河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终209号上诉人(一审原告)：程百顺，男，汉族，1982年11月23日出生，住河南省商城县。委托诉讼代理人：余良毕，河南太平律师事务所律师。上诉人(一审被告)：华泰财产保险有限公司信阳中心支公司。负责人：王瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹春生，该公司员工。被上诉人(一审被告)：张永，男，汉族，1968年8月28日出生，住河南省商城县。上诉人程百顺、上诉人华泰财产保险有限公司信阳中心支公司（下称华泰保险公司）因与被上诉人张永机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商城县人民法院（2020）豫1524民初1342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日受理后，依法组成合议庭，于2021年1月25日公开开庭进行了审理。上诉人程百顺的委托诉讼代理人余良毕，上诉人华泰保险公司的委托诉讼代理人曹春生到庭参加诉讼。被上诉人张永经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程百顺上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人营养费2400元，误工费42300元，护理费18750元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费2056元或将本案发回重审，二审诉讼费由被上诉人承担；事实与理由：一、上诉人因交通事故受伤，已经信阳市中级人民法院（2019）豫15民终3134号终审判决，但因骨不连再次手术住院14天，又产生了护理、误工、营养等费用损失。因骨不连二次手术部位与第一次手术相同，且不是上诉人的原因造成的，是因伤情本身所致，上诉人二次起诉于法有据，一审对上诉人大部分损害赔偿不予支持是不公正的。二、从2018年10月30日发生交通事故到上诉人骨不连于2019年8月19日接受二次手术，时间跨度为293天，前诉确定误工300天，护理120天，营养90天，本次鉴定误工300天，护理150天，营养120天，也就是说第二次的误工300天应减去7天，护理应增加为323天（150+173），323天营养为（203+120）。三、对于误工损失，考虑前诉伤残鉴定为十级，可将休息期的误工损失扣减10%，按90%赔付。四、对于护理费、营养费、鉴定费,均是二次手术必须发生的，应给予全额赔偿。精神损害抚慰金，因二次手术又遭受手术之痛，主张3000元精神损害抚慰金是合理的。华泰保险公司辩称，程百顺自身原因造成的费用扩大，应由其本人承担，我司不应承担赔偿责任。华泰保险公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判，一、二审诉讼费用由被上诉人承担；事实与理由：一、上诉人根据信阳市中级人民法院（2019）豫15民终3134号民事判决第二项已经赔偿程百顺各项损失245581.10元，该赔偿包括后续治疗费13000元，该案已经审理终结，被上诉人程百顺就同一事实和理由主张后续治疗费，违反了一事不再理原则；二、程百顺二次手术费与第一次鉴定的费用不符，上诉人认为是程百顺自身的原因导致费用扩大，应由其本人承担；三、退一步讲，即使原审法院认定被上诉人程百顺的后续治疗费应由上诉人承担，也应扣除已经支付的13000元，否则该部分费用重复赔偿，导致被上诉人程百顺不当得利。程百顺辩称，本次起诉与前诉当事人虽然相同，但诉讼标的、诉讼请求不相同，故华泰保险公司诉称本案构成重复起诉的上诉理由不成立。取钢板的费用是二次手术必须发生的费用，一审法院不予支持没有事实依据。张永未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。程百顺向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告各项损失共计人民币146030.54元［医疗费73454.54元、住院伙食补助费1400元（100元／天×14天）、营养费2400元（20元／天×120天）、护理费18750元（125元／天×150天）、误工费42300元（141元／天×300天）、精神抚慰金3000元、交通费2670元、鉴定费2056元］；2、由被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2018年10月30日20时许，张永驾驶沪Ｃ×××**号小型轿车行驶至商城县黄柏山管理处枣树榜村涂湾组路段与程百顺驾驶的二轮摩托车相撞，致原告程百顺受伤，并送至商城县人民医院救治，伤情被诊断为：1、左股骨多发性骨折；2、腰椎骨折；3、头皮挫裂开伤术后；4、多处软组织损伤。因病情严重于2018年11月1日转入华中科技大学同济医学院附属同济医院救治，住院22天，伤情诊断为：股骨骨折。后转至商城县人民医院继续治疗7天，伤情被诊断为：左股骨干骨折术后。2018年12月31日，经商城县公安交通警察大队认定，该起事故被告张永负全部责任，原告程百顺无事故责任。2019年2月15日经安徽正源司法鉴定所鉴定，被评定人程百顺因交通事故致左股骨中上段粉碎性骨折伴移位，左髋关节功能丧失25％，符合××分级标准”十级伤残；二次手术取出左股骨骨折钢板、螺钉内固定和住院期间的相关费用约需13000元；三期评定为：误工300日、护理120日、营养90日，开支鉴定费2450元。另查明，肇事车辆沪Ｃ×××**号小型轿车登记所有人为张瀚，在被告华泰财保信阳支公司投有交强险和限额100万的商业第三者责任险，事故发生在保险有效期内。