广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初51604号原告：郑廷国，男，汉族，1968年6月20日出生，住址四川省南部县。委托代理人：王静，广东晟典律师事务所律师。委托代理人：呼静如，广东晟典律师事务所实习律师。被告：深圳市大拇指投资咨询有限公司，住所深圳市福田区华强北街道华强北路赛格广场3107B，统一社会信用代码914403005856107358。法定代表人：郑廷国。被告：孙明月，女，汉族，1984年8月24日出生，住址广东省深圳市福田区。委托代理人：林全明，广东穗江律师事务所律师。被告：杨水全，男，汉族，1985年4月4日出生，住址四川省阆中市。上述原告郑廷国诉被告深圳市大拇指投资咨询有限公司、孙明月、杨水全请求变更公司登记纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告诉称，被告孙明月、杨水全系被告深圳市大拇指投资咨询有限公司（以下简称大拇指公司）的现股东，且被告孙明月同时系被告大拇指公司的总经理及原法定代表人和执行董事。原告与被告孙明月系朋友关系。2016年4月初，被告孙明月找到原告，称被告大拇指公司欲变更法定代表人，但还未找到合适人选，请求原告帮忙暂时先担任挂名法定代表人，并表示会尽快找到合适的人选替换原告。2016年4月12日，出于帮朋友的忙，原告便配合被告大拇指公司及被告孙明月前往公司登记机关办理了法定代表人变更登记手续，因公司章程规定由公司执行董事担任法定代表人，因此同时办理了挂名执行董事变更登记事项。但后来，三被告迟迟未确定新的法定代表人，原告多次催促，起初被告大拇指公司及被告孙明月表示一定会尽快处理，但一直不采取实际行动。后来原告再催促时，被告孙明月竟不理睬原告，甚至将原告电话设置为无法打通的状态，且不回复原告电话短信及微信信息。被告大拇指公司章程规定，执行董事任期为3年，任期届满可以连选连任。然而，原告自2016年4月12日起担任执行董事至今，已4年之久。原告的执行董事任期早已届满，三被告在原告任期届满后并未再次选任原告作为执行董事。因此根据章程规定，原告已非被告大拇指公司的执行董事。因章程同时规定，法定代表人由执行董事担任。因此，原告也就不再符合担任法定代表人的条件。被告大拇指公司理应到公司登记机关办理原告作为法定代表人和执行董事的变更手续。此外，原告作为被告大拇指公司的挂名法定代表人和挂名执行董事，从未行使过法定代表人和执行董事的任何权利，未参与过公司的任何经营管理等活动，也未在被告大拇指公司处做任何工作，未与被告大拇指公司签署过劳动合同，也未在被告大拇指公司处领取任何报酬。因原告并非公司股东，无法通过股东会等途径就法定代表人和执行董事的变更事项作出决议并自行办理变更登记手续，但原告却又因此承受着巨大的法律风险并持续存在，因此原告提起办理法定代表人和执行董事变更登记的诉讼具有实实在在的诉的利益。另当庭补充：1、根据相关法律立法宗旨，法定代表人作为代表公司法人进行经营活动的负责人，理应实际参与公司的经营管理。且被告大拇指公司章程也详细规定了担任法定代表人和执行董事行使的各项职权。而本案中，原告自2016年4月12日担任被告大拇指公司的法定代表人和执行董事，其从未实际参与公司经营管理，也既非被告大拇指公司的股东或员工，也从未从被告大拇指公司处领取任何报酬，从未行使过法定代表人和执行董事的任何职权，即原告与被告大拇指公司之间并不存在实质性的利益关联。其并不符合担任法定代表人的前提。事实上，原告确实仅仅系公司名义上的挂名法定代表人，其从根本上就不具备对外代表被告大拇指公司的基本条件和能力。确实不适宜在继续担任被告公司的法定代表人和执行董事，否则将违背以上法律立法的初衷和本意。2、从一般的法律关系上分析。法定代表人属于意定的公司代理人，两者应属于委托关系。而委托关系的存续应当尊重双方的意愿，原告作为受托人是有权随时解除该委托关系的。即原告有权要求被告涤除其法定代表人、执行董事的工商登记。原告曾反复多次表示，不愿再帮被告担任挂名法定代表人，且要求办理变更手续，但被告一直推脱，不予配合。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。