甘肃省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）甘执复08号 复议申请人（申请执行人）：王忠民，男，汉族，1960年12月6日出生，住甘肃省庆城县。 被执行人：叶新泽，男，汉族，1965年11月21日出生，住甘肃省庆阳市庆城县。 复议申请人王忠民不服庆阳市中级人民法院（以下简称庆阳中院）在执行申请执行人王忠民与被执行人叶新泽民间借贷纠纷一案中作出的（2020）甘10执异250号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 庆阳中院查明，申请执行人王忠民与被执行人叶新泽民间借贷纠纷一案，庆阳中院于2017年7月17日作出（2017）甘民初48号《民事判决书》判决：一、叶新泽归还王忠民借款本金550万元及至实际还款之日按年利率24%计算的利息（其中300万元自2016年4月28日起算，50万元自2016年5月27日起算，200万元自2016年11月2日起算）；二、叶新泽向王忠民支付保全申请费5000元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费58630元，由叶新泽负担。该判决发生法律效力后，被执行人叶新泽未主动履行生效法律文书确定的义务，申请执行人王忠民于2017年9月5日向庆阳中院申请强制执行，庆阳中院于同日立案受理。执行中，申请执行人王忠民与被执行人叶新泽就债务达成分期履行协议，且叶新泽已缴纳首期款项50万元，申请执行人王忠民申请对本案终结本次执行程序。庆阳中院依法于2017年12月29日作出（2017）甘10执135号《执行裁定书》裁定：终结本次执行程序。2018年7月31日，经王忠民申请，庆阳中院于2018年7月31日以（2018）甘10执恢37号案恢复执行。执行中，庆阳中院于2019年7月15日作出（2018）甘10执恢37号之二《执行裁定书》裁定：解除对被执行人叶新泽名下庆房权证庆城县字第2××3号、庆房权证庆城县字第0××2号、庆房权证庆城县字第0××4号房产的查封。同月16日，庆阳中院作出《通知书》确定：截止2019年7月14日，本案本金550万元，利息合计220.1599万元，共计770.1599万元。案件受理费58630元，保全费5000元，评估费82000元，执行费54900元，合计20.0530万元。全部应履行标的额为790.2129万元。2019年8月12日，申请执行人王忠民提出书面异议，庆阳中院于9月24日作出（2019）甘10执异100号《执行裁定书》裁定：驳回异议人王忠民要求撤销甘肃省庆阳市中级人民法院（2018）甘10执恢37号之二《执行裁定书》的异议请求；二、撤销甘肃省庆阳市中级人民法院《通知书》。被执行人叶新泽不服该裁定，向甘肃省高级人民法院申请复议。在复议阶段，双方自愿达成《执行和解协议》，甘肃省高级人民法院于2020年4月21日作出（2020）甘执复66号《执行裁定书》裁定：准许叶新泽撤回复议申请。2020年7月21日，被执行人叶新泽对庆阳中院拍卖其名下位于庆城县××路××号××楼××室房产提出书面异议，庆阳中院于同年8月17日作出（2020）年甘10执异199号《执行裁定书》裁定：准予异议人叶新泽撤回执行异议申请。同年8月19日，庆阳中院作出（2018）甘10执恢37号之三《执行裁定书》裁定：终结庆阳市中级人民法院（2017）甘10民初48号《民事判决书》的执行。截止2020年8月20日，叶新泽陆续向庆阳中院缴纳执行案款共计833.663万元，王忠民实际领取714.51万元。 庆阳中院另查明，在执行中，王忠民向庆阳中院提交“叶新泽剩余债务总计”书面材料载明截止2019年5月1日，叶新泽剩余借款本金70万元，一般债务利息2458265元，迟延履行金254607.5元，案件受理费58630元，保全申请费5000元，房屋评估费82000元，诉讼保险费21000元，剩余债务总计3579502元。2019年7月16日王忠民在执行笔录中陈述：“判决的本金550万元已经全部清偿，还有270多万的利息，这个利息是会计事务所算的…”。 认定的上述事实，有庆阳中院（2017）甘10民初48号《民事判决书》、（2017）甘10民初48号《民事裁定书》、（2018）甘10执恢37号之二、三《执行裁定书》、《执行和解协议书》，甘肃省高级人民法院（2020）甘执复66号《执行裁定书》、银行转账流水、当事人陈述等证据在卷证实。 