西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0113民初13703号 原告：西安曲江文化产业融资担保有限公司，住所地：西安曲江新区。 法定代表人：李阳，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：林植恒,北京市京师（西安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲁尚强，北京市京师（西安）律师事务所实习律师。 被告：张永超，男，汉族，1975年7月25日出生，住西安市临潼区。 被告：张燕，女，汉族，1978年4月15日出生，住西安市临潼区。 共同委托诉讼代理人：刘静，陕西一叶律师事务所律师。 被告：西安淘乐吧汽车贸易有限公司，住所地：西安市雁塔区昆明路西段1号鱼化石桥车城F6展厅。 法定代表人：张燕,系该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘翠平，该公司员工。 被告：陕西昱彤汽车贸易有限公司，住所地：西安市雁塔区。 法定代表人：韩彤,系该公司执行董事兼总经理。 被告：韩彤，男，汉族，1974年4月25日出生，住西安市新城区。 共同委托诉讼代理人：周兴刚，陕西一元律师事务所律师。 原告西安曲江文化产业融资担保有限公司(以下简称“西安曲江文化公司”)与被告张永超、张燕、韩彤、陕西昱彤汽车贸易有限公司（以下简称“陕西昱彤公司”）及西安淘乐吧汽车贸易有限公司（以下简称“西安淘乐吧公司”）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法作出（2019）陕0113民初12309号民事裁定，驳回原告的起诉，原告对该驳回裁定不服上诉至西安市中级人民法院，经该院依法审理后作出（2020）陕01民终6827号民事裁定，指令本院进行审理，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告西安曲江文化公司的委托诉讼代理人林植恒、鲁尚强,被告张永超、被告张燕的共同委托诉讼代理人刘静、被告西安淘乐吧公司的委托诉讼代理人刘翠平、被告韩彤及陕西昱彤公司的共同委托诉讼代理人周兴刚到庭参加了诉讼。本案现已依法审理终结。 原告西安曲江文化公司诉称，2018年4月26日，被告张永超与原告签订《委托担保合同》，约定被告张永超委托原告对其在北京银行股份有限公司西安分行申请的个人经营贷款500万元提供连带责任保证担保;并约定被告张永超未按照约定偿还债务应向原告支付担保金额20%的违约金。同日，双方又签订了《代偿还款追偿合同》，约定原告按照《委托担保合同》履行担保义务后即取得债权人地位，自承担责任之日起，两年内随时有权要求被告张永超偿还原告代偿部分或全部款项和代偿之日起的利息、应缴纳的担保费、依照相关合同约定应承担的违约金等以及原告为实现债权所支出的各项费用。2018年4月27日，被告张永超与北京银行股份有限公司西安分行签订《个人经营性贷款借款合同》，约定由北京银行股份有限公司西安分行向被告张永超提供个人经营性贷款500万元。原告按照《委托担保合同》相关约定，与贷款人签订《保证合同》，对该笔债务提供连带保证责任保证担保。针对原告提供的担保，被告张文超、张燕、西安淘乐吧汽车贸易有限公司、韩彤、陕西昱彤汽车贸易有限公司分别签订相关反担保法律文件，约定对被告张永超所负相关债务等承担连带清偿责任。被告张永超未能按照《个人经营性贷款借款合同》返还贷款本息，原告于2019年5月15日向北京银行股份有限公司西安分行代偿本息共计5007141.96元。为维护原告合法权益，现诉至法院，请求:1、判令被告张永超支付原告代偿债务本息5007141.96元;2、判令被告张永超按担保额500万元的20%向原告支付违约金1000000元；3、判令被告张永超向原告支付代偿的全部款项的利息37553.56元（每日万分之五，从代为偿还本息之次日2019年5月16日暂计算至2019年5月31日，最终计算至全部清偿之日）；4、判令被告张永超承担原告因实现债权而支付的调查费、公证费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等费用，暂估350000元（最终以实际产生金额为准）；5、判令被告张燕、西安淘乐吧汽车贸易有限公司、韩彤、陕西昱彤汽车贸易有限公司对被告张永超上述付款义务承担连带清偿责任；6、判令本案诉讼费由各被告承担。 被告张永超辩称，当时最早原告与韩彤成立了一个平台，给被告的二手车做了一个授信，然后他们去负责办理贷款，款项下来后由原告和韩彤共同监管，等被告要用钱的时候，被告把车开到原告公司，韩彤及昱彤公司对被告的车辆进行评估，然后做抵押，抵押之后才将款项发放给被告，被告只有将款项还完后才能将车辆解押。事实上是，案涉500万元款项发放到被告账户上瞬间就到原告指定的韩彤账户上去了，被告根本没有用到款项，是韩彤使用了，故不应由被告承担还款责任。 被告张燕辩称，虽然案涉合同上所有涉及张燕的签字都是其本人所签，但其对借款一事概不知道，也没有经手该事情，也没有用过该款项。 