.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省吕梁市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2018）晋11刑终117号原公诉机关山西省孝义市人民检察院。上诉人（原审被告人）张某，小名”三女子”、”三俊”，女，汉族，初中文化，孝义市人，孝义市人，无业，住孝义市，住孝义市。因伤害他人于2017年8月14日被孝义市公安局行政拘留十日。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年8月24日被孝义市公安局刑事拘留，同年9月1日被孝义市公安局逮捕。现羁押于吕梁市看守所。辩护人王三平，山西晋义律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人张某1张某1，男，汉族，孝义市人，孝义市人。系本案被害人。山西省孝义市人民法院审理山西省孝义市人民检察院指控原审被告人张某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人张某1张某1提起附带民事诉讼一案，于二0一七年十二月二十五日作出（2017）晋1181刑初342号刑事附带民事判决。原审被告人张福林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人并听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判决认定，2017年8月10日16时许，被害人张某1张某1因琐事去找被告人张福林，二人在下堡镇丽华苑小区门口相遇，被告人张某与被害人张某1张某1发生争执、撕扯，后被告人张福林用匕首将被害人张某1张某1致伤。经孝义市公安司法鉴定中心鉴定：被害人张某1张某1左侧开放性血气胸，伤情程度评定为轻伤二级，左侧第9后肋骨骨折，伤情程度评定为轻微伤，体表创口长度累计9.5cm，伤情程度评定为轻微伤。2017年8月14日，被告人张某在其家属的陪同下，主动去到公安机关如实供述了其犯罪事实。另查明，2017年8月10日至12日，附带民事诉讼原告人张某1张某1在孝义市人民医院住院，支付医疗费12168.49元。2017年8月12日转院至山西省汾阳医院住院治疗，2016年8月29日出院，共花费医疗费32146.21元。2017年8月12日，附带民事诉讼原告人张某1张某1支付孝义市兑镇中心卫生院120急救费用350元。2017年8月12日支付120转院费300元。2017年8月12日支付汽车票6元。综上，附带民事诉讼原告人张某1张某1的损失包括：医疗费44314.7元；误工费参照山西省农业上一年度职工的平均工资计算为41729元/年÷365天×20天=2286.5元。附带民事诉讼原告人张某1张某1住院期间的护理费参照山西省护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理人数以1人考虑，护理费为36933元/年÷365天×20天×1人=2023.7元。120转院费300元，120急救费350元。交通费酌情考虑以赔偿100元为宜。以上共计49374.9元。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）物证1、作案工具照片证实，被告人张某作案时使用的工具。2、孝义市公安局扣押物品清单1份证实：孝义市公安局从被告人张某处扣押水果刀1把。（二）书证1、受案登记表1份证实：2017年8月11日，孝义市公安局下堡派出所接到张某2张某2的报案称，其父亲张某1张某1在下堡镇丽华苑小区大门口被人用刀子扎伤了，浑身是血。2、行政处罚决定书2份证实：因此事，被告人张某于2017年8月14日被孝义市公安局处以行政拘留十日。被害人张某1张某1于2017年10月26日被孝义市公安局处以行政拘留十日并处罚款200元。