广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤18民终7号上诉人（原审原告，反诉被告）：阳山县土地整理中心，住所：广东省阳山县城北北门路362号。法定代表人：李新和。委托诉讼代理人：丘志新，广东广信君达律师事务所律师。上诉人（原审被告，反诉原告）：深圳市金群实业发展有限公司，住所：深圳市福田区深南路人民大厦1213室。法定代表人：杨东雁，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴灵燕，广东万诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱晨晨，广东万诺律师事务所律师。上诉人阳山县土地整理中心因与上诉人深圳市金群实业发展有限公司（以下简称金群公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省阳山县人民法院（2019）粤1823民初725号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。阳山县土地整理中心上诉请求：1、撤销一审判决第三项，判决驳回金群公司的全部反诉请求；2、撤销一审判决第四项，改判金群公司立即退还多收取的工程进度款人民币3x5万元，支付自2017年12月28日起按照同期贷款利率计付的利息，赔偿因工程不合格导致的整改返修损失人民币x27元；3、维持一审判决第一项、第二项和第五项；4、金群公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、案涉工程不合格的原因在于金群公司，且金群公司拒不整改返修，按照施工合同约定，阳山县土地整理中心有权解除合同，并将工程发包给第三方进行返修，因此所造成的损失，应当由金群公司承担赔偿责任。首先，根据查明的事实，监理单位发给金群公司的《监理工程师通知单》《监理通知单》反映工程施工存在施工单位未提供有关项目的资料及公司人员资质等问题，告知金群公司进行返工处理，并通过发《律师函》催告金群公司整改合格，但金群公司未返工处理。2017年10月20日，由清远市土地整理中心统一通过公开招投标方式选定有资质的广东省国土资源测绘院、广州市承信公路工程检验有限公司联合体对案涉项目进行工程复核，并出具《工程复核报告》。同年12月29日，阳山县土地整理中心向金群公司邮寄《关于阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目工程有关问题的告知书》，告知金群公司根据复核报告显示，金群公司完成该标段施工工程量预算价82x3万元（折算完成合同价工程量x万元），其中达到工程质量符合合格以上标准的6x67万元；没有达到工程质量符合合格及以上标准的74x9万元；扣除不列入工程结算的x5万元工程量，金群公司实际共完成施工工程量预算价x3万元（折算完成合同价工程量6x万元）；阳山县土地整理中心己付合同工程进度款8x万元。按照双方签订的合同条款约定，工程施工完工支付合格工程量的85%计算即x75万元，阳山县土地整理中心己实际多付工程款3x25万元，并明确要求金群公司退回及在收到告知书之日起15日内提交整改落实方案。4、2018年1月30日，阳山县土地整理中心组织了包括金群公司在内的承包人召开整改工作会议，形成会议纪要。要求对未完成的工程量，各施工单位继续投入资金施工，部分工程进行整改，对于部分工程不列入工程计量计算。并要求整改工程由清远市级验收部门进行单独验收确认，不再以整个阳山县2012年度高标准基本农田建设项目来整体验收确认。同年3月16日，阳山县政府批复同意按照《会议纪要》整改要求，迅速落实项目工程的整改。5、2018年3月16日，阳山县土地整理中心向金群公司邮寄送达《关于迅速对阳山县黎埠镇2012年高标准基本农田建设项目工程存在问题整改的通知》，明确告知金群公司案涉工程施工量未完成，并要求金群公司按照整改工作会议精神及《会议纪要》落实项目整改。其次，根据案涉合同约定，工程质量达不到标准要求，又拒绝清除不合格工程，经监理人发出整改通知后，承包人仍不纠正违约行为的，发包人可解除合同，另行组织人员或委托其他承包人施工，并要求承包人赔偿损失。