山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0103民初458号原告：牛光格，男，1967年2月16日生，汉族，无业，住山东省定陶县。委托诉讼代理人:柏浚峰，山东金盛阳律师事务所律师。被告：济南金万方实业有限公司，住所地济南市市中区玉函路38号5号楼1单元。法定代表人：梁勇，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：倪庆波，山东鼎川律师事务所律师。原告牛光格与被告济南金万方实业有限公司劳动争议一案，本院于2021年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告牛光格及其委托诉讼代理人柏浚峰、被告济南金万方实业有限公司的法定代表人梁勇的委托诉讼代理人倪庆波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告牛光格向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告经济赔偿金共计66000元；2、被告支付原告带薪年休假共计25793.76元；3、被告支付原告防暑降温费共计10400元；4、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自2008年4月15日应聘到被告处工作，并于同月21日到岗从事刷卡饮水机保养、维修及刷卡系统的研究工作。自入职以来，原告工作勤勤恳恳，受到了被告及同事的认可，但被告一直未和原告签订书面劳动合同，一直到2014年2月份才给原告缴纳社会保险，被告也从未给原告支付防暑降温费，更从未安排原告休年休假。2020年2月初，被告突然单方面与原告解除劳动关系，将原告辞退。原告为维护自己的合法权益，依法提起诉讼，请求法院依法作出公正判决。被告济南金万方实业有限公司辩称：一、原告要求支付赔偿金66000元，无事实与法律依据，理由如下：1、济南鲁金泉电子科技有限公司(以下简称“鲁金泉公司”)的工商登记显示：鲁金泉公司类型为自然人独资企业，原告出资100万元，占投资比例100%，在鲁金泉公司任执行董事和经理，是鲁金泉公司的法定代表人；济南澄泉文化传媒有限公司(以下简称：“澄泉公司”)的工商登记显示，原告出资255万元，占投资比例51%，在澄泉公司任职执行董事和总经理，是澄泉公司的法定代表人。法定代表人是指依法代表法人行使职权的负责人，职责是代表法人参加民事活动。根据《中华人民共和国公司法》第五十条规定，执行董事行使着公司章程规定的职权，经理是公司的高级管理人员，行使主持公司的生产经营管理工作等多项法定职权。故原告作为上述两家公司的法定代表人、执行董事和经理，其参与公司的经营管理是应有之义，必然会因履行职责花费相当的时间和精力，其实质与“与其他用人单位建立劳动关系”无异。故，在原告担任鲁金泉公司、澄泉公司管理要职的情况下，被告有理由相信会对其本职工作造成实质性的影响。其次，鲁金泉公司的经营范围包括：电子产品的技术开发、销售；批发、零售：饮水机、净水机及配件；饮水机维修；多媒体设备的安装、维修、租赁；广播电视节目制作经营，上述经营范围中包括“电子产品的销售；批发、零售：饮水机、净水机及配件”，这与被告经营业务“电子产品的销售、智能饮水机及智能控制计费系统的技术开发、制造、销售”相重合。根据《中华人民共和国劳动法》第三条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条等规定，劳动者负有忠于职守、勤勉工作，不得危害用人单位合法权益行为的义务，也即忠诚义务。劳动者在职期间不从事与本单位竞争业务是其履行忠诚义务的必然要求，该义务无需双方的明示约定，只要双方建立了劳动关系，劳动者就必须承担该项义务。原告设立并运营与被告有竞争关系的公司，已违反了劳动者的忠诚义务。同时，原告该行为的性质比同时与其他用人单位建立劳动关系更为严重，其行为必然会对被告产生不利影响，致使被告存在利益被严重损害的风险。综上，原告的行为依然违反了劳动合同法第三十九条第(四)款规定：劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，被告有权解除劳动关系并不承担任何经济赔偿。2、在本案之前，原告就劳动关系的解除提起劳动仲裁，要求支付经济补偿金(案号：济市中劳人仲[2020]第337号)，在仲裁庭审笔录第4页载明：“仲：主张经济补偿金的原因?申(牛光格)：2008年到2020年干了将近12年，按照国家规定应该进行经济补偿。按照劳动法第36条，公司应补偿”。原告所述“劳动法第36条”是指《劳动合同法》第36条，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。根据原告在仲裁时的陈述，原告与被告是在协商一致的前提下解除的劳动关系，并非如原告所述“被告单方面与原告解除劳动关系”。原告前后陈述自相矛盾，违反了诚信原则、禁止反言规则，其该项请求依法不能成立。二、原告主张带薪年休假工资，已过仲裁时效，依法不能成立。1、原告主张的未休带薪年休假工资的实质是用人单位对未依法安排劳动者享受带薪年休假行为所付出的惩罚性赔偿，对于劳动者来说则是未享受到带薪年休假的一种补偿，其不属于正常的劳动报酬范畴，应适用劳动争议一般仲裁时效。故原告的该项诉讼请求已过仲裁时效，应驳回原告的该项请求。