湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0111民初152号原告：王某，女，1987年11月4日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。被告：长沙某某房地产开发有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区沙湾路1088号双水湾嘉园地下室商业、社区用房部分-1002。法定代表人：单某，经理。委托诉讼代理人：余某，男，1989年12月4日出生，汉族，系公司员工，身份证住址湖南省衡阳市珠晖区，现住湖南省长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：夏小友，湖南天地人律师事务所律师。原告王某（以下简称原告）与被告长沙某某房地产开发有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告王某及被告长沙某某房地产开发有限公司委托诉讼代理人余宗龙、夏小友到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王某向本院提出以下诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金12000元；2.判令被告向原告支付拖欠工资20800元，加班工资4364.78元；3.判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告在2020年4月开始为被告在家办公。2020年6月1日正式入职被告公司，双方签订劳动合同约定：劳动合同期限为3年，试用期3个月，原告任职人事副经理，工资15000元/月、试用期工资12000元/月。在试用期即将结束时，被告于2020年8月26日晚18:30分左右突然口头提出解除原告劳动合同，双方未达成一致意见。原告因家人突发疾病于当晚9:30分左右致电人事经理余宗龙提出8月27日请假，并同步发起钉钉请假流程，余宗龙当晚将原告踢出公司的工作群。8月27日删除本人门禁及钉钉指纹考勤功能、停止钉钉一切功能，原告无法再进入办公室正常办公、以微信联系余宗龙及总经理助理黄彩霞，未获回复。原告在办公室内的私人物品一概未取出。8月31日，原告前往公司，公司指派黄彩霞与原告协商，黄彩霞情绪激动、要我去劳动仲裁。9月2日，余宗龙微信联系原告，以原告不符合录用条件为由通知解除劳动合同，原告不认可，被告系违法解除与原告的劳动合同。9月4日，原告通过EMS书面致函余宗龙，要求被告支付拖欠的工资、绩效工资、加班费、补贴津贴、快递费用等，并已告知工作交接方式，但未获回复。9月14日，原告向长沙市雨花区劳动仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决被告支付2020年8月应发工资12000元，2020年6月和7月绩效工资4800元，4项津补贴共计4000元，工作日及周末加班费16000元，违法解除劳动合同的赔偿金12000元，支付垫支的快递费用44元，出具离职证明并协助办理失业保险申领手续。仲裁委作出裁决，由长沙某某房地产开发有限公司自裁决生效之日起五日内向王某支付拖欠工资20800元，加班工资4364.78元，经济补偿6000元，出具解除劳动关系证明。原告对上述经济补偿的裁决不服。原告认为，被告系单方违法解除与原告的劳动合同，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第39条、第87条的规定，按原告离职前月工资标准二倍支付违法解除赔偿金，即12000元/月×0.5月×2＝12000元。为维权，原告依法起诉，请求判如所请。被告长沙某某房地产开发有限公司辩称：不同意原告的起诉意见。我司已另案起诉，请求判决我司无需执行劳动仲裁裁决。原告为证明其主张的事实，向本院提交了双方当事人主体资格信息资料，以及如下证据：证1.劳动合同，拟证明原告于2020年6月1日入职，双方签订劳动合同，约定劳动合同期限为3年，试用期3个月，原告任职人事副经理职位，实际约定的工资为15000元/月，试用期工资12000元/月；证2.银行流水及6月与7月工资条，拟证明原告离职前月平均工资应为12000元/月（未包含补贴津贴等），被告暂扣2020年6-7月绩效工资未发；证3.原告与被告总经理助理黄彩霞、余宗龙及彭珊的微信聊天记录截图，拟证明被告约定给原告年薪18万（未包含补贴津贴等），试用期3个月；证4.原告与被告人事余宗龙微信聊天记录截图，拟证明被告于2020年9月2日向申请人发送微信，以原告不符合录用条件为由，单方违法通知解除劳动合同；证5.函及原告7月考勤记录，证明原告对被告单方违法解除劳动合同提出书面异议，并要求被告支付拖欠的劳动报酬及赔偿金；证6.仲裁裁决书，拟证明本案已经过仲裁裁决程序，原告不服仲裁裁决第3项提起诉讼。庭后提交了以下证据：原告与黄彩霞、喻谨琼、欧莹、彭珊的微信聊天记录，公积金缴费记录，社保缴费记录，原告6月考勤记录，曾晓伟的录用通知书及原告通过邮箱发送录用通知书的记录。被告提交了原告2020年6月及7月的工资条，以及社保缴纳情况表。被告对原告证据质证意见如下：对证1三性无异议，对证明目的有异议，劳动合同约定的工资为3500元。