广西壮族自治区柳州市柳江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）桂0206刑初26号 公诉机关广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院。 被告人劳声良，男，1981年4月8日生于海南省澄迈县，汉族，初中文化，农民，住户海南省澄迈县。因涉嫌开设赌场罪，2020年7月17日被拘传，次日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 辩护人唐建林、黎强（实习），广西金柳律师事务所律师。 被告人王科利，男，1981年7月10日生于海南省海口市，汉族，初中文化，无业，住海南省海口市秀英区。因涉嫌开设赌场罪，2020年7月17日被拘传，次日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 被告人陈宝卫，男，1993年6月17日生于海南省海口市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地海南省海口市秀英区。因涉嫌开设赌场罪，2020年7月17日被拘传，次日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 辩护人韦蕴恬、莫明君（实习），广西金柳律师事务所律师。 广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院以柳江检公刑诉【2020】391号起诉书指控被告人劳声良、王科利、陈宝卫犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2021年1月5日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于1月26日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院指派 2 检察员杨文珺出庭支持公诉，被告人劳声良及其辩护人唐建林、黎强，被告人王科利，被告人陈宝卫及其辩护人韦蕴恬、莫明君到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院指控，为牟取私利，被告人劳声良、王科利伙同王立（在逃）等人共同出资10万元，购买电脑、手机等设备，利用赌博软件绑定网站和微信号，套用国外赌博网站的开奖结果开设赌场进行赌博，其中，劳声良占股20%，王科利占股15%。被告人劳声良、王科利、陈宝卫、同案人“阿兰”（在逃）四人轮流值守，为“赌博机器人”软件进行上下分操作，收取赌客的赌资，每天获取200元的工资。2020年7月7日开始，涉案赌场先后在海南省海口市等地开设，于2020年7月17日被公安机关查处。经提取该赌场查获的笔记本电脑安装的赌博软件数据，时间自2020年7月7日21时36分至2020年7月17日14时20分，共计有75人参赌，下注记录5251条，其中，真实参赌下注数据5186条，下注赌博金额为828799元，庄家盈利为175126元。 为支持上述指控，公诉机关向法庭提供了书证、物证、证人证言、被告人供述及辩解、勘验、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人劳声良、王科利、陈宝卫共同开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，劳声良、王科利积极筹集股资，购买设备，起主要作用，是主犯；陈宝卫帮助上下分供赌客进行赌博，起次要或者辅助作用，是从犯。据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人劳声良辩称，对公诉机关指控的事实和罪名无异议，但认为涉案赌资应以涉案支付宝的收支数额予以认定，以赌博软件统计的数据予以认定不当，故本案认定涉案开设赌场的赌资数额达到情节严重，证据不足。 被告人劳声良的辩护人提出的辩护意见为：公诉机关认定涉案参赌人数 3 、赌资、违法所得的数额错误。理由：1、75名参赌人员中包含有测试赌博的工作人员；2、赌博软件累计的赌资与涉案支付宝的收支数据未能一一对应，且包含了测试下注赌博的数据，赌博软件上统计的赌徒下注数据与真实投入赌博的资金存在较大差距；3、公诉机关认定涉案赌博违法所得为175126元高于实际盈利数额，综合全案证据，涉案实际盈利数额为8000元，100000元是启动资金，属于作案工具，非违法所得。因此，被告人劳声良的行为虽构成开设赌场罪，但认定为开设赌场情节严重情形，证据不足。被告人劳声良具有坦白情节，结合个人家庭实际情况，建议对被告人劳声良判处有期徒刑一年四个月以下，并处罚金一万元以下。 被告人王科利辩称，对公诉机关指控的事实和罪名无异议，希望法庭予以从轻处罚。 被告人陈宝卫辩称，对公诉机关指控的事实和罪名无异议，希望法庭予以从轻处罚。 被告人陈宝卫的辩护人提出的辩护意见为：一、对定罪部分无异议。二、对量刑部分意见为：1、被告人陈宝卫归案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；2、被告人陈宝卫系从犯，因法律意识淡薄参与了本案赌博活动，希望法庭从惩罚与教育相结合，对被告人陈宝卫予以减轻处罚，判处有期徒刑六个月，并适用缓刑。 经审理查明，2020年7月7日开始，被告人劳声良、王科利伙同王立（在逃）等人以共同出资占股的方式，开设利用赌博软件（俗称“机器人”）建立微信群套用赌博网站的开奖结果进行赌博的赌场，从中获利，其中，劳声良占股20%，王科利占股15%。2020年7月7日起，被告人王科利、劳声良、陈宝卫、同案人“阿兰”（在逃）轮流负责对该赌场进行维护管理，主要负责帮助赌徒上分和下分，每天获取200报酬。2020年7月17日14时，公安人员对该赌场进行查处，将劳声良、王科利、陈宝卫抓获。2020年7月7日21时36分至2020年7月17日14时20分，赌博软件数据统计，该赌场下注金额为828799元，庄家盈利数额为175126元。 4 另查明，被告人劳声良占股20%，违法所得计算为：175126元×20%=35025.2元；被告人王科利占股15%，违法所得计算为：175126元×15%=26268.9元。 上述事实，有经过庭审质证的被告人供述、证人证言、现场勘查笔录、现场辩认笔录等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人劳声良、王科利、陈宝卫以营利为目的，开设赌场，赌资数额累计达到30万元以上，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。三被告人归案后如实供述了自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人劳声良、王科利出资占股，是赌场的股东，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人陈宝卫在该赌场进行管理和维护，起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。关于涉案赌资认定问题的辩解和辩护意见。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款规定，通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。据此，涉案赌资及违法所得，根据涉案赌博软件统计的投注数额和盈利数额予以认定，并无不当。故被告人及其辩护人提出涉案赌资认定问题的辩解和辩护意见及基于此提出的量刑建议，理由不充分，本院不予采纳。关于对被告人陈宝卫适用缓刑的辩护意见，本院依法不予采纳。其他辩护意见，与审理查明的事实基本一致，本院予以采纳。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪态度，本院决定对被告人劳声良、王科利予以从轻处罚，对被告人陈宝卫予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（二）项之规定，判决如下： 5 一、被告人劳声良犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金四万元； （刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月17日起至2024年1月16日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人王科利犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元； （刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月17日起至2023年7月16日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人陈宝卫犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一万元；（罚金已缴纳） （刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月17日起至2021年4月16日止。） 四、追缴被告人劳声良违法所得35025.2元、被告人王科利违法所得26268.9元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谭韦理 人民陪审员  覃 婷 人民陪审员  韦远洁 二〇二一年二月二日 6 书记员熊永杰 附：《中华人民共和国刑法》相关条文 第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 7 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于 刑法 第 三百零三条 第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。 8 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为 刑法 第 三百零三条 第 二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。