海南省第二中级人民法院   民事判决书   （2021）琼97民终120号   上诉人（原审原告、反诉被告）：张亚庆，男，1968年6月24日出生，黎族，现住海南省乐东黎族自治县。   委托诉讼代理人：杨文程，海南瑞伊律师事务所律师。   上诉人（原审被告、反诉原告）：张配东，男，1976年11月3日出生，黎族，现住海南省乐东黎族自治县。   委托诉讼代理人：徐珑真，乐东黎族自治县天地法律事务所法律工作者。   上诉人张亚庆因与上诉人张配东身体权纠纷一案，不服海南省乐东黎族自治县人民法院（2020）琼9027民初1733号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   张亚庆上诉请求：1.撤销海南省乐东黎族自治县人民法院（2020）琼9027民初1733号民事判决第一项，改判张配东赔偿张亚庆39270元。2.本案一审、二审诉讼费用由张配东承担。事实与理由：张亚庆一审主张的各项赔偿项目和数额均有事实和法律依据，应当予以支持。张亚庆伤情严重，在乐东黎族自治县人民医院住院20天，依照出院时记录，出院后无法劳作，故误工费应按60天计算；因伤情不便，在家用草药治疗，故护理期应按40日计算；加强营养也是必须的，故营养费应按2000元计算；因伤情未愈，故后续治疗费应按2000元认定；张亚庆在住院期间需要陪护人员照顾，该陪护人员支出的餐饮费1383元也应支持；张配东的行为给张亚庆造成了严重精神损害，故精神损失费3000元也应支持。   张配东辩称，张亚庆的上诉理由不成立，一审计算的各个赔偿项目和标准符合法律规定，对于张亚庆提出的赔偿项目一审也予以说明。一审判决张配东赔偿张亚庆18202.46元，张配东愿意承担此赔偿费一半的责任。   张配东上诉请求：1.撤销海南省乐东黎族自治县人民法院（2020）琼9027民初1733号民事判决第一项和第三项，改判张亚庆和张配东各承担一半赔偿责任，支持张配东一审的反诉请求；2.张亚庆承担二审费用和一审反诉费用。事实和理由：一审法院认定是张配东先动手殴打张亚庆没有事实和法律依据。双方对此次斗殴行为各有过错，也均有受伤，应按同等过错原则，各自承担一半的赔偿责任，对张配东的反诉请求应当予以支持。   张亚庆辩称，首先，系张配东在双方理论过程中先动手殴打张亚庆，且从张亚庆的左臀部伤情可以看出，张配东当时是使用凶器即石头砸张亚庆的臀部，不然不会造成如此严重的伤情。其次，在张配东殴打张亚庆的过程中，就算张亚庆有肢体动作也是正当防卫，因此，张亚庆对张配东不承担赔偿责任。最后，一审认定的赔偿数额过低。   张亚庆向一审法院起诉请求：1.判令张配东一次性赔偿张亚庆各项损失共39270元：（1）医疗费11144元；（2）误工费10601.8元；（3）护理费6842元；（4）住院伙食补助费2000元；（5）营养费2000元；（6）后续治疗费2000元；（7）交通费300元；（8）餐饮费1383元；（9）精神损失费3000元。2.张配东承担案件诉讼费用。   张配东向一审法院提出反诉请求：1.判令张亚庆赔偿张配东各项经济损失：（1）医疗费5275.78元；（2）误工费1010元；（3）护理费1010元；（4）住院伙食补助费800元；（5）营养费400元；（6）民间草药费7250元，共计15745.78元。2.判令张亚庆承担本诉和反诉费用。   一审法院认定事实:张亚庆与张配东系邻居关系，双方于2020年4月16日因琐事发生口角，争吵时张配东动手殴打了张亚庆，双方扭打在一起。乐东黎族自治县公安局于2020年7月26日对张配东作出乐公（志）行罚决字[2020]0583号行政处罚决定书，对张配东作出行政拘留十日（期限2020年07月25日-2020年08月04日）的处罚决定。张亚庆于2020年4月11日被送至乐东黎族自治县人民医院住院治疗，于2020年4月11日至2020年5月1日在乐东黎族自治县人民医院住院治疗，经诊断：1.脑震荡；2.全身多处软组织挫伤，实际住院20天，花费医疗费共9532.65元及门诊费用共1285.5元。海南省乐东黎族自治县人民医院出具的《出院记录》，载明：“注意休息，门诊随诊”。张亚庆因本次事故于2020年6月15日在乐东县人民医院花费检查费325.8元。   一审法院认为，案件的争议焦点是：赔偿责任的承担及赔偿项目的计算标准。   一、关于本案赔偿责任的承担问题。   