江苏省无锡市惠山区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0206民初5207号原告：博耳（无锡）融资租赁有限公司。被告：贵州雍氏置业有限公司。被告：雍峪。被告：林绍玉。原告博耳（无锡）融资租赁有限公司（以下简称博耳公司）诉被告贵州雍氏置业有限公司（以下简称雍氏公司）、雍峪、林绍玉追偿权纠纷一案，本院于2017年9月4日立案后，依法适用普通程序，于2017年12月19日公开开庭进行了审理。原告博耳公司的委托诉讼代理人强某某及焦某某、被告雍氏公司及雍峪的共同委托诉讼代理人白某某、被告林绍玉的委托诉讼代理人张某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告博耳公司诉称，2015年4月22日，雍氏公司与博耳（无锡）电力成套有限公司（以下简称博耳电力公司）、博耳（无锡）软件科技有限公司（以下简称博耳软件公司）、宜兴博艾自动化成套设备有限公司（以下简称博艾公司）、博耳能源江苏有限公司（以下简称博耳能源公司）等签订了《君天·朗泊湾项目机电工程设备与服务总供应合同》一份，约定供应方将对雍氏公司的债权以保理融资的方式转让给保理银行。为确保雍氏公司按约履行付款义务，博耳公司与雍氏公司又签订了《最高额借款合同》一份，约定雍氏公司未按约向保理融资银行及博耳电力公司支付相应款项及费用的，由博耳公司在最高额53000000元的范围内以借款方式直接代雍氏公司偿付，雍氏公司提供相应的土地、房屋等抵押给博耳公司，并办理了抵押登记。雍峪、林绍玉与博耳公司签订了《最高额保证合同》，为上述借款合同在最高额53000000元的范围内提供连带责任保证。2016年10月31日，雍氏公司与博耳公司、博耳电力公司等签订了《君天·朗泊湾项目结算协议书》，双方对账目进行了结算，并对剩余账款的归还进行了约定，雍氏公司确认需支付给博耳电力公司价款18419013元及承担相应费用。雍氏公司、雍峪、林绍玉还需返还金额为3816680元的商业承兑汇票两张，不能返还的，应予支付对价。因博耳公司按约进行代偿后，雍氏公司、雍峪、林绍玉未能按约还款，故诉至法院要求：1、判令雍氏公司偿付欠款本金22235693元，并承担费用（其中2000000元部分，从2016年11月1日起至实际给付之日止，按照每日978元计算；剩余20235693元部分，从2016年11月1日起至实际给付之日止，按照年利率17.6%计算），并承担违约金2000000元，律师费350000元；2、雍峪、林绍玉对雍氏公司的上述债务承担连带保证责任；3、确认博耳公司对普房他证字第××号和普土他项（2015）第0013号权证载明的抵押物在上述债务额度内享有优先受偿权。被告雍氏公司、雍峪、林绍玉共同答辩称，1、对博耳公司所起诉的金额不认可，金额只有18419013元，对于另外的3816680元虽然开了承兑汇票，但是博耳公司没有支付；2、在18419013元金额内已经计算了利息和管理费，不应当重复计算利息和管理费；3、本案是由于博耳公司没有按照双方的保理合同兑现金额违约在先，给雍氏公司造成损失，因此本案博耳公司所主张的违约金、律师费应当由博耳公司承担；4、雍氏公司的抵押物价值远远超过了博耳公司的债权数额，在双方多次的协商过程中，博耳公司不同意解除抵押，给雍氏公司造成了较大的经济损失；5、在合同的履行过程中，雍氏公司向博耳公司开具了5300多万元的发票，但是博耳公司没有按照合同的约定给雍氏公司按期支付款项，其中有2000多万元的票据应当返还雍氏公司或者扣除相应17%的增值税税额；6、对于雍峪、林绍玉的个人担保，在本案中由于雍氏公司提供了物权担保，并且担保的抵押物远远超出债权数额，完全可以清偿博耳公司的债权，故雍峪、林绍玉在本案中不应当承担担保责任。经审理查明：2015年4月22日，甲方（雍氏公司）与乙方（博耳电力公司、博耳软件公司、博艾公司、博耳能源公司）签订《君天·朗泊湾项目机电工程设备与服务总供应合同》一份，合同约定：1.1、乙方参与甲方本项目总供应额不超过人民币5300万元；1.2、乙方将以实际参与的总供应额的80%向保理银行申请办理保理融资，在保理银行同意后，将该部分对甲方的应收款转让给保理银行。另查明，博耳公司与雍氏公司于2015年4月22日签订了《最高额借款合同》一份，合同载明：第一条借款限额与借款发放期限，1、博耳公司同意自2015年4月22日起至2018年4月22日止，在最高借款本金余额人民币53000000元内，雍氏公司为满足本合同所指的特殊借款用途需要，博耳公司一次或分次向雍氏公司依据本合同确定的账户支付借款。第二条借款用途与放款方式，1、借款用途，1.1、雍氏公司与博耳电力公司、博耳软件公司、博艾公司、博耳能源公司于2015年4月22日签订了《君天·朗泊湾项目机电工程设备与服务总供应合同》，又签署了《保理业务还款承诺书》，雍氏公司因工程采购及保理业务形成了对博耳电力公司、博耳软件公司、博艾公司、博耳能源公司、相关保理银行的应付账款。