上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0109民初723号原告：董小彤，女，1993年9月28日出生，汉族，户籍地山东省济南市。委托诉讼代理人：夏献忠，内蒙古源生律师事务所律师。被告：上海丰侨国际旅行社有限公司,住所地上海市虹口区欧阳路XXX号XXX室。法定代理人：徐民，执行董事。委托诉讼代理人：吉利，公司员工。被告：上海携程国际旅行社有限公司,住所地上海市杨浦区控江路XXX号XXX幢XXX-XXX室。法定代理人：范敏，执行董事。委托诉讼代理人：张畅，上海铭富律师事务所律师。被告：浙江云上草原旅游发展有限公司,住所地浙江省湖州市安吉县山川乡山川村。法定代理人：张宏伟，总经理。委托诉讼代理人：李丽，公司员工。原告董小彤与被告上海丰侨国际旅行社有限公司(以下简称“丰侨旅行社”)、上海携程国际旅行社有限公司(以下简称“携程旅行社”)、浙江云上草原旅游发展有限公司(以下简称“云上草原公司”)健康权、身体权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董小彤及其委托诉讼代理人夏献忠律师，被告丰侨旅行社的委托诉讼代理人吉利，被告携程旅行社的委托诉讼代理人张畅律师到庭参加诉讼，被告云上草原公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告董小彤向本院提出诉讼请求：判令三被告共同赔偿原告医疗费1,354.20元、误工费38,698元、营养费6,000元、护理费9,000元、住院伙食补助费1,800元、衣物损失费800元、住宿费355元、鉴定费1,980元、交通费1,396.50元、精神损害抚慰金30,000元。事实和理由：原告系上海中也建筑市政工程股份有限公司的员工。2019年11月,上海中也建筑市政工程股份有限公司与被告丰侨旅行社、被告携程旅行社签订《旅游代订服务合同》,由前述二被告组织安排上海中也建筑市政工程股份有限公司的员工到浙江云上草原景区旅游,原告也参加了此次旅游。经了解,被告云上草原公司系浙江云上草原景区的经营管理人。2019年11月10日,原告在参加三被告安排的“云端飞车”项目时,被抛出座位,空中落地后摔伤。涉案景区管理混乱，设备设施陈旧、不安全，原告对其景区开发是否取得许可存疑。“云端飞车”项目落差20-30米，速度快、落差大，属于高风险项目，但云上草原公司的经营范围中高风险项目只有滑雪和游泳，景区门票显示该项目属于试运营，未取得审批，属于违法项目。涉案项目现场无安全提示标识，现场混乱无序。工作人员违章操作、未对原告进行安全提示，尚未帮助原告系安全带就启动了开关，安全带卡在轨道上，原告被弹出去导致受伤，原告不清楚现场工作人员由哪个被告管理，原告出于对丰侨旅行社、携程旅行社的信任参加旅游活动，但前述二被告未对景区项目进行审核，三被告均在旅游项目中获益，故应对原告损失共同承担赔偿责任。云上草原公司垫付费用具体金额不清楚，护理费是原告在安吉当地住院时请护工的费用、交通费是原告同事从上海到安吉接原告的来回费用、原告曾收到云上草原公司工作人员支付宝转账给付的2万元。被告丰侨旅行社辩称：丰侨旅行社与原告所在公司签订的是旅游代订合同，不是旅游服务合同，丰侨旅行社不提供旅游服务，仅提供代订酒店、车辆、景区门票服务，导游也不是丰侨旅行社员工。涉案景区或项目是否为试运营、是否取得项目审批、现场管理情况等以云上草原公司的意见为准。丰侨旅行社对原告损失不应承担责任。关于原告主张的各项赔偿金额，认可医疗费、鉴定费金额；认为原告实际误工损失金额为8,306元；护理费同意按照60元/天计算、营养费同意按照40元/天计算、住院伙食补助费同意按照20元/天计算；衣物损失费、住宿费不予认可；交通费中不认可原告乘坐高铁费用，其余费用认可；精神损害抚慰金由法院依法认判决。被告携程旅行社辩称：携程旅行社系涉案旅游活动的平台服务提供方，携程旅行社向丰侨旅行社收取平台服务费、接受丰侨旅行社的委托代为收取旅游费用，促成原告所在公司与丰侨旅行社达成旅游服务交易。具体旅游方案、服务由丰侨旅行社设计、提供。携程旅行社并非涉案旅游活动组织者，也不是旅游产品提供者，携程旅行社无侵权行为，不应承担责任。