根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，过错责任归责原则作为侵权责任法的基本归责原则，适用于一般侵权行为。本案中，张亚庆与张配东因琐事发生口角后双方发生了打斗行为，经乐东黎族自治县公安局于2020年7月26日对张配东作出乐公（志）行罚决字[2020]0583号行政处罚决定书确认：“争吵时张配东动手殴打了张亚庆”，并对张配东作出了行政拘留十日的处罚。以上可以看出，本案中，张配东存在过错，张亚庆并无过错。故张配东对本次事件应当承担全部责任，张亚庆不承担责任。故张亚庆起诉请求张配东承担本次事件的赔偿责任，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十条规定，因本案中系由张配东先动手殴打张亚庆，由张配东承担全部责任，在双方扭打过程中，张亚庆因正当防卫造成了张配东的损害，根据张配东的伤情来看，并未超过必要的限度，因此张亚庆不承担责任。故对张配东反诉请求张亚庆承担赔偿责任，应不予支持。   二、张亚庆赔偿项目和相应数额：   1.医疗费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费应当根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。事故发生后,张亚庆于2020年4月11日至2020年5月1日在乐东县人民医院住院治疗，经诊断：1.脑震荡；2.全身多处软组织挫伤，实际住院20天，花费医疗费9532.65元及门诊费用共1285.5元。根据海南省乐东黎族自治县人民医院出具的《出院记录》，载明：“注意休息，门诊随诊”。因此，张亚庆因本次事故于2020年6月15日在乐东县人民医院进行复诊花费检查费325.8元，于法有据，一审法院予以支持。因此张亚庆因本次事故所产生的医疗费共计11143.95元（9532.65元+1285.5元+325.8元）。   2.误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，对于收入状况，张亚庆未提供证据予以证明，根据张亚庆户口登记薄载明户籍所在地为海南省乐东黎族自治县45号，故一审法院以农、林、牧、渔行业上一年度职工的平均工资计算收入。因张亚庆住院共20天，故误工费为2527.01元（46118元/年÷365日×20日）。张亚庆的请求过高，超出部分，一审法院不予支持。   3.护理费：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据鉴定意见确定护理人数原则上为一人，因此按原则上应由家人1人陪护。因张亚庆住院共20天，且陪护人员无固定收入，参照海南省居民服务和其他服务业上一年的平均工资40725元计算，护理费为2231.5元（40725元/年÷365天×20天×1人）。张亚庆的请求过高，超出部分，一审法院不予支持。   4.交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，本案中，张亚庆并未提供交通费用的正式票据，因张亚庆住海南省乐东黎族自治县，其于乐东县人民医院住院，必然发生交通费用，故一审法院酌情认定为300元。   5.住院伙食补助费：张亚庆实际住院20天，参照海南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天确定，故张亚庆的住院伙食补助费为2000元（100元/天×20天）。因住院伙食补助费即为住院期间的伙食补助，因此张亚庆主张要求张配东承担住院期间支出的餐饮费1383元，属重复主张，一审法院不予支持。   6.营养费：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因乐东县人民医院《出院记录》中并未载明“加强营养”的医嘱，故张亚庆对营养费的主张，应不予支持。   7.后续治疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，因张亚庆并未提供医院出具的后续治疗证明或鉴定机构出具的鉴定意见，且根据张亚庆的伤情并不存在后续手术，因此张亚庆起诉要求张配东支付后续治疗费的请求，应不予支持。   8.精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，本案中，因本次事故张亚庆并未造成严重的影响，故张亚庆主张要求张配东支付精神损害抚慰金的请求，一审法院不予支持。   