福建省顺昌县人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0721民初1471号原告：毛立恭，男，1971年3月5日出生，汉族，无固定职业，住福建省顺昌县。原告：王慧华，女，1973年2月11日出生，汉族，无固定职业，住福建省顺昌县。两原告共同委托诉讼代理人：王泽民（特别代理），福建明嘉律师事务所律师。被告：毛立章，男，1962年5月24日出生，汉族，顺昌县桂岭水电公司职工，住福建省顺昌县。被告：蔡秀闽，女，1960年6月3日出生，汉族，退休职工，住福建省顺昌县。被告：毛佳薇，女，1987年4月21日出生，汉族，无固定职业，住福建省顺昌县。三被告共同委托诉讼代理人：欧秀珠（特别代理），顺昌县“148”法律服务所法律工作者。三被告共同委托诉讼代理人：李峰（特别代理），福建吴浩沛律师事务所律师。原告毛立恭、王慧华与被告毛立章、蔡秀闽、毛佳薇退伙纠纷一案，本院于2017年9月5日立案后，依法适用简易程序。因案情复杂，本案于2018年1月5日转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告毛立恭、王慧华的共同委托诉讼代理人王泽民，被告毛立章、蔡秀闽、毛佳薇的共同委托诉讼代理人欧秀珠、李峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。毛立恭、王慧华向本院提出诉讼请求：1.判令毛立恭、王慧华与毛立章、蔡秀闽、毛佳薇解除合伙关系；2.毛立章、蔡秀闽、毛佳薇退还毛立恭、王慧华顺昌县元坑顺发发电厂企业财产份额暂计2600000元（具体以司法审计鉴定结果为准）；3.本案诉讼费用、鉴定费等由毛立章、蔡秀闽、毛佳薇共同承担。诉讼过程中，毛立恭、王慧华变更诉讼请求如下：1.解除毛立恭、王慧华与毛立章、蔡秀闽、毛佳薇之间的合伙关系；2.毛立章、蔡秀闽、毛佳薇支付给毛立恭、王慧华从2010年8月至2017年5月期间顺昌县元坑顺发发电厂企业利润分配款1788617元；3.由法院指定有资质的审计机构对顺昌县元坑顺发发电厂进行企业财产结算；4.毛立章、蔡秀闽、毛佳薇退还给毛立恭、王慧华顺昌县元坑顺发发电厂企业财产份额（实际数额以顺昌元坑顺发发电厂企业财产结算审计结果为准）；5.本案诉讼费用、审计费用由毛立章、蔡秀闽、毛佳薇共同负担。事实与理由：2009年10月29日，毛立恭、王慧华与毛立章、蔡秀闽、毛佳薇签订一份《合伙协议》，约定共同出资成立顺昌县元坑顺发发电厂，总出资额100000元，其中毛立恭、王慧华出资20000元，占合伙企业出资额的20%，由毛立章执行合伙事务，其他人不再执行合伙事务，合伙企业的利润和亏损由合伙人按照实缴出资比例分配。自顺昌县元坑顺发发电厂成立以来，毛立章一直独揽企业经营决策大权，拒绝毛立恭、王慧华参与企业经营管理以及查阅企业财务会计账簿，而且拒绝按照出资比例向毛立恭、王慧华分配企业经营利润，导致毛立恭、王慧华无法实现设立合伙企业的目的，严重损害毛立恭、王慧华的合法权益。根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条“发生合伙人难以继承参加合伙的事由”、“其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务”的规定，毛立恭、王慧华可以退伙并要求分配利润、退回企业财产份额。毛立章、蔡秀闽、毛佳薇辩称，1.《合伙协议》约定由毛立章执行合伙事务，毛立恭、王慧华主张退伙没有法律以及合同依据；2.毛立恭、王慧华未提供证据证明其实际出资，并非合伙企业适格的合伙人，无权要求退伙；3.顺昌县元坑顺发发电厂未实际经营生产，只用于开具发票，因此并没有可观的利润。顺昌县元坑顺发发电厂实际没有固定资产，发电场所、机器设备系属于毛立章单独承包经营的元坑发电厂所有。元坑发电厂生产出的电直接卖给供电公司，应收账款由供电公司打入顺昌县元坑顺发发电厂账户，顺昌县元坑顺发发电厂再向供电公司出具发票；4.毛立恭、王慧华提出的第三项诉讼请求缺乏请求权的基础，违反民事诉讼法的规定；第四项诉讼请求无证据证明，应予驳回。毛立恭、王慧华围绕诉讼请求依法提交了以下证据:1.《毛立章、蔡秀闽、毛佳薇居民身份证复印件》各一份，证明毛立章、蔡秀闽、毛佳薇身份信息。2.《合伙协议》一份，证明毛立恭、王慧华、毛立章、蔡秀闽、毛佳薇合伙成立顺昌县元坑顺发发电厂，毛立恭、王慧华于2009年10月30日缴足出资额20000元，份额占企业出资总额的20%。3.《认缴出资确认书》一份，证明毛立恭、王慧华于2009年10月30日实缴出资额20000元。4.《关于查询企业财务报告、会计账簿等资料的申请书》、《顺发速运凭证及顺丰官网快递签收单》各一份，证明毛立恭、王慧华无法参加合伙事务以及实现合同目的，并未能得到合伙企业利润分配的事实。5.《内资企业基本情况登记表》一份，证明毛立恭、王慧华实际出资20000元，占企业出资总额的20%。6.《收条》一份，证明毛立恭、王慧华于2014年10月9日将顺昌县元坑顺发发电厂的公章、账目等材料交给毛佳薇。7.