广东省东莞市第一人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）粤1971执异202号 申请执行人：广州市丛森装饰工程有限公司，住所地：广东省广州市花都区新华街建设北路83号之十铺。 法定代表人：马怡霜。 委托代理人：孙华平，广东执正律师事务所律师。 委托代理人：李芳，广东执正律师事务所律师。 被执行人：东莞白色乌托邦酒店有限公司，住所地：广东省东莞市麻涌镇新基村旧中坊八巷1号。 法定代表人：王昕伟。 被执行人：广东水乡无边文化创意发展有限公司，住所地：广东省东莞市麻涌镇新基村旧中坊八巷1号。 法定代表人：王昕伟。 第三人：王昕伟，男，汉族，1977年3月16日出生，住广东省广州市白云区。 第三人：王小兵，男，汉族，1974年8月15日出生，住广东省广州市越秀区。 第三人：毛庆泽，男，汉族，1973年10月10日出生，住广东省广州市越秀区。 第三人：黄细苏，男，汉族，1970年7月11日出生，住广东省东莞市。 第三人：莫嘉辉，男，汉族，1989年1月2日出生，住广东省东莞市。 第三人：胡明炜，男，汉族，1974年8月28日出生，住广东省佛山市南海区。 第三人：梁音，男，汉族，1977年2月6日出生，住广东省广州市越秀区。 第三人：梁思文，女，汉族，1983年6月18日出生，住广东省湛江市霞山区。 第三人：孙奕野，男，汉族，1982年11月11日出生，住广东省惠州市惠城区。 第三人：莫嘉成，男，汉族，1989年1月2日出生，住广东省东莞市。 本院在执行申请执行人广州市丛森装饰工程有限公司（以下简称“丛森公司”）与被执行人广东水乡无边文化创意发展有限公司（以下简称“水乡无边公司”）、东莞白色乌托邦酒店有限公司之间的（2020）粤1971执24273号案件过程中，申请执行人丛森公司向本院书面申请追加第三人王昕伟、王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行书面审查，本案现已审查终结。 申请人广州市丛森装饰工程有限公司称，申请人广州市丛森装饰工程有限公司申请执行东莞白色乌托邦酒店有限公司、广东水乡无边文化创意发展有限公司建设工程合同纠纷一案，法院于2020年6月22日作出（2020）粤1971民初8309号民事判决书。因两被执行人未履行上述判决书确定的偿还债务的义务，申请人申请强制执行，执行案号为（2020）粤1971执24273号案件，因被执行人均无财产可供执行，法院于2020年11月17日作岀终本裁定，裁定终结本次执行程序。经查询裁判文书网、全国企业信息公开网等多家权威网站，两被执行人已多次作为债务人被多家法院列为失信被执行人，法定代表人也履行被法院采取限制高消费措施。东莞白色乌托邦酒店有限公司、广东水乡无边文化创意发展有限公司作为被执行人，经法院强制执行无法清偿债务，明显缺乏清偿能力，已具备破产原因但未申请破产，其股东认缴出资虽未届出资期限，但依法应加速到期。第三人王昕伟作为广东水乡无边文化创意发展有限公司的发起人及现股东，依公司法及其司法解释规定应当承担公司设立时的出资瑕疵责任，不再享有所认缴出资的期限利益，其出资义务应当加速到期。同时，王昕伟作为发起人股东，未履行出资义务即将公司股权转出，且转让股权后原认缴的出资迄今未出资，其应对该未出资在其未缴纳出资额本息范围内对广东水乡无边文化创意发展有限公司所欠申请人债务不能清偿的部分承担连带责任。其他第三人作为广东水乡无边文化创意发展有限公司的受让股权的股东，不再享有所认缴出资的期限利益，其出资义务应当加速到期，在各自未缴纳出资额本息范围内对广东水乡无边文化创意发展有限公司所欠申请人债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。具体事实和理由分述如下：一、王昕伟作为广东水乡无边文化创意发展有限公司发起人股东，第三人王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成作为广东水乡无边文化创意发展有限公司受让股权的股东，对所认缴出资均未实缴。查询被执行人广东水乡无边文化创意发展有限公司工商档案，2016年5月19日，王昕伟认缴出资额1000万元，自然人独资设立广东水乡无边文化创意发展有限公司。该公司章程规定，出资期限为于2036年12月31日前缴足。之后王昕伟在广东水乡无边文化创意发展有限公司成立后一直未缴纳出资。2016年12月13日，王昕伟将广东水乡无边文化创意发展有限公司32%的股权（出资额320万元）以转让价0.01万元转让给第三人王小兵，王小兵受让股权后未缴纳出资。该公司章程规定，认缴出资于2036年12月31日前缴足。2016年12月13日，王昕伟将广东水乡无边文化创意发展有限公司14.29%的股权（出资额142.9万元）以转让价0.01万元转让给第三人毛庆泽，毛庆泽受让股权后未缴纳出资。该公司章程规定，认缴出资于2036年12月31日前缴足。2016年12月13日，王昕伟将广东水乡无边文化创意发展有限公司2.86%的股权（出资额28.6万元）以转让价0.01万元转让给第三人黄细苏，黄细苏受让股权后未缴纳出资。该公司章程规定，认缴出资于2036年12月31日前缴足。2016年12月13日，王昕伟将广东水乡无边文化创意发展有限公司2.29%的股权（出资额22.9万元）以转让价0.01万元转让给第三人莫嘉辉，莫嘉辉受让股权后未缴纳出资。