四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终1843号上诉人（原审被告）：四川省乐活酒店投资管理有限公司，住所地：程度高新区仁和南街50号1层。法定代表人：尹建华，执行董事。委托诉讼代理人：刘忠祥，四川元绪律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩帅，四川元绪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：成都市锦鸿酒店用品有限公司，住所地：成都市金牛区营康西路428号1栋4楼49号。法定代表人：余彦，总经理。委托诉讼代理人：杨博，四川君益律师事务所律师。上诉人四川省乐活酒店投资管理有限公司（以下简称乐活公司）因与被上诉人成都市锦鸿酒店用品有限公司（以下简称锦鸿公司）买卖合同纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2017）川0106民初6884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月24日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现己审理终结。乐活公司上诉请求：撤销原判，改判驳回锦鸿公司的诉讼请求，并由锦鸿公司承担本案一审、二审诉讼费。主要事实和理由：1、乐活公司有新证据证实与锦鸿公司签订了《产品购销合同》的原峨眉山乐活酒店投资管理有限公司（以下简称峨眉山乐活公司）在注销时经过了合法清算程序，因此峨眉山乐活公司应承担的债务不应由乐活公司承担，乐活公司应仅在出资额范围内承担锦鸿公司主张的债务。2、锦鸿公司陈述峨眉山乐活公司欠付案涉货款180915元后，又向其支付了5万元货款，锦鸿公司对此未举证，因此峨眉山乐活公司所支付的款项有可能超过5万元。3、锦鸿公司与峨眉山乐活公司对账后对还款时间和违约责任均未约定，因此锦鸿公司主张的违约金不应获得支持，且锦鸿公司主张的违约金金额明显过高。锦鸿公司答辩称：1、在一审中，乐活公司未提供相应的清算程序和清单及清算的债权债务承担问题。即便依乐活公司所称履行了清算程序，峨眉山乐活公司注册资本是50万元，乐活公司是其唯一股东，也应在50万元的范围内承担责任。2、乐活公司并未举证证实其支付了超过5万元的货款，该举证责任应属于乐活公司。3、因合同约定违约金较高，锦鸿公司在起诉主动调减为4万元，一审法院又再次调解确定为2万元，现有的违约金是合理的。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。锦鸿公司向一审法院起诉请求：请求判令乐活公司支付货款130915元及违约金4万元，并由乐活公司承担本案诉讼费、保全费。一审法院认定事实：2014年5月19日，锦鸿公司（乙方，供方）与峨眉山乐活公司（甲方，需方）签订《产品购销合同》约定，乙方向甲方提供酒店用品等货物，合同总金额为390545元，优惠后合同总金额为35.9万元，约定交货金额与实际交货金额如有差异，按实际金额结算；交货期限为签订合同后30天；合同签订后，甲方5天内支付合同总额的30%即107700元，送货后甲方支付余款50%，即179500元；尾款20%分6个月支付，前5个月每个月支付1万元，第6个月一起支付21800元；甲方逾期付款，按实际应付款项的0.5%乘以逾期天数向乙方支付违约金。峨眉山乐活公司在该合同甲方处加盖公章，经办人处由案外人苏成签名；锦鸿公司在合同乙方处加盖公章，经办人处由案外人余彦签名。2015年5月12日，锦鸿公司向峨眉山乐活公司发出《对账单》载明，贵方在2014年5月19日与我单位签订的产品购销合同，现我方已按照合同约定全部履行供货义务，此合同金额为35.9万元，经过后期补货，其中皮具增加48990元，床裙增加25500元，杂件补货5125元，该合同最终价格为438615元，贵单位已付货款257700元，剩余尾款180915元。峨眉山乐活酒店在该《对账单》上加盖公章进行了确认。锦鸿公司曾向法院起诉要求峨眉山乐活公司支付货款，后于2016年12月28日向法院提出撤诉申请，法院依法予以准许。另查明，乐活公司为峨眉山乐活酒店股东，峨眉山乐活公司已于2015年8月25日注销。庭审中，乐活公司对锦鸿公司提交的《产品购销合同》、《对账单》等证据的三性均无异议。锦鸿公司陈述2015年5月19日前峨眉山乐活公司已支付货款257700元，后该酒店负责人苏成于2016年春节前通过转账支付了5万元。一审法院认为，锦鸿公司与峨眉山乐活公司签订的《产品购销合同》系双方当事人真实意思表示，双方在上述合同中明确约定了货款支付时间、计算单价等，双方均应严格履行各自义务。根据峨眉山乐活公司盖章确认的《对账单》，能够证明峨眉山乐活公司尚欠锦鸿公司货款180915元。庭审中，锦鸿公司自认峨眉山乐活公司尚欠货款金额为130915元。