监理通知单显示金群公司使用不合格的材料，没有按照设计规范施工等问题。工程复核报告核查的事实己明确案涉工程存在未完成合同约定工程量，且己完成工程量中大部分工程不符合合同约定的合格及以上标准，阳山县土地整理中心己多次要求金群公司对案涉工程进行整改，但被上诉人均未能进行有效整改。二、金群公司反诉要求阳山县土地整理中心支付剩余工程款801605.27元及其利息的诉讼请求，无事实和法律依据。首先，根据《工程复核报告》反映，金群公司完成工程量预算价8x万元（折算完成合同价工程量x万元），完成施工比例64.63%，还有比例35.37%（即合同价工程量3x万元）施工工程量没有完成任务。其次，阳山县土地整理中心己支付了8x万元工程进度款。按照合同约定，工程施工完工支付合格工程量的85%即5x375万元，阳山县土地整理中心实际己多付了3x5万元工程款给金群公司。阳山县土地整理中心已明确提出解除合同，并要求金群公司退回多收取的工程款3x425万元。三、阳山县土地整理中心委托第三方对案涉工程进行整改，因此而产生的损失要求金群公司承担。首先，根据查明的事实，案涉工程因金群公司使用不合格材料和不按设计规范施工是导致工程质量不合格的直接原因且未进行整改。阳山县土地整理中心严格按照法律法规的规定，委托第三方机构对整改工程进行工程整改预算审核，并出具有《工程预算审核书》，确定案涉工程项目整改工程审核造价为60x27元。阳山县土地整理中心再通过公开招投标的方式，确定案涉工程整改的施工单位。故此，阳山县土地整理中心要求金群公司对案涉工程整改所产生的损失承担赔偿责任，既有事实基础，也有法律和合同依据。金群公司答辩称：1、金群公司在2015年4月完成了案涉工程，且工程已经监理单位、乡镇政府项目主管部门、招标领导小组等多个部门层层审批确认，金群公司完成的涉案工程不存在质量问题。2、阳山县土地整理中心提交的复核报告以及工程预算审核书是单方委托第三方机构作出的，复核材料没有金群公司签名盖章，也没有监理单位签字盖章，不能采信。根据合同约定及广东省高标准基本农田建设项目验收规程的规定，案涉工程的验收应当成立验收组，且验收时需要通知施工方到场，验收结论需要经过验收组三分之二的成员同意，复核报告不符合上述程序，不能作为认定工程质量和结算工程款的依据。金群公司提出上诉请求，1、撤销一审判决第一、二项，改判阳山县土地整理中心向金群公司返还履约保证金948040.53元及利息（利息从2017年7月1日起按中国人民银行同期贷款利率计至返还之日止）；2、本案全部诉讼费用由阳山县土地整理中心承担。事实和理由：1、金群公司已完成全部案涉工程量，并经监理单位、主管部门、高标领导小组等多部门确认合格。一审法院关于案涉工程存在质量问题的认定与事实不符。2、阳山县土地整理中心认为案涉工程存在质量问题，应由阳山县土地整理中心举证证明，且需证明已达到合同解除的法定要件。阳山县土地整理中心提供的证据均是其单方出具且未经金群公司认可的工程整改通知函，无法证明案涉工程存在质量问题。3、金群公司已依约完成全部案涉工程，阳山县土地整理中心应向金群公司返还履约保证金948041元。阳山县土地整理中心向一审法院起诉请求：一、判令阳山县土地整理中心与金群公司于2013年11月1日签订的《阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目工程施工（第十标段）合同书》（合同编号Yx014）在2018年5月7日解除；二、判令金群公司立即退还多收取的工程进度款人民币347.0425万元，并自2017年12月28日起按照同期贷款利率计付利息；三、判令金群公司赔偿整改返修损失6052707.27元；四、判令没收金群公司的履约保证金人民币948040.53元；五、判令金群公司承担本案所有诉讼费用。