广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初5561号原告：梁肇斌，男，1974年1月21日出生，壮族，住广西隆安县。委托诉讼代理人：李成，系广东众帮律师事务所律师。被告：邝任军，男，1985年1月9日出生，汉族，住湖南省永兴县。委托诉讼代理人：林秋桂、程成，均系广东江盈律师事务所律师。原告梁肇斌与被告邝任军合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告梁肇斌的委托诉讼代理人李成、被告邝任军及其委托诉讼代理人林秋桂、程成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁肇斌向本院提出诉讼请求：判令邝任军支付合伙期间于2017年10月18日结算后分红给梁肇斌的分红款167000元并承担本案诉讼费。事实与理由：原、被告自2008年开始合伙经营日产品牌小车汽配，被告组织汽配货源，原告负责推广销售，投资及分红比例是3.5:6.5。合伙经营过程中，经营的收入均计入被告或其妻子邝志霞的账户。日常开支包括原、被告的生活基本支出，商铺、仓库租金等，从2008至2017年均未结算分红。在2015至2016年间被告挪用合伙资金为其妻子邝志霞购房、购车，最终导致合伙经营资金紧张，合伙经营发生重大矛盾，期间邝志霞及其弟弟邝志强插手合伙经营更加激化了矛盾。原、被告为此于2017年9月底初步达成清算合意，并补签了合伙协议。经对账双方确认历年经营所得余额是1869400元，库存货值550000元，原告的投资额为162000元，被告投资额为460000元，分红比例是3.5：6.5。原告应分得654400，被告分得1215000元。本金合计300000元为固定合伙金（放邝任军账上）。后双方确认由被告分给原告304400元，被告于2017年10月18日付给原告104400元，尚欠137000元，另外约定之前未分红及未付款的部分利息计30000元，故被告合计欠原告167000元。2018年3月21日，被告因涉嫌刑事案件被羁押，后因职务侵占罪被判刑。由于邝志霞及邝志强控制了档口的资金，既要求原告继续经营，又不承认原、被告之间的合伙关系及双方的结算结果，也不发放生活费给原告。甚至恐吓、威胁原告，要求原告承担被告刑事案件的损失责任，致使原告无法继续经营，被迫离开档口。鉴于以上事实，原告起诉至天河区法院诉求终止合伙关系，支付应得分红款167000元，按比例分割合伙财产等，案号为（2018）粤0106民初18973号案。案件审理期间2018年12月份左右，被告亲属全部转移了存放在仓库所有的汽配合伙财产。因涉嫌侵占，原告打算另案处理。该案以支付合伙分红后的财产未到期为由，未对给原告的分红款167000元做出裁决，以无法核对合伙财产为由，未对合伙期间的合伙财产做出裁决。该案件目前已经申请执行。为维护原告合法权益，因此再次提起诉讼。被告邝任军辩称：对于原告的诉讼请求均不予认可。1.原告陈述被告利用控制资金优势挪用资金为妻子购车购房与事实不符，对邝志霞和邝志强插手合伙经营导致激化矛盾的说法不予认可，原告所说库存以及经营收益的都未见任何证据。2.原告诉讼请求所主张的分红款该金额包含了（2018）粤0114刑初1799号判决中部分非法收益，该金额在刑事判决中已由被告先行全部退回，原告主张的分红款167000元应当扣除该部分。3.原告所提交的欠条中载明2017年10月18日经双方协议，万宝井借来本金利息费63000元，从此款抵扣，表明该欠条所载明的金额包含了从万宝井非法事宜中所获取的利润分红的成份，按照分配比例为6.5（邝任军）：3.5（梁肇斌），在刑事判决中，被告已退回广州万宝井汽车有限公司（以下简称万宝井公司）140226元，结合该比例原告从中获取非法利润应为49079.1元，该部分在刑事判决中已垫付，原告也无权获取该利润成份，该部分应当予以抵扣。经审理查明：2017年10月1日，梁肇斌与邝任军签订《合伙协议书》，载明双方于2008年起至今合伙经营汽车配件；收入分配比例为6.5：3.5（邝任军：梁肇斌）。