3、常住人口基本信息1份证实：被告人张某的个人基本信息情况。4、孝义市公安局下堡派出所出具的到案经过1份证实：2017年8月14日上午，被告人张某在其家属的陪同下，来到孝义市公安局下堡派出所投案自首。（三）证人证言1、证人张某2张某2的证言证实：2017年8月10日下午，具体时间我不清楚，我在家的时候，我们村一个叫张军会的男子跑到我家里，说是我爸爸在丽华苑小区被扎伤了，我和我妈就赶紧下去丽华苑小区门口。去了以后，看见我爸爸在地上躺的，浑身是血，地上流的一滩血，我就赶紧跑到派出所报警。报警后，我就又赶紧跑到丽华苑小区门口我爸爸躺着的地方，我刚过去，120救护车就过来了，120急救车的医生给我爸包扎住，然后就把我爸爸抬到救护车上，我也跟着上了120救护车。在120急救车上，我问我爸爸是谁扎的，我爸爸说是下堡部落村魏征的妻子，然后我就从120救护车上下来，我妈上了救护车和我爸爸去了人民医院，然后我把我爸爸的摩托车骑回家。2、证人张某3张某3的证言证实：2017年8月10日下午16时许，我从家里出来后看见下堡镇丽华苑小区门口躺着一个人，我以为是喝多了，就跑过去看，过去后发现不是喝醉了，是有一个男子浑身是血在地上躺的，地上也是流的一滩血，跟前站着一男一女，我就问有没有报120，然后站着的这个男子说已经报了，我看见地上还有一把刀子，然后我就在跟前站的看的，站着的一男一女还有地上躺的男子都不说话，这个时候就有附近的其他人围过来了，然后我就回到我经营的鸿运商店门市。过了十来分钟，120的来了以后，我又过去看了下，当时围观的一堆人，这个时候一开始在跟前站的一男一女已经离开不在了，然后我看的120的医生给这男子包扎了下后，我就又回到我的门市了。3、证人张某4张某4的证言证实：2017年8月10日下午16时30分左右，我正在家里休息，听到人们叫喊打架了，我就从楼上下来，下楼出了小区，我就从小区门口去了丽华苑小区大门口，我去了后看见一男子在地上躺着，地上流的一滩血，男子身上也流的都是血，有一个女子在跟前站的，还有鸿运商店的老板也在跟前站的，跟前还站的三四个人，我再仔细看了下，发现地上还有一把刀子。后来出来两个老年人，我听见这两个老年人对跟前站的这个女子说你出事了，赶紧先把人家给送医院治疗吧，这个女子好像说了句不怕，然后这女子在那又站了一分钟左右就骑着摩托车离开了，然后跟前的人都涌过来了，有认识该男子的人就打电话通知了家属，后来我们一起闲聊的时候，听人们说是该男子上午的时候将这女子打了两耳光，这女子将这男子的脸挖破了，然后下午的时候就出了这事，也不知道是真是假。4、证人程某程某的证言证实：2017年8月10日下午16时许，我在我家和几个老婆婆打麻将，这个时候有一个孝义柱濮籍的男子进来我家说是想玩，我就让开，然后我就出去买烟了。我出去的时候，看见张某1张某1在我家外面的街上站的，这个时候”三女子”从街上上来到了我家，然后我买烟回来后，就看见张某1张某1、”三女子”、柱濮的这男子都在我家外面的街上站的，张某1张某1脸上有一道伤痕，然后我就问怎么回事，跟前的人就说是张某1张某1从外面街上进来我家，对人家柱濮的男子说是哪的了，这男子说是柱濮的，然后三女子说了句你管人家的了，然后张某1张某1和三女子就撕扯的打起来。我看见张某1张某1喝上酒了，然后我就过去劝”三女子”不要说了，然后”三女子”就骑着摩托车离开了，紧接着张某1张某1就跑着离开了，柱濮的男子也不知道何时离开的，人们就都撤了。到了傍晚的时候，我听见人们说是”三女子”用刀把张某1张某1给扎伤了，微信群里都是人们发的张某1张某1被扎伤的视频，我才知道从我家离开后，他们俩个又打架来。5、证人王某王某的证言证实：2017年8月10日下午，我去了下堡镇下堡村的一个棋牌馆。去了以后，我看见有人在玩，我就站在跟前看，然后棋牌馆的老板娘就对我说：”你想玩了就让你玩吧”，然后我就坐下玩开了，我刚玩了一把，”三女子”从外面进来了，有个女子让给”三女子”玩，然后我们就玩开。