云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民14526号原告：昆明史贝斯餐饮管理有限公司。统一社会信用代码：91530112MA6KP21557。住所：云南省昆明市西山区滇池路1号（五华体育馆二楼）。法定代表人：罗聪。委托诉讼代理人：王俊莹，泰和泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：孙长龙，男，汉族，1994年7月14日出生，身份证登记住址：黑龙江省鸡西市梨树区。被告：杨银卫，男，汉族，1993年6月8日出生，身份证登记住址：云南省临沧市云县。原告昆明史贝斯餐饮管理有限公司（以下简称昆明史贝斯公司）诉被告孙长龙、被告杨银卫劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月16日立案后,依法适用简易程序于2020年12月17日公开开庭进行了审理。原告昆明史贝斯公司的委托诉讼代理人王俊莹、被告杨银卫到庭参加了诉讼，被告孙长龙经本院送达起诉状副本、应诉材料及开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院进行缺席审理，本案现已审理终结。原告昆明史贝斯公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令解除原告与被告一签订的《营销员服务订金协议》；二、依法判令被告一返还原告服务订金8000元；三、依法判令被告二对上述款项承担连带清偿责任。事实和理由：2019年1月9日，原告与被告一签订《营销员服务订金协议》，约定：“被告一到原告经营的酒吧工作，被告一在工作期间每月的销售指标不低于80000元，协议服务期为2019年1月10日至2021年1月10日。原告在协议签订后支付被告一服务订金16000元，在被告一进场从事酒水销售后，三个月销售平均业绩达到或超过约定的销售指标，原告再支付16000元。如被告一违反协议约定，应当退还原告已支付的服务定金。”在《营销员服务订金协议》签订后，原告按照协议向被告一支付服务订金16000元，但被告一却未按照原告协议约定提供服务，亦未完全退还原告已支付的服务订金，截至目前，仍有8000元服务订金未归还原告。被告二承诺为被告一在原告处工作期间的违约行为、给原告造成的经济损失等进行担保，理应与被告一承担保证责任。现原告诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告孙长龙经本院依法传票传唤未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩意见。被告杨银卫辩称：原告陈述的均是事实。其确实是签字承诺为被告孙长龙在原告处工作的违约行为所造成的经济损失进行担保。根据原被告双方的陈述及原被告双方出示的证据，本院确认如下法律事实：2019年1月9日，被告孙长龙与原告昆明史贝斯公司签订《营销员服务定金协议》，约定：协议有效期为2019年1月10日起至2021年1月10日止。协议约定的服务订金，系乙方（孙长龙）在甲方（昆明史贝斯公司）作为甲方营销员的期间，根据乙方向甲方承诺的销售额及合作年限，由双方商议确定具体数额并由甲方暂时交由乙方保管的服务订金。在乙方达到承诺的销售指标且乙方为甲方担任营销员达到本协议约定的服务期限后，归属乙方所有，并转为双方签署的《竞业限制协议》的竞业限制补偿费，无需退还甲方，达不到上述条件则需退还甲方。乙方在甲方工作期间的工资及奖金按照双方劳动合同的约定和公司的奖励制度发放，本协议约定的服务订金不属于工资、奖金等劳动报酬。乙方向甲方承诺每月的销售指标不低于捌万元。甲方依据乙方承诺支付乙方服务订金叁万贰仟元。支付方式为甲方支付乙方的服务订金在签订本协议时支付乙方壹万陆仟元，乙方进场从事酒水销售后，三个月销售的平均业绩达到或超过销售指标，甲方再向乙方支付壹万陆仟元。乙方连续24个月未达到本协议承诺的销售指标80%。如：签署10万业绩每月达到8万不做任何扣罚。在协议期间内未完成业绩任务的自动顺延3个月后支付剩余订金；如连续24个月内未完成协议应全额退还甲方已支付的服务订金。乙方违反下列任何一项约定的，甲方有权单方解除本协议，乙方应当退还甲方已支付的服务订金：乙方在本协议履行期间内，未经甲方书面同意，提前解除双方的劳动合同，本协议或者无正当理由不到公司上班的；乙方在甲方经营的酒吧从事酒水销售期间在外兼职，或在其他任何第三方销售酒水的。《营销员服务订金协议》签订后，被告孙长龙于2019年2月16日至2月28日期间一直在原告昆明史贝斯公司处从事酒水销售工作。2019年1月23日，同为昆明史贝斯公司员工的被告杨银卫与原告昆明史贝斯公司签订了责任担保书，约定：担保人丙方（杨银卫）愿意为乙方（王加明、余博、雷发通、孙长龙）在甲方：昆明史贝斯餐饮管理有限公司任职期间做经济担保。