2、即使未休带薪年休假工资属于正常的劳动报酬范畴，根据《职工带薪年休假条例》以及《企业职工带薪年休假实施办法》相关规定，原被告双方从2008年4月21日建立劳动关系，原告从2009年4月21日起开始享受带薪年休假，2009年应享受的天数为3天(当年度在本单位剩余日历天数254天÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数5天)；从2010年到2017年，每年享受5天年休假；2018年、2019年则享受10天年休假。故被告应支付的未休带薪年休假工资为：(2750元÷21.75天)×(3+5×8+10×2)×2=15931元。三、原告主张的防暑降温费已过仲裁时效，依法不能成立。《山东省高温天气劳动保护办法》第九条规定，“用人单位应当对劳动者发放夏季防暑降温费，所需费用在成本费用中列支。”防暑降温费是劳动者因从事特殊岗位而获得的福利待遇，属于不列入工资总额的职工福利，劳动者应在知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年内申请仲裁。本案中，对于2008年至2019年期间的防暑降温费，原告于当年就知道权利被侵害，但其于2020年11月才申请仲裁，相应主张已超过仲裁时效。故原告的该项请求依法不能成立。综上，原告的诉讼请求缺乏事实与法律依据，应依法予以驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告牛光格曾于2020年8月24日向本院提起诉讼，本院于2020年10月30日作出（2020）鲁0103民初9223号民事判决书，判决书认定原告牛光格与被告济南金万方实业有限公司自2008年4月21日至2020年1月31日期间存在事实劳动关系，原告牛光格在职期间月工资为2750元。现该判决已生效。被告济南金万方实业有限公司仅于2014年2月至2020年1月为原告缴纳社会保险。原告牛光格于2020年11月27日向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委于2020年12月1日作出不予受理决定，原告不服，在法定期限内诉至本院。上述事实，有生效民事判决书、仲裁决定书及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，原告牛光格未举证证明被告济南金万方实业有限公司违反解除劳动合同。故，对原告牛光格请求依法判决被告济南金万方实业有限公司支付经济赔偿金共计66000元的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资。本案中，原、被告解除劳动合同的情形，被告济南金万方实业有限公司仅于2014年2月至2020年1月为原告缴纳社会保险，符合上述法律规定，被告济南金万方实业有限公司应支付原告牛光格解除劳动合同经济补偿金33000元（2750元×12个月）。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条第三款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，原告牛光格在原、被告劳动关系存续期间未休年休假。根据上述法律规定，被告济南金万方实业有限公司应支付原告牛光格未休年休假工资报酬。原、被告均认可原告牛光格未休年休假工资数额为25793.76元，本院予以确认。《防暑降温措施管理办法》第十七条第二款规定，用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴，并纳入工资总额。《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社法[2015]45号）第一条规定，企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。根据上述法律规定，被告济南金万方实业有限公司应支付原告牛光格2019年及2020年防暑降温费1120元（140元×4个月×2年）。原告牛光格未举证证明其从事高温作业，且2018年以前的该项诉讼请求已超过仲裁时效，故对其诉请超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款、第四十七条第一款、第三款、第四十八条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款，《防暑降温措施管理办法》第十七条第二款，《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社法[2015]45号）第一条之规定，判决如下：一、被告济南金万方实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告牛光格经济补偿金33000元；二、被告济南金万方实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告牛光格未休年休假工资25793.76元；三、被告济南金万方实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告牛光格防暑降温费1120元。四、驳回原告牛光格其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告济南金万方实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  刘大为二〇二一年二月十八日书记员  宋慧敏