湖南省祁阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1121民初3839号原告：谭莉，女，1984年6月5日出生，汉族，居民，住祁阳县。委托诉讼代理人(特别授权)：汪铁桥，湖南金浯律师事务所律师。被告：湖南德辉现代农业开发有限公司，住所地祁阳县茅竹镇肖家村八组。法定代表人：于清华，执行董事。委托诉讼代理人(特别授权)：李巧龙，湖南齐物律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹小龙，湖南齐物律师事务所律师。被告：永州德顺游乐有限公司，住所地湖南省永州市祁阳县茅竹镇三家村原肖家八组。法定代表人：李建良，执行董事。委托诉讼代理人：刘伟，湖南齐物律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司，住所地湖南省永州市冷水滩区育才路潇湘明珠1、2楼。法定代表人：赵凯，总经理。委托诉讼代理人：姚纪言，北京中银（长沙）律师事务所律师。原告谭莉与被告湖南德辉现代农业开发有限公司（以下简称德辉公司）、永州德顺游乐有限公司（以下简称德顺公司）、中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司（以下简称平安保险公司永州中心支公司）身体权纠纷一案，本院于2020年11月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭莉及其委托诉讼代理人汪铁桥、被告德辉公司及其委托诉讼代理人李巧龙、邹小龙，被告德顺公司的委托诉讼代理人刘伟、平安保险公司永州中心支公司的委托诉讼代理人姚纪言到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谭莉向本院提出诉讼请求：1、两被告赔偿原告谭莉医疗费等各项经济损失211,008.79元（其中：1、住院费28,881.68元；2、住院伙食补助费34×100=3400元；3、营养费90×30=2700元；4、康复费4000元；5、护理费66,816÷12×3.5=19,488元；6、交通费500元；7、误工费62,850÷12×7=36,662.5元；8、鉴定费1803.5元；9、取内固定器费12,000元；10、伤残赔偿金39,842×20×0.1=79,684元；11、精神损害抚慰金5000元；12、被抚养人生活费45,770.79元，共计239,890.47元。抵扣被告支付的医药费后，应当赔偿211,008.79元）；2、本案诉讼费由两被告承担。诉讼过程中，谭莉增加诉讼请求：1、追加平安保险公司永州中心支公司为本案的被告，由其对谭莉的损失优先承担赔偿责任；2、因计算错误，被抚养人的生活费增加2192元。事实与理由：2020年4月30日晚上8时30分左右，原告谭莉跟家人等三人前往被告合伙开办的游乐场玩耍，先购买入园门票后又在网红桥售票口购买了30元的网红桥门票，在网红桥入口处监控人员的允许下，上了网红桥，刚上去由于网红桥上游客甚多，左右摇摆幅度较大，瞬间将原告摔下，因安全防护措施不到位，导致原告右腿骨折。受伤后，原告前往祁阳县中医院进行住院治疗。经医生检查后，确诊原告右胫腓骨下段粉碎性骨折并右后踝骨折，右足2-4跖骨撕脱性骨折。2020年11月6日，原告的伤情经永州市中泰司法鉴定所鉴定为十级伤残、伤后休息治疗柒个月（两次手续）、壹人陪护三个半月（两次手续）、营养期三个月、康复费肆千元、取内固定器费壹万贰仟元（两处）。由于被告未尽安全保障义务致使原告遭受人身损害，所以导致了这次事故的发生，由此给原告带来了经济和精神上的巨大损失，对于原告的损失，被告应该予以赔偿。被告垫付了部分医药费后，对于原告的其他经济损失，两被告拒绝赔偿。为维护原告的合法权益，现依据法律规定，诉至贵院依法判处。因德辉公司在平安保险公司永州中心支公司投保了公众责任险，事故发生在保险期间，谭莉的损失由平安保险公司永州中心支公司代替两被告赔偿。德辉公司辩称：一、请求追加平安保险公司永州中心支公司为本案的第三人；二、原告对自身未尽到谨慎注意义务，存在重大过错，对其自身损失应当承担主要责任；三、本公司已尽到了安全保障义务；四、原告为农村户籍，应按农村居民收入标准计算相关赔偿项目，其现行计算损失的标准于法无据。