安徽省长丰县人民法院民 事 判 决 书（2021）皖0121民初575号原告（被告）：高军，男，1971年10月14日出生，汉族，住安徽省长丰县。委托诉讼代理人:张乃好，安徽长江人律师事务所律师。被告（原告）：安徽维新建筑劳务有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区蒙城北路1166号恒盛皇家花园12栋2404室，统一社会信用代码91340103MA2TW47W9H。法定代表人：李洋洋，总经理。委托诉讼代理人：钱韵，安徽巢阳律师事务所律师。被告：合肥市重点工程建设管理局，住所地安徽省合肥市潜山路与习友路交口政务办公第二区A单元，统一社会信用代码123401007950806721。法定代表人：张家祥，局长。被告：江苏兴业环境集团有限公司，住所地江苏省扬州市甘泉街道七泉路12-1，统一社会信用代码91321003689622300J。法定代表人：胡正勤，执行董事。原告高军与被告安徽维新建筑劳务有限公司、合肥市重点工程建设管理局、江苏兴业环境集团有限公司劳动争议一案和原告安徽维新建筑劳务有限公司与被告高军劳动争议一案，本院于2021年1月11日和2021年1月14日立案后，依法由审判员朱晓东适用简易程序公开开庭进行了合并审理。原告（被告）高军及其委托诉讼代理人张乃好和被告（原告）安徽维新建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人钱韵到庭参加诉讼。被告合肥市重点工程建设管理局、江苏兴业环境集团有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高军向本院提出诉讼请求：1.请求判决解除原告与第一被告之间的事实劳动合同关系;2.请求判决第一被告支付原告解除劳动合同经济赔偿金7509.58元;3.请求判决三被告支付原告一次性伤残补助金63805.50元;4.请求判决三被告支付原告一次性工伤医疗补助金42537元;5.请求判决三被告支付原告一次性伤残就业补助金70895元;6.请求判决三被告支付原告停工留薪期工资42537元:7.请求判决三被告支付原告停工留薪期护理费36865.40元;8.请求判决三被告支付原告住院伙食补助费1260元;9.请求判决三被告支付原告交通费500元;10.请求判决三被告支付原告医药费用21446.85元（含被告垫付18665.85元）；11.请求判决三被告支付原告垫付的工伤鉴定费280元；12.请求判决三被告支付原告保守治疗医药费10000元；13.请求判决三被告承担本案的诉讼费用。以上2-12项合计金额为297636.33元（含被告垫付医药费18665.85元）,另附计算清单。事实和理由:原告接受第一被告安徽维新建筑劳务有限公司聘用从事焊工工作,约定日工资350元。2019年9月5日,原告被指派到第一被告分包的合肥强制戒毒所项目工地上工作,该项目位于长丰县,发包人为第二被告“合肥市重点工程建设管理局”,总承包人为第三被告“江苏兴业环境集团有限公司”。上午10时,原告在焊接结构大梁过程中,因脚下的脚手架被吊机吊的构件撞烂,导致原告从脚手架上摔下受伤。后被送至合肥市长荣医院救治,经医院诊断为“肋骨骨折”,原告支付医药费21446.85元（含第一被告已垫付18665.85元）、伤残鉴定费280元。2020年2月13日,长丰县人力资源和社会保障局作出长丰工认［2020］0057号认定工伤决定书,认定原告受到的事故伤害为工伤。2020年7月16日,合肥市劳动能力鉴定委员会对原告劳动功能障碍鉴定为伤残九级。在上述工伤认定及劳动能力鉴定结论作出后,原告就工伤保险待遇支付事宜多次找被告协商解决无果,致使原告至今无法享受工伤保险待遇。原告认为,本案所涉建设工程项目未参加工伤保险,原告发生工伤事故,依法由三被告共同连带承担支付原告的工伤保险待遇。此外,第一被告与原告建立事实劳动关系后,没有给原告办理社会保险,依法应当支付原告解除劳动合同经济补偿金。综上所述,原告为了维护自己的合法权益,根据《工伤保险条例》、《劳动合同法》、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》等相关法律法规规定,特具此状,请求法院依法判决支持原告全部诉讼请求。被告安徽维新建筑劳务有限公司辩称，一、原告与被告一之间不存在劳动合同关系，双方系雇佣与被雇佣的劳务合同关系，其主张解除双方之间的劳动合同关系、支付经济补偿金的诉请没有相应依据。案涉事故伤害虽然被认定为工伤，但确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动合同关系，应当依据《中华人民共和国劳动法》以及《中华人民共和国劳动合同法》的规定，对双方之间是否存在劳动法上的隶属关系予以考量，判断劳动者是否具有用人单位的成员身份。劳动者具有用人单位的成员身份，意味着劳动者必须加入到用人单位之中，成为用人单位的一员。正是这种成员身份，决定了用人单位与劳动者之间存在特殊的身份上的隶属关系。而在本案中，原告系经人介绍到被告一参与的合肥强制戒毒所项目工地上从事焊工工作，在刚到项目的当天上午就发生了案涉事故，此后也再未到该项目上提供过任何劳务。双方之间系平等主体之间的雇佣与被雇佣关系，并不存在劳动合同关系。在前提事实都不存在的情况下，原告主张解除与被告一之间的劳动合同关系、支付经济补偿金没有事实与法律依据。二、原告诉请主张一次性伤残就业补助金未经劳动仲裁前置程序，通过原裁决书与仲裁申请书、庭审笔录内容可知，原告在劳动仲裁阶段并未主张一次性伤残就业补助金，现本案已到诉讼一审程序，对该项诉请不应在本案中处理，否则有违《劳动争议调解仲裁法》关于劳动仲裁程序前置的规定，更是严重损害了各被告的合法程序权利。三、原告主张的各项工伤保险待遇项目的计算基数、标准等明显存在错误，其诉请不应得到支持。第一，原告关于本人工资的标准存在错误。被告与原告没有约定过工资标准，原告在提供劳务后便发生案涉事故，也未曾实际发放过工资报酬，原裁决参照案涉事故发生时上一年度的建筑业月平均工资标准5065.41元标准确定原告本人工资标准符合法律规定。第二，原告关于统筹地区上年度职工月平均工资标准存在错误。由于案涉事故发生于2019年9月，应当按照事故发生的上一年度，即2018年的统计数据作为标准。经查询，2018年度安徽省统筹地区职工月平均工资为6198.16元。本案的一次性工伤医疗补助金应为37188.96元（6198.16×6），而不是38598元。第三，结合合肥市劳动能力鉴定委员会出具的《因工负伤劳动能力鉴定结论书》关于伤残情况的认定，原告主要为胸部损伤，其情况符合《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》第S22.4肋骨多发性骨折，其停工留薪期间为4个月。另外，根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》第五条第一款之规定，“工伤职工多部位受到损害，以受损部位对应停工留薪期时间长的计算停工留薪期，各受损部位停工留薪期时间不得累加。”因此，申请人的停工留薪期间应认定为4个月，原告按照6个月计算显然错误。第四，原告主张停工留薪期间护理费没有依据。