北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书(2020)京0115民初18548号原告：北京世纪洪雨科技有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区经海三路109号院5号楼2层203。法定代表人：孙哲，董事长。委托诉讼代理人：段立波，北京市天沐律师事务所律师。委托诉讼代理人：母彩佳，北京市天沐律师事务所律师。被告：龙海建设集团有限公司，住所地溧阳市天目湖镇溪缘东路2号。法定代表人：周瑜，总经理。委托诉讼代理人：董建中，江苏吾索律师事务所律师。被告：宋奇，男，1977年5月1日出生，汉族，住江苏省溧阳市。北京世纪洪雨科技有限公司（以下简称：世纪洪雨公司）与龙海建设集团有限公司（以下简称：龙海建设公司）、宋奇买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。世纪洪雨公司的委托诉讼代理人段立波、母彩佳，被告龙海建设公司委托诉讼代理人董建中，被告宋奇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。世纪洪雨公司向本院提出诉讼请求：1.龙海建设公司、宋奇连带向世纪洪雨公司支付货款113750元及利息，利息以113750元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率为标准，自2017年10月25日起计算至2019年8月19日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，自2019年8月20日起计算至款项付清之日止；2.龙海建设公司、宋奇承担本案的诉讼费用。事实和理由：世纪洪雨公司与龙海建设公司（曾用名为江苏龙海建工集团有限公司）建立合作关系，由世纪洪雨公司向龙海建设公司供应防水卷材，龙海建设公司按期向世纪洪雨公司支付货款。2017年10月25日，世纪洪雨公司与龙海建设公司双方对截止2015年2月9日的防水卷材供货进行结算，龙海建设公司共计欠付世纪洪雨公司材料款113750元。宋奇在《防水卷材结算单》上加盖龙海建设公司公章并签字确认，承诺按期清欠货款。此后经世纪洪雨公司多次催要，至今未支付欠付货款，故诉至法院。龙海建设公司辩称，一、龙海建设公司与世纪洪雨公司之间不存在买卖合同关系。世纪洪雨公司提供的《防水材料结算单》是一张孤证，不能证实真实的买卖关系存在，世纪洪雨公司也从来没有开票给龙海建设公司，也从来没有要求龙海建设公司支付过款项。二、《防水材料结算单》上面龙海建设公司的印章不是龙海建设公司刻制和使用的，且对照《防水结算单》落款时间，龙海建设公司当时已经改名为龙海建设集团有限公司，根本就不存在还有“江苏龙海建工集团有限公司”这枚印章，更不可能再使用该枚印章。宋奇也否认刻制和使用过该印章，明确该《防水材料结算单》上的印章不是其加盖的，请世纪洪雨公司提供加盖该印章的人员及加盖的时间、地点等，不排除是世纪洪雨公司自己私刻和加盖的，龙海建设公司申请委托司法鉴定机构进行印章真伪鉴定。三、结算单上明确不计算利息，世纪洪雨公司要求支付利息的请求毫无依据。宋奇辩称，宋奇不是合同当事人，合同当事人是姚文广，宋奇是姚文广雇佣的员工，宋奇负责工地的结算，故合同当事人应该是姚文广，请求追加姚文广为被告，由姚文广承担支付货款的责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年1月1日，龙海建设公司与姚文广之间签订《内部承包合同》，约定“甲方：龙海建设公司，乙方：姚文广。为加强和规范公司经营管理，经甲乙双方协商，决定将下述工程由乙方承包经营：……2、香河盛业房地产开发有限公司香城丽景二期1#、2#商住楼及地下车库……1.乙方应严格服从公司职能部门和行业主管部门的管理；2.所有合同必须到公司签订，加盖公司的合同章和法定代表人签章；3.工程施工需要印章，应按规定办理手续，由甲方统一刻制；4.要求乙方每一项目按相关规定配备合格胜任的管理人员并持证上岗，确保工程质量和工期满足合同要求；5.乙方必须按财务制度建立财务账册，为所有工程项目建账，工程款坚持专款专用。甲方可以随时查阅乙方的财务账，有权对资金进行跟踪管理。严禁乙方私立账户，工程资金必须进入工程合同约定的账号。工程竣工决算后，该项目账务账册必须交公司审核；6.甲方根据乙方实际情况有权给乙方分配财务等有关管理人员，协助乙方开展相关管理工作，该管理人员工资由乙方支付（不含在承包费中）。乙方如需使用公司一二级建造师，也应按公司有关规定另行交纳费用；7.乙方必须及时向甲方报告工程进度计划和各类报表。