重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2013）渝三中法民终字第01147号上诉人（原审原告）：唐孝成，男，1979年12月24日出生，汉族。委托代理人：杨静，重庆洪宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：东方希望重庆水泥有限公司。法定代表人：刘云贵。委托代理人：种江锋，男，1984年5月1日出生，汉族。上诉人唐孝成与被上诉人东方希望重庆水泥有限公司（以下简称希望水泥公司）工伤保险待遇纠纷一案，重庆市丰都县人民法院于2013年9月18日作出（2013）丰法民初字第02508号民事判决。唐孝成对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院审理查明：2010年8月12日，唐孝成与希望水泥公司签订劳动合同，期限为2010年8月12日至2015年8月11日止。同年10月21日，唐孝成在工作中不慎掉入电缆沟致大腿受伤，后被送到丰都县人民医院住院治疗，经诊断为左股骨中段骨折。同年12月8日，唐孝成经丰都县人力资源和社会保障局认定为工伤。2011年5月11日，丰都县丧失劳动能力程度鉴定委员会鉴定唐孝成为工伤九级。2011年6月12日、2012年5月12日，丰都县医疗保险局支付了唐孝成医疗费、住院伙食补助费等21650.58元、一次性伤残补助金等20640元。唐孝成自2012年6月1日起未在希望水泥公司上班。2012年6月27日，唐孝成向丰都县劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求希望水泥公司支付一次性工伤伤残补助金9760元、一次性工伤医疗补助金13347.32元、一次性伤残就业补助金30031.47元、停工留薪期间工资22800元、交通费500元、伙食补助费3375元、护理费1200元、经济补偿金7600元、医疗费5511.30元等工伤待遇。2013年6月21日，因唐孝成不配合仲裁委员会进行劳动能力复查鉴定，该仲裁委员会作出《超时未审结案件证明书》，载明：申请人唐孝成，被申请人希望水泥公司；受理时间2012年6月27日，证明日期2013年6月21日。唐孝成遂诉至一审法院，请求法院判决希望水泥公司支付一次性工伤伤残补助金9760元、一次性工伤医疗补助金13347.32元、一次性伤残就业补助金30031.47元、停工留薪期间工资22800元、交通费500元、伙食补助费3375元、护理费1200元、经济补偿金7600元、医疗费5511.30元。希望水泥公司在一审中，申请对唐孝成的丧失劳动能力程度进行复查鉴定。2013年8月26日，一审法院决定对唐孝成的劳动能力进行复查鉴定，但唐孝成以“鉴定不符合法律规定”为由拒不协助复查鉴定，致鉴定程序无法进行。希望水泥公司辩称：希望水泥公司已向丰都县人社局提交了工伤复查申请，按民事诉讼法第108条的规定，应驳回唐孝成的起诉。一审法院认为，虽然唐孝成与希望水泥公司签订了劳动合同，并因工伤享受了医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金等工伤保险待遇，但其劳动能力程度鉴定满一年后，希望水泥公司根据《工伤保险条例》第二十八条规定，有权申请对唐孝成的劳动能力进行复查鉴定。诉讼中，一审法院依希望水泥公司的申请，决定对唐孝成的劳动能力进行复查鉴定，但唐孝成以“希望水泥公司的申请不符合法律规定”为由，拒不配合、协助进行劳动能力复查鉴定，致本案诉讼程序无法进行，本案举证责任应转移给唐孝成承担。因唐孝成不能举示劳动能力的证据，应当承担不利的法律后果。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二款规定，判决：驳回唐孝成的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由唐孝成承担。唐孝成对一审判决不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，并改判支持其诉讼请求。其理由为：一、希望水泥公司没有提供任何证据证明其不配合复查鉴定的证据，但一审法院却认定其不配合复查鉴定；一审中，其举示了生效的劳动能力鉴定结论，但一审法院却不予采纳。因此，一审判决认定事实错误。二、虽然希望水泥公司申请了复查鉴定，但复查鉴定并不影响其应享受的工伤待遇，请求二审法院依法改判。希望水泥公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。本院二审查明：希望水泥公司为唐孝成参加了工伤保险，并缴纳了工伤保险费。二审中，双方认可已于2012年6月协商解除了劳动合同。另查明：唐孝成为取出内固定，于2012年5月住院16天，希望水泥公司没有派人护理。本院二审查明的其他事实与一审查明的相同。本院认为，《工伤保险条例》第二十六条规定，“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”。本案，丰都县丧失劳动能力程度鉴定委员会在作出鉴定结论后，希望水泥公司并未在法定期限内向重庆市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，因此，丰都县丧失劳动能力程度鉴定委员会作出的鉴定结论是发生法律效力的鉴定结论，属有效结论，唐孝成有权依据该鉴定结论主张工伤待遇。希望水泥公司虽然在一审中申请对唐孝成的劳动能力进行复查鉴定，但依照《工伤保险条例》的规定，劳动能力鉴定应当由法定鉴定机构即劳动能力鉴定委员会作出，当事人只能向有管辖权的劳动能力鉴定委员会提出复查鉴定申请，由劳动能力鉴定委员会决定是否进行复查鉴定，人民法院无权决定是否启动劳动能力复查鉴定程序。因此，一审法院依希望水泥公司的申请决定启动复查鉴定程序没有法律根据，应予纠正。关于应支付的工伤待遇问题。因希望水泥公司已为唐孝成办理了工伤保险，故依据《工伤保险条例》第三十条第三、四款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定”、“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，唐孝成主张的工伤伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费、伙食补助费、医疗费等，不属希望水泥公司应支付的项目，本院对该部分主张不作处理。依据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，及前述第三十七条第（二）项之规定，唐孝成主张的一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资、护理费、经济补偿金等项目应由用人单位支付。因唐孝成第一次住院时，希望水泥公司已经派人进行了护理，故不应再支付护理费，但应支付唐孝成取出内固定时的护理费，金额为800元（50元／天×16天）。因双方已于2012年6月1日解除了劳动关系，按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，希望水泥公司应当支付唐孝成一次性伤残就业补助金。根据鉴定结论，结合重庆市2011年度职工月平均工资情况（2943.83元／月），希望水泥公司应支付一次性伤残就业补助金为26494.47元（2943.83元／月×9个月）。由于希望水泥公司在唐孝成受伤后已经支付了唐孝成工资直至其上班，因此，对唐孝成主张的停工留薪期工资不应再支持。关于经济补偿金。根据查明的事实看，劳动合同系因唐孝成于2012年6月单方提出解除而解除，非用人单位提出解除，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项的规定，希望水泥公司不应支付解除劳动合同的经济补偿金。综上，唐孝成的部分上诉理由成立，对其部分诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第二十六条、第三十七条第（二）项，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销重庆市丰都县人民法院（2013）丰法民初字第02508号民事判决。二、东方希望重庆水泥有限公司在本判决发生法律效力后五日内支付唐孝成护理费、一次性伤残就业补助金等共计27294.47元。三、驳回唐孝成的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，共计15元，由东方希望重庆水泥有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄镝鸣审 判 员  简元华代理审判员  何 欣二〇一三年十二月十八日书 记 员  李 泓