湖南省湘潭市雨湖区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0302民初84号原告：宋治国，男，1977年8月12日出生，汉族，住湘潭市岳塘区。委托诉讼代理人：周键铭，湖南勤人坡律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘谋坤，湖南勤人坡律师事务所实习律师。被告：湘潭永达机械制造有限公司，住所地湘潭九华工业园伏林路1号，统一社会信用代码：914303007767693780。法定代表人：沈培良，该公司董事长。委托诉讼代理人：曾敏，湖南湘晋律师事务所律师。委托诉讼代理人：文波，湖南湘晋律师事务所律师。原告宋治国与被告湘潭永达机械制造有限公司（以下简称永达公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月21日公开开庭进行了审理。原告宋治国及其委托诉讼代理人周键铭、刘谋坤，被告永达公司的委托诉讼代理人曾敏、文波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宋治国向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付经济补偿金85,690.71元；2.判令被告支付拖欠的加班工资488,378.85元；3.判令被告支付2013年6月至2020年7月的二倍工资差额477,843.02元；4.判令被告二倍支付拖欠的8月份工资；5.判令被告支付一次性失业保险金损失33,660元（1530元×22）；6.判令被告依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条规定的内容向原告出具解除劳动合同的证明，并在15日内办理档案和社会保险关系转移手续。本案开庭后，原告向本院申请撤回上述诉讼请求中的第6项诉讼请求。事实和理由：原告自2010年4月进入被告单位从事余工车间立车岗位工作。原、被告双方先后共签订了五份固定期限劳动合同。在原告工作期间，被告未足额为原告缴纳社会保险，未按照劳动合同约定按时支付工资，安排加班未足额支付加班工资，连续订立两次固定期限合同后，未依法与原告签订无固定期限劳动合同。同时，自2020年7月1日起，被告拒绝与原告签订书面劳动合同。由于被告的前述严重侵害原告合法权益的行为，导致原告不得以于2020年8月10日向被告发出了《被迫解除劳动合同通知书》，依法解除了双方间的劳动关系。原告认为，由于原、被告之间先后签订了五份固定期限劳动合同，根据相关法律及司法解释规定，自第二份固定期限届满之日的次日，即2013年6月1日起便应当与原告签订无固定期限合同，但被告并未依法与原告订立无固定期限劳动合同，依据相关法律规定，被告应向原告支付自2013年6月1日止2020年8月10日的二倍工资差额。另外，由于被告存在未足额交纳社会保险、未按合同约定及时支付工资的情形，故原告有权解除劳动合同的同时，被告还应支付原告相当于10.5个月工资的经济补偿金。被告永达公司辩称，1.原告所述的被告违法的事实都不存在。首先，答辩人都是依法与原告签订了五份劳动合同，这五份劳动合同覆盖了从原告入职到原告离开公司；其次，答辩人也为原告缴纳了社会保险，法律也没有要求全额缴纳社会保险，答辩人也及时的为原告支付了工资，支付工资的形式是按照答辩人支付习惯支付，有工票的考核时间，所以在支付当月的工资有些滞后，虽然双方签订的合同有约定及时支付劳动报酬，但并没有约定当月支付当月的工资，被告从未拖欠包括原告在内的任何员工的工资。最后，关于加班方面，双方签订的合同上已经写得很明确，原告也没有提交加班工资的证据，而答辩人都是按照工资考核的具体情况支付的工资。2.原告以所谓的答辩人违法法律规定擅自离职，答辩人基于很多原因依法没有予以追偿、处置，并不代表答辩人就一定存在违法、违约的行为，请求人民法院依法核实案件事实，作出公正判决。3.根据刚才主审法官询问原告关于加班费这一块的明细，按照原告的答复，已经支付了加班费一倍，原告要求追偿的是另外一倍。首先，原告并没有证据证明被告支付了一倍的加班工资，所以要求追偿另外的一部分缺乏事实依据。根据双方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：原告于2010年4月进入被告公司工作，从事余工车间立车岗位工作。双方先后五次签订书面劳动合同，签订时间分别为2010年7月1日（合同期限自2010年6月1日起至2011年5月31日止）、2011年6月1日（合同期限自2011年6月1日起至2013年5月31日止）、2013年6月1日（合同期限自2013年6月1日起至2015年5月31日止）、2015年7月13日（合同期限自2015年7月13日起至2018年7月31日止）、2018年8月1日（合同期限自2018年7月1日起至2020年6月30日止）。