过了一会，喝酒的男子坐在我对面对我说：”你是哪的？”我说：”怎么”，喝酒的男子说：”什么也不，就是见过几次，问下你么”，然后我说：”柱濮的”，我说完以后也不知道喝酒的男子在那嘴里嘟囔什么了，然后坐在跟前的”三女子”就说”人家说是柱濮的”，喝酒的男子就朝住”三女子”说”柱濮的怎么，我也是柱濮的，柱濮的鸟个球”，然后”三女子”说：”鸟球了，怎么的？”，接着喝酒的那男子就站起来扇了”三女子”一耳光，口里叫喊着骂着脏话，然后”三女子”就跌倒在地，我们跟前的人就上去把喝酒的男子拉出去。这个时候”三女子”就上去挖喝酒的男子，把喝酒男子的脸挖破，我们把喝酒男子拉到外面后，喝酒男子在外面骂着，后来喝酒男子不让”三女子”，要进去打”三女子”，我们就拉住喝酒的男子，跟前的人和老板娘就对三女子说赶紧离开吧，然后”三女子”就骑着电动摩托车离开，然后喝酒的男子也走路离开了。6、证人靳某靳某的证言证实：8月10日中午，我和张某1张某1，上坞头的”二”喝完酒就回去睡了，我们三人喝了两瓶汾阳王酒，张某1张某1大约喝了六两多，他平时的酒量可以，喝上五六两应该没事。7、证人张某5张某5的证言证实：2017年8月10日下午16时许的时候，我从南阳乡柴场村下到下堡镇，我下来才发现我不拿着家里的钥匙，我就去了我姐姐张某家，让我姐姐拿她的备用钥匙开一下我家的门，然后我姐就骑上摩托车朝丽华苑小区骑去，我也就发动摩托车往小区骑。在发动的时候耽搁了一段时间，大约二三分钟，我才从我姐姐家开始出发的，等我去了小区门口以后，看见我姐姐张某的电摩在地上倒的，一个男子在摩托车上坐着，我姐张某手里拿的一把刀子，听见我姐张某说：”你不是要往死撞我？你不是满世界追上我要撞死我？我就先弄死你，反正咱们是一命顶一命”，然后这个男子朝我姐姐张福林说话，我当时正掏手机，没有听清楚说什么，然后我听见这男子对我姐姐张某说要用我姐姐的电话给他儿子打电话。这个时候，这个男子从摩托上下来，坐在了路沿石上，我就过去给这个男子我的手机，这个男子没有要我的手机。这时候，一个路人告我说你赶紧看一下这男子的后面，我过去一看，这男子后背上流的都是血，我就赶紧打120急救电话，我又赶紧给我父亲和我二姐打了一个电话，把情况告了一下他们，让我二姐赶紧把下堡卫生院的医生叫来给先包扎一下，等了一会，我还没等见我二姐叫医生过来，我就急的不行，过去医院找我二姐去，结果我去了医院，我二姐给我打电话，说已叫上医生去了现场了，然后我就回了我三姐家，回去看了下我三姐张福林家的孩子，并哄的把孩子送回孩子爷爷家，等送了孩子回来下堡后，那男子已经被救护车拉上走了。（四）被害人陈述被害人张某1张某1的陈述证实：2017年8月10日下午16时许，我去了张业荣家的棋牌馆，我就问其中一名男子是哪的，有一名女子就接了口，然后我俩就争吵起来并发生撕扯，我的脸被这女的挖破了，然后这女的就一个人离开了。我脸被挖破，就想找这女子，听跟前的人说这女子在下堡丽华苑小区住的，我就下去小区找这女的，我从小区转了一圈出了大门口，正好遇见这女子，然后这女子就上来我跟前，用刀朝我背上捅了两刀，胳膊上捅了一刀，后来我倒在地上后，这女子对我说是带我看病治疗，我说不用你看，然后我们就在那呆着，还是后来我们村的人打了120，叫下我家属，我才被120救走的，后来我就神志不清了。（五）鉴定意见孝义市公安司法鉴定中心（孝）公（司法）鉴（伤）字【2017】134号法医学人体损伤程度鉴定书1份证实：被害人张某1张某1左侧开放性血气胸，伤情程度评定为轻伤二级，左侧第9后肋骨骨折，伤情程度评定为轻微伤，体表创口长度累计9.5cm，伤情程度评定为轻微伤。（六）现场勘验、提取笔录1、现场勘查笔录1份证实：现场的基本情况。并有现场图和现场照片附案佐证。2、提取笔录1份证实：孝义市公安局民警在下堡镇丽华苑小区大门口将被告人张福林扔在现场的作案工具水果刀进行了提取。（七）视听资料小区监控视频光盘附案佐证。有附带民事诉讼原告人张某1张某1向该院提交的下列证据（书证）予以证实其主张：1、医疗费票据29支证实：附带民事诉讼原告人张某1张某1支出医疗费44314.7元。