北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2013）西民初字第20693号原告韩国顺，男，1972年3月31日出生。委托代理人杨丽娜，北京首冠律师事务所律师。被告北京银杰供电民用电有限公司，地址：北京市西城区椿树园小区开闭站。法定代表人李景中，董事长。委托代理人叶鸥，女，1984年4月19日出生，北京银杰供电民用电有限公司职员。委托代理人于志宏，男，1985年11月1日出生，北京银杰供电民用电有限公司职员。被告北京市供交清障服务中心，地址：北京市昌平区马池口镇白浮村西。法定代表人王业军，总经理。委托代理人姜红颖，北京市威正律师事务所律师。原告韩国顺诉被告北京银杰供电民用电有限公司（以下简称：银杰供电公司）、北京市供交清障服务中心（以下简称：供交清障中心）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员徐艳茹独任审判，公开开庭进行了审理。原告韩国顺及其委托代理人杨丽娜、被告银杰供电公司委托代理人叶鸥、于志宏、被告供交清障中心委托代理人姜红颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩国顺诉称，本人2001年2月到被告供交清障中心担任清障车司机，工作期间双方签订了劳动合同，2008年底双方劳动合同到期终止，2009年1月1日与被告银杰供电公司签订劳动合同，但仍在原供交清障中心从事原来的清障司机岗位工作，工作环境、岗位、内容没有发生变化，合同终止时间为2012年12月31日。2009年1月1日至2011年10月25日期间，原告每隔两天值一次夜班，夜班时间从当日晚5点至次日早8点，每周只休息一天，法定休假日不休；2011年10月26日至2012年12月31日，原告工作时间是工作24小时休息24小时，周末及法定休假日均不休息。2012年11月30日，被告向原告下发了《劳动合同（协议）到期通知书》，但是，未能按法律规定给付经济补偿金及加班加点费、法定休假日加班费。为此原告曾向西城劳动争议仲裁委提出仲裁申请，该委所做出的裁决既不公平，又违反法律规定。为此原告诉至法院，请求：1、判令被告支付终止劳动合同经济补偿金24210元及50％赔偿金12105元，合计36315元；2、判令被告支付2008年1月1日至2011年10月25日每周只休一天，应付加班费40840元，2002年1月至2011年10月25日常白班每两天值一次班，每月十天的加班费191197.50元、2011年10月26日至2012年12月31日上24小时休24小时加班费35547.75元、法定假休息日加班费36630元；3、判令被告支付第2项请求的50％的赔偿金152107.63元；4、要求被告承担本案诉讼费。被告银杰供电公司辩称，原告是本人提出与我公司终止劳动合同，所以不存在支付终止劳动合同经济补偿金和赔偿金的情形。原告与我公司于2009年1月1日签订劳动合同，此前双方不存在劳动关系，原告主张2009年以前的加班费与我公司无关。原告主张2009年1月1日至2012年12月31日的加班费，我方不认可。我公司是劳动派遣企业，合同约定执行标准工时制，原告每月基本工资为900元，每月固定奖金450元，其他费用由供交清障中心提交到我公司一起发放，具体上班情况是由供交清障中心安排，考勤由供交清障中心记录。工作截止到2012年12月31日，我公司提前六十天提示合同将到期，但原告自己主动提出与我公司终止劳动合同，所以没有续签。我公司认可劳动仲裁认定的工资标准。我公司同意劳动仲裁裁决，不同意原告的诉讼请求。被告供交清障中心辩称，我公司于2009年1月1日与银杰供电公司签订劳务派遣协议。原告韩国顺于2009年1月1日至2011年10月25日在停车场工作，正常工时制，即常白班，每天不超过八小时，2011年10月26日起调到清障中心工作，上班时间为上午8点30分至11点30分，下午14点至17点，值夜班时间为18点至次日8点30分，之后休息24小时。原告的工作时间为值班状态，接到有出车任务时才出车，其他时间在宿舍休息。原告的工作量很低，值班时间不能认定为加班，值班时间我们已经支付了值班补助，因此原告主张的加班费及百分之五十的赔偿金没有事实与法律依据。其中2009年1月1日以前的部分请求已超过诉讼时效，终止劳动合同的补偿金部分由派遣单位发放。同意仲裁裁决，不同意原告的诉讼请求。