贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2301民初9137号 原告：代正友，男，1982年2月7日生，住贵州省兴义市。 委托诉讼代理人：蔡国春，贵州贵友律师事务所律师，特别授权代理。 被告：兴义市斯美家用电器维修部，住所地贵州省兴义市黄草街道办事处胜利**市府路一巷**，统一社会信用代码：92522301MA6EEEYD8F。 经营者：梁书建，男，1955年8月17日生，住贵州省兴义市。 委托诉讼代理人：欧阳艳秋，贵州心达律师事务所律师，特别授权代理。 被告：中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司，，住所地广东省广州市越秀区广州大道中**首层西面**统一社会信用代码：91440101712412249C。 负责人：乌方。 委托诉讼代理人：王昌霞，贵州铭黔律师事务所律师，特别授权代理。 原告代正友与被告兴义市斯美家用电器维修部（以下简称：兴义市斯美家电）、中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司（以下简称：中国人保广州分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2020年9月14日立案受理，于2020年11月3日依法适用简易程序并公开开庭进行了审理，审理中中国人保广州分公司向本院申请对代正友的伤残等级进行鉴定，获本院准许。原告代正友及其委托诉讼代理人蔡国春、被告兴义市斯美家电的委托诉讼代理人欧阳艳秋、被告中国人保广州分公司的委托诉讼代理人王昌霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 代正友向本院提出诉讼请求：一、判决兴义市斯美家电赔偿代正友因伤导致的损失共计431129元[1.残疾赔偿金：34404元/年×20年×（40%+2%+2%+1%）=309636元（2019年贵州省城镇居民人均可支配收入34404元/年，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》附录B中多等级伤残的综合计算方法可知，多处伤残以最高伤残等级的赔偿比例为基数，每增加一处伤残，则增加0到10%的赔偿比例，即多级伤残中以最高级伤残的系数再加一个不超过10%的附加伤残系数的和来确定伤残赔偿系数，代正友经评定为一个七级伤残，两个九级伤残，一个十级伤残）；2.误工费：8000元÷30天×270天=72000元（代正友受伤前，平均工资为8000元/月，受伤后持续误工，故其误工期计算至定残之日即2020年5月26日合计270日）；3.护理费：46821元÷365天×120天=15393元（护理期限根据实际护理期限及医嘱，自2019年8月29日计算至2019年12月29日，合计120天，代正友妻子无业，故参照贵州省2019年居民服务业年平均收入为46821元/年计算）；4.交通费：1000元；5.营养费：50元/天×90天=4500元（营养期参照医嘱及七级伤残营养期标准主张90天）；6.精神损害抚慰金：10000元（代正友受伤期间，因生活完全无法自理，需他人二十四小时陪护，对其精神造成一定损害）；7.后续医疗费：17000元（经鉴定，代正友后续治疗费为17000元）；8.鉴定费：600元]；二、判决中国人保广州分公司在其承保的雇主责任险额度内对代正友上述损失承担保险赔偿责任；三、本案诉讼费由兴义市斯美家电与中国人保广州分公司承担。事实和理由：代正友系兴义市斯美家电雇员，主要从事家电安装及维修工作，2019年8月29日，代正友根据兴义市斯美家电的指示到客户家中安装空调，后从高处摔下受伤，被同事送至兴义市人民医院接受治疗，持续住院直至2019年12月5日出院，住院治疗中产生的医疗费及住院伙食费已由兴义市斯美家电支付。兴义市斯美家电经广州的咚信息技术有限公司于2019年6月25日向中国人保广州分公司投保购买雇主责任险，约定：1.本保单通过记名方式承保被保险人所聘用员工，包括正式职工、短期工、临时工、季节工和徒工，以被保险人提供的员工名单及其身份证号码为准；2.保险期间为2019-06-26日0时起至2020-06-25日24时止。代正友受伤于该保单保险期间，且代正友也在兴义市斯美家电向中国人保广州分公司提供的雇员名单中，故代正友有权要求中国人保广州分公司在其承保限额内对兴义市斯美家电应向代正友支付的赔偿金额承担赔偿责任。以上事实有代正友住院病历、伤残等级鉴定意见书、后续治疗费用鉴定意见书、雇主责任险投保保单及雇员名单、鉴定费缴费发票、代正友收入证明予以佐证。 兴义市斯美家电辩称，本案中，兴义市斯美家电作为中国人保广州分公司雇主责任险的保险人，在雇员代正友从事业务工作遭受意外时，应由中国人保广州分公司根据雇主责任保险条款进行赔偿。