甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)甘01民终3735号上诉人（原审原告）郝某某，男，1967年7月19日出生，汉族，无固定职业，住址甘肃省兰州市西固区。委托诉讼代理人：陈锐，甘肃溥德律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈伟君，甘肃溥德律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告)：甘肃润华建筑安装工程有限公司（简称润华建筑公司），住所地甘肃省兰州市城关区。法定代表人：张绍峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：俞树诚，男，l968年1月14日出生，汉族，甘肃润华建筑安装工程有限公司会计，住址甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：赵鑫，甘肃久铭律师事务所律师。上诉人郝某某因与被上诉人润华建筑公司劳动争议纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初4147号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。郝某某上诉请求：1、判令被上诉人支付上诉人2015年4月至2016年元月未签订书面劳动合同的双倍工资差额70344.98元(据考勤表、基本工资和法条)；2、判决被上诉人支付上诉人2015年3月18日到2016年2月2日加班工资48919.53元(据考勤表、基本工资和法条)；3、判决被上诉人支付上诉人基本月工资欠发27151.54元、报销21112.1元与上诉人管账20000元借款折销后欠lll2.1元等。仲裁和此后一审时当事双方已就此项达成一致为26231.33元，判决确认即可；4、本案的诉讼费用由被上诉人承担。主要事实及理由：一、未签订书面劳动合同双倍工资与仲裁时效的问题上，一审判决对上诉人双倍工资期间及诉讼时效起算点的事实认定均发生法律适用上的错误。一审法院以考勤表和基本月薪计算工资，但是，双倍工资的期间错误，将用人单位一个违法事实行为的仲裁时效拆分为时效内和过时效是无法律根据的。一审法院仅仅支持11天的双倍工资差额，没有支持此前期间的双倍工资差额，没有任何法律依据且明显违法。另原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)第二条”日工资、小时工资的折算”的规定，月计薪天数为21.75天，日工资=月工资收入÷月计薪天数。该规定具体明确，应当按此计算。二、原判未支持上诉人主张的加班费48919.53元错误。首先，上诉人没有明示放弃加班等费用，被上诉人也无不当得利的合法事由。其次，一审法院忽视了考勤表明确记载上诉人的加班情况，一审判决认为”原告出具的工资表亦没有加班工资的反映”而忽视年底或离职时一次计发加班费的约定和合同漏洞填补规则等作出的相关认定依据不足。再次，依法、以口头约定、建筑项目经理行业薪酬惯例，被上诉人应支付上诉人加班费。最后，原判采信《甘肃润华建筑安装工程有限公司薪酬管理办法》和《2016年12月7日郝某某依此书面材料与甘肃润华建安公司对账》是完全错误的，缺乏事实与法律依据。三、本状诉讼请求第3项，当事人双方已无争议，法庭确认即可。被上诉人欠上诉人基本月薪、生活补贴费和报销费用，财务董部长把上诉人一笔2000元的借款指示转借给财务小王去办事而忘销借，上诉人放弃该笔和一些零星报销利益，此基础上，仲裁中当事人双方达成一致该项折计26231.33元。综上所述，一审就双倍工资差额与加班费的事实认定不清，适用法律错误，请求法院依法改判并维护上诉人的合法权益。被上诉人润华建筑公司辩称：一、上诉人郝某某要求被上诉人润华建筑公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额已超过法定的仲裁时效，理应不予支持。二、上诉人郝某某作为项目经理，知悉公司薪酬管理办法，工作时间比较有弹性，不存在加班，上诉人郝某某请求要求被上诉人润华建筑公司支付加班工资毫无事实和法律依据。综上，一审判决认定事实及适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。郝某某向一审法院起诉请求：1、判决被告支付原告2015年4月至2016年元月未签订书面劳动合同的双倍工资差额70344.98元；2、被告支付原告2015年3月18日到2016年2月2日加班工资56643.67元；3、被告支付原告经济补偿金80000元；4、被告支付原告2015年3月18日到2016年2月2日的工资欠发部分27151.54元、未起灶欠应发原告生活费204元、报销费用21112.1元，与原告管账2万元借款折销后尚欠11l2.1元，计28467.64元。仲裁时原告均认可后”兰城劳人仲案字[2017]040号仲裁裁决书”裁决的该项折计26231.33元；5、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：原告于2015年3月18日入职被告处工作，任项目经理职务。双方约定：试用期l个月工资6000元，2015年4月18日转正后工资8000元／月，话费200元／月。2015年12月31日，原告向被告邮寄《辞职报告》提出辞职，当日被告华润公司收到辞职报告。