广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0106民初32376号原告：何伊春，女，汉族，1980年4月25日出生，地址：广州市白云区。委托诉讼代理人：李立、王伟，广东君厚（黄埔）律师事务所律师。被告：广州远润信息科技发展有限公司，地址：广州市天河区大灵山路61号第28栋一层6-1101房。法定代表人：陶宇。委托诉讼代理人：朱苏晓，北京市盈科（广州）律师事务所律师。原告何伊春与被告广州远润信息科技发展有限公司劳动争议纠纷一案。依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员公开开庭独任审理。本案现已审理终结。案件事实（一）劳动关系情况：2015年7月，原告入职被告处任职销售。原告主张其最后工作日为2020年1月5日。被告主张根据考勤记录显示，最后的考勤记录为2020年1月3日。原告主张因其工作性质为销售，需要外出工作，不需要考勤。被告的考勤记录有且仅有2020年1月3日的考勤记录，对被告主张其最后工作至2020年1月3日不予认可。（二）工资：原告主张其2019年1月1日前工资构成为基本工资6000元+BO工资1000元，原告解释BO工资为销售员为公司提供5个以上业务交易信息后所发放的1000元。2019年1月1日起每月按基本工资3000元发放。被告则主张2018年度的工资为基本工资6000元+1000元考核工资。2019年的具体工资金额为基本工资3000元+4000元考核工资。被告主张考核的内容包括汇报工作、参加会议、填写工作周报、客户拜访记录、项目报备、公司例会、跟进销售回款等。原告未完成考核的内容，因此未发放考核工资。被告对此提交了电子邮件,载明公司于2019年1月3日向包括原告在内的多名劳动者发送了《三星显示设备业务部薪资方案》（2019），载明薪资构成=基本工资+岗位工资+提成，基本工资3000元/月，包含多项考核指标，每月10日前公布上月考核结果，如对考核结果有异议，在考核结果公布之日起一周内向本部门经理或人事部提出。原告对应岗位等级为P4，对应基本工资3000元+岗位工资4000元。原告对上述邮件真实性予以认可，但主张其单方面变更了薪资，未经原告同意。本院认为：本案中，被告于2019年1月3日发布新的薪酬制度，将原薪酬结构6000元基本工资+1000元PO变更为基本工资3000元+4000元（岗位工资）。该变更工资总额不变、岗位不变，工作内容不变，不具有侮辱性内容。虽提高了对劳动者的考核要求，但是考核内容未超过用人单位用工管理权范畴。而且，原告作为销售，此前无定时定点考勤的要求。用人单位行使用工管理权加强管理，劳动者予以配合，并非加重劳动者额外的负担，而是劳动者服从管理应有之义务。因此，本院认定上述《三星显示设备业务部薪资方案》对原、被告具有约束力。关于被告只发基本工资3000元是否符合《三星显示设备业务部薪资方案》（以下简称《方案》）。劳动者与用人单位因减少劳动报酬引起争议的，由用人单位承担举证责任。根据《方案》要求，被告作为用人单位应“每月10日前公布上个月的考核结果”。本案中被告并未提交证据证明其每月向原告公布或送达了考核结果，也无提交证据证明原告具体如何不达标，对应分数如何，以及对应的分数所对应的岗位工资核算金额。原告未收到考核结果，如何对考核结果提出异议？因此，被告减少原告岗位工资的发放，缺少证据予以证明，且违反自身制定《方案》所规定的异议救济程序。原告未提异议，责任在于用人单位。且法律法规已经赋予劳动者在仲裁时效内提起仲裁申请的权利。在仲裁时效内申请劳动仲裁前沉默不构成对权利的放弃。综上，被告应支付原告2019年1月1日至2019年12月31日欠发工资金额48000元（计算：4000元×12个月）。原告要求被告加付50%赔偿金，上述请求未经劳动行政部门责令用人单位加付赔偿金，不属于民事案件受理范畴，本案不予处理。（三）未签书面劳动合同二倍工资差额：原告于2015年7月1日入职被告处，被告应最迟于2015年7月31日与原告签订书面劳动合同。逾期未签订，应从2015年8月1日支付二倍工资差额至2016年6月30日。