实际发放与合同不一致，也以实际发放的为主；对证2三性无异议，对证明目的有异议；对证3真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议，这是签订劳动合同前的洽谈，不能作为工资的标准，且“年18”不明确；对证4真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议，因为原告不能胜任人事部工作才解除合同；对证5的真实性、合法性无异议，余宗龙确实收到此函，但这是原告单方作出，对其内容及过程不认可；对证6三性无异议，对证明目的有异议。对原告在庭后所提交证据，认为已超出举证期而不予以质证。原告对被告提交证据不予以认可，认为应当以自己提交的证据为准。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人举证、质证、庭审陈述和认证情况，本院确认以下案件事实：2020年6月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳动合同书》，约定：原告入职被告公司，工作岗位在综合部门，任人事副经理；合同固定期限3年，试用期3个月（自2020年6月1日至8月31日止）；实行标准工时工作制；乙方试用期满后，基本工资标准为3500元/月、福利不计入正常工作时间收入，社保购买基数为3500元，公积金购买基数为4000元，发薪期为次月10至15日。合同签订后，原告在人事副经理岗位工作，于7月9日通过借支方式从被告处支取6月员工工资、除代发其他员工工资外、其本人6月实发工资为9462元（含代扣代缴公积金、社保及个税等），8月11日实发7月工资8530.8元（含代扣代缴公积金、社保及个税等）。双方共同确认被告为原告代扣代缴了3次公积金各960元、共2880元；被告举证证明为原告代扣代缴了3个月的社保共1930.83元，并为原告代扣代缴了6月与7月的个税。2020年8月26日晚18:30分左右，被告向原告提出解除劳动合同，原告不同意。原告以家人生病为由向人事经理余宗龙请假、发起钉钉请假流程。余宗龙当晚回复原告其最后工作日定在次日并要求原告前来办理手续，并在次日将原告移出公司工作群，次日删除原告门禁及钉钉功能。8月31日，原告前往公司，公司指派总经理助理黄彩霞与其协商，未果。余宗龙与原告在微信聊天中表示，由原告到公司办理交接并核算应得报酬，原告提出6项具体要求，未获回复。9月2日，余宗龙代表被告发微信给原告，以原告“不能完成公司安排的工作任务，不符合录用条件”为由，通知原告解除劳动合同，并要求原告及时到公司办理工作交接手续和工资结算。原告认为被告系违法解除劳动合同，于9月4日通过EMS书面致函余宗龙，提出包括要求被告支付8月份工资，6－8月绩效工资及加班费、4项福利，快递费用等在内的7项要求及10条意见，未获回复。9月14日，原告向长沙市雨花区劳动仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决被告支付2020年8月应发工资12000元，2020年6月和7月绩效工资4800元，4项津补贴共计4000元，工作日及周末加班费16000元，违法解除劳动合同的赔偿金12000元，支付垫支的快递费用44元，出具离职证明并协助办理失业保险申领手续。仲裁委作出裁决，由长沙某某房地产开发有限公司自裁决生效之日起五日内向王某支付拖欠工资20800元，加班工资4364.78元，经济补偿6000元，出具解除劳动关系证明。原告对上述经济补偿的裁决不服。原告认为，被告系单方违法解除与原告的劳动合同，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十七条的规定，按原告离职前月工资标准二倍支付违法解除赔偿金，即12000元/月×0.5月×2＝12000元。为维权，原告诉至本院，请求判如所请。本院认为，原、被告之间所签订的劳动合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，故认定原、被告之间存在劳动关系，双方的权利义务受法律保护。双方约定了试用期为3个月。劳动合同的试用期是用人单位和劳动者相互了解、选择而约定的考察期。《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条规定“在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。”第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的”，第四十条列举了三种无过失性辞退的情形，并规定用人单位在该三种情形之一下，提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同。被告在试用期即将届满时以原告不符合录用条件为由通知解除劳动合同，原告不接受该理由不同意解除劳动合同，被告未举证证明其在通知原告解除劳动合同时清楚说明了原告不符合录用条件的情形，也未向法庭举证证明原告经试用不符合录用条件的事实，即没有证明其通知原告解除劳动合同关系符合第三十九条第（一）项规定的过失性辞退情形；被告亦未举证证明其解除与原告的劳动关系属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的无过失性辞退，亦即被告未证明其解除与原告间的劳动关系具有事实与法律依据，应承担违法解除劳动关系的法律责任。