新疆维吾尔自治区阜康市人民法院民 事 判 决 书（2020）新2302民初2831号 原告：新疆冠阜建材有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市产业园西区（沁园变东侧，乌准铁路南侧）。法定代表人：王俊青，该公司总经理。委托诉讼代理人：李江红，新疆益一律师所律师。被告：中明建投建设集团有限责任公司，住所地：陕西省西安市经开区凤城七路赛高悦府T4号楼1单元1902室。法定代表人：高良，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶国平，男，该公司安全员。被告：新疆百润房地产开发有限责任公司，住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市城关镇大墩村34号。法定代表人：张国玺，该公司执行董事。委托诉讼代理人：叶婷婷，女，该公司员工。原告新疆冠阜建材有限公司（以下简称冠阜公司）与被告中明建投建设集团有限责任公司（以下简称中明公司）、新疆百润房地产开发有限责任公司（以下简称百润公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年12月11日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月6日公开开庭审理了本案。原告冠阜公司的法定代表人王俊青、委托诉讼代理人李江红，被告中明公司的委托诉讼代理人叶国平，被告百润公司的委托诉讼代理人叶婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冠阜公司向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告向原告支付货款本金6365525元及利息400476元（利息按月利率5‰暂计算至2020年12月1日，利随本清）；2．请求判令被告按照月利率5‰支付自2020年12月1日起至实际给付日的利息。3．请求判令被告向原告支付违约金158876元（7565525元×0.07%×30天）；4．由被告承担本案保全费、保全保险费。事实和理由：被告中明公司承建被告百润公司开发的工程，因承建该工程需要混凝土，2018年被告中明公司与原告冠阜公司签订《预拌混凝土买卖合同》；为担保被告中明公司履行付款义务，原告与被告百润公司签订《履约担保合同》，被告百润公司对被告中明公司应付的混凝土款及欠款利息、实现债权的费用、违约责任、赔偿金等因履行该合同所产生的全部债权债务向原告冠阜公司承担连带清偿责任，且被告百润公司承诺，如被告中明公司不能按约向原告冠阜公司履行给付义务，原告可直接向被告百润公司进行追索，且被告百润公司承诺以其开发建设项目的工程款优先向原告进行支付。现被告中明公司、百润公司均未按约定向原告支付全部货款，故原告为维护自己的合法权益，依法向人民法院提起诉讼，请求支持原告的各项诉讼请求。被告中明公司辩称，对与原告之间存在商品混凝土买卖合同没有异议，但是欠款金额没有对账，价格随着市场行情有变动，所以需要对账。利息和违约金不同意承担。被告百润公司辩称，对与原告签订有履行担保合同没有异议，欠款金额需要对账。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换。双方当事人对《预拌混凝土买卖合同》1份、《履约担保合同》1份无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院确认如下：1．原告提交2018年对账单6份、2019年对账单11份、2020年对账单4份，证实2018年混泥土总价为6794120元；2019年总价为6055890元；2020年总价为965515元，合计价款为13815525元。经质证，被告中明公司对该组证据的真实性无异议，认为该组证据只是对数量的核对；2018年对过账了；2019年和2020还没与原告对账，数额差不多，但是还需要对账。被告百润公司同意被告中明公司的质证意见。本院对该组证据的真实性予以确认，庭审结束后，本院组织双方对账，原、被告均认可被告中明公司欠原告冠阜公司混凝土款、水泥款、水洗沙、小石头款共计13815525元，被告百润公司为该笔债务提供连带担保责任。本院对该组证据予以确认。2．原告提交委托书1份，证实叶国飞委托叶国平全权处理有关中明公司与原告冠阜公司2018年5月31日签订的《预拌混凝土买卖合同》履行事宜，包括价格协商、签署有关单据，并在对账单上签字等事宜。经质证，被告中明公司无异议。被告百润公司对该组证据的真实性无异议，但认为叶国飞委托叶国平处理公司事宜，没有公司的授权委托。本院对该组证据的真实性予以确认。3．原告提交保全费发票1张、保全保险费发票1张、保全裁定1份，证实原告申请诉前保全，产生保全费5000元、保全保险费12000元。