江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）宿中民终字第0866号上诉人（一审被告）顾鲁涛。委托代理人倪玲燕，江苏天地杰律师事务所律师。被上诉人（一审原告）张硕（曾用名张永年）。委托代理人王海燕，江苏远大弘正律师事务所律师。一审被告周红军。一审被告刘长辉。一审被告张宗强。上诉人顾鲁涛因与被上诉人张硕、一审被告周红军、刘长辉、张宗强提供劳务者受害责任纠纷一案，不服泗洪县人民法院（2013）洪民初字第2012号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年7月5日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张硕一审诉称：2011年4月30日，张硕到顾鲁涛、周红军、刘长辉、张宗强共同承包的安徽省泗县刘圩镇秦场新村工地上从事水电工作。2011年8月3日，周红军安排张硕到工地塔吊上紧螺丝，因当天早上刚下过雨，张硕在塔吊上工作时不幸摔下受伤。张硕的损失为：医疗费13600.70元（已放弃0.12元）、误工费8558.10元［受伤之日至鉴定作出前一日计486天，扣减已主张过230天（486天－230天）×33.43元／天］、护理费245711.50元［（住院50天×33.43元／天）＋（出院后20年×12202元／年）］、营养费1752元［（180天－已主张过50天＋两次住院16天）×12元／天］、精神损害抚慰金30000元、残疾赔偿金195232元（16年×12202元／年）、交通费640元、鉴定费3720元、残疾用具费3282元，合计502496.30元，要求顾鲁涛、周红军、刘长辉、张宗强连带赔偿。顾鲁涛一审辩称：1.事发时，张硕年仅17周岁。其没有高空作业资质，也无水电安装资质。依据规定，不得从事建筑行业中的水电安装工作。张硕自身有过错，应承担部分责任；2.张硕只是受雇于刘长辉，不是受雇于周红军、张宗强，其不是在履行职务中受伤；3.顾鲁涛将农村建筑工程转包给周红军、张宗强、刘长辉，无需施工资质，即使需要资质，应对顾鲁涛分清责任比例，不应承担连带责任；4.2013年3月4日至3月12日的医疗费票据是复印件，个人只支付1970元，医保补偿4029元，张硕不应将医保补偿重复计算；5.经鉴定，张硕目前需二级护理依赖，但护理期限没有说明，计算20年护理期限是错误的，应计算至庭审结束之日（2013年3月25日），比例应为60%。张硕的医疗费中含有护理费，该部分应予扣除。营养费应计算130天，精神损害抚慰金过高。张硕不需要用残疾用具，如需要，应参照配置机构的意见确定，但张硕未提供该项证据。综上，请求驳回张硕要求顾鲁涛负连带责任的诉讼请求。周红军一审辩称：张硕购买的辅助性治疗器材的发票不是正规票据，其他无异议。刘长辉一审辩称：对张硕的诉讼请求无异议。张宗强一审未作答辩。一审法院经审理查明：2011年5月14日，顾鲁涛将安徽省泗县刘圩镇秦场新村建设工程转包给无施工资质的周红军、刘长辉、张宗强三合伙人施工，周红军、刘长辉、张宗强雇佣张硕在该工地从事水电工作业。2011年8月3日，张硕在施工中从工地塔吊上摔落，致胸12椎体爆裂性骨折伴截瘫、右侧气胸伴两肺挫伤、脾脏挫伤、左12肋骨骨折、腰1-3左侧横突骨折、左耻骨下支骨折，住院治疗50天，支付医疗费138021.50元。出院医嘱：1.休息6个月，每月门诊复诊；2.一年后根据康复情况决定是否取内固定物及其时间。张硕在住院期间，顾鲁涛、周红军、刘长辉、张宗强支付张硕50000元。后因赔偿费用协商未果，张硕起诉至法院。一审法院确认张硕的损失为：医疗费88021.50元（已扣除50000元）、误工费6808元（230天×29.60元／天）、护理费1480元（50天×29.60元／天）、营养费500元（50天×10元／天）、住院伙食补助费750元（50天×15元／天），合计97559.50元。2012年4月19日，泗洪县人民法院作出（2012）洪民初字第0100号民事判决书，判决刘长辉、周红军、张宗强赔偿张硕各项损失计97559.50元（已扣除50000元），顾鲁涛负连带赔偿责任。周红军、张宗强、顾鲁涛不服该判决提起上诉。2012年9月14日，江苏省宿迁市中级人民法院作出（2012）宿中民终字第0867号民事判决书，驳回上诉，维持原判决。