湖南省邵阳市大祥区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0503民初5号原告：龚果英，女，1969年4月11日出生，汉族，住湖南省新邵县。委托诉讼代理人：朱文，湖南天戟律师事务所律师。被告：邵阳市富宏房地产开发有限公司，住所地：邵阳市大祥区。法定代表人：唐先雄，该公司负责人。委托诉讼代理人：李维权，男，1983年6月10日出生，汉族，住邵阳市北塔区。系该公司员工。委托诉讼代理人：邓斌，男，1972年2月10日出生，汉族，住邵阳市双清区。系该公司员工。原告龚果英与被告邵阳市富宏房地产开发有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告龚果英及其委托诉讼代理人朱文，被告邵阳市富宏房地产开发有限公司（以下称富宏房地产公司）的委托诉讼代理人李维权、邓斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龚果英向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告因工伤所产生的医疗费、停工留薪期工资、护理费、伙食补助费、交通费、鉴定费等费用共计108317元；2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告受聘为被告万桥安置地项目部的建筑施工工人。2019年11月11日11点30分左右，原告从该工地通道走过时，被六楼掉下的钢管砸伤，造成头皮挫裂，颈部、右前臂挫伤，寰枢关节半脱位。受伤后，原告在正大骨伤科医院住院治疗68天出院，后又多次前往中南大学湘雅医院进行康复治疗。邵阳市人力资源和社会保障局作出邵工伤认定【2020】00009号《认定工伤书》，认定原告所受到的事故伤害为工伤。邵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤情构成九级伤残，湖南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定原告的伤情不构成伤残（原告对此不服，申请重新鉴定）。根据《工伤保险条例》的相关规定，原告依法可享受的工伤保险待遇为：自行垫付的医疗费12167.62元；停工留薪工资5624元/月*12个月=67488元；护理费5624元/月*72天=18617.38元；住院伙食补助费100元/天*72天=7200元；交通费1860元；鉴定费985元，以上共计108317元。在双方劳动关系存续期间，被告未依法给原告办理工伤保险，故应由被告支付以上工伤保险待遇给原告。因双方就工伤赔偿事宜未达成一致意见，原告遂于2020年9月29日向邵阳市劳动人事争议仲裁委员会提出申请。市仲裁委于2020年11月18日作出邵市劳人仲案字【2020】第217号仲裁裁决书，裁决被告一次性向原告支付19771.95元。该裁决书未能充分维护原告的利益，具体来说，原告从2019年11月11日因工作遭受事故伤害至2020年9月14日内一直处于暂停工作接受工伤医疗的状态，且2020年9月14日的医嘱明确载明“热敷、理疗、戴颈围两个月”，故原告的停工留薪应参照12个月予以认定，计算标准可参照根据2019年度邵阳地区职工资予以计算；其二是伙食补助费的标准及期限计算有误，应按照100元每人每天的标准执行，另原告到统筹地区以外就医途中的伙食费标准亦应计算其中，故应考虑到原告实际前往中上南大学湘雅医院就医的实际天数，按72天予以计算。被告富宏房地产公司辩称：原告在被告工地工作时受伤的事实予以认可，事发后被告也垫付了相关的医疗费34659.98元，并支付了15400元用于原告养伤，原告诉请在长沙医院的治疗交通费不予认可，停工留薪应该是在邵阳医院的住院的68天，原告的护理费也应该按68天计算，护理费和住院生活补助、交通费用均超出了当地标准，其他赔偿项目，请法院依法处理。经审理查明：原告龚果英系被告富宏房地产公司设立在万桥安置地建设工程项目部雇佣的建筑施工人，被告没有为原告参加工伤保险。2019年11月11日上午11时许，原告从该施工工地的通道行走时，被建筑物上方掉落的钢管砸伤。原告受伤后，于同月13日在正大邵阳骨伤科医院住院治疗至2020年1月20日出院，住院共68天，用去的住院费34659.98元已由被告垫付，被告还向原告支付相关费用15400元。经医院临床诊断证明，原告受伤造成寰枢关节半脱位、头皮挫裂伤、颈部、右前臂挫伤、C-4567椎间盘突出（轻度），住院期间护理1人，出院维持外固定支具外固定1-3个月，如头部、颈部疼痛加重等及时复诊。2020年1月3日，邵阳市人力资源和社会保障局作出【2020】00009号《认定工伤书》，认定原告所受到的伤害事故系工伤。2020年6月4日，邵阳市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情进行鉴定，构成九级伤残，原告为此支付鉴定费985元。被告对该伤残鉴定不服，向湖南省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，2020年8月27日湖南省劳动能力鉴定委员会作出《再次鉴定结论书》，认定原告的伤情不构成伤残。后原告又在正大邵阳骨伤科医院并先后两次在中南大学湘雅医院等医院进行门诊检查及康复治疗，共用去诊疗费12167.62元。其中中南大学湘雅医院的门诊病历本医嘱中包含“热敷、理疗、戴颈围两个月”。后因原被告就工伤待遇的赔偿未达成一致协议，原告向邵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告垫付的工伤医疗费12167.62元、停工留薪期工资67488元、护理费18617.38元、住院伙食补助费7200元、交通费1860元、鉴定费985元，共计108317元。2020年11月18日，邵阳市劳动人事争议仲裁委员会做出【2020】第217号仲裁裁决书，裁决被告支付原告工伤待遇19771.95元，驳回原告的其他仲裁请求。原告对该裁决书不服，在法定期限内向本院提起诉讼。上述事实，有当事人的陈述、工伤认定书、劳动能力初次鉴定结论书、再次鉴定结论书、正大邵阳骨伤科医院病历资料、中南大学湘雅医院门诊病历、医疗费票据、鉴定费票据、交通费票据、仲裁裁决书等证据在卷佐证，足以认定。本院认为：本案系工伤保险待遇纠纷。原告龚果英在工作期间因工作原因受伤为致残等外级，且经邵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，其依法享有获得工伤保险待遇的权利。因被告富宏房地产公司未对龚果英办理工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条的规定，应由用人单位富宏房地产公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇中的项目和标准向龚果英支付费用。