河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终2307号上诉人（原审被告）：陈世浩，男，1989年3月29日出生，汉族，住洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：周华果，河南名人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马浩，男，1990年10月26日出生，汉族，住许昌市魏都区。委托诉讼代理人：李娜，河南汉风律师事务所律师。原审第三人：许昌来电加电子科技有限公司，住所地许昌市魏文路信通大厦1号楼D座1002室。法定代表人：陈世浩，该公司董事。上诉人陈世浩因与被上诉人马浩,原审第三人许昌来电加电子科技有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2021）豫1002民初1536号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈世浩的委托诉讼代理人周华果，被上诉人马浩的委托代理人李娜到庭参加了诉讼。原审第三人许昌来电加电子科技有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法按缺席审理。本案现已审理终结。上诉人陈世浩上诉请求：一、依法撤销魏都区人民法院（2021）豫1002民初1536号民事判决书，将本案发回重审或者依法改判；二、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决上诉人承担70％的责任明显不当。被上诉人作为完全民事行为能力人，对自己的生命、健康应当有高于任何人的保护注意义务。被上诉人是因为案外人杨新峰安排抬玻璃受伤，抬玻璃本身属于危险性作业，被上诉人也应当对抬玻璃可能产生的危险性有充分的认识，其在明知危险性的情况下仍然不采取任何防范措施，对自己的生命、健康采取漠视的态度最终导致了受伤结果的发生。被上诉人应当对结果的发生承担主要责任。故一审判决上诉人承担70％的责任明显不当。二、一审法院判决的伤残赔偿金过高。被上诉人受伤前，案外人张鹏飞向其支付的劳务报酬为3000元每月。在出院后，被上诉人在其他单位参加工作，且报酬应该不低于受伤前的劳务报酬。被上诉人虽然因劳务受伤并且构成十级伤残，但该伤残并未导致其实际收入的减少，因此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二款的规定，应当对残疾赔偿金作出调整。一审法院判决依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一款的规定计算残疾赔偿金属于适用法律错误。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，为维护上诉人的合法权益。被上诉人马浩答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。被上诉人（原审原告）马浩向一审法院起诉请求：1．依法判决被告及第三人连带赔偿原告医疗费（含检查费）、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等各项损失合计167772.43元（已扣除被告已支付的9000元）；2、本案诉讼费用由被告、第三人承担。一审法院认定事实：被告陈世浩作为唯一股东（发起人）于2019年7月22日在工商部门注册并设立第三人许昌来电加电子科技有限公司。第三人在工商部门备案的公司章程显示：公司由陈世浩1人出资，住所地为许昌市魏文路信通大厦1号楼D座1002室；注册资本50万元；股东陈世浩，出资额50万元，出资时间2019年7月16日，出资方式货币。工商部门备案的股东（发起人）出资情况显示：股东（发起人）陈世浩，认缴出资额50万元，实缴出资额0元，出资（认缴）时间2019年7月16日，出资方式货币，出资比例100％。在第三人筹备设立期间，原告于2019年5月24日入职，于2019年6月29日在搬运玻璃过程中玻璃破裂，右手手腕受伤，到许昌魏都医院住院治疗，入院时间为2019年6月29日，出院时间为2019年7月6日，实际住院7天。病历中出院诊断显示：右腕部血管、神经、肌腱断裂。庭审中原告称本次住院花费医疗费7285.28元，该费用已由公司人员支付，但是不清楚是何人支付。经原告单方申请，许昌红卫法医临床司法鉴定所于2020年6月9日出具鉴定意见书，认为原告伤残程度评定为十级伤残。原告支付检查费673.75元、支付鉴定费1000元。