今没有提货。退一步讲，即使科技公司交货期限超过了订单约定的发货日，那么根据前述，科技公司也不应该承担违约责任。即使科技公司构成迟延交货，由于联美公司逾期支付相应款项，科技公司有权延迟交货，不构成违约。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月，联美公司与科技公司签订《项目合作框架协议》，约定联美公司拟委托科技公司研发设计符合联美公司需求的产品，在产品满足批量投产要求后委托科技公司生产供货。联美公司向科技公司下达采购订单采购整机，故本合同属于手机整机买卖合同，科技公司前期的设计、研发等工作均为联美公司采购整机所服务。产品指联美公司委托科技公司设计、生产的手机整机及配件，手机型号以联美公司命名为准，双方合作的协议产品具体规格以联美公司的要求为准，具体详见附件一。科技公司负责协议产品试生产和批量生产，联美公司通过书面订单的方式向科技公司采购协议产品，并负责协议产品的销售。联美公司负责协议产品的CTA、3C认证，运营商入库测试（科技公司应根据现网实验室送测要求，提供自测报告），科技公司免费提供技术支持，检测（认证）费用由联美公司承担。另外，相关配件备案测试费（如电池、充电器备案）及工厂审查费用由联美公司承担。若上述认证及测试未通过，科技公司应按照工信部及运营商的测试标准进行整改，若经整改未达到工信部及运营商要求，联美公司有权解除本协议且不承担任何责任：CTA入网周期为15天，移动入库测试周期为2轮半，若因联美公司进度要求需要加急处理，产生的相关费用由联美公司承担。试产样机按照双方的需求，由联美公司下单给科技公司，科技公司根据订单准备物料，CTA样机测试、运营商测试、第三方业务适配测试样机及复测（CTA样机测试、运营商测试、第三方业务适配测试）、摸底测试样机、验收样机和客服营销样机等，由联美公司向科技公司购买。上述样机配置、价格等具体事宜见双方签署的订单。科技公司根据联美公司的出货量需求，确认模具数量，并开具相应模具，所有模具归属权和所有权归联美公司所有，科技公司对所保管的模具拥有使用权且仅限于使用在本合同项下的产品。联美公司同意在产品交货前提前至少15天（含15天）下达采购订单给科技公司，科技公司收到联美公司的订单之后，应在2个工作日之内签字并加盖公章后返回，经正式签返的订单中的各项内容诸如：型号名称、数量、价格、付款条款、交货日期、交货地点等项目都必须全面予以履行。若科技公司对联美公司的订单内容有异议，应在收到联美公司订单之日起1个工作日内将异议书面反馈联美公司。协议产品价格将基于联美公司到科技公司指定地点提货的报价。指定提货地点：科技公司或科技公司指定加工厂，优先深圳。每个订单的货款支付方式如下：预付款支付。相当于整个订单货款总额25%。在联美公司收到科技公司正式签返的采购订单的3个工作日内，联美公司向科技公司支付预付款。如联美公司延迟交付预付款，则科技公司有权将原合同所规定的交货期也向后顺延，但因非联美公司故意或过失导致迟延支付预付款的除外。全款支付。联美公司订单产品验收合格后，联美公司向科技公司支付该批发货数量剩余75%的货款，科技公司安排发货。联美公司应按照本协议即采购订单的约定按期付款，联美公司无正当理由每逾期一日，应按照应付金额的万分之五向科技公司支付违约金。联美公司无正当理由逾期付款超过15日的，科技公司有权终止本协议或解除订单，并要求联美公司赔偿科技公司遭受的直接损失，并要求联美公司支付应付金额两倍的违约金，但因非联美公司故意或过失导致迟延付款的除外。科技公司应按照本协议及采购订单的约定按期交付货物，科技公司应自身原因每逾期一日，应按照总货款金额的万分之五向联美公司支付违约金。科技公司逾期交货超过15日的，联美公司有权终止本协议或解除订单，并要求科技公司赔偿联美公司遭受的直接损失，并要求科技公司支付货款总金额两倍违约金。订单要求：联美公司每次提货通过签订采购订单的方式向科技公司购买本协议产品。产品型号、数量、价格、验收标准等信息详见双方签署的采购订单。首批订单采购数量为30000台，整体框架100000台，最终采购数量以双方签署的采购订单为准。2017年12月12日，联美公司与科技公司签订《商品订购单》，约定联美公司采购产品（产品编号BM57C00001T1N，产品名称S7公开版星空灰4+64，单位pcs），数量30000台，单价1019元，小计30570000元。根据双方签订的《采购框架协议》规定，联美公司预先支付科技公司25%货款，预付款到账日为订单生效日，订单生效后科技公司按照联美公司订单规定的交货时间开始交付；剩余75%中的货款，则联美公司依据实际数量进行支付。