新疆维吾尔自治区霍城县人民法院民 事 判 决 书（2020）新4023民初850号原告：热汗古丽阿不都热依木，女，1967年11月6日出生，维吾尔族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州霍城县。委托诉讼代理人：艾赛提依布拉音，新疆阿瓦木律师事务所律师。被告：霍城县中医医院，住所地：新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州霍城县清水河镇江苏西路15号。法定代表人：李书龙，院长。委托诉讼代理人：吴先平，男，霍城县中医医院肛肠科主任，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州霍城县。委托诉讼代理人：刘英，新疆博雅律师事务所律师。原告热汗古丽阿不都热依木与被告霍城县中医医院（以下简称中医院）医疗责任损害赔偿纠纷一案，本院于2020年5月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告热汗古丽阿不都热依木及其委托诉讼代理人艾赛提依布拉音、被告霍城县中医医院的委托诉讼代理人吴先平、刘英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。热汗古丽阿不都热依木向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿各项经济损失37.6944万元，误工费82,052元÷365元/天×114天=2.5627万元；住院伙食补助费120元/天×114天=1.368万元；护理费82,052元÷365元/天×216天=4.8556万元；交通费3,000元；住宿费100元/天×82天=8,200元；营养费50元/天×114天=5,700元；残疾赔偿金3.4664万元×20年×33%=22.8782万元；精神抚慰金3万元；鉴定费1.22万元；医疗费1,198.23元。因被告方的过错参与度为75%，被告应当赔偿28.2708万元。事实和理由：原告因五年前无明显诱因上腹部胀痛不适，向肩背放射，伴有恶心无呕吐无发热恶寒，无皮肤黄染，前往被告处就诊。经确诊为胆囊结石，于2018年3月7日在全麻下进行“腹腔镜胆囊切除术”但被告方在手术过程中，由于判断失误，造成胆总管横断，随后行“剖腹探查术加胆囊吻合术”但仍留后遗症。2018年3月13日被告建议原告转上一级医院进一步治疗。之后原告先后在伊犁州新华医院、石河子大学医学院第一附属医院、新疆医科大学第一附属医院等住院治疗11次长达114天，因病情不定时复发，目前仍然在院方住院治疗。经新疆街诚司法鉴定中心鉴定，医方承担事故的主要责任，建议参与度为75%。后被告要求重新鉴定，鉴定意见为（1）参与度大小综合考虑为50%（该比例划分仅供参考）（2）伤残等级分为八级、九级、十级。为维护原告合法权益，诉至法院，请求人民法院支持原告的诉讼请求。中医医院辩称，一、本案经过法院委托经新疆新医司法鉴定所鉴定，责任明确，被告的过错参与度为50%，即被告应承担原告合理合法的损失的50%。被告在此之前，已经实际向原告支付包括医疗费、住院伙食补助费等各项赔偿共计9.7653万元，应从被告应付数额中扣除。被告申请重新鉴定产生的鉴定费1.17万元应由双方共同负担。二、关于原告的各项诉讼请求：1、因原告系退休职工，现按照在岗职工标准计算误工费缺乏依据。2、住院伙食补助费120元/天的标准没有依据。3、护理费的216天的天数及营养费114天的天数与实际病情不符。4、住宿费8,200元是按每天100元，住宿82天计算缺乏事实依据，也无证据证实。5、交通费3,000元缺乏合理证据，应由法庭根据其实际治疗的次数，酌情认定。6、精神损失抚慰金3万元，缺乏事实和法律依据。7、鉴定费1.22万元系原告诉前单方面自行委托鉴定所发生的费用，因该鉴定程序不合法且该鉴定已经法院委托的新医司法鉴定所得鉴定意见所否定，故该鉴定费由应由原告自行承担。8、医疗费1,198.23元系原告治疗终结且已经做出伤残等级鉴定后所产生的医疗费，故不应再主张。否则，残疾等级鉴定一次性赔偿20年就没有意义了，也违背了法律宗旨。请依法判决。原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：证据1．住院病历九份，用以证明原告住院治疗九次，住院103天的事实；证据2．户口登记簿一份，用以证明原告系城镇户口的事实。证据3．鉴定意见书两份，用以证明过错参与度为75%、误工期、护理期、营养期的事实。证据4．住院收费票据两份、普通发票复印件一份，用以证明原告花费医疗费7,224.47元的事实。