根据《工伤保险条例》规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由单位负责。而本案申请人的伤残程度明显未达到生活不能自理的程度。原告也没有提供经过劳动能力鉴定委员会关于停工留薪期间护理项目确认书，其关于停工留薪期间护理费的主张不应得到支持。第五，原告主张交通费没有依据。根据《工伤保险条例》，只有经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医才会产生该项费用。而本案原告一直在合肥市内就医，并不符合上述情况。原告也未提供交通费用的发票等证明实际产生了交通费用。第六，关于垫付的医疗费用，原告在劳动仲裁阶段自认垫付医疗费2434元，并认可单位已经支付了其余医疗费用，现又称其垫付费用为2781元，其陈述前后矛盾。第七，关于后续治疗费用，该笔费用并未实际发生，原告也未提供任何材料证明必然产生后续治疗费用以及后续治疗费用的标准。事实上，案涉事故已发生过一年有余，伤情早已痊愈，没有重新诊疗的必要。四、被告一在案涉事故发生以后，积极配合办理了工伤认定等手续，支付了原告的治疗费用，此外还另向原告支付了31532元各项费用，原告本人在劳动仲裁阶段对3万元收款事实也予以认可，另外1532元转款被告一也提供了证据材料予以佐证，上述金额应相应予以扣减。综合以上，原告各项仲裁请求没有相应事实与法律依据，恳请法庭予以充分考虑，驳回原告相应仲裁请求。被告合肥市重点工程建设管理局未作答辩。被告江苏兴业环境集团有限公司未作答辩。原告安徽维新建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告无需向被告支付一次性伤残补助金12308.31元、一次性工伤医疗补助金1409.04元、停工留薪期工资10130.82元（未扣除30000元已付款）、住院护理费13720元，上述金额合计为37568.17元;2.请求判令原告向被告已付款项31532元在工伤保险待遇总额中予以扣减;3.请求判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年9月5日，被告高军在原告分包的合肥市强制戒毒所项目工地工作时，因其操作不慎从脚手架上摔下受伤。2020年2月13日，长丰县人力资源和社会保障局认定案涉事故伤害为工伤。2020年7月16日，合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定被告劳动功能障碍程度为九级。经审理，长丰县劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月18日作出[2020]长劳人仲案字第322号仲裁裁决书，原告不服该裁决，理由如下：其一，原裁决关于一次性伤残补助金的计算标准存在错误。依据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项之规定：“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……九级伤残为9个月的本人工资……”，原裁决在事实认定部分已查明被告受伤前月平均工资约为5065.41元，那么本案的一次性伤残补助金应为45588.69元（5065.41×9），而不是57897元。其二，原裁决关于计付一次性工伤医疗补助金的适用标准存在错误。由于案涉事故发生于2019年9月，应当按照事故发生的上一年度，即2018年的统计数据作为标准。经查询，2018年度安徽省统筹地区职工月平均工资为6198.16元。本案的一次性工伤医疗补助金应为37188.96元（6198.16×6），而不是38598元。其三，原裁决关于停工留薪期工资计算存在错误。根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》并结合《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，被告的伤残情况符合“肋骨多发性骨折S22.4”项，其停工留薪期间应为4个月，原裁决按照6个月计算停工留薪期工资显然错误。其四，原裁决在说理部分已阐明“申请人未提供经过劳动能力鉴定委员会关于停工留薪期间护理项目确认书，故本委对申请人的停工留薪期间的护理费请求不予支持，仅支持住院期间护理费”，却又在裁决结果中列明住院护理费13720元，应当予以纠正。其五，原告在案涉事故发生以后，除支付了申请人住院期间的治疗费用与30000元以外，还另向申请人支付了1532元各项费用，该1532元实际支付款项应从案涉工伤保险待遇总额中予以扣减。综上所述，原告为维护自己的合法权利，特向法院提起诉讼，恳请法院依法支持原告的诉讼请求。被告高军辩称，一、被告高军的工伤待遇工资计发基数应参照合肥市2018年度年平均工资85074元确定。被告高军与原告安徽维新劳务有限公司协商约定的电焊工工资标准为350元/天，苦于被告提供不了工资流水证明，根据安徽省人民政府办公厅《关于印发安徽省工伤保险省级统筹暂行办法的通知》（皖政办[2017]25号）第六条“统一工伤保险待遇计发标准。省级统筹后，工伤保险待遇的计发涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，以全省上年度职工月平均工资为计发标准。若设区的市上年度职工月平均工资高于全省上年度职工月平均工资，暂以实施省级统筹时该市上一年度职工月平均工资为计发标准，直至全省上年度职工月平均工资超过或与实施省级统筹时该市上一年度职工月平均工资基本持平后，以全省上年度职工月平均工资为计发标准”。即被告工伤待遇的计算基数应以统筹地区合肥市的上年度平均工资作为计发基数。安徽省统计局公布合肥市2018年度职工年平均工资为85074元，月平均工资为7089.50元。即被告高军的工伤待遇工资计算基数为7089.50元/月。二、被告高军受伤对应《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》累及身体多部位的骨折、肩和上臂的肌肉和肌腱损伤停工留薪期是6个月。原告高军工伤认定书和工伤病历诊断为1、胸部闭合性损伤；2、右侧第1-5肋骨骨折的；3、左侧第2-6肋骨骨折；4、胸骨骨折；5、胸腔积液（双侧）；6、左膝部软组织挫伤；7、右肩关节冈上肌腱软组织损伤。根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》规定，对照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》“累及身体多部位的骨折T02.2”、“肩和上臂的肌肉和肌腱损伤S46”停工留薪期分别为6个月，即被告高军的停工留薪期至少为6个月，并非原告安徽维新建筑劳务有限公司偷换概念的“肋骨多发性骨折”。三、应当按照停工留薪期计算原告的护理费。被告高军工伤诊断为全身多处骨折和肌腱损伤入院治疗63天，2019年11月7日合肥长荣医院医嘱证明携病回家休养，需专人照顾3个月。原告安徽维新建筑劳务有限公司和建设单位合肥市重点工程建设局、施工总承包单位江苏兴业环境集团有限公司在被告高军住院及回家休养期间并未派人对原告进行护理，理应按照停工留薪期计算原告的护理费。