北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0106民初17717号原告（反诉被告）：蒋丽君，女，1976年9月10日出生，汉族，东华大学教师，住上海市长宁区。委托诉讼代理人：丁震宇，上海中申律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京斯玛特教育科技集团有限公司，住所地北京市丰台区汽车博物馆东路8号院3号楼12层1208。法定代表人：武志，总经理。委托诉讼代理人：赵华，女，该公司员工。委托诉讼代理人：冯楠楠，北京大成律师事务所律师。原告（反诉被告）蒋丽君与被告（反诉原告）北京斯玛特教育科技集团有限公司（以下简称斯玛特公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）蒋丽君的委托诉讼代理人丁震宇，被告（反诉原告）斯玛特公司的委托诉讼代理人赵华、冯楠楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蒋丽君向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《特许经营协议书》及《补充协议书》；2.判令被告向原告返还特许经营费200000元、年特许权使用费20000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年12月15日，原告与被告签订了《斯玛特儿童美术中心特许经营协议书》，约定被告许可原告在上海市长宁区，使用指定的商标、商号、企业标识及经营管理规范经营“斯玛特（smartart）”儿童美术中心项目，期限自2018年12月15日起至2022年3月14日止，其中2018年12月15日起至2019年3月14日为项目筹备期。合同中约定，特许经营费为200000元，每年特许权使用费为20000元。原告向被告缴纳了220000元后，被告向原告出具了收据，并为原告开通了电子邮箱shcnjlj@smartart7.com用于日常工作联系。2019年4月初，原告电话联系被告督导总监胥静静，称由于身体原因，希望暂缓项目的开设、筹备。胥静静要求原告以电子邮件方式提交书面申请，原告随后以电子邮件向胥静静发送了《斯玛特儿童美术上海长宁中心筹建暂停申请书》，此后被告未做任何回应。2019年9月29日，被告督导赵暾辉用微信询问原告项目启动时间，原告告知计划2020年初开始选址筹办。赵暾辉称国庆公司搬家，节后再电话沟通。因受到新冠肺炎疫情影响，2020年4月14日，原告以书面形式，向被告搬迁后新经营地址，寄送了《不可抗力通知函》，要求与被告协商合同后续事宜。2020年4月21日、4月24日，原告先后收到被告以电子邮件、EMS方式寄送的内容一致的律师函（落款为北京市汇源律师事务所李家祥律师），要求单方面解除合同。原告即委托律师回函，同意解除合同，但要求被告返还合同价款。2020年5月3日，原告又收到被告发来的律师函（落款为北京大成律师事务所冯楠楠律师），称原告要求返还合同价款的要求缺乏合同依据。原告认为，依据合同法第九十四条第二项，被告已经以发函的形式明确表示不履行合同，合同应当解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。鉴于被告的经营资源尚未被原告实际利用，合同未实际履行，特此起诉，请求法院判如所请。斯玛特公司辩称，不同意原告的诉讼请求。一、关于原告请求认定特许经营合同于2020年4月24日终止。被告同意该请求，但不同意其理由。被告理由是：因原告违约在先，故被告依据《斯玛特儿童美术中心特许经营协议书》及补充协议之约定行使解约权，书面通知原告，《特许经营协议》于通知到达之日即2020年4月24日解除。二、被告无义务退费。1.特许经营费。被告没有义务向原告退还特许经营费，理由如下：（1）协议的约定以及特许经营费本身的性质，根据《商业特许经营管理条例》第三条规定及《特许经营协议》第6.11条之约定，授予“原告特许经营权”是被告的一次性履行的义务，而非持续性义务。