湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂0105民初1086号原告：李舰，男，1971年3月17日出生，汉族，住西安市临潼区，委托诉讼代理人：孙志军，湖北朋来律师事务所律师,特别授权代理。被告：武汉楚天风云装饰工程有限公司，住所地武汉市汉阳区隆祥街26号知音国际茶城10D-2-06、07。法定代表人：邹风云,系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘磊、胡锦鹏，湖北我们律师事务所律师,特别授权代理。原告李舰与被告武汉楚天风云装饰工程有限公司（以下简称风云装饰公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年3月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李舰的委托诉讼代理人孙志军、被告风云装饰公司的委托诉讼代理人刘磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李舰向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方劳动合同；2、被告支付原告拖欠2017年9月工资2,308元；3、被告支付原告月度绩效奖金13,000元；4、被告支付解除劳动合同经济补偿金6,000元；5、被告支付违约金100,000元。事实与理由：2017年8月9日，原、被告签订劳动合同，原告入职被告公司，职位为总经理。约定每月工资12,000元，以营业额的1%作为月度绩效奖金，第二年的年度绩效奖金依照15%股份作为依据。但是原告开始工作后发现被告在签订合同时承诺的很多条件均未实现，很多地方违约，甚至连基本工资都未按时足额发放，到11月15日才补发了9、10月份工资，但是工资本应是38,900元，实际只发放35,592元，少发2,308元。另有一个合同标的额是1,300,000元，按照约定应该支付原告13,000元提成。被告未按照约定支付工资和提成，也未根据法律规定给原告交纳社保。被告还于2017年11月10日发出《通知》，大意是所有员工停发工资，大家可以到其他公司上班。原告为了到被告处工作辞掉了在广州的工作，被告的违约行为给原告造成了巨大的经济损失，原告为了维护自己的合法权益，要求被告支付合同约定的违约金100,000元，同时提出如上诉讼请求。2017年12月18日，原告向汉阳区劳动人事仲裁委员会提出仲裁，仲裁委只支持了拖欠工资，原告认为提成是工资的一部分，以及违约金均应得到支持，故现诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告风云装饰公司辩称：一、解除劳动合同不是法院的管辖范围。劳动合同法规定的解除有两类：双方协商解除或一方单方解除。无论哪一类均是意思自治行为，法院无权干涉；二、被告已足额支付了原告工资，不存在拖欠工资的行为；三、原告在劳动合同存续期间并未签订1,300,000元标的合同，公司也没有收到过上述款项，其据此要求月度绩效奖金不符合双方约定的前提；四、首先原告在诉请中对劳动合同解除原因未能明确，也即表明双方劳动合同的解除并不是被告的原因造成的。本案中系原告单方提出辞职，并向被告提交了辞职书，其情形不符合经济补偿金的领取条件；五、被告不存在违约的情形，实际系原告违约，根据劳动合同的约定，原告应向被告支付违约金。而根据劳动合同法第25条的约定，双方劳动合同中第6条因为约定了包含劳动者支付违约金的情形，该条款应归属于无效，且该项诉请不属于劳动争议的审理范围。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：2017年8月9日，原、被告签订《总经理聘用合同书》，约定被告聘用原告担任公司家装分公司总经理一职，负责全面组织公司管理、设计施工、市场开拓及财务管理工作，固定工资月薪12,000元，另以营业额的1%作为月度绩效奖金，合同期限自2017年8月9日起至2020年8月10日止。合同第二条经营管理模式第2、3项分别约定：“甲方（被告）承诺：自本协议签字之日起120个工作日内，在场地装修期间，甲方分期注入资金人民币共120万元，作为乙方组织公司运营的启动资金，该资金用途仅限于甲方提供的办公场地装修及分公司运营管理”、“甲方为保证启动资金的顺利到位，自本协议签订之日起10个工作日内在银行开立分公司生产经营专用账户，并按照权属约定将启动资金以（转账、电汇、现金）方式注入该专用账户”。另合同第六条违约责任约定：“任何一方未全面实际履行协议致使聘用协议解除，违约方应向守约方偿付违约金人民币10万元；如果守约方的实际损失超出该违约金的，则违约方按守约方的实际损失计算”，双方还就年度营业指标、利润提成等进行了约定。合同签订当日原告即入职被告处开始工作。2017年11月10日，被告在办公场所内张贴《通知》一份，内容载：“因公司经营不景气，外债无法收回，导致工资无法按时发放，给大家带来不便。