在合同签订前，雍氏公司已向博耳公司充分介绍了雍氏公司依据上述《总供应合同》、《保理业务还款承诺书》对相关保理银行、博耳电力公司、博耳软件公司、博艾公司、博耳能源公司的付款义务。1.2雍氏公司为保证能够按《总供应合同》、《保理业务还款承诺书》的约定向保理银行、博耳电力公司、博耳软件公司、博艾公司、博耳能源公司支付应付账款，避免因违约导致的损失扩大与信誉损害，雍氏公司与博耳公司协商博耳公司短期借款，临时周转，以用于支付对保理银行、博耳电力公司、博耳软件公司、博艾公司、博耳能源公司的应付账款。又查明，雍氏公司与博耳公司签订了《最高额抵押合同》，约定：雍氏公司为担保雍氏公司与博耳公司于2015年4月22日所签订的《最高额借款合同》的履行，雍氏公司以自己享有完全处分权的财产为博耳公司提供最高额抵押担保。第一条被担保主债权，1、本合同项下的被担保主债权为，博耳公司（出借人）在2015年4月22日至2018年4月22止的期间内，与雍氏公司（借款人）依据《最高额借款合同》发生的借款关系所形成的债权或所有雍氏公司应承担的其他民事责任（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”）；2、前述主债权余额在债权确定期间内以最高额不超过等值人民币53000000元为限。第二条担保范围，双方约定雍氏公司抵押担保的范围包含借款主债权、主债权利息、雍氏公司违约计收的复利和加收的利息、雍氏公司应承担的借款合同与抵押合同中的违约责任、博耳公司实现债权及抵押权的费用（包括但不限于诉讼费……律师费等）、雍氏公司对博耳公司承担的赔偿等其他民事责任。第三条抵押物与抵押登记，1、抵押物，1.1雍氏公司同意以土地及房产:（1）普定县城关镇安织路旁，土地证号为普国用2014第0**号，面积11588.30平方米，（2）普定县城关镇八角洞君天·朗泊湾10号楼第一、二、三层，11号楼第三层，13号楼第二层，（详见清单）为博耳公司提供抵押担保。又查明，2015年4月22日雍氏公司就坐落于普定县城关镇安织路至凉水井的国有土地使用权设定了抵押，并办理了他项权证，权证号为：普土他项（2015）第0013号。2015年5月6日雍氏公司就坐落于城关镇八角洞君天·朗泊湾11号楼等办理了房屋他项权证，权证号为：普房他证城关镇字第××号。又查明，雍峪、林绍玉与博耳公司签订《最高额保证合同》一份，载明：雍峪、林绍玉为担保雍氏公司与博耳公司于2015年4月22日所签订的《最高额借款合同》的履行，自愿为博耳公司提供最高额保证担保。第一条被担保主债权，1、本合同项下的被担保主债权为，博耳公司（出借人）在2015年4月22日至2018年4月22止的期间内，与雍氏公司（借款人）依据《最高额借款合同》发生的借款关系所形成的债权或所有雍氏公司应承担的其他民事责任（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”）；2、前述主债权余额在债权确定期间内以最高额不超过等值53000000元为限。第二条担保范围，双方约定雍氏公司抵押担保的范围包含借款主债权、主债权利息、雍氏公司违约计收的复利和加收的利息、雍氏公司应承担的借款合同与抵押合同中的违约责任、博耳公司实现债权及抵押权的费用（包括但不限于诉讼费……律师费等）。第三条担保方式与保证期间，1、保证方式，雍峪、林绍玉在本合同项下提供的保证为连带责任保证，2、保证期间，本合同项下的保证期间，为博耳公司对雍氏公司借款到期后的两年。再查明，2016年10月31日甲方雍氏公司与乙方（博耳电力公司、博耳软件公司、博艾公司、博耳能源公司、博耳公司）签订《君天·朗泊湾项目结算协议书》一份，载明：截止2016年10月31日，甲方需支付给乙方所有价款合计18419013元……本协议签订后，甲方需协调贵州斯豪装饰工程有限公司返还博耳电力公司开具的商业承兑汇票两张共计3816680元给乙方。四、结算账款归还约定，经过甲乙双方协商，双方确认对于已确认的账款金额计18419013元，1、在本协议签订后，甲方最晚于11月25日前支付乙方2000000元及该部分价款在11月1日至实际付款日之间的费用（每日费用为978元），在乙方收到甲方支付的该部分款项且在本协议第三条约定的三方代付协议签订完成后，乙方需在5个工作日内安排相关人员为甲方办理房屋所有权的抵押解除手续（他项权证号：普房他证字第××号）；2、对于剩余的16419013元账款，乙方同意为甲方予以展期，甲方承诺最晚于2017年1月15日前偿还该部分欠款，并且在展期期间内，按原合同约定的费率（年化8.3%+9.3%＝17.6%）承担费用，费用计算自2016年11月1日起算，至甲方实际还款日截止（实际还款日不得晚于2017年1月15日），相关费用按天结算（每日费用为8027元），另外，甲方同意将原抵押给乙方的土地共计11588.3平方米（他项权证号:普土他项（2015）第0013号，作为该部分欠款的抵押继续抵押给乙方，待甲方偿清钱款后，乙方需在5个工作日内安排人员办理解押释放手续。