山东省青州市人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁0781民初4438号原告朱爱苓。原告刘文。两原告委某某。被告：青州顺意建筑安装有限公司，住所地：青州市海岱路南首西侧，统一社会信用代码：91370781688270243D。法定代表人：刘顺义，该公司总经理。委托诉讼代理人：王国华，山东九州天衡律师事务所。被告高万胜。原告朱爱苓、刘文与被告青州顺意建筑安装有限公司（以下至判决主文前简称顺意建安公司）、高万胜买卖合同纠纷一案，本院于2017年9月7日受理后，依法适用简易程序，于2017年10月26日公开开庭进行了审理。两原告的委托诉讼代理人岳文翠、被告顺意建安公司的委托诉讼代理人王国华、被告高万胜到庭参加诉讼。后因涉及鉴定事宜，本案中止诉讼，中止事由消除后，本案恢复诉讼，并依法转为普通程序，于2018年4月20日公开开庭进行了审理。两原告的委托诉讼代理人岳文翠、被告顺意建安公司的委托诉讼代理人王国华、被告高万胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱爱苓、刘文向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同支付原告货款167013元，并赔偿逾期付款损失（自2015年11月19日至实际付清之日，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的150%计算）；2、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：被告顺意建安公司自2013年初开始从青州泰合盛材料商贸有限公司（以下简称泰合盛公司）采购电线、电缆，经泰合盛公司与被告高万胜对账确认，截止2015年11月19日，被告顺意建安公司共欠泰合盛公司货款167013元，被告高万胜在对账确认单上签字确认。2016年8月29日，泰合盛公司被依法注销，其债权债务由原告朱爱苓、刘文承继。两原告多次向两被告催要货款，两被告均以各种理由拒不支付。为此诉至法院，请求法院依法支持两原告的诉讼请求。被告顺意建安公司辩称：被告顺意建安公司与泰合盛公司及原告不存在买卖合同关系，没有从泰合盛公司及原告处购买原告所称的电线电缆；电线购销合同上的“青州顺意建筑安装有限公司”的公章不是真实的，被告顺意建安公司未在该合同上盖章。综上，请求法院依法驳回两原告的诉讼请求。被告高万胜辩称：上述合同所涉及的货物均系供被告顺意建安公司承揽的北方（青州）机床商贸物流园工程使用，电线购销合同上既有泰合盛公司的公章，也有顺意建安公司的公章，还有项目经理付新丽的签字。原告朱爱苓当时让高万胜也在该合同上签了名；电线的数量、计划是高万胜根据工地需要提供的，货物到达工地后由高万胜签字并收货；原告称该公司已被注销，但公司清算时也没有通知债务人；原告朱爱苓供货时说货款系顺意建安公司支付，高万胜只负责出账。本院经审理认定事实如下：2013年6月，案外人付新丽、被告高万胜以被告顺意建安公司的名义，与泰合盛公司签订电线购销合同一份。合同约定，泰合盛公司向对方提供“山东川达线缆有限公司”生产的10平方毫米、16平方毫米的BV-450∕750V电线，数量分别为2000米、5000米，单价分别为6.98元∕米、10.73元∕米（均为不含税价格），合同金额共计67610元；交货地点为需方工地或仓库；执行GB∕T5023-2008和GB∕T19666-2005，电线质量达到国标符合行业认证要求；按实际接受验收数量为准核算，每盘电线100米，按足米计算，缺少部分由泰合盛公司补足；随货同行发货单、合格证、出厂检测资料，发货单必须由需方指定人签字回执；货到付款60%，安装验收合格后付35%，剩余5%作为质保金，质保期（三个月）满付清。双方另就其他事项进行了约定。泰合盛公司在供方栏内加盖公司公章，需方栏内加盖了“青州顺意建筑安装有限公司”的印章，付新丽、高万胜在需方栏内的委托代理人处签名。2014年7月2日，被告高万胜以“北方机床物流”（需方）的名义与泰合盛公司（供方）签订线缆购销合同一份。合同约定，供方向需方提供“山东振泰线缆有限公司生产的”黄、绿、红、蓝色的16平方毫米电线，数量分别为14盘、14盘、14盘、5盘；单价均为1045元∕盘，金额分别为14630元、14630元、14630元、5225元；另提供10平方毫米双色电线13盘，单价656元∕盘，金额8528元。