陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院民  事  判  决  书(2021)陕01民终15176号     上诉人（原审原、被告)：西安银信博锐信息科技有限公司，住所地：西安市高新区。法定代表人：吴文凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：郝泽源，陕西海普睿诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭茜，陕西海普睿诚律师事务所实习律师。上诉人（原审被、原告）：周学键，男，汉族，住西安市碑林区。委托诉讼代理人：陈安乐，男，汉族，住西安市新城区，系西安市新城区兴乐社区居民委员会推荐的公民诉讼代理人。上诉人西安银信博锐信息科技有限公司(以下简称“银信公司”)与上诉人周学键因劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2020)陕0113民初23098号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年9月2日公开开庭审理了本案。上诉人银信公司委托诉讼代理人郝泽源、郭茜，上诉人周学键及其委托诉讼代理人陈安乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。银信公司上诉请求：对一审判决第一项、第二项无异议，撤销一审判决第三项、第四项、第五项，改判其单位不支付周学键未休年休假工资、法定休假日加班工资及违法解除劳动合同的赔偿金。事实和理由：其单位在一审中提供了中国邮储银行陕西省分行与其单位就杨智和周学键二人违反机房管理制度的往来信函等证据，证明中国邮储银行陕西省分行以周学键在值班时间睡觉为由，解除与其单位的《金融机房维保服务采购合同》，致使其单位遭受直接经济损失368004.33元。其单位以此为由认定周学键违反《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项、第三项规定及劳动合同约定，解除与周学键的劳动关系，不需支付周学键赔偿金。周学键在一审庭审中对这些证据真实性没有异议，一审法院却认定其单位辞退周学键的理由是其严重违反用人单位的规章制度，但未提供相关证据予以佐证，周学键对此不予认可，对其单位提供的证据不予采信，判决错误，二审应予改判。周学键辩称，对于银信公司主张不支付法定节假日加班工资的请求，其答辩意见同对本案的上诉意见。对于年休假工资问题，法律有明确规定，一审判决正确。对于赔偿金问题，银信公司违法解除与其的劳动关系，应当支付赔偿金。周学键上诉请求：对一审判决第一项、第三项、第五项没有异议，撤销一审判决第二项、第四项，判决银信公司支付其休息日加班工资99544.4元及法定节假日加班工资5662.8元。事实和理由：一审法院认定其属于不定时工作制，不享有休息日加班工资，属于认定事实错误。其不属于特殊岗位，银信公司主张不定时工作制没有经过劳动行政部门批准，且其存在休息日工作未换休、调休的情形，故银信公司应当支付其休息日加班工资。其在邮储银行机房值班，工作24小时，休息48小时，有固定的上下班时间，不符合法律规定的不定时工作制要求实行的弹性工作方式。其工作四年所有的休息日及法定节假日都在上班，银信公司应当支付其休息日和法定节假日加班工资。银信公司辩称，周学键是不定时工作制，不享有休息日加班工资的权利，除非超出不定时工作制的工时，其单位是严格按照国家规定执行。对于周学键主张的法定节假日加班工资请求，其单位的答辩意见同对本案的上诉意见。银信公司向一审法院起诉请求：1.其单位无需支付周学键2020年1月1日至2月29日剩余工资2134.80元；2.其单位无需支付周学键2016年度至2020年度的应休未休年休假工资3687.22元；3.其单位无需支付周学键加班费3950.95元；4.其单位无需支付周学键解除劳动合同赔偿金25779.96元。周学键向一审法院起诉请求：银信公司支付其休息日加班费99544.4元及法定节假日加班费5662.8元。一审法院认定事实：2016年2月16日，周学键入职银信公司，担任现场服务工程师。2020年5月9日，银信公司向周学键送达《辞退通知书》，认为周学键在值班期间擅自脱离工作岗位，在休息室睡觉，其行为属违反规章制度的严重失职行为，故决定将周学键辞退。2020年6月17日，银信公司向周学键支付2020年1月、2月工资。依周学键提供的值班表显示，周学键法定休假日上班共计3天。周学键离职前十二个月的平均工资为2853.89元。周学键2017年至2019年未休年休假。另查明，庭审中，银信公司、周学键均认可周学键的上班时间是上24小时休48小时,银信公司主张其实行不定时工作制。关于离职原因，银信公司称其辞退周学键的理由是周学键严重违反用人单位的规章制度，但未提供相关证据予以佐证，周学键对此不予认可。再查明，周学键向西安市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，请求裁决：1、被申请人向申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金22300元；2、被申请人向申请人支付2016年至2019年度20天年休假工资7722元；3、被申请人向申请人支付休息日加班费99544.4元、法定节假日加班费5662.8元；4、被申请人向申请人支付2020年1月1日至2020年2月29日工资差额2864.4元。西安市劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月20日作出市劳人仲案字（高新）[2020]1155号裁决书，裁决如下：一、自本裁决生效之日起十日内被申请人西安银信博锐信息科技有限公司支付申请人周学键2020年1月1日至2月29日剩余工资2134.80元；二、自本裁决生效之日起十日内被申请人西安银信博锐信息科技有限公司支付申请人周学键2016年度至2019年度应休未休年休假工资3687.55元；三、自本裁决生效之日起十日内被申请人西安银信博锐信息科技有限公司支付申请人周学键在职期间休息日加班费3292.46元、法定节假日加班费790.19元；四、自本裁决生效之日起十日内被申请人西安银信博锐信息科技有限公司支付申请人周学键违法解除劳动合同赔偿金25779.96元；五、驳回申请人周学键的其他仲裁请求。