江苏省淮安市淮阴区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0804民初5201号原告：周玉梅，女，1971年11月4日出生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：杨洪如，淮安市清江浦区胜达法律服务所法律工作者。被告：江苏立达建筑工程劳务有限公司，住所地淮安经济技术开发区海口路9号3号楼312室。法定代表人：王成，该公司执行董事。委托诉讼代理人：滕鸿，江苏法轩律师事务所律师。第三人：金洪齐，男，1972年11月25日出生，汉族，住淮安市淮阴区。原告周玉梅与被告江苏立达建筑工程劳务有限公司（以下至判决主文前简称立达建筑公司）、第三人金洪齐劳动争议一案，本院于2020年11月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周玉梅及委托诉讼代理人杨洪如，被告立达建筑公司的委托诉讼代理人滕鸿，第三人金洪齐均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周玉梅向本院提出诉讼请求：要求被告支付原告医疗费43636.34元、住院伙食补助费1600元、交通食宿费8000元、12个月停工留薪工资79200元、生活护理费5000元、一次性伤残补助金85800元、一次性医疗补助金120000元、一次性伤残就业补助金45000元，合计388236.34元。事实和理由：2017年3月5日，原告经人介绍到被告承包施工的淮阴区英祥承德公馆三期工地做钢筋工，没有签订劳动合同，约定日工资220元。2018年11月4日16时30分，原告在工地上班时被从房顶上掉下来的钢筋砸伤，导致原告左眼受伤。事发后，原告分别在淮安市第一人民医院住院治疗12天、南京大学眼科医院住院治疗14天、上海复旦大学附属眼耳鼻喉科医院两次住院6天，共花医疗费58636.34元，被告给付过15000元，剩余43636.34元由原告自己垫付。2019年5月17日，原告向淮安市淮阴区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2019年7月10日经淮安市淮阴区人力资源和社会保障局认定原告构成工伤。2020年7月26日，淮安市劳动能力鉴定委员会鉴定原告构成工伤七级伤残。由于被告没有为原告办理工伤保险及其他社会保险，导致原告受伤后不能享受工伤保险待遇，且没有达成相关费用的赔偿协议。2020年9月11日，原告向淮安市淮阴区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同日该委以没有提供劳动关系证据为由作出不予受理通知书，故诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告立达建筑公司辩称：原告周玉梅是受第三人金洪齐雇佣在被告承建的淮安市淮阴区承德公馆工地从事钢筋工工作，其与被告之间已经（2019）苏0804民初1875号生效判决确认不存在劳动关系，被告也非原告提供劳务的相对方，原告应向金洪齐主张权利，与被告无关。关于停工留薪时间，依据《江苏省实施办法》第25条规定，应根据原告住院治疗情况及医嘱休息时间确定，原告4次住院共27.5天，故其停工留薪期应为60天，原告主张12个月无事实依据。原告作为农民工，每月工资按照其做工天数发放，出勤受农忙及天气因素影响，收入并不固定，原告也未提供证据证明其一直在工作有固定收入以及最近三年的平均收入情况，故应按江苏省城镇居民人均可支配收入标准计算其停工留薪工资。被告承担的只是法律拟制责任，应按淮安市工伤保险缴费工资每月3368元计算一次性伤残补助金；被告已垫付了医疗费15000元。住院伙食补助费、护理费认可27.5天，分别按每天40元、每天80元计算；交通食宿费认可1000元。《江苏省实施办法》第38条规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足2年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照全额的20%支付。原告主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的条件是解除劳动关系，本案原告申请仲裁时已满48周岁，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按法定标准下浮10%后的20%支付。第三人金洪齐述称：原告周玉梅是其手下的工人，日工资220元，原告在涉案工地受伤属实，被告购买了雇主责任险。钢筋工老板叫张登虎，合同是金洪齐代其与被告签订的，金洪齐是在张登虎手下做事的代班，不应承担责任。本院经审理认定事实如下：被告立达建筑公司为淮阴区承德公馆三期项目的施工单位。