广西壮族自治区百色市右江区人民法院 民 事 判 决 书 （2013）右民一初字第97号 原告卢俊宇（曾用名卢昆），男，1981年2月2日出生，壮族，住百色市右江区。身份证号码： 452630198102020014。 委托代理人陈荣兵，广西凌盛律师事务所律师。 被告广西华仁药业有限责任公司，地址：百色市城北二路麒麟巷1号麒麟山水家园26号楼。 法定代表人唐海华，该公司总经理。 委托代理人蒋攻关，男，1978年9月10日出生，广西田阳县。该公司职员。 委托代理人刘浪，男，1978年10月10日出生，广西全州县。452323197810103158。该公司职员。 原告卢俊宇诉被告广西华仁药业有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2012年12月20日受理后，依法由审判员刘桂龙适用简易程序独任审判，于2013年2月26日公开 开庭进行审理。书记员梁杉担任法庭记录。原告卢俊宇及其委托代理人陈荣兵，被告广西华仁药业有限责任公司委托代理人蒋攻关、刘浪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告卢俊宇诉称，原告于2006年8月应聘到被告单位做业务员，自2009年12月起负责被告公司在田林县、隆林县范围内各乡镇药店及卫生院的药品推销工作，被告从 2010年8、9、10月连续3个月不支付原告的部分提成奖。另外还有几千元的出差费也未报销，工作期间业务支出和生活费都没有，原告按公司“销售结算惯例”将收上来的部 分药款用于垫支这些费用。2011年1月底被告以原告截留药款为由将原告辞退，原告被辞退时与被告财务人员对账：1.被告从2010年8、9、10月连续3个月未支付原告 的部分提成奖共计1947元，并于2010年11、12月和2011年1月又连续3个月未支付原告的工资共计9330.65元。2.原告将收取的药款用于抵扣工资和差旅费 10111.2元。被告拖欠原告的工资和差旅费与原告收取药款用于抵扣工资的数额基本持平。原告被辞退后的一年多时间里，并未接到被告的任何催款通知，但是到2012年 7月初，原告接到派出所电话，说原告截留被告几万元药款涉嫌犯罪，让原告到派出所与被告核对账目，原告及时赶去对账。原告收取用于抵扣工资的药款为10111.2元，原告 于7月24日如数退给被告（有收据）。然而被告却告原告职务侵占，原告于2012年8月22日被百色市公安局右江分局取保候审，2012年9月21日百色市右江区人民检察 院以百右检刑诉【2012】349号起诉书向右江区人民法院提起公诉指控原告犯职务侵占罪，右江区人民法院依法公开开庭审理，并于2012年10月10日作出（2012） 右刑初字第400号刑事判决：原告犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。判决生效后，原告的合法民事权利至此受到侵害，并于2012年11月27日向百色市劳动人 事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，仲裁委以“本案超过仲裁时效”为由，于2012年12月3日作出不予受理案件的通知。据此，被告一直以来没有与原告签订劳动合同，不给 原告缴纳社会保险，不按时发放工资，还违法辞退原告，故原告为维护自身的合法权益，依据《劳动合同法》第八十五条、八十二条、四十七条、四十八条、八十七条之规定，向人民 法院起诉：1、请求法院判令被告支付拖欠原告2010年11月至2011年1月3月工资和2010年8、9、10月的提成奖金共计9330.65元；2、请求法院判令被 告向原告支付未签订劳动合同应付双倍工资差额27073.38元；3、请求法院判令被告向原告支付单方违法解除劳动合同的经济补偿金12306元；4、请求法院判令被告向 原告支付单方解除劳动合同的赔偿金24612元；5、本案诉讼费由被告承担。 被告广西华仁药业有限责任公司辩称，一、原告主张2006年、2009年即进入被告公司工作无事实和法律依据，被告公司于2010年5月开业经营，原告是2010年5月进 入被告公司工作至2011年1月被公司开除，原告在右江区公安局的讯问笔录及右江区刑事审判庭庭审笔录中对上述事实均予以认可。因此，原告主张2009年12月进入被告公 司并参与我公司筹备工作无事实和法律依据，原告主张2006年进入公司更是毫无事实和法律依据。二、被告与原告事实上是签订有劳动合同的，只因被告的行政经理更换及被告已 经辞退原告等原因，致使该劳动合同遗失或损毁，这一事实同一时期进入公司的职工可以证明。因此，原告要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额部份无事实和法律依据。 三、按照公司的相关管理规定，因卢俊宇道德败坏、纪律涣散，更是业务严重不达标，并私自侵占公司货款等原因。给公司造成重大的经济损失和声誉损失，原告也根本没有达到相应 薪酬支付标准，所以不存在2010年8、9、10月部分提成奖。原告2010年11、12月及2011年1月根本没有按照公司的要求上班，公司没有任何上班考勤登记，属于 旷工，严重违反纪律，公司依法不予支付工资。另外，被告没有欠原告的工资和提成，实际原告还欠被告公司的货款，被告在向公安机关报案时初步统计是原告侵占货款3.9万多 元，但是由于一些证据不能及时收集，导致公安机关认定原告侵占货款为1.4万多元，后来被告经不住原告的多方求情，才答应只收原告退回的1.1万多元，并写谅解书给原告。 四、被告公司向原告发出的《通知》及右江区人民法院（2012）右刑初字第400号判决书都足以证实被告在公安机关正式立案前已经多次向原告追讨货款，但原告一直拒绝归 还货款。因此，并不存在原告所述的一年多时间没有接到任何催款的通知，故被告根据《劳动合同法》第三十九条的规定，解除与原告的劳动合同关系有事实和法律依据，不须承担赔 偿责任。五、原告的诉请已经超过仲裁时效，根据《劳动法》第七十九条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动争议发生后，必须经过仲裁程序，根据《劳动法》的 规定，其申请期限为60日，根据《最高法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》第三条的规定，被告解除与原告的劳动合同时间是2011年1月25日，已经向公司公 告，并已通知原告，原告在刑事庭审及公安机关讯问笔录也承认自己在2011年1月被解聘，显然原告已经知道自己被公司辞退。