江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏09民初753号原告：陈林松，男，1980年5月14日生，汉族，住阜宁县。委托诉讼代理人：徐文海，江苏阜一律师事务所律师。被告：盐城市哥林多食品有限公司，住所地阜宁县阜城崔湾七组清华名仕园27幢M14室（C）。法定代表人：朱正旺，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾峰，江苏阜源律师事务所律师。委托诉讼代理人：何倩，北京市德贤（南京）律师事务所律师。被告：朱正旺，男，1983年9月25日生，汉族，住江苏省阜宁县。委托诉讼代理人：顾峰，江苏阜源律师事务所律师。委托诉讼代理人：何倩，北京市德贤（南京）律师事务所律师原告陈林松与被告盐城市哥林多食品有限公司（以下简称哥林多公司）、被告朱正旺特许经营合同纠纷一案，本院于2020年11月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。陈林松及其委托诉讼代理人徐文海，朱正旺以及哥林多公司的共同委托诉讼代理人顾峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈林松向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告朱正旺双方签订的“冰小主—冰天雪地加盟合同”无效；2、判令被告返还原告加盟费3万元，保证金1万元，并赔偿给原告造成的各项损失179560元。3、判令被告承担全部诉讼费用。事实与理由：2019年10月6日，原告与被告朱正旺签订“冰小主—冰天雪地加盟合同”一份，被告特许原告在被告认可的地区设立冰天雪地加盟店，单店使用“冰小主—冰天雪地”商标、商号，并以加盟的经营模式经营各类食品，合同签订后，原告依约定向被告交纳了加盟费3万元、保证金1万元。并在被告许可的地区设立了加盟店，并进行了装潢，必需物品的添置，累计支出人民币179560元。在合同履行过程中，被告多次违约，致使原告所谓的加盟店根本无法经营，后原告了解，被告根本没有设立加盟店的特许经营权许可的资格。综上，请求法院依法判决。哥林多公司辩称：1、案涉合同合法有效，本案合同不存在合同无效的法定情形；2、被告拥有冰小主、冰天雪地商标权；3、原告的损失是其自己经营不善导致。4、陈林松的门店违反合同约定，违背了商业道德，未经我公司允许哄抬物价，对我公司的品牌商誉造成了不良影响，系导致其经营出现问题的原因之一。朱正旺辩称：本人系职务行为，相关后果由哥林多公司承担；合同盖有哥林多公司的章印，也明确了朱正旺的法定代表人身份。陈林松提交的证据有：证据1、《冰小主—冰天雪地加盟合同》，证明原被告之间签订了特许经营合同，被告授权原告特许经营的商标为“冰小主-冰天雪地”，授权特许经营的范围是食品，同时收取了陈林松加盟费3万元，保证金1万元。证据2、朱正旺向陈林松提供的门头标识、商标（图案加文字）以及向陈林松提供食品的外包装上的商标，证明朱正旺向陈林松提供的商标以及门头标识的图案和文字未经注册许可，系伪造；“冰小主-冰天雪地”是一个商标，使用范围为食品，不是被告辩解的“冰小主”和“冰天雪地”两个商标。证据3、被告申请注册已获得批准的商标文字的图案，正在申请中的商标文字图案和被驳回申请的商标文字图案共22项，不包括证据2中被告向原告提供的商标（图案或文字），也不包括特许合同中注明的食品类“冰小主-冰天雪地”的商标图案或文字，进一步证明直至今日被告并未取得“冰小主-冰天雪地”食品类商标注册申请的许可。其特许经营合同违反了相关法律规定，为无效合同。证据4、加盟费单据以及盐城市家庭居室装饰装修工程施工合同票据219560元，证明原告第二项诉讼请求的组成。证据5、“冰天雪地”食品类商标使用人情况说明电脑打印件，证明“冰天雪地”的商标属于人为山东省聊城市东昌府区北斗星企业管理咨询有限公司。哥林多公司质证认为：证据1、真实性无异议，合同目的是使用“冰小主-冰天雪地”进行销售食品，陈林松从我公司获取供货渠道、营销指导等资源销售相关食品。证据2和证据3、均不能达到原告的证明目的。证据4、请法庭审核真实性，被告不承担原告所谓的任何损失。证据5、原告拥有的“冰天雪地”商标核定使用的商品是第三十五类。并非商标持有人是服饰公司，持有的商标就只能用于服装生产和销售。朱正旺认同哥林多公司的质证意见。