顺昌县农村信用合作联社元坑信用社出具的《证明》、《存款明细账》、毛立恭自行制作的《顺昌县元坑顺发发电厂供电支出明细表》，证明2010年8月至2017年5月期间，顺昌县顺发发电厂供电总收入19553524.05元，扣除顺昌县顺发发电厂供电支出10610437元，毛立恭、王慧华应得的企业利润分配款是1788617元。8.《检举税收违法行为受理回执》一份、《关于检举查办结果的告知事项》一份，证明毛立章、蔡秀闽、毛佳薇承认并经税务据核实顺昌县顺发发电厂有简易的收支明细表，合伙企业的财务账目均由毛立章、蔡秀闽、毛佳薇保管。毛立章、蔡秀闽、毛佳薇质证认为，对证据1无异议；对证据2、证据3、证据5的真实性、合法性均无异议，但认为不能证明毛立恭、王慧华于2009年10月30日实缴出资额20000元；对证据4的真实性、合法性无异议，但认为该证据只能证明毛立恭、王慧华曾经向顺昌县元坑顺发发电厂要求提供材料的事实；对证据6的真实性不予认可，认为2014年10月9日之前顺昌县元坑顺发发电厂的公章、法定代表人私章均由毛立恭、王慧华保管，《收条》载明材料接收人为毛佳薇、谭永安，但是没有接收人个人的签字，故对该证据的真实性不予认可；对证据7中的《证明》、《存款明细账》的真实性无异议，但认为顺昌县元坑顺发发电厂只是开票公司，顺昌县元坑顺发发电厂的资产属于顺昌县元坑电厂，顺昌县元坑电厂的资产属于元坑镇政府，所以顺昌县元坑顺发发电厂实际上没有固定资产。顺昌县顺发发电厂作为开票公司的收入实际是顺昌县元坑发电厂的收入，顺昌县元坑发电厂的承包经营权是属于毛立章的，与顺昌县顺发发电厂没有关系。《顺昌县元坑顺发发电厂供电支出明细表》系毛立恭自行制作，故对其三性均不予认可。对证据8的真实性无异议，但是《关于检举查办结果的告知事项》可以证明顺昌县元坑顺发发电厂只有简单的收支明细账，且2014年10月之前的账目在毛立恭、王慧华手中。本院认为，当事人对证据1无异议，本院予以采信；对证据2、证据3、证据5的真实性、合法性予以采信，能够证明毛立恭、王慧华、毛立章、蔡秀闽、毛佳薇签订《合伙协议》成立顺昌县元坑顺发发电厂，毛立恭、王慧华认缴出资额20000元，经工商注册登记认定毛立恭、王慧华实缴出资20000元，持股比例为20%；对证据4的真实性、合法性予以采信，但只能证明毛立章收到毛立恭、王慧华寄送的《查阅顺昌县元坑顺发发电厂财务报告、会计账簿等资料的申请书》的事实；证据六《收条》中记载的内容系毛立恭将顺昌县元坑顺发发电厂的工商执照、税务登记证、企业公章、法人私章、公司账目以及相关凭证等材料移交给毛佳薇、谭永安（系毛佳薇丈夫），本院认为以上材料是否移交系顺昌县元坑顺发发电厂内部管理的问题，跟毛立恭、王慧华主张解除合伙关系没有关联性，故对该证据是否真实本院不予认定；对证据7中的《证明》、《存款明细账》的真实性予以采信，因《顺昌县元坑顺发发电厂供电支出明细表》系毛立恭自行制作，庭审中毛立恭、王慧华表示该明细表系根据毛立恭2014年之前参与经营管理根据经验制作得出，故本院对该证据的真实性不予采信。《证明》、《存款明细账》只能证明顺昌县元坑顺发发电厂在顺昌县农村信用合作联社元坑信用社的账户从2010年5月11日至2017年11月10日的银行流水明细，不能证明毛立恭、王慧华应得的企业利润分配款是1788617元。对证据8的真实性、合法性予以采信，但是该组证据只能证明顺昌县元坑顺发发电厂有建立简易的收支明细表。毛立章、蔡秀闽、毛佳薇提交证据：《元坑电厂三级电站承包经营合同》一份，证明毛立章于2008年1月3日单独承包顺昌县元坑电厂，该电厂的承包与顺昌县元坑顺发发电厂无关。原告质证认为，对真实性、合法性无异议，但与本案不具有关联性。本院认为，对该份证据的真实性、合法性予以采信，但只能证明毛立恭单独承包顺昌县元坑电厂的事实。根据本院确认的证据，本院对本案事实作如下认定：2009年10月29日，毛立恭、王慧华、毛立章、蔡秀闽、毛佳薇签订一份《合伙协议》，约定：根据相关法律规定，经全体合伙人毛立恭、王慧华、毛立章、蔡秀闽、毛佳薇协商一致订立本协议，合伙设立企业顺昌县元坑顺发发电厂，主要经营场所为顺昌县元坑镇福秀街65号，经营范围为水力发电。合伙人共出资100000元，其中毛立章认缴出资现金40000元、蔡秀闽认缴出资现金20000元、毛佳薇认缴出资现金20000元、毛立恭认缴出资现金10000元、王慧华认缴出资10000元，缴付出资期限为2009年10月30日；利润分配及亏损分担方式为按合伙人实缴出资比例分配；委托合伙人毛立章执行合伙事务，其他合伙人不再执行合伙事务，不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况，合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。执行合伙事务人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况，其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担；合伙企业存续期间有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（1）合伙协议约定的退伙事由出现；（2）经全体合伙人一致同意；（3）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。