山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0105民初4545号原告：济南纵迈贸易有限公司，住所地济南市。法定代表人：陈伟，执行董事。委托诉讼代理人：赵世伟，山东圣杰律师事务所律师。被告：济南度意商贸有限公司，住所地济南市。法定代表人：陈昌培，执行董事。被告：谢尚练，住浙江省平阳县。委托诉讼代理人：方青，山东中坛律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙真真，山东中坛律师事务所律师。原告济南纵迈贸易有限公司（以下简称纵迈公司）与被告济南度意商贸有限公司（以下简称度意公司）、被告谢尚练委托合同纠纷一案，本院于2020年7月27日立案后，被告谢尚练在答辩期内对本案管辖权提出异议，本院裁定驳回了谢尚练的异议申请，谢尚练不服上诉，后济南市中级人民法院裁定驳回了谢尚练的上诉。后本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告纵迈公司的委托诉讼代理人赵世伟，被告度意公司的法定代表人陈昌培，谢尚练的委托诉讼代理人方青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。纵迈公司向本院提出诉讼请求：1.度意公司赔偿给纵迈公司造成的损失约计55万元（以实际产生的损失为准）；2.谢尚练在收取的“济南市制革街市场”商铺租金金额范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由度意公司、谢尚练承担。事实和理由：两被告由于不便，委托以纵迈公司名义参与济南市天桥区官扎营街道办事处(以下简称官扎营街道办)的济南市制革街市场(以下简称制革街市场)租赁招投标及合同签订、履行工作，并于2016年6月29日签订《项目招标授权委托协议》和《项目转让协议》各1份，约定该招投标工作费用由度意公司承担，并在招投标中标后以项目转让方式交由度意公司实际经营和承担风险。纵迈公司受托后，积极参加了制革街市场的招投标工作，并于2016年8月22日中标，又于2016年8月23日以纵迈公司名义与官扎营街道办签订了《济南市制革街市场租赁合同》。签订合同后，2016年11月28日，官扎营街道办将制革街市场交付给纵迈公司后，纵迈公司直接转交给度意公司实际经营，所有在市场经营户的租金均由度意公司的股东收取。直至2017年5月17日，谢尚练又以纵迈公司名义向官扎营街道办发出了《解除合同告知书》，并于2017年5月23日以官扎营街道办为甲方，纵迈公司为乙方签署了《解除协议书》。该协议签定后，纵迈公司多次督促度意公司、谢尚练履行该协议，但度意公司、谢尚练未履行，也未将该协议中约定的剩余租金及费用转交给纵迈公司以履行协议，为此成讼。谢尚练为纵迈公司聘请律师参与了该案诉讼。经贵院依法审理，作出了(2018)鲁0105民初1304号民事判决书，判令纵迈公司支付官扎营街道办租金401121元及逾期付款滞纳金等。判决生效后，多次催促两被告将款项交付给纵迈公司以履行判决，但至今未果。经了解，谢尚练系度意公司股东发起人，纵迈公司将制革街市场交付度意公司后，谢尚练自行收取了制革街市场业户的租金607584元，既未交付给度意公司，也未交付给纵迈公司以履行生效的(2018)鲁0105民初1304号民事判决。两被告的行为严重侵害了纵迈公司的合法权益，并导致纵迈公司为此垫付执行款20万元，同时还被列为失信被执行人，给纵迈公司造成了损失。度意公司辩称，制革街市场租金是要还给办事处的，但该费用是由谢尚练个人收取的，没有支付至度意公司账户。我方认为度意公司也是受害者，不应该承担责任。谢尚练辩称，1.纵迈公司所诉与事实不符，本案不存在委托关系，纵迈公司所诉在事实和法律上均不成立。纵迈公司诉称“二被告由于不便，委托以纵迈公司名义参与官扎营街道办制革街市场租赁、招投标及合同签订、履行工作”，与事实不符。实际情况为：2016年6月，度意公司借用纵迈公司的名义和手续，投标了本案所涉及的制革街市场，最终度意公司以纵迈公司的名义中标并经营制革街市场。