陕西省商洛市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）商中民一终字第00107号上诉人（原审被告）李某某，男，生于1957年1月1日，汉族，住山阳县南新街，居民。委托代理人崔建国，陕西弘达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）南某某，男，生于1970年11月20日，汉族，住山阳县高坝店镇，教师。原审被告陕西五洲矿业股份有限公司（以下简称五洲公司），住所地陕西省柞水县盘龙生态产业园。法定代表人李炜，系该公司董事长。原审被告陕西五洲银兴化工有限公司（以下简称银兴公司），住所地陕西省山阳县中村镇街道村。法定代表人刘旭娃，系该公司总经理。以上二原审被告共同委托代理人李明，陕西白鹿原律师事务所律师。原审被告席某某，男，生于1956年2月9日，汉族，住山阳县中村镇，农民。原审被告山阳县中村镇下湾村民委员会，（以下简称下湾村），住所地山阳县中村镇下湾村。代表人席迎宏，系下湾村主任。原审被告陕西秦安建筑安装工程有限责任公司（以下简称秦安公司），住所地山阳县城关镇副食公司院内一楼。上诉人李某某因与被上诉人南某某、原审被告陕西五洲矿业股份有限公司、陕西五洲银兴化工有限公司、席某某、山阳县中村镇下湾村民委员会、陕西秦安建筑安装工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，不服山阳县人民法院（2012）山民初字第00520号民事判决，向本院提起上诉。本院2013年4月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年5月10日公开开庭进行了审理。上诉人李某某及其委托代理人崔建国、被上诉人南某某、原审被告陕西五洲矿业股份有限公司、陕西五洲银兴化工有限公司的共同委托代理人李明到庭参加了诉讼，原审被告席某某、山阳县中村镇下湾村民委员会、陕西秦安建筑安装工程有限责任公司经依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原审认定，2008年，五洲公司因筹建银兴公司需要在下湾村投资修建20万吨硫酸精砂制酸项目。因该项目征用下湾村民土地，为了给下湾村村民增加收入，下湾村组织召开由下湾村领导班子各组长和部分村民代表参加的村民扩大会议。决定借用秦安公司的资质承包挡土墙和厂区回填工程。2008年8月30日甲方银兴公司以五洲公司名义与乙方席某某、4个村民小组组长及4个村民代表的下湾村以秦安公司名义签订建设工程施工合同，合同结尾甲方盖有银兴公司印章。乙方秦安公司无印章但有下湾村主任席某某和4个村民小组长及4个村民代表等9人签名。合同签订后，为了赶工期按时交工，下湾村将承包来的工程其中的回填工程分包给李某某。2008年10月10日由席某某作为甲方代表与李某某签订分包协议书。甲方代表席某某签字及印章，乙方代表李某某签字及印章。2008年10月15日，李某某又作为甲方与乙方南某某签订转包协议书，将分包到的回填工程以每立方米9元（不含税）的价格转包给南某某。合同签订后原告南某某按照合同约定施工。施工中总合同约定的由发包方银兴公司自行承担的回填工程中的平整工程，交给南某某承担，但未签订书面补充协议。2009年6月28日工程竣工验收。2009年10月8日银兴公司与下湾村竣工结算，含税工程造价4470329.70元，质保金3%。结算时对于平整费因合同中约定不明，银兴公司同意按照每立方米2元价格向下湾村结算了平整费（含税）约30余万元。2010年2月11日原告南某某与被告李某某算账，南某某回填方量收入1350000元，李某某已付1419825元。平整费按每立方2元计算为280000元，扣除李某某回填工程多付部分外李某某出具“我欠花（华）有平整费贰拾万元”证明条据。同日约定外欠账一切由南某某负责。还查明，南某某未经李某某同意单独从下湾村借工程款24450元。原审认为，被告五洲公司、银兴公司、席某某、下湾村、秦安公司未与原告签订合同，原告无相关证据证明被告五洲公司、银兴公司、席某某、下湾村、秦安公司与原告南某某直接存在有关平整费的债权债务合同关系，故上述五被告不承担给付原告劳动报酬义务。被告李某某与原告南某某签订承包合同。原告南某某为李某某施工，被告李某某与原告南某某算账时向原告出具欠原告20万元平整费的证明条据，说明双方已形成新的债权债务合同关系，该合同是双方真实意思表示，对其他人不具有约束力。原告请求李某某按照证明条据给付劳动报酬理由成立。因李某某与南某某结算时载明一切外欠债务由南某某负责，故原告未经李某某同意从下湾村所借工程款24450元，南某某应当返还李某某，应从李某某所欠20万元中扣减。李某某辩称和南某某只是预估平整费20万元不是决算，因李某某具有完全民事行为能力，应当预见出具条据的法律后果，故该条据是双方真实意思表示，李某某应当按照约定全面履行自己的义务。