广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2013）良民一初字第149号 原告：姚宏飞，男，汉族，1986年11月14日出生，住南宁市。 被告：石明哲，男，汉族，1984年6月2日出生，住所地南宁市兴宁区长堽路二里2号2004级学生宿舍，现住南宁市南梧大道318号畅春湖山庄Ａ区。 原告姚宏飞与被告石明哲建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年3月13日立案受理，依法由审判员黄婉莹适用简易程序于2013年5月3日公开开庭进行了审理。原告姚宏飞、被告石明哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告姚宏飞诉称：2012年8月原告（乙方）与被告（甲方）签订了《施工承包合同》，约定由被告将良庆区那陈镇文林村村口至码头道路的工程承包给原告施工。由于天气原因致使施工地段积水，工程于2012年10月24日开工，2012年11月11日完成，2012年11月16日原、被告在当地村委代表的见证下共同验收了工程。原、被告于合同中约定：“甲方在验收合格30天内一次性支付乙方余下所有工程款”，但被告一直不履行约定。在原告的坚持下，原、被告于2013年2月2日自愿签订了《承诺书》。承诺书是被告的真实意思表示，被告应当按照承诺书的内容实际履行支付工程款义务，但被告于2013年2月8日支付4万元、2013年2月9日支付9800元给原告后，余下款项不再继续支付。为维护自己的利益，原告向法院提起诉讼，请求法院判令：1、被告向原告支付拖欠的工程款60200元；2、被告向原告支付拖欠工程款截止2013年5月3日的滞纳金53966元。 原告对其诉讼主张，提供以下证据证明：1、《施工承包合同》，证明原、被告的权利义务；2、《工程竣工及收方签认》，证明工程完成的情况及时间；3、《承诺书》，证明被告应支付11万元工程款给原告，如被告不如其支付则应该给付滞纳金。 被告石明哲辩称：1、根据合同约定的计算方法计算，涉案工程款共计107250元，被告已向原告支付了49800元，扣除5.3%的税费后被告实际尚应向原告支付54005元。2、被告没有违约，故不存在滞纳金的问题。被告至今未向原告支付尚欠工程款的原因是原告工程延期75天，由于原告的误工，被告要承担对第三人余伟明合同违约金37500元；而由于原告延误工期，被告不知道能否按照原定的工程款向业主完成审计并结款。被告认为，在该工程未最终审计并结款之前，被告有权扣留一部分工程款直至工程审计终结并最终结款。3、被告在原告进场之时出借发电机、水泵等设备给原告使用，除了发电机归还以外，其他的设备原告均未归还给被告。被告出借给原告的时间是15日，超出15日的期限的，被告可以要求原告按照市场租用价格支付这些设备的租金。4、2013年2月2日原告带着3个人到被告办公地点，胁迫被告签订《承诺书》，被告被迫在《承诺书》上签字，但拒绝按捺手印。此后原告还是于2013年2月7日带了五六个人到被告的朋友叶××家，威胁说如果被告不支付工程款，就要搬走叶××家里的东西。 被告对其辩解意见，提供了被告与案外人余韦明签订的《协议书》，证明由于原告工期延误，被告有可能承担37500元的违约金。 经庭审质证，被告对原告提交的3份证据的真实性、合法性、关联性均无异议，本院认定这3份证据作为定案依据。原告对被告提交的《协议书》的真实性无异议，本院对《协议书》的真实性予以确认。 根据上述认证的证据及当事人的陈述，本院认定本案法律事实如下：2012年8月17日原、被告签订了《施工承包合同》，约定由被告将良庆区那陈镇文林村村口至码头道路的路面工程承包给原告施工，工程内容包括：路面施工（装模、浇筑混泥土、保养）、包工（含施工机械、人工）、包材料（含水泥、沙石等施工材料），工期自2012年8月17日至2012年9月1日，“乙方应无条件执行甲方的进度计划安排（包括新调整的进度计划），由甲方提出的进度计划安排所增加费用由甲方承担，因乙方原告导致工期损失的，造成的后果由乙方承担。”合同第九条第1项约定：乙方按完成路面每平方米65元承包本工程，其他由于工程需要而增加的费用由甲乙双方协商后书面确定。完工后3日内甲方组织验收，验收合格后30日内甲方向乙方支付其余全部工程款，工程款按实际工程量结算。合同签订后，原告将发电机、水泵等设备出借给原告使用。原告承包的工程完工后原、被告及文林村委代表于2012年11月16日对工程进行了验收，确认原告完成的工程量为1650平方米。原告施工的路面于验收后交付使用。原告垫付工资给了民工。原、被告于2013年2月2日于《承诺书》上签字，说明被告“应付给施工方姚宏飞工程款110000元（拾壹万元整，包含工程款及拖欠工程款之利息）”，被告应于2013年2月5日将欠款11万元支付给原告，逾期则“按照每日1%收取滞纳金”。