德顺公司辩称：一、原告受伤时，德顺公司尚未成立，不具有民事主体资格，故德顺公司不是本案的适格被告，请依法驳回原告对本公司的诉请；二、其他辩称内容同德辉公司。平安保险公司永州中心支公司辩称：一、本案中德辉公司实际经营的行业与其选择投保的行业不符，根据保单约定，本公司不承担赔偿责任。本案中，原告在被保险人德辉公司开办的游乐场所参与网红桥玩耍时摔落受伤。根据德辉公司的投保单记载：被保险人的行业类型为“批发和零售业-食品、饮料及烟草制品批发-果品、蔬菜批发”。同时，保险单的特别约定第二条规定：“若被保险人实际行业与保单选择行业不符，保险人退还保费，不承担保险责任（行业明细分类，详见《国民经济行业分类与代码》GB/T4754-2002）。《国民经济行业分类与代码》（GB/T4754-2002）规定，游乐场属国民经济行业分类中的“R”类：文化、体育、娱乐业。对应的行业代码为“923休闲健身娱乐活动”。保单约定的“批发零售”属国民经济行业分类中的“H”类，两者完全不属同一行业类型。另外，德辉公司在答辩中自认其公司为国家3A及旅游景区，系旅游经营者。旅游景区国民经济行业分类中的“N”类:水利、环境和公共设施管理业，对应代码为“813旅游景区管理”。而保单中德辉公司选择的是国民经济行业分类中的“H”类;批发和零售业，对应的行业代码为“632食品、饮料及烟草制品批发”。根据被保险人的自认，能够说明其实际经营的行业与投保的行业并非同一行业类别。被保险人未针对旅游景区这一行业投保，根据保险合同约定，保险人有权退还保费，不承担保险赔偿责任。二、根据保单约定，本公司有权对原告的损失扣除10%的绝对免赔额。三、根据保单约定，每次事故每人医疗费用限额3万元，超过部分不予赔偿。四、根据保单约定，护理费的赔偿标准不超过事发地上一年度职工平均工资的50%，对原告超出部分的护理费，不承担赔偿责任。五、被告德辉公司已尽到了安全保障义务，原告主张网红桥的安全防护措施不到位，导致其受伤，没有充分的事实依据。六、德辉公司对事故的发生不存在明显过错，原告作为成年人，在从事网红桥此类高风险的娱乐活动时，自身未尽到相应的注意义务，对事故的发生应承担全部责任。综上所述，请求法院依法驳回对本公司的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷予以佐证。经质证，德辉公司、德顺公司、平安保险公司永州中心支公司对谭莉提交的证据六、被扶养人的身份信息，证据七、原告的租房合同、房租及水电费转账记录、合伙协议、营业执照、微信交易明细、银行流水、居委会居住证明等证据的真实性、证明目的有异议。原告对德辉公司提交的证据三、德辉景区及网红桥警示标牌照片，证据四、网红桥产品合格证，证据六、景区休闲旅游文化周活动方案、保卫工作方案、五一休闲旅游文化周组委会名单及分工，证据八、调查笔录及证人于光明、肖丹的当庭证言等证据均有异议，认为不能达到证明德辉公司已尽安全保障义务的证明目的。原告、德辉公司、德顺公司对平安保险公司永州中心支公司提交的证据一、平安公众责任险保险抄件、投保单，证据二、平安公众责任险保险条款，证据三、《国民经济行业分类与代码》（GB/T4754-2002）等证据的真实性无异议，对其证明目的有异议，认为证据三与本案无关联。本院依职权对德辉公司职员所作的调查笔录，平安保险公司永州中心支公司对其真实性没有异议，对其关联性有异议。本院认为，谭莉补充提交的证据与证据六、证据七能相互关联、相互印证，弥补了证据六、证据七瑕疵，能达到原告的证明目的。故对谭莉充所提交证据的证明效力，本院予以采信。德辉公司提交的证据三、四、六、八及证人于光明、肖丹的当庭证言，虽能证实德辉公司对网红桥已采取了部分积极的安全保障措施，但不能证实其已尽到了全部的安全保障义务，故对其证据目的，本院不予采信。原告、德辉公司、德顺公司对平安保险公司永州中心支公司提交的证据一、二、三的真实性无异议，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年4月30日晚上8时30分左右，正下着小雨，谭莉及家人到德辉公司的德辉景区游玩。谭莉购买了网红桥的门票，在网红桥入口处监控人员的允许下，赤脚登上了网红桥。在网红桥的摇摆过程中，谭莉从桥上摔下，右脚受伤。谭莉受伤后，立即被送往祁阳县中医院住院治疗。