昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2013)昌中民一终字第844号上诉人(原审被告)：哈尔滨居然劳务服务有限公司。法定代表人：李福田，该公司总经理。委托代理人：冯国华，黑龙江龙煤矿山建设有限公司职工。上诉人(原审被告)：黑龙江龙煤矿山建设有限公司。法定代表人：张毅，该公司经理。委托代理人：霍延平，该公司劳务科科长。上诉人(原审原告)：陈明钊，男，汉族。上诉人黑龙江省哈尔滨居然劳务服务有限公司（以下简称居然公司）、上诉人黑龙江龙煤矿山建设有限公司（以下简称龙煤矿山公司）、上诉人陈明钊因工伤保险待遇纠纷一案,不服阜康市人民法院(2013)阜民初字第658号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人居然公司的委托代理人冯国华、上诉人龙煤矿山公司的委托代理人霍延平、上诉人陈明钊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2011年9月1日，被告居然劳务公司与原告签订劳动合同，被告居然劳务公司派遣原告在被告龙煤矿山公司二十七工程处井下岗位从事掘进工作，合同期限为两年。2011年10月开始，被告龙煤矿山公司为原告缴纳工伤保险。被告居然劳务公司是用人单位，被告龙煤矿山公司是用工单位。2011年9月14日，原告到被告龙煤矿山公司二十七工程处工作，工作地点位于阜康市甘河子镇小龙口富城煤矿。2011年9月22日，原告在从事掘进工作过程中由于风管爆炸右耳受伤。原告在被告龙煤矿山公司共工作8天。经新疆维吾尔自治区职业病医院三次住院治疗，医药费均由被告支付。原告的伤情经黑龙江龙煤矿山建设有限公司安全监察部及阜康市人力资源和社会保障局认定均确认为工伤。经黑龙江龙煤矿山建设有限公司劳动能力鉴定委员会及乌鲁木齐劳动鉴定委员会鉴定原告的伤构成伤残九级。2012年12月12日，原告向阜康市劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁，要求与被告龙煤矿山公司解除劳动关系，并要求被告一次性赔偿原告207559.29元。2013年1月7日，阜康市劳动争议仲裁委员会作出阜劳仲裁字（2013）第17号仲裁裁决书，以原告与被告龙煤矿山公司无劳动关系，只有用工关系，申请人的工伤认定结论与客观事实不符，不符合法律有关规定为由驳回原告的所有仲裁请求。2013年3月19日，原告再次向阜康市劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁，要求与被告居然劳务公司、龙煤矿山公司解除劳动关系，并要求被告一次性赔偿原告222734.89元。2013年4月15日，阜康市劳动争议仲裁委员会作出阜劳仲裁字（2013）第43号仲裁裁决书，裁决如下：一、2013年4月10日，原告与被告居然劳务公司解除劳动关系；二、由被告居然劳务公司和被告龙煤矿山公司向原告支付一次性工伤赔偿款总计57172.59元；三、驳回原告的其他仲裁请求。2010年3月31日，黑龙江省人民政府办公厅文件，黑政办发【2010】25号文件规定：黑龙江省龙煤矿业控股集团有限责任公司所属分(子)公司的工伤认定、劳动能力鉴定及工伤保险基金，由黑龙江省龙煤矿业控股集团有限责任公司按照市级统筹要求进行办理。被告居然劳务公司与龙煤矿山公司关于办理工伤保险事宜达成一份协议，由居然劳务公司委托龙煤矿山公司在其注册地为派遣职工办理工伤保险，并办理有关工伤事宜，包括工伤认定、伤残等级鉴定等。另查明，被告龙煤矿山公司向原告支付工资为：2011年9月1341元、10月815元、11月1477元、12月1477元；2012年1月1477元、2月1475元、3月1475元、4月1475元、5月815元、6月815元、7月815元、8月1070元、9月860元、10月815元、11月815元、12月815元。共计16个月，合计：17832元。2011年度黑龙江省在岗职工平均工资为33503元。原审法院经审理认为：劳动者的合法权益受法律保护。原告陈明钊在被告龙煤矿山公司二十七工程处从事建井掘进工作过程中由于风管爆炸导致右耳受伤。根据《工伤保险条例》规定原告所受的伤害符合工伤条件，经黑龙江龙煤矿山建设有限公司安全监察部及阜康市人力资源和社会保障局认定均确认陈明钊为工伤。应按照《工伤保险条例》的相关规定享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故损害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”因原告在2011年9月1日与被告居然劳务公司签订劳动合同书后于2011年9月14日被派遣到被告龙煤矿山公司二十七工程处工作。