湖南省邵阳市双清区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0502民初95号原告：肖仲卿，男，汉族，1951年12月19日出生，户籍地邵东市。委托诉讼代理人：肖兴余，男，汉族，1981年5月4日出生，住邵东市，系原告肖仲卿儿子。委托诉讼代理人：肖品祥，邵阳市北塔区一品法律服务所法律工作者。被告：邵阳学院附属第一医院（邵阳市第一人民医院），住所地邵阳市双清区通衡**。法定代表人：黄端阳，该医院院长。委托诉讼代理人：朱文，湖南天戟律师事务所律师。委托诉讼代理人：李建军，男，汉族，1977年5月22日出生，住邵阳市双清区，系该医院员工。原告肖仲卿与被告邵阳学院附属第一医院（以下简称“附一医院”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2021年1月7立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖仲卿的委托诉讼代理人肖兴余、肖品祥，被告附一医院的委托诉讼代理人朱文、李建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖仲卿请求判令：1.被告赔偿原告伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金、鉴定费等共计149343.07元（在诉讼过程中原告将金额149343.07元变更为151570.27元）；2.本案诉讼费用由被告承担。被告附一医院答辩要点：一、对于原告所主张的损失，我们认为有不符合法律规定的方面及计算高出相应规定的方面，请求人民法院依法予以审核。二、经法医鉴定，我方的医疗行为存在过错，但这个过错的原因主要是针对原告感染迁延不愈这个方面的过错，而不是其本身治疗所造成的过错，只承担次要责任。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：原告肖仲卿于2019年12月10日入住被告附一医院诊治，入院诊断为：(1)结直肠多发肿块，腺瘤癌变?；(2)结直肠多发息肉。医方检查后，于2019年12月12日行：“腹腔镜下全结肠癌根治+直肠根治术”，术后予以对症处理。2019年12月16日患者引流管流出粪渣样液体，诊断为：术后小肠瘘?，当日急诊行：“剖腹探查术+肠粘连松懈+回肠双腔造瘘术”，术后予以对症治疗。病情稳定后，原告主动要求出院，于2020年1月21日出院。原告在住院期间支付医疗费48432.67元。原告出院后以身体未康复为由，向被告主张赔偿。2020年7月23日邵阳市医疗纠纷调解委员会委托湖南省文成司法鉴定中心对下列事项进行鉴定：1.诊疗行为是否存在过错；该过错与损害后果有无因关系及参与度鉴定；2.伤残等级鉴定；3.误工期(休息期)、护理期及营养期鉴定；4.后续治疗费用评定的诊疗行为进行司法鉴定。2020年8月10日，湖南省文成司法鉴定中心作出湘文成司鉴中心字〔2020〕临鉴字784号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.医方的诊疗行为存在过错；该过错与患者病情(感染)迁延不愈存在因果关系，系次要原因。患者自身患有严重基础疾病系主要原因。2.患者肖仲卿目前日常生活轻度受限，构成十级伤残。3.评定其：休息(误工)期90日，护理期60日，营养期120日。4.建议：后续治疗费用以实际发生的有效合理性医药票据为准。原告支付鉴定费4000元。因双方协商赔偿事宜无果，原告遂诉至本院。另查明，原告肖仲卿自2017年至2020年租住在邵东市××街道××社区××路金伯平家中304室。判决的理由与结果本院认为，本案属医疗损害责任纠纷。关于被告附一医院的责任问题。根据湖南省文成司法鉴定中心的司法鉴定意见，原告入院时明确诊断为：“绒毛管状腺瘤伴高级别上皮内瘤变，局灶腺癌变”。原告术后吻合瘘的出现属手术难以避免的并发症，而非本次手术不当所造成。医方的诊疗行为存在风险防范、抗感染措施不力的诊疗过错，该过错与原告病情(感染)迁延不愈存在因果关系，系次要原因。原告系结直肠癌变行手术治疗，人体肠道细菌丰富，损伤后易发生感染，较难愈合，原告自身患有严重基础疾病系主要原因。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，附一医院应承担相应赔偿责任。根据附一医院存在的过错及因果关系，本院认定被告附一医院对原告肖仲卿的损害后果承担40%的赔偿责任，原告因自身基础疾病自负60%的责任。关于原告的损害范围及赔偿金额的问题。医疗费为48432.67元；关于误工费用，误工期被评定为90日，原告提交的邵东国际商贸城金氏兄弟电器批发商行的证明不足以证明其收入为月工资5000元，本院参照2019年城镇私营单位批发和零售业从业人员年平均工资33362元计算，为8226.25元（33362元/年÷365×90天）；护理费，护理期被评定为60日，护理费参照2019年城镇私营单位从业人员居民服务业年平均工资39552元计算，为6501.70元（39552元/年÷365天×60天）；住院伙食补助费用，原告在附一医院住院共42天，加上其在邵阳市中心医院住院1天，为2150元（50元/天×43天）；交通费，根据本案实际情况，结合就医地点、时间、人数、次数等情况，酌定支持1000元；残疾赔偿金，原告构成十级伤残，原告在城镇居住，可按上一年度城镇居民人均可支配收入41698元/年计算，为45867.8元（41698元/年×11年×10%）；营养费，按30元/天计算，营养期为120天，营养费为3600元（30元/天×120天）；精神损害抚慰金支付3000元；鉴定费4000元；以上损失合计122778.42元，由被告附一医院承担49111.37元（122778.42元×40%），原告自负73667.05元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条规定，判决如下：一、被告邵阳学院附属第一医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告肖仲卿各项损失共计49111.37元；二、驳回原告肖仲卿其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1643元，由原告肖仲卿负担1000元，被告邵阳学院附属第一医院负担643元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审判员  王堂堂二〇二一年二月二十三日法官助理陈敏书记员刘洁附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第十二条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。