文书内容山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0281民初10885号原告：杨秀梅，女，1969年10月31日生，汉族，住山东省胶州市。委托诉讼代理人：刘炳勇，胶州阜安法律服务所法律工作者。被告：冷增进，男，1953年2月9日生，汉族，住山东省胶州市。委托诉讼代理人：冷曙光，男，1973年9月17日生，汉族，住胶州市，系冷增进之子。被告：中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司，住所地山东省青岛市胶州市常州路东方花园小区4号楼网点。负责人：石伟，职务：总经理。委托诉讼代理人：张蕾，山东首辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋凯鹏，山东首辰律师事务所律师。原告杨秀梅与被告冷增进、中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2020年10月19日向本院起诉。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告杨秀梅的委托诉讼代理人刘炳勇、被告冷增进、被告保险公司的委托诉讼代理人宋凯鹏到庭参加诉；第二次庭审时，原告杨秀梅的委托诉讼代理人刘炳勇、被告冷增进的委托诉讼代理人冷曙光、被告保险公司的委托诉讼代理人宋凯鹏到庭参加诉，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项经济损失共计346667.3元；2.本案诉讼费由被告承担。后原告将第一项诉讼请求变更为355284.43元。事实和理由：2019年7月27日，被告冷增进驾驶鲁Ｂ3××××号车沿胶州市北京路由西向东行驶至胶州市杭州路与北京路路口处，同由东向西原告杨秀梅驾驶的二轮电动车相撞，致原告受伤，车辆受损。事故经交警部门出具事故认定书认定，被告冷增进承担事故全部责任。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。被告冷增进辩称，事故属实。我是鲁Ｂ3××××号车驾驶人，原告的损失应由保险公司赔偿。我给原告垫付3000元。被告保险公司辩称，事故属实。鲁Ｂ3××××号车在我公司投保交强险、商业三者险1000000元及不计免赔，事故发生在保险期间内。对于原告的合理损失，我司在交强险各分项限额内承担赔偿责任，在核实被保险人驾驶证行驶证有效且无拒赔免赔事由的前提下，在商业险各分项限额内承担赔偿责任，诉讼费、鉴定费、精神抚慰金等非保险责任，我司不予赔偿。另外，我公司垫付10000元。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对各方争议的事实和证据本院认定如下：被告保险公司对原告的伤残等级不认可，辩称鉴定意见书所鉴定的原告构成九级伤残过高不应认定。本院认为，原告的伤残等级是经本院委托的合法鉴定机构青岛青大司法鉴定所出具的青大司法鉴定所（2020）临鉴字第721号司法鉴定意见书所评定，鉴定程序合法。该鉴定所的鉴定人出庭接受质询，对鉴定报告的相关依据作了解答，鉴定结论依据充分。现被告保险公司没有证据证实该鉴定意见书存有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第40条规定的情形，被告保险公司未提交证据证实原告的伤残等级与事实不符的证据，故该鉴定意见书予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2019年7月27日，被告冷增进驾驶鲁Ｂ3××××号车沿胶州市北京路由西向东行驶至胶州市杭州路与北京路路口处，同由东向西原告杨秀梅驾驶的二轮电动车相撞，致原告受伤，车辆受损。经胶州市公安局交通警察大队勘查出具事故认定书认定，被告冷增进承担事故全部责任，原告不负事故责任。2.原告杨秀梅于2019年7月27日入青岛市胶州中心医院住院治疗1天至同年7月28日出院，主要诊断为腰椎骨折L1；同年7月28日，原告入青岛大学附属医院住院治疗19天至同年8月16日出院，主要诊断为腰椎压缩性骨折；2020年11月14日，原告入青岛大学附属医院住院治疗11天至同年11月25日出院，主要诊断为取出内固定装置，其他诊断为腰椎术后。原告共支出医疗费80896.16元。原告支出矫形固定器具费2000元。支出病历复印费38元。3.