哥林多公司提交的证据有：证据1、哥林多公司营业执照以及阜宁县阜城冰天雪地冷饮批发门市执照，证明被告实际控制至少两家执行门店，并且经营时间超过1年。证据2、“冰小主”作品登记证书，证明被告拥有“冰小主”美术作品的著作权，并享有权利。证据3、“冰小主”商标注册证，证明被告有“冰小主”的注册商标。证据4、“冰天雪地”商标注册证以及商标使用授权书，证明“冰天雪地”商标的权利人已将该商标的权利许可被告使用。证据5、结算系统的价格记录截图，证明陈林松在疫情期间哄抬物价，未按照合同约定从其他处进货串货。陈林松质证认为：证据1、真实性无异议，但不能证明被告拥有两家直营门店，仅能反映其有一家个体工商户门店，进一步反映被告是经营预包装食品兼散装食品批发零售，即被告特许经营合同签订的特许原告经营的范围应当是在上述经营范围内，主要为食品批发零售不包括其他。证据2、真实性无异议，但与本案无关联，作品登记证书并不是商标，特许经营要求的是特许人应当拥有完整的商标。同时该图案与被告向原告提供的食品包装上的冰小主图案和门头商标图案明显不一致。证据3、真实性无异议，被告与原告签订经营范围为食品的特许经营合同是无效的，冰小主的商标服务范围为广告宣传而非食品商标，并非被告许可原告经营范围内的物品的商标，该商标许可的产品不在被告经工商部门登记许可的经营范围内。证据4、真实性无异议，时间上有明显虚假。被告是在诉讼以后取得。同时，该商标使用授权书是指服饰，包括原商标使用许可人仅是对服饰这类产品拥有冰天雪地的商标权，而不是对食品拥有商标权，食品类的冰天雪地的使用权是由山东省聊城市东昌府区北斗星企业管理咨询有限公司，不属于青岛冰天雪地服饰有限公司。进一步证明被告不拥有食品类的冰天雪地的商标使用权。证据5、真实性无异议，证明目的有异议，证明原告是从被告处购买食品物品进行销售，而不是服饰类或广告进行销售。至于是否从其他方购货，与合同效力无关。补充说明被告提供的冰小主的商标不是广告宣传的范围，而是广告销售范围。朱正旺对哥林多公司提交的证据无异议。朱正旺未向法庭提交证据。原告证据4中盐城市家庭居室装饰装修工程施工合同票据，由于原告提交的若干收款收据、出库单、送货单等费用的总金额相加并不是179560元，部分收款收据、单据没有载明购货单位，无法确定陈林松是否系收款收据所列商品的购买者；还有部分单据、出库单、送货单等没有供货商的合法签章，陈林松亦未能提供供货商的真实信息，故本院对该份证据的真实性不予认可。原告提交的其他证据以及哥林多公司提交的证据均为原始书面证据或实物证据，且与本案事实相关，能够形成证据锁链，本院对其证据效力予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：根据国家版权局《作品登记证书》的记载，朱正旺于2020年2月16日创作完成的美术作品《冰小主》，著作权人为朱正旺，登记号为国作登字-2020-F-01067417，首次发表时间为2020年3月10日，登记日期为2020年7月14日。2019年1月14日，哥林多公司经核准注册第29611459号“冰小主”商标，核定使用商品为第35类：广告；广告宣传；计算机网络上的在线广告；为零售目的在通讯媒体上展示商品；商业管理辅助；特许经营的商业管理；通过网站提供商业信息；组织商业或广告交易会；市场营销；为商品和服务的买卖双方提供在线市场（截止）。商标有效期限自2019年1月14日至2029年1月13日。2010年12月28日，青岛冰天雪地服饰有限公司经核准注册第7297282号“冰天雪地”商标，核定使用商品为第35类：广告空间出租；数据通讯网络上的在线广告；替他人采购（替其他企业购买商品或服务）；替他人推销；为零售目的在通讯媒体上展示商品；以通讯媒体上出租广告时间。商标有效期限自2010年12月28日至2020年12月27日。后该商标有效期经续展至2030年12月27日。2019年1月1日，青岛冰天雪地服饰有限公司（甲方）与哥林多公司（乙方）签订《商标使用授权书》，双方约定：一、甲方将已注册的使用在第35类商品上的第7297282号“冰天雪地”商标许可乙方使用在第35类商品上；二、许可使用的期限自2019年1月1日起至2022年8月20日止。合同期满，如需延长使用时间，由甲、乙方双方另行续订商标使用许可合同。三、甲方有权监督乙方使用注册商标的商品质量，乙方应当保证使用该注册商标的商品质量。四、乙方必须在使用该注册商标的商品上标明自己的企业名称和商品产地。五、乙方不得任意改变甲方注册商标的文字、图形或者其组合。