黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黑01民终1284号上诉人(一审原告)：张冬梅，女，1990年5月1日生，汉族，农民，住黑龙江省五常市。被上诉人(一审被告)：马丁红，男，1982年3月10日生，汉族，农民，住黑龙江省五常市。上诉人张冬梅因与被上诉人马丁红健康权纠纷一案，不服黑龙江省五常市人民法院(2017)黑0184民初4080号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张冬梅和上诉人马丁红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张冬梅上诉请求：1、撤销一审判决并支持张冬梅所有诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由马丁红承担。事实和理由:一、一审法院认定事实错误。一审法院认定“马丁红驾驶客车行驶中看见张冬梅与其婆婆拦截车辆，采取措施不当，撞伤张冬梅应承担主要赔偿责任，张冬梅在路中间拦截行驶的车辆，不予避让、躲闪，致使被车撞倒有一定过错，应自负一定责任”错误。本案事实为，张冬梅及其婆婆在人与车的距离还有30米的位置开始挥手，希望车辆可以停下。马丁红及车上的乘车人已经清晰的看见张冬梅二人的拦车行为，但马丁红在明知前方有人的情况下未予停车，故意将张冬梅撞伤，应当承担本次事故的全部责任。二、一审法院对张冬梅的调取证据申请未予理睬，造成张冬梅证据不足，认定事实错误。张冬梅在一审中，未向法院提交调取证据申请书，但在庭审前、庭审中多次向主审法官申请，请求前往五常市公安局拉林交警中队调取证据，该队对案发时肇事车辆上的第一排乘客王某、邵某的《询问笔录》足以证明：事发时肇事车辆视线良好，车行速度缓慢，与张冬梅距离较远，有足够的时间驻车，其本可以停车却没有停车，撞伤张冬梅的行为足以认定为是故意而为之。因此，马丁红应当承担本次事故的全部责任。三、张冬梅的工资计算错误。张冬梅的工资即使按照农林牧渔业的行业标准支持，也不应当是一审法院计算的1030.35元，按照国家统计局的数据，2016年农林牧副渔的行业收入标准为28，782元，按照该标准计算，张冬梅15日的工资至少应为1182元。四、张冬梅的营养费应予以支持。根据医疗机构的证明，张冬梅因本次事故造成的伤害应当加强营养，张冬梅依据法律规定诉请的营养费合法合理，应予支持。五、张冬梅的精神损害赔偿责任应由马丁红承担。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，张冬梅在一审诉讼请求中，要求马丁红赔偿的精神损害抚慰金应予以支持。六、张冬梅的交通费是实际合理的支出，是为了看病所用，应予支持。马丁红辩称，不同意张冬梅的上诉意见，因为事发当天上午双方发生了口角，中午张冬梅的婆婆给马丁红打电话，双方发生争吵，后马丁红开车到张冬梅家门口的时候，张冬梅冲出来，马丁红在采取措施不当的情况下撞上张冬梅。马丁红上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、依法改判确认张冬梅承担主要责任，马丁红承担次要责任及对不合理判项费用予以调整、扣除。3、上诉费由张冬梅承担。事实和理由：一、一审法院对部分事实没有认定，属事实认定不清，且部分观点错误。一审法院对“事发地点为连续的大角度的弯道，张冬梅家位于该弯道中间的道路上，中间道路仅有不到30米距离”的事实没有认定。对“张冬梅系突然冲向道路中间”没有认定。张冬梅突然冲向弯道中间道路拦截马丁红车辆，导致马丁红采取急刹车但没有避免将张冬梅撞倒，张冬梅属于碰瓷行为，因此其应当承担主要责任。二、一审法院判决马丁红给付张冬梅误工费727.55元过高，应当给予调整。张冬梅本身系农民，其住院13天，虽然鉴定意见有医疗终结时间，但医疗终结时间只是允许在医疗终结期内治疗，在此期间内没有治疗，且没有发生费用的，不再给付医疗费用。张冬梅应当对其误工时间申请鉴定，没有鉴定误工时间的参照住院天数给付误工费。黑龙江省农林牧渔业的标准为28，782元/年，张冬梅住院13天，马丁红应当承担30%的责任，即为307.51元。一审法院确定比例有误，计算存在错误。三、一审法院判决马丁红给付张冬梅护理费错误。护理费没有相应的医嘱予以支持，也没有鉴定意见支持，即没有证据证明张冬梅需要护理。一审法院在没有证据的情况下判令马丁红给付张冬梅护理费错误。四、本案诉讼费、鉴定费的分担亦应当由张冬梅承担主要责任。张冬梅辩称，马丁红驾驶的客车没有转弯的时候，张冬梅和其婆婆就在卖店站点道边等，之后马丁红的客车慢慢向张冬梅行驶，旁边还有人上车，马丁红一直没停车，就把张冬梅撞飞了，之后张冬梅就不知道发生了什么，直到醒来时就在医院了。撞后，张冬梅的婆婆和四舅在气愤之下把马丁红车前风挡玻璃砸了，马丁红讹了张冬梅5000元。派出所和交警队一致认为马丁红是故意撞人，拘留10日。一审法院因为张冬梅的车费票据提供晚了，因此未予支持。张冬梅向一审法院起诉请求:判令马丁红赔偿医疗费7896.58元、护理费2000元、营养费1500元、误工费1500元、交通费1300元、鉴定费270元、精神损害抚慰金5000元，合计19，166.58元。