汉中市汉台区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0702民初1140号原告：熊清亮，男，汉族，住陕西省汉中市汉台区(现住陕西省汉中市略阳县)。委托代理人：邓义法，略阳县硖口驿法律服务所法律工作者。被告：李敏，男，汉族，住陕西省洋县。委托代理人：张建民，汉中市148法律服务所法律工作者。原告熊清亮与被告李敏提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月11日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告熊清亮及其委托代理人邓义法，被告李敏及其委托代理人张建民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊清亮向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告赔偿原告各项损失134659元，本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年5月初，被告聘请原告为其驾驶被告所有的陕F315**混凝土罐车，在褒河搅拌站进行运输，约定月工资6500元，尚未签订雇佣合同。2016年5月31日，原告不慎被混凝土罐车的喷水泥管子砸伤左踝部，被送往中国人民解放军第五三八医院治疗，诊断为：1、左腓骨远端粉碎骨折；2、左侧内踝骨折。住院18天后出院，转到汉中市中心医院继续住院治疗17天。2016年12月21日，原告熊清亮的伤情经汉中汉航法医司法鉴定所鉴定：熊清亮的伤残等级评定为九级伤残；后期医疗费评估为7000元，住院时间评估为25天左右；熊清亮的护理期综合评定为90日，营养期综合评定为90日。原告在伤好出院后，被告未支付任何费用。被告雇佣原告属实，原告在为其劳作期间受伤，被告应对原告造成的损失进行赔偿，故原告诉至本院，请求依法判决。被告李敏辩称，2016年5月初，被告想找司机驾驶被告所有的水泥罐车，原告就在同月9日下午找到被告工地，并称自己能够驾驶、管理、使用该种车辆，被告就同意雇佣原告，双方约定试用期一个月，不管吃住，工资3000元。试用期满后如果双方同意签订雇佣合同，工资另行协商。2016年5月31日，被告安排原告像往常一样运送干粉水泥，原告拉了一车水泥到达工地后，下车和搅拌站的干粉水泥罐进行管道对接，后将该运输罐车内的干粉水泥倒输到15标段搅拌站干粉水泥罐中，倒输约40分钟后，原告严重违反操作规定，在没有关闭运输车辆安全阀及输送管道安全阀门，并确认压力表显示压力清零的情况下，私自去断开运输车辆倒输管道与搅拌站干粉水泥罐输入管道之间的接口卡子，使混凝土罐车的喷水泥管子因为压力的作用，砸伤了原告的左腿，才导致了原告左侧腓骨远端粉碎性骨折及左侧内踝骨折。原告本人在操作中承担重大过错，应该承担主要责任。在原告左脚受伤后，原告的左脚因外力的击打左脚尖水平180度转向了原告该左脚的反方向，此后原告在情急之时，请求旁边干活的其他人员使劲将自己的左脚尖回转180度，恢复到原样，明显原告的左脚有二次损害的事实，原告自己扩大本案的损害事实和后果。原告在本案中参照的伤残鉴定结论所用的依据，在2017年1月1日已经被废止，原告参照此标准计算赔偿，不符合客观要件的标准。本案原告在住院期间的护理均为被告请人护理，护理费被告已经承担，住院伙食补助费因在原告住院时原告的餐饮是被告负责的，不应再计算住院伙食补助费。部分项目核算偏高，误工费标准应按照每个月3000元计算；护理费按照100元每天计算；营养费应按一天10元每天计算；对原告父母只有原告一个儿子的事实无异议。在原告受伤后，被告共垫支医药费15078.41元、护理费1600元、，鉴定费600元，支出生活费960元。经审理查明，2016年5月9日，被告李敏雇佣原告熊清亮驾驶被告李敏所有的陕F315**号混凝土罐车，双方口头约定试用期一个月，试用期内月工资3000元。同年5月31日，原告熊清亮驾驶陕F315**号混凝土罐车运输干粉水泥，在操作中，被混凝土罐车的喷水泥管子砸伤左脚。事发后，原告熊清亮即被送往中国人民解放军第五三八医院治疗。诊断为：1、左腓骨远端粉碎骨折；2、左侧内踝骨折；3、左后踝骨折；4、左踝关节半脱位；5、急性胰腺炎；6、胆囊结石。住院治疗18天，2016年6月18日出院。2016年12月22日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告熊清亮的伤情进行鉴定，结论为：1、被鉴定人熊清亮左下肢损伤（左腓骨远端粉碎骨折、左侧内踝骨折、左后踝骨折、左踝关节半脱位）胫腓骨内固定术后，其伤残等级评定为九级伤残；2、被鉴定人熊清亮左腓骨远端粉碎骨折钢板内固定术后、左侧内踝（胫骨远端）骨折螺钉内固定术后，其后期医疗费评估为7000元，住院时间评估为25天左右；3、被鉴定人熊清亮左腓骨远端粉碎骨折内固定术后、左侧内踝（胫骨远端）骨折内固定术后、左后踝骨折、左踝关节半脱位，其护理期综合评定为90日，营养期综合评定为90日。2017年10月19日，陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所对原告熊清亮的误工期进行鉴定，结论为：熊清亮，左腓骨远端粉碎性骨折、左内踝骨折、左后踝骨折、左踝关节半脱位，行“左外踝骨折切开复位内固定术”及“左内后踝骨折切开复位内固定术”治疗，综合评定误工180日。事故发生后，被告李敏垫支医药费15078.41元、护理费1600元、司法鉴定费600元，合计17278.41元，并支付原告熊清亮住院期间伙食费960元。另查明，原告熊清亮的父亲熊关华，生于1957年8月28日。