山西省运城市盐湖区人民法院民 事 判 决 书（2021）晋0802民初202号原告：陈新明，男。委托诉讼代理人：卢艳丽，山西弘韬（运城）律师事务所律师。委托诉讼代理人：曲莎，山西弘韬（运城）律师事务所律师。被告：山西博嘉信建筑加固工程有限公司。委托诉讼代理人：丁楠，山西明厚律师事务所律师。被告：陈京勋，男。被告：运城市关铝房地产开发有限公司。委托诉讼代理人：杨晓光，男，该公司办公室主任。原告陈新明与被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司、陈京勋、运城市关铝房地产开发有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈新明及其委托诉讼代理人卢艳丽、被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司法定代表人郭杰及其委托诉讼代理人丁楠、被告陈京勋、被告运城市关铝房地产开发有限公司委托诉讼代理人杨晓光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈新明向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告共同赔偿原告陈新明医药费2100元、残疾赔偿金66524元、误工费12600元、护理费5400元、营养费2250元、精神抚慰金5000元、住院伙食补助费2300元、交通费2000元、鉴定费2500元等共计100674元。2、本案全部诉讼费由三被告承担。事实与理由：2019年9月经被告陈京勋介绍，原告陈新明来到运城市空港某某村某某都的建设工地干活，为被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司提供劳务。原告陈新明先后在被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司的多个工地上干活，包括万荣县、盐湖区港府名都、平陆县等地，具体干的是领喷枪、注水泥等杂活。原告陈新明和被告陈京勋都受雇于被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司，且原告陈新明接受被告陈京勋的指派和领导，工资由被告陈京勋支付。2020年春节过后，原告陈新明于4月9日来到运城市空港某某村某某都B区继续给被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司干活，经了解得知某某都B区的开发商为被告运城市关铝房地产开发有限公司。2020年4月10日，原告陈新明在某某都B区给地下注水泥时不慎压力过大，水泥喷进眼睛造成化学烧伤。事故发生后，原告陈新明先后在运城市眼科医院、运城立明眼科医院分别做了一次眼科手术，但治疗效果并不理想；两次手术的相关费用均由被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司支付。第二次手术一个礼拜后（即2020年5月15号左右），原告陈新明在立明眼科复查时发现余肉生长遮住黑眼球，受伤的左眼什么也看不见了，医生说余肉即使手术做了还是会长出来遮住黑眼球；并建议原告陈新明去大城市继续治疗。原告陈新明在医生的建议下要求去西安、北京等大城市治疗，但被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司拒绝继续承担医疗费。2020年8月14日，原告陈新明的伤情经山西省河津司法鉴定中心鉴定为十级伤残，另鉴定误工期90天，护理期45天，营养期45天。原告陈新明与被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司多次协商，但被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司拒绝支付原告陈新明继续治疗费用，也不同意按原告陈新明的要求赔偿损失。原告陈新明认为被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司作为雇主，应承担赔偿责任；被告陈京勋作为介绍人，被告运城市关铝房地产开发有限公司作为开发商和受益人应该与被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司共同承担赔偿责任。被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司辩称:一、原告陈新明与被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司之间并不存在劳务关系，被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司并非接受其劳务的一方，并非本案雇主，不应承担赔偿责任。被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司与被告陈京勋于2020年3月9日就某某都B/C区路面地基加固工程签订了《建设工程施工合同》，由被告陈京勋承包该地基加固工程施工，合同第四条约定，在施工过程中发生安全责任（包括人员伤亡）事故，由乙方即被告陈京勋班组自行承担。