工程竣工后应及时将竣工资料交公司归档。每一个工程结束之后，乙方应将工程相关资料报公司备案，主要内容有：工程款到账数、工程款使用情况分类统计、租赁合同、材料采购合同、劳务分包合同、欠款情况汇总；……9.乙方对承包期（含保修期）内所承接或施工工程的债务纠纷、用工纠纷和质量、安全等事故承担全部法律责任及经济责任。10.承包范围暂定为前述五项工程，承包期限为自2013年1月1日至上述五项工程竣工；11.乙方在承包期限内每年上缴甲方承包费基数为250万元。具体支付方式为每年1月份上缴125万元，每年7月份上交125万元；承包费必须在承包期限内交清；12.乙方为确保甲方利益，保证依法经营管理，乙方在2013年12月前向甲方提供500万元作为担保或保证。担保手续完善后，方可开展承接工程业务；13.乙方负责管理的工程项目债权债务全部了结后，担保或保证金解除，如果产生纠纷，造成的损失首先从担保或者保证金中抵扣，不足的部分甲方有权向乙方继续追偿。”龙海建设公司认可其总承包了香城丽景二期项目，但称根据上述其与姚文广之间的《内部承包合同》，姚文广系香城丽景二期项目的实际施工人。宋奇提交《授权委托书》一份，载明“本授权委托书声明，我姚文广系龙海建设公司承建香河盛业房地产开发有限公司开发的香城丽景二期1#、2#楼（含商业）及地下车库的实际承包人，现授权委托宋奇为本项目的商务经理，以本人的名义全权委托负责办理香城丽景二期1#、2#楼（含商业）及地下车库工程的工程款结算以及材料采购、分包队的合同签订、结算和资金分配等与工程有关其他结算的一切事宜。特此委托。代理人：宋奇，单位：龙海建设公司，部门：香城丽景二期项目部，职务：商务经理。”委托人处有姚文广的签字。宋奇称其系由姚文广个人聘用的人员，负责项目的结算，龙海建设公司亦认可宋奇与姚文广之间的关系，并称姚文广不是其公司员工，而是香城丽景二期项目的实际施工人，与龙海建设公司之间的关系为龙海建设公司转包给姚文广进行施工。宋奇另称因为工程是以龙海建设公司的名义承接的，因此对外都称自己是龙海建设公司的商务经理，但实际与龙海建设公司没有正式的合同关系。世纪洪雨公司称2015年一个称为“宋总”的人告知世纪洪雨公司其系龙海建设公司的人员，作为龙海建设公司的代表与世纪洪雨公司之间建立合作供货关系，从世纪洪雨公司处购买防水卷材。世纪洪雨公司的货物都是直接送到了香城丽景二期项目施工工地，施工场地均布置有龙海建设公司的标示。后2017年双方之间进行结算，当时对方负责结算的人是本案中的宋奇，并出具了《防水卷材结算单》，载明“工程名称：香城丽景二期，标号：2015-01，日期2015年2月9日，总承包单位：龙海建设公司，供货单位：世纪洪雨，供货情况：供货中（此单截止2015-2-9最终结算其它单据作废）材料款付清前不产生任何利息和滞纳金，总金额：113750元，上期未付金额：113750元，未付金额113750元，总承包单位项目经理签字：宋奇。”该《防水卷材结算单》上总承包单位项目经理处有宋奇的签字，并加盖有龙海建设公司的公章。宋奇认可该签字是其本人所签，且结算单也是由宋奇制作的，但称系因为姚文广聘请其负责所有材料商的对接和结算，其并不清楚姚文广与龙海建设公司之间的关系。宋奇另称其手中没有公章，不清楚龙海建设公司的章是谁盖的，签字的时候没有章，且该章不是由其盖上的。世纪洪雨公司则主张其从宋奇手里拿到《防水卷材结算单》的时候就已经加盖了上述公章。龙海建设公司不认可《防水卷材结算单》上加盖的其公司的公章，并申请进行鉴定。世纪洪雨公司另提交（2019）冀1024民初2037号民事判决书，“原告于洪亮与被告龙海建设公司、宋奇买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告于洪亮及其委托代理人李雪忠、被告宋奇到庭参加了诉讼，被告龙海公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告于洪亮向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即给付原告石料款240000元；2、诉讼费用由被告负担。事实和理由：被告龙海公司承建香河县香城丽景二期工程。自2014年3月份起向原告购买沙子、石子等建筑用材料，原告依约送至香城丽景二期工地。截止2018年1月30日被告龙海公司累计拖欠原告石料款240000元，有石料结算单为证。被告宋奇虽是被告龙海公司的职员，但其出借个人银行账户给公司使用，宋奇与龙海公司应当承担共同给付责任。此款经原告多次催要，被告一直未给付，故提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告龙海公司未答辩。