三、赔付金额确定：   本案中，张亚庆因本次事故的发生造成的损失如下：医疗费11143.95元+误工费2527.01元+护理费2231.5元+交通费300元+住院伙食补助费2000元=18202.46元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，因本案中张配东承担本次事故的全部责任，故张配东应当赔偿张亚庆因本次事故造成的各项损失共计18202.46元。   综上所述，张亚庆要求张配东承担赔偿相关损失的主张，合理合法部分，一审法院予以支持。张配东要求张亚庆承担赔偿责任，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，判决：一、张配东应于判决发生法律效力之日起十五日内赔偿18202.46元给张亚庆；二、驳回张亚庆的其他诉讼请求；三、驳回张配东的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费50元，反诉案件受理费307元，由张配东负担。   二审期间，张亚庆未提交证据，张配东围绕上诉请求提交了以下证据：1.（乐）公（司）鉴（法医）字[2020]A-154号法医学人体损伤程度鉴定书，拟证明2020年11月3日，乐东黎族自治县公安司法鉴定中心的鉴定意见：被鉴定人张配东人体损伤程度评为轻微伤，是被张亚庆殴打致伤。2.乐东黎族自治县人民医院出院病人费用明细清单，拟证明张配东住院医疗费用3690.88元。张亚庆对张配东提交的证据发表质证意见为：对证据1的真实性、合法性无异议，对关联性有异议；证据2没有医院的公章，且该证据显示住院日期是2020年4月12日，本案纠纷发生的时间是在2020年4月11日，关联性无法证实。经审查，本院认为张配东提交的证据仅能证明张配东受伤，不能证明其受伤是张亚庆所致。   二审查明，一审认定双方于2020年4月16日因琐事发生口角，争吵时张配东动手殴打了张亚庆，双方扭打在一起，上述事实中时间认定有误，应为2020年4月11日。二审查明的其他事实与一审相一致，本院予以确认。   本院认为，本案二审争议焦点为：1.张亚庆损害赔偿的责任该如何划分。2.张亚庆误工费、护理费、营养费、后续治疗费、餐饮费、精神损害抚慰金该如何认定。3.张配东的一审反诉请求是否具有事实根据和法律依据。   关于张亚庆损害赔偿的责任该如何划分的问题。乐东黎族自治县公安局对于此次斗殴行为于2020年7月26日作出了乐公（志）行罚决字[2020]0583号行政处罚决定书，对张配东做出行政拘留十日的行政处罚，张配东对此亦未提出行政复议或行政诉讼，现无证据证明张亚庆亦因此受到处罚，也无证据证明张亚庆自身存在过错，故一审法院据此认定张配东对此次事件存在过错，应当承担全部赔偿责任，并无不当。   关于张亚庆误工费、护理费、营养费、后续治疗费、餐饮费、精神损害抚慰金该如何认定的问题。1.误工费，张亚庆住院20天，其主张误工费按照60天计算但并未提供证据证明，本院不予支持。2.护理费，张亚庆住院20天，其主张护理期按40日计算，但并无证据证明，本院不予支持。一审法院参照海南省居民服务和其他服务业上一年度的平均工资标准计算护理费亦无不当。3.营养费，因无相关医嘱及证据证明，一审不予支持并无不当。4.后续治疗费，张亚庆并未提供证据证明后续治疗费的情况，一审不予支持，并无不当。5.餐饮费，因对住院伙食补助费已予以认定，餐饮费不宜重复认定，故一审对餐饮费不予支持，并无不当。6.精神损害抚慰金，一审认定本案事件对张亚庆并未造成严重影响，故不予支持，符合法律规定。   关于张配东一审反诉请求是否具有事实根据和法律依据。张配东对于其反诉请求提供的证据，仅能证明其受伤的事实并不能证明其受伤是由张亚庆的行为所致，故对于其一审反诉请求，不予支持。   综上所述，张亚庆、张配东的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费300元，由张亚庆负担100元，由张配东负担200元。   本判决为终审判决。   审判长 雷琼艳   审判员 管 娜   审判员 王天琳      二○二一年二月八日   法官助理 涂盼盼   书记员 陈小科   附：本案适用的相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。