新疆维吾尔自治区喀什市人民法院民 事 判 决 书（2020）新3101民初2548号 原告：喀什新晨光房地产有限责任公司，统一社会信用代码91653101682737746L，住所地：新疆喀什地区喀什市西域大道。法定代表人：买买吐尔逊·祖农，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：阿不力克木·吾司曼，新疆鼎泽凯（喀什）律师事务所律师。翻译人员：艾力夏提江·库尔班，男，2000年1月29日出生，维吾尔族，在校大学生，住喀什市多来特巴格乡塔吾古孜路7号院3号楼1093号。被告：乌鲁木齐新中新电梯有限公司，统一社会信用代码：91650102766846165X、住所地：新疆乌鲁木齐市天山区。法定代表人：单战利，系该公司执行董事。被告：单战利，男，1971年6月7日出生，汉族，乌鲁木齐新中新电梯有限公司执行董事，住新疆乌鲁木齐市天山区。两被告共同委托诉讼代理人：刘峰，新疆则冰律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：蒋海燕，新疆则冰律师事务所实习律师。原告喀什新晨光房地产有限责任公司与被告乌鲁木齐新中新电梯有限公司、单战利买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告喀什新晨光房地产有限责任公司的委托诉讼代理人阿不力克木·吾司曼，翻译人员艾力夏提江·库尔班、被告乌鲁木齐新中新电梯有限公司、被告单战利的共同委托诉讼代理人刘峰、蒋海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告喀什新晨光房地产有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法解除2019年2月27日原、被告双方签订的“电梯销售合同”，并责令被告退还已收的2371150元货款。2.请求判决确认被告严重违约，判令被告承担2020年8月31日前违约金324373.32元并违约金计算到实际清偿还货款为止。3.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告与被告于2019年2月27日签订了一份总金额为6027700.00元的《电梯销售合同》(合同编号：XZX20190227)，约定被告给原告提供总31台，11种规格的电梯。根据约定被告应2019年5月30日之前交付货物。原告已支付货款5938350元，到目前为止原告只收到：型号9300AE(35度角高度6.0m梯宽1000mm)自动扶梯4台，型号9300AE(30度角高度5.1m梯宽1000mm的自动扶梯)12台，型号9500AE（12角度，高度5.3m梯宽1000mm自动人行道）2台，收到货款价值为3255200元。被告严重违约行为损害了原告权益。原告故诉至法院，请求如诉。庭审中，经本院释明，喀什新晨光房地产有限责任公司明确第三项诉讼请求除了案件受理费，还包括诉讼保全费5000元，诉讼保全保险费6739.91元。被告乌鲁木齐新中新电梯有限公司辩称，请求法院依法驳回原告对两被告的全部诉讼请求。我方不同意解除双方的电梯销售合同，双方签订销售合同属实，同时就电梯销售合同双方同时签订电梯安装合同及运输合同，现在我方已经按照双方的合同约定履行了大部分义务，双方涉及的合同电梯数量31台，我方已经安装完毕18台，有13台没有安装，原因是原告单位的施工进度缓慢，达不到安装标准要求；由于原告资金不到位，我方催促其支付电梯款，但没有实际支付电梯款，原告给我方打款，我方再打给厂家，厂家才能发货，剩余13台电梯厂家生产完毕，可以随时提货，因原告的资金问题一直未提货，去年起诉后保全，厂家已经产生了高昂的仓储费，这部分损失是原告造成的，我方将另案主张权利；2020年及今年年初至今喀什地区及乌鲁木齐地区受疫情影响，运输很难完成，就算原告资金到位，我方就算提货现在也提不进来，这不可归属于双方当事人原因。综上，我方认为本案当中我们已经按合同约定履行了大部分义务，因原告的原因及其他客观原因导致合同没有顺利履行完毕，原告去年起诉对我公司提取保全措施，导致我公司无法使用其账号，同时又存在疫情防控的客观情况，现在解除合同没有事实和法律依据，原告的各项诉求无法成立；双方至今没有对账，涉及的货款也不属实，双方收货款往来频繁，涉及三份合同，双方未对最终货款进行核算，三方签订的合同约定内容及实际履行存在差入；违约金我方认为是本案原告违约在先，我方不存在违约情况，不承担违约责任；综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告单战利辩称，我方同意公司的答辩意见，需补充的是，原被告诉争的法律事实是与公司之间的经济行为，与我方无关，我方签订合同是履行公司的职务行为；我方根本案没有任何关系，原告起诉我方没有依据，请求驳回对我方的诉讼请求；我方撤回反诉，将根据本案审理情况决定下一步法律行为。庭审中，被告乌鲁木齐新中新电梯有限公司申请撤回反诉，本院认为撤回反诉是在法律规定的范围内处分自己的诉讼权利，本院口头裁定准许被告乌鲁木齐新中新电梯有限公司撤回反诉。