该合同金额共计57643元；交货地点为北方机床物流园工地；需方按实际验收数量核算，不计误差。泰合盛公司在该合同上加盖公章，被告高万胜签名。2014年8月6日，被告高万胜以“北方机床物流”的名义与泰合盛公司签订线缆购销合同一份。合同约定，泰合盛公司向对方提供“阳谷同辉”生产的2.5平方毫米的黄、绿、红三种颜色的电线各2000米，每米1.49元，计款8940元；同规格的蓝色、双色、白色电线各6000米、8000米、6000米，每米均为1.49元，分别计款8940元、11920元、8940元；提供4平方毫米的黄、绿、红、蓝色电线各3000米、3000米、3000米、9000米，每米均为2.39元，计款43020元。该合同金额为81760元。以上单价及货款均为不含税价；交货地点为北方机床物流园工地；按实际验收数量核算，需方不计误差；随货同行发货单、合格证、出厂检测资料，发货单必须由需方指定人签字回执；需方预付货款30%，货到付全款，现金支付。双方另就其他事项进行了约定。上述合同签订后，泰合盛公司即依约向被告顺意建安公司承建的北方（青州）机床商贸物流园工地送货。2015年11月19日，泰合盛公司要求与被告顺意建安公司核对账目，被告高万胜经与泰合盛公司核对账目，双方签署对账确认单一份，内容为：“对账确认单青州顺意建筑安装有限公司：结合贵公司与我公司的业务开展情况，发生业务及往来账目情况如下：1、2013年贵公司从我公司采购鲁龙牌线缆一宗，货款共计67610元，贵公司付款4万元（3万元承兑，1万元现金），余款27610元未付；2、2014年7月2日贵公司从我公司采购振泰线缆一宗，货款共计57643元，贵公司未付款；3、2015年8月11日贵公司从我公司采购阳谷同辉线缆一宗，货款共计81760元，贵公司未付款。综上，贵公司共欠我公司货款：167013元（大写：拾陆万柒仟零壹拾叁元整）。备注：根据我公司与贵公司合同约定，若贵公司以承兑方式付款，则价格上浮5%。如无异议，合同代表人签字盖章确认。属实机床物流园工地高万胜（签名）青州泰合盛材料商贸有限公司（盖章）2015年11月19日”。该对账确认单中的“属实机床物流园工地”之内容均为被告高万胜签署。本院同时认定下列事实：2013年8月26日，青州市九州置业有限公司（发包人，以下简称九州置业公司）与被告顺意建安公司（承包人）签订建设工程施工合同一份。该合同约定，工程名称为北方（青州）机床商贸物流园商铺1＃、2＃、3＃，商业网点1＃及附属用房，工程地点位于青州市经济开发区青垦路以东、309国道以北，开工日期2013年8月23日，竣工日期2014年4月25日，合同金额1783.3万元；项目经理为王建忠；未经发包人同意，承包人不得将工程分包给另外单位和个人。双方另就其他事项进行了约定。九州置业公司、顺意建安公司分别在该合同发包人、承包人处加盖公章，并加盖其法定代表人私章；青州市招投标管理办公室、青州市招投标交易中心均在鉴证机关处盖章，并加盖了“青州市建设工程施工合同专用章”。上述合同签订后，九州置业公司（发包人，甲方）与被告顺意建安公司（承包人，乙方）另行签订补充协议一份。该补充协议约定，涉案工程位于青州市309国道与玲珑山北路交叉路口东北角，乙方承建商铺1＃、2＃、商业网点1＃，总建筑面积14180平方米（以实际施工面积为准）；工程承包及结算方式：根据甲方提供的图纸、招标文件、设计变更内容及有关约定进行承包，工程结算采用包工包料、按实结算的方式；工程取费标准及相关费用：本工程采用1996年《山东省建筑工程综合定额》、2002年《山东省建筑工程综合定额-潍坊市价目表》、《山东安装工程综合定额》及其配套的费用定额，机械费调整按相关规定执行。工程取费标准为丙级取费，工程类别根据工程类别划分标准确定，地槽土方开挖按大开挖定额子目执行（不作调整），挖掘机等大型机械进出场按实际次数计入。建筑、安装、装饰人工费为36元∕定额工日，零星用工140元∕天，临时设施增补费及安全文明施工费各按14元∕平方米（建筑面积）计取。材料价格由甲乙双方考察确定，木材（成品材）、砂子、石子、水泥、内外墙瓷砖、地面砖、钢筋等主要材料要随市场变化及时考察，做到货比三家，在满足工程质量要求的前提下确保价格合理，进入结算。外墙瓷砖镶贴人工费及附财费、内墙抹灰、内外墙涂刷、防水工程按双方议定价格列入其他直接费。模板用木胶板代替材料找差按建筑面积23元∕平方米增加费用（不再计算楼板抹灰工程量）。