陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2013）安民终字第00124号 上诉人(原审第三人) 中华联合财产保险股份有限公司安康中心支公司，住所地：安康市东大街**，组织机构代码76634454-4。 负责人梁贵平，经理。 委托代理人佘小虎，该公司职工。 被上诉人(原审原告) 何英桂，女， 1962年7月18日出生，汉族，农民。 法定代理人方先财，系何英桂丈夫。 委托代理人张成刚，陕西奇声律师事务所律师。 被上诉人(原审被告) 石泉县出租汽车有限责任公司，，住所地：石泉县城关镇北环路中段组织机构代码75214810-4。 法定代表人王一川，经理。 委托代理人廖应明，石泉县出租汽车有限责任公司法律顾问。 被上诉人(原审被告)杨卫东，男，1970年10月31日出生，汉族，居民。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司安康中心支公司因道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，不服石泉县人民法院（2012）石民初字第00507号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人中华联合财产保险股份有限公司安康中心支公司的委托代理人佘小虎、被上诉人何英桂法定代理人方先财及其委托代理人张成刚、被上诉人石泉县出租汽车有限责任公司委托代理人廖应明到庭参加诉讼，被上诉人杨卫东经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原审认定，2011年12月10日，被告石泉县出租汽车有限责任公司出租车经营户杨卫东雇佣司机孔令军驾驶陕gt5099号小型轿车由石泉县古堰往石泉县城方向行驶与方先财驾驶的陕gc8297号两轮摩托车后乘坐其妻何英桂发生碰撞，造成方先财（另案处理）、何英桂受伤，双方车辆受损的交通事故。本起事故经石泉县公安局交通警察大队认定出租车驾驶员孔令军负主要责任，方先财负次要责任，何英桂无责任。原告何英桂受伤后，被送往安康市中心医院住院治疗158天，花费医疗费157905元、交通费800元。2012年5月28日，经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定，何英桂因车祸致重型颅脑损伤，遗留智力重度障碍（智商34以下）伴混合性失语，伤残等级为二级；护理依赖程度为完全护理依赖。原告请求判令被告赔偿，因交通事故产生的医疗费、误工损失费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神损失费、交通费、鉴定费、住宿费、复印打字费，合计1145160元，由第三人中华联合保险安康支公司在保险限额内予以赔偿。原告何英桂系农业户口，陕西省 2011年农民人均纯收入为5028元。被告杨卫东经营的陕gt5099号小型轿车系石泉县出租车有限责任公司所有，该出租车在第三人中华联合保险安康支公司购有交通事故责任强制保险和第三人责任商业险，赔偿限额为300000元。事故发生时，均在保险期间内。被告杨卫东给原告何英桂垫付医疗费48820元。原告何英桂自受伤之日到定残前一天持续误工时间为169天。法庭受理前，原告自愿撤回了对孔令军的起诉。 原审认为，公民享有健康权，孔令军驾驶机动车与原告发生交通事故，致原告受伤，赔偿责任人应当对原告承担相应的赔偿责任。孔令军驾驶的事故车辆的经营者是被告杨卫东，挂靠在被告出租车公司经营，孔令军是出租车经营者杨卫东雇佣的司机，孔令军在从事雇佣活动中致原告受伤，被告杨卫东应当承担赔偿责任，出租车管理方石泉县出租汽车有限责任公司应承担连带赔偿责任。原告自愿撤回对孔令军的起诉，予以准许。被告保险公司在答辩中对其在本案中应当依法承担交强险责任未提出异议，因为交强险是强制保险，根据道路交通安全法的规定，被告保险公司应当在交强险限额内对原告直接承担赔偿责任。即伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元。原告请求的医疗费、住院伙食补助费和营养费应当在医疗费用赔偿限额项下赔偿；原告请求的误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等应当在伤残赔偿限额项下赔偿。由于孔令军在本次交通事故中负主要责任，原告何英桂丈夫方先财负次要责任。所以，原告的损失中超出交强险限额的部分，应由被告杨卫东根据各自过错的比例分担责任。关于本案的商业第三者责任险问题，由于被告车辆购买的第三者责任险，虽然有15%的免赔率（被保险人负主要责任），但赔偿总额已超出300000元限额，应足额赔偿。1、医疗费。原告提交的安康市中心医院的住院发票为156395元，门诊发票1510元（含在石泉县医院ct收费660元），合计157905元；2、住院伙食补助费和营养费。根据原告的病历及出院证，原告先后住院治疗158天，按照30元/天的标准计算的住院伙食补助费为4740元；按照15元/天的标准计算的营养费为2370元，合计7170元；3、误工费。