济南市槐荫区人民法院民 事 裁 定 书（2020）鲁0104民初3672号之二原告：赵伟娜，女，1981年4月26日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：崔慧平，北京市盛廷律师事务所律师。被告：隋荣，女，1954年8月22日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：李海宁，山东国曜律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈均梅，山东国曜律师事务所律师。第三人：济南中轩投资有限公司，住所地济南市。法定代表人：陈勇，董事长。委托诉讼代理人：白金印，山东润耕律师事务所律师。委托诉讼代理人：亓振泉，山东润耕律师事务所律师。第三人：济南中轩投资有限公司，住所地济南市。法定代表人：隋荣，董事长。委托诉讼代理人：王冉冉，女，该公司员工。原告赵伟娜与被告隋荣、第三人济南中轩投资有限公司（以下简称中轩公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵伟娜委托诉讼代理人崔慧平，被告隋荣委托诉讼代理人李海宁、陈均梅，第三人中轩公司委托诉讼代理人白金印、王冉冉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵伟娜向本院提出诉讼请求：一、判令被告隋荣向原告支付675万元；二、判令被告隋荣支付原告保全担保费损失6750元；三、本案诉讼费用由被告隋荣承担。事实和理由：原告诉中轩公司民间借贷纠纷一案，经济南市历下区人民法院调解，双方达成和解，济南市历下区人民法院于2015年8月6日作出(2015)历民初字第439号民事调解书，中轩公司应于2015年9月30日之前偿还赵伟娜借款、垫付款等共计1042212元及利息等。原告诉中轩公司承包经营合同纠纷一案，经济南市历下区人民法院调解，双方达成和解，济南市历下区人民法院于2015年8月6日作出(2015)历民初字第440号民事调解书，中轩公司应于2015年9月30日之前退还赵伟娜承包费361万元及违约金等。但上述民事调解书发生法律效力后，中轩公司未按照生效调解书确定的内容履行义务。为此原告已申请法院执行，但中轩公司至今未履行义务。截止到2020年5月8日，中轩公司应偿还原告款项共计13882988.15元。根据胶州市人民法院(2020)鲁0281执异1号执行裁定书，崔爱华诉隋荣、中轩公司民间借贷纠纷一案，胶州市人民法院于2018年10月5日作出(2018)鲁0281民初2533号民事调解书，当事人自愿达成如下协议：一、截止2018年1月21日，被告隋荣共欠原告借款本息共计人民币1220万元，分三次付清，于2018年3月26日前支付220万元，于2018年6月30日前支付500万元，于2018年12月30日前支付500万元。二、被告中轩公司对上述欠款承担连带清偿责任。三、如二被告有任何一期逾期未付，原告可要求被告继续支付利息(自2018年1月22日起，以500万元为基数按月利率2%计算，至欠款实际清偿之日止)，并可就全部欠款向法院申请强制执行。四、本案一次性了结，双方别无其他争议。2019年9月6日，济南市中级人民法院作出(2019)鲁01民终4353号民事调解书，确认山东省济南市地下工程开发公司履行财务报批手续后支付中轩公司装修补偿款21078190.31元，具体支付时间及支付方式由山东省济南市地下工程开发公司及中轩公司协商确定。崔爱华于2018年4月4日向胶州市人民法院申请执行，执行案号为(2018)鲁0281执1523号。2019年底，胶州市人民法院从山东省济南市地下工程开发公司银行账户划拨13744031元至胶州法院账户。根据上述事实，被告隋荣因其个人债务欠崔爱华借款本息1220万元，造成中轩公司承担连带清偿责任，导致胶州市人民法院执行了中轩公司在山东省济南市地下工程开发公司的到期债权13744031元，即中轩公司代隋荣偿还了13744031元债务，中轩公司因此享有对被告隋荣的到期债权13744031元。但中轩公司未以诉讼或仲裁方式向被告隋荣主张到期债权，怠于行使其到期债权，致使原告对中轩公司的债权无法实现，对原告造成损害。根据《合同法》第七十三条之规定，原告作为中轩公司的债权人，有权行使代位行使中轩公司对隋荣的债权。为此，特向法院提起诉讼，请求法院查明事实，支持原告的诉讼请求。诉讼过程中，原告赵伟娜变更第一项诉讼请求为：判令隋荣向赵伟娜支付13744031元及利息（利息以13744031元为基数，自2019年12月12日起至实际付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。被告隋荣辩称，一、被答辩人赵伟娜向答辩人隋荣主张代位权的权利基础因青岛中院裁定中止执行（2018）鲁0281民初2533号民事调解书而丧失，应依法驳回赵伟娜的诉讼请求。