在协议签订之日起，被告已经将特许经营权许可给原告使用，一次性履行了被告的义务，原告已经一次性获得特许经营权。这种一次性授予、一次性获得的特许经营使用权，性质上不应当因被许可人没有使用而构成退还的理由。原告未使用经营资源，并非是因被告未履行义务，而是由于原告自己没有行使已经获得的权利。原告没有行使该权利并非被告过错或违约所导致。因此原告的退费请求没有法律依据和合同依据。（2）原告违约（迟延开业）。按照正常的履约程序，原告作为自然人签署特许经营协议之后应在三个月（最长不超过六个月）之内完成以下工作：①确定经营地址；②经工商登记成立公司，取得经营所需的营业执照；③原告应与其成立的公司法人以及被告共同签署特许经营协议之附件二《变更合同主体协议书》，将特许经营协议的被特许人由原告变更为原告与其配偶共同成立的公司法人，履行特许经营协议。但是，自《特许经营协议》签署直至解除之日，历时近一年半，原告一直未确定经营地址、未取得营业执照。按照《特许经营协议》第6.16条之规定，“如乙方在约定时间（3个月）内或经甲方同意延长的时间内仍未确定营业地址并获得办学所需的营业执照（或教育办学许可证书），则本协议终止，乙方缴纳的特许经营费不予退还……”请注意，该条款并没有与乙方（原告）是否违约挂钩。因此，在迟延开业行为（无论是否因原告违约导致）发生后，乙方（原告）均无权获得特许经营费的退还，其退费请求权不应得到支持。（3）原告违约（拒绝支付费用）。根据《特许经营协议》第6.24条之规定，“乙方须于每年的2月14日前向甲方指定的银行账户内一次性全额支付下一年度（第一年度除外）的年特许权使用费。如乙方未能按时交纳此费用，甲方将按100元／天的标准向乙方收取违约金。”根据《特许经营协议》第6.25条之规定，“乙方逾期1个月仍未交纳下一年度的年特许权使用费的，甲方有权单方解除本协议，停止对乙方的一切服务，乙方交纳的特许经营费不予退还。”鉴于原告逾期支付年特许使用费超过一个月，被告行使了解除权，故《特许经营协议》自解除通知到达原告之日即2020年4月24日终止。根据《特许经营协议》第6.25条之规定，特许经营费不予退还。因此，原告之退费请求不应该得到司法支持。2.年特许权使用费。除了为原告提供了选址、开业等指导之外，被告一直在邀请原告参加培训，并不断将市场推广方案、课程资料等经营资源提供给原告，被告已经履行完毕与该费用相关的义务，故原告之退费请求权不应该得到司法支持。三、原告迟延履约或拒绝履约的若干理由均不成立。1．身体状况。2019年4月，原告表示，自己身体状况不佳，2019年2月做了手术，可能还要进行第二次手术，希望暂停筹建。被告认为，这个主张不成立，因为原告未曾提供过任何有关病情的证明文件，被告无法了解原告生病的情况，无法判断该事由是否足以影响其履行合同。此外，原告于2018年11月28日填写并向被告递交了《斯玛特儿童美术中心加盟申请表》，并保证其提供的数据、内容真实，其中，原告在“身体状况”一栏中填写的是“健康”。2.延期履约申请。原告提出，曾向被告提出暂缓开店申请，被告知晓原告尚未开店，被告未做拒绝。被告认为，这个主张不成立，理由如下：根据《特许经营协议》第20.1条之规定，“甲、乙双方中的任何一方提出修改本协议时，应与对方协商，并经双方签署书面协议后方能生效。”被告从未对原告延期开业的行为表示过认可，原被告双方也从未签署过任何书面协议针对原告履行协议的时间作出过变更。因此，原告未按期履行义务应认定为违约，并应自行承担相应的后果。3.不可抗力。原告在给被告的《不可抗力通知函》中称，新型冠状病毒疫情导致原告无法履行《特许经营协议》并且继续履行义务明显不公。被告认为，疫情不构成原告免责或其退费请求的正当理由，原告的主张不成立。理由如下：（1）原告未按时开业的行为（即违约行为）发生在疫情之前。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十七条之规定，当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。