四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终1398号上诉人（原审被告）：成都佳晟投资有限公司，住所地成都市双流区东升街道航鹰东路6号。法定代表人：申福合，系公司总经理。委托诉讼代理人：姚永强，新疆金天信律师事务所律师。委托诉讼代理人：于乐，女，1993年1月29日出生，汉族，住新疆沙湾县，公司员工。被上诉人（原审原告）：成都雅信地产顾问有限公司，住所地成都市锦江区华兴正街9号C幢16楼A4号（王府井商务楼）。法定代表人：周荣书，系公司经理。委托诉讼代理人：李凌，四川明炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈江，四川蜀航律师事务所律师。上诉人成都佳晟投资有限公司（以下简称“佳晟公司”）与被上诉人成都雅信地产顾问有限公司（以下简称“雅信公司”）委托合同纠纷一案，不服成都市双流区人民法院（2016）川0116民初4976号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人佳晟公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，改判驳回雅信公司要求支付服务费及逾期付款违约金的诉讼请求；二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人雅信公司承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足。佳晟公司和雅信公司签订的《委托销售策划代理合同》明确约定毛永波代表佳晟公司履行协议中义务及作出确认、批示等相关意思表示，雅信公司自愿受该合同条款约束。但履行协议的全程根本没有毛永波的签字确认，雅信公司本案的诉求及相关事由没有经过毛永波的任何认可。一审法院据雅信公司找上诉人公司员工郑茜进行的虚假确认，认定被上诉人雅信公司已经完成了委托事项、合同已经履行完毕，该认定与事实和合同约定严重不符，缺乏事实依据及法律依据。二、一审判决并未对合同实际履行情况进行审查。双方签订的《委托销售策划代理合同》约定，双方应当签署代理费结算确认书，若未签署确认书，雅信公司应当向佳晟公司提供发票，佳晟公司进行财务结算确认工作。而雅信公司并未按合同约定向佳晟公司及法庭提供发票及相关材料和附件，一审法院在缺乏查明案件事实的重要证据，未审查合同是否实际履行的情况下作出认定。被上诉人雅信公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。理由如下：一、上诉人的第一点上诉理由完全背离客观事实和真实情况，是对合同内容的曲解。郑茜作为上诉人的财务人员，在合同履行中负有收取购房款项的职责，双方从代理合同开始履行，郑茜一直是上诉人与被上诉人进行销售情况财务核对、确认的对接人员，有关销售佣金及溢价的财务结算核对，均是郑茜代表上诉人进行。而且，本案诉争的最后结算书中不但有郑茜的签字确认，也有上诉人的签章确认。上诉人诡辩“雅信公司和郑茜进行虚假确认，没有项目负责人毛永波的签字和上诉人佳晟公司确认”，没有事实和法律依据。二、关于《委托销售策划代理合同》所约定的签署代理费结算确认书的程序事项，本案之所以出现最终的结算书，正是上诉人单方面原因造成不完全、不适当履行代理合同，从而导致被上诉人雅信公司的结算不能按约进行，最终由双方进行结算确认。该结算确认实质是双方对合同价款的确认和认可，该结算书附件中，还有双方针对具体产生佣金、溢价房屋及金额进行的核对和确认表格明细，雅信公司已经完全履行了合同。雅信公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令佳晟公司立即支付尚欠雅信公司的佣金、溢价及广告设计服务费共计2049347元，并承担付清全部款项时止的逾期滞纳金（按照委托合同第十四条第七款约定，从2015年6月1日起计算）；2、判令佳晟公司支付违约金500000元。一审法院认定事实：2013年9月4日，佳晟公司（甲方）与雅信公司（乙方）签订《润驰国际广场委托销售策划代理合同》一份，合同约定甲方委托乙方对成都双流润驰国际广场项目进行全程策划、广告设计及销售代理。甲方指定郑茜具体办理负责收取房款及定金（订金）等客户付款事宜；指定毛永波代表甲方履行本协议书中之义务和做出确认、批示等与该项目相关的意思表示，甲方自愿受其约束。合同项下之项目的销售代理基础佣金按销售金额的约定比例计提，实际根据每月任务的完成情况在0%——2.4%之间进行上下浮动。合同履行期间，甲方按2.5万元/月支付乙方广告服务费。若销售任务提前完成，无须再进行广告推广，甲方可不再支付乙方的广告服务费。合同项下之项目实际销售价高于《一户一价销售底价表》的部分视为溢价，溢价部分的分配比例为甲方85%，乙方15%。总体销售周期为10个月，即2013年9月1日至2014年6月30日。