2012年9月23日，张硕在泗洪县人民医院行胸12椎体压缩性骨折切开取内固定术，住院8天，支付医疗费7171.12元。出院医嘱：1、继续治疗；2、每月门诊（周1、3、5、6）定期复查，据复查情况决定下床及负重活动时间；3、加强患肢功能锻练；4、加强护理，防止卧床并发症；5、不适随诊。2012年10月9日，张硕在泗洪县人民医院检查，支付费用50元。2012年10月26日，张硕在泗洪县人民医院做磁共振，支付380元。审理中，经张硕申请，一审法院委托南京医科大学司法鉴定所对原告伤残等事项进行鉴定。2012年12月5日，该所作出司法鉴定意见书，认为：1.张硕的损伤构成三级伤残；2.张硕误工期限自受伤之日起至本次定残前一日，其目前状况存在二级护理依赖。伤后住院期间、二次手术取内固定住院期间需2人护理，出院后需1人长期护理，其伤后6个月需适当补充营养；3.张硕损伤构成劳动能力丧失二级程度；4.张硕后续治疗费用，建议以实际发生为准。张硕支付鉴定费3720元、交通费640元。2012年10月10日，一审法院依据张硕的申请，裁定查封了周红军所有的位于泗洪县洪泽湖水产城6幢3单元306室（101.50平方米）房产（产权证号s0316**）和位于泗洪县洪泽湖水产城5-131商业用房（31.31平方米）。2013年3月4日至2013年3月12日，张硕在泗洪县中医院住院治疗8天，支付医疗费5999.70元（个人支付1970.31元，医保补偿4029.39元）。一审另查明：张硕购买带座助步器等辅助器具，支付费用3282元。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。周红军、刘长辉、张宗强三人合伙承包工程后雇佣张硕为该工地水电工，在施工中受伤，周红军、刘长辉、张宗强作为雇主应承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。顾鲁涛将其承包的工程转包给没有相应资质的周红军、刘长辉、张宗强三人承建，应当与周红军、刘长辉、张宗强就工地发生的人身损害事故承担连带赔偿责任。张硕第三次住院（2013年3月4日至2013年3月12日）医疗费5999.70元，其中个人支付1970.31元，医保补偿4029.39元，对由医保补偿的费用，顾鲁涛、周红军、刘长辉、张宗强不再赔偿。张硕的误工期限经鉴定为自受伤之日起至本次定残前一日，营养期限鉴定为伤后6个月。一审法院院据此确定张硕的误工期限为486天（2011年8月3日至2012年12月4日），扣除其在第一次诉讼时已主张过230天，还应有256天。确定其所需营养期限确定为180天（2011年8月3日至2012年2月2日），扣除已主张过50天，还应有130天。张硕的护理依赖经鉴定为二级护理，伤后住院期间、二次手术取内固定住院期间需2人护理，出院后需1人长期护理。据此，一审法院根据根据张硕的年龄及健康状况等因素确定其出院后（从2012年10月1日起）护理期限为20年，二级护理的比例确定为85%。张硕医疗费中的护理费系住院期间的医疗护理，并非生活护理。顾鲁涛提出张硕护理期限应计算至庭审结束之日，医疗费中的护理费应予扣除的主张，无事实和法律依据。张硕的损伤已造成严重后果，其要求赔偿精神损害抚慰金的请求应予支持。综上，一审判决确认张硕的损失为：医疗费9571.31元（已扣除医保补偿4029.39元）、误工费8558.08元［（486天－230天）×33.43元／天］、护理费209105.50元［（50天×33.43元／天）＋（20年×12202元／年×85%）］、营养费1560元（130天×12元／天）、残疾赔偿金195232元（16年×12202元／年）、精神损害抚慰金30000元、交通费640元、鉴定费3720元、辅助器具费3282元，合计461668.89元，由周红军、刘长辉、张宗强赔偿，顾鲁涛负连带赔偿责任。张宗强在举证期限内，未向一审法院提供相关证据，也未到庭参加诉讼，一审法院认定其放弃诉讼权利。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：周红军、刘长辉、张宗强赔偿张硕各项损失费计461668.89元，顾鲁涛负连带赔偿责任，于判决生效后10日内履行完毕。