江苏省南京市溧水区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0117民初5186号 原告：汤恩，男，1996年11月18日出生，汉族，住南京市雨花台区。 委托诉讼代理人：江红琴，江苏宁创律师事务所律师。 委托诉讼代理人：葛雪如，江苏宁创律师事务所律师。 被告：南京德道建材有限公司，统一社会信用代码9132011708869005X0，住所地南京市溧水区柘塘街道柘宁东路332号。 法定代表人：吴志刚，南京德道建材有限公司总经理。 委托诉讼代理人：朱卫中，国浩律师（南京）事务所律师。 委托诉讼代理人：郭金祥，国浩律师（南京）事务所律师。 原告汤恩与被告南京德道建材有限公司（以下简称德道公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年12月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤恩的委托诉讼代理人江红琴、葛雪如，被告德道公司的委托诉讼代理人朱卫中、郭金祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汤恩向本院提出诉讼请求：1、判决自起诉之日起双方解除劳动关系；2、判决被告德道公司支付原告汤恩医药费20929元、停工留薪期工资76200元、护理费27900元、营养费及住院伙食补助费9000元（50元/天×180天）、交通费2200元、一次性伤残补助金34200元、一次性医疗补助金50000元、一次性就业补助金25000元，合计245429元。诉讼过程中，原告汤恩的委托诉讼代理人明确，前述第2项诉讼请求中的停工留薪期工资76200元、护理费27900元、营养费9000元、交通费2200元、一次性就业补助金25000元，由被告德道公司支付，其他费用由被告德道公司协助原告汤恩向社保基金请求支付。事实和理由：原告于2018年7月入职被告从事销售工作。原告月工资由底薪和提成两部分组成，双方约定底薪3800元，签订了劳动合同，被告给原告缴纳了社会保险。2018年9月8日，原告在工作时受伤，致使其右股骨粉碎性骨折，经鉴定为工伤九级伤残。事故发生后，原告多次找被告配合其办理工伤保险理赔事宜，被告均不配合。之后，原告向溧水区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委审理后作出宁溧劳人仲案字（2020）291号裁决，原告不服，故提起诉讼。 被告德道公司辩称，1、根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条规定，治疗工伤所需费用、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金均由工伤保险基金支付。本案中，南京市溧水区人力资源和社会保障局已认定原告因工受伤，被告依法为原告缴纳了工伤保险。因此，原告主张的医疗费用、一次性伤残补助金、一次工伤医疗补助金依法均由工伤保险基金支付，被告不应支付。2、根据《工伤保险条例》及相关法律法规的规定，工伤医疗待遇中没有营养费、统筹地区内的交通费。另，被告在原告受伤时已支付救护车费用，原告在出院后仍乘坐救护车往返康复医院无必要，被告也主动给付了原告营养费2559.4元。因此，原告主张营养费、交通费没有法律依据，被告不应支付。3、根据《劳动能力鉴定结论通知书》，原告无护理依赖。被告为了保障原告更好的康复治疗，已经为原告支付了2018年9月8日至10月4日首次住院治疗、2018年10月24日至11月19日第一疗程康复治疗以及2019年1月8日至2月1日第二疗程康复治疗期间的护理费，且原告在第二疗程结束后根本没有护理的必要性和依赖性。因此，原告主张护理费27900元没有法律依据，被告不应支付。4、《江苏省实施办法》第二十五条规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。本案中，被告在原告2018年9月8日发生工伤事故后，按照基础工资2520元/月给原告发放了12个月工资，原告未提出过任何异议，且其停工留薪期超过12个月未经南京市劳动能力鉴定委员会确认。因此，原告主张停工留薪期工资76200元没有法律和事实依据。5、被告对原告要求解除劳动合同并由公司承担一次性就业补助金没有异议，但是，被告为原告垫付的2019年9月至2020年12月期间个人社保部分费用合计5818.24元应由原告自行负担并在本案中予以扣除。 本院经审理认定事实如下：2018年7月，汤恩入职德道公司。德道公司与汤恩订立了书面劳动合同，最后一期劳动合同的期限为2019年8月1日起至2020年7月31日止。劳动合同约定，汤恩享有每周一个休息日的权利。德道公司给汤恩缴纳社会保险至2020年12月，其中，代扣代缴社保个人部分2018年9月至2019年6月为328.15元/月，自2019年7月起为363.64元/月。 2018年9月8日，汤恩在送加工纸图途经板材区时不慎被大板砸伤。2018年10月26日，南京市溧水区人力资源和社会保障局认定汤恩受到的事故伤害为工伤。