广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0115刑初769号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人陈胜利，男，1992年9月1日出生于湖北省蕲春县，汉族，文化程度大学本科，系广州市××××有限公司机电工程部工程主管，户籍地广东省广州市南沙区。因本案于2020年11月2日被广州市公安局南沙区分局取保候审，2020年12月28日被本院决定继续取保候审。委托辩护人涂俊玲，广东安国律师事务所律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检刑诉〔2020〕326号起诉书指控被告人陈胜利犯职务侵占罪，并建议适用速裁程序审理。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2021年2月4日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察官郑创彬出庭支持公诉，被告人陈胜利及辩护人涂俊玲到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2019年1至2月间，被告人陈胜利伙同广州市××××有限公司营业代表冯磊（另案处理）在“美景-马士基”船进行维修时，利用职务便利以虚增工程款的方式侵占被害单位广州市××××有限公司工程款，让广州市××××有限公司向广州立鼎船舶工程有限公司和九江市茂通船舶工程有限公司支付虛增的工程款257355.26元，其中70000元系外包施工单位春节补贴款。2019年3至4月间，被告人陈胜利伙同广州市××××有限公司营业代表冯某以同样的方式在“美博-马士基”船进行维修时虚构维修项目，虚构工程款222693.50元，后因被广州市××××有限公司发现而中止付款流程，未造成损失。2019年6月，被告人陈胜利向广州××××有限公司纪委投案，自愿接受司法机关处理。2020年11月2日，公安机关在广州市南沙区广州××××有限公司办公楼将被告人陈胜利传唤到案。被告人陈胜利到案后如实供述其犯罪事实。上述事实，有人口信息查询资料、抓获经过、受案登记表、立案决定书、营业执照及工商登记资料、员工档案表、美景马士基维修项目单、定额单、工程单、费用说明、机电工程部计奖费用说明、绩效扣减表、国内支付业务收款回单、春节补贴相关书证、鉴定意见、证人刘某、赵某、向某、陈某的证言、同案人冯某的供述及辩解、被害单位陈述、被告人陈胜利在公安机关的供述及辩解等证据证实，被告人陈胜利在庭审中无异议，认罪认罚，足以认定。公诉机关认为被告人陈胜利利用职务上的便利，将公司财物非法占为已有，数额较大，被告人陈胜利部分职务侵占行为因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，另外有自首的从轻处罚情节,结合其认罪认罚，建议判处其有期徒刑九个月，缓刑一年。被告人陈胜利认罪认罚，对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出陈胜利无罪的辩护意见，理由如下：现有证据仅证实陈胜利实施了录入工程单的行为，在实际操控整个流程的冯某等人对涉案两笔工程款没有侵占企业财产的主观故意及客观行为的情况下，陈胜利不构成犯罪。1.冯某与向某、赵某等人的陈述相互印证，几人虚构工程项目进行调账以便发放春节补贴给工程队，没有侵占单位财产主观故意。2.冯某、陈胜利客观上没有实施将单位财产非法占为己有的行为，本案不构成共同犯罪。本院认为，根据查明的事实及证据，足以证实公诉机关指控被告人陈胜利犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。被告人陈胜利自愿认罪认罚并在庭前签署了具结书，依法可以从宽处理。关于辩护人提出的陈胜利无罪的辩护意见。经查，被告人陈胜利伙同同案人冯某以解决外包施工单位补贴款为名虚增工程款，虚增的工程款远超补贴款，其中“美景-马士基”的虚增工程款已经脱离被害单位控制；同案人冯某已被本院（2020）粤0115刑初601号刑事判决犯职务侵占罪，并被判处有期徒刑一年七个月，冯某在该案中认罪认罚。故辩护人提出的无罪辩护意见不能成立。综合本案的性质、情节、危害后果及被告人陈胜利的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第二十三条、第七十二条、第七十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条的规定，判决如下:被告人陈胜利犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡名态人民陪审员  冼星凯人民陪审员  钟伟强二〇二一年二月四日法官助理陈一松书记员马海欣附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。