为此，度意公司和纵迈公司于2016年6月29日签订了《项目招标授权委托协议》和《项目转让协议》，上述两份协议足以证实纵迈公司所诉与事实不符，本案不存在委托关系，且基于同一个事实，纵迈公司在2019年曾以物权侵权为由就本案涉案项目制革街市场起诉谢尚练[(2019)鲁0105民初1195号]，在案件的审理过程中，纵迈公司主张的法律关系和案由均与本次诉讼不同。2.纵迈公司所诉主体错误，谢尚练不应成为本案被告。本案系因度意公司借用纵迈公司的名义中标并经营制革街市场引起的纠纷，从2016年6月29日签订了《项目招标授权委托协议》和《项目转让协议》等协议的主体看，谢尚练仅仅是度意公司的股东之一。综上所述，纵迈公司所诉与事实不符，其请求无任何事实和法律依据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理本院认定事实如下：2016年6月29日，纵迈公司（乙方）与度意公司（甲方）签订《项目招标授权委托协议》1份，约定：甲方经朋友关系介绍找到了乙方公司，恳请乙方帮忙以贵公司名义拿出贵公司手续，招标一处房屋出租经营权，乙方成为甲方的招标代理单位，乙方到甲方指定的招标公司招标该项目，乙方招标项目成功后，招标书上所有的义务一切风险全部由甲方公司负责，该项目的租赁房与经营权全部由甲方自主合法合理经营，乙方就该招标项目全权转交给甲方，所有经济费用全部由甲方自负。2016年6月29日，纵迈公司（转让方、甲方）与度意公司（受让方、乙方）签订《项目转让协议》1份，约定：乙方知悉该项目并让甲方合法招标该天桥制革街门头房项目，自项目转让生效之日起，乙方取代甲方行使本协议所述项目的相关权利，享有该项目自转让生效之日起所产生的费用，并承担相应的义务和风险即与该项目有关全部风险均由乙方承担，甲方无需为因项目开发运营等而产生的风险承担任何责任。2016年8月22日，纵迈公司中标制革街市场招租项目，成交价168万元。2016年8月23日，官扎营街道办（甲方）与纵迈公司（乙方）签订《济南市制革街市场租赁合同》，约定：一、租赁标的：济南市制革街市场位于济南市天桥区济泺路西侧，市场有房间79间，总计约1573平方米，交由乙方经营管理。二、租赁期限：租赁期限一年，自2016年11月28日至2017年11月28日。三、租金及支付方式：租金依照中标价格为168万元，支付方式为除招标期间履约保证金作为首期租金外，剩余128万元在2017年7月31日前分两期付清。合同还约定了其他权利义务。2016年11月28日，官扎营街道办将合同标的交给纵迈公司。2017年5月17日，纵迈公司向官扎营街道办出具请求解除合同告知书1份，请求解除双方签订的《济南市制革街市场租赁合同》。2017年5月23日，官扎营街道办（甲方）与纵迈公司（乙方）签订解除《济南制革街市场租赁合同》协议书，约定解除双方签订的《济南制革街市场租赁合同》，确认乙方尚欠甲方租金401121元。后纵迈公司未按约定支付租金。2018年3月7日，本院受理了（2018）鲁0105民初1304号原告官扎营街道办与被告纵迈公司房屋租赁合同纠纷一案，官扎营街道办诉请纵迈公司支付租金401121元及滞纳金。2018年9月25日，本院作出（2018）鲁0105民初1304号民事判决书，判令纵迈公司支付官扎营街道办租金401121元及滞纳金（以401121元为基数，自2017年5月27日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止），并承担案件受理费3745元、财产保全费3420元。判决生效后，纵迈公司未能履行判决。官扎营街道办申请强制执行。纵迈公司分别于2019年1月30日、2020年1月21日、2020年5月29日交付执行款10万元、5万元、5万元，合计20万元。因纵迈公司未履行判决义务，本院作出限制消费令，对纵迈公司及其法定代表人陈伟采取限制消费措施。