证据5．交通费票据79份，用以证明花费交通费3,308.5元的事实。证据6．发票两份，用以证明花费鉴定费1.22万元的事实。证据7．火车票两张，用以证明原告因鉴定花费交通费的事实。被告中医医院在举证期限依法提交如下证据：证据1．票据一组、明细一组，用以证明自2018年4月至2019年9月30日，被告支付原告住院期间的费用9.7653万元，原告出示的两份医疗费票据载明的医疗费包括其中。证据2．病历九组一份，用以证明原告住院的事实。证据3．鉴定意见书一份，用以证明被告在此次事故过错参与度是50%，原告伤残等级为八级、九级、十级的事实。证据4．发票两份，用以证明鉴定花费1.17万元的事实。证据5．票据一组，用以证明被告向原告支付医疗费等费用共计9.7653万元的事实。对于原告提供的证据1、2、4、5、7，被告对其真实性无异议，予以认可；对于原告提供的证据3、6，被告不予认可。对于被告提供的证据1、2、4、5，原告无异议，予以认可。对于被告提供证据3，原告不予认可。经过开庭举证质证，本院对原告提供的证据认定如下：对于原、被告均无异议的证据，本庭予以采信。对于原告提供的证据3、6，被告不予认可，且鉴定程序不符合法律规定，本院不予采信。对于被告提供证据3，符合法律规定，本院予以采信。本院经审理认定事实如下，2018年3月7日，原告热汗古丽阿不都热依木因胆囊结石入住被告中医院外科，在行腹腔镜胆囊切除术过程中损伤胆总管，术中转开腹行胆肠吻合术。此后多次住院治疗，共住院治疗九次。2018年3月7日至2018年3月13日就诊霍城县中医医院，实际住院6天，出院医嘱载明转上级医院进一步治疗。2018年3月13日至2018年4月2日就诊伊犁州新华医院，实际住院20天，出院医嘱载明注意全休，避免剧烈活动及重体力劳动。2018年6月7日至2018年6月13日就诊霍城县中医医院，实际住院6天，出院医嘱载明注意饮食及休息，不适时门诊随诊。2018年6月28日至2018年7月9日就诊伊犁州新华医院，实际住院11天，出院医嘱载明清淡饮食、注意休息、避免感冒。2018年8月20日至2018年8月22日就诊霍城县中医医院，实际住院2天，出院医嘱载明注意饮食及休息，不适时门诊随诊。2018年10月28日至2018年11月3日就诊霍城县中医医院，实际住院6天，出院医嘱载明注意饮食及休息，不适时门诊随诊。2018年11月7日至2018年11月19日就诊新疆维吾尔自治区人民医院，实际住院12天，出院医嘱载明全休一个月，住院期间陪护一人。2019年3月5日至2019年3月14日就诊霍城县中医医院，实际住院9天，出院医嘱载明注意饮食及休息，不适时门诊随诊。2019年5月9日至2019年6月3日就诊新疆医科大学第一附属医院，实际住院25天，出院医嘱载明全休两周。经新疆新医司法鉴定所鉴定，鉴定意见：1、霍城县中医医院在对热汗古丽阿不都热依木的诊疗过程中，诊断正确，选择手术治疗有手术适应症。术前履行了病情告知和风险预见注意义务。但在胆囊分离过程中，存在疏忽大意和过于自信，未能严格遵循避免胆道损伤的基本要求，将胆总管误判为胆囊管，直接横断了胆总管，违反了诊疗技术规范，未能尽到谨慎的回避注意义务，其医疗行为存在一定过错。过错与损害后果（胆总管横断及扩大的医疗成本）之间存在因果关系，建议参与度大小综合考虑为50%（该比例划分仅供参考）。2、热汗古丽阿不都热依木胆总管横断后行胆肠吻合术、肝胆管＋总胆管＋空肠吻合术、肝部分切除术、胆管修补形成术等，伤残等级分别为八级、九级、十级。另查，热汗古丽阿不都热依木系非农业家庭户口。再查，在庭审过程中原告认可被告于2018年4月2日垫付原告就医伊犁州新华医院医疗费3,614.97元；于2018年4月3日向原告支付生活补助费8,700元；于2018年5月7日向其支付生活补助费7,800元、支付人血白蛋白药品款3,180元；于2018年5月9日垫付原告就医伊犁州新华医院医疗费1,400.2元；于2018年6月13日垫付原告就医霍城县中医医院医疗费186.07元；于2018年7月9日垫付原告就医伊犁州新华医院医疗费1,675.4元；于2018年7月21日垫付原告就医新疆医科大学第一附属医院医疗费8,919.05元；于2018年8月7日向原告支付生活补助费1.28万元；于2018年8月22日垫付原告就医霍城县中医医院医疗费77.48元；于2018年11月3日垫付原告就医霍城县中医医院医疗费240.69元；于2019年3月14日垫付原告就医霍城县中医医院医疗费985.67元；于2019年4月13日垫付原告就医伊犁州新华医院医疗费1,483.46元；于2019年5月6日垫付原告就医霍城县中医医院医疗费92.6元；于2019年6月3日垫付原告就医新疆医科大学第一附属医院医疗费2.2100万元；于2019年9月30日被告向原告支付陪护费4,000元、生活补助费1.92万元、垫付新疆维吾尔自治区人民医院医疗费1,198.23元。