一审法院认定事实：2017年8月4日上午，张冬梅的丈夫开微型面包车去阿城，张冬梅与其母亲等乘车，路上与马丁红的客车相遇，因马丁红怀疑张冬梅家的车拉其乘客，将张冬梅家车辆截停，发生了口角。中午张冬梅回家后与其婆婆诉说上午之事后，张冬梅的婆婆曾与马丁红通电话，下午13时10分许，张冬梅听见客车喇叭声音，便和其婆婆前后上路拦截马丁红驾驶的客车，想与马丁红理论上午纠纷之事，马丁红驾驶的客车虽采取刹车措施，但客车车身前部将路中间的张冬梅撞倒。嗣后，张冬梅在哈尔滨市阿城区人民医院住院治疗13天，经五常市公安局刑事技术大队鉴定，张冬梅的头部外伤，头皮血肿属轻微伤，医疗终结时间为15日，支出鉴定费270元。治疗期间，张冬梅支出医疗费7886.58元。一审法院认为，马丁红驾驶客车行驶中看见张冬梅与其婆婆拦截车辆，采取措施不当，撞伤张冬梅应承担主要赔偿责任，张冬梅在路中间拦截行驶的车辆，不予避让、躲闪，致使被车撞倒有一定过错，应自负一定责任。张冬梅的医疗费、护理费请求合理，应予支持；张冬梅的误工费因无证据证实其误工损失，故应按农、林、牧、渔业的行业标准予以支持；张冬梅请求的营养费、交通费没有证据证实，不予支持；张冬梅请求的精神抚慰金没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条规定，判决：一、张冬梅医疗费7886.58元，由马丁红赔偿70%，核人民币5520.61元，于判决书生效后立即给付，其余30%由张冬梅自行承担；二、张冬梅护理费2000元,由马丁红赔偿70%，核人民币1400元，于判决书生效后立即给付，其余30%由张冬梅自行承担；三、张冬梅误工费1039.35元,由马丁红赔偿70%，核人民币727.55元，于判决书生效后立即给付，其余30%由张冬梅自行承担。四、驳回张冬梅的其他诉讼请求。案件受理费500元减半收取250元，鉴定费270元，合计520元，由张冬梅负担156元，由马丁红负担364元，于判决书生效后五日内交纳。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张冬梅举示了诊断书一份、燃油费发票43张，证明营养费和交通费的损失。马丁红质证认为，不可能这么多钱，与本案没有关系，交通费做火车打车行，这么多加油费不合理。张冬梅同时申请王某、邵某、周某三位证人出庭作证，拟证明事件发生的经过。马丁红质证认为证人王某的证言不属实，证人邵某很难看清，并且回答不出是怎么撞的，证人周某系张冬梅的舅舅，所证不属实。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：张冬梅举示的诊断书，落款为2018年2月7日，该日期有涂改，且诊断书日期与马丁红住院治疗的日期不符，故本院不予采信。张冬梅举示的燃油费发票不能证明与其所受损害的直接关系，本院不予采信。证人王某、邵某当庭表示以其接受公安机关调查时的陈述笔录为准，故本院以二人在接受公安机关调查时笔录认定案件事实。证人周某的证言与本案不具有直接关联性，且其与张冬梅有利害关系，本院不予采信。一审判决认定事实清楚，本院确认一审判决认定的事实。本院认为，关于一审法院对双方责任比例的划分是否正确的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，马丁红在看到张冬梅拦截车辆，未及时采取必要措施避免将张冬梅撞伤，其主观上存在过错，应当对张冬梅的损害承担侵权责任。张冬梅在事发当日上午已经和马丁红发生口角，事发当时张冬梅拦截马丁红的车辆欲与其理论，其应该意识到马丁红车辆驶来的速度及方向，能够预判车辆的行驶状态，且碰撞的地点在路的中间，故其对损害的发生存在一定过错，应当适当减轻马丁红的责任，一审法院判令马丁红承担70%的责任，张冬梅承担30%的责任并无不当。关于一审法院确定的张冬梅的各项损失是否正确的问题。关于张冬梅主张的误工费问题。因张冬梅一审中未提供其误工事实及误工标准的相关证据，且张冬梅实际住院13天，一审法院酌情支持张冬梅误工费的数额并无明显不当，故本院对此不予调整。关于营养费的问题，张冬梅未能提供充分有效的医嘱证明其需要加强营养，故一审法院对张冬梅主张的营养费不予支持并无不当。关于张冬梅主张的精神损害抚慰金应否支持的问题。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”的规定，张冬梅的伤情未致残，其亦未举证证实其精神损害达到严重的程度，故一审法院对张冬梅主张的精神损害赔偿未予支持正确。张冬梅主张的交通费没有充分的证据证实，一审法院未予支持亦无不当。关于护理费应否支持的问题。张冬梅因马丁红的侵权行为受伤住院治疗，需要他人护理符合常理，一审法院对张冬梅主张的护理费予以支持合法合理，马丁红上诉主张不支付护理费，本院不予支持。综上所述，张冬梅、马丁红的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人张冬梅250负担，由上诉人马丁红负担250元。本判决为终审判决。审 判 长 田晓辉审 判 员 谢国丰审 判 员 潘雪梅二〇一八年四月二十四日法官助理 张振宇书 记 员 刘 晶