然而，2015年8月1日至2016年6月30日二倍工资差额至原告申请劳动仲裁已超过仲裁时效，本院不予支持。从2016年7月1日起未签订书面劳动合同逾一年，视为签订不固定期限劳动合同，原告主张此后的未签订书面劳动合同二倍工资差额缺乏事实基础，本院不予支持。（四）提成工资：原告主张其完成了北京中航弱电系统工程有限公司《销售合同》，标的金额总计1378900元，根据销售提成制度，其第二季度完成任务额为125万元，完成率90%以上，可获得4%的提成。经查阅，上述《销售合同》没有签订时间，约定的付款时间为“甲方收到该项目的预付款后，乙方开具16%增值税专用发票给甲方，甲方于五天内将货款一次性支付给乙方”。原告提交的北京中航弱电系统工程有限公司付款确认表显示付款时间依次为2018年8月22日275780元，2018年9月12日413670元，2019年1月25日340000元，2019年12月31日349450元。被告主张原告未完成业绩达90%，应按3%计算，根据回款天数好过60天部分，其提成点数应减少2%。具体为合同尾款689450元一笔于2019年1月28日回款340000元，一笔于2020年1月6日回款349450元，均超期60天。被告对此提交了收款回单拟证明。被告同时提交了多份购买方为北京中航弱电系统工程有限公司的发票，其中最后发票开票日期为2018年11月6日。被告提交了微信聊天记录，显示原告2018年11月6日向开具发票；2018年12月27日向询问“中航的钱估计什么时候会给”。双方均认可提成依据的文件为《2018年销售部文件》。经查阅，该《文件》载明原告第二季度任务为125万元、第三季度、第四季度均为150万元。季度任务完成90%以上的为4%。超期回款部分规定“按合同约定超期15天内属正常范围；按合同约定超期15天计算：每超15天未收款部分提成点数减少0.5%；超期30天未收款部分提成点数减少1%；超期45天未收款部分提成点数减少1.5%，封顶2%。”此外还约定有年度奖励。本院认为：根据《2018年销售部文件》明确规定提成计算按季度完成任务比例计算。《销售合同》未载明签订时间，但合同标的额为1378900元，无论是按第二季度125万元销售任务，还是按第三季度150万元销售任务，销售任务完成率均超过90%，根据《2018年销售部文件》规定，季度任务完成90%以上的为4%计算提成。关于是否存在超期回款的情况。《销售合同》约定付款时间为“甲方收到该项目的预付款后，乙方开具16%增值税专用发票给甲方，甲方于五天内将货款一次性支付给乙方”。上述合同的履行最后日期的发票为2018年11月6日，北京中航弱电系统工程有限公司应最迟于2018年11月11日前向被告支付合同尾款。对于买方北京中航弱电系统工程有限公司违约逾期未支付款项的情况，原告作为一个销售人员，其工作职责或其可采取的行动就是根据被告的安排向采购方催款。至于被告方作为《销售合同》的相对方，是否提起仲裁或诉讼追究采购方的违约责任，则是被原告无法决定的。现无证据证明被告安排或指示原告采取行动追回逾期未回款而原告予以拒绝。被告自身怠于追究采购方迟延付款的违约责任，其不利后果不应由劳动者承担。否则等同于鼓励被告默许采购方延迟支付货款而达到无需支付劳动者提成的结果。综上，提成应按4%提成比例计算，经计算为1378900元×4%=55156元。（五）未休年休假工资：原告主张其工作已累计满10年，应享受的年休假天数为10天，提交了社保历史缴费记录。经查，历史缴费历史明细显示2009年2月至2009年7月期间（累计6个月），缴交单位为广州市创造社广告有限公司；2009年12月至2011年3月期间（累计16个月），缴交单位为广东金启迪信息科技有限公司；2011年5月至2012年4月期间，缴交单位为广州宾德建材有限公司（累计12个月）；2013年9月至2015年6月期间（累计22个月），缴交单位为广州柏信合信息科技有限公司；2015年7月至2019年11月期间缴交单位为本案被告。综上，截止至2019年11月，根据社保记录显示，原告的工作年限累计109个月，未满10年。至于原告自行缴交养老保险的月数，无法证明原告参加工作情况。原告主张其应享受10天年休假缺乏事实基础，本院不予采纳。