2017年10月18日，梁肇斌与邝任军签订《2008年-2017.09月利润分红付款协议》，载明：按比例分红所得邝任军1215000元，梁肇斌654400元；梁肇斌2008-2017.09共支出费用350000元；余下304400元分红如下：2017年10月20日邝任军付梁肇斌104400元，余下200000元，从2018年1月1日起每半年付至少30000元，两年内结清余款；由2017年10月起，每年的12月31日止计算利润并分红；由2017年11月起，每人各出工资3000元，从费用支出。同日，邝任军向梁肇斌出具《欠条》，载明因合伙经营汽配，钱款一直由邝任军收执，现经清算，应由邝任军分给梁肇斌304400元。《欠条》下方备注：2017年10月18日，邝任军已付104400元，经双方协商，万宝井借来本金利息63000元从此款抵扣，余137000元；计以往利息及以后2年内利息30000元，余167000元。关于邝任军辩称的扣除部分退赔款的问题。邝任军称在双方合伙期间，其从万宝井公司非法获得一批货物并贩卖（利润无法计算清楚），该利润已在2007年10月18日进行了分配，邝任军因此被判刑并判退赔140226元。邝任军提交万宝井公司出具的《收条》证实其已支付退赔款140226元，梁肇斌应按35%比例承担49079.1元。梁肇斌表示该退赔款系邝任军与案外人冯珠子连带承担的，其确认在销售过程中包含了从万宝井公司进货的部分，但是已经结算了，且因邝任军非法进货造成的损失不应由其分担。另查明：2018年12月12日，广州市花都区人民法院作出（2018）粤0114刑初1799号刑事判决，该案查明2016年8月22日，邝任军在万宝井公司管理人员冯珠子的配合下，私自拉走一批公司的汽车配件；该案判决责令邝任军退赔违法所得140226元给被害公司万宝井公司。2019年5月20日，本院作出（2018）粤0106民初18973号民事判决，该案查明2017年和2018年12月31日，双方未计算利润并分红；该案认为167000元分红因已抵扣63000元及下一款项应付时间未到期（2019年7月1日前），故暂不支持；该案判决解除梁肇斌与邝任军签订的合伙协议书、驳回梁肇斌诉请邝任军付合伙期间于2017年10月18日结算后梁肇斌应得分红款167000元。2019年9月24日，广州市中级人民法院对该案作出维持原判的终审判决。2020年2月27日，广州市花都区人民法院作出（2020）粤0114刑初364号刑事判决，判决冯珠子与同案人邝任军连带赔偿（2018）粤0114刑初1799号刑事判决书中判令退赔的违法所得140226元。本院认为：梁肇斌与邝任军签订的《合伙协议书》、《2008年-2017.09月利润分红付款协议》是双方真实意思表示，内容未违反法律行政法规强制性规定，协议合法有效，双方均应依约履行。协议约定两年内即2020年1月1日前邝任军支付梁肇斌应得分红款，现支付期限已届满，梁肇斌有权主张邝任军支付分红款。关于分红款的金额问题。《欠条》载明邝任军尚欠余款167000元，对于邝任军所称应扣除部分退赔款的抗辩，本院认为，邝任军从万宝井公司侵占货物并销售的行为发生在双方分配利润之前，梁肇斌也确认销售该货物且已经结算，即在双方分配利润时，梁肇斌已知悉其获得的分红款中包含了销售该货物取得的利润。根据共享收益共担风险的原则，梁肇斌应按分配比例承担该批货物的成本即退赔款。鉴于该退赔款系由邝任军与冯珠子连带承担，即邝任军需承担的部分为70113元。据此，梁肇斌仅需承担70113元的35%即24539.55元。综上，抵扣该款项后，邝任军仍应向梁肇斌支付分红款142460.45元，梁肇斌诉请超出该数额的部分于法无据，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告邝任军于本判决发生法律效力之日起十日内向原告梁肇斌支付分红款142460.45元；二、驳回原告梁肇斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3640元，由原告梁肇斌负担490元，被告邝任军负担3150元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  廖敏敏人民陪审员  刘亚丽人民陪审员  黄惠娟二〇二一年二月二十三日法官助理陈美丹书记员万利娟蔡文婷