因此接受原告陈新明劳务一方应为被告陈京勋，并非被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司。原告陈新明的工资并非由被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司支付，被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司与其并不存在劳务关系，其工资由被告陈京勋发放，具体发放方式、金额均是由被告陈京勋与原告陈新明协商制定，与被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司无关。二、原告陈新明在提供劳务时，未按要求佩戴护目镜，未尽到安全防护义务，且水泥溅入眼睛是因为原告陈新明自己错误操作使压力过大、水泥溅出，原告陈新明作为完全民事行为能力人，对本案损害结果具有重大过错，应承担责任。1、被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司在工地上设置专门的库房，为施工活动提供了护目镜、手套、口罩等防护用品供工人使用，原告陈新明作为经常领喷枪、注水泥的熟练工人，明知该作业存在安全隐患，仍未佩戴护目镜，对损害发生存在重大过错，若佩戴护目镜，本案完全可以避免。2、原告陈新明作为注水泥方面的熟练工人，完全清楚操作要求，完全明白在注水泥时应待压力减小后再拔出水泥管，若贸然将水泥管拔出可能导致水泥溅出等后果。因原告陈新明错误操作才导致水泥溅出，存在过错。三、原告陈新明受伤后，在病情好转的情形下，不配合医院治疗强行出院，导致伤情加重，存在过错。4月10日事发后，原告陈新明进入运城市眼科医院治疗，在医生建议手术恢复的情形下，拒绝治疗，强行出院，在治疗的关键时期回家，未进入医疗机构治疗，导致伤情加重，存在过错。四、原告陈新明主张的各项赔偿项目数额过高，不应予以支持。1、原告陈新明已满61岁，伤残赔偿金应为33262/年×19年×10%=63197元。2、原告陈新明达到法定退休年龄，未举证证明其存在固定的收入，也无证据证明其固定收入为140元/天，亦无证据证明其实际合法收入减少，并不符合《人身损害司法解释》第7条规定，其主张误工费无任何依据，不应予以支持。3、原告陈新明对于本案事故发生存在严重过错，其主张的精神损害抚慰金过高，未提供交通费票据不应予以支持。4、此前，被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司代被告陈京勋支付15490.41元，其中除医疗费外，包括生活费1947元、车费692元，应予以扣除。综上，被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司并非本案雇主，与原告陈新明之间不存在劳务关系，且原告陈新明对本案损害结果的发生具有重大过错，被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司不应承担赔偿责任。被告陈京勋辩称：一、被告陈京勋于2020年3月9日与被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司签订了某某都B/C区路面地基加固工程施工合同，由被告陈京勋负责该路面地基注浆工程，被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司指派李某作为工地监督人员，与被告陈京勋具体沟通施工现场事宜。2020年春节过后，原告陈新明找到被告陈京勋，询问是否能够帮助找个活干，因年龄较大，被告陈京勋便让其在某某都领喷枪、注水泥，因为这个工作原告陈新明之前做过，对体力要求也不大。2020年4月10日，原告陈新明在注浆时受伤，李某也在现场，便负责送陈新明去医院，去医院的花费是被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司先行垫付，在被告陈京勋工程款中予以扣除。二、本案原告陈新明左眼受伤完全是因为原告陈新明未能做好防护措施，不佩戴护目镜，错误操作，未能在压力减少时再拔出喷枪，导致水泥溅出。被告陈京勋不存在任何过错，不应承担赔偿责任。1、被告陈京勋承包工程后，由于疫情期间和工作需要，被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司在樊村设置库房，为工人提供护目镜、口罩、雨靴等用品，被告陈京勋按照人数领取防护用品，放到工地的小库房，工人开工必须佩戴。2、2020年4月10日，原告陈新明在工作时，未佩戴护目镜，在明知可能存在水泥溅出的情况时，未能尽到安全防护措施，未尽到合理的谨慎注意事项。原告陈新明严重违反了工作的安全章程，存在严重过错。3、原告陈新明作为熟练的工人，明知需等到压力减少时再拔出水泥喷枪，其之前亦是如此操作，但事发当日却因大意错误操作，存在过错。三、事发后，原告陈新明未能积极配合治疗，导致损害结果加重，存在过错。