福建省福鼎市人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0982民初2291号原告：朱国端，男，1957年9月8日出生，汉族，住福建省福鼎市。委托诉讼代理人：林高峰，江西阳丰律师事务所律师。被告：卓雪连，女，1979年9月24日出生，汉族，户籍地福建省霞浦县彩虹新村北区，现住福建省福鼎市。被告：潘有顺，男，1979年7月3日出生，汉族，户籍地福建省福鼎市。被告：郭琴芹，女，1984年4月11日出生，侗族，户籍地湖北省宣恩县。原告朱国端与被告卓雪连、潘有顺、郭琴芹合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱国端委托诉讼代理人林高峰、被告卓雪连到庭参加诉讼，被告潘有顺经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告郭琴芹经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱国端向本院提出诉讼请求：1.依法判决卓雪连、潘有顺、郭琴芹承担连带责任归还余欠朱国端投资款30,000元及利息（自2020年6月1日始至实际还清欠款之日止按月利率2%计算）；2.本案律师代理费5000元由卓雪连、潘有顺、郭琴芹承担。事实与理由：福鼎市顺辉石业有限公司因恶意注销已被撤诉，该公司原法定代表人潘有顺，以福鼎市顺辉石业有限公司合作名义，让朱国端投资50,000元到该公司的所谓上海西北路460弄太平花园中央大楼第二期工程浪淘沙项目上，约定自投资之日始终期五个月连本带分红合计150,000元归还给朱国端。朱国端按要求当场交付了现金50,000元给公司原法定代表人潘有顺，并于2019年5月25日在公司住所地福鼎市水利局一栋一梯701室签订了《个人投资项目合作协议》，潘有顺在该协议上盖“福鼎市顺辉石业有限公司”的公章，并以原法定代表人身份签名。可是，在朱国端不知情的情况下，福鼎市顺辉石业有限公司在2019年7月22日将原法定代表人潘有顺变更为卓雪连。当投资返本分红到期后，朱国端依据合作协议要求福鼎市顺辉石业有限公司归还投资款与分红时，福鼎市顺辉石业有限公司却予以拒绝，而潘有顺也拒不接听电话逃避责任。因此，朱国端于2019年12月11日向福鼎市人民法院提起诉讼。法院依法受理后，福鼎市顺辉石业有限公司、潘有顺自知理亏就特别授权委托福建于飞律师事务所李健律师与朱国端进行庭外和解，并于2020年2月27日达成调解协议。潘有顺按调解协议第一条约定，当日向朱国端付款20,000元。当日，朱国端向法院提出了撤诉申请。福鼎市人民法院于2020年2月27日作出（2019）闽0982民初3982号民事裁定书，准许朱国端撤回对福鼎市顺辉石业有限公司、潘有顺的起诉。此后，潘有顺及福鼎市顺辉石业有限公司却未能遵守约定，未能在2020年6月1日之前主动依约履行偿还余欠款30,000元的义务。后经朱国端多次催讨，迄今拒不履行调解协议约定，已严重侵害了朱国端的合法利益。为此，朱国端于2020年7月16日依法重新再次向法院提起诉讼。可是福鼎市顺辉石业有限公司为了逃避责任和债务，却于起诉后的7月20日向福鼎市市场监督管理局申请了注销，已失去被告主体资格，但依法该公司原所有股东对被注销之前公司的所有经营行为负有不可推卸的责任。朱国端遂诉至本院。卓雪连辩称，朱国端与潘有顺签订案涉个人投资项目合作协议时，卓雪连并不知情，也非福鼎市顺辉石业有限公司的法定代表人。朱国端投资后，因工地停工才没有给其分红，卓雪连不应向朱国端偿还投资款。潘有顺、郭琴芹未作答辩。本案在诉讼过程中，因潘有顺、郭琴芹未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，应视为潘有顺、郭琴芹自愿放弃诉讼权利。朱国端围绕诉讼请求提交了证据，卓雪连并未提交证据，本院经审查认定如下：朱国端提供的朱国端身份证复印件、卓雪连、潘有顺、郭琴芹的户籍资料查询结果、内资企业登记基本情况表、个人投资项目合作协议、调解协议、企业注销登记申请书、简易注销内资企业登记基本情况表、福鼎市人民法院作出的（2019）闽0982民初3982号民事裁定书、授权委托书、借记卡账户历史明细清单、江西增值税普通发票等，均符合证据的形式要件，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，可以作为定案依据，本院对证据体现内容予以采信。对上述朱国端所提交的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月25日，甲方福鼎市顺辉石业有限公司与乙方朱国端签订《个人投资项目合作协议》，其中约定：1.甲方拟对上海陕西北路460弄太平花园中央大楼第二期工程项目浪淘沙订单合同进行项目投资，乙方愿意与甲方共同投资；2.甲方出资350,000元，占出资总额的87.5%，乙方出资50,000元，占出资总额的12.5%；3.两方同意此订单合同每次发货后被投资项目将投资利润分配给甲方后当天内按比例分成给乙方，终期五个月连本带分红合计150,000元，福鼎市顺辉石业有限公司及其原法定代表人潘有顺、朱国端在该协议上签字盖章确认。2019年12月11日，本院立案受理朱国端与福鼎市顺辉石业有限公司、潘有顺合伙协议纠纷。2020年2月18日，福鼎市顺辉石业有限公司、潘有顺授权委托福建于飞律师事务所律师李健处理该纠纷。2020年2月27日，甲方朱国端与乙方特别授权代理人李健达成调解协议，其中约定：1.