2019年2月26日，本院受理了（2019）鲁0105民初1195号原告纵迈公司与被告谢尚练、被告金素梅物权保护纠纷一案，纵迈公司以谢尚练收取制革街市场经营业户租金557989元未进入公司账户为由，诉请两被告支付租金557989元及滞纳金。后纵迈公司申请撤诉，本院予以准许。本案中纵迈公司主张的损失包括：1.已支付的执行款20万元及自支付之日起至付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；2.（2018）鲁0105民初1304号民事判决书确定的租金401121元及滞纳金（以401121元为基数，自2017年5月27日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止）除去纵迈公司已支付的20万元之外部分；3.（2018）鲁0105民初1304号案件受理费3745元、财产保全费3420元；4.给纵迈公司造成的名誉损失5万元。关于案涉租金的收取情况。纵迈公司述称，将案涉市场经营权交付给了度意公司经营，由度意公司安排两个股东及会计收取租金，具体收取方式不清楚。度意公司述称，租金收取后由法定代表人陈昌培收了30多万，谢尚练收取了60万元。谢尚练述称，涉案市场的经营盈亏情况尚未清算，度意公司的两股东及纵迈公司从经营市场中获取多少资金尚不明确。纵迈公司主张谢尚练在收取的租金范围内承担赔偿责任。纵迈公司提交其法定代表人陈伟与谢尚练于2018年5月2日的通话录音1份，部分对话内容为：“陈：我的意思你过来一趟，咱哥俩见个面得把这个事实落实好了吧。谢：怎么落实好，这么多钱都在我这里，钱都在我这里。陈：对呀，房租钱收起来，收到的钱最后都在你那里，都在你那里。谢:对，法院判了执行，到底多少钱啊，反正这个钱我来承担啊”、“陈：当时口头也是协商好的少给十几万，现在判了四十多万，你能保证你给办事处这个钱吗这个四十多万，要是判下来，你能保证这四十多万吗？谢：四十多万，没有这么多呀，还得调解，真的执行下去的话，办事处还是甲方，我们还是要承担的，后面不够的话两个人也得凑钱也得凑齐。陈：你和昌威凑这个钱也得补上这个数，行吧。谢：嗯嗯，没办法的嘛，现在都不知道，我们也不知道怎么弄，该怎么做就怎么做”、“谢：对，我们做事情也不是让你无缘无故的卷进去，所有一切后果由我们来承担”、“谢：可以找办事处怎么样，谈下多少钱我可以给。当时说的也没有这么多。当时口头答应我是十几万的，后来反悔了，给了的话得有协议行文字写给我的”。纵迈公司主张谢尚练在通话中的承诺构成债务加入，应承担责任。经质证，谢尚练对录音的真实性认可，但主张从整体录音内容看，谢尚练强调需要跟陈昌培共同协商处理这个事情，说明不是谢尚练的私事，是度意公司的事，亦可看出度意公司及两股东尚未对制革街市场的盈亏进行清算，由此可能对纵迈公司造成的损失并无统一意见。关于收取租金的具体数额，纵迈公司主张度意公司的法定代表人陈昌培收取387330元、谢尚练收取607584元。谢尚练主张因未经清算，对收取的租金数额无法确定。纵迈公司提交陈昌培出具的情况说明1份，拟证明上述租金收取情况。经质证，谢尚练对该证据不予认可，主张度意公司和两股东至今尚未清算，情况书名中记载的数据是不真实的，市场租金大部分由业户直接交给公司财务，只有少量资金，财务不在时，由两股东陈昌培和谢尚练收取，为此，谢尚练提交（2019）鲁0105民初1195号案件证人证言笔录、证据交换并质证笔录、开庭笔录各一份。另查明，陈昌培、谢尚练为度意公司股东。本院认为，纵迈公司与度意公司签订的《项目招标授权委托协议》、《项目转让协议》均系当事人真实意思表示，合法有效，应受法律保护。根据《项目招标授权委托协议》、《项目转让协议》的约定，度意公司委托纵迈公司以纵迈公司名义投标制革街市场项目，案涉项目的租赁房与经营权全部由度意公司自主合法经营，享有相关受益，承担相应的义务和风险。