被告西安淘乐吧公司辩称，其未用过该款项，该款项转进来以后就转进了昱彤公司。原告诉请的违约金不认可。 被告韩彤、陕西昱彤公司共同辩称，违约金的约定过高，请求依法调整。日万分之五的利息过高，请求调整。调查费、律师费、差旅费诉请无法律依据，请求依法驳回。 经审理查明，被告张永超与被告张燕系夫妻关系。被告张燕系被告西安淘乐吧公司的法定代表人。被告韩彤系被告陕西昱彤公司的法定代表人。 2018年4月26日，被告张永超（甲方、委托人）与原告西安曲江文化公司（乙方，受托人）签订了《委托担保合同》，约定：鉴于甲方在银行申请融资业务，特委托乙方作为保证人，提供担保；担保主债权为甲方向贷款银行申请的个人经营贷款；担保金额为伍佰万元，期限12月；担保方式连带责任保证担保；担保范围、担保期间均以乙方与贷款银行签订的担保合同约定为准；担保费用总金额为150000元整，甲方于2018年5月5日前一次性支付；反担保：由张永超配偶张燕提供无限连带责任保证反担保，由西安淘乐吧公司、陕西昱彤公司提供连带责任保证反担保，将西安淘乐吧公司名下车辆质押给乙方，并签署《车辆质押反担保合同》；违约责任：甲方未按主合同约定偿还债务，累及乙方承担担保责任和其他民事责任的，甲方应向乙方承担相应的赔偿责任，包括但不限于乙方已经向贷款银行代偿的本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、贷款银行实现债权的费用和乙方向贷款银行承担的其他民事责任，以及乙方为实现追偿权而支出的全部费用（诉讼费、保全费、仲裁费、律师费、评估费、拍卖费、登记费、差旅费及各种税费）；甲方违反本合同第八条承诺，给乙方造成损失的，甲方应当全额赔偿乙方损失，并按担保金额的20%向乙方支付违约金。 2018年4月26日，被告张永超（甲方）与原告西安曲江文化公司（乙方）签订了《代偿还款追偿合同》，约定：乙方在按照上述委托保证合同的约定履行了保证义务代甲方清偿部分或者全部债务后，即取代债权人的地位。自承担责任之日起，两年内随时有权要求甲方偿还乙方代偿的部分或者全部款项和自代偿之日起的利息（按每日万分之五计算），应缴纳的担保费、依照相关合同应承担的违约金等，乙方为实现债权所支出的（但不限于）调查费、诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等费用；甲方必须承担乙方所担保的一切债务，包括债务履行期限届满之日起产生的全部逾期利息、违约金、赔偿金及其他费用。 2018年4月26日，被告张永超、张燕（甲方、保证人）与原告西安曲江文化公司（乙方、被保证人）签订了《个人保证反担保合同》，约定：鉴于乙方为借款人向贷款银行申请的融资500万元，期限为12个月提供了担保，甲方自愿为乙方向贷款银行的担保提供反担保；甲方违反本合同，按担保总额的20%向乙方支付违约金，并赔偿因此给乙方造成的全部损失。同日，被告西安淘乐吧公司（甲方，反担保人）与原告西安曲江文化公司（乙方，被担保人）签订了《法人保证反担保合同》，约定：鉴于乙方为借款人向贷款银行申请的融资500万元，期限为12个月提供了担保，甲方自愿为乙方向贷款银行的担保提供反担保；甲方违反本合同，按担保合同20%向乙方支付违约金，并赔偿因此给乙方造成的全部损失。同时，于同日被告陕西昱彤公司亦与原告西安曲江文化公司签订了上述《法人保证反担保合同》。 2018年4月27日，被告张永超（借款人）与北京银行股份有限公司西安分行（贷款人）签订了合同编号：32001B180071号《个人经营性贷款借款合同》，约定：合同贷款金额伍佰万元整；贷款用途为用于西安淘乐吧公司经营周转；贷款期限1年，自首次放款日2018年4月27日至最终到期日2019年4月27日止（首次实际放款日推迟的，最终到期相应顺延），首次实际放款日2018年4月28日；每笔提款的合同利率为该笔提款放款日的同期基准利率上浮60%，遇中国人民银行调整利息，本合同利率不调整；逾期罚息利率为合同利率上浮50%；借款人账户，开户行：北京银行西安分行，户名：张永超，账号：XXXXXXXXXXXX4082，用款企业账户，开户行：北京银行西安分行，户名：西安淘乐吧汽车贸易有限公司，账号：20000037273200022094178；贷款资金的支付方式为全部贷款资金均由北京银行采取受托支付的方式支付至借款人交易对手账户；还款方式为放款后次月开始每月15日付息，放款后第10个月的15日归还贷款本金30%、放款后第11个月的15日归还贷款本金30%、到期归还剩余贷款本息；原告西安曲江文化公司、被告张燕、西安淘乐吧公司为上述贷款提供担保保证，原告并提供质押保证。 2018年4月27日，原告西安曲江文化公司（保证人）与北京银行股份有限公司西安分行（债权人）签订了合同编号：32001B180071《保证合同》，约定：主债务人为被告张永超；被担保的主合同为北京银行与主债务人已经或即将订立的编号为32001B180071名称为《个人经营性贷款借款合同》的合同及其有效修订与补充；本合同下的被担保债权（担保范围）为主合同项下北京银行（及按主体合同约定取得债权人地位的北京银行系统内其他分支机构）的全部债权，包括主债权本金（最高限额为伍佰万元整）以及利息、罚息、违约金、损害赔偿金、担保物保管/维护/维修的费用、实现债权和担保权益的费用及其他应付款项；主合同项下的债务履行期（即主合同下的贷款期限）为2018年4月27日至2019年4月27日，具体以主合同为准；保证方式为全程保证，保证期间为主合同下的债务履行期届满之日起两年。 