河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫07民终4183号上诉人（原审被告、被追加人）：中原粮食延津有限公司，住所地延津县商会大厦，统一社会信用代码91410726MA41067Y49。法定代表人：牛保山,总经理。委托诉讼代理人：王朝锋，河南众得成律师事务所律师。被上诉人（原审原告、申请执行人）：中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司，住所地郑州市红专路82号，统一社会信用代码91410100721802038G。负责人：徐建斌，副总经理。委托诉讼代理人：李永强、李晓明，河南正臻律师事务所律师。原审第三人、被执行人：河南金粒麦业有限公司，住所地延津县商会大厦，统一社会信用代码91410726729623173J。法定代表人：周新福，总经理。上诉人中原粮食延津有限公司（以下简称中原粮食公司）与被上诉人中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司（以下简称长城河南分公司）、原审第三人河南金粒麦业有限公司（以下简称金粒麦业公司）追加、变更被执行人异议之诉纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（2021）豫0702民初1342号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。上诉人中原粮食公司委托诉讼代理人王朝锋，被上诉人长城河南分公司委托诉讼代理人李永强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中原粮食公司的上诉请求：1、依法撤销原判决，改判驳回被上诉人长城河南分公司的诉讼请求或者将本案发回重审;2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人长城河南分公司承担。事实与理由:1、根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条之规定，追加公司股东作为被执行人的前提条件是公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务。金粒麦业公司为本案借款中提供了抵押担保，且金粒麦业公司名下有其他可供执行的房产及国有土地使用权，原审法院未对抵押物采取执行措施，长城河南分公司自愿同意终结本次执行程序，本案不符合追加被执行人的前提条件。上诉人的出资期限为2050年1月1日，上诉人在出资期限未届满时即转让股权，不属于未依法履行出资义务即转让股权的情形。2020年10月19日上诉人将持有的股权转让给周新福。此时，上诉人的出资期限尚未届满，且本案尚未进入执行程序，上诉人的出资义务不存在加速到期的问题。2、上诉人起诉超过了15天起诉期间，应驳回起诉。原审判决上诉人承担连带责任错误，根据公司法司法解释规定，公司不能清偿债务的情况下，未出资的股东承担的是补充赔偿责任。长城河南分公司答辩称:经中国执行信息公开网查询，金粒麦业公司存在被执行信息18条，执行总标的额近3000万元，且均未实际履行。虽然金粒麦业公司名下登记房产和国有土地使用权价值可能超出答辩人主张的债权金额，但经答辩人调查查明，金粒麦业公司名下登记的房产和国有土地使用权均已被多家法院进行了多轮查封，且存在房产的首封与对应土地使用权的首封不一致的情况。根据《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定(试行)》第一条规定，原审法院裁定终结本次执行程序，意味着原审法院已穷尽财产调查措施，未发现金粒麦业公司有可供执行的财产或者发现的财产不能处置。原审法院以被答辩人未依法履行出资义务即转让股权为由追加被答辩人为答辩人申请执行河南金粒麦业有限公司案件的被执行人，事实清楚,适用法律正确。实缴认缴出资期限为最后实缴期限，被答辩人可以根据公司经营情况决定是否提前实缴出资。根据《中华人民共和国民法典》第六十五条规定，国家企业信用信息公示系统公示的企业信息对答辩人而言是有信赖利益的，即答辩人有理由认为在2019年12月21日被答辩人已经提前实缴了上述2631.18万元。长城河南分公司向原审法院提出诉讼请求:1、追加中原粮食公司为长城河南分公司申请执行延津县粮油批发交易市场有限公司、金粒麦业公司、陈庆东、席爱琴金融借款合同纠纷案件【原执行案号为：（2020）豫0702执3965号】的被执行人；2、请求判决中原粮食公司对（2018）豫0702民初4740号判决确定的第三人金粒麦业公司所负长城河南分公司的债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由中原粮食公司和第三人金粒麦业公司承担。