贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黔02民终242号上诉人（原审被告）：六盘水金太阳房地产开发有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区民族路12号附1号，统一社会信用代码：91520200775329354F。法定代表人：熊德尧，系该公司董事长。委托诉讼代理人：章黔，系贵州勤维律师事务所律师，执业证号：15202201310838909。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：徐龙洋，系贵州勤维律师事务所律师，执业证号：15202201510674767。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：陈继霞委托诉讼代理人：陈继君，男，汉族，1965年7月8日生，住贵州省六盘水市钟山区。系陈继霞之兄。代理权限：特别授权。上诉人六盘水金太阳房地产开发有限公司（以下简称“金太阳房开公司”）因与被上诉人陈继霞房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2017）黔0201民初4083号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月25日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金太阳房开公司的委托诉讼代理人章黔、徐龙洋，被上诉人陈继霞的委托诉讼代理人陈继君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人金太阳房开公司上诉请求：一、撤销一审判决第二项，改判上诉人不支付被上诉人违约金（违约安置补助费）。二、本案一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误。上诉人拆除被上诉人已鉴定属于危房的房屋，是为了保护被上诉人的人身和财产安全，也是为政府部门分忧解难。房屋拆除后，上诉人也在积极地进行建筑方案的设计等，没有违约行为和过错。因为房屋的规划涉及需要政府部门统一规划，现因政府不能正常规划导致房屋不能正常修建，过错原因在于政府而非上诉人，且违约金约定过高，不符合客观实际情况及法律规定。综上，请二审法院支持上诉请求。被上诉人陈继霞辩称：一、上诉人所述不是事实，其上诉请求没有事实及法律依据，依法应当予以驳回其上诉请求，维持原判。被上诉人在一审中提交的六盘水市住建局关于钱正春信访事项处理情况答复意见书能够证明涉案被拆迁房屋至今未予重建的原因是该项目的规划不能通过，规划没有审批，项目没有办理拆迁土地转让等相关手续。而上诉人在一审中所提交的几份文件更能充分说明重建房屋的修建尚未取得规划部门的审批，上诉人作为具有房地产开发资质的企业，理应严格按照房地产开发流程办理相应规划许可手续后再与被上诉人等签订拆迁补偿安置协议，再进行拆迁。事实是上诉人与被上诉人签订拆迁补偿安置协议时并没有获得还项目的规划许可，就已将被上诉人的房屋拆除，直至现在该项目仍未取得规划许可手续。因此被上诉人无法回迁，新建安置房无法重建，原因是上诉人违约行为导致，不可归责于政府行为。二、上诉人应当按照合同约定向被上诉人支付违约安置补助费，双方签订的拆迁补偿安置协议系合法有效合同，协议中对违约安置补助费的计算标准系双方自行约定，根据合同法司法解释的相关规定，对违约金标准过高的解释是超过造成损失的30%，可认定为过高。但被上诉人因上诉人的违约行为所产生的损失远远高于违约计算的标准，若拆迁补偿安置协议能够完全履行，则被上诉人可获得的是一套与原被拆迁房屋同等面积的安置房。至今还有很大部分被上诉人是在外租房居住，居无定所。被上诉人的原有房屋不仅已经被拆迁，还要找上诉人索要每月几百元的安置费和违约安置补助费，而上诉人以各种理由拒不支付。本案中被上诉人所诉请的违约安置补助费标准仅是按照合同约定的单倍标准计算，明显降低标准，所以被上诉人实际损失包括可得利益的损失远高于诉请的违约安置补助费计算标准，不存在违约金计算标准过高。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈继霞向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告按370元/月的标准支付差欠原告至2017年7月的安置补助费25340元；2.判令被告按370元/月的标准向原告支付自2013年1月至2017年6月的违约安置补助费19980元；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告陈继霞与其丈夫闫焕卫于1993年6月10日登记结婚，2013年1月21日闫焕卫病故，其父母已先于其死亡，其与原告未生育子女。位于六××水市××区××室房屋一套系原告陈继霞与闫焕卫的夫妻共同财产，其房屋所有权证号码为六盘水市房权证钟山区字第××号，建筑面积52.73平方米。2008年11月6日，六盘水市房屋安全鉴定部门对该房屋安全性进行鉴定，鉴定结论：根据《危险房屋鉴定标准》（JGJ125-99）和现场勘查情况，该房综合评定为C级，部分承重结构承载力不能满足正常的使用要求，局部出现险情，局部构成危房，建议进行改建。2010年8月16日以闫焕卫为乙方与被告六盘水金太阳房地产开发有限公司为甲方签订《房屋拆迁补偿安置协议书》约定：乙方将其所有的上述房屋交由甲方拆除，并在原址上进行房屋新建安置，甲方按1:1.5的产权比例对乙方进行新建房屋安置，超过面积部分的按每平方米1888元价格由乙方补足给甲方；甲方每月按认定的住宅补偿安置面积以每平方米7元计付安置费用给乙方，自房屋搬迁腾空并经甲方验收合格之日起开始计算，按季度发放，至甲方书面通知乙方入户安置时为止；甲方自乙方搬迁完毕将钥匙交甲方之日起二十八月内为乙方提交新建安置房；因甲方的责任造成过渡期限超出六个月，从逾期之月起，甲方应每月双倍给乙方支付临时安置补助费；乙方在甲方发出书面通知之日起十五日内按甲方要求办理入户安置手续的，甲方按标准再发给乙方三个月的临时安置补助费，因乙方的责任未按要求办理安置手续的，从发出选房通知第二个月起，甲方不再付给乙方安置补助费；乙方于2010年9月5日将房屋腾空经甲方验收合格，并交由甲方拆除；同时协议还对其他事项进行了约定。