广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤13民终43号上诉人（原审原告）：大亚湾区西区樟浦村第三卫生站，住所地：大亚湾区西区。主要负责人：廖耀山。委托诉讼代理人：陈振，广东日升律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖梓健，广东日升律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：高海珠，女，汉族，住吉林省柳河县。上诉人大亚湾区西区樟浦村第三卫生站（下简称“樟浦村卫生站”）因与被上诉人高海珠劳动争议一案，不服惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2020）粤1391民初2606号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了书面审理，本案现已审理终结。上诉人樟浦村卫生站上诉请求：1、改判上诉人支付被上诉人未签订劳动合同二倍工资39992元及解除劳动合同经济补偿金6832.5元（合计46824.5元）；2、改判上诉人无需支付被上诉人2020年2月至2020年3月22日工资差额1124元。事实与理由：一、被上诉人2019年4月3日至2019年11月20日实际的工资总额应为39992元，而非原审判决认定的51631.5元。2018年11月21日，被上诉人通过应聘方式，正式入职上诉人处。工资约定由正常工作时间工资、加班工资、奖金等方面组成。上诉人与被上诉人虽未签订书面劳动合同，但每月均有足额发放工资，也有为被上诉人购买社会保险，已充分保障了被上诉人作为劳动者的合法权益。此外，上诉人还给被上诉人住房补助每月300元、伙食补助每月400元、社保补助每月200元（从2019年3月开始）。根据国家统计局《〈关于工资总额组成的规定〉若干范围的解释》第四条“关于工资总额不包括的项目的范围”第（一）项，上述补助款作为职工福利方面的费用，也不应当作为工资组成部分。因此，被上诉人每月应得工资应当扣除补助部分。此外，事实上，上诉人并不存在将被上诉人工资中扣除上诉人应当承担的社保缴费部分的行为。上诉人向被上诉人出具的工资计算条中，所列的总额中包含了被上诉人的工资、福利、社保费用（含上诉人支出的），仅是上诉人为了便于统计每人的实际用工成本，而扣除社保费用后的数额则是为了便于明确上诉人需转账给被上诉人的数额（包括工资、福利）。据此，上诉人应当补偿给被上诉人双倍工资的计算基数应当是：对应月份中，上诉人每月转给被上诉人的数额中扣除补助（福利）费的应得工资（详见上诉人一审提交的《工资统计表》）。二、上诉人已经足额支付了被上诉人工资，原审法院判令上诉人再向被上诉人支付2020年2月至2020年3月22日工资1124元，显然是没有事实和法律依据的。因受新冠肺炎疫情影响，上诉人直至2020年4月才开始营业，其中2020年2月-3月处于停工状态，上诉人亦未安排被上诉人任何工作。上诉人与被上诉人约定的正常工作时间工资为惠州市最低工资标准。依据《广东省工资支付条例》第三十九条之规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。据此，上诉人应当支付给被上诉人的2020年2月份的工资应当为1550元；应当支付给被上诉人的2020年3月份工资为1240元（实际上，上诉人已高于上述标准支付月工资1550元）。上诉人于2020年3月22日即向被上诉人足额支付了2020年2月份、3月份的工资及补助，无需再支付任何工资款项。三、上诉人与被上诉人系协商一致解除劳动合同，而非原审法院所认定的违法解除劳动关系，故上诉人只需支付经济补偿金6832.5元。根据上诉人主要负责人廖耀山与被上诉人高海珠的聊天记录，上诉人系与被上诉人于2020年3月22日协商一致解除劳动关系，被上诉人表示只需要“把该发我的工资发我，该缴的社保给我缴了”。随后，上诉人即通过微信转账，向被上诉人支付2020年2月份工资1550元、3月的工资1550元及补助共计3500元。被上诉人从2019年4月至2020年3月的平均工资应为4555元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款、第四十七条的规定，上诉人应支付给被上诉人的经济补偿金为6832.5元。综上所述，一审判决认定事实和适用法律方面均存在错误，请二审法院在查明本案事实的基础上，依法予以改判，以维护上诉人的合法权益。被上诉人高海珠在期限内未提交答辩意见。樟浦村卫生站一审诉讼请求：1、判令原告支付被告未签订劳动合同二倍工资39992元及解除劳动合同经济补偿金6832.5元（合计46824.5元）；2、判令原告无需支付被告2020年2月至2020年3月22日工资1153元。一审法院认定事实：2018年11月21日，被告入职原告处工作，双方未签订劳动合同。被告的工资由“工资1400元＋房补300元＋食补400元＋社补200元＋加班工资＋奖金”构成，原告每月在被告的应得工资中扣除了双方应缴纳的社保费。2019年3月至2020年3月，被告每月的实发工资分别为7580元、7733元、6582元、6126元、6162元、5243元、5598元、6100元、6047元、5823元、5153元、1750元、1750元。其中，原告在2019年3月至2019年6月期间，每月在被告的应得工资中扣除社保缴费769元；在2019年7月至2020年3月期间，每月在被告的应得工资中扣除社保缴费822元。2020年3月22日，原告主要负责人廖耀山通过微信聊天表示要辞退被告，同日，被告离职。