江苏省宿迁市宿城区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1302民初5975号原告：宿城区王磊钢管租赁部，住所地宿迁市宿城区霸王商城5幢123-124号。经营者：王磊，男，1972年8月2日出生，住宿迁市宿城区。委托诉讼代理人：贺瑞云、窦慧婵，北京市盈科（南京）律师事务所律师。被告：宿迁市洋河新区洋河镇人民政府，住所地宿迁市洋河新区洋河镇梦都大道。法定代表人：陈恒，该镇镇长。委托诉讼代理人：曹天君，江苏宏亮律师事务所律师。被告：江苏时代建设工程有限公司，住所地宿迁经济技术开发区嘉禾颐苑5号楼401-414室。法定代表人：胡勇，该公司执行董事。第三人：蔡万军，男，1961年6月14日出生，住宿迁市宿城区。原告宿城区王磊钢管租赁部（以下简称钢管租赁部）诉被告宿迁市洋河新区洋河镇人民政府（以下简称洋河镇政府）、江苏时代建设工程有限公司（以下简称时代公司）、第三人蔡万军债权人代位权纠纷一案，本院于2020年8月5日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告钢管租赁部的经营者王磊及其委托诉讼代理人贺瑞云、窦慧婵，被告洋河镇政府的委托诉讼代理人曹天君到庭参加诉讼。被告时代公司、第三人蔡万军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钢管租赁部向本院提出诉讼请求：1.二被告向原告支付租金1058500元及利息（以145500元为基数，自2014年3月31日起按月利率2%标准计算至实际履行之日止；以500000元为基数，自2014年9月8日起按月利率2%计算至实际履行之日止；以413000元为基数，自2015年2月18日起按月利率2%计算至实际履行之日止）以及加倍支付逾期利息（自2019年3月22日起计算至实际履行之日，以1138616元为基数，按照日万分之一点七五标准）；2.二被告向原告支付案件受理费21822元；3.诉讼费、保全费、保全担保服务费由被告承担。事实和理由：原告因与时代公司、蔡万军租赁合同纠纷一案，经宿城区法院（2018）苏1302民初970号、宿迁市中级人民法院（2018）苏13民终4925号民事判决书确认，蔡万军欠付原告租金1058500元及相应利息，并承担案件受理费21822元。该判决书已经生效，蔡万军一直拒不履行其债务，仓集镇人民政府作为仓集邱某农民居住区房建设安装工程项目的业主单位，蔡万军作为实际施工人可以要求其支付欠付的工程款，但其怠于行使权利，遂成诉。综上，为维护原告合法权益，特诉至贵院，请求贵院依法裁决，判如诉请。被告洋河镇政府辩称：1.原告诉称被告欠付案涉工程款不属实，案涉工程是由被告发包给时代公司承建，后由时代公司转包给第三人施工，工程经造价审定确认价格为68339054.38元，被告已实际付清工程款，目前为止，时代公司未按合同约定开具工程款发票，即便被告欠付时代公司工程款，也有权依据合同拒付。2.原告仅对第三人享有债权，对时代公司不享有债权，原告如不能提供相应证据证明时代公司不欠付第三人工程款，第三人也无权向我方主张工程款。3.原告对我方不享有代位权，原告起诉我方法律依据是最高院关于审理施工合同纠纷解释第26条第二款规定，原告提起代位权诉讼基础是实际施工人即第三人对我方的债权，该司法解释是为了保护农民工工资及时支付，防止承包人怠于向发包人主张权力，实际上突破了合同的相对性，在司法实践中应谨慎使用，原告向我方主张权力有悖于立法的本意及背景，不应获得支持。综上，请求驳回原告对我方诉请。本院经审理认定事实如下：1、2018年9月5日，本院作出（2018）苏1302民初970号民事判决书，判决：一、第三人蔡万军于本判决生效之日起十日内向原告宿城区王磊钢管租赁部（个体工商户：王磊）给付租金等1058500元并支付利息（以145500元为基数，自2014年3月31日起按照月利率2%之标准计算至实际履行之日止；以500000元为基数，自2014年9月8日起按照月利率2%之标准计算至实际履行之日止；以413000元为基数，自2015年2月18日起按照月利率2%之标准计算至实际履行之日止）；二、驳回原告宿城区王磊钢管租赁部在本案中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21822元，由蔡万军负担；保全费5000元，由原告负担。宿迁市中级人民法院对上述案件作出二审判决，维持原判。该份判决书于2019年3月11日发生法律效力。