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月18日，喀什新晨光房地产有限责任公司（买方，甲方）与乌鲁木齐新中新电梯有限公司（卖方，乙方）签订《电梯销售合同》，合同编号为：XZX20170106，项目名称为：香妃国际广场，约定：乙方销售产品名称为迅达（中国）电梯有限公司生产的迅达牌客梯；产品规格型号、数量及价格为（人民币/产品名称型号层/站/门速度（米/秒）载重（kg）数量（台）设备单价运费安装费合计观光电梯5500AP6/6/61.51000223.591.52.9111.96客梯5500AP7/7/71.01000418.541.52.945.88客梯5500AP7/7/71.01350621.041.63.1154.44产盘名称型号角度（°C）速度（米/秒）提升高度（米）梯级宽度（mm）数量（台）设备单价运费安装费合计自动扶梯9300A300.55.110001216.541.91.9244.08自动扶梯9300A350.56.01000417.942.83.195.36自动扶梯9300A120.55.11000227.643.03.568.28万）；总计30台，价款合计7200000元；本合同总价已包含设备、包装、运输、装（卸）车费、安装前的保管、全部进口件的海关关税及增值税、运输保险费以及电梯安装、调试费、政府验收费、验收合格之后及维保期内的免费保修和保养期内备品备件发生的含税费用；本合同自甲乙双方签字盖章之日起生效；本合同签订后7日内甲方向乙方支付本合同设备总价的1000000元；第二笔货款在电梯设备到达甲方工地上，甲方给乙方支付合同金额中2000000元；合同其余的款项支付经甲乙双方协定按照工程进度付款，但乙方不能因甲方资金未付为由影响甲方工程进度，否则此产生损失乙方承担；合同总额5%作为设备保修金，设备保修金在电梯设备质量保证期满后七日内由甲方给乙方全部结清（不计息）；以上款项甲方以转账方式支付至乙方指定账户，达到付款条件后，乙方应向甲方递交请款报告，甲方支付约定款项的期限自收到请款报告之日起算；乙方代运的运输方式及交货地为公路至喀什市“香妃国际广场，合同后附各类电梯技术规格表，双方在该合同及电梯技术规格表签名、盖章确认。2017年1月26日，喀什新晨光房地产有限责任公司向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款1000000元，备注：香妃电梯款。2018年7月3日，喀什新晨光房地产有限责任公司向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款500000元，备注：电梯安装预付款。2019年2月27日，喀什新晨光房地产有限责任公司（买方，甲方）与乌鲁木齐新中新电梯有限公司（卖方，乙方）就2017年1月18日签订的、合同编号为XZX20170106的《电梯销售合同》协商一致，作废该合同，另行签订了合同编号为XZX20190227、项目名称为香妃国际广场的《电梯销售合同》，约定：乙方销售产品名称为迅达（中国）电梯有限公司生产的迅达牌客梯；产品规格型号、数量及价格为（人民币/万）；本合同总价已包含设备、电梯号产品名称型号数量单价小计L1乘客电梯5500AP,1350kg，1.0m/s，7/7/7122.0422.04L2乘客电梯5500AP,1000kg，1.0m/s，7/7/7118.5418.54L3乘客电梯5500AP,1350kg，1.0m/s，7/7/7122.0422.04L4贯通门乘客电梯5500AP,1350kg，1.0m/s，7/7/7127.627.6L5乘客电梯5500AP,1000kg，1.0m/s，7/7/7118.5418.54L6乘客电梯5500AP,1000kg，1.0m/s，7/7/7118.5418.54L7乘客电梯5500AP,1350kg，1.0m/s，7/7/7122.0422.04L8乘客电梯5500AP,1000kg，1.0m/s，7/7/7118.5418.54电梯号产品名称型号数量单价小计L9-L11观光电梯5500AP,1000kg，1.0m/s，6/6/6324.5973.77L12-L13无机房电梯5500AP,1000kg，1.0m/s，2/2/2217.835.6L14-L17自动扶梯9300AE,35度角高度6.0m梯宽1000mm417.9771.76L18-L29自动扶梯9300AE,30度角高度5.1m梯宽1000mm1216.54198.48L30-L31自动人行道9300AE,12度角高度5.3m梯宽1000mm227.6455.28合同总价：6027700元包装、运输、装（卸）车费、安装前的保管、全部进口件的海关关税及增值税、运输保险费以及电梯安装、调试费、政府验收费、验收合格之后及维保期内的免费保修和保养期内备品备件发生的含税费用；如使用过程中第三方原因造成的设备损害，所产生的费用由第三方承担；施工所用水电由甲方提供，相应的费用甲方承担；乘客电梯包括五方通话系统设备；本合同自甲乙双方签字盖章之日起生效；合同生效后三日内，甲方提供土建设计图纸，乙方根据土建图纸提供相应的电梯技术方案图纸，甲方应在七日内盖章确认，如甲方未在约定的期限内确认图纸和方案的详细规格，乙方有权调整交货期；合同生效之日2019年2月28日前，甲方须向乙方支付2000000元定金；双方约定乙方从厂家提货前给甲方下达付款通知书，甲方收到通知书后10日内向乙方支付2220000元；剩余款电梯安装、验收合格后，扣除保修金一次性付清，乙方不能因资金短缺为由影响甲方工程进度，否则此产生的损失乙方负担；合同总额5%作为设备保修金，设备保修金在电梯设备质量保证期满一年后甲方给乙方支付50%，剩余设备保证期结束甲方给乙方全部结清（不计息）；合同生效、明确全部技术细节、双方确认《电/扶梯土建总体布置图》（乙双方签字盖章为准）、且乙方收到预付款后2019年5月30日前交付货物，甲方应及时支付约定的款项，并做好接收和安装货物的义务，货物的交付以甲方已履行本合同各项义务为条件；甲方在收到乙方的“发货确认单”后可以根据实际情况适当调整交货日期，但全部货物实际交货日期最迟不