2020年8月27日，汤恩经南京市劳动能力鉴定委员会鉴定，致残程度为九级，生活自理障碍等级为无护理依赖。 汤恩受伤后当即被送至南京医科大学附属南京第一医院治疗，经诊断，右股骨远端粉碎性骨折、左手皮肤撕裂伤，于2018年10月4日出院，医生建议全休三月、加强营养等。2019年1月8日，汤恩到东南大学附属中大医院治疗，经诊断，右股骨骨折术后右下肢功能障碍，于2019年2月1日出院，医生建议继续加强下肢肌力、下肢部分负重锻炼等。2020年8月22日，汤恩到南京市医院治疗，经诊断，右股骨远端骨折术后骨愈合，于2020年8月25日进行右股骨远端骨折术后内固定取出术，于2020年9月8月出院，医生建议全休三月等。汤恩受伤后未再回德道公司工作。 2020年11月6日，汤恩向南京市溧水区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1、裁决自申请仲裁之日起双方解除劳动关系；2、裁决德道公司支付汤恩护理费27900元、交通费2200元、医疗费20929元、营养费9000元、停工留薪期工资76200元、一次性伤残补助金34200元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元，合计245429元。2020年12月3日，该仲裁委作出宁溧劳人仲案字（2020）第291号仲裁裁决：一、双方劳动关系于2020年10月30日解除。德道公司一次性支付汤恩一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资差额19770.05元、护理费3300元、交通费500元，合计48570.05元；二、德道公司协助汤恩向工伤保险基金申报领取医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金；三、对汤恩的其他仲裁请求不予支持。汤恩不服，遂于2020年12月18日提起诉讼，要求判如所请。 德道公司提交的工资明细表显示，汤恩2018年7月至2019年8月应发工资数额具体如下：2018年7月2115.38元；2018年8月3849.76元；2018年9月2620元；2018年10月至2019年8月每月分别为2520元。其中，汤恩2018年9月至2019年8月应发工资数额合计30340元。 在案件开庭审理过程中，德道公司的委托诉讼代理人陈述：汤恩的月工资为固定工资2520元+考勤浮动工资480元+计件提成。汤恩2018年9月8日至10月4日、2018年10月24日至11月19日、2019年1月8日至2月1日治疗期间的护理费德道公司已支付。其收到仲裁申请书的时间是2020年11月9日。汤恩的委托诉讼代理人陈述：汤恩的正常月工资为3800元。上述三个阶段住院期间的护理费德道公司确已支付，但汤恩出院后的护理费德道公司没有支付。 本院认为，汤恩于2018年7月到德道公司工作，双方即建立劳动关系。双方当事人均应当按照劳动合同约定和国家规定享受权利，履行义务。汤恩在工作中遭受事故伤害并经劳动行政部门认定为工伤，依法有权按照《工伤保险条例》规定的项目和标准享受工伤保险待遇。汤恩提出仲裁申请，要求解除与德道公司之间的劳动关系，德道公司于2020年11月9日收到仲裁申请书，因此，依法应当确认汤恩与德道公司之间的劳动关系于2020年11月9日解除。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，根据汤恩的伤情及医疗情况，停工留薪期可确定为12个月。根据劳动合同的约定及当事人双方的陈述，汤恩提供正常劳动的月应发工资可确定为3220.47元（3849.76元÷26日×21.75日）。综上，德道公司应向汤恩补足停工留薪期工资9342.11元（3849.76元÷26日×7日+3220.47元/月×12个月-30340元）。根据汤恩的住院治疗情况、鉴定结论以及当事人双方的陈述，德道公司应向汤恩支付护理费2040元（120元/日×17日）。汤恩已与德道公司解除劳动关系，其伤残等级为九级，依法德道公司应向汤恩支付一次性伤残就业补助金25000元。汤恩主张的营养费，缺乏法律依据，本院依法不予支持。 依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，江苏省人民政府令第103号《江苏省实施办法》第二十一条、第二十七条规定，判决如下： 一、确认原告汤恩与被告南京德道建材有限公司之间的劳动关系于2020年11月9日解除； 二、被告南京德道建材有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告汤恩停工留薪期工资9342.11元、护理费2040元、一次性伤残就业补助金25000元，合计36382.11元； 三、被告南京德道建材有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内协助原告汤恩向社会保险经办机构办理工伤保险待遇申领手续； 四、驳回原告汤恩的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  秦启辉 二〇二一年二月十八日 书记员  鲍 婕