关于原告主张的各项赔偿金额，认可医疗费、鉴定费金额；认为原告实际误工损失金额为8,306元；护理费同意按照60元/天计算、营养费同意按照40元/天计算、住院伙食补助费同意按照20元/天计算；衣物损失费、住宿费不予认可；交通费中不认可原告乘坐高铁费用，其余费用认可；精神损害抚慰金由法院依法认判决。被告云上草原公司提交书面意见辩称：原告对涉案事故发生存在一定过错，关于三被告责任划分，请法院依法判决。关于原告主张的各项赔偿金额，认可医疗费、住宿费金额；关于误工费，认为原告计算方式有误且明显偏高，如现有证据能证明原告每月工资为7,014元且误工期内无收入，则应按7,014元/月的标准计算4个月，即28,056元；营养费同意按照30元/天计算、住院伙食补助费同意按照15元/天计算；关于护理费，同意按照120元/天的标准计算，实际天数应在鉴定结论60天的基础上，扣除住院天数18天；关于衣物损失费，原告未提交证据证明其存在衣物损失，请法院酌情确定损失金额；关于鉴定费，原告未评定伤残等级，应扣除该部分鉴定费用；关于交通费，原告工作单位在上海市，其乘坐卧铺至济南并无必要，仅认可其中133元；关于精神损害抚慰金，原告不构成伤残，不认可该项费用。事发后，云上草原公司为原告垫付在当地发生的医疗费6,854.90元、护理费2,900元，向原告预付交通费1,000元、误工费2万元，要求在本案中一并处理。本院经审理认定事实如下：上海中也建筑市政工程股份有限公司(甲方)、丰侨旅行社(乙方、委托社)、携程旅行社(丙方、代理社)签订《旅游代订服务合同》。合同第三条第13款约定：甲方充分知晓其订购的旅游代订服务是由乙方提供，并非丙方提供旅游代订服务，相关旅游项目的方案设计、资源代订均由乙方负责。合同第四条第9款对旅游风险进行了告知。该合同约定的代订服务中，包含“云上草原大门票”。原告系上海中也建筑市政工程股份有限公司员工。2019年11月10日，原告在参加前述合同约定的旅游活动中，在乘坐云上草原景区“云端飞车”项目时被甩出车外受伤。原告至多家医院就诊、住院，原告自行支付医疗费1,354.20元。原告伤情恢复后，复旦大学医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告外伤所致骶5椎体骨折，未达伤残等级。伤后可予以休息120日、营养60日、护理60日。原告支付鉴定费1,980元。原告与上海中也建筑市政工程股份有限公司签订的《劳动合同》约定：原告薪金按月支付，每月10日发放上月工资。该公司2020年8月20日出具误工证明，载明：董小彤系我单位员工，因参加云上草原旅游活动项目时身体受伤，休息4个月，期间，我公司未发工资。根据原告建设银行卡交易明细，原告2019年5月、6月、7月工资金额6,294元，8月、9月、10月、11月工资金额7,000元。2019年12月、2020年1月、2月、3月，原告建设银行卡明细中“代发工资”项情况为：2019年12月10日，3,693.50元；2020年1月10日，4,392.30元；2020年3月10日，4,392.30元；2020年3月26日，4,392.30元。原告提交的涉案项目照片显示：涉案项目车辆开关在车辆外部，项目高度落差较大。以上事实由原告提交的旅游代订服务合同、门票、现场照片、医疗费发票、鉴定意见书及鉴定费发票、劳动合同、误工证明、银行交易明细及当事人陈述等证据证实，本院予以确认。审理中，原告申请证人崔某某出庭作证，崔某某出庭作证陈述：其与原告系同事关系。2019年11月10日，其与原告一同参加了公司在云上草原景区的团建活动，原告在乘坐涉案项目时，工作人员操作失误，导致原告受伤，当时其在原告左边的轨道，其坐上去时看到原告已经开始滑了，其看到原告的安全带挂在一边，其大声呼喊原告安全带没系，但原告越滑越快就摔倒了，云上草原公司的工作人员当时说会负全责，将原告送医院，说暂时拿2万元先回去。涉案滑板车是工作人员启动，不是游客自己启动，项目周围没有安全提示和警示牌，工作人员也没有进行安全告知，只说了体重超过多少公斤不能乘坐。原告的误工证明是公司人力资源部门开具的，其系公司人力资源部门负责人，原告每月工资7,014元，原告受伤期间回老家休养，公司认为原告工作表现良好，不希望原告休息好后辞职，因此给了原告一笔补偿，不属于工资。审理中，被告云上草原公司提交《关于云上草原景区门票价格的复函》、《关于云上草原景区一期项目验收的批复意见》，用以证明涉案景区已取得整体验收报告。