广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院民 事 判 决 书（2010）鱼民初（一）字第363号原告何××。委托代理人徐××。委托代理人覃乙。被告廖甲。法定代理人唐××。委托代理人王××。被告覃甲。原告何××诉被告廖甲、覃甲民间借贷纠纷一案，本院2010年1月19日立案受理后，依法组成由审判员曾麟担任审判长，人民陪审员李莉、郑敏琳参加的合议庭，于2010年3月1日、2013年12月13日两次公开开庭审理了本案。书记员许婷担任记录。原告何××的委托代理人徐××，被告廖甲的法定代理人唐××及委托代理人王××到庭参加诉讼。被告覃甲因犯非法吸收公众存款罪被羁押于柳州市第一看守所，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。因审理需要，本案于2010年9月16日中止审理，于2013年12月13日恢复审理。本案现已审理终结。原告何××诉称，2008年3月17日，被告廖甲、覃甲以资金周转困难为由向原告借款人民币100000元，借款期限为一个月，月利率为8%。被告廖甲以其所有的位于柳州市××号房屋一套作为抵押。双方签订了《抵押私有房屋产权协议书》一份。由于二被告至今没有归还借款，故原告诉请法院判令：1、被告廖甲偿还原告何××借款本金100000元、利息35862元（2008年5月17日算至2010年1月17日止），合计人民币135862元；被告覃甲负连带责任；2、被告廖甲、覃甲承担本案诉讼费用。原告何××对其陈述事实在举证期限内提供如下证据：1、2008年3月17日《抵押私有房屋产权协议书》一份，证明二被告与原告签订书面协议，约定抵押借款金额、利息等。2、桂房证字第2118236号《房屋所有权证》一份、柳某某（2003）第154978号《国有土地使用证》一份，证明被告廖甲是柳州市××号房屋所有权人，其将该房屋作借款抵押时是完全民事行为能力人。3、（2006）鱼某初（一）字第977号民事调解书一份，证明被告廖甲在2006年10月与其前夫离婚和处分财产时，具有完全民事行为能力。被告廖甲辩称，对原告的诉讼请求不予认可。1、原告提供的《抵押私有房屋产权协议书》内容矛盾，约定不明确，落款不能确认是否是被告廖甲签字。2、被告廖甲是精神残疾人，对抵押等重大民事行为没有认知能力，不是其真实意思表示。3、本案借款金额高达100000元，原告却未提供借条，不符合常理。被告廖甲对其辩解举证如下：《残疾人证》一份，证明被告廖甲是精神残疾人。被告覃甲辩称，1、被告覃甲将自己所有的“飞度”牌小轿车做担保向原告借款，同时出具了《借条》一份给原告收执，被告廖甲自愿以其房屋作为抵押。2、原告在支付借款时已经预先扣除了20000元利息，实际支付给被告覃甲的款项为80000元。3、被告覃甲是柳州亚兴工贸有限责任某司法定代表人，借款用于公司资金周转。因此，应当由柳州亚兴工贸有限责任某司归还给原告本金80000元。4、被告覃甲已经支付了部分利息，具体金额记不清了，对于原告主张的利息不同意支付。被告覃甲未在举证期限内向法庭提交证据。经开庭质证，被告廖甲对原告提供的证据2、3真实性没有异议，但对证明目的不予认可。原告对被告廖甲提供的证据真实性没有异议，但对证明目的不予认可。本院对上述证据予以确认，对双方各自主张的证明目的，本院结合全案证据予以参考。被告廖甲对原告提供的证据1的真实性不予认可。认为：1、协议书不是被告廖甲所书写，对于落款的签名不能确认是否是被告廖甲本人签署；2、被告廖甲是精神残疾人，对协议书上的内容无辨识能力。本院审查该证据认为，该份抵押协议书约定不明，被告廖甲亦不予认可，原告也没有提供其他证据材料佐证，故本院对该份证据不予采信。结合全案证据，本院确认以下法律事实：原告是柳州市利和寄卖店业主，被告覃甲与被告廖甲是亲属关系。2008年3月17日，被告覃甲出具一份《抵押私有房屋产权协议书》交原告收执，内容如下：“现有柳州市柳石路368号2栋3-1室私有房屋在利和寄卖抵押，抵押典当期限从2008年2月17日到2008年3月17日止。典当期限为一期，典当金额为人民币108000元正，利息按典当总金额8%计息，共计人民币108000元正。如到期不赎，又不办理延期手续，原房产屋主无条件搬离已抵押的典当房屋给利和寄卖，并出具有关房产手续到有关部门办理房产过户手续。”被告覃甲以担保人名义在协议书上签名并捺手印，并将其所有的“飞度”牌小轿车一辆交付给原告。同时协议书上以“抵押产权人”名义签署“廖乙”名字并捺手印，原告取得了上述房屋的房屋所有权证、国有土地使用证原件，但未办理房屋抵押登记手续。原告向被告覃甲交付了借款100000元。2010年1月19日，原告向本院提起诉讼，并提出如上请求。在本案庭审过程中，原告变更诉讼请求为：被告廖甲、覃甲共同偿还原告借款本金100000元、利息35862元，合计人民币135862元。另查明，被告廖甲于2009年7月20日办理了《残疾人证》，残疾类别为精神类，残疾等级为三级，监护人为其女儿唐××。被告覃甲因犯非法吸收公众存款罪，被人民法院判处有期徒刑九年六个月，现羁押于柳州市第一看守所。本院认为，抵押担保合同是主债权债务合同的从合同。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第五十六条规定：“抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明，根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的，抵押不成立。”原告主张二被告向其借款，但由于原告没有提供《借条》等能够证实双方存在抵押借款关系的直接证据，并且《抵押私有房屋产权协议书》只约定以被告廖甲所有的柳州市××号房屋一套做抵押向原告借款，但通过该协议书并不能反映实际借款人是谁，即主债权债务不明，该抵押不成立。又因为原告未与被告廖甲办理柳州市××号房屋一套的抵押登记，故原告对该房屋不享有抵押权。综上，原告提供的证据不能证实被告廖甲是借款人或者抵押人，原告要求被告廖甲承担还款义务的主张没有事实和法律依据，本院不予采信。但被告覃甲对于其向原告借款100000元的事实予以自认，故原告要求被告覃甲归还借款的主张合理合法，本院予以确认。被告覃甲辩称原告在交付借款时已经预先扣除20000元利息，以及所得80000元借款用于柳州亚兴工贸有限责任某司的经营活动，均没有证据证实，本院不予采信。被告覃甲占用原告资金，给原告造成一定的利息损失，故原告要求被告覃甲支付利息，本院予以支持。原告主张利息按年利率5.38%的四倍计付，没有超出2008年银行同期短期贷款利率的四倍，本院予以支持。经计算，利息为35866元。原告主张35862元，系对其民事权利的处分，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第五十六条的规定，判决如下：一、被告覃甲应偿付给原告何××借款人民币100000元、利息人民币35862元；二、驳回原告何××的其他诉讼请求。案件受理费3017元（原告已向本院预交），由被告覃甲负担。上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。审 判 长  曾 麟人民陪审员  郑敏琳人民陪审员  李 莉二〇一三年十二月十九日书 记 员  许 婷附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国物权法》第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第五十六条抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明，根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的，抵押不成立。法律规定登记生效的抵押合同签订后，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任