山东省济南市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2021)鲁01民终1329号 上诉人（原审原告）：济南市历下区住房和城市建设局，住所地济南市。 法定代表人：刘伟波，局长。 委托诉讼代理人：董昌民，山东博翰源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：季猛，山东博翰源律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山东成大（集团）有限责任公司，住所地济南市。 法定代表人：李金忠，董事长。 委托诉讼代理人：王辉，山东昌平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张娜，山东昌平律师事务所实习律师。 原审第三人：济南市历下区城乡房地产开发公司，住所地济南市。 法定代表人：王鲁，经理。 上诉人济南市历下区住房和城市建设局（以下简称历下区住建局）因与被上诉人山东成大（集团）有限责任公司及原审第三人济南市历下区城乡房地产开发公司案外人执行异议之诉一案，不服济南市历城区人民法院(2020)鲁0112民初7740号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法审理了本案。 历下区住建局上诉请求：1、撤销一审裁定，并指令济南市历城区人民法院对本案进行立案审理；2、一、二审诉讼费用由山东成大（集团）有限责任公司承担。事实和理由：一、一审法院认为本案执行异议之诉的起诉期间不适用诉讼时效中止、中断的规定没有法律依据，以此驳回历下区住建局的起诉系适用法律错误。首先，《民事诉讼法》司法解释第214条第一款规定：“原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后，原告以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理”，根据该规定，历下区住建局第一次起诉按撤诉处理后，还可以以同一诉求再次起诉。而根据《民事诉讼法》第124条关于不予受理案件情形的规定，又不包含本案情形。其次，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第32条和《民事诉讼法》第227条的规定，系关于案外人对执行异议裁定不服提起诉讼时间的规定，既未规定该期间不适用诉讼时效中止、中断的规定，而且该规定也仅仅适用于对执行异议裁定不服而提起诉讼的情形，而不包括执行异议之诉按撤诉处理后再次提起诉讼的情形。因此，在第一次起诉被按撤诉处理后，历下区住建局有权依据《民事诉讼法》的规定再次起诉，一审法院应当依照《民事诉讼法》司法解释第214条的规定受理和审理该案，其径直裁定驳回起诉系适用法律错误。二、历下区住建局已按照规定期限提起诉讼，因法院送达原因未能出庭，该后果不应由历下区住建局承担。（一）历下区住建局于2020年7月17日收到（2020）鲁0112执异116号裁定书，于2020年7月30日提起执行异议之诉，案号（2020）鲁0112民初5786号，并于2020年9月1日参加了该案第一次庭审。因此，历下区住建局已于规定期限内提起了诉讼。（二）（2020）鲁0112民初5786号案件第二次开庭通知的送达并不符合法律规定。首先，山东省高级人民法院《关于规范基层法院民商事案件诉讼文书电子送达和公告送达的若干规定》第四条规定“通过电子送达平台以短信方式送达的，可以直接将文书内容编辑为短信发送，也可以发送指向诉讼文书的网址链接。短信送达前应电话告知受送达人，通话录音及短信电子存根存卷备查。”根据本条规定，通过短信方式送达诉讼文书的，应当事先电话告知受送达人并保留通话录音。（2020）鲁0112民初5786号案中，法院在发送短信前后，均未通知历下区住建局或代理人，该送达不符合山东高院的上述规定。其次，（2020）鲁0112民初5786号案第二次送达开庭通知时发送的短信内容为“【济南市历城区人民法院】https://hub2.cn/dFJr”，仅有法院名称和链接，没有案件基本信息和诉讼文书名称，发送的短信内容不完整，受送达人无法收悉诉讼文书的内容。而这一送达方式，与第一次开庭通知中所包含的“向您送达受理案件通知书举证通知书传票”等内容大相径庭，二次开庭通知遗漏重要信息明显不符合规定。