庆阳中院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：债务人除主债务外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案生效判决叶新泽归还王忠民借款本金550万元及至实际还款之日按年利率24%计算利息，案件在执行中，叶新泽向庆阳中院缴纳执行案款共计833.663万元，王忠民实际领取714.51万元。王忠明向庆阳中院提交的“叶新泽剩余债务总计”书面材料中载明：“截止2019年5月1日剩余借款本金为70万元，一般债务利2458265元…”，其已明确对本案债务的计算是按照“先本后息”原则予以计算，同年6月17日,王忠民在陆续领取执行案款565万元后，于同年7月16日在执行笔录中陈述：“判决的本金550万元已经全部清偿，还有270多万的利息，这个利息是会计事务所算的…”,综上，异议人王忠明对债务的履行按照“先本后息”的是有明确意思表示的，庆阳中院（2018）甘10执恢37号之三《执行裁定书》按照法律规定对本案的债务本金、一般债务利息、迟延期间的债务利息以及其他实现债权的费用予以计算，现被执行人叶新泽已将所有款项全部汇入法院执行账户，故庆阳中院对（2017）甘10民初48号《民事判决书》终结执行并无不当，异议人王忠民认为本案在执行过程中双方就债务履行从未达成先本后息的约定以及债务尚未履行完毕的异议理由不能成立，庆阳中院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条、第十七条第（一）项的规定，裁定如下：驳回异议人王忠明的异议请求。 王忠明申请复议称： 一、庆阳中院作出的(2018)甘10执恢37号之三《执行裁定书》及(2020)甘10执异250号《执行裁定书》，与已生效的庆阳市中级人民法院作出的(2019)甘10执异100号《执行裁定书》认定事实相互矛盾，程序违法，应依法予以撤销。 庆阳中院作出(2019)甘10执异100号《执行裁定书》，被申请人于2019年11月5日提出复议申请，经过甘肃省高院的当庭调解下双方于2020年4月21日达成了《执行和解协议》。双方约定如被申请人未按该协议规定日期之前偿还，则按原判决书执行。被申请人撤回复议申请，履行期限到期后被申请人未按协议履行，(2019)甘10执异100号裁定书即己生效。现庆阳中院作出(2018)甘10执恢37号之三《执行裁定书》和(2020)甘10执异250号维持原裁定的《执行裁定书》，颠倒是非，混淆黑白。在同一法院就同一事项，出现前后两个矛盾的裁定是公然的挑战司法公信力，是明显的程序违法，枉法裁定。 庆阳中院是否有权力主动启动执行裁判程序，在(2019)甘10执异100号裁定书已为生效裁定书，以及被申请人未启动再审程序申请撤销该裁定的情况下，即作出非法裁定，侵害复议申请人合法权益。庆阳中院在无任何依据的情况下随意下达裁定书，扭曲事实，避而不谈双方达成的执行和解协议，更不按照法律规定计算被申请人应偿还的全部债务，已经严重偏离执行裁判权应具有被动性和中立性的特征。更荒唐的是庆阳中院作出(2018)甘10执恢37号之三《执行裁定书》时都不能确定被申请人的款项是否已到法院账户，故(2018)甘10执恢37号之三《执行裁定书》和(2020)甘10执异250号维持原裁定的《执行裁定书》严重违法，应予以撤销。 二、截至2020年9月29日本金利息共计3356096元尚未清偿，本案被申请人尚未履行全部债务。 本案应按照(2019)甘10执异100号裁定书即“参照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二))的有关规定确定债务清偿顺序，第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当拟照下列顺序抵充：(一)实现债权的有关费用；(二)利息；(三)主债务。”根据该规定计算借款本金还下剩2180757.5元，债务利息下剩530650元，加倍迟延履行利息为644688.5元，共计3356096元未归还(另附欠款明细清单)。本案不应裁定终结执行，应按照上述规定计算债务金额，请求甘肃省高级人民法院依法继续执行并对被申请人的房产继续进行拍卖。 三、庆阳中院明显偏袒被申请人，请求甘肃省高级人民法院依法变更由甘肃省高级人民法院执行或者指令其他人民法院执行本案。 复议申请人于2017年9月4日向庆阳市中级人民院申请强制执行。但迄今已逾三年案件仍未执行完毕，正是因为人为干扰，本案在保全了大量财产的情况下，执行从2017年9月拖延至今，复议申请人的债务不能得到及时清偿。但被申请人却持有大量房产，每年的房产收益超过300余万元，在执行期间还出资600万元在西峰区购买商铺一套。