当该项目销售周期内某月房源面积剩5%以内时，该月为该项目甲乙双方的最终结算月。佣金及溢价均每月结算一次，经甲乙双方约定，乙方在次月第1个工作日前须将本月的《代理费结算确认书》交付甲方，甲方应在收到《代理费结算确认书》的3个工作日内签署意见并交付乙方，乙方在收到《代理费结算确认书》的回复后准备相关发票，甲方应在收到发票后5个工作日内向乙方支付上月代理费的90%和溢价。余留的10%代理费作为履约保证金，甲方有权在该履行保证金中扣除乙方应承担的违约金。待本合同履行完毕后，一次性将剩余部分无息支付给乙方。本合同履行过程中，除因对方存在违约而解除合同外，均不得单方面解除本合同，否则视为违约，守约方有权要求违约方支付人民币伍拾万元的违约金。若甲方不按本合同约定支付该项目的代理佣金，每逾期一日，甲方向乙方承担相当于应付款项0.1%的滞纳金，逾期三个月未付时，甲方同意乙方有权直接代表甲方收取售房款充抵其拖欠费用，并有权单方面解除合同，停止履行本合同约定义务。《双流润驰国际广场佣金、溢价及广告设计费结算书》载明：“经甲、乙双方友好协商，甲方（佳晟公司）同意从2014年3月结束任务考核，4月终止销售并结算相关费用。自2013年10月-2014年3月总计销售房屋342套，合同销售总价190535542元，财务结算底价177542824元，销售溢价12992718元。根据合同约定，按底价产值计算任务完成率为86.74%，确定佣金提成比例为1.6%；溢价分成比例为溢价额的15%。经甲、乙双方核对确认，费用结算如下：一、应结算佣金2840685元，应结算溢价分成金额1948907元，合计应结算佣金及溢价分成总额4789592元。截至2014年4月3日，佳晟公司已支付雅信公司佣金及溢价金额2790245元，未付佣金及溢价1999347元。二、广告设计服务费25000元/月，共6个月，累计应结算150000元，甲方已经支付100000元，未付金额50000元。根据以上情况汇总：甲方欠乙方佣金、溢价及广告设计服务费合计2049347元。”雅信公司于2015年5月15日在该结算书上加盖鲜章，佳晟公司于2015年5月27日在该结算书上加盖鲜章。同时该结算书后附经郑茜签字确认的各月销售佣金、溢价结算表。一审法院另查明，2013年12月25日，佳晟公司（甲方）与案外人雅涵公司（乙方）签订了一份《双流润驰国际广场项目广告设计策划合同》，约定甲方委托乙方为甲方润驰国际广场项目进行广告策划设计。合同代理期限自2014年1月1日至2014年6月30日。乙方按月收取甲方广告设计策划费，计25000元/月。2015年5月，双方就广告设计费进行了结算，确认甲方尚欠乙方2014年3月-2014年4月两个月广告设计服务费共计50000元未支付。2016年7月20日，雅涵公司出具《说明》一份，说明上述50000元债权经雅涵公司、佳晟公司及雅信公司三方协商，已转让雅信公司，并在2015年5月27日雅信公司与佳晟公司的对账结算书中予以体现。一审法院又查明，佳晟公司因对委托销售策划代理合同、佣金溢价及广告设计费结算书、溢价及顾问月费明细表、广告设计策划合同等文件中佳晟公司公章的真实性及加盖时间提出异议而申请鉴定，后因佳晟公司未能配合鉴定机构提供鉴定所需的比对样本材料及缴纳鉴定费用，导致鉴定未能完成。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。第四百零五条规定，受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。本案中，雅信公司根据与佳晟公司签订的委托销售策划代理合同，完成了相应了策划及销售代理工作，并与佳晟公司就佣金及溢价进行了结算，佳晟公司应当支付相应的报酬。现佳晟公司虽辩称本案涉嫌虚假诉讼，但并未提供相应的证据进行证明。同时佳晟公司辩称郑茜并无对佣金溢价结算金额签字确认的权限，雅信公司提供的结算书并不足以证明其已完成了受托事项，但本院认为，根据合同约定，郑茜作为佳晟公司的财务人员，虽确无对佣金溢价结算金额进行确认的权限，但综合经郑茜签字确认的结算表和经佳晟公司加盖鲜章的结算书，足以认定雅信公司已完成了受托事项。佳晟公司虽对公章的真实性及加盖时间提出了异议，但由于其未能配合鉴定机构提供鉴定所需的比对样本材料及缴纳鉴定费用，导致鉴定未能完成，佳晟公司应承担举证不能的不利后果。故对佳晟公司的上述辩解意见，一审法院不予采纳。根据委托销售策划代理合同的约定，佣金及溢价至迟应当在合同履行完毕后全额支付，现佳晟公司和雅信公司双方已经在结算书中约定从2014年3月结束任务考核，4月终止销售并结算相关费用，同时双方确在2015年5月27日就佣金及溢价进行了结算，可视为合同已经履行完毕，故对于雅信公司主张佳晟公司支付尚欠的佣金及溢价1999347元的主张，一审法院予以支持。同时，根据委托销售策划代理合同的约定，若甲方不按合同约定支付代理佣金，每逾期一日，甲方向乙方承担相当于应付款项0.1%的滞纳金，该约定可视为双方对逾期付款违约金的约定，故现雅信公司主张佳晟公司自2015年6月1日起，按照日0.1%的标准支付违约金，符合双方约定，一审法院亦予以支持。