空气检测费、接地监测、回弹费、瓷砖拉拔、消防验收费用按实际发生额结算，消防试化验费及所有的材料费，水、电试化验费及检测费由甲方支付，因质量缺陷所发生的费用由乙方承担。水费、电费按甲方收取额按实找补差价。每栋楼按一台自升式塔吊计取费用。内墙加气块墙面用耐碱网络布敷设，按实际面积双方设定敷设价格（7.5元∕平方米粘网面积）执行列入其他费用。界面剂按3元∕平方米列入其他费用。税金按规定3.48%计取；工程付款方式：现金支付，乙方完成每栋楼基础甲方付工程预算总造价的10%，每栋楼完成二层甲方付款至总造价的30%，主体完成甲方付至总造价的50%，整体竣工验收后甲方付至总造价的85%，工程审计结算后甲方付至总造价的95%（竣工验收后两个月内审计完毕），余额保修期满一年无息付清；项目工程质量符合《建筑施工质量验收规范》合格标准；工程所需材料全部由乙方负责采购，甲方认证、认价，所购材料必须达到国标，并附出厂合格证，材料检验和试验费用由乙方承担定额内包含的费用；乙方在施工过程中应向政府部门交纳的有关费用，应按实交纳；工程竣工验收后报建筑工程质量监督部门备案，交付甲方报备使用；本补充协议与《建设工程施工合同》具有同等法律效力，如有冲突则以本协议为准；本协议自双方签字盖章后生效。九州置业公司、山东潍棉纺织有限公司在甲方（发包人）处盖章，九州置业公司法定代表人签名，被告顺意建安公司在乙方（承建方）处盖章，“刘建”签名。泰合盛公司系由原告朱爱苓、刘文出资设立的有限责任公司。2016年8月29日，原告朱爱苓、刘文签署公司清算报告，承诺公司债务已清偿完毕，若有未了事宜，其愿在法律规定范围内继续承担责任，并向公司登记机关申请注销该公司。同日，公司登记机关核准注销该公司。本案诉讼期间，被告顺意建安公司对原告提供的2013年6月电线购销合同上加盖的“青州顺意建筑安装有限公司”的真实性提出异议，并提供其与九州置业公司签订的建设工程施工合同、补充协议作为印证，另外，经原告及被告顺意建安公司双方的委托诉讼代理人共同见证并现场加盖了“青州顺意建筑安装有限公司”的公章印模，被告据此向本院递交申请，请求本院委托有资质的鉴定机构对原告提供的合同上加盖的“青州顺意建筑安装有限公司”的真实性进行鉴定。根据被告顺意建安公司的申请，本院依法委托潍坊鑫诚司法鉴定所进行鉴定。2018年3月30日，该鉴定所作出潍鑫司鉴所〔2018〕文痕检字第52号司法鉴定意见书，鉴定意见为：2013年6月电线购销合同上加盖的“青州顺意建筑安装有限公司”与样本印文不是同一枚公章所加盖。另载明：建设工程施工合同及补充协议上加盖的“青州顺意建筑安装有限公司”印章与原被告双方委托诉讼代理人共同见证加盖的“青州顺意建筑安装有限公司”的公章印模为同一枚公章所加盖。经庭审质证，对该鉴定意见，三方当事人均无异议。本院认为：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。由此可见，依约及时足额支付价款是买受人应当履行的主要合同义务。本案中，出卖人泰合盛公司被注销后，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条第二项、第一百八十三条、第一百八十四条第六项、第一百八十六条的规定，原告朱爱苓、刘文作为泰合盛公司的股东，依法享有向泰合盛公司的合同相对人主张相应债权的权利，其作为本案原告的诉讼主体资格适格。综合本案三方当事人的诉辩意见，其主要分歧为，本案是否应适用表见代理制度认定被告顺意建安公司承担给付原告货款并赔偿逾期付款损失的义务。所谓表见代理，是指在无权代理的场合，如果善意相对人客观上有正当理由相信无权代理人具有代理权，从而与其为法律行为，则该法律行为的效果直接由被代理人承担。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。从该法律规定分析，表见代理的成立需要具备以下条件：1、行为人实施了无权代理行为，即行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍以被代理人的名义订立合同；2、相对人依据一定事实，相信或者认为行为人具有代理权，在此认识基础上与行为人签订合同；3、相对人主观上须为善意、无过失。相对人善意且无过失的判断标准是其不知道行为人没有相应的代理权，若相对人明知或应当知道行为人为无权代理人仍与其订立合同，则不构成表见代理；4、无权代理人代理被代理人与相对人签订的合同，应具备合同有效的一般条件，本身不具有无效和应被撤销的内容。