山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2020）晋0106民初5522号原告:山西广播电视台，统一社会信用代码12140000405702713Y。法定代表人：刘某，台长。委托诉讼代理人：王某，山西国晋律师事务所律师。被告：山西丰雨文化传媒有限公司，统一社会信用代码91140105MA0HEWE13P。法定代表人：陈某。原告山西广播电视台与被告山西丰雨文化传媒有限公司合同纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山西广播电视台的委托诉讼代理人王某，被告山西丰雨文化传媒有限公司的法定代表人陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山西广播电视台向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告签订的《山西广播电视台广告代理合同》已经终止；2、判令被告支付违约金20万元；3、判令被告支付损失费67万元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由如下：2018年6月12日，原告与被告签订了《山西广播电视台广告代理合同》，合同约定被告委托原告在黄河频道《谁是高手·双升》栏目独家买断部分广告资源，合同约定被告独家买断经营总价格为200万元，被告于2018年6月20日前支付67万元；2018年8月20日前支付66.5万元；2018年10月20日前支付66.5万元。合同约定，合同履行期间，原告不得授权其他广告公司及客户经营《谁是高手·双升》栏目内所有资源。合同同时约定被告未依约支付广告款，应承担相应的违约责任，并赔偿原告相应的经济损失。为了依约履行上述合同，原告将黄河频道《谁是高手·双升》栏目广告资源进行反复编排、调整，给被告的独家经营做了充分安排。但在原告完成其相应义务，且双方签订上述合同后，被告却未按照合同约定支付任何价款，也未向原告提供广告素材。被告的行为不仅严重违反了合同约定，而且给原告造成了极大的经济损失。被告应按照合同第2.2条、第5.1条等相关约定承担相应违约和赔偿责任。综上，原告为维护其合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》及其他相关法律法规之规定，向贵院提起诉讼，请求贵院依法判如所请。被告山西丰雨文化传媒有限公司辩称，一、原告提到的合同已于2018年6月29日提起合同终止，且合同原件已经交回电视台，故不存在合同是否执行的问题。我们要说的是，合同根本没有执行过，原告的诉请不合理。二、我们要求原告撤诉。我们认为双方合同已经终止，若原告坚持认为合同有效，因为我方拿到的独家买断部分广告资源，要求原告出示相关证据。三、对原告诉请的违约金不予认可。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利，结合当事人的庭审陈述，本院认定事实如下：2018年6月12日，原告作为乙方、被告作为甲方就甲方在合同期内独家买断经营乙方黄河频道《谁是高手·双升》栏目部分广告资源签订《山西广播电视台广告代理合同》，合同约定：一、广告代理具体事项：1.2本合同有效期自2018年7月1日至2018年12月31日；1.3合同总金额为200万元；1.4《谁是高手·双升》栏目所包含的具体资源及详细形式详见附页；广告内容、广告片版本由甲方提供给乙方（以排期为准）。二、广告发布费用及结算条款：2.1在本合同期限内，甲方投入的广告费用总额为200万元，具体每月的排期以双方盖章确认的《广告排期表》约定为准；2.2支付方式：甲方代理费用结算周期为2个月结算一次，甲方需于2018年6月20日前支付67万元至乙方账户；于8月20日前支付66.5万元至乙方账户；于10月20日前支付66.5万元支付至乙方账户。三、广告发布流程及监播：3.1乙方按《广告排期表》要求与甲方落实下单，每月广告的实际编排以甲乙双方盖章确认的《广告排期表》为准；3.2甲方在广告播出前至少10个工作日向乙方提供广告素材（广告播出带及相关所需证明资料），乙方须在收到广告素材（广告播出带及相关所需证明资料）后的2个工作日内审核确认，对不符合乙方播出规定的广告版本，乙方有权要求甲方作修改直至符合播出要求后再投放或做停播处理。五、违约责任：5.1甲方未按照合同约定逾期未付广告款的，应按日向乙方支付本期应付款项金额千分之3的滞纳金，超过30日仍不支付，视为甲方严重违约，乙方有权解除本合同，并要求甲方支付合同总金额的10%作为违约赔偿金。违约赔偿金不足以弥补乙方损失的，甲方还应赔偿给乙方造成的全部经济损失(包括但不限于本合同第1条约定广告未发包出去期间按本合同约定计算相应广告代理费、重新发包出去的价格与本合同相应期间的约定价格的差额，乙方为实现本合同权利而发生的诉讼费、执行费、律师费等费用)。七、合同的变更、解除、异议：7.2甲方在合同执行期间，如要求终止发布，需在播出前10天以书面形式正式通知乙方确切的终止时间，经乙方书面同意后，甲方应付清截至该终止时间前的所有广告费用，双方合同终止。