晚于合同生效后6个月；电梯设备安装周期为90天，具体安装时间以甲方工地具备电梯安装条件之日起；乙方负责运输至甲方安装地点即公路至新疆喀什市甲方供地；乙方应按国家有关规定在电扶梯移交时间时向甲方提供一套随机文件及产品合格证，产品合格证签发日期为货物制造日期，产品合格证应开给喀什新晨光房地产有限责任公司（用户名称）；在设备交付以前，由于包装不良造成的损失和由此产生的费用均由乙方承担；乙方负责将货物按合同约定时间运至双方确定的交货地点，货物安装完成并验收合格交付给甲方使用前，货物的保管责任及货物损毁灭失的一切风险由乙方承担；货物交付后，甲方应提供场地，由乙方负责妥善保管货物，将货物保管存放于良好的通风与防潮条件的室内，并且自货物交付到安装前的存放时间、以及自货物交付至开箱检验的时间不得超过3个月，如因甲方未能做到本条规定而导致不能安装、安装质量不符合规定或影响电梯的正常运行，乙方将不承担任何责任；对于甲、乙双方缔结于本合同的货物（设备），在甲方付至合同总价的95%款项之后，所有权由乙方转移至甲方，在此之前甲方拥有使用权；电梯设备及电梯安装的质量保证期为24个月，自电梯安装完毕经国家电梯检测部门验收合格取得《安全验收合格证》及准运证，并经其他质量技术检验部门验收合格之日起算；双方未按合同规定交货，（除不可抗力外）或付款的，均《中华人民共和国合同法》和中国人民银行有关逾期交货或付款的规定，每延期一日向对方支付不能交货部分货款或应付款额的万分之三的违约金；甲、乙双方或乙方须从国外进口的有关地区，由于战争、天灾、罢工、运动或当地政府法律变更及人力不能控制的不可抗力事故而影响合同执行时，则迟延履行合同的期限应该相当于事故所影响的时间；责任方应尽快将所发生的的不可抗力事故的情况通知另一方，并且在14天内以挂号信件或特快专递的方式将有关当局出具的证明文件交给另一方审阅、确认；当不可抗力事故终止后，受事故影响的一方应尽快以电传或传真方式通知对方，并以信件证实；双方发生争议时，应先协商解决，协商不成时，通过甲方所在地人民法院诉讼解决，法院受理判决期间，双方应继续执行合同其余部分，如不履行承担违约责任，合同后附各类型电梯的技术规格表。双方在该合同及技术规格表签字、盖章。2019年2月27日，喀什新晨光房地产有限责任公司（委托方，甲方）与乌鲁木齐新中新电梯有限公司（受托方，乙方）签订《电梯设备委托运输合同》，约定：甲方委托乙方运输电梯，产品运输价格、电梯型号为（单位：万元）名称型号单价数量合计观光电梯5500AP,6/6/6,1.0m/s1.233.6乘客电梯5500AP,7/7/7,1.0m/s1.345.2乘客电梯5500AP,7/7/7,1.0m/s1.445.6无机房电梯5500AP,2/2/2,1.0m/s1.122.2名称型号单价数量合计自动扶梯9300AE,30°，5.1m，1000mm1.91222.8名称型号单价数量合计自动扶梯9300AE,35°，6.0m，1000mm2.148.4自动人行道9300AE,12°，5.3m，1000mm2.625.2总计：人民币：530000元人民币：伍拾叁万元整由乙方负责将电（扶）梯运至甲方工地现场，甲方收货后30日内将该批次电梯运输费付至乙方指定银行账户，由运输公司开具增值税专用发票；乙方负责按照发货单详细核对货物，第一次发货时间为2019年6月1日前后，具体时间以发货通知书为准，到货时间为装货之日起15日内将货物交给甲方指定的地点即甲方新疆喀什香妃国际广场项目工地；甲方支付给乙方的运费中已含装货费、货物运输费、卸货费、保险费等履行本合同所需的全部费用，乙方必须购买保险，甲方不再承担其他任何费用；由于交通事故和不可抗力因素，造成货物无法按时到达乙方，必须及时通知甲方，由双方共同协商解决，若由于未及时通知甲方造成货物过期到达，造成甲方损失应由乙方负责赔偿；因乙方原因造成的货物迟到，按当次运费额每次到一天扣当次运输总价的2%，若因工厂装货延误造成运输车辆延期到达，乙方不承担以上处罚；乙方必须严格按照合同中所列运输时间执行，若因特殊原因，货物未按约定时间到达时，乙方应及时与甲方取得联系，向甲方汇报并进行处理，若甲方调查中发现有不合实际情况，有权按合同约定作出处罚。2019年2月27日，喀什新晨光房地产有限责任公司（甲方）与乌鲁木齐新中新电梯有限公司（乙方）签订《电/扶梯产品安装合同》，约定：甲方委托乙方承担安装工程，安装电/扶梯类型为；编号设备名称电梯型号技术规格安装费综合 单价（万元/台）台数安装费综合价（万元）1观光电梯5500APMM6/6/6 1000VF1002.938.72乘客电梯5500APMM7/7/7 1000VF602.938.73贯通门5500APMM7/7/7 1000VF602.912.94乘客电梯5500APMM7/7/7 1000VF603.1412.45无机房电梯5500APMM2/2/2 1000VF602.625.26自动扶梯9300AE30度 高度5.1m1.91222.87自动扶梯9300AE30度 高度6.0m3.1412.48自动人行道9500AE12度 