被告高军肌腱损伤至今仍处于保守治疗中。四、支付的医药费不能重复计算，生活费不应扣减。原告安徽维新建筑劳务有限公司提出另行通过微信支付给被告高军1532元不属实，此款往来只是原告已支付被告医药费总额18665.85元中的一部分，不应单独重复计算。如原告认为被告计算被告支付的医药费有错误，请被告逐笔举证复核。原告安徽维新建筑劳务有限公司和建设单位合肥市重点建设管理局、总承包单位江苏兴业环境集团有限公司预付（借）给被告的30000元，是支付给被告高军的职工生活费，原告因工受伤一年多，作为家庭的支柱，全家陷入困境，生活难以为继，该生活费不应从应支付的工伤待遇总额中扣减。原告高军围绕自己的诉讼请求向本院提供的证据有：1.原告身份证复印件，证明原告身份信息及诉讼主体资格；2.被告营业执照复印件、事业单位登记信息查询记录复印件，证明三被告身份信息及诉讼主体资格；3.长丰县劳动人事争议仲裁委员会(2020)长劳人仲案字第322号《仲裁裁决书》，证明原告与被告的劳动争议经过劳动仲裁前置程序及劳动仲裁裁决情况；4.《现场协调会议处理方案确认书》，证明原告受伤情况，原告与第一被告的事实劳动关系，被告之间为案涉工程项目发包人、总承包人、分包人的关系；5.合肥长荣医院出院记录及病人病情证明书、合肥市第一人民医院门诊病历两本(复查)、第九O一医院门诊病历一本(复查)、安徽医科大学第一附属医院门诊病历复印件3张(复查)、安徽省立医院门诊病历复印件五张、医药费发票27张，证明原告住院治疗63天,回家休养护理3个月。支付医疗费21446.85元。原告右肩袖损伤,医嘱建议手术,暂时保守治疗,会发生后期治疗费；6.《认定工伤决定书》、《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，证明原告受伤为工伤,劳动功能障碍程度鉴定为伤残九级；7.鉴定费发票，证明原告支付劳动功能障碍程度鉴定费280元。被告安徽维新建筑劳务有限公司围绕自己的诉讼请求当庭补充证据仲裁庭审笔录复印件（加盖仲裁委公章），证明劳动仲裁庭审情况。高军在仲裁阶段认可了30000元收款事实。高军在仲裁阶段自认垫付了医疗费用是2434元。高军在仲裁阶段自认单位垫付医疗费用是19113.45元。高军在仲裁阶段认可了微信转账的1532元的事实。被告合肥市重点工程建设管理局未向本院提供证据。被告江苏兴业环境集团有限公司未向本院提供证据。原告安徽维新建筑劳务有限公司围绕自己的诉讼请求向本院提供的证据有：1.《营业执照》复印件，证明原告主体身份信息；2.高军身份证复印件，证明被告主体身份信息；3.《认定工伤决定书》复印件、《因工负伤劳动能力鉴定结论书》复印件，证明案涉事故伤害被认定为工伤，经鉴定劳动功能障碍程度为九级。被告伤残情况符合“肋骨多发性骨折S22.4”项，停工留薪期间应为4个月；4.微信转账记录截图复印件，证明被告向原告另行支付了1532元治疗费等各项费用的客观事实；5.[2020]长劳人仲案字第322号仲裁裁决书打印件复印件、详情单复印件，证明本案相关诉请已经劳动仲裁前置程序。被告高军围绕自己的诉讼请求未向本院提供证据。被告安徽维新建筑劳务有限公司对原告高军所举证据质证意见如下：1.对证据1三性与证明目的予以认可；2.对证据2中被告一的营业执照三性予以认可，其他被告的身份信息由其自行核查，证明目的予以认可；3.对证据3三性予以认可，证明目的不予认可，通过该份仲裁裁决书内容可知，原告在劳动仲裁阶段并未主张一次性伤残就业补助金，现本案已到诉讼一审程序，对该项诉请不应在本案中处理，原告若有诉求应另案提起劳动仲裁；4.对证据4真实性、合法性予以认可，关联性与证明目的不予认可。该文书无法反映原告与被告一之间存在劳动合同关系，事实上，双方仅存在雇佣与被雇佣的劳务合同关系；5.对证据5中出院记录三性予以认可。该份出院记录可以反映，原告在案涉事故发生以后一直在合肥地区就医，没有到统筹地区以外就医。针对《病情证明书》三性不予认可。《病情证明书》下方明确载明“本证明书与病历记录相符、住院医师以上签字、加盖公章有效”，提醒法庭注意，原告在起诉时提交的病情证明书上面没有医师签字的，但今天开庭交给法庭的原件上有医师签字能够充分反映该签名系后补，该份证明书如何形成，我方持有异议，原告提供的病历中也没有与该文书相符的对应内容，所加盖的也不是长荣医院的公章而是科室印章。综合以上理由，该份《病情证明书》没有效力，我方对于该份文书如何形成持有疑问，若该文书确实在诊疗过程中形成，原告没有理由在劳动仲裁阶段不提交。原告若要主张停工留薪期护理费，应当提供经过劳动能力鉴定委员会关于停工留薪期间护理项目确认书，该份文书无法达到原告的证明目的。针对检查报告单与病历，真实性予以认可。提请法庭注意的是，本组材料能够反映，原告并未遵照医嘱时间进行诊疗，存在过度治疗的情况。针对医疗费发票核对原件后真实性、合法性予以认可，关联性与证明目的不予认可。《出院记录》反映原告的入院日期为2019年9月5日，出院日期为2019年11月7日。经核查各份医疗费发票的费用发生日期，除3份发生在原告出院以后，其余所有发票均发生于原告在合肥长荣医院住院治疗期间，但原告住院期间的治疗发票却为安徽省立医院、中国人民解放军第901医院和安徽医科大学第一附属医院所出具，该发票如何形成，我方存有异议；6.对证据6三性予以认可，证明目的予以认可。需要补充说明的是，原告与被告之间系劳务合同关系，并非劳动合同关系；7.对证据7鉴定费发票三性予以认可，证明目的予以认可。被告合肥市重点工程建设管理局、江苏兴业环境集团有限公司未对原告高军所举证据发表质证意见。原告高军对被告安徽维新建筑劳务有限公司所举证据质证意见如下：1.无论在仲裁阶段还是今天的庭审，我方从来没有否认过原告高军收到三万元的事实，但是目的不一样，因为这三万元是被告支付给原告的生活费，这在答辩阶段有陈述；2.医疗费用是按照发票逐张进行核实计算的，有出入仅仅是计算错误；3.仲裁阶段被告提出的1532元的微信转账问题，我方当时也没有认可，都计算在了医疗费发票中。被告合肥市重点工程建设管理局、江苏兴业环境集团有限公司未对被告安徽维新建筑劳务有限公司所举证据发表质证意见。被告高军对原告安徽维新建筑劳务有限公司所举证据质证意见如下：1.对证据1三性无异议；2.对证据2三性无异议；3.对证据3三性无异议，但是达不到被告的第二项证明目的，原告高军工伤认定书和工伤病历诊断为1、胸部闭合性损伤；2、右侧第1-5肋骨骨折的；3、左侧第2-6肋骨骨折；4、胸骨骨折；5、胸腔积液（双侧）；6、左膝部软组织挫伤；7、右肩关节冈上肌腱软组织损伤。分别对应的是安徽省工伤职工停工留薪期分类目录累及身体多部位骨折T02.2，停工留薪期为6个月，肩和上臂的肌肉和肌腱损伤S46停工留薪期是6个月，也就是说被告高军的停工留薪期至少是6个月；4.对证据4的三性均不予认可，也达不到原告的证明目的，所有的费用被告已经支付到医药费当中，双方微信没有其他经济往来；5.对证据5三性予以认可。本院经审查认为原告高军所举证据1、2、3、5、6、7和被告安徽维新建筑劳务有限公司所举证据及原告安徽维新建筑劳务有限公司所举证据1、2、4、5具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，可以确认其相关内容的证明效力。