山东省临沂市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁13执异51号异议人（被执行人、仲裁被申请人）：山东华泰建设集团有限公司。住所地：临沂市兰山区沂蒙路454号A1号楼5层。组织机构代码：91371302168291374D。法定代表人：朱笛，总经理。委托诉讼代理人：王治军，山东铭信律师事务所律师。申请执行人（仲裁申请人）：山东强力消防工程有限公司。住所地：山东省济南市历下区华能路1号御华嘉苑5号楼一单元102室。法定代表人：李强，经理。委托诉讼代理人：张泗军，山东康桥律师事务所律师。在本院执行申请执行人山东强力消防工程有限公司与被执行人山东华泰建设集团有限公司建设工程合同纠纷仲裁裁决执行一案中，异议人山东华泰建设集团有限公司向本院提出申请，请求对临沂仲裁委员会（2019）临仲裁字第86号裁决书申请不予执行。本院受理后，依法组成合议庭进行了听证审查。本案现已审查终结。山东华泰建设集团有限公司异议称，请求法院依法不予执行临沂仲裁委员会做出的(2019)临仲裁字第86号裁决书。事实与理由：申请执行人在仲裁过程中故意隐瞒证据，导致仲裁机构认定价款错误。根据申请人与申请执行人签订的“建设工程(施工)安装合同”的第一条第1.3款的约定，申请执行人的承包范围应当包括消防系统内的材料、设备的采购与安装。据此可以认定申请执行人应当采购消防系统中的全部材料并安装完毕。根据涉案工程发包人（临沂世纪福缘置业有限公司）的财务凭证显示，申请执行人分别向发包人出具了编号为：×××24；ＮＯ.24583223三张增值税发票，累计收款252729.00元。申请人认为申请执行人在申请仲裁时，故意隐瞒上述事实，导致临沂仲裁委裁决错误。异议人依据《民事诉讼法》第237条第5款的规定，依法提出申请，请求人民法院不予执行临沂仲裁委做出的(2019)临仲裁字第86号裁决书，依法维护异议人的合法权益。本院经审查查明，2016年7月10日，申请人与被申请人华泰建设签订《建设工程(施工)安装合同》，约定：一、工程概况，1.1、工程名称临沂市兰陵县翰邻福城；1.2、工程地点西邻育才路北邻桃李路南邻金山路；1.3、工程承包范围为含预埋在内的室内消火栓系统、自动喷淋系统、火灾自动报警系统、防排烟系统、电器漏电火灾报警系统及防火卷系统；1.4、承包方式，包工包料及所施工项目的验收；1.5、开工日期2016年7月1日，竣工日期2017年10月1日。二、工期，4.1、因甲方原因如进度款未按时支付，增加工程量，现场不具备安装条件等影响工期，工期顺延。4.2，由甲方原因造成的工程停工，工期相应顺延，并承担相应的经济责任；若因乙方原因停工，工期不顺延，并由承包人承担经济责任。4.3，因停电、停水等不可抗力因素的影响，工期顺延。五、质量与验收，5.3、工程竣工后，乙方应书面通知甲方验收，甲方接到通知15日内通知建设单位组织有关部门验收，并办理相关移交手续，若工程验收后甲方一个月内不组织有关人员对工程接收并办理手续则提前投入使用或进行下一道工序，则视为该工程合格，但因建设单位原因造成的工程无法验收的除外。六、合同价款与支付，6.1、本工程总面积暂定为65000平方米，以甲方指认工程部位按照施工图进行施工及结算。计价方式为按建筑面积55元/平方米计算，此价格为包工包料价格(不含税)。6.2、主体工程施工完成20层时付人民币10万元，主体封顶后再付人民币十万元。工程进入安装前付工程总造价的20%，工程施工至50%形象进度时付工程总造价的30%，工程施工后至80%形象进度时付工程总造价的15%。消防验收及工程竣工验收合格后，付至工程总造价的95%，剩余5%为质保金自竣工验收合格之日起两年内无息一次性付清。八、违约索赔和争议，8.3、由乙方原因影响工程进度或逾期竣工，每逾期一天乙方向甲方支付人民币1000元违约金。8.5、本合同约定双方违约应承担的违责任按合同总额的2%赔偿。涉案工程施工以后，山东强力消防工程有限公司临沂分公司负责人潘永轩向被申请人出具工程进度承诺书，保证在2017年12月20日以前完成涉案工程，具备验收条件。否则自愿承担相应责任。在此期间项目部应分两次拨付工程款60万元，拨款时间分别为2017年11月17日、2017年12月3日两次。后，被申请人分别于2017年11月16日向潘永轩支付工程款30万元，2017年12月6日支付工程款331000元(包含31000事故款)。