因原、被告均未提供龚果英受伤前一个月的工资标准及一年内的平均工资标准，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第一款及第三款之规定：“本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月工资”、“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。”故龚果英的工资标准可参照适用工伤保险统筹地区邵阳地区2018年度职工月平均工资为5322元／月。龚果英主张其工资待遇应按本次庭审的上一年度（即2020年度）邵阳地区职工月平均工资标准计算，且《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》已失效不能作为认定龚果英的月工资的依据，经查，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》由湖南省劳动和社会保障厅颁布，自2005年9月1日起施行，并未明确规定失效日期，且现阶段的司法实践均沿用该暂行办法，故对龚果英的该主张本院不予以支持。龚果英住院治疗68天，出院诊断证明“维持外固定支具外固定1-3个月”，且龚果英先后两次（共2天）在中南大学湘雅医院进行伤残等级鉴定及康复治疗，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款的规定“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”可认定龚果英的医疗期时间为5.33个月（68天+2天+90天），故富宏房地产公司应支付龚果英停工留薪期工资28366.26元（5322元／月×5.33月）。龚果英主张中南大学湘雅医院的门诊病历本医嘱中包含“热敷、理疗、戴颈围两个月”，故该2个月应计算在医疗期内，也应享有停工留薪期工资。经查，龚果英主张的该2个月治疗期系评定伤残等级后因门诊医嘱而产生，该延期治疗期限未经邵阳市劳动能力鉴定委员会确认，故龚果英的该主张不予支持。龚果英住院治疗68天，医嘱确认需1人护理，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”故富宏房地产公司应按邵阳地区2019年度职工月平均工资5486元／月标准向龚果英支付住院治疗期间的护理费12453.22元（5486元／月×2.27月）。根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条规定的工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放，因龚果英住院治疗68天，在中南大学湘雅医院进行伤残等级鉴定共2天，故富宏房地产公司应支付龚果英住院及外出鉴定产生的伙食补助费700元【10元／天×（68天+2天）】。龚果英提出住院伙食补助费应按100元／天标准计算的主张，于法不符，不予支持。根据《湖南省实施办法》第二十三条第一款的规定，因富宏房地产公司未为龚果英参加工伤保险，故龚果英支付的申请人劳动能力鉴定费985元应由富宏房地产公司承担。根据《工伤保险条例》第三十条规定，龚果英在劳动能力初次鉴定前去中南大学湘雅医院门诊就医两次，酌情认定交通费400元，并酌情认定住院期间的交通费600元。根据《工伤保险条例》第三十条规定，龚果英在出院后至劳动能力初次鉴定前另行支付的诊疗费12167.62元应由富宏房地产公司承担。富宏房地产公司辩称，该诊疗费中存在部分非工伤治疗费用，应予以剔除，因富宏房地产公司无充分证据予以佐证，富宏房地产公司的该观点不予采信。因龚果英住院期间的医疗费34659.98元已由富宏房地产公司支付，故富宏房地产公司无需再支付该项费用。富宏房地产公司在此期间另向龚果英支付的生活费15400元可在上述给付款项中予以抵扣。据此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条，《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十三条第一款，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第一款、第三款，《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告邵阳市富宏房地产开发有限公司应向原告龚果英支付诊疗费12167.62元、停工留薪期间工资28366.26元、护理费12453.22、住院期间伙食补助费700元，交通费1000元、鉴定费985元，以上共计人民币55672.1元，抵减被告邵阳市富宏房地产开发公司原已支付的生活费15400元，被告邵阳市富宏房地产开发有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告龚果英工伤保险待遇共计40272.1元；二、驳回原告龚果英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半收取案件受理费计5元，由被告邵阳市富宏房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 员  张红兵二〇二一年二月二十七日代理书记员  黄丽霞附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十三条经统筹地区社会保险行政部门认定为工伤的职工，其治疗工伤的医疗费用、工伤康复费用和辅助器具配置费用按照规定从工伤保险基金支付。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，工伤认定前，医疗费用由用人单位垫付;经依法认定为工伤的，垫付费用及以后的医疗费用由经办机构核定后从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准按照省有关规定执行。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满１年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。第十六本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满１年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。第十七双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满１月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。该标准根据职工年平均工资和生活费用变化等情况由省人力资源和社会保障厅商省财政厅适时调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。