事发后，原告陈新明进入运城市眼科医院、立明医院进行治疗，在病情明显好转的情况下，未遵医嘱自行出院，立明医院主治医师乔主任称在医院继续治疗，眼睛可恢复正常，但原告陈新明强行离院的行为导致伤情进一步加重。综上，被告陈京勋认为原告陈新明作为完全民事行为能力人对于本案损害发生存在严重过错，被告陈京勋不存在过错，要求被告陈京勋承担赔偿责任无任何依据。被告运城市关铝房地产开发有限公司辩称：原告陈新明在运城市空港某某都建设工地干活负伤，状告被告运城市关铝房地产开发有限公司要求赔偿一案，经被告运城市关铝房地产开发有限公司核实，该项目不是被告运城市关铝房地产开发有限公司开发建设，故该案与被告运城市关铝房地产开发有限公司无关。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的原告陈新明提供的运城市眼科医院住院病案首页、被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司向李某发放工资的记录、运城市立明眼科医院住院病案首页、被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司法定代表人郭杰在（2020）晋0802民初4159号中提供的陈新明费用清单1份、陈新明运城市眼科医院收费票据1份、运城市眼科医院眼镜中心配镜清单1份、运城立明眼科医院住院结算收据1份、山西省眼科医院收费票据1份、山西省河津司法鉴定中心鉴定书、山西省河津司法鉴定中心鉴定发票1张、（2020）晋0802民初4159号庭审笔录6、7、8页及被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司提供的建设工程施工合同一份、被告运城市关铝房地产开发有限公司提供的情况说明一份的真实性，本院予以认可并在卷佐证；对双方有争议的证据，本院作如下认定：1、原告陈新明提供的治疗费用票据，对运城立明眼科医院门诊收据4张的真实性本院予以认可；永济尖峰眼科医院发票1张为复印件，因原告陈新明未提供该证据原件，无法核实其真实性，故对该证据本院不予认可；对其提供的其他票据，因均非正式发票，故本院不予认可；2、原告陈新明提供的陈新明与陈京勋微信聊天记录3张、陈新明领取工资截图，本院认为该组证据无法证实原告陈新明在陈京勋处有固定工作和固定收入，故对该组证据不予认可；3、原告陈新明提供的网页宣传资料，本院认为该证据无法证实某某都小区的开发商为被告运城市关铝房地产开发有限公司，故对该组证据本院不予认可；4、被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司提供的出院证一份，原告陈新明虽对该证据有异议，但未提供相反证据予以证实，故对该证据本院予以认可；5、被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司提供的证人李某、柳更计的证言，因上述证人与被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司、被告陈京勋存在利害关系，故对上述证言，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年3月9日，被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司（甲方）与被告陈京勋（乙方）签订了一份《建设工程施工合同》，合同约定：“甲、乙双方就某某都B/C区路面地基加固注浆工程施工事项协商一致，订立本合同，以便共同遵守。一、加固工程概况（一）工程名称：某某都B/C区路面地基加固工程（二）工程地点：空港南区（三）工程范围：路面地基注浆（或按甲方要求布注浆孔）暂估1426注浆孔、孔深5-8m……（五）合同工期：开工时间2020年3月10日（以书面“开工通知”的日期开始算起），竣工时间2020年5月10日，合同工期总计60天。（六）工程造价：注浆每延米不含税25元，工程量以实际工程量计算。（此报价不含税金、水泥；水电由甲方提供）……三、工程款的结算与支付（一）本合同生效后，甲方分四次付款，按以下方式向乙方支付工程款：1、施工人员进场后，7个工作日内甲方付乙方2万元，2、B区注浆结束，C区注浆开始，7个工作日内甲方付乙方合同价款的45%，3、工程完工结算后甲方付乙方结算价款的95%。4、剩余的5%作为质保金一年无质量问题甲方一次性付清乙方剩余工程款。四、安全责任乙方在施工过程中，应严格规范程序，杜绝责任事故发生。如在施工过程中发生安全责任（包括人员伤亡）事故，由乙方自行承担”。合同签订后，被告陈京勋即组织施工。同时查明：被告陈京勋雇佣原告陈新明在某某都B/C区路面地基加固工程处工作，主要工作内容是领喷枪、注水泥。2020年4月10日，原告陈新明在注水泥时，因压力过大，水泥喷出溅入原告陈新明左眼，致其左眼受伤，原告陈新明在施工过程中并未佩戴护目镜。原告陈新明受伤后，被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司在该工程处的监理李某将其送往运城市眼科医院住院治疗，原告陈新明于2020年4月24日出院，共计住院14天，花费医疗费8448.92元，医疗费由被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司支付，出院证载明：“出院诊断：1、左眼角膜碱烧伤2、左眼球结膜撕裂伤。