广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0107民再31号 再审申请人（原审被告）：吴坤仲，男，汉族，1992年1月10日出生，户籍所在地广西平南县，经常居住地南宁市。 委托诉讼代理人：熊哲，广西锦记律师事务所律师。 被申请人（原审原告）：温凯文，男，1991年8月30日出生，住南宁市。 委托诉讼代理人：张宜思，广西君桂律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓小飞，广西君桂律师事务所律师。 再审申请人吴坤仲因与被申请人温凯文民间借贷纠纷一案，不服本院（2019）桂0107民初4636号民事判决，向本院提出申请再审。本院于2020年10月19日作出（2020）桂0107民申11号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人吴坤仲及其委托诉讼代理人熊哲，被申请人温凯文的委托诉讼代理人张宜思、邓小飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴坤仲申请再审称：一、原审法院送达程序违法，错误采用公告送达方式将本案诉讼材料送达给吴坤仲，剥夺了吴坤仲的举证等重要诉讼权利。二、温凯文要求吴坤仲返还欠付本金118972元及支付逾期利息无事实依据，原审法院判决认定吴坤仲向温凯文偿还借款118972元及借款利息，认定案件基本事实的证据不足，且该认定的事实与客观事实完全不符。吴坤仲与温凯文于2018年5月16日签订的《民间借条》为换签借条，是以案外人陈静2017年11月13日借的10万元借款本金加上借款到期后逾期还款利息以金额118972元重新签订的借条，并非吴坤仲向温凯文提出的新借款，并且温凯文与吴坤仲之间10万元借款纠纷案件已在原审法院另案进行审理，案号为（2019）桂0107民初1928号，原审法院已对该案作出判决，故温凯文未实际交付2018年5月16日签订的《民间借条》载明的借款118972元给吴坤仲，双方之间未发生借贷关系，不存在借款事实。2017年11月13日，吴坤仲与其母陈静向温凯文提出借款10万元，陈静于当日签订了一张10万元的借据，约定于2018年1月25日还清温凯文借款，借条签订后吴坤仲代陈静实际收到温凯文交付的借款本金为99600元。此后，吴坤仲代陈静一直积极主动向温凯文还款。2018年5月16日，因仍有部分借款本金未偿还完毕，在温凯文要求下，吴坤仲被迫重新签订了一张118972元的新借条，该借条是温凯文以2017年11月13日出借的10万元借款本金加上逾期还款利息单方计算得出金额118972元，该借条替代原有2017年11月13日陈静签订的10万元借条，但温凯文收到吴坤仲换签的118972元借条后，并没有将10万元的借条原件归还给陈静及吴坤仲，只是口头承诺会事后撕毁借条，故吴坤仲未实际收到温凯文出借的118972元。因民间借贷合同属实践合同，根据《合同法》第210条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”民间借贷关系成立的前提是借款实际支付，借条并不能证明借款事实的真实发生。根据温凯文向原审法院提交的证据，仅有一张118972元的借条，对于款项是否交付缺乏证据证明，并且温凯文在原审庭审时自认在2018年5月16日之后通过微信转账向吴坤仲的转账为新借款，对于118972元的大笔金额借款没有提供相应资金交付证明，温凯文声称是以现金交付吴坤仲的，对于款项交付过程地点金额含糊不清，并且按照之前双方借款交易往来习惯，温凯文交付借款的习惯均是通过微信或者支付宝转账交付借款，吴坤仲也是通过微信或支付宝转账方式偿还借款的，温凯文所说的以现金交付给吴坤仲是不符合常理及双方一直以来的交易习惯。综上，在认定温凯文将借款118972元已交付吴坤仲的事实上，明显是证据不足。三、吴坤仲有新证据证明在2017年11月15日至2019年1月22日期间通过微信、支付宝方式陆续向温凯文偿还款项共计128472元，故原审法院存在事实认定错误。四、吴坤仲的再审申请未超过申请再审期限。综上，吴坤仲再审请求：一、撤销本院（2019）桂0107民初4636号民事判决书第一项、第二项；二、依法改判驳回温凯文的诉讼请求；三、本案原审、再审的诉讼费用由温凯文承担。 被申请人温凯文辩称，吴坤仲并未还清两张借条的欠款，本案的借条也并非2017年11月13日的借款换签而来。吴坤仲虽已向温凯文转账共计123472元，但仅归还了部分利息，因吴坤仲向温凯文转账后常很快以双倍金额借出，温凯文实际通过现金及转账的方式已向吴坤仲给付共计三十多万元。