四川省遂宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川09民终223号上诉人（原审被告）：射洪县天乙化工有限公司，住所地四川省射洪县太和镇新桂仙路，组织机构代码66958700-X。法定代表人：汪宗普，公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：马书地，四川君易律师事务所律师。上诉人（原审被告）：江油市万利化工有限责任公司，住所地四川省江油市三合镇石岭村9组，组织机构代码07614024-5。法定代表人：何四超，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：杨昌华，四川太白律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴和平，男，1973年7月4日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：袁开贵，女，1951年1月11日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：唐先谷，男，1959年7月19日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：方智广，男，1977年1月15日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：陈浩，男，1973年7月22日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：龙成建，男，1968年6月19日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：辛小飞，男，1975年3月23日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：郭丽娟，女，1982年8月27日出生，汉族，住四川省成都市高新区。被上诉人（原审原告）：漆玲玲，女，1981年10月8日出生，汉族，住四川省大英县。被上诉人（原审原告）：张怡，女，1983年5月20日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：唐秀琼，女，1970年7月15日出生，汉族，住四川省平武县。被上诉人（原审原告）：刘辉，男，1955年8月23日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：张楠，女，1987年5月2日出生，汉族，住四川省广元市朝天区。被上诉人（原审原告）：杨小华，女，1969年7月26日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：张力，男，1979年4月13日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：唐林静，女，1969年11月11日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：杨龙华，男，1967年8月27日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。被上诉人（原审原告）：杜海霞，女，1975年7月10日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：吴启林，女，1939年5月20日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：袁宝琴，女，1953年6月4日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市平房区。被上诉人（原审原告）：刘平，女，1964年5月27日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：何辉，男，1963年9月27日出生，汉族，住四川省大英县。被上诉人（原审原告）：孙琼，女，1969年10月8日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：罗琴，女，1991年3月11日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：梁国舒，女，1974年9月30日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：刘守清，男，1953年6月2日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。被上诉人（原审原告）：李素珍，女，1956年9月23日出生，汉族，住四川省蓬安县。