湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂06民终348号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司襄阳中心支公司。住所地：襄阳市高新区春园路4号火炬大厦14楼CD座15楼。代表人：曹辉，系该公司总经理。委托诉讼代理人：浦向东，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陶逸宸，男，2015年5月19日出生，汉族，住。法定代理人：石某，女，1991年6月7日出生，汉族，住，系陶逸宸之母。法定代理人：陶某，男，1987年4月9日出生，汉族，住，系陶逸宸之父。委托诉讼代理人：刘成、肖彬，湖北崇法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李文文，男，1982年11月24日生，汉族，住宜城市。被上诉人（原审被告）：赵丽，女，1986年6月12日生，汉族，住宜城市。上诉人中国大地财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（以下简称大地保险襄阳公司）因与被上诉人陶逸宸、李文文、赵丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省宜城市人民法院（2020）鄂0684民初2758号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。大地保险襄阳公司上诉请求：撤销湖北省宜城市人民法院（2020）鄂0684民初2758号民事判决，改判按农村居民标准计算残疾赔偿金，按50元/天计算住院伙食补助费。事实与理由：受害人陶逸宸是农村户籍，其与父母均居住在农村，应当按农村居民标准计算残疾赔偿金。陶逸宸答辩称：答辩人一审提交了幼儿园证明、收据、学平险凭证等证据，可以证实答辩人在事故发生前就读于宜城市××××镇幼儿园的事实，即答辩人生活和消费均在城镇。一审参照本地国家一般工作人员出差伙食补助100元/天的标准计算住院伙食补助费，符合规定。赵丽答辩称：同意保险公司的上诉意见。李文文未答辩。陶逸宸向一审法院起诉请求：1.判令一审被告赔偿各项损失443811.34元。陶逸宸的总损失为524764.17元（其中医疗费133313.77元、住院伙食补助费12200元、护理费21042元、伤残赔偿金315848.4元、精神抚慰金20000元、营养费18000元、交通费2000元、鉴定费2360元），首先由大地保险襄阳公司在交强险承保范围内优先赔偿精神抚慰金等损失120000元，不足部分404764.17元，由大地保险襄阳公司在商业三者险承保范围内按照80%的责任比例赔偿323811.34元，两项合计443811.34元。保险不足或拒赔、免赔部分由李文文、赵丽承担赔偿责任。2.本案诉讼费等实际开支由一审被告承担。一审法院认定事实：李文文是赵丽之夫，持有B2型机动车驾驶证。鄂Ｆ×××××小型轿车登记的所有人为赵丽，在大地保险襄阳公司投保有交强险和责任限额50万元的不计免赔率商业第三者责任保险，保险有效期间均为2017年11月8日至2018年11月7日。2018年10月10日16时30分许，李文文驾驶赵丽所有的鄂Ｆ×××××小型轿车沿宜璞孔线由东向西靠道路北侧行使至36公里500米处（郑集镇余营村六组路段），遇陶逸宸在陶德华牵引下与由南向北横过公路，行至道路中间时，陶逸宸挣脱陶德华后向北奔跑，F76D61小型轿车与陶逸宸在路北发生碰撞，造成陶逸宸受伤、轿车受损的交通事故。宜城市公安局交通警察大队经勘查调查，于2018年10月27日作出道路交通事故认定书，认定李文文负事故主要责任，陶逸宸负事故的次要责任。事故发生后，陶逸宸被送往襄阳中心医院检查，支付门诊医疗费332.44元，被诊断为车祸伤，右侧基底节区脑出血，右侧额部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血。颅底骨折？