安徽省巢湖市人民法院民 事 判 决 书（2013）巢民二初字第00393号原告：夏世瞩，男，汉族，安徽省巢湖市人，高中文化，木工。委托代理人：吴小青，安徽三乐律师事务所律师。被告：宝森建设有限公司（原江西省中汉建设有限公司）。法定代表人：李卫华，该公司总经理。委托代理人：吴昌文，该公司员工。委托代理人：王国强，江西英华律师事务所律师。原告夏世瞩与被告宝森建设有限公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2013年8月30日和11月4日两次公开开庭进行了审理，原告夏世瞩及其委托代理人吴小青、被告宝森建设有限公司委托代理人吴昌文、王国强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏世瞩诉称：2011年9月，被告巢湖分公司将位于巢湖市烔炀镇丽都国际花园小区建筑工程中的木工由原告进行包工包料。原告承包了该小区的11#楼、12#楼、综合楼木工工程，原告于2012年4月23日按质按量按期完成工程量，经过工程造价核算确定，原告的工程款总计812839.16元，被告实际支付工程款511000元，尾欠工程款301839.16元。上述工程量由原告完成的工程图纸证明及被告实际付款行为证明，另外被告欠原告运钢管费用7000元及基础塔吊被告未及时安装导致原告产生的误工费用12000元，被告累计欠原告工程款320839.16元。原告认为，原告已实际完成工程量，被告事实上验收并交付使用，被告应按实际工程量支付原告上述工程款，被告的欠款行为已损害了原告的合法权益，故起诉至人民法院，请求判令：被告支付工程款320839.16元。2013年8月30日，原告当庭变更诉请数额为被告支付工程款267104元及鉴定费15000元，合计282104元。被告宝森建设有限公司辩称：1、被告宝森建设有限公司没有承建巢湖市烔炀镇丽都国际花园小区工程，被告与原告之间不存在建设工程分包或承包关系，故被告宝森建设有限公司不是本案适格被告；2、本案应依法将工程项目实际施工人郭学武追加为被告；3、涉案工程有部分工程款尚未支付给施工人，应将业主追加为本案被告，且业主应在拖欠工程款范围内承担连带责任；4、原告无证据证明自己系实际施工人，故其不具有诉讼主体资格。原告夏世瞩为支持其诉讼请求举出下列证据：一、身份证复印件、证人王精华、傅立玉、张宗兵、祖华明等人证言、工程考勤表、工人工资发放记录，证明原告的诉讼主体资格及原告于2011年9月承包了巢湖市烔炀镇丽都国际花园小区11#、12#、综合楼木工工程，该工程系被告承建，项目负责人为唐绍省，上述木工工程于2012年4月23日完工。二、马德成出具的证明，证明被告在涉案工程的现场管理人员证实原告承包了涉案工程11#、12#、综合楼木工工程。三、工程付款单，证明被告已支付原告工程款511000元。四、施工图纸，证明原告承包涉案工程11#、12#、综合楼木工工程及完成的工程量。五、工程造价司法鉴定意见书，证明原告实际完成的工程量造价为778104.58元。六、鉴定费发票，证明原告支付鉴定费15000元。七、开工报告、建筑工程施工许可证、仲裁裁决书，证明巢湖市烔炀镇丽都国际花园综合楼、8-12#楼是被告承建的工程。被告宝森建设有限公司对原告夏世瞩所举证据经质证后认为：证据一中身份证真实性无异议，证明目的有异议，身份证不能证明原告系实际施工人，证人证言证明目的有异议，四位证人证言不能证明涉案工程系原告实际承包，且根据证人证言能证实郭学武系工程实际承包人，考勤表的真实性、合法性及关联性均有异议，该考勤表没有被告公司的签章及相关人员签字，系原告自己编制且不能证明木工工程于2012年4月23日完工，工资发放记录真实性、合法性及关联性均有异议，该记录不能证明系涉案工程发放工资及原告承包了涉案工程；证据二有异议，马德成非被告公司员工，也非被告授权的管理人员，该证据形式要件为证人证言，根据相关法律规定，证人应出庭接受原、被告双方询问，否则该证明不能作为证据适用；证据三系复印件，该组证据中2012年1月19日、3月22日、8月30日条据与本案无关，其余条据虽载明系收到涉案工程工人生活费，但被告未承建该项目；证据四真实性、合法性及关联性均有异议，被告未提交施工图纸给原告；证据五合法性有异议，该证据依据鉴定材料系原告单方提供，不具有客观真实性，且鉴定意见书在出具正式文本之前，应将初稿提供给双方当事人综合双方意见后才能出具，该意见书程序不合法；证据六无异议，但该费用应由原告自行承担。证据七中对开工报告、建筑工程施工许可证有异议，上述材料中盖有“江西省中汉建设有限公司”的公章系唐绍省伪造的印章，该材料中显示的工程项目系唐绍省非法承接的工程，而非被告承建。仲裁裁决书真实性无异议，但就该份裁决被告已向巢湖市法院提出行政诉讼。被告宝森建设有限公司同时举出下列证据：劳务分包合同复印件，证明唐绍省伪造被告公司印章，非法承接了巢湖市烔炀镇丽都国际花园综合楼、8-13#楼工程，并非法以被告名义将涉案工程中所有钢筋工、木工、粉刷工、架子工非法分包给巢湖市国强建筑劳务有限公司。