金群公司向一审法院反诉请求：一、阳山县土地整理中心支付剩余工程款8x.27元及其利息（利息从2015年4月26日起，按中国人民银行同期贷款利率计至付清之日止，暂计至2019年11月为220x.43元）给金群公司；二、阳山县土地整理中心返还履约保证金948040.53元及利息（利息从2017年7月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至返还之日止，暂计至2019年11月为132725.65元）给金群公司；三、本诉诉讼费用由阳山县土地整理中心承担。一审法院认定事实：2013年10月28日，阳山县建设工程交易中心和金群公司在《建设工程（施工）中标通知书》中确认，金群公司以中标价9480405.27元对阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目工程（第十标段）进行施工，最高限价（预算价）9777242.35元，中标下浮率3.036%。2013年11月1日，金群公司与阳山县土地整理中心签订《阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目工程施工（第十标段）合同书》，合同内容分通用条款和专用条款，其中通用条款主要内容包括：4.1.9除合同另有约定外，合同工程完工证书颁发前，承包人应负责照管和维护工程。合同工程完工证书颁发时尚有部分未完工程的，承包人还应负责该未完工程的照管和维护工作，直至完工后移交给发包人为止。11.1.1监理人应在开工日期7天前向承包人发出开工通知。监理人在发出开工通知前应获得发包人同意。工期自监理人发出的开工通知中载明的开工日期起计算。承包人应在开工日期后尽快施工。11.1.2承包人应按第10.1款约定的合同进度计划，向监理人提交工程开工报审表，经监理人审批后执行。开工报审表应详细说明按合同进度计划正常施工所需的施工道路、临时设施、材料设备、施工人员等施工组织措施的落实情况及工程进度安排。11.3在履行合同过程中，由于发包人下列原因造成工期延误，承包人有权要求发包人延长工期和（或）增加费用，并支付合理利润：（1）增加合同工作内容；（2）改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性。13.1.1工程质量验收按合同约定验收标准执行。13.1.2因承包人原因造成工程质量达不到合同约定验收标准的，监理人有权要求承包人返工直至符合合同要求为止，由此造成的费用增加和（或）工期延误由承包人承担。13.3承包人应按合同约定对材料、工程设备以及工程的所有部位及其施工工艺进行全过程的质量检查和检验，并作详细记录，编制工程质量报表，报送监理人审查。13.6.1承包人使用不合格材料、工程设备，或采用不适当的施工工艺，或施工不当，造成工程不合格的，监理人可以随时发出指示，要求承包人立即采取措施进行补救，直至达到合同要求的质量标准，由此增加的费用和（或）工期延误由承包人承担。13.7.3承包人应在单元（工序）工程质量自评合格后，报监理人核定质量等级并签证认可。13.7.5承包人应在分部工程质量自评合格后，报监理人复核和发包人认定。13.7.6承包人应在单位工程质量自评合格后，报监理人复核和发包人认定。17.3.3（3）监理人出具进度付款证书，不应视为监理人已同意、批准或接受了承包人完成的该部分工作。（4）进度付款涉及政府投资资金的，按照国库集中支付等国家相关规定和专用合同条款约定办理。17.4.3在1.1.4.5目约定的缺陷责任期满时，承包人没有完成缺陷责任的，发包人有权扣留与未履行责任剩余工资所需金额相应的质量保证金余额，并有权根据第19.3款约定要求延长缺陷责任期，直至完成剩余工作为止。17.5.1（1）承包人应在合同工程完工证书颁发后28天内，按专用合同条款约定的份数向监理人提交完工付款申请单，并提供相应的证明材料。完工付款申请单应包括：发包人已付工程合同总价、应付完工付款金额等。18.2分部工程具备验收条件时，承包人应向发包人提交验收申请报告，发包人应在收到验收申请报告之日起10个工作日内决定是否同意进行验收。除专用合同条款约定外，监理人主持分部工程验收。18.3单位工程具备验收条件时，承包人应向发包人提交验收申请报告，发包人应在收到验收申请报告之日起10个工作日内决定是否同意进行验收。发包人主持单位工程验收。