又查，被告花费鉴定费1.17万元。本案争议的焦点：原告的各项诉讼请求是否有事实及法律依据？本院认为，公民享有生命健康权，公民的生命健康权受法律保护。根据本庭查明的事实，被告在治疗过程中，存在疏忽大意和过于自信，未能严格遵循避免胆道损伤的基本要求，将胆总管误判为胆囊管，直接横断了胆总管，致使原告最终行胆肠吻合术、肝胆管＋总胆管＋空肠吻合术、肝部分切除术、胆管修补形成术、八级伤残、九级伤残、十级伤残的损害后果。被告在治疗过程中存在明显的技术过失，其不当医疗行为与原告的损害后果之间存在直接的因果关系。故在此次事故中，被告应承担全部责任。对于原告主张被告按比例承担75%，并未超出，本庭予以确认。对于原告主张的各项损失赔偿本院认定如下：原告主张的医疗费1,198.23元，系其2018年11月7日至2018年11月9日在新疆维吾尔自治区人民医院的住院医疗花费，票号为0004471300，该笔费用，原告在庭审过程中认可系被告垫付，且被告也向法庭举证证明，故原告的主张，无事实及法律依据，本院不予确认；原告主张的住院伙食补助费120元/天×114天=1.368万元，根据原告的举证，其实际住院天数为97天，住院伙食补助费应为120元/天×97天=1.164万元，对于原告请求超出的部分，本院不予支持；对于原告主张营养费50元/天×114天=5,700元，医疗意见虽无加强营养，根据原告的伤情及治疗情况，本庭酌定为5,000元，对于原告主张超出的部分，本院不予确认；对于原告主张的误工费224.8元/天×114天=2.5627万元，根据原告的住院天数及医嘱，“2018年4月2日出院医嘱载明注意全休，避免剧烈活动及重体力劳动”“2018年11月19日出院医嘱载明全休一个月，住院期间陪护一人。”“2019年6月3日出院医嘱载明全休两周。”现原告主张误工天数为114天，并未超出，本院予以确认；原告主张的护理费224.8元/天×216天=4.8556万元，根据原告的住院天数、医嘱出院期间，未要求护理，故原告的护理天数应为97天，护理费应为224.8元/天×97天=2.1805万元，对于原告主张超出的部分，本院不予确认；对于原告主张的伤残赔偿金3.4664万元/年×20年×33％=22.8784万元，根据法律规定，结合原告的鉴定意见及举证，原告的主张符合法律规定，本院予以确认。对于原告主张的交通费3,000元，结合原告的居住地与治疗地的距离、住院次数、鉴定事实，本院予以确认；对于原告主张的住宿费8,200元，原告并未举证证明，结合原告的治疗地的数量及治疗次数的数量，本庭酌定为4,000元，对于原告主张超出的部分，本院不予确认；对于原告主张的精神抚慰金3万元，结合原告的住院次数、治疗周期、伤残等级，本庭酌定为2.5万元，对原告主张超出的部分，本院不予确认。对于原告主张的鉴定费1.22万元，因该鉴定委托程序不合法，对该鉴定意见，本庭并未采信，故本院不予确认。综上，原告的各项损失为：住院伙食补助费1.164万元、营养费5,000元、误工费2.5627万元、护理费2.1805万元、伤残赔偿金22.8784万元、交通费3,000元、住宿费4,000元、精神抚慰金2.5万元，合计32.4856万元。被告按比例应承担32.4856万元×75%=24.3642万元。被告在原告住院治疗期间垫付生活费5.25万元及医疗费4.5153万元，其中生活费应当在被告应赔偿原告各项损失范围内予以核减，医疗费原告应承担比例为4.5153万元×25%=1.1288万元，应在被告向其赔偿各项损失范围内予以核减。对于被告主张的鉴定费1.17万元，原告应承担的比例为1.17万元×25%=2,925元，应在被告向其赔偿各项损失范围内予以核减。综上，被告应赔偿原告各项损失24.3642万元-5.25万元-1.1288万元-2,925元=17.6929万元。依据《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告霍城县中医医院于本判决生效之日起七日内向原告热汗古丽阿不都热依木赔偿各项损失17.6929万元。二、驳回原告热汗古丽阿不都热依木其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,540元，减半收取2,770元，由原告热汗古丽阿不都热依木负担1,039元，由被告霍城县中医医院负担1,731元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审判员  李媛媛二〇二一年二月五日书记员  王丽品