经质证，被告中明公司对该证据的真实性无异议，但不同意承担。被告百润公司的质证意见与被告中明公司意见一致。本院对该组证据的真实性予以确认。4．原告提交资金付款结算单3份、购销合同1份，证实被告所举的2020年10月28日被告百润公司向原告付款200000元，并非被告百润公司替被告中明公司支付，而是被告百润公司替新疆生产建设兵团第六建筑工程有限责任公司（以下简称兵团六建）支付，楼栋号可以证实。经质证，被告中明公司对该组证据有异议，认为合同相对方并不是被告中明公司，资金结算单也无被告中明公司人员签字。被告百润公司对该组证据有异议，认为购销合同与本案无关，资金结算单是复印件。本院认为，因原告提供的购销合同系原告与案外人兵团六建签订，被告兵团六建并非本案合同相对方，故本院难以对该合同的真实性予以确认。原告提交的资金结算单3张均系复印件，亦无其他证据印证该证据的真实性，本院对该证据的真实性难以采信；即便原告提供的三份结算单真实性可以确定，该三份结算单只有一份与案外人兵团六建有关，但与兵团六建有关的结算单付款时间为2020年11月5日，与被告百润公司向本院提供的11份付款凭证的时间不相吻合。同时该证据亦不能佐证2020年10月28日付款200000元系被告百润公司替兵团六建支付，故对原告提供的该组证据与本案的关联性不予确认。5．被告百润公司提交付款凭证11份，证实被告百润公司替被告中明公司向原告支付货款9189240元。经质证，（1）原告对2020年11月19日付款1000000元、2019年1月30日付款2000000元、2020年12月21日付款1000000元无异议，认可该三笔付款是被告百润公司替被告中明公司支付；（2）原告对其余付款凭证均有异议，具体意见为其中2019年1月15日付款1000000元进账了，但原告不知道该笔1000000元是谁打入的；2020年1月20日（转账支票存根上日期为2020年1月19日）付款1000000元，支票头没有原告的公章；2019年10月25日付款1000000元、2019年11月7日付款500000元、2019年11月28日付款500000元、2020年1月16日付款989240元、2020年10月28日付款200000元是被告百润公司替兵团六建向原告支付货款。被告中明公司对该组证据无异议。本院对该组证据的真实性予以确认，并确认被告百润公司替被告中明公司支付货款共计9189240元。具体认定如下，2020年1月19日转账支票存根上虽无原告公司公章，但有业务凭证予以佐证，证实被告百润公司将该笔1000000元支付到了原告法定代表人王俊青账户上；2020年10月28日付款200000元、2019年11月7日付款500000元、2020年1月16日付款989240元、2019年10月25日付款1000000元、2020年12月21日付款1000000元、2019年11月28日付款500000元，原告认为是被告百润公司替兵团六建向原告支付的货款，因被告百润公司不认可，原告亦无证据证实，本院对原告主张不予采信；2019年1月15日进账1000000元，原告认为不知道是谁向其支付的款项，根据被告百润公司提供的2019年1月15日结算业务凭证可以证实被告百润公司于该日向原告支付了1000000元，故对原告不知道是谁支付的意见，本院不予采信。被告中明公司未向本院提供证据。根据原、被告陈述、举证、质证和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月31日，原告冠阜公司与被告中明公司签订《预拌混凝土买卖合同》1份，被告中明公司在施工阜康市公园6号西区住宅小区50、51、53、55、57、58、60、61、63、66号楼工程时在原告处购买混凝土。双方约定C15混凝土单价（含运费泵送）为380元/立方米、C20单价390元/立方米、C25单价410元/立方米、C30单价430元/立方米、C35单价460元/立方米、C40单价500元/立方米。外加剂（抗渗P6）30元/立方米、外加剂（早强）10元/立方米、冬施期冬施费60元/立方米、一级配（细）石10元/立方米。此单价包含商品砼的工料费、拌和费、运输至甲方（中明公司）指定工程地点的运费、管理费、税金和其它为履行本合同所需的一切费用。此单价为不固定单价，如遇到人力不可抗力、原材料价格上涨、国家政策等原因，随市调整价格。甲方（中明公司）不能按合同约定支付货款，应向乙方支付违约金，每逾期一日，甲方向乙方（冠阜公司）支付逾期未付价款的0.07%违约金，但该违约金总额累计不超过逾期未付货款总额的30%。乙方为甲方供应混凝土累计货款达到人民币2000000元时，甲方支付乙方总货款的50%，以后累计每月30日支付总货款的80%，本项目楼栋封顶（最迟不晚于2019年6月30日）后一个月内支付至总货款的95%，竣工验收两个月内付清总货款。