18.4合同工程具备验收条件时，承包人应向发包人提交验收申请报告，发包人应在收到验收申请报告之日起20个工作日内决定是否同意验收，由发包人主持验收，承包人派代表参加验收工作组。验收通过后，发包人向承包人发送验收鉴定书，发包人与承包人应在30个工作日内组织专人负责工程交接，并在交接记录上签字。19.2承包人在缺陷责任期内对已交付的工程承担缺陷责任，其不能在合理时间内修复缺陷的，发包人可自行修复或委托他人修复，如缺陷是发包人所造成的，修复所需费用和利润由发包人承担，如是承包人造成缺陷的，修复所需费用和利润由承包人负担。22.1.1（3）承包人违反第5.4款的约定使用了不合格材料或工程设备，工程质量达不到标准要求，又拒绝消除不合格工程，承包人按监理整改通知进行改正，并承担费用增加和工期延误；（6）承包人无法继续履行或明确表示不履行或实质上已停止履行合同的，发包人可通知承包人立即解除合同。22.1.3监理人发出整改通知28天后，承包人仍不纠正，发包人可向承包人发出解除合同通知。合同解除后，发包人可另行组织人员或委托其他承包人施工。专用条款主要内容包括：4.1（7）承包人应在工程开工当月的下一个月开始，在每月的25日前以书面形式向发包人和监理人上报工程进度情况。4.2中标单位在签订合同后三天内应提供合同金额10%的履约保证金，转账到招标人指定账户。保证金保证范围为承包人未按建设工程施工合同约定履行义务，包括但不限于因承包人原因不能按约定竣工日期竣工、工程质量达不到标准时应向发包人支付的违约金或赔偿的损失。履约保证金在建设工程竣工并验收合格后7日内，由发包人通知银行将本息划回给承包人指定账户。10.1计划工期60天，从2013年11月2日至2013年12月31日。11.5承包人每逾期完工一天，支付违约金10000元/天，工期以发包人发出开工通知书起计算。承包人逾期未完工，并经催告后10日仍未完成相应工程，发包人有权行使合同解除权，自解除通知到达承包人时解除，并不作任何补偿。13.7.4承包人应在重要隐蔽单元工程和关键部位单元工程质量自评合同以及监理人检查后，由监理人组织承包人等单位组成的联合小组，共同检查核定其质量等级并填写签证表。发包人按有关规定完成质量结论报工程质量监督机构核备手续。17.3.1承包人第一期申请计量和进度款支付为当月的15或30日，招标人收到申请函后在五个工作日内向县财政申请支付。第一次申请必须完成工程量的30%后。第二期进度款承包人申请并经监理单位计量合格工程量的85%，工程完工，经高标领导小组验收合格并结算审定后7天内支付至已完成工程量价款的95%，剩余5%作为质量保证金，在缺陷责任期满后一个月内支付。17.7承包人应为竣工财务决算编制提供的资料：竣工图、施工现场签证、竣工结算书等资料。18.1本工程法人验收包括分部、单位工程，政府验收包括阶段、专项、竣工验收，按《水利水电建设工程验收规程》（Sx08）执行验收。19.1本工程缺陷责任期是通过合同完工验收后计算一年。金群公司向阳山县土地整理中心支付了履约保证金948041元。2013年11月13日至2014年10月28日，监理单位发给金群公司《监理工程师通知单》以及作出的监理周报反映，金群公司施工存在以下问题：1、施工单位未提供有关该项目的资料及公司人员资质，未提供申请开工报告；2、该工程所用的材料沙含泥量较大要求立即停止使用，砂石配合比不符合设计要求；3、模板安装时未预留垫屋及混凝土底板，局部有蜂窝麻面现象；4、直度及平整度不符合要求，部分砂石不符合设计要求及未按规范设置伸缩缝，部分变更未及时通知监理工程师；5、部分Ｃ20混凝土渠壁厚度和设计不相符，部分混凝土标号未达到设计要求；6、部分变更未有设计意见及未书面通知监理公司，就擅自变更施工；7、所有的原材料未见有关检测合格报告，施工单位未提供有关人员的资质等资料；8、部分项目施工人员人手不足，要求施工单位加派施工人员，按时按质完成该项目；9、你公司所承建的黎埠镇2012年高标准项目建设工程，项目还未全部完成，但已无人开工，现要求你公司尽快恢复人员开工，在近期尽快保质保量完成所有高标准建设项目工程，自检合格后上报有关部门组织竣工验收。