主要治疗：入院后完善相关检查，给予大量生理盐水充分冲洗，于2020-04-11急诊下左眼结膜囊冲洗+角结膜异物取出+角结膜清创+羊膜覆盖术，术后给予局部及全身抗炎、激素、润滑对症治疗，目前观察到角膜上皮恢复情况欠佳，准备于2020-04-24再次行羊膜覆盖术，患者拒绝行手术，要求出院……”。原告陈新明于2020年4月28日至2020年5月7日到运城立明眼科医院住院治疗，共计住院9天，花费医疗费4041.71元，医疗费由被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司支付。2020年5月18日，原告陈新明前往山西省眼科医院治疗，花费医疗费360.78元，该费用由被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司支付。除医疗费外，被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司还向原告陈新明支付了其他费用共计2639元。2020年6月8日、2020年7月3日、2020年8月14日、2020年10月20日，原告陈新明前往运城立明眼科医院门诊治疗，共花费医疗费532.39元。另查明：2020年8月27日，山西省河津司法鉴定中心作出河津司法鉴定中心［2020］临鉴字第138号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告陈新明的左眼损伤程度评定为十级伤残，原告陈新明的误工期90天、护理期45天、营养期45天，原告陈新明为此花费鉴定费2500元。本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告陈新明由被告陈京勋雇佣从事水泥注浆工作并由被告陈京勋向其支付工资，被告陈京勋与原告陈新明之间形成劳务关系，原告陈新明在为被告陈京勋提供劳务过程中受到伤害，被告陈京勋理应承担赔偿责任。原告陈新明在诉状中称其多次从事水泥注浆工作，但在工作过程中未按照相关安全规则的要求佩戴护目镜，明知该工作具有一定的危险性而没有采取安全防范措施；在运城市眼科医院治疗过程中，原告陈新明不听从医院治疗建议，执意出院，对损害后果的发生具有一定的过错，考虑到原、被告双方的在本次事故发生过程中的过错程度，本院认为，应由被告陈京勋对原告陈新明的损失承担70%的责任，由原告陈新明对其损失承担30%的责任。被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司将其路面地基加固注浆工程分包给没有资质的被告陈京勋，应对被告陈京勋应承担的赔偿责任承担连带赔偿责任。原告陈新明未提供有效证据证明某某都项目系由被告运城市关铝房地产开发有限公司进行开发，故对其要求被告运城市关铝房地产开发有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。原告陈新明主张的误工费标准过高，应按照80元/天的标准计算；交通费本院酌定为1000元；精神损害抚慰金本院酌定为5000元。原告陈新明的损失依法核定为：医疗费13383.8元、住院伙食补助费2300元（100元/天×23天=2300元）、营养费2250元（50元/天×45天=2250元）、误工费7200元（80元/天×90天=7200元）、护理费5400元（120元/天×45天=5400元）、伤残赔偿金66524元（33262元/年×20年×10%=66524元）、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2500元，共计105557.8元。上述费用由被告陈京勋承担70%的责任，即73890.46元，扣除被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司垫付的15490.41元，被告陈京勋应向原告陈新明赔偿58400.05元，被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下：一、被告陈京勋于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈新明医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计58400.05元；二、被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司对上述第一项赔偿费用承担连带赔偿责任；三、驳回原告陈新明的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2313元，减半收取1157元，由被告陈京勋、被告山西博嘉信建筑加固工程有限公司共同负担657元，由原告陈新明负担500元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。审判员  畅清泉二〇二一年二月五日书记员  南 盼