案件审理中，经原告申请，法院委托，许昌诚运法医临床司法鉴定所于2021年1月29日出具司法鉴定意见书，认定原告右腕部开放性外伤伴血管、神经、肌腱断裂致右腕关节功能部分丧失的伤残等级评定为十级；同时其出具评估意见书，评估原告的误工期限需180-365日；护理期限需30-150日，营养期限需30-60日。原告支付检查费466元，支付鉴定费1300元。另查明，原告与配偶生育两个女儿，大女儿马梓轩，2016年9月29日出生；二女儿马梓宸，2018年10月24日出生。庭审中，原告称其父母健在，但均未满60周岁。庭审中，原告、被告、第三人均认可原告工作期间每月工资3000元。原告提供的银行流水显示：2019年6月12日发放5月份工资800元（5月24日入职）；2019年7月11日发放6月份工资3000元；2019年8月12日发放7月份工资3000元；2019年9月12日发放8月份工资3000元；2019年10月11日发放9月份工资3000元。庭审中原告、被告、第三人均认可原告出院后未继续回去上班。所以被告、第三人认为以7月份、8月份、9月份工资名义向原告发放的款项9000元，系赔偿原告的款项。庭审中，原告虽然称该9000元系工资，但是其提交的赔偿清单显示原告诉请的数额已经扣除了上述9000元。事故发生后，原告于2020年向许昌市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会于2020年9月3日出具许劳人仲案字［2020］057号仲裁裁决书，裁定原告与公司之间的劳动关系从2019年7月22日起建立。原告不服该仲裁裁决书诉至法院。法院于2020年10月13日出具（2020）豫1002民初5066号民事判决书认定事实如下：原告入职时间为2019年5月24日，但许昌来电加电子科技有限公司的营业执照显示其成立时间为2019年7月22日，故法院认定双方劳动关系建立时间为2019年7月22日。2020年6月9日，原告向许昌市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2020年10月9日，许昌市人力资源和社会保障局以原告与公司之间的劳动关系从2019年7月22日起建立，而原告于2019年6月29日受伤时双方不存在劳动关系为由出具不予认定工伤决定书。2020年12月8日，原告以劳动争议为由起诉许昌来电加电子科技有限公司，要求其赔偿护理费、住院伙食费等共计71676元。许昌来电加电子科技有限公司辩称，原告受伤发生在公司设立之前，故原告应当以提供劳务者受害责任纠纷为由提起诉讼。法院于2020年12月21日出具（2020）豫1002民初6997号民事裁定书，裁定驳回原告的起诉。庭审中，被告辩称原告工资系张鹏飞支付，所以张鹏飞系其雇主。庭审中，被告称被告是第三人名义股东，但实际不占有任何股份，第三人的实际发起人、股东是洛阳鼎阳文化传播有限公司、张鹏飞，但被告又表示被告与实际发起人、股东仅有口头约定，无书面约定。一审法院认为，被告关于公司实际发起人、股东是其他人员的抗辩意见。首先，被告在庭审中明确表示被告与实际发起人、股东仅有口头约定，无书面约定。其次，原告提交的第三人在工商部门的登记备案信息显示：被告陈世浩系许昌来电加电子科技有限公司唯一股东（发起人）。最后，原告提供的银行流水虽然显示工资系从张鹏飞个人账户发放，但是这属于公司设立前、后的财务管理问题，在没有其他证据证明的情况下不能认定公司的实际发起人、股东是其他人员。故综合双方证据，许昌来电加电子科技有限公司的唯一股东（发起人）系被告，被告上述抗辩意见证据不足，法院不予支持。被告关于原告与其他人员形成雇佣关系的抗辩意见。首先，原告提供的微信对话记录显示：原告及其同事是在“许昌来电”或“来电充电宝”的群体下进行的工作指示、安排及工作内容开展。其次，许昌来电加电子科技有限公司工商登记信息显示其唯一股东（发起人）系被告。最后，原告提供的银行流水虽然显示工资系从张鹏飞个人账户发放，但是这属于公司设立前、后的财务管理问题，在没有其他证据证明的情况下不能认定原告与张鹏飞之间存在雇佣关系。而被告作为许昌来电加电子科技有限公司的唯一股东（发起人），在公司筹备设立阶段，雇佣人员进行工作，为公司的成功设立做准备，符合常理和日常生活经验。故综合双方证据，原告系与被告之间建立雇佣关系，被告上述抗辩意见证据不足，法院不予支持。本案中，公民生命健康权受法律保护。本案原告向被告提供劳务，被告作为接受劳务一方负有为提供劳务张提供安全的劳动环境、符合安全标准的劳动工具等必要保障的义务。原告作为完全民事行为能力人在提供劳务过程中，也要尽到安全注意和谨慎义务。结合本案实际，被告承担70％的赔偿责任为宜。