该公司章程规定，认缴出资于2036年12月31日前缴足。2016年12月13日，王昕伟将广东水乡无边文化创意发展有限公司2.29%的股权（出资额22.9万元）以转让价0.01万元转让给第三人胡明炜，胡明炜受让股权后未缴纳出资。该公司章程规定，认缴出资于2036年12月31日前缴足。2016年12月13日，王昕伟将广东水乡无边文化创意发展有限公司1.71%的股权（出资额17.1万元）以转让价0.01万元转让给第三人梁音，梁音受让股权后未缴纳出资。该公司章程规定，认缴出资于2036年12月31日前缴足。2016年12月13日，王昕伟将广东水乡无边文化创意发展有限公司0.57%的股权（出资额5.7万元）以转让价0.01万元转让给第三人梁思文，梁思文受让股权后未缴纳出资。该公司章程规定，认缴出资于2036年12月31日前缴足。2016年12月13日，王昕伟将广东水乡无边文化创意发展有限公司0.57%的股权（出资额5.7万元）以转让价0.01万元转让给第三人孙奕野，孙奕野受让股权后未缴纳出资。该公司章程规定，认缴出资于2036年12月31日前缴足。2017年7月13日，莫嘉辉将广东水乡无边文化创意发展有限公司2.29%的股权（出资额22.9万元）以转让价0.01万元转让给第三人莫嘉成，莫嘉成受让股权后未缴纳出资。该公司章程规定，认缴出资于2036年12月31日前缴足。据此，王昕伟系广东水乡无边文化创意发展有限公司发起人股东，也是现股东，王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成作为广东水乡无边文化创意发展有限公司受让股权的股东，对所认缴出资均未实缴。二、在本案执行过程中，法院穷尽执行措施，被执行人广东水乡无边文化创意发展有限公司无财产可供执行，巳具备破产原因但未申请破产。本案在执行程序中，法院穷尽执行措施，因被执行人广东水乡无边文化创意发展有限公司没有可供执行的财产，法院于2020年11月17日作出（2020）粤1971执24273号之一执行裁定书，裁定终结本次执行程序。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（一）》第一条第一款规定：“债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的，人民法院应当认定其具备破产原因：（二）明显缺乏清偿能力。第四条规定：“债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（三）经人民法院强制执行，无法清偿债务。”据此，本案被执行人广东水乡无边文化创意发展有限公司不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力，已具备破产原因。广东水乡无边文化创意发展有限公司至今未被申请破产。三、根据最高院九民会议纪要相关规定精神，被执行人广东水乡无边文化创意发展有限公司股东对其未届出资期限的认缴出资的出资义务应加速到期。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第六条第一款规定：“在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；”本案中被执行人广东水乡无边文化创意发展有限公司不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力，已具备破产原因，广东水乡无边文化创意发展有限公司的股东，虽未届出资期限，但已不再享有出资的期限利益，其所认缴出资应当加速到期。四、王昕伟作为被执行人广东水乡无边文化创意发展有限公司的发起人股东，依法应追加为本案被执行人，承担公司发起人的出资瑕疵担保责任，即王昕伟应对王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成未缴纳出资责任承担连带责任。同时，王昕伟作为发起人在未履行出资义务时将广东水乡无边文化创意发展有限公司股权转出，且其认缴的出资迄今未实缴，其应在该未出资本息范围内对广东水乡无边文化创意发展有限公司所欠申请人不能清偿的债务承担补充赔偿责任。1、第三人王昕伟系广东水乡无边文化创意发展有限公司发起人股东未缴纳出资。根据上述事实，王昕伟认缴出资额1000万元设立广东水乡无边文化创意发展有限公司，出资期限于2036年12月31日前缴足，之后王昕伟一直未缴纳出资。2、发起人股东依法应与未履行出资义务的股东承担连带责任。公司法司法解释三第十三条第三项规定了发起人对未依法出资的责任：“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的,人民法院应予支持”；公司法司法解释二第二十二条再次确认了公司股东出资义务加速到期后发起人的责任：“公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”可见，王昕伟作为公司发起人股东，应对未缴出资股东出资义务承担连带责任。3、王昕伟应迫加为本案被执行人，对其他股东等未缴出资股东的未出资责任承担连带责任。依照《最髙人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”，王昕伟作为依法应在执行程序中追加的对广东水乡无边文化创意发展有限公司股东未出资承担连带责任的发起人股东，应被追加为本案被执行人，对其他股东未缴纳出资责任承担连带责任。