广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书(2012)佛城法南民初字第285号原告于富文，男，汉族，住四川省大竹县，公民身份号码：×××1317。原告肖仁玉，女，汉族，住四川省大竹县，公民身份号码：×××1021。被告贺月来，男，汉族，住湖南省湘阴县，公民身份号码：×××2657。委托代理人李慧，广东东成律师事务所律师。委托代理人田桂鑫，广东东成律师事务所律师。原告于富文、肖仁玉诉被告贺月来劳动争议纠纷一案，本院于2012年11月29日受理后，依法适用简易程序，由审判员郭蕾独任审判，并于2013年1月4日公开开庭进行了审理，原告于富文(也系肖仁玉的委托代理人)，被告贺月来及其委托代理人李慧、田桂鑫到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告于富文诉称：原告于2012年6月2日报名进入被告佛山市禅城区南庄镇贺丰工业区金源家具厂（以下简称金源家具厂）从事烧二氧焊工作，月薪计件，双方无签订劳动合同，被告也未为原告建立社会保险，安排原告加班不支付加班工资，被告对此都有考勤记录。2012年9月12日原告依据劳动合同法第三十八条的相关法律法规向被告书面通知提出辞工得到被告的同意，上班到2012年9月18日止，于29日回厂收取工资后离开该厂。后经多次协商，未能就相关赔偿达成一致意向。综上，为维护原告的合法权益，原告请求法院判令：1、被告支付原告工作期间的加班工资11922.24元；2、被告支付原告经济补偿金3951.88元；3、被告支付原告赔偿金6943.54元。原告肖仁玉诉称：原告于2012年6月5日报名进入被告金源家具厂从事烧二氧焊工作，月薪计件，双方无签订劳动合同，被告也未为原告建立社会保险，安排原告加班不支付加班工资，被告对此都有考勤记录。2012年9月12日原告依据劳动合同法第三十八条的相关法律法规向被告书面通知提出辞工得到被告的同意，上班到2012年9月18日止，于29日回厂收取工资后离开该厂。后经多次协商，未能就相关赔偿达成一致意向。综上，为维护原告的合法权益，原告请求法院判令：1、被告支付原告工作期间的加班工资10174.05元；2、被告支付原告经济补偿金3496.80元；3、被告支付原告赔偿金5987.61元。被告贺月来辩称：1、被告没有经营过该家具厂，也不是该厂的老板，原告与被告不存在劳动关系；2、请求法院依法驳回原告的诉求。原告于富文、肖仁玉在诉讼中，提供如下证据：1、两原告的身份证复印件各一份，证明原告的诉讼主体资格。2、考勤记录复印件四份，证明加班的事实。3、劳动人事争议仲裁委员会出具的不予受理通知书复印件、送达回证复印件各一份，证明该案已经经过仲裁阶段。4、光碟四张，证明双方有事实劳动关系，被告要求原告加班及违法解除劳动关系的事实。5、其他员工考勤表复印件一份，证明被告的家具厂有进行考勤登记。6、证明复印件一份，证明该厂无注册登记。经质证，被告对证据1的真实性、合法性、关联性无异议；对证据2的真实性不予确认，认为是原告自己制作的；对证据3真实性无异议，并且证明了被告非家具厂的经营者；对证据4光碟的真实性、合法性、关联性均不予承认。被告认为，1、该证据是非法取得的，也证明不了被告是该家具厂的老板，被告只是在视频中出现一下原告工作的地方，2、不能证明视频发生的地点与被告存在因果关系；对证据5真实性不予承认，被告认为该考勤表没有原件核对，且认为与本案无关；对证据6真实性无异议，认为同时更加证明该家具厂是存在的，既然该家具厂存在，原告也没有证据证明被告是该家具厂的经营者。被告无证据提供。经审查原、被告的质证意见，本院对原、被告提供的证据作如下认证：被告对原告提供的证据1无异议，本院予以采信；对证据3、6的真实性无异议，且与本案具有关联性，本院亦予采信；对证据2真实性有异议，且该证据确无任何签章，本院不予采信；对证据4真实性、合法性、关联性均有异议，但并未提供反证予以推翻，且该视频、音频资料均有原始载体予以核对，真实性可予确认，且对本案待证事实具有证明作用，本院予以采信；对证据5真实性不予确认，该证据确无原件予以核对，亦无其他证据相印证，故本院不予采信。综合当事人的陈述和举证、质证及本院的认证意见，本院确认以下案件事实：原告于富文于2012年6月2日进入被告开办的家具厂从事烧二氧焊工作，月薪计件，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告参加社会保险。2012年9月12日原告依据劳动合同法第三十八条的相关规定，以被告未为原告参加社会保险为由书面提出辞职申请，并得到被告的同意。原告在被告处工作到2012年9月18日止，于29日领取工资后离职。后原告于2012年11月19日向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认与金源家具厂存在事实劳动关系，并要求该厂支付加班工资、未签订劳动合同的二倍工资差额、经济补偿金，合计33329.89元。该委于2012年11月23日出具佛禅劳人仲案字【2012】2115号不予受理通知书，认定金源家具厂未经工商注册登记，不具备用人单位的主体资格，原告与金源家具厂之间的争议不属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《劳动人事争议仲裁办案规则》第二条的受理范围，作出不予受理决定。原告于富文对该决定不服，从而诉至本院。另查明，原告于富文2012年6月收取工资3822元、7月收取3967元、8月收取4000元、9月收取1720元。原告肖仁玉于2012年6月5日进入被告开办的家具厂从事烧二氧焊工作，月薪计件，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告参加社会保险。2012年9月12日原告依据劳动合同法第三十八条的相关规定，以被告未为原告参加社会保险为由书面提出辞职申请，并得到被告的同意。原告在被告处工作到2012年9月18日止，于29日领取工资后离职。后原告于2012年11月19日向佛山市禅城区劳动从事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认与金源家具厂存在事实劳动关系，并要求该厂支付加班工资、未签订劳动合同的二倍工资差额、经济补偿金，合计29355.64元。