新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2021）新4002民初984号 原告：马建，男，1962年9月1日生，回族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。被告：伊宁市文化体育广播电视和旅游局，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市新华西路665号。负责人：穆某，该局局长。委托诉讼代理人：王玉仙（系该局文博苑办公室主任），女，1984年12月13日生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。委托诉讼代理人：邹艳艳，新疆长信合律师事务所律师。原告马建与被告伊宁市文化体育广播电视和旅游局（以下简称伊宁市文广局）劳动合同纠纷一案，本院于2021年2月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马建，被告伊宁市文广局的委托诉讼代理人王玉仙、邹艳艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马建向本院提出诉讼请求：1.被告出具与原告终止劳动合同关系的证明；2.被告支付赔偿金和经济补偿金49,050元；3.被告为原告补缴社会养老保险费及滞纳金22,386.33元；4.被告支付2018年7月1日至2020年8月29日期间未休息及未休假的工资32,472元；5.被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告于2018年7月1日开始一直在被告下属汉家公主纪念馆单位工作，任职保安岗位，并按单位要求兼任部分驾驶员工作。在岗工作期间，单位始终未与原告签订任何书面的劳动合同，但双方已形成了事实上的劳动关系。2020年8月，单位通过短信及电话通知的方式辞退原告，未给原告出具书面的辞退通知，也未对原告作出任何补偿和赔偿，违法解除了双方之间的劳动关系。同时，原告在被告单位工作至今，被告从未给原告缴纳过任何的社会保险。2020年10月23日，原告向伊宁市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2020年12月15日，伊宁市劳动人事争议仲裁委员会作出伊市劳人仲字【2020】219号仲裁裁决书，原告对裁决不服，诉至法院。庭审中，原告马建将其第二项诉讼请求变更为“判令被告支付因未签订劳动合同而应承担的2018年8月2日至2019年8月2日期间的二倍工资差额26,160元、2020年8月1日至2020年10月23日期间欠发的工资6,540元、违法解除劳动合同的赔偿金10,900元，合计43,600元”；将第四项诉讼请求明确为“被告支付2018年7月1日至2020年8月29日期间的加班费32,472元”，并对仲裁裁决被告应向其支付未休年休假工资2004.5元予以认可。被告伊宁市文广局辩称，原告于2018年7月1日开始在被告处从事保安工作，双方未签订书面的劳动合同，口头约定原告的工资为2180元，每月现金支付。2020年7月21日，被告给所有保安召开会议，会议内容为被告即将对汉家公主纪念馆进行提升改造，闭馆期间部分保安回家待岗休息，原告属于待岗休息人员。2020年8月29日，被告电话通知原告不用去上班，原告也未再去被告处上班，双方的劳动关系已于2020年8月29日解除，被告不存在违法解除劳动关系的事实，同意给原告支付经济补偿金5,540元及未休年休假的工资2,004.5元。原告的第三项诉讼请求：“被告为原告补缴社会养老保险费及滞纳金22,386.33元”不属于人民法院的受案范围。原告马建针对其诉讼请求向本院提供下列证据：一、伊市劳人仲字【2020】219号仲裁裁决书1份，欲证明原告在法定期限内依法提起诉讼。被告伊宁市文广局对该组证据真实性、合法性、关联性及证明目的均认可。二、汉家公主纪念馆工作人员2020年7月工资发放表照片打印件1份，欲证明被告存在拖欠原告工资的情况。被告伊宁市文广局对该组证据真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可。被告伊宁市文广局为证明其反驳意见，向本院提供下列证据：一、2020年7月21日保安会议记录1份、会议签到表1份，欲证明原告在2020年7月21日参加保安会议，对因汉家公主纪念馆提升改造需裁员一事知情。原告马建对签到表认可，对会议内容知情，对记录不认可。二、伊宁市发展和改革委员会《关于伊宁市汉家公主纪念馆提升改造项目可行性研究报告（代项目建设书）的批复》1份、《关于变更伊宁市汉家公主纪念馆提升改造项目的批复》1份、建设工程施工合同1份、汉家公主纪念馆主展厅施工照片6张，欲证明被告与原告解除合同是因为客观原因发生重大变化，致使劳动合同无法履行，并且伊宁市汉家公主纪念馆提升改造项目至今未完工。原告马建对该组证据真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不认可。三、工资（发放）表26张，欲证明被告与原告解除劳动合同前12个月，原告每月工资为2180元。