在代正友受伤后，兴义市斯美家电为代正友垫付住院医疗费、护工费、鉴定费、生活费等合计230853.33元，该费用应由中国人保广州分公司赔付兴义市斯美家电。 中国人保广州分公司辩称，一、兴义市斯美家电向答辩人公司投保了雇主责任险，其中：1.死亡、伤残保障限额1200000元/人；2.医疗费（含自费药）180000元/人；误工费100元/天；代正友受伤时间在本次保险责任期限内。二、关于代正友的诉请中，属于雇主责任保险范围内的赔偿项目如下：1.残疾赔偿金，代正友在鉴定时，参照的伤残等级鉴定标准为《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB/T16180-2014），最终的结论为七级伤残，鉴定意见书中还有其余部位伤残的表述，但《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》4.2条晋级原则规定，多个部位受伤的，先进行单项鉴定后，如果伤残程度不相同的，以重者定级，据此，代正友的多个伤残等级中，只应以最高级即七级伤残定级，据此，在计算伤残赔偿金时，也只应以七级计算，故代正友的残疾赔偿金中，不应当增加系数。本案中，代正友的伤残等级赔偿金计算方式为：34404元/年×20年×40%=275232元；此外，本案中，代正友是按照人身损害的标准提起的诉讼，案由为提供劳务者受害责任纠纷，在人身损害的案件中，对应的鉴定标准为《人体损伤致残程度分级标准》，不能适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，据此答辩人认为，代正友适用的鉴定标准错误，特申请人民法院委托具有资质的鉴定机构参照《人体损伤致残程度分级标准》，对代正友的伤残等级重新进行鉴定，待重新鉴定的伤残等级作出后，按照伤残等级对应的比例乘以伤残保险金额计赔；2.误工费不应当计算，具体理由为，答辩人与投保人在《特别约定清单》第4条中约定“出险人进行伤残等级鉴定的，误工费补偿合并在伤残赔付中，以伤残赔付比例计算金额为限”，本案中，代正友已进行了伤残等级鉴定，故误工费按照约定已合并在伤残赔付中，并以伤残赔付比例计算金额为限进行计算，故不应当再单独计算误工费；3.代正友主张的护理费、交通费、营养费、精神损害抚慰金均不在答辩人的保险责任范围内，故不应当由答辩人承担；4.代正友主张的后续治疗费17000元（鉴定意见结论是15000-17000元），因该费用未实际产生，应待实际产生后另行主张权利，若需在本案中一并处理，则应当折中按16000元计算；三、关于赔付比例，因答辩人与投保人在《特别约定清单》中约定的赔付比例为：伤残七级40%的比例，即在伤残1200000元的40%比例中承担代正友的伤残赔偿金，医疗费在180000元限额内以正式医疗票据为准进行赔偿。本案的诉讼费由不应当由保险公司承担。以上答辩意见，望人民法院依法核实，作出公正判决为谢。 本院经审理认定事实如下:代正友受雇于兴义市斯美家电，主要从事家电装修及维修工作，月工资为4651元。2019年8月29日，代正友在客户家中安装空调过程中，从高处跌落受伤，当日即被送往兴义市人民医院急诊医学科检查并办理住院手续，入院诊断为：多发伤。2019年9月1日办理出院，同日转入该院创伤骨科住院治疗，于9月5日在全麻状态下行“后露腰2、5椎体切开复位、腰2椎板双侧减压及腰5侧椎板减压……人工骨椎板及横突间植骨、筋膜组织瓣成形术”，后转入手足外烧伤整形科进一步行“双侧跟骨切开复位内固定、关节腔清理、筋膜组织瓣成形术”，2019年10月13日办理出院，住院医嘱载明：1.家属24小时陪护，防跌倒、走失；2.继续药物治疗；3.定时复查腰椎、胸椎正侧位片（出院2周后复查）；4.出院后可于社区医院巩固康复治疗，或行家庭式康复训练……2019年10月14日，代正友转入该院康复医学科继续住院治疗，2019年12月5日办理出院，出院医嘱载明：1.家属24小时陪护，防跌倒、烫伤；2.定时复查腰椎、胸椎正侧位片（每月一次）；4.出院后可于社区医院巩固康复治疗，或行家庭式康复训练……代正友在兴义市人民医院住院治疗期间共计产生医疗费185908.29元，已全部由兴义市斯美家电垫付。2020年5月26日黔西南州人民医院法医司法鉴定所黔西南州医司鉴[2020]法医临床鉴定字第234号鉴定意见书载明：根据GB/T16180-2014《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残鉴定标准》，代正友此次高处坠落为七级伤残。代正友此次鉴定产生鉴定费1345.04元，已由兴义市斯美家电垫付。在代正友住院治疗期间，兴义市斯美家电共计支付代正友医疗费、护工费、生活费以及误工费等共计44945.04元。