湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初10783号原告（反诉被告）：湖南聚久文化传媒有限公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉中路****。法定代表人：王亮，总经理。委托诉讼代理人：殷杰，湖南湘军麓和律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄驰，湖南湘军麓和律师事务所律师。被告（反诉原告）：刘星雨，女，2001年8月23日出生，汉族，住湖南省南县。委托诉讼代理人：文艳，湖南湘鼎律师事务所律师。原告（反诉被告）湖南聚久文化传媒有限公司（以下简称聚久文化公司）诉被告（反诉原告）刘星雨合同纠纷一案，本院于2020年11月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年12月16日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）聚久文化公司的委托诉讼代理人殷杰、黄驰，被告（反诉原告）刘星雨的委托诉讼代理人文艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）聚久文化公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法判决解除聚久文化公司与刘星雨所签订的《演艺经纪合同》；二、请求法院判令刘星雨立即向聚久文化公司赔偿相当于其在合同期内总收入金额三倍的违约金共计464415元；三、本案所有诉讼费用由刘星雨承担。事实和理由：2019年8月20日，刘星雨与聚久文化公司签订《演艺经纪合同》，约定刘星雨委托聚久文化公司作为其独家经纪人，刘星雨应遵守聚久文化公司安排、接洽签署与乙方网络演艺工作有关的合约和细则，完成上述委派的工作。合作期限约定为3年，自2019年8月20日至2022年8月20日。合作类型具有排他性、独家性，聚久文化公司提供直播平台是刘星雨从事网络在线演艺直播活动的独家及唯一平台。双方约定刘星雨在合作平台进行演艺时使用的注册账号及艺名归聚久文化公司所有。合同期内，刘星雨未按照合同约定履行义务，或者拒不完成工作，经聚久文化公司合理催告后仍拒不履行的，应赔偿聚久文化公司所有直接和间接的经济损失，全额返还聚久文化公司已支出的各项费用，并向聚久文化公司承担相当于合同期内刘星雨取得的全部收益金额三倍的违约金。合同签订后，聚久文化公司为刘星雨提供平台、资源、流量等多方面支持，并指定专人担任刘星雨演艺经纪工作的直接负责人，对刘星雨进行宣传包装以及其他后勤服务。而刘星雨于2020年9月6日，无正当理由无限期休播，拒不完成聚久文化公司为其接洽的直播工作或商业合作。鉴于以上事实，刘星雨构成严重违约，聚久文化公司为维护自己的合法权益，遂诉至法院，请求法院判如所请。刘星雨（反诉聚久文化公司）辩称，一、本案名为《演艺经纪合同》，实为劳动关系，聚久文化公司要求刘星雨支付违约金缺乏事实与法律依据。二、退一步讲，即使本案是合同关系，刘星雨也不应该向聚久文化公司支付任何违约金。其一，刘星雨进入聚久文化公司做网络主播后，聚久文化公司几乎没有为刘星雨花费任何成本，相反，刘星雨却为聚久文化公司带来了巨额利益。其二，从违约的角度讲，刘星雨没有任何违约。聚久文化公司却对刘星雨一再违约，首先，聚久文化公司没有依据《演艺经纪合同》提供经纪服务。其次，聚久文化公司没有依据合同支付刘星雨收益分配款。再次，刘星雨已按照规定提出书面辞职申请，但聚久文化公司不同意。其三，本案的违约金条款是提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。刘星雨（反诉聚久文化公司）向本院提出反诉请求：一、请求判令反诉被告向反诉原告支付2019年8月1日至2020年6月30日受益分配差价款142801元，支付2020年7月1日至2020年9月6日应付未付受益分配款16312元，以上共计：159113元；二、由被告支付本案反诉费用。事实与理由：聚久文化公司在58同城上发布招聘网络主播的招聘广告，刘星雨通过此途径进入聚久文化公司，成为公司的网络主播。2019年8月20日，刘星雨与聚久文化公司签订《演艺经纪合同》，同日双方签订《湖南聚久文化传播有限公司签约艺人合作须知》。