河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终5954号上诉人（原审被告）：何启春，男，1982年1月18日出生，汉族，住河南省固始县。委托诉讼代理人：何启伍、汪国祥，安徽金六州（叶集）律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：赵大兵,男,1976年4月15日出生,汉族,住河南省固始县。委托诉讼代理人：蔡殿峰，河南蓼阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：洪作才,男,1967年7月21日出生,汉族,住河南省固始县。被上诉人（原审被告）：固始黄冈学校，住所：固始县洪埠乡街道北段。统一代码（登记证号）：52411525697318237G。法定代表人：张荣洁委托诉讼代理人：秦永忠，河南振蓼律师事务所律师。上诉人何启春因与被上诉人赵大兵、洪作才、固始黄冈学校提供劳务者受害责任纠纷一案，不服固始县人民法院（2020）豫1525民初6562号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人何启春的委托诉讼代理人何启伍、被上诉人赵大兵的委托诉讼代理人蔡殿峰、被上诉人洪作才、被上诉人固始黄冈学校委托诉讼代理人秦永忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人何启春上诉请求：（1）撤销一审判决，依法改判；（2）改判由赵大兵承担主要责任，洪作才与何启春、固始县黄冈学校承担补充连带赔偿责任；（3）被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：（1）一审判决认定事实错误，上诉人与赵大兵之间不存在雇佣关系。根据相关证人和电话录音可以证明上诉人与赵大兵之间不存在雇佣关系。被上诉人赵大兵每天的工作内容是由洪作才直接安排，劳动工具也是由洪作才提供，每天的工资也是由洪作才书面记录，所以赵大兵系洪作才雇佣，二人形成雇佣关系。（2）被上诉人赵大兵对自己受伤存在重大过错，一审判决结果显失公平。赵大兵系饮酒后从事高空危险作业，洪作业也未进行制止和防范，赵大兵应承担主要责任，洪作才应承担相应责任。被上诉人固始县黄冈中学将粉刷工程分包给没有资质的何启春施工，存在过失，应承担补充连带赔偿责任。上诉人已向被上诉人赵大兵垫付了部分医疗费合计23000元在责任比例确定后予以扣除。为支持其上诉请求，上诉人何启春向本院申请证人蒋某、张某出庭作证。证人蒋某证明：其给何启春干活，从何启春处领取工资。其与别人聊天时听说洪作才承包了内墙粉刷，没有承包合同。张某证明：听说洪作才承包了内墙粉刷，但其不认识洪作才。被上诉人赵大兵、洪作才辩称，赵大兵系洪作才介绍到工地的，并不代表洪作才分包了楼层粉刷工程。上诉人关于赵大兵饮酒作业缺乏事实证明，一审证人已证明赵大兵案发当天没有饮酒。一审判决认定事实清楚，责任划分比例正确，判决公平公正，应予维持。证人蒋某、张某证明内容都是听说的，与事实不符，不应采信。被上诉人固始黄冈学校辩称，一审判决认定事实有错误。固始县黄冈学校将粉刷工程包给何启春，双方形成承揽关系，粉刷墙壁并无相关资质要求，黄冈学校不存在选人过失。何启春将工程转包给洪作才，洪作才雇佣了赵大兵。一审判决赵大兵的责任承担比例过低，一审判决划分责任比例和适用法律不当，应当改判。赵大兵向一审法院起诉请求：判令被告立即支付原告医疗费67608.65元，并承担本案诉讼费用。一审法院查明，被告固始黄冈学校将其在固始县蒋集校区的男女生宿舍粉刷、食堂内外墙粉刷及食堂小房子加高工程发包给被告何启春，双方签订书面劳务外包合同。被告何启春雇佣原告赵大兵、被告洪作才等人在工地干活。2020年8月12日午饭后一点钟左右原告赵大兵在粉刷食堂二楼的小房间时从梯子上摔倒在地，随后赵大兵被送到河南信合医院住院治疗两天，花费医疗费2390.14元，合作医疗报销1220.8元，原告赵大兵自费负担1169.34元。2020年8月14日原告赵大兵被送到河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院）住院治疗33天经诊断为双侧踝关节骨折，花费医疗费89439.31元。原告经治疗现已出院。因原、被告未能就赔偿一事达成一致，原告提起诉讼。另查明：事故发生后，被告何启春给原告赵大兵垫付了医疗费23000元，原告对此予以认可。