该委于2012年11月23日出具佛禅劳人仲案字【2012】2114号不予受理通知书，认定金源家具厂未经工商注册登记，不具备用人单位的主体资格，原告与金源家具厂之间的争议不属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《劳动人事争议仲裁办案规则》第二条的受理范围，作出不予受理决定。原告肖仁玉对该决定不服，从而诉至本院。另查明，原告肖仁玉2012年6月收取工资3240元、7月收取3702元、8月收取3865元、9月收取1567元。还查明，金源家具厂未进行工商登记注册。被告贺月来经营并管理该厂。本院认为，本案系劳动争议纠纷。一、两原告与被告之间是否存在劳动关系。两原告在被告开办的金源家具厂工作，金源家具厂并未进行工商登记，原告主张被告为金源家具厂开办者，被告虽对此予以否认，但依据原告提供的视频资料，均可显示出被告对原告的日常工作、辞职等进行管理，也称收到原告的辞职书。对此，被告表示其只为厂的管理者，不是开办人，以及经询问称不知开办者为何人，这与常理不符，且从视频资料看，被告对员工的去留拥有绝对的决定权，亦与其所述的普通管理者身份不符，故本院认定被告就是原告所供职的家具厂的开办者，虽被告并非合法的用工主体，但与原告之间的纠纷应按劳动争议处理。两原告与被告之间存在事实劳动关系。二、关于加班工资。两原告主张被告应支付加班费，对于加班事实的存在，在视频中，原告说到周六、日加班，被告并未予以否认。原告提供的工资表虽未予采信作为证据，但被告作为用工方，未依法提供工资表、考勤记录等，原告提供的考勤记录中记载的相关内容，视为其对实收工资金额、加班时间等的主张，本院依法采信原告提供的考勤记录中所记载的加班时间及实收工资金额。原告所述其工资为计件工资，且并无证据证实双方约定的标准工作时间工资，则按佛山市最低工资标准1100元/月计算标准工作时间工资，因2012年9月两原告均未足月工作，且两原告也未主张该月份的加班工资，故仅核算2012年6月份到8月份的工资及加班工资，原告于富文工资核算如下：年、月休息日加班（小时）休息日加班工资（元）延长工作时间（小时）延长工作时间加班工资（元）正常工作时间工资（元）实收工资（元）2012.6872.41132.761024.14199.14910.34199.14原告肖仁玉工资核算如下：年、月休息日加班（小时）休息日加班工资（元）延长工作时间（小时）延长工作时间加班工资（元）正常工作时间工资（元）实收工资（元）2012.6670.11132.791024.14180.17910.34189.66依据《广东省工资支付条例》第二十条第一款第一项、第二项的规定，2012年6月至2012年8月应发假日加班工资计算公式为：1100元/月÷21.75天÷8小时×200%×假日加班小时；2012年6月至2012年8月应发延长工作时间加班工资计算公式为：1100元/月÷21.75天÷8小时×150%×延长工作时间加班小时。如上表所示，两被告各月份实发工资金额均大于应发标准工作时间工资与应发加班工资之和，故被告并未欠付原告加班工资，对原告加班工资的请求，本院不予支持。三、关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额。因被告并非合法的用工主体，对于原告要求被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的请求，本院不予支持。四、关于经济补偿金。原告以被告未签订书面劳动合同、未参加社会保险为由离职，并请求支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，本院予以支持。依《广东省工资支付条例》相关规定，被告作为用工方未依法提供工资表、工资台帐等，应承担举证不能的责任，本院以原告自认的实际收到的工资额计算平均工资。原告于2012年6月-9月在被告入任职，但9月并未足月工作，计算平均工资应不包含该月的工资额。则于富文平均工资为3929.67元/月【（3822元+3967元+4000元）÷3个月】，肖仁玉平均工资为3602.33元/月【（3240元+3702元+3865元）÷3个月】。依《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，应向于富文支付的经济补偿金为1964.84元（3929.67元/月×0.5个月）。应向肖仁玉支付的经济补偿金为1801.17元（3602.33元/月×0.5个月）。五、关于赔偿金。有关赔偿金的请求，两原告在申请劳动仲裁时均未提出，且该请求与本案中其他诉讼请求也并不具有不可分性，故对两原告该请求，本院均不作处理。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十六条、第十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告贺月来应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告于富文支付经济补偿金1964.84元；二、被告贺月来应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告肖仁玉支付经济补偿金1801.17元；三、驳回原告于富文、肖仁玉其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，经本院核准予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 郭 蕾二〇一三年三月八日书记员 梁玉桃附相关法律法规《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省工资支付条例》第十六条用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。第十七条用人单位支付工资时，应当向劳动者提供其本人的工资清单。用人单位延长劳动者工作时间或者在休息日、法定休假日安排劳动者工作的，应当在工资清单中列明相应的工资报酬；未列明且无法举证已支付的，视为未支付相应的工资报酬。工资清单项目及数额应当与工资支付台账相一致。劳动者有权查询和核对本人工资清单。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。