云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2013）云高民一终字第277号上诉人（原审被告）昆明和信屋业开发有限责任公司。法定代表人史虹，董事长。委托代理人肖胜德，云南亮剑律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）李莉莹，女，汉族。委托代理人李睿、刘艳淘，云南刘胡乐律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原审被告昆明天和斗特实业（集团）有限公司。法定代表人史佩欣，董事长。委托代理人肖胜德，云南亮剑律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人昆明和信屋业开发有限责任公司（以下简称和信公司）因与被上诉人李莉莹、原审被告昆明天和斗特实业（集团）有限公司（以下简称天和公司）民间借贷纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院（2013）昆民四初字第236号民事判决，向本院提起上诉。本院2013年11月27日受理后依法组成合议庭，于2013年12月13日公开开庭审理了本案。上诉人和信公司的委托代理人肖胜德，被上诉人李莉莹的委托代理人李睿、刘艳淘，原审被告的委托代理人肖胜德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审确认，2010年11月2日，李莉莹与和信公司签订《借款合同》，约定李莉莹向和信公司出借借款本金1500万元，借款期限为4个月，即自2010年11月2日起至2011年3月2日止，利息按人民银行同期贷款利率的四倍计算，按月结息。2010年11月2日，和信公司与天和公司共同向李莉莹出具《借据》，载明“今借到李莉莹人民币壹仟伍佰万元整。借款期限肆个月：从2010年11月2日至2011年3月2日止。其中收到现金人民币贰佰伍拾万元正。”2010年11月3日，李莉莹通过兴业银行以网上银行电汇的方式向和信公司银行账户汇款1250万元。2011年3月2日，李莉莹与和信公司、天和公司共同签订《借款展期协议书》，约定展期借款金额为1500万元，展期借款期限自2011年3月2日起至2012年9月2日止，其他合同条款按《借款合同》执行。如借款展期到期后，和信公司、天和公司不归还本案本息，则李莉莹有权按展期借款金额的日千分之三收取违约金。2011年3月2日，天和公司向李莉莹出具《借款保证担保承诺书》，承诺为本案1500万元借款提供连带责任保证担保，对借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金和贷款人为实现其债权而产生的一切费用（包括诉讼费、律师费等）承担连带赔偿责任，担保期限至借款本息及相关费用还清时止。李莉莹为实现本案债权支出律师代理费204892.45元。现借款期限届满，和信公司、天和公司均未向李莉莹返还任何借款本息。一审认为，民间借贷作为实践性合同，本案中李莉莹已经提交银行转账凭证证实其向和信公司转账支付1250万元，对剩余250万元李莉莹庭审中亦详细陈述具体现金支付情况，同时《借据》中亦载明收到现金250万元，李莉莹当庭陈述与《借据》载明内容相互印证。和信公司、天和公司虽然抗辩本案实际借款本金仅为1250万元，并未收到250万元现金，但其对李莉莹陈述现金支付的情形并未做出合理解释，也未针对其抗辩主张进行举证证明，故对和信公司、天和公司的抗辩主张不予采纳，应认定本案借款本金为1500万元。庭审中，和信公司、天和公司当庭自认并未向李莉莹归还任何借款本息。本案中，李莉莹诉请和信公司归还尚欠借款本金1500万元及自2010年11月2日起至款项全部还清之日止按中国人民银行同期贷款利率四倍计算的利息，《借款合同》及《借款展期协议书》约定借款合同期内利率为人民银行同期贷款利率四倍，逾期归还本息须按借款金额的日千分之三支付违约金，根据《最高人民法院印发﹤关于人民法院审理借贷案件的若干意见﹥的通知》第六条“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超过此限度的，超过部分的利息不予保护”之规定，李莉莹的该项诉讼请求有相应事实、合同及法律依据，依法予以支持。针对李莉莹诉请和信公司承担违约金200万元，鉴于已支持李莉莹按照人民银行同期贷款利率四倍计算的合同期内及逾期利息，李莉莹该项主张已超过法律保护合法上限，故对李莉莹该项诉请不予支持。本案中，天和公司出具《借款保证担保承诺书》承诺对本案借款本息、实现债权的费用等提供连带责任保证担保，故对李莉莹诉请天和公司对尚欠借款本息承担连带清偿责任，予以支持。李莉莹主张和信公司与天和公司承担实现债权的律师代理费429873元，但其实际支付金额为204892.45元，该实际支付金额并未超过云南省律师收费管理办法之标准，李莉莹主张有相应依据，应支持其律师代费204892.45元。