被上诉人（原审原告）：侯萍，女，1975年9月3日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：杜小红，女，1970年1月1日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：刘仕清，女，1948年9月21日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：向富林，男，1961年12月15日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。被上诉人（原审原告）：王睿，男，1974年3月26日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：李蕾，女，1982年10月15号出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：蒲谦蓉，女，1971年2月28日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：张秀英，女，1940年9月19日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：梁光辉，男，1963年8月20日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：龙兴琼，女，1955年4月13日出生，汉族，住四川省成都市高新区。被上诉人（原审原告）：马次龙，男，1946年10月13日出生，汉族，住四川省射洪县。被上诉人（原审原告）：李洪钰，女，1955年12月9日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：程崇华，男，1974年8月30日出生，汉族，住重庆市北碚区。上列40位被上诉人的共同委托诉讼代理人（特别授权）：何金亮，四川明炬（遂宁）律师事务所律师。原审被告：遂宁九州联宜天然气能源发展有限责任公司，住所地四川省射洪县太和镇新桂仙路（美丰工业园），组织机构代码68991945-4。法定代表人：喻素华，公司董事长。原审被告：汪中国，男，1962年3月3日出生，汉族，住四川省射洪县。原审被告：喻素华，女，1963年8月21日出生，汉族，住四川省射洪县。上列3位原审被告的共同委托诉讼代理人（特别授权）：任立玺，遂宁市射洪县太和法律服务所法律工作者。原审被告：射洪县洪达家鑫化工有限责任公司，住所地四川省射洪县太和镇城南美丰工业城（涪江大道南侧桂仙路），组织机构代码74225805-1。法定代表人：汪中帅，公司董事长。上诉人射洪县天乙化工有限公司（以下简称射洪天乙公司）、江油市万利化工有限责任公司（以下简称江油万利公司）因与被上诉人吴和平、袁开贵、唐先谷、方智广、陈浩、龙成建、辛小飞、郭丽娟、漆玲玲、张怡、唐秀琼、刘辉、张楠、杨小华、张力、唐林静、杨龙华、杜海霞、吴启林、袁宝琴、刘平、何辉、孙琼、罗琴、梁国舒、刘守清、李素珍、侯萍、杜小红、刘仕清、向富林、王睿、李蕾、蒲谦蓉、张秀英、梁光辉、龙兴琼、马次龙、李洪钰、程崇华（以下简称吴和平等40人）、原审被告遂宁九州联宜天然气能源发展有限责任公司（以下简称九州联宜公司）、汪中国、喻素华、射洪县洪达家鑫化工有限责任公司（以下简称射洪家鑫公司）民间借贷纠纷一案，不服四川省遂宁市船山区人民法院（2015）船山民初字第3182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人射洪天乙公司的委托诉讼代理人马书地，上诉人江油万利公司的委托诉讼代理人杨昌华，被上诉人吴和平及其吴和平等40人的委托诉讼代理人何金亮，原审被告九州联宜公司、汪中国、喻素华的共同委托诉讼代理人任立玺到庭参加诉讼，射洪家鑫公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。射洪天乙公司上诉请求：1.撤销四川省遂宁市船山区人民法院（2015）船山民初字第3182号民事判决，改判上诉人射洪天乙公司在本案中不承担责任；2.本案的上诉费由被上诉人吴和平等40人承担。事实和理由：1.本案一审原告的诉讼主体存在严重问题。（1）上诉人射洪天乙公司收到的民事诉状和相关文书上，原告只有吴和平一人，但在2015年12月7日及其后的开庭中，该案的原告出现了变化，第一次开庭是吴和平一人，第二次开庭法院说原告是54人，第三次不知是多少人，但法院却送来了40位原告的判决书。（2）一审判决书认定吴和平与陈天志等人签订了《债权转让协议》，并通知了上诉人射洪天乙公司，但上诉人只收到了吴和平一个人签名的通知书，没有见到《债权转让协议》，不知道54人是否签订过债权转让协议。（3）一审开庭时，吴和平承认是四川福彩地融资理财信息咨询有限责任公司（以下简称福彩地公司）的工作人员，其只借出了5万元，是福彩地公司退的一部分出借人的钱，可一审法院却错误认定为是吴和平退的，并确定吴和平是420万元债权的主张者，那么吴和平最多也只能在本案中主张420万元，为什么吴和平一个人可以起诉1000万元。