原告夏世瞩对被告宝森建设有限公司提供证据经质证后认为：对该份证据的真实性有异议，且与本案无关联性。经庭审举证、质证，本院对原、被告所举证据认证如下：对原告所举证据一、三、四、五、六、七的真实性、合法性及关联性均予以认定，原告所举证据二形式要件不合法，对其三性本院不予认可。被告所举证据，因系复印件且无法查明原件，本院对其真实性不予认可。本院根据法庭调查及对证据的认证，查明并确认以下事实：2011年9月，被告原江西省中汉建设有限公司承建巢湖烔炀丽都国际花园8-12#楼、综合楼项目工程，同月被告将该项目中11#、12#、综合楼砼结构模板工程交由原告夏世瞩施工，方式为包工包料，双方未签订书面合同。后原告夏世瞩于2011年9月组织施工，至2012年4月完工。工程施工期间，被告给付了原告班组工资款等计511000元。2013年1月28日，本案涉案工程经验收合格。2013年3月29日，原告诉至本院要求被告给付余欠的工程款。2013年7月25日，受本院委托安徽华顺工程建设咨询有限公司对原告夏世瞩承建的11#楼、12#楼、综合楼砼结构模板工程造价鉴定为778104.58元，原告支出鉴定费15000元。另查，2013年4月25日经江西省南昌县工商行政管理局核准，江西省中汉建设有限公司更名为宝森建设有限公司。本院认为，综合原、被告的举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点是：一、夏世瞩是否具备本案原告主体资格，应否得到相应工程价款；二、宝森建设有限公司是否为本案适格被告；三、本案应否追加发包人或郭学武为共同被告；四、本案应当如何承担付款责任。一、关于夏世瞩是否具备本案原告主体资格，应否得到相应工程价款问题。证人王精华、傅立玉、张宗兵、祖华明证言证实夏世瞩于2011年9月组织包括证人在内的人员对巢湖市烔炀丽都国际花园小区11#楼、12#楼、综合楼的木工工程进行施工，该证言能与工程考勤表、工人工资发放记录、工程付款单、施工图纸相互印证，足以证明夏世嘱是巢湖市烔炀丽都国际花园小区11#楼、12#楼、综合楼木工工程的实际施工人，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。因此，夏世瞩作为涉案巢湖市烔炀丽都国际花园小区11#楼、12#楼、综合楼木工工程的实际施工人，有权主张其施工部分的工程价款，原告夏世瞩主体资格适格。二、关于宝森建设有限公司是否为本案适格被告问题。开工报告、建筑工程施工许可证均证实巢湖市烔炀丽都国际花园小区8-12#楼、综合楼建设单位系原江西省中汉建设有限公司，被告虽提出上述材料中印有原江西省中汉建设有限公司的公章系涉案工程现场负责人唐绍省伪造，但未提供任何证据予以证实，故对其辩称意见，本院不予采纳。宝森建设有限公司系原江西省中汉建设有限公司更名后的公司，其作为涉案工程总承包人，是本案适格的被告。三、本案应否追加发包人或案外人郭学武为被告问题。对于是否追加发包人为被告，从本案具体情况来看，原告夏世瞩与被告宝森建设有限公司存在事实建设工程施工合同关系，从合同相对性原则来说，不能随意追加发包人为被告，且从程序诉权的角度讲，当事人有选择被告的权利，故被告宝森建设有限公司的这一请求不予支持。对于是否追加案外人郭学武为被告，经查，被告宝森建设有限公司在庭审中提出案外人郭学武是涉案工程的实际施工人应当予以追加为被告，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，对案外人郭学武是涉案工程的实际施工人这一事实，被告宝森建设有限公司负有举证义务，现其未尽到充分的举证责任应承担举证不能的不利后果，故本院认为目前现有证据无法证实郭学武为实际施工人，故对被告的这一请求不予支持。四、本案应当如何承担付款责任。被告承建巢湖烔炀丽都国际花园8-12#楼、综合楼项目工程后，又将该项目中11#、12#、综合楼砼结构模板工程交由没有施工资质的原告夏世瞩组织施工，双方之间的工程施工合同无效，但涉案工程已完工并经验收合格，故被告仍应承担给付工程款的责任。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决如下：被告宝森建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告夏世瞩工程款及鉴定费282104元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6100元，由原告夏世瞩承担820元，被告宝森建设有限公司承担5280元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  司明秀代理审判员  方江锋人民陪审员  张荣杰二〇一三年十二月二十日书 记 员  王 娟