安徽省宿州市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）宿中民一终字第00790号上诉人（一审原告）：刘巧云，女，1973年10月5日出生，汉族，个体户，户籍地安徽省泗县虹桥南苑小区*栋***室，经常居住地安徽省五河县元集乡徐弯村尚庄，公民身份号码3422251973********。委托代理人：闫志义，安徽法理律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：丁香华，男，汉族，1972年6月24日出生，回族，无业，住安徽省泗县虹桥南苑小区*栋***室，公民身份号码3422251972********。委托代理人：董泽民，安徽益友律师事务所律师。上诉人刘巧云因与被上诉人丁香华离婚纠纷一案，不服安徽省泗县人民法院2013年9月27日作出的（2013）泗民一初字第01662号民事判决，向本院提出上诉。本院于2013年11月5日受理后，依法由审判员丁伟担任审判长，与代理审判员杜飞、杨俊举组成合议庭，于2013年11月27日公开开庭审理了本案。上诉人刘巧云及其委托代理人闫志义，被上诉人丁香华及其委托代理人董泽民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘巧云一审诉称：1992年7月，双方自由恋爱，1994年4月登记结婚，同年生育一女丁杨，1995年12月生次女丁娜。由于双方婚前缺乏了解，婚后性格不合，经常吵打。2010年刘巧云患病丁香华不闻不问。2012年丁香华擅自将共有房产处分，独自占有房款78万元。2012年9月刘巧云起诉离婚，被判决不准离婚，但此后双方仍然各自独立生活，互不履行夫妻义务。刘巧云请求判令：1、双方离婚；2、婚生女丁扬、丁娜跟随谁生活由其自己选择；3、婚后双方共有财产按照照顾刘巧云的原则进行分割。一审法院查明：1992年7月，刘巧云与丁香华自由恋爱，1994年4月登记结婚，同年生育长女丁杨，1995年12月生育次女丁娜。2010年刘巧云患有胶质瘤病，住院支出医疗费40587元，2011年住院治疗支出医疗费50663.98元。2011年7月6日刘巧云从保险公司报销64931.50元。2012年9月丁香华将共有房产处分得款78万元。2012年9月刘巧云提起诉讼要求离婚，被判决不准离婚。2013年7月16日刘巧云再次提起离婚诉讼。一审法院认为：刘巧云与丁香华均认为夫妻感情已经破裂，同意离婚，予以准许。双方均同意婚生女丁扬、丁娜跟谁生活由其自己选择，予以支持。刘巧云在庭审中提供了一审法院（2012）泗民一初字第2035号民事判决，以证明夫妻共同财产为78万元，该判决仅能证明双方在2012年9月份的夫妻共同财产为78万元，而不能证明夫妻共同财产现有状况，刘巧云要求分割夫妻共同财产的证据不足，对此诉讼请求不予支持。刘巧云提供证人证明其欠外债，但该证明均是孤证，且该证人与刘巧云又具有亲属关系，不予采信。丁香华提供证人证明其已还外债41万元，因该证明是孤证，且该证人与丁香华具有亲属关系，不予采信。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十三条之规定，判决：一、准予刘巧云与丁香华离婚。二、婚生女丁扬、丁娜跟谁生活由其自己选择。三、驳回刘巧云要求分割夫妻共同财产的诉讼请求。案件受理费2900元，其他诉讼费200元，合计3100元，减半收取为1550元，由丁香华负担。刘巧云不服一审判决，向本院提出上诉称：1、一审驳回刘巧云请求分割共有财产78万元的诉讼请求错误。丁香华擅自处分夫妻共同财产得款78万元，将该款汇入他人账户独自占有，刘巧云知晓此事后，遂提起诉讼离婚，并要求分割该款，一审判决不准许离婚。刘巧云再次提起离婚诉讼时，丁香华没有提供78万元款项的支出证据及作出合理解释，一审仅凭其所说的消费了，认定刘巧云要求分割该款证据不足错误；2、一审以刘巧云与证人有利害关系为由，不予认定刘巧云所借9万元错误。刘巧云因患胶质瘤疾病，需长期住院治疗，丁香华对其不管不问，刘巧云向他人借款符合情理，且债权人持有刘巧云书写的借条，与证人相互印证，一审对此不予认定错误；3、刘巧云在二审期间补充上诉称，因丁香华存在隐匿、转移财产的行为，应少分或不分夫妻共同财产。丁香华二审答辩称：1、法律规定离婚分割夫妻共同财产时，应是客观存在的财产，而不是曾经拥有的财产，刘巧云不能提供丁香华78万元仍存在的证据，一审对其请求不予支持正确。丁香华当时借用金恒翠的银行卡汇入售房款78万元，除给付其子女部分大学学费外，期间做生意亏空、平时生活开支，现已支出完毕，刘巧云要求分割78万元不能成立；2、刘巧云患有疾病是事实，其称在生病期间借9万元及丁香华没有照顾与事实不符，住院时丁香华亲自照顾刘巧云，况刘巧云也购买了保险，所支出的医疗费已全部由保险机构报销，刘巧云向他人借款9万元虚假。