因此，原告的仲裁申请已经超过60日的仲裁时 效。综上，原告的诉请无事实和法律依据，请求人民法院予以驳回。 经审理查明，原告于2006年8月应聘到被告处工作，任业务员。2010年7月23日、2010年10月22日、2011年1月1日，原告到百色市田林县各药店收取货款。 后以公司没有按时发放工资及提成奖为由将货款截留。2011年1月23日，原告离职离开公司。2011年1月25日，被告作出《关于业务员卢昆解聘公告》。2011年6月 27日，因原告截留货款，被告向百色市公安局经侦队申请司法介入调查。2011年6月28日、2011年7月25日，百色市公安局右江分局经济犯罪侦查大队分别对黄晓慧和 原告进行讯问。2012年7月24日，原告将截留的货款退还给被告。2012年9月12日，被告向百色市右江区人民检察院提交证明，申请对原告职务侵占一案进行撤销。 2012年10月10日，百色市右江区人民法院作出（2012）右刑初字第400号刑事判决书，判处“原告卢俊宇犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年”。 2012年11月27日，原告向百色市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2012年12月3日，仲裁委作出百劳人仲不字（2012）7号不予受理通知书。原告不服向本院起 诉，请求：1、判令被告向原告支付拖欠2010年11月至2011年3月工资和2010年8月、9月、10月的提成奖金共计9330.65元；2、判令被告向原告支付未签 订劳动合同应付双倍工资差额27073.38元；3、判令被告向原告支付单方违法解除劳动合同经济补偿金12306元；4、判令被告向原告支付单方违法解除劳动合同赔偿金 24612元。 另查明，原告从2006年8月至2011年1月23日离职前，原、被告双方没有签订劳动合同。 上述事实，有原告向法庭提供的证据：1、身份证；2、电脑咨询单；3、不予受理案件通知书；4、卢昆情况（对帐单）；5、收据。被告提供的证据：1、入职申请表；2、工资 表；3、劳动合同书；4、公司内部管理制度5、考勤制度；6、关于业务员卢昆解聘公告；7、通告；8、申请司法介入调查；9、刑事审判庭庭审笔录；10、讯问笔录（卢 昆）；11、讯问笔录（黄晓慧）；12、（2012）右刑初字第400号刑事判决书。 本院认为，用人单位和劳动者的合法权益都应当受到尊重和保护，但也必须遵守法律和单位的规章制度。被告在聘用原告时没有依照法律的规定与原告签订劳动合同，违反了《中华人 民共和国劳动合同法》第十条的规定。原告利用职务之便非法侵占单位的财产，被人民法院判处犯有职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。原告的行为不仅违反了单位的规章 制度也触犯了法律。依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条第一款第（二）、（四）项的规定，被告作出解除与原告的劳动合同依法有据，是合法有效的。原告在庭审中承认其于 2011年1月23日离开公司，被告于2011年1月25日作出关于业务员卢昆解聘公告。原告于2012年11月27日向百色市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，依照《中 华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，原告申请仲裁已超过了时效。因此，原告请求判令被告支付未签订劳动合同二倍工资、经济补偿金及2010年11月 至2011年1月的工资及2010年8月、9月、10月提成奖金之理由不成立，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条第一款第（二）、（四）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案 件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，判决如下： 驳回原告卢俊宇的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或百色市中级人民法院递交上诉状正本一份、副本七份，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10元（收款单位：待结 算财政款项-人民法院诉讼费专户，账号：60×××97，开户银行：农行百色分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  刘桂龙 二〇一三年三月七日 书记员  梁 杉 附法律条文： 《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定：“【单位解除劳动合同事项】劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。” 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“【仲裁时效】劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因 不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续 期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。” 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定:“劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由。 作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼 请求。”