高度5.3m3.527合同总价人民币801000元（捌拾万零壹仟元整）开工日期为设备到场10日内（乙方将在派员进场前再次与甲方确认开工日期），进场开工以甲方已履行本合同第四.1条规定的勘查为前提；施工周期为90天（施工周期从双方最终确认的开工日期起算）；双方理解，合同价格有效的前提是工程实际竣工移交日期最迟不晚于2019年9月30日，如因甲方原因导致未能在上述最迟日期前完成竣工移交，保管费用由甲方承担，保管过程中因甲方原因产生的设备损害由甲方承担责任；在开工30日内，甲方向乙方支付47000元；在工程按本合同第七.1条验收完毕后十日内甲方付清合同剩余款项即331000元；如甲方要求分批安装，各批次货物的款项应相应分批结算；甲方在开工日期前三十天书面通知乙方进行安装前的勘查工作并予以配合，对勘查时发现的土建和其他问题按整改通知但要求整改，并将整改结果书面通知乙方，于2019年5月提供符合电/扶梯土建布置图要求的土建（包括但不限于大楼基准轴线、楼层标高和预埋件等）如甲方未能在开工日期前完成符合要求的土建工作，则乙方可将开工日期顺延；甲方按本合同的约定立付工程款项；甲方负责产品开箱前货物的保管，保证库房及机房的安全和已安装就位的产品的保护，如果己交货的设备材料区甲方原因在仓库中存放超过6个月，则乙方将不负责对设备材料的质量保证，乙方只有对已交付且存放期超过6个月的产品在重新检验合格之后才承担相应的安装责任，由此引起的一切费用由甲方承担；甲方参与产品的开箱点件；甲方有权监理乙方人员的施工质量、施工安全等工作，发现问题及时通知乙方；甲方为乙方提供施工便利条件，负责与其它施工方的工作协调；甲方在收到乙方提供的内部验收合格报告后一周内报政府有关部门检测验收，其费用由乙方承担；如因为甲方原因导致实际安装期比预计安装日期延迟超过8个月，则合同金额将作相应调整；乙方安装人员进场后，甲方应承担确因甲方原因造成的乙方的误工损失，并顺延工期(见违约责任)；特殊原因甲需使用电梯，电梯还处于调试期内的，乙方愿意提供临时用电梯服务，安排专人管理电梯的临时使用，产生的劳务费由甲方承担；乙方收到甲方开工书面通知书并在收到定金后及时安排土建勘查；乙方按约定日期安排人员进场开工；乙方办理地方政府的开/竣工手续；乙方严格按国家有关电/扶梯安装标准组织组织施工，确保工程质量；施工人员自觉遵守施工现场的有关规定；乙方会同甲方共同保护开箱后的电/扶梯零部件及已安装就位的产品；乙方配合政府部门对电/扶梯安装工程的质量检验工作；乙方可根据国务院373号文的规定将本合同项目的部分工作委托有法定资质的第三方完成，并就该第三方的工作向甲方负责；如工期因非乙方的原因而延误，则乙方不承担任何责任，乙方不再承担本合同约定项以外的其它任何费用；乙方应在质保期内为甲方免费提供“用户手册”等电梯使用资料，并为甲方培训电梯维护管理人员，使他们初步掌握电梯日常使用中的维修保养管理知识，乙方在产品验收后对甲方人员或物业管理人员提供2个人次(为期3-5个工作日)的设备使用、简单故障排除培训(指现场培训，食宿由各方自理)；乙方应免费提供一套电梯应急工具给甲方；甲方负责按产品土建总体布置图要求完成土建施工，修整和完善设备与土建接口(设备由乙方安装就位后)；甲方在电梯机房内或自动扶梯上端按乙方要求提供三相交流电源、单相照明电源和微机接地线及保险开关并供电；甲方根据乙方施工要求，在乙方施工相应层面或施工处提供适用临时电源并供电，提供施工甲方人员生活用水，水电费由乙方承担；甲方提供各楼层地坪装饰完成面的标高线（并在电/扶梯相应墙面上予以标注）和各层墙面装饰厚度尺寸的书面文件；甲方保持底坑、井道和机房不用于与电/扶梯无关的服务，无其它障碍物；乙方提货必备的安装辅助材料；乙方将电/扶梯设备运到相应的层站；乙方提供电焞气割设备及相应的操作工和安装辅助工；按乙方提供的图纸搭设安全适用的脚手架并按需逐步拆除；乙方为乙方工作人员提供食宿方便；乙方负责现场垃圾清理；甲方按照双方确认的土建图，设置合理的井道预埋件(包括预留孔、门满、机房吊钩，电源板开关等)；乙方负责超过土建图规定的土建偏差范围所发生的整改材料及人工；工程结束，由乙方质量部门根据迅达中国电/扶梯安装竣工验收标准(依据相关的国家标准制定)验收合格后，书面通知甲方验收，甲方在接到乙方递交的“电(扶)梯工程竣工单”后7日内予以验收并签署盖章；如甲方既未在前述7日内提出工程确实存在不合格项目的有效证明，又拒绝在“电(扶)梯工程竣工单”上签署盖章，则乙方可视为甲方默认验收合格并已于前述15日期满之日在“电(扶)梯工程竣工单”上签署盖章；甲方依据乙方提供的自验报告，及时向当地政府电/扶梯监察部门申请验收；凡验收中存在的不合格项目，甲、乙双方根据合同中各自所承担的责任和义务分别予以整改合格；甲方若聘请非法定检验机构的人员检验，其结论仅供参考；乙方已收到本合同及相关买卖合同中所约定的已到期款项或质量部门验收合格，乙方向甲方作工程移交；如由于甲方原因无法办妥移交手续，乙方对所安装的电/扶梯的控制印板保留所有权，乙方当向甲方递交“安装工程项目移交书”之日起不再承担电/扶梯保管责任，同时，甲方不得使用电/扶梯，并须承担电/扶梯保管责任；自“安装工程项目移交书”签署盖章/递交之日起24个月内，乙方提供免费维保服务(保修期结束以先到日期为准)，确因安装质量造成的电/扶梯故障由乙方负责保修；如乙方安装的电/扶梯质量不符合有关国家标准，甲方可要求乙方承担修理、更换、重做等违约责任；甲方未按约定支付合同款项，乙方有权顺延工期和/或调整合同金额，并且甲方应向乙方支付逾期付款的违约金，每日按合同总金额的万分之三计算(但最高不超过合同总金额的3%)；甲方未按约定提供施工条件的，乙方有权顺延工期，并由甲方每延迟一天应按合同总金额的万分之三向乙方支付违约金，若连续延误达七天，乙方有权撤回施工人员，甲方还应另行承担乙方相应的损失，期间的已安装/已交付待安装的零部件由甲方保管；乙方因自身原因未按约定日期竣工，应向甲方支付违约金，每日按合同总金额的万分之三计算(但最高不超过合同总金额的3%)；如乙方无理由不履行本合同项下的义务达三个月或以上的，甲方有权以书面通知的方式解除合同；如发生不可抗力事件按《中华人民共和国合同法》的有关规定处理；本合同自双方签字盖章之日起生效；本合同总金额含乙方一次勘查及进场费用，如因甲方原因造成乙方多次勘查或甲方要求对本应一次履行的本合同工程内容分批履行，甲方应另行支付乙方因此造成的额外支出费用。