广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0117民初2092号原告:李鉴荣，男，1968年7月18日出生，汉族，住广东省广州市从化区，被告：李桂荣，男，1952年8月8日出生，汉族，住广东省广州市从化区，委托诉讼代理人：张才丰，广东政衡律师事务所律师。原告李鉴荣与被告李桂荣土地承包经营权纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法由审判员黄丽平适用简易程序独任审理，后因案情复杂转为适用普通程序，并依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，由审判员黄丽平独任审理。原告李鉴荣、被告李桂荣及其委托诉讼代理人张才丰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李鉴荣向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还“过坑”0.9亩鱼塘（地块编码4401841132291400084）、“过坑”0.6亩鱼塘（地块编码4401841132291400082）、“石比顶”2.33亩鱼塘（地块编码4401841132291400189）、“石比顶”2.17亩鱼塘（地块编码4401841132291400219），并将四块鱼塘填平恢复为水田给原告使用，一次性支付1987年至2019年四块鱼塘的租金138600元给原告；2.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告归还“过坑”0.9亩鱼塘（地块编码4401841132291400084）、“石比顶”2.33亩鱼塘（地块编码4401841132291400189）、“石比顶”2.17亩鱼塘（地块编码4401841132291400219）、“石比顶”0.22亩鱼塘（地块编码4401841132291400114），并将四块鱼塘填平恢复为水田给原告使用；2.被告一次性支付上述鱼塘从1987年至2019年合计138600元的租金（按每年200元/亩，三年递增一次）给原告；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告李桂荣自1987年至今占用原告的土地未归还。每年每亩租金：1987年至1989年200元、1990年至1992年300元、1993年至1995年400元、1996年至1998年500元、1999年至2001年600元、2002年至2004年700元、2005年至2007年800元、2008年至2010年900元、2011年至2013年1000元、2014年至2016年1100元、2017年至2019年1200元，共33年，每亩租金合计为23100元，被告李桂荣33年内使用原告鱼塘6亩，33年6亩鱼塘合计租金为138600元。诉请的四块鱼塘于2020年8月1前要填平为水田归还给原告使用，过期未归还给原告使用，按每亩每月1000元的违约金支付原告至填平为水田交付原告止。李桂荣辩称：1.原告诉请的土地，被告从来没有使用和耕种过，因此原告的诉请归还租金缺乏法律依据，根据原告诉请及事实理由，即使被告有使用过涉案土地，原告也过了要求支付租金的诉讼时效；3.原告主张权利是凭政府颁发的农村土地承包经营权证，该证的颁发是2017年7月17日，原告并没有提供证据证明在此时间之前涉案土地的承包经营权是归原告所有，因此在土地承包经营权发证之前原告无权主张原告全部诉请的权利，发证之后原告如果能证明被告使用了该证内的地块才有权主张权利。地块是客观存在的，被告没有使用及耕种，谁在用被告并不清楚。被告确认原告诉请中所主张的四块地块是真实存在的，承包经营权证中的土地经营权是原告的。经审理查明：原告李鉴荣于2017年7月17日取得的《农村土地承包经营权证》（编号440184113229140038J）中承包地包括“石比顶”、“过坑”等地块，发包方为广州市从化区鳌头镇横坑村虎形经济合作社，承包方为李鉴荣。其中原告主张的四地块的情况为：1.“石比顶”（原告认为名称应为“过坑”，地块编码4401841132291400084），实测面积0.9亩，东至田坎，西至李浩波，南至李杭标，北至李鑑荣；2.“石比顶”（地块编码4401841132291400189），实测面积2.33亩，东至李建明，西至小路，南至李瑞英，北至李柏源；3.“石比顶”（地块编码4401841132291400219），实测面积2.17亩，东至李灼培，西至小路，南至李桂荣，北至李鑑荣；4.“石比顶”（地块编码4401841132291400114），实测面积0.22亩，东至李志聪，西至李灼培，南至李浩深，北至沟渠。2020年4月27日，广州市从化区鳌头镇横坑村虎形经济合作社出具证明一份，该证明载明：虎形社村民李鉴荣，现因确权田地块土名与确认权证地块土名不符合。原地块名“过坑”，面积0.9亩。现确权证为“石比顶”，实是过坑符合。另有两块田2.33亩、2.17亩，原是“龙肚”，现是“石比顶”。本院于2020年8月24日组织当事人进行现场勘验：1.