李某某辩称与南某某算账时遗漏的部分回填土方无具体数额也无南某某签字不予支持；据此，山阳县人民法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条、第一百零九条、《中华人民共和国民法通则》第八十八条、第一百一十一条之规定，作出一审判决：一、限被告李某某在判决生效之日起10日内支付原告南某某平整费175550元。二、驳回原告南某某对被告五洲公司、被告银兴公司、被告席某某、被告下湾村、被告秦安公司的诉讼请求。宣判后，李某某不服，向本院提起上诉。要求：1、驳回南某某的诉讼请求；2、南某某未回填工程量880立方米，造价7920元及李某某超付的69825元承包费南某某应予以返还。理由是：1、李某某给南某某出具下欠20万元平整费“证明”属实，但前提是下湾村按每立方米2元给李某某结算平整费后，李某某再支付给南某某，但实际下湾村并未与李某某结算；2、李某某与南某某签订的《协议书》中不涉及场地平整工程。场地平整是银兴公司自行承担的工程，如果银兴公司将场地平整交给南某某施工，那么费用应由银兴公司与南某某结算，或者由银兴公司委托下湾村与南某某结算，而不是由李某某向南某某支付。南某某答辩称：李某某称平整费包含在场区回填工程中不属实，平整工程是我与李某某谈的，开始时李某某说铲车他协调，因李某某没有协调成，李某某让我找铲车，平整费就是场区回填中产生的铲车费用。我与李某某对平整费已达成协议，按每立方米2元计算，李某某给我出据的有欠条，故李某某应将费用结算给我。陕西五洲矿业股份有限公司、陕西五洲银兴化工有限公司答辩称：平整费用银兴公司已经结算给下湾村，五洲公司、银兴公司不再承担任何责任。席某某、山阳县中村镇下湾村民委员会、陕西秦安建筑安装工程有限责任公司未到庭亦未提交书面答辩材料。经本院二审审理查明的事实和一审判决认定的事实一致。另查明，二审中李某某向本院提交硫酸项目下湾村工程决算清单复印件，清单列表中第9项为回填土平整费，工程量173101.45立方米，单价2元／立方米，金额346202.9元。复印件下方有席某某、周某某等6人的签名及下湾村民委员会印章。经五洲公司、银兴公司质证，对该清单的真实性无异议，南某某表示下湾村与银兴公司就平整费是否结算，他不清楚。通过质证，对李某某提交的清算单的真实性予以确认。银兴公司与下湾村所签协议在一审时已予以提交，不作为二审中的新证据。庭审中银兴公司向法庭提交工程竣工结算单及付款通知单、税款票据，合计：4470329.70元，证明银兴公司与下湾村含税工程造价4470329.70元。该证据与李某某提交的决算清单相印证，可以证明银兴公司与下湾村对场地平整费用已进行结算，费用为346202.9元，对李某某提交的硫酸项目下湾村工程决算清单及银兴公司提交的工程竣工结算单及付款通知单、税款票据本院予以确认。本院认为，本案当事人对转包20万吨硫酸厂回填工程的事实均无异议，协议书内约定工程量亦已经双方结算，本案在二审中的争议焦点为：1、转包协议书外的平整工程南某某是与谁进行协商；2、南某某与李某某之间的欠款关系是否成立。结合本案案情，通过该20万吨硫酸精砂制酸项目被承包、分包、转包，二审庭审中南某某所作陈述、李某某给南某某出具下欠20万元平整费的“证明”及2011年12月山阳县中村镇下湾村民委员会就平整费已与李某某达成口头协议，下湾村从未与南某某对平整费达成协议的客观事实，可以认定南某某进行的场地平整工程是与李某某进行协商。2010年2月11日李某某与南某某对场区回填工程及平整工程进行结算，李某某向南某某出具下欠20万元平整费的“证明”条据。李某某在向南某某出据条据后，又与山阳县中村镇下湾村民委员会就平整费用的给付进行了协商。李某某与山阳县中村镇下湾村民委员会对平整费进行协商的行为，进一步印证李某某向南某某出具下欠20万元平整费属其真实意思表示，虽山阳县中村镇下湾村民委员会对平整费现未与李某某进行结算，但李某某应按条据内容向南某某履行给付义务。李某某关于场地平整是陕西五洲银兴化工有限公司自行承担的工程，如果该公司将场地平整交给南某某施工，那么费用应由陕西五洲银兴化工有限公司与南某某结算，或者由该公司委托山阳县中村镇下湾村民委员会与南某某结算，而不是由李某某支付给南某某的上诉理由本院不予支持。李某某与山阳县中村镇下湾村民委员会之间债权债务属另一层法律关系，李某某可另行主张。原审法院对南某某从山阳县中村镇下湾村民委员会支取的工程款24450元从该条据中予以扣减，处理适当，本院予以确认。李某某上诉称场区回填工程中南某某未回填工程量880立方米，相应工程款7920元应从李某某已支付的承包费中扣除，同时要求南某某返还李某某超付的工程款69825元，因双方已对场区回填工程进行结算，故对其上诉请求本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3810元由李某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  尤永刚审 判 员  屈晓鹏代理审判员  郭 娜二〇一三年五月二十四日书 记 员  张 瑞