2、2012年2月8日，被告时代公司与宿迁市宿城区仓集镇人民政府（现已合并至洋河镇政府）签订《宿城区仓集镇邱某农民集中居住区建设工程建筑安装施工总承包合同》。合同第六条26，双方约定的工程款支付的方式和时间：a、按项目施工进度分期支付，其中：基础正负零时支付合同价的5%，三层完成时付至合同价的30%，主体完成时付至合同价的60%，工程竣工验收时付至合同价款的80%，工程审计结束时付至工程价款的95%，其余作为质量保修金，于工程竣工验收合格满两年时支付至工程价款的98%，余款在保修前付清；b、甲方有权直接从工程款中扣除按合同规定对乙方的违约金；c、施工工程中工程款的支付必须经总监理工程师和甲方项目负责人签发付款证书后甲方方可支付，没支付工程款时，承包人需同时向发包人提供正式发票。2012年3月19日，时代公司将邱某农民集中居住区房建安装工程施工项目转包给第三人蔡万军。3、2018年6月13日，江苏八强工程项目管理咨询有限公司就案涉工程作出《工程结算审核报告书》，报告书载明本工程审定金额为68339054.38元。4、本院于2020年8月24日作出（2020）苏1302民初1307号民事判决书，宿迁市中级人民法院于2020年12月28日作出（2020）苏13民终4254号民事判决书。以上事实，有民事判决书、《宿城区仓集镇邱某农民集中居住区建设工程建筑安装施工总承包合同》、《工程结算审核报告书》及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同为无效合同，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定工程价款的应予支持。本案中，被告时代公司与第三人蔡万军之间的建设工程转包合同为无效合同。但案涉工程已竣工验收合格，并经审计确认工程价款为68339054.38元。而本案原告主张的债权数额远低于工程价款，因被告时代公司及第三人蔡万军未到庭参加诉讼，无法确认双方之间的工程欠款数额。本院根据审计报告，认为被告时代公司应举证证明其工程款已履行完毕，现因其拒不到庭参加诉讼，视为其放弃相应的诉讼权利，应承担举证不能的法律后果。本案中，原告主张第三人蔡万军对被告洋河镇政府享有债权怠于行使，损害了其权益，现以自己的名义代位行使蔡万军的债权。首先，不论原告是否有权行使债权人代位权诉讼，也不论洋河镇政府是否欠付时代公司、蔡万军工程款，被告洋河镇政府均有权拒绝支付工程款。理由为：宿迁市中级人民法院作出的（2020）苏13民终4254号民事判决书确认：洋河镇政府将涉案工程发包给时代公司施工，时代公司将整体土建、安装工程转包给蔡万军施工。洋河镇政府、时代公司签订的《建筑安装施工总承包合同》第三部分第六条第二十六项明确约定，洋河镇政府支付工程款时，时代公司须同时向洋河镇政府提供正式发票。从该约定能够推知，洋河镇政府享有同时履行抗辩权，即在时代公司不提供正式发票时，洋河镇政府可以不支付工程款。而时代公司仅向洋河镇政府提供了58649406元的工程款发票，但洋河镇政府已向时代公司支付过该发票对应数额的工程款，故洋河镇政府有权拒绝支付超过该发票金额以外的工程款。洋河镇政府对时代公司的抗辩同样可以对抗实际施工人蔡万军，亦可以对抗蔡万军的债权人，故原告要求洋河镇政府向其支付欠付的工程款没有法律依据，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告江苏时代建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告宿城区王磊钢管租赁部（经营者：王磊）1058500元及利息（以145500元为基数，自2014年3月31日起按月利率2%标准计算至实际履行之日止；以500000元为基数，自2014年9月8日起按月利率2%计算至实际履行之日止；以413000元为基数，自2015年2月18日起按月利率2%计算至实际履行之日止）以及加倍支付逾期利息（以欠付的租金数额为基数，自2019年3月22日起计算至实际履行之日，按日万分之一点七五计付）；二、被告江苏时代建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告宿城区王磊钢管租赁部（经营者：王磊）诉讼费21822元；三、驳回原告宿城区王磊钢管租赁部的其他诉讼请求。案件受理费28100元，由被告江苏时代建设工程有限公司负担；保全费5000元，由原告宿城区王磊钢管租赁部负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 长  周小买人民陪审员  伏守彪人民陪审员  胡素珍二〇二一年二月一日书 记 员  陆振红