请求法院判令：1、被告大拇指公司向公司登记机关办理法定代表人变更登记手续，涤除原告作为公司法定代表人的登记事项；2、被告大拇指向公司登记机关办理公司执行董事的变更登记手续；3、被告孙明月、杨水全协助被告大拇指公司办理公司法定代表人及执行董事的变更登记手续；4、将法定代表人和执行董事变更为被告孙明月；5、三被告共同赔偿原告为维权所支付的10000元律师费损失；6、被告承担本案诉讼费用。被告大拇指公司当庭辩称，对原告诉求没有异议。被告孙明月当庭辩称，1、对诉讼请求一、二与我方无关，请依法判决；2、诉讼请求三，我方2可以协助；3、诉讼请求四，依据相关法律规定，法定代表人及执行董事应由股东会作出决定，所以该事项不是由人民法院审判的范畴，该请求不应该得到支持；4、诉讼请求五，双方没有约定维权费用的承担问题，所以该费用应当由原告本人来承担；5、诉讼请求六，请依法判决。被告杨水全未出庭应诉，亦未提交书面答辩状。经审理查明，被告大拇指公司的现股东为被告孙明月、杨水全，分别持股50%。原告现登记为被告大拇指公司的法定代表人和执行董事。原告称其于2016年4月12日，出于帮朋友的忙，配合被告孙明月、杨水全办理了被告大拇指公司的法定代表人变更登记手续。且因公司章程规定，由执行董事担任法定代表人，故同时办理了挂名的执行董事的变更登记事项。原告称其从未行使过法定代表人和执行董事的权利，也未参与过公司任何经营管理。故原告诉求变更相关公司登记。经庭审询问，被告孙明月表示可以配合协助办理变更登记手续。被告孙明月称原告担任法定代表人之前，原告向其借款26万元。在被告孙明月的要求下，原告写了一个还款协议，还款协议是附有条件的，要求变更法定代表人、执行董事后再还款。原告另提交委托代理合同和发票以主张为本案支出律师费10000元。被告孙明月则称双方没有约定律师费的承担问题，应由原告本人承担。本院认为，根据本案案情及实际审理情况，原告并非被告大拇指公司的股东，其受被告孙明月、杨水全之托，挂名被告大拇指公司的法定代表人及执行董事，并办理了相关的变更登记手续。本案中，被告并未提交任何证据显示原告行使过被告大拇指公司法定代表人和执行董事的权利、亦未显示其参与过被告大拇指公司经营管理。故本院采信原告的该部分主张，原告并未行使被告大拇指公司法定代表人、执行董事的职权，确认被告大拇指公司应向公司登记机关办理法定代表人和执行董事的变更登记手续。因法定代表人不能空缺，公司章程亦规定由执行董事担任法定代表人。故本院根据案件实际审理情况，确认被告大拇指公司应将公司法定代表人和执行董事变更至其股东即被告孙明月名下。之后，如被告大拇指公司股东对此有更加适合的人选，可依法另行予以变更。被告孙明月、杨水全作为被告大拇指公司的股东，应协助被告大拇指公司办理上述变更登记手续。关于被告孙明月主张的与原告之间的借款，属于双方之间的另一法律关系，被告孙明月可依法另寻法律途径解决。关于原告主张的律师费，因原、被告双方并未对此有过相关约定，故原告诉求该主张，于法无据，本院对此不予支持。被告杨水全经本院合法传唤，未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见，应视为其自行放弃答辩权利。综上所述，被告大拇指公司应将公司法定代表人、执行董事变更至被告孙明月名下。被告孙明月、杨水全应协助被告大拇指公司办理上述法定代表人、执行董事变更登记手续。依照《中华人民共和国公司法》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市大拇指投资咨询有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内将公司法定代表人、执行董事由原告郑廷国名下工商变更登记至被告孙明月名下；二、被告孙明月、杨水全协助被告深圳市大拇指投资咨询有限公司办理上述法定代表人、执行董事工商变更登记手续；三、驳回原告郑廷国的其他诉讼请求。本案案件受理费50元（已由原告预交），由被告大拇指公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 杜   阳人民陪审员 刘 小 焱人民陪审员 肖 晓 璐二〇二一年二月十九日书 记 员 郭盈（代）书 记 员 黄   倩