安徽省歙县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1021民初1485号 原告:汪四海,男,1954年2月2日出生，汉族,住安徽省歙县。 委托诉讼代理人：吴建筑，安徽久安律师事务所律师。 被告:黄山中环洁城市环境管理有限公司,住所地安徽省黄山市屯溪区迎宾大道10号依云红郡2幢106号，统一社会信用代码91341000MA2RREM00J。 法定代表人:李赢，董事长。 委托诉讼代理人：李家鹏，辽宁斌鹏律师事务所律师。 原告汪四海诉被告黄山中环洁城市环境管理有限公司（以下简称黄山中环洁公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月13日受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汪四海的委托诉讼代理人吴建筑、被告黄山中环洁城市环境管理有限公司的委托诉讼代理人李家鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 汪四海向本院提出诉讼请求：1、要求黄山中环洁公司赔偿汪四海各项损失合计302031.97元；2、本案的诉讼费由黄山中环洁公司承担。事实与理由:汪四海与黄山中环洁公司于2019年1月1日签订了《劳务协议》,约定汪四海为黄山中环洁公司提供保洁工作劳务。2019年8月25日17时,汪四海驾驶黄山中环洁公司提供的飞鸽牌电动三轮车装运垃圾,由歙县坑口乡长源村铜锣坦组驶往松风岭方向,为避让对向洪淦煌驾驶的皖Ｊ6××××轻便二轮摩托车,致电动三轮车翻下高五余米的路磅下,造成汪四海严重损伤,即被送至歙县昌仁医院住院治疗,后因伤情严重转至黄山市人民医院住院治疗。汪四海于2019年10月25日出院。安徽清风司法鉴定所于2020年3月23日作出鉴定意见，汪四海的伤情评定为伤残为七级,误工期为210日,营养期为105日,护理期为105日。汪四海是一个很普通的农民工,现合法权益受到侵害,为了维护原告的合法权益,特向贵院提起诉讼,希望依法支持汪四海的所有诉讼请求。 黄山中环洁公司辩称：汪四海入职公司是在2019年1月1日，此时其年龄为65岁，已经超过法定60岁退休年龄。根据规定，汪四海与黄山中环洁公司形成的是劳务关系，并非劳动关系。劳务合同适用过错原则，在本次事故当中，汪四海承担的是全部责任，汪四海对其损害责任是由于重大过失导致，所以其应当承担全部责任，故因汪四海过错导致的损失黄山中环洁公司不承担责任。根据公平原则黄山中环洁公司承担的是适当补偿责任，但该补偿责任的标准由法院定责。黄山中环洁公司认可汪四海住院期间产生的及有医院盖章确认的医疗费用；住院期间护理费应当以每人123.48元/天计算，出院后的护理费标准，应以70元/日为适，护理人数应当以1人，且应当以实际发生为准；营养费应当以20元/天为标准结合鉴定意见进行计算；住院伙食补助费根据黄山公务人员出差标准为30元/天；汪四海与黄山中环洁公司签订劳务合同的期限为2019年8月25日下午至2019年12月31日，而汪四海在发生交通事故后，黄山中环洁公司9、10、11、12个月没有发其报酬，且劳务合同因期满而终止后，汪四海属于超龄人员，不存在第二份劳务合同，为此无论鉴定意见中鉴定其误工期为多久，均不存在误工费，故误工费的计算共计4个月，应为2000元；残疾赔偿金的计算年限为14年并非原告计算的15年；交通费证据不充分请法院酌定；因为其在清风所做的鉴定不是必须发生的费用，所以1430无不应计算在损失范围内；精神损害抚慰金依据相应伤残等级，按照每个级别递减10%计算，应以1.5万为适；主张关于其儿子及孙子的抚养费没有法律依据。黄山中环洁公司认为汪四海在本次事故中属于全责，黄山中环洁公司给予适当经济补偿应不超过依法计算的赔偿金的30%为限。 本院经审理认定事实如下：2019年1月1日，汪四海与黄山中环洁公司签订了劳务协议，约定自2019年1月1日至2019年12月31日止，汪四海承担的劳务岗位为保洁工作，黄山中环洁公司每月15日前支付500元劳务报酬。2019年8月25日17时,汪四海驾驶保洁用的飞鸽牌电动三轮车装运垃圾,由歙县坑口乡长源村铜锣坦组驶往松风岭方向,途经薛源-长源村线松风岭村口路段，遇对向洪淦煌驾驶的皖Ｊ6××××轻便二轮摩托车时操作不当,致电动三轮保洁车翻下高五余米的路磅下,造成汪四海严重受伤,车辆受损的交通事故。