2020年9月7日贵州医科大学法医司法鉴定中心贵医大司法鉴定中心[2020]临鉴字第4586号法医临床鉴定意见书载明鉴定意见：代正友腰椎及双侧跟骨骨折内固定取除相关费用合计约15000-17000元。代正友此次鉴定产生600元鉴定费。现代正友诉至本院，要求兴义市斯美家电赔偿其因伤导致的各项经济损失共计431129元，并要求中国人保广州分公司在承保范围内承担赔偿责任。 审理中中国人保广州分公司对黔西南州人民医院法医司法鉴定所黔西南州医司鉴[2020]法医临床鉴定字第234号鉴定意见书适用的鉴定标准有异议，向本院申请重新鉴定，获本院准许，本院依法对外委托昆明法医司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心于2021年1月14日作出昆明法医院司法鉴定中心[2020]LC鉴字第1554号司法鉴定意见书，载明根据《人体损伤致残程度分级》标准，代正友此次损伤的伤残等级评定为一项七级，一项九级，一项十级。本次鉴定产生鉴定费用2000元，已由中国人保广州分公司支付。 另查明，兴义市斯美家电2019年6月25日通过广州的咚信息技术有限公司向中国人保广州分公司投保雇主责任险，保险期间自2019年6月26日零时起至2020年6月25日二十四时止，保额为“死亡保障120万/人，伤残保障120万/人，工伤医疗费18万/人，法律费用15万/人，附加第三者责任15万/人/年。附加24小时扩展责任（非被保险人派单责任除外）30万/人/年”。并且双方还以“特别约定清单”的方式约定：“……3.本保单提供记名方式承保被保险人所聘用员工，包括正式职工、短期工、临时工、季节工和徒工，以被保险人提供的员工名单及其身份证号码为准。4.免赔额：医疗费用（含自费药）：扣除100元后按100%赔付……误工费：出险人进行伤残鉴定的，误工费补偿合并在伤残赔付中，以伤残赔付比例计算金额为限……8.自费药品定义为：治疗被保险人人雇员意外受伤后，除社保甲、乙类用药、必须药品，不包括各类营养品、交通费、空调费及安装假肢、假牙、假眼和残疾用具费用……”。代正友在兴义市斯美家电向中国人保广州分公司提供的被保险人雇员名单上。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案代正友系于2019年8月29日受伤，故本院依法适用代正友受伤时的法律、司法解释裁判。首先，关于兴义市斯美家电与中国人保广州分公司在本案中是否应承担损害赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案代正友受雇于兴义市斯美家电，主要负责家电安装及维修工作，代正友2019年8月29日在完成兴义市斯美家电指派的工作任务时，不慎跌落受伤，兴义市斯美家电作为雇主，应当对代正友因伤导致的损失承担赔偿责任。又因为兴义市斯美家电2019年6月25日通过广州的咚信息技术有限公司向中国人保广州分公司投保了雇主责任险，保险期间自2019年6月26日零时起至2020年6月25日二十四时止，而代正友在兴义市斯美家电向中国人保广州分公司提供的被保险人雇员名单中，代正友在保险期间内因公受伤，中国人保广州分公司应在其承保范围内对代正友承担赔偿责任。其次，关于兴义市斯美家电和中国人保广州分公司各自应承担的赔偿责任比例。根据中国人保广州分公司出具的保单可知，其所承保保险责任限额为：伤亡责任限额1200000元/人，工伤医疗责任限额180000元/人，误工费100元/天，并且医疗费在扣除100元后按100%赔付。至于代正友因伤住院导致的误工费是否属于中国人保广州分公司承保范围的问题，中国人保广州分公司与兴义市斯美家电在“特别约定清单”中约定“出险人进行伤残鉴定的，误工费补偿合并在伤残赔付中，以伤残赔付比例计算金额为限”，中国人保广州分公司认为代正友已进行了伤残程度鉴定，故误工费不属于其应赔偿的范围，兴义市斯美家电对此不予认可。根据《中华人民共和国保险法》第三十条“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。”因此，在本案保险人中国人保广州分公司与被保险人兴义市斯美家电对合同条款的解释有异议的情况下，应作有利于被保险人兴义市斯美家电的解释。根据“特别约定清单”中所载的“出险人进行伤残鉴定的，误工费补偿合并在伤残赔付中，以伤残赔付比例计算金额为限”，双方约定表述的是“误工费补偿合并在伤残赔付中”，应解释为误工费纳入伤残赔偿费用中累计计算，并以伤残赔付比例为限。因此，本案中国人保广州分公司应在其承包范围内承担赔偿代正友医疗费、残疾赔偿金和误工费的责任，同时误工费纳入残疾赔偿金中累计赔付。剩余代正友的其他未获赔付的损失部分由兴义市斯美家电负责赔偿。 