六、未经甲方授权，乙方不得以任何形式和理由将甲方注册商标授权给予江苏省外的第三方使用。七、合同终止后，乙方不得在其生产的产品上使用甲方的授权商标、标识。2019年8月20日，哥林多公司（甲方）与陈林松（乙方）签订《冰小主—冰天雪地加盟合同》，双方约定：第一条合同总则1、为了拓展冰天雪地品牌销售市场，甲方推出特许加盟计划。2、鉴于乙方申请，甲方根据加盟计划，授予乙方加盟冰天雪地专卖店特许经营权。3、乙方自愿申请加入冰天雪地专卖店经营，接受甲方授予的单店的特许经营权，并愿意成为冰天雪地特许专卖之成员。第二条基本保证与要求：1、甲方确保根据双方确认的订货单向乙方供货，乙方保证只从甲方购进甲方品牌的产品。2、甲乙双方严格执行冰天雪地特许专卖计划，以利于本店产品市场的健康发展。乙方保证冰天雪地特许专卖统一的经营模式，服务质量标准向顾客提供服务，按甲方规定的产品价格定价销售。第三条特许经营权许可期限及合同期限：特许经营权许可期限与本合同期限自2019年10月6日起至2024年10月6日止，有效期5年。自本合同签订之日起，除非本合同已提前终止，乙方可在合同有效期满前三个月向甲方提出延长本合同的书面请求。经过协商，双方重新签订合同。第四条特许经营权许可的内容与范围：1、甲方特许乙方于合同期限内，在甲方认可的滨海中市南路方圆2公里地区冰天雪地加盟店—单店使用冰小主-冰天雪地商标、商号，以加盟的经营模式经营系列产品，乙方以有偿使用方式取得上述特许经营权许可。2、乙方获得上述特许加盟经营权许可，须按甲方要求经营，不得超越许可范围和许可期限，未经甲方书面同意，不得将该项权利转让。第五条商品的进货：1、合同有效期内，甲方提供给乙方的商品按统一配货价结算，特供商品或促销活动商品折扣另行制定。2、合同有效期内，乙方连续两个月内未进货，需提出书面报告说明，乙方未提出书面报告，甲方可视为乙方单方自行退出，加盟费不予退还。第六条加盟费及其他费用：1、加盟费是指特许人将特许加盟权在合同期内授与被加盟人时所收取的费用。本合同签订时，乙方须一次性向甲方支付加盟费人民币30000元整（大写：叁万元整）。2、本合同签订时，乙方应向甲方一次性支付保证金人民币10000元整（大写：壹万元整），作为履行本合同的保证金。本合同到期后，乙方没有违约行为，甲方应于本合同到期后15日内将保证金汇入乙方指定账户，乙方交给甲方的保证金不计利息，本保证金亦不具有定金的性质。3、签订合同起，乙方须交纳甲方每年叁仟元维护费。第八条乙方的权利：5、在合同的有效期内，甲方将对乙方加盟店的地区进行保护，在乙方特许代理地区内，甲方放弃开店及授权特许经营的权利。第九条乙方的义务：4、乙方应负责保证按甲方外卖单规定的价格和品种专营系列产品，并积极参与甲方所举办的宣传及推广活动。另查明，哥林多公司成立于2015年11月24日，系自然人独资的有限责任公司，法定代表人朱正旺，注册资本500万元整，住所地阜宁县阜城崔湾七组清华名仕园27幢M14室（C），经营范围：预包装兼散装食品批发、零售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）阜宁县阜城冰天雪地冷饮批发门市系个体工商户，经营者朱正旺，注册日期为2017年5月16日，经营场所阜宁县阜城园林路70号，经营范围：预包装食品（含冷藏冷冻食品）批发及零售；糕点制售；饮品制售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）滨海县东坎街道冰天雪地冷冻食品店系个体工商户，经营者顾春梅，注册日期为2019年10月11日，经营场所滨海县东坎街道中市路奔鹿商寓103室，经营范围：预包装食品、散装食品零售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）经营者顾春梅与原告陈林松系夫妻关系。本案争议焦点：1、原被告双方签订的加盟合同是否存在无效情形；2、若加盟合同无效，被告是否应当返还原告加盟费、保证金以及赔偿原告主张的各项损失。本院认为：陈林松在案件审理中明确其主张案涉合同无效的依据是《商业特许经营管理条例》第三条和第七条以及《民法典》第一百五十三条，认为哥林多公司没有注册商标等经营资源，不具备特许人条件。一、《商业特许经营管理条例》第三条规定：本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（特许人），以合同形式将其拥有的经营资源，许可其他经营者（被特许人）使用。