2016年10月11日，监理单位作出的《监理通知》反映，金群公司施工的工程部分审计变更手续未完善，整修农渠有22条强度值达不到设计要求，整修农渠19和20边墙开裂，未完成合同约定的工程量，要求金群公司在2016年11月31日前整改完成。阳山县土地整理中心提交的《阳山县2012年度高标准基本农田建设黎埠镇项目工程复核报告》反映：一、施工单位金群公司，工程项目位于黎埠镇××、××、××、××、××和××村，项目预算总投资1x万元；二、黎埠镇项目2013年11月2日开始施工，至2015年4月26日全面完工，施工过程中根据实际情况对部分灌排工程及道路工程的长度、尺寸及位置进行调整，取消了部分单项工程，根据实地情况及当地村民需要新增部分灌排及道路工程，为方便当地农民下田耕作对灌溉和工程设施进行管护使用。经监理公司审核，工程项目所在地人民政府和县国土局、县财政局审批同意，金群公司分别于2014年1月17日、2014年1月17日、2014年5月13日、2015年2月10日、2016年2月4日、2017年1月26日、2017年9月29日收到阳山县土地整理中心支付的工程进度款1896081.05元、3576976.06元、1043146.63元、741446.47元、319505.1元、871683.6元、230000元，合计8678838.91元。2017年6月8日，金群公司在《国库股管理专项资金支付申请书》中明确2016年10月至2017年5月完成整修硬化路、农渠、排水渠，已付871683元，申请付款245848.48元，后于2017年9月29日收到工程款230000元。2016年12月21日，阳山县土地整理中心委托律师事务所邮寄《律师函》给金群公司，反映金群公司施工项目存在问题：所有田间道路未施工，未完成工程量，施工项目质量达不到设计要求等等。2017年12月29日，阳山县土地整理中心向金群公司邮寄《关于阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目工程有关问题的告知书》，主要内容是：一、根据广东省国土资源测绘院、广州市承信公路工程检验有限公司出具工程复核结果数据反映，金群公司完成该标段施工工程量预算价820.43万元（折算完成合同价工程量795.53万元），其中：1.达到工程质量符合合格及以上标准的68.67万元；2.没有达到工程质量符合合格及以上标准的748.89万元；3.附属设施2.87万元。二、扣除不列入工程结算的188.5万元工程量，金群公司实际共完成施工工程量预算价631.93万元（折算完成合同价工程量612.75万元），完成施工任务比例64.63%，还有比例35.37%（即合同价工程量335.29万元）施工工程量没有完成任务。三、阳山县土地整理中心已付合同工程款867.88万元。按照双方签订的合同条款约定，工程施工完工（工程验收合格结算前）支付合格工程量的85%计算，应支付工程款为612.75万元×85%=520.8375万元，实际已多付工程款347.0425万元。要求金群公司将多付的347.0245万元退还。四、由于金群公司施工工程量存在不合格问题，要求金群公司在收到告知书之日起15日内提交整改落实方案。五、阳山县土地整理中心主张金群公司的行为构成违约，有权要求金群公司承担违约责任，以及有权行使合同解除权。六、由于案涉项目工程未完工，未验收，那么在验收后进行工程结算。2018年1月30日，包括金群公司在内的承包人参加了在县国土局召开的关于对高标准基本农田建设中存在诸多问题进行整改的工作会议，形成了会议纪要，会议纪要中的形成的六点意见须报县政府及清远市高标办审核后予以实施。2018年3月16日，阳山县土地整理中心向金群公司送达《关于请迅速对阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目工程存在问题整改的通知》。《关于请迅速对阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目工程存在问题整改的通知》的主要内容：一、工程施工量未完成、单体工程施工质量未达到合同要求的合格及合格以上。二、要求金群公司按照《阳山县2012年度高标准基本农田建设项目工程整改工作会议》精神及会上形成的《会议纪要》整改要求，落实项目工程整改。