浙江省奉化市人民法院民 事 判 决 书（2012）甬奉商初字第860号原告：李永华，男，1953年12月26日出生，汉族，公民身份号码为3302271953********，住宁波市鄞州区云龙镇园村3组78号。委托代理人：施志坚，浙江导师律师事务所律师。被告：竺安国。原告李永华为与被告竺安国民间借贷纠纷一案，原告于2012年8月24日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2013年1月18日公开开庭进行了审理。原告李永华及其委托代理人施志坚到庭参加诉讼，被告竺安国经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告李永华起诉称：2010年11月24日，原、被告经人介绍相识，当日签订了《房产抵押借款协议》，协议约定“被告向原告借款40万元，借款期限自2010年11月24日至12月23日，月利率1.5%，由被告以其名下的坐落于海曙区冷静街43弄65号209室房产进行二次抵押（原已抵押给交通银行股份有限公司宁波海曙支行），若发生纠纷，原告实现债权的所有费用（包括诉讼费、律师费、执行费用等）全部由被告承担”。该协议签订当日即经浙江省宁波市天一公证处公证。2011年11月26日双方办理了抵押登记手续。协议签订后，原告根据被告口头指示将款项通过介绍人唐孝军支付给指定受款人张正明。利息支付至2011年5月份。因原告担心付款情况不清，故于2011年8月9日让被告签署了《确认函》，对借款支付情况及利息支付情况进行了确认。此后被告对本息均未归还。为实现债权，原告已支付律师费26000元。要求被告立即归还原告借款人民币40万元，并支付自2011年6月起按每月1.5%计算至本金清偿日止的利息；赔偿原告实现债权的律师费26000元；对被告名下坐落于海曙区冷静街43弄65号209室房产处分所得价款在交通银行股份有限公司宁波海曙支行顺位后根据《房产抵押借款协议》约定的抵押范围优先受偿。被告竺安国答辩称：我与原告素不相识，我没有向原告借过钱。借款合同是张正明等人要我以我的名义由我出面签订的，合同签订后我也没有收到过借款，我也没有指定什么人收取借款，合同上所抵押的房屋其实也不是我的房子，也是以我的名义登记的，实际产权是张正明等人的房子。而借款利息也都是张正明他们在支付，实际借款人是张正明。因此原告起诉该借款与我无关。原告为证明自己的诉讼主张成立，向本院提供如下证据：（1）房屋抵押借款协议及公证书各一份，房屋他项权证一份，拟证明原、被告间签订了由被告向原告借款40万元，借款期限一个月，月利率1.5%，并以被告名下坐落于海曙区冷静街43弄65号209室房产抵押的事实。（2）中国银行宁波张斌桥支行同城跨行通存通兑储蓄传票三份，宁波银行个体转帐凭证二份、宁波市北仑区农村信用合作联社小港街道信用社跨行转帐业务凭条一份，拟证明原告根据被告指示交付借款的事实。（3）确认函一份，拟证明被告确认收到款项及利息支付至2011年5月的事实。（4）律师代理合同的律师费发票一份，拟证明原告为实现债权已支付律师费26000元的事实。（5）案外人陈亚琴、刘桂华房产抵押借款协议各一份，拟证明确认函中的其他2笔借款已经清偿完毕的事实。被告竺安国未举证。被告竺安国经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃举证、质证权利。经审查，本院认证如下：原告提供的证据（1）证明了原、被告之间签订了40万元的房产抵押借款协议。证明（2）证明了原、被告签订合同后，原告分别于2010年11月24日、25日分别二次汇款给案外人唐孝军人民币29万元及唐孝军于2010年11月25日汇款给案外人张正明人民币30万元的事实。证据（3），确认函并非原告发函给被告而系案外人唐孝军发函给原告，该函其中主要内容涉及案外人张正明对该借款收取数额及利息支付的事实认定，因此该确认函需应同时征得张正明签名确认认可，在未经张正明签名并认可的前提下，该确认函虽有被告签名，但又与被告的辩称相矛盾的情形下，故该确认函尚难以证明原告的证明目的。证据（4）证明了原告为实现债权已支付律师代理费26000元的事实。证据（5）证明了在与被告签订房产抵押借款协议的同月内，原告又与案外人陈亚琴、刘桂华签订了房产抵押借款协议各一份，借款金额共计为65万元的事实。为查明本案相关事实，本院依法向案外人唐孝军作调查询问，调查笔录经质证，原告李永华认为，唐孝军说张正明向他借款，这个事情不清楚，从原告角度讲被告是通过唐孝军向原告借款。唐孝军说105万元都是银行汇款与事实不符，银行汇款只有90余万元，其余是现金交付的。其他无异议。根据本院确认的证据及原告的庭审陈述，本院认定本案事实如下：2010年11月24日，原、被告经案外人唐孝军等人的介绍签订《房产抵押借款协议》一份。协议约定，被告向原告借款人民币40万元，借款期限一个月，借款月利率为1.5%，并以被告名下的坐落于宁波市海曙区冷静街43弄65号209室房产作二次抵押。合同签订后，原告于2010年11月24日、25日分别二次共计汇款给案外人唐孝军人民币29万元。同月25日，唐孝军汇款给案外人张正明人民币30万元。本院认为：从原告述称“与被告素不相识，借款系由案外人唐孝军介绍，只相信唐孝军”，到唐孝军述称“借款系由案外人张正明要求向她借款后再向原告联系借款，并要求张正明提供抵押担保，”及借款由原告汇付唐孝军后，再由唐孝军汇付张正明，借款利息均由张正明支付原告的过程，表明原、被告之间并没有真实的借贷合意，被告辩称与原告并不存在真实的借贷意愿的辩称成立。并且，依法成立的民间借贷合同自款项实际交付借款人或者借款人指定认可的接收人时生效。本案中原、被告在签订了《房屋抵押借款协议》后，原告并没有将40万元的借款实际交付被告收取，现有证据也难以证明案外人唐孝军及张正明系被告指定认可的收款人。现原告要求被告立即归还借款40万元并支付相应利息的诉讼请求证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告李永华的诉讼请求。案件受理费8960元，由原告李永华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：81×××01，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室，汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 长  江越琪人民陪审员  陈国平人民陪审员  卓恺淮二〇一三年三月七日书 记 员  毛益春附：一、本判决依据的法律条文1.《中华人民共和国合同法》第二百一十条：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、申请执行的规定1．《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条:申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2．《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（１）申请或移送执行的法律文书已经生效；（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。3．《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》：第二十九条人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二十年。法律、司法解释另有规定的除外。申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定的二分之一。第三十条查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。