湖南省郴州市苏仙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1003民初2297 号 原告：熊某，男，1960年11月20日出生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区杨家坪社区。 委托诉讼代理人：周友亮，湖南民浩律师事务所律师。 被告：佛山大尚孩企业管理咨询有限公司，住所地:广东佛山市禅城区。 诉讼代表人：广东华法律师事务所，佛山大尚孩企业管理咨询有限公司管理人。 被告：喻某某，男，汉族，1966年7月6日出生，住广东佛山市禅城区。 原告熊某与被告佛山大尚孩企业管理咨询有限公司（以下简称大尚孩公司）、喻某某民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序进行了审理，在审理过程中发现被告佛山大尚孩企业管理咨询有限公司于2020年8月27日经广东省佛山市禅城区人民法院裁定进入破产程序，本案案情复杂，不宜适用简易程序，于2020年12月27日转换为普通程序，公开开庭进行了审理。原告熊某到庭参加诉讼，被告佛山大尚孩企业管理咨询有限公司、喻某某经本院传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告熊某向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告佛山大尚孩企业管理咨询有限公司、被告喻某某共同偿还原告熊某借款本金人民币660000元；2、请求判令被告佛山大尚孩企业管理咨询有限公司、喻某某共同支付原告熊某借款利息直至借款本金还清之日（暂计算至2020年7月22日的利息为13200元，2020年7月23日至借款本金还清之日期间的利息按尚欠借款本金及月利率1%计算，详见利息计算清单）；3、请求判令被告佛山大尚孩企业管理咨询有限公司、被告喻某某共同支付原告熊某财产保全保险费2055元（当庭变更为1713元）；4、请求判令被告佛山大尚孩企业管理咨询有限公司、喻某某共同承担案件受理费、财产保全申请费等实现债权的费用。（上述诉请总金额675255元）。事实和理由：熊某与喻某某系朋友关系。自2019年6月起，喻某某以佛山大尚孩企业管理咨询有限公司（以下简称大尚孩公司）欲在长沙市泊富国际广场开设门店（经营：儿童零售、儿童游乐、母婴服务等）为由请求熊某投资。2019年8月16日，大尚孩公司与熊某签订《财务投资协议》，双方就经营主体名称、地址及形式；出资形式及股份；熊某权益及投资保障；各方权利义务；合同终止等进行了约定。协议中熊某与大尚孩公司的权利义务具体为：熊某只参与投资，不参与经营管理，但享有监督权和收益分配权，大尚孩公司负责所有经营事宜，承担经营风险；合营门店投资总额以实际发生金额为准，实际投资金额多少不影响熊某在合营门店中权益占比；熊某在日常工作中不可行使股东专属权利；熊某仅为财务投资人，大尚孩公司全面负责经营管理及资金运营，大尚孩公司承诺合营门店年投资收益率大于12%，熊某年度分红不足12%部分，由大尚孩公司补足；合营门店计划筹备期为90天，如熊某投资款到账后90天内，合营店不能投入运营大尚孩公司同意在超过90天后开始，每月向熊某支付投资金额的1%，作为延期开业补偿，补偿费用由大尚孩公司承担；如超过180天一直未运营，大尚孩公司应当退还熊某全部投资金额，并补足未付息月度的利息。协议签订后，熊某按约定于2019年8月22日将人民币660000元汇入喻某某账户（账号：62148575********，开户行：招商银行佛山分行营业部）。熊某汇款后至今协议所涉门店一直未设立、亦未经营；大尚孩公司法定代表人喻某某个人收到熊某的款项后挪作其他用途，并自2019年9月开始按月利率1%向熊某支付利息，连续支付至2020年5月21日，2020年5月22日至今未付。从协议内容和喻某某支付利息情况可知，大尚孩公司与熊某之间的法律关系不符合收益共享、风险共担的投资法律关系，双方关系实为民间借贷；大尚孩公司的借款由其法定代表人喻某某个人接收并挪作其他用途且承担利息，本案中大尚孩公司应偿还给熊某的款项，喻某某应承担共同偿还责任。协议签订至今，协议所涉门店一直未设立、亦未经营，且协议双方的住所地等均与协议所涉门店无任何关联，故协议第六条约定发生争议向合营门店所在第的人民法院进行起诉解决的约定应为无效。综上，大尚孩公司和喻某某逾期还本付息的行为严重损害了熊某的合法权益，并酿成本案纠纷发生。特诉至法院，望判如所请。 