河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终3335号上诉人（原审原告）：娄军岭，男，汉族，1968年6月28日出生，住河南省鄢陵县。委托诉讼代理人：刘志民，河南省鄢陵县娄鑫塑钢门窗销售中心工作人员。被上诉人（原审被告）：葛少锋，男，汉族，1978年3月24日出生，住河南省鄢陵县。委托诉讼代理人：摆嫚嫚，河南君志合律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏丹，河南君志合律师事务所律师。上诉人娄军岭因与被上诉人葛少锋建设工程施工合同纠纷一案,不服河南省鄢陵县人民法院（2020）豫1024民初2760号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人娄军岭及其委托诉讼代理人刘志民，被上诉人葛少锋委托诉讼代理人摆嫚嫚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人娄军岭上诉请求：1.请求撤销鄢陵县人民法院（2020）豫1024民初2760号民事判决书。2.请求法院依法改判或发回重审，支持上诉人娄军岭请求被上诉人葛少锋偿还工程款的主张。3.被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：鄢陵县人民法院（2020）豫1024民初2760号民事判决书认定事实错误。鄢陵县人民法院（2020）豫1024民初2760号民事判决中经审理查明认定，以被上诉人不予认可，上诉人没有证据为由，驳回上诉人的诉讼请求，不符合事实。本案的事实情况是：1.上诉人给被上诉人建设猪舍钢结构大棚30座，每座宽13，60米，长48，60米，合计19780平方。2.上诉人给被上诉人建设饲料机基础坑1座，工程造价款是19万。3.上诉人给被上诉人养殖场大门安装电动伸缩门一个工程造价款是26000元。4.上诉人给被上诉人养猪场门卫室安装彩钢房顶2个工程造价款是2600元。5.上诉人给被上诉人养猪场门卫室安装不锈钢门造价款是800元。以上工程总造价是1900700元。根据以上事实与理由，原审法院在没有认真查清本案事实，就驳回上诉人的起诉，属于认定事实错误。根据《中华人民共和国合同法》第10条规定，当事人订立合同，有书面形式，口头形式或其他形式形成。口头协议只要内容不违反法律和行政的强制性规定，一方没有以欺诈，胁迫的手段订立的合同，订立合同的主体具有民事行为能力和民事权利能力，意思表达真实，合同就成立，并具有法律效力，受法律保护。综上所述，上诉人工程款是1900700元，减去被上诉人支付的1580400元，被上诉人实际下欠上诉人工程款为320300元。葛少锋辩称，一、上诉人一审主张工程总价款1900700元，但就其施工建设的猪舍面积、平方单价、电动伸缩门价格及饲料基础坑的价格均没有提供相应的证据予以证明，一审中被上诉人葛少峰对原告主张的各项工程价格不予认可，一审法院认为上诉人的各项主张缺乏证据支持，无法证明上诉人主张的目的，因而驳回上诉人的诉讼请求，适用法律正确。二、被上诉人就上诉人施工建设的工程已足额支付工程款。就案涉工程，上诉人所建工程包含30座猪舍钢结构大棚、电动伸缩门和饲料机基础坑三部分工程，其中1、猪舍钢结构大棚宽13米，长不足48米，共建有30栋，30栋猪舍钢结构大棚的总面积不足18720平方米，每平方米单价80元，猪舍钢结构大棚价格不超过1497600元；2、电动伸缩门及其他边门价格为18000元；3、饲料机基础坑价格约为120000元。上述工程总价不超过1635600元。根据上诉人一审自认被上诉人已向其支付工程价款1640400元，被上诉人亦认可就上诉人施工的前述工程已经履行了全部的付款义务。但本案一审判决仅认定被上诉人向上诉人支付1580400元，系因为上诉人向一审法院提交的银行流水中缺页，没有2016年5月15至2016年5月29日期间的银行流水，而事实上被上诉人在此期间向上诉人支付有工程款，上诉人对此事实亦予以认可。故就被上诉人认可的案涉工程量被上诉人已足额向上诉人支付完毕，上诉人的诉讼请求无事实及法律依据。而就一审法院认定的付款金额少于上诉人与被上诉人均认可的已付款金额系因上诉人自身原因导致，上诉人应承担相应的不利后果。三、另外，鄢陵九禾农牧有限公司当时计划投资建设70座猪舍，开工时向上诉人预付一部分工程款，并根据施工进度向上诉人分批支付工程款，鄢陵九禾农牧有限公司及被上诉人向上诉人预付的工程款已远远超过了1635600元。就超出1635600元部分的工程款，被上诉人保留向上诉人追要的权利。娄军岭向一审法院起诉请求：请求判决被告葛少锋支付原告娄军岭工程款260300元。