4、同时，王昕伟在未履行出资义务时即将广东水乡无边文化创意发展有限公司股权转出，应在其未出资本息范围内对广东水乡无边文化创意发展有限公司所欠申请人不能清偿的债务承担补充赔偿责任。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”的规定，王昕伟在未履行出资义务即将其股权转出，且其认缴的出资迄今未实缴，应在其未出资本息范围内对广东水乡无边文化创意发展有限公司所欠申请人不能清偿的债务承担补充赔偿责任。五、王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成作为广东水乡无边文化创意发展有限公司受让股权的股东，其出资义务应加速到期，应被追加为本案被执行人，在未出资本息范围内对广东水乡无边文化创意发展有限公司所欠申请人不能清偿的债务承担补充赔偿责任。1、王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成对广东水乡无边文化创意发展有限公司有尚未缴纳的出资。根据上述事实，以上股东虽然受让了公司股份，但并未缴纳出资。根据公司法司法解释二第二十二条规定，在股东出资义务加速到期的情形下，“股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。”因此，在其出资义务加速到期后，王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成对广东水乡无边文化创意发展有限公司有尚未缴纳出资并应加速到期。2、王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成承担的责任形式为补充赔偿责任，责任范围为未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担。公司法司法解释三第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”在广东水乡无边文化创意发展有限公司经法院强制执行后仍不能清偿债务时，王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成应承担补充赔偿责任。六、对于2017年7月13日第三人莫嘉辉将公司2.29%的股权（出资额22.9万元）转让给第三人莫嘉成，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”的规定，作为转让方和受让方，莫嘉辉未履行出资义务即转让股权、莫嘉成受让股权也未缴纳出资，应对未出资额22.9万元承担补充赔偿责任。综上，广东水乡无边文化创意发展有限公司作为被执行人，经法院强制执行无法清偿债务，明显缺乏清偿能力，已具备破产原因但未申请破产，王昕伟、王小兵、毛庆泽、黄细苏、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成不再享有缴纳出资的期限利益，其所认缴出资应当加速到期，应当追加为本案被执行人。王昕伟作为广东水乡无边文化创意发展有限公司的发起人股东，应对其他股东未出资责任承担连带责任。同时，王昕伟、莫嘉辉未缴纳出资即将股权转让，亦应依法对本案债务承担补充赔偿责任。为此，申请人特向法院申请追加王昕伟、王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成为（2020）粤1971执24273号案件的被执行人，请求法院依法维护申请人的合法权益，追加第三人王昕伟、王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成为（2020）粵1971执24273号案的被执行人，并裁定各第三人分别在未缴纳出资（其中王昕伟未缴纳出资1000万元、王小兵未缴纳出资320万元、毛庆泽未缴纳出资142.9万元、黄细苏未缴纳岀资28.6万元、莫嘉辉未缴纳岀资22.9万元、胡明炜未缴纳出资22.9万元、梁音未缴纳出资17.1万元、梁思文未缴纳出资5.7万元、孙奕野未缴纳出资5.7万元、莫嘉成未缴纳出资22.9万元）本息范围内，对被申请人不能清偿的债务承担连带责任 经审查查明，本院审理的（2020）粤1971民初8309号原告丛森公司诉被告水乡无边公司、东莞白色乌托邦酒店有限公司、东莞市麻涌镇对外经济发展公司建设工程合同纠纷一案，本院判令：一、被告东莞白色乌托邦酒店有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州市丛森装饰工程有限公司返还保证金2000000元；二、被告东莞白色乌托邦酒店有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州市丛森装饰工程有限公司支付工程款1020000元及逾期付款损失（计算方法：以1020000元为本金，按日万分之三的标准，从2020年4月15日起计算至实际清偿之日止，以1020000元为限）；三、被告广东水乡无边创意发展有限公司就上述第一、第二判项中认定的款项对原告广州市丛森装饰工程有限公司承担连带清偿责任；四、驳回原告广州市丛森装饰工程有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费15800元（原告广州市丛森装饰工程有限公司已预交），由原告广州市丛森装饰工程有限公司负担419.74元，被告东莞白色乌托邦酒店有限公司、被告广东水乡无边创意发展有限公司共同负担15392.26元。 