安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖13民终14号 上诉人（原审被告）：田峥杉，男，1979年5月18日出生，汉族，户籍地安徽省砀山县，现住安徽省砀山县。 被上诉人（原审原告）：夏友超，男，1973年11月20日出生，汉族，住江苏省淮安市淮阴区。 委托诉讼代理人：解学成，泗阳县城北法律服务所法律工作者。 原审被告：佳林建设有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市包河区。 负责人：张维红。 原审第三人：砀山县七彩世界房地产开发有限公司，住所地安徽省砀山县。 法定代表人：肖毅，该公司董事长。 上诉人田峥杉因与被上诉人夏友超、原审被告佳林建设有限公司安徽分公司（以下简称佳林安徽分公司）、原审第三人砀山县七彩世界房地产开发有限公司（以下简称七彩世界公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省砀山县人民法院(2020）皖1321民初1788号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 田峥杉上诉请求：撤销一审判决，改判田峥杉在收到佳林安徽分公司的质保金后再与夏友超进行质保金结算，所产生的费用按比例由田峥杉与夏友超分摊；本案一、二审案件受理费由夏友超负担。事实和理由：一审遗漏关键证据，程序违法。1.田峥杉在一审时提供了其与夏友超签订的补充协议，明确2#大商业工程谁投资谁受益。双方由建设工程分包关系转化为合作关系，并且结算单载明田峥杉出资1026755元、购买支付材料款585500元，田峥杉共计出资1612255元，故本案质保金中也包括田峥杉的款项。2.田峥杉与夏友超的结算时间为2018年12月21日，结算单中注明以后产生的税费和一切扣款费用由质保金中扣除。但由于佳林安徽分公司系与田峥杉签订的分包合同，该公司只同意与田峥杉结算，并且田峥杉与佳林安徽分公司在2019年1月6日结算时产生部分应当扣除的费用，包括佳林安徽分公司派驻项目现场的人员工资、田峥杉支付给夏友超房屋的税款、佳林安徽分公司到项目现场的出差费用等，上述费用并不包括在田峥杉与夏友超的结算范围内，应从本案质保金中扣除，一审仍判令田峥杉返还质保金342519.7元不当，且显失公平。 夏友超辩称，田峥杉系为达到拖延给付夏友超质保金的目的而提起上诉，其上诉理由均不能成立，应当驳回上诉，维持原判。 佳林安徽分公司及七彩世界公司均未发表答辩意见。 夏友超向一审法院起诉请求：判令田峥杉、佳林公司安徽分公司立即给付夏友超质保金342519.7元及利息（自起诉之日至还清此款之日止按中国人民银行贷款计算），并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2016年12月15日，七彩世界公司与佳林安徽分公司签订《砀山七彩世界西侧大商业幕墙装饰工程施工合同》，七彩世界公司将砀山七彩世界西侧大商业幕墙装饰工程交于佳林安徽分公司施工。佳林安徽分公司于2016年5月6日与田峥杉签订《分包协议书》，佳林安徽分公司将砀山七彩世界S1、S3、S6及连廊外装饰装修工程分包给田峥杉施工。2016年6月10日与2016年8月1日，田峥杉与刘晨两次签订《分包协议书》，将砀山七彩世界S1、S3、S6及连廊外装饰装修工程分包给刘晨。刘晨后将该工程转包给了夏友超。2016年12月16日，夏友超（乙方）与田峥杉（甲方）签订《分包协议书》，将砀山七彩世界大商业2#装饰装修工程分包给乙方，由乙方施工并通过验收交付给业主，甲方不承担该工地工程的任何意外风险及其他经济损失；乙方上交甲方管理费1.2%，费用上交时间为合同签订后按工程进度支付，总工程款支付到65%时管理费全额付清。案涉工程施工完成后，夏友超与田峥杉于2018年12月20日进行了结算，结算单载明：砀山七彩世界S1#、S3#、S6#商业及连廊装饰工程与佳林安徽分公司结算价4298000元，其中质保金214900元，最终结算价1059936元；砀山七彩世界西侧大商业幕墙装饰工程与佳林安徽分公司结算价2552394元，其中质保金127619.7元，最终结算价20000元。2018年12月21日，双方对结算结果出具了结算单，内容为：经田峥杉、夏友超确认七彩世界S1、S3、S6、2#大商业幕墙工程结算，工程结算夏友超剩余工程款为1079900元，双方确认无误，签字后立即生效。