江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0706民初4206号原告：伏彩美，女，汉族，住江苏省连云港市海州区委托诉讼代理人：陈超。被告：陈鹏，男，汉族，住江苏省连云港市海州区。委托诉讼代理人：苏祥好。原告伏彩美诉被告陈鹏民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月3日立案受理后，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告伏彩美及其委托诉讼代理人陈超、被告陈鹏及其委托诉讼代理人苏祥好到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伏彩美向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告陈鹏立即偿还原告借款本金100000元、利息50000元(利息暂计算至起诉之日，请求利息按照月息2分计算至实际给付之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告、与被告系朋友关系。2015年4月份，被告因妻子生病、做工程缺钱等原因向原告借款现金100000元，双方约定月息5分，原告当时以现金形式向被告交付了借款。被告拿到借款后，并未按期向原告支付利息，后原告便向被告要求归还借款本金，被告以各种理由推迟，经多次催要，被告仅向原告支付两次利息。最近一次是2019年11月30日，经原告通过诉讼途径追讨，诉讼过程中原被告双方协商一致，被告向原告出具了《还款计划》一份，确定被告仍欠原告本金100000元、利息50000元，被告于2020年春节前向原告偿还本金100000元，利息于2021年春节前付清，之前所有欠条作废，原告向人民法院申请撤诉。但自《还款计划》签订以后，被告至今未向原告偿还任何款项，也没任何向原告解释、沟通的情况，丝毫没有履行《还款计划》的迹象。原告认为被告不可能自觉履行《还款计划》，必须通过法律途径解决纠纷。特诉至贵院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告陈鹏辩称，第一，原告所述请求与理由严重存在着虚假诉讼行为。原告在此诉讼仅仅依靠“还款计划”的所谓字据，该据虽然是有原告要求被告所写，但所写“还款计划”是建立在无奈被动情况下所产生的，并非事实及被告真实意思的表示下所产生的，理应定性为无效，首先理由是2019年5月27日原告曾向贵院提起诉讼并保全被告正在所做工程，甚至与被告不相关的工程也连带被保全，发包单位及施工人员针对被告强烈要求予以解保，导致被告每天每时遭受人们的责疑指责，迫于无奈之下被告答应原告的任何一切非分条件而所写《还款计划》的内容便于撤诉（详见（2019)苏0706民初4719号民事裁定书，时间为2019年11月26日申请撤诉；《还款计划》的落款时间为2019年11月30日），从而看出事实的真相。针对《还款计划》上的内容而言：“2015年4月借伏彩美人民币100000元整，截止2019年底利息共计50000元”的话，显然不难看出借款的虚假性及违规行为。原告针对2015年4月的借款是否具备给付款项的银行流水或转账凭证来证明借款的成立，望法院核实；针对100000元的假设本金，4年多是否承担50000元的利息，依据何在？作为原告是否有能力给付100000元的事实；针对原告的行为是否构成职业放贷人的要件，望请法庭查明。否则原告将承担举证不能的不利后果。第二，原、被告之间的真实借贷关系如下：1.原告虽然让被告书写100000元的借款凭证，但事实上被告只实收到65000元借款，此借款并非2015年4月份而是2014年的8月26日和27日共计5笔款项，当时是原告通过交通银行ATM机上支付的，具体给付金额为：2014年8月26日18100元；同时还有17100元；12300元；700元和2014年8月27日给付的16800元，合计给付金额为65000元。借款期间应原告要求针对100000元的借条首先扣除砍头息15000元，另20000元支付原告丈滕某山，所以被告虽然预想借款100000元而事实到手款项仅仅是65000元整。2.被告自从向原告借款后，先后已于交通银行卡上转账给原告金额合计为35000元；现金支付原告10000元（2017年11月26日下午支付）；现金上午支付原告丈滕某山10000;现金支付原告5000元（2019年2月4日春节前在办公室里给付，还有酒和虾子），具体通过手机银行给付的时间及金额如下（详见交通银行交易清单：2015年10月23日跨行汇款5000元；2016年2月1日跨行汇款15000元；2016年4月30日手机银行转付15000元）。事实根据被告向原告实际借款65000元,自借款后已陆续向原告返还借款60000元，其中通过银行转账35000元及现金25000元，至今尚欠借款5000元的事实依法有据，并非原告诉求虚假金额，请求法庭审查。第三，根据《江苏省高级人民法院审判委员会会议纪要【2013】1号》第四项关于民间借贷的利率和利息认定的第一条规定“借款的利息不得预先在本金中扣除。对于借据中约定的借款金额与出借人实际交付的金额不一致的情形，经审查，属于在交付本金时预先扣除利息的，应当按照实际交付数额认定借款本金并计算利息”。同时“借据载明的绝大部分金额通过转账支付，出借人主张剩余部分系采用现金交付，但未提供相应证据证明的，对其主张不予支持”。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算息”。3.《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。综上所述，民间借贷法律关系的形成应当以客观存在的借贷为基础，合法效的民间借贷关系需要同时符合两个条件，具有借贷的合意和款项实际交付，者缺一不可。本案中原告通过银行ATM仅给付被告65000元的借款，虽然被迫无奈所写100000元及利息50000元的字据，但是因为原告采取前期诉讼保全被告所挂靠公司施工的所有账户被迫无奈下之作为。