乙方自愿偿还甲方50,000元，具体还款方式为签订本协议之日还款20,000元，余款30,000元在2020年6月1日前还清；2.若乙方未按时足额履行本协议约定的还款义务，甲方有权以未偿还款项为基数，自乙方违约之日起至款项还清之日止，按月利率2%要求乙方承担违约责任。同日，福鼎市顺辉石业有限公司、潘有顺向朱国端转款20,000元，朱国端遂向本院提出撤诉申请。本院于2020年2月27日作出（2019）闽0982民初3982号民事裁定书，裁定准许朱国端撤回对福鼎市顺辉石业有限公司、潘有顺的起诉。另查明，2018年12月11日,福鼎市顺辉石业有限公司经工商登记成立。2019年7月22日，福鼎市顺辉石业有限公司的法定代表人由潘有顺变更为卓雪连。2020年7月20日，福鼎市顺辉石业有限公司经工商登记注销，注销时股东为卓雪连、郭琴芹。本院认为，朱国端与福鼎市顺辉石业有限公司达成个人投资项目合作协议，后双方产生合伙协议纠纷并诉至本院。本院第一次立案受理上述纠纷时，福鼎市顺辉石业有限公司的法定代表人已由潘有顺变更为卓雪连，潘有顺退出股份。但潘有顺仍自愿以个人名义与福鼎市顺辉石业有限公司共同作为委托人，特别授权委托律师与朱国端就双方合伙协议纠纷进行庭外和解并达成和解协议，朱国端作为债权人未在合理期限内明确拒绝，应视为潘有顺加入到朱国端与福鼎市顺辉石业有限公司的债权债务关系中，与福鼎市顺辉石业有限公司共同作为债务人对债权人朱国端承担连带债务。案涉和解协议系双方真实意思表示，并不违反法律法规强制性规定，应认定为合法有效，双方应按协议约定履行义务。福鼎市顺辉石业有限公司、潘有顺仅向朱国端支付20,000元款项，尚欠余款30,000元，事实清楚，证据确实充分，本院予以认定。福鼎市顺辉石业有限公司在案涉和解协议达成后经工商登记注销，公司股东卓雪连、郭琴芹作为全体投资人在《简易注销全体投资人承诺书》中签字确认，承诺“本企业申请注销登记前已将债权债务清算完结”以及“本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任”等。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》(2014年2月17日最高人民法院审判委员会通过)第二十条“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”规定，卓雪连在庭审中陈述福鼎市顺辉石业有限公司注销前并未进行公司债权债务清算，亦未提供证据证明该公司目前具备清算条件，而其与郭琴芹作为股东在办理注销登记时承诺公司债权债务已清算完结，若违法失信则承担相应法律后果，故卓雪连、郭琴芹应当对福鼎市顺辉石业有限公司所负债务承担连带清偿责任。综上，朱国端要求潘有顺、卓雪连、郭琴芹对尚欠款项30,000元及自2020年6月1日起至还清款项之日止按月利率2%计付的逾期付款违约金承担连带清偿责任，符合法律规定与双方约定，本院予以认定。此外，虽然朱国端提供了律师代理费发票，以此证明其为实现本案债权而支出律师费5000元，但其并未提供证据证实双方对律师费等实现债权费用的承担进行约定，故对于朱国端主张由潘有顺、卓雪连、郭琴芹共同承担律师费5000元，本院不予认定。综上所述，朱国端主张潘有顺、卓雪连、郭琴芹连带清偿款项30,000元及相应的逾期付款违约金，合法有据，本院予以支持。朱国端主张卓雪连、潘有顺、郭琴芹共同承担律师费5000元，依据不足，本院不予支持。卓雪连以签订案涉个人投资项目合作协议时，其并不知情，亦非福鼎市顺辉石业有限公司的法定代表人等为由进行抗辩，理由不充分，本院不予采纳。潘有顺、郭琴芹经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》(2014年2月17日最高人民法院审判委员会通过)第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告潘有顺、卓雪连、郭琴芹应于本判决生效之日起十日内连带清偿原告朱国端款项30,000元及逾期付款违约金（自2020年6月1日起至还清款项之日止按照月利率2%计算）；二、驳回原告朱国端其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费550元，由被告卓雪连、郭琴芹、潘有顺连带负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长 李 威审 判 员 陈 君人民陪审员 陈 政二〇二一年二月二日书 记 员 汪丹丹附：本案适用的主要法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》(2014年2月17日最高人民法院审判委员会通过)第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百零八条最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，应当提出抗诉。地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，可以向同级人民法院提出检察建议，并报上级人民检察院备案；也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为，有权向同级人民法院提出检察建议。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。官方微信官方微博