该起事故经交警部门认定，汪四海负事故的全部责任，洪淦煌无责任。汪四海即被送往歙县人民医院治疗，抢救费用1174.43元，当日转至黄山市人民医院ＩＣＵ治疗至2019年9月27日，住院33天，用去门诊1336.2元，住院费用75700.42元，除城乡居民医疗保险支付外，其中汪四海支付4989元。出院同日转至歙县昌仁医院ＩＣＵ治疗于2019年10月25日出院，住院28天，门诊费用300元，住院费用30424.04元（已由城乡居民医疗保险支付）。后汪四海三次至黄山市人民医院门诊检查门诊费用计1576.5元，到歙县昌仁医院检查门诊费用264元。2020年3月23日汪四海的损伤经安徽清风司法鉴定所鉴定，评定为：颅脑损伤，遗留偏瘫（右上肢肌力3级，右下肢肌力4级），伤残为七级；误工210日,营养105日,护理105日，从受伤之日起计算；鉴定费1430元。审理中，黄山中环洁公司于2020年5月27日向本院提起对汪四海伤残等级及三期重新鉴定申请，经浙江法会司法鉴定所鉴定，意见为：被鉴定人目前遗留轻度非肢体瘫运动障碍、一侧部分面瘫及11根肋骨骨折后遗两处畸形愈合，分别评定为人体损伤八级、十级、十级残疾；误工期、护理期均为自受伤之日起至评残前一日止（2019年8月25日至2020年8月2日），营养期为4个月；被鉴定人目前可能存在一定程度的精神障碍，建议进行司法××伤残评定。黄山中环洁公司支付鉴定费2470元。2020年8月12日汪四海就精神伤残等级、护理人数、护理期限、营养期、后续治疗费向本院提出鉴定申请，经南京东南司法鉴定中心鉴定，意见为:被鉴定人目前颅脑损伤后遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力极重度受限，构成七级伤残；护理期限以自受伤之日起至评残前一日止为宜（护理人数：住院期间2人，出院后1人）；营养期限共计以六个月为宜；后续治疗费用建议以实际发生为准。汪四海支付鉴定费5500元，医学辅助会诊费800元。庭审中，汪四海以鉴定意见改变及依据赔偿新标准为由变更诉讼请求，由赔偿各项损失合计302031.97元变更为赔偿各项损失757214.8元，即医疗费9723.37元、护理费160元／天Ｘ2Ｘ33天＋135.54元／天Ｘ327天＝54881.58元、营养费30元／天Ｘ150天＝5400元、住院伙食补助费50元／天Ｘ33天＝1650元、误工费221.63元／天Ｘ363天＝80451.69元、残疾赔偿金34393元Ｘ14Ｘ（40%＋4%＋2%＋2%）＝231120.96元、交通费1000元、鉴定费1430元＋6300元＝7730元、精神损害抚慰金50000元、被抚养人（妻子庄录叶、儿子汪运输、孙女汪文辉）的生活费（14546元Ｘ17＋14546元Ｘ20＋14546元Ｘ5）Ｘ48%＝293247.36元、ＣＴ检查费862元。庭审后，汪四海提出书面变更诉讼请求申请，再次明确诉讼请求为：1、依法判决黄山中环洁公司赔偿汪四海医疗费9723.37元、鉴定ＣＴ检查费862元、住院伙食补助费61Ｘ50元＝3050元、营养费30Ｘ180天＝5400元、护理费160元／天Ｘ2Ｘ61天＋135.54元／天Ｘ327天＝63841.58元、误工费221.63元／天Ｘ363天＝80451.69元、残疾赔偿金34393元Ｘ14年Ｘ（40%＋4%＋2%＋2%）＝231120.96元、精神抚慰金50000元、被扶养人生活费（14546Ｘ17）Ｘ48%＝118695.36元、鉴定费6300元＋1430元＝7730元、交通费1000元,各项损失合计571874.96元；2、依法判决本案的诉讼费由黄山中环洁公司承担。 另查，汪四海（1954年2月2日出生）与妻庄录叶（1957年12月15日出生）生育长子汪运输（1976年3月9日出生）、次子汪运龙（1981年6月26日出生）、女儿汪运霞（1979年3月9日出生），汪四海父母现已去世。汪四海与妻庄录叶、子汪运输均为坑口乡农村建档立卡贫困人口。黄山中环洁公司按每月500元发放汪四海的工资至2019年8月，汪四海9月至12月的工资未发。 本院结合查明的事实，就本案争议焦点评析如下： 一、当事人之间的法律关系及责任分担 汪四海与黄山中环洁公司签订的劳务协议，双方均无异议，合法有效，汪四海与黄山中环洁公司之间劳务关系成立。