三、要求金群公司在《关于阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目工程有关问题的承诺书》签章，并于2018年3月25日交回。2018年5月7日，阳山县土地整理中心向金群公司邮寄《解除阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目（第十标段）合同书的通知书》，主要内容：一、与《关于阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目工程有关问题的告知书》的内容一致。二、在2018年3月16日送达《关于请迅速对阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目工程存在问题整改的通知》，但金群公司至今未按照合同要求完成工程施工任务，没有达到验收标准，未能通过验收，构成根本违约。截止本通知发出之日，金群公司仍未将多收取的工程款347.0425万元退还。三、自该通知发出之日，解除双方签订的合同，阳山县土地整理中心另行组织人员或委托其他承包人继续施工。2018年11月19日，阳山县土地整理中心在清远市华林工程造价咨询服务有限公司作出的《工程预算审核定案书》中确认，“阳山县2012年度高标准基本农田建设项目整改工程”核定造价是12394941.97元，其中涉及黎埠镇高标准基本农田建设项目整改工程的核定造价是6052707.27元。2019年1月2日，深圳市骏基建设工程有限公司中标了“阳山县2012年度高标准基本农田建设项目整改工程”。2019年1月18日，阳山县土地整理中心与深圳市骏基建设工程有限公司签订了合同，约定合同价为10970058.14元。另查明，阳山县土地整理中心称金群公司在2013年11月2日进场施工，承认金群公司完成了案涉工程，而金群公司称无法确认开工日期，在施工过程中双方调整了88万元的工程量。双方承认进行了单项验收，没有对整个工程进行验收，没有验收材料。金群公司分四次转账合计881346元到阳山县黎埠镇财政所账户。一审法院认为，本案是建设工程施工合同纠纷，双方争议的焦点：一是是否解除阳山县土地整理中心与金群公司签订的合同；二是金群公司是否返还阳山县土地整理中心347.0425万元，赔偿阳山县土地整理中心损失6052707.27元和阳山县土地整理中心是否支付工程款801605.27元、返还履约保证金948041元及支付相应利息给金群公司。关于焦点一。《阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目工程施工（第十标段）合同书》是阳山县土地整理中心与金群公司签自愿签订的，是双方真实意思表示，并未违反法律法规的强制性规定，合法有效。阳山县土地整理中心在庭审中承认，根据《阳山县2012年度高标准基本农田建设黎埠镇项目工程复核报告》，金群公司完成了案涉工程的施工，一审法院对此予以确认。在2018年5月7日邮寄解除合同通知之前，虽然金群公司已完成案涉工程的施工，但是双方并未对案涉工程进行验收、结算工程款，那么双方均没有履行全部的合同义务，合同权利义务尚未终止。虽然阳山县土地整理中心调整施工内容是造成金群公司长期施工的原因之一，但是监理单位的监理通知内容证实了金群公司对案涉工程进行施工，工程质量存在诸多问题，而且金群公司在2017年6月8日申请支付工程进度款时，明确在2016年10月至2017年5月期间仍在对存在问题的工程内容进行整修整改。由此可见，阳山县土地整理中心此后告知金群公司案涉工程存在质量问题，要求对存在质量问题的工程进行整改，属于客观事实。据此，阳山县土地整理中心根据合同的约定向金群公司邮寄解除合同的通知，符合《中华人民共和国合同法》第九十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条的规定。因此，阳山县土地整理中心与金群公司签订的《阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目工程施工（第十标段）合同书》于2018年5月7日解除。