甲乙双方加盖单位公章及法定代表人名章。2019年3月1日，喀什新晨光房地产有限责任公司向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款500000元，备注：香妃商城电梯安装费。2019年6月18日，乌鲁木齐新中新电梯有限公司向喀什新晨光房地产有限责任公司发出《发货确认单》，载明：双方于2019年2月27日签订的电/扶梯买卖合同（合同号为：XJXZX2019-0611），合同项下的31台电梯（合同号为：XJXZX2019-0611）预计将于2019年7月19日生产完毕（以产品合格证签发日期为准），可以开始发货，根据合同规定，喀什新晨光房地产有限责任公司准备支付2220000元的合同款项；喀什新晨光房地产有限责任公司准备提货或准备现场存放仓库；如喀什新晨光房地产有限责任公司需调整上述发运时间或技术规格，在收到本通知后的2天内书面回复，否则乌鲁木齐新中新电梯有限公司将视作喀什新晨光房地产有限责任公司确认上述内容，此后对交货日期的任何更改都将会产生额外的费用，同时若喀什新晨光房地产有限责任公司未能按照上述日期提（接）货，从上述交货日期起，合同规定的免费仓储期满后，乌鲁木齐新中新电梯有限公司将会收取仓储费（每台每天250元或合同约定的其他金额）。2019年8月19日，乌鲁木齐新中新电梯有限公司向喀什新晨光房地产有限责任公司发出《付款通知书》，载明：乌鲁木齐新中新电梯有限公司已做好提货准备，喀什新晨光房地产有限责任公司借到本通知书后10日内，按照合同约定，向乌鲁木齐新中新电梯有限公司支付货款2220000元，乌鲁木齐新中新电梯有限公司将按照合同的约定提货。2019年8月23日，喀什新晨光房地产有限责任公司向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款两笔，每笔1000000元，合计2000000元，均备注“香妃商城电梯工程安装费”。2019年8月23日，喀什新晨光房地产有限责任公司向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款220000元，备注“香妃商城电梯工程安装费”。2019年10月28日，喀什新晨光房地产有限责任公司向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款1000000元，备注“香妃商城电梯工程款”。2020年5月10日，喀什新晨光房地产有限责任公司向乌鲁木齐新中新电梯有限公司送达《履行合同催告函》，载明：乌鲁木齐新中新电梯有限公司应于2019年5月30日前交付货物，喀什新晨光房地产有限责任公司“香妃国际广场”项目2019年5月3日前已具备安装电梯的各项条件，但乌鲁木齐新中新电梯有限公司至今仍未依约进行交货，已构成合同违约、侵犯了喀什新晨光房地产有限责任公司的合法权益；乌鲁木齐新中新电梯有限公司在本函发出之日起15日内向喀什新晨光房地产有限责任公司交货，如在发函之日起15日内，乌鲁木齐新中新电梯有限公司仍未依合同向喀什新晨光房地产有限责任公司进行交货，喀什新晨光房地产有限责任公司将单方解除合同，由此给喀什新晨光房地产有限责任公司造成的损失将由乌鲁木齐新中新电梯有限公司承担。2020年5月29日，喀什新晨光房地产有限责任公司、乌鲁木齐新中新电梯有限公司向案外人迅达（中国）电梯有限公司出具《代付证明》，载明：因代理商乌鲁木齐新中新电梯有限公司资金问题，喀什香妃广场项目（共计电、扶梯31台，其中扶梯16台已货到现场），剩余15台电、扶梯（合同号：WWT94023-24;W4940006-13;W2940015-16）的启动生产款共计718350元由喀什新晨光房地产有限责任公司代为垫付，并由喀什新晨光房地产有限责任公司将上述款项直接支付到迅达（中国）电梯有限公司账户。2020年6月5日，喀什新晨光房地产有限责任公司向案外人迅达（中国）电梯有限公司银行转款718350元，备注“香妃商城电梯工程款”。2020年9月28日，乌鲁木齐新中新电梯有限公司向案外人迅达（中国）电梯有限公司出具《代付证明》，载明：因代理商乌鲁木齐新中新电梯有限公司资金问题，喀什香妃广场项目（共计电、扶梯31台，其中扶梯18台已货到现场），剩余13台电梯（合同号：W4940006-08;W2940006-13;W2940015-16）的提货款共计1659000由喀什新晨光房地产有限责任公司代为垫付，并由喀什新晨光房地产有限责任公司将上述款项直接支付到迅达（中国）电梯有限公司账户。另查，喀什新晨光房地产有限责任公司为保障债权将来得以执行，支付诉讼保全费5000元，诉讼保全保险费6739.91元。再查，乌鲁木齐新中新电梯有限公司交付18台电/扶梯，型号为：自动扶梯，型号是9300AE，35角度，电梯号是L14-L17，电梯4台；自动扶梯9300AE，30角度，电梯号是L18-L29，电梯12台；自动人行道，9500AE，12角度，电梯号是L30-L31，电梯2台。但以上交付电/扶梯均未验收，剩余13台仍在厂家。庭审中，喀什新晨光房地产有限责任公司向本院提交主体工程质量监督申报意见表一份、地基与基础工程质量监督意见申报表一份、《证明》一份，拟证实香妃广场项目2017年11月6日主体施工已完毕，并已经验收，完全达到安装电梯的条件。乌鲁木齐新中新电梯有限公司、单战利认为基础工程质量监督申报表是在2016年4月份的，只能证明工程的地基部分是合格的，但基础部分还没施工，该证据跟本案无关；主体工程的申报表，设计单位并未盖章，有一方未验收，到2017年主体还未验收完毕，安装电梯是在竣工验收后进行，原告未提交竣工验收资料；证明是2021年1月21日形成的，该证明是假证明，工程是在2020年第二次代付之前才达到安装电梯条件，该证明不能证实原告的基础设施达到安装的要件，故三性均不认可。