（4）本案所谓的各债权人均有各自明确的债权金额，本案不是必要的共同诉讼。2.本案关于借款的事实没有查清。（1）本案所谓的借款是否是借款人的真实意思表示，《借款合同》是否是双方协商后所达成的一致意见，借款人是否收到借款等均没有充分的证据证明，相关事实没有查清。（2）一审被告九州联谊公司否认收到了1000万元的借款，再加之其行政印章、财务印章、法人印章及相关法定代表人的银行卡均保管在出借人处，这明显有违常理。且相关诉讼当事人要求将案件移送公安的情况下，一审法院应当将案件移送公安，待事实查清后再进行民事处理。3.本案所涉及的借款出借人和一审被告九州联谊公司在隐瞒事实的情况下而在虚假合同上加盖的印章。江油万利公司辩称，同意射洪天乙公司的上诉理由。吴和平等40人辩称，1.本案出借人有委托书，出资人代表吴和平有权代表进行债权清收。吴和平等40人先以吴和平的名义提起诉讼，二上诉人及原审被告认为有问题，一审法院才通知其他债权人参加诉讼，不是追加。其他39位债权人的代理人是何金亮，吴和平仅为代表。2.借款有合同、委托书、转款凭证，能佐证其借款是双方真实意思表示。3.上诉人射洪天乙公司提到的银行卡被其他人持有，交给福彩地公司人员是一种授权，不能否认借款真实性。4.借款人和担保人均在《借款合同》和《借款展期协议》上签字盖章，上诉人射洪天乙公司不承担借款的担保责任与事实和法律不符。请求驳回上诉人射洪天乙公司的上诉，维持原判。原审被告九州联宜公司、汪中国、喻素华述称，1.原审认定事实不清，吴和平与九州联宜公司签订了《借款合同》，但无证据证明九州联宜公司收到了该款，九州联宜公司没有使用该笔借款，1000万由吴和平分6笔汇入其他卡上。2.吴和平没有举出1000万借款是他的债权，没有共同诉讼资格，吴和平既充当原告又充当代理人。江油万利公司上诉请求：1.撤销四川省遂宁市船山区人民法院（2015）船山民初字第3182号民事判决，驳回被上诉人对上诉人江油万利公司的全部诉讼；2.本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担；3.本案涉嫌非法吸收公众存款罪、诈骗罪，请依法移送公安机关处理。事实和理由：1.一审法院依职权追加除吴和平以外的39位被上诉人错误。39位被上诉人没有转让债权，因此39位被上诉人不具有本案诉讼主体资格。2.认为吴和平具有诉讼主体资格错误。吴和平既不是律师也不是法律工作者，也不是实际出借人之一，不具有诉讼主体资格。3.认定民间借贷关系成立错误。案涉汪艳的银行卡及密码均由福彩地公司单方操作，九州联宜公司的印章由福彩地公司保管，收到1000万元确认书并非九州联宜公司的意思表示。4.认为上诉人江油万利公司应承担担保责任错误。本案借款人没有收到1000万元借款，因此借款关系没有成立，提供担保不是上诉人江油万利公司的行为，江油万利公司的公司章程规定不对外提供担保。综上，一审判决程序违法，认定事实错误，请法院支持上诉人的上诉请求。射洪天乙公司答辩称，认可江油万利公司的上诉理由和请求。吴和平等40人辩称，1.人民法院通知其他39位被上诉人参加诉讼，39位被上诉人同意参加诉讼，不是法院追加。吴和平开始是以出资代表人身份参加诉讼，后来仅代表个人，委托诉讼代理人是何金亮。2.借款人向九州联宜公司指定账户转款1000万元有票据为证，上诉人江油万利公司在一审也认可了。3.上诉人江油万利公司不承担担保责任的说法不成立，展期协议有上诉人江油万利公司的签字，公司章程规定不能对外发生效力，不能否认其承担担保责任。九州联宜公司、汪中国、喻素华述称，与上一轮意见一致。吴和平向一审法院起诉请求：1.判令九州联宜公司立即偿还借款本金1000万元及利息（截止2015年10月30日的利息为192833万元）；2.判令九州联宜公司因逾期还款应支付10%的本金的违约金给原告；3.判令被告承担本案律师代理费3万元及相关费用；4.判令射洪家鑫公司、射洪天乙公司、江油万利公司、汪中国、喻素华对上述1、2、3项借款本息、违约金及律师代理费等承担连带责任；5.本案诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：2014年8月25日，九州联宜公司（甲方）与吴和平（乙方）签订了借字（2014）第08-001号《借款合同》，并由射洪家鑫公司、射洪天乙公司、江油万利公司（均为丙方）提供担保。该《借款合同》约定，经福彩地公司提供居间服务，甲方因经营周转需要向乙方借入短期流动资金。该《借款合同》第二条约定：甲方向乙方借款1000万元，借款期限为8个月，月利率1.8%，借期内为固定利率。第三条第（一）款第4项约定：借款人九州联宜公司全体股东一致同意，以公司全部股份为本笔借款提供连带担保责任，担保期限至本笔借款本金、利息及相关费用全部结清为止。第5项约定：担保人射洪家鑫公司、射洪天乙公司、江油万利公司自愿以公司全部股份为本笔借款提供连带担保责任，担保期限至本笔借款全部清偿为止。