甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)甘11民初106号原告：张胜林，男，1969年9月2日生。委托诉讼代理人：张少军，甘肃通源律师事务所律师。被告：马国，男，1974年4月16日生。被告：周郭英，女，1978年1月18日生。被告：马平，男，1975年10月1日生。被告：郭小合，女，1981年11月12日生。被告：甘肃国英高原金属丝制品有限责任公司，住所地甘肃省定西市安定区中华路129（1-112室）。法定代表人：马平，系该公司董事长。四被告共同委托诉讼代理人：马国（系周郭英丈夫、马平之兄），甘肃国英高原金属丝制品有限责任公司实际投资人。原告张胜林诉被告马国、周郭英、马平、郭小合、甘肃国英高原金属丝制品有限责任公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年11月1日立案后，依法适用普通程序，2017年12月7日公开开庭进行了审理，原告张胜林委托诉讼代理人张少军，被告马国、被告周郭英、马平、郭小合、甘肃国英高原金属丝制品有限责任公司共同委托诉讼代理人马国到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张胜林向本院起诉请求：1.判令被告马国、周郭英及甘肃国英高原金属丝制品有限责任公司立即共同偿还原告张胜林借款本金1350万元，承担2016年12月1日至2017年10月31日的利息297万元，合计本息1647万元，2017年8月2日之后起至借款还清之日的利息按2分/月计算，息随本清；2.判决被告马平、郭小合对借款本息承担连带清偿责任；3.判令以被告甘肃国英高原金属丝制品有限责任公司设定抵押的位于定西市安定区巉口镇国英公司办公楼、厂房拍卖、变卖价款优先受偿；4.本案诉讼费及保全费5000元由五被告承担。事实及理由：被告马国与周郭英系夫妻关系，被告马平系马国之弟，被告郭小合系周郭英之妹。被告马国、周郭英系甘肃国英高原金属丝制品有限责任公司（以下简称国英公司）投资及控股人，其中周郭英出资1200万元、马国出资800万元。2016年9月1日，被告国英公司股东变更为马平、郭小合，其中马平出资1200万元、郭小合出资800万元，但该公司的实际控制人、实际出资人实为被告马国。2016年12月1日，被告马国、周郭英以向银行偿还资金紧张、周转困难为由，在被告马小平、郭小合提供担保并以被告国英公司办公楼、厂房作抵押，向原告张胜林借款1350万元，借款期限为2016年12月1至2017年4月1日，并约定如借款到期不还，按每天15000元计算逾期利息，至借款还清为止。在签订上述借款协议后，原告于2016年12月2日至12月6日依约如数给被告马国、周郭英支付了借款。在借款到期后，经数次催要未果，被告马平、郭小合亦未承担连带清偿责任，现提起诉讼，请求依法判决。被告马国辩称，原告张胜林的起诉基本属实，但其向张胜林的实际借款为本金1000万元，310万元是前期产生的利息，对于310万元的前期利息及297万元的后期利息无能力偿还，同意偿还本金1000万元及按银行利率支付利息。原告张胜林为证实其主张事实，向本院提交的证据有：1.2016年12月1日张胜林与马国、周郭英、马平、郭小合签订的《流动资金借款合同》一份，双方达成借款协议及周郭英、马平、郭小合为该笔借款提供保证并以国英公司办公楼及厂房抵押担保的事实；2.2016年12月2日至12月6日，付款人姓名为王桂霞及张胜林，收款人为马国的银行电子回单6份，拟证明张胜林已通过银行转账方式向马国支付借款1310元的事实；3.马国、周郭英、马平、郭小合身份证复印件及国英公司营业执照复印件各一份；4.国英公司内资公司变更通知书，证明从2016年9月19日起，国英公司法定代表人由周郭英变更为马平、投资人由周郭英、马国变更为马平、郭小合的事实；5.国英公司章程及股东会决议各一份，拟证明国英公司的办公楼、厂房为马国借张胜林1350元借款提供抵押担保的事实；被告马国为证明其主张，提供了如下证据：马国与周郭英代表国英公司与定西远大商贸有限公司2015年4月10日签订的《流动资金借款合同》1份、2015年8月10日签订《流动资金借款合同（续借）》1份，拟证明其向张胜林的借款本金为1000万元及310万元为利息的事实。张胜林对上述证据本身没有异议，因该两份合同证明国英公司与定西远大商贸有限公司有借款关系，但与本案无关，故对证明目的不认可。经庭审质证，被告马国对原告张胜林所举上述1、3、4、5组证据的真实性和证明目的均无异议，马国虽对第2组证据有异议，主张其银行卡当时交由张胜林保管，其未实际收到借款，因其未提供证据证明其主张，故其异议不能成立，综上，本院对上述1、2、3、4、5组证据依法予以确认，作为认定案件事实的依据。被告马国所举国英公司与定西远大商贸有限公司所签借款合同，原告张胜林对证明目的不认可，经审查，该组证据与本案无关联性，故本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月1日原告张胜林与被告马国、周郭英、马平、郭小合签订了《流动资金借款合同》一份，约定由张胜林向马国、周郭英提供借款1350万元，借款期限为2016年12月1日至2017年4月1日，合同中未约定借款期间的利息，只约定借款到期不还，按每天15000元计算逾期利息，至借款还清为止。