原告高军所举证据4，被告安徽维新建筑劳务有限公司有异议，且无其他证据予以印证，对其证明原告高军与被告安徽维新建筑劳务有限公司的事实劳动关系的证明目的本院不予确认。对其他证明目的本院予以确认。原告安徽维新建筑劳务有限公司所举证据3，被告高军对证据三性无异议，但认为达不到第二项证明目的，且无其他证据予以印证，对其证明停工留薪期间应为4个月的证明目的本院不予确认，对其他证明目的本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院审理查明的事实为：合肥市强制隔离戒毒所“精品所”建设工程经招投标程序，确定江苏兴业环境集团有限公司为中标施工单位，合肥市重点工程建设管理局作为建设单位将项目发包给江苏兴业环境集团有限公司施工。2019年9月5日上午10时左右，高军在安徽维新建筑劳务有限公司分包的合肥强制戒毒所项目工地上焊接钢结构大梁过程中，因脚下的脚手架不慎被吊机吊的构件撞烂，导致其从脚手架上摔下受伤。高军受伤后在合肥长荣医院住院治疗，住院63天。出院诊断为：1.胸部闭合性损伤；2.右侧第1-5肋骨骨折；3.左侧第2-6肋骨骨折；4.胸骨骨折；5.胸腔积液（双侧）；6.左膝部软组织挫伤；7.右肩关节冈上肌腱软组织损伤。安徽维新建筑劳务有限公司未派专人护理，未支付住院期间护理费及伙食补助费，未支付停工留薪期间工资。2020年2月13日，高军所受的伤经长丰县人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年7月16日，经合肥市劳动能力鉴定委员会会议审定劳动功能障碍程度鉴定为伤残九级。工伤期间，高军向安徽维新建筑劳务有限公司借款30000元。高军向本院提供的医疗费发票总额为21595.85元，其中与工伤无关费用429元，安徽维新建筑劳务有限公司支付19113.45元，自己支付医疗费2053.4元。2018年安徽省建筑业平均工资约为5065.42元。高军因工伤待遇等向长丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年12月18日，长丰县劳动人事争议仲裁委员会作出[2020]长劳人仲案字第322号仲裁裁决书，裁决如下：一、第一被申请人安徽方圆建筑劳务有限公司在本裁决书生效后15日内支付申请人：1、一次性伤残补助金：57897元（6433×9）；2、一次性工伤医疗补助金：38598元（6433×6）；3、停工留薪期工资：392元（5065.41×6－30000）；4、鉴定费：280元；5、医疗费：1812.4元（3004.4－1192）；6、住院护理费：13720元（5921元÷21.75×80%×63）；7、住院伙食补助费：1260元（63×20）。（注：如果申请人参加了工伤保险，以上属于工伤保险报销的项目由工伤保险基金报销，具体数额以长丰县社会保险服务中心实际核发数为准。）。二、驳回申请人对第二及第三被申请人的仲裁请求对第一被申请人的其他仲裁请求。高军和安徽维新建筑劳务有限公司不服该裁决诉讼来院。本院认为，高军在安徽维新建筑劳务有限公司分包的项目工地上工作时受伤，安徽维新建筑劳务有限公司依法应承担工伤保险责任。高军所受伤被长丰县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经合肥市劳动能力鉴定委员会会议审定劳动功能障碍程度鉴定为伤残九级。高军依法有权享受相关工伤待遇，但应扣除安徽维新建筑劳务有限公司已付款30000元。安徽维新建筑劳务有限公司应支付给高军的各项费用本院核定如下：一次性伤残补助金57897元（6433元×9）、一次性工伤医疗补助金38598元（6433元×6）、一次性伤残就业补助金64330元（6433元×10）、停工留薪期工资393元（5065.42元×6－30000）、鉴定费280元、医疗费2053.4元（21595.85元－429元－19113.45元）、住院护理费13720元（5921元÷21.75×80%×63）、住院伙食补助费1260元（20元×63），合计178531.4元。如果高军参加了工伤保险，以上属于工伤保险报销的项目由工伤保险基金报销，具体数额以长丰县社会保险服务中心实际核发数为准。高军所举证据不能证明其与安徽维新建筑劳务有限公司之间有建立劳动关系的意思表示，并达成建立劳动关系的合意，其请求解除与安徽维新建筑劳务有限公司之间的事实劳动合同关系和判决安徽维新建筑劳务有限公司支付其解除劳动合同经济赔偿金7509.58元的诉讼请求，本院不予支持。高军要求合肥市重点工程建设管理局、江苏兴业环境集团有限公司承担连带责任无事实和法律依据，本院不予支持。安徽维新建筑劳务有限公司请求判令其无需向高军支付一次性伤残补助金12308.31元、一次性工伤医疗补助金1409.04元、停工留薪期工资10130.82元（未扣除30000元已付款）、住院护理费13720元，上述金额合计为37568.17元和请求判令其向高军已付款项1532元在工伤保险待遇总额中予以扣减无事实和法律依据，本院不予支持。有关高军与安徽维新建筑劳务有限公司的其他主张和辩解，因无证据证明，本院亦不予支持。据此，依据《中华人民共和国民法典》第一百七十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告（原告）安徽维新建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）高军一次性伤残补助金57897元、一次性工伤医疗补助金38598元、一次性伤残就业补助金64330元、停工留薪期工资393元、鉴定费280元、医疗费2053.4元、住院护理费13720元、住院伙食补助费1260元，合计178531.4元（如果高军参加了工伤保险，以上属于工伤保险报销的项目由工伤保险基金报销，具体数额以长丰县社会保险服务中心实际核发数为准。）；二、驳回原告（被告）高军的其他诉讼请求；三、驳回被告（原告）安徽维新建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果被告（原告）未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果被告（原告）未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。案件受理费20元，减半收取计10元，由被告（原告）安徽维新建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。如本判决生效后，被告（原告）拒不履行义务，原告（被告）可于本判决书确定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。审判员  朱晓东二〇二一年二月二十六日书记员  徐文静附相关法律条文：《中华人民共和国民法典》第一百七十六条民事主体依照法律规定或者按照当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁机构申请仲裁。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。