.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民终1309号上诉人(原审原告)：李天承，男，1973年3月5日出生，汉族，阳曲县村民。上诉人(原审被告)：山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司，住所地太原市阳曲县侯村乡店子底村。法定代表人：张宝峰，董事长。委托诉讼代理人：巩旭峰，山西况有云泉律师事务所律师。（特别授权）。上诉人李天承与上诉人山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司土地租赁合同纠纷一案，不服山西省阳曲县人民法院(2017)晋0122民初835号民事判决,向本院提起上诉。本院于2018年2月3日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李天承上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，并改判山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司向上诉人赔偿土地补偿费用等费用196513.45元。2、一、二审诉讼费、鉴定费等费用由对方承担。事实与理由：（一）一审判决认定事实不清。一审未对山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司的土地开采矿石是否办”农转用审批手续”事实进行审查。2010年5月至2015年5月期间，双方签订《土地租赁合同》，租用土地1亩，租金为600元/年/亩。2010年12月至2015年12月期间，签订《土地租赁合同》，租用土地9.8亩，租金为600元/年/亩。在对方未告知租地用途的情况下，使用上诉人的上述土地开采、堆放矿石、建立开矿厂房、设施。租期届满后，上诉人的土地已经被损毁，无法正常耕种。租期届满后对方未能与上泝人就续租事宜达成一致意见，也没有按照《土地租赁合同》的约定，将承租土地返还上诉人，更没有将上诉人的土地复垦，最终给上诉人造成很大的损失。《土地管理法》第43条规定：任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地。第44条第1款规定：建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。依据上述法律规定，对方租用上诉人的承包地用于开采矿石，需要办理采矿许可手续以及农用地转为建设用地的审批手续。在一审中，上诉人曾就这个事实要求对方举证证明其采矿的合法性，但时至一审庭审，仍不能拿出证据证明。一审判决也未对该事实做出认定。(二）《评估报告》不科学、不合理,不能作为一审判决的计损依据。一审法院受理本案后，上诉人提出了鉴定申请。一审法院指定山西中仕德资产评佶有限公司作为评估机构（以下简称”鉴定人”），对上诉人土地的损毁程度以及具体损失数额进行了评估。2017年12月15日，上诉人收到了《评估报告》，该《报告》采用的评估方法为收益法，采用的计算方式为：评估价值=亩数*租金*剩余承包年限=(3+1.86+1.5+0.83+2.3+1)*600*14,最终得出上诉人的土地损失数额为88116元。上诉人认为该《报告》不科学、不合理，存在以下问题：1.该《报告》并非完全由拥有专业资质的资产评估师做出。一审中，鉴定人授权其职员张科璐（不是资产评估师，仅为普通员工）出庭说明评估相关事宜，张科璐明确表明自己参与了《报告》的完成工作。2.该《报告》未查清基础事实，采用不适当的计算方式。《报告》第七点，记载了三种计算方法，即市场法、收益法、成本法。最终采用了收益法，原因如下：第一，评估对象位于市场发育不完善的地区，故不采用市场法；第二，本次评估不涉及土地征收，故不适用成本法。首先，鉴定人未查明被上诉人是否已经办理”农转用审批手续”，并不能否认本案是否涉及土地征收。《土地管理法》第45规定：将农用地用于建设用途的，需要办理农转用审批手续，同时还需要办理征地手续。,一审中，上诉人当庭向鉴定人的员工询问”做成《报告》之前，是否曾经调查过对方的”农转用审批手续”，鉴定人的员工肯定的回答”没有”。而且，一审举证期内、庭审中，甚至判决后，对方均未提供自己已经办理”农转用审批手续”的证据。其次，鉴定人的员工当庭表明，评估人员在确定计价依据时,并没有向阳曲县相关农业机构调查核实过阳曲县土地的实际收益。所以，鉴定人在未确定是否涉及”农转用审批”，是否涉及”征地”的前提下，排除成本法，采用收益法的行为是欠妥的。3.该《报告》的取价依据过低，完全不符合事实。该《报告》第六点第（四）项载明：其取价依据是（晋政发【2013】22号文）《山面省人民政府关于公布实施全省從地统一年产值标准的通知》，但最终的评估结杲采用的计价依据是：《土地租赁合同》中约定的租金，即600元/年/亩。