五、双方均应严格按照本协议及后续的协议执行，若有违反应向另一方承担相应违约金2000000元外，并承担一方为主张权利而发生的全部费用，包括但不限于诉讼保全担保费、律师费、差旅费等支出。再查明，博耳公司向江苏法舟律师事务所支付了代理费350000元。庭审后，雍氏公司向本院邮寄票号为00100063-20431109商业承兑汇票原件一份及情况说明一份，该商业承兑汇票金额为2016680元。后博耳公司对该份商业承兑汇票及情况说明出具书面意见，同意从欠款本金中扣除该商业承兑汇票的金额，故变更诉讼请求第1项为：判令雍氏公司偿付欠款本金20219013元，并承担费用（其中2000000元部分，从2016年11月1日起至实际给付之日止，按照每日978元计算；剩余18219013元部分，从2016年11月1日起至实际给付之日止，按照年利率17.6%计算），律师费350000元。以上事实，有《君天·朗泊湾项目机电工程设备与服务总供应合同》、《最高额借款合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《君天·朗泊湾项目结算协议书》、《委托合同》、增值税专用发票及当事人的陈述等证据在卷佐证。本院认为：博耳公司与雍氏公司、雍峪、林绍玉等之间签订的《君天·朗泊湾项目机电工程设备与服务总供应合同》、《最高额借款合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《君天·朗泊湾项目结算协议书》，系各方当事人真实意思表示，合法有效，各当事人均应恪守履行。对雍氏公司结欠博耳公司账款金额18419013元及商业承兑汇票金额1800000元，本院予以确认。现因雍氏公司未按约履行付款义务，故博耳公司要求雍氏公司偿付欠款本金20219013元，并承担费用（其中2000000元部分，从2016年11月1日起至实际给付之日止，按照每日978元计算；剩余18219013元部分，从2016年11月1日起至实际给付之日止，按照年利率17.6%计算）、律师费350000元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。雍氏公司将其所有的坐落于普定县城关镇安织路至凉水井的国有土地使用权及坐落于城关镇八角洞君天·朗泊湾11号楼等设定了抵押，并办理了他项权证，权证号分别为为：普土他项（2015）第0013号、普房他证城关镇字第××号。根据雍氏公司与博耳公司签订的最高额抵押合同约定，博耳公司有权就上述债务对抵押的土地及房产享有优先受偿权。虽然博耳公司与雍峪、林绍玉签订的合同约定雍峪、林绍玉对雍氏公司的上述债务提供了连带责任保证，但根据物权法的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，本案中雍氏公司以自己的财产对上述债务提供了物的担保，故雍峪、林绍玉应当对雍氏公司的抵押物价值清偿完上述债务后的不足以清偿部分承担连带保证责任。对雍氏公司、雍峪、林绍玉提出的发票的抗辩意见，发票属于税务的相关问题，有独立的法律关系，可另行主张，本案不予理涉。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、贵州雍氏置业有限公司于本判决生效后10日内支付博耳（无锡）融资租赁有限公司欠款本金20219013元，并承担费用（其中2000000元部分，从2016年11月1日起至实际给付之日止，按照每日978元计算；剩余18219013元部分，从2016年11月1日起至实际给付之日止，按照年利率17.6%计算）、律师费350000元。二、博耳（无锡）融资租赁有限公司有权对普土他项（2015）第0013号、普房他证城关镇字第××号的土地及房产享有优先受偿权。三、雍峪、林绍玉对贵州雍氏置业有限公司的上述债务中不能清偿的部分承担连带保证责任。四、驳回博耳（无锡）融资租赁有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费171800元，保全费5000元，合计176800元，由博耳（无锡）融资租赁有限公司负担1800元，由贵州雍氏置业有限公司、雍峪、林绍玉负担175000元【该款已由博耳（无锡）融资租赁有限公司预交，贵州雍氏置业有限公司、雍峪、林绍玉应负担部分于本判决生效后10日内直接给付博耳（无锡）融资租赁有限公司，本院不再退还】。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  钱新宏人民陪审员  高晓琪人民陪审员  张 靖二〇一八年四月二十四日书 记 员  杜方华