本院认定原告应享受年休假天数为5天。原告确认年休假2018年、2019年均已休了6天，已修满年休假天数。被告无需支付未休年休假工资。（六）解除劳动合同经济补偿金：原告主张其于2020年1月6日通过申请劳动仲裁的方式做出了因被告拖欠工资被迫解除劳动合同。经询问，被告表示其于2020年3月6日收到劳动仲裁送达的原告申请仲裁的材料。材料送达时间关系到原告提出解除劳动合同的意思表示及于被告的时间。法庭责令原告核实劳动仲裁应诉材料送达时间，如有异议向法庭提出。原告未提异议。被告则主张因原告长期旷工，经2020年1月13日至17日发出5份电子邮件催告返岗未果的情况下，于2020年2月13日向原告送达了《解除劳动合同通知书》，以旷工合计11天为由解除劳动合同。原告确认收到上述通知，但认为双方劳动合同已经于2020年1月6日解除。本院认为：解除劳动合同权属于形成权。形成权指单方意思表示就能改变民事法律关系。解除劳动合同应通知对方，解除的意思表示或通知到达对方时解除。本案中，原告作为劳动者，不直接向用人单位发出解除劳动合同的意思表示。甚至在于用人单位发出催告返岗上班的通知时，也选择不回应不解释的方式，未向用人单位表达其已提出解除劳动合同的意思表示。因此，在原告做出解除劳动合同意思表示的申请劳动仲裁材料未送达给被告之前，不能视为解除劳动合同的意思表示已到达被告。关于被告行使解除劳动合同的效力。原告自2020年1月5日起未提供劳动，但未向被告做出解除劳动合同的意思表示。被告于2020年1月13日至17日发出5份电子邮件催告返岗，是履行用人单位用工管理义务的体现。被告未对催告返岗做出回应。被告据此认为原告构成旷工并无不当。被告通过发送电子邮件的方式于2020年2月13日发出《解除劳动合同通知书》。以原告旷工为由解除劳动合同理由成立。《解除劳动合同通知书》进入原告电子邮件系统时解除的意思表示及于原告。双方于2020年2月13日解除劳动合同。被告无需支付原告解除劳动合同经济补偿金。（七）劳动仲裁情况：原告于2020年1月6日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决被告：1.支付解除劳动关系经济补偿金67697.5元；2.支付2015年7月1日至2020年1月6日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额148934.5元；3.支付2019年1月1日至2019年12月31日期间工资差额48000元；4.支付欠发工资50%的赔偿金24000元；5.支付中航弱电项目提成58292元；6.支付2015年7月1日至2020年1月6日期间应休未休年休假工资93375.86元。该委于2020年6月8日作出劳动仲裁裁决：1.被告支付原告中航公司项目提成41367元；2.驳回原告其他仲裁请求。（八）原告诉请：被告1.支付解除劳动关系经济补偿金67697.5元；2.支付2015年7月1日至2020年1月6日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额148934.5元；3.支付2019年1月1日至2019年12月31日期间工资差额48000元；4.支付欠发工资50%的赔偿金24000元；5.支付中航弱电项目提成58292元；6.支付2015年7月1日至2020年1月6日期间应休未休年休假工资93375.86元。裁判理由与结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起3日内，被告广州远润信息科技发展有限公司支付原告何伊春2019年1月1日至2019年12月31日工资差额48000元；二、自本判决生效之日起3日内，被告广州远润信息科技发展有限公司支付原告何伊春中航公司项目提成55156元；三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州远润信息科技发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李吉思二〇二〇年××月××日书记员  黄龙华判决书于年月日送达