.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区固原市中级人民法院民事判决书（2018）宁04民终226号上诉人（原审被告）：宁夏古雁清真食品有限公司。住所地：宁夏固原市经济开发区建业街。法定代表人：何若兰，该公司总经理。委托诉讼代理人：王永仓，宁夏顺悦律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：固原新月养殖有限公司。住所地：固原市原州区三营镇北街**号。法定代表人：马玉芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴海燕，宁夏信用律师事务所律师。代理权限为一般代理。上诉人宁夏古雁清真食品有限公司因与被上诉人固原新月养殖有限公司建设用地使用权纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初4758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宁夏古雁清真食品有限公司的委托诉讼代理人王永仓、被上诉人固原新月养殖有限公司的委托诉讼代理人吴海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宁夏古雁清真食品有限公司上诉请求:1.依法撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2017)宁0402民初4758号民事判决，并将本案予以改判；2．本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，上诉人并不存在占用被上诉人土地的情形。上诉人的用地面积在被上诉人挂牌取得土地之前已经确认为27357平方米，地上建筑物也于被上诉人挂牌取得土地之前已经建成。上诉人在一审中提交的证据《宁夏回族自治区宁固试发备案【2011】6号企业投资项目备案通知书》等能够证实，上诉人用地面积早在2011年6月2日已由宁夏固原扶贫发展试验区管理委员会确认为27357平方米，且该地已于2012年4月由上诉人进行开工建设并于2012年10月之前已经建成。而被上诉人于2013年3月2日才挂牌取得该土地。二、一审判决据以认定案件事实的核心证据存在严重错误，导致事实认定错误。一审在判决第2页称：”2016年11月23日，经固原市国土资源局现场测量核实，被告在建设时占用了双方相邻的原告的建设用地657.58平方米”。判决第5页称：”涉案的两宗土地均有政府核发的合法有效的国有土地使用权证书，当事人双方因土地使用权属界限问题经固原市国土资源局作出的固国土资函【2016】153号函进行了释明”，以上事实认定错误。一审认定本案事实的核心证据是固原市国土资源局作出的固国土资函【2016】153号函(以下简称复函)，但是，该”复函”存在如下几个问题，导致其根本无法作为本案证据进行使用。一、一审称：”2016年11月23日，经固原市国土资源局现场测量核实，被告在建设时占用了双方相邻的原告的建设用地657.58平方米”，但固原市国土资源局做出该”复函”的原因系应本案被上诉人要求，单方面做出的测量，并最终制作出了”复函”，该”复函”严重的侵害了上诉人的合法权益，明显倾向于被上诉人，但其自始至终均没有通知上诉人参与、确认、送达，则其真实性根本无法核实，且制作程序上严重违法。二、庭审中上诉人已经向法庭提交了固原市人民政府固政复决字【2017】第20号驳回行政复议申请决定书一份、固原市原州区人民法院(2017)宁0402行政77行初裁定书一份，该证据能够证明”复函”不属于土地确权行政行为，故涉案土地确权证书系该两宗土地的唯一权属证书。三、一审认为”复函”系对涉案土地权属进行了释明，但若两宗土地权属确已清楚、证据确凿，则不需要再另行发函进行释明，且该用以释明的”复函”在做出时其本身从程序上便严重违法，违法的”复函”难以作为本案证据使用。那么，没有”复函”的证明，本案仅从两本土地权属证书上一审是如何看出涉案土地权属明确、证据确凿的?如何得出上诉人占用被上诉人的建设用地657.58平方米?因此，一审将程序严重违法、不具有客观真实性的”复函”作为本案认定事实的核心证据，导致判决结果错误。四、上诉人在本案诉讼过程中，就本案中复函的定性问题，申请行政复议和行政诉讼，最终结果确定为该复函不具有行政确权效力。固原新月养殖有限公司辩称，一、一审判决认定上诉人侵占了被上诉人的土地，事实清楚，证据确实充分。一审中，被上诉人向法庭提交了土地使用权证书、固原市国土资源局的复函及相关规定规划、备案的手续，足以证实上诉人在自己依法取得使用权的土地上建房，侵犯了被上诉人的权利。