下颌骨多发骨折，右侧蝶骨大翼骨折，右侧锁骨骨折，肩锁关节脱位？创伤性湿肺，软组织挫伤，心肌损害，肝功损害。住院治疗23天，支付医疗费54027.49元。2018年11月2日出院时，医嘱转武汉协和医院进一步治疗。2018年11月4日，陶逸宸被送往华中科技大学同济医学院附属协和医院，被诊断为下颌骨复合骨折，脑外伤。住院治疗12天，行下颌骨切开复位内固定手术，于2018年11月16日出院，支付医疗费41147.35元。医嘱注意休息，术后两周后拆线，不适随诊，至康复科进一步治疗。同日，陶逸宸转入该院康复科住院治疗21天，支付医疗费6164.84元，于2018年12月7日出院，医嘱注意休息，转当地医院继续康复治疗。2018年12月10日，陶逸宸转往襄阳第一人民医院康复科，被诊断为脑外伤，偏瘫、活动能力降低需要帮助。住院治疗53天，于2019年2月1日出院，支付医疗费20512.09元，医嘱建议继续进行第二疗程康复治疗。2019年2月27日，陶逸宸入住华中科技大学同济医学院附属协和医院整形外科住院治疗13天，支付医疗费10919.76元，于2019年3月12日出院，医嘱保持口腔清洁，避免外伤，待瘢痕稳定后视情况处理左下颌凹陷，不适随诊。2019年11月18日，陶逸宸在宜城市人民医院检查治疗，支付医疗费209.8元。宜城楚都法医司法鉴定所根据陶逸宸的申请，对陶逸宸的伤残程度、护理期、营养期进行评定，于2020年7月27日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为，陶逸宸偏瘫，伤残程度为七级，颅脑损伤后伴有软化灶，伤残程度为十级，综合赔偿系数为42%，从受伤之日起护理期为180日，营养期为180日。陶逸宸为此支付鉴定费2360元。陶逸宸为治伤支付交通费若干。事故发生后，李文文通过公安机关垫付陶逸宸医疗费40000元。大地保险襄阳公司已支付给陶逸宸10000元。一审另查明，事故发生前，陶逸宸为宜城市启智幼儿园住校学生，投保有学生平安保险，2019年9月转入宜城市××××镇中心幼儿园。一审法院认为，本案系机动车与行人之间的交通事故，宜城市交通警察大队作出的事故责任认定，符合法律规定，一审法院予以采纳。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。大地保险襄阳公司作为鄂Ｆ×××××小型轿车的交强险的承保机构应当在交强险限额内先承担赔偿责任，交强险以外的损失，应按责任比例分担。李文文驾车在道路上行驶，遇未成年人在道路行走时，未注意安全防范，对交通事故负主要责任，应承担80%的赔偿责任。陶逸宸挣脱监护人管理在道路上奔跑，对损害的发生具有一定的过错，负事故的次要责任，可适当减轻李文文的赔偿责任。故交强险赔偿以外的损失，由李文文按80%赔偿，其余损失由陶逸宸自行承担。陶逸宸系未成年人，因遭受车祸导致伤残，身心健康造成一定的损害，其主张精神抚慰金，符合法律规定，一审法院予以支持。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，大地保险襄阳公司作为鄂Ｆ×××××小型轿车的商业三者险的承保机构，应当根据商业保险合同约定，在商业三者险限额内对李文文应承担的赔偿责任予以赔偿。陶逸宸请求大地保险襄阳公司在交强险限额内先行赔偿精神抚慰金等损失120000元，在商业三者险承保范围内按80%的比例赔偿，符合法律规定，一审法院予以支持。但大地保险襄阳公司已支付的10000元，依法应予扣减。李文文主张返还垫付的40000元，符合法律规定，但应依法扣减保险赔偿以外其应承担的赔偿数额，对超出赔偿的部分予以返还。对陶逸宸主张的损失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（以下简称赔偿标准）的规定，结合陶逸宸就医情况及本地区生活水平和鉴定意见，一审法院审核认定如下：1.医疗费133313.77元有医疗费发票为证，一审法院予以支持；2.