此外，雅信公司虽主张雅涵公司已将其对佳晟公司的应收广告服务费50000元债权转让给雅信公司，但一审法院认为，广告服务费的产生系基于广告合同关系，与本案委托合同系不同的法律关系，不应当在本案中一并主张。至于雅信公司主张由于佳晟公司的原因导致合同未能执行期满，应视为佳晟公司以行为解除了合同，应承担单方解除合同的违约责任，一审法院认为，案涉委托销售策划代理合同虽未履行完原定周期，但双方于2015年5月签署的结算书应视为双方已合意终止履行合同，并不存在佳晟公司单方面解除合同的情形，故对雅信公司该项主张，一审法院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第三百九十六条、第四百零五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、成都佳晟投资有限公司在本判决生效后十日内支付成都雅信地产顾问有限公司1999347元，并支付逾期付款违约金（以1999347元为基数，按照每日0.1%的标准，从2015年6月1日起计算至付清之日止）。二、驳回成都雅信地产顾问有限公司的其他诉讼请求。案件受理费19440元，由佳晟公司负担15040元，雅信公司负担4400元。诉讼保全费5000元，由佳晟公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。佳晟公司对《佣金、溢价及广告设计结算书》的真实性及加盖时间有异议并在一审审理过程中申请鉴定。但佳晟公司未能配合鉴定机构提供鉴定所需的比对样本材料且未缴纳鉴定费用，亦无合理理由对上述行为作出合理解释，佳晟公司在二审中提出鉴定的申请本院不予同意。本院认为，本案争议焦点为佳晟公司是否应当向雅信公司支付代理佣金及违约金。本案中，雅信公司与佳晟公司签订了《委托销售策划代理合同》，雅信公司已经提交了其完成委托事项并由佳晟公司确认的房源销售情况、佣金溢价结算的相关证据。佳晟公司亦于2015年5月27日在《佣金、溢价及广告设计结算书》中签章确认雅信公司完成《委托销售策划代理合同》约定事项，佳晟公司认为《委托销售策划代理合同》、《佣金、溢价及广告设计结算书》均不是佳晟公司真实意思表示，对计算书的真实性及加盖时间有异议并在一审审理过程中申请鉴定。但佳晟公司未能配合鉴定机构提供鉴定所需的比对样本材料且未缴纳鉴定费用，亦无合理理由对上述行为作出合理解释，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，在佳晟公司无任何证据证明雅信公司伪造证据进行虚假诉讼的情况下，佳晟公司应当依照双方结算后确认的雅信公司已经依约履行的委托销售策划义务应得佣金进行支付。关于佳晟公司称根据《委托销售策划代理合同》中约定佳晟公司指定毛永波代表其履行协议中义务及作出确认、批示等项目相关的意思表示，因雅信公司提交的证据均无毛永波签字确认，故雅信公司提交的《委托销售策划代理合同》并不对公司产生法律效果。首先，佳晟公司一方面否认《委托销售策划代理合同》系公司真实意思表示，为雅信公司伪造，一方面又认为应当依照该代理合同中约定的由毛永波代表公司履行确认和批示项目，佳晟公司上述抗辩意见明显缺乏逻辑；其次，是否由佳晟公司员工毛永波对雅信公司依照《委托销售策划代理合同》的约定履行合同义务并不能作为对抗佳晟公司签章确认的《佣金、溢价及广告设计结算书》所产生的法律后果。再次，佳晟公司认为《佣金、溢价及广告设计结算书》中关于销售房源套数有误且房屋销售无难度而不需向雅信公司支付佣金的上诉意见因无事实和法律依据，本院不予支持。关于逾期违约金标准，一审法院认为应当按照雅信公司主张的《委托销售策划代理合同》中约定的每日0.1%的标准支付，即每年36.5%的标准。本院认为该违约金标准约定过高，本院综合全案事实，调整为以1999347元为基数，按每年24%的标准支付违约金。综上所述，佳晟公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，但对违约金标准认定不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销成都市双流区人民法院（2016）川0116民初4976号民事判决；二、成都佳晟投资有限公司在本判决生效后十日内支付成都雅信地产顾问有限公司1999347元，并支付逾期付款违约金（以1999347元为基数，按照每年24%的标准，从2015年6月1日起计算至付清之日止）；三、驳回成都雅信地产顾问有限公司的其他诉讼请求。二审案件受理费30080元，由成都佳晟投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王卫红审判员  王 婷审判员  姚 兰二〇一八年四月十三日书记员  朱 希