上诉人虽然提供了投资项目备案通知书，但投资项目备案通知书完全无法代表土地使用权的取得，土地使用权的取得应当依法经挂牌出让、颁发土地使用权许可证。因此上诉人主张自己在未正式取得土地使用权之前，土地面积已经确认为27357平方米的说法没有任何依据。上诉人更不能以自己先建后取得土地使用权为由认为自己在他人土地上建设的行为不构成侵权。二、一审判决将固原市国土资源局的复函作为认定事实的依据之一，并无不当。没有专业的测量、定位，仅凭肉眼无法确定土地的明确坐标。因此在土地权属明确的情况下，通过测量、定位明确相关土地的坐标、界限是土地管理部门的工作内容之一。本案中，土地管理部门应当事人的请求，对双方当事人相邻的土地界限、坐标、占用情况进行测量并以复函的方式加以说明并无不当。而且在上诉人申请行政复议、行政诉讼过程中，土地管理部门和固原市人民政府对于相关情况进行了明确说明。因此一审判决对于该证据予以采信，不存在任何程序违法的情形。三、一审认定被上诉人侵权行为成立，是建立在对证据的综合分析及认定上。上诉人一再利用诉讼方式试图拖延本案的正常审结，其提出请求固原市国土资源局撤销土地使用权证的诉讼不影响本案的审判。四、上诉人以自己存在挂牌前的先建行为，因此提出了行政诉讼要求撤销土地使用权证书。其理由不能成立的原因在一审中的证据中已经明确显示：一审中固原市国土资源局的复函和固原市人民政府的行政复议决定书说明，被上诉人取得的土地使用权证书上相较实际缴纳土地出让金显示面积减少，是因为按照市政府统一规划均在土地的南侧和西侧留出了路道，但从开始申请项目备案、用地规划、挂牌办证，双方当事人各自土地的东西长度是没有变化的，上诉人正是通过向西延伸的方式侵占了被上诉人的土地，因此本案中不存在土地管理部门办证错误的事实，上诉人再次提出诉讼，不影响本案的正常审理和判决。固原新月养殖有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告停止侵害，归还原告建设用地657.58平方米；2.拆除被告楼房地下承台深入原告公司地界部分；3.按5.00元每平方米补偿2014年至2016年的损失118364.4元，按照7.00元每平方米的标准赔偿原告2017年1月至2017年10月的经济损失46030.6元，按7.00元每月每平方米赔偿原告2017年11月至被告实际拆除非法建筑物向原告归还土地期间的经济损失；4.案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：2013年3月2日，原告固原新月养殖有限公司挂牌取得固地挂字（2013）04号面积为12738.44平方米的国有建设用地，该土地位于固原市富宁路，2013年12月4日办理了固国用（2013）第60383号土地使用证，该建设用地经固原市扶贫发展试验区管委会经济发展局备案,固原市规划局许可，被告的建设用地也经过有关部门的备案及许可。双方争议的土地相邻，位于固原市富宁路，即原告建设用地东面与被告建设用地西面界址相邻。后原告在其取得使用权的土地上施工时发现土地面积减少，2016年11月23日，经固原市国土资源局现场测量核实，被告在建设时占用了双方相邻的原告的建设用地657.58平方米（合计0.99亩），即邻原告一侧为124.35米，邻被告一侧为124.59米，南面宽5.15米，北面宽5.42米。一审法院认为，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生法律效力，当事人双方均系依法取得建设用地的土地使用权人。依法登记的土地所有权和使用权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。《土地管理法》第十六条规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决，协商不成的，由人民政府处理。涉案的两宗土地均有政府核发的合法有效的国有土地使用权证书，当事人双方因土地使用权属界限问题经固原市国土资源局作出的固国土资函〔2016〕153号函进行了释明，固原市人民政府固政复决字〔2017〕第20号驳回行政复议申请决定书及固原市原州区人民法院（2017）宁0402行初77号裁定书，均可证实当事人已经就争议问题行使了权利，涉案两宗土地权属清楚，证据确凿。因此，被告建设时占用原告的土地657.58平方米，其行为已构成了对原告合法权益的侵害，应当停止侵害、排除妨碍、恢复原状，因其侵权行为给原告造成的损失，应当承担赔偿责任，鉴于被告占用原告争议土地的客观事实，原告没有提供自己实际受损的充分依据，应由被告酌情赔偿为宜。