安徽省长丰县人民法院民 事 判 决 书（2021）皖0121民初575号原告（被告）：高军，男，1971年10月14日出生，汉族，住安徽省长丰县。委托诉讼代理人:张乃好，安徽长江人律师事务所律师。被告（原告）：安徽维新建筑劳务有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区蒙城北路1166号恒盛皇家花园12栋2404室，统一社会信用代码91340103MA2TW47W9H。法定代表人：李洋洋，总经理。委托诉讼代理人：钱韵，安徽巢阳律师事务所律师。被告：合肥市重点工程建设管理局，住所地安徽省合肥市潜山路与习友路交口政务办公第二区A单元，统一社会信用代码123401007950806721。法定代表人：张家祥，局长。被告：江苏兴业环境集团有限公司，住所地江苏省扬州市甘泉街道七泉路12-1，统一社会信用代码91321003689622300J。法定代表人：胡正勤，执行董事。原告高军与被告安徽维新建筑劳务有限公司、合肥市重点工程建设管理局、江苏兴业环境集团有限公司劳动争议一案和原告安徽维新建筑劳务有限公司与被告高军劳动争议一案，本院于2021年1月11日和2021年1月14日立案后，依法由审判员朱晓东适用简易程序公开开庭进行了合并审理。原告（被告）高军及其委托诉讼代理人张乃好和被告（原告）安徽维新建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人钱韵到庭参加诉讼。被告合肥市重点工程建设管理局、江苏兴业环境集团有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高军向本院提出诉讼请求：1.请求判决解除原告与第一被告之间的事实劳动合同关系;2.请求判决第一被告支付原告解除劳动合同经济赔偿金7509.58元;3.请求判决三被告支付原告一次性伤残补助金63805.50元;4.请求判决三被告支付原告一次性工伤医疗补助金42537元;5.请求判决三被告支付原告一次性伤残就业补助金70895元;6.请求判决三被告支付原告停工留薪期工资42537元:7.请求判决三被告支付原告停工留薪期护理费36865.40元;8.请求判决三被告支付原告住院伙食补助费1260元;9.请求判决三被告支付原告交通费500元;10.请求判决三被告支付原告医药费用21446.85元（含被告垫付18665.85元）；11.请求判决三被告支付原告垫付的工伤鉴定费280元；12.请求判决三被告支付原告保守治疗医药费10000元；13.请求判决三被告承担本案的诉讼费用。以上2-12项合计金额为297636.33元（含被告垫付医药费18665.85元）,另附计算清单。事实和理由:原告接受第一被告安徽维新建筑劳务有限公司聘用从事焊工工作,约定日工资350元。2019年9月5日,原告被指派到第一被告分包的合肥强制戒毒所项目工地上工作,该项目位于长丰县,发包人为第二被告“合肥市重点工程建设管理局”,总承包人为第三被告“江苏兴业环境集团有限公司”。上午10时,原告在焊接结构大梁过程中,因脚下的脚手架被吊机吊的构件撞烂,导致原告从脚手架上摔下受伤。后被送至合肥市长荣医院救治,经医院诊断为“肋骨骨折”,原告支付医药费21446.85元（含第一被告已垫付18665.85元）、伤残鉴定费280元。2020年2月13日,长丰县人力资源和社会保障局作出长丰工认［2020］0057号认定工伤决定书,认定原告受到的事故伤害为工伤。2020年7月16日,合肥市劳动能力鉴定委员会对原告劳动功能障碍鉴定为伤残九级。在上述工伤认定及劳动能力鉴定结论作出后,原告就工伤保险待遇支付事宜多次找被告协商解决无果,致使原告至今无法享受工伤保险待遇。原告认为,本案所涉建设工程项目未参加工伤保险,原告发生工伤事故,依法由三被告共同连带承担支付原告的工伤保险待遇。此外,第一被告与原告建立事实劳动关系后,没有给原告办理社会保险,依法应当支付原告解除劳动合同经济补偿金。综上所述,原告为了维护自己的合法权益,根据《工伤保险条例》、《劳动合同法》、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》等相关法律法规规定,特具此状,请求法院依法判决支持原告全部诉讼请求。被告安徽维新建筑劳务有限公司辩称，一、原告与被告一之间不存在劳动合同关系，双方系雇佣与被雇佣的劳务合同关系，其主张解除双方之间的劳动合同关系、支付经济补偿金的诉请没有相应依据。案涉事故伤害虽然被认定为工伤，但确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动合同关系，应当依据《中华人民共和国劳动法》以及《中华人民共和国劳动合同法》的规定，对双方之间是否存在劳动法上的隶属关系予以考量，判断劳动者是否具有用人单位的成员身份。劳动者具有用人单位的成员身份，意味着劳动者必须加入到用人单位之中，成为用人单位的一员。正是这种成员身份，决定了用人单位与劳动者之间存在特殊的身份上的隶属关系。而在本案中，原告系经人介绍到被告一参与的合肥强制戒毒所项目工地上从事焊工工作，在刚到项目的当天上午就发生了案涉事故，此后也再未到该项目上提供过任何劳务。双方之间系平等主体之间的雇佣与被雇佣关系，并不存在劳动合同关系。在前提事实都不存在的情况下，原告主张解除与被告一之间的劳动合同关系、支付经济补偿金没有事实与法律依据。二、原告诉请主张一次性伤残就业补助金未经劳动仲裁前置程序，通过原裁决书与仲裁申请书、庭审笔录内容可知，原告在劳动仲裁阶段并未主张一次性伤残就业补助金，现本案已到诉讼一审程序，对该项诉请不应在本案中处理，否则有违《劳动争议调解仲裁法》关于劳动仲裁程序前置的规定，更是严重损害了各被告的合法程序权利。三、原告主张的各项工伤保险待遇项目的计算基数、标准等明显存在错误，其诉请不应得到支持。第一，原告关于本人工资的标准存在错误。被告与原告没有约定过工资标准，原告在提供劳务后便发生案涉事故，也未曾实际发放过工资报酬，原裁决参照案涉事故发生时上一年度的建筑业月平均工资标准5065.41元标准确定原告本人工资标准符合法律规定。第二，原告关于统筹地区上年度职工月平均工资标准存在错误。由于案涉事故发生于2019年9月，应当按照事故发生的上一年度，即2018年的统计数据作为标准。经查询，2018年度安徽省统筹地区职工月平均工资为6198.16元。本案的一次性工伤医疗补助金应为37188.96元（6198.16×6），而不是38598元。第三，结合合肥市劳动能力鉴定委员会出具的《因工负伤劳动能力鉴定结论书》关于伤残情况的认定，原告主要为胸部损伤，其情况符合《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》第S22.4肋骨多发性骨折，其停工留薪期间为4个月。另外，根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》第五条第一款之规定，“工伤职工多部位受到损害，以受损部位对应停工留薪期时间长的计算停工留薪期，各受损部位停工留薪期时间不得累加。”因此，申请人的停工留薪期间应认定为4个月，原告按照6个月计算显然错误。第四，原告主张停工留薪期间护理费没有依据。