河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)豫16民终1365号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司。住所地：南阳市宛城区张衡东路1278号四号楼。统一社会信用代码：9141130078620432XJ。主要负责人：张旭东，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱硕，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：黄万亮，男，汉族，1957年9月25日出生，住河南省太康县。委托诉讼代理人：李志华，河南李宜霖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱帅印，男，汉族，1983年5月12日出生，住河南省唐河县。被上诉人（原审被告）：南阳市诚安达汽车运输有限公司。住所地：南阳市宛城区雪枫路与南新路交叉口西200米路南。统一社会信用代码：91411300MA40PT7W6F。法定代表人：王恒兰，该公司经理。原审原告：黄某1，男，汉族，2017年12月09日出生，住河南省太康县。法定代理人：黄某2，男，汉族，1991年10月16日出生，住河南省太康县，系黄某1之父。委托诉讼代理人：李志华，河南李宜霖律师事务所律师。上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司因与被上诉人黄万亮、朱帅印、南阳市诚安达汽车运输有限公司，原审原告黄某1机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省太康县人民法院（2020）豫1627民初6392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司的委托诉讼代理人朱硕，被上诉人黄万亮、原审原告黄某1的委托诉讼代理人李志华到庭参加诉讼。被上诉人朱帅印、南阳市诚安达汽车运输有限公司经法庭传票传唤未到庭，依法按缺席审理，本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司上诉请求：1．请求二审法院依法改判或撤销对黄万亮误工费、护理费共计13573.41元的判项内容。2．二审诉讼费用由黄万亮、朱帅印、南阳市诚安达汽车运输有限公司承担。事实和理由：（一）一审判决认定误工费的事实不清,证据不足。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。在本事事故中,黄万亮因此次事故造成受伤,住院治疗费50天,黄万亮已经年满63岁,仅凭村委会证明不能说明其具有劳动能力,而一审法院认定其误工期限为90天,误工期限明显过长,且没有黄万亮提供相应的医嘱证明,也没有提供黄万亮具有持续误工的证据材料,而直接判决阳光财险南阳支公司承担误工费高达11656元,明显有事公允,请求二审法院在查明事实后依法改判。（二）、一审法院认定护理人数及护理标准存在明显错误。护理费是护理受害人而产生的费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条规定:“护理费根据护理人·员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以按照医疗机构或者鉴定机构的意见确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的,可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限。根据上述规定可知,护理费的计算有三个基本参数:护理人员的收人状况、护理人员人数和护理期限。护理人数的确定。根据司法解释规定,护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以参照确定护理人员人数。护理人员超过一个的情形时,需要有相关鉴定机构开具相关证明。结合本案可以看出黄万亮要求双人护理并未经过相关的鉴定机构进行评估,黄万亮、黄某1也未构成伤残,一审直接按照两人进行判决,明显有失公允。请求依法改判。黄万亮、黄某1辩称，一、一审法院认定事实清楚，证据充分,请求二审法院依法予以维持。黄万亮系农民，不存在退休之说。再者,黄万亮在村中承包的有土地,并在承包的土地上种植了果树，从事农业劳动，并且黄万亮也是以种植果树为主要经济收入来源。且发生交通事故时也是在黄万亮销售水果的过程中受伤的，因此，一审法院认定黄万亮享有误工费有事实根据和法律依据，故请二审法院依法予以维持原判。二、阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司上诉理由不能成立，二审法院应依法驳回。在一审中，从黄万亮提供的住院病历长期短期医嘱中显示2020年6月27日至2020年8月12日均写有留陪二人。从黄某1提供的住院病历长期短期医嘱中显示2020年6月24日至2020年7月30日均写有留陪二人。基于此,一审法院认定二人存在护理费是正确。综上,黄万亮、黄某1要求驳回上诉，维持原判。朱帅印未予答辩。南阳市诚安达汽车运输有限公司未予答辩。黄万亮、黄某1向一审法院起诉请求：一、请求法院判令朱帅印、南阳市诚安达汽车运输有限公司、阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司赔偿黄万亮各项费用总计61902.52元。包括1、医疗费24179元。2、交通费1000元。3、住院伙食补助费2500元。4、误工费11262.6元。5、护理费（其中二级护理二人留陪18日）9760.92元．6、营养费1800元。7、伤残等级及三期鉴定费1500元。8、四轮车及四轮车拖车和所拖运的桃的损失7400元。