汪四海具有完全的行为能力，在驾驶电动三轮车时因自身操作不当翻倒受伤，对事故发生存在过错，故应承担责任。黄山中环洁公司作为接受劳务的一方，未尽到管理义务，现汪四海在保洁工作中受到损伤，造成的损失应承担赔偿责任。本院酌定汪四海承担60%的责任，黄山中环洁公司承担40%的责任。 二、关于汪四海主张损失范围 1、医疗费用：汪四海提供的门诊医疗费、住院医疗费合计9640.13元，本院予以确认。对原告CT支出862元的主张，其提供的微信预存凭证无法证实，故不予认可； 2、误工费：汪四海系农业家庭户口，常年在家务农为生活来源，虽年满60周岁，从与黄山中环洁公司签订劳务协议可以看出汪四海是有劳动能力，故其误工费的主张应予以支持，其误工按安徽省农林牧渔业的平均工资128.54元/日的标准计算为宜，误工时间计算自受伤之日（2019年8月25日）至定残日（2020年9月17日）前一天即2020年9月16日应为389天，现汪四海主张363天误工时间未违背法律规定，依法予以准许，即汪四海的误工费应为46660元（128.54元/天×363天）； 3、护理费：南京东南司法鉴定中心司法鉴定评定护理期自受伤之日（2019年8月25日）至定残日（2020年9月17日）前一天止；住院期间护理人数2人，出院后护理人数1人。汪四海在黄山市人民医院及歙县昌仁医院住院治疗均在ICU内，其医疗费用包含有护理费用，故汪四海主张住院护理依据不足，不予支持。依据汪四海受伤情况，出院护理费按安徽省居民服务、修理和其他服务业平均工资49472元/年的标准计算为宜，汪四海主张327天出院护理时间未违背法律规定，依法予以准许，即护理费为44321.58元（135.54元/天×327天）； 4、残疾赔偿金：汪四海的损伤经浙江法会司法鉴定所与南京东南司法鉴定中心评定为伤残七级、八级、两个十级。其残疾赔偿金应以安徽省城镇居民人均可支配收入37540元/年为标准计算，汪四海主张按34393元/年计算未违背法律规定，依法予以准许，即残疾赔偿金为216675.9元【34393元/年×14年×（40℅+3℅+1℅+1℅）】； 5、精神损害抚慰金：汪四海因事故受伤严重构成多级伤残且遗留精神障碍，给汪四海造成了精神痛苦，故精神损害抚慰金酌定为25000元； 6、住院伙食补助费：汪四海实际住院合计61天，其主张3050元（50元/天×61天）属合理范围，本院予以确认； 7、营养费：根据汪四海的伤情，结合南京东南司法鉴定中心评定营养期为六个月，故营养费为5400元（30元/天×180天）； 8、鉴定费：汪四海主张两次损伤鉴定费用7730元属损失范围，理由充足，本院予以支持。 9、交通、住宿、伙食费：结合汪四海治疗及去南京鉴定车辆、人员的情况，根据其提供的证据，本院对费用1000元予以支持。 10、被扶养人生活费：汪四海之妻庄录叶1957年12月15日出生，汪四海定残日为2020年9月17日,以扶养人的身份确定被扶养人生活费适用的赔偿标准，汪四海为农村居民，以安徽省农村居民人均年生活消费支出14546元/年为标准计算，即被扶养人生活费为111276.9元（14546元/年×17年×45℅）； 故原告的各项损失合计470754.51元，按责任比例分摊，黄山中环洁公司应赔偿188302元，汪四海自行承担282452.51元。 综上所述，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告黄山中环洁城市环境管理有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告汪四海医疗费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费等各项经济损失合计189482元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 二、驳回原告汪四海的其他诉讼请求。 案件受理费8360元，由原告汪四海负担5015元，被告黄山中环洁城市环境管理有限公司负担3345元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审 判 长 毛 琼 人民陪审员 杨 彪 人民陪审员 吴 云 二〇二一年二月三日 法官 助理 张文峰 书 记 员 张菁菁