《演艺经纪合同》第六条第6.2款约定，刘星雨在平台演艺活动中产生的礼物流水，在直播平台返还收益后聚久文化公司占30%，刘星雨占70%。2019年8月1日至2020年6月31日，刘星雨在平台演艺活动中礼物流水共计821734元，平台扣除50%后余410867元，根据双方签订的协议，刘星雨应分得297606元，聚久文化公司共支付刘星雨154805元，余款142801元未支付给刘星雨。2020年7月1日至9月6日，刘星雨在平台演艺活动中产生礼物流水共计46606元，依约定，聚久文化公司应支付刘星雨收益分配款16312元，至今聚久文化公司分文未付。聚久文化公司不依约向刘星雨支付收益分配款，已首先对刘星雨构成违约。刘星雨于2020年8月6日向聚久文化公司提出辞职，聚久文化公司见刘星雨有辞职打算，在2020年8月底又不按交易习惯结算刘星雨2020年7月份的收益分配款，再次对刘星雨违约。原告（反诉被告）聚久文化公司辩称，刘星雨之所以主张要求收益分配款是直接摘抄自聚久文化公司提交的证据3，是刘星雨对该证据理解有误，证据3来源于聚久文化公司购买的一款第三方软件，不属于聚久文化公司或者是酷狗平台，作用是用于监测主播上线时长和观众状态，因其不能适配直播平台的计算规则，并不能反映直播当场收入的人民币情况，且其数据也是不完整的，这只是主播平台在当时的一个收入估测，而不是直接能换算成人民币的收入。聚久文化公司提供的补充证据3制作了收入流程表，黑色部分是平台操作，绿色部分是艺人操作，黄色部分是艺人和公司操作。刘星雨的收入方式计算错误，实际刘星雨直播收益为237635元，按照经纪合同约定刘星雨分得70%是166372元，聚久文化公司在2019年8月1日至2020年10月31日共支付刘星雨173013元，已经支付了刘星雨所得的收益。经审理查明：2019年8月20日，刘星雨（乙方）与聚久文化公司（甲方）签订《演艺经纪合同》，就乙方正式委托甲方作为其全球范围内的独家经纪人，负责乙方在全球范围内的演艺经纪工作。甲乙双方经友好协商一致，约定如下：1.1乙方同意在本合同约定的业务范围内，委托甲方为其全球范围内演艺的独家经纪人，代理乙方全面处理与之相关的工作及活动，委托甲方为乙方全球范围内网络在线演艺直播活动的独家经纪人。1.2甲方提供的经纪服务的方式及内容：1.2.1指定罗登作为乙方经纪工作的直接负责人，为乙方提供专业化服务；1.2.2为乙方及乙方作品进行包装、宣传、策划、公关等。1.2.3为乙方安排业务培训、职业规划、形象顾问等……合作期限：3年，自2019年8月20日至2022年8月20日。3.5乙方在各合作平台进行演艺时使用的注册账号及艺名归属甲方所有，由甲方在合同期内授权乙方使用，具体如下：1.注册账号：×××29；2.艺名：西娅。六、收益分配6.1甲乙双方经协商一致，乙方通过在线网络真人秀演艺、产品代言等与主播演艺事业相关而获得的所有收益由双方按照直播平台或商家的实际收益情况协商分配，甲方每次与直播平台或商家结算收益后，于次月／日左右完成与乙方的收益分配，具体时间以平台或商家结算为准；6.2双方一致同意，在平台演艺活动中产生的礼物流水，在直播平台返还收益后甲方占收益的30%，乙方占收益的70%；6.3关于活动商演收益，在剔除相应成本后（包括但不限于人工成本、设备成本、推广费用、车辆使用成本等）分配收益，甲方占收益的30%，乙方占收益的70%；6.4关于电商带货收益，剔除相应成本后（包括但不限于人工成本、设备成本、推广费用、车辆使用成本等）分配收益，甲方占收益的30%，乙方占收益的70%；6.5合作收益包括但不限于：直播平台礼物、短视频平台、引来的商演、流量分成、广告代言分成、电商利润等。6.6新签约的主播演艺直播第一个月为培训期，收益计算方式如下：6.6.1培训期完成26天有效直播天数，按照本合同第六条约定享受正常的收益分配以及甲方其他奖励措施、扶持政策；6.6.2培训期未完成26天有效直播天数，并且单方面中止履行合同，按正常收益的50%计算，不享受甲方其他奖励措施、扶持政策；6.7乙方通过培训期转为正式主播后，收益计算方式如下：6.7.1签约正式主播当月完成26天有效直播天数，享受正常的收益分配以及甲方其他奖励措施、扶持政策；6.7.2签约正式主播当月未完成26天有效直播天数，收益计算方式：按正常收益的70%计算，不享受甲方其他奖励措施、扶持政策；6.8甲乙双方按国家相关规定各自缴纳税费。