若九州联宜公司未按时还款，担保人愿意代其归还本笔借款本金、结欠利息及相关费用。在担保范围一栏中载明：担保范围为本合同项下载明的借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及乙方为实现债权所发生的费用。第四条约定：各方签订价款合同并完善还款担保措施后，乙方须在十个工作日内，按合同约定将借款资金一次或分次交到甲方指定的账户：开户行：工行遂宁市金海支行；户名：汪艳；账号：62×××99。第五条约定借款期限为2014年8月25日至2015年4月24日止。第八条违约责任约定：甲方未按约定时间支付利息的，除应向乙方支付约定利息外，首次违约按约定利率应付利息的30%支付违约金，再次违约按约定利率应付利息的50%支付违约金。甲方在本合同约定还款之日到期后10个工作日内，仍未归还本金，属于违约，甲方应按未还款的10%支付惩罚性违约金。第十条第（四）款约定：甲方连续2次未按期支付利息，乙方有权提前终止合同，并提起诉讼，主张权利。射洪家鑫公司、射洪天乙公司、江油万利公司为该笔借款及相关费用提供了连带担保责任。落款处加盖了各方的公章并由法定代表人签字。《借款合同》签订后，2014年9月22日，原告将1000万元汇入被告指定的案外人汪艳的账户中。九州联宜公司亦签字确认了《借款资金收付确认书》。2015年4月24日，借款到期后，被告未按照约定偿还借款本息。2015年5月16日，经借款人要求，甲方、乙方、丙方签订了《借款展期协议》第一条约定：甲方因资金周转困难等因素未能按期足额清偿借字（2014）第08-001号《借款合同》项下债务，向乙方请求展期归还本金1000万元，请求展期支付至2015年4月24日的所欠利息105.133万元，展期期限为5个月，即展期至2015年9月23日前归还；第二条约定：乙方同意为甲方展期5个月至2015年9月23日前到期；第三条约定：丙方同意为甲方未了债务的展期继续提供连带担保责任，担保期限自债务展期期限届满之次日起二年。落款处加盖了各方的公章并由法定代表人签字。同日，被告九州联宜公司给原告出具《承诺书》载明：吴和平及其所代表的各位出借人：……截止2015年4月24日，我公司（甲方）尚欠出借人（乙方）利息105.433万元，本金1000万元，共欠借款本息1105.433万元。因我公司资金困难，该笔借款将推迟分期归还。为了确保各位民间出借人的出资本息安全，我公司重新作出以下分期还款承诺：我公司保证于2015年5月30日前归还借款本金200万元，2015年8月23日将本笔1000万元借款所欠的借款本金全部归还并付清全部利息及相关费用。承诺人：九州联宜公司，加盖该公司公章及法定代表人喻素华签字，公司实际控制人汪中国之女汪艳代为签字，担保人江油万利公司盖章并由其法定代表人贾春梅签字。展期到期后，出借人代表催收未果，各出借人经与吴和平协商，于2015年9月28日将债权依法转给了吴和平，并签订《债权转让合同》，并已经通知了九州联宜公司、射洪家鑫公司、射洪天乙公司、江油万利公司。截止目前，吴和平已与陈天志等15人达成债权转让协议，并已实际退清陈天志、袁德琼、邹宪、罗勤、蒋荣书、李爱民、王竞瑶、赵艳、皮大凤、李春梅、梁晓玲、卿砾月、吴文胜、蒋德现、何冬梅等15人的投资款共计277万元。另外吴和平还退给唐先谷3万元、袁开贵3万元、陈浩2万元、方志广2万元、龙成建2万元、唐秀琼2万元、杨小华3万元、罗琴5万元、刘守清6万元、王睿9万元、张秀英41万元、龙兴琼20万元、李洪钰40万元，合计138万元。吴和平共计退款为277万元＋138万元﹦415万元，原告吴和平自己出借给九州联宜公司5万元，故吴和平享有420万元的借款本金。其余债权由除吴和平之外的袁开贵等39人享有（吴和平等40人具体享有债权本金详见附表）。吴和平等多次催收未果，遂诉至一审法院提出上诉诉讼请求。在审理过程中，由于双方分歧较大，致使一审法院组织双方调解未果。上述事实，有身份证复印件、户籍证明复印件、营业执照复印件、组织机构代码证、借贷合同、借款展期协议书、承诺书、银行转款凭证、庭审笔录等证据在卷为证。一审法院认为，合法的民间借贷受法律保护。本案争议的焦点之一是吴和平是否具有主体资格。吴和平作为债权人，在福彩地公司的居间服务下，与九州联宜公司签订了《借款协议》，并由射洪家鑫公司、射洪天乙公司、江油万利公司为该笔借款及相关费用提供了担保。该《借款合同》是各方真实意思表示，合法有效，各方均应按照约定履行合同义务。由于吴和平已与出资人陈天志等人签订《债权转让协议》，并通知了被告，且其已经将陈天志等15人的款项退清，故吴和平取得了该15人的债权共计277万元。吴和平通过债权转让的方式，退还出资人袁开贵等人的部分款项共计138万元，其对该款项依法对被告享有债权，加上吴和平自身出资5万元，故吴和平对被告享有420万元的债权，其有权要求被告按照约定偿还借款本息。故，吴和平作为债权人，有权要求被告偿还其应享有的债权本息。故其主体资格符合法律规定，予以确认。本案的争议焦点之二是九州联宜公司是否承担还款责任。