故，原告关于被告应按《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定支付赔偿金的诉讼请求，本院予以支持。双方对解除合同时间确定为2020年8月31日，本院予以确认。双方对原告2020年6月和7月实发工资无异议，本院予以确认。双方对工资结构、应发福利存在争议，双方各自提交的工资条显示的工资表模板不同，应发工资构成不同、扣缴也不同，证据的真实性均存疑，本院均不予以认定。关于原告应发工资与福利的问题，争议焦点在于，①原告主张的2020年6至8月的绩效工资是否应补发、按什么标准。综合：原告与黄彩霞微信聊天中有关“年18”的表述、6月24日工资结构中各类职员绩效工资占比的说明，与余宗龙微信聊天中8月5日关于3名新员工“绩效都是9：1”的说明，与彭珊微信聊天中显示绩效工资未发放的事实，以及原告本人及发给曾晓伟的邮件模板，推定原告的月工资构成应包括绩效工资。鉴于双方未提交确凿可信的工资标准、未对绩效工资进行明确约定，依据黄彩霞微信聊天的表述及各类职员绩效工资占比的说明，本院酌定按月工资实发数与绩效工资之比为8：2的方式计算原告的绩效工资。则原告6月的绩效工资计算为9462÷4＝2365.5元、7月的绩效工资计算为8530.8÷4＝2132.7元。据此，将原告的8月应发工资酌定为6月与7月工资之平均数，即[（9462＋2365.5）＋（8530.8＋2132.7）]÷2＝11245.5元，并以此确定原告在试用期的工资标准。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，被告应支付原告的赔偿金确定为11245.5元（11245.5×0.5×200%）；②关于原告4项福利的诉讼请求。证据显示福利不包含在工资内。关于交通补贴与通讯补贴，综合：原告与黄彩霞微信聊天中5月14日、6月28日交通补贴与通讯补贴表等项的表格内容，确定原告享受的交通补贴与通讯补贴的月标准分别为600元、200元，被告应支付原告该两项补贴共计（600＋200）×3＝2400元；关于高温补贴，与黄彩霞微信聊天中5月14日“高温200元一个人、工地400一个人”的内容，与彭珊的微信聊天内容，以及政府关于防暑降温措施管理办法，支持原告主张8月应享受200元的高温补贴的诉请。关于原告主张的餐补，与黄彩霞微信聊天中5月14日的“福利标准及说明”中的“午餐补助”政策是“未享受食堂用餐的，午餐标准按人均20元／天按月在工资中发放”，原告未举证证明其午餐是否在公司用餐，未完成举证证明责任，应承担不利的后果，对该项诉请本院不予以支持；③关于原告加班工资的诉请。原告提交的6月考勤记录显示每周工作时长为39.98小时，未超出法定每周44小时，不计算加班工资；按7月考勤记录，本院确定原告周末加班工资为8530.8／21.75×3×200%＝2353.32元，日常加班工资为8530.8／21.75／8×21.52×150%＝1582.61元。据此，本院在3935.93元（2353.32＋1582.61）范围内支持原告关于加班工资的诉请。综上，原告诉请中超出以上范围的本院不予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条、第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十三条之规定，判决如下：一、被告长沙某某房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告王某违法解除劳动合同赔偿金11245.5元；二、被告长沙某某房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告王某2020年8月工资11245.5元；三、被告长沙某某房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告王某2020年6月及7月的绩效工资4499元；四、被告长沙某某房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告王某2020年6至8月的交通补贴与通讯补贴2400元；五、被告长沙某某房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告王某2020年8月高温补贴200元；六、被告长沙某某房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告王某2020年6至8月加班工资3935.93元；七、驳回原告王某的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由被告长沙某某房地产开发有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起15日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  钟红梅二〇二一年二月九日书记员  黄丽娜附：《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。第九十三条下列事实，当事人无须举证证明：（一）自然规律以及定理、定律；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。