2019年6月21日，法院判决被告华泰财保信阳支公司赔偿原告损失209494.24元，被告张永赔偿原告鉴定费2450元。后原告上诉，信阳市中级人民法院判决被告华泰财保信阳支公司赔偿原告损失245581.1元。2019年8月19日，原告因左股骨骨折术后骨不连再次入华中科技大学同济医学院附属同济医院治疗14天，并行左股骨内固定物取出＋植骨内固定术，开支医疗费73455.53元。后原告申请，2020年8月2日，经河南圣德司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故致左股骨粉碎性骨折，后期左股骨内固定物取出术费用建议10000元或以实际发生的必要费用为准；误工300日、护理150日、营养120日，开支鉴定费1340元。经庭审核定原告此次治疗损失为75155.53元，其中医疗费73455.53元、住院伙食补助费700元（50元／天×14天）、交通费1000元（酌定）。一审法院认为，公民的健康权不受侵犯。被告张永驾驶机动车上道路逆向行驶，与原告程百顺驾驶的二轮摩托车相撞，致原告程柏顺受伤、两车受损。经交警部门认定，被告张永负事故的全部责任，原告程百顺无责。肇事车辆在被告华泰财保信阳支公司投有交强险和限额为1，000，000元的商业第三者责任险且不计免赔，事故发生在保险有效期内。故原告的损失由被告华泰财保信阳支公司在商业第三者责任险限额内赔偿。原告第一次起诉后，被告华泰财保信阳支公司已按照原告提交的鉴定意见书对误工费、护理费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金进行了赔付，故本次诉请的误工费、护理费、营养费、精神抚慰金一审法院不予支持。原告因术后骨不连，重新取出内固定且植骨内固定产生的医疗费，属客观病情需要，该项费用一审法院予以支持。原告第一次起诉时其举交的鉴定结论法院已经采纳，其因左股骨粉碎性骨折再次申请鉴定而开支的鉴定费由原告自行承担。为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定判决：一、被告华泰财产保险有限公司信阳中心支公司为被告张永赔偿原告程百顺损失75155.53元；二、驳回原告其他诉讼请求。上述义务于判决生效之日起十日内履行，逾期履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元由被告张永承担。本院二审期间，双方均无新证据向法庭提交。二审查明的事实与一审查明的事实基本相同。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，经双方确认，本案二审争议焦点为：程百顺本次起诉是否违反了一事不再理原则，其因本次手术产生的相关费用应否予以支持。关于焦点一，程百顺因交通事故导致十级伤残，虽然在第一次提起损害赔偿时，人民法院依据鉴定机构作出的鉴定结论判决支持了二次手术费13000元，但因骨不连二次手术住院治疗实际花费医疗费73455.53元，是在恢复期内出现的身体骨骼无法正常愈合，非因外力或自身过错导致损失扩大，该二次手术的医疗费仍应依法予以保护。根据××填平”原则，第一次起诉已赔付的13000元应予扣除，故本次诉讼华泰保险公司应当赔付程百顺医疗费60455.53元（73455.53元-13000元）。关于焦点二，程百顺因本次手术产生的误工费、营养费、护理费、精神损害抚慰金、鉴定费问题。经河南圣德司法鉴定中心鉴定误工300日、护理150日、营养120日，开支鉴定费1340元。从2018年10月30日发生交通事故到程百顺骨不连于2019年8月19日接受二次手术，时间跨度293天，程百顺主张扣除休息日按293天的90%赔偿。本院结合程百顺的伤残等级及华中科技大学同济医学院附属××程记录”、××患者病情证明单”（半年内禁止患肢高强度活动），酌定术后误工期180天，护理期60天，加程百顺住院14天，其误工天数为194天（180天+14天），护理天数为74天（60天+14天）。故程百顺的误工费为25125.39元（农林牧副渔业47272元/年÷365天×194天），因其未能提供护理人员的收入状况,标准可参照2019年河南省居民服务业和其他服务业的平均收入计算，故护理费为9260.54元（45677元/年÷365天×74天）。营养费按实际住院天数14天计算，即为280元（20元/天×14天）。鉴定费1340元实际发生，本院依法予以支持。精神损害抚慰金是对十级伤残的总体评价，第一次起诉已经赔付，对其本次起诉的精神损害抚慰金本院不再支持。故华泰保险公司应赔偿程百顺损失总额为98161.46元（60455.53元+25125.39元+9260.54元+280元+1340元+住院伙食补助费700元+交通费1000元）。综上所述，程百顺、华泰财产保险有限公司信阳中心支公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决部分认定事实及适用法律错误，应予纠正；对其他各项判决无误部分，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持河南省商城县人民法院（2020）豫1524民初1342号民事判决第二项；二、变更河南省商城县人民法院（2020）豫1524民初1342号民事判决第一项为：上诉人华泰财产保险有限公司信阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人程百顺损失98161.46元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费2300元，上诉人华泰财产保险有限公司信阳中心支公司负担1150元，上诉人程百顺负担1150元。本判决为终审判决。审判长  刘友成审判员  汪 涛审判员  吴 斌二〇二一年二月二十四日法官助理柴夏夏书记员熊霄宇