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案的争议焦点为原告赵大兵受伤，责任由谁承担，承担的责任比例如何划分。原告赵大兵系被告何启春雇佣的工人，因此赵大兵是佣工，提供劳务，双方构成雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告赵大兵提供因劳务受到损害，故何启春应对赵大兵受到损害承担赔偿责任。被告何启春是工程的承包人，应对工程整体施工提供安全措施，未尽到审查义务，也应当承担相应责任。原告赵大兵在此过程中未尽到安全注意义务，有过失行为，也应当承担相应的责任。本案被告固始黄冈学校，系发包方，将粉刷工程交给被告何启春负责施工，构成发包与承包的关系，原告赵大兵因缺乏安全意识，施工中从梯子上摔下摔伤，为安全生产事故。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定。“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，被告何启春为个人，不可能拥有建筑施工企业资质，对于建筑施工，即使不需要施工人具有相应资质，也应当具有相应的安全生产条件，被告固始黄冈学校为发包方，应该对承包人的资质或安全生产条件予以审查，被告固始黄冈学校应当知道被告何启春无相应资质或安全生产条件而仍然将工程承包给其施工，存在选任过失，也应承担相应责任，应与承包人承担连带赔偿责任。结合案情，原告赵大兵应承担10%的责任，被告何启春作为雇主及承包方，是原告施工活动的管理者，也施工活动的组织者，负有提供安全生产条件的义务，应承担90%的赔偿责任，被告固始黄冈学校选任过失，应与被告何启春承担连带赔偿责任。被告何启春为原告赵大兵垫付23000元治疗费用，应予以扣除。原告赵大兵损失为医疗费90608.65元。被告何启春在案件审理过程中要求追加洪作才为本案被告，作为雇主承担赔偿责任，一审法院予以准许，被告何启春未提供证据材料证明被告洪作才和原告赵大兵存在雇佣关系，被告洪作才不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条的规定，一审法院判决：（1）被告何启春于本判决生效后三十日内赔偿原告赵大兵各项损失的90%即81547.78元，扣除被告何启春已经垫付的23000元，被告何启春应付原告赵大兵赔偿款58547.78元。（2）被告固始黄冈学校对以上赔偿款承担连带赔偿责任。（3）被告洪作才不承担赔偿责任。（4）驳回原告赵大兵的其他诉讼请求。履行方法：将执行款交至固始县人民法院账户。户名：固始县人民法院，开户：中国农业银行股份有限公司固始县支行，账号：16×××31。如果未按照判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1490元，减半收取745元，由被告何启春、固始黄冈学校负担631.5元，由原告赵大兵负担113.5元。二审查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，上诉人何启春是工程的承包人，应对工程整体施工提供安全措施，因其未尽到安全防范义务，应当承担相应责任。固始黄冈学校将工程承包给无相应资质的何启春施工，存在选任过失，应承担相应责任，与承包人何启春承担连带赔偿责任。赵大兵在此过程中未尽到安全注意义务，有过失行为，也应当承担相应的责任。证人蒋某、张某二审出庭作证证明内容系只是听他人说洪作才承包了内墙粉刷工程，张某亦不认识洪作才，二证人证明内容不足采信。故上诉人何启春提供证据不足以证明洪作才、赵大兵二人之间存在雇佣关系，上诉人何启春关于洪作才雇佣赵大兵的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院结合各方当事人的过错程度，依法划分责任比例适当，应予以维持，上诉人何启春关于原审判决划分责任比例不当的上诉理由亦不能成立。综上，上诉人何启春的上诉请求均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，责任比例划分适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1490元，由上诉人何启春负担。本判决为终审判决。审判长 杨 洪审判员 时华军审判员 韩 洋二〇二一年二月十日法官助理熊涛书记员朱婧