国英公司投资人马小平、郭小合同意以国英公司办公楼、厂房提供抵押担保。合同签订后张胜林于2016年12月2日至12月6日，以银行转账形式分6次向马国账户转款90万元、248.9万元、160万元、275万元、248万元、288.1万元，共计1310万元。借款到期后，由于马国、周郭英未清偿借款本息，张胜林催要未果，双方形成诉讼，经张胜林申请，本院已于2017年8月4日裁定对国英公司办公楼、厂房及土地等价值1600万元的财产进行了保全。另查明马国系周郭英丈夫、马平之兄，周郭英系郭小合之姐。2014年10月14日，马国、周郭英登记注册了甘肃国英高原金属丝制品有限责任公司，其中周郭英出资1200万元、马国出资800万元。2016年9月1日，被告国英公司股东变更为马平、郭小合，其中马平出资1200万元、郭小合出资800万元。庭审中，马国认可其为该公司实际控股人和投资人。本院认为，本案的争议焦点有四项，分别认定如下：一、关于借款本金数额问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”。张胜林在与马国、周郭英签订借款合同后，通过银行转账方式向马国账户转款1310万元，虽然马国对该事实不予认可，主张其信用卡被张胜林实际控制，但对该事实未能举证证实，根据现有证据，足以认定张胜林已向马国支付借款本金1310万元的事实。对于张胜林主张借款为1350万元，其中转账1310万元，现金支付40万元，对现金支付的事实张胜林未能举证证实，且马国不予认可，故张胜林应承担举证不能的后果，因此综合本案其他证据，应认定双方实际借款金额为1310万元。二、关于借款利息起算时间及利率问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条规定：自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或约定不明确的，视为不支付利息。张胜林与马国、周郭英签订的借款合同中对借款期间2016年12月1日至2017年4月1日的利息未进行约定，应视为不支付利息，张胜林主张从2016年12月1日起计息没有依据，对张胜林主张的逾期借款利息应从借款到期之日起算，即利息从2017年4月2日起计算息随本清。因双方借款合同约定了逾期利息为每日1.5万元，该约定超过了年利率24%，张胜林诉讼中按年利率24%主张逾期利息不违反法律规定，应予支持。三、关于马平、郭小合是否承担连带清偿责任问题。因马平、郭小合系以国英公司投资人身份在张胜林与马国、周郭英所签订的借款合同中承诺同意以国英公司办公楼及厂房为该笔借款提供抵押担保，而非以公民个人身份提供保证，故张胜林要求马平、郭小合承担连带清偿责任没有法律依据，故对张胜林的该项诉讼请求不予支持。四、关于张胜林提出要求对国英公司提供抵押的办公楼及厂房拍卖、变卖的价款优先受偿的问题，因其双方未就抵押财产办理不动产抵押登记，因此，根据现有证据不能确定张胜林已设定抵押权，故对其要求就抵押物优先受偿的诉讼请求不予支持，其只能依据抵押合同要求国英公司在抵押财产价值范围内承担连带清偿责任。综上所述，张胜林向马国、周郭英借贷1310万元的事实清楚，双方的借贷关系合法有效，在借款到期后，马国、周郭英负有依借款合同约定清偿本金及支付逾期还款利息的义务；国英公司股东马平、郭小合承诺以国英公司办公楼及厂房为马国、周郭英向张胜林的借贷提供抵押担保，该抵押担保不违反法律强制性规定，故双方签订的抵押合同合法有效，现因未办理抵押物登记而导致抵押权未能设立，故作为抵押人的国英公司应在抵押财产价值范围内对马国、周郭英的债务承担连带清偿责任，张胜林的上述诉讼请求部分成立，应予支持。但由于马平、郭小合未就马国、周郭英的债务向张胜林提供个人担保，张胜林要求马平、郭小合承担连带清偿责任没有法律或合同依据，其该项诉讼请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百七十八条、第一百八十条、第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第二十五条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告马国、周郭英在本判决生效后15日内向原告张胜林支付借款本金1310万元、逾期借款利息（按照年利率24%自2017年4月2日起开始计算至本金清偿之日止）；二、被告甘肃国英高原金属丝制品有限责任公司在其抵押财产价值范围内对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告张胜林的其他诉讼请求。如果上述当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费120620元，诉讼保全申请费5000元，由被告马国、周郭英共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  丁瑞林审判员  张育林审判员  黄 莉二〇一八年四月二十七日书记员  丁 峤