本案的诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2016年4月20日，原、被告订立了猪舍钢结构屋面建设工程合同，原告为被告所建猪舍30栋，在建设猪舍过程中，还为被告安装了猪厂的电动伸缩大门、建设了猪厂饲料基础坑等工程，原告在建设猪舍过程中，被告分别于2016年4月23日给原告转款8000元，于2016年4月28日给原告转款30000元，于2016年5月4日给原告转款50000元，于2016年5月13日给原告转款50000元，于2016年6月21日给原告转款100000元，于2016年6月23日给原告转款100000元，于2016年5月31日给原告转款70000元，于2016年6月14日给原告转款100000元，于2016年6月30日给原告转款100000元，于2016年8月19日给原告转款200000元和36000元，于2016年9月10日给原告转款18000元和36000元，于2016年9月18日给原告转款38400元，于2016年7月4日给原告转款100000元，于2016年7月14日给原告转款100000元，于2016年7月19日给原告转款100000元，于2016年7月28日给原告转款100000元，于2016年8月10日给原告转款100000元，于2016年8月16日给原告转款54000元，于2017年1月26日给原告转款30000元，于2017年5月4日给原告转款24000元，于2017年5月27日给原告转款20000元，于2017年7月7日给原告转款10000元，于2017年10月1日给原告转款3000元，2019年春节支付现金3000元。以上共计1580400元。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案当中，原告提供的被告向原告支付部分工程价款的数额与原告的陈述不相一致。原告主张的工程总价款1900700元，猪舍的平方面积、每平方的价格、电动伸缩大门价格、饲料基础坑的价格及实际工程数量，被告均不予认可，原告对上述各项主张也没有提供证据予以证明，不能认定工程建设的实际价格，无法证明原告主张的目的，法院对原告的上述主张不予采纳。原告请求被告支付工程款260300元的诉讼请求，缺乏证据支持，法院不予支持。判决：驳回原告娄军岭的诉讼请求。案件受理费2602元，由原告娄军岭负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人娄军岭提供的证据：第1组证据，娄军岭和王家勇的电话通话录音音频一份。证明葛少锋所称不属实，合同在葛少锋手中，以及大棚每平米85元的事实。被上诉人质证意见：对该份证据的真实性有异议，上诉人与案外人之间的电话录音不能证明案涉工程的大棚每平米85元，另案外人王家勇应当出庭作证，接受法庭质询，本案上诉人仅仅提供与案外人的录音不能作为本案认定事实的依据。第2组证据，证人司书记出庭作证。上诉人质证意见：对证人证言无异议。被上诉人质证意见：对证人的真实性不予认可，该证人与上诉人存在利害关系，另其当庭作证内容均是从上诉人处得知，证人对合同签订的内容及时间均不清楚，不能证明其证明目的。本院查明事实与一审法院一致。本院认为，二审期间双方争议焦点为被上诉人应向上诉人支付的工程款数额是多少，是否已经支付完毕。围绕以上焦点，本院评析如下：一、当事人应当为自己的诉讼主张提供证据证明。本案当中，上诉人主张的工程总价款，猪舍的平方面积、每平方的价格、电动伸缩大门价格、饲料基础坑等的价格及实际工程数量，与被上诉人的陈述不相一致，被上诉人均不予认可。当事人双方之间虽签订有建设工程施工合同，但案涉合同上诉人已丢失，上诉人未能提供充分有效证据支持其主张，故本院对其主张的工程价款不予认可。二、本案案涉建设工程无书面合同确定价款且双方没有进行决算，依法对工程造价的争议应当通过鉴定确认，但因案涉工程现已拆除，对此事实当事人双方均予以认可，致使无法对案涉工程造价进行鉴定，故上诉人对自己诉讼主张应当承担举证不能的法律后果。三、在庭审中，被上诉人自认工程总价款不超过1635600元，具体情况为猪舍钢结构大棚的总面积不足18720平方米，每平方米单价80元，猪舍钢结构大棚价格不超过1497600元，电动伸缩门及其他边门价格为18000元，饲料机基础坑价格约为120000元，工程总价不超过1635600元。对于上述争议事项，上诉人负有举证责任，现因上诉人未能提供有效证据予以证明，可以参照被上诉人自认数额。但当事人双方均承认被上诉人已向上诉人支付工程价款1640400元，被上诉人向上诉人支付的工程价款已超过1635600元。故对于上诉人要求被上诉人支付其余工程价款的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，娄军岭的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2602元，由娄军岭负担。本判决为终审判决。审 判 长 蔡文慧审 判 员 朱耀宇审 判 员 郭林山二〇二一年二月八日法官助理 吴文佳书 记 员 李 萍执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口