江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏1283民初8682号原告：靖江市某空调设备有限公司，住所地靖江市。法定代表人：孙某，该公司执行董事。委托诉讼代理人：丁亚君、张欢云（特别授权），江苏丁晓芳律师事务所律师。被告：泰兴市某购物中心，住所地泰兴市。法定代表人：钱某，该公司经理。被告：周某某，男，汉族，住兴化市。被告：许某某，女，汉族，住兴化市。被告：钱某某，男，汉族，住泰兴市。上列四被告共同委托诉讼代理人：何学宏（特别授权），泰兴市黄桥法律服务所法律工作者。原告靖江市某空调设备有限公司（以下简称某公司）与被告泰兴市某购物中心（以下简称某购物中心）、周某某、许某某、钱某某承揽合同纠纷一案，本院于2017年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告某公司的诉讼代理人丁亚君、四被告的共同诉讼代理人何学宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告一向原告支付工程款1148000元、税款195160元，合计1343160元，被告二、三、四对被告一的债务承担连带给付责任；2、本案诉讼费用由四被告承担。事实和理由：2015年4月16日，原告与被告一签订《工程承包协议书》一份，协议约定由原告承包被告一的黄桥格林豪泰大酒店及大润发商场的中央空调项目设备及安装，工程不含税价款为156万元。协议约定付款方式为：被告一在原告材料设备进场三日内支付50万元，全部安装调试结束、双方验收合格一周内，被告一再付50万元，2015年10月-2016年1月每月支付10万元，2016年2月支付11万元，余款5万元作为质量保证金一年内付清。协议还对双方的责任、验收、争议解决方式等事项作了约定。合同签订后，原告即进场施工，并于2015年8月21日经被告确认更换软接管（费用18000元），然被告一未按约支付工程款，仅于2015年6月付款20万元，后经原告多次催要，被告一才陆续又支付了23万元，包含更换软接管在内，被告尚欠114.8万元至今未付。为履行合同，原告拆借资金完成了所有工程，其中大润发商场（现为苏浙广场购物中心）的空调于2015年8月28日施工完毕，该商场于2015年8月29日开业并使用空调；黄桥格林豪泰大酒店（酒店招牌为格林豪泰，营业执照名称为泰兴市腾龙假日大酒店）的空调于2016年1月施工完毕，该酒店于2016年1月开业并使用空调。原告在施工完毕后即多次要求被告一予以验收，然被告一擅自投入使用，且将原告安装的智能控制系统拆除。现黄桥格林豪泰大酒店及大润发商场的空调均已实际使用一年以上，质保期已届满，故被告一应立即支付结欠的工程款114.8万元。同时，因双方合同约定的价款为不含税价款，故被告一还应支付17%的税款。被告一原系被告二于2015年2月设立的个体工商户；2015年10月被告二将被告一升级为个人独资企业，原个体工商户注销；2015年11月被告二将被告一的产权整体转让给被告三，被告三变更为被告一的投资人；2017年4月被告三将被告一的产权整体转让给被告四，现被告四为被告一的投资人。原告认为，被告一未按约支付第一期价款，已构成预期违约；同时工程已投入使用，视为验收合格，被告一应支付全部工程价款。被告一原系个体工商户，变更为个人独资企业后，其投资人由被告二变更为被告三，再变更为被告四，各投资人均应对被告一的债务承担无限连带责任。四被告共同辩称，被告基于本案同一工程承包协议，于2017年9月29日起诉原告，要求原告按照合同的约定将工程整改合格后交付被告验收，并赔偿被告的损失48万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年4月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《工程承包协议书》一份，约定：乙方总承包甲方黄桥格林豪泰大酒店及大润发商场的中央空调项目的设备及安装，承包总金额为不含税包干价1560000元，甲方如有增补项目的费用另行计算。乙方材料设备进场三日内甲方付给乙方伍拾万元工程款，乙方全部调试结束，双方验收合格一周内，甲方再付给乙方伍拾万工程款，2015年10月、11月、12月、2016年1月中旬甲方每月再支付乙方10万元，2016年2月中旬支付乙方11万元，余款伍万元作为质量保证金，一年内付清。协议签订后，原告进场施工。2015年8月21日，经被告周某某同意，原告增加部分工程量计价18000元。原告庭审中陈述，被告某购物中心分别于2015年6月给付原告20万元、7月给付10万元、8月10日给付10万元。另被告钱某某于2017年1月25日转账给陈小卫（代表原告在协议上签字）30000元。以上合计43万元。被告对原告陈述的付款情况无异议，但提出陈小卫另出具了60万元的收条给被告，由于涉及到第三人，在本案中暂不主张扣除。