湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂0104民初93号原告黄秋萍，女，1968年8月28日生。委托诉讼代理人施琼、万少敏，湖北早行律师事务所律师（特别授权）。被告武汉名妆千色彩化妆品有限公司，住所地武汉市硚口区利济路8号银丰富苑24层2802室。法定代表人叶仙琴，该公司经理。委托诉讼代理人魏平，湖北楚义君律师事务所律师（一般代理）。原告黄秋萍与被告武汉名妆千色彩化妆品有限公司劳动争议纠纷一案,本院受理后依法适用简易程序，由审判员曹昌健独任审判，于2018年2月6日公开开庭进行了审理。原告黄秋萍及其委托代理人施琼、万少敏、被告武汉名妆千色彩化妆品有限公司委托代理人魏平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄秋萍诉称,原告2016年4月16日入职，担任业务经理。试用期工资为3700元，转正后为4000元。双方没有签订书面劳动合同，被告亦未给原告缴纳社会保险。根据销售回款业绩提成规则，被告没有足额支付其提成。2016年11月29日，双方劳动关系解除。2017年10月11日，原告向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委做出（2017）硚劳人仲裁字第338号仲裁裁决书，支持了原告部分仲裁请求。现原告不服裁决，诉至本院，请求判令被告向原告支付1、2016年4月16日至2016年11月30日未签订书面劳动合同的二倍工资差额60678元；2、经济补偿金7854.75元；3、2016年4月7日至2016年11月30日的应计销售提成23117.3元；4、2016年4月7日至2016年11月30日应计回款提成9306.52元；5、2016年4月7日至2016年11月30日应发加班工资22028.39元；6、确认双方存在劳动关系；7、被告赔偿原告应缴社保费18474.32元；8、诉讼费由对方承担。原告黄秋萍为支持其诉称事实及请求事项，向本院提交如下证据：证据1、原被告身份信息，证明双方主体资格。证据2、招聘简历信息，证明原告投递简历等事实。证据3、2016年4月被告薪资标准表，证明原告工作岗位及薪酬情况。证据4、2016年8月被告薪资标准表，证明被告于2016年8月增加底薪及提成。证据5、协议、档案周报，证明原告代表被告与第三人签订协议，双方存在劳动关系，以及原告工作内容。证据6、2016年4月至11月工作计划及行程安排，证明双方存在劳动关系及工资核算情况，及原告加班事实。证据7、业绩统计表照片，证明原告销售及业绩情况。证据8、银行交易明细、手机转账记录及红包记录，证明原告工资支付情况。证据9、微信聊天记录，证明双方存在劳动关系，以及原告向被告法定代表人讨薪等情况。证据10、微信聊天记录，证明原告2016年10月销售业绩及工资构成。证据11、原告工资明细，证明原告工资情况。被告武汉名妆千色彩化妆品有限公司对入职时间、工作岗位并无异议，但辩称工资中包含了社保补贴后共计3700元。原告以家中有事为由辞职，离职时间为2016年11月24日，其双倍工资的请求已过时效。请求法院驳回原告的诉讼请求。被告武汉名妆千色彩化妆品有限公司没有提交证据。经审理查明，原告2016年4月16日入职被告处，担任业务经理。双方没有签订书面劳动合同，被告也没有为原告缴纳社会保险费。原告的工资包含开发奖励、出货提成、回款提成三项销售奖励，此外每月有700元的保险费。被告尚有部分销售奖励没有支付给原告。2016年4月16日至2016年11月29日，原告法定节假日加班1天，休息日加班共计35天。2016年11月29日，双方劳动关系解除。离职前原告月平均工资为6910.5元。2017年10月11日，原告向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委做出（2017）硚劳人仲裁字第338号仲裁裁决书，裁令被告向原告支付1、二倍工资差额8796.94元；2、经济补偿金5506元；3、双方自2016年4月7日至2016年11月29日存在劳动关系。现原告不服该裁决，诉至本院，请求判如前请。上述事实，有银行交易明细、支付宝转账记录、工作计划及行程安排等证据予以证实。本院认为：1、关于劳动关系存续时间及工资。庭审中，双方对入职时间一致确认为2017年4月16日，结合原告主张及相应证据，可以认定双方劳动关系于2017年11月29日解除。原告工资组成较为复杂，但根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》，奖金、各项津贴补贴属于工资范围。原告收入中的30元/天的补助系外出才发放，不能计入工资范围；保险每月700元也不能计入工资。据此，原告月平均工资为6910.5元。2、二倍工资差额。原告于2016年4月16日入职被告处，双方应自2016年5月15日起签订书面劳动合同。劳动争议案件时效为一年，自当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起算。