2016年2月2日，原告再未到被告处上班。后原告因拖欠工资、未签订书面劳动合同二倍工资与被告发生争议，遂于2017年1月19日向兰州市城关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2017年4月17日作出兰城劳人仲案字(2017)040号裁决书，裁决：一、被申请人自接到裁决书之日起十五日内向申请人支付工资26231.33元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。该裁决书送达后原告不服仲裁裁决，遂酿成此诉。一审法院认为：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，对于被告主张的因公司内部档案人员变动频繁，双方签订的书面合同无法找到的辩由不予采信，原告要求被告支付2015年4月至2016年1月未签订劳动合同二倍工资差额的诉请，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，原告于2015年4月18日之后已知道自己的权利被侵害，2017年1月19日，原告才向仲裁委申请仲裁，对于2016年1月18日前未签订书面劳动合同的双倍工资，明显已超过一年的仲裁时效，一审法院不予支持；对于2016年1月l9日至2016年1月31日期间11天未签订书面劳动合同双倍工资的请求，未超过仲裁时效，一审法院予以支持，数额为4046元(8000元÷21.75天×11天)。对于原告诉请的加班工资，原告只提供了一份考勤表证明其加班情况，而原告在其自行出具的对账单从未提及加班工资，原告出具的工资表中亦没有加班工资的反映，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条”劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，本案中原告未提供充分证据证明其有加班的事实，故对原告的该项诉请不予支持；对于原告诉请的经济补偿金，因原告在仲裁申请中未提出此项诉求，且在审理中原告明确表示放弃该项诉请，故对该项诉请不予处理。对于原告的主张的欠发工资、未起灶生活费及报销费用的请求，被告提供的郝某某在华润建筑公司的财务账目情况中已核算清楚，原告尚欠被告工资及报销费用26231.33元，原告仲裁期间和庭审阶段对该数额均表示认可，故一审法院认定原告欠被告工资及报销费用数额为26231.33元；对于原告诉请的未起灶生活费，证据不足，故对该诉请不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决：一、被告甘肃润华建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起5日内支付原告郝某某拖欠工资及报销费用26231.33元；二、被告甘肃润华建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起5日内，支付原告郝某某2016年1月l9日至2016年1月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资4046元；三、驳回原告郝某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告甘肃润华建筑安装工程有限公司负担(于本判决生效之日起5日内支付原告郝某某)。本院经审理查明，原审判决查明的本案基本事实清楚，予以确认。本院认为，一、关于上诉人郝某某请求被上诉人润华建筑公司支付未签订劳动合同双倍工资的问题。润华建筑公司在2015年4月至2016年1月期间未与郝某某签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：”建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”第八十二条规定：”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，以及依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，郝某某于2015年4月18日之后已知道自己的权利被侵害，2017年1月19日，郝某某才向仲裁委申请仲裁，对于2016年1月18日前未签订书面劳动合同的双倍工资，明显已超过一年的仲裁时效，不予支持；对于2016年1月l9日至2016年1月31日期间11天未签订书面劳动合同双倍工资的请求，未超过仲裁时效，应予支持。一审法院这样认定及计算，体现了公正合理性，并无不当。二、关于上诉人郝某某请求被上诉人润华建筑公司支付加班工资的问题。因为郝某某在润华建筑公司任项目经理一职，其岗位的特殊性不能按照标准工作时制来衡量，同时其岗位的特殊性带来并享受着较高的工资待遇，以及在其自行出具的对账单也未提及加班工资，在其出具的工资表中亦没有加班工资的反映，故郝某某请求润华建筑公司支付加班费的请求，本院不予支持。综上所述，上诉人郝某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人郝某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  张建军审 判 员  冯 诚代理审判员  邵云和二〇一八年三月十六日书 记 员  谢 雷????????1