经审理查明：2003年7月起供交清障中心开始为韩国顺缴纳养老保险费，2004年1月1日韩国顺与供交清障中心签订当日起至2004年12月25日止的劳动合同，此后双方又签订过劳动合同，合同期限至2008年12月31日，合同到期时供交清障中心未支付终止劳动合同的经济补偿金。2009年1月1日，供交清障中心与银杰供电公司签订《劳务派遣协议》，约定在协议有效期内，银杰供电公司按照供交清障中心的要求向供交清障中心派遣劳务人员，供交清障中心安排劳务人员的具体工作，并向银杰供电公司支付劳动服务费用；劳务人员的劳务报酬标准按国家和北京市的规定由供交清障中心确定，并由供交清障中心向银杰供电公司提供劳动报酬清单，由银杰供电公司按该清单为劳务人员发放。2009年1月1日韩国顺作为被派遣劳务人员与银杰供电公司签订期限为当日起至2009年12月31日止的劳动合同书，岗位为司机，执行标准工时制度，月劳动报酬为900元，每月固定奖金为450元。韩国顺仍在供交清障中心工作。2010年1月20日韩国顺与银杰供电公司签订劳动合同变更书，将合同期限变更为2011年12月31日终止。2012年1月1日双方再次签订终止期限为2012年12月31日的劳动合同，岗位及工时制度约定未发生变化，工资标准为北京市最低工资标准。2012年11月30日，银杰供电公司向韩国顺发放了终止、解除劳动合同（协议）通知书，告知双方劳动合同于2012年12月31日终止。该劳动合同到期时韩国顺办理了工作交接手续并书写了本人同意与银杰供电公司终止合同的书面意见。庭审中，韩国顺主张2011年10月26日至2012年12月31日期间上班时间为工作24小时休息24小时，供交清障中心提供床铺，工作是来电话就出车，没有出车任务时就在宿舍等待，处于随时待命状态。同时韩国顺提供了打印体的2009年至2012年值班表，该表无相关单位盖章亦无相关人员签字，银杰供电公司和供交清障中心对其真实性均不予认可。供交清障中心向本院提交了2011年1月至2011年8月和2012年9月至2012年11月的考勤表，其中显示韩国顺2011年9月前平均每周休息1日，2012年9月至2012年11月的考勤表显示为工作1天休息1天，有考勤表记载的法定休假日为11天，其中4天为休假日工作的情形，供交清障中心认可未支付法定休假工作的工资。另，韩国顺2012年12月31日前12个月平均工资为2360.25元。原告韩国顺向北京市西城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金24210元和50％赔偿金，支付2008年1月1日至2011年10月25日每周只休息一天，应付加班费40840元，2002年1月至2011年10月25日常白班每两天值班一次，每月十天的加班费191197.50元，2011年10月26日至2012年12月31日上24小时休24小时加班费35547.75元、法定假休息日加班费36630元，支付拖欠加班费的50％赔偿金152107.63元。2013年8月28日，北京市西城区劳动争议仲裁委员会做出京西劳仲字（2013）第859号裁决书，裁决：一、银杰供电公司支付韩国顺终止劳动合同补偿金11801.25元；二、供交清障中心支付韩国顺2011年1月1日至2012年12月31日法定休假日工资报酬2604.41元；三、供交清障中心对第一项裁决承担连带赔偿责任；四、银杰供电公司对第二项裁决承担连带赔偿责任；五、驳回了韩国顺的其他请求。被告供交清障中心和银杰供电公司同意仲裁裁决。原告不同意仲裁裁决，诉至法院，请求判令被告：1、支付终止劳动合同经济补偿金24210元及50％赔偿金12105元，合计36315元；2、支付2008年1月1日至2011年10月25日每周只休一天，应付加班费40840元，2002年1月至2011年10月25日常白班每两天值一次班，每月十天的加班费191197.50元、2011年10月26日至2012年12月31日上24小时休24小时加班费35547.75元、法定假休息日加班费36630元；3、判令被告支付第2项请求的50％的赔偿金152107.63元，元；4、要求被告承担本案诉讼费。被告同意按仲裁裁决执行，不同意原告的诉讼请求。上述事实，有双方当事人的陈述、劳动合同书、劳动合同到期通知书、劳动合同变更书、社保缴费信息对账单、值班表、银行代发工资对账单、照片、证人证言、劳务派遣协议书、韩国顺书写的终止劳动合同通知书、终止劳动合同（协议）通知书、工作交接情况表、工资单、京西劳仲字（2013）第859号裁决书、考勤表、各项规章制度劳动纪律考核办法、实行特殊工时制度职工确认书、供交清障中心连续三年进车数量及出车次数统计在案佐证。