（2）即便不可抗力事件可能免除原告在该事件发生之后的义务，但特许经营费的退还问题与此无关，因为特许经营权的授予和获得均早已经发生和完成。（3）原告己表明其不履约另有原因。2020年2月19日原告与被告工作人员沟通过程中，曾表示“上海成本太高，老公不同意做，怕我身体不好，累着”。可见，其真实原因是成本问题。同时，其又表示希望改到其他地区开店，要求被告退还不同地域加盟费之间的差价。在上述要求没有得到满足的情况下，原告才以疫情作为理由希望不再履约，并要求被告退费。（4）根据《最高人民法院关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》第二条、第三条之规定，当事人主张适用不可抗力部分或者全部免责的，应当就不可抗力直接导致民事义务部分或者全部不能履行的事实承担举证责任。综合考量疫情对不同地区、不同行业、不同案件的影响，准确把握疫情或者疫情防控措施与合同不能履行之间的因果关系和原因力大小，按照相关规则处理。原告提出商场楼宇实行闭馆或停止开放，无法选址，但其并未提供相关证据。被告认为，疫情期间并非所有楼宇都封闭管理，即使有，也属短期、个别现象，不足以构成对原告履约的实质影响。（5）原告没有举证证明新冠疫情足以导致其无法履行支付年特许权使用费这一义务。此外，原告自签约后，除了交纳完特许经营费、年特许权使用费后，就没有履约，没有按时开业，导致被告产生了各种经济损失。被告得知原告身体不适要求延期开业后，虽然被告可以据此终止合同，但是也没有深究，而原告据此不支付第二年的年特许使用费，被告无法接受。被告要求解约的理由是原告不履行合同，不认可原告全部意见。斯玛特公司提出反诉请求：1.判令确认原、被告签订的《特许经营协议书》及《补充协议书》于2020年4月24日解除；2.判令被反诉人因其违约行为向反诉人支付违约金300000元；3.诉讼费用全部由被反诉人承担。事实和理由：反诉人和被反诉人之间的特许经营协议成立并生效，被反诉人未开业及拒绝支付年度特许使用费的行为构成违约，且不能因为疫情发生而免责，故应根据协议第18.4条之规定，“如因乙方的违约行为导致本协议终止的，乙方须向甲方支付违约金人民币300000元整，且必须在本协议终止之日起10日内付清。”被反诉人之违约行为导致了协议终止，应依约向反诉人支付违约金，故提出上述反诉请求。蒋丽君针对反诉辩称，反诉被告没有实际使用反诉原告的经营资源，没有开店。涉案合同由反诉原告解除，合同无法继续履行是由于反诉原告的原因，请求法庭综合考虑合同的订立和履行情况、实际经营期限、双方过错程度等因素合理确定退款金额。反诉被告不存在迟延或者拒绝履行的情况，反诉被告无法开店是由于反诉原告解除合同造成的，反诉被告已经按约支付了相关费用，选址、开店、培训需要双方配合，反诉被告未开业，反诉原告知晓，也未向反诉被告提出过异议。当反诉被告向反诉原告发函协商解决后续，反诉原告就发函要求解除，系反诉原告拒绝履行合同。反诉被告从未在本案中主张以不可抗力解除合同，只是以不可抗力为由向反诉原告协商解决后续事宜。请求驳回反诉原告的全部反诉请求。关于合同解除的时间，反诉被告确认涉案《特许经营协议书》及《补充协议书》于2020年4月24日解除，虽然反诉被告在2020年4月27日才收到解约函，但是反诉被告对于解约的意思表示作追认。法律赋予被特许人在未实际使用特许人经营资源的时候享有单方解除权，但是反诉被告在本案中并不行使单方解除权，反诉被告要求判令解除涉案合同的理由还是由于反诉原告不履约。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年12月14日，蒋丽君向斯玛特公司转账220000元。2018年12月15日，斯玛特公司（甲方、特许人）与蒋丽君（乙方、被特许人）签订《斯玛特儿童美术中心特许经营协议书》，甲方特许乙方非独占地使用“斯玛特（smartart）”品牌。