广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0881民初2899号原告：湛江市赤坎区豪华沙发家具厂。地址：湛江市赤坎北站转右直上150米处空地（原湛江市南强水泥厂内）。注册号：440802600089991。经营者：林世周，男，汉族,1968年4月23日出生，广东省吴川市人，住址：广东省吴川市,委托代理人：陈彬，广东民怡律师事务所的律师。被告：樊龙志，男，汉族,1980年10月10日出生，广东省廉江市人，住址：广东省廉江市,委托代理人：孙立升，男，汉族,1966年9月20日出生，广东省廉江市人，住址：广东省廉江市,系樊龙志聘请员工。原告湛江市赤坎区豪华沙发家具厂诉被告樊龙志买卖合同纠纷一案，本院于2017年12月12日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员许志清担任审判长，审判员黄妍娃、人民陪审员曾东武参加的合议庭，于2018年2月26日依法公开开庭进行了审理，书记员陈洪森担任庭审记录。原告湛江市赤坎区豪华沙发家具厂经营者林世周的委托代理人陈彬、被告樊龙志的委托代理人孙立升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：2015年7月4日被告以“廉江市英皇俱乐部”的名义与原告签订《订货合同书》,向原告购买KTV房使用的沙发、工艺大方凳、布艺腰枕等货物，总价值368400元。另约定从安装结算之日起，每个月付4万元至春节前付清货款,愈期按银行贷款利息4倍计算。合同签订后,原告于2015年8月29日交货。另外在合同签订前后,原告于2015年6月28日交付14187元、8月21日交付4077元的装饰皮给被告。2015年8月29日被告以自己的名义出具《欠据》给林世周,确认欠沙发款386660元。立据后,被告只付15000元货款，余下货款及违约利思均分文支付。对该笔货款的利息，双方约定的是按银行贷款利息4倍计算，原告认为，银行贷款利息应参照中国人民银行同期同类基准利率来核定，但按中国人民银行同期同类基准利率的4倍计算利息于法过高，故原告仅主张按年利率计算。因合同约定须于春节前付清,否则必须支付利息。故原告主张从2016年2月8日计算利息。2015年12月29日，被告以“廉江市英皇俱乐部2号”名义与原告签订《订货合同书》，向原告购买KTV房使用的沙发、大方凳、布艺腰枕等货物，总价值408700元，另约定有订金交付、余下货款分期支付（正月份支付十五万，余下货款分期六个月付清）、逾期付或按银行贷款利息四倍计算利息等内容。签订合同后，被告依约支付了10万元订金，原告也依约于2016年1月25日交货。2016年2月13日，被告以自己名义，出具《欠据》给原告的经营者林世周，确认欠沙发款308700元。被告出具《欠据》后，货款及违约利息均分文支付。对于该笔货款的利息，双方约定的是按银行贷款利息4倍计算。原告认为，银行贷款利息应参照中国人民银行同期同类基准利率来核定，但按中国人民银行同期同类基准利率的4倍计算利息于法过高，故原告仅主张按年利率24%计算。依合同约定，被告最迟的付款期限不超过2016年9月30日，故原告主张从2016年10月1日起计算利息。2017年12月6日原告委托广东民怡律师事务所拟对上述合同纠纷提起诉讼，但经交托律师查询，工商登记中并不存在“廉江市英皇俱乐部”及“廉江市英皇俱乐部2号”这两个名号。依法律规定，原告故意隐瞒事实真相，以不具有民事主体资格的名号与原告签订合同，己构成欺诈。因合同己实际履行且有具体相对人，故原告依法主张变更合同，将上述两合同中的主体“廉江市英皇俱乐部”及“廉江市英皇俱乐部2号”变更为被告。综上所述,请求判令被告1、判决变更合同,将原告于2015年7月4日签订的《订货合同书》的合同相对方“廉江市英皇俱乐部”变更为被告;2、判决被告向原告支付尚欠货款371660元、自2016年2月8日起至2017年12月7日止的利息163530.40元;及2017年12月8日起至还清时止按年利率24%计算利率;3、判决变更合同将原告于2015年12月29日签订的《订货合同书》的合同相对方“廉江市英皇俱乐部2号”变更为被告;4、、判决被告向原告支付尚欠货款308700元、自2016年10月1日起至2017年11月30日止的利息86436元;及2017年12月1日起至还清时止按年利率24%计算利率;5、本案诉讼费由被告承担。