河南省方城县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1322民初4296号原告：方城县房产管理局。法定代表人：孙杰峰，任局长。统一社会信用代码：124113224191453640。住所地：河南省方城县。委托诉讼代理人：李平，男，1967年3月6日生，汉族，住河南省方城县。被告：河南广程建设有限公司。法定代表人：冯永存，任总经理。统一社会信用代码：91411300740742712L。住所地：南阳市。委托诉讼代理人：刘刚，河南宛龙律师事务所律师。第三人：孙纪山，男，1963年1月20日生，汉族，住方城县。委托诉讼代理人：李桂榜，方城县弘正法律服务所法律工作者。原告方城县房产管理局与被告河南广程建设有限公司、第三人孙纪山为建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用组成合议庭公开开庭进行了审理，原告方城县房产管理局的委托诉讼代理人李平和被告河南广程建设有限公司委托诉讼代理人刘刚、第三人孙纪山委托诉讼代理人李桂榜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方城县房产管理局向本院提出诉讼请求：判令被告支付因违约造成工期延误而给原告造成的直接经济损失599175.64元。事实与理由：2013年10月11日，被告中标原告“方城县裕廉小区公租房”建设项目。同年12月5日，双方签订《建设工程施工合同》：计划开工日期：2013年12月5日。计划竣工日期：2014年10月25日。工期总日历天数：320天。工期总日历天数与根据前述计划开竣日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。该工程实际开工日期是2014年3月1日，竣工日期为2016年3月10日；实际施工工期总日历天数为739天；根据被告施工日志显示，有记载的因不可抗力等各种原因停工天数为151天。据此，被告未能按照施工进度计划和合同约定的工期及时完成合同义务，导致延误工期268天，从而造成原告无法按期出租房屋的直接损失为599175.64元（268天X2235.73元/平方米/天=599175.64元）。期间，鉴于被告缴纳有履约保证金364000元，因被告违约，在损失未明确和达成一致意见之前，原告一直未予退还。后被告诉至贵院，要求原告退还履约保证金。2020年7月9日，贵院作出（2020）豫1322民初1386号民事判决书，判决原告返还被告履约保证金；涉及原告主张的因被告违约所造成的直接损失90余万元，另行起诉。综上，特具文起诉，请依法判如所请，以维权益。被告河南广程建设有限公司辩称，一、案涉工程项目，经另案判决书查明以及《方审基计外报（2017）8号》审计报告，证实原告发包的项目在变更后增加了投资，势必造成工程量增加、工期延期的后果。因此，案涉工程项目的工期超出计划工期，系原告自身所造成，应驳回原告诉请。二、原被告《施工合同》中第二条约定的工期时间均是计划时间而不是实际工期时间，且该条第四款约定“实际开竣工日期执行通用条款1.1.4.1和1.1.4.2”的规定”也证明320天并不是实际工期，故本案实际施工日期，不能仅依照《施工合同》中第二条约定的320天计划工期来计算实际工期。另外，竣工验收报告出具时间不代表是工程实际竣工时间，通用条款第13.2.3项也明确规定了“以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期”。因此，被告诉状中以竣工验收报告出具日2016年3月10日作为实际施工期限的最终日，没有事实依据及法律依据。三、原被告《施工合同》专用条款第7.5.1条约定：因发包人导致的工期延误包括设计变更、施工中遇到不利物质条件和异常恶劣的气候条件、发包人或监理人修改已经确认的施工组织设计或施工方案、地方关系干扰、不可抗力以及其他非承包人原因延误工期的情况。因此，本案实际工期超出计划工期，系原告自身项目变更导致，不是承包人的原因。四、施工合同专用条款第12.4条约定，案涉工程的工程款付款方式为：基础部分由施工企业垫付，以后每层封顶拨付总造价的6%，内外粉刷完（含保温）完成付总价的10%，水电完成付总价的10%，门窗安装完成付总价的10%，竣工验收合格后付工程款达到85%，待审计决算后完成后付除保修金外工程款。本案工程为九层建筑屋，按照付款节点，被告应当支付13次工程款，而被告在竣工验收前仅支付7次工程款，完全可证明被告在付款时，存在延期付款情形，既然延期付款，造成工期延误就是原告自身原因，且逾期付款必然导致实际施工人孙纪山工期延长及停工、窝工损失。另外，合同约定在竣工验收合格后付工程款达到85%，而至竣工验收报告出具的2016年3月10日前，被告支付工程款为580万元，仅占合同总造价的80%，没有达到85%的付款比例，也可证明被告在履行合同期间存在逾期支付工程款的事实。五、自2016年3月10日竣工验收报告日至今，原告从未向被告主张工期延误导致的各种损失，已经全额向被告支付了工程款。因此，原告即便存在损失，也已经超出了3年诉讼时效，且全额支付工程款的事实也可证明原告不存在租赁损失，应驳回原告的诉讼请求。六、原告作为政府职能部门，案涉项目属于廉租房，在无物价部门收费许可证的情况下，没有收取房屋租赁费的主体资格。七、本案实际承包人是孙纪山，实际履行合同主体也是孙纪山，故原告与被告广程公司之间的权利义务均应由孙纪山承担，包括因逾期付款造成的停工、窝工损失。综上，原告的起诉无任何事实根据及法律依据，其自身对工程进行变更造成工期延长，应自身承担责任，故应依法驳回原告的诉请。第三人孙纪山述称，本案的涉案工程按照法律规定，广程公司不应当转包给孙纪山，孙纪山实际进行了施工，其与广程公司的合同争议已经法院处理完毕，广程公司不应当追加孙纪山参加诉讼；本案涉案工程的实际损失人是孙纪山，并不是原告，原告没有造成损失；审计部门经过审计减额审计1033403.66元，审减数额是孙纪山的实际损失；该案涉案工程的延期原因有7项：1是四邻干扰，房管局没有得到及时调整解决；2．