特许经营协议书3.3权利及利益甲方向乙方授予特许经营“斯玛特（smartart）”儿童美术中心的权利和利益包括：（1）提供开业筹备及日常管理指导，包括提供室内装修设计方案、招生宣传指导、人员管理指导等方面；（2）提供“斯玛特（smartart）”儿童美术课程的课案及教学资料，并提供班前培训；（3）为乙方提供讲座每年一次，需提前一个月申请，差旅费乙方承担；（4）提供开业指导一次，差旅费由乙方承担；（5）为乙方提供甲方网站独立宣传子页面，分中心宣传资料由乙方负责提供；（6）持续提供Ⅵ应用部分及品牌宣传统一参考模板；（7）每季度（3月、6月、9月、l2月）提供一次教学提升培训，差旅费由乙方承担；（8）日常耗材、宣传品采购指导。4.1营业地址在本协议有效期内，乙方的营业地址为上海市长宁区。4.4甲方为乙方提供特许经营权的区域保护，区域保护的范围为以乙方营业地址为中心的半径2.5公里内。区域保护范围外，甲方在乙方所在城市可发展多个加盟分中心，乙方无权限制。5.1本协议有效期为36个月，自2018年12月15日至2022年3月14日止。6费用及支付特许经营费200000元，年特许权使用费20000元，履行合同保证金10000元。6.11特许经营费即乙方为获得甲方的特许经营权而向甲方支付的费用，该费用不予返还。它包含甲乙双方签订本协议后，甲方一次性为乙方提供的选址指导、投资人培训以及披露儿童美术中心运营管理文件、教学教材等相关的管理服务项目所涉及的费用。6.13本协议签订后，甲方首先对乙方进行入门指导和培训；甲方指导乙方选择第4.1条款所述的营业地址；在乙方申请办学所需的教育办学许可证书过程中，甲方提供咨询、指导类服务。双方关于入门指导的权利、义务由第12.2条款作出特别约定。6.14乙方应在本协议签订之日起3个月内确定营业地址并获得办学所需的营业执照（或教育办学许可证书）。若乙方在本协议签订之日起3个月内由于特殊原因未能确定营业地址并获得办学所需的营业执照（或教育办学许可证书），乙方应以书面形式向甲方报告延误原因及申请延长选址、办证时间，经甲方书面同意后可以延长时间，但选址、办证时间从本协议签订之日起最长不得超过6个月。6.16如乙方在约定时间（3个月）内或经甲方同意延长的时间内仍未确定办学地址并获得办学所需的营业执照（或教育办学许可证书），则本协议终止，乙方交纳的特许经营费不予退还，甲方按比例退还乙方交纳的年度使用费。乙方须按本协议第21条款办理一切应办理的事务，否则乙方将承担违约责任。6.21年特许权使用费标准为：每年人民币贰万元整（￥20000元）。6.22年特许权使用费为乙方在本协议有效期内使用“斯玛特（smartart）”品牌并享受甲方提供给乙方的系统支持、教育培训等服务而应每一年度向甲方交纳的费用。6.24乙方须于每年的2月14日前向甲方指定的银行账户内一次性全额支付下一年度（第一年度除外）的年特许权使用费。如乙方未能按时交纳此费用，甲方将按100元／天的标准向乙方收取违约金。6.25乙方逾期1个月仍未交纳下一年度的年特许权使用费的，甲方有权单方解除本协议，停止对乙方的一切服务，乙方交纳的特许经营费不予退还。乙方须按本协议第21条款办理一切应办理的事务，否则乙方将承担违约责任。6.102乙方在签订本协议后7日内可单方解除协议，但甲方已经为乙方提供特许经营资源的情况除外。18.1无法补救的违约以下任一情形出现即构成乙方重大违约，甲方有权单方面终止本协议，在解除协议的通知送达乙方后本协议解除：……（h）乙方未按照协议约定期限支付费用逾期达一个月，或逾期不满一个月但经甲方两次书面催告仍未支付的……本条款所述上述情形的协议终止日期为：甲方向乙方发送的终止本协议通知送达乙方的日期。18.4如因乙方的违约行为导致本协议终止的，乙方须向甲方支付违约金人民币300000元整，且必须在本协议终止之日起10日内付清。如上述违约金不足以弥补甲方损失的，不足部分乙方应予补足。甲方损失的范围包括但不限于因乙方违约行为给甲方造成的经济损失、商业信誉损失，甲方对乙方违约行为进行调查、核实所发生的费用支出，甲方为挽回其企业形象、商业信誉所产生的费用支出。甲方因乙方的违约行为对第三方进行的道义性补偿，有权向乙方追索。本违约金条款不影响本协议中其他违约金条款的适用。20.1修改甲、乙双方中的任何一方提出修改本协议时，应与对方协商，并经双方签署书面协议后方能生效。23争议的解决本协议履行期间，双方如有争议，应尽量协商解决，如协商不成，任何一方均可向甲方所在地的人民法院提起诉讼。