山东省平度市人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁0283执异14号案外人：郑涛，男，1975年10月19日生，汉族，住平度市。申请执行人：青岛金涌丰贸易有限公司，住所地平度市李园街道办事处济南路****楼西安二街**。法定代表人:赵健，经理。被执行人：青岛汉盛食品有限公司，住，住所地平度市兰底驻地/div>法定代表人：孙义和，经理。被执行人：孙义和，男，1963年5月13日生，汉族，住平度市。本院在执行申请执行人青岛金涌丰贸易有限公司（以下简称金涌丰公司）与被执行人青岛汉盛食品有限公司（以下简称汉盛公司）、孙义和借款合同纠纷一案中，案外人郑涛向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。案外人郑涛称，平度市人民法院于2021年1月7日在司法拍卖平台上拍卖的汉盛公司名下位于平度市××××村16588平方米的集体土地使用权（土地证号：平集用2006第**、地、地上建筑物面积5193平方米；房产证号：平自字：平自字第××号建筑物，其中包括案外人建设但未完工的2210.56平方米的工程。该工程于2010年11月开始建造，总投资210万元，已经完工90%，投入190余万元，申请人向汉盛公司催要建筑款，但汉盛公司至今未付。根据约定，建筑款未付清该建筑物属于案外人，案外人与汉盛公司签订建筑合同以及开工建设均在信用社起诉汉盛公司之前，案外人取得了涉案建筑物的所有权和使用权。法院拍卖未通知案外人,影响了案外人对该建筑物行使权利,请求解除（2020）鲁0283执恢462号案件中对汉盛公司位于平度市××××村2210.56平方米土地房屋的拍卖。申请执行人金涌丰公司辩称，案外人主体不适格，建筑承包合同承包人是青岛海巨置业有限公司，不能证明案外人是施工方，案外人的异议不成立。被执行人汉盛公司、孙义和称，同意郑涛的异议请求，是郑涛施工，按照约定，我未付清款项，建筑物应该归郑涛所有。该建筑物不能当做地上附着物进行拍卖,拍卖公告中也没有该建筑物的价格,拍卖程序违法，应支持郑涛的异议请求。案外人郑涛为证明其主张,向本院提交一、2010年11月3日工程施工合同一份、加盖青岛海巨置业有限公司公章的说明书一份，用于证明其为汉盛公司施工建设，青岛海巨置业公司是其挂靠单位，未完工程应归郑涛所有；二、孙义和签字的价格确认清单，用于证明汉盛食品公司的法定代表人对工程量及价格予以确认；三、实际施工人施工队长王志升、技术员张世强签字的建筑钢管处理协议复印件一份，曾范荣、耿锡明证言笔录一份。申请执行人对合同的真实性有异议，因是青岛海巨置业有限公司签订的合同，不是郑涛，图纸、预算决算进料工人工资都没有，不能证明是郑涛建设；对2个证人证言不予认可，没有证据，仅凭口述，不足以证明。被执行人对证据、证人证言均无异议。经审查查明，2011年11月24日本院作出（2011）平商初字第2139号民事判决书，判决如下：一、青岛汉盛食品有限公司于判决生效后十日内付给平度市农村信用合作联社兰底信用社借款本金4500000元及利息（利息计算按借款合同约定计算至判决生效之日止，逾期利息自2011年1月19日计算至判决生效之日止）；二、平度市农村信用合作联社兰底信用社与青岛汉盛食品有限公司、孙义和签订的（081858）农信高抵字（2010）第006号最高额抵押合同有效，平度市农村信用合作联社兰底信用社对抵押的标的物享有优先受偿权；三、青岛汉盛食品有限公司于判决生效后十日内付给平度市农村信用合作联社兰底信用社律师费135000元。逾期加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44580元，保全费5000元，邮寄费120元，由青岛汉盛食品有限公司负担。（2011）平商初字第2139号民事判决书生效后，申请执行人青岛农村商业银行股份有限公司平度兰底支行向本院申请强制执行，执行案号为（2012）平执字第886号。2019年10月15日，青岛农村商业银行股份有限公司平度兰底支行与金涌丰公司签订《债权转让合同》，青岛农村商业银行股份有限公司平度兰底支行以180万元将包括涉案债权在内的债权转让给金涌丰公司。2019年12月20日，本院作出（2019）鲁0283执异106执行裁定书，变更申请人金涌丰公司为（2012）平执字第886号执行案件的申请执行人。后该案件恢复执行，案号为（2020）鲁0283执恢462号。另查明，2010年2月10日，汉盛公司向申请执行人借款时，以其名下涉案土地房产设定抵押。2018年12月26日，本院在（2011）平执字第2792号执行案件中裁定查封涉案土地房屋，查封期限自2018年12月26日至2021年12月25日。因本案涉案土地房屋设定抵押在前，故本院依法对该土地房屋采取拍卖措施。案外人曾针对本执行案件对土地房屋的查封行为提出异议，异议案号为（2020）鲁0283执异145号，后因本案未对案外人主张的土地房屋采取执行措施，案外人撤回执行异议。现该案件对涉案土地房屋挂网拍卖，案外人对拍卖行为提出异议。案外人提交的工程施工分（承）包合同载明的承包人有徐洪田、青岛海巨置业有限公司、郑涛，青岛海巨置业有限公司的说明书无负责人签名。案外人主张的建筑物无相关登记信息。本院认为，一、关于涉案土地房屋能否拍卖的问题。《中华人民共和国民法典》第三百九十四条规定，“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”第四百一十七条规定，“建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分。”本案中，本院采取拍卖措施的土地房产登记在被执行人名下，于2010年2月10日设定抵押权，案外人主张其建设的建筑物施工合同签订时间为2010年11月3日,属于抵押权设定后新增建筑物，抵押权设定在前，债权人享有对抵押财产优先受偿的权利,故本院对于涉案土地房产进行拍卖符合法律规定。二、关于案外人是否享有足以排除执行的权利问题。最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条规定，对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；……（五）其他财产和权利，有登记的，按照登记机构的登记判断；无登记的，按照合同等证明财产权属或者权利人的证据判断。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四百六十五条规定：（一）案外人对执行标的不享有足以排除强制执行的权益的，裁定驳回其异议；（二）案外人对执行标的享有足以排除强制执行的权益的，裁定中止执行。本案中，案外人主张的建筑物无登记信息，应按合同等证明财产权属的证据予以判断。案外人提交的施工合同载明，承包人包括徐洪田、青岛海巨置业有限公司、郑涛,青岛海巨置业有限公司的说明书无负责人签名，本院不予采纳，其证据不能证明系案外人单独施工；证人证言不足以证明涉案建筑物归案外人所有，故案外人不具有排除强制执行的权利，其请求本院不能支持。依照《中华人民共和国民法典》第三百九十四条、第四百一十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四百六十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条、第二十五条规定，裁定如下：驳回案外人郑涛的异议请求。案外人、当事人不服本裁定，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五内向本院提起诉讼。审判长  杨剑伟审判员  冷明明审判员  车延新二〇二一年二月八日法官助理王红芳书记员周永伟