大连市沙河口区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0204民初8019号原告：丛巧治，女，汉族，1985年6月29日出生，IBM中国（大连）有限公司程序员，住大连市甘井子区。委托诉讼代理人：丛吉伟（原告父亲），住大连市甘井子区。委托诉讼代理人：王草泉，辽宁鼎美律师事务所律师。被告：王华丽，女，汉族，1985年7月16日出生，无职业，住大连市沙河口区。委托诉讼代理人：王京（被告丈夫），住大连市沙河口区。委托诉讼代理人：徐林芳，辽宁先河律师事务所律师。原告丛巧治与被告王华丽合伙纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人丛吉伟、王草泉、被告王华丽及其委托诉讼代理人王京、徐林芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：被告返还原告投资款21万元。事实与理由：原告与被告系同学关系。2018年7月间，被告告知原告其准备加盟经营“香香鸡”项目，该项目的利润稳定、可期，但是资金不足，希望被告能参与，与其共同投资。原告表示可以投资，但因工作繁忙，没有时间参与经营。双方口头约定：各自投资50%，由被告负责经营管理，原告不参与经营，利润平分。2018年7月31日至2019年1月24日期间，被告以需要支付货款、装修保证金、房屋租金为由，要求原告向其银行账户汇入共计42.5万元。2019年7月，被告告知原告因经营不善，不再经营“香香鸡”项目。原告表示同意双方不再合作，要求被告与原告对“香香鸡”项目以往的经营进行清算，返还原告相应的款项，被告同意原告的要求，但是迟迟不与原告进行清算。原告多次催促，被告始终不予回应。为维护自身的合法权益，故提出如上诉请。被告辩称，原、被告双方合伙的项目实际已经撤店，合伙协议事实上已经终止。原、被告系多年的好友兼闺蜜，2018年7月，原告得知被告王华丽要与朋友合伙在柏威年经营香香鸡项目后主动表示愿意加入，后被告放弃和其他朋友合作，原、被告双方出于对彼此的信任仅口头达成协议：原告出资80%，被告出资20%；被告负责该项目的日常经营管理；盈利双方五五分成；被告有权随时了解经营情况；如果未来不继续经营，清算固定资产按投资比例结算，原告表示同意。2018年7月被告辞职后与香香鸡签订加盟合同，该项目最初选址柏威年，后因种种商业原因换至大连商场，2019年1月25日开始营业至2019年7月31日，在该店的实际经营过程中，被告已依照双方的约定，进行了20%的货币投入和日常的经营管理，但因入不敷出，原、被告商议后已经正式闭店。从双方最初合作开始，被告均是按照双方约定投入资金和进行日常管理（详见对账清单），被告为此项目也付出了诸多的心血和努力，原告投资合伙的42万元以及被告出资的131099元，已经全部用于合伙项目的支出，并且在实际经营过程中，原告也未对其投资款的使用和处分提出过异议，因此，原告请求被告返还投资款21万元没有事实依据和法律依据。目前该项目资产剩余部分依据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条的规定，被告同意按照双方货币出资比例来进行剩余资产的清算。因此不同意原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告提供的招商银行户口历史交易明细表、被告提供的民生银行个人账户对账单、、微信支付交易明细证明、支付宝交易记录明细查询、大连增值税普通发票、连锁特许加盟合同。装修明细付款协议、微信聊天记录、管理费付款通知，大连中宏资产评估有限公司作出的资产评估报告、票据与本案待证事实具有关联性，故本院对上述证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月原告与被告协商合伙经营“香香鸡”项目。2018年8月2日，被告与熹品（北京）餐饮管理有限公司签订《连锁特许加盟合同》，加盟“继光香香”品牌连锁经营并向该公司支付特许加盟金8万元、保证金2万元。被告参加了该公司组织的人员培训。之后，被告在大连商场租赁柜台、支付租金，并于2019年1月25日起对案涉项目进行经营。期间因经营不佳，双方协商确定于2019年7月31日停止经营并撤店。在双方的经营过程当中，原告实际出资为42万元，被告实际出资为130921元。在本案庭审过程当中，因双方对店铺剩余设备、资产价值存有争议，原告申请对该资产进行评估。经委托，大连中弘资产评估有限公司对冰箱等24项资产进行价值评估。该公司于2021年1月12日作出《资产评估报告》。经评估，该部分资产价值为23723.70元。双方均同意该部分实物资产归原告所有，原告给付被告对应折价。双方经对经营期间的收支进行核对，双方对项目结算后剩余金额2495.48元无争议，但对被告所列支的应付未付店长工资项目（即付被告王丽华的工资）27000元存有争议，被告认为该27000元属于被告个人工资，应归被告所有，原告认为在经营存在亏损的情况下，不应再向被告支付工资，该27000元应作为项目经营结余进行分割。