浙江省台州市路桥区人民法院    民事判决书    （2021）浙1004民初5478号     原告：吴小华，男，1973年7月23日出生，汉族，住陕西省汉阴县。       委托诉讼代理人：娄文君，台州市天维法律服务所法律工作者。       被告：浙江博拓里尼机械股份有限公司，住所地台州市路桥区新桥镇新大街227号。       法定代表人：陈灵军，董事长。       委托诉讼代理人：俞洁琼，浙江全力律师事务所律师。       原告吴小华与被告浙江博拓里尼机械股份有限公司劳动争议一案，本院于2021年9月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴小华及其委托诉讼代理人娄文君、被告浙江博拓里尼机械股份有限公司的委托诉讼代理人俞洁琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。       原告吴小华向本院提出诉讼请求：要求被告支付原告一次性伤残补助金差价（49411-24186社保已付）25255元、一次性医疗补助金11920.50元、一次性伤残就业补助金11920.50元、停工留薪工资14126元、交通费300元、经济补偿金7063元、赔偿金14126元，以上共计人民币84711元。审理中，原告撤回要求一次性医疗补助金11920.50元的诉讼请求。事实与理由：台州市路桥区劳动人事争议仲裁委员会浙台路桥劳人仲案字［2021］第195号仲裁裁决书，认定事实和适用法律均存在错误。一、被告赔偿原告工伤保险差额25255元。仲裁裁决书第三页“申请人已参加工伤保险，其一次性伤残补助金、一次性医疗补助金属于社保基金支付范围，本委不再处理”。根据《浙江省工伤保险条例》第三十三条规定“用人单位未依法参加工伤保险或未足额缴纳工伤保险费，其职工发生工伤的，由用人单位按照国家和省规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用或者支付差额部分费用”、第六十四条第一款规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额”。原告认为，原告在被告处月平均工资为7063元，其工伤保险缴费基数应按照实发工资，原告于2021年1月7日发生工伤事故，并构成十级伤残，社保应赔付原告一次性伤残补助金应为49441元（7个月×7063元），而原告实际受偿金额为24186元（社保已支付），因被告未足额缴纳工伤保险费，对于差价25255元应由被告承担。二、工资标准应按每月7063元计算。根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条规定“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资”。被告实际发放给原告包括加班费在内月平均工资7063元，其工资标准应按7063元计算。三、停工留薪时间应为3.5个月。仲裁裁决认为给予1.5个月停工留薪期无法律依据，在仲裁委原告提供的台州市博爱医院于2021年1月13日出具的医疗诊断证明书明确载明“出院后继续休息贰月（2021年1月13日至2021年3月13日）”，但实际上原告到2021年3月13日伤势仍未治愈，无法上班；根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；”结合到本案原告台州市劳动能力鉴定委员会于2021年5月10日作出劳动能力初次鉴定结论，工资应发放至2021年5月10日止。四、支付经济补偿金7063元、经济赔偿金14126元。原告尚在治疗期内、劳动合同期内，被告未提前通知且单方提出与原告解除劳动关系，属于违法解除；应支付一个月的工资代通知金，根据《劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。五、交通费500元属于就医疗期间合理支付，应予支持。六、被告要求原告返还2021年2月至5月份企业代缴社保个人部分未扣回部分1272.52元，不应支持。事故发生后至今，原告自2021年5月27日开始多次与被告协商赔偿及回被告公司上班事宜，被告未给予赔偿并将门禁卡给予设置，使原告无法通行，无法正常上班，失去工资收入。又因原告尚在劳动合同期内被告理应为其缴纳，该款不应返还。综上，请求法院支持原告的诉讼请求。       被告浙江博拓里尼机械股份有限公司辩称，台州市路桥区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书合理合法，不存在错误。伤残补助金的差价不应支付，原告就职尚未满一年，根据社保相关政策，按其就职时合同约定的工资投保相应社会保险符合法律规定。一次性伤残就业补助金同意支付。停工留薪工资两个月过高，原告伤情为右拇指指尖关节不完全切断，住院治疗6天，其主张的停工留薪工资过高。仲裁裁决书认定应给付一个半月的停工留薪工资，其予以尊重。交通费因原告未在统筹地区外就医、未提供相应发票，不应支付。经济补偿金及赔偿金根据原告入职时签订的员工细则第十二条约定，无故旷工两天以上视为自动离职，本案原告即使按其主张的两个月停工留薪期间，至被告停缴原告的社保为止早已超过两天，应视为原告自动离职，故无需支付经济补偿金及赔偿金。其代原告缴纳的2021年2月-5月的社保个人缴纳部分计1272.52元要求抵扣。       本院经审理认定事实如下：原告吴小华与被告浙江博拓里尼机械股份有限公司签订员工聘用合同，约定合同期限自2020年5月27日-2021年5月27日，在电工岗位工作，劳动报酬为基本工资2000元＋岗位工资1000元＋绩效工资、奖金及其他补贴。合同另就双方权利义务、违约责任等进行了约定。2021年1月7日上午8时30分许，原告在被告车间安装调配机器设备上的铁块时，右手大拇指不慎被砸伤。伤后原告至台州市博爱医院住院治疗6天，诊断为右拇指指尖关节不全切断。2021年1月13日，台州市博爱医院出具医疗诊断证明书，建议原告休息2个月。2021年1月13日，原告伤经台州市人力资源和社会保障局认定为工伤。2021年5月10日，台州市劳动能力鉴定委员会作出台劳鉴［2021］3331004442号劳动能力初次鉴定结论，鉴定原告十级伤残，无生活自理障碍。       另查明，原告扣除加班工资后的月平均工资为6863元。原告伤后，未至被告处继续工作，被告已向原告发放停工留薪期工资7397元。