本院认为：本案第一个争议焦点在于丰侨旅行社、携程旅行社是否应对原告损失承担赔偿责任。本案中，携程旅行社系电子商务平台运营方、丰侨旅行社系旅游预订服务提供方，二被告并非旅游活动组团社、地接社或涉案项目经营者。涉案“云端飞车”项目属于一般游乐项目，并非滑雪、潜水等高风险项目，二被告仅需尽到审核景区经营资质、向旅游者进行一般风险告知的义务即可。涉案项目经营者云上草原公司具备相应经营资质、二被告亦在合同中进行了风险告知，故原告要求二被告承担赔偿责任的诉讼请求本院不予支持。本案第二个争议焦点在于云上草原公司对原告损失承担责任的比例。云上草原公司系涉案项目经营者，根据原告提交的项目现场照片及证人证言，该项目车辆开关由项目工作人员掌控，工作人员在原告未系安全带的情况下启动开关，明显属于违规操作，是原告被甩出车外受伤的直接原因。虽然乘坐该类游乐项目应系安全带属于常识，但项目开关并非原告启动，原告在这种情况下显然无法及时反应，原告自身并无过错，云上草原公司对原告损失应承担全部赔偿责任。关于本案损害赔偿范围的确定。原告主张医疗费1,354.20元、住宿费355元，未超出法律允许范畴，且云上草原公司无异议，予法不悖，本院予以支持；关于住院伙食补助费，按照20元/天的标准，计算为360元；关于营养费，根据原告的实际受伤情况，结合司法鉴定确定的期限，支持营养费2,400元；关于护理费，云上草原公司同意按照120元/天的标准计算，予法不悖，其主张应扣除住院18天的费用于法无据，本院支持护理费7,200元；关于误工费，虽然原告受伤后，其单位给付原告部分款项，且银行转账明细中注明“代发工资”，但本院注意到，根据劳动合同及其他工资发放情况，原告工资发放时间为每月10日，原告受伤后单位给付部分病假工资或给付补偿均符合常理，结合其单位出具的误工证明及证人证言，本院认为2020年3月26日，4,392.30元可认定为原告单位给付原告的补偿款，而非工资，故本院支持误工费15,521.90元(7,000元/月*4个月-3,693.50元-4,392.30元-4,392.30元)；关于衣物损失费，原告受伤导致衣物损失符合常理，本院酌情支持200元；关于鉴定费，原告为主张赔偿权利，需由相关司法鉴定部门对其伤情进行鉴定，该费用实属必要、合理，本院支持该项费用1,980元;关于交通费，原告受伤后返乡休养，根据其伤情，其购买卧铺符合常情，故本院支持交通费1,396.50元；关于精神损害抚慰金，原告受伤必然给生活造成不便影响，给精神产生一定压力，根据其实际伤情及云上草原公司的过错程度等，本院酌情支持4,000元。云上草原公司为原告垫付医疗费、住院期间的护理费、交通费均系原告实际损失，原告无需返还。云上草原公司给付原告2万元，原告应予返还，为避免当事人诉累，本院一并处理。被告云上草原公司经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席判决。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款及2009年《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起10日内，被告浙江云上草原旅游发展有限公司赔偿原告董小彤医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、衣物损失费、住宿费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金，合计34,767.60元；二、原告董小彤其余诉讼请求，不予支持三、自本判决生效之日起10日内，原告董小彤返还被告浙江云上草原旅游发展有限公司2万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币1,299.68元，减半收取人民币649.84元，由被告浙江云上草原旅游发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 张 宁二〇二一年二月十九日书记员 顾人杰附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。二、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。