综上，一审遂依照《中华人民共和国合同法》第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院印发﹤关于人民法院审理借贷案件的若干意见﹥的通知》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决：“一、昆明和信屋业开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内归还李莉莹借款本金1500万元及自2010年11月2日起至本判决确定的履行期限届满之日止按中国人民银行同期贷款利率四倍计算的利息；二、昆明和信屋业开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付李莉莹为实现本案债权支出的律师代理费204892.45元；三、昆明天和斗特实业（集团）有限公司对上述债务承担连带清偿责任；昆明天和斗特实业（集团）有限公司承担责任后，在其承担责任范围内，有权向昆明和信屋业开发有限责任公司进行追偿；四、驳回李莉莹的其他诉讼请求。本案案件受理费177636.11元，由李莉莹承担22800元，由昆明和信屋业开发有限责任公司、昆明天和斗特实业（集团）有限公司共同承担154836.11元。本案诉讼保全费5000元，由昆明和信屋业开发有限责任公司、昆明天和斗特实业（集团）有限公司共同承担。”一审宣判后，和信公司不服，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决第一项，确认和信公司与李莉莹的实际借款金额为1250万元，本案诉讼费由李莉莹负担。理由：一审认定借款金额错误，2010年11月2日，双方签订《借款合同》，约定李莉莹借款1500万元给和信公司使用。合同签订后，李莉莹依照合同约定通过银行转帐方式支付和信公司借款1250万元，剩余250万元经双方约定实际为借款期间的利息及其他费用，即和信公司在双方借款关系中实际收到借款本金1250万元，而非1500万元，一审对该事实认定错误。李莉莹答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，和信公司的上诉主张无事实与法律论据，应予驳回。天和公司述称意见与和信公司上诉主张一致。经征询各方当事人对一审认定事实的意见，李莉莹无异议，和信公司与天和公司共同提出一项异议，即一审遗漏认定李莉莹未向和信公司交付现金250万元的事实。对各方当事人均无异议的事实，本院予以确认。对和信公司与天和公司所提异议，本院在本案二审争议焦点中进行评析。二审中，李莉莹提交其与和信公司所签《商品房购销合同》一份，欲证明签约双方约定购房价款为14993925元，因李莉莹向和信公司提供借款后按照银行货款利率的四倍收取利息，和信公司在房价上予以优惠，和信公司主张双方约定的四分利息并无依据。和信公司与天和公司质证认为，对该份证据的真实性无异议，该合同明为购买，实为担保。本院认为，因各方当事人对该份证据的真实性无异议，故对该份证据的真实性予以确认。综合各方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点问题是：诉争借款的实际借款本金是多少。本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据予以证明，否则应承担举证不能的后果。本案中，借款人和信公司和担保人天和公司在向出借人李莉莹出具的《借据》中特别说明“其中收到现金人民币贰佰伍拾万元正（￥2500000元）”，也即明确了借款本金1500万元的交付方式中，以现金方式交付了250万元，《借据》载明的借款本金数额与《借款合同》约定的借款本金数额，与出具《借据》之后的《借款展期协议书》及《借款保证担保承诺书》载明的借款本金数额一致。现李莉莹提交载明借款本金为1500万元的《借据》，向和信公司汇款1250万元的电汇凭证，《借款展期协议书》及《借款保证担保承诺书》，即已履行了其已向和信公司交付1500万元借款本金的证明责任。和信公司主张其中的250万元未交付，但未能提供相应证据予以证明，也未能针对李莉莹提交的《借据》、汇款凭证、《借款展期协议书》及《借款保证担保承诺书》提供相应反驳证据，应承担举证不能的责任，故和信公司该主张不成立，和信公司及天和公司对一审认定事实所提异议亦不成立，本院不予支持。此外，《借款合同》中载明的借款期限为4个月，按双方约定的中国人民银行同期贷款利率4倍计息，4个月的利息约为120万元，即使按和信公司所称口头约定的4分计息，4个月的利息约240万元，和信公司上诉称在出借时即预扣250万元的利息与双方的约定不符，且李莉莹陈述其向和信公司现金支付250万元，与和信公司及天和公司出具的《借据》相符。因此，本院确认，本案诉争借款的借款本金为1500万元。综上，和信公司的上诉主张不成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费26800元，由昆明和信屋业开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若昆明和信屋业开发有限责任公司、昆明天和斗特实业（集团）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若昆明和信屋业开发有限责任公司、昆明天和斗特实业（集团）有限公司不自动履行本判决，李莉莹可在本判决规定的履行期间届满后的两年内向云南省昆明市中级人民法院申请执行。审 判 长  王 健审 判 员  杨 聪代理审判员  张永生二〇一三年十二月十九日书 记 员  赵思远