《斯玛特儿童美术中心特许经营协议书》还对特许经营相关事项进行了其他约定。同日，蒋丽君在斯玛特特许经营信息披露确认书上签字，确认特许人已经以书面形式向其进行了信息披露。2018年12月15日，双方还签订了《补充协议书》，约定：1.1双方一致同意（1）增加以下内容，作为《特许协议》第6.45款：鉴于甲乙双方商定，甲方一次性赠送乙方价值壹万元整（￥10000元）的教具、商品，教具、商品赠送清单详见附件七。（2）《特许协议》第六条表格变更为：“6费用及支付”特许经营费200000元，年特许权使用费20000元，履行合同保证金0元。（3）《特许协议》第6.31款变更为：“为使本协议的相关条款能够得到切实履行，乙方应在本协议签订之日起3日内，向甲方指定的银行账户内一次性全额支付履行合同保证金人民币零元整（￥0.00元）。”1.2除上述第1.1款明确载明的变更外，《特许协议》其他约定均保持不变。附件七赠送教具、商品详细清单中包含水粉颜料、丙烯颜料、铜牌、画笔、《学科教育分册》、斯玛特儿童美术中心CRM管理系统等，总价10000元。2018年12月17日，斯玛特公司向蒋丽君出具收据，载明：交款单位上海长宁中心，人民币220000元，收款事由：特许经营费及首年年度使用费。此后，蒋丽君一直未进行选址，至2019年4月11日，蒋丽君向胥静静的邮箱发送电子邮件，内容为：“斯玛特儿童美术上海长宁中心筹建暂停申请书本人蒋丽君，己交斯玛特的加盟费和年使用费，现在因为本人身体状况不佳，2019年2月动了手术，医生建议还要再动一次手术（时间暂时还未确定），因此，想向总部申请暂停斯玛特儿童美术上海长宁中心的筹建，待本人身体状况转好，再筹建。望总部批准。”斯玛特公司认可胥静静系其公司员工，亦认可收到该邮件，但就此未作回复。2020年1月14日、2020年2月17日、2020年2月22日斯玛特公司曾先后三次向上海长宁713中心发送电子邮件，通知蒋丽君支付下一年度的年特许权使用费，蒋丽君认可收到上述邮件。2020年4月14日，蒋丽君向斯玛特公司邮寄了《不可抗力通知函》，斯玛特公司于2020年4月15日签收了该函件。后斯玛特公司向蒋丽君发送《律师函》，载明：“蒋丽君女士应在2020年2月14日前向斯玛特公司支付下一年度特许权使用费，虽经斯玛特公司催告，但蒋丽君女士未履行支付年度特许权使用费义务，逾期超过1个月。斯玛特公司决定解除与蒋丽君女士签订的《斯玛特儿童美术中心特许经营协议书》（单店713号），本律师函到达之日为协议书解除之日。自协议书解除之日，斯玛特公司终止履行协议书约定的全部义务。”蒋丽君于2020年4月24日签收了该律师函。2020年4月26日，蒋丽君向斯玛特公司发送《律师函》，载明：“1.基于贵司的委托律师来函表明贵司要求单方面解约，协议于2020年4月24日终止。2.蒋丽君女士未从贵司接收过含有“斯玛特”“smartart”“斯玛特儿童美术”中心字样的招牌、教材、软件、光盘、录音带、资料、产品以及商标、商号、形象标志等。3.蒋丽君女士并未开业，也没有参加贵司培训，尚未实际利用贵司经营资源，向贵司缴纳的20000元对应的是开业第一年的年特许权使用费。请悉函后立即向蒋丽君女士返还包括上述预交的年特许权使用费在内的合同价款人民币220000元。”斯玛特公司于2020年4月27日签收了该律师函。后斯玛特公司再次向蒋丽君发送《律师函》，认为斯玛特公司已经根据特许协议的约定向蒋丽君履行了义务，蒋丽君提出的退还费用的要求缺乏合同依据。此外，斯玛特公司自2018年12月18日至2020年4月15日期间以电子邮件形式多次向蒋丽君发送宣传资料、培训通知、培训参考资料、海报、营销方案、活动方案、课程参考资料等。蒋丽君认可收到斯玛特公司发送的相关电子邮件，但认为其并未实际使用斯玛特公司提供的经营资源。诉讼中，蒋丽君提交自称是其与斯玛特公司运营督导赵暾辉之间的微信聊天记录，该证据未出示原始载体，斯玛特公司对证据的真实性亦不予认可，故本院对该证据不予采纳。斯玛特公司提交申请日期为2018年11月28日的《斯玛特儿童美术中心加盟申请表》，显示蒋丽君在登记个人基本情况时，填写的身体状况为健康。