2016年11月10日，被告某购物中心函告原告称：“你单位承建的泰兴市某购物中心（格林豪泰黄桥店）的空调通风工程至今仍出现客房空调水漏水、主机泵和水箱往外溢水、空调制冷效果欠佳……等诸多问题，未达到验收合格标准，至使到今客房无法正常使用，给我单位造成了一定的经济损失，现至函一份给你，限你在2016年11月30日前整改完毕，验收交付使用，否则因此造成的一切后果有你负责。”在该《函》主文下方，有“2016年12月30日前达到验收标准。/2016.12.2/陈小卫”的字样。2017年7月30日，原告书面通知被告某购物中心称：“2015年4月16日，我司与贵单位签订《工程承包协议书》，约定由我司总承包黄桥格林豪泰大酒店及大润发商场的中央空调项目的设备及安装，我司早已按照协议约定安装调试完毕，贵单位在试运行过程中提出的问题也早已整改完毕，现已经可以交付使用。恳请贵单位接到通知后，及时组织验收。”2017年8月8日，被告某购物中心回复原告，称空调无法正常运行，达不到交付使用的要求，并列举了工程中的诸多问题，要求原告整改。另查明，被告周某某于2015年2月12日，设立了字号为泰兴市某购物中心的个体工商户，同年10月23日注销。在泰兴市市场监督管理局档案中《个体工商户注销登记核定情况表》中载明：“注销原因：经营者决定注销。”、“受理意见：该个体工商户拟转型升级为个人独资企业，现申请人提交材料齐全，同意受理。”2015年10月27日，被告周某某又设立名称为泰兴市某购物中心的个人独资企业，投资额为50万元。在泰兴市市场监督管理局档案中《名称预先核准核定意见表》中载明：“受理意见：该申请者由个体工商户转型升级为个人独资企业，现材料齐全，符合法定形式。”2015年11月2日，被告周某某（甲方）与被告许某某（乙方）签订《转让协议书》，约定，甲方自愿将持有的泰兴市某购物中心的产权（含企业名称、所有固定资产及未能结清的债权债务）整体无偿转让给乙方。转让前甲方对企业债务承担无限连带责任，转让后将由乙方承担相应的无限连带责任。同年11月5日，泰兴市某购物中心工商登记的投资人由周某某变更为许某某。2017年3月22日，被告许某某与被告钱某某亦签订了《转让协议书》，协议内容与周某某与许某某签订的协议书内容一致。同年4月10日，泰兴市某购物中心工商登记的投资人由许某某变更为钱某某。还查明，原告安装的中央空调已投入使用。本院认为，泰兴市某购物中心的性质原为被告周某某设立的个体工商户，其与原告签订的《工程承包协议书》系双方真实意思表示，且不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效的合同，双方当事人均应按合同约定履行各自的义务。对所欠原告的工程款1148000元，被告周某某作为个体工商户的业主和实际经营者，应承担清偿责任。在合同履行期间，泰兴市某购物中心作为个体工商户被注销，该主体资格灭失，虽后续周某某又设立了名称仍为泰兴市某购物中心的个人独资企业，但商事主体已经发生表更。我国法律中并没有明确规定个体工商户升级为个人独资企业后，相关的债权债务应由个人独资企业继受，故对原告主张要求现在的被告某购物中心承担金钱给付义务及后续投资人许某某、钱某某承担连带清偿责任的主张，本院不予支持。关于原告主张被告支付税款195160元的主张，因双方在合同中并未约定税款由谁负担，且原告未提交证据证明该税款已实际缴纳，故对该主张，本院不予支持。关于四被告辩称工程有质量问题，要求原告整改并赔偿损失的意见，本院认为，首先，现在的被告某购物中心系个人独资企业，并不是与原告签订《工程承包协议》的合同相对人；其次，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自适用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。本案中涉案工程虽未经正式的竣工验收，但事实上已使用，故对其辩称意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、《中华人民共和国民法通则》第二十九条之规定，判决如下：一、被告周某某于本判决生效之日起15日内给付原告靖江市某空调设备有限公司工程款1148000元；二、驳回原告靖江市某空调设备有限公司的其他诉讼请求。被告如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16890元，保全费5000元，合计21890元，由原告某公司负担1750元，被告周某某负担20140元（此款原告已预缴，限被告在履行上述还款义务时一并加付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费16890元（户名：江苏省泰州市中级人民法院；开户行：中国银行泰州分行营业部；账号：47×××53；行号：104312800123）。审 判 长  宋炳忠人民陪审员  李江梅人民陪审员  周春桃二〇一八年四月八日书 记 员  黄 凯附本案援引法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国民法通则》第二十九条个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。