2018年5月9日，原告西安曲江文化公司、被告张永超、北京银行股份有限公司西安分行向西安市公证处申请赋予上述《个人经营性贷款借款合同》、《保证合同》强制执行效力，并依法出具（2018）西证经字第6007号公证书。 另查明，北京银行股份有限公司西安分行按约向被告张永超指定账户发放了案涉500万元贷款。因借款到期后，被告张永超并未偿还到期款项，故北京银行股份有限公司西安分行向原告主张权利，向原告发出《履行担保责任通知函》并于2019年5月21日由原告承担了保证担保责任，偿还本息共计5007141.96元。 庭审中，原告明确诉请四的内容为律师费54385元、保全保险费19184.09元、保全费5000元。 上述事实，有借款合同、保证合同、公证书、委托担保合同、代偿还款追偿合同、个人保证反担保合同、法人保证反担保合同、履行担保责任通知函、发票及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，被告张永超（借款人）与北京银行股份有限公司西安分行（贷款人）签订的合同编号：32001B180071号《个人经营性贷款借款合同》以及原告西安曲江文化公司（保证人）与北京银行股份有限公司西安分行（债权人）签订的合同编号：32001B180071《保证合同》，均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应按约履行。北京银行股份有限公司西安分行按约履行了自己的放款义务，被告张永超却未按照合同约定履行按时足额还款的义务。根据各方合同约定，原告代被告张永超向北京银行股份有限公司西安分行代偿了全部借款本金及利息、罚息，履行了保证责任。根据我国担保法的规定，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿。故原告要求被告张永超支付代偿款项，于法有据，本院依法予以支持。唯金额应以银行划扣的金额为准为5007141.96元。关于利息一节，被告张永超（甲方，委托人）与原告西安曲江文化公司（乙方，受托人）签订了《委托担保合同》、《代偿还款追偿合同》，约定：乙方在按照上述委托保证合同的约定履行了保证义务代甲方清偿部分或者全部债务后，即取代债权人的地位。自承担责任之日起，两年内随时有权要求甲方偿还乙方代偿的部分或者全部款项和自代偿之日起的利息（按每日万分之五计算）。故原告在承担保证责任后，在行使追偿权的过程中，向被告张永超依据上述约定主张利息，于法有据，本院依法予以支持，故被告张永超应当支付利息（以代偿金额5007141.96元为基数，按照每日万分之五的标准，从2019年5月21日计算至全部清偿之日）。同时原告主张被告张永超承担原告为本次诉讼支出的律师费、保全保险费、保全费，于法有据，本院依法予以支持，但根据原告提交的证据，本院认定律师费为22000元，保全保险费为19184.09元、保全费为5000元。关于原告主张的违约金，原告并未提供证据证明其存在的损失，且原告就提供保证责任已经约定了利息等，故原告该项诉请，因证据不足，本院依法不予支持。关于原告要求被告张燕、西安淘乐吧公司、陕西昱彤公司、韩彤对被告张永超上述付款义务承担连带保证责任一节，因与本案不属于同一法律关系，本院依法不予处理。关于被告张永超辩称该借款实际由韩彤使用，其不应承担还款责任一节，因被告张永超签订案涉合同时具备完全民事行为能力，北京银行股份有限公司西安分行按照合同约定依约向其指定账户履行了发放贷款的合同义务且原告依约承担了保证责任，故被告该辩称于法无据，本院不予采信。综上，根据《最高人民法院关于试用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，判决如下： 一、被告张永超应于本判决生效之日起十日内向原告西安曲江文化产业融资担保有限公司支付人民币5007141.96元。 二、被告张永超应于本判决生效之日起十日内向原告西安曲江文化产业融资担保有限公司支付利息（以代偿金额5007141.96元为基数，按照每日万分之五的标准，从2019年5月21日计算至全部清偿之日）。 三、被告张永超应于本判决生效之日起十日内向原告西安曲江文化产业融资担保有限公司支付律师费22000元、保全保险费19184.09元、保全费5000元。 四、驳回原告西安曲江文化产业融资担保有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费56563元，由被告张永超承担。因原告已预交，故被告张永超在给付上述款项时一并支付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判长  邹姣凤 审判员  李晓婷 审判员  张丽华 二〇二一年二月二十四日 书记员  程 俊 打印：程俊校对：王欣2021年月日送达 1