云南省禄丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）云2331民初2038号原告：熊子权，男，1988年4月5日生，汉族，广西兴安县人，初中文化，农民，住广西兴安县。委托诉讼代理人：王树基，云南求对律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：徐汉伟，男，1987年11月4日生，汉族，初中文化，打零工，住云南省楚雄州禄丰县。被告：云南奉佶农业科技有限公司。统一社会信用代码：91532331MA6PACTM2X。住所地：云南省楚雄彝族自治州禄丰县彩云镇彩云村委会。法定代表人：徐汉伟，系公司董事长。原告熊子权诉被告徐汉伟、云南奉佶农业科技有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年11月12日立案后，于2020年12月8日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告熊子权及其委托诉讼代理人王树基、被告云南奉佶农业科技有限公司的法定代表人徐汉伟到庭参加了诉讼。审理中因原、被告未对所完成的工程量和质量进行验收结算，原告于2020年12月8日申请鉴定，本院依法委托了昆明友测科技有限公司进行评估鉴定。2021年1月20日因原、被告不愿交纳鉴定费，评估鉴定公司退回鉴定。本案现已审理终结。原告熊子权向本院提出诉讼请求：1.请依法判令被告支付原告承揽价款311000元（最终以实际测量面积计算的水泥架款减去已支付的400000元水泥架款为准，若双方不能协议测量，需评估鉴定时，以评估面积为准计算），支付奖金20000元，支付自2020年10月1日起至2020年11月10日的延期费41000元，合计372000元。2.请依法判令被告支付原告自2020年11月11日起至付清上诉水泥架款311000元止按每天1000元计算的延期费。3.请依法判令被告赔偿原告交通费、食宿费、误工费30000元。诉讼请求第1、2、3项合计402000元。事实及理由:被告设立云南奉佶农业科技有限公司（以下简称“公司”），经营花卉、苗木、果树的种植、销售等。2019年11月3日，公司成立前，被告徐汉伟与原告熊子权签订《云南省禄丰县彩云镇彩云村百香果种植基地水泥架施工承包合同》，约定以每亩1800元的价格，将其基地范围内700余亩的百香果种植水泥架搭建承揽给原告加工搭建，结算面积最终以架子搭建完，双方按地流拉线边界实际测量为准，原告建设好场地、设备、铝包钢丝进场,被告徐汉伟确认后，已支付了原告熊子权150000元，原告搭设好第一棚已支付250000元，原告搭设完基地内所有架子，检收合格按面积计算出实际施工价款后，支付除扣压300000元尾款外的剩余款项，待基地内百香果种植成熟后，架子没有问题，符合设计要求，结清所压尾款300000元，并奖励原告20000元，若被告徐汉伟没有按条约给原告支付款项的，超过七天以后，每天支付原告1000元延期费。2020年3月，原告按被告指定的范围，搭完水泥架子，实际施工面积约395亩，总价款约711000元，期间，被告已支付原告价款400000元，尚余311000元未支付。现被告百香果已成熟两个多月，原告所搭水泥架没有问题，可被告却拒不结算，也不按《承包合同》支付尾款、奖金，致原告往返讨要水泥架款造成误工、交通、食宿等损失。现原告不得已，只好起诉，请人民法院依法判决。被告辩称：一.原告所诉的第二被告云南奉佶农业科技有限公司（以下简称“奉佶公司”）不是本案的适格主体。首先，奉佶公司并没有与原告签订任何合同，对原告不负有任何债务。原告所诉本案涉案合同系2019年11月3日原告与被告徐汉伟签订的。奉佶公司系2020年1月14日才成立，被告徐汉伟虽然是被告奉佶公司的法定代表人，但原告与被告徐汉伟签订本案涉案合同时，奉佶公司并没有成立，所以被告徐汉伟与原告签订合同的行为系其个人行为，与奉佶公司无关。其次，从原告与被告徐汉伟所签订的本案涉案合同的内容来看，也看不出奉佶公司对原告负有任何的义务。故原告对被告奉佶公司的起诉,没有任何事实和法律依据，依法应该驳回对奉佶公司的起诉。二.原告的各项诉讼请求，没有依据，不应当得到支持。1.原告计算的施工面积不对，原告施工完后，双方曾共同委托测绘公司测量过，根据合同约定的测量边界，测绘公司测量的结果是350.6亩。而非原告所诉的395亩。2.原告在与徐汉伟签订本案涉案合同之前，给被告徐汉伟的报价单中明确每亩地搭设61条水泥柱子，按照该标准，原告所实际施工的350.6亩，应当搭设21387条水泥柱子，但实际上原告所搭设的水泥柱子只有21048条。