再次，关于代正友因本次受伤导致的各项损失赔偿费用，关于残疾赔偿金，代正友参照黔西南州人民医院法医司法鉴定所黔西南州医司鉴[2020]法医临床鉴定字第234号鉴定意见书的鉴定意见主张残疾赔偿金309636元，中国人保广州分公司对该鉴定意见书不予认可，并向本院申请重新鉴定。经本院审查，黔西南州医司鉴[2020]法医临床鉴定字第234号鉴定意见书采用的鉴定标准是GB/T16180-2014《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残鉴定标准》，而本案代正友与兴义市斯美家电之间系雇佣关系，因此该鉴定意见书适用的鉴定标准不符合法律规定，故中国人保广州分公司申请重现鉴定的理由成立，本院予以准许。经本院依法对外委托有资质的鉴定机构鉴定，2021年1月14日昆明法医司法鉴定中心鉴定昆明法医院司法鉴定中心[2020]LC鉴字第1554号司法鉴定意见书，载明根据《人体损伤致残程度分级》标准，代正友此次损伤的伤残等级评定为一项七级，一项九级，一项十级。故本院参照昆明法医院司法鉴定中心[2020]LC鉴字第1554号司法鉴定意见书，以及贵州省2019年度城镇居民人均可支配收入标准，依法予以支持代正友残疾赔偿金295874.4元（34404元/年×20年×43%）。 关于误工费，代正友主张按照8000元/月计算，据此主张误工费72000元，兴义市斯美家电、中国人保广州分公司对此均不予认可，兴义市斯美家电辩称代正友的月平均工资为4651元，并向本院提供了代正友2018年8月至2019年8月兴义市斯美公司售后工资表12份为证。中国人保广州分公司虽然对上述工资表不予认可，但是其并未提供证据加以推翻该组证据，而代正友对上述工资表予以认可，故兴义市斯美家电提供的斯美公司售后工资表本院予以采纳作为本案证据使用，对兴义市斯美家电提出代正友月工资为4651元的抗辩，本院予以采信。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，2021年1月14日昆明法医司法鉴定中心鉴定昆明法医院司法鉴定中心评定代正友的伤残等级为一项七级，一项九级，一项十级，但从代正友受伤住院之日至该鉴定意见书出具之日间隔的时间过长，而黔西南州医司鉴[2020]法医临床鉴定字第234号鉴定意见书虽然适用的鉴定标准不符合法律规定，但是该鉴定意见书出具的时间为2020年5月26日，距离代正友治疗出院的时间为6个多月，因此以该鉴定意见书的出具之日作为代正友定残之日为标准计算代正友的误工时间更为适宜，据此本院予以支持代正友误工费41393.9元（4651元/月×8.9月）。 关于护理费，2019年12月5日代正友的出院医嘱载明“家属24小时陪护，防跌倒、烫伤”，并结合代正友的实际住院治疗天数，本院予以支持代正友护理天数按照120天计算。因代正友并未提供证据证明护理人员的收入及护理人数，因此本院参照贵州省从事同等级别护理的劳务报酬标准，以一人计算，予以支持15393.21元（46821元/年÷365天×120天）。 关于交通费，代正友主张1000元，其虽然并未提供正式票据证明其主张，但是代正友因伤住院治疗时间较长，在其住院治疗期间，其本人及必要陪护人员必然会产生一定的交通损失，结合代正友实际住院治疗的天数以及其就医地与经常居住地的距离，代正友主张1000元，符合法律规定，本院予以支持。至于代正友主张其前往昆明法医院司法鉴定中心重新进行伤残等级鉴定途中支出的交通食宿费用，并在审理后向本院补充提供了票据原件一组为证。经审查，代正友前往昆明进行鉴定系事实，途中必然会产生一定的交通食宿损失费用，但是代正友提供的票据中，部分票据的关联性不明，因此本院参照代正友经常居住地与鉴定机构所在地的实际距离，以及国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，酌情予以支持800元。为方便计算，本院将该笔费用纳入前述的交通费中累计计算，不再单独列项，共计予以支持代正友交通费1800元。 关于营养费，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案代正友并未提供医疗机构的意见载明其需要加强营养，因此其该项主张不符合法律规定，本院不予支持。 关于精神损害抚慰金，代正友因伤致其多处伤残，必然会给其带来精神上的痛苦与折磨，结合代正友的伤残程度，本院酌情予以支持10000元。 关于后续治疗费，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，因此代正友的该项主张符合法律规定，本院予以支持。结合贵州医科大学法医司法鉴定中心贵医大司法鉴定中心[2020]临鉴字第4586号法医临床鉴定意见书载明的鉴定意见，本院酌情予以支持16000元。 