原告现场指认其《农村土地承包经营权证》（编号440184113229140038J）中“石比顶”地块编码4401841132291400189（2.33亩）、地块编码4401841132291400219（2.17亩）土地在鱼塘（1#）范围内。被告认可鱼塘(1#)为被告所有，但认为“石比顶”的上述两地块不在鱼塘内，而是离鱼塘50米外的地块，鱼塘地块土名叫“曲窿”。2.原告现场指认“石比顶”地块编码4401841132291400114土地在离鱼塘外100米左右的水稻田上。被告表示该地块不是被告使用，不清楚谁在使用，横坑村委工作人员亦不清楚谁在使用。3.原告指认“过坑”地块编码4401841132291400084土地（0.9亩）与（2020）粤0117民初1257号案中调解的地块相邻，在鱼塘（2#）范围内。被告表示该0.9亩地叫“石比顶”，原告诉请的土地不在该位置，被告所有的鱼塘（2#）不包含原告所诉的该0.9亩地块。本院根据原告方的申请于2020年9月23日委托广州市从化区国土规划测绘队，对原告“石比顶”（地块编码4401841132291400084、地块编码4401841132291400189、地块编码4401841132291400219）三块土地的具体位置，以及被告承包两块鱼塘（1#、2#)的具体位置进行测绘。根据广州市从化区国土规划测绘队出具的测绘地形图，原告《农村土地承包经营权证》（编号440184113229140038J）中“石比顶”（地块编码4401841132291400084、地块编码4401841132291400189、地块编码4401841132291400219）三块土地大部分在被告承包的鱼塘（2#、1#)范围内。本院认为，根据本院查明的案件事实及原告的诉讼请求，本案应为侵权责任纠纷。本案主要争议以下几个问题:一、关于被告是否侵占原告土地问题根据广州市从化区国土规划测绘队出具的测绘地形图，原告《农村土地承包经营权证》（编号440184113229140038J）中“石比顶”（地块编码4401841132291400084、地块编码4401841132291400189、地块编码4401841132291400219）三块土地大部分在被告承包的鱼塘（2#、1#)范围内，被告李桂荣未经原告同意，擅自占用原告土地开挖鱼塘，构成侵权，依法应承担侵权责任。故对于原告主张被告恢复原状并返还侵占的“石比顶”上述三块土地的诉讼请求，本院予以支持。关于“石比顶”（地块编码4401841132291400114）土地，被告李桂荣表示该地块不是被告使用，不清楚谁在使用，横坑村委工作人员也不清楚谁在使用，原告李鉴荣亦未提供证据证实被告侵占了该地块。故对原告主张被告恢复原状并返还侵占的“石比顶”（地块编码4401841132291400114）土地的诉讼请求，本院不予支持。二、关于土地租金的问题根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”原告于2017年7月17日取得《农村土地承包经营权证》，原告未提供证据证明此前其是涉案土地的合法承包经营权人，及向被告主张权利，因此土地租金费用应从原告取得承包经营权证之日起计算，即被告应从2017年7月17日起向原告支付土地占用租金。关于租金的价格，原告主张2017年至2019年每年每亩按1200元计算，由于双方均未申请评估，本院酌定按照每年每亩1000元，从2017年7月17日起计算至2019年12月31日，合计13284元（1000元×2.46年×5.4亩)。另，由于被告不确认原告“石比顶”三块土地在被告鱼塘范围内，并构成侵权，原告为此花费测绘费5284.44元，证实原告“石比顶”三块土地基本在被告鱼塘范围内，因此该费用应由被告负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告李桂荣于本判决发生法律效力之日起10日内将侵占原告的土地（“石比顶”，地块编码4401841132291400084，实测面积0.9亩，东至田坎，西至李浩波，南至李杭标，北至李鑑荣；地块编码4401841132291400189，实测面积2.33亩，东至李建明，西至小路，南至李瑞英，北至李柏源；地块编码4401841132291400219，实测面积2.17亩，东至李灼培，西至小路，南至李桂荣，北至李鑑荣，具体情况按照广州市从化区国土规划测绘队出具的测绘地形图的红线范围）恢复土地原状为水田并返还给原告李鉴荣；二、被告李桂荣于本判决发生法律效力之日起10日内支付2017年7月17日至2019年12月31日的土地占用费13284元给原告李鉴荣；三、驳回原告李鉴荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3072元，由原告李鉴荣负担2839.9元，被告李桂荣负担232.1元；测绘费5284.44元，由被告李桂荣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之次日起七日内按不服一审判决部分的上诉请求数额向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  冯晓东审 判 员  黄丽平人民陪审员  汤梓聪二〇二一年二月九日书 记 员  谢晓颖