住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天100元及陶逸宸住院122天计算，住院伙食补助费12200元，一审法院予以支持；3.护理费参照赔偿标准中居民服务业年平均工资42677元标准及鉴定机构护理期180日意见计算护理费为21046.19元(42677÷365×180天)，一审法院主张21402元不符合法律规定，一审法院对超出此部分的主张不予支持；4.伤残赔偿金根据陶逸宸七级和十级伤残的综合赔偿系数42%，结合陶逸宸居住在城镇上学的实际，参照赔偿标准中城镇居民人均可支配年收入37601元标准计算，伤残赔偿金为315848.4元（37601元×20年×42%），陶逸宸主张符合法律规定，一审法院予以支持；5.精神抚慰金根据原告伤残程度，综合考量原告年龄及过错程度，一审法院酌情支持10000元，对超出此部分的主张不予支持；6.营养费根据陶逸宸伤情及鉴定机构营养期为180日的意见，结合当地生活水平，一审法院酌定按每日20元计算，营养费为3600元（20元×180天），一审法院予以支持，对超出此部分的主张不予支持；7.交通费因陶逸宸提交的票据不具有真实性，根据陶逸宸住院的实际情况，一审法院酌定支持1300元；8.鉴定费2360元有鉴定费发票为证，大地保险襄阳公司主张不承担鉴定费。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。陶逸宸为确定伤残损失所支付的鉴定费，是必要的、合理费用，且有鉴定费发票为证，一审法院予以支持。大地保险襄阳公司的抗辩意见不能成立，一审法院不予采纳。上述1-8项合计499668.36元纳入本案赔偿范围。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、陶逸宸因本次交通事故所受的损失499668.36元，由中国大地财产保险股份有限公司襄阳中心支公司在交强险责任限额内赔偿120000元。交强险赔偿不足部分379668.36元，由中国大地财产保险股份有限公司襄阳中心支公司在商业三者险责任限额内按80%赔偿303734.69元，合计423734.69元。扣除已支付的10000元，下余413734.69元，于判决生效之日起十日内一次付清。二、陶逸宸领取保险赔偿款的同时，返还李文文垫付的40000元。三、驳回陶逸宸的其他诉讼请求。案件受理费2520元，减半收取1260元，由李文文、赵丽共同负担。经二审审理查明，一审判决认定的事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。二审中，陶逸宸补充提交了荆州市裕康食品有限公司、荆门市怡佳园食品有限公司、宜城市伟哲蔬菜有限公司出具的数份证明及营业执照等，据以证实陶逸宸的父亲陶某与案外人吴付兵自2017年6月一直租用厂房进行冬瓜加工业务，并在宜城市××××镇共同作为供方，为需方采购冬瓜、对冬瓜进行初步加工。陶逸宸同时提供了冬瓜蓉供货合同、需方付款的银行流水等。经质证，大地保险襄阳公司认为宜城市伟哲蔬菜有限公司的地址在农村，荆州市裕康食品有限公司出具的只是单方证明，银行流水不能看出与陶某有关联，陶逸宸提供的证明恰能说明其父母收入来源于农村。本院认为，陶逸宸提交的证据可以证实其父亲从事冬瓜加工业务，主要收入来源于城镇。针对大地保险襄阳公司的上诉请求和理由，本院归纳二审争议焦点为：陶逸宸的残疾赔偿金和住院伙食补助费标准问题。本院认为，陶逸宸一、二审提交的证据可以证实在交通事故发生前，其家庭主要收入来源于非农业，陶逸宸的主要生活消费地在城镇，一审判决按城镇居民标准计算陶逸宸的残疾赔偿金并无不当。关于住院伙食补助费，一审判决参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按100元/天计算该费用符合法律规定。综上，上诉人大地保险襄阳公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1220元，由上诉人大地保险襄阳公司承担。本判决为终审判决。审判长  曹勇审判员  柳莉审判员  江涛二〇二一年二月二十日书记员  李琳