同年6月3日，谭莉出院，共住院治疗34天。11月6日，永州市中泰司法鉴定所出具永中司鉴所【2020】临鉴字第133号《司法鉴定意见书》，结论为：1、谭莉右胫腓骨下段粉碎性骨折并右后踝骨折，右足2-4跖骨撕脱性骨折分别构成轻伤一、二级，右踝关节功能丧失达52.7%，构成十级伤残。2、伤后已用医疗费及鉴定费至2020年11月6日止，按实际费用凭正规发票予以认可。3、医疗、护理、营养时限：伤后休息治疗陆个月，壹人陪护叁个月，营养期叁个月。4、后期医疗费评估：增加康复费肆仟元，右胫腓骨下段粉碎性骨折内固定器取出费用壹万贰仟元（两处），建议手术休息治疗壹个月，陪护半个月。谭莉支付鉴定费1803元。德辉公司垫付医药费28,881.68元。另查明：1、2020年6月23日，德辉公司设立永州德顺游乐有限公司，经营电子游艺娱乐活动等项目。2、德辉公司在中国平安财产保险股份有限公司投保了平安公众责任保险，保险期间自2020年3月16日0时起2021年3月15日24时止；投保行业类型：农、林、牧、渔服务业-农业服务业-其他农业服务业；投保营业场所：湖南省永州市祁阳县茅竹镇肖家村八组；累计赔偿限额1000万元，每次事故赔偿限额500万元，每次事故每人赔偿限额50万元，每次事故每人医疗费用赔偿限额30,000元；本保单对人身伤亡每次事故绝对免赔额为500元或损失金额的10%，两者以高者为准;特别约定：（1）保险人对所有被保险人由一次事故或同一事故引起的数次事故承担的全部责任不得超过保险合同明细表中列明的每次事故赔偿限额。（2）若被保险人实际行业与保单选择行业不符，保险人退还保险费，不承担保险责任（行业明细分类，详见《国民经济分类与代码》（ＧＢ／Ｔ4754-2002））。（3）本保单每人医疗费赔偿限额人民币3万元。3、谭莉育有二女，长女邓某1出生于2007年1月24日，次女邓某2出生于2011年1月15日；谭莉共有三姐妹，其父谭芳友出生于1953年8月6日，其母李飞出生于1960年10月24日；自2015年6月起，谭莉一直租住在祁阳县××镇××路××号××楼××室，与他人合伙从事窗帘、软、硬包装等产品经营。4、德辉公司的网红桥架设在户外，长约70米，呈弧形，最低处距离气垫1米左右。本院认为，本案属因安全保障义务引起的违反安全保障义务责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案中，德辉公司作为网红桥经营管理者，明知网红桥的游玩规则是通过猛烈的摇晃方式将游客摔下桥面，游客被摔下后可能存在受伤的风险。为了防止伤害的发生，在桥下铺设了缓冲气垫，但气垫并不能完全消除游客摔下桥面后受伤的所有危险，且德辉公司不顾雨天网红桥娱乐活动受伤危险增高的风险，仍组织经营网红桥活动，未尽到合理限度范围内的安全保障义务，以致谭莉在网红桥的摇晃过程中摔下受伤，德辉公司应当承担相应的民事赔偿责任。谭莉明知参与网红桥活动存有从桥上摔下受伤的风险，仍赤脚上桥，没有做好自我保护，亦有过错，应当减轻德辉公司的民事赔偿责任。综合本案的事实、情节，酌情核定德辉公司、谭莉承担民事责任的比例为8:2。经核实，谭莉的损失有：（一）医疗费46,981.68元。包括：住院费28,881.68元；住院伙食补助费34×100=3400元；营养费90×30=2700元；后期治疗费（取内固定器费）12,000元；共计46,981.68元。（二）其他损失190,608.3元。包括:康复费4000元；按照城镇居民服务行业标准计算护理费66816÷12×3.5=19,488元；交通费酌情核定200元；谭莉与他人合伙从事窗帘等产品销售工作，按批发零售业计算其误工费62,850÷12×7=36,662.5元；鉴定费1803元；谭莉在县城连续居住满1年以上且其主要收入来源于城镇，按城镇可支配收入未超出本地区上一年度职工平均工资的50%标准计算其伤残赔偿金39,842×20×0.1=79,684元；根据案件情节，酌情认定精神损害抚慰金3000元；根据《第八次全国民商事审判工作纪要》第8条规定，被抚养人及赡养人的生活费按照城镇消费性支出标准计算，即【（5+7）×26,924】÷2×0.1+【（13+20）×26,924】÷3×0.1=45,770.79元；共计190,608.3元。