经申请人质证不予认可，认为2017年11月16日30万元的付款属于合同进度款不属于承诺约定的应付款。经涉案工程建设方临沂世纪福缘置业有限公司委托，山东鲁安消防安全检测有限公司于2018年10月29日出具检测报告一份，经检验翰林福城1-3#商住楼地下2层、地上34层、地下车库内的消防设施达到标准要求，判定合格。经被申请人申请，仲裁庭依法委托山东金润建设咨询有限公司对涉案工程的工期进行鉴定，出具金润临沂价鉴(2019)第107号鉴定报告，鉴定结论为：1、《兰陵翰邻福城消防工程安装施工合同》合同工期中的开工日期为2016年7月1日，竣工日期为2017年10月1日。2、由临沂世纪福缘置业有限公司提交的建筑自动消防设施安装质量检验申请表及山东鲁安消防安全检测有限公司出具的建筑消防设施安装质量检验报告可以确认2018年8月13日工程已经竣工。3、通过潘永轩2017年11月16日出具工程进度承诺书可以看出合同约定的竣工时间2017年10月1日并未竣工，存在延期情形。4、通过工程付款及工程工作联系单可以看出山东华泰建设集团有限公司确实存在未按合同约定付款的情况。鉴定报告关于应付款情况载明：根据合同约定，被申请人应当于2016年4月28日前支付工程总造价的20%即715000元，实际于2016年9月26日前支付，顺延支付151天。被申请人应当于2017年9月27日前支付工程总造价30%即1072500元，实际于2018年6月20日前支付，拖延支付266天。被申请人应当于2018年6月21日前支付工程总造价的15%即536250元，实际至今未支付完毕。庭审中，申请人认可涉案工程实际施工面积为63153.14平方米。被申请人认可施工面积为63000平方米，被申请人已经支付工程款245128元。上述事实有当事人提供的《建设工程(施工)安装合同》、鉴定报告检测报告、付款收据、承诺书及当事人当庭陈述等证据佐证，事实清楚足以认定。仲裁庭认为：申请人与被申请人华泰建设签订的《建设工程《施工安装合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容与形式均不违反法律行政法规的强制性规定，为有效合同。合同一经签订即对双方当事人生法律约束力，双方当事人均应按合同履行义务。关于本案申请人主张的本诉请求，根据查明的事实，两被申请人均认可涉案工程施工面积为63000平方米，虽然申请人认为施工面积为63153.14平方米但未提交证据予以佐证，故仲裁庭对被申请人认可的施工方量予以确认，其工程价款应为63000平方乘以55元/平方米即3465000元。本案中申请人施工的涉案工程已经由山东鲁安消防安全检测有限公司于2018年10月29日验收合格，虽然被申请人对此不予认可，但未提交相反的证据予以推翻，仲裁庭对涉案工程已经验收合格的事实依法予以确认。以上，申请人已经按照合同约定完成工程施工，被申请人应按照合同约定支付价款，鉴于本案质保期尚未届满，被申请人应付至总价款95%即3465000乘以95%即3291750元，因被申请人已经支付工程款2451280元，因此还应向申请人支付工程款840470元，对于剩余5%的质保金173250元，被申请人应于2018年10月29日前一次性向申请人付清。因被申请人至今未履行完付款义务，已构成违约，因此被申请人应当按照合同约定即总价款的2%向申请人支付违约金69300元。对于申请人主张的利息，仲裁庭认为，被申请人应当自2018年10月29日起以840470元为本金按照同期银行贷款利率计算。对于被申请人主张的要求支付工期延期违约金的请求，经仲裁庭就工期延期问题委托鉴定机构进行鉴定，鉴定得出确定被申请人在付至总价款50%时已经延期付款266天，且剩余价款至今未支付完毕，故本案申请人未按期完成施工，属合理抗辩。虽然被申请人还提供由申请人分公司负责人潘永轩书写的承诺书用以证实申请人承诺于2017年12月20日以前完成涉案工程，仲裁庭对此认为该证据经庭审质证申请人并不予认可，故潘永轩作为分公司的负责人在无申请人授权的前提下所作出未按承诺日期完工则承担相应责任的承诺对申请人并无约束力。所以被申请人据此主张申请人按此承担逾期违约责任无事实依据，仲裁庭对此不予确认，对被申请人主张的仲裁反请求依法不予支持。