关于鉴定费，代正友主张600元，并向本院提供了票号尾号5164的贵州省医疗门诊收费票据为证，兴义市斯美家电抗辩称该笔鉴定费用已由其垫付，并向本院提供了票号尾号为2468、8546以及2467的贵州省医疗门诊收费票据复印件为证。本案代正友共进行了三次鉴定，代正友所主张的鉴定费系其在贵州医科大学法医司法鉴定中心进行后续治疗费鉴定所支出的鉴定费用，而兴义市斯美家电替代正友垫付的鉴定费用系代正友在黔西南州人民医院法医司法鉴定所进行伤残程度等级鉴定所产生的费用，故兴义市斯美家电的抗辩理由不成立，本院不予采信。因此，代正友的主张符合法律规定，本院予以支持。 关于医疗费，虽然代正友并未主张医疗费，但是医疗费亦应纳入代正友的损失项目中累计计算。兴义市斯美家电辩称代正友住院期间所产生的185908.29元医疗费均已由其垫付，并向本院提供了代正友住院治疗的医疗费票据为证，代正友对此亦予以认可，故本院予以确认。 综上所述，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，参照贵州省统计部门公布的统计数据，代正友因本次事故受伤所产生的损失范围计算如下： 1.残疾赔偿金295874.4元； 2.误工费41393.9元； 3.护理费15393.21元； 4.交通费1800元； 5.精神损害抚慰金10000元； 6.后续治疗费16000元； 7.鉴定费600元； 8.医疗费185908.29元。 以上各项损失共计566968.8元。其中医疗费185908.29元和残疾赔偿金295874.4元、误工费41393.9元由中国人保广州分公司在其承保范围内承担赔偿责任，即医疗费赔付限额为180000元/人，误工费赔付限额为100元/天，并且误工费和残疾赔偿金累计的赔付限额为1200000元/人，又因代正友误工时间为8.9个月，故中国人保广州分公司应赔偿代正友医疗费180000元，误工费26700元，残疾赔偿金295874.4元。在扣除中国人保广州分公司应赔付的该部分费用后，剩余未赔付完毕的5908.29元医疗费、14693.9元误工费，以及代正友其他未获赔的43793.21元损失，共计64395.4元由兴义市斯美家电承担赔偿责任。 因本案代正友住院治疗期间的医疗费185908.29元全部已由兴义市斯美家电支付完毕，故中国人保广州分公司应赔付代正友的180000元医疗费，由其直接支付给兴义市斯美家电。 至于兴义市斯美家电抗辩称其还向代正友支付了治疗费、护工费、生活费等共计44945.04元，代正友对该笔费用予以认可，故本院予以确认。本院依法将该笔费用从兴义市斯美家电还应赔偿代正友的64395.4元中予以扣除，剩余兴义市斯美家电还应赔偿代正友19450.36元。关于兴义市斯美家电替代正友垫付的代正友到黔西南州人民医院法医司法鉴定所进行伤残程度鉴定所产生的1345.04元鉴定费，因该鉴定意见书未能作为本案证据使用，故该笔鉴定费应由代正友自行承担。为方便结算，本院将该笔鉴定费用从兴义市斯美家电应赔偿代正友的19450.36元中予以扣除，剩余兴义市斯美家电还应赔偿代正友18105.32元。 据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力若干问题的规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、限中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司于本判决生效之日起十日内赔付代正友残疾赔偿金295874.4元、误工费26700元，共计322574.4元； 二、限兴义市斯美家用电器维修部于本判决生效之日起十日内赔偿代正友医疗费、误工费、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费、护理费、交通费等共计18105.32元； 三、由中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司于本判决生效之日起十日内支付兴义市斯美家用电器维修部所垫付的代正友医疗费180000元； 四、驳回代正友的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费3228元（案件受理费2456元，减半收取1228元，鉴定费2000元），由代正友负担228元，中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司负担2500元，兴义市斯美家用电器维修部负担500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 员 查仕伟 二〇二一年二月二十三日 法官助理 张瑶丽 书 记 员 何 府