福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0203民初18473号原告：厦门市思明区爱无止境理发店，住所地福建省厦门市思明区民族路55号，统一社会信用代码92350203MA3355JY5U。经营者：曹英杰。委托诉讼代理人：蔡婷婷、黄文婧，北京大成（厦门）律师事务所律师。被告：张碧燕，女，1993年12月2日出生，汉族，住福建省平和县。委托诉讼代理人：滕睿、翁羽豪，福建英合律师事务所律师。原告厦门市思明区爱无止境理发店【以下简称爱无止境理发店】与被告张碧燕劳动争议一案，本院于2020年8月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。爱无止境理发店委托诉讼代理人蔡婷婷，张碧燕及委托诉讼代理人滕睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。爱无止境理发店向本院提出诉讼请求：1.判令爱无止境理发店应向张碧燕支付的2019年6月8日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额为32528元；2.判令爱无止境理发店无需向张碧燕支付经济补偿金；3.判令本案诉讼费由张碧燕承担。事实与理由：一、张碧燕实际工资应以《工资明细表》中“实发工资”为准，非爱无止境理发店主张的“工资总合计”，故爱无止境理发店应向张碧燕支付的2019年6月8日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额应为32528元。爱无止境理发店提供理发及美容服务，因员工技能水平与爱无止境理发店店面经营状况息息相关，故爱无止境理发店每周均针对理发、烫染发及美容方面组织开展一次技能培训、学习会议，于张碧燕入职时双方就明确约定了工资实发需扣除该部分学习经费，同时，因张碧燕在爱无止境理发店提供的宿舍住宿产生的水电费、迟到产生的罚款等费用均应扣除，张碧燕在职期间从未提出异议。从张碧燕在劳动仲裁阶段提供的证据《工资明细表》亦可清晰看出，张碧燕实际的工资应为“实发工资”一栏显示的金额，也就是“工资总合计”扣除“其他支出合计”。因此，张碧燕自2019年4月至2020年3月的工资应为2339元、4289元、3003元、4145元、1892元、5168元、2885元、3773元、4192元、7111元、3362元。故爱无止境理发店应向张碧燕支付的2019年6月8日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额应为32528元，即（3003元÷21.75天×15天）+4145元+1892元+5168元+2885元+3773元+4192元+7111元+3362元。二、张碧燕在担任店长期间，利用职务便利谋取私利，营私舞弊，给爱无止境理发店造成重大损害，经爱无止境理发店发现后张碧燕主动离职，根据《劳动合同法》第39条、第46条规定，爱无止境理发店无需支付经济补偿金。张碧燕入职初期为普通店员，2019年9月提升为店长，2020年5月爱无止境理发店发现张碧燕多次利用职务便利，在普通客户（非会员）进店消费且未同意办理会员卡的情况下，擅自私下为客户办理会员卡（编造虚假客户名称，预留电话号码实际为张碧燕电话），以私吞日后该普通客户消费时支付的非会员消费价与爱无止境理发店实际入账的会员消费价之间的差额，经爱无止境理发店统计张碧燕大约侵吞了爱无止境理发店2-3万财产。事情败露后，张碧燕于2020年5月27日主动离职。根据《劳动合同法》第三十九条、第四十六条的规定，劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动且无需支付经济补偿金。因此，爱无止境理发店依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条：“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼……”的规定向贵院提起诉讼，请贵院在查明事实基础上判如诉请。关于二倍工资差额，即便判定爱无止境理发店需要发放工资，根据人力资源社会保障部发布的《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题》的通知第二点，其店若需要发放2020年2月份工资，已经超过一个工资支付周期，2020年2月份工资应当是800元，而非张碧燕说的1700元。另外，张碧燕私开会员卡，徇私舞弊给用人单位造成经济损害，其店不需要支付经济补偿金。即便需要支付经济补偿金，也应当按照张碧燕离职前月平均工资3482.3元计算。张碧燕辩称，厦思劳人仲案字【2020】第741—2号裁决认定事实清楚、适用法律正确，依法应驳回爱无止境理发店全部诉讼请求。一、张碧燕每月工资总额应以“工资总合计”栏为准，并据以计算二倍工资差额。第一，关于每月工资总额。