因峨眉山乐活公司未按《产品购销合同》中约定期限支付货款，实属违约行为，应承担相应的违约责任。峨眉山乐活公司未经清算即注销，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条的规定，乐活公司作为其股东，应依法承担相应民事责任。故对锦鸿公司要求峨眉山乐活公司支付货款130915元，并支付违约金的诉讼请求，予以支持。关于违约金的金额，锦鸿公司主张为4万元，因锦鸿公司及乐活公司均未举证证明双方收付款的具体时间及金额，导致无法准确依照《产品供销合同》的约定计算违约金金额，故根据案件事实酌情计算为2万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条之规定，判决如下：一、四川省乐活酒店投资管理有限公司于判决生效之日起二十日内向成都市锦鸿酒店用品有限公司支付货款130915元；二、四川省乐活酒店投资管理有限公司于判决生效之日起二十日内向成都市锦鸿酒店用品有限公司支付违约金2万元。在二审中，乐活公司提交了如下证据：公司注销登记申请书一份、四川日报载明的峨眉山乐活酒店投资管理有限公司清算报告一份，公司股东确认意见一份，准予注销登记通知书一份，四川经济日报公告一份，拟证实峨眉山乐活公司是办理了清算的。经质证，锦鸿公司认为，在上述清算过程中，乐活公司与锦鸿公司曾进行对账，乐活公司是明知该债权的。清算报告是对方内部形成，是没有任何债权人参与的清算，没任何对外效力。且其上所写无债务也是不真实，仅是乐活公司在工商机关注销的手续。在二审中，乐活公司、锦鸿公司均对一审认定的事实无异议，对双方认可的事实，本院予以确认。本院认为，案涉《产品购销合同》系锦鸿酒店与峨眉山乐活酒店的真实意思表示，且不违反法律法规的规定，属有效，双方均应依照合同的约定履行各自义务。锦鸿酒店供货后，峨眉山乐活酒店在《对账单》上盖章确认其尚欠锦鸿酒店货款180915元。乐活公司主张峨眉山乐活公司现已注销，且在注销时经过了合法清算程序，因此峨眉山乐活公司应承担的债务不应由乐活公司承担，乐活公司应仅在出资额范围内承担锦鸿公司主张的债务。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，……”，乐活公司并未举证证实峨眉山乐活公司曾将解散清算事宜书面通知锦鸿公司。且峨眉山乐活公司2015年8月24日的《清算报告》中称债权债务已清算完毕，但峨眉山乐活公司曾于2015年5月在《对账单》上盖章确认其尚欠锦鸿公司货款180915元，因此峨眉山乐活公司在明知其尚欠锦鸿公司货款的情况下，仍在《清算报告》中称债权债务已清算完毕从而将公司进行注销，其上述行为已违反了诚信信用原则。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条的规定：“有限责任公司的股东……或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”，及第二十条规定：“……公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”。本案中，国家企业信用信息查询显示乐活公司是峨眉山乐活公司的唯一股东，乐活公司在其出示的《公司股东确认意见》中声称前述《清算报告》内容真实有效、不含任何虚假成分，并承诺如有虚假，愿承担一切法律责任，故乐活公司应承担峨眉山乐活公司所负债务的清偿责任，因此乐活公司的主张不能成立。至于乐活公司所提锦鸿公司陈述欠付货款180915元后，峨眉山乐活公司又曾支付货款5万元，锦鸿公司对此未举证，因此峨眉山乐活公司所支付的款项有可能超过5万元的主张，本院认为，付款情况是属于乐活公司的举证责任范围，乐活公司并未举证对其实际付款予以证实，应承担举证不能的法律后果。锦鸿公司自认在双方对账后其又收到货款5万元，因此本院对锦鸿公司自认事实予以确认。至于乐活公司所提锦鸿公司与峨眉山乐活公司对账后对还款时间和违约责任均未约定，因此锦鸿公司主张的违约金不应获得支持，且锦鸿公司主张的违约金金额明显过高的主张，本院认为，案涉《产品购销合同》已对付款时间和逾期付款责任进行了明确约定。峨眉山乐活公司在收到案涉货物后未按照合同约定履行付款义务，已构成违约，应承担相应的违约责任。锦鸿公司在起诉时已将案涉买卖合同约定的违约金进行了调减，且一审法院也已根据峨眉山乐活公司的过错程度和本案具体情况将锦鸿公司主张的违约金金额再次调减，现一审法院所确定违约金金额并无不当。综上所述，乐活公司的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3318元，由上诉人四川省乐活酒店投资管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  侯文飞审判员  仇 静审判员  史 洁二〇一八年四月十六日书记员  蔡 艳