本院认为，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案的法律事实发生在《中华人民共和国民法典》施行前，故本案适用当时的法律、司法解释。喀什新晨光房地产有限责任公司、乌鲁木齐新中新电梯有限公司签订的2份《电梯销售合同》、1份《电/扶梯产品安装合同》、1份《电梯设备委托运输合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，亦不违背公序良俗，当属合法、有效。双方应严格按照合同的约定履行各自的义务。当事人协商一致，可以变更合同。本案中，喀什新晨光房地产有限责任公司、乌鲁木齐新中新电梯有限公司双方协商一致，于2019年2月27日，就2017年1月18日签订的、合同编号为XZX20170106的《电梯销售合同》协商一致，作废该合同，另行签订了合同编号为XZX20190227、项目名称为香妃国际广场的《电梯销售合同》，双方的变更行为符合法律规定，合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》合法、有效，双方应该按照合同约定履行各自的义务。合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》约定合同总价为6027700元，喀什新晨光房地产有限责任公司在2019年2月28日前向乌鲁木齐新中新电梯有限公司支付2000000元，在合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》签订之前，喀什新晨光房地产有限责任公司已向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款支付了1500000元，喀什新晨光房地产有限责任公司于2019年3月1日向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款500000元，备注为“香妃商城电梯安装费”，乌鲁木齐新中新电梯有限公司当庭辩称该款用途是安装费，不是货款。本院认为，合同的轻微瑕疵履行不能否定当事人实际履行的义务，本案中，虽然喀什新晨光房地产有限责任公司在转款支付时备注“香妃商城电梯安装费”，但结合合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》内容，喀什新晨光房地产有限责任公司应在2019年2月28日前支付2000000元定金，而喀什新晨光房地产有限责任公司已经支付1500000元，喀什新晨光房地产有限责任公司在2019年3月1日支付的剩余500000元款项也能与合同内容相互印证；《电/扶梯产品安装合同》约定的合同总价为801000元，在开工后30日内，喀什新晨光房地产有限责任公司向乌鲁木齐新中新电梯有限公司支付470000元，此时，厂家还未生产好电梯，安装工程还未开工，喀什新晨光房地产有限责任公司此时向乌鲁木齐新中新电梯有限公司支付500000元的安装费显然不符合交易习惯和常理。故本院对乌鲁木齐新中新电梯有限公司抗辩此500000元为电梯安装费的意见不予采信，认定喀什新晨光房地产有限责任公司于2019年3月1日向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款的500000元为合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》中货款。同时，喀什新晨光房地产有限责任公司于2019年8月23日向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款三笔，合计2220000元，均备注“香妃商城电梯工程安装费”，乌鲁木齐新中新电梯有限公司抗辩称此款为工程安装费，不是货款。本院认为，合同的轻微瑕疵履行不能否定当事人实际履行的义务，本案中，虽然喀什新晨光房地产有限责任公司在转款支付时备注“香妃商城电梯安装费”，但结合合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》内容，乌鲁木齐新中新电梯有限公司从厂家提货前给喀什新晨光房地产有限责任公司下达付款通知书，喀什新晨光房地产有限责任公司收到通知书后10日内向乌鲁木齐新中新电梯有限公司支付2220000元，乌鲁木齐新中新电梯有限公司于2019年6月18日向喀什新晨光房地产有限责任公司发出《发货确认单》，喀什新晨光房地产有限责任公司于2019年8月23日转款虽然有瑕疵，但与合同约定相互印证；《电/扶梯产品安装合同》约定的合同总价为801000元，喀什新晨光房地产有限责任公司此时向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款支付2220000元的安装费显然不符合交易习惯和常理。故本院对乌鲁木齐新中新电梯有限公司抗辩此2220000元为电梯安装费的意见不予采信，认定喀什新晨光房地产有限责任公司于2019年8月23日向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款的2220000元为合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》中货款。关于喀什新晨光房地产有限责任公司于2019年10月28日向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款1000000元是否为工程款。