广东省清远市清城区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）粤1802执异43号 异议人（利害关系人）：郑伟杰，男，1970年12月20日出生，汉族，住清远市清城区。 委托诉讼代理人：薛锡庭，广东平信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛力韬，广东平信律师事务所律师。 申请执行人：刘云，女，1975年7月18日出生，汉族，住清远市清城区。 被执行人：郑伟贤，男，1969年1月3日出生，汉族，住清远市清城区。 被执行人：黄少芳，女，1977年4月14日出生，汉族，住清远市清城区。 本院在执行申请执行人刘云与被执行人郑伟贤、黄少芳民间借贷纠纷一案中，异议人郑伟杰于2021年2月9日向本院提出书面异议。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人郑伟杰称，请求撤销清远市清城区人民法院（2020）粤1802执恢70号之二《告知书》及《执行财产分配方案》，依法追加异议人作为债权人参与到被执行人黄少芳名下位于清远市××××号汇景名居A幢1902号房屋的拍卖款的分配中，由法院根据异议人依法享有的债权依法重新作出《执行财产分配方案》。事实与理由：异议人与黄少芳、郑伟贤民间借贷纠纷、损害赔偿纠纷两案，案号为（2020）粤1802民初3674号和（2020）粤1802民初3675号，两案均判决异议人对郑伟贤、黄少芳享有债权，两案均于2020年11月5日生效，异议人于2020年11月11日申请了强制执行，法院予以立案，执行案号分别为（2020）粤1802执5368号和（2020）粤1802执5369号。2020年11月11日，异议人以已取得执行依据为由向法院申请参与分配黄少芳名下位于清远市××××号汇景名居A幢1902号房屋的拍卖款，但清远市清城区人民法院于2021年2月3日作出了（2020）粤1802执恢70号之二《告知书》，认为法院已经于2020年9月18日作出了（2020）粤1802执恢70号《执行财产分配方案》，即对黄少芳的拍卖款全部分配完毕，异议人的参与分配不符合法律规定，因此不准许异议人参与分配。《最高人民法院关于适用的解释》第五百零九规定，参与分配申请应在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。《广东省高级人民法院关于执行案件法律适用疑难问题的解答意见》中的问题五——如何认定“申请参与分配截止时间”，广东省高级人民法院的处理意见为：应严格适用《最高人民法院关于适用的解释》第五百零九条第二款规定，将申请参与分配截止时间限定在“被执行人的财产执行终结前”。各级法院可参与本院在（2014）粤高法执监字第131号《执行监督函》认定“在执行财产尚未实际支付给争议财产分配方案中确定的债权前，提出参与分配的申请，应当认定此时财产尚未执行完毕，其他债权人有权参与分配”。各级法院不能将“对分配方案合议之日”、“分配方案作出之日”等时间点作为申请参与分配截止日期。在本案中，异议人已经在2020年11月12日取得了执行依据，并申请参与分配，而法院于2020年9月18日作出的（2020）粤1802执恢70号《执行财产分配方案》中的债权人、被执行人均先后提出了异议，导致黄少芳名下位于清远市××××号汇景名居A幢1902号房屋的拍卖款直至今日均未分配到各债权人账户中，拍卖款至今还存放在法院的执行账户中，属于广东省高级人民法院明确的“在执行财产尚未实际支付给争议财产分配方案中确定的债权”的情形，应当认定此时财产符合《最高人民法院关于适用的解释》第五百零九条规定的尚未执行完毕的情形，但（2020）粤1802执恢70号之二《告知书》却认为拍卖款已经于2020年9月18日分配完毕，显然是严重的错误，违反了相关法律规定。根据上述法律规定，异议人毫无疑问应当有权参与分配。