因温凯文是做工程的，手上常有现金，交付比较方便，而且双方是高中同学关系，故多次采用现金交付的方式。在双方的通话记录和微信聊天记录中，双方已多次确认有两张借条，共计有二十多万元未还。原审判决认定事实清楚，证据充分，吴坤仲提交的微信支付交易明细证明等并非新证据，且已过申请再审的时限，请求法院驳回吴坤仲的再审申请。 2019年3月20日，温凯文向本院提出诉讼请求：1、吴坤仲返还温凯文欠付本金118972元；2、吴坤仲支付温凯文逾期利息（以118972元为基数，自2018年6月1日起按年利率24%计算计至本金及利息还清之日止，现暂计至起诉之日止的利息为20859.76元）；3、吴坤仲承担本案诉讼费。 本院原审认定事实：2018年5月16日，温凯文与吴坤仲签订一份《民间借条》，载明：今吴坤仲向温凯文借款用于资金周转，借款不能另作他用，否则温凯文可以提前收回借款并要求支付利息；借款金额为118972元，利息率为每月3%，共计十二个月；借款期限共12个月，自2018年6月1日至2019年5月30日；借款到期日为2019年5月30日，按本金的平均额度每月偿还，到期不付则可按照约定利息继续计算，并加缴10%的滞纳金。 2018年1月6日，温凯文通过微信向吴坤仲转账4900元；2018年1月31日，温凯文通过微信向吴坤仲转账1000元。在温凯文提交的微信记录和谈话录音中，温凯文要求吴坤仲偿还二十几万元，吴坤仲表示还款有困难。 庭审中，温凯文陈述，其已通过微信及现金支付的方式向吴坤仲交付了118972元，温凯文于2018年5月16日之后向吴坤仲微信转账为双方之间的新借款。 本院原审认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，吴坤仲经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃答辩及质证的权利。 依据借条、微信转账及微信聊天记录、谈话录音等证据，可以证实双方之间存在借款关系。温凯文主张其通过微信转账和现金交付两种方式向吴坤仲交付了借款118972元，并提供了借条、微信转账及微信聊天记录、谈话录音等证据，由于吴坤仲未到庭对温凯文该主张表示异议，本院对温凯文该主张予以采信。 吴坤仲在还款期限届满后未清偿借款，现温凯文要求吴坤仲偿还借款本金118972元，合法有据，本院予以支持。双方约定借款利率为每月3%，现温凯文要求吴坤仲按年利率24%支付利息，本院予以支持。据此，本院确认吴坤仲向温凯文支付利息的计算方式为：以118972元为基数，按年利率24%，从2018年6月1日起计算至实际清偿借款之日止。 本院原审判决：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决：一、吴坤仲偿还温凯文借款118972元；二、吴坤仲支付温凯文借款利息（利息计算方式：以118972元为基数，按年利率24%，从2018年6月1日起计算至吴坤仲实际清偿借款之日）。案件受理费3097元，由吴坤仲负担。 围绕当事人的再审请求，本院对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实认定如下：（一）吴坤仲提交的证据⒈微信支付交易明细证明、⒉微信账单截图、⒊支付宝转账截图，共同用以证明吴坤仲向温凯文转账还款共计128472元的事实，借款已还清；温凯文认为上述证据1-3均不是新证据，已超过举证期限，虽然认可收到这几笔款项，但认为均与本案无关，因双方还存在其他借款；本院认为，上述证据与另案重合的还款部分应予剔除，其余2018年10月4日至2019年1月22日期间的转账凭证与本案具有关联性，虽然吴坤仲未在原审中提交，但因证据与本案基本事实有关，应予以采纳，同时依法对吴坤仲予以训诫；（二）温凯文提交的证据⒈《民间借条》、⒉微信转账记录（其中2018年2月27日和6月10日的转账记录为再审期间逾期举证），共同用以证明双方之间的借款关系，吴坤仲对上述证据的真实性无异议，但对证明内容不认可，认为双方并不存在真实的借款关系；证据⒊微信聊天记录、⒋录音光盘（附文字），共同用以证明吴坤仲多次认可总欠款数额，并承诺会偿还，同时证明吴坤仲在原审后仍因赌博恶习多次向温凯文借款，吴坤仲对温凯文提交的证据3、4的真实性、合法性无异议，但对关联性及证明内容有异议，本院认为，温凯文提交的证据1、2之间可以相互印证部分案件事实，虽然其中两份转账记录在再审中逾期举证，但因证据与本案基本事实有关，应予以采纳，同时依法对温凯文予以训诫；温凯文提交的3、4与本案具有关联性，本院应予认定，但该证据能否达到当事人预期的证明目的，则在判决理由部分阐述。 本院再审查明，2018年1月6日、1月31日和2月27日，温凯文通过微信向吴坤仲先后转账4900元、1000元、4500元。 