本院认为，虽该笔银行转款备注“香妃商城电梯工程款”，但乌鲁木齐新中新电梯有限公司未提供证据证实双方就本案还存在其他工程方面的纠纷，应承担举证不能的法律后果，故本院认定该款不是工程款，因喀什新晨光房地产有限责任公司、乌鲁木齐新中新电梯有限公司签订合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》《电/扶梯产品安装合同》《电梯设备委托运输合同》，该1000000元款项可能是上述三份合同中的任意一笔款项。本案中，双方均认可乌鲁木齐新中新电梯有限公司向喀什新晨光房地产有限责任公司交付18台电/扶梯，18台电梯货款为3255200元（179400元×4台+165400元×12台+246400元×2台），运费为364000元（21000元×4台+19000元×12台+26000元×2台），虽然《电/扶梯产品安装合同》约定：在开工后30日内，喀什新晨光房地产有限责任公司向乌鲁木齐新中新电梯有限公司支付470000元，但乌鲁木齐新中新电梯有限公司未提交证据证明安装工程已开工，亦未提供证据证明未能开工的责任在喀什新晨光房地产有限责任公司，应承担举证不能的法律后果，故《电/扶梯产品安装合同》不具备付款条件，待具备付款条件后，乌鲁木齐新中新电梯有限公司可以另行起诉。综上，喀什新晨光房地产有限责任公司于2019年10月28日向乌鲁木齐新中新电梯有限公司银行转款1000000元，其中364000元为运费，剩余636000元为合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》的货款。合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》约定喀什新晨光房地产有限责任公司在收到乌鲁木齐新中新电梯有限公司的“发货确认单”后可以根据实际情况适当调整交货日期，但全部货物实际交货日期最迟不晚于合同生效后6个月，根据该约定，乌鲁木齐新中新电梯有限公司最晚于2019年8月27日前向喀什新晨光房地产有限责任公司交付合同约定的电梯，现喀什新晨光房地产有限责任公司支付合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》货款5574350元（500000元+1000000元+500000元+2220000元+636000元+718350元），剩余453350元货款未支付，合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》约定，总价款为6027700元；剩余款1807700元（6027700元-2000000元-2220000元）电梯安装、验收合格后，扣除保修金喀什新晨光房地产有限责任公司一次性付清；合同总额5%作为设备保修金，设备保修金在电梯设备质量保证期满一年后喀什新晨光房地产有限责任公司给乌鲁木齐新中新电梯有限公司支付50%，剩余设备保证期结束喀什新晨光房地产有限责任公司给乌鲁木齐新中新电梯有限公司全部结清（不计息）。在乌鲁木齐新中新电梯有限公司未完成“电梯安装、验收合格”的先行义务，喀什新晨光房地产有限责任公司已超额履行合同义务，而乌鲁木齐新中新电梯有限公司只交付18台电/扶梯，明显违反合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》约定的按时交货义务，虽喀什新晨光房地产有限责任公司在履行付款义务时存在轻微瑕疵，但该瑕疵不能否定喀什新晨光房地产有限责任公司已按约定履行付款义务，乌鲁木齐新中新电梯有限公司收款时亦未提出异议，故造成合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》未完全履行的责任在于乌鲁木齐新中新电梯有限公司。《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项规定：“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同”，本案中，喀什新晨光房地产有限责任公司于2020年5月10日向乌鲁木齐新中新电梯有限公司送达《履行合同催告函》，载明：乌鲁木齐新中新电梯有限公司在本函发出之日起15日内向喀什新晨光房地产有限责任公司交货，如在发函之日起15日内，乌鲁木齐新中新电梯有限公司仍未依合同向喀什新晨光房地产有限责任公司进行交货，喀什新晨光房地产有限责任公司将单方解除合同。乌鲁木齐新中新电梯有限公司未按期交付电/扶梯，在经过喀什新晨光房地产有限责任公司催告后，在合理的期限内仍不履行交货义务，故喀什新晨光房地产有限责任公司依法具有法定解除权，现喀什新晨光房地产有限责任公司行使法定解除权，向本院提起诉讼，符合法律规定，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。喀什新晨光房地产有限责任公司支付货款5574350元，乌鲁木齐新中新电梯有限公司交付的18台电/扶梯价值3255200元，故乌鲁木齐新中新电梯有限公司应向喀什新晨光房地产有限责任公司退还2319150元（已付货款5574350元-已交付电/扶梯款3255200元），本案对喀什新晨光房地产有限责任公司的主张在2319150元的范围内予以支持，超出范围不予支持。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。