河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀04民终133号 上诉人(原审被告)：冀中能源峰峰集团有限公司总医院，住所地邯郸市峰峰矿区鼓山南街2号，统一社会信用代码91130406805687233K。 法定代表人：卫峻枫，职务院长。 委托诉讼代理人：王亚斌，河北极致律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭昕,女,汉族,1962年1月18日出生。 被上诉人（原审原告）：杨建和，男，汉族，1965年7月18日生，住邯郸市复兴区。 委托诉讼代理人：时宜，河北十力律师事务所律师。 上诉人冀中能源峰峰集团有限公司总医院（以下简称峰峰医院）因与被上诉人杨建和医疗损害责任纠纷一案，不服邯郸市丛台区人民法院(2018)冀0403民初2266号民事判决,向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 峰峰医院上诉请求:1、请求二审法院撤销河北省邯郸市丛台区法院作出的(2018)冀0403民初2266号民事判决书；2、请求二审法院依法改判赔偿被上诉人精神损害抚慰金13000元(20000元×65％)不同意金额7000元；3、判令被上诉人承担本案的一审、二审诉讼费。事实和理由：被上诉人杨建和因小腿摔伤于2017年1月4日到上诉人冀中能源峰峰集团有限公司总医院住院治疗，入院诊断为:“左侧闭合性胫骨平台骨折”，出院诊断为:“主要诊断为左侧闭合性胫骨平台骨折，其他诊断骨筋膜室综合症(左小腿)，左膝部初带损伤(内侧及交初常)，左胫骨平台术后感染”。被上诉人杨建和出院后又在多家医院住院治疗。经被上诉人杨建和申请，又经邯郸市丛台区人民法院委托，湖北中真司法鉴定所证据鉴定中心鄂中司鉴2018临医鉴字第32号法医司法鉴定意见书认定:冀中能源峰峰集团有限公司总医院对杨建和的医疗行为存在一定的医疗过错，该医疗过错与杨建和的损害结果之间存有因果关系，该医疗过错在杨建和的损害后果中的原因力可为介于共同与主要作用因素之间。建议其过错参与度理论数值范围51-75％。邯郸市丛台区人民法院于2020年9月28日作出(2018)冀0403民初2266号民事判決，判决上诉人在本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人杨建和医疗费、误工费、住院伙食费、营养费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、鉴定检查费、残疾器具费共计953521.62元的65％即619789.05元，及精神损害抚慰金20000元，合计赔偿639789.05元。上诉人认为根据上述司法鉴定意见书，上诉人过错参与度理论数值范围51-75％，精神损害抚慰金也应按照该比例进行分担，故精神损害抚慰金应为20000元的65％即13000元。综上所述，请求贵院支持上诉人冀中能源峰峰集团有限公司总医院的上诉请求，维护上诉人冀中能源峰峰集团有限公司总医院的合法权益。 杨建和答辩称，上诉人的医疗过错导致被上诉人左腿不能弯曲，在连续三年时间内做了大大小小的手术12余次，并且今后左腿仍需治疗，给被上诉人带来了巨大的身心损害。一审法院在认定精神损害抚慰金时，已充分考虑了双方的过错程度，精神损害抚慰金不应再按比例分摊，应由上诉人全额承担。请求驳回上诉，维持原判。 杨建和向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告共计10万元（其中医药费）、残疾赔偿金、护理费、误工费、残疾用具费、交通费等其他费用鉴定评定后再予以确认；2、请求依法判令被告支付因诉讼发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师代理费、交通费、差旅费等。鉴定后杨建和申请增加诉讼请求：1、请求被申请人增加赔偿申请人医药费148035.7元、误工费268222.7元，护理费231575.56元，住院伙食补助费31800元，营养费38760元，残疾赔偿金243018.4元，被扶养人生活费9980.28元，鉴定费18500元，残疾器具费1300元，交通费及鉴定时住宿费20000元，精神损害抚慰金20000元，以上共计748394.5元；2、本案诉讼费等相关费用由被申请人承担。 一审法院认定事实，杨建和因小腿摔伤于2017年1月4日到峰峰医院住院治疗，入院诊断为：“左侧闭合性胫骨平台骨折”，出院诊断为：“主要诊断左侧闭合性胫骨平台骨折，其他诊断骨筋膜室综合症（左小腿），左膝部韧带损伤（内侧及交叉韧带），左胫骨平台术后感染”。杨建和2017年1月4日至2017年3月22日共计住院77天，花费医疗费计款123197.50元，医保报销60000元，个人支付部分为63197.50元。杨建和于2017年3月23日在河北医科大学第三医院住院治疗，入院诊断为左膝外伤术后感染。自2017年3月23日至5月4日共计住院42天，花费医疗费40457.72元（自付）。杨建和于2017年5月4日在邯郸华丹中医骨科医院住院治疗，入院诊断为附骨疽病、左胫骨平台骨折术后感染、左胫骨骨髓炎。