最后一份劳动合同书中第四条中约定：工资采取计件方式计算，工资定以货币方式于每月30日发放，特殊情形的，由劳、资双方协商支付时间。第八条中约定资方有未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险等情形之一的，劳动者可以解除合同，资方应当支付劳动者相应的劳动报酬、缴纳社会保险，同时依法支付经济补偿金。合同还就双方的其他权利、义务进行了约定。劳动合同履行过程中，被告经常有推迟发放工资的情形。最后一份劳动合同于2020年6月30日到期后，被告永达公司未再与原告签订劳动合同，但原告仍在被告处上班，被告未提出异议。原告于2020年8月10日向被告永达公司邮寄送达了《被迫解除劳动合同通知书》，以公司自2020年7月1日起至今未与其签订书面劳动合同、自2020年8月3日起无故暂停其工作岗位、未如约、依法为其全面缴纳社会保险、未依约及时足额支付工资和加班费等为由，通知公司解除劳动合同，同时要求公司支付拖欠的工资、加班费和相应的经济补偿金，并依法补缴社会保险。被告永达公司于2020年8月13日收到该通知书。2020年10月23日，宋治国以永达公司以公司未依法签订无固定期限劳动合同、自2020年7月1日起拒绝与其签订书面劳动合同、自2020年8月3日起无故暂停其工作岗位、未如约、依法为其全面缴纳社会保险、未依约及时足额支付工资和加班费等为由向湘潭市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年12月21日，湘潭市劳动人事争议仲裁委员会作出潭劳人仲案字〔2020〕第344号仲裁裁决，裁决由永达公司向宋治国支付2020年8月1日至13日期间的停工津贴728.57元，未订立书面劳动合同的双倍工资差额728.57元，同时驳回宋治国的其他仲裁请求。原告对上述仲裁裁决不服，遂诉至本院，形成本诉。另查明，1.永达公司为原告宋治国参加并缴纳社会保险费用的时间分别为：职工养老保险为2017年1月1日至2020年9月、基本医疗保险为2017年8月至2020年10月、生育保险为2017年8月至2019年9月、失业保险为2012年5月至2020年10月、工伤保险为2010年5月至2020年10月。2.2019年8月至2020年7月，宋治国在永达公司的月工资分别为：6600.91元、7750.91元、8510.91元、7835.91元、6409.42元、6199.42元、6849.42元、7554.42元、10,454.42元、9439.42元、11,397.32元、8929.81元，月平均工资为8161.02元。3.本案开庭时，原告陈述，最后一份劳动合同于2020年6月30日到期后，其继续上班至2020年8月13日，但被告辩称2020年8月份无原告上班的打卡记录。4.2020年湘潭市最低工资标准为1700元/月。上述事实，有原、被告的营业执照或身份证信息、《劳动合同书》、潭劳人仲案字〔2020〕第344号《仲裁裁决书》、工资发放流水、《被迫解除劳动合同通知书》等证据在卷佐证，结合庭审中当事人陈述，足以认定。本院认为，本案双方的争议焦点为原告的诉讼请求是否能够得到支持。对此，本院评判如下：一、被告是否应向原告支付2013年6月至2020年7月的二倍工资差额477,843.02元的问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，应当自订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资。但法律并不禁止用人单位与劳动者协商一致订立固定期限劳动合同的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款中虽然明确规定有三种情形之一的，应当订立无固定期限劳动合同，但也明确规定“除劳动者提出订立固定期限劳动合同外”。本案中，原告与被告签订多份固定期限劳动合同，双方于2018年8月签订的最后一份劳动合同于2020年6月30日期满，原告于2020年8月10日向被告发出《被迫解除劳动合同通知书》，提出解除双方间劳动关系。因此，原告虽有权利依据法律规定要求与被告签订无固定期限劳动合同，但其自始至终未行使该权利，双方协商一致签订的固定期限劳动合同属有效合同，双方应依约履行。也就是说，选择签订固定期限劳动合同还是无固定期限劳动合同的权利均在作为劳动者的原告，但原告直至最后一份固定期限劳动合同期满仍未要求签订无固定期限劳动合同，故原告向被告主张未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额477,843.02元缺乏事实和法律依据，应不予支持。二、对于原告要求被告支付经济补偿85,690.71元的问题。