本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。关于支付终止劳动合同经济补偿的请求，因银杰供电公司在与韩国顺劳动合同到期时做出与其终止劳动合同的意思表示，且韩国顺亦表示同意，依据法律规定，用人单位应支付终止劳动合同的经济补偿金。关于原告韩国顺的工作年限的计算问题，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新的用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿金，劳动者的工作年限应合并计算。二被告于2009年1月1日签订劳务派遣协议，原告劳动合同关系的用人单位由供交清障中心变更为银杰供电公司，原告的工作性质、岗位均未发生变更，故原告韩国顺终止劳动合同经济补偿金的工作年限应从2003年7月1日起至2012年12月31日止计算，支付10个月工资标准的终止劳动合同补偿金，本院对原告该项请求中合法部分予以支持。关于各项加班工资中涉及2009年1月1日前的部分，因自2009年1月1日起韩国顺与银杰供电公司开始签订劳动合同，表明韩国顺此后与供交清障中心不再存在劳动关系，韩国顺要求支付加班费中涉及2009年1月1日前的部分已超过诉讼时效，本院不予支持。关于支付2009年1月1日起至2011年10月25日每周只休息一天加班费的请求，依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。供交清障中心此种工作时间安排未违反法律规定，原告韩国顺该项请求于法无据，本院不予支持。关于支付2009年1月1日至2011年10月25日常白班每两天值班一次，每月十天的加班费请求，原告韩国顺提供的证据不足以证明其主张，其请求缺乏事实依据，本院不予支持。关于支付2011年10月26日至2012年12月31日上班24小时休息24小时加班费的请求，原告的工作性质属于用人单位安排劳动者从事与其本职工作有关的值班任务，值班期间可以休息。参照《关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》第22条的规定，本院对原告该项请求不予支持。关于支付法定休假日加班费的请求，根据供交清障中心提供的考勤表及银杰供电公司提供的工资表显示，两单位均未支付韩国顺法定休假日加班工资，供交清障中心作为用工单位应按照韩国顺工资的百分之三百支付其工资报酬，银杰供电公司承担连带责任。关于法定假日天数的计算问题，供交清障中心负有举证责任，应提供两年内考勤记录，现其仅向本院提供了2011年1月至8月和2012年9月至11月的考勤表，有考勤表记载的法定休假日为11天，其中4天为休假日工作的情形，其余考勤表供交清障中心未举证，供交清障中心应承担举证不能的不利后果。综合考虑每年春节和国庆节两个节日分别连续三天法定休假日，扣除每个节日最少休息一天的必然性，计算韩国顺2011年1月至2012年12月法定休假日工作为13天。关于原告主张50％赔偿金问题，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第九十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起五日内，被告北京银杰供电民用电有限公司支付原告韩国顺终止劳动合同经济补偿金二万三千六百零二元五角。二、自本判决生效之日起五日内，被告北京市供交清障服务中心和北京银杰供电民用电有限公司连带支付原告韩国顺二○一一年一月至二○一二年十二月法定休假日工资报酬四千二百三十二元一角七分。三、被告北京市供交清障服务中心对第一项判决内容承担连带责任。四、被告北京银杰供电民用电有限公司对第二项判决内容承担连带责任。五、驳回原告韩国顺的其他诉讼请求。如果被告北京市供交清障服务中心和北京银杰供电民用电有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费十元，由被告北京市供交清障服务中心和北京银杰供电民用电有限公司各负担五元，自本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如上诉期满之日起七日内未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  徐艳茹二〇一三年十二月十八日书记员  吕春燕