根据原告提交的2012年5月28日被司法鉴定确认构成二级伤残，丧失了劳动能力，所以误工费可以自原告受伤之日（2011年12月10日）计算至原告定残前一天（即2012年5月28日），共计169天，误工费共计8450元（169天×50元）；4、护理费。根据陕西安康金州司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级为二级，护理依赖程度为完全护理依赖。原告护理期限共计20年，其中158天为住院护理每天酌定70元为宜，19年零207天为家庭护理，按照每天50元的标准计算护理费为宜 [（158天×70元）+（365天×19年+207天）×50元=368160元]；5、交通费。根据原告受伤住院治疗的实际情况，本院酌定原告的交通费为800元；6、残疾赔偿金。原告经司法鉴定，确认构成二级伤残。陕西省 2011年农民人均纯收入为5028元，计算原告的残疾赔偿金为90504元（5028×20×90%=90504元）；8、精神损害抚慰金。原告正值壮年，因本次交通事故致颅脑损伤，遗留严重后遗症，构成二级伤残，完全护理依赖，由此给原告及其家人造成的精神损害是非常严重的。综合考虑到被告给付能力，酌定原告的精神损害抚慰金为5000元；9、伤残鉴定费及因鉴定产生的交通费、复印打字费1700元；10、后续治疗费。原告请求的后续治疗费中已经发生的部分已经在医疗费部分作出了分析认定；未发生的部分因无相关证据证明，原告可待实际发生后另案处理。综合以上第1～10项，原告的各项损失共计639689元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费合计165075元，超出了交强险限额；误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等合计474614元也超出了交强险限额。第三人保险公司应当在交强险赔偿范围内向原告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费合计1万元，因第三人中华联合保险安康支公司在同起案件中应在交强险范围内要赔偿方先财医疗费、住院期间伙食补助费、营养费，共9294元。尚余706元；赔偿何英桂误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计11万元，因第三人中华联合保险安康支公司在同起案件中应在交强险范围内要赔偿方先财护理费、误工费、交通费，共2600元，剩余107400元。以上两项合计保险公司在交强险范围内共应向原告何英桂赔偿108106元。超出交强险限额的部分合计532289元（其中包括鉴定费用等1700元），根据造成本案交通事故的责任比例，酌定被告杨卫东应当赔偿其中的70%，计372602元。由于陕gt5099号小型轿车在第三人中华联合保险安康支公司购有第三人责任商业险300000元，应在最高限额内赔偿。除去保险公司赔付的300000元，下余72602元，扣除被告杨卫东已经支付的48820元后，被告杨卫东、出租车公司还应当向原告赔偿23782元。原告诉讼请求中的过高部分，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条、第三条、第二十三条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条之规定，判决如下:一、第三人中华联合保险股份有限公司安康中心支公司于判决生效后十日内在交强险范围内赔偿原告何英桂医疗费、赔偿误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计108106元；在第三人责任险范围内赔偿原告何英桂3000**元；二、被告杨卫东于判决生效后十日内向原告赔偿何英桂237**元，被告石泉县出租汽车有限责任公司承担连带赔偿责任；三、驳回原告其他诉讼请求。 宣判后，中华联合财产保险股份有限公司安康中心支公司不服，以其在商业第三者保险赔偿时享有15%的免赔率为理由，向本院提起上诉。请求依法改判。 经审理查明的事实与原审认定事实相同。 本院认为，上诉人中华联合财产保险股份有限公司安康中心支公司主张其依据《中华联合财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第九条第一项享有15%的免赔率的理由，因未提供其已按照《中华人民共和国合同法》第三十九条的规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款。其未提供对该条款予以释明的证据。故其主张免赔的理由不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第 (一)项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费15106元，由中华联合财产保险股份有限公司安康中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张玉峰 审判员  米汉杰 审判员  程及海 二〇一三年三月二十九日 书记员  李 伟