原告为其主张的事实，向本院提交的证据材料有：1、原告的身份证、营业执照复印件，证明原告诉讼主体资格；2、《订货合同书》二份，证明被告欠原告货款的事实;3、送货单,证明原告供货给被告。4、现金支出单,证明被告付款情况。针对原告的起诉，被告答辩称，同意原告的第一项请求，不同意原告的第二项请求，不认同该货款。我已经支付四笔货款，要求减除已经支付四笔款项，分别为2015年12月3日一万元、2015年11月9日6664元、2017年2月13日15000元、2016年11月7日10000元，扣除四笔款后实际欠款345000元，且与原告一直没有约定利息，支付的四笔款项也没有要求利息，同意原告的第三项请求，对第四项请求的欠款没有异议，但是不存在利息问题。被告为其答辩意见，向本院提交的证据是：现金支出单,证明被告己付款41664元具体事实。经庭审质证，被告对原告证据的质证意见：对证据1有异议，营业执照已经过期，对其身份证无异议；对证据2订货合同有异议，因为原告的营业执照已经过期，原告不是正规营业，价格不合理，对送货单和欠据无异议；对证据3无异议。原告对被告证据的质证意见：四张支付货款的单据属实，原告己收到被告41664元还款。本院经审理查明,被告樊龙志因经营“廉江市英皇俱乐部”及“廉江市英皇俱乐部2号”，于2015年7月4日和2015年12月29日以“廉江市英皇俱乐部”及“廉江市英皇俱乐部2号”的名称与以原告开办的“湛江市赤坎区豪华沙发家具厂”的名称双方签订二份《订货合同》，由原告根据被告提供样板房规格要求，为其经营的上述两家俱乐部专属订制KTV房使用的沙发、工艺大方凳、布艺腰枕等家具。原、被告2015年7月4日签订的第一份合同约定，订货金额：368400元；付款方式：从安装结算之日起，春节前全部付清货款，每个月付4万元。如不按期付款,即按银行贷款利息4倍计算并支付利息。被告樊龙志作为甲方签名捺指印，林世周作为乙方签名加盖湛江市赤坎区豪华沙发家具厂印章。2015年8月29日原告按约定将订制完工的家具送给被告签收。另在2015年6月28日、8月21日原告还提供价值14187元、4077元高档装饰皮给被告使用。2015年8月29日被告樊龙志立《欠据》给林世周收执，欠据记载的内容是：今欠到林世周人民币大写：叁拾捌陆仟陆佰陆拾元正（￥386660元）。欠款人：樊龙志（签名），身份证号码：。此后，被告在2015年12月3日付10000元、2015年11月9日付6664元、2017年2月13日付15000元、2016年11月7日付10000元，四次共支付货款41664元给原告，抵偿后,实欠原告货款344996元（386660－41664）未付。原、被告2015年12月29日签订的第二份合同约定，订货金额：408700元；付款方式：从签订之日起，分期支付，即正月支付10万，余下货款分6个月付清,每个月27000元。如不按期付款,即按银行贷款利息4倍计算。2016年1月25日原告按约定将订制完工的家具送给被告签收。后被告支付了部分货款给原告。余下货款经追偿，被告樊龙志2016年2月23日立《欠据》给林世周收执，欠据记载的内容是：今欠到林世周沙发款人民币大写：叁拾万零捌仟柒佰元正（￥308700元）。欠款人：樊龙志（签名捺指印），身份证号码：………。另查明，林世周持有湛江市工商行政管理局赤坎分局于2014年6月24日颁发注册号：440802600089991的《营业执照》。《营业执照》记载内容是，类型：个体户，经营者：林世周，组织形式：个人经营。被告樊龙志经营的“廉江市英皇俱乐部”及“廉江市英皇俱乐部2号”，经到工商行政管理部门调查，未见注册登记。根据原告诉讼保全申请,本院于2017年12月14日对被告被告樊龙志登记所有的粤Ｇ×××××号小型越野客车一辆予以查封。本院认为：本案是“买卖合同”纠纷案。原、被告经协商一致签订的二份《订货合同》，是双方真实意思的表示，其合同内容不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条所规定的合同无效五种情形，应予采纳。经庭审，原、被告对第一份合同欠原告货款344996元、对第二份合同欠原告货款308700元，合计欠款653696元均无异议,本院予以确认。根据原告的诉讼请求和诉辩双方意见，归纳本案的焦点问题是：一、承担责任主体的认定;二、欠款利息和利息计算日期的认定。