按照每亩61条水泥柱子的标准实际上原告所使用的材料只是345亩（21048条÷61条/亩）地应用的材料，那么合同价款应当按照原告所使用的材料所对应的亩积（即345亩）计算。3.原告所搭设的水泥架质量严重不合格，原告搭设过程中，被告就多次要求给予整改，原告均不以理会、不以整改。其所主张的剩余尾款及奖金，不具备支付的条件，不应当支持。首先，根据涉案合同约定，水泥柱子露天部分应当有2米高，掩埋部分为50公分，但原告所搭设的全部水泥柱子露天部分都不足2米，掩埋部分又全部超过50公分，导致水泥柱子高度不够，棚内阳光不足，通风条件差，从而导致所种植的百香果引起多种病害，导致被告百香果产量严重损失。其次，原告所搭设的部分水泥柱子在所种植的水果成熟前就已倒塌，导致百香果果直接结在地面上，还没有成熟就腐烂，给被告造成重大损失。再次，原告所拉的挂果线，也不符合合同约定，所拉的挂果线严重下榻，原告施工过程中，被告曾多次要求原告整改，原告均不予整改，加上水泥柱子高度不够，严重影响百香果的生长及产量。综上，因原告搭设的水泥架质量不合格，支付尾款的条件没有成就，请法院责令原告将其所搭设的水泥架按照合同约定整改合格后，被告方可支付剩余尾款。4.原告主张的延期费和奖金，因原告未按合同全面履行义务，也就无权要求被告给付。5.双方所签订的合同明确约定了原告应当于2020年2月25日前施工完结，超过5天后每天扣1000元，但实际上原告是2020年4月10日才施工完结，原告己逾期45天，依据双方的约定，应当在合同总价款中扣除四万元（40天×1000元/天）。6.原告在搭设水泥架过程中，损坏被告的水管21处，被告为修复原告所损坏的21处水管，共支付了25200元修复费用，经双方协商一致，由双方各承担一半的损失，即原告应承担12600元，应当在本案中给予扣除。7.根据双方的约定，原告灌水泥柱子所用的场地由被告徐汉伟出面向楚雄秘境康城旅游开发有限公司承租，第一年的租金由被告徐汉伟承担一万，原告承担二万，第二、三年的租金以及拆除仓库及清蓄池填埋赔偿金等全部费用由原告自行承担，但被告徐汉伟与楚雄秘境康城旅游开发有限公司场地租赁合同后，原告只支付了第一年的租金二万元及拆除仓库、清蓄池填埋赔偿金二万元，共计人民币四万元，其余的费用都是被告徐汉伟替原告垫付了，被告徐汉伟替原告所垫付的费用应当给于扣除。8.原告所主张的交通费、食宿费、误工费双方在合同中并没有约定，没有事实和法律依据，应当给于驳回。综上所述，首先，与原告签订本案涉案合同的是第一被告徐汉伟，第二被告奉佶公司对原告不负有任何的义务，应依法应当驳回对第二被告奉佶公司的起诉。其次，因原告所搭设的水泥架不符合双方合同约定的质量要求，导致被告损失，故其所主张的尾款不具备支付的条件，且原告所主张的面积以及水泥柱子的数量与实际不符，请法庭判决责令原告将其所搭设的水泥架整改符合合同约定，并将相应款项扣除后在确定应当支付的尾款。其余没有法律及事实依据的诉讼请求，请法院依法驳回。原告针对其诉讼请求，向本院提交了以下证明材料：一.熊子权的身份证复印件一份，证实熊子权本案诉讼主体资格。二.《施工承包合同书》1份，证实：徐汉伟与熊子权于2019年11月3日签订合同，将其彩云村百香果基地700亩范围内的水泥架以1800元/亩，包含水泥柱、铝包钢丝架、人工、材料等的价格承包给熊子权施工建设，结算面积以架子搭完后双方实测为准。测量边线以地流拉线边界为准，付款于熊子权建设好场地后，设备、铝包钢丝进场，徐汉伟确认后支付150000元，于搭设好第一棚支付第二次款型250000元，搭设好所有架子，压尾款300000元，待百香果挂果成熟后，架子没有问题，符合设计要求，结清所压尾款300000元，并奖励熊子权20000元，若徐汉伟没有按条约给熊子权支付款项的，超过七天后，每天支付熊子权1000元延期费，知道结算完余款为止，架子搭完后一年以内徐汉伟一方人为使用不当造成的架子质量问题，由熊子权负责承担，合同未尽事宜，双方协商解决，发生争议协商不能解决的，则由当地法院管辖，另外，合同还对其它相关事项作了约定。三.《企业信用信息公示报告》1份、股东信息1份6页，证实：1.徐汉伟等18人股东于2020年1月14日成立云南奉佶农业科技有限公司（以下简称“奉佶公司”），禄丰县市场监督管理局于2020年3月27日核准，奉佶公司住所地为禄丰县彩云镇彩云村委会，从事果树等种植的事实；2.奉佶公司18人股东姓名及认缴出资额、出资比例、部分股东在公司设立时未实缴出资的事实。四.照片三张、碟片一张，证实1.照片证实水泥架的搭建情况、百香果的生长爬架情况、百香果已于2020年8月28日左右成熟情况；2.视频证实奉佶公司已大量采摘、出售、运输百香果的事实；3.电话录音证实徐汉伟以无钱、股东未出资等理由违约不履行支付水泥价款义务的事实。