（三）历下区住建局并非恶意缺席导致案件按撤诉处理，因法院送达开庭通知不合法而导致的后果不应由历下区住建局承担。如上所述，历下区住建局如期参与了（2020）鲁0112民初5786号案件的第一次庭审，系积极主动参与案件的审理程序，并没有拖延案件审理程序的恶意。在收到按撤诉处理的裁定后，历下区住建局又及时于9月22日提起了诉讼。第二次开庭通知存在未电话通知、短信不符合规定等情形，历下区住建局代理人事实上也确未看到短信的具体内容。历下区住建局认为，是否在法定期限内提起上诉，应当将（2020）鲁0112民初5786号案件与本案整体来看，结合两案起诉时间、按撤诉处理的具体原因等综合认定，而不应单纯以本案的起诉时间来认定。否则，历下区住建局的诉权得不到有效保障，也有违最基本的公平。综上，（2020）鲁0112民初7740号《民事裁定书》适用法律错误，法院送达开庭通知不合法的后果不应由历下区住建局承担，请依法支持上诉请求，指令一审法院审理本案。 山东成大（集团）有限责任公司辩称，第一，中止中断制度仅适用于诉讼时效制度，而本案15天的起诉期限不是法律规定的诉讼时效，所以本案无须中止中断的相关规定。历下区住建局提到民事诉讼法司法解释第214条的规定，也只是适用于第一审普通程序，而本案应适用执行程序中的特别规定，故该214条不适用于本案。第二，如历下区住建局对于（2020）鲁0112民初5786号民事裁定书的结果有异议，应提起再审申请，不能作为本案上诉的理由。 济南市历下区城乡房地产开发公司未作陈述。 历下区住建局向一审法院提出诉讼请求：1.撤销（2020）鲁0112执异116号执行裁定书；2.判令不追加历下区住建局为（2016）鲁0112执3457号案件的被执行人；3.判令历下区住建局不对（2015）历城民初字第1081号民事判决书确定的债务承担连带责任；4.本案诉讼费用由山东成大（集团）有限责任公司承担。 一审法院认为，按照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，案外人对执行标的提出异议，被人民法院裁定驳回的，应当自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起案外人执行异议之诉。案外人提起执行异议之诉应符合上述起诉期间的规定。历下区住建局于2020年7月17日收到（2020）鲁0112执异116号裁定书，并于2020年7月30日第一次提起执行异议之诉，后因缺席未到庭，一审法院以（2020）鲁0112民初5786号民事裁定书裁定按撤诉处理。因上述起诉期间不适用诉讼时效中止、中断的规定，2020年10月12日，历下区住建局第二次提起执行异议之诉时已经超过十五日的法定起诉期限。故对于历下区住建局的起诉，一审法院不予受理。一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项规定，裁定：驳回济南市历下区住房和城市建设局的起诉。 本院认为，一审法院作出的（2020）鲁0112执异116号裁定已向历下区住建局告知其诉讼权利，明确其应在该裁定送达之日起十五日内提起诉讼，对于由此产生的法律后果历下区住建局应已知晓。历下区住建局第一次提起执行异议之诉符合法律规定，但其因缺席未到庭参加诉讼，一审法院作出（2020）鲁0112民初5786号民事裁定，按撤诉处理。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条规定，案外人执行异议之诉案件应当“自执行异议裁定送达之日起十五日内提起”。该规定是为了督促案件当事人尽快提起执行异议之诉，避免影响执行效率，妨害申请执行人及时实现权利。历下区住建局2020年10月12日再次提起本案案外人执行异议之诉时，已超过上述“十五日”的法定期限，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》规定的案外人提起执行异议之诉的起诉条件。历下区住建局上诉主张其在第一次起诉被裁定按撤诉处理，有权再次起诉，由于法律并未规定该十五日期间可以适用诉讼时效的中止、中断、延长的规定，所以，该十五日应理解为除斥期间，不适用中止或中断等情形。 综上，济南市历下区住房和城市建设局的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判员  郭维敬 二〇二一年二月十八日 书记员  侯新新