本院认为从原告提供的银行对私储蓄账户明细账可以看出，被告存在未及时支付原告劳动报酬的情形，故原告要求支付经济补偿金的请求，符合《劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第二项之规定，本院予以支持。本案原告自2010年4月进入被告单位工作，至2020年8月13日双方解除劳动合同关系，工作年限为10年零4个半月，原告解除劳动合同前12个月平均工资为8161.02元，依据《劳动合同法》第四十七条，被告永达公司应当支付原告宋治国解除劳动合同经济补偿金85,690.71元（8161.02元/月×10.5个月）。对被告永达公司提出的“…只是因为公司属于民营企业，管理的像原告这样的劳动者有将近一千人，特别是原告又是一个计件工，所以在核实原告报酬的时间，是需要一定的期限，原告自2010年入职被告公司以来，一直没有否认过支付方式和支付时间，从双方的交易习惯和方式来看，已经认可了该方式，故没有违法”的辩解，本院不予支持。三、关于被告是否应当支付原告加班工资的问题。本案原告主张加班费488,378.85元。本院认为，本案中，原告提供的一张考勤表为照片打印件，被告又不予认可，除提供该张考勤表之外，原告无法证明加班一事的存在，且原、被告双方已在劳动合同中约定，原告的工资采取计件方式计算，故本院对原告主张加班费的诉请，不予支持。四、关于被告是否应当二倍支付拖欠的2020年8月份工资的问题。1.本案中，原告陈述其在被告处工作至2020年8月13日，但被告辩称该期间无原告的打卡记录，而原告也未提交证据证实此期间确在被告处上班。本院认为，鉴于原告未提交证据证实此期间确在被告处上班，而被告既未安排原告工作，也未解除与原告的劳动关系，故根据每月计薪天数为21.75天，酌情将此期间的计薪天数确定为9天（四舍五入后）；同时参照2020年湘潭市最低工资标准1700元/月，本院将2020年8月1日至8月13日期间的工资酌情计算为728.57元。2.由于最后一份劳动合同在2020年6月30日到期后，被告未再与原告签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条之规定，被告应当支付原告2020年8月1日至13日未订立书面劳动合同双倍工资差额728.57元。五、关于原告要求被告支付一次性失业保险金损失33,660元的问题。根据查明的事实，原告入职被告处后，已自2012年5月至2020年10月期间为原告办理了失业保险并缴纳了相关费用，原告亦未提交其无法享受失业保险待遇的相关证据，故原告要求被告支付2012年5月之后的失业保险待遇损失无事实及法律依据。对于2012年5月之前未缴纳失业保险造成的损失，因原告未提供证据证实社会保险经办机构不能补缴而导致其无法享受社会保险待遇，且征收社会保险费系社会保险征收机构的职能，在这种情况下，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，本院对2012年5月之前未缴纳失业保险造成的损失也不予支持。另外，对于原告提出的第6项诉讼请求，因原告在本案开庭后向本院书面申请撤回该项诉讼请求，应视为原告对其自身权益的处分，且未违反法律、行政法规的禁止性规定，未损害他人的合法权益，故应予准许。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告湘潭永达机械制造有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告宋治国经济补偿85,690.71元；二、由被告湘潭永达机械制造有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告宋治国2020年8月1日至2020年8月13日期间的工资728.57元及未签订书面劳动合同的二倍工资差额728.57元，合计1457.14元；三、驳回原告宋治国的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告湘潭永达机械制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审判员  左斌二〇二一年二月三日书记员  蒋垚附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第八十三条劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。第十七条劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。《最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实。