广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2013）汕尾中法刑一终字第93号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）林李少敏，男，1986年3月2日出生于广东省陆丰市，汉族，小学文化，无业，住该市。因本案于2013年6月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人林李少敏犯制造毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪一案，于2013年11月11日作出（2013）汕陆法刑初字第264号刑事判决。宣判后，原审被告人林李少敏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审认定，（一）制造毒品罪的事实：被告人林李少敏于2013年5月中旬开始，向他人购买、收集制毒原料及制毒工具在本市甲子镇城西城脚南巷38号的住屋进行制造毒品。2013年6月3日，公安机关对该制毒窝点进行查处。现场查获固体、液体疑似毒品20瓶另7杯、活性碳1盒、盐酸2小瓶、氢氧化钠4小瓶及制毒工具一批。缴获的液体疑似毒品检出甲基苯丙胺成份，净重计18620克；固体疑似毒品检出咖啡因成份，净重计1643克。（二）容留他人吸毒罪的事实：被告人林李少敏于2013年5月中旬至6月3日间，提供其位于甲子镇城西城脚南巷38号住屋，容留吸毒人员蔡文涛、吴杰等人多次在该屋吸毒。2013年6月3日晚上7时许，公安机关在其住屋现场抓获吸毒人员蔡文涛、吴杰。（三）非法持有枪支罪的事实：被告人林李少敏于2013年3月间，向他人购买2支猎枪及子弹21发，藏放于其住屋。2013年6月3日，公安机关在其住屋床上搜获枪状物2支、子弹21发。经汕尾市公安司法鉴定中心痕迹检验，缴获的2支枪状物属自制猎枪，其中1支具备枪支性能；1支不具备枪支性能。原审认定上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述等。原审据此认为，被告人林李少敏违反国家对毒品的管制，收集、使用多种原料提炼、制造毒品，情节严重，其行为已构成制造毒品罪；提供住处容留他人吸毒，其行为构成容留他人吸毒罪；又违反枪支管理法规，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，对被告人应予数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第一百二十八条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人林李少敏犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币7000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年，总和刑期十三年，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币10000元。上诉人林李少敏上诉称，1.一审判决认定上诉人犯制造毒品罪，事实上制造毒品并不成功，没有任何成品，应以制造毒品（未遂）定性，该毒品液体并非上诉人所用。2.对上诉人犯非法持有枪支罪量刑畸重。3.认定上诉人犯容留他人吸毒罪是错误的。蔡文清与吴杰均是吸毒者，该老房子虽是我家祖屋，从没有住过，也没有管理，事实是自然形成的公共场所，上诉人本身也是个吸毒者，不存在容留。原审判决量刑过重，请求二审依法改判，给上诉人改过自新的机会。经审理查明：一、制造毒品罪的事实上诉人林李少敏于2013年5月中旬开始，向他人购买、收集制毒原料及制毒工具在陆丰市甲子镇城西城脚南巷38号的住屋进行制造毒品。2013年6月3日，公安机关对该制毒窝点进行查处。现场查获固体、液体疑似毒品20瓶另7杯、活性碳1盒、盐酸2小瓶、氢氧化钠4小瓶及制毒工具一批。经汕尾市公安司法鉴定中心化验检验，缴获的液体疑似毒品检出甲基苯丙胺成份，净重计18620克；固体疑似毒品检出咖啡因成份，净重计1643克。二、容留他人吸毒罪的事实上诉人林李少敏于2013年5月中旬至6月3日间，提供其位于甲子镇城西城脚南巷38号住屋，容留吸毒人员蔡文涛、吴杰等人多次在该屋吸毒。2013年6月3日晚上7时许，公安机关在其住屋现场抓获吸毒人员蔡文涛、吴杰。三、非法持有枪支罪的事实上诉人林李少敏于2013年3月间，向他人购买2支猎枪及子弹21发，藏放于其住屋。2013年6月3日，公安机关在其住屋床上搜获枪状物2支、子弹21发。经汕尾市公安司法鉴定中心痕迹检验，缴获的2支枪状物属自制猎枪，其中1支具备枪支性能；1支不具备枪支性能。认定上述事实的证据有：（一）物证、书证1.公安机关抓获经过、受案登记表、立案决定书，证实于2013年6月3日晚上9时许，陆丰市公安局瀛南派出所在该市甲子镇城西城脚南巷38号（林李少敏）住屋抓获吸毒人员蔡文涛、吴杰及上诉人林李少敏，现场查获疑似毒品及制毒工具一批，猎枪2支、子弹21发。并于2013年6月4日予以立案。2.公安机关扣押物品清单，证实扣押疑似毒品19瓶（液体）、7杯（液体）、3小包（结晶状物）、活性碳1盒、盐酸2小瓶、氢氧化钠4小瓶、可疑毒品2小包（浅红色粉末）、1小包（白色粉末）、消毒液1瓶、电子秤1支、小煤气炉1个、制毒工具2套，枪状物2支、子弹21发。3.陆丰市公安局瀛东派出所出具的户籍证明，证实上诉人林李少敏出生日期（1986年3月2日）民族、籍贯及户口性质等情况。4.陆丰市公安局瀛东派出所出具的证明，证实上诉人林李少敏在其辖区内未发现有犯罪前科记录。