请求驳回上诉，维持原判。二审期间，刘巧云向本院提交其财产保全申请及一审法院作出的民事裁定书各一份，以证明刘巧云于2012年曾申请一审法院对涉案售房款进行了财产保全。丁香华对该组证据质证意见为：对该组证据真实性无异议，但该组证据不属于新证据，不应采信。本院对上述证据认证意见如下：刘巧云20**年提起离婚诉讼时申请对丁香华存放在金恒翠名下的存款40万元进行查封，一审以（2012）泗民一初字第02015号民事裁定予以查封，本院予以确认。本院经审理查明：一审查明基本事实属实，本院予以确认。本院另查明：丁香华收取78万元售房款后自行保管，其主张全部支出，但没有提供如何支出的有效证据。本院认为：综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1、丁香华是否存在隐匿、转移夫妻共同财产的行为，刘巧云请求对78万元售房款进行分割及丁香华应少分或不分的理由能否成立；2、刘巧云主张与丁香华夫妻关系存续期间有9万元债务，双方应共同负担的理由能否支持。（一）关于丁香华是否存在隐匿、转移夫妻共同财产的行为，刘巧云请求对78万元售房款进行分割及丁香华应少分或不分的理由能否成立的问题。丁香华、刘巧云20**年10月7日与他人在安徽省泗县泗城镇中城街西段南侧中都商厦共同购买了两间门面房（包括附属小屋），2012年9月18日，丁香华与他人因合伙协议发生纠纷被诉至一审法院，经调解达成协议，丁香华获得了78万元售房款，该财产属刘巧云与丁香华的共同财产。刘巧云两次提起离婚诉讼均要求分割该款，现丁香华以偿还借款、经营亏损、生活开支完毕为由不愿分割，而一审也以刘巧云提供不出该款仍存在的证据为由判决不予分割。对此，本院认为，丁香华虽以个人名义取得78万元售房款，但该款系刘巧云与丁香华夫妻共同财产，丁香华如处分该财产，应与刘巧云共同协商，在其没有提供支出大额款项证据的情况下，该款仍属于其二人应分割的财产范围，而一审将丁香华如何支出该款的举证责任分配给刘巧云，并以刘巧云提供不出该款仍存在的证据判决驳回刘巧云的诉讼请求不当，对刘巧云请求分割该款的理由应予支持。至于刘巧云主张丁香华存在隐匿、转移该夫妻共同财产的理由，（2012）泗民一初字第138号案件是石磊（合伙购房人）提起的合伙协议纠纷，并非丁香华为转移财产提起的诉讼，其处分该房产的行为不应视为隐匿、转移该夫妻共同财产；至于丁香华将该售房款从金恒翠账户取出并辩称已偿还债务、经营亏损、生活支出完毕，在一审对丁香华提供的证据没有采信的情况下，丁香华亦没有提出上诉，不宜认定丁香华存在转移、隐匿夫妻共同财产的行为，刘巧云以此为由请求对丁香华少分或不分该款，本院不予支持。考虑到刘巧云患有疾病需要治疗及充分保护妇女权益，综合本案具体情况，本院裁量由刘巧云分得40万，丁香华分得38万。（二）关于刘巧云主张与丁香华夫妻关系存续期间有9万元债务，双方应共同负担的理由能否支持的问题。刘巧云主张因治疗疾病拖欠他人计9万元债务，因丁香华对此不予认可且涉及案外第三人，如债权人确有证据证明该部分债务确实存在，可另行处理，本案不予审理。刘巧云请求丁香华共同承担该债务的请求不予支持。综上，一审判决认定事实基本属实，但认定刘巧云没有提供证据证明丁香华保管的78万元仍存在不当，本院予以纠正。刘巧云请求分割该款的理由成立，本院予以支持；刘巧云以丁香华存在隐匿、转移财产的行为，应少分或部分共同财产的理由不予采纳；至于刘巧云主张的共同债务9万元，本案不予审理。依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项，第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持安徽省泗县人民法院（2013）泗民一初字第01662号民事判决第一项，即“准予刘巧云与丁香华离婚”；第二项，即“婚生女丁扬、丁娜跟谁生活由其自己选择”；二、撤销安徽省泗县人民法院（2013）泗民一初字第01662民事判决第三项，即“驳回刘巧云要求分割夫妻共同财产的诉讼请求”；三、丁香华于本判决生效后十日内给付刘巧云40万元。四、驳回刘巧云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费3100元，由上诉人刘巧云负担1600元，丁香华负担1500元。本判决为终审判决。审 判 长  丁 伟代理审判员  杨俊举代理审判员  杜 飞二〇一三年十二月四日书 记 员  张 猛附：本案适用的法律规定1、《中华人民共和国婚姻法》第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产；夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。