广东省博罗县人民法院刑 事 判 决 书（2013）惠博法刑二初字第211号公诉机关博罗县人民检察院。被告人陈训文，男，贵州省大方县人，汉族，初中文化，工人，户籍所在地：大方县。因涉嫌诈骗罪，于2013年2月17日被公安机关抓获，同年2月18日被博罗县公安局刑事拘留，同年3月22日被依法逮捕。现羁押于博罗县看守所。辩护人李国伟，广东宏兴律师事务所律师。博罗县人民检察院以博检刑诉（2013）619号起诉书指控被告人陈训文犯职务侵占罪和犯盗窃罪，于2013年10月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派代理检察员梁海娟出庭支持公诉，被告人陈训文及辩护人李国伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、2011年8月份，被告人陈训文被××市××达鞋材有限公司（以下简称××达公司）派遣至博罗县××镇××皮业有限公司（以下简称××公司，××公司为××达公司委托加工皮料的生意伙伴），负责××达公司皮料在××公司加工的生产监管、验收出货。2011年11月14日10时许，被告人陈训文伙同“蒋某”（另案处理）经商策后，由“蒋某”冒充××达公司员工，被告人陈训文利用职务之便，将××达公司在××公司加工好的牛漆皮31078.1尺（共价值人民币341859元）批准出货给“蒋某”，再由“蒋某”用租来的小货车将上述牛漆皮某甲走。破案后，赃物无法追回。二、被告人陈训文伙同时×（已判刑）预谋到时×市时×镇××村凌某（××）皮革厂行窃，并由被告人陈训文事先准备了一辆三轮摩托车，约定由被告人陈训文负责将皮革半成品从该厂窗户扔出围墙外，时某在围墙外接应，将被扔出的皮革半成品装上预先准备的三轮摩托车后斗内。2012年11月23日凌晨，被告人陈训文到该厂一楼仓库将皮革半成品装入32个编织袋，后将部分装好的皮革半成品运至该厂三楼，并将一袋皮革半成品（面积共约230平方英尺，价值人民币5227.9元）扔出围墙外，时某将该袋皮革半成品装上三轮摩托车后被巡逻队员发现即逃离现场，被告人陈训文也迅速离开。当日上午，该厂员工在该厂一楼、三楼车间共发现未被盗走的31袋共约13000平方英尺的皮革半成品（价值人民币295490元）。公诉机关向本院提交了相关证据，认为被告人陈训文的行为应当以职务侵占罪和盗窃罪追究其刑事责任。被告人陈训文已经着手实行盗窃犯罪，但因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，对被告人陈训文数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。被告人陈训文对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。辩护人辩称：被告人陈训文第二次作案应认定为职务侵占罪未遂，且其认罪态度良好，希望法法对其从轻或减轻处罚。经审理查明：一、2011年8月份，被告人陈训文被××市××达鞋材有限公司（以下简称××达公司）派遣至博罗县××镇××皮业有限公司（以下简称××公司，××公司为××达公司委托加工皮料的生意伙伴），负责××达公司皮料在××公司加工的生产监管、验收出货。2011年11月10日被告人陈训文与“蒋某”（另案处理）经商策后，于2011年11月14日10时许，由“蒋某”冒充××达公司员工到××公司提货，由被告人陈训文利用职务之便，将××达公司在××公司加工好的牛漆皮31078.1尺（共价值人民币341859元）批准出货，交由“蒋某”用租来的小货车将上述牛漆皮某甲走。破案后，赃物无法追回。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，有由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、接受刑事案件登记表，证实公安机关依法对本案立案侦查；2、现场勘查笔录和照片，证实案发地在博罗县××镇××皮业有限公司；3、抓获经过，证实被告人没有自首情节；4、被告人供述及辩解，被告人陈训文承认，其于2011年11月14日10时许利用职务之便，将××达公司在××公司加工好的牛漆皮31078.1尺（共价值人民币341859元）占为己有的事实；5、证人证言，证实案发时，被告人陈训文是××市××达鞋材有限公司派遣至博罗县××镇××皮业有限公司，负责××达公司皮料在××公司加工的生产监管、验收出货的工作；6、户籍证明，证实被告人案发时具有完全刑事责任能力；7、职务证明，证实被告人陈训文是××市××达鞋材有限公司派遣至博罗县××镇××皮业有限公司，负责××达公司皮料在××公司加工的生产监管、验收出货的工作；8、辩认笔录，证实被告人陈训文利用职务之便，将××达公司在××公司加工好的牛漆皮31078.1尺批准出货；9、涉案财产价格鉴定结论书，证实涉案的加工好的牛漆皮31078.1尺，共价值人民币341859元。