山东省桓台县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0321民初145号 原告：郝翠芳，女，1969年10月17日出生，汉族，住山东省桓台县。 委托诉讼代理人：宋作奎，北京市盈科（淄博）律师事务所律师。 被告：山东省桓台县联华超市有限公司唐山分店，住所地桓台县唐山镇政府驻地。统一社会信用代码：91370321683248266T。 负责人：孙永梅，店长。 委托诉讼代理人：宫迪，女，1987年5月11日出生，汉族。 委托诉讼代理人：杨玉峰，山东法德利律师事务所律师。 原告郝翠芳与被告山东省桓台县联华超市有限公司唐山分店（以下简称：唐山分店）劳动争议一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郝翠芳的委托诉讼代理人宋作奎、被告唐山分店的委托诉讼代理人宫迪、杨玉峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郝翠芳向本院提出诉讼请求：1．依法确认郝翠芳与唐山分店之间自2008年1月至2020年9月之间存在劳动关系；2．依法解除双方之间的劳动关系；3．依法判决唐山分店支付郝翠芳经济补偿39047.5元；4．依法判决唐山分店支付郝翠芳法定节假日加班费28912元；5．依法判决唐山分店支付郝翠芳休息日加班费137696元；6．依法判决唐山分店支付郝翠芳带薪年休假工资7210元。事实和理由：2008年1月，唐山分店通过招聘的方式，招聘郝翠芳成为其职工。郝翠芳在唐山分店处工作期间，唐山分店一直未给郝翠芳缴纳社会保险。且因为单位的工作性质，郝翠芳常年无休假。经郝翠芳多次向唐山分店主张各种权利，唐山分店均予以拒绝。为此，特提起诉讼，请求人民法院依法支持郝翠芳诉讼请求。 唐山分店辩称，郝翠芳与唐山分店仅于2014年4月10日至2019年10月16日存在劳动关系，双方劳动关系因郝翠芳于2019年10月16日年满50周岁，已达法定退休年龄，郝翠芳与唐山分店劳动合同终止。因不存在支付经济补偿金的事实，不存在加班情形，带薪年休假未经劳动仲裁裁决，应予驳回，且已超过仲裁申请时效。因此，唐山分店对郝翠芳诉求上述各项费用的支付认为均无事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的郝翠芳提交的收款凭证、荣誉证书、桓台农村商业银行交易明细、桓劳人仲案字（2020）第227号仲裁裁决书，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．唐山分店提交（2017）京01民终1667号民事判决书证明职工达到法定退休年龄后，劳动关系终止。郝翠芳对判决书的真实性不予认可，认为该判决书无公章，来源不清楚，该案例双方已签订劳务合同，与本案是截然不同的案子，根据劳动法、劳动合同法的规定，并没有规定劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止。经审核，唐山分店提交的（2017）京01民终1677号民事判决书为网络打印件，并无其他证据证实该民事判决书的真实性，故对唐山分店提交的（2017）京01民终1677号民事判决书的真实性，本案不予确认。2．唐山分店提交记账凭证、租赁合同书主张2008年至2014年2月郝翠芳系唐山分店千里棉内衣厂家的促销人员，郝翠芳的工资由租赁商提供，唐山分店代为发放，郝翠芳并非唐山分店职工，郝翠芳与唐山分店2008年至2014年2月不存在劳动关系。郝翠芳对唐山分店提交的记账凭证、租赁合同书的真实性不清楚，认为记账凭证系唐山分店单方制作，无郝翠芳签字，郝翠芳认可当时为唐山分店提供劳动，接受唐山分店的管理，唐山分店为郝翠芳发放工资。租赁合同书系唐山分店与案外人签订，该协议没有提到郝翠芳的工作性质、工作方式、工资发放方式，唐山分店与案外人签订的协议即使系双方的真实意思表示，也不能约束郝翠芳。经审核，唐山分店提交的记账凭证为原始会计记账凭证，租赁合同书为原件，郝翠芳虽不予认可，但未提交证据予以反驳，故对唐山分店提交的记账凭证、租赁合同书的真实性，本院予以确认。 庭审中，郝翠芳陈述2008年1月11日，郝翠芳听说唐山分店招聘员工后，到唐山分店报名，缴纳了资料费500元。经过培训后正常上班，从事商场销售员。工作期间，郝翠芳接受唐山分店的管理，工资由唐山分店发放。2008年至2012年7月通过现金方式发放，2012年8月后通过山东桓台农村商业银行打卡发放。2014年3月至2014年4月9日期间休假没有上班，唐山分店对郝翠芳的陈述不予认可，主张2008年1月是千里棉内衣厂家委托联华超市为其招聘促销员。郝翠芳应聘时，已向郝翠芳讲清楚入职的工作岗位就是千里棉促销员，郝翠芳是与千里棉厂家签订劳动合同，与唐山分店没有劳动关系。2014年2月千里棉厂家撤出唐山分店，郝翠芳未再上班。