首先，依据最高人民法院民事审判第一庭编著的《最高人民法院劳动争议司法解释（四）理解与适用》（人民法院出版社2013年版，第137～141页），载明“……月平均工资应以劳动合同解除前12个月所有收入的平均值为基数……基本工资、生活补贴、津贴、奖金、加班费等各项收入都是劳动者付出劳动所获得的对价，用于劳动力的维持及其再生产，虽然有具体项目的划分，但性质上并无二致”。其次，爱无止境理发店提交的证据《工资明细表》可知，虽工资名目众多，但实质是爱无止境理发店将张碧燕应得的月均工资单方进行项目划分；而爱无止境理发店又未能对各项目的具体计算标准、有效依据等进行合理说明，且相关证据由其掌握，故应承担举证不能的法律后果。此外，根据《劳动合同法》第九条之规定：“用人单位……不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”，爱无止境理发店并非培训机构，也无任何进行盈利性培训的资质，却巧立名目，长期随意扣发张碧燕工资，已严重违反法律规定。最后，张碧燕的每月工资总额应以《工资明细表》载明的为准，离职前12个月的平均工资为3906.4元【（3303元+4407元+2192元+5518元+3235元+4173元+4507元+7361元+1700元+3727元+5054元+1700元）/12个月】第二，关于2019年6月8日至2020年3月31日期间的二倍工资差额为39097.9元。厦思劳人仲案字【2020】第741—2号裁决书第4页已认定张碧燕2019年6月8日至2020年3月31日期间的二倍工资差额为39097.9元（（3303/21.75天*15天）+4407+2192+5518+3235+4173+4507+7361+1700+3727），依法应予确认。二、张碧燕任职期间未谋取私利，爱无止境理发店所述及其证据存在严重矛盾，依法应承担举证不能的法律后果首先，该证据为爱无止境理发店自行制作，张碧燕无法确认真伪。从爱无止境理发店的证据103页至107页载明的数额可知，所谓会员卡的总发生额为3838元（200+800+400+490+300+1300+300+48=3838元），结合每一张会员卡上的消费记录可知，会员充值后的大部分款项留存账上，并未被消费，与爱无止境理发店所述“侵吞了爱无止境理发店2-3万财产”总额存在严重矛盾。其次，若真如爱无止境理发店所述张碧燕存在赚取差价的行为，那么客观上，爱无止境理发店也应收取金额比实际消费更少，而非更多，该点亦可印证爱无止境理发店的主张与事实存在严重出入，张碧燕并未在任职期间谋取私利。承前所述，爱无止境理发店的诉讼请求缺乏合理依据，依法应承担举证不能的法律后果。结合案件事实，根据法律规定，为维护张碧燕的合法权益，恳请贵院依法驳回爱无止境理发店的全部诉讼请求！本院经审理认定事实如下：2019年4月15日，张碧燕进入爱无止境理发店工作，岗位为理发师，约定月工资为按个人业绩提成。工作期间双方未签订书面劳动合同，未办理和缴纳社会保险。2020年5月27日，张碧燕离职。另查，2019年4月至2020年4月，张碧燕提供的《工资明细表》记录此期间张秋燕的每月工资数额。2019年4月，张碧燕工资总合计为2439元，扣除其他支出（学习经费、水电费、迟到捐罚等项目）实发工资为2339元。2019年5月工资总合计为4549元，实发工资为4289元。2019年6月工资总合计为3303元，实发工资为3003元。2019年7月工资总合计为4407元，实发工资为4145元。2019年8月工资总合计为2192元，实发工资为1892元。2019年9月工资总合计为5518元，实发工资为5168元。2019年10月工资总合计为3235元，实发工资为2885元。2019年11月工资总合计为4173元，实发工资为3773元。2019年12月工资总合计为4507元，实发工资为4192元。2020年1月工资总合计为7361元，实发工资为7111元。2020年2月工资总合计为1700元，实发工资为1700元。2020年3月工资总合计为3727元，实发工资为3362元。2020年4月工资总合计为5054元实发工资为4754元。2020年6月8日，张碧燕因确认解除劳动关系、签订书面劳动合同及支付经济补偿等问题与爱无止境理发店发生劳动争议，而向厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：一、确认于2020年6月8日解除张碧燕与爱无止境理发店的劳动关系；二、爱无止境理发店支付张碧燕2019年5月至2020年3月未签订书面劳动合同二倍工资差额44332.75元；三、爱无止境理发店支付张碧燕经济补偿5834.63元。2020年8月12日，厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会作出厦思劳人仲案字[2020]第741-2号裁决书，一、确认张碧燕与爱无止境理发店于2020年5月27日解除劳动关系；二、爱无止境理发店应当一次性支付给张碧燕2019年6月8日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额共计39097.9元；三、爱无止境理发店应当一次性支付给张碧燕经济补偿共计5834.63元。