2018年5月16日，温凯文与吴坤仲签订一份《民间借条》，载明：今吴坤仲向温凯文借款用于资金周转，借款不能另作他用，否则温凯文可以提前收回借款并要求支付利息；借款金额为118972元，利息率为每月3%，共计十二个月；借款期限共12个月，自2018年6月1日至2019年5月30日；借款到期日为2019年5月30日，按本金的平均额度每月偿还，到期不付则可按照约定利息继续计算，并加缴10%的滞纳金。此后，温凯文在2018年5月19日至2018年11月17日期间又陆续通过微信向吴坤仲转账累计45900元。 2018年10月4日至2019年1月22日期间，吴坤仲通过微信账户向温凯文转账累计18100元，通过支付宝账户向温凯文转账累计5800元，共计23900元，用于偿还本案借款。 本院再审认为，关于借款合同是否真实合法有效的问题。吴坤仲认可《民间借条》系其本人所签，但其主张该《民间借条》是另案中陈静向温凯文出具的《借条》转签而来，但温凯文提供了两案各不相同的借款转账凭证，且吴坤仲也提供了两案相互区别的还款转账凭证，表明吴坤仲与温凯文双方确实仍存在借款合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”的规定，自然人之间的借款合同仅有双方当事人的合意不能成立，还必须有实际的交付行为。现双方对借款的交付存在争议，虽然《民间借条》中载明借款本金为118972元，但温凯文在签订该借条前后通过微信账户实际转账仅56300元。温凯文主张《民间借条》是双方前期多次发生的借款结算后签订的，余款为现金支付，无证据证实，对方又不认可，本院不予采信，应认定原告实际转账交付的金额56300元为借款本金。 关于还款的认定问题。吴坤仲2018年10月4日至2019年1月22日期间通过微信账户、支付宝账户向温凯文转账累计23900元，并提供了相关的转账凭证，温凯文认可收到款项，但主张是偿还其他借款。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，温凯文主张其与吴坤仲存在其他借款关系，应承担相应的举证证明责任。温凯文提供了其与吴坤仲之间的录音材料为证，但除了双方之间已另案处理的借款关系之外，吴坤仲在录音并没有明确认可双方还存在其他借款关系，温凯文又无其他证据佐证，故本院对温凯文的主张不予采信。吴坤仲在2018年10月4日至2019年1月22日期间的转账23900元应视为偿还本案借款。因双方对于还款是优先偿还本金还是利息没有约定，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”，故吴坤仲的还款应先抵充利息，再抵充本金。双方在《民间借条》中借款期限自2018年6月1日至2019年5月30日，利率为每月3%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2015]18号）第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”，因此，对于吴坤仲按照约定每月3%已支付的借款利息，本院予以确认；对于吴坤仲尚未支付的借款利息应以尚欠借款本金为基数，按年利率24%计算。经核算，截至2019年1月22日，吴坤仲尚欠温凯文借款本金36133元，尚欠借款利息1765元。债务依法应当清偿，吴坤仲应偿还温凯文借款本金36133元和利息1765元（计至2019年1月22日止），并支付从2019年1月23日起，以本金36133为基数，按年利率24%计付至实际清偿之日止的利息。 本院在原审中已依法向吴坤仲送达相关应诉材料，程序并无不当。原审判决在吴坤仲未答辩和举证的情况下，认定事实不清，适用法律错误，本院再审予以纠正。由于吴坤仲在原审中不履行诉讼义务，引起本案再审，故吴坤仲应负担再审案件受理费。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条第一款、第四百零七条第之规定，判决如下： 一、撤销本院（2019）桂0107民初4636号民事判决； 二、吴坤仲偿还温凯文借款36133元； 三、吴坤仲支付温凯文截至2019年1月22日的借款利息1765元； 四、吴坤仲支付温凯文借款利息（利息计算：以36133元为基数，自2019年1月23日起按年利率24%计付至实际清偿之日止）。 原审案件受理费3097元，由温凯文负担2167元，吴坤仲负担930元。再审案件受理费3097元，由吴坤仲负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  伍 彦 人民陪审员  黄慧民 人民陪审员  李恩成 二〇二一年一月十五日 书 记 员  谢昌林