山东省枣庄市薛城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0403民初4665号 原告：兰奇荣，男，1978年5月5日生，畲族，住福建省福安市。 委托诉讼代理人（特别授权）：岳保国，山东长明阳律师事务所律师。 被告1：山东闽商亿汇置业有限公司，住所地：枣庄市薛城区常庄镇物流工业园，社会统一信用代码：91370400566706918X。 法定代表人：陈志平。 被告2：陈金锁，男，1968年6月16日生，汉族，住江苏省南京市雨花台区。 被告3：张亚正，男，1966年11月16日出生，汉族，户籍地：福建省莆田市秀屿区，现住枣庄市薛城区。 三被告共同委托诉讼代理人（一般代理）：韩建东，山东薛国律师事务所律师 原告兰奇荣与被告山东闽商亿汇置业有限公司（以下简称闽商公司）、陈金锁、张亚正股权转让纠纷一案，本院于2020年11月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。兰奇荣及委托诉讼代理人岳保国、三被告闽商公司、陈金锁、张亚正共同委托诉讼代理人韩建东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告兰奇荣向本院提出诉讼请求：一、判决被告1向原告支付退股本金1,600,000元及违约金（违约金以1,600,000元为计算基数，自2018年10月13日起按每月2%计算至被告付清之日止）；二、请求判决被告支付原告差旅费、住宿费、误工费30,000元，代理费48,000元；三、请求判决被告2、被告3对被告1应退还原告股本金及违约金承担连带支付责任；四、诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：原告与周某原系被告1股东，原告股份登记在周某名下，原告与周某在被告1实际投资340万元，占被告1股权10%。其中原告持5%，实际入资170万元（原告投资还包含周某20万元、黄某47.50万元、叶德慧10万元）。2014年原告因涉嫌其他案件被羁押服刑，原告及周某无资金继续投入，周某经原告同意后与被告1协商，被告1同意退还原告持有的5%股份170万元。2016年10月9日，经原告同意，周某与被告1签署《股权转让协议书（代欠条）》，被告1同意退还原告170万元股本金，延期2年支付，超期付款违约金按月2%计罚，以实际天数计算，如发生争议或纠纷，被告1还需承担原告差旅费、住宿费、误工费、诉讼费、律师费等实现债权的一切费用，被告2（被告1原法定代表人）、被告3（被告1原股东、现职被告1总经理）作为担保人，周某、黄某作为见证人分别在股权转让协议签字。2018年10月12日，周某委托黄某将周某持有的（包含原告投资的）10%股权更名过户给被告1现任法人陈志平，履行了转让股权的义务。股权更名后原告及周某委托黄某多次向三被告催要股本金，三被告均以资金紧张为由推诿。现周某、黄某已将其在原告名下的投资转让给原告，原告为维护合法权益，只有具状起诉，请依法判如所请。 三被告辩称：1、涉案股权转让协议书已经解除，原因是周某在闽商公司的股份因周某个人债务的原因被薛城区法院查封并执行案号（2018）执字909号，该行为已经造成股权转让协议不能履行，所以已经解除。2、该股权转让协议记载内容并不属实，原告并没有实际出资。3、因原告的股份由周某代持，该股权已经被周某转给案外人，原告应当向周某主张权利。4、原告的四项诉请均无事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并组织当事人进行了质证，根据当事人提交的证据，本院认定事实如下：周某作为被告闽商公司（原名称山东闽商五金建材物流港有限公司）发起人曾持有被告20%股份。2012年8月30日，原股东代表周某、兰奇荣等与新股东代表陈金锁、张亚正等签订股权转让会谈纪要，该纪要载明：闽商公司保留原股东周某出资及股份，其他股东以转让方式退股。闽商公司法定代表人变更到陈金锁名下，变更后闽商公司周某出资为350万元已实际投入，占10%股份。该会谈纪要签订后并办理企业变更登记。同年10月30日，各股东周某、陈金锁、张亚正、张国忠、何福春、张元华、钟贵旺签订山东闽商五金建材物流港有限公司投资合作协议书载明：股东周某出资350万元，占公司股份比例为10%（依据《股份转让会议纪要》其中5%股份比例属兰奇荣）。2014年原告及周某无资金继续投入，周某经原告同意后与被告闽商公司协商，闽商公司同意退还原告持有的5%股份170万元。原告出具授权委托书委托周某、黄某于2016年10月9日代为本人与闽商公司签署《股权转让协议书（代欠条）》载明：出让方（甲方）兰奇荣、周某二人共同参与乙方（受让方闽商公司）实际入资340万元，占受让方（乙方）股权10%。