母亲艾秀兰，生于1961年8月14日。原告熊清亮系独生子女。本院认为，公民的健康权受法律保护。原告熊清亮因事故造成损害，理应得到赔偿。尽管被告李敏与原告熊清亮未签订书面雇佣合同，但双方均对雇佣及原告熊清亮是在工作中受伤的事实无异议，双方形成了事实雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告李敏作为原告熊清亮的雇主，对原告在雇佣活动中遭受的损害应承担赔偿责任。庭审中，被告李敏辩解原告严重违反操作规定，在没有关闭运输车辆安全阀及输送管道安全阀门，并确认压力表显示压力清零的情况下，私自去断开运输车辆倒输管道与搅拌站干粉水泥罐输入管道之间的接口卡子，使混凝土罐车的喷水泥管子因为压力的作用，砸伤原告左腿，才导致了原告受伤。原告本人在操作中有重大过错，应该承担主要责任。原告熊清亮对该事实不予认可，认为自己严格按照操作规程操作，该事故发生完全是由于被告车辆有问题导致，被告李敏亦无任何证据证明其辩解，故对该辩解不予支持。被告李敏辩称，原告左脚受伤后，请求旁边干活的其他人员将原告的左脚尖回转180度，存在二次损害，原告自己扩大了损害事实和后果。原告熊清亮对由其他人员掰正自己脚尖的事实无异议，但认为该行为不是自己请求。结合双方提交的调查笔录及庭审陈述，本院对原告熊清亮受伤后由其他人掰正脚尖之事实予以确认，不论该行为是否由原告熊清亮本人示意，原告熊清亮并未对该行为进行制止，客观上存在二次伤害的可能，存在重大过失。综合以上事实，本院酌定原告熊清亮的损失由被告李敏赔偿80%，原告熊清亮自负20%。对于原告熊清亮的各项损失，原、被告当庭对医疗费15363.41元（其中被告李敏垫支15078.41元，原告垫支285元）无异议，对误工期180天无异议，对鉴定费2880元（其中被告李敏垫支600元，原告熊清亮垫支2280元）无异议，对护理费按100元/天标准计算无异议，本院予以确认。对2016年12月22日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所的鉴定结论，在第一次庭审后，被告李敏以自己认为鉴定参照标准适用不对应（认为原告的伤残鉴定结论系参照2017年1月1日已经被废止的依据）、原告并未鉴定误工期及鉴定行为系原告单方委托为由向本院提出重新鉴定申请，但其并提任何证据证明该鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第七十二条中任何情形，且原告受伤及鉴定均在2017年1月1日前，故本院对其重新鉴定申请未予准许，对该司法鉴定意见书鉴定结论予以确认。原告熊清亮伤残等级评定为9级伤残，护理期为90日，营养期为90日，后续治疗费7000元，后续治疗住院时间25天。对原告熊清亮主张伤残赔偿金按8689元/年的标准，计算20年，系数20%计算的要求，并未超出应予保护的范畴，本院予以支持；被扶养人生活费部分，原告熊清亮定残之日为2016年12月22日，其父熊关华，生于1957年8月28日，在原告定残之日未满60周岁，但原告熊清亮提交了其父亲熊关华的残疾证用以佐证其父有残疾。母亲艾秀兰，生于1961年8月14日，在原告定残之日年满55周岁，参照女性体力劳动者退休年龄及本地司法实践，结合原告熊清亮为独生子女之事实，原告熊清亮主张被扶养人生活费按7901元/年的标准，计算20年，系数按20%计算，并未超出应予保护的范畴，本院予以支持；熊清亮的误工费标准结合其从事职业及本地司法实践标准，认定150元/天；营养费按照当地司法实践标准，认定20元/天；住院伙食补助费，被告李敏对按30元/天标准计算无异议，但认为第一次住院的18天自己已经支付生活费960元，只应再计算二次手术的25天，原告熊清亮无异议，本院予以确认；交通费住宿费结合原告的伤情及住址，本院酌定600元。原告熊清亮在本次事故中所受到的合理损失确定如下：1、医疗费22363.41元（原告垫支285元+被告垫支15078.41元+后续治疗费7000元）；2、误工费27000元（180天×150元/天）3、护理费9000元（90天×100元∕天）；4、住院伙食补助费750元（25天×30元/天）；5、营养费1800元（90天×20元/天）；6、伤残赔偿金34756元（8689元×20年×20%）；7、被扶养人生活费31604元（7901元×20年×20%）；8、交通住宿费600元；9、鉴定费2880元。合计：130753.41元。综上所述，原告熊清亮的合法损失为130753.41元，予以认定。原告主张由被告赔偿其损失的请求，合法部分，依法予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条之规定，判决如下：一、原告熊清亮因本次事故造成的损失：医疗费22363.41元、误工费27000元、护理费9000元、住院伙食补助费750元、营养费1800元、伤残赔偿金34756元、被扶养人生活费31604元、交通住宿费600元、鉴定费2880元。合计：130753.41元。被告李敏赔偿80%，即104602.73元，扣除被告李敏已经垫支的17278.41元，被告李敏还应赔偿87324.32元。（限判决书生效后30日内付清）。二、驳回原告熊清亮其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，将按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1174元，减半收取587元，由被告李敏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。代理审判员  冀田甜二〇一八年四月四日书 记 员  金亚乔