9、四轮车及四轮车拖车和所拖运的桃的损失评估费2000元。10、施救费500元；二、请求法院判令朱帅印、南阳市诚安达汽车运输有限公司、阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司赔偿黄某1各项费用总计14806.85元（包括1、医疗费4449.29元。2、交通费720元。3、住院伙食补助费1800元。4、营养费1080元。5、护理费6757．56元，注2级护理2人留陪18日、普通1人护理18日）。三．请求法院判令朱帅印、南阳市诚安达汽车运输有限公司、阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2020年06月23日2时许，朱帅印驾驶豫Ｒ×××××号重型仓栅式货车沿311国道太康县清集乡路段由西向东行驶，行驶至311国道太康县清集乡孔庄西头时，与同方向黄万亮驾驶的无号牌四轮拖拉机带斗发生追尾碰撞，造成黄万亮、黄某1及案外人姚秀娥受伤和无号牌四轮拖拉机所载的桃及双方车辆损坏的道路交通事故。2020年7月6日河南省太康县交警大队事故中队作出第411627120200000191号道路交通事故认定书，认定朱帅印负事故的全部责任，黄万亮、黄某1及案外人姚秀娥无责任，事故发生后，黄万亮被送到太康济民骨科医院门诊治疗支付491.30元、102元。随后黄万亮被送到太康县人民医院住院治疗50天，花费医疗费23585.7元。出院诊断：1．急性颅脑损伤（1）左侧颞顶部头皮挫伤（2）左顶部皮下血肿2．左耳断裂并挫伤3．皮肤擦伤4．脑萎缩5．支气管炎6．胆囊炎7．高血压病8．2型糖尿病。出院情况：患者神志清，精神可，诉偶感头痛、头晕，左耳感觉异常。双侧瞳孔等大等圆，直径约3.0ｍｍ，对光反应灵敏，双下肢无水肿，四肢肌力、肌张力正常，双侧巴氏征阴性。出院医嘱：1、复诊时间：2020-08-30复诊次数：1。出院带药用法用量：碳酸钙Ｄ3咀嚼片，总量：200.000ｉｕ＊60片／瓶＊2瓶用法：每次200ｉｕ每日两次口服晕痛定胶囊总量：0.400ｇ＊27粒／盒＊3盒用法：每次12ｇ每日三次口服藤黄健骨片总量：0.500ｇ＊36片／盒＊3盒用法：每次1ｇ每日三次口服；3、出院注意事项：（1）合理膳食，健康**活方式宣教；（2）院外注意休息，建议休息3月；定期复查；病情变化时随诊。黄某1被送到太康县人民医院住院治疗36天，花费医疗费4449.29元。出院诊断：1．头面部的损伤2．下颌皮肤挫伤。出院医嘱：1、院外注意休息；2、定期复查；3、病情变化时随诊。事故发生后，黄万亮申请对其伤残程度等级、“三期”评定，经太康县交通事故纠纷人民调解委员会委托，周口三川司法鉴定所于2020年10月30日作出周口三川司鉴所【2020】临鉴字第1072号司法鉴定意见书，鉴定意见（一）被鉴定人黄万亮本次损伤参照《人体损伤致残程度分级》标准就目前检验所见尚达不到伤残程度范围；（二）自受伤之日起建议给予被鉴定人黄万亮休息期限90日、护理期限60日、营养期限60日（仅供法庭参考）。黄万亮支付鉴定费1500元。黄万亮申请对其农用四轮拖拉机及所载桃子的损失进行评估，经太康县交通事故纠纷人民调解委员会委托，2020年10月27日河南鑫源保险公估有限公司出具鑫源公估评字［2020］第0085号价格评估报告书，评估标的损失价值为7400元（车损5000、桃子2400元）。黄万亮支付评估费2000元、施救费500元。另查明，朱帅印具有公安交警部门核发的Ｂ2驾驶证，具有合法驾驶、营运资格及从业资格，其驾驶的豫Ｒ×××××号重型仓栅式货车挂靠于南阳诚安达公司，该车年检有效期至2021年6月。另南阳诚安达公司作为被保险人为事故车辆在阳光财险南阳公司投保有交强险和商业第三者责任险100万元并不计免赔，事故发生在保险期间。事故发生后阳光财险南阳公司为黄万亮垫付医疗费10000元。一审法院认为，公民的身体健康权及财产权利受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内予以赔付，如机动车同时投保机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。故黄万亮、黄某1要求朱帅印与南阳诚安达公司承担连带责任应予以支持。结合本案，因事故认定书认定朱帅印负事故全部责任，黄万亮、黄某1无责任，且朱帅印驾驶的事故车辆在阳光财险南阳公司投保有交强险及商业第三者责任险，故黄万亮、黄某1的损失，应首先由阳光财险南阳公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由其投保的阳光财险南阳公司在商业第三者责任险中予以赔付。对于阳光财险南阳公司辩称扣除非医保及非伤情用药问题，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实及反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果，结合本案，因阳光财险南阳公司未提供相应证据予以佐证，其次，被侵权人自身原有疾病，虽可能导致损害后果加重或损害治愈时间延长，但这并非导致交通事故发生的原因力，不属于被侵权人对损害发生或扩大存在过错的法定情形，不应减轻侵权人的赔偿责任，故法院对保险公司要求扣除非医保及非伤情用药不予支持。对于阳光财险南阳公司辩称鉴定费不予承担问题，依据保险法第64条之规定被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因及保险标的的损失程度所支出的必要的、合理的费用，由保险人承担，结合本案实际，鉴定费用确属于原告为查明其实际伤情及损失程度所支出的必要合理费用且依据河南省高级人民法院豫高法（2018）372号文之规定，鉴定费在交强险死亡伤残项下予以赔付，故对阳光财险南阳公司不应承担该项费用的辩称不予支持。