庭审查明，吴和平与九州联宜公司签订了《借款合同》，2014年9月22日，吴和平将1000万元汇入被告指定的账户中，且被告九州联宜公司已经签字确认收到了1000万元的借款，故双方之间形成了民间借贷法律关系，九州联宜公司应当按照约定支付原告借款本息。借款逾期及展期后，九州联宜公司未按照合同约定支付原告借款本息，应当承担继续偿还原告本息的责任。故对于九州联宜公司、汪中国、喻素华共同辩称的“其与原告没有形成民间借贷关系，不存在债务关系”的抗辩意见不予采信。本案的争议焦点之三是射洪家鑫公司、射洪天乙公司、江油万利公司、汪中国、喻素华是否承担担保责任。由于九州联宜公司逾期未付款，作为担保人的射洪家鑫公司、射洪天乙公司、江油万利公司应当承担担保责任。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十一条规定：当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明的，保证人应当对全部债务承担责任。故射洪家鑫公司、射洪天乙公司、江油万利公司应当对上述全部债务承担连带担保责任。一审审理中，江油万利公司申请对加盖在《借款合同》上的其公司的印章真伪进行鉴定，由于该《借款合同》上不仅加盖了该公司的印章，还有该公司法定代表人贾春梅的签字，其法定代表人的签字亦足以代表该公司，对于该公司加盖的印章的真伪不影响对本案的事实认定，故对于该公司的鉴定申请不予准许。关于喻素华及汪中国是否承担偿还本息问题，2015年5月16日，九州联宜公司给原告出具的《承诺书》中，九州联宜公司的法定代表人喻素华签字，实际控制人汪中国之女代汪中国签字确认。对于喻素华的签字，由于其是九州联宜公司的法定代表人，其签字行为应当代表公司，故喻素华本人不承担还款责任。汪中国授权其女汪艳在该《承诺书》中代其签字，视为其对上述借款本息自愿承担还款责任，故汪中国应当按照其承诺向原告承担偿还原告借款本息的责任。本案争议的焦点之四是利息的计算及违约金问题。庭审查明，原告自认被告将利息支付至2015年4月24日，对此予以确认，故利息应当从2015年4月25日计算至付清日止。关于计算标准，本案中，原告既主张了利息，又主张的违约金。其中约定利息以月息1.8%计算为标准进行计算，其约定符合法律规定，予以确认。关于违约金，《借款合同》虽然约定甲方在本合同约定还款之日到期后10个工作日内，仍未归还本金，属于违约，甲方应按未还款的10%支付惩罚性违约金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。据此，由于原告已主张了利息以月息1.8%的为标准计算，违约金只能以月息0.2%为标准计算至付清日止。故对原告主张的违约金予以部分支持。关于原告提出的判令被告承担本案律师代理费3万元及相关费用的诉讼请求，因原告没有向一审法院提供充分证据证实该费用已实际产生，故对原告的这一诉求不予支持。综上，经一审法院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零九条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十五条、第十六条、第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，判决：一、遂宁九州联宜天然气能源发展有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付吴和平等四十人借款本金1000万元（各原告享有的债权金额见附表）及利息以及违约金。利息的计算方法为：以各原告享有的债权本金为基数，从2015年4月25日起计算至本判决确定的给付之日止，以月利率1.8％为标准进行计算；违约金的计算方法为：以各原告享有的债权本金为基数，从2015年4月25日起计算至本判决确定的给付之日止，以月利率0.2%为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息及违约金计算至本金付清之日止；二、被告射洪县洪达家鑫化工有限责任公司、射洪县天乙化工有限公司、江油万利化工有限责任公司、汪中国承担连带清偿责任；三、驳回原告吴和平及其他三十九人对被告喻素华的诉讼请求；四、驳回原告吴和平及其他三十九人的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46775元，保全费5000元，合计51775元，由被告遂宁九州联宜天然气能源发展有限责任公司、射洪县洪达家鑫化工有限责任公司、射洪县天乙化工有限公司、江油万利化工有限责任公司、汪中国共同负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明，《借款合同》签订后，2014年9月22日至9月24日，陈天志等55位出借人将共计1000万元的借款分别汇入九州联宜公司指定的案外人汪艳的账户中，其中陈天志100万元、袁德琼8万元、邹宪5万元、罗勤17万元、蒋荣书12万元、李爱民20万元、王竞瑶10万元、赵艳6万元、皮