喀什新晨光房地产有限责任公司与乌鲁木齐新中新电梯有限公司签订的合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》约定：每延期一日向对方支付不能交货部分货款或应付款额的万分之三的违约金；喀什新晨光房地产有限责任公司在收到乌鲁木齐新中新电梯有限公司的“发货确认单”后可以根据实际情况适当调整交货日期，但全部货物实际交货日期最迟不晚于合同生效后6个月，根据该约定，乌鲁木齐新中新电梯有限公司最晚于2019年8月27日前向喀什新晨光房地产有限责任公司交付合同约定的电梯，故从2019年8月27日起，乌鲁木齐新中新电梯有限公司承担逾期交货的责任。合同总价6027700元，乌鲁木齐新中新电梯有限公司交付货物价值3255200元，尚有2772500元（6027700元-3255200元）货物未交付。乌鲁木齐新中新电梯有限公司抗辩遇到疫情，属于不可抗力，应酌情调减违约金。本院认为，双方约定的交货直接期间为2019年8月27日前，在此之前全国各地未发生新冠疫情，不存在不可抗力情形；即便2019年8月27日前出现不可抗力情形，根据合同约定：责任方应尽快将所发生的不可抗力事故的情况通知另一方，并且在14天内以挂号信件或特快专递的方式将有关当局出具的证明文件交给另一方审阅、确认；当不可抗力事故终止后，受事故影响的一方应尽快以电传或传真方式通知对方，并以信件证实，乌鲁木齐新中新电梯有限公司未能提供证据证实其将发生的不可抗力事故的情况告知对方；造成合同编号为XZX20190227的《电梯销售合同》未能完全履行的责任在于乌鲁木齐新中新电梯有限公司，因乌鲁木齐新中新电梯有限公司迟延交货导致后续一系列的损失发生，并且合同也约定:乌鲁木齐新中新电梯有限公司负责将货物按合同约定时间运至双方确定的交货地点，货物安装完成并验收合格交付给喀什新晨光房地产有限责任公司使用前，货物的保管责任及货物损毁灭失的一切风险由乌鲁木齐新中新电梯有限公司承担；乌鲁木齐新中新电梯有限公司抗辩，将因其违约行为造成的损失转嫁双方共同承担，也违反诚信与公平原则。综上，乌鲁木齐新中新电梯有限公司关于不可抗力的抗辩意见缺乏事实与法律依据，本院不予采信。故乌鲁木齐新中新电梯有限公司应按照合同约定承担违约责任，乌鲁木齐新中新电梯有限公司应向喀什新晨光房地产有限责任公司支付违约金308579.25元[2772500元×371天（2019年8月27日至2020年8月31日）×万分之三]；并以不能交货部分货款为基数，按照日息万分之三计算基础，向喀什新晨光房地产有限责任公司支付违约金至实际清偿之日。喀什新晨光房地产有限责任公司为保障债权的执行，向本院申请诉讼请求保全，支付诉讼保全费5000元，诉讼保全保险费6739.91元，为合理必要支出和直接损失，本院予以支持。关于单战利是否应承担责任。喀什新晨光房地产有限责任公司与乌鲁木齐新中新电梯有限公司的合同均无单战利签字，单战利也不是合同的当事人，如要单战利承担责任有违合同相对性原则；单战利为乌鲁木齐新中新电梯有限公司的法定代表人，但乌鲁木齐新中新电梯有限公司为有限责任公司，喀什新晨光房地产有限责任公司未能提供证据证明单战利实施了滥用公司法人独立地位及股东有限责任的行为，且该行为严重损害了公司债权人利益；即便存在单战利在合同上签名、盖章的行为，该行为为职务行为，产生的法律后果应由法人承担。故喀什新晨光房地产有限责任公司主张单战利承担责任缺乏事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》六十条、第七十七条第一款、第九十四条第三项、第九十七条、一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民法总则》第六十条、第六十二条第一款、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、原告喀什新晨光房地产有限责任公司与被告乌鲁木齐新中新电梯有限公司于2019年2月27日签订的合同编号为XZX20190227、项目名称为香妃国际广场的《电梯销售合同》解除；二、被告乌鲁木齐新中新电梯有限公司退还原告喀什新晨光房地产有限责任公司货款2319150元；三、被告乌鲁木齐新中新电梯有限公司支付原告喀什新晨光房地产有限责任公司违约金308579.25元[2772500元×371天（2019年8月27日至2020年8月31日）×万分之三]；四、被告乌鲁木齐新中新电梯有限公司以不能交货部分货款为基数，按照日息万分之三计算基础，向原告喀什新晨光房地产有限责任公司支付违约金至实际清偿之日。五、被告乌鲁木齐新中新电梯有限公司支付原告喀什新晨光房地产有限责任公司诉讼保全费5000元，诉讼保全保险费6739.91元；六、驳回原告喀什新晨光房地产有限责任公司其他诉讼请求。以上被告乌鲁木齐新中新电梯有限公司向原告喀什新晨光房地产有限责任公司支付款项2639469.19元，限于本判决生效后三日内向原告喀什新晨光房地产有限责任公司付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼请请求标的2707263.23元，核定给付金额为2639469.19元，核定给付金额占请求金额的97.50%，案件受理费14229.05元（原告喀什新晨光房地产有限责任公司已预交）,由原告喀什新晨光房地产有限责任公司负担2.50%即355.73元，由被告乌鲁木齐新中新电梯有限公司负担97.50%即13873.32元（限于本判决生效后三日内向原告喀什新晨光房地产有限责任公司付清）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于喀什地区中级人民法院。审  判  员   柳 玉 辉二 〇 二 一 年 二 月 三 日书  记  员   热那古力