斯玛特公司提交快递运单、《签收确认单》照片、照片属性截图打印件、快递费增值税电子普通发票，拟证明其已向蒋丽君邮寄了各类手册、U盘及赠品等，蒋丽君对快递运单、《签收确认单》照片、照片属性截图打印件的真实性不予认可，对快递费增值税电子普通发票真实性认可，关联性不予认可。但在证据交换过程中，蒋丽君曾认可收到了斯玛特公司邮寄的各类手册、U盘，但在后续庭审过程中其又变更陈述称仅收到了销售手册、营业执照办理手册，选址相关的一页材料，其他手册及U盘均未收到。斯玛特公司提交加盟部武老师与蒋丽君的微信聊天记录，显示蒋丽君曾称在上海经营成本太高，家人不同意做，怕其身体不好，累着才未开展经营，并询问申请换址是否可以退还部分加盟费用。另，斯玛特公司作为特许人已在商务部业务系统统一平台进行了相关备案，且其系“斯玛特”“斯玛特儿童美术”两个商标在第41类上的商标权人。庭审中，斯玛特公司认可蒋丽君未实际开设店面进行经营。针对蒋丽君主张斯玛特公司未提供选址、培训、装修设计等服务，斯玛特公司陈述称其已向蒋丽君提供了运营标准手册9本及标准化U盘，其中选址服务对应的就是选址手册内容，如果后续蒋丽君在选址过程中遇到问题，公司会提供持续指导。公司亦会提供装修指导，但因为蒋丽君没有选址，故尚不涉及装修。公司已向蒋丽君提供了经营模式及各种流程，培训会依照协议约定定期进行，但蒋丽君没有报名。同时，公司也为蒋丽君提供了上海市长宁区的区域保护，没有在该地区发展其他的加盟商。针对蒋丽君以邮件形式向胥静静发送暂停申请书，斯玛特公司未予回复一节，斯玛特公司认可已收到相关邮件，并表示因人员离职没有交接这方面的内容，且在看到暂停申请书中蒋丽君的身体状况后，公司就没有再就开店一事对其进行催促，直至选址期满。经询，蒋丽君称因对市场前景有疑虑，故一直未确定营业地址。上述事实，有特许经营协议书、补充协议书、银行回单、收据、电子邮件、律师函及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为：《斯玛特儿童美术中心特许经营协议书》及《补充协议书》均系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，应为有效，双方均应依约履行。关于合同解除，当事人可以约定一方解除合同的事由。解除合同的事由发生时，解除权人可以解除合同。当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。本案中，双方在特许经营协议书6.25条约定，乙方逾期壹个月仍未交纳下一年度的年特许权使用费的，甲方有权单方解除本协议，停止对乙方的一切服务，乙方交纳的特许经营费不予退还。本案中，蒋丽君在交纳特许经营费和首年的年特许权使用费后，未进行选址开展经营，但一直未开展经营系其自身原因导致。虽其在2019年4月11日向斯玛特公司发送了电子邮件，申请暂停筹建斯玛特儿童美术上海长宁中心，但直至六个月期满，其亦未确定营业地址并获得办学所需的营业执照，已存在违约行为，斯玛特公司在此情况下，并未立即提出要求解除合同，为双方继续履行合同保留了可能。且直至2020年4月15日，斯玛特公司一直通过电子邮件形式，持续为蒋丽君提供经营指导和各类资料，如蒋丽君有意使双方之间的特许经营关系存续，即便在不开店的情况下，亦应继续履行交纳后一年度年特许权使用费的合同义务。2020年1月至2月间，斯玛特公司三次发送邮件催促蒋丽君交纳年特许权使用费，蒋丽君未在指定期限交纳，违反了相关的合同约定，影响斯玛特公司合同目的的实现，斯玛特公司就蒋丽君的违约行为依据合同约定享有解除权。2020年4月24日，斯玛特公司发送的解除合同通知到达蒋丽君，双方之间的特许经营合同已于2020年4月24日解除。诉讼中，蒋丽君主张系因斯玛特公司发函解除合同作出不履行合同的意思表示，才导致蒋丽君要求解除合同的理由不能成立。蒋丽君违约在先，斯玛特公司系正常行使合同解除权，故对蒋丽君关于合同解除的依据和理由本院不予采纳。另，结合本案的具体情况，自签订协议至蒋丽君提起本案诉讼已时隔一年多时间，蒋丽君虽未实际利用经营资源，但已超出了其可行使单方解除权的合理期限。