为保证上述《预拌混凝土买卖合同》的履行，被告百润公司为被告中明公司在原告处购买混凝土进行担保。担保范围为混凝土欠款、利息、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、邮寄送达费、交通费等费用）、违约责任、赔偿金等因履行该合同所产生的全部债权债务承担连带清偿责任。保证期限是自担保合同签订之日起至主合同债务履行期限届满之日起3年时止。经原告与被告中明公司对账，双方均认可被告中明公司欠原告混凝土、水洗沙、水泥、小石子共计13815525元，被告中明公司向原告付款3250000元，被告百润公司替被告中明公司向原告支付货款9189240元。本院认为，原告冠阜公司与被告中明公司签订的《预拌混凝土买卖合同》，以及虽未签订水洗沙、小石头、水泥的书面买卖合同，但均系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同真实、合法、有效，双方均应按照合同约定行使合同权利，履行合同义务。原、被告对原告向被告供应混凝土、水洗沙、小石子、水泥等货物共计产生货款13815525元无异议，对被告百润公司为该笔货款提供连带担保责任无异议，对于被告中明公司已向原告付款3250000元亦无异议，本院予以确认。本案争议点在于，被告百润公司替被告中明公司向原告支付货款金额，原告认可代付款为4000000元，被告百润公司认为代付款金额为9189240元。根据在案证据证实，本院采信百润公司的意见，具体理由已在对证据的认证部分阐述，在这里不再赘述。对于原告请求被告支付违约金的问题。本院认为，按照《预拌混凝土买卖合同》约定，在涉案项目楼栋封顶（最迟不晚于2019年6月30日）后一个月内支付至总货款的95%，但根据原告提供的对账单显示，原告陆续向被告中明公司从2018年5月供应混凝土至2020年10月19日，也就是说根据原告供货情况，被告无法按合同约定在2019年6月30日向原告付货款至95%，以此判定被告存在违约行为与事实不符，对于被告是否存在违约行为，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第四项的规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。原告供货结束是2020年10月19日，被告应在供货结束的合理期限内向原告付清货款，截止目前被告仍欠原告货款1376285元，故本院认定被告中明公司存在违约行为。根据原告的主张，原告请求被告支付30天违约金，结合合同约定违约金为未付款的0.07%，本院支持违约金28902元（1376285元×30天×0.07%）。对于原告请求被告支付利息的诉讼请求，因双方合同中对于违约责任进行了约定，故在原告不能举证证实违约金不能弥补损失的情况下，本院不支持原告有关利息损失的诉讼请求。关于原告请求被告支付保全费5000元的问题，本院认为，因被告的违约行为，致使原告提起诉讼，原告为实现债权，依法保全被告财产产生保全费5000元，应当由被告负担。关于原告请求被告支付保全保险费12000元的问题，保全保险费是原告因申请财产保全，按照法律规定所提供的担保产生的费用，其并未提交证据证实该费用系本案诉讼所必需支出的费用，故保全保险服务保费12000元应由原告自行承担。综上所述，被告中明公司向原告冠阜公司支付货款1376285元、违约金28902元、保全费5000元；被告百润公司对上述货款及违约金承担连带清偿责任；驳回原告冠阜公司的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第四项、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时效的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告中明建投建设集团有限责任公司于本判决生效后十日内向原告新疆冠阜建材有限公司支付货款1376285元；二、被告中明建投建设集团有限责任公司于本判决生效后十日内向原告新疆冠阜建材有限公司支付违约金28902元；三、被告中明建投建设集团有限责任公司于本判决生效后十日内向原告新疆冠阜建材有限公司支付保全费5000元；四、被告新疆百润房地产开发有限责任公司对上述货款及违约金承担连带清偿责任；五、驳回原告新疆冠阜建材有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60274元，减半收取30137元，由原告新疆冠阜建材有限公司负担21414元，由被告中明建投集团有限公司、新疆百润房地产开发有限责任公司负担8723元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审  判  员   黄爱玲二 〇 二 一 年 二 月 三 日书  记  员   史红艳