二、被告人陈训文伙同时×（已判刑）预谋到时×市时×镇××村凌某（××）皮革厂行窃，并由被告人陈训文事先准备了一辆三轮摩托车，约定由被告人陈训文负责将皮革半成品从该厂窗户扔出围墙外，时某在围墙外接应，将被扔出的皮革半成品装上预先准备的三轮摩托车后斗内。2012年11月23日凌晨，被告人陈训文到该厂一楼仓库将皮革半成品装入32个编织袋，后将部分装好的皮革半成品运至该厂三楼，并将一袋皮革半成品（面积共约230平方英尺，价值人民币5227.9元）扔出围墙外，时某将该袋皮革半成品装上三轮摩托车后被巡逻队员发现即逃离现场，被告人陈训文也迅速离开。当日上午，该厂员工在该厂一楼、三楼车间共发现未被盗走的31袋共约13000平方英尺的皮革半成品（价值人民币295490元）。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，有由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、安某110出警移交情况表，证实公安机关依法对本案立案侦查；2、现场勘查笔录和照片，证实案发地在××省时×市时×镇××村凌某（××）皮革厂；3、户籍证明，证实被告人案发时具有完全刑事责任能力；4、抓获经过，证实被告人没有自首情节；5、被害人杨某陈述，证实2012年11月23日凌晨，其所在的××皮革厂被盗。当时出差在外，其听说小偷将半成品皮革从三楼扔出围墙外面。案发后，经厂内调查怀疑时某可能参与盗窃皮革一事；6、证人证言证人李某乙的证言证实：2012年11月23日左右的一天下午5点多，其下班后在厂里三楼走廊，Ｘ某对其和吴某说时某在厂里被偷的第二天来上班脚就拐了，还说陈训文两个星期前叫Ｘ某、吴某去三楼做一件大事情。后来其把这个情况反映给厂里的管理层；证人吴某的证言：证实其与陈训文同在凌某皮革厂上班，陈训文未叫过其去偷皮革；证人Ｘ某的证言：证实2012年11月中、下旬的一天晚上9点左右，其和陈训文一起在时某的宿舍。陈训文说要去偷皮，其称不去，时某就说去啊。然后陈训文就先走了，陈训文没有说偷哪里的皮、如何偷；证人谢某乙的证言：证实其在凌某（××）厂负责产品质量、仓库代管，2012年11月23日上午，厂里的生产经理郑某乙把没有被偷走的皮某甲到仓库交给其，其就把物品归位，没有进行登记。当时郑某乙交来的皮不到400片，有大有小，估算面积有13000尺左右。当时皮是用纺织袋一袋一袋装好的，而仓库存放的皮是一堆一堆的、一张一张堆起来，没有包装的；证人余某甲的证言：证实其是凌某（××）厂的半成品仓库管理员，2012年11月23日上午，黄某乙把小偷扔在厂外的一袋皮交给其，该白色编织袋内有10张某品皮，每张约23尺，估算总共230尺，其就将这些皮回归仓库，没有登记，后来混在一起，具体是哪几张其不清楚。平时这些皮在仓库是叠着放，没有装袋子；证人黄某乙的证言证实：2012年11月23日上午，保安刘某从厂外捡回一包编织袋装的皮交给其，这包皮有10片，每片估算约23尺，共230尺左右。后其把皮交给半成品库管理人员余某甲。证人刘某的证言证实：2012年11月23日上午，其接到老板的电话得知皮被盗了，后村里巡逻队的说厂外面有一袋皮，其就到围墙外捡了一袋白色编织袋包装的皮回来，这袋皮有10张，是开边的皮，面积比较小，1张约23尺，共230尺左右。后其将这一袋皮交给仓库点数归位。在三楼车间没有运走的皮有的是整张没有开边的，比较大；证人郑某乙的证言证实：2012年11月23日，其得知厂里的皮被盗后，在三楼车间发现有2车共26袋的皮，均是用编织袋包装的，其就对这2车皮进行拍照，后其在一楼车间也发现了5袋编织袋包装的皮。这些皮按规定应该放在一楼仓库，且没有用编织袋包装。经老板同意，这些皮被搬运清理并运到仓库归位，编织袋都被拆开。归位过程中其在一旁监管，这些皮大概有360张，有大有小，共约为13000尺。