双方一致认可在熹品（北京）餐饮管理有限公司处交纳的保证金2万元可以退回。被告认可交付至大连商场处的租赁保证金在与出租方进行相关费用结算后可以退回，但至今其尚未与出租方进行结算。另查，双方未形成书面的合伙协议。双方于2018年8月10日形成的微信聊天记录记载如下对话：原告问“店长不是6500吗”，被告答“我也可以么”，原告回复“可以啊，你不店长嘛”。被告自述在经营期间，即2019年1月25日至7月31日期间被告每月支取2000元用于交纳个人社保，其余部分工资未按月领取，被告在整理合伙清算账目时将该笔费用予以扣减。本院认为，原告与被告口头达成合伙协议，共同经营香香鸡店铺项目，双方之间的合伙关系成立在本案庭审中，双方均认可合伙于2019年7月31日终止，合伙终止后，合伙的利润分配和亏损分担、剩余财产分配，应按照双方的约定处理。但本案因双方没有形成书面合伙协议，双方提供的证据均不足以证明其双方就利润分配、亏损分担等进行过约定，故在双方无法协商一致的情况下，按照《中华人民共和国民法典》的规定，应由合伙人按照实缴出资比例分配、分担。双方合伙后，原告出资420000元、被告出资130921元，总出资额度为550921元，原告出资占总出资比例的76%，被告出资占总出资比例的24%，故其剩余财产的分配亦应按该比例确定。原告要求按照其出资额度50%计算亏损由被告返还21万元，但原、被告双方出资合伙经营，应自负经营风险。由于双方共同经营的项目经营不佳，双方出资在经营过程中已经实际支出、消费，双方的经营亏损已经实际发生，除2400余元剩余款项之外，已无款项余额可供分割，原告要求被告返还出资，无事实及法律依据，本院不予支持，但双方合伙终止后，剩余的资产仍可按照双方出资比例予以分割。关于剩余资产金额，本院认为，剩余设备资产经鉴定为23723.70元，双方同意该部分资产归原告所有，由原告处理，故原告应按照出资比例给付被告对应的资产折价5693.69元。（23723.70元×24%）。关于加盟费保证金2万元一节，本院认为，双方一致认可该费用可以全额退回，因相应的加盟合同由被告签订，故应由被告自行办理退返该保证金手续，被告应按照原告的出资比例给付原告对应的款项为15200元（20000元×76%）。关于项目剩余金额一节，本院认为，双方对于现金余额2495.48元没有争议，但对于属于被告工资的27000元应否作为余额进行分配存有争议，本院认为，双方在微信聊天过程中，原告主动同意被告按照每月6500元标准领取店长工资，故双方争议的27000元应作为被告工资归被告所有，而不应再作为合伙剩余财产进行分割。双方仅应对2495.48元进行分割，该款项现在被告处保管，被告应按照原告出资比例给付原告1896.56元。关于在大连商场处尚未退还的保证金，本院认为，该部分款项属于原、被告合伙终止后剩余的财产，应予分配，但因被告尚未与出租方进行相关费用清结，能够返还的保证金金额尚不确定，各方可在该款项实际返还后另行处理。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第三条、《中华人民共和国民法典》第九百七十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、沙拉冰箱等24项资产（以大连中宏资产评估有限公司作出的中宏评字[2021]第002号《资产评估报告》第5、6页记载为准）归原告丛巧治所有，由丛巧治给付被告王华丽5693.69元；二、品牌加盟保证金由被告王华丽办理退返手续，王华丽给付原告15200元；三、被告给付原告1896.56元；四、驳回原告的其他诉讼请求。上述具有履行内容的条款，均于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2225元（已减半收取）、鉴定费3299元（原告已预交），由原告负担3699元、被告负担1825元，给付时间同上。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员 孙 莹二〇二一年二月二十六日书记员 张彦勃附相关法条：《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第三条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释没有规定而民法典有规定的，可以适用民法典的规定，但是明显减损当事人合法权益、增加当事人法定义务或者背离当事人合理预期的除外。《中华人民共和国民法典》第九百七十二条合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理；合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。