广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0310刑初435号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人梁名月，女，1979年6月26日，汉族，小学文化，户籍所在地广西壮族自治区玉林市陆川县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年8月5日被抓获归案，次日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年9月8日被依法执行逮捕；同年11月30日被深圳市坪山区人民检察院取保候审；同年12月10日被本院取保候审。指定辩护人魏向阳，广东红树律师事务所律师。被告人李广金，男，1978年3月10日，汉族，小学文化，户籍所在地广西壮族自治区玉林市玉州区。因涉嫌开设赌场罪，于2020年8月13日主动归案，同日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年9月8日被依法执行逮捕；同年11月30日被深圳市坪山区人民检察院取保候审；同年12月10日被本院取保候审。指定辩护人杨帆，广东惟通至道律师事务所律师。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉〔2020〕448号起诉书指控被告人梁名月、李广金犯开设赌场罪，于2020年12月7日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员李志敏依法出庭支持公诉，被告人梁名月及其指定辩护人魏向阳、被告人李广金及其指定辩护人杨帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，2020年5月至8月，被告人梁名月为赚取被告人李广金给其的返利，通过微信联系的方式，接受邹某等人员的“六合彩”投注，并将共计人民币74167.5元的投注金额以微信、支付宝转账的方式交于李广金，李广金自行赔付并从中获利。2020年8月5日，侦查人员在广东省东莞市将梁名月抓获归案。2020年8月13日，李广金自行到广西壮族自治区玉林市公安局南江派出所投案自首。公诉机关针对其指控，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、电子数据。公诉机关认为被告人梁名月、李广金的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建〔2020〕451号量刑建议书，认为被告人梁名月自愿认罪认罚，依法可从宽处罚，建议对被告人梁名月判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；公诉机关出具深坪检量建〔2020〕452号量刑建议书，认为被告人李广金自愿认罪认罚，依法可从宽处罚，建议对被告人李广金判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。出庭公诉人当庭同意对二被告人适用缓刑。提请本院依法判处。被告人梁名月对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人魏向阳提出如下辩护意见，1、被告人梁名月如实供述其罪行，自愿认罪认罚，认罪态度好；2、被告人在共同犯罪中所起的作用小，应认定为从犯，依法可以从轻处罚；3、本案参赌人数及金额较小，社会危害性较小。请求对被告人从轻处罚并适用缓刑。被告人李广金对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人杨帆提出如下辩护意见，1、被告人李广金主动到案并如实供述其罪行，应当认定为自首，可以从轻或减轻处罚；2、被告人自愿认罪认罚，认罪态度好。请求对被告人从轻、减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2020年5月至8月，被告人梁名月为赚取被告人李广金给其的返利，通过微信联系的方式，接受邹某等人员的“六合彩”投注，并将共计人民币74167.5元的投注金额以微信、支付宝转账的方式交于李广金，李广金自行赔付并从中获利。2020年8月5日，侦查人员在广东省东莞市将梁名月抓获归案。2020年8月13日，李广金自行到广西壮族自治区玉林市公安局南江派出所投案自首。本院在审理过程中，依法委托东莞市司法局对被告人梁名月进行了社区影响调查评估，东莞市司法局出具了调查评估意见书，评估意见为暂未发现梁名月涉嫌开设赌场犯罪行为对其居住的社区有严重不良影响。依法委托玉州市玉州区司法局对被告人李广金进行了社区影响调查评估，玉州市玉州区司法局出具了调查评估意见书，评估意见为同意对被告人李广金在玉州市玉州区实施社区矫正。上述事实，有庭审举证、质证的下列证据予以证明：1、手机三部、笔记本3本、纸张13张、生肖特码表一张等物证，证明被告人接受他人在其投注“六合彩”。2、被告人抓获经过、到案情况说明、违法犯罪经历比对报告、情况说明等书证。3、微信及支付宝转账记录截图，证明被告人梁名月将他人投注的金额交于被告人李广金，共计74167.5元。4、证人邹某的证言：有一天通过微信摇一摇加了一个网友，并被拉进群聊，知道了“新加坡乐合彩”的玩法，之后便通过微信找“欢欢”或“画缘”（画缘即梁名月的微信名）下注六合彩。5、被告人的供述和辩解：被告人梁名月的供述：2020年的上半年，我在一个微信群里了解到买六合彩下单可以赚钱，便加了一个“金”的男子（即我的上家，李广金），他教我怎么做。之后别人找我买六合彩，我在微信开单给别人，我再将开单的钱和开的单发给我的上家，等每天九点半开六合彩后，再去找他结算。别人找我开单，我将开单的钱通过微信或支付宝交给上家，上家一般会在第二天将赌资的百分之十转给我，一共转给他74167.5元，我也就拿了7416元。被告人李广金的供述：2020年5月份，我在梁名月那里买澳门六合彩，并听说很赚钱，后面就跟她说，让她把开的六合彩的单交给我。我没有在网站下单，而是看每天六合彩开什么，我自己自行赔付，我将赌资的百分之十给梁名月，总收款74167.5元。6、微信注册信息及交易明细等电子数据。本院认为，被告人梁名月、李广金以营利为目的接受他人“六合彩”投注，已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。归案后被告人梁名月如实供述其罪行，自愿认罪认罚，依法可从宽处罚；被告人李广金自动投案，归案后如实供述其罪行，系自首，且其自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。辩护人魏向阳认为被告梁名月系从犯，经查，被告人梁名月独立接受他人投注后再交付给李广金，在其接受的投注数额中起主要作用，依法应认定为主犯，辩护人的该意见无事实和法律依据，不予采纳；所提其他辩护意见中合理部分予以采纳。辩护人杨帆所提对被告人李广金从轻处罚的辩护意见与审理查明事实及认定情节一致，予以采纳。根据被告人梁名月、李广金的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，参考对二被告人的社区调查评估意见，结合二被告人的认罪悔罪态度，对被告人梁名月、李广金判处刑罚的同时，可宣告缓刑。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十一条、第六十七条、第二十五条、第二十六条、第四十五条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人梁名月犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）二、被告人李广金犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）三、随案移送的手机等物品（详见随案移送物品清单），依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  池 勇人民陪审员  邓真怡人民陪审员  吴仲科二〇二一年二月二十二日书 记 员  马汉钊附法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第七十二条【缓刑的适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【缓刑考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》9.从宽幅度的把握。办理认罪认罚案件，应当区别认罪认罚的不同诉讼阶段、对查明案件事实的价值和意义、是否确有悔罪表现，以及罪行严重程度等，综合考量确定从宽的限度和幅度。在刑罚评价上，主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。认罪认罚的从宽幅度一般应当大于仅有坦白，或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。对罪行较轻、人身危险性较小的，特别是初犯、偶犯，从宽幅度可以大一些；罪行较重、人身危险性较大的，以及累犯、再犯，从宽幅度应当从严把握。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。