二、赵伟娜对中轩公司享有的债权已在历下区人民法院申请强制执行，在执行期间查封了中轩公司对隋荣享有的到期债权，根据一事不得二诉原则，在案件执行期间赵伟娜无权另行提起代位诉讼。三、隋荣在中轩公司之间存在债权债务不明确，经初步核算，隋荣对中轩公司享有的到期债权数额远超赵伟娜的代位权数额，因此中轩公司不享有对隋荣的到期债权，更未怠于行使到期债权。四、赵伟娜要求隋荣支付保全担保费，没有事实和法律依据。第三人中轩公司述称，我公司与原告之间的欠款是投资款，不存在支付利息的理由，原告主张的本金及利息12200000元已经超过判决确定的数额。二、我公司不存在怠于行使债权的理由，我公司已经于2019年11月向青岛中级人民法院提起再审，青岛中级法院已经作出再审裁定书，该案尚在审理中，结果不确定，不存在怠于行使到期债权的事实。三、我公司与济南市开发公司之间的债权尚未到期，按照济南市市中区人民法院作出(2019)鲁0103执异338号执行裁定书明确，不存在到期债权的事实，因此请求依法驳回原告诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2015年8月6日，济南市历下区人民法院作出（2015）历民初字第439号民事调解书，载明：一、中轩公司于2015年9月30日之前偿还原告赵伟娜借款、垫付款等共计1042212元及利息（利息的计算方式为：以1042212元为本金，自2013年12月30日起至付清之日止，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率的四倍计算）。二、双方再无其他纠纷，此案已结。同日，济南市历下区人民法院作出（2015）历民初字第440号民事调解书，载明：一、中轩公司于2015年9月30日之前退还原告赵伟娜承包费361万元及违约金（违约金的计算方式为：以100万元为本金，自2013年4月30日起计算至2013年6月29日止；以200万元为本金，自2013年6月30日起至2013年9月29日止；以300万元为本金，自2013年9月30日起至2013年12月29日止；以361万元为本金，自2013年12月30日起至付清之日止，以上均按照中国人民银行同期流动资金贷款利率的四倍计算）。二、双方再无其他纠纷，此案已结。2016年4月20日，就上述两案件，济南市历下区人民法院作出（2015）历执字第1792号、（2015）历执字第1793号执行裁定书，裁定赵伟娜与中轩公司上述两案件终结本次执行程序。2018年3月6日，山东省胶州市人民法院作出（2018）鲁0281民初2533号民事调解书，载明：一、截止2018年1月21日，隋荣共欠崔爱华借款本息共计人民币1220万元，分三次付清，于2018年3月26日前支付220万元，于2018年6月30日前支付500万元，于2018年12月30日前支付500万元。二、中轩公司对上述欠款承担连带清偿责任。三、如二被告有任何一期逾期未付，崔爱华可要求被告继续支付利息（自2018年1月22日起，以500万元为基数按月利率2%计算，至欠款实际清偿之日止），并可就全部欠款向法院申请强制执行。四、本案一次性了结，双方别无其他争议。2019年9月6日，就上诉人济南中轩投资有限公司因与被上诉人山东省济南市地下工程开发公司房屋租赁合同纠纷一案，济南市中级人民法院作出（2019）鲁01民终4353号民事调解书，载明：一、双方确认山东省济南市地下工程开发公司与济南中轩投资有限公司签订的《905人防工程D座楼平时使用框架协议》及补充协议于2013年3月26日解除；二、济南中轩投资有限公司于2019年8月8日搬离位于济南市历下区洄龙山峪905人防工程D座楼并交付给山东省济南市地下工程开发公司；三、济南中轩投资有限公司应付山东省济南市地下工程开发公司租赁费、逾期付款违约金、占有使用费、水费、物业费共计4923668.45元，另有山东省济南市地下工程开发公司主管部门投入的前期基础装修款495万元。山东省济南市地下工程开发公司同意对济南中轩投资有限公司投入的装修款予以补偿，经山东弘理建设项目管理有限公司鉴定，装修款数额为31106858.76元。以上双方欠款折抵后，山东省济南市地下工程开发公司应付剩余装修补偿款21233190.31元。其中，装修工程造价鉴定费310000元，应由济南中轩投资有限公司负担的155000元，由山东省济南市地下工程开发公司从应付补偿款中代扣支付给山东弘理建设项目管理有限公司。余款21078190.31元由山东省济南市地下工程开发公司履行财务报批手续后支付，具体支付时间及支付方式由双方协商确定。四、本协议签订后，双方互不追究。