原告马建对该组证据真实性、合法性、关联性及证明目的均认可。本院对双方提交的证据认定如下：原告马建提交的证据一，被告对真实性、合法性、关联性均没有异议，本院予以采信；证据二经本院审查认证，和被告提交的证据三及双方的陈述一致，符合证据的客观性、合法性和关联性，能够证明本案事实，本院予以采信。被告伊宁市文广局提交的证据一中的签到表、证据二、证据三，原告对真实性、合法性、关联性均没有异议，且符合证据的客观性、合法性和关联性，能够证明本案事实，本院予以采信；证据一中的会议记录，原告不予认可，记录内容系被告单方出具，会议记录和签到表在形式上不具有完整性，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：一、双方无争议的案件事实（一）关于劳动合同履行情况。原告马建于2018年7月1日开始在被告伊宁市文广局汉家公主纪念馆工作，一开始工作岗位为驾驶员，后转为保安。双方未签订书面劳动合同，口头约定工资为2180元/月，每月以现金方式支付。2020年7月21日，被告伊宁市文广局给所有保安召开会议，会议内容为被告伊宁市文广局即将对汉家公主纪念馆进行提升改造，闭馆期间无需现有人数保安，要求部分保安回家待岗休息，原告马建属于待岗休息人员。2020年8月29日，被告伊宁市文广局电话通知原告马建不用去上班，原告马建也未再去单位上班。被告伊宁市文广局已将原告马建截至2020年7月的工资结清，但未支付2020年8月1日至2020年8月29日待岗期间的工资。2020年10月23日，原告马建向伊宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1.被告书面终止与原告的劳动合同关系；2.被告支付赔偿金及经济补偿金49,050元；3.被告为原告补缴社会养老保险费及滞纳金22,386.33元；4.被告支付2018年7月1日至2020年8月29日期间未休息及未休假的工资32,472元；5.被告承担仲裁费用。2020年12月15日，伊宁市劳动人事争议仲裁委员会作出伊市劳人仲字【2020】219号仲裁裁决，裁决结果为：1.被告伊宁市文广局支付原告马建解除劳动关系经济补偿金5450元；2.被告伊宁市文广局支付原告马建未休年休假工资2004.5元；3.驳回原告马建的其他仲裁请求。原告马建因不服上述仲裁裁决，于2020年12月28日向本院提起诉讼。庭审中，被告伊宁市文广局同意给原告马建出具2020年8月29日与原告马建解除劳动合同关系的证明，双方均认可原、被告之间的劳动合同关系自2020年8月29日解除，原告马建的仲裁申请事项、事实与理由与本案民事起诉状内容一致。另查明，原告马建有自己的社保账户，被告伊宁市文广局未给原告马建开办过社保账户，也未给原告马建缴纳过社会保险费，原告马建咨询过社保经办机构，对未缴纳部分可以补缴。再查，因受新冠肺炎疫情影响及防控工作需要，原告马建于2020年2月9日至2020年3月7日以及2020年7月27日至8月29日居家休息。本院认为，马建与伊宁市文广局的劳动关系合法有效，双方的权利义务均应受劳动法律法规的保护和约束。一、对马建诉讼请求中本院不予处理的部分，分析认定如下：追缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的职责，对于用人单位未缴或少缴社会保险的，社会保险经办机构根据其核定具体的缴费项目、缴费标准和缴费比例等，可强制征缴。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第七条“劳动争议仲裁委员会仲裁的事项不属于人民法院受理的案件范围，当事人不服，依法向人民法院起诉的，裁定不予受理或者驳回起诉。”原告马建要求被告伊宁市文广局为其补缴社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院受理民事诉讼案件的范畴。马建可就社会保险费的补缴问题，向相关行政部门申请解决。二、依照劳动争议仲裁前置程序的设置，当事人起诉时提出的请求，应当与原仲裁申请事项一致。超出原仲裁申请事项的请求，属于诉讼中增加的请求。经庭审查明，马建仲裁请求与本案诉讼请求一致，马建要求伊宁市文广局支付未签订劳动合同的双倍工资26,160元、2020年8月1日至2020年10月23日期间欠发的工资6,540元、违法解除劳动合同的赔偿金10,900元、2018年7月1日至2020年8月29日期间的加班费32,472元的诉讼请求已经向仲裁机关申请过仲裁，不属于诉讼中增加的请求，且符合合并审理的条件，本案对上述诉讼请求一并处理。三、对双方无争议的事实，本院予以确认，分析认定如下：（一）双方对于2020年8月29日解除劳动关系均无异议，本院予以确认，现伊宁市文广局同意给马建出具解除劳动合同关系证明书，本院亦予以确认。（二）伊宁市文广局同意按照仲裁裁决向马建支付未休年休假工资2004.5元，本院予以确认。