关于焦点二。首先，根据合同约定，对于分部工程、单项工程和合同工程的验收，须由金群公司向阳山县土地整理中心提交验收申请报告，但金群公司没有提交相关的材料，而双方称进行过单项验收，阳山县土地整理中心也没有向一审法院提交相关的材料，供法院查清金群公司所做工程情况。虽然无法确定金群公司所做工程质量的详细情况，但监理通知、付款申请书所列内容证实了金群公司施工的工程质量确实存在问题。虽然金群公司对存在质量问题道路、渠道进行了整改，但是并不能证实其已经将所有存在质量问题的施工项目整改完毕，且得到阳山县土地整理中心验收通过，否则，阳山县土地整理中心也不会再三书面要求金群公司进行整改。因此，综合本案情况，按照双方关于履约保证金的约定，履约保证金948041元应作为违约金支付给阳山县土地整理中心的损失赔偿给阳山县土地整理中心，即金群公司应支付违约金948041元给阳山县土地整理中心。金群公司要求返还履约保证金948040.53元，理据不足，一审法院不予支持。其次，金群公司分七次申请支付工程进度款，阳山县土地整理中心均已支付完毕，在此过程中监理公司需进行认定，案涉工程项目所在地的镇政府及政府主管部门需进行审核，得到各方同意后方才支付工程进度款。不论是监理公司，还是阳山县土地整理中心或其他政府部门，均可以要求金群公司按合同提供确切的充分的资料，核实之后再完完全全地按照合同约定支付工程进度款。阳山县土地整理中心能按照合同约定严把支付工程进度款审批关的情况，却未严格按照合同约定行使权利，又同意支付阳山县土地整理中心工程款进度款，那么视为双方在实际履行过程中改变了原合同的约定，按现实情况来履行。这一点可以从阳山县土地整理中心调整施工内容，金群公司愿意继续履行合同，进行施工可以得到印证。另外，导致案涉工程至今未验收是既有阳山县土地整理中心一方面的因素，也有金群公司一方面的因素，且阳山县土地整理中心委托第三方进行整改，导致金群公司所做的工程被覆盖，双方均不提交材料情况下导致案涉工程验收是否合格的客观事实无法查清楚。在此情况下既然阳山县土地整理中心承认金群公司已完成案涉工程，其以前述理由不支付金群公司剩余工程款，要求返还多付工程款347.0425万元，理据不足，一审法院不予支持。因此，按照双方约定的合同价9480405.27元，已付工程款8678838.91元，在合同解除之后，根据《中华人民共和国合同法》九十七条的规定，阳山县土地整理中心应支付金群公司剩余工程款9480405.27元-8678838.91元=801566.36元，并从2019年5月31日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率、从2019年8月20日起至801566.36元付清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。金群公司主张其已经完成合同约定的工程量，提出反诉要求阳山县土地整理中心支付剩余工程款801605.27元，并从2015年4月26日开始计算利息，对多出的部分，一审法院不予支持。最后，基于上述理由，且在案涉工程未经双方验收的情况下，阳山县土地整理中心单方面委托第三方对整改不合格工程量的工程造价进行鉴定，有失公允，一审法院对《工程预算审核定案书》不予采纳。此外，阳山县土地整理中心与案外人另行签订的《阳山县2012年度高标准基本农田建设项目整改工程》也未确切反映金群公司所施工的黎埠镇高标准基本农田项目整改实际造价是多少。因此，阳山县土地整理中心要求金群公司赔偿因合格工程进行整改造成的损失6052707.27元，理据不足，一审法院不予支持。