经原告杨秀梅申请本院委托，2020年6月29日，青岛青大司法鉴定所出具青大司法鉴定所（2020）临鉴字第721号司法鉴定意见书，评定杨秀梅脊柱损伤已构成九级伤残，误工期限为120-180日，护理期限为60-90日，后续骨折内固定物取出费用建议为12000-15000元。原告支出鉴定费2860元。经被告保险公司申请，该鉴定所的鉴定人崔益群、吕宝霞出庭接受各方的质询。4.原告杨秀梅婚后育有宋彦君（2003年11月1日生）和女子宋慧（已成年）两名子女。杨秀梅的母亲尹进兰（1939年10月31日生）育有包括原告在内的六名子女。5.2020年11月18日，胶州市机关物业服务处出具证明，记载原告杨秀梅为该单位提供劳务，劳务收入为2100元/月。事故发生后，劳务费停发。原告提交的银行流水明细证实原告事故发生前6个月的平均工资为2385元/月。6.被告冷增进是鲁Ｂ3××××号车的驾驶人及登记所有人，该车在被告保险公司处投保交强险122000元及商业三者险1000000元及不计免赔，事故发生时在保险有效期间。7.被告冷增进为原告杨秀梅垫付医疗费3000元，保险公司垫付10000元。8.被告保险公司主张原告的医疗费中含非医用药19157.84元。保险公司未提交投单、保险合同或其他证据证实保险公司就非医保用药在商业三者限额内免予赔偿对投保人尽到了提示及明确说明的义务。9.原、被告均同意如本案超简易程序审限仍适用简易程序。10.原告杨秀梅主张其因本次事故造成的经济损失为医疗费80896.16元、伙食补助费3100元（31天×100元/天）、护理费12000元（150元/天×80天）、误工费24000元（150元/天×160天）、伤残补助费217936元（54484元/年×20年×20%）、鉴定费2860元、被扶养人生活费9404.27元（35266元/年×5年×20%÷6人+35266元/年×1年×20%÷2人）、精神抚慰金2000元、后续治疗费14000元、矫正器具费和病服费2050元、复印费38元、交通费1000元，以上共计346667.30元。上述事实，有当事人提交的事故认定书原件、驾驶证、行驶证、保险单、病历、医疗费发票、用药明细、司法鉴定意见书、鉴定费发票、亲属关系证明、被扶养人身份证明、户籍本、身份证、误工证明、银行流水等及当事人在庭审笔录中的陈述意见在卷为凭，经开庭质证和本院审查，可以采信。关于本案的争议焦点系原告超出交强险医疗费限额的非医保用药，被告保险公司是否在商业三者险限额内予以免赔。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：订立保险保同，采用保险人提供的格式条款的，保险人应当向投保人说明合同的内容，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。从上述规定可以看出，保险人对免责条款负有特别提示和说明的义务，否则该条款不具有效力。本案中，超出交强险医疗费限额的非医保用药，被告保险公司在商业三者险限额内予以免赔条款属免责条款，被告保险公司应对将该行为订入保险合免责条款的免责事由，履行足以让投保人注意的特别提示义务和让投保人了解的说明义务承担证明责任。被告保险公司未提交投单、保险合同或其他证据证实保险公司就非医保用药在商业三者限额内免予赔偿对投保人尽到了明确说明义务。因此由被告保险公司应承担举证不力的法律后果，保险合同约定的免责条款不产生法律效力，不能免除在保险公司商业者三者险限额范围内的赔偿责任。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”的规定，原告因交通事故受伤发生在民法典施行前，故本案的审理仍适用事故发生时（2019年）的法律、司法解释。本案系因机动车发生交通事故而引发的机动车交通事故责任纠纷。根据有关规定，投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，交强险赔付不足部分，由被告保险公司在商业三者险范围内给予赔付，商业三者险赔付仍不足的，应依照相关法律规定由侵权人予以赔偿。本案中，鲁Ｂ3××××号车的投保人与被告保险公司签订的交强险及商业三者险合同均是双方的真实意思表示，且其内容不违背法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。对于原告的相关损失，应首先由被告保险公司在交强险（交强险总赔偿限额为122000元，其中医疗赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失限额2000元）责任限额内予以赔偿。交强险赔偿不足的部分的损失，由被告保险公司在1000000元的商业三者险范围内按100%责任比例承担赔偿责任；如仍然有不足的部分或根据商业三者险合同约定不应由保险公司负担的部分，由侵权人冷增进承担赔偿责任。