被告宋奇辩称，我没啥说的，公司差了原告240000元我可以确认。这个活儿是龙海公司在甲方处承接的，原告的材料确实送到了工地上，我是工地上的商务经理，是我给原告他们做的结算，当时工程做完后公章公司都回收了，所以是我给他们签的字。开发商的工程款全部拨付给公司，所以原告的货款应由龙海公司给付。我就是工地上的商务经理，当时用我的银行卡作为工地上的公管账户，通过我的账户给付原告的材料款50000元，是公司打到我卡上，让我来安排给原告打款，所以原告的货款应当由公司承担给付责任，我不承担给付责任。本院经审理认定事实如下：被告龙海公司承建了香河县香城丽景二期工程，被告宋奇系被告龙海公司在工地上的商务经理，龙海公司为宋奇出具了《授权委托书》，授权宋奇负责办理与发包人的财务结算工作。自2014年3月份起，被告龙海公司自原告处购买沙子、石子等建筑材料，原告依约送至香城丽景二期工地。截止到2014年11月24日，被告龙海公司拖欠原告货款290000元未付，被告宋奇在原告的《石料结算单》上签名确认。2016年2月5日，被告龙海公司借用被告宋奇的银行账户转账支付原告货款50000元，剩余货款240000元被告至今未给付原告。上述事实有石料结算单、银行交易明细、协议书、授权委托书及原、被告庭审陈述等证据予以证实。本院认为，被告龙海公司自原告处购买沙子、石子等建筑材料，被告宋奇作为被告龙海公司在工地上的商务经理，其在原告的《石料结算单》上签名确认，故被告龙海公司和原告形成了合法的买卖合同关系。被告龙海公司应及时给付原告货款，其至今未付侵犯了原告的合法权益，故本院对原告主张被告龙海公司给付货款240000元的诉讼请求予以支持。原告主张被告宋奇与龙海公司应当承担共同给付责任，对此被告宋奇提出异议。经审查，被告龙海公司借用被告宋奇的银行账户转账支付原告货款50000元，宋奇认可龙海公司用其银行卡作为工地上的公管账户，通过其账户转账支付原告货款。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条之规定，判决如下：一、被告龙海建设集团有限公司于判决生效后五日内给付原告于洪亮货款240000元。二、被告宋奇对上述债务承担连带给付责任。”本院认为，一方面，根据宋奇在（2019）冀1024民初2037号案件中的陈述，其自认其系龙海建设公司的商务经理，（2019）冀1024民初2037号案件判决亦已经对于“龙海建设公司承建了香河县香城丽景二期工程，宋奇系龙海建设公司在工地上的商务经理，龙海建设公司为宋奇出具了《授权委托书》，授权宋奇负责办理与发包人的财务结算工作。”的事实进行了认定，当前龙海建设公司与宋奇提交的证据均不足以推翻上述判决对事实的认定。故宋奇作为龙海建设公司的商务经理，制作龙海建设公司与世纪洪雨公司之间的结算单，并在结算单上签字认可欠款金额，足以认定与世纪洪雨公司之间存在买卖合同关系。另一方面，龙海建设公司提交姚文广与龙海建设公司之间签订的《内部承包合同》主张其仅为香城丽景二期项目名义上的承包人，项目实际施工人为姚文广，并称姚文广并非其公司员工。宋奇另称其系被姚文广个人雇佣的，并提交了姚文广向其出具的《授权委托书》，《授权委托书》载明了香城丽景二期系由龙海建设公司承建的，姚文广为实际承包人，授权宋奇进行工程款结算材料采购等事宜。同时该《授权委托书》明确写明“代理人宋奇，单位龙海建设公司，部门香城丽景二期项目部，职务商务经理。”庭审中，宋奇亦认可其对外称自己系龙海建设公司的商务经理。即使龙海建设公司说主张的情况为实际情况，即姚文广与龙海建设公司没有劳动隶属关系，且姚文广为香城丽景二期工程的实际施工人，宋奇为姚文广雇佣的员工，则根据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同。相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理权行为有效。本条规定的是表见代理，因本人与无权代理人之间的关系具有外表授权的特征，致使相对人有理由相信行为人有代理权而与其进行民事法律行为，此时发生与有权代理相同的法律后果。表见代理构成要件有四个：1.无权代理；2.具有权利外观，行为人作出代理行为时，善意相对人有理由相信行为人具有代理权；3.相对人善意且无过失；4.无权代理行为的发生可归责于被代理人。本案中，一、姚文广及姚文广的员工宋奇的行为是无权代理行为。姚文广与龙海建设公司之间无隶属关系，亦无劳动关系，姚文广作为项目的实际施工人，宋奇作为项目中由姚文广聘请来进行采购和结算的人员，代理龙海建设公司与世纪洪雨公司成立买卖合同关系并进行结算属于无权代理。二、姚文广及其雇佣的宋奇具有有权代理的权利外观表象。