自2017年5月4日至2017年6月1日共计住院28天，花费医疗费11268.89元（自付）。杨建和于2017年6月2日在邯郸市第一医院住院治疗，入院诊断为左侧胫骨平台骨折术后伤口不愈合，自2017年6月2日至2017年8月14日共计住院73天，花费医疗费55864.23元，个人支付部分为50826.37元。杨建和于2017年8月18日又在邯郸市第一医院住院治疗，入院诊断为左侧胫骨平台骨折术后伤口感染，自2017年8月18日至2017年10月9日共计住院52天，花费医疗费33957.69元，个人支付部分为30597.07元。杨建和于2018年1月2日在冀中能源峰峰集团有限公司总医院邯郸院区住院治疗，入院诊断为左胫骨骨髓炎，自2018年1月2日至2018年1月8日共计住院6天，花费医疗费4666.23元，医保报销2861.46元，个人支付部分为1804.77元。杨建和于2018年1月8日在河北工程大学附属医院住院治疗，入院诊断为胫骨骨髓炎（左侧），自2018年1月8日至2018年2月13日共计住院36天，花费医疗费33587.45元，医保报销23605.47元，个人支付部分为9981.98元。杨建和于2018年4月17日在河北工程大学附属医院住院治疗，入院诊断为左胫骨骨髓炎骨水泥填充术后，自2018年4月17日至2018年5月17日共计住院30天，花费医疗费51175.02元，医保报销33533.07元，个人支付部分为17641.95元。杨建和于2018年7月17日在河北工程大学附属医院住院治疗，入院诊断为左胫骨骨髓炎办窦道，自2018年7月17日至2018年8月27日共计住院41天，花费医疗费15082.55元，个人支付部分为15082.55元。杨建和于2019年5月14日在河北工程大学附属医院住院治疗，入院诊断为取除外固定装置，其他诊断左胫骨骨髓炎术后，慢性骨髓炎伴有引流窦道，膝关节强硬（融合），自2019年5月14日至2019年5月24日共计住院10天，花费医疗费9691.11元，医保报销5373.39元，个人支付部分为4317.72元。杨建和于2019年7月17日在河北工程大学附属医院住院治疗，入院诊断为左胫骨骨髓炎，其他诊断左小腿骨搬移术后，自2019年7月17日至2019年9月25日共计住院70天，花费医疗费63682.88元，个人支付部分为63682.88元。杨建和于2019年11月6日在河北医科大学第三医院住院治疗，入院诊断为左小腿骨髓炎术后，自2019年11月6日至2019年12月5日共计住院29天，花费医疗费25598.27元，医保报销15460.98元，个人支付部分为10137.29元。以上杨建和共计住院494天，共计花费医疗费468229.54元，医保报销149232.85元，个人支付部分共计318996.69元。杨建和自2018年6月16日至2020年8月9日复查检查费票据39张，计款3255.58元。杨建和自2017年2月17日至2019年12月18日外购药票据8张，计款1999元。另外，杨建和于2020年2月15日、3月15日、6月1日分别购买康爱多，计款544元。2019年5月20日购买医疗仪器械下肢支具单据1张，价款1300元。 经杨建和申请，又经邯郸市丛台区人民法院委托，湖北中真司法鉴定所证据鉴定中心鄂中司鉴2018临医鉴字第32号法医司法鉴定意见书认定，1、冀中能源峰峰集团有限公司总医院对杨建和的医疗行为存在一定的医疗过错，该医疗过错与杨建和的损害结果之间存有因果关系，该医疗过错在杨建和的损害后果中的原因力可为介于共同与主要作用因素之间。2、依据现有鉴定材料，不能确定河北医科大学第三医院在对杨建和的诊疗行为中存在医疗过错。3、依据现有鉴定材料，不能确定邯郸华丹中医骨科医院在对杨建和的诊疗行为中存在医疗过错。4、依据现有鉴定材料，不能确定邯郸市第一医院在对杨建和的诊疗行为中存在医疗过错。建议其过错参与度理论数值范围51-75%。杨建和支付鉴定费15200元。经邯郸市丛台区人民法院委托，2020年7月20日，邯郸市律政司法医学鉴定中心作出的邯市律正（2020）伤残鉴字276号司法鉴定意见书认定，杨建和的伤残等级评定为八级一处、十级伤残一处；杨建和的误工期限为评残前一日。杨建和的营养期限为评残前一日，护理人数为一人（住院期间2人）。杨建和无需护理依赖。杨建和的二次手术费暂不予评定。杨建和支付鉴定、检查费费3300元。 另认定，刘金平系杨建和的母亲，刘金平，1929年10月18日出生。刘金平与杨晓明（已故）膝下有子女四人，长子杨庭和、次子杨建和、长女杨鲜花、次女杨爱华。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。根据鉴定机构的鉴定结论，峰峰医院在对被鉴定人杨建和的医疗行为存在一定的医疗过错，该医疗过错与杨建和的损害结果之间存有因果关系，该医疗过错在杨建和的损害后果中的原因力可为介于共同与主要作用因素之间，过错参与度理论数值范围51-75%。对于杨建和的损失，峰峰医院应承担65%的赔偿责任。