辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽10民终1197号上诉人（原审被告)：灯塔市城乡执法大队，住所地灯塔市烟台街道站前广场35号。法定代表人：赵建勋，系队长。委托诉讼代理人：杨鑫，辽宁正久律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：唐艳，女，1973年6月9日出生，现住灯塔市。上诉人灯塔市城乡执法大队因与被上诉人唐艳劳动合同纠纷一案，不服灯塔市人民法院（2021）辽1081民初618号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人灯塔市城乡执法大队委托诉讼代理人杨鑫、被上诉人唐艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。灯塔市城乡执法大队上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一、一审法院适用法律不当。2005年3月起上诉人招用被上诉人为食堂工作人员，属于单位临时工，属非正式雇佣的劳工。雇佣时只是在食堂做饭时间为员工做饭菜，即未签订劳动合同，也没有约定为其交纳社会养老保险，当时口头约定每月工资300元，干一个月给一个月工资，未约定不雇佣时有何待遇即经济补偿。虽被上诉人从2005年至2020年12月在上诉人单位工作十余年，但劳动法中没有规定满十年的临时工单位辞退时给予经济补偿，故一审法院适用法律不当。二、一审法院认定经济补偿、养老保险经济损失、失业保险损失不当。关于解除劳动合同经济补偿，不应按月工资1800元计算，应从被上诉人被雇佣时起平均月工资计算，即从2005年月工资300元，至2020年月工资1800元，经济补偿为11849.37元(工资总额171360元÷188×13个月）。关于社会养老保险，通常惯例，被雇佣人自己出资，由雇佣单位为其办理社会养老保险，上诉人雇佣被上诉人时也未承诺为其交社会养老保险，一审法院认定养老保险基数标准72261.12元不妥，被上诉人1973年6月9日出生，2013年6月9日为50周岁，2020年12月辞退，故2020年12月至2013年6月9日的养老保险不应由上诉人予以交纳。关于失业保险损失，根据《人力资源社会保障部、财政部关于扩大失业保险保障范围的通知》（人社部发【2020】40号),符合领取失业保险金条件的参保失业人员，可按月领取最长6个月的失业补助金即7992元（1332元×6个月）。唐艳二审辩称，驳回上诉，维持原判。唐艳向一审法院起诉请求：1、要求给付解除劳动合同经济补偿金1800元×16年=28，800元。2、要求给付未缴纳养老保险经济损失100，000元。3、要求未缴纳失业险经济损失20，000元。4、法院诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2005年3月起被告灯塔市城乡执法大队招用原告唐艳工作，工作岗位为食堂工作人员，未签订劳动合同，被告未给原告交纳社会保险。2020年12月被告无故将原告辞退，未给付原告经济补偿。根据灯塔市事业单位临时工养老保险缴费基数，从2005年3月起至2020年12月止，被告单位应为原告缴纳养老保险费用总数为72,261.12元。原告被辞退前十二个月平均工资为1800元。2020年8月10日，被告灯塔市城乡执法大队出具证实，内容为：“证实，被证实人：唐艳，女，1973年6月9日出生，身份证号码2110211973××××××××，现住灯塔市烟台街道建设大街5-85号。唐艳同志从我城乡执法大队成立之日起一直在我单位工作至今，岗位为食堂工作人员。情况属实，特此证实。证实人：灯塔市城乡执法大队（公章），2020年8月10日”。原告申请仲裁，灯塔市劳动人事争议仲裁院于2021年1月4日以不在该院受案范围不符合受理条件为由决定不予受理。原告不服遂向该院起诉。上述事实，有当事人陈述、工资表、证实。一审法院认为经当庭质证，可以认定。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。被告灯塔市城乡执法大队招用原告唐艳工作，双方虽未签订书面劳动合同，但已经形成事实上的劳动关系。灯塔市城乡执法大队应当依法履行用人单位的义务，为原告缴纳工作期间的社会保险。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，被告应当向原告支付解除劳动合同经济补偿金。根据《劳动合同法》第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。根据上述规定，原告在《劳动合同法》施行之前的经济补偿金应当按照当时的规定，即《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》予以认定。因被告解除劳动合同的情形不符合上述《办法》中有关给付经济补偿金的情形，故原告经济补偿金年限应从《劳动合同法》施行之日，即2008年1月1日起计算至双方解除合同时止即2020年12月，故原告经济补偿金该院认定为23,400元（1800元/月×13个月）。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，用人单位未按相关规定为劳动者缴纳社会保险费，劳动者要求赔偿损失，法院应予受理。用人单位必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。由于用人单位的过错，未给原告缴纳养老保险。现原告要求赔偿因未缴纳养老保险造成的经济损失，符合法律规定，予以支持。根据灯塔市事业单位临时工养老保险缴费基数标准，该院认定为72,261.12元。关于失业保险损失，因被告没有为原告办理失业保险登记手续，导致原告在与被告解除劳动关系后无法享受失业保险待遇，故被告应当按照《失业保险条例》及灯塔市失业保险金给付标准给付原告失业保险损失，工作年限15年的，领取失业保险金为23个月，每个月1332元。现原告主张失业保险损失20,000元，符合法律规定，该院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十六条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第九十七条第三款、《失业保险条例》第一条、第二条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告灯塔市城乡执法大队给付原告唐艳解除劳动合同经济补偿金23,400元。二、被告灯塔市城乡执法大队给付原告唐艳因未缴纳养老保险造成的经济损失72,261.12元。三、被告灯塔市城乡执法大队给付原告唐艳失业保险损失20,000元。四、驳回原告唐艳其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后三日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实的予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于上诉人主张一审法院适用法律不当的问题，本案双方当事人虽未签订书面劳动合同，但双方已经形成了事实上的劳动关系，为劳动者缴纳养老保险、失业保险、支付解除劳动合同后经济补偿金是劳动合同法规定的，也是用人单位应承担的法定义务，一审法院适用法律及关于经济补偿金、养老保险、失业保险金的损失的计算和相关论述并无不当，本院依法不予调整。上诉人主张依据人社部的规定按照6个月计算失业补助金的问题，本案被上诉人主张的是失业保险金，一审法院依照有关规定予以判决并无不当，上诉人的该项请求本院不予支持。综上，灯塔市城乡执法大队的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由灯塔市城乡执法大队负担。本判决为终审判决。审 判 长 张丽娟审 判 员 艾德玲审 判 员 曹丽娜二〇二一年十月十四日法官助理 侯是羽书 记 员 任 玥