德辉公司在平安保险公司永州中心支公司投保了公众责任保险，且在保险期内，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、第三款规定，谭莉的损失应当由平安保险公司永州中心支公司在保险限额内予以赔偿，不足部分，由谭莉与德辉公司按责任比例分担。根据保单特别约定，每次事故每人赔偿限额500,000元，其中每次事故每人医疗费用责任限额30,000元（每次事故每人医疗费用免赔额500元），每次事故免赔额为500元或者损失金额的10%，两者以高者为准。谭莉的医疗费46,981.68元，德辉公司承担80%的赔偿责任即46,981.68元×80%=37,585.34元，已超出医疗费最高赔偿限额30,000元中扣除10%的免赔即27,000元，由平安保险公司永州中心支公司在医疗费赔偿限额内赔偿谭莉27,000元，德辉公司承担10,585.34元；德辉公司应承担的其他损失为即190,608.3元×80%=152,486.64元，未超出总限额500,000元免赔10%的限额即423,000元，由平安保险公司永州中心支公司在赔偿限额内赔偿谭莉152,486.64元。平安保险公司永州中心支公司共赔偿谭莉损失27,000元+152,486.64元=179,486.64元.德辉公司应赔偿谭莉超出医疗费保险限额部分损失10,585.34元，品除其已垫付医疗费28,881.68元，余下18,296.34元，由德辉公司与谭莉自行结清。德顺公司系德辉公司的关联公司，谭莉受伤时尚未成立，不具备民事主体资格，故谭莉诉请德顺公司与德辉公司对其损失承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院依法予以驳回。关于平安保险公司永州中心支公司不承担赔偿责任的辩称意见。经查，德辉公司的营业执照载明其经营范围为旅游开发建设、经营、管理，旅游服务游乐场经营等，平安保险公司永州中心支公司在德辉公司投保公众责任险时，应当知晓德辉公司的经营范围，其在保单上载明被保险人的行业类型为农、林、牧、渔服务业-农业服务业-其他农业服务业，应涵盖了德辉公司旅游服务游乐场所的经营。平安保险公司永州中心支公司根据《国民经济行业分类与代码》（GB/T4754-2002）的行业分类，以被保险人经营的网红桥娱乐项目不属保单中特别约定的投保行业类型主张不承担赔偿责任，但平安保险公司永州中心支公司未提交证据证实其已就《国民经济行业分类与代码》（GB/T4754-2002）的行业分类以及行业分类的法律后果向德辉公司作出常人能够理解的解释和说明，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定,故保单中特别约定“若被保险人实际行业与保单选择行业不符，保险人退还保险费，不承担保险责任（行业明细分类，详见《国民经济分类与代码》（GB/T4754-2002）。”的免除保险人责任的格式条款，对德辉公司不产生效力。对平安保险公司永州中心支公司不承担赔偿责任的辩称意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十七条第一款《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条第二款、第四款、第六十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司于本判决生效之日起十日内在公众责任保险限额内赔偿原告谭莉医疗费等各项损失179,486.64元；二、驳回原告谭莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2232.57元，由被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于永州市中级人民法院。审 判 员 唐彦亮二〇二一年二月八日法官助理 肖玲玲书 记 员 唐 轩附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任;管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。第六十六条，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。