其有听厂里保安说从厂外捡了一袋皮回来，也是编织袋装的，后来拆了归位，后来经公安机关在仓库中找同类皮革测量，最大的皮革为41.9平方英尺，最小的皮革为19.5平方英尺。关于计量单位，官方叫“平方英尺”，平时通常直接叫“尺”；证人余某乙的证言证实：2012年11月23日凌晨，其等人巡逻至凌某皮革围墙外，发现一男子靠在三轮车旁睡觉，当其问该男子怎么在那里，该男子就跑了，后来该男子又出现在原地，站在三轮车附近，三轮车上有一包皮。该男子看见巡逻队员就跑了；证人时某的证言证实：作案前陈训文叫其去偷厂的皮，其答应了，陈训文叫其在外面等就可以了，此时刚好Ｘ某来了，陈训文就问Ｘ某干不干，Ｘ某说不干，其就叫Ｘ某干，Ｘ某说不干。2012年11月23日下午，陈训文跟其说当天晚上动手，其说不干，但陈训文威胁其不干就干掉其爸妈，其只好答应了。当天晚上8时多的时候，陈训文把一辆三轮车停在厂围墙外面，到了晚上12时左右陈训文叫其在围墙外停三轮车处等，到了当晚凌晨1时左右，巡逻队过来问其干什么，其说在那睡觉，巡逻队员说不准在那睡觉，其就走了。过了约半小时，其又回来，陈训文就从二楼窗户扔下来一捆皮，叫其把皮某乙车上，其就把那捆皮捡起来放到三轮上，过了一会，其见有巡逻队来了，巡逻队员叫其站住，其就跑了，车子和皮就扔在原地；7、辨认笔录，证实作案现场之一在凌某皮革围墙外及陈训文是在厂的二楼窗口将皮革扔出围墙外；被告人与其同伙相互指认对方参与偷盗；8、被告人陈训文的供述与辩解，证实2012年临近年底的时候，其约厂里的员工时某一起去搞厂里的皮革，时某同意。其先去买了一辆二手的三轮摩托车，并由时某在作案当晚将该车开到厂里围墙边。其从仓库运皮，时某在围墙外接应。其在仓库里把成捆的皮装到白色袋子里，每捆装一袋，一共装了40捆左右，并通过贷运电梯载到三楼，从窗户扔了一捆皮下去。后来发现时某不见了，巡逻队员过来了，其就赶紧跑掉了；9、证明，证实被告人不是管仓库的员工；10、三轮摩托车的照片，证实作案工具是一辆三轮摩托车；11、涉案财产价格鉴定结论书，证实涉案的一袋皮革半成品面积共约230平方英尺价值人民币5227.9元；31袋共约13000平方英尺的皮革半成品，价值人民币295490元；12、刑事判决书，证实被告人陈训文的同伙时某因该盗窃行为被判刑。本院认为，被告人陈训文无视国家法律，以非法占有为目的，利用职务上的便利，结伙将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。被告人陈训文又以非法占有为目的，结伙采用秘密手段窃取公私财物，数额巨大，但因意志以外的原因而未得逞，其行为已构成盗窃罪（未遂）。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持，对被告人陈训文实行数罪并罚。被告人的辩护人提出公诉机关指被告人第二次犯罪不能认定为盗窃罪，应认定为职务侵占罪；经查，被告人在公诉机关指其第二次犯罪过程中，其不是利用职务上的便利在犯罪，而是在夜间非工作时间，采用秘密手段窃取公司的财物，其行为符合盗窃罪的构成要件，故本院对辩护人的该辩护意见不采纳。鉴于被告人陈训文在已经着手实行盗窃犯罪时，但因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该罪可以比照既遂犯减轻处罚。被告人陈训文归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十四条、第二十三条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人陈训文犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元；总和刑期九年，并处罚金人民币5000元；决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币5000元（限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年2月17日起至2021年8月16日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李小兰审 判 员  陈伟明人民陪审员  陈光辉二〇一三年十二月二十日书 记 员  郑惠群附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。