.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民终309号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，住所地石家庄市桥西区自强路6号。负责人：王翔，总经理。委托诉讼代理人：ＸＸ成，河北燕赵众诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：韩秀梅，女，1941年6月25日出生，汉族，山西纺织印染厂退休职工，住太原市。委托诉讼代理人：解达，山西云石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李建峰，男，1965年10月10日出生，汉族，山西省第三建筑工程有限公司干部，住太原市。被上诉人（原审被告）：常德奇，男，1955年12月24日出生，汉族，住河北省石家庄市。委托诉讼代理人：李建峰，男，山西省第三建筑工程有限公司干部，住太原市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司因与被上诉人韩秀梅、李建峰、常德奇机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2017）晋0109民初2123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司的委托诉讼代理人ＸＸ成，被上诉人韩秀梅的委托诉讼代理人解达，被上诉人李建峰，被上诉人常德奇的委托诉讼代理人李建峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司（以下简称中财保石家庄市分公司）上诉请求：撤销一审判决，依法改判；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院在审理过程中，对韩秀梅的护理期限认定过长，认定护理期限为120天，没有事实依据和法律依据，对精神损害抚慰金认定过高。对于伤残鉴定意见，根据交通事故处理程序规定第四十条第二款的规定，当事人因交通事故致残的，在治疗终结后，应当由具有资格的伤残鉴定机构评定伤残等级。根据民事诉讼证据规则第二十五条的规定，当事人申请鉴定后，应当在举证期限内提出。第二十六条的规定，当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。根据上述法律规定，一审过程中，韩秀梅的伤残鉴定程序违法，并且申请伤残鉴定的时间过早，韩秀梅申请鉴定时并没有治疗终结，作出的鉴定结论是不客观的，无法真实反映、体现治疗终结后的情况，评定出韩秀梅的伤残等级不客观，一审法院对伤残鉴定意见不应进行采信。一审法院审理过程中，上诉人依法申请对韩秀梅的伤残情况进行重新鉴定，没有得到一审法院的准许，剥夺了上诉人依法申请重新鉴定的诉讼权利。最后，在此次交通事故发生后，上诉人已为韩秀梅垫付医疗费1万元，一审法院在审理过程中也进行了认定，但在最后判决时并没有扣除此项费用，请求二审法院予以改判。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人韩秀梅辩称，原审法院认定韩秀梅的护理期限事实清楚，护理期限合理，根据人身损害司法解释，护理期限应计算至受害人恢复自理能力时止，受害人因残疾不能恢复自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限。事故发生时，韩秀梅已76周岁高龄，本就需要子女照料日常，此交通事故更加导致其生活不能自理，原审法院认定护理期限120天合情合理。根据公安部的三七标准的相关规定，骨折护理期限为90-180天，本案事故造成韩秀梅骨折，其为节约住院费用，在身体未完全康复的情况下办理了出院，其住院时间为16天，但这并不能作为衡量当事人护理期限长短的依据，应当结合其伤情、年龄、健康状况等多种因素予以认定，所以原审法院的认定符合事实和法律依据。关于精神损害抚慰金，按照司法惯例及本案关于事故责任认定书中韩秀梅的责任承担情况、以及韩秀梅的伤残情况，原审法院认定5000元合情合理。关于伤残，原审法院对韩秀梅的伤残鉴定情况所依据的鉴定结论符合法律规定，提起重新鉴定必须在申请人提供的证据证明鉴定结论存在明显瑕疵或鉴定程序违法的情况下才能申请重新鉴定，单方委托司法鉴定并非意味着鉴定程序违法或结论错误，中财保石家庄市分公司的意见不符合重新鉴定的条件。韩秀梅做鉴定时治疗已终结，且未有新的医疗费用产生，已具备进行伤残鉴定的条件。关于保险公司垫付的1万元韩秀梅予以认可，一审判决未予以扣除。被上诉人李建峰、常德奇辩称，伤残鉴定费、诉讼费的承担问题，李建峰、常德奇与韩秀梅之间达成一份协议，协议约定鉴定费和诉讼费由韩秀梅承担，所以一审判决由李建峰、常德奇承担鉴定费和诉讼费是错误的，请求二审予以纠正。一审法院认定事实：2016年12月21日09时20分，被告李建峰驾驶×××号标志牌小型轿车沿南内环西街由东向西行驶至南内环西街众纺路西侧路段时，将由北向南步行横过道路的韩秀梅碰撞，造成韩秀梅受伤的交通事故。太原市公安局交通警察支队万柏林区一大队作出第1401093201614769号道路交通事故认定书，认定李建峰负全部责任，韩秀梅无责任。发生事故后原告韩秀梅在山西大医院接受治疗，住院16天。被告中财保石家庄市分公司在交强险医疗费限额内已赔付原告10000元。原告的伤情经山西钧衡司法鉴定中心进行了鉴定，2017年5月4日山西钧衡司法鉴定中心作出晋钧衡司鉴中心［2017］司鉴字第300号伤残等级鉴定意见书，韩秀梅所受损伤构成拾级伤残。