联美公司需求交货时间：2018年1月15日开始陆续交货。提货方式及地点、联系人：联美公司上门自提，联系人及电话请参见联美提货授权函。运输方式及费用负担、结算方式及期限参见双方签订的《项目合作框架协议》。科技公司逾期交货时，协议交货延误时间在3天以上一周内，科技公司需支付联美公司该协议价值0.1%的日违约金，直至联美公司收到货物为止，或5000元每个协议，取最大值作为违约金金额，协议交货延误时间超过一周，科技公司需支付联美公司该批货物价值0.2%的日违约金，直至联美公司收到货物为止，联美公司可根据实际执行情况下发协议延误处罚通知单。协议交货延误时间计算方法为合格货物发货日、双方订单约定发货日，但因可归责联美公司的原因导致逾期交货的除外。经询，科技公司、联美公司确认科技公司已收到11106部手机，联美公司已经向科技公司支付12906部手机的全款及17094部手机25%货款。本院认为，当事人应按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据，或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，2017年12月联美公司与科技公司签订的《项目合作框架协议》和2017年12月12日的《商品订购单》系各方真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行各自义务。庭审中，科技公司、联美公司对科技公司是否迟延交付1800台手机发生争议，考虑涉案合同对货物交付的约定、双方提供的邮件显示的合作、供货、付款过程，结合双方合作模式、合作状态、目前市场等因素，涉案合同事实上已经无法继续履行。鉴于上述意见，涉案合同应予以解除，故本院对科技公司本诉中要求继续履行一节不予支持，对联美公司要求解除合同一节予以支持，鉴于合同解除，考虑合同履行程度等因素，本院确定1800部手机联美公司应予以提货，科技公司应返还联美公司17094部手机对应之已支付货款4354696.5元。针对本诉，关于逾期付款违约金一节，鉴于《项目合作框架协议》和《商品订购单》对于订单生效和付款的约定，本院对此不予支持。关于逾期提货部分的逾期付款违约金一节，考虑双方订单情况、合作过程、涉案合同解除等因素，本院对科技公司该部分诉讼请求不予支持；关于样机款522470元一节，鉴于联美公司同意支付上述款项，本院对此予以支持；关于认证费18000元、模具费454800元一节，依据科技公司相关证据，结合涉案合同解除原因等，本院对科技公司该部分诉讼请求均予以支持。针对反诉，关于违约金一节，考虑到双方合作情况、付款过程等因素，本院对此不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）泸州市壹捌壹玖科技有限公司与被告（反诉原告）北京联美智科商业有限公司签订的《项目合作框架协议》和2017年12月12日的《商品订购单》；二、被告（反诉原告）北京联美智科商业有限公司本判决生效之日起七日内支付原告（反诉被告）泸州市壹捌壹玖科技有限公司样机款522470元、认证费18000元和模具费454800元；三、原告（反诉被告）泸州市壹捌壹玖科技有限公司于本判决生效后七日内退还被告（反诉原告）北京联美智科商业有限公司货款4354696.5元四、原告（反诉被告）泸州市壹捌壹玖科技有限公司于本判决生效后七日内交付被告（反诉原告）北京联美智科商业有限公司1800部手机；五、驳回原告（反诉被告）泸州市壹捌壹玖科技有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告（反诉原告）北京联美智科商业有限公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费120736元，由原告（反诉被告）泸州市壹捌壹玖科技有限公司负担106983元（已交纳），由被告（反诉原告）北京联美智科商业有限公司负担13753元（科技公司已交纳，联美公司于本判决生效后七日内转交给科技公司）。反诉案件受理费27561元，由原告（反诉被告）泸州市壹捌壹玖科技有限公司负担20819元（联美公司已交纳，科技公司于本判决生效后七日内转交给联美公司），由被告（反诉原告）北京联美智科商业有限公司负担6742元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长  欧阳华审判员  魏慧彪审判员  杨**晶二〇二一年二月二十二日书记员  彭林海