（二）现场勘查笔录、搜查笔录1.陆丰市公安局瀛南派出所2013年6月3日对陆丰市甲子镇城西城脚南巷38号林李少敏的住处进行现场勘查：该屋内西侧1冰箱内搜出4杯疑似液体毒品，冰箱旁边1张四方桌面搜出1个小煤气炉，炉上有1杯疑似液体毒品、1支电子称和制毒工具2套，该桌下搜出另2杯疑似液体毒品，在北面1墙角搜出疑似毒品20罐（用怡宝牌矿泉水瓶盛装、其中1罐写有“科尔康乙醇消毒液”字样）、可疑毒品3小包、活性炭1盒、玻璃器皿1个，在南面1张木柜内搜出疑似毒品1小鼓、盐酸2小罐、氢氧化钠4小罐、疑似毒品3包（其中2包为浅红色粉末状、1包为白色粉末状）。在勘查过程中在屋内1张床上搜出2支长约40公分的灰色枪状物及子弹21发。2.陆丰市公安局瀛南派出所勘验/检查笔录：2013年6月3日19时，该所民警在陆丰市甲子镇城脚南巷38号，抓获涉嫌吸毒人员吴杰，并现场对吴杰人身进行检查，没发现有违法物品。（三）鉴定意见1.汕尾市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）字（2013）379号刑事化验检验报告，缴获的疑似毒品经化验检验，鉴定意见：送检的1、2、3、4检材（液体状物），均检出甲基苯丙胺成份，净重计18620克；送检的5、6、7号检材（粉末状物），均检出咖啡因成份，净重计1643克。2.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（痕）字（2013）030号痕迹检验报告，鉴定意见：送检的1号枪形物品是自制猎枪，具备枪支性能；送检的2号枪形物是自制猎枪，存在故障，不具备枪支性能。3.陆丰市公安局现场检测报告书，证实上诉人林李少敏经尿液检测结果呈“阳性”。（四）证人证言1.吸毒人员蔡文涛陈述：我于2010年2月开始吸食冰毒，每天吸食1次，每次30元至40元，已吸毒成瘾。我与吴杰在林李少敏老屋吸食冰毒3次，今天（2013年6月3日）下午4时，我和吴杰在林李少敏家坐（甲子镇城脚南巷38号），林李少敏就从右裤袋里拿出一块冰毒，我们3人就一起吸食。期间林李少敏用玻璃棒搅动1个烧杯，烧杯下面有1个酒精炉在加热，烧杯里有褐色液体。过一会儿，警察就来到把我们3人抓住。2.吸毒人员吴杰陈述：我于2013年3月开始吸冰毒，用烫烧方式吸食，每天吸2至3次，每次20元至30元，现已严重成瘾。今年5月27日开始至今天，我在林李少敏家里每天吸食1次冰毒，约吸食过7次，除我之外还有3个男青年在他家吸食冰毒，毒品及吸毒工具都是林李少敏提供。（五）上诉人供述上诉人林李少敏供述：在甲子镇城西城脚南巷38号的住屋是我向人租住的，用来制造毒品。我于2013年5月中旬开始购买了一些制毒工具，5月31日正式进行制造冰毒，我是先将吸毒后在锡纸上的残渣提取后汇集盛装在一个玻璃器皿上，然后用小煤气炉进行加热，直到残渣融化成液体，再将液体倒入带有活性碳的过滤器进行过滤，冷却后就将液体放入冰箱冷冻，等液体冷冻成少许的“冰”就成了冰毒。该住屋是我家祖传的老屋，平时我在住，并在该屋吸食冰毒，还有我的朋友吴杰、蔡文涛一起吸食，他们吸食的冰毒是我提供的，我提供给他们吸食冰毒已有3次。2支猎枪是在3个月前我以每支人民币600元价格在南塘与华侨交界处路边向一个叫“阿九”的男子购买的，他还赠送子弹21发。购后我将枪支藏在我那间住屋的床上，用来防身的。本院认为，上诉人林李少敏无视国家法律，违反国家对毒品的管制，收集、使用多种原料提炼、制造毒品，情节严重，其行为已构成制造毒品罪；提供住处容留他人吸毒，其行为构成容留他人吸毒罪；又违反枪支管理法规，非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪，对上诉人应予数罪并罚。关于上诉理由：经查，上诉人制造毒品的犯罪事实，有其本人供述，查获的毒品及毒品鉴定意见等证据在案佐证；容留他人吸毒的犯罪事实，有其本人供述及吸毒者证实；非法持有枪支的犯罪事实，有其本人供述及缴获的2支枪支及枪支鉴定意见等证据在案佐证。鉴于上诉人所非法持有的枪支中1支不具备枪支性能，原审对此量刑相对偏重，依法应予纠正。原审判决认定事实清楚，证据充分，定性准确，审判程序合法，唯对非法持有枪支罪量刑不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第一百二十八条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、维持陆丰市人民法院（2013）汕陆法刑初字第264号刑事判决对上诉人林李少敏犯制造毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪的定罪部分及对制造毒品罪、容留他人吸毒罪的量刑部分；撤销对非法持有枪支罪的量刑部分。二、上诉人（原审被告人）林李少敏犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币7000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年，总和刑期十二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年6月3日起至2024年6月2日止；罚金限本判决生效之日起三个月内一次性缴纳）本判决为终审判决。审判长  陈朝伟审判员  骆金声审判员  李 平二〇一三年十二月二十日书记员  郭晓珊附相关法律条文：中华人民共和国刑事诉讼法第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。中华人民共和国刑法第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。