关于申请人向被申请人赵忠良的仲裁请求，因赵忠良为被申请人华泰建设的项目负责人，其在涉案合同中作为被申请人的代理人签字确认，其行为为职务行为，依法应由被申请人华泰建设承担责任，故该项请求无法律依据，仲裁庭不予支持。综上，根据.《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第五十二条、第一百零七、第一百零八条，《中华人民共和国仲裁法》第三十九条、第五十一条的规定，裁决：一、被申请人山东华泰建设集团有限公司于本裁决送达之日起十日内支付申请人山东强力消防工程有限公司工程款840470元及利息(自2018年10月29日起以840470元为本金按照同期银行贷款利率计算至付清之日止)，二、被申请人山东华泰建设集团有限公司最迟于2020年10月29日支付申请人山东强力消防工程有限公司剩余工程款(本案质保金)173250元。三、被申请人山东华泰建设集团有限公司于本裁决送达之日起十日内支付申请人山东强力消防工程有限公司违约金69300元。四、驳回申请人山东强力消防工程有限公司的其他仲裁请求。五、驳回被申请人山东华泰建设集团有限公司、赵忠良全部仲裁反请求。仲裁费用16158元(申请人已预交)，由申请人负担5265元，被申请人山东华泰建设集团有限公司负担10893元。仲裁反请求费10112元，由被申请人山东华泰建设集团有限公司、赵忠良负担，被申请人负担的部分同上述给付内容一并履行。如未按本裁决确定的期限履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。因被申请人山东华泰建设集团有限公司未按仲裁裁决履行付款义务，申请人山东强力消防工程有限公司向本院申请强制执行，本院立（2020）鲁13执456号案予以执行。在执行过程中，被申请人山东华泰建设集团有限公司向本院提出申请，请求对该案件执行依据（2019）临仲裁字第86号裁决书不予执行。另查明，在听证过程中，对于异议人山东华泰建设集团有限公司提出异议的编号为NO.24583225、NO.24583224、NO.24583223的三张增值税发票，异议人山东华泰建设集团有限公司称其发现该三张增值税发票的时间为在山东强力消防工程有限公司向本院申请强制执行之后。该三份增值税发票均是由与异议人山东华泰建设集团有限公司具有施工合同关系的临沂世纪福缘置业有限公司开具的。本院经审查认为，《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第十六条规定：“符合下列条件的，人民法院应当认定为民事诉讼法第二百三十七条第二款第五项规定的‘对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公证裁决的证据的’情形：（一）该证据属于认定案件基本事实的主要证据；（二）该证据仅为对方当事人掌握，但未向仲裁庭提交；（三）仲裁过程中知悉该证据，且要求对方当事人出示或者请求仲裁庭责令提交，但对方当事人无正当理由未予出示或者提交。当事人一方在仲裁过程中隐瞒己方掌握的证据，仲裁裁决作出后以己方所隐瞒的证据足以影响公证裁决为由申请不予执行仲裁裁决的，人民法院不予支持。”由上述规定可以得出，构成对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公证裁决的证据的，必须同时满足上述第一款规定的三种情形。本案中，根据本案查证的事实，异议人提出异议的三份增值税发票，其主张的知悉时间系在作出仲裁裁决之后，且该证据也并非仅有申请人山东强力消防工程有限公司所掌握，因此，不符合上述《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第十六条规定的隐瞒证据的情形。综上，异议人山东华泰建设工程有限公司的异议理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条、《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第十六条第一款、第二十二条第一款的规定，裁定如下：驳回异议人山东华泰建设集团有限公司不予执行（2019）临仲裁字第86号仲裁裁决申请。本裁定送达后即发生法律效力。审判长  滕厚峰审判员  密启娜审判员  柏建松二〇二一年二月四日书记员  张 堃