经计算，原告因本次受伤造成的损失为：医疗费（含鉴定检查费）7751.28元（7285.28元＋466元）、住院伙食补助费350元（7天×50元／天）、营养费900元（鉴定机构认定营养期限需30-60日，法院酌定为45天，即营养费45天×20元／天）、交通费140元（20元／天×7天）、误工费27000元（鉴定机构认定误工期限需180-365日，法院酌定为270天，而各方当事人均认可原告工资为每月3000元即每天100元，误工费270天×100元／天）、护理费11554.03元（鉴定机构认定护理期限需30-150日，法院酌定为90天，按照河南省居民服务行业及其他服务行业标准计算，46858元÷365天×90天×1人）、残疾赔偿金69500.68元（按照河南省的城镇居民人均可支配收入计算，34750.34元×10％×20年）、鉴定费1300元、原告女儿马梓轩的被扶养人生活费14451.44元（按照河南省的城镇居民人均消费支出计算，20644.91元×14年×10％÷2），原告女儿马梓宸的被扶养人生活费16515.93元（按照河南省的城镇居民人均消费支出计算，20644.91元×16年×10％÷2）。故被告应向原告赔偿的损失：医疗费（含鉴定检查费）5425.9元（7751.28元×70％）、住院伙食补助费245元（350×70％）、营养费630元（900元×70％）、交通费98元（140元×70％）、误工费18900元（27000元×70％）、护理费8087.82元（11554.03元×70％）、残疾赔偿金48650.48元（69500.68元×70％）、鉴定费910元（1300元×70％）、原告女儿马梓轩的被扶养人生活费10116.01元（14451.44元×70％），原告女儿马梓宸的被扶养人生活费11561.15元（16515.93元×70％）。精神损害抚慰金按照双方过错程度酌定为3500元，以上共计108124.36元。扣除已经赔偿的7285.28元和9000元，被告应当向原告赔偿的各项损失共计91839.08元。关于原告单方鉴定支付的检查费和鉴定费。首先，该部分费用系原告单方鉴定而发生的。其次，本案审理中，经原告申请，法院委托鉴定时原告支付的检查费和鉴定费，法院已经认定由被告按比例负担，故该部分费用被告不应当再负担。故原告过高诉讼请求法院不予支持。关于第三人是否承担责任的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（法释［2011］3号）第二条规定：发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。首先，（2020）豫1002民初6997号案件中原告以劳动争议为由起诉许昌来电加电子科技有限公司承担损害赔偿责任时，公司辩称原告受伤发生在公司设立之前，故原告应当以提供劳务者受害责任纠纷为由提起诉讼。公司已经以庭审抗辩的形式表示其对双方劳动合同不予确认，不愿意向原告承担赔偿责任。其次，原告受伤出院后未继续上班，即被告成功设立后并未实际享有原告提供的劳动。最后，虽然公司成功设立后以“7月份、8月份、9月份工资名义”向原告发放款项，但该款项系对原告的赔偿，而非支付的劳动对价，即原告未向公司提供劳动，公司也未向原告发放劳动报酬。综合双方证据和庭审陈述，原告要求公司即本案第三人承担责任的法律依据不足，法院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、被告陈世浩于判决生效之日起十日内赔偿原告马浩医疗费（含检查费）、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等各项损失共计91839.08元；二、驳回原告马浩的其他诉讼请求。案件受理费3656元，减半收取计1828元，由原告负担780元，被告负担1048元。二审期间双方当事人均无新证据出示。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，上诉人陈世浩作为接受劳务一方，负有对提供劳务一方被上诉人马浩进行必要的安全教育、提供有效的防护措施及安全工作环境的义务，上诉人陈世浩未尽该义务，具有严重过错。一审法院根据上诉人陈世浩与被上诉人马浩的过错大小确定双方的责任比例，未超出自由裁量的合理范围，本院予以维持。上诉人陈世浩上诉称一审判决残疾赔偿金过高，本院认为，一审根据法律规定计算残疾赔偿金并无不当，上诉人陈世浩称被上诉人马浩的实际收入没有减少并无证据证明，本院不予支持。综上所述，上诉人陈世浩的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2096元，由上诉人陈世浩负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二一年十月八日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口