2011年9月22日，原告在工作中受伤。原告在被告处工作未满一个月，无法计算工伤前12个月的平均工资。所以对原告的工资标准，参照上年度在岗职工平均工资计算为2792元/月（2011年度黑龙江省在岗职工平均工资为33503元÷12个月）。根据《劳动合同法》第六十一条规定，劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行。被告居然劳务公司派遣原告到被告龙煤矿山公司二十七工程处在阜康市甘河子镇小龙口富城煤矿的工地建井，从事掘进工作。上述情况符合本条法律的规定。劳社部发【2004】18号《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》第三条规定，用人单位注册地与生产经营地不在同一统筹地区的，职工原则上在注册地参加工伤保险。农民工受到事故伤害后，在参保地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按参保地的规定依法享受工伤保险待遇。原告陈明钊的户籍所在地为四川省射洪县金华镇罗家山村7组35号。故原告的身份为农民工。且陈明钊工伤后，龙煤矿山公司在参保地黑龙江省为其进行了工伤认定及伤残等级鉴定。所以工伤赔付应当按照参保地即黑龙江省贯彻《工伤保险条例定》若干规执行。用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同。原告陈明钊在被告龙煤矿山公司二十七工程处从事建井掘进工作过程中由于风管爆炸导致右耳受伤后，被告未能依据法律法规规定对原告合法权益进行保护，对原告要求与被告解除劳动关系的诉讼请求，予以支持。原审法院依据黑龙江省贯彻《工伤保险条例》若干规定判决被告居然劳务公司向原告陈明钊支付各项工伤保险待遇，符合事实与法律规定。原告与居然劳务公司之间签订的劳务派遣合同合法有效。居然劳务公司作为人力资源中介单位，将原告派遣至龙煤矿山公司二十七工程处工作，现原告在工作中受伤，已经由劳动部门确认为工伤及九级伤残，居然劳务公司应当按照相关规定给予原告陈明钊工伤待遇，龙煤矿山公司作为实际用工单位，应当为劳动者提供足以保障其人身安全的工作环境和条件。根据《劳动合同法》第九十二规定，龙煤矿山公司应对陈明钊所受到的损害，承担连带赔偿责任。遂判决：一、解除原告陈明钊与被告哈尔滨居然劳务服务有限公司的劳动关系；二、被告哈尔滨居然劳务服务有限公司于本判决生效后十五日内向原告陈明钊支付一次性伤残补助金25127.2元、一次性医疗补助金23261元、一次性就业补助金22335.3元、停工留薪期间工资11907.6元、医药费2118.39元、住院伙食补助费2075元、交通费500元、住宿费220元，以上合计87544.49元；三、被告黑龙江龙龙煤矿山建设有限公司对以上赔偿款项承担连带给付责任；四、驳回原告陈明钊的其他诉讼请求。宣判后，原、被告均不服，向本院提出上诉。上诉人居然公司、龙煤矿山公司上诉并答辩称：一审法院认定事实错误，陈明钊在我单位工作8天就受伤，期间我单位给陈明钊支付过工资，所以陈明钊的工资非常明确，况且按照工伤保险条例的规定，本人工资是指受伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月缴费工资，陈明钊受伤前月缴费工资为1843.31元，一审法院却以社平工资计算陈明钊工资是没有依据的。在本案中，不应报销医药费及其他费用，陈明钊提交的医药费不能证明与他受伤的关系，至于其他费用也是不存在，陈明钊受伤后，一切事宜都是我单位在处理，上述费用应由陈明钊自己承担。因此上诉人请求二审法院撤销一审法院判决，维持阜康市劳动仲裁委的仲裁裁决并驳回上诉人陈明钊的上诉请求。上诉人陈明钊上诉并答辩称：一审法院认定事实错误，本人受伤时工资每天大约306元，一审法院按照社平工资计算本人工资有误，上诉人在新疆受伤就应当按照新疆的标准享受工伤保险待遇，因此请求二审法院撤销一审判决支持我的上诉意见并驳回上诉人居然公司、龙煤矿山公司的上诉请求。二审中，上诉人陈明钊向本院提交其在阜康红山煤矿工作期间的工资，用以证明其在上诉人龙煤矿山公司工作应得的工资收入。上诉人居然公司、龙煤矿山公司对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。本院对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。上诉人居然公司、龙煤矿山公司均未提交新证据。二审查明的事实与原审查明事实一致，本院对查明事实予以确认。