原告同时采用乘人之危的行为求被告按原告的意愿而书写，方可达到撤诉的条件，因此，原告的行为违背我法律公平公正原则，请求法庭在庭审中严肃查明案件事实，作出公正裁决。本院经审理认定事实如下：一、2012年6月30日，被告陈鹏向原告伏彩美借款100000元，并出具借条一份，载明：今借到伏彩美现金100000元，用期约1月。二、2017年3月24日，被告陈鹏就上述借款100000元、利息100000元等向原告出具借条一份，载明：今借伏彩美计200000元整。2019年5月27日，伏彩美以陈鹏为被告诉至本院，要求陈鹏偿还借款本金200000元及利息。2019年11月26日，伏彩美向本院提出撤诉申请，本院作出（2019）苏0706民初4719号民事裁定：准许伏彩美撤诉。2019年11月30日，原、被告双方对上述欠款进行结算并由被告陈鹏出具《还款计划》一份，载明：本人于2015年4月借伏彩美人民币100000元整，截止2019年底利息共计50000元，定于2020年春节前归还本金100000元整，利息于2021年春节前结清，之前所有欠条作废，如到期未还，则保留诉讼及罚息等，伏彩美需取消目前的诉讼和保全等。上述事实，有原告的当庭陈述及原告提供的借条、还款计划及本院滕某山的调查笔录、本院调取的（2019）苏0706民初4719号案件证据、庭审笔录、民事裁定书等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，被告陈鹏向原告伏彩美出具借条、还款计划等是其真实意思表示，且不违反国家法律和行政法规强制性规定，合法有效。关于被告陈鹏的抗辩意见，第一，被告辩称原告伏彩美实际交付金额为65000元，另15000元作为利息扣除，另20000元交付给滕某山。本院认为，原告伏彩美及证滕某山均不予认可。其次，被告陈鹏于2017年3月24日出具本金100000元、利息100000元等合计200000元借条，另于2019年11月30日进行结算出具本金100000元、利息50000元还款计划，证实被告陈鹏对于借款100000元的事实是认可的，原告伏彩美已将款项100000元交付了被告陈鹏，现主张实际交付款项65000元的理由不能成立，本院不予支持。第二，被告辩称其向原告实际借款65000元,自借款后已陆续向原告返还借款60000元，其中通过银行转账35000元及现金25000元，至今尚欠借款5000元。本院认为，被告陈鹏提供交通银行流水中载明交易方式为存现，收支标志为收，也未显示对方账户名称，无法证实被告陈鹏向原告伏彩美转账还款的事实，且伏彩美对此不予认可。其次，即使被告陈鹏曾经向原告偿还借款，均发生在2019年11月26日之前，本案欠款金额应当以2019年11月30日还款计算为依据。故对被告抗辩意见，本院不予支持。第三，被告辩称原告在此诉讼仅仅依靠《还款计划》的所谓字据，该据虽然是有原告要求被告所写，但所写“还款计划”是建立在无奈被动情况下所产生的，并非事实及被告真实意思的表示下所产生的，理应定性为无效。本院认为，被告陈鹏主张因为其财产被本院保全而出具还款计划，但被告陈鹏作为完全民事行为能力的个人，被告陈鹏应当通过出庭应诉查明案件事实，由法院查明事实作出实体处理是否应当承担民事责任，对于出具还款计划应当认识到其法律后果及其产生的民事责任，因申请保全财产并不足以推断出原告伏彩美存在胁迫等行为，故对主张还款计划无效的抗辩理由不能成立，本院不予采信。被告陈鹏未按还款计划履行付款义务，其行为已构成违约，原告伏彩美有权要求被告陈鹏偿还借款，故被告陈鹏应向原告伏彩美偿还借款本金100000元。对于原告伏彩美诉求的利息，本院认为，借条并未约定利息，被告陈鹏认为实际约定月息5份，原告伏彩美主张约定为月息5分，但实际按照月息2分计算，2017年3月24日出具借条时期间按照月息2分计算为利息100000元，另于2019年11月30日结算时约定支付利息为50000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年6月23日施行）第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”故对原告陈鹏诉求的50000元利息，本院予以确认，自2019年8月3日起至实际给付之日止，按年利息24%计算。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年6月23日施行）第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告陈鹏于本判决生效后十日内向原告伏彩美偿还借款本金100000元、利息50000元等合计150000元及逾期利息（利息以100000元为基数，自2019年8月3日起至实际给付之日止，按年利息24%计算）。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元（原告已预交），由被告陈鹏负担，于给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  周文贤人民陪审员  朱国跃人民陪审员  黄苏生二〇二一年二月三日书 记 员  王 钦法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。（二）《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年6月23日施行）第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。（三）最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、案款缴纳账号开户名称：连云港市海州区人民法院银行名称：建行连云港海宁西路分理处银行账3205××××699999－64587三、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。