原告因规划手续建设施工手续办理迟缓，导致工程延期；3．该案工程地址情况复杂，矛盾较多；4．该案工程招标后，原告又许给了方城县第一建筑公司，建筑公司已经挖地基，孙纪山发现后，予以纠正，孙纪山赔偿一建公司补偿费6万元，一建公司才退出；5．因为图纸房管局变更，由原来的填土变更为桩机；6．该案工程由于现场狭窄，进出料困难；7．房管局没有及时按照合同约定支付工程款。其余同广程公司的答辩意见。本院经审理认定事实如下：2013年10月11日，南阳市豫兴建筑装饰工程有限责任公司中标“方城县2013年公租房建设项目”中位于释××路××南××小区主体工程项目。后“南阳市豫兴建筑装饰工程有限责任公司”名称变更为“河南广程建设有限公司”。2013年12月5日，方城县房地产管理局与广程公司签订《建设工程施工合同》一份，合同约定，方城县房地产管理局将方城县裕廉小区公租房项目发包给广程公司承建，合同价为7286108.25元。《建设工程施工合同》第一部分《合同协议书》第二条合同工期约定：计划开工日期：2013年12月5日。计划竣工日期：2014年10月25日。工期总日历天数：320天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。实际开、竣工日期执行通用合同条款1.1.4.1和1.1.4.2的规定。合同第六条合同文件构成约定：本协议书与下列文件一起构成合同文件：（1）中标通知书（如果有）；（2）投标函及其附录（如果有）；（3）专用合同条款及其附件；（4）通用合同条款；（5）技术标准和要求；（6）图纸；（7）已标价工程量清单或预算书；（8）其他合同文件。合同第七条承诺约定：1．发包人承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款。2．承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全，不进行转包及违法分包，并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任。3．发包人和承包人通过招投标形式签订合同的，双方理解并承诺不再就同一工程另行签订与合同实质性内容相背离的协议。2013年11月4日，被告河南广程建设有限公司与孙纪山签订了《工程项目承包协议书》，河南广程建设有限公司将中标项目工程交由第三人孙纪山具体施工。2013年12月24日，原告向被告转账支付364000元履约保证金。《南阳市建筑工程竣工验收报告》载明：工程开工日期：2014年3月1日，竣工日期：2016年3月10日；工程质量评定合格。验收报告上盖有方城县房产管理局、河南广程建设有限公司、河南天阁工程管理有限公司、方城县讯立建筑设计有限责任公司等单位印章。2014年9月4日至2016年2月3日，原告8次向被告转账支付工程款共计580万元。2017年1月24日至2018年6月7日，原告3次向被告转账支付3849513.13元，将全部工程款结清，履约保证金未返还。2020年4月20日，被告广程公司具文起诉，要求原告退还履约保证金。2020年7月9日，本院作出（2020）豫1322民初1386号民事判决书，判决原告返还被告履约保证金36.4万元。庭审中，原告抗辩被告工程逾期应赔偿损失。因原告未反诉，抗辩未审理。原告于2020年8月7日具文起诉，请求法院判令被告支付因违约造成工期延误而给原告造成的直接经济损失599175.64元。另查明一，2017年6月5日，方城县保障性住房管理办公室出台方住保【2017】2号文件《方城县裕廉小区公租房分配方案》。方案载明，房源共计86套，3-8层7元/平方米·月，9层6元/平方米·月。据原告统计，共解决91户住房困难，配套商业房13套，租赁给六户商户。按照方住保［2017］2号文规定，其中住房总面积为5352.69平方米；3-8楼面积为4594.02平方米，单价为0.2301元/平方米/天；9楼总面积为764.67平方米，单价为0.1973元/平方米/天；配套商业门面房年租金为37万元；住房和商业门面日租金合计2235.73元。原告认为因被告原因导致实际延误工期日历天数268天，造成原告既得利益损失为268天×2235.73元/平方米/天=599175.64元另查明二，2017年12月30日，方城县审计局方审基计外报（2017）8号《审计报告》。《报告》载明：方城县裕廉小区公租房及附属工程建设项目，审计后建筑安装工程总投资90948.12元。其中：主体工程中标合同价7286108.25元，变更增加663404.88元，合计7949513.13元。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告方城县房产管理局诉请判令被告支付因工期延误而给原告造成的经济损失，被告抗辩原告起诉已经超过诉讼时效。《南阳市建筑工程竣工验收报告》载明：工程开工日期：2014年3月1日，竣工日期：2016年3月10日。原告诉讼时效应自工程竣工之日起计算，原告没有证据证明其于2019年3月10日前向被告主张因工期延误而给原告造成的经济损失，被告关于原告起诉超过诉讼时效的辩解意见成立，本院予以采信。依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百一十九条之规定，判决如下：驳回原告方城县房产管理局的诉讼请求。案件受理费9800元，诉讼保全费2340元，共计12140元由原告方城县房产管理局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  麻俊鹏审 判 员  丁留长人民陪审员  王 雪二〇二一年二月二日书 记 员  马玲菓