乙方同意由甲方代为办理个人所得税缴纳事项，税务费用从乙方收益内予以扣除。八、违约责任8.1乙方违反本合同约定合作事项的独家性、排他性，未经甲方书面许可以自身名义或委托第三方开展本合同第二条之业务范围的，视为严重违约，乙方因违约行为所获得的所有收益归甲方所有，因乙方行为致使本合同已实际不能履行的，甲方可向乙方主张全额返还甲方已支出的各项费用，并要求乙方相当于本合同期内乙方取得的全部收益金额三倍的违约金。8.5基于甲方对乙方进行的重点包装推广（包括但不限于声乐舞蹈培训、整形美容、发行歌曲、短视频制作与推广、酷狗歌手认证、直播间引流、公会打赏、线下活动推广等等）投入的成本，合同期内，乙方无故提前单方解除本合同的，应全额返还甲方已支出的各项费用，并向甲方承担经纪收入损失50万元，乙方在单方解除合同后再与第三方合作开展本合同第二条类似业务的，甲方可按本协议第八条8.1款约定另行主张乙方承担相应的违约责任。8.7双方同意，本合同内涉及的损失包含但不限于直接经济损失（甲方为乙方已支出的培训、包装、推广、宣传费用、津贴）及守约方为了维护自身合法权益所支付的律师费、诉讼费、公证费、交通费、食宿费等合理支出等。8.8双方一致确认，乙方因热爱演艺事业而自愿与甲方达成长期合作，双方系互惠互利的经纪人与艺人关系，乙方接受甲方基于其行业经验对乙方的一系列培训、包装以及《湖南聚溶众星文化传媒有限公司签约艺人合作须知》等行业制度的约束管理，双方并不因此形成事实劳动关系，若乙方以此为由向甲方主张任何劳动权利的，视为对本经纪合同的根本违约，甲方由此发生的维权成本由乙方承担，按照本合同第八章节违约责任有关条款办理。同日，刘星雨签署了湖南聚久文化传媒有限公司签约艺人合作须知。合同签订后，刘星雨按聚久文化公司要求，在案外人酷狗直播平台直播工作。刘星雨持本院开具的调查令去往案外人广州酷狗计算机科技有限公司调取刘星雨作为主播在2019年8月至2020年9月期间结算明细，数据显示结算金额共计为271856.76元。聚久文化公司共计向刘星雨转账支付收益款173013元。2020年8月6日，刘星雨提出休播申请，并于2020年9月6日起停止直播。以上事实，有演艺经纪合同、签约艺人合作须知、银行转账记录、微信支付凭证、调查令（回执）以及庭审陈述在卷佐证，予以认定。本院认为，关于本诉，本案争议焦点为刘星雨与聚久文化公司之间是否属于劳动关系和刘星雨是否需支付违约金。1、刘星雨与聚久文化公司之间是否属于劳动关系。本院认为,《演艺经纪合同》系双方就刘星雨进行在线演艺直播活动等合作事项进行约定,不具有劳动合同的主要特征。在《演艺经纪合同》签订后,聚久文化公司提供了直播平台,并由刘星雨在酷狗直播平台进行直播。双方在实际履行《演艺经纪合同》过程中,无明显的劳动关系人格从属性和经济从属性特征。综上,双方形成的是合同关系,不是劳动关系。2、刘星雨是否需支付违约金。演艺经纪合同是艺人与演艺经纪公司签订的代理合同,主要内容是经纪公司负责对艺人进行包装、培养及演艺安排、代理签约,艺人需服从经纪公司的工作安排,由经纪公司按约向艺人支付报酬,艺人负有不与其他人签署同类经纪合同,不得私自参加演艺、宣传活动等义务。演艺经纪合同的内容涉及劳动法、知识产权法等诸多方面,属于一种以委托合同为主,兼具行纪、居间、劳动合同特征的复合型合同。鉴于演艺经纪合同的复杂性,如果简单将其归入某一种有名合同,则无法体现其本身的特殊性。因此关于合同的解除不能简单适用委托合同关于单方解除的规定,而是应当依照合同法中关于合同解除的相关规定予以判断。本案中,虽然刘星雨曾于2020年8月6日向聚久文化公司提出休播申请,但是因其并不具有单方解除权,该发函行为本身不发生合同解除的效力,但聚久文化公司已在本案诉讼时提出解除涉案合同的诉讼请求,双方就合同解除已经达成一致,故本院确认双方签订的演艺经纪合同于聚久文化公司起诉之日即2020年11月19日解除。刘星雨在合作期间因自身原因提前终止合同，系违反合同约定，应承担违约责任。刘星雨抗辩未给聚久文化公司造成损失,但在刘星雨违约后,聚久文化公司必然会减少直播收益,聚久文化公司另行寻找新的主播合作也需重新投入一定成本,刘星雨主张未造成聚久文化公司损失不符合事实,本院不予采信。对于违约金的数额,从聚久文化公司与刘星雨签订的《演艺经纪合同》内容来看,该合同属于格式条款,且只约定了甲方的单方合同解除权,对乙方合同解除权未作明确约定,这就导致乙方在合同期限内因任何原因终止履行合同,都可能触发该合同约定的违约责任条款,即向甲方支付违约金500000元,该合同内容明显有失公平。