被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。根据该条规定，本案中特许经营合同的签订主体只能为哥林多公司，朱正旺作为哥林多公司的法定代表人，为履行职务行为而签订案涉合同，合同相关权利义务均应由哥林多公司承担。本案中，哥林多公司经核准注册的第29611459号“冰小主”商标，核定使用商品为第35类：广告；广告宣传；计算机网络上的在线广告；为零售目的在通讯媒体上展示商品；商业管理辅助；特许经营的商业管理；通过网站提供商业信息；组织商业或广告交易会；市场营销；为商品和服务的买卖双方提供在线市场（截止）。经第7297282号“冰天雪地”商标专用权人青岛冰天雪地服饰有限公司授权，哥林多公司取得了该商标在第35类商品上的使用权：广告空间出租；数据通讯网络上的在线广告；替他人采购（替其他企业购买商品或服务）；替他人推销；为零售目的在通讯媒体上展示商品；以通讯媒体上出租广告时间。哥林多公司与陈林松签订《冰小主—冰天雪地加盟合同》，主要是将其名下的商标、供货渠道、经营理念和方式等经营资源许可陈林松使用，陈林松在统一的模式下开展经营并向哥林多公司支付相应费用，双方之间系商业特许经营合同关系，与“冰小主”注册商标第35类为零售目的在通讯媒体上展示商品、特许经营的商业管理、市场营销以及“冰天雪地”注册商标第35类替他人推销、为零售目的在通讯媒体上展示商品均属于同类服务。因此，陈林松认为哥林多公司授权其特许经营的商标为“冰小主—冰天雪地”、授权特许经营的范围仅能为食品的理由不能成立，本院不予支持。二、《商业特许经营管理条例》第七条规定：特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过一年。哥林多公司作为特许人，应当按照上述条例的规定具备特许人的资质。陈林松作为具有市场经营能力的经营者，也应当在充分了解哥林多公司的商标注册或者被授权许可使用商标的情况、经营情况（二店一年）等基础上，再综合作出判断是否签订合同。本案中，在签订案涉合同前，哥林多公司已于2015年注册成立，该公司法定代表人朱正旺也于2017年成立了阜宁县阜城冰天雪地冷饮批发门市，经营范围均为食品销售，经营时间均超过一年，形成了成熟的食品零售店经营模式。双方签订合同后，哥林多公司向陈林松提供了品牌标识、统一的经营模式、供货渠道、等相关资源供陈林松开设门店，陈林松也实际向哥林多公司交纳加盟费、保证金、订购设备、进货等，并也实际开业经营。故陈林松认为哥林多公司不具备该条例规定的“两店一年”的条件致合同无效，无事实与法律依据，本院不予支持。三、《民法典》第一百五十三条第一款规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。该项规定的“强制性规定”是指效力性强制性规定。《商业特许经营管理条例》属于管理性行政法规，不是对合同行为效力产生影响的效力性强制性规定，故陈林松依据此条款主张合同无效的理由不能成立，本院不予支持。综上，陈林松要求确认合同无效并主张哥林多公司、朱正旺返还加盟费、保证金并赔偿损失的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一项、《商业特许经营管理条例》第三条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告陈林松的诉讼请求。案件受理费2296元，由原告陈林松负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。审 判 长  龚春光审 判 员  王慧玲人民陪审员  江 蓝二〇二一年二月一日法官 助理  李丹丹书 记 员  李娴静附录法律条文1.《中华人民共和国民法典》第一百五十三条【违反强制性规定及违背公序良俗的民事法律行为的效力】违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。2、《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（特许人），以合同形式将其拥有的经营资源，许可其他经营者（被特许人）使用。被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第七条特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过一年。