案件受理费3012元（缓交1656元），诉讼保全费2270元，合计5282元，由张硕负担200元，周红军、刘长辉、张宗强负担5082元，顾鲁涛负连带责任。判决后，顾鲁涛不服，向本院提起上诉称：1.张硕与刘长辉是亲戚关系，张硕只是受雇于刘长辉在工地上学习水电安装，不是受雇于周红军、张宗强，张硕的雇主只是刘长辉。顾鲁涛将农村建筑工程转包给周红军、张宗强、刘长辉，刘长辉有建筑工程项目经理资质及建筑业从业资格，故顾鲁涛不存在过错。本案所涉工程为农村建筑工程，不超过三层高，不应受《中华人民共和国建筑法》调整。即使需要资质，也应分清责任比例后，由顾鲁涛承担相应份额的过错责任，而非承担连带责任；2.事发时，张硕年仅17周岁。其没有高空作业资质，也无水电安装资质。依据规定，不得从事建筑行业中的水电安装工作。且当时张硕并非是从事水电安装作业，而是违反工地管理制度擅自爬上塔吊，其受伤时并非从事雇佣活动造成的。张硕自身有过错，应承担部分责任；3.张硕护理期限不应按照20年计算，只应计算至庭审结束之日。且因张硕属于二级护理依赖，按照60%比例计算赔偿金。张硕并无证据证明需要配置残疾器具，有关鉴定意见也并未说明需要配置残疾用具，不应赔偿张硕主张的残疾器具费用。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，依法判决支持顾鲁涛的上诉请求。被上诉人张硕答辩称：张硕受伤时是在从事雇佣活动，雇主应该承担赔偿责任。顾鲁涛将工程转包给无施工主体资质的周红军、张宗强、刘长辉三人，应该与实际雇主承担连带赔偿责任。张硕所受伤害构成三级伤残，生活终身不能自理。为配合治疗需要，按照医生建议购买了轮椅等辅助器具，该部分费用应该由雇主承担赔偿责任。根据张硕的伤情治疗情况等，一审判决认定张硕需要二级护理比例为85%是合理合法的。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。一审被告周红军辩称：认可一审判决。一审被告刘长辉未作答辩。一审被告张宗强未作答辩。二审中，双方均未提交新的证据。本院查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。经双方当事人确认，本案二审的争议焦点是：1.张硕在事故发生过程中自身是否存在过错；2.顾鲁涛是否应该承担连带责任；3.张硕主张的护理费以及辅助器具费是否合理。本院认为：张硕受雇到建筑工地工作时，在从事工地有关负责人指示到塔吊上修理塔吊，其行为应认定为从事雇佣活动，在此过程中受伤，雇主应该依法承担赔偿责任。顾鲁涛并无证据证明张硕违反工地安全管理制度擅自爬到塔吊从事非雇佣活动导致受伤，顾鲁涛主张的张硕因年龄未满十八周岁且无从业资质而存在过错并无相应法律依据。雇主应该根据张硕的年龄状况及工作技能情况，安排其从事合适的力所能及的工作，并在工作中加强对张硕培训指导。《中华人民共和国建筑法》明确规定：本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。且《中华人民共和国建筑法》及《建设工程安全生产管理条例》均明确要求，建筑工程应该由有相关资质的施工单位承建。顾鲁涛以靖江市广厦建设安装工程有限公司的名义承建涉案工程后，又擅自将该工程转包给三个自然人施工。顾鲁涛的行为违反法律规定，存在明显过错，应该对张硕的损害依法承担连带赔偿责任。张硕伤情构成三级伤残，为了伤情恢复需要，配置相应的辅助治疗器具并无不当，所支出的相关费用均在在合理范围内，该部分费用应由雇主承担赔偿责任。张硕伤情经治疗后病情稳定，遗留双下肢截瘫，日常生活自理能力受到极大限制，必然需要一人长期护理，日常生活大部分依赖护理人员，张硕目前刚满十八周岁。护理费按照85%比例计算20年期限并无不当。综上，上诉人顾鲁涛的上诉主张无事实及法律依据，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，结果并无不当，本院应予维持。依照《中华人民共和国建筑法》第二条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持一审判决。二审案件受理费3012元，由顾鲁涛承担。本判决为终审判决。审 判 长  翟新权代理审判员  庄云扉代理审判员  孙 权二〇一三年八月二十九日书 记 员  赵迎娣第页／共页