其中兰奇荣持5%，实际入资170万元。甲方将本人及周某、黄某、叶德慧四人持乙方股权5%，一次性全部转让给乙方，乙方同意接受。乙方同意退给甲方股本金人民币170万元整。甲方同意乙方迟缓两年支付款项，二年到期日以现金一次性乙方付给甲方等人。甲方入资乙方股本金170万元中包含周某20万元，黄某47.5万元，叶德慧10万元，余下属兰奇荣。到期日支付时，必须由兰奇荣、周某、黄某3人同时在场结算。乙方支付给甲方款项以签订日后延缓二年整，到期后乙方如延期付款，超期付款按违约金月2%计罚，以实际天数计算。如发生争议或纠纷，乙方需承担甲方差旅费、住宿费、误工费、诉讼费、律师费等实现债权的一切费用，并由陈金锁、张亚正二人共同承担连带责任保证担保。该协议由甲方见证人周某、黄某，乙方闽商公司、法人陈金锁，连带责任人保证人陈金锁、张亚正签字捺印。 2018年5月31日，委托人周某出具授权委托书委托黄某代为办理股权转让、公司变更登记等事宜，将委托人周某占有闽商公司10%股权全部转让给陈志平。并于同年10月12日召开股东会决议通过如下决议：公司股东由陈金锁、张亚正、张国忠、周某变更为陈金锁、张亚正、张国忠、陈志平，同意周某将持有的闽商公司10%股权转让给陈志平，其他股东放弃优先购买权，全体股东于决议上签字，并于同日办理企业变更登记，变更事项股东发起人，股东发起人由周某变更为陈志平。10月22日，原告兰奇荣出具催收款项委托书，委托周某、黄某向闽商公司主张催收领取股本金。2020年黄某、周某（甲方、债权出让人）分别与兰奇荣（乙方、债权受让人）签订债权转让协议表明甲方自愿将对闽商公司股本金及违约金利息债权转让给乙方所有，并于签订同日通知被告闽商公司。原告提交录音记录中显示被告闽商公司向周某、黄某支付20万元，并且双方均表明周某股本金170万元已偿付，证人黄某在其出庭作证时亦证实被告闽商公司向其支付10万元款项。以上事实有原被告提交证据、双方当庭陈述在卷作证。 本院认为，原被告签订的《股权转让协议（代欠条）》系当事人真实意思表示，对各方均具有法律约束力，应依约履行各自权利义务，原告兰奇荣与周某股权于2018年10月12日全部转让至陈志平名下，已实际履行己方义务。被告辩称周某在闽商公司的股份因周某个人债务的原因被薛城区法院查封并执行，该行为已经造成股权转让协议不能履行，所以已经解除股权转让协议书，但未能提供相应证据支持其陈述，因此被告闽商公司未经协商解除协议行为无效，该抗辩本院不予支持。股权转让协议书合法有效，被告应依约继续履行支付股本金义务。 被告陈金锁、张亚正在股权转让协议书作为连带责任保证人签字捺印，对支付股本金承担连带责任，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”，《关于适用若干问题的解释》第三十四条规定：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”，原告于2018年10月22日委托周某、黄某向被告主张偿还股本金，本案保证合同未过诉讼时效，因此被告陈金锁、张亚正应继续履行连带保证责任。原告请求差旅费、住宿费、误工费依据原告提供车票、住宿发票本院认定数额6,847.5元，代理费48,000合法有据，本院予以支持，原告请求的违约金按月%2计罚过高，本院予以调整为不超过全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《关于适用若干问题的解释》第三十四条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条规定，判决如下： 一、被告山东闽商亿汇置业有限公司支付原告兰奇荣退股本金1,600,000元及违约金（违约金以1,600,000元为计算基数，自2018年10月13日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算至被告付清股本金之日止）； 二、被告山东闽商亿汇置业有限公司支付原告兰奇荣差旅费、住宿费、误工费、代理费共计54,847.5元； 三、被告陈金锁、张亚正对上述第一项、第二项判决内容确定的债务承担连带清偿责任，在其承担连带清偿责任后，依法享有向被告山东闽商亿汇置业有限公司追偿的权利。 四、驳回原告兰奇荣其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取9,951元，申请费5,000，由被告山东闽商亿汇置业有限公司、陈金锁、张亚正负担。于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审判员  张志胜 二〇二一年二月十九日 书记员  王亚茹