另查明，常德奇系×××号标志牌小型轿车的所有人，该车在中财保石家庄市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期是从2016年3月6日至2017年3月5日；投有商业三者险，保险期是从2016年3月6日至2017年3月5日，事故发生在保险期限内。一审法院认为，道路交通事故认定书所认定事实清楚、合法有效，×××号标志牌小型轿车驾驶人负全部责任，韩秀梅无责任，本院依法予以采信。因肇事车辆在中财保石家庄市分公司投保了的机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，首先由被告中财保石家庄市分公司在保险责任范围内赔付，不足部分由被告李建峰、常德奇赔付。原告韩秀梅的损失包括医疗费44851．28元（根据原告提供的医药费票据）；住院伙食补助费1600元（住院期间每日100元计算）；营养费800元（按照住院期间每日50元计算）；护理费11936．55元（按照山西省2016年居民服务业、修理和其他服务业标准计算：36307元／年÷365天×120天）；残疾赔偿金13676元（按2016年山西省城镇居民人均可支配收入27352元／年，根据其伤残等级十级计算：27352元／年×5年×10％）；残疾辅助器具费2278元；精神抚慰金5000元；鉴定费1500元；交通费根据伤情、住院时间、地点等情况酌情给付200元。共计81841．83元。故一审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于本判决生效之日起十日内在交通事故责任强制保险限额范围内赔付原告韩秀梅住院伙食补助费1600元、营养费800元、护理费11936．55元、残疾赔偿金13676元、残疾辅助器具费2278元、精神抚慰金5000元、交通费200元，共计35490．55元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额范围内赔付原告韩秀梅医疗费44851.28元；三、被告李建峰、常德奇于本判决生效之日起十日内赔付原告韩秀梅鉴定费1500元；四、驳回原告韩秀梅的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人未提交新证据，本院对原审查明的事实予以认定。本院认为，被上诉人韩秀梅的伤残鉴定及护理费的赔偿期限是否符合法律规定；上诉人中财保石家庄市分公司垫付的1万元的医疗费是否应当一并处理是本案当事人的争议焦点。根据本案查明的事实，韩秀梅的伤残鉴定虽为其委托的律师事务所委托进行的鉴定，但从证据规则分析，鉴定结论属于民事证据的一种，当事人对自己提出的诉讼请求有责任或义务提供证据，因此，法律并无禁止单方委托鉴定。而且，当事人自行委托鉴定是民事鉴定程序启动之一，其自行委托并不违反法律规定。根据民事诉讼证据规则第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。从本案查明的事实，中财保石家庄市分公司虽提出重新鉴定的申请，但并未提供证据证明鉴定结论从形式到内容存在瑕疵，故原审依据鉴定结论认定韩秀梅的伤残等级并无不当，中财保石家庄市分公司要求重新鉴定的理由不能成立。对于护理期限问题，韩秀梅现年已七十七岁高龄，结合其伤残情况及病情，原审认定护理期限为120天，并不违反法律规定，故中财保石家庄市分公司认为护理期限过长的理由不能成立，本院不予支持。对于中财保石家庄市分公司代垫的1万元医疗费，原审法院已经查明，且韩秀梅也认可中财保石家庄市分公司确实垫付了1万元医疗费，因此，该垫付费用应当从中财保石家庄市分公司理赔的费用中核减，中财保石家庄市分公司的上诉请求，理由充分，本院予以支持。被上诉人李建峰、常德奇对鉴定费用的承担有异议，但其在法定的上诉期限内未提出上诉，本院不予审理。综上所述，中财保石家庄市分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第三项，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百三十三条的规定，判决如下：一、维持太原市万柏林区人民法院（2017）晋0109民初2123号民事判决第一、三、四项，即：”一、被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于本判决生效之日起十日内在交通事故责任强制保险限额范围内赔付原告韩秀梅住院伙食补助费1600元、营养费800元、护理费11936．55元、残疾赔偿金13676元、残疾辅助器具费2278元、精神抚慰金5000元、交通费200元，共计35490．55元；三、被告李建峰、常德奇于本判决生效之日起十日内赔付原告韩秀梅鉴定费1500元；四、驳回原告韩秀梅的其他诉讼请求。”二、变更太原市万柏林区人民法院（2017）晋0109民初2123号民事判决第二项，即：”二、被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额范围内赔付原告韩秀梅医疗费44851.28元；”为”二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额范围内赔付被上诉人韩秀梅医疗费44851.28元，核减已垫付的医疗费用1万元后，中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司再赔付被上诉人韩秀梅医疗费34851.28元。”二审案件受理费1958元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司负担。本判决为终审判决。审判长孙广金审判员焦跃峰审判员雷晨二〇一八年四月八日书记员米鑫