大凤8万元、李春梅10万元、梁晓玲43万元、卿砾月13万元、吴文胜7万元、蒋德现10万元、何冬梅8万元、吴和平5万元、袁开贵5万元、唐先谷5万元、方智广5万元、陈浩5万元、龙成建6万元、辛小飞5万元、郭丽娟5万元、漆玲玲5万元、张怡5万元、唐秀琼8万元、刘辉6万元、张楠6万元、杨小华10万元、张力10万元、唐林静10万元、杨龙华10万元、杜海霞10万元、吴启林10万元、袁宝琴10万元、刘平10万元、何辉10万元、孙琼10万元、罗琴16万元、梁国舒12万元、刘守清20万元、李素珍15万元、侯萍15万元、杜小红18万元、刘仕清20万元、向富林20万元、王睿30万元、李蕾24万元、蒲谦蓉25万元、张秀英70万元、梁光辉30万元、龙兴琼60万元、马次龙42万元、李洪钰85万元、程崇华50万元。本院对一审判决认定的其余事实予以确认。本院认为，结合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、吴和平等40人的诉讼主体是否适格；二、《借款合同》是否成立并已实际履行；三、二上诉人对本案借款是否承担担保责任。关于争议焦点一，经查，吴和平（乙方）作为出借代表人与九州联宜公司（甲方）签订了借字（2014）第08-001号《借款合同》，甲方向乙方借款1000万元，并由射洪家鑫公司、射洪天乙公司、江油万利公司（均为丙方）提供担保。吴和平作为出资人代表，自身出资5万元，因吴和平已与除己之外的其余54位出借人签订了《债权转让协议》，并通知了射洪天乙公司和江油万利公司，且吴和平实际退还了陈天志等15人的全部款项共计277万元，退还了袁开贵等13人的部分款项共计138万元，加上自身出资5万元，故吴和平对九州联宜公司享有420万元的债权，其有权要求九州联宜公司按照约定偿还借款本息。因此，吴和平作为债权人其主体资格符合法律规定，本院予以确认。因吴和平接受了陈天志等15位债权人的全部债权和袁开贵等13位债权人的部分债权，对其余26位债权人的债权未接受，故除吴和平以外的袁开贵等39位债权人仍享有债权，是适格的诉讼主体。一审法院通过对袁开贵等39位债权人的询问，均表示同意作为本案原告参加诉讼。故二上诉人主张吴和平等40人的主体不适格与本案查证的事实和法律规定不符，其该上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。关于争议焦点二，2014年8月25日，吴和平作为借款人代表与九州联宜签订了《借款合同》，根据法律规定，依法成立的合同，自合同成立时生效，故《借款合同》成立并生效。陈天志等55位出借人按照约定分别将共计1000万元的款项汇入了九州联宜公司指定的账户中，且2014年11月14日九州联宜公司和法定代表人喻素华在《借款资金收付确认书》上签字盖章确认收到了陈天志等55位出借人的1000万元的借款，足以证明陈天志等55位出借人已实际履行了出借款项的义务。借款逾期后，九州联宜公司又与吴和平签订了《借款展期协议》并出具了《承诺书》，承诺于2015年8月23日前将1000万元借款本金及利息全部归还，九州联宜公司应按照约定履行还款义务。二上诉人主张案涉汪艳的银行卡、密码和九州联宜公司的印章均由福彩地公司保管，《借款合同》等文书不是九州联宜公司的真实意思表示，但银行卡和公司印章是九州联宜公司与福彩地公司之间的法律关系，与本案无关，且《借款合同》、《借款展期协议》、《承诺书》和《借款资金收付确认书》均有九州联宜公司的法定代表人喻素华签字，足以证明是公司的真实意思表示。因此，《借款合同》是双方真实意思表示，合法有效，二上诉人主张的没有形成民间借贷关系，不存在债务关系，不应承担保证责任的上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人江油万利公司虽请求将本案依法移送公安机关处理，但并未举证证明本案涉嫌刑事犯罪，故上诉人江油万利公司的该上诉请求不成立，本院不予支持。关于争议焦点三，经查，射洪家鑫公司、江油万利公司作为担保人在吴和平与九州联宜公司2014年8月25日签订的《借款合同》和2015年5月16日签订的《借款展期协议》上均有法定代表人的签字和公司盖章，江油万利公司还在九州联宜公司出具的《承诺书》上以担保人的身份签字盖章，且《借款合同》第三条第一项第五款和《借款展期协议》第三条均约定射洪家鑫公司、江油万利公司提供连带担保责任。由于九州联宜公司逾期未付款，根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，射洪天乙公司、江油万利公司应当对上述全部债务承担连带担保责任。综上所述，射洪县天乙化工有限公司、江油市万利化工有限责任公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费46775元，由上诉人射洪县天乙化工有限公司负担23387.5元，江油万利化工有限责任公司负担23387.5元。本判决为终审判决。审判长  姜红梅审判员  唐克洪审判员  郑 艳二〇一八年四月十三日书记员  朱雪萍