2009年10月29日，顺昌县元坑顺发发电厂登记设立，顺昌县工商行政管理局出具的《内资企业登记基本情况表》载明：顺昌县元坑顺发发电厂，住所顺昌县光地水库，执行事务合伙人毛立章，企业类型普通合伙企业，投资额100000元，经营范围水力发电。合伙人出资情况为毛立章认缴出资额40000元，实缴出资额40000元，持股比例40%；蔡秀闽认缴出资额20000元，实缴出资额20000元，持股比例20%；毛立恭认缴出资额10000元，实缴出资额10000元，持股比例10%；王慧华认缴出资额10000元，实缴出资额10000元，持股比例10%；毛佳薇认缴出资额20000元，实缴出资额20000元，持股比例20%，出资时间均为2009年10月29日。2017年8月3日，毛立恭、王慧华向毛立章寄送一份《关于查阅企业财务报告、会计账簿等资料的申请书》，要求查阅、复制2009年10月29日起至2017年8月2日期间的企业章程、合伙人会议记录和财务会计报告；查阅2009年10月29日起至2017年8月2日期间的会计账簿。毛立章收到申请后未提供相关资料给毛立恭、王慧华查阅、复制。2018年1月30日，毛立恭向顺昌县国家税务局稽查局对顺昌县元坑顺发发电厂涉嫌税收违法行为，未依法建立会计账簿及记账凭证进行检举。顺昌县国家税务局稽查局当日予以受理，并向毛立恭出具一份《检举税收违法行为受理回执》。2018年3月8日，福建省顺昌县国家税务局稽查局出具一份《关于检举件查办结果的告知事项》，载明：经承办部门核实，顺昌县元坑顺发发电厂有建立简易的收支明细表。另查明，当事人之间未对顺昌县顺发发电厂的财务状况进行结算。本院认为，当事人之间签订的《合伙协议》是当事人真实意思表示，未违反法律法规的效力性、禁止性规定，应为合法有效。当事人依据《合伙协议》依法设立合伙企业顺昌县元坑顺发发电厂（普通合伙），且本案纠纷系毛立恭、王慧华主张退伙而产生的纠纷，故案由应定为退伙纠纷并非合伙协议纠纷。经本院释明当事人均同意本案案由合伙协议纠纷变更为退伙纠纷。毛立恭、王慧华作为顺昌县顺发发电厂的合伙人，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料，毛立恭作为执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经验和财务状况。毛立恭、王慧华书面申请要求查阅企业会计账簿等材料，毛立章收到申请后未提供相关资料供其查阅，违反了合同的约定及法律的规定。本案审理过程中，毛立恭就顺昌县元坑顺发发电厂是否建立会计账簿等向有关部门进行检举，可见原被告之间对企业的经营管理产生了较大的分歧，合伙企业的人合基础已不复存在，合伙关系难以继续维持，毛立恭、王慧华要求退伙，本院予以支持。本案中，顺昌县元坑顺发发电厂尚未进行退伙结算，毛立恭、王慧华主张按《合伙协议》的约定分红并退回投资款的诉讼请求依据不足，本院不予支持。毛立恭、王慧华在退伙结算后依法可另行主张权利。审计属于证据的范畴，并非一项诉权，毛立恭、王慧华主张法院指定有资质的审计机构对顺昌县元坑顺发发电厂进行审计结算，无法律依据，本院不予支持。综上所述，本院对毛立恭、王慧华的诉讼请求部分予以支持。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条第一款、第二十八条、第四十五条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除毛立恭、王慧华与毛立章、蔡秀闽、毛佳薇之间的合伙关系。二、驳回毛立恭、王慧华的其他诉讼请求。本案案件受理费27700元，由毛立恭、王慧华共同负担。本案受理费应在本判决生效后十日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。审 判 长  范荷莲代理审判员  张夏兰人民陪审员  朱 艳二〇一八年四月二日书 记 员  曹 强本案依据的主要法律条文一、《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。第二十八条由一个或者数个合伙人执行合伙事务的，执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况，其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担。合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。第四十五条合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人一致同意；（三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。