上述《通知》中确定的阳曲县全县征地补偿平均标准为28525元人民币。另：《山西省人民政府办公厅关于露天采矿用地改革试点工作的实施意见》（三）中改革现行露天采矿用地补偿方式中的规定：试点区内采矿用地的补偿，参照征地补偿标准的计算方式。遐一步讲，《通知》中关于阳曲县全县统一年产值平均标准为114I元，该数额系经过长期科学统计得出，具有权威性，在全阳曲县普遍适用。综上，上诉人认为：600元/亩/年的标准并不是上诉人土地的真实收益，也不足以赔偿对方给自己造成的实际损失。该,《报告》舍弃权威依据，使用2010年《土地租赁合同》中约定的租金作为依据，明显欠妥。一审判决在未查明基本事实的前提下，在该《报告》无法作为权威计损依据的情形下，断然以其为证据来衡量对方给上诉人造成的损失，完全不符合基本事实，不符合法律规定。。上诉人在一审中，已经就《评估报告》提出异议，并且当庭向鉴定人委托职员发问，该职员并没有作出合理解释，甚至直言鉴定人事先未调查过本案涉案土地的现状，未调查过涉案土地现在的实际收益，直接排除市场法和成本法，采用所谓的收益法来计损的做法明显欠妥。一审以鉴定人出具的《评估报告》作为计损依据，并不能完全反映对方给上诉人造成的损失。山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司辩称，一、本案一审依法查明答辩人租赁了被答辩人的农用地，进行露天采矿。对损毁的土地依法应由答辩人复垦，而不是赔偿被答辩人土地补偿费等费用。答辩人租赁被答辩人的农用地，将农用地上的土地表层挖掉，露天石料岩矿，进行露天开采。所租赁的农用地，政府没有征用，土地的性质还属于集体土地，现在答辩人租用被答人土地租期已到，对于被答辩人出租的土地，经答辩人的采矿行为造成被答辩人承包的土地损毁。依据国务院发布的《土地复垦条例》第三条：生产建设活动损毁的土地，按照”谁损毁，谁复垦”的原则，由生产建设单位或者个人（以下称土地复垦义务人）负责复垦”。第十条：”下列损毁土地由土地复垦义务人负责复垦：（一）露天采矿、烧制砖瓦、挖沙取土等地表挖掘所损毁的土地”。第十八条:”土地复垦义务人复垦，或者复垦验收中经整改仍不合格的，应当缴纳土地复垦费，由有关国土资源主管部门代为组织复垦”。从前述法规可知，答辩人对采矿损毁的土地负责复垦，答辩人与阳曲县国土资产局签有《土地复垦监管协议》、《地环保证金监管协议》，如答辩人不履行损毁土地复垦，由国土资源局代为复垦，费用由答辩人预交的521600元和3169152元中支付，答辩人是不赔偿被答辩人土地补偿费，也不存在《评估报告》的赔偿计算问题。二、本案适用法律错误是要看《土地租赁合同》是否有效，而不是采纳《评估报告》，适用法律错误。一审判决书第5页表述：”依据《中华人民共和国民法通则》第106条、《中华人民共和国合同法》第60条、第107条、第212条规定判决”。明显是适用法律错误。答辩人与被答辩人所签《土地租赁合同》第五条第5项：”承租方承诺，项目投产后矿区内所需劳务优先考虑南岭坡村”。租用的土地明确是用于工业建设。违反了《土地管理法》第12条：”依法改变土地权属和用途的，应当办理土地变更登记手续”。第36条：”非农业建设必须节约使用土地，可以利用荒地的，不得占用耕地；可以利用劣地的，不得占用好地。禁止占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等”。第63条：”农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设”。《土地承包法》第33条：”土地承包经营权流转应当遵循以下原则：（二）不得改变土地所有权的性质和土地的农业用途”。《物权法》第128条规定：”土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定，有权土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转。未经依法批准，不得将承包地用于非农建设”。依据《合同法》第52条第五规定，违反法律规定所签订的合同是无效合同。本案土地租赁合同的签订和履行均改变了租赁土地的农业用途，应当属于违反了效力性强制性规定，任何人只要作出该改变农用地的农业用途的，均应当无效。改变农业用途的强制性规定应当属于效力性强制性规定。综上所述，一审认定土地租赁合同有效，判令答辩人赔偿被答辩人土地补偿费是适用法律错误。上诉人山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回一审法院重审；2、上诉费由李天承承担。事实与理由：一审判决书审理查明的事实，李天承不是土地使用权人,本案主体不适格。一审查明，”李天承的父亲李贵龙与上诉人签订了《土地租赁合同》两份，双方约定将李天承承包的土地中的10.98亩地租给上诉人”。李天承不是土地使用权人。李贵龙对涉案的土地没有使用权，所签订的《土地租赁合同》无效。