2、收据2支证实：附带民事诉讼原告人张某1张某1支付120转院费300元，120急救费350元。3、中国公路发票1支证实：2017年8月12日，支付交通费6元。4、加油费票据、外购药票据附案佐证。原判决认为，被告人张某故意损害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。孝义市人民检察院指控罪名成立。被告人张某在犯罪以后能自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，可以从轻处罚。对被告人张某的辩护人提出的被害人张某1张某1有过错的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。对其提出的被告人张福林拿刀刺伤被害人张某1张某1是正当防卫行为的辩护意见，即便被害人张某1张某1骑摩托车存在故意撞被告人张福林的行为，但被告人张某的行为已超出正当防卫的限度，故对该辩护意见不予采纳。被告人张某故意伤害附带民事诉讼原告人张某1张某1，给张某1张某1造成的物质损失，被告人张某应当赔偿。附带民事诉讼原告人张某1张某1主张赔偿精神损害抚慰金、残疾赔偿金，于法无据，不予支持。附带民事诉讼原告人张某1张某1提交的外购药票据、加油费票据，不符合证据的合法性，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十四条；《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条；《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，判决被告人张福林犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；被告人张福林赔偿附带民事诉讼原告人张某1张某1医疗费、误工费、护理费、交通费等共计人民币49374.9元，于本判决生效后十五日内经该院一次性给付；驳回附带民事诉讼原告人张某1张某1的其他诉讼请求；作案工具水果刀一把予以没收。上诉人张某的上诉理由及辩护人的辩护意见是：1、上诉人与被害人在棋牌馆发生口角进而发生冲突，后被人劝离。被害人去丽华苑小区找上诉人，两人正好在门口相遇并在此发生争吵，被害人张某1张某1骑摩托车撞上诉人，上诉人拿刀捅伤被害人，上诉人的行为属于正当防卫；2、被害人被公安机关治安处罚，在本案中有重大过错，应自行承担不低于70%的民事责任。综上，请求二审法院依法改判。经审理查明，原判认定原审被告人张某持刀故意伤害被害人张某1张某1身体，致张某1张某1身体一处轻伤二级、两处轻微伤，以及被害人张某1张某1遭受的各项经济损失等事实清楚，所采信的证据均经一审庭审举证、质证，本院依法予以确认。二审期间，上诉人未提交新的证据，故本院对原判认定的事实和证据予以确认。本院认为，原审被告人张某因琐事故意损害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。由于张某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，应依法予以赔偿。关于上诉人及其辩护人所提上诉人的行为属正当防卫，被害人存在重大过错应承担不低于70%民事赔偿责任的上诉理由，经查，在案的证人证言、被害人陈述、视听资料能够证实，上诉人与被害人在丽华苑小区门口相遇后，二人发生争吵，争吵中被害人张某1张某1骑摩托车驶向上诉人，上诉人躲开后持刀对被害人实施伤害，上诉人的行为不构成正当防卫，上诉人所提被害人应承担不低于70%民事赔偿责任的理由无事实和法律依据，故对相关上诉请求，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长曹宪强审判员张少军审判员杨尉苑二○一八年四月十日书记员乔文渊