原告各项损失的分析认定，原告主张的医疗费80896.16元，有病历、病案、医疗费发票等证据为证，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的伙食补助费3100元（31天×100元/天）有理，予以认定。关于原告的后续治疗费，本院根据鉴定意见书鉴定认定为13500元。根据鉴定意见书，本院认定误工期限为150日，护理期限为75日。原告提交的银行流水明细及误工证明证实原告事故发生前6个月的平均工资为2385元/月，发生事故后无工资收入，故原告的误工费计算为11925元（2385元/月×5个月）。原告未提交护理人的收入证明或因交通事故致收入减少的证据，原告主张护理费按150元/天计算，证据不足，不予认定。护理费参照青岛市护工收入100元/天计算为7500元（75天×100元/天）。原告因交通事故受伤住院治疗必然产生交通费，但原告主张交通费1000元过高，本院酌情支持原告交通费为500元。原告因交通事故被评为九级伤残，原告按2019年度青岛市城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金217936元（54484元/年×20年×20%）有理，本院予以支持。被扶养人生活费从原告定残之日开始计算，原告按2019年度青岛市城镇居民人均消费性支出计算被扶养人尹进兰、宋彦君的生活费为9404.27元（35266元/年×5年×20%÷6人+35266元/年×1年×20%÷2人）有理，予以支持。被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，合计为227340.27元（残疾赔偿金217936元+被扶养生活费9404.27元）。青岛大学附属医院病历中的出院医嘱记载“原告佩戴腰围支具后可下地活动”，故原告支出矫形固定器具费2000元有医嘱及发票为证，予以认定。关于原告主张的病号服费，无正规发票，无法查实该费用的真实性，不予认定。原告支出的鉴定费2860元、复印费38元，是原告为明确其损失而支出的必要费用，予以支持。原告杨秀梅在本次事故中无责任，故其主张精神抚慰金2000元有理，予以支持。以上各项损失共计351659.43元（医疗费80896.16元+住院伙食补助3100元+后续治疗费13500元+残疾赔偿金227340.27元+误工费11925元+护理费7500元+交通费500元+矫形固定器具费2000元+精神抚慰金2000元+鉴定费2860元+复印费38元），由被告保险公司在交强险赔偿限额内承担120000元，超出交强险赔偿限额的231659.43元，由被告保险公司在商业三者险的承担。综上，被告保险公司已垫付原告10000元，被告保险公司还应在交强险、商业险限额内赔偿原告各项损失共计341659.43元。因原告杨秀梅的损失已由被告保险公司全部赔偿，被告冷增进不需再承担赔偿责任。被告冷增进为原告杨秀梅垫付的医疗费3000元，原告杨秀梅应予以返还。根据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年12月21日施行）第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2004年5月1日起施行）第十七条、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨秀梅各项损失341659.43元（原告杨秀梅取得上述保险赔偿款后返还被告冷增进3000元）；二、驳回原告杨秀梅对被告冷增进的诉讼请求；三、驳回原告杨秀梅的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6630元，减半收取3315元（原告预交6500元），由原告杨秀梅负担67元，由被告中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司负担3248元。原告杨秀梅的案款及诉讼费汇至杨秀梅在中国农业银行胶州阜案支行账号为6228××××6073的账户中。被告冷增进案款3000元由被告中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司汇至冷增进在青岛农商银行胶州中云支行账号为9020××××6870。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  姜燕燕二〇二一年二月十日书记员刘宗超