十、通知传达：10.1双方同意基于本合同的履行、变更、解除、中止、终止等需要发出的全部通知，均应采取书面形式，包括但不限于特快专递、电子邮件、传真等形式。上述书面通知均应标明具体的收件人。2018年6月29日，被告向原告送达《合同终止说明》，载明：“致黄河电视台：由于本公司出现纠纷不能继续执行于2018年6月12日和贵台“谁是高手”栏目签署的代理合同，现申请终止协议，望贵单位理解”。《谁是高手·双升》栏目制片人宋捷予以收悉。庭审中，宋捷作为证人出庭陈述：我们的双升栏目在午间广告价值相对较高，全天日渐的广告编排是围绕我们这个节目进行的。去年5月在协议签订之前，我们多次协助被告经办人冯永谈客户，最终确定了合同中约定的合作方式。在合同中约定的付款日期到了之后，被告没有支付，随后在我们的追问下，对方在6月底才明确合同无法执行。因为合同签订的是2018年下半年栏目整体打包的一个项目，所以为了执行合同，我们事先经过多方协调，包括舞美、技术支持等，已经把合同约定的广告资源空余出来。直到临近合同执行日期，对方始终没有提供过任何广告素材，也没有实际执行对方广告的具体内容，但是为了保证我们的广告不空播，我们部门做了紧急调整，也增加了储备客户，才填补了空白广告。在我们约定的附表的项目资源中，有很大一部分是为了这次合作专门新创的合作形式。因为对方无法履约，我们也没有执行。我们投入了大量人力、物力。对方在6月底来我办公室给我提交了一份声明，说被告方因故不能继续执行，并且交回了一份合同原件，这个合同被告方应该是有两份。我们收到这份声明后，递交给相关部分，在随后的审计过程中，发现了这份合同，我们单位认为应该走法律程序。被告质证：证人说投入了大量人力物力，需提交证据。还说到协助我方谈客户，不应作为证言。证人提到的广告价值，我提出质疑。因为我方不履行合同，所以电视台安排其他广告填补空白无意见。我公司现在没有合同原件。上述事实有原告提交的《山西广播电视台广告代理合同》，被告提交的《合同终止说明》，证人宋捷出庭接受当事人的质询等证据在案为凭。本院认为，原、被告签订的《山西广播电视台广告代理合同》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪约履行。关于原告主张确认《山西广播电视台广告代理合同》已经终止的问题。合同约定：“本合同有效期自2018年7月1日至2018年12月31日”，现合同有效期已过，且双方亦未在此期间签订过续约合同，故对原告主张确认该合同已终止的请求予以支持。关于原告主张的违约金问题。合同约定“甲方代理费用结算周期为2个月结算一次，甲方需于2018年6月20日前支付67万元至乙方账户；于8月20日前支付66.5万元至乙方账户；于10月20日前支付66.5万元支付至乙方账户；甲方未按照合同约定逾期未付广告款的，应按日向乙方支付本期应付款项金额千分之3的滞纳金，超过30日仍不支付，视为甲方严重违约，乙方有权解除本合同，并要求甲方支付合同总金额的10%作为违约赔偿金”。本案中，依照上述合同约定，被告应于2018年6月20日前向原告支付67万元，被告未依约支付的行为构成违约，应当承担违约责任。但被告于2018年6月29日即向原告《谁是高手·双升》的栏目制片人宋捷送达了《合同终止说明》，宋捷表示予以收悉，且原告在收到《合同终止说明》后，既未书面告知被告同意解除合同，也未告知被告继续履行合同，并催促其按约支付广告费，故被告的行为未构成合同约定的严重违约，根据《中华人民共和国合同法》第五条确定的公平原则，酌定被告按照第一笔应付款67万元的10%向原告支付违约金即6.7万元较为合理。关于原告主张的损失费67万元。庭审中，原告称其损失费的依据是合同2.2条：“支付方式：甲方代理费用结算周期为2个月结算一次，甲方需于2018年6月20日前支付67万元至乙方账户；于8月20日前支付66.5万元至乙方账户；于10月20日前支付66.5万元支付至乙方账户。”原告认为，其损失为200万元，鉴于合同履行情况，主张损失费67万元。但上述合同条款并非双方约定的损失费条款，原告对其主张的67万元损失，亦未提供相关证据予以证明，故对原告的该诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认原告山西广播电视台与被告山西丰雨文化传媒有限公司签订的《山西广播电视台广告代理合同》已终止。二、被告山西丰雨文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西广播电视台违约金6.7万元。三、驳回原告山西广播电视台的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违法本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。案件受理费减半收取6250元，由原告负担5550元，被告负担700元（此款原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内支付原告。）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 芦瑞愈二〇二一年二月二十二日书记员 张小卉附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。