本案在审理过程中，经本院释明，原告将诉讼请求变更为：1、请求依法确认原告熊某对被告佛山大尚孩企业管理咨询有限公司享有债权人民币682833元（含：本金660000元，计算至2020年8月27日的利息21120元、保全保险费1713元）；2、请求依法判令被告喻某某对被告佛山大尚孩公司应付的债务承担连带偿还责任；3、请求依法判令被告佛山大尚孩公司、被告喻某某连带承担诉讼费和保全费9221.27元。 被告大尚孩公司书面辩称：一、本案的案由应为投资合同纠纷，而非民间借贷合同纠纷。二、原告违反《财务投资协议》第二条的出资义务，应当承担违约责任，且无权要求退回资款。三、如该投资认定为借贷款，那原告从被告收取的款项（2019年9月至2020年5月之间）应当扣减。 被告喻某某未到庭参加诉讼，只是在2020年11月13日向本院邮寄了一份“暂缓审理或判决申请”，认为佛山大尚孩企业管理咨询有限公司为了快速发展，计划在长沙开店，与原告签订的《财务投资协议》，2019年8月22日熊某按约定支付了投资款的首期660000元，但后来受疫情影响大尚孩公司被迫关闭，导致违约，但涉案款项一直用于公司经营，喻某某个人并无挪用该款项。但由于涉及的个人账号移交给破产清算管理人，喻某某目前无法提供相关的证据，待破产清算管理人指定的会计事务所对账目进行审核后，自然结果明了，建议原告直接向佛山大尚孩管理咨询有限公司破产清算管理人申报债权。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年8月16日以被告大尚孩公司为甲方与以原告熊某为乙方签订《财务投资协议》，协议约定内容为：“一、经营主体名称、地址及形式：1.....2、合营门店经营范围为：儿童零售、儿童游乐、母婴服务等。6、该合营门店乙方只参与投资，不参与经营管理，但享有对合营门店经营活动的监督权、收益分配权。所有经营事宜由甲方负责，经营风险由甲方承担。儿童项目安全责任最为重要，如甲方因管理不到位造成安全事故，责任由甲方承担。”二、出资形式及股份：1....2、投资款支付：本协议签订后，合营门店项目启动前5天内，乙方投资额的30%首期款项陆拾陆万元人民币转入到指定账户内，乙方余款壹佰伍拾肆万元人民币在9月1日前付到双方合营门店设定账户。甲方保证资金用途为合营门店的筹建及正常运营。三、乙方权益及投资保障：3.1乙方收益保障：甲方应有能力保障合营门店的经营效益，甲方承诺合营门店年投资收益率大于12%，乙方年度分红不足12%部分，由甲方补足。3.2合营门店计划筹备期为90天。如乙方投资款到账后90天内，合营店不能投入运营，甲方同意在超过90天后开始，每月向乙方支付乙方投资金额的1%，作为延期开业补偿，补偿费用由甲方承担。如果180天一直未运营，甲方应当退还乙方全部投资金额，并补足未付息月度的利息。2019年8月22日，熊某按双方签订《财务投资协议》指定的银行账号分两次转款至喻某某账户，共计660000元，协议签订后，门店一直未设立，2019年9月起被告喻某某的6226190300xxxxxx账户每月支付6600元给原告熊某，一直支付到2020年5月，共计59400元。 同时查明：2020年8月27日大尚孩公司经广东省佛山市禅城区人民法院作出（2020）粤0604破申30号裁定书进入破产程序。被告大尚孩公司进入破产清算以后，原告向破产管理人广东华法律师事务所申报债权。但在2020年12月3日的第一次债权人会议，破产管理人没有确认原告的债权，只是作为债权待审核认定。其中备注“申报人与佛山大尚孩企业管理咨询有限公司民间借贷纠纷一案（案号（2020）湘1003民初2297号）已开庭，但郴州市苏仙区人民法院暂未出具民事判决书、民事裁定书或民事调解书，故暂列为待审查债权，待郴州市苏仙区人民法院出具了裁判文书并生效后再对申报人申报的债权进行审查。” 另查明，本院收到被告喻某某的“暂缓审理或判决申请”后，将案件第二次开庭时间延迟至2021年1月20日，但被告喻某某既没有到庭应诉，也没有向本院提供相关的证据，直至判决前，被告喻某某没有向法庭提供任何已将涉案款项用于公司经营的证据。 本院认为，双方签订的《财务投资协议》虽然是双方真实意思表示，但从双方协议内容来看，约定原告投入资金，不参与管理，不承担风险，收取固定回报，该协议显然不具有合伙投资的基本特征。原告与被告签订的合同名为《财务投资协议》，因该合同约定合营门店计划筹备期为90天。如乙方投资款到账后90天内，合营店不能投入运营，甲方同意在超过90天后开始，每月向乙方支付乙方投资金额的1%，作为延期开业补偿，补偿费用由甲方承担。