四、对于本案的争议焦点，分析认定如下：（一）关于二倍工资差额问题用人单位应当在1个月内与劳动者订立书面的劳动合同，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，马建于2018年7月1日入职，每月工资2180元，伊宁市文广局应当于2018年8月与马建签订书面劳动合同，否则应当支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。伊宁市文广局的工资发放形式为本月工资当月发放，因此伊宁市文广局应当自2018年8月发放马建2018年8月的未签订书面劳动合同的二倍工资差额，之后逐月计算。至2019年7月，马建用工满1年，应当视为双方已建立无固定期限劳动合同，伊宁市文广局无须再支付马建自该月之后的未签订书面劳动合同二倍工资差额，如上所述，伊宁市文广局应当向马建支付未签订书面劳动合同二倍工资差额23,980元（2180元×11个月）。（二）关于拖欠工资问题用人单位不得克扣或无故拖欠劳动者的工资，马建与伊宁市文广局于2020年8月29日解除劳动合同关系，伊宁市文广局应当向马建支付2020年8月1日至8月29日期间的工资2107元(2180元÷30天×29天)。（三）关于违法解除劳动合同支付赔偿金问题劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。离职前，原告的岗位为汉家公主纪念馆保安，汉家公主纪念馆进行提升改造，需要裁去部分保安，属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形。伊宁市文广局应当与马建进行协商，如未能就变更劳动合同内容达成协议的，才能通过提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资的方式单方解除劳动合同。本案中，伊宁市文广局以开会的方式告知马建属于裁减人员，没有与马建就变更劳动合同内容进行协商，且在一个月后电话通知马建解除合同关系，属于违法，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向马建支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。马建的工作年限为2年零1个月，伊宁市文广局应当支付的赔偿金为10,900元（2.5个月×2180元/月×2）。（四）关于加班费问题劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第1条：“制度工作时间的计算。年工作日：365天－104天（休息日）－11天（法定节假日）=250天。2018年7月1日至2020年8月29日，扣除马建因疫情居家隔离时间（2020年2月9日至2020年3月7日；2020年7月27日至2020年8月29日），得出法定休息日（周六、周日）208天，法定节假日22天。”从本案被告共聘用4名保安，实行双人双岗，两班倒制上班的事实可知，原告存在法定休息日及法定节假日上班的情况，伊宁市文广局辩解给原告安排过调休，应当提供考勤表予以证实，伊宁市文广局未提供，应当承担举证不能的不利后果。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日，本院认定马建法定休息日上班天数为104天，法定节假日上班天数为22天。根据《劳动法》第四十四条规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”。据此，伊宁市文广局应当支付的加班工资为19,911元【（2180元/月÷30天）×104天×200%】+【（2180元/月÷30天）×22天×300%】。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条、第四十五条、第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十一条、第四十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、原告马建与被告伊宁市文化体育广播电视和旅游局于2020年8月29日解除劳动合同关系；二、被告伊宁市文化体育广播电视和旅游局于本判决生效后十日内向原告马建出具书面的解除（终止）劳动合同关系证明；三、被告伊宁市文化体育广播电视和旅游局于本判决生效后十日内向原告马建支付赔偿金10,900元；四、被告伊宁市文化体育广播电视和旅游局于本判决生效后十日内向原告马建支付未签订劳动合同的二倍工资差额23,980元；五、被告伊宁市文化体育广播电视和旅游局于本判决生效后十日内向原告马建支付2020年8月1日至8月29日期间的工资2107元；六、被告伊宁市文化体育广播电视和旅游局于本判决生效后十日内向原告马建支付未休年休假工资2004.5元；七、被告伊宁市文化体育广播电视和旅游局于本判决生效后十日内向原告马建支付加班工资19,911元；八、驳回原告马建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告伊宁市文化体育广播电视和旅游局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审  判  员   陈思思二〇二一年二月二十六日书  记  员   江婧杰