根据《工伤保险条例》规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由单位负责。而本案申请人的伤残程度明显未达到生活不能自理的程度。原告也没有提供经过劳动能力鉴定委员会关于停工留薪期间护理项目确认书，其关于停工留薪期间护理费的主张不应得到支持。第五，原告主张交通费没有依据。根据《工伤保险条例》，只有经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医才会产生该项费用。而本案原告一直在合肥市内就医，并不符合上述情况。原告也未提供交通费用的发票等证明实际产生了交通费用。第六，关于垫付的医疗费用，原告在劳动仲裁阶段自认垫付医疗费2434元，并认可单位已经支付了其余医疗费用，现又称其垫付费用为2781元，其陈述前后矛盾。第七，关于后续治疗费用，该笔费用并未实际发生，原告也未提供任何材料证明必然产生后续治疗费用以及后续治疗费用的标准。事实上，案涉事故已发生过一年有余，伤情早已痊愈，没有重新诊疗的必要。四、被告一在案涉事故发生以后，积极配合办理了工伤认定等手续，支付了原告的治疗费用，此外还另向原告支付了31532元各项费用，原告本人在劳动仲裁阶段对3万元收款事实也予以认可，另外1532元转款被告一也提供了证据材料予以佐证，上述金额应相应予以扣减。综合以上，原告各项仲裁请求没有相应事实与法律依据，恳请法庭予以充分考虑，驳回原告相应仲裁请求。被告合肥市重点工程建设管理局未作答辩。被告江苏兴业环境集团有限公司未作答辩。原告安徽维新建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告无需向被告支付一次性伤残补助金12308.31元、一次性工伤医疗补助金1409.04元、停工留薪期工资10130.82元（未扣除30000元已付款）、住院护理费13720元，上述金额合计为37568.17元;2.请求判令原告向被告已付款项31532元在工伤保险待遇总额中予以扣减;3.请求判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年9月5日，被告高军在原告分包的合肥市强制戒毒所项目工地工作时，因其操作不慎从脚手架上摔下受伤。2020年2月13日，长丰县人力资源和社会保障局认定案涉事故伤害为工伤。2020年7月16日，合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定被告劳动功能障碍程度为九级。经审理，长丰县劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月18日作出[2020]长劳人仲案字第322号仲裁裁决书，原告不服该裁决，理由如下：其一，原裁决关于一次性伤残补助金的计算标准存在错误。依据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项之规定：“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……九级伤残为9个月的本人工资……”，原裁决在事实认定部分已查明被告受伤前月平均工资约为5065.41元，那么本案的一次性伤残补助金应为45588.69元（5065.41×9），而不是57897元。其二，原裁决关于计付一次性工伤医疗补助金的适用标准存在错误。由于案涉事故发生于2019年9月，应当按照事故发生的上一年度，即2018年的统计数据作为标准。经查询，2018年度安徽省统筹地区职工月平均工资为6198.16元。本案的一次性工伤医疗补助金应为37188.96元（6198.16×6），而不是38598元。其三，原裁决关于停工留薪期工资计算存在错误。根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》并结合《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，被告的伤残情况符合“肋骨多发性骨折S22.4”项，其停工留薪期间应为4个月，原裁决按照6个月计算停工留薪期工资显然错误。其四，原裁决在说理部分已阐明“申请人未提供经过劳动能力鉴定委员会关于停工留薪期间护理项目确认书，故本委对申请人的停工留薪期间的护理费请求不予支持，仅支持住院期间护理费”，却又在裁决结果中列明住院护理费13720元，应当予以纠正。其五，原告在案涉事故发生以后，除支付了申请人住院期间的治疗费用与30000元以外，还另向申请人支付了1532元各项费用，该1532元实际支付款项应从案涉工伤保险待遇总额中予以扣减。综上所述，原告为维护自己的合法权利，特向法院提起诉讼，恳请法院依法支持原告的诉讼请求。被告高军辩称，一、被告高军的工伤待遇工资计发基数应参照合肥市2018年度年平均工资85074元确定。被告高军与原告安徽维新劳务有限公司协商约定的电焊工工资标准为350元/天，苦于被告提供不了工资流水证明，根据安徽省人民政府办公厅《关于印发安徽省工伤保险省级统筹暂行办法的通知》（皖政办[2017]25号）第六条“统一工伤保险待遇计发标准。省级统筹后，工伤保险待遇的计发涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，以全省上年度职工月平均工资为计发标准。若设区的市上年度职工月平均工资高于全省上年度职工月平均工资，暂以实施省级统筹时该市上一年度职工月平均工资为计发标准，直至全省上年度职工月平均工资超过或与实施省级统筹时该市上一年度职工月平均工资基本持平后，以全省上年度职工月平均工资为计发标准”。即被告工伤待遇的计算基数应以统筹地区合肥市的上年度平均工资作为计发基数。安徽省统计局公布合肥市2018年度职工年平均工资为85074元，月平均工资为7089.50元。即被告高军的工伤待遇工资计算基数为7089.50元/月。二、被告高军受伤对应《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》累及身体多部位的骨折、肩和上臂的肌肉和肌腱损伤停工留薪期是6个月。原告高军工伤认定书和工伤病历诊断为1、胸部闭合性损伤；2、右侧第1-5肋骨骨折的；3、左侧第2-6肋骨骨折；4、胸骨骨折；5、胸腔积液（双侧）；6、左膝部软组织挫伤；7、右肩关节冈上肌腱软组织损伤。根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》规定，对照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》“累及身体多部位的骨折T02.2”、“肩和上臂的肌肉和肌腱损伤S46”停工留薪期分别为6个月，即被告高军的停工留薪期至少为6个月，并非原告安徽维新建筑劳务有限公司偷换概念的“肋骨多发性骨折”。三、应当按照停工留薪期计算原告的护理费。被告高军工伤诊断为全身多处骨折和肌腱损伤入院治疗63天，2019年11月7日合肥长荣医院医嘱证明携病回家休养，需专人照顾3个月。原告安徽维新建筑劳务有限公司和建设单位合肥市重点工程建设局、施工总承包单位江苏兴业环境集团有限公司在被告高军住院及回家休养期间并未派人对原告进行护理，理应按照停工留薪期计算原告的护理费。