湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）鄂黄冈中民一终字第01003号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司。代表人贺学兵，该公司经理。被上诉人（原审原告）蒋鑫鑫，男，1989年3月11日出生，汉族，湖北省黄梅县人。被上诉人（原审被告）余达，男，1988年9月17日出生，汉族，湖北省黄梅县人，个体司机。上诉人中国平安保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称平安保险黄冈中心支公司）为与被上诉人蒋鑫鑫、余达机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省黄梅县人民法院（2013）鄂黄梅民初字第00682号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月8日受理后，依法组成由审判员陈孔齐担任审判长，助理审判员董俊华、赵学焕参加的合议庭审理了本案。现已审理终结。原审查明，2013年2月13日16时许，蒋鑫鑫驾驶无号牌的两轮摩托车行驶至黄梅县孔垅镇卢列村6组路段时与余达驾驶的鄂J×××××号小轿车（该车在平安保险黄冈中心支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和300000元不计免赔的商业第三者责任保险）发生碰撞，造成蒋鑫鑫受伤的交通事故。2013年3月14日，蒋鑫鑫单方委托黄冈博林法医司法鉴定所就其伤情作出鉴定。2013年5月30日，平安保险黄冈中心支公司申请重新鉴定，2013年7月16日，经原审委托，黄冈楚剑法医司法鉴定所鉴定：蒋鑫鑫构成10伤残，后期治疗费约需7000元，误工时间为120日，护理时间为60日。蒋鑫鑫受伤后，在黄梅县中医院住院治疗18天，花费医疗费16448.43元，出院诊断为胫骨骨折，出院医嘱为加强患肢功能锻炼和营养。后蒋鑫鑫因赔偿事宜与对方当事人协商未果，遂提起诉讼要求余达赔偿60140元损失，平安保险黄冈中心支公司在保险限额范围内承担理赔责任。原审认为，因蒋鑫鑫与余达所发生交通事故时，双方将车辆自行撤离现场，造成现场破坏，证据毁灭，无法查清事故成因，根据公平原则，蒋鑫鑫与余达负此次交通事故的同等责任，故蒋鑫鑫因此次交通事故造成的损失，由平安保险黄冈中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围限额内直接承担理赔责任，余款由蒋鑫鑫与余达按责任比例来分摊，由平安保险黄冈中心支公司在商业第三者责任保险限额范围内承担理赔责任。原审对蒋鑫鑫诉请的各项损失核定如下：1.医疗费16448元；2.后期医疗费7000元；3.护理费4368元（56元∕天×78天）；4.住院伙食补助费900元（18天×50元）；5.误工费7728元（56元∕天×138天）；6.伤残赔偿金15704元（7852元∕年×20年×10%）；7.交通费酌定300元；8.鉴定费2000元；9.精神抚慰金酌定3000元；10.营养费酌定300元；合计57748元。遂判决：一、由平安保险黄冈中心支公司在机动车交通事故责任保险限额范围内向蒋鑫鑫赔偿54283.20元［其中在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元﹢死亡残疾赔偿金限额项下赔偿31100元（护理费4368元﹢误工费7728元﹢交通费300元﹢伤残赔偿金15704元﹢精神抚慰金3000元）﹢商业第三者责任保险范围限额内赔偿13183.20元（医疗费16448元-10000元＋住院伙食补助费900元＋营养费酌定300元＋后期医疗费7000元）×90%］。二、由余达赔偿蒋鑫鑫1732.40元（57748元-54283.20元）×50%。三、驳回蒋鑫鑫的其他诉讼请求。上诉人平安保险黄冈中心支公司不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称，一、原审判决保险公司在商业第三者责任保险限额范围内承担90%的赔偿责任，违反了其同等责任的划分，致使其多承担了5859.20元的赔偿款。二、原审法院按138天的标准计算蒋鑫鑫的误工费，没有按其第一次鉴定时间的前一日来确定误工时间，而是依据第二次鉴定结论来确定，超出了法律规定，致使其多承担了6160元的赔偿款。被上诉人蒋鑫鑫、余达在二审期间没有提交答辩意见。双方当事人在二审期间均未提交新证据。本院经审理查明，原审查明的事实属实。本院认为，本案争议的焦点是：一、保险公司在商业第三者责任保险限额范围内承担的赔偿金额是否合理；二、蒋鑫鑫误工时间认定的是否合理。对该争议焦点，评判如下：一、保险公司在商业第三者责任保险限额范围内承担90%的赔偿金额是否合理《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法侵权法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案中，蒋鑫鑫与与余达负此次交通事故的同等责任，故蒋鑫鑫因此次交通事故造成的损失，应先由平安保险黄冈中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内承担理赔责任，余款由蒋鑫鑫与余达各按50%的责任比例来分摊，余达应承担的部分则由平安保险黄冈中心支公司在商业第三者责任保险限额范围内承担。原审判决平安保险黄冈中心支公司承担蒋鑫鑫损失中超出交强险理赔部分的90%的赔偿责任不当，应予纠正。故上诉人平安保险黄冈中心支公司认为原审判决其在第三者责任保险范围限额内承担的赔偿责任不合理的上诉理由成立，本院依法予以支持。二、蒋鑫鑫误工时间的认定是否合理《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，平安保险黄冈中心支公司认为蒋鑫鑫因单方申请司法鉴定，程序不合法，鉴定意见有失偏颇而申请重新鉴定。原审依法组织重新鉴定后，双方当事人均无异议，鉴定意见书的结论被原审采信，故没有被采信的司法鉴定不产生效力。本次交通事故造成蒋鑫鑫胫骨骨折，其接受治疗的医疗机构没有就其误工时间出具证明确定，但医嘱强调其应加强患肢功能锻炼和营养，说明蒋鑫鑫因伤致残存在持续误工情形，其误工时间依法可以计算至第二次鉴定定残日前一天，平安保险黄冈中心支公司认为蒋鑫鑫的误工时间应计算至第一次鉴定定残日前一天的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。蒋鑫鑫的损失及精神抚慰金共计57748元，由平安保险黄冈中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内向蒋鑫鑫理赔41100元（医疗费10000元＋护理费4368元﹢误工费7728元﹢交通费300元﹢伤残赔偿金15704元﹢精神抚慰金3000元），在机动车交通事故在第三者责任保险限额范围内理赔7324元［（16448元-10000元＋住院伙食补助费900元＋后期医疗费7000元＋营养费300元）×50%］，合计48424元，余款由蒋鑫鑫自行承担。综上，上诉人平安保险黄冈中心支公司的部分上诉理由成立，依法应予支持。原判认定事实和适用法律部分有误，判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：撤销湖北省黄梅县人民法院（2013）鄂黄梅民初字第00682号民事判决；由中国平安保险股份有限公司黄冈中心支公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险范围限额内向蒋鑫鑫理赔48424元，限于本判决生效之日起十日内一次性履行完毕。三、驳回蒋鑫鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1304元，减半收取652元，由蒋鑫鑫负担25元，由余达负担627元，申请重新鉴定费2500元由中国平安保险股份有限公司黄冈中心支公司负担。二审案件受理费101元，由蒋鑫鑫负担50元，由中国平安保险股份有限公司黄冈中心支公司负担51元。本判决为终审判决。审 判 长  陈孔齐代理审判员  董俊华代理审判员  赵学焕二〇一三年十二月二日书 记 员  陈 杰