纵迈公司与官扎营街道办解除《济南制革街市场租赁合同》后，因未履行相关协议内容，被诉至法院，法院判令纵迈公司支付租金401121元及滞纳金（以401121元为基数，自2017年5月27日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止），按照《项目招标授权委托协议》、《项目转让协议》的约定，该租金及滞纳金损失应由度意公司负担，纵迈公司主张度意公司赔偿损失，符合双方约定，且不违反法律规定，应予支持。对于损失的具体数额，本院认为，纵迈公司与官扎营街道办签订解除《济南制革街市场租赁合同》后，负有履行支付租金的义务，其可在履行义务后依法向度意公司追偿，其未能按约履行是导致（2018）鲁0105民初1304号诉讼的原因，应自行承担因该诉讼产生的额外损失，包括案件受理费、财产保全费及其主张的因被限制消费所产生的精神损失费，该部分不予支持。谢尚练辩称，损失的数额应当以纵迈公司实际履行的范围为限，本院认为，（2018）鲁0105民初1304号判决书判令纵迈公司支付租金401121元及滞纳金，纵迈公司虽未全部履行，但该部分系纵迈公司应负担义务，且依据双方协议约定，应由度意公司负担，应在本案中一并处理，故度意公司应赔偿纵迈公司应支付的全部租金401121元及滞纳金（以401121元为基数，自2017年5月27日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），而不应仅以实际履行的范围为限，对谢尚练该项辩称不予采信。纵迈公司已经履行的部分包含在上述租金及滞纳金范围内，不再重复计算。纵迈公司主张谢尚练在收取的制革街市场商铺租金金额范围内承担赔偿责任，本院认为，首先，从纵迈公司提交的录音证据看，谢尚练在录音中对话称“怎么落实好，这么多钱都在我这里，钱都在我这里”、“法院判了执行，到底多少钱啊，反正这个钱我来承担”、“我们做事情也不是让你无缘无故的卷进去，所有一切后果由我们来承担”、“可以找办事处怎么样，谈下多少钱我可以给”，根据这些对话，谢尚练认可收取租金，且多次明确表示其向纵迈公司承担租金或者表示与陈昌培共同承担，可知谢尚练有偿还租金的明确意思表示，纵迈公司主张谢尚练承担赔偿责任有事实及法律依据。其次，关于应承担的具体数额。纵迈公司主张谢尚练收取租金607584元，但其举证不足以证明该主张，谢尚练亦不予认可，以尚未清算为由不能明确，根据现有证据及陈述无法认定谢尚练收取租金的具体数额。本院认为，谢尚练在认可其收取租金且同意向纵迈公司支付租金的情况下，应明确其认可承担的数额，其拒不明确，应自行承担相应法律后果，谢尚练作出支付租金的意思表示系基于其个人收取了租金，鉴于度意公司的法定代表人陈昌培亦以个人名义收取过租金，且谢尚练在录音中亦多次明确表示与陈昌培共同承担，在此情况下，本院酌定谢尚练对度意公司应支付的租金401121元及滞纳金（以401121元为基数，自2017年5月27日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）的50%承担连带还款责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百五十二条、第五百七十七条、第五百八十四条、第九百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告济南度意商贸有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告济南纵迈贸易有限公司租金损失401121元及滞纳金损失（以401121元为基数，自2017年5月27日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告谢尚练对本判决上述第一判项确定的债务的50%承担连带清偿责任；三、驳回原告济南纵迈贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计4800元，由原告负担1000元，被告济南度意商贸有限公司负担3800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  李秋刚二〇二一年二月五日书记员  孙家馨