担保该同志在公司上班期间，如有不能胜任工作，违反公司的规定或者国家相关法律被公司辞退时，或因其他原因离职辞职时，本人保证负责督促其将公司所配发物品以及业绩合同佣金归还公司，协助办好离职手续。被担保人在公司聘用期间，因个人原因造成公司经济或名誉损失按规定需要进行赔偿的，或因劳动合同违约等行为给公司造成经济损失的，担保人愿意承担相关的法律和经济责任，保证督促其进行赔偿，本人无力偿还的部分由担保人承担并负责偿还。2019年1月24日，原告昆明史贝斯公司委托案外人韩锐通过银行转款16000元至被告孙长龙卡号为62×××35的招商银行青岛分行开发区支行的银行卡。被告孙长龙收到原告昆明史贝斯公司转款16000元后，于2019年2月26日签署了《收款证明》。自2019年3月后，被告孙长龙就未到原告昆明史贝斯公司再进行酒水销售工作，且于离开后退还了原告昆明史贝斯公司8000元服务订金。庭审中，原告昆明市史贝斯公司陈述，双方口头约定过被告孙长龙每月的实际工资收入是基础收入加提成。若被告孙长龙每天固定在工作时间内到公司上班，且每天达到最低销售额20000元、两桌有效定牌，则原告昆明史贝斯公司每月按照基础工资3000元的标准向被告孙长龙发放基础工资；若被告孙长龙每天超过30000元的销售额，则原告昆明史贝斯公司发放被告孙长龙提成。因双方发生的劳动争议，原告昆明史贝斯公司向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院提起劳动仲裁申请，要求1、解除与孙长龙签订的《营销员服务订金协议》；2、孙长龙返还申请人服务订金8000元；3、杨银卫对上述款项承担连带清偿责任；4、孙长龙、杨银卫承担仲裁费用。昆明市西山区劳动人事争议仲裁院经审理于2020年9月1日作出西劳人仲字（2020）第825号不予受理案件通知书，决定不予受理。上述查明的事实有《营销员工服务订金协议》、《收款证明》《责任担保书》《转账汇款电子回单》、《委托书》、《公证书》、《考勤记录》及原被告陈述在案佐证。本院认为：解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。本案原告与被告孙长龙符合建立劳动关系的主体。根据原告与被告孙长龙于2019年1月9日签订《营销员服务订金协议》的约定，被告孙长龙应在2019年1月10日至2021年1月10日期间，每月完成80000元的酒水销售额，原告即支付被告孙长龙36000元的服务订金。双方为确保签订的协议能够按约履行，原告在签订协议时即支付被告孙长龙16000元，被告孙长龙进场从事酒水销售后，三个月销售的平均业绩达到或超过销售指标，原告再向被告孙长龙支付剩余的16000元。在上述协议履行期间，被告孙长龙未完成销售指标或无正当理由不到公司上班的，原告有权解除双方签订的上述协议，被告孙长龙应当退还原告已支付的服务订金。而从原告庭审中出示转账记录、收款证明、及考勤记录可知，原告已于2019年1月24日将服务订金的一半即16000元汇至被告孙长龙处，因此，该款应视为原告向被告孙长龙提前发放的劳动报酬。但因被告孙长龙从2019年3月起在原告处未有考勤记录，即被告孙长龙未履行完双方签订的《营销员服务订金协议》约定的服务期限，因此被告孙长龙在未完成相应的劳动量的情况下，应当按照约定退还原告提前向其发放的劳动报酬，即服务订金，同时双方签订的上述协议应当按照约定予以解除。现原告陈述被告孙长龙已退还其8000元服务订金，故被告孙长龙还应当向原告退还8000元服务订金。另外，原告庭审中出示的证据显示，被告杨银卫于2019年1月23日签订《责任担保书》，愿意为被告孙长龙在原告处任职期间做经济担保，若被告孙长龙违反合同约定或其他违法违规行为给原告造成经济损失时，被告杨银卫负连带责任，须立即履行赔偿义务。故根据《中华人民共和国担保法》第十八条：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”的规定，被告杨银卫应当连带承担被告孙长龙向原告退还款项的责任，对原告诉请要求被告杨银卫承担连带退款责任的诉讼请求，本院予以支持。被告孙长龙经本院合法传唤未到庭参加诉讼，但鉴于本案事实清楚、证据充分，可依法缺席判决。据此，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：一、解除原告昆明史贝斯餐饮管理有限公司与被告孙长龙于2019年1月9日签订的《营销员服务订金协议》；二、被告孙长龙于本判决生效之日起十日内退还原告昆明史贝斯餐饮管理有限公司服务订金8000元；三、被告杨银卫对被告孙长龙的上述退款款项承担清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  李丽玲二〇二一年二月二十八日书记员  顾娅婷