判决：一、阳山县土地整理中心与金群公司签订的《阳山县黎埠镇2012年度高标准基本农田建设项目工程施工（第十标段）合同书》于2018年5月7日解除；二、阳山县土地整理中心不予退还履约保证金948041元给金群公司；三、阳山县土地整理中心于判决生效之日起十日内支付金群公司工程款801566.36元，并分别支付从2019年5月31日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率、从2019年8月20日起至801566.36元付清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；四、驳回阳山县土地整理中心的其他诉讼请求；五、驳回金群公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费84627元（阳山县土地整理中心已预交），减半收取42314元，由阳山县土地整理中心负担38506元，金群公司负担3808元，退回阳山县土地整理中心42313元。反诉受理费23622.5元（金群公司已预交），减半收取11811.5元，由金群公司负担7205元，阳山县土地整理中心负担4606.5元，退回金群公司11811元。二审期间，上诉人提交以下三组证据：1、法人授权委托证明书、工程量核查委派人员表及身份证复印件，拟证明清远水电公司收到工程复核通知并派员参加；2、工程结算审核定案书，拟证明整改工程造价经过第三方审核；3、整改工程款支付申请书、支付凭证及发票，拟证明上诉人已经支付整改工程的相关费用。本院依法组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。结合双方的意见，本案的主要争议焦点可归纳为：涉案工程是否存在质量问题，阳山县土地整理中心能否以此为由要求解除合同以及相应的工程款、违约责任如何如理。首先，监理公司在工程完工前已经作出监理周报以及通知单，明确指出涉案工程存在的质量问题。工程完工后，阳山县土地整理中心多次通知金群公司工程存在质量问题并要求其整改，金群公司也派员参加了2018年1月30日的协调会且未对工程存在质量问题予以否认。由此可见，涉案工程确实存在质量问题。金群公司未按照要求整改，阳山县土地整理中心据此要求解除合同符合法律规定，金群公司亦未及时提出异议，故一审判决认定合同已于通知送达之日解除，并无不妥。其次，关于工程款的处理。合同解除后，尚未履行的终止履行，双方应当对已经施工的部分进行结算。涉案合同约定工程完工后支付至已完成工程量的85%，是建立在合同继续履行条件下的进度款支付比例。现涉案合同已经解除，阳山县土地整理中心应当按照金群公司实际施工的工程量支付工程款，故其主张金群公司退还多收的进度款，本院不予采纳。关于工程量的问题，根据阳山县土地整理中心提交的复核报告，明确载明涉案工程在2015年4月26日已经全面完工，该节事实应当视为阳山县土地整理中心对工程量的自认。故一审判决以合同约定的工程量作为基础判决阳山县土地整理中心支付剩余工程款并无不当。至于阳山县土地整理中心根据复核报告的内容认为部分工程不应当计入工程量的主张，并未得到金群公司的确认，故本院对其该节抗辩理由不予支持。再次，关于责任如何承担的问题。阳山县土地整理中心针对工程质量问题共提出两项请求，其一是要求没收履约保证金，其二是要求金群公司赔偿整改损失。对于应否没收履约保证金问题，如前所述，涉案工程确实存在质量问题且金群公司未按要求整改，根据合同约定，阳山县土地整理中心有权要求没收履约保证金，本院对一审判决该节处理予以维持。对于整改损失，虽然涉案工程存在质量问题，但工程从2015年完工双方尚未验收的情况下，已经被当地村民使用。而复核报告是在2017年才做出，时隔两年多做出的复核报告并不能客观的反映全部质量问题的成因以及应当由金群公司承担责任的部分。在2018年1月30日由行政主管机关召集各施工方召开的会议上，部分施工方也已经提出该节异议。现本院已经判决阳山县土地整理中心没收履约保证金，阳山县土地整理中心又要求金群公司对全部质量问题整改费用承担责任，理由不成立。综上所述，上诉人的上诉理据不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费9x3元，由阳山县土地整理中心负担x62元，深圳市金群实业发展有限公司负担x1元。本判决为终审判决。审 判 长  卢 x审 判 员  肖惠x审 判 员  何 x二〇二一年二月十七日法官助理  吴 x书 记 员  胡 x附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。