经质证，被告徐汉伟对原告所举证据一、二、三的真实性、合法性、关联性无异议，对所举证据四关联性不认可，原告提交的照片只拍到了未成熟时候果子的挂果并没有拍摄到架子以及百香果成熟后的图片。被告对其答辩主张，向本院提交以下证据材料：一.照片（5张），证实原告所搭设的水泥柱子，露地高度只有1.8米，与合同约定的2米不符。二.照片（10张），证实原告所搭设的部分水泥柱子质量不达标，在所种植的百香果成熟前就已倒塌，导致百香果直接掉在地上，还没成熟就腐烂。三.照片（18张），证实原告所拉的挂果线严重下榻加之水泥柱子高度不够，导致光照通风不足，严重影响百香果的生长及产量。四.照片（6张），证实原告将水泥柱子搭设在村委会建设的公用三面沟里面，导致被告被罚款。五.测量图，证实测绘公司测量结果350.6亩，而非原告所诉的395亩。六.报价单，证实双方签订合同之前原告给被告的报价明确每亩地搭设61条水泥柱，那么原告所搭建的水泥架也应当符合该报价单的内容。七.租赁协议书，证实原告灌水泥柱子所使用的场地系被告出面与楚雄秘境康城旅游开发有限公司承租，但原被告协商一致费用由原告承担。八.照片（21张），证实原告搭设水泥架时，损坏被告的水管21处。通过举证、质证和庭审，本院认为，对原、被告提交的证据经双方当事人质证无异议的，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.被告诉讼主体资格的证据问题？根据原、被告提交的证据，徐汉伟系被告云南奉佶农业科技有限公司的法定代表人，在公司成立之初以其名义签订的合同，公司成立后已实际履行。故应认定本案的被告是云南奉佶农业科技有限公司。2.《施工承包合同书》签订后，原告搭建完成的面积是多少的证据问题？因原、被告各执一词，又未组织验收结算，又不能提交证据证实，又不能协商一致，本院依法委托鉴定后，又不交纳鉴定费，造成鉴定不能。故本院不能认定。3.按原、被告的《施工承包合同书》，原告搭建完成的水泥架是否合格的证据问题？因原、被告各执一词，又未组织验收结算，又不能提交证据证实，又不能协商一致，本院依法委托鉴定后，又不交纳鉴定费，造成鉴定不能。故本院不能认定。本院经审理认定事实如下：2019年11月3日，公司成立前，徐汉伟与熊子权签订《云南省禄丰县彩云镇彩云村百香果种植基地水泥架施工承包合同》，合同约定，以每亩1800元的价格，将其基地范围内700余亩的百香果种植水泥架搭建承揽给熊子权加工搭建，结算面积最终以架子搭建完，双方按地流拉线边界实际测量为准，熊子权建设好场地、设备、铝包钢丝进场,徐汉伟确认后，已支付了熊子权150000元，熊子权搭设好第一棚已支付250000元。熊子权搭设完基地内所有架子，检收合格按面积计算出实际施工价款后，支付除扣压300000元尾款外的剩余款项，待基地内百香果种植成熟后，架子没有问题，符合设计要求，结清所压尾款300000元，并奖励原告20000元，若徐汉伟没有按条约给付款项的，超过七天以后，每天支付熊子权1000元延期费，熊子权必须于2020年2月25日按质、按量、按时完成水泥架搭建，超过5天后，每天扣1000元。2020年4月10日施工完结。双方因所搭建的水泥架面积、质量等问题发生纠纷，双方未对所完工程进行验收结算。庭审中，本院已向原、被告释明，因双方不愿自行组织验收结算，须委托第三方对所完工的面积和质量进行评估鉴定。原告于2020年12月9日申请鉴定，经本院依法委托云南友测科技有限公司进行鉴定。云南友测科技有限公司接受委托后多次与原、被告联系，要求交纳鉴定费，均被拒绝。2021年1月20日云南友测科技有限公司作退件处理。另查明，2020年1月14日成立云南奉佶农业科技有限公司，徐汉伟为公司法定代表人。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案原、被告在完工后未能对所完工程进行验收结算。现因双方对施工面积和工程质量发生争议，双方又不能实地测量验收结算。庭审中，本院对此进行了释明，须委托第三方进行鉴定。原、被告要求法院依法委托进行鉴定后，又拒绝向鉴定机构预交鉴定费，造成鉴定不能。按谁主张谁举证的举证原则，原告熊子权对其诉讼主张不能提供相应的证据证实，故原告熊子权的诉讼请求不能成立。本院依法驳回原告的诉讼请求。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四的规定，判决如下：驳回原告熊子权的诉讼请求。案件受理费3665元，由原告熊子权承担。（已交）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  杨异文二〇二一年二月八日书记员  张云霞