承担责任主体的认定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”的规定，本案“湛江市赤坎区豪华沙发家具厂”以其营业执照上登记的字号为原告，同时注明该字号经营者林世周的基本信息，故原告的诉讼主体符合法律规定。根据原告的第1项和第3项诉讼请求，请求将合同相对方“廉江市英皇俱乐部”、“廉江市英皇俱乐部2号”变更为被告樊龙志。根据《中华人民共和国民法总则》第五十四条“自然人从事工商业经营，经依法登记，为个体工商户。个体工商户可以起字号。”和第五十八条“法人应当依法成立。法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法人成立的具体条件和程序，依照法律、行政法规的规定。设立法人，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。”的规定，被告樊龙志经营的两家俱乐部无论从事个体工商或法人经商活动，依上述规定，其作为设立人应依法注册登记。“廉江市英皇俱乐部”、“廉江市英皇俱乐部2号”未经注册，属未成立。根据《中华人民共和国民法总则》第七十五条“设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。”的规定，本案樊龙志以自己的名义从事民事活动，原告选择由樊龙志承担民事赔偿责任，依法有据，本院予以支持。违约金计算和日期的认为。原、被告对欠款653696元无异议，但被告对原告违约金计算和日期有异议，认为不应承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”和第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或是履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。据此，原告依双方的合同约定和法律规定，请求被告承担逾期付款的损失，依法有据，本院予以支持。根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第二款“买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。”第三款“买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。”第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，被告以原告接受价款时未主张逾期付款违约金为由不同意支付该违约金的意见，本院不予支持。依合同约定，被告第一笔货款应在“（2016）春节前全部付清货款”,逾期即属违约,故所欠货款344996元违约日期应从2016年2月8日起计算;第二笔货款自被告2016年1月25日签收家具起分6个月付清即2016年7月25日前付清货款。逾期即属违约,故所欠货款308700元违约日期应从2016年7月26日起计算。原告请求自2016年10月1日起计算违约日期是对自己权利所作的处分,本院予以采纳。按上述规定，违约金计算按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、限被告樊龙志在本判决发生法律效力之日起十日内偿付货款人民币653696元及承担逾期付款违约金损失给原告湛江市赤坎区豪华沙发家具厂、林世周。违约金计算：本金344996元,从2016年2月8日起计算；本金308700元,从2016年10月1日起计算。以欠款金额，均按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至本判决确定履行付款之日止。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，按中国人民银行同期贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告湛江市赤坎区豪华沙发家具厂、林世周其他诉讼请求。本案受理费13103元，由原告湛江市赤坎区豪华沙发家具厂、林世周承担467元,被告樊龙志承担12636元。诉讼保全费3921元,被告樊龙志承担。该款原告己预交本院不予退回，由被告在履行支付上述偿还款项时，迳付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判长  许志清审判员  黄妍娃陪审员  曾东武二〇一八年四月二十日书记员  陈洪森