2014年4月10日，当时的负责人考虑郝翠芳的家庭经济情况，也基于个人之间的情谊，找到郝翠芳，郝翠芳入职成为正式员工。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年1月11日，郝翠芳经招聘到唐山分店工作，从事促销员工作，工资以现金形式发放。2012年8月起工资通过银行转账方式发放。2014年3月至2014年4月9日，郝翠芳未上班。2014年4月10日上班后，至2020年10月12日郝翠芳尚在唐山分店工作。工作期间，唐山分店未为郝翠芳缴纳社会保险。2020年9月11日，郝翠芳以工作期间唐山分店未缴纳社会保险为由，请求确认郝翠芳与唐山分店自2008年1月至2020年9月存在劳动关系。2020年9月29日，郝翠芳变更仲裁请求为依法确认郝翠芳与唐山分店自2008年1月至2020年9月之间存在劳动关系、依法解除郝翠芳、唐山分店之间的劳动关系、依法裁决唐山分店支付郝翠芳经济补偿39047.5元、依法裁决唐山分店支付郝翠芳法定节假日加班费28912元、依法裁决唐山分店支付郝翠芳休息日加班费137695元。2020年9月29日，唐山分店收到变更仲裁请求申请书。2020年10月30日，桓台县劳动人事争议仲裁委员会作出桓劳人仲案字（2020）第227号仲裁裁决书，裁决确认郝翠芳与唐山分店2012年7月1日至2014年2月28日及2014年4月10日至2019年10月16日存在劳动关系、郝翠芳与唐山分店的劳动关系自2019年10月17日终止、驳回郝翠芳的其他仲裁请求。郝翠芳对该裁决不服，向本院提起诉讼。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，郝翠芳提交的收款收据、荣誉证书、桓台农村商业银行交易明细相互印证，可证实郝翠芳系唐山分店的工作人员，郝翠芳在工作中受唐山分店的管理，郝翠芳提供的劳动是唐山分店业务的组成部分，唐山分店为郝翠芳发放工资，双方自2008年1月11日起与唐山分店存在事实劳动关系。而唐山分店提交的证据不足以证实郝翠芳工资由千里棉内衣厂家委托唐山分店代为发放，亦不足以证明郝翠芳与千里棉内衣厂家存在劳动关系，唐山分店应承担不利的后果。对于劳动关系存续期间，郝翠芳未提交证据证明2014年3月1日至2014年4月9日与唐山分店存在事实劳动关系，故郝翠芳与唐山分店自2008年1月11日至2014年2月28日在劳动关系。郝翠芳虽达到法定退休年龄，但并未享受基本养老保险待遇和领取退休金，且至2020年10月12日一直在唐山分店工作，唐山分店于2020年9月29日收到郝翠芳的变更仲裁请求申请书，故郝翠芳2014年4月10日至2020年9月29日存在劳动关系，对唐山分店主张郝翠芳2019年10月17日达到法定退休年龄时劳动关系终止，本院不予采纳。郝翠芳于2020年9月29日提出请求解除双方之间的劳动关系，唐山分店同日收到该申请，故郝翠芳与唐山分店的劳动关系于2020年9月29日解除。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……未依法缴纳社会保险费的……。第四十六条规定有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。本案中，唐山分店未为郝翠芳缴纳社会保险，郝翠芳提出解除与唐山分店的劳动合同，唐山分店应当支付郝翠芳经济补偿，本院以郝翠芳主张的月平均工资3089.7元为基数计算经济补偿为38621.25元。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，郝翠芳未提交证据证明其存在加班的事实，故对其诉求唐山分店支付节假日、休息日加班费166608元，本院不予支持。郝翠芳诉求唐山分店支付其带薪年休假工资7210元，该主张在仲裁事项中并未涉及，属于新的劳动争议诉求，根据劳动争议先裁后审的原则，郝翠芳上述主张，应先经劳动人事争议仲裁委员会仲裁后才可依法向人民法院提起诉讼，故对郝翠芳上述主张，本案不予涉及。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，判决如下： 一、确认郝翠芳自2008年1月11日至2014年2月28日、2014年4月10日至2020年9月29日与山东省桓台县联华超市有限公司唐山分店存在劳动关系； 二、确认郝翠芳与山东省桓台县联华超市有限公司唐山分店的劳动关系于2020年9月29日解除； 三、山东省桓台县联华超市有限公司唐山分店支付郝翠芳经济补偿38621.25元，于本判决生效后十日内付清； 四、驳回郝翠芳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由山东省桓台县联华超市有限公司唐山分店负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 员 张拥政 二〇二一年二月十八日 法官助理 胡雪莹 书 记 员 郝灵姗