如果180天一直未运营，甲方应当退还乙方全部投资金额，并补足未付息月度的利息。根据协议，熊某与大尚孩公司之间并未成立投资合伙关系，实质应为借款合同关系，熊某的投资金额660000元实为借款本金。且庭审过程中，原告熊某陈述被告2019年9月开始支付原告利息6600元一直支付到2020年5月。共计支付利息59400元，原告已经向被告交付投资款660000元，被告大尚孩公司应按约定归还借款并支付利息。且现被告大尚孩公司已进入破产程序，不可能按协议约定开设门店。原告要求被告归还借款本金的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。原告请求被告支付借款利息，根据大尚孩公司与熊某签订的《财务投资协议》中乙方权益及投资保障中“甲方承诺合营门店年投资收益率大于12%，乙方年度分红不足12%部分，由甲方补足。”如前所述，双方签订的《财务投资协议》名为投资，实为借款，故《财务投资协议》约定的年度分红即为利息为年利率12%，但《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定：附利息的债权自破产申请受理时起停止计息，故其利息只能计算至广东省佛山市禅城区人民法院裁定受理申请人佛山大尚孩管理咨询有限公司的破产清算申请之日即2020年8月27日。关于原告要求被告喻某某承担共同还款责任问题，根据《中华人民共和国公司法》第三条规定“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。”第二十条规定“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”第一百七十一条规定，“公司除法定的会计账簿外，不得另立会计账簿。对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储”。本案中，《财务投资协议》双方为熊某和大尚孩公司，被告大尚孩公司理应以公司法人账户接收熊某的款项，并以公司法人的独立财产承担民事责任，但被告喻某某作为大尚孩公司的法定代表人，在合同签订时要求原告熊某将款项汇入被告喻某某的个人账户，且被告喻某某在“暂缓审理或判决申请”中也认可，原告熊某是应喻某某要求将660000元款项实际汇入了被告喻某某的个人账户。被告喻某某作为被告大尚孩公司的法定代表人、股东其以个人账户接收原告熊某款项的行为，损害了大尚孩公司的法人独立性，且被告喻某某并未举证证明其收到熊某的款项后已将该款项全部转移至被告大尚孩公司账户或用于大尚孩公司的经营支出，在被告大尚孩公司未能按照《财务投资协议》开设门店的情况下，被告喻某某个人占用该款项的行为，属于股东滥用公司法人独立地位的情形，故对原告熊某要求被告喻某某对涉案款项承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。被告喻某某应当对被告佛山大尚孩公司欠原告熊某的款项承担连带清偿责任，因被告佛山大尚孩企业管理咨询有限公司已被裁定进入破产程序，其所负债务，应通过破产清算程序向原告熊某清偿。被告喻某某对原告熊某在大尚孩公司破产程序中未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任，综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第三条、第二十条、第一百七十一条，《中华人民共和国企业破产法》第二十条、第四十六条、第一百四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、确认原告熊某对被告佛山大尚孩企业管理咨询有限公司享有债权人民币681120元（其中借款本金660000元，2020年5月7日至8月27日的利息21120元） 二、被告喻某某对上述债权在佛山大尚孩企业管理咨询有限公司破产程序中未受清偿的部分承担继续清偿责任。 三、驳回原告熊某的其他诉讼请求。 案件受理费10552.55元，保全费3945元，合计14497.55元。由被告佛山大尚孩企业管理咨询有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  胡   爱   兰 人民陪审员  刘   国   莲 人民陪审员  朱      东 二〇二一年二月二十五日 法官 助理  尹苗书记员陈姣莹