本案中，斯玛特公司称已向蒋丽君提供经营所需的各类指导手册、U盘，并持续通过电子邮件的形式向其发送宣传资料、培训通知、培训参考资料、海报、营销方案、活动方案、课程参考资料等，虽在后续庭审中蒋丽君不认可已收到全部手册及U盘，但其就同一事实所作陈述前后矛盾，却无合理解释，其在后陈述无事实依据，有悖民事诉讼禁止反言的原则，在无相反证据的情况下，本院对蒋丽君关于收到交付物品所作的在后陈述，不予采信。在此情况下，根据蒋丽君自述并结合在案证据，可以认定蒋丽君已收到斯玛特公司交付的运营标准手册9本及VI标准化U盘1个，并收到斯玛特公司发送的相关电子邮件。蒋丽君主张斯玛特公司未提供选址、培训、装修设计等服务，对此，鉴于斯玛特公司提供选址服务需要基于蒋丽君的选址需求，蒋丽君因对市场前景存有疑虑迟迟未进行选址，斯玛特公司在此情况下就相关服务无法单方面提供。装修设计系选址的后续事项，蒋丽君尚未完成选址，斯玛特公司尚不具备提供装修设计服务的条件。就相关培训，需要蒋丽君报名并涉及费用负担问题，如蒋丽君一方不积极参与，斯玛特公司就此亦难以向其提供。据此，斯玛特公司在蒋丽君未实际开设店面进行经营的情况下，提供了先期能够提供的经营指导等方面的服务，并在一年多的时间内持续向蒋丽君发送相关资料和方案等，且为蒋丽君提供了区域保护，已基本履行了特许经营协议书约定的相关义务，蒋丽君已获得了相关的经营资源，但因其未开店经营，故未实际使用该经营资源。上述情况可作为处理合同解除后续事宜的相关考量因素。关于退款金额，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求损害赔偿。合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任，但是当事人另有约定的除外。本案中，蒋丽君已交纳了特许经营费和首年的年特许权使用费，其违约行为导致合同解除后，斯玛特公司无须再向蒋丽君提供经营指导等后续服务，亦可在上海市长宁区再行开展招商，虽合同约定特许经营费不予退还，但考虑合同履行情况、蒋丽君占用经营资源的情况、蒋丽君的过错程度等因素，特许经营费全部不予退还有违公平原则，故由本院根据具体案情，酌情确定退还部分特许经营费。至于年特许权使用费，鉴于在相关年度斯玛特公司已通过电子邮件等形式为蒋丽君提供经营指导等服务，在其未开展实际经营的情况下，部分服务无法提供的责任亦在蒋丽君本人，且因交纳该部分费用，双方的特许经营关系得以存续，故就此部分费用，不再予以退还。关于违约金，蒋丽君违约致使合同解除，其应承担相应的违约责任。双方虽在合同中约定违约金金额为300000元，但诉讼中，蒋丽君主张违约金金额过高，请求法院就违约金进行调整，考虑双方约定的违约金金额确实明显过高，故由本院以斯玛特公司的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量后进行合理调整。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，判决如下：一、确认北京斯玛特教育科技集团有限公司解除合同的行为有效，蒋丽君与北京斯玛特教育科技集团有限公司签订的《斯玛特儿童美术中心特许经营协议书》及《补充协议书》已于2020年4月24日解除；二、北京斯玛特教育科技集团有限公司于本判决生效之日起十日内退还蒋丽君特许经营费100000元；三、蒋丽君于本判决生效之日起十日内给付北京斯玛特教育科技集团有限公司违约金40000元；四、驳回蒋丽君及北京斯玛特教育科技集团有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费4600元，由蒋丽君负担2500元（已交纳）；由北京斯玛特教育科技集团有限公司负担2100元（于本判决生效后七日内交纳）。反诉案件受理费2900元，由北京斯玛特教育科技集团有限公司负担2400元（已交纳）；由蒋丽君负担500元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审判员  刘琳琳二〇二一年二月二十二日书记员  杜 靓