被告为原告缴纳社会保险至2021年5月，并代原告缴纳2021年2月-5月的社保个人缴纳部分计1272.52元，原告在审理中同意在本案款项内抵扣。       上述事实，有原告提交的身份证、企业信息、浙台路桥劳人仲案字［2021］第195号仲裁裁决书、工伤认定申请表、劳动能力初次鉴定结论书、工资表、浦发银行交易流水、中国农业银行个人账户明细、医疗诊断证明书、出院记录、原、被告提交的员工聘用合同、被告提交的关于开展2020年度、2021年度社会保险调整缴费基数申报的通知、员工入职须知细则、打卡记录、社保明细及原、被告的陈述等所证实。       本院认为，原告吴小华与被告浙江博拓里尼机械股份有限公司成立劳动关系，原告于工作时间在工作场所内因工作原因受伤，经劳动行政部门认定为工伤，劳动能力评定为十级伤残，事实清楚，证据确实。被告应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。原告主张应按照包含加班费的7063元／月的标准计算其赔偿费用，本院认为，工伤职工在停工留薪期内，原工资待遇不变，其中“原工资”按照工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月的平均工资计算，包括计时工资或计件工资、奖金、津贴或补贴等，但不包含加班工资。本案中，原告工作未满12个月受伤，根据其工资发放情况，扣除加班工资的平均工资为6863元，对此原、被告均无异议，故原告的平均工资应按照6863元／月计。原告主张被告应支付一次性伤残补助金差价25255元，本院认为，工伤保险缴费基数应当以用人单位全部职工工资总额确定，而非以单个职工的实际工资为准，故原告以社保中心缴费基数低于本人实际工资为由，要求被告支付一次性伤残补助金差额缺乏依据，本院不予支持。原告主张的一次性伤残就业补助金11920.50元，合理合法，被告亦同意支付，本院依法予以支持。原告主张停工留薪工资14126元，本院根据原告就医情况、结合住院时间及医院出具的医疗诊断证明书等，酌情确定原告停工留薪期为45天，被告应按照6863元／月的标准向原告支付停工留薪期工资10294.50元，鉴于被告已实际支付7397元，尚应支付2897.50元。原告主张交通费300元，但未提交相关票据为凭，本院不予支持。原告以被告违法解除劳动合同为由主张应支付经济补偿金7063元、赔偿金14126元，本院认为，原告提交的与被告工作人员的谈话记录显示，被告工作人员2021年3月17日表示原告可继续上班，并可以安排较轻松的指导性工作，原告在四月份与被告工作人员谈话时明确表示其工伤认定的事情结束前不会回去上班，原告在庭审中亦认可其跟被告工作人员表示复工的前提系被告按照法律规定履行其要求的赔偿责任，而被告为原告缴纳社会保险至2021年5月，结合原告入职时签字的员工入职须知细则规定、打款记录等，原告应属自行离职致双方劳动关系终止，本院对原告关于被告违法解除劳动关系的主张不予采信，对原告要求被告支付经济补偿金7063元、赔偿金14126元的诉讼请求依法不予支持。综上，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金11920.50元、停工留薪期工资2897.50元，鉴于原告同意被告代缴的2021年2月-5月社保个人缴纳部分计1272.52元在本案中予以抵扣，故被告尚应支付原告13545.48元。依照《工伤保险条例》第十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：       一、被告浙江博拓里尼机械股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告吴小华一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资合计人民币13545.48元。       如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。       二、驳回原告吴小华的其他诉讼请求。       案件受理费10元，减半收取计5元，由被告浙江博拓里尼机械股份有限公司负担。       如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。       本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。       审判员马静     二〇二一年十月十二日     代书记员金安妮     附件：     本判决所依据的相关法律和法条     《工伤保险条例》     第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。     用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。     对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。     第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。     停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。     生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。     第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：     （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；     （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。     第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。     本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资的300％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资的60％计算。