庆阳中院并未对被申请人的现金及收益等便于执行的财产采取措施。即使在保全的房产执行过程中也是波折不断，先后四次拍卖总是因为人为原因而未成功。在2019年第二次拍卖时。被申请人也参与竞拍，并在竞拍时迅速将价格拍升至800多万元，导致其他真心购买的竞买人只得退却。竞买成功后其又放弃交易，使这次能够彻底执行的机会白白浪费。2020年6月时被申请人的房产再一次进行拍卖时，被申请人仅偿还100万元，草草了事，拍卖程序又被暂停。执行程序又一拖再拖，申请人的权益得不到任何的保障。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零三条“人民法院自收到申请执行书之日起超过六个月未执行的，申请执行人可以向上一级人民法院申请执行”的规定，特向甘肃省高级人民法院提出变更执行法院执行本案。 综上所述，法院应切实提高司法公信力及执行的权威，切实做到执行实体公正与执行程序公正，故请求：一、请求法院依法予以撤销庆阳中院作出的(2018)甘10执恢37号之三《执行裁定书》及(2020)甘10执异250号《执行裁定书》；二、请求依法裁定按照截至2020年9月29日本金利息共计3356096元欠款执行本案及债务利息及迟延履行金应计算至实际付清之日止；三、请求法院依法变更庆阳市中级人民执行法院由甘肃省高级人民法院执行或者指令其他人民法院执行本案。 本院查明的事实与原审法院一致。 本院认为，《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第四条的规定，确定了被执行人的财产不足以一次性清偿全部债务的，计算执行付款时应适用“先本后息”的清偿顺序原则。该条规定，“被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效法律文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分债务利息，但当事人对清偿顺序另有约定的除外”。本案进入执行程序后，经执行法院督促执行，被执行人分批次履行了生效法律文书确定的金钱债务，执行法院按照“先本后息”的清偿顺序原则计算实际履行额并在(2018)甘10执恢37号之三《执行裁定书》中予以确认符合前述司法解释的规定。 《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第二十二条规定，“恢复执行案件的结案方式包括：（一）执行完毕；（二）终结本次执行程序；（三）终结执行”。本案执行法院在(2018)甘10执恢37号之三《执行裁定书》在裁判理由部分认定被执行人叶新泽已按“先本后息”原则履行本金550万元、一般债务利息2396000元、迟延履行期间的债务利息240100元、保全费5000元、评估费82000元、执行费54900元，共计8336630元。庆阳中院(2020)甘10执异250号《执行裁定书》在裁判理由部分亦认定“现被执行人叶新泽已将所有款项全部汇入法院执行账户”，故本案执行法院在认定已执行完毕的情况下，又按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定作出按照终结执行方式结案的裁定，属适用法律错误，本院予以纠正。 本案于2018年7月31日恢复执行，虽然执行期限较长，但实际执行到位8336630元，相对于执行依据确定的“550万元及至实际还款之日按年利率24%计算的利息”等执行标的而言，执行到位率是很高的。本案并不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零三条规定的“人民法院自收到申请执行书之日起超过六个月未执行的，申请执行人可以向上一级人民法院申请执行”的情形，且提级执行和指定执行不属于执行异议复议程序审查的范围，故对复议申请人请求本院提级执行或指定执行的复议请求本院不予支持。 综上所述，庆阳中院(2018)甘10执恢37号之三《执行裁定书》按照终结执行方式结案，属适用法律错误。庆阳中院(2020)甘10执异250号《执行裁定书》在异议程序中未予审查纠正执行行为的错误，本院一并予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下： 一、撤销庆阳市中级人民法院(2018)甘10执恢37号之三《执行裁定书》； 二、撤销庆阳市中级人民法院(2020)甘10执异250号《执行裁定书》 本裁定为终审裁定。 审判长  李志钧 审判员  程殿军 审判员  高子文 二〇二一年二月五日 书记员  王小东