被告高军肌腱损伤至今仍处于保守治疗中。四、支付的医药费不能重复计算，生活费不应扣减。原告安徽维新建筑劳务有限公司提出另行通过微信支付给被告高军1532元不属实，此款往来只是原告已支付被告医药费总额18665.85元中的一部分，不应单独重复计算。如原告认为被告计算被告支付的医药费有错误，请被告逐笔举证复核。原告安徽维新建筑劳务有限公司和建设单位合肥市重点建设管理局、总承包单位江苏兴业环境集团有限公司预付（借）给被告的30000元，是支付给被告高军的职工生活费，原告因工受伤一年多，作为家庭的支柱，全家陷入困境，生活难以为继，该生活费不应从应支付的工伤待遇总额中扣减。原告高军围绕自己的诉讼请求向本院提供的证据有：1.原告身份证复印件，证明原告身份信息及诉讼主体资格；2.被告营业执照复印件、事业单位登记信息查询记录复印件，证明三被告身份信息及诉讼主体资格；3.长丰县劳动人事争议仲裁委员会(2020)长劳人仲案字第322号《仲裁裁决书》，证明原告与被告的劳动争议经过劳动仲裁前置程序及劳动仲裁裁决情况；4.《现场协调会议处理方案确认书》，证明原告受伤情况，原告与第一被告的事实劳动关系，被告之间为案涉工程项目发包人、总承包人、分包人的关系；5.合肥长荣医院出院记录及病人病情证明书、合肥市第一人民医院门诊病历两本(复查)、第九O一医院门诊病历一本(复查)、安徽医科大学第一附属医院门诊病历复印件3张(复查)、安徽省立医院门诊病历复印件五张、医药费发票27张，证明原告住院治疗63天,回家休养护理3个月。支付医疗费21446.85元。原告右肩袖损伤,医嘱建议手术,暂时保守治疗,会发生后期治疗费；6.《认定工伤决定书》、《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，证明原告受伤为工伤,劳动功能障碍程度鉴定为伤残九级；7.鉴定费发票，证明原告支付劳动功能障碍程度鉴定费280元。被告安徽维新建筑劳务有限公司围绕自己的诉讼请求当庭补充证据仲裁庭审笔录复印件（加盖仲裁委公章），证明劳动仲裁庭审情况。高军在仲裁阶段认可了30000元收款事实。高军在仲裁阶段自认垫付了医疗费用是2434元。高军在仲裁阶段自认单位垫付医疗费用是19113.45元。高军在仲裁阶段认可了微信转账的1532元的事实。被告合肥市重点工程建设管理局未向本院提供证据。被告江苏兴业环境集团有限公司未向本院提供证据。原告安徽维新建筑劳务有限公司围绕自己的诉讼请求向本院提供的证据有：1.《营业执照》复印件，证明原告主体身份信息；2.高军身份证复印件，证明被告主体身份信息；3.《认定工伤决定书》复印件、《因工负伤劳动能力鉴定结论书》复印件，证明案涉事故伤害被认定为工伤，经鉴定劳动功能障碍程度为九级。被告伤残情况符合“肋骨多发性骨折S22.4”项，停工留薪期间应为4个月；4.微信转账记录截图复印件，证明被告向原告另行支付了1532元治疗费等各项费用的客观事实；5.[2020]长劳人仲案字第322号仲裁裁决书打印件复印件、详情单复印件，证明本案相关诉请已经劳动仲裁前置程序。被告高军围绕自己的诉讼请求未向本院提供证据。被告安徽维新建筑劳务有限公司对原告高军所举证据质证意见如下：1.对证据1三性与证明目的予以认可；2.对证据2中被告一的营业执照三性予以认可，其他被告的身份信息由其自行核查，证明目的予以认可；3.对证据3三性予以认可，证明目的不予认可，通过该份仲裁裁决书内容可知，原告在劳动仲裁阶段并未主张一次性伤残就业补助金，现本案已到诉讼一审程序，对该项诉请不应在本案中处理，原告若有诉求应另案提起劳动仲裁；4.对证据4真实性、合法性予以认可，关联性与证明目的不予认可。该文书无法反映原告与被告一之间存在劳动合同关系，事实上，双方仅存在雇佣与被雇佣的劳务合同关系；5.对证据5中出院记录三性予以认可。该份出院记录可以反映，原告在案涉事故发生以后一直在合肥地区就医，没有到统筹地区以外就医。针对《病情证明书》三性不予认可。《病情证明书》下方明确载明“本证明书与病历记录相符、住院医师以上签字、加盖公章有效”，提醒法庭注意，原告在起诉时提交的病情证明书上面没有医师签字的，但今天开庭交给法庭的原件上有医师签字能够充分反映该签名系后补，该份证明书如何形成，我方持有异议，原告提供的病历中也没有与该文书相符的对应内容，所加盖的也不是长荣医院的公章而是科室印章。综合以上理由，该份《病情证明书》没有效力，我方对于该份文书如何形成持有疑问，若该文书确实在诊疗过程中形成，原告没有理由在劳动仲裁阶段不提交。原告若要主张停工留薪期护理费，应当提供经过劳动能力鉴定委员会关于停工留薪期间护理项目确认书，该份文书无法达到原告的证明目的。针对检查报告单与病历，真实性予以认可。提请法庭注意的是，本组材料能够反映，原告并未遵照医嘱时间进行诊疗，存在过度治疗的情况。针对医疗费发票核对原件后真实性、合法性予以认可，关联性与证明目的不予认可。《出院记录》反映原告的入院日期为2019年9月5日，出院日期为2019年11月7日。经核查各份医疗费发票的费用发生日期，除3份发生在原告出院以后，其余所有发票均发生于原告在合肥长荣医院住院治疗期间，但原告住院期间的治疗发票却为安徽省立医院、中国人民解放军第901医院和安徽医科大学第一附属医院所出具，该发票如何形成，我方存有异议；6.对证据6三性予以认可，证明目的予以认可。需要补充说明的是，原告与被告之间系劳务合同关系，并非劳动合同关系；7.对证据7鉴定费发票三性予以认可，证明目的予以认可。被告合肥市重点工程建设管理局、江苏兴业环境集团有限公司未对原告高军所举证据发表质证意见。原告高军对被告安徽维新建筑劳务有限公司所举证据质证意见如下：1.无论在仲裁阶段还是今天的庭审，我方从来没有否认过原告高军收到三万元的事实，但是目的不一样，因为这三万元是被告支付给原告的生活费，这在答辩阶段有陈述；2.医疗费用是按照发票逐张进行核实计算的，有出入仅仅是计算错误；3.仲裁阶段被告提出的1532元的微信转账问题，我方当时也没有认可，都计算在了医疗费发票中。被告合肥市重点工程建设管理局、江苏兴业环境集团有限公司未对被告安徽维新建筑劳务有限公司所举证据发表质证意见。被告高军对原告安徽维新建筑劳务有限公司所举证据质证意见如下：1.对证据1三性无异议；2.对证据2三性无异议；3.对证据3三性无异议，但是达不到被告的第二项证明目的，原告高军工伤认定书和工伤病历诊断为1、胸部闭合性损伤；2、右侧第1-5肋骨骨折的；3、左侧第2-6肋骨骨折；4、胸骨骨折；5、胸腔积液（双侧）；6、左膝部软组织挫伤；7、右肩关节冈上肌腱软组织损伤。分别对应的是安徽省工伤职工停工留薪期分类目录累及身体多部位骨折T02.2，停工留薪期为6个月，肩和上臂的肌肉和肌腱损伤S46停工留薪期是6个月，也就是说被告高军的停工留薪期至少是6个月；4.对证据4的三性均不予认可，也达不到原告的证明目的，所有的费用被告已经支付到医药费当中，双方微信没有其他经济往来；5.对证据5三性予以认可。本院经审查认为原告高军所举证据1、2、3、5、6、7和被告安徽维新建筑劳务有限公司所举证据及原告安徽维新建筑劳务有限公司所举证据1、2、4、5具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，可以确认其相关内容的证明效力。