原审法院查明：中行文化路支行与延津县粮油批发交易市场有限公司、金粒麦业公司、陈庆东、席爱琴因借款合同纠纷诉至该院，该院于2019年3月30日作出（2018）豫0702民初4740号民事判决，判决内容为：一、延津县粮油批发交易市场有限公司于判决生效后三日内偿付中行文化路支行借款本金2332322.97元及罚息65918.14元（2018年12月17日之后的利息、罚息、复利，按照合同约定计算至实际清偿之日）。二、金粒麦业公司、陈庆东、席爱琴对本判决第一项承担连带保证责任。金粒麦业公司、陈庆东、席爱琴承担连带保证责任后有权向延津县粮油批发交易市场有限公司追偿。三、抵押权人中行文化路支行有权在延津县粮油批发交易市场有限公司未按上述第一项判决内容履行的情况下对金粒麦业公司名下位于延津县（不动产登记证明编号为豫（2017）延津县不动产证明第0001152号）的房产及国有土地使用权申请拍卖、变卖，并对拍卖、变卖款项在判决确定的欠付本息的范围内优先受偿。四、驳回中行文化路支行其他诉讼请求。中行文化路支行与长城河南分公司于2018年12月29日签订《不良资产转让协议》，将案涉债权转让给长城河南分公司，长城河南分公司作为受让人向该院申请强制执行，执行案号为（2020）豫0702执3965号。该院经过采取执行措施后，于2021年1月13日作出（2020）豫0702执3965号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。长城河南分公司以被执行人的金粒麦业公司名下已无可供执行的财产为由，向该院申请追加中原粮食公司为该执行案件的被执行人，该院于2021年1月25日作出（2021）豫0702执异24号执行裁定书，裁定驳回了长城河南分公司的异议请求。长城河南分公司对该裁定不服，向该院提起诉讼。庭审中，中原粮食公司的法定代表人提交了金粒麦业公司2017年12月15日股东会决议1份、股权转让协议1份。股东会决议1份显示“增加注册资本至5759.18万元，新增注册资本2631.18万元，由中原粮食延津有限公司于2050年1月1日前缴清”。股权转让协议显示：2020年10月12日，中原粮食延津有限公司将其持有的金粒麦业公司51%股权（2631.18万元）转让给周新福。中原粮食公司的法定代表人庭审中称：因新增资本2631.18万元认缴时间为2050年1月1日，其公司未实际缴纳即转让了金粒麦业公司51%的股权。另查，金粒麦业公司注册成立于2001年6月28日，营业期限自2001年6月28日至2024年6月27日止，法定代表人为周新福，其工商信息变更记录显示，2017年12月21日该公司的注册资金由2528万元变更为5159.18万元人民币，增加了2631.18万元。2020年8月9日该公司股东由周玉福、中原粮食公司、周新福变更为周新福股权占比49%、中原粮食公司股权占比51%。2020年10月19日该公司股东再次变更为周新福，股权占比100%。再查，根据国家企业信用信息公示系统发布的金粒麦业公司的企业年报信息显示：中原粮食公司认缴数额2631.18万元，认缴时间2019年12月21日，实缴数额2631.18万元，实缴时间2019年12月21日。原审法院认为，双方争议的焦点是中原粮食公司向周新福转让股权的行为是否构成未依法履行出资义务即转让股权？本案中，中原粮食公司于2017年12月15日成为金粒麦业公司股东，认缴出资金额为2631.18万元。庭审中中原粮食公司自认并未实际缴纳，称该2631.18万元出资期限为2050年1月1日之前，其依法享有期限利益，并提交了2017年12月5日的股东会决议1份予以证明。关于认缴时间的问题，延津县工商行政管理局出具的工商档案信息以及国家企业信用信息公示系统均显示，中原粮食公司认缴时间为2019年12月21日，并于当日已经实缴出资到位。其所称认缴出资时间为2050年1月1日，仅仅在股东会决议记录上有记载。该股东会决议内容，在未经工商部门登记之前，只对内部发生法律效力，其效力不得对抗工商部门已经登记并对外公示的信息。故中原粮食公司辩称的其认缴时间为2050年1月1日、享有期限利益的理由，没有事实依据，该院不予采信。长城河南分公司诉称中原粮食公司没有依法履行出资义务即转让股权，要求追加其为该院（2020）豫0702执3965号案件的被执行人在未依法出资的范围内承担责任，理由正当，证据充分，该院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、参照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条之规定，判决：追加中原粮食延津有限公司为该院（2020）豫0702执3965号案件的被执行人，对第三人河南金粒麦业有限公司所负中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司的债务承担连带清偿责任。案件受理费25681元，由中原粮食延津有限公司负担。中原粮食公司在二审中提交了证据：第一组：金粒麦业公司名下16处不动产登记证书及法院查封文书，证明目的：金粒麦业公司名下16处粮库的土地和房产的基本信息和法院查封状况。