安徽省淮南市八公山区人民法院刑 事 判 决 书(2018)皖0405刑初7号公诉机关淮南市八公山区人民检察院。被告人纪忠平，男，1974年3月1日出生于安徽省淮南市，汉族，小学文化，现住（户籍地）安徽省淮南市八公山区。2004年12月因犯抢劫罪被淮南市谢家集区人民法院判处有期徒刑十一年，2012年6月9日刑满释放。2017年9月13日因涉嫌贩卖毒品罪被淮南市公安局八公山分局刑事拘留，同年10月18日经淮南市八公山区人民检察院批准并于次日由淮南市公安局八公山分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。辩护人孙巷，安徽郢都律师事务所律师。淮南市八公山区人民检察院以八检刑诉[2018]3号起诉书指控被告人纪忠平犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2018年1月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年1月31日、2018年3月9日、2018年4月4日公开开庭审理了本案。淮南市八公山区人民检察院指派检察员谢天慈出庭支持公诉，被告人纪忠平及其辩护人孙巷到庭参加诉讼。现已审理终结。淮南市八公山区人民检察院指控：1、2017年9月10日左右，被告人纪忠平在田家庵区新天地附近向吸毒人员房某(已判刑)贩卖毒品(冰毒)一包经称量净重35.85克。同年9月12日公安机关在八公山区八公山镇西小郢孜纪忠平家中将其抓获，并在其家中搜查出毒品(冰毒)疑似物一小包净重3.88克及毒品疑似物8粒净重0.85克。2017年9月19日经淮南市公安司法鉴定中心鉴定：检出含有甲基苯丙胺成分；毒品麻古疑似物8粒净重0.85克，检出含甲基苯丙胺和咖啡因成分。2、2015年底的一天，被告人纪忠平在其经营的位于淮南市八公山区西小郢路口的洗车店内，经小五(基本信息不详)介绍与小五朋友(���本信息不详)约定，由小五朋友用一支猎枪及两枚弹药做抵押向被告人纪忠平借款5000元，一个月内以6000元赎回猎枪。几天后，纪忠平以弹药少为由又向小五要了弹药11枚。约定期满后，对方未将猎枪及弹药赎回，被告人纪忠平遂将该支猎枪和十三枚弹药存放在其家中(淮南市八公山区八公山镇集体户232号)卧室内。2017年9月27日，经淮南市公安司法鉴定中心鉴定：纪忠平储存的该猎枪为以火药为动力的枪支，具有致伤力。公诉机关当庭出示以下证据：物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料。公诉机关认为，被告人纪忠平违反国家对毒品管制的法律规定，向吸毒人员贩卖毒品(冰毒)，同时违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第六十九条、第一百二十八条、第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人纪忠平所犯非法持有枪支罪系刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人纪忠平对非法持有枪支的犯罪事实不持异议，但辩称没有贩卖毒品给房某。辩护人认为：1、对起诉书指控纪忠平犯非法持有枪支罪不持异议。2、起诉书指控纪忠平犯贩卖毒品罪，事实不清证据不足。3、被告人纪忠平不构成累犯。4、被告人纪忠平当庭自愿认罪，具有坦白情节。建议法庭对其非法持有枪支罪在量刑上从轻、减轻处罚。经审理查明：1、2017年9月10日左右，被告人纪忠平在淮南市田家庵区新天地附近向吸毒人员房某(已判刑)贩卖毒��(冰毒)一包，净重35.85克，经鉴定检出含有甲基苯丙胺成分。同年9月12日，公安机关在淮南市八公山区八公山镇集体户232号纪忠平家中将其抓获，并在其家中搜查出毒品(冰毒)疑似物一小包净重3.88克及麻古疑似物8粒净重0.85克。经鉴定冰毒疑似物一小包检出含有甲基苯丙胺成分，麻古疑似物8粒检出含甲基苯丙胺和咖啡因成分。2、2015年底的一天，被告人纪忠平在其经营的位于淮南市八公山区西小郢路口的洗车店内，经“小五”(基本信息不详)介绍与“小五”朋友(基本信息不详)约定，由“小五”朋友用一支猎枪及两枚弹药做抵押向被告人纪忠平借款5000元，一个月内以6000元赎回猎枪。几天后，纪忠平以弹药少为由又向对方要了十一枚弹药。约定期满后，对方未将猎枪及弹药赎回，被告人纪忠平遂将该支猎枪和十三枚弹药存放在其家中(淮南市八公山区八公山镇集体户232号)卧室内。2017年9月27日，经淮南市公安司法鉴定中心鉴定，被告人纪忠平持有的该猎枪为以火药为动力的枪支，具有致伤力。上述事实，有以下证据予以证实：（一）物证白色OPPO手机一部、电子秤二台证实：被告人纪忠平贩卖毒品时所使用的犯罪工具。（二）书证1、户籍证明证实：被告人纪忠平出生于1974年3月1日，犯罪时已年满十八周岁。2、抓获经过证实：公安机关将被告人纪忠平抓获归案，并在其住处查获毒品冰毒疑似物5大包、1小包及麻古疑似物8粒。3、搜查笔录、扣押清单证实：公安机关依法对被告人纪忠平住处搜查，扣押电子秤2台、冰毒疑似物6包、麻古疑似物8粒、手机2部、枪支、子弹等物品。4、现场称量记录证实：公安机关从被告人纪忠平处缴获的冰毒、麻���疑似物毛重24.20克，净重4.73克；从房某处缴获的冰毒疑似物毛重37.39克，净重35.85克。5、刑事判决书、释放证明书证实：2004年12月23日，被告人纪忠平因犯抢劫罪被淮南市谢家集区人民法院判处有期徒刑十一年，2012年6月9日刑满释放。6、短信记录证实：2017年9月10日，被告人纪忠平手机号与房某158××××0105手机号的聊天情况，期间，房某提到东西不结冰、化的太快、要调换，并拍摄一张毒品疑似物图片，纪忠平表示可以给调换。7、通话记录证实：被告人纪忠平手机号182××××3443与房某手机号158××××0105于2017年9月6日至2017年9月10日间有多次通话、短信发送记录。