具体到本案，案涉情形应当适用表见代理的相关规定，应当认定被告顺意建安公司应承担给付原告货款并赔偿逾期付款损失的法律责任，理由如下：1、建设工程施工合同和补充协议中所加盖的“青州顺意建筑安装有限公司”的公章均系被告顺意建安公司的真实公章，应当认定被告顺意建安公司承揽了九州置业公司发包的北方（青州）机床商贸物流园工程；2、被告顺意建安公司与九州置业公司签订的关于北方（青州）机床商贸物流园工程的建设工程施工合同明确约定，未经发包人九州置业公司同意，被告顺意建安公司不得将工程分包给另外的单位和个人。而在本案诉讼期间，被告顺意建安公司始终未提供其主张的分包该工程给案外人付新丽或被告高万胜的相关证据。另外，案涉工程属于《中华人民共和国建筑法》第二条规制的范围。该法第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。本案所涉建设工程施工合同中的禁止分包约定，与上述法律规定完全吻合。再者，从本院根据朱爱苓、刘文的财产保全申请所作的冻结顺意建安公司在九州置业公司的工程款之财产保全措施，也可以看出九州置业公司给付工程款的相对人为被告顺意建安公司；3、经本院委托鉴定，2013年6月的电线购销合同上加盖的“青州顺意建筑安装有限公司”的公章，与被告顺意建安公司现在使用的公章以及在建设工程施工合同和补充协议上加盖的公章非同一枚公章所加盖。但是，作为买卖合同的出卖人，泰合盛公司没有鉴别相对人公章真伪的能力，只知晓案涉工程系被告顺意建安公司承建，其结合2013年6月电线购销合同上加盖了“青州顺意建筑安装有限公司”公章，足以使其相信与其签订买卖电线合同的合同相对人就是被告顺意建安公司，其该种认识具有充足依据，且不存在过错，无证据证明其在订立合同时即知晓对方行为人付新丽、高万胜无权代理被告顺意建安公司，故应认定泰合盛公司在订立案涉买卖电线合同时系善意且无过失；4、同理，基于2013年6月合同中高万胜的签名，被告高万胜此后以“北方机床物流”的名义与泰合盛公司签订购销电线合同两份，继续从泰合盛公司购买电线用于案涉工程，泰合盛公司据此提供约定货物至北方（青州）机床商贸物流园工地，也足以令泰合盛公司相信被告高万胜具有代理被告顺意建安公司向其购买电线的委托权限；5、2015年11月29日的对账确认单，虽系泰合盛公司与被告高万胜具体签署，但从其行文题头系“青州顺意建筑安装有限公司”的内容可以看出，泰合盛公司自始至终都认为与其发生买卖电线业务的合同相对方为被告顺意建安公司；6、本案所涉货物均用于了被告顺意建安公司承建的北方（青州）机床商贸物流园工程，该项事实由对账确认单中被告高万胜签署的“北方机床物流园”的字样予以证实。综上所述，被告顺意建安公司应当承担给付原告货款并赔偿逾期付款损失的法律责任，至于其与无权代理人之间的纠纷，可寻求合法途径另行解决。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第一百八十条第二项、第一百八十三条、第一百八十四条第六项、第一百八十六条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下：一、被告青州顺意建筑安装有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告朱爱苓、刘文货款167013元；二、被告青州顺意建筑安装有限公司赔偿原告朱爱苓、刘文逾期付款损失（以167013元为基数，自2015年11月19日至实际付清之日，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的150%之标准计算），与本判决前款所列款项同时付清；三、驳回原告朱爱苓、刘文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3640元，由被告青州顺意建筑安装有限公司负担；鉴定费2500元，由原告朱爱苓、刘文负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。个人上诉的，应同时提交居民身份证复印件各两份；单位上诉的，应同时提交加盖公章的法定代表人身份证明书、企业法人营业执照复印件各一份，分别预交二审案件受理费3640元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  孙 勇人民陪审员  冀洪昌人民陪审员  张广利二〇一八年四月二十八日法官 助理  朱秀明书 记 员  张鉴峰