宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民事判决书（2021）宁03民终811号上诉人（原审被告）：李永和，男，1973年11月27日出生，汉族，住北京市顺义区。    被上诉人（原审原告）：宁夏德厚成节能科技开发有限公司，住所地宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区。    法定代表人：林德法，该公司董事长。    委托诉讼代理人：马家明，宁夏马家明律师事务所律师，特别授权代理。    委托诉讼代理人：马娟，宁夏马家明律师事务所律师，特别授权代理。    上诉人李永和因与被上诉人宁夏德厚成节能科技开发有限公司承揽合同纠纷一案，不服宁夏回族自治吴忠市红寺堡区人民法院（2021）宁0303民初180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。    李永和上诉请求：1．请求撤销一审民事判决，将本案发回重审或改判上诉人李永和不再承担所谓合同尾款。2．本案一、二审诉讼费用依法承担。事实与理由：被上诉人承揽上诉人大棚保温板安装工程，工程一直没收尾，也就一直未做决算。后被上诉人起诉了我，因开庭时我在外出差，法院进行了缺席宣判，等我回来后已过上诉期。在案件执行过程中，一次执行法官刘亚科法官协调时，把当时的第一次判决中的违约金和尾款相抵，双方再不互追。（2016）宁0303民初1703号在2018年已结案。在过去几年中被上诉人也再未和我联系过。本案部分事实没有查明。1．（2021）宁0303民初180号案开庭出具的结算单，上面的李永和的签字不是我本人签字的，是对方伪造的。这是我第一次看到结算单，法院在缺席审判时也未和我对重要证据进行核实。2．该工程因未完工到现在也未投入使用。法院在调查时仅询问了跟本案无关的人员赵滨，对工程质量未做任何取证调查。3．在本次开庭时，我对被上诉人提供的决算书上的签字不是我本人签的是伪造的，法院在（2021）宁0303民初180号判决书中没有表述，且也未进一步核实。我也当庭出具了烂尾工程的图片，法院也未进一步调查。让我和被上诉人自己协调，我也联系不上被上诉人。法官再未做协调和调查就做了判决。4．在执行法官刘亚科协调的第一次判决书中的违约金抵尾款一事，虽没书面证据但有证人，且事实清楚。且自2018年至本次案件这段时间，被上诉人从未和我联系过，被上诉人代理律师在庭上说被上诉人多次追我催款全属伪证，请法院调查。5．请求法院追究被上诉人伪造签字的法律责任。综上，上诉人认为，一审法院没查明本案事实，存在对重要证据有疏忽的地方。上诉人请求二审人民法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。    宁夏德厚成节能科技开发有限公司辩称，原审认定事实清楚，判决正确，应予以维持。    宁夏德厚成节能科技开发有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告李永和支付原告工程款41048.35元（410483.5元×10％），违约金95232元（41048.35×2‰×1160天）总计136280.35元；2、本案诉讼费用由被告承担。    一审法院认定事实：被告李永和承包位于红寺堡区弘德村设施农业光伏大棚，案外人张宝系被告李永和承包的光伏大棚施工现场负责人。2015年5月26日，案外人张宝与原告德厚成公司法定代表人林德法协商被告李永和承包大棚保温材料的安装事宜，经协商一致，原告与案外人张宝签订《复合保温板供货合同》。合同对工程项目、质量标准及技术要求、验收标准等内容进行了约定。其中付款方式的约定为货到现场付80％、工程完成后付90％、剩余款一年内付清。违约责任约定为甲方未按合同约定付款需按未付款部分日2‰承担违约金支付乙方，乙方未按合同供货需按未供货量部分日2‰承担违约金支付甲方。原告按照合同约定提供保温材料并进行安装，案外人张宝在供货单据中签字。2016年7月12日，原告与案外人张宝对工程量及工程款进行了结算，并签订结算单一张，结算工程总价为410483.5元，案外人张宝在发包方签字处签名为张宝（代），同时签署被告李永和的名字。2016年12月23日，红寺堡区人民法院作出（2016）宁0303民初1703号民事判决书，判决被告李永和向原告支付工程款369435.15元，违约金33249.16元。剩余合同总价款的10％因付款节点未至，法院未予支持。2017年7月12日，剩余工程款41048.35元付款期限届满，被告未予支付，原告遂诉至法院。    一审法院认为，原告德厚成公司为被告李永和承包的工程提供涉案保温材料并进行安装，原告与被告之间形成承揽合同关系。关于原告要求被告支付原告工程款41048.35元的诉讼请求，结算单中工程总价为410483.50元，合同中付款方式的约定为货到现场付80％、工程完成后付90％、剩余款一年内付清。被告已经向原告支付90％的工程款，被告应当继续向原告支付下剩工程款为41048.35元（410483.50元×10％）。关于原告要求被告支付违约金95232元的诉讼请求，剩余工程款41048.35元的付款期限为2017年7月12日。合同约定为被告未按合同约定付款需按未付款部分按日2‰承担违约金支付原告，现被告未及时付款已经构成违约，应当承担违约责任。被告违约后，原告应当采取适当措施防止损失的扩大，但被告怠于行使自己的权利，亦存在过错。原告诉讼请求中主张的违约金过高，超过其实际损失。自2017年7月13日至2019年8月19日的违约金应当按照中国人民银行同期同类贷款基准利率4.75％计算，违约金为4097.24元（4.75％÷365天×767天×41048.35元）；自2019年8月20日至原告主张的违约金计算日期2020年9月15日的违约金应当按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率一年期利率4.25％计算，违约金为1873.60元（4.25％÷365天×392天×41048.35元），故违约金共计5970.84元，原告主张超出部分，本院不予支持。关于被告李永和陈述涉案工程系烂尾工程，工程质量存在问题的辩解理由，因涉案工程已经于2016年7月12日结算，至今已近五年时间，被告的辩解理由不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百一十九条、第二百五十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：被告李永和于本判决生效后十五内一次性支付原告宁夏德厚成节能科技开发有限公司工程款41048.35元，违约金5970.84元，共计47019.19元。    二审中，当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。    本院认为，宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院作出（2016）宁0303民初1703号民事判决书，对本案的基本事实作出认定，是已决事实，上诉人在二审期间未能提供相反证据足以推翻生效文书确认的事实，本院予以确认。上诉人李永和虽然未在合同和结算单中签字，但案外人张宝作为上诉人李永和承包大棚的现场负责人，在合同和结算单中签字，上诉人李永和是认可的，这与上诉人在（2016）宁0303民初1703号民事判决书生效后已履行完毕能够印证。对于结算单中的签字，原审作出明确认定，并不存在被上诉人伪造签字的情形，上诉人所提上诉理由经核不能成立，原审法院依据已决事实作出判决并无不当。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：    驳回上诉，维持原判。    二审案件受理费3026元，由上诉人李永和承担。    本判决为终审判决。    审判长    杜立文审判员    刘磊审判员    徐婧二〇二一年十月八日书记员    马亚玲《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。