第二组：金粒麦业公司名下土地及房产登记信息汇总表，证明目的：1、金粒麦业公司抵押给中国银行的塔铺库【土地证号为国用（2006）第1144号、房产证号为延房权字第××号】朱寨库【土地证号为国用（2006）第1142号、房产证号为延房权字第××号】；2、证明金粒麦业公司抵押给中国银行的高寨库【土地证号为国用（2006）第1147号、房产证号为延房权字第××号】；3、金粒麦业公司名下的王楼库【土地证号为国用（2006）第1138号、房产证号为延房权字第××号】、胙城库【土地证号为国用（2006）第1148号、房产证号为延房权字第××号】；4、被上诉人在其案件执行过程中并未申请法院对金粒麦业公司名下的土地和房产进行查封，更未申请进一步的评估拍卖措施。第三组：《委托支付函》及相应网上银行电子回单各一份，收款回单十二份、结案申请书一份；证明目的：通过郑州市金水区人民法院的强制执行【执行案号为（2018）豫0105执12540号】，金粒麦业公司已经全部履行了还款义务，河南粮食产业投资担保有限公司已经向郑州市金水区人民法院申请结案，郑州市金水区人民法院对金粒麦业公司名下房产的查封已经失去效力，不影响原审法院对塔铺库、朱寨库王楼库、胙城库的土地和房产进行处置。第四组：延津县人民法院（2020）豫0726执53号《执行裁定书》一份；证明目的：邵银洲案件经执行和解后，邵银洲撤回执行申请，廷津县法院裁定终结执行。邵银洲案件虽然查封了高寨库的土地和房产，但是至今查封已超过60日且未发布拍卖公告审法院可以通过商请延津县法院移送执行。长城河南分公司的质证意见为：对第一组的真实性有异议，该查询档案内容不完整，在上述三个案件中对房产土地进行了查封，但是该档案没有显示；第二组证据，该表格能够显示上诉人称的16处资产查封期限均未到期，即使已经履行完毕但是查封措施还未解除，原审法院根据其查询档案的信息显示有首封案件，首封土地和房产，对应的土地系不是一个法院查封的情况，有一定的执行障碍，抵押土地上有新建建筑物，老建筑部分不存在，原审法院出具了终本裁定查明的事实，应当作为定案依据；第三组证据，不了解该案件情况，对其真实性无法确认，而且该证据在原一审执行异议诉中已经阐述，同时也没有金水区法院出具的结案证明等相关资料，不能证明金水法院案件已经执行完毕，该组证据均不能证明其证明目的；第四组证据真实性没有异议，对证明目的有异议，根据上诉人提交的邵银洲查封的信息显示金水法院均被解除查封，原审法院根本不能了解到其已经执行终结的信息，不具备处置条件。本院认为上诉人提供的第一、二组证据符合证据三性特征，予以认定，第三、四组证据与本案缺乏关联性，不予认定。本院查明：原审法院（2021）豫0702执异24号执行裁定于2021年2月19日向长城河南分公司送达，该公司于同年3月4日提起本案诉讼。（2020）豫0702执3965号执行终本裁定中对案涉抵押财产的是否采取查封、实地调查措施及协调处置权的信息未有任何说明。案涉抵押国有土地使用权证号为国用（2006）第1144号，系出让商业用地，面积为8741.66㎡；抵押房产证号为延房权证字第××号，房屋面积为1754.35㎡，抵押时评估价值为576.25万元。本院查明的其他事实与原审认定一致。本院认为：《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条：作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。根据上述规定，追加公司股东为被执行人的前提是该公司财产不足以清偿债务。本案中被执行人金粒麦业公司提供有相应的抵押财产，虽然该抵押财产有其他法院的在先查封，但根据相关法律规定，该执行案件对该抵押财产享有优先受偿权，可以依法通过协调取得处置权，故原审法院对该抵押财产未采取处置措施的情况下，尚不能认定金粒麦业公司不能清偿案涉债务，故本案不符合追加股东为被执行人的前提条件，上诉人的上诉请求成立，本院予以支持。一审适用法律错误，应予纠正。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省新乡市红旗区人民法院（2021）豫0702民初1342号民事判决；二、驳回中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司诉讼请求。一、二审受理费各25681元，均由中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司负担。中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司应负担的二审案件受理费25681元，应于收到本判决之日起七日内向本院缴纳（财政专户:河南省财政厅非税收入财政专户，开户行：广发银行股份有限公司郑州经三路支行，账号：89×××71），如不按期缴纳，本院将强制执行。本判决为终审判决。审判长  张立东审判员  王智好审判员  马成林二〇二一年十月十三日书记员  郭盛彧