被告已经于2013年2月7日支付4万元、2013年2月8日支付9800元给原告，余下款项至今未向原告支付，原告遂诉至法院，请求判如所请。 本院认为：关于合同的效力问题。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同无效。根据该规定，承包人应为具有建筑施工企业资质的单位，本案中原、被告均系自然人，不具备具有建筑施工企业资质单位的主体资格，其签订的《施工承包合同》违反了法律的强制性规定，为无效合同。合同无效，对合同相对方均无约束力，但《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，原、被告签订的《施工承包合同》无效，但合同已经实际履行完毕，施工工程亦经过验收后交付使用，故原告要求被告向其支付工程款，有事实及法律依据，本院予以支持。被告辩称在工程没有最终审计并结款之前有权扣留部分工程款没有法律依据，本院不予采信。关于《承诺书》的效力问题。被告称其被迫在承诺书上签字，该承诺书非被告的真实意思表示，但被告未能就其受到胁迫或者欺诈而签订承诺书进行举证，故对于被告的主张，本院不予采信，对于承诺书所示内容，本院予以确认。 关于工程款的数额和违约金问题。根据合同约定的计算方法计算，工程款总额为107250元（1650平方米×65元/平方米=107250元），但是被告在《承诺书》中承诺给付工程款及其利息11万元给原告，这是被告处分自己的权益，本院对该数额予以确认。关于利息的问题。原、被告于《承诺书》中约定了“滞纳金”，但滞纳金是因逾期向国家缴纳各种费用而需额外缴纳的金钱，它是一种违反行政行为的责任形式，只能对逾期向国家缴纳费用的行为适用，原、被告为平等主体的自然人，其约定的“滞纳金”实质为违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》(以下简称合同法解释二)第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，被告主张原、被告约定的违约金过高，要求法院予以调整；原告未能就被告违约给其造成的损失进行举证，但由于被告拖欠工程，原告需垫付工资给工人，客观存在利息损失，而该利息损失远远小于原告提出53966元违约金，故本院认定当事人约定的违约金过高，应予以调整。根据合同法解释二第二十九条第二款的规定及被告拖欠款项的数额、时间及给原告造成的损失等实际情况，本院确定按照被告所拖欠工程款本金的中国人民银行同期流动资金贷款短期6个月内贷款利率计算的利息的130%（含造成损失的30%）计算违约金。因本案工程款实际总额为107250元，被告承诺于2013年2月5日前支付包括拖欠工程款及利息11万元给原告，故2013年2月5日前的利息不再计算。截止2013年5月3日本案违约金为：11万元2013月2月6日的利息为18.38元（11万元×0.061÷365天×1天=18.38元）、7万元（11万-4万元=7万元）2013年2月8日的利息为11.7元（7万元×0.061÷365天×1天=11.7元）、60200元（7万元-9800元）2013年2月10日至2013年5月3日的利息为825元（60200元×0.061÷365天×82天=825元），共计855.08元，被告实际应向原告支付利息1111.6元（855.08元×130%=1111.6元）。2013年5月4日以后的违约金按照中国人民银行同期流动资金贷款短期6个月内贷款利率计算的利息的130%另行计付。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款之规定，判决如下： 一、被告石明哲于本判决生效之日起10日内向原告姚宏飞支付工程款60200元； 二、被告石明哲于本判决生效之日起10日内向原告姚宏飞支付截止2013年5月3日的违约金1111.6元； 三、被告石明哲于本判决生效之日起10日内向原告姚宏飞支付工程款本金60200元自2013年5月4日起至本判决确定的履行期限届满之日止，按照中国人民银行同期流动资金贷款短期6个月内贷款利率计算的利息的130%计算的违约金。 案件受理费2583元，减半收取1292元，由被告石明哲负担694元，原告姚宏飞负担598元。原告姚宏飞已预交2009元，本院退回1411元给原告姚宏飞，被告石明哲在本判决生效后10日内将其负担的案件受理费直接支付给原告姚宏飞。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院,并在上诉期限届满后七日内向南宁市中级人民法院预交上诉费,逾期仍未预交上诉费又不提出缓交申请的,按自动撤回上诉处理。 审判员  黄婉莹 二〇一三年五月八日 书记员  詹 妮 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。