姚文广以龙海建设公司的名义从世纪洪雨公司处购买的货物均送至涉案工程处，宋奇以龙海建设公司的名义对涉案工程使用的货物与世纪洪雨公司进行结算，一方面涉案工程的承包人为龙海建设公司；另一方面涉案工程的工地上有龙海建设公司的牌子，足以使相对人世纪洪雨公司认为姚文广及宋奇的行为代表龙海建设公司。且宋奇亦认可其对外一直称自己是龙海建设公司的商务经理，并在载明承包单位系龙海建设公司的结算单上签字确认。故具有权利外观。三、世纪洪雨公司在主观上是善意且无过失，“善意且无过失”是指世纪洪雨公司不知道或不应当知道姚文广与宋奇没有代理权，且尽到了应尽的注意义务。首先，本案中案涉香城丽景二期工程的承包人系龙海建设公司，宋奇亦在庭审中认可“我们出去都是对外称自己是龙海建设公司的员工、经理”，故对于龙海建设公司与姚文广、宋奇之间真实的内部法律关系，世纪洪雨公司无从得知。其次，合同履行过程中，龙海建设公司称对方人员一直称系龙海建设公司的人员，这与宋奇的庭审陈述一致；送货过程中，世纪洪雨公司注意到了项目工地上的牌子为龙海建设公司，有足够理由相信合同相对方就是龙海建设公司；至结算时，宋奇称结算单是由其制作并签字的，结算单明确载明总承包单位“龙海建设公司“，且宋奇在项目经理处进行了签字，综合上述合同缔结和履行过程中的因素，龙海建设公司尽到了合理的注意义务，符合“善意且无过失“的要求。四、无权代理行为的发生可归责于龙海建设公司。龙海建设公司作为涉案工程的承包人，默认姚文广使用其名义进行施工，且根据龙海建设公司提交的其与姚文广之间的《内部承包合同》，龙海建设公司对于项目的工程进度及过程严格管理，并对于合同的签订、欠款情况等均系要进行审核的。综上姚文广以龙海建设公司的名义从世纪洪雨公司处购买货物而后其雇佣的宋奇以龙海建设公司的名义与世纪洪雨公司进行结算的行为构成表见代理，其后果应由被代理人龙海建设公司承担。综合以上，龙海建设公司与世纪洪雨公司之间成立买卖合同关系，世纪洪雨公司履行了供货义务，根据世纪洪雨公司提交的具有宋奇签字认可的《结算单》，故龙海建设公司应向世纪洪雨公司履行支付欠付货款113750元的义务。关于龙海建设公司要求对《防水卷材结算单》上公章进行鉴定的申请，本院认为，首先，因结算单上有宋奇的签字，宋奇亦认可其签字且认可结算单是由其所制作的，因此即使结算单所加盖的龙海建设公司的公章为假，根据上述关于宋奇与龙海建设公司之间关系的分析与认定，宋奇的签字可以视为对龙海建设公司欠款金额的认可。其次，在（2019）冀1024民初2037号案件中宋奇明确陈述“当时工程做完后公章龙海建设公司都回收了”，本案庭审中其又陈述“其手中没有公章”，前后不符，存在矛盾。故对龙海建设公司的鉴定申请本院不予准许。对于龙海建设公司与宋奇申请追加姚文广为被告的意见，本院认为，根据上述关于姚文广、宋奇与龙海建设公司之间关系的分析与认定，其三者内部关系不足以对抗不知情的外部第三人，应在其三者之间内部解决，故对该申请，本院亦不予准许。龙海建设公司未及时支付货款，应承担相应的违约责任。对于世纪洪雨公司要求龙海建设公司以113750元基数，自对2017年10月25日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际支付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付逾期付款利息的诉讼请求，本院予以支持。关于世纪洪雨公司要求宋奇承担责任的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，本院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、龙海建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付北京世纪洪雨科技有限公司113750元及利息（以113750元为基数，自2017年10月25日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款利率计算；以113750元为基数，自2019年8月20日起至实际支付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回北京世纪洪雨科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1288元，由被告龙海建设集团有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 马超雄二〇二一年二月二十一日法官助理 魏若男书 记 员 高梦璇