聚久文化公司在庭审中称对刘星雨进行包装、培训、推广等所投入的费用,给公司造成损失,但聚久文化公司未提交对刘星雨进行包装、培训、推广等所投入费用的充分证据予以证明，聚久文化公司主张刘星雨赔偿相当于其在合同期内总收入金额三倍的违约金共计464415元，本院综合考虑聚久文化公司的实际损失、刘星雨在一年合同履行期内的获益情况、刘星雨的过错程度以及聚久文化公司预期利益等因素，酌情将464415元违约金调整为50000元。关于反诉，经调查核实，刘星雨在酷狗平台直播期间结算的收益共计为271856.86元，根据《演艺经济合同》第六条的约定，聚久文化公司应向刘星雨支付收益款190299元（271856.86*70%），聚久文化公司已经向刘星雨支付收益款173013元，还应支付收益款17286元。以上聚久文化公司与刘星雨互负给付金钱义务，刘星雨应支付聚久文化公司违约金50000元，聚久文化公司应向刘星雨支付收益款17286元，予以抵销后，刘星雨仍应支付聚久文化公司32714元。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条、第五百六十三条、第五百六十五条、第五百六十六条、第五百七十七条、第五百八十四条、第五百八十五条之规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）湖南聚久文化传媒有限公司与被告（反诉原告）刘星雨于2019年8月20日签订的《演艺经纪合同》于2020年11月19日起解除;二、限被告（反诉原告）刘星雨于判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）湖南聚久文化传媒有限公司支付32714元;三、驳回原告（反诉被告）湖南聚久文化传媒有限公司的其他诉讼请求;四、驳回被告（反诉原告）刘星雨的其他反诉请求。本诉案件受理费8266元，减半收取4133元，由原告（反诉被告）湖南聚久文化传媒有限公司承担3608元，由被告（反诉原告）刘星雨承担525元。反诉案件受理费1741元，由原告（反诉被告）湖南聚久文化传媒有限公司承担116元，由被告（反诉原告）刘星雨承担1625元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  阳强强二〇二一年二月十九日法官助理吴雅萍书记员周玉龙附相关法律条文:《中华人民共和国民法典》第四百六十五条依法成立的合同，受法律保护。依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外。第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。第五百六十三条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。第五百六十五条当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除；通知载明债务人在一定期限内不履行债务则合同自动解除，债务人在该期限内未履行债务的，合同自通知载明的期限届满时解除。对方对解除合同有异议的，任何一方当事人均可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除行为的效力。当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。第五百六十六条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任，但是当事人另有约定的除外。主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应当承担担保责任，但是担保合同另有约定的除外。第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第五百八十四条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益；但是，不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。