故决定从即日起办公室员工全体放假休息，公司进行内部调整。（休息时间内，无工资）为了不影响员工正常工作和生活，所有员工有优先考虑其他公司的权力。若愿意辞职，与财务联系结算，三天内余款全部结清。工装部在外地的员工继续维持现有的状态，直至工作完成”。同年11月15日，原告向被告递交《辞职书》，内容载：“今为了响应号召，本人辞去家装分公司总经理一职的工作，特此申明”。原告在职期间，被告分别于2017年9月5日、同年10月30日、同年11月14日向原告发放工资8,901元、6,000元、21,692元，合计36,593元。双方另均确认，原告在职期间被告未发放过绩效工资。2017年12月18日，李舰作为申请人向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求裁令：（一）、双方解除劳动合同；（二）、被申请人支付申请人拖欠2017年9月工资2,308元；3、被申请人支付申请人月度绩效奖金13,000元；4、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金6,000元；5、被申请人支付申请人违约金100,000元。该委于2018年1月30日作出阳劳人仲裁字【2018】第11号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人自本裁决生效之日起10日内一次性支付申请人2017年9月份工资差额2,308元（实为9月及10月工资差额）”。裁决书还查明：“申请人称“梅南山居”装修项目的预算、业务洽谈等工作均是由其完成，并以此为由主张被申请人支付对应月度的绩效奖金13,000元。被申请人辩称申请人跟进项目系职务行为，且该项目协议的签订时间是在申请人离职后，双方劳动关系存续期间没有产生相应的营业额，故不符合绩效奖金的发放条件。庭后，被申请人提供了一份签署日期为2017年11月26日的《武汉地区住宅室内装饰装修工程施工合同》（梅南山居项目）”，本案庭审中双方对仲裁委上述查明事实均予以认可。另查明：原告入职被告期间，被告未为其缴纳社会保险费。现原告认为被告未依照《总经理聘用合同书》第二条第2、3项及存在未按期发放工资及未缴纳社保费等情形，被告已构成违约，原告据此解除合同，现双方就此发生分歧，原告诉至本院。本案经调解，原、被告未能达成一致协议。本院认为：李舰与风云装饰公司签订《总经理聘用合同书》并于2017年8月9日入职担任公司家装部总经理，双方存在劳动关系系客观事实。2017年11月15日，原告向被告递交《辞职书》并于当日征得被告批准，双方劳动关系至此已实际解除，本院对此予以确认。原告于被告处工作期间为2017年8月9日至同年11月15日（3个月零9天），依照双方约定的固定月工资12,000元，被告实际应向原告发放上述期间工资40,965.52元[12,000元×3+12,000元×（9÷21.75）]。被告仅支付原告工资36,593元，差额部分4,372.52元应予以补足，现原告仅要求支付差额工资2,308元，本院予以支持。被告未按期足额向原告支付劳动报酬且未为原告缴纳社会保险费，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）、（三）项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……；（二）、未及时足额支付劳动报酬的”；(三)、未依法为劳动者缴纳社会保险费的”及第四十六条、第四十七条之规定，结合原告实际工作期限，被告应向原告支半个月的经济补偿金6,000元。依照双方所签《总经理聘用合同书》之约定，月度绩效奖金以营业额的1%标准发放。原告于2017年11月15日离职，而《武汉地区住宅室内装饰装修工程施工合同》（梅南山居项目）签署日期为同年11月26日，施工合同缔结日晚于原告离职，且原告亦未提交证据证实该施工合同的签订系其绩效实现的成果，故对原告要求支付绩效奖金的诉讼请求，本院不予支持。双方所签《总经理聘用合同书》中第二条第2、3项、第六条违约责任及有关年度营业指标、利润提成之内容应不属于《中华人民共和国劳动合同法》调整之范围，原告现据此要求被告支付违约金无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）、（三）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告武汉楚天风云装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告李舰支付差额工资2,308元；二、被告武汉楚天风云装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告李舰支付经济补偿金6,000元；三、驳回原告李舰的其他诉讼请求。本案受理费减半收取为5元,免予原告李舰交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  张朝管二〇一八年四月二十七日书记员  杨昀晅