2019年10月28日，济南市市中区人民法院作出（2019）鲁0103执异338号执行裁定书，查明：隋荣与济南中轩投资有限公司追偿权纠纷一案，本院于2018年3月23日依法作出（2018）鲁0103民初1555号民事调解书，根据该调解书，济南中轩投资有限公司应分三期共计偿还隋荣6,649,610元。因济南中轩投资有限公司未按法律文书履行义务，隋荣于2109年1月23日向本院申请执行，本院于2019年6月13日向异议人发出协助执行通知书，要求其协助冻结济南中轩投资有限公司在异议人处的装修补偿款6,700,000元；2019年9月27日，本院向异议人山东省济南市地下工程开发公司发出通知书，要求异议人向隋荣履行对济南中轩投资有限公司的到期债务6,750,000元。2019年10月15日，异议人向本院提出书面异议……裁定驳回山东省济南市地下工程开发公司的申请。2020年6月4日，胶州市人民法院作出（2020）鲁0281执恢277号结案通知书，载明：申请执行人崔爱华与被执行人隋荣、济南中轩投资有限公司借款合同纠纷一案，（2018）鲁0281民初2533号民事调解书发生法律效力后，因被执行人未自动履行，申请执行人于2018年3月28日向我院申请执行，执行案号（2018）鲁0281执1523号，执行标的12464167元。在执行过程中，因被执行人暂无履行法律义务的能力，本院于2018年10月5日对本案终结本次执行程序。2019年12月12日本院划拨被执行人济南中轩投资有限公司对第三人山东省济南市地下工程开发公司的装修补偿款13744031元（包含执行费79864元），2020年1月8日被执行人济南中轩投资有限公司对（2018）鲁0281执1523号划拨裁定书提起执行异议，案号（2020）鲁0281执异1号。2020年1月8日申请执行人崔爱华提供足额担保申请继续执行并发还案款，本院依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第10条的规定查封担保后发还案款13664167元，2020年4月24日青岛中级人民法院（2020）鲁02执复28号裁定驳回复议申请人济南中轩投资有限公司的复议申请，维持胶州市人民法院（2020）鲁0281执异1号执行裁定。本院依申请执行人申请解除对担保账号担保金的查封，并恢复对（2018）鲁0281民初2533号民事调解书的执行，执行案号（2020）鲁0281执恢277号。因申请执行人放弃剩余案款的执行，并同意本案执行完毕。依照《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第十五条的规定，通知如下：本院（2020）鲁0281执恢277号执行案件已执行完毕。2020年8月27日，青岛市中级人民法院作出（2020）鲁02民申268号民事裁定书，载明：原审原告崔爱华与原审被告隋荣、济南中轩投资有限公司民间借贷纠纷一案，山东省胶州市人民法院于2018年3月6日做出（2018）鲁0281民初2533号民事调解书，已经发生法律效力。本院认为，该调解书确有错误，应予提审。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十八条第二款、第二百零六条规定，裁定如下：一、本案由本院提审；二、再审期间，中止原调解书的执行。本院认为，本案系债权人代位权纠纷。《中华人民共和国合同法》第七十三条第一款规定：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。依照上述规定，代位权的发生需要债务人存在确定的债权。原告行使代位权的权利基础，是中轩公司对隋荣享有的债权，该债权是中轩公司代隋荣向崔爱华履行（2018）鲁0281民初2533号民事调解书义务产生，但中轩公司向青岛市中级人民法院申请再审，青岛市中级人民法院作出（2020）鲁02民申268号民事裁定书，裁定中止（2018）鲁0281民初2533号民事调解书的执行，该调解书效力需由再审程序确定，中轩公司对隋荣是否享有债权，现处于不确定状态，因青岛市中级人民法院的再审裁定中，无明确期限，可能影响案件诉讼效率，案件长期中止影响司法效率，（2018）鲁0281民初2533号民事调解书的效力不确定，因此驳回原告的起诉，本案当事人可待（2018）鲁0281民初2533号民事调解书效力确定后另行处理，故对原告的起诉，本院依法驳回。关于第三人中轩公司的委托诉讼代理人问题，中轩公司持两枚不同公章，作出了两个不同的委托代理手续，但该两个不同的委托代理手续与本案争议焦点无关，本院不作处理，中轩公司可另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，裁定如下：驳回原告赵伟娜的起诉。案件受理费50元（已减半收取），由原告赵伟娜负担。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  吕强华二〇二一年二月五日书记员  李 松