上诉人租赁的涉案土地改变了农用地的用途，《土地租赁合同》无效。上诉人租赁的涉案土地其目的是采矿，作业的流程是将农用地上的土地表层挖掉，露出石料岩矿，进行露天开采。这样的作业改变了农用地用途，违反相关法律规定。一审判决上诉人支付李天承土地补偿费是错误的。由于上诉人是露天开采岩矿，改变了农用地用途，依据相关法律规定上诉人负又恢复原状之责，对破坏的土地进行复垦。如上诉人没有复垦，应由土地资源管理部门负责复垦，发生的费用由上诉人承担。一审判决上诉人承担毁损土地14年的土地补偿费88116元是错误的。李天承辩称，被答辩人原定的合同没有履行，现已超过时间还没有履行，现在空口说复垦是2025年以后的事，我没见过农转用的手续，到底合不合法，对方拿出这方面的证据，我有权利知道；父子关系肯定能证明；对于评估报告，估价太低，算法不合理。上诉人李天承向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告被毁坏承包地的土地补偿费等损失（暂起诉30000元，实际数额以鉴定评估结果为准）。2、本案的诉讼费用、鉴定费用、保全费用等由被告承担。一审法院认定事实：原告李天承于1999年10月1日承包了阳曲县侯村乡店子底村南岭坡村一共18块土地共26.2亩，包括涉案的土地有山四渠1.5亩、南边1亩、榆谷暮1.9亩、嘴哨3亩、上剪子2.5亩、圪料凹1亩，以上共计10.9亩，承包期限从1999年10月份至2029年10月。2011年4月14日和2010年5月31日，原告李天承的父亲李贵龙与被告山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司签订了《土地租赁合同》两份，将位于阳曲县侯村乡店子底村村民委员会南岭坡自然村土地共10.98亩（原被告双方实际测量面积），由承租方即被告山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司使用。租赁期限均为5年。其中1亩的租赁期限从2010年12月1日至2015年12月1日，9.98亩的租赁期限从2010年5月31日至2015年5月31日，两份合同的租金均是每亩每年600元。合同均约定：第一条、出租方租赁位于阳曲县侯村乡店子底村村民委员会南岭坡自然村土地；第二条、租赁期限为五年。第三条、租金和租金交付期限。第四条、出租方必须提供政府颁发的土地使用证与个人身份证，由承租方保存上述证件复印件。第五条、双方责任：1、在租赁期间，出租方如因土地经营权属发生变更，取得经营权的一方即成为本合同的当然出租方，享有原出租方的权利，承担出租方的义务。2、承租方如果因工作需要，将租赁土地转让给第三方承租使用，必须事先征得出租方同意。3、出租方必须确保所出租的土地承包权归自己所有。4、在租赁期结束前两个月内，承租方归还出租方相同面积的土地......。第六条、违约责任；第七条、解决合同纠纷的方式。第八条、本合同在规定的租赁期届满前两个月内，双方如同意延长租期，重新签订合同。如双方不再续约，承租方应归还出租方相同面积的土地。2011年4月14日签订合同后，被告一次性给付原告的父亲李贵龙租金3000元，附着物补偿1450元。2010年5月31日签订合同后，被告一次性给付原告的父亲李贵龙租金29940元，附着物补偿1700元。原告李天承将位于阳曲县侯村乡南岭坡店子底村村南的10.98亩土地交于被告山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司使用。合同到期以后，双方并未续签合同，现在该土地一直由被告占用。原告李天承现诉至本院，请求判令被告赔偿原告被毁坏承包地的土地补偿费等损失88116元。本案在审理过程中，原告李天承申请对位于阳曲县侯村乡南岭坡店子底村村南的10.98亩土地的损毁程度以及土地补偿费数额进行鉴定，我院依照法定程序委托山西中仕德资产评估有限公司进行了评估。2017年12月11日，山西中仕德资产评估有限公司作出了晋中仕德评报字[2017]第1124号阳曲县侯村乡店子底村南岭坡村民李天承土地毁损程度及土地补偿费评估报告，评估结论为：捌万捌仟壹佰壹拾陆元整（88116元）。原告李天承为此支付评估费8800元。庭审中，原告李天承对该评估报告有异议，提出重新鉴定，本院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二十七条、第七十一条的规定，原告没有证据证明该鉴定结论有缺陷，且没有证据足以反驳该鉴定结论，故本院不予准许。认定以上事实的主要证据有：一、原告李天承提供的证据：1、《土地租赁合同》复印件两份；2、土地租赁租金明细表和附着物补偿明细表复印件两份；3、土地承包经营权证复印件；4、土地被损照片38张；5、山西中仕德资产评估有限公司评估报告一份；6、山西中仕德资产评估有限公司收据。