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议，异议人作为利害关系人，认为法院没有依法将异议人作为债权人参与到被执行人黄少芳名下位于清远市××××号汇景名居A幢1902号房屋的拍卖款的分配中，是适用法律错误，严重侵害了异议人的合法权益，因此，特提出异议，恳请法院依法查明相关事实，支持异议人的请求。 本院查明，关于申请执行人刘云与被执行人郑伟贤、黄少芳民间借贷纠纷一案中，本院于2015年1月16日作出的（2014）清城法横民初字第886号民事调解书已发生法律效力，根据该判决书确定：一、申请执行人刘云与被执行人郑伟贤、黄少芳一致确认，被执行人尚欠申请执行人借款本金21万元，两被执行人自愿于2015年2月18日前向申请执行人返还10万元，于2015年3月31日前返还4万元，于2015年4月30日前返还4万元，于2015年5月31日前返还3万元。二、如被执行人郑伟贤、黄少芳有任何一期未按时还款，申请执行人有权要求被执行人一次性返还余下未清偿款项，并可申请法院强制执行。同时，被执行人应以余下欠款金额为基数，从2014年10月1日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算利息至还清欠款之日止。在被执行人还清欠款后，申请执行人应对本案查封被告的财产向法院申请解封。案件受理费2239元、财产保全费1579元，合共3818元，被执行人郑伟贤、黄少芳自愿负担。因被执行人拒不履行生效裁定书确定的义务，申请执行人刘云申请强制执行，本院依法立案执行，执行案号为（2020）粤1802执恢70号。 案件执行过程中，本院依法拍卖被执行人黄少芳名下位于清远市××××号汇景名居A幢1902号房屋，拍卖所得款项2204701元。本院于2020年8月31日召开债权人听证会，确认本院（2016）粤1802执1494号、（2016）粤1802执3506号、（2017）粤1802执1998号、（2017）粤1802执恢55号、（2018）粤1802执5229号、（2018）粤1802执恢175号、（2020）粤1802执恢70号等七件案件参与拍卖款项的分配。2020年9月7日，异议人郑伟杰向本院申请参与涉案拍卖款项的分配，理由是其与郑伟贤、黄少芳民间借贷纠纷一案已经立案审理，案号为（2020）粤1802民初3674号。本院于2020年9月14日作出（2020）粤1802执恢70号之一《告知书》，告知其因其未取得执行依据，不能参与本轮分配。郑伟杰不服，提出执行异议，本院于2020年11月5日作出（2020）粤1802执异293号执行裁定书，裁定驳回郑伟杰的异议请求。 2020年9月18日，本院作出（2020）粤1802执恢70号《执行财产分配方案》，确认本院（2016）粤1802执1494号、（2016）粤1802执3506号、（2017）粤1802执1998号、（2017）粤1802执恢55号、（2018）粤1802执5229号、（2018）粤1802执恢175号、（2020）粤1802执恢70号等七件案件参与拍卖款项的分配。2020年9月21日，本院将《执行财产分配方案》送达给被执行人黄少芳、（2016）粤1802执1494号案件申请执行人中国银行股份有限公司清远分行、（2017）粤1802执1998号案件申请执行人苏启东，2020年9月22日，本院将《执行财产分配方案》送达给（2018）粤1802执恢175号案件申请执行人中国银行股份有限公司清远分行，2020年9月23日，本院将《执行财产分配方案》送达给郑伟杰、（2018）粤1802执5229号案件申请执行人中国工商银行股份有限公司清远分行。2020年9月24日，本院将《执行财产分配方案》送达给（2017）粤1802执恢55号案件申请执行人莫振宇，2020年9月29日，本院将《执行财产分配方案》送达给（2016）粤1802执3506号案件申请执行人欧阳伟洪。2020年10月10日，本院将《执行财产分配方案》送达给（2020）粤1802执恢70号案件申请执行人刘云。2020年9月27日，黄少芳、郑伟贤对（2020）粤1802执恢70号《执行财产分配方案》提出异议，2020年10月12日，刘云对（2020）粤1802执恢70号《执行财产分配方案》提出异议，本院将两份异议书分别送达各案件当事人，莫振宇、苏启东均提出反对意见，2020年12月2日，本院将两份反对意见送达黄少芳，黄少芳未在期限内提起诉讼。 