关于黄万亮、黄某1护理人数问题，黄万亮的住院病历长期短期医嘱中显示，2020年6月27日至2020年8月12日均写有留陪二人，黄万亮要求按照二人护理18天计算护理费予以支持。黄某1的住院病历长期短期医嘱中显示，2020年6月24日至2020年7月30日均写有二人留陪，黄某1要求按照二人护理18天计算护理费予以支持。对于阳光财险南阳公司辩称不服鉴定结论问题，首先该鉴定结论系经太康县交通事故纠纷调解委员会依法委托，双方当事人共同参与选择有鉴定资质的鉴定机构依法作出。其次，保险公司未提出推翻该鉴定结论的证据，故该鉴定结论应予以采信。关于黄万亮误工费问题，依据侵权责任法第十六条规定侵害他人造成人身损害的应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。另根据豫高法（2018）372号文关于误工费计算标准之规定，被侵权人无法举证其有固定收入的，按照无固定收入计算误工费。无固定收入的农村居民误工费按照河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资计算。另上一年度有关统计数据是指纠纷处理时统计部门最新公布的统计数据。事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外。结合本案，黄万亮系农村居民，虽达到退休年龄，但农民并无退休年龄之说，另黄万亮所在村委会出具证明在事故发生前其仍从事农业劳动，种植有果树，有收入来源，存在误工事实，且结合当地农村现实情况，农村留守六十多岁的老人在家从事农业生产劳动并以此获得主要经济收入来源为常态，如其误工损失得不到赔偿，将对其生活确实造成影响，且在阳光财险南阳公司无证据证明黄万亮丧失劳动能力的情况下，对黄万亮的误工费法院予以支持。综上，黄万亮所受损失核定如下：黄万亮诉请医疗费24179元、住院伙食补助费2500元（50元／天×50天）、营养费1200元（20元／天×鉴定日60天）、黄万亮诉请误工费11262.6元、护理费10013.49元［5391.88元（46858元／年÷365天×42天）＋4621.61元（46858元／年÷365天×18天×2人）］、交通费1000元（20元／天×50天）、财产损失7400元、鉴定费2000元、评估费1500元、施救费500元，以上共计61555.09元。黄某1所受损失核定如下：医疗费4449.29元、住院伙食补助费1800元（50元／天×36天）、营养费720元（20元／天×36天）、护理费6932.42元［2310.81元（46858元／年÷365天×18天）＋4621.61元（46858元／年÷365天×18天×2人）］、交通费720元（20元／天×36天），以上共计14621.71元。以上黄万亮损失首先由阳光财险南阳公司在交强险医疗费限额中赔付10000元（该医疗费已被黄万亮使用），在死亡伤残项下限额内赔付黄万亮23776.09元（11262.6元＋10013.49元＋1000元＋1500元）在财产项下赔付2000元，黄万亮剩余损失25779元（61555.09元-23776.09元-10000元-2000元），由阳光财险南阳公司在商业第三者责任险中予以赔付。因交强险医疗费项下已赔付完毕，故黄某1的损失应由阳光财险南阳公司在交强险死亡伤残项下赔付7652.42元（6932.42元＋交通费720元），黄某1剩余损失6969.29元（4449.29元＋1800元＋720元）由阳光财险南阳公司在商业第三者责任险中予以赔付。黄万亮、黄某1的损失已由阳光财险南阳公司足额赔付，朱帅印、南阳诚安达公司不承担赔付责任。阳光财险南阳公司为黄万亮垫付的10000元医疗费应当从黄万亮应得到的赔偿款中予以扣除。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司于判决生效之日起十日内赔付黄万亮各项损失51555.09元（扣除阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司垫付款10000元）。阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司于判决生效之日起十日内赔付黄某1各项损失14621.71元。驳回黄万亮的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费860元，黄万亮负担10元、朱帅印负担850元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织各方进行了质证。被上诉人黄万亮、原审原告黄某1为证明其主张，依法向法庭提交以下证据：2013年10月1日协议书一份，证明:黄万亮承包村民的土地15.98亩,在承包地土地上种植果树，从事农业劳动,黄万亮是以种植果树为主要经济收入来源，一审法院认定黄万亮享有误工费有事实根据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，一、关于一审支持误工费是否正确。被上诉人黄万亮年龄虽已超过60周岁,但其并未丧失劳动能力,依然从事农业生产,为家庭增加收入来源。因此,被上诉人黄万亮由于交通事故受伤而被迫停止劳动期间的误工损失,应当予以赔偿。上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司上诉主张不应支持误工费的理由不能成立,本院不予支持。二、关于一审认定护理人数及标准是否正确。一审黄万亮提交的医嘱显示“留陪护二人”，一审按照两人护理计算护理费，并无不当。综上所述，阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费139元，由阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李俊华审 判 员 何 山审 判 员 许向朋二〇二一年二月二十六日法官助理 党瑞云书 记 员 刘婷婷