（三）证人房某的证言证实：她的手机号是158××××0105。她吸食毒品，但是没有瘾，所吸食的毒品是“老板”（纪忠平）提供的。最近一次吸食是2017年9月7日，她和“���板”在“老板”朋友家卧室吸食的毒品冰毒。她从“老板”手里买过一次毒品，2017年9月10日左右一天下午2、3点钟，她在家打“老板”的手机，在电话里跟他说要买40克冰毒，“老板”说好，并让她在田家庵新天地对面等。她到地点发现“老板”已经到了，“老板”开的一辆黑色轿车，她上车后，“老板”把毒品给她，毒品是用白塑料包着放在烟盒里的，她给“老板”9600块钱，然后她下车走了。她买过毒品后，在身上放着，昨天（9月12日）晚上在龙湖中学门口被公安局人逮住了。她当时害怕，公安局人把她带上车后，她趁公安局人不注意把这包冰毒扔到座位上了，再后来毒品被公安查到了。一个叫“大兵”的朋友让她帮买的毒品，她准备一克加20块钱给“大兵”。当时“大兵”把10400块钱给她了，她能挣800块钱。这包毒品化掉一些，准备找“老板”赔，还没找就被公安逮到了。（四）被告人纪忠平的供述和辩解证实：被告人纪忠平的手机号码是180××××1322、182××××3443、131××××3204、131××××2249。从他家中搜出的冰毒疑似物是食品添加剂，他从淘宝上买的，搜出的8粒麻古疑似物及白色透明袋里的冰毒疑似物是从一个叫“三哥”的外地人手里买的。他手机中号码158××××0105持有者是找他买冰毒的，他只卖过这一次，OPPO手机里有短信聊天记录。158××××0105手机号持有者是一个叫“蛋蛋”（房某）的女的，20多岁，1米6不到，比较胖，他是弄的冰糖当冰毒卖给她的。9月10日，在田家庵区龙湖小区“蛋蛋”上了他的车，然后在新天地附近向他买了不是20克就是40克，是240元至260元一克交易的。2015年11月份，他当时在八公山紫金山庄路口开了一个刷车铺，一个经常过来刷车的“小五”（大名不知道）的一个朋友向��借5000块钱，把一支来福枪抵押给他。来福枪是松鼠牌的，有一尺半，黑色胶木把，给了他两颗子弹，后来他又问对方要了11颗来福枪子弹。当时口头约定借他5000元钱，如果一个月不还，枪就归他所有。对方要是来取枪，就需要给他6000元，但是后来对方一直没有还钱。他把枪放在家里卧室内，直到被公安机关查获。（五）鉴定意见三份证实：1、从被告人纪忠平住处搜缴的五大包毒品疑似物未检出含有甲基苯丙胺成分，一小包毒品疑似物检出含有甲基苯丙胺成分，麻古疑似物检出含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。2、公安机关从房某处查获的毒品疑似物检出甲基苯丙胺成分。3、从被告人纪忠平处查获的枪支一支为以火药为动力的枪支，具有致伤力。（六）现场勘验、辨认笔录1、现场勘验笔录证实：公安机关对位于淮南市八公山区八公山镇集体户232号西小郢孜散户纪忠平家中进行勘查情况。2、辨认笔录证实：被告人纪忠平辨认出证人房某即是向其购买毒品的“蛋蛋”；证人房某辨认出被告人纪忠平即是向其贩卖毒品的“老板”。（七）视听资料称量记录光盘证实：公安机关从被告人纪忠平住处查获的冰毒疑似物一小包净重3.88克，麻古疑似物8粒净重0.85克。上述证据，经庭审举证、质证，本院经核实后予以确认。本院认为：被告人纪忠平违反国家对毒品管制的法律规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺39.73克，其行为已经构成贩卖毒品罪；被告人纪忠平违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已经构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人纪忠平一人犯数罪，应数罪并罚。被告人纪忠平所犯非法持有枪支罪系刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，依法应当从重处罚。对被告人辩称其未贩卖毒品及辩护人提出贩卖毒品罪事实不清、证据不足的辩护意见，经查，证人房某证言证实被告人纪忠平向其贩卖甲基苯丙胺，被告人纪忠平归案后供认其向房某贩卖毒品，双方在交易时间、地点、毒品克数等主要方面能够相互印证，并有书证短信聊天记录、通话记录、鉴定意见等证据予以佐证，能够充分证实其贩卖毒品的事实。被告人纪忠平虽在庭审中翻供，但并未对其先前供述作出合理解释，故对该辩解及辩护意见不予采纳。被告人纪忠平到案后，如实供述了其非法持有枪支的事实，依法可以对其从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第六十���条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下：一、被告人纪忠平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年七个月，并处罚金二万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月13日起至2031年3月12日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、犯罪工具白色OPPO手机一部、电子秤二台予以没收；涉案毒品、枪支、弹药由扣押机关依法处理；违法所得予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 王���霞审 判 员 孟 培 培人民陪审员 张 祖 文二〇一八年四月十二日书 记 员 陶   来附相关法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支���弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关��未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。