根据丛森公司的申请，本院于2020年8月24日立（2020）粤1971执24273号案件强制执行。在执行过程中，本院对被执行人及其财产采取了相关财产调查及执行措施，由于未发现被执行人有其他可供执行的其他财产，本案暂不具备继续执行的条件，本院于2020年11月27日裁定（2020）粤1971执24273号案件终结本次执行。 在本案审查过程中，丛森公司向本院提交了案涉生效判决书、生效证明、执行裁定书、水乡无边公司的工商内档资料、《股东（发起人）出资情况》为证。 工商登记资料显示，水乡无边公司成立于2016年5月26日，目前公司类型系有限责任公司，成立后至今的注册资本均为1000万元。水乡无边公司成立时股东为王昕伟一人（认缴出资1000万元），章程规定股东出资期限为在2036年12月31日前缴足。 2017年1月5日，经工商登记部门核准变更登记，水乡无边公司的股东变更为王昕伟（认缴出资434.2万元）、王小兵（认缴出资320万元）、梁音（认缴出资17.1万元）、毛庆泽（认缴出资142.9万元）、黄细苏（认缴出资28.6万元）、胡明炜（认缴出资22.9万元）、莫嘉辉（认缴出资22.9万元）、孙奕野（认缴出资5.7万元）、梁思文（认缴出资5.7万元）九人，章程规定股东出资期限为在2036年12月31日前缴足。 2017年7月17日，经工商登记部门核准变更登记，水乡无边公司的股东变更为王昕伟（认缴出资434.2万元）、王小兵（认缴出资320万元）、梁音（认缴出资17.1万元）、毛庆泽（认缴出资142.9万元）、黄细苏（认缴出资28.6万元）、胡明炜（认缴出资22.9万元）、莫嘉成（认缴出资22.9万元）、孙奕野（认缴出资5.7万元）、梁思文（认缴出资5.7万元）九人，章程规定股东出资期限为在2036年12月31日前缴足。 2019年11月27日，水乡无边公司股东会通过新章程，股东变更为王昕伟（认缴出资457.1万元）、王小兵（认缴出资320万元）、梁音（认缴出资17.1万元）、毛庆泽（认缴出资142.9万元）、黄细苏（认缴出资28.6万元）、胡明炜（认缴出资22.9万元）、孙奕野（认缴出资5.7万元）、梁思文（认缴出资5.7万元）八人，章程规定股东出资期限为在2036年12月31日前缴足。 2020年1月7日，水乡无边公司股东会通过新章程，股东变更为王昕伟（认缴出资485.6万元）、王小兵（认缴出资320万元）、毛庆泽（认缴出资142.9万元）、黄细苏（认缴出资28.6万元）、胡明炜（认缴出资22.9万元）五人，章程规定股东出资期限为在2036年12月31日前缴足。 此后至今，水乡无边公司未发生股东及出资情况变更。 经查，水乡无边公司工商内档资料中无上述所有股东实缴出资的材料。另查，水乡无边公司至今未进入破产程序。 以上事实，有申请执行人丛森公司提交的案涉生效判决书、生效证明、执行裁定书、水乡无边公司的工商内档资料、《股东（发起人）出资情况》，以及企业信用信息公示报告、本案执行材料等附卷为证。 本院认为，本案的争议焦点为申请执行人申请追加第三人王昕伟、王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成为被执行人的理据是否充分。根据水乡无边公司章程等工商档案资料显示，王昕伟、王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成原本应缴纳认缴出资的期限尚未届满。目前水乡无边公司并未进入破产程序。王昕伟、王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成在公司章程规定的缴纳认缴出资的期限届满之前未出资，不能认定王昕伟、王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成为未缴纳或未足额缴纳出资股东，也不能认定其为未依法履行出资义务即转让股权的股东，故申请执行人的追加请求不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条等法律规定的追加被执行人情形。丛森公司申请追加第三人王昕伟、王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成为（2020）粤1971执24273号案被执行人的请求依据不足，本院依法予以驳回。如申请执行人丛森公司认为水乡无边公司不能清偿到期债务且有资不抵债的情形出现，其可依法申请启动破产程序。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条的规定，裁定如下： 驳回申请执行人广州市丛森装饰工程有限公司提出的追加第三人王昕伟、王小兵、毛庆泽、黄细苏、莫嘉辉、胡明炜、梁音、梁思文、孙奕野、莫嘉成为（2020）粤1971执24273号案被执行人的申请。 当事人对本裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 （本页无正文） 审判长  刘胡光 审判员  吴晓婷 审判员  谢 奕 二〇二一年二月二十三日 书记员  王 红