周学键在收到裁决书后，未对上述裁决的第一项、第二项、第四项向法院提起诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，银信公司、周学键均认可2020年6月17日，银信公司已向周学键支付2020年1月、2月工资，故银信公司无需支付周学键2020年1月1日至2月29日剩余工资2134.8元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《职工带薪年休假条例》第二条规定，单位应当保证职工享受年休假。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。本案中，周学键要求银信公司支付2017年至2019年未休年休假工资的请求未超过诉讼时效。周学键于2016年2月16日入职，直至2017年2月16日起享受年休假，2017年周学键应休年休假的天数为4天[（318天÷365天）×5天],2018年应休年休假的天数为5天，2019年应休年休假的天数为5天，以上共计14天。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。综上，银信公司应向周学键支付未休年休假的工资3673.97元（2853.89元÷21.75天×14天×200%）。关于周学键要求银信公司支付休息日及法定休假日加班费的诉讼请求，经查，银信公司、周学键均认可周学键的上班时间是上24小时休48小时。虽银信公司未经劳动行政部门审批，但银信公司已按照行业惯例对周学键所在的特殊岗位实行不定时工作制，故银信公司仅需支付周学键法定节假日的加班工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。依周学键提供的值班表显示，周学键法定休假日上班共计3天，故银信公司应向周学键支付法定休假日的加班工资1180.92元（2853.89元/21.75天×3天×300%）。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，银信公司称其辞退周学键的理由是周学键严重违反用人单位的规章制度，但未提供相关证据予以佐证，周学键对此不予认可，故银信公司属违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。综上，银信公司应向周学键支付违法解除劳动合同的赔偿金25685.01元（2853.89元×4.5月×2倍）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决：一、原告（被告）西安银信博锐信息科技有限公司无需支付被告（原告）周学键2020年1月1日至2月29日剩余工资2134.8元。二、原告（被告）西安银信博锐信息科技有限公司无需支付被告（原告）周学键休息日加班费3292.46元。三、原告（被告）西安银信博锐信息科技有限公司自本判决生效之日起十五日内支付被告（原告）周学键未休年休假工资3673.97元。四、原告（被告）西安银信博锐信息科技有限公司自本判决生效之日起十五日内支付被告（原告）周学键法定休假日的加班工资1180.92元。五、原告（被告）西安银信博锐信息科技有限公司自本判决生效之日起十五日内支付被告（原告）周学键违法解除劳动合同的赔偿金25685.01元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。西安银信博锐信息科技有限公司缴纳的受理费10元，减半收取计5元，由西安银信博锐信息科技有限公司承担。周学键缴纳的受理费10元，减半收取计5元，由周学键承担。经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，银信公司和周学键对一审判决第一项均无异议，本院予以确认。关于银信公司要求不支付周学键未休年休假工资的诉请，周学键在银信公司工作期间，未休过带薪年休假，一审法院判决银信公司支付周学键未休年休假工资，符合法律规定。银信公司主张周学键提出的未休年休假工资请求已经超过仲裁时效，不应支持，但银信公司未举证证明其单位在仲裁中提出超过仲裁申请期间的抗辩，且西安市劳动人事争议仲裁委员会对该问题已经作出实体裁决，银信公司在诉讼中以超过仲裁时效期间为由进行抗辩，本院不予支持。关于银信公司要求不支付周学键法定休假日加班工资的请求，银信公司未提供有效证据证明其单位已经为周学键发放了加班工资，一审法院根据周学键提供的值班表证据判决银信公司支付周学键法定节假日加班工资并无不当，银信公司该请求不能成立，本院不予支持。关于银信公司要求不支付周学键违法解除劳动合同的赔偿金的请求，银信公司提供的证据不足以证明解除与周学键的劳动合同符合法律规定，银信公司应当支付周学键违法解除劳动合同的赔偿金，对银信公司该请求本院不予支持。关于周学键要求银信公司支付其休息日加班工资99544.4元的请求，周学键的上班时间是工作24小时休息48小时，与标准工时制不同，银信公司虽未经过劳动行政部门审批，但是已经按照行业惯例对周学键所在的特殊岗位实行不定时工作制，周学键现主张以标准工时制计算其休息日加班工资，本院不予支持。关于周学键要求银信公司支付法定节假日加班工资5662.8元的诉请，周学键主张其在职期间所有的法定节假日均加班，但未提供证据证明，故周学键该请求缺乏事实依据，本院不予支持。一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计20元，由上诉人西安银信博锐信息科技有限公司和上诉人周学键各负担10元。本判决为终审判决。   审 判 员   许   超 二○二一年十月八日 书  记  员   李  芊  慧 1