第三人金洪齐从被告立达建筑公司处分包17号、22号、23号楼及其配套工程的钢筋安装等工作。2017年3月，原告周玉梅经案外人许乃明介绍到淮阴区承德公馆三期项目工地做钢筋工，日工资220元，第三人金洪齐负责对其安排工作、考勤。2018年11月4日16时30分许，原告周玉梅在工作过程中被钢筋砸伤。伤后，被第三人金洪齐送至淮安市第一人民医院救治，住院11天，2018年11月15日出院，出院诊断：左眼球破裂伤、左眼虹膜嵌顿，支付医疗费4476.7元，第三人金洪齐交纳了医疗费5000元。2018年11月16日，原告至南京医科大学眼科医院住院治疗，行左眼晶切+玻切+lasers术，住院13天，2018年11月29日出院，支付医疗费18959.23元，被告立达建筑公司会计与第三人金洪齐一起交纳了医疗费10000元。2019年4月23日下午，原告至复旦大学附属眼耳鼻喉科医院住院治疗，于2019年4月25日上午出院，住院1.5天。2019年8月15日，原告再次至复旦大学附属眼耳鼻喉科医院住院治疗，行玻璃体视网膜手术，于2019年8月17日出院，住院2天，出院医嘱：定期复诊，建议病休30天。两次住院共支付医疗费32244.43元，第三人金洪齐交纳了医疗费10000元。2019年7月10日，淮安市淮阴区人力资源和社会保障局作出淮阴人社工认字[2019]160号《认定工伤决定书》，对原告周玉梅所受伤害认定为工伤。2020年7月26日，淮安市劳动能力鉴定委员会作出淮劳鉴工初[2020]410号《劳动能力鉴定结论通知书》，认定原告周玉梅所受伤害构成工伤柒级。2020年9月11日，原告向淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于当日作出淮劳人仲不字[2020]第285号《不予受理通知书》，原告遂诉至本院。以上事实，有双方当事人的陈述、收费票据、病案资料、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论通知书》、《不予受理通知书》等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》及《江苏省实施办法》的相关规定，被告将涉案工程分包给不具备用工主体资质的第三人金洪齐，原告在工作过程中受伤，已经社会保险行政部门认定为工伤，被告应承担用工主体所依法应承担的工伤保险责任。被告要求第三人作为承担责任主体，并无法律依据，本院不予采纳。被告立达建筑公司未依照《工伤保险条例》规定参加工伤保险，故应由被告立达建筑公司按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告各项工伤保险待遇费用，具体费用分列如下：1、原告共支付医疗费55680.34元（4476.68元+18959.23元+32244.43元），扣除被告及第三人已支付的25000元，原告自负医疗费30680.34元；2、住院伙食补助费，本院根据原告四次住院天数，认定为1375元[（11+13+1.5+2）天*50元/天]；3、对于护理费，本院根据原告住院天数及本地护工的收入水平，认定为2750元[（11+13+1.5+2）天*100元/天]。4、对于停工留薪期工资，根据原告四次住院治疗情况及医嘱休息，原告的停工留薪期以9个月较为适宜；原告的工资标准为每天220元，考虑到原告作为农民工，出勤受天气及农忙等因素影响，本院酌定其月平均工资为5500元，故原告的停工留薪期工资为49500元；5、对于一次性伤残补助金，根据原告的月平均工资，计算为71500元（13个月*5500元/月）；6、一次性工伤医疗补助金，根据本地区下浮10%的标准及原告申请仲裁时距法定退休年龄不足2年，计算为21600元（120000*90%*20%）；7、一次性伤残就业补助金，根据本地区下浮10%的标准及原告申请仲裁时距法定退休年龄不足2年，计算为8100元（45000*90%*20%）；8、交通食宿费3000元（酌定）。以上共计188505.34元。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条，《江苏省实施办法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江苏立达建筑工程劳务有限公司于判决生效后十日内向原告周玉梅支付工伤保险待遇合计188505.34元；二、驳回原告周玉梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时，根据《诉讼费交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费（收款单位：江苏省淮安市中级人民法院；收款银行：中国银行淮安市清江浦支行；被告上诉费缴纳账号：62×××11）。审 判 员 陈海孝二〇二一年二月二日法官助理 左嫣茹书 记 员 杜文军