现双方同意抵房款850000元，抵入夏友超名下，剩余229900元，该款项由田峥杉支付给夏友超，另工程质保金由夏友超和佳林安徽分公司结算，以后产生的税费和一切扣款费用由质保金中扣除。同日，田峥杉与夏友超共同签字确认了一份说明，内容为：由田峥杉、夏友超就以【砀山七彩世界S1#、S3#、S6#及连廊外装饰装修工程】、【砀山七彩世界S2#西侧大商业幕墙装饰工程】两个合作工程，现经各方结算协商确定：以夏友超名义将工程结算尾款850000元抵砀山七彩世界房地产开发有限公司房屋。且双方确认合作的【砀山七彩世界S1#、S3#、S6#及连廊外装饰装修工程】、【砀山七彩世界S2#西侧大商业幕墙装饰工程】两个合作工程债务两清，我双方共同承诺一切工程款事宜与七彩世界公司及佳林安徽分公司无关。如有违约愿承担一切违约责任。双方签字确认。另查明：夏友超与田峥杉均不具有涉案工程的相应施工资质。2018年9月28日，夏友超向佳林安徽分公司出具承诺，承诺一切工程款事宜与七彩世界公司及佳林安徽分公司无关。 一审法院认为，夏友超与田峥杉都不具有涉案工程的施工资质，双方签订的《分包协议书》及夏友超、刘晨与田峥杉签订的《分包协议书》，因违反法律、行政法规的强制性规定，均属无效协议。质保金是在应付的工程款中预留的，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金，涉案工程已经施工完毕，且夏友超与田峥杉就工程款结算已经近两年，质保金应当予以返还。夏友超与田峥杉之间就砀山七彩世界S1#、S3#、S6#商业及连廊装饰工程质保金结算为214900元，砀山七彩世界西侧大商业幕墙装饰工程质保金127619.7元，合计342519.7元。合同无效夏友超与田峥杉均存在过错，夏友超诉求的利息，不予支持。虽夏友超与田峥杉之间的结算单中载明质保金应由夏友超与佳林安徽分公司结算，但佳林安徽分公司并未在结算单上签字，也并非夏友超与田峥杉协议的相对方，夏友超直接要求佳林安徽分公司返还质保金，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条规定，判决：一、田峥杉于判决生效之日起十日内返还夏友超工程质保金342519.7元；二、驳回夏友超的其他诉讼请求。一审案件受理费3219元，由田峥杉负担。 本院二审期间，田峥杉提供合同结算协议书复印件及工程款支付确认表复印件各一份，拟证明其与佳林安徽分公司结算扣除的费用未在其与夏友超结算的费用中扣除。夏友超对上述证据的真实性未予认可，并认为与本案无关。鉴于田峥杉举证的结算协议系包括案涉工程在内的总体工程的结算，据此无法析分案涉工程的扣费项目及数额，工程款支付确认表仅有田峥杉签字，无其他人员确认，本案均不予认定。一审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。 本院认为，因夏友超不具备工程施工资质，其基于案涉工程施工事宜所签署的相关分包协议应属无效。但夏友超依据分包协议约定履行了相应的施工义务，且工程完工后夏友超与田峥杉就案涉工程价款进行了结算。双方的结算单明确载明案涉工程质保金为342519.7元，本案审理过程中，田峥杉亦认可夏友超所施工的工程质保期已经届满，故一审依据夏友超与田峥杉所签署的结算单，判令田峥杉支付夏友超工程质保金342519.7元并无不当，本院予以维持。从夏友超与田峥杉签署的结算单所列明细内容来看，双方在结算时已将田峥杉上诉主张的支出费用予以扣除，田峥杉以其实际出资为由主张享有部分质保金依据不足，本院不予采信。另外，虽然夏友超提供的结算单中注明双方结算后所产生的税费及一切扣款费用均应从质保金中扣除，但现无有效证据反映案涉工程后续的税费及其他费用具体数额，且双方对于交税项目及税费比例存在争议，本案对此不作处理，田峥杉可待有据后另行主张。 综上，田峥杉的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6438元，由上诉人田峥杉负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴昊彧 审 判 员 杨俊举 审 判 员 李 震 二〇二一年二月八日 法官助理 王珊珊 书 记 员 王 朔 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。