此后，闫焕卫已按约定于2010年9月5日将房屋腾空并交付被告，被告已于同年年底将该房屋拆除，但至今被告尚未对重建房屋进行修建，也未取得规划部门的规划手续。2016年12月原告与被告对安置费进行确认，被告认可至2016年12月未付原告基本安置费28120元（自2010年9月至2016年12月，按每月370元计）及违约安置费17760元（自2013年1月至2016年12月，按每月370元计），但被告仅于2017年支付给原告安置费5000元，故原告诉至法院。一审法院认为，依法成立的合同，自合同成立时生效。原告陈继霞之夫闫焕卫与被告六盘水金太阳房地产开发有限公司所签订的《六盘水市向阳南路原电视台综合楼房屋拆迁补偿安置协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均有约束力，闫焕卫已按约定时间于2010年9月5日将房屋腾空并交给被告，故被告应自2010年9月5日开始按约定每月370元的安置补助费标准计付至2017年6月30的安置补助费给闫焕卫，共计为30330元，扣除被告已付的5000元，被告尚欠至2017年6月30日的安置补助费25330元未付给闫焕卫，闫焕卫死亡后，该款由原告继承，应由被告支付给原告。协议书约定被告交付新建安置房给闫焕卫的时间为闫焕卫交付被拆迁房屋给被告之日起二十八个月内，即被告应在2013年1月5日前为闫焕卫的继承人陈继霞提供新建安置房屋，但至今该新安置房仍未动工修建，被告也未取得批准修建的手续，故被告已违约，按协议约定因被告责任造成过渡期限超出六个月，从逾期之月起即自2013年1月5日起被告就应双倍支付给原告违约安置补助费，被告辩称其为履行协议积极的开展了准备性工作，但由于政府相关职能部门对该片土地的规划没有落实，责任在于政府相关职能部门，不可归责于被告，对此被告未能提交证据佐证，因被告作为具有房地产开发资质的企业，在未严格按照房地产开发的相关流程办理相应规划许可等手续的情况下就与闫焕卫签订拆迁补偿安置协议，至今房屋未能修建的原因应归责于被告，故对被告的抗辩理由法院不予采信。协议书中关于违约安置补助费的计算标准系双方的自行约定，被告并未提供证据证明该计算标准过高，且原告并未主张按安置补助费的双倍计付违约安置补助费，仅要求每月按370元计付，这已经对违约安置补助费的标准作了降低，故对原告要求被告自2013年1月5日开始按每月370元计付违约安置补助费的至2017年6月30日的请求，法院予以支持，即被告自2013年1月5日开始按每月370元的安置补助费标准计付至2017年6月30日的违约安置补助费给原告为19918元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国继承法》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告六盘水金太阳房地产开发有限公司在判决生效之日起十日内支付给原告陈继霞至2017年6月30日的房屋安置补助费25330元（自2010年9月5日算至2017年6月30日，以每月370元计付，已扣除被告已付的5000元）；二、被告六盘水金太阳房地产开发有限公司在判决生效之日起十日内支付原告陈继霞自2013年1月5日至2017年6月30日违约安置补助费19918元（按每月按370元计付）；案件受理费467元，由被告六盘水金太阳房地产开发有限公司负担。二审中，各方当事人未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：上诉人应否支付被上诉人违约安置补助费，如果支付违约安置补助费，违约安置补助费的计算标准是否过高。关于上诉人是否应当支付被上诉人违约安置补助费的问题，《国务院城市房屋拆迁管理条例》第六条规定：拆迁房屋的单位取得房屋拆迁许可证后，方可实施拆迁。第七条规定：“申请领取房屋拆迁许可证应当向房屋所在地的市、县人民政府房屋拆迁管理部门提交下列资料：（一）、建设项目批准文件；（二）、建设用地规划许可证……”，六盘水市人民政府《关于印发六盘水市城市房屋拆迁管理办法的通知》第五、六条对此也有相同规定。上诉人在未取得房屋拆迁许可证，也未取得建设用地规划许可证的情况下就与被上诉人签订拆迁安置补偿合同，并就对被上诉人的房屋进行了拆除，其行为违反了《国务院城市房屋拆迁管理条例》的规定，故至今未能修建的原因应归责于上诉人。现上诉人以规划手续未办理下来为由，认为不是上诉人责任造成房屋不能修建，上诉人不存在违约行为，其在本案中不应该支付违约安置补助费的主张不能成立，对该上诉理由，本院不予支持。其次，关于违约安置补助费是否过高的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。首先上诉人并未提交证据证明被上诉人的损失是多少，或者损失该如何计算；其次因双方在拆迁安置补偿协议中约定违约金按临时安置补助费双倍计算，而现被上诉人要求违约金仅按临时安置补助费计算，不主张双倍支付。结合当地的经济水平、人均收入、消费水平及合同履行、当事人过错等案件客观情况，一审按照双方约定的单倍计算并无不当，故该上诉理由，本院不予支持。综上所述，上诉人金太阳房开公司的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费298元由上诉人六盘水金太阳房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 马功云审 判 员 瞿继红审 判 员 王秋红二〇一八年四月四日法官助理 尹倩茹书 记 员 刘 恋