另查明，郑伟杰与郑伟贤、黄少芳民间借贷纠纷一案，案号为（2020）粤1802民初3674号，本院于2020年10月9日作出（2020）粤1802民初3674号民事判决书，判令黄少芳、郑伟贤于本判决生效之日起7日内共同向郑伟杰清还贷款本金895000元及利息（按月利率2%计算，其中以475000元为基数自2016年2月20日起开始计算；以420000元为基数自2018年3月1日起开始计算，均计至借款还清之日止）。案件受理费19096元，保全费5000元，合共24096元，由黄少芳、郑伟贤负担。 郑伟杰与郑伟贤、黄少芳损害赔偿纠纷一案，案号为（2020）粤1802民初3675号，本院于2020年10月9日作出（2020）粤1802民初3675号民事判决书，判令黄少芳、郑伟贤于判决生效之日起7日内共同向郑伟杰赔偿损失948985元，案件受理费13600元，由黄少芳、郑伟贤负担。 2020年11月5日，本院（2020）粤1802民初3674号民事判决书和（2020）粤1802民初3675号民事判决书发生法律效力，2020年11月11日，郑伟杰依据两份判决书向本院申请强制执行，案号为（2020）粤1802执5368号和（2020）粤1802执5369号。2020年11月12日，郑伟杰向本院提出申请，要求参与黄少芳名下位于清远市××××号汇景名居A幢1902号房屋拍卖款的分配。2021年2月3日，本院作出（2020）粤1802执恢70号之二《告知书》，告知郑伟杰，因其第一次申请参与本轮财产分配的时间为2020年9月7日，当时尚未取得执行依据，已驳回其参与分配的申请，第二次申请参与分配时虽然已经取得执行依据，但本轮执行财产分配应以第一次申请参与分配的时间为截点来判断是否取得执行依据、能否参与分配，因此，仍不能参与本轮财产分配。 本院认为，对于异议人郑伟杰要求撤销本院（2020）粤1802执恢70号之二《告知书》及《执行财产分配方案》并作为债权人参与涉案房屋拍卖款分配的异议请求，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配”及《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条：“被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行的财产参与分配”的规定，就一般债权而言，参与分配的条件是已经取得执行依据，而虽然已经起诉，但尚未取得执行依据的债权人不能申请参与分配。本案中，异议人郑伟杰向本院申请参与分配时间为2020年9月7日，异议人郑伟杰与郑伟贤、黄少芳民间借贷纠纷一案尚在本院审理过程中，未取得执行依据，本院在执行过程中认定其不能参与本轮分配，并无不当。在第二次申请参与分配时，虽已取得执行依据，但仍不能参与分配，因为《执行财产分配方案》于2020年9月18日作出后，黄少芳、郑伟贤、刘云均提出异议，导致《执行财产分配方案》在郑伟杰第二次提出参与分配申请时仍未生效，但申请参与分配的时间截点不应因当事人提出异议而受到影响，本轮财产分配方案仍应以第一次申请参与分配的时间为截点来判断异议人是否取得执行依据、能否参与分配，而郑伟杰第一次参与执行财产分配时，并未取得执行依据，不能参与分配，因此，本院在执行过程中，作出（2020）粤1802执恢70号之二《告知书》，认定郑伟杰不能参与涉案房屋拍卖款的分配，并无不当。异议人郑伟杰要求撤销本院（2020）粤1802执恢70号之二《告知书》及《执行财产分配方案》并作为债权人参与涉案房屋拍卖款分配，依据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下： 驳回异议人郑伟杰的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向清远市中级人民法院申请复议。 审判长  仝艳荣 审判员  梁道科 审判员  李绮雯 二〇二一年二月二十六日 书记员  蔡彦斐