本院认为：本案争议的焦点是上诉人陈明钊应按何地标准享受工伤保险待遇及陈明钊月工资如何计算的问题。关于上诉人陈明钊应按何地标准享受工伤保险待遇的问题，根据《劳动合同法实施条例》第十四条规定：“劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关标准执行，从其约定。”本案上诉人居然公司注册地为黑龙江省，而双方合同履行地在新疆阜康市，因此，陈明钊受伤后，所享受的工伤保险待遇应按新疆标准执行。一审法院以上诉人居然公司注册地黑龙江省标准执行不当。本院予以纠正。关于上诉人陈明钊月工资如何计算的问题，上诉人居然公司、龙煤矿山公司上诉称陈明钊的工资为1843.31元，法院应认定该工资为陈明钊的月缴费工资，根据《工伤保险条例》第十条规定，用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。该条例第六十一条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。”按照《社会保险费征缴暂行条例》规定，用人单位必须按时向社会保险经办机构申报缴费基数，按时缴纳工伤保险费。用人单位的缴费基数为单位职工的工资总额。因此，上诉人居然公司、龙煤矿山公司该上诉请求不符合法律规定，本院不予支持。上诉人陈明钊在上诉人龙煤矿山公司工作仅八天就受伤，无法计算陈明钊的月工资，一审法院以在岗职工平均工资计算上诉人陈明钊的月工资并无不当，但应当适用新疆标准。上诉人陈明钊上诉称其每天工资306元，并提供其在阜康红山煤矿工作时的工资表予以证明，因上诉人居然公司、龙煤矿山公司对陈明钊提交的该证据不予认可，本院亦无法确认其真实性，且该证据与本案无直接关联性，故本院对上诉人陈明钊主张每天工资306元的上诉请求不予支持。陈明钊上诉称其停工留薪期为17个月，根据工伤保险条例的规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照工伤保险条例的有关规定享受伤残待遇。停工留薪期一般不超过12个月。上诉人陈明钊2011年9月22日受伤，2012年8月3日被鉴定为伤残等级九级，双方对此事实不持异议，故上诉人陈明钊停工留薪期应为11个月。陈明钊上诉称其停工留薪期为17个月没有法律依据，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十九条规定：“七级至十级工伤职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付工伤医疗补助金。……九级伤残职工分别按15个月和7个月计发。”上诉人2012年向阜康市劳动仲裁委及一审法院均明确要求解除劳动合同，新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州2011年度职工月平均工资3323元，故上诉人陈明钊要求按3323元为标准享受工伤保险待遇的上诉请求符合法律规定，本院予以支持。关于医药费、交通费、住宿费，因该费用系陈明钊受伤后支出的必要费用，一审法院对此事实认定清楚，本院予以维持。关于陈明钊上诉请求居然公司为其买社保，因陈明钊在仲裁时未提起仲裁，故本院对陈明钊该上诉请求不予支持。陈明钊上诉请求居然公司为其支付2013年2月至今开庭时的误工工资，因该请求没有法律依据，本院不予支持。综上，上诉人居然公司、龙煤矿山公司的上诉请求没有法律依据，本院不予支持。上诉人陈明钊部分上诉请求合理，本院对合理部分予以支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：维持阜康市人民法院（213）阜民初字第658号民事判决书第一、三、四项；撤销阜康市人民法院(2013)阜民初字第658号民事判决书第二项；上诉人哈尔滨居然劳务服务有限公司于本判决生效后十五日内向上诉人陈明钊支付：一次性伤残补助金29907元（3323元×9个月）、一次性医疗补助金23261元（3323元×7个月）、一次性伤残就业补助金49845元（3323元×15个月）、停工留薪期工资18721元（3323元×11个月-17832元）、医药费2118.39元、住院伙食补助费2075元、交通费500元、住宿费220元。驳回上诉人陈明钊在一审中的其他诉讼请求。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由上诉人哈尔滨居然劳务服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  段新卫代理审判员  高玉莲代理审判员  马雪静二〇一三年十二月三日书 记 员  常明明