综上所述，被告宁夏古雁清真食品有限公司侵占原告固原新月养殖有限公司建设用地657.58平方米的事实清楚，证据确凿，原告请求被告停止侵害、排除妨碍、恢复原状的诉讼请求证据确凿，应予支持。关于侵权期间的损失，应由被告酌情一次性支付80000元为宜。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第七条、第十五条第一款（一）、（二）、（五）、（六）项、第十九条、第二十五条，《中华人民共和国物权法》第三十五条、第三十六条、第三十七条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定：一、被告宁夏古雁清真食品有限公司对侵占原告固原新月养殖有限公司的土地使用权停止侵害；二、由被告宁夏古雁清真食品有限公司于本判决生效之日起一个月内拆除已侵占的位于固原市富宁路与原告固原新月养殖有限公司建设用地相邻的原告建设用地657.58平方米（计0.99亩）上的建筑物，即临原告一侧为124.35米，临被告一侧为124.59米，南面宽5.15米，北面宽5.42米；由被告宁夏古雁清真食品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告固原新月养殖有限公司支付损失80000元。三、驳回原告固原新月养殖有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2668元，由被告宁夏古雁清真食品有限公司负担。二审中上诉人提供诉讼费发票、起诉证据材料清单、立案通知书等诉讼材料（提供复印件，核对原件）；证明：就本案涉及的土地使用权面积及土地使用权登记证书的确权已向原州区人民法院提起行政诉讼，该案以（2018）宁0402行初30号立案受理的事实。请求对本案中止审理。被上诉人质证认为，该组证据真实性无异议，但与本案没有关联性，不能推翻上诉人侵占被上诉人土地的事实，本案审理过程中，固原市国土资源局的复函和固原市人民政府的行政复议决定书，对于双方当事人各自挂牌办证的情况进行了说明，其结论认为双方当事人土地权属明确，存在上诉人侵占被上诉人土地的事实，对于该认定上诉人已经向原州区人民法院提出过行政诉讼，原州区人民法院（2017）宁0402行初77号行政裁定书，在本院认为中明确表述，双方土地界限明确、权属清楚，上诉人占用被上诉人土地也是明确的，对于该裁定书上诉人并未提出上诉，裁定书已经生效，其中确认的事实应当作为本案审理的依据，因此上诉人再次提起行政诉讼不存在土地证办理错误的事实，而且按照上诉人主张的办理土地证的程序错误，也不影响上诉人侵占被上诉人土地的客观事实，因此，上诉人提供的证据与本案没有关联性，不影响本案的正常审理。本院认为，上诉人提供的证据达不到其证明目的，对其证明效力本院不予确认。二审中被上诉人未向法庭提供证据。二审经审理查明事实与一审认定事实一致。本院认为，上诉人宁夏古雁清真食品有限公司与被上诉人固原新月养殖有限公司均通过挂牌出让的方式取得涉案地块毗邻的国有建设用地，并各自办理了《国有土地使用证》。固原市国土资源局依据被上诉人申请，根据土地出让资料及办理的《国有土地使用证》，现场测量供地坐标和当前占地情况，作出了《关于宁夏古雁清真食品有限公司与固原新月养殖有限公司土地权属界线的复函》（固国土资函【2016】153号），对双方土地占用情况进行了释明，并认定双方土地界限明确，权属清楚，上诉人占用被上诉人涉案土地657.58平方米。固原市人民政府固政复决字〔2017〕第20号驳回行政复议申请决定书及固原市原州区人民法院（2017）宁0402行初77号裁定书证明上诉人亦就该函件行使了权利。故一审法院判决由上诉人返还占用被上诉人土地657.58平方米事实清楚，证据确实充分，处理正确。二审中，上诉人以其已经向原州区人民法院提起土地行政确认之诉为由申请对本案中止审理。经审查，上诉人提起的土地行政确认之诉系要求固原市国土资源局撤销已为其及被上诉人办理的涉案《国有土地使用证》并重新办理，因双方当事人对已办理的土地使用证上的土地面积并未提出异议，只是对涉案土地657.58平方米归谁所有发生争议，现争议土地权属明确，故对上诉人的中止申请本院不予准许。综上所述，宁夏古雁清真食品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2668元，由上诉人宁夏古雁清真食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长刘克雄审判员马晓红审判员苟改莉二〇一八年四月二日书记员张银银