原告高军所举证据4，被告安徽维新建筑劳务有限公司有异议，且无其他证据予以印证，对其证明原告高军与被告安徽维新建筑劳务有限公司的事实劳动关系的证明目的本院不予确认。对其他证明目的本院予以确认。原告安徽维新建筑劳务有限公司所举证据3，被告高军对证据三性无异议，但认为达不到第二项证明目的，且无其他证据予以印证，对其证明停工留薪期间应为4个月的证明目的本院不予确认，对其他证明目的本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院审理查明的事实为：合肥市强制隔离戒毒所“精品所”建设工程经招投标程序，确定江苏兴业环境集团有限公司为中标施工单位，合肥市重点工程建设管理局作为建设单位将项目发包给江苏兴业环境集团有限公司施工。2019年9月5日上午10时左右，高军在安徽维新建筑劳务有限公司分包的合肥强制戒毒所项目工地上焊接钢结构大梁过程中，因脚下的脚手架不慎被吊机吊的构件撞烂，导致其从脚手架上摔下受伤。高军受伤后在合肥长荣医院住院治疗，住院63天。出院诊断为：1.胸部闭合性损伤；2.右侧第1-5肋骨骨折；3.左侧第2-6肋骨骨折；4.胸骨骨折；5.胸腔积液（双侧）；6.左膝部软组织挫伤；7.右肩关节冈上肌腱软组织损伤。安徽维新建筑劳务有限公司未派专人护理，未支付住院期间护理费及伙食补助费，未支付停工留薪期间工资。2020年2月13日，高军所受的伤经长丰县人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年7月16日，经合肥市劳动能力鉴定委员会会议审定劳动功能障碍程度鉴定为伤残九级。工伤期间，高军向安徽维新建筑劳务有限公司借款30000元。高军向本院提供的医疗费发票总额为21595.85元，其中与工伤无关费用429元，安徽维新建筑劳务有限公司支付19113.45元，自己支付医疗费2053.4元。2018年安徽省建筑业平均工资约为5065.42元。高军因工伤待遇等向长丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年12月18日，长丰县劳动人事争议仲裁委员会作出[2020]长劳人仲案字第322号仲裁裁决书，裁决如下：一、第一被申请人安徽方圆建筑劳务有限公司在本裁决书生效后15日内支付申请人：1、一次性伤残补助金：57897元（6433×9）；2、一次性工伤医疗补助金：38598元（6433×6）；3、停工留薪期工资：392元（5065.41×6－30000）；4、鉴定费：280元；5、医疗费：1812.4元（3004.4－1192）；6、住院护理费：13720元（5921元÷21.75×80%×63）；7、住院伙食补助费：1260元（63×20）。（注：如果申请人参加了工伤保险，以上属于工伤保险报销的项目由工伤保险基金报销，具体数额以长丰县社会保险服务中心实际核发数为准。）。二、驳回申请人对第二及第三被申请人的仲裁请求对第一被申请人的其他仲裁请求。高军和安徽维新建筑劳务有限公司不服该裁决诉讼来院。本院认为，高军在安徽维新建筑劳务有限公司分包的项目工地上工作时受伤，安徽维新建筑劳务有限公司依法应承担工伤保险责任。高军所受伤被长丰县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经合肥市劳动能力鉴定委员会会议审定劳动功能障碍程度鉴定为伤残九级。高军依法有权享受相关工伤待遇，但应扣除安徽维新建筑劳务有限公司已付款30000元。安徽维新建筑劳务有限公司应支付给高军的各项费用本院核定如下：一次性伤残补助金57897元（6433元×9）、一次性工伤医疗补助金38598元（6433元×6）、一次性伤残就业补助金64330元（6433元×10）、停工留薪期工资393元（5065.42元×6－30000）、鉴定费280元、医疗费2053.4元（21595.85元－429元－19113.45元）、住院护理费13720元（5921元÷21.75×80%×63）、住院伙食补助费1260元（20元×63），合计178531.4元。如果高军参加了工伤保险，以上属于工伤保险报销的项目由工伤保险基金报销，具体数额以长丰县社会保险服务中心实际核发数为准。高军所举证据不能证明其与安徽维新建筑劳务有限公司之间有建立劳动关系的意思表示，并达成建立劳动关系的合意，其请求解除与安徽维新建筑劳务有限公司之间的事实劳动合同关系和判决安徽维新建筑劳务有限公司支付其解除劳动合同经济赔偿金7509.58元的诉讼请求，本院不予支持。高军要求合肥市重点工程建设管理局、江苏兴业环境集团有限公司承担连带责任无事实和法律依据，本院不予支持。安徽维新建筑劳务有限公司请求判令其无需向高军支付一次性伤残补助金12308.31元、一次性工伤医疗补助金1409.04元、停工留薪期工资10130.82元（未扣除30000元已付款）、住院护理费13720元，上述金额合计为37568.17元和请求判令其向高军已付款项1532元在工伤保险待遇总额中予以扣减无事实和法律依据，本院不予支持。有关高军与安徽维新建筑劳务有限公司的其他主张和辩解，因无证据证明，本院亦不予支持。据此，依据《中华人民共和国民法典》第一百七十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告（原告）安徽维新建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）高军一次性伤残补助金57897元、一次性工伤医疗补助金38598元、一次性伤残就业补助金64330元、停工留薪期工资393元、鉴定费280元、医疗费2053.4元、住院护理费13720元、住院伙食补助费1260元，合计178531.4元（如果高军参加了工伤保险，以上属于工伤保险报销的项目由工伤保险基金报销，具体数额以长丰县社会保险服务中心实际核发数为准。）；二、驳回原告（被告）高军的其他诉讼请求；三、驳回被告（原告）安徽维新建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果被告（原告）未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果被告（原告）未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。案件受理费20元，减半收取计10元，由被告（原告）安徽维新建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。如本判决生效后，被告（原告）拒不履行义务，原告（被告）可于本判决书确定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。审判员  朱晓东二〇二一年二月二十六日书记员  徐文静附相关法律条文：《中华人民共和国民法典》第一百七十六条民事主体依照法律规定或者按照当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁机构申请仲裁。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。