二、被告山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司提供的证据：1、山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司的营业执照、法人身份证明书；2、中华人民共和国采矿许可证；三、本院的开庭笔录、询问笔录等。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。李贵龙作为原告李天承的家庭成员代表，与被告山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司签订的两份《土地租赁合同》均系双方当事人真实意思的表示，不违反法律规定，因此该合同合法有效，本院予以采信。两份土地租赁合同签订后，原告按照合同约定将位于阳曲县侯村乡南岭坡店子底村村南的10.98亩土地租赁给被告山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司使用，被告山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司按合同约定给付原告李天承的父亲李贵龙土地租金及地上附着物补偿。合同签订后，原告李天承对父亲李贵龙的行为进行了追认。租赁期限到期后，双方未再续签合同，按照双方的约定，”本合同在规定的租赁期届满前两个月内，双方如同意延长租期，重新签订合同。如双方不再续约，承租方应归还出租方相同面积的土地。”被告山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司未按合同约定归还原告相同面积的土地，也未归还租赁的土地，且在租赁期内对租赁的土地造成毁损，构成违约，依法应当承担违约责任。根据山西中仕德资产评估有限公司作出的阳曲县侯村乡店子底村南岭坡村民李天承土地毁损程度及土地补偿费评估报告书,原告李天承主张被告赔偿其被毁坏承包地的土地补偿费为88116元的诉讼请求，证据充分，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百一十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二十七条、第七十一条的规定，判决：被告山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司在本判决生效后十五日内支付原告李天承土地补偿费88116元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2003元，评估费8800元，由被告山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司负担。二审期间,当事人双方没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，1、上诉人李天承的父亲李贵龙做为家庭成员，有权利将家庭承包土地出租使用，李贵龙将承包土地出租后，得到李天承的追认，涉案《土地租赁合同》的效力及于李天承，即李天承做为本案的主体身份适格。2、从当事人双方签订的《土地租赁合同》中约定的权利、义务、责任和实际履行的情况以及山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司就涉案土地与相关部门签订了《土地复垦监管协议》、《地环保证金监管协议》分析,可以看出双方签订合同意思表示真实，如对双方当事人的意思自治行为按照无效处理有背诚实信用原则。山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司由于本身的原因，在租赁了涉案土地后改变了农用地的用途，主张该《土地租赁合同》无效的理由不足。3、山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司在签订合同后，没有办理土地农转用审批手续，且在租赁期内对租赁的土地造成毁损，构成违约，依法应当承担违约责任。一审法院根据山西中仕德资产评估有限公司作出的阳曲县侯村乡店子底村南岭坡村民李天承土地毁损程度及土地补偿费评估报告书,认定李天承主张山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司赔偿其被毁坏承包地的土地补偿费为88116元，于法有据。4、李天承要求山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司赔偿其土地补偿费用等费用196513.45元，没能提出有力的证据加以证明，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，由上诉人李天承负担2003元,由上诉人山西万佳汉岭熔剂灰岩矿业有限公司负担2003元。本判决为终审判决。审判长张玉森审判员孙云英审判员段晋文二O一八年四月十一日书记员孟瑞芳