四、驳回张碧燕的其他仲裁请求。张碧燕认可上述仲裁裁决。爱无止境理发店不服上述仲裁裁决，向本院提起诉讼。一、关于张碧燕工资标准的问题。爱无止境理发店主张以实发工资为准，张碧燕主张以工资总合计为准，因双方当事人未签订劳动合同对上述各自的主张进行明确约定，且爱无止境理发店提供的证据不足以证明其扣除张碧燕“其他支出”中的学习经费、水电费、迟到捐罚等项目的合法性，故爱无止境理发店的主张本院不予采信，本院采信张碧燕的工资标准以工资总合计为准的主张。二、关于爱无止境理发店应向张碧燕支付2019年6月8日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额32528元的问题。根据劳动法律法规相关规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，张碧燕于2019年4月15日入职后即与爱无止境理发店建立劳动关系，但直至2020年5月27日张碧燕离职时爱无止境理发店仍未与张碧燕签订书面劳动合同。爱无止境理发店应承担未签订书面劳动合同的法律责任，即依法应当支付张碧燕2019年5月15日至2020年4月14日期间两倍的工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的有关规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年；仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。张碧燕于2020年6月8日才申请仲裁，主张自己的该项权利，故其2019年6月8日之前未签订劳动合同的每月二倍工资差额的请求，已经超过一年的仲裁时效，本院依法不予支持。但爱无止境理发店仍应支付给张碧燕2019年6月8日至2020年4月14日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额,张碧燕主张计算至2020年3月31日止，本院予以确认。经计算，张碧燕2019年6月8日至2020年3月31日期间的二倍工资差额为39097.9元【（3303元÷21.75天×15天）+4407元+2192元+5518元+3235元+4173元+4507元+7361元+1700元+3727元】。综上，爱无止境理发店应向张碧燕支付2019年6月8日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额39097.9元，爱无止境理发店应向张碧燕支付32528元的诉讼请求，本院不予支持。三、关于爱无止境理发店无需向张碧燕支付经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》及其实施条例的有关规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿。爱无止境理发店实际存在未及时足额支付劳动报酬的情形，张碧燕可以据此解除劳动合同并主张经济补偿。关于经济补偿的数额，张碧燕于2019年4月15日入职并工作直至2020年5月27日止，工作年限1年1个月零12天，经济补偿年限应为1.5年。经计算，张碧燕离职前的月平均工资应为3906.4元【（3303元+4407元+2192元+5518元+3235元+4173元+4507元+7361元+1700元+3727元+5054元+1700元）÷12个月】。张碧燕要求以3889.75元为标准，本院予以确认。爱无止境理发店应当支付给张碧燕解除劳动合同的经济补偿数额为5834.63元（3889.75元/月×1.5个月）。爱无止境理发店无需向张碧燕支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、确认张碧燕与厦门市思明区爱无止境理发店于2020年5月27日解除劳动关系；二、厦门市思明区爱无止境理发店应于本判决生效之日起十日内一次性支付给张碧燕2019年6月8日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额共计39097.9元；三、厦门市思明区爱无止境理发店应于本判决生效之日起十日内一次性支付给张碧燕经济补偿共计5834.63元；四、驳回厦门市思明区爱无止境理发店的其他诉讼请求；五、驳回张碧燕的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由厦门市思明区爱无止境理发店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 员  冯 军二〇二一年二月二十六日代书记员  黄婷婷附件：本案所适用的法律法规《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。