原告于2017年10月11日以提起仲裁的方式主张权利，故2016年5月15日至2016年10月10日期间二倍工资的请求已过时效。故2016年10月11日至2016年11月29日的二倍工资差额应予支持，金额为（9640－180－700）÷21.75×15＋8557-700-450＝13448.38元。3、提成工资。提成制度是否存在由劳动者一方举证，现原告的提成规则上有被告股东签字、部分内容加盖公章，可以确定提成规则。至于业绩事实，双方均有举证义务，现原告提交工作计划及行程安排，上面记载有被告书写的原告业绩情况，被告有举证能力但未提交反驳证据，故本院予以采信。根据原告提交的收入明细表，其2017年4月、5月、6月已经发放齐全。2017年7月，原告主张未发提成11582.8元、提成比例2%但该明细中，原告认可的开发奖励7300元（100/家）、回款提成329.16、出货提成943.92元。结合原告7月份工作计划及行程安排右上角记载，铺货30738元、出货16458元，两者合计总出货47196元，而总出货按照2%比例计算结果即为943.92元。虽然单独计算了出货16458元的提成329.16元再次发放，但原告再次单独主张铺货30738元的提成，没有依据。2017年8月，被告单位提成规则为回款提成1%，出货提成2%。8月计划及形成安排上记载，补助450元（15×30），工资4000元，回款提成750元，开发提成1300元，共计6500。而右上角记载的总出货为590979，计发提成应为11819.58元。原告当月工资7282元，扣除6500元还有782元。故认定8月提成款尚有11819.58﹣782＝11037.58元未付。2017年9月计划及形成安排上记载，补助应为510元（17×30），工资4000元，出差补助120元，回款提成2261元，出货提成1747.785元，共计8638.785元。但该表记载总出货为351255.25元，故应付出货提成为351255.25×0.02﹣1747.785＝5277.32元。2017年10月计划及形成安排上记载，工资4000元，补助180元，回款提成1921.75元，出货提成3647元，本月销售奖励已经发放完毕。2017年11月计划及形成安排上记载，工资3692.307元，回款提成1059元，补助共计1290元，出货提成2299元，共计8340.307元，实际发放8557元。但该表记载总出货为274987.5，现在只计算了114940的提成2299元，故未付提成为160048×0.02＝3200.96元。上述共计11037.58+5277.32+3200.96＝19515.86元。被告作为用人单位，作为一个生产经营公司，本身应当制作财务账目。现被告向法庭陈述其根本没有制作账目，对原告提交的书面记载予以否认，又不申请鉴定，故本院予以采信，劳动者主张的部分事实成立，故得出上述金额。4、加班工资。同样依据原告提交的计划及形成安排，原告2016年4月17日至4月30日工作12天，休息2天，正常工作日为10天，故加班2天。2016年5月，原告工作27天，休息4天，其中法定节假日1天原告加班，休息日加班4天。2016年6月，原告工作25天，休息5天，休息日加班4天。2016年7月，原告工作28天，休息3天，休息日加班7天。2016年8月，原告工作27天，休息4天，休息日加班4天。2016年9月，原告工作24天，休息6天，休息日加班3天。2016年10月，原告工作24天，休息7天，休息日加班6天。2016年11月1日至11月27日，原告工作24天，休息3天，休息日加班5天。以上法定节假日加班1天，休息日加班共计35天。故加班工资为6910.5÷21.75×1×300%＋6910.5÷21.75×35×200%＝23193.86元，超过原告诉请，按照原告主张支持22028.39元。5、经济补偿金。现用人单位存在未及时足额支付劳动报酬、未为劳动者缴纳社会保险等违法情形，被告应向原告支付经济补偿金，金额为6910.5元。原告要求被告赔偿应缴社会保险费没有法律依据，故不予支持。综上，本院根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下：一、被告武汉名妆千色彩化妆品有限公司向原告黄秋萍支付解除劳动合同的经济补偿金6910.5元。二、被告武汉名妆千色彩化妆品有限公司向原告黄秋萍支付销售提成19515.86元。三、被告武汉名妆千色彩化妆品有限公司向原告黄秋萍支付加班工资22028.39元。四、被告武汉名妆千色彩化妆品有限公司向原告黄秋萍支付二倍工资差额13448.38元。五、确认原告黄秋萍与被告武汉名妆千色彩化妆品有限公司2016年4月16日至2016年11月29日存在劳动关系。六、驳回原告黄秋萍的其他诉讼请求。以上应支付款项于本判决生效后10日内支付。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，预交上诉案件受理费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  曹昌健二〇一八年四月二十五日书记员  肖 萍