杨建和个人支付的医疗费318996.69元，复查费3255.58元、外购药1999元，合计324251.27元，系实际发生的费用，杨建和诉讼请求只主张医疗费248035.70元，予以确认。对杨建和外购“康爱多”花费544元，杨建和未提交正式发票，不予支持。杨建和系五矿邯邢矿业有限公司北洺河铁矿职员，前三年月平均工资为7157.75元，其误工费计算至评残前一日为（7157.75元/月×12月÷365天×1292天）＝304037.69元，杨建和诉讼请求主张268222.70元，予以确认；杨建和住院期间的伙食补助费，在本地就医每天50元，在外地就医每天100元，其伙食补助费为（50元×353天）＋（100元×141天）＝31750元，关于营养费，根据鉴定意见书，杨建和的营养期限为评残前一日，酌情按每天30元计算，营养费为（30元×1292天）＝38760元。关于护理费，根据鉴定意见书，杨建和无需护理依赖，住院期间护理人数为2人，其中一人系杨建和之子杨志方护理，杨志方系河北友谊永泰工程造价咨询有限公司邯郸分公司职员，其只提交一份单位证明工资收入，不足以证明杨志方的月收入，故杨建和的护理费参照河北省2020年度河北省道路交通事故人身损害赔偿标准中居民服务、修理和其它服务业年平均工资42115元进行计算，护理费为（42115元÷365天）×494天×2人＝113998.96元。根据鉴定意见书，杨建和的伤残等级评定为八级一处、十级伤残一处，伤残赔偿金参照河北省2020年度河北省道路交通事故人身损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入35783元计算，伤残赔偿金为（35783元×20年）×（30%+1%）=221854.60元。杨建和支付的鉴定费、鉴定、检查费18500元，予以确认。杨建和构成八级一处、十级伤残一处，给其本人及家人在精神上造成一定的伤害，其精神损害抚慰金应为20000元。杨建和住院期间及复查的交通费，其虽未提交交通费票据，但实际确实发生了费用，酌情支持2000元为宜。根据杨建和的病情，其购买残疾器具费1300元，有票据为证，予以确认。关于被扶养人生活费，杨建和与杨庭和、杨鲜花、杨爱华四人共同扶养刘金平，被扶养人生活费参照河北省2020年度河北省道路交通事故人身损害赔偿标准中城镇居民人均消费性支出年23483元从定残之日起计算，被扶养人刘金平年龄已经超过75周岁，按5年计算，被扶养人生活费为23483元/年×5年÷4×31%＝9099.66元。上述费用合计973521.62元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、冀中能源峰峰集团有限公司总医院在本判决生效之日起十日内赔偿杨建和医疗费、误工费、住院伙食费、营养费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、鉴定检查费、残疾器具费共计953521.62元的65％即619789.05元，精神损害抚慰金20000元，共计赔偿639789.05元；二、驳回杨建和的其他诉讼请求。案件受理费12284元，杨建和承担4299元，冀中能源峰峰集团有限公司总医院承担7985元。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是精神损害抚慰金是否应按过错比例承担。本案经鉴定，认定峰峰医院对杨建和的医疗行为存在一定的医疗过错，该医疗过错与杨建和的损害结果之间存有因果关系，该医疗过错在杨建和的损害后果中的原因力可为介于共同与主要作用因素之间。其过错参与度理论数值范围51-75%。一审法院根据本案的具体情况，认定峰峰医院承担65%的过错赔偿责任；杨建和伤残等级评定为八级一处、十级伤残一处，据此确定精神损害抚慰金为20000元。一审法院认定精神损害抚慰金的依据主要是根据被上诉人杨建和的伤残等级确定，而造成此损害后果双方当事人均有责任，双方应根据过错大小承担该赔偿项目。故一审法院未按过错比例分担精神损害抚慰金不当，应予纠正。即峰峰医院应承担精神损害抚慰金20000元×65%=13000元。 综上所述，峰峰医院的上诉请求成立,本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持邯郸市丛台区人民法院(2018)冀0403民初2266号民事判决第二项； 二、变更邯郸市丛台区人民法院(2018)冀0403民初2266号民事判决第一项为:冀中能源峰峰集团有限公司总医院在本判决生效之日起十日内赔偿杨建和医疗费、误工费、住院伙食费、营养费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、鉴定检查费、残疾器具费、精神损害抚慰金共计632789.05元。 一审案件受理费12284元，杨建和承担4334元，冀中能源峰峰集团有限公司总医院承担7950元。二审案件受理费50元，由杨建和负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 田保俊 审 判 员 田 莉 审 判 员 胡海军 二〇二一年二月二十三日 法官助理 吴广晓 书 记 员 李晓杰