后被告向大亚湾区劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，请求：1、未签订劳动合同双倍赔偿，2019年1月至11月总计76885元；2、违法解除劳动关系赔偿金20882.5元；3、补发2020年2月和3月份工资13921.67元；4、被申请人承担全部仲裁费用。大亚湾区劳动人事争议仲裁院于2020年6月9日作出惠湾劳人仲案字【2020】078号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人在本裁决书发生法律效力之日起三天内支付申请人未签订劳动合同二倍工资51631.5元；二、被申请人在本裁决书发生法律效力之日起三天内支付申请人2020年2月至2020年3月22日工资1153元；三、被申请人在本裁决书发生法律效力之日起三天内支付申请人违法解除劳动合同赔偿金19219.2元。四、驳回申请人其他仲裁请求。原告对仲裁裁决不服，遂诉至原审法院。一审法院认为，关于被告的工资情况，原告每月在被告的应得工资中扣除了双方应缴纳的社保费，再发放200元社保补贴的作法不符合法律规定，已扣除的社保缴费部分应当计算为被告的工资收入。根据《广东省工资支付条例》第六十二条的规定，用人单位按照规定负担的各项社会保险费不计算为申请人的工资总额，200元社保补贴应视为原告交纳的社保费用的一部分，故被告的应得工资为“实际转账数额＋扣除社保费-200元社保补助”。经核算，被告2019年3月至2020年2月的应发工资分别为：8149元、8302元、7151元、6695元、6784元、5865元、6220元、6722元、6669元、6445元、5775元、2100元。由此得出，被告离职前12个月平均工资为6406.4元。关于2020年2月至2020年3月22日工资，被告正常工作时间工资为2100元/月（工资1400元＋房补300元＋食补400元）。2020年2月至2020年3月22日期间，原告因受疫情影响处于停工状态。根据《广东省工资支付条例》第三十九条规定,被告2020年2月应发工资为2100元，2020年3月1日至3月22日工资为880元（1550元×80%×22天÷31天）。原告实际向被告发放了1856元（1750元/月×2-822元/月×2），故原告还应当向被告支付2020年2月至2020年3月22日工资1124元（2100元＋880元-1856元）。关于未签订劳动合同的二倍工资，原告未与被告签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，原告应向被告支付2019年4月3日至2019年11月20日的二倍工资差额51631.5元（8302元÷30天×28天＋7151元＋6695元＋6784元＋5865元＋6220元＋6722元＋6669元÷30天×20天）。关于解除劳动关系的赔偿金，根据微信聊天记录显示，原告的负责人表示要辞退被告，且被告也已实际离职。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，原告无故辞退被告，应当向被告支付违法解除劳动合同赔偿金19219.2元（6406.4元/月×1.5个月×2）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十七条、《广东省工资支付条例》第三十九条、第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告大亚湾区西区樟浦村第三卫生站应于本判决生效之日起十日内向被告高海珠支付未签订劳动合同的二倍工资差额51631.5元；二、原告大亚湾区西区樟浦村第三卫生站应于本判决生效之日起十日内向被告高海珠支付违法解除劳动合同赔偿金19219.2元；三、原告大亚湾区西区樟浦村第三卫生站应于本判决生效之日起十日内向被告高海珠支付2020年2月至2020年3月22日工资差额1124元；四、驳回原告大亚湾区西区樟浦村第三卫生站的诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。经审理查明，原审法院认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。二审案件的争议焦点是：1、原审关于未签订劳动合同的二倍工资差额、2020年2月至2020年3月22日的工资差额的认定是否正确；2、上诉人主张只需支付经济补偿金的意见能否支持的问题。一、原审关于未签订劳动合同的二倍工资差额、2020年2月至2020年3月22日的工资差额的认定是否正确的问题。关于住房补助、伙食补助是否应作为高海珠的工资组成部分，并作为计算未签订劳动合同的二倍工资基数的问题。根据《关于工资总额组成的规定》第四条以及《广东省工资支付条例》第六十二条的规定,工资包括津贴和补贴。故上诉人主张住房补助和伙食补助属于职工福利应在计算二倍工资中予以扣除的意见，缺乏法律依据，本院不予采纳。上诉人每月在被上诉人的应得工资中扣除应缴纳的社保费，再发放200元社保补贴的作法不符合法律规定，原审认定已扣除的社保缴费部分应当计算为被上诉人的工资收入，故被上诉人的应得工资计为“实际转账数额＋扣除社保费-200元社保补助”的认定正确，并据此计算出未签订劳动合同的二倍工资差额为51631.5元（8302元÷30天×28天＋7151元＋6695元＋6784元＋5865元＋6220元＋6722元＋6669元÷30天×20天），并无不当，本院予以维持。上诉人主张计算被上诉人的工资收入中应扣除社保费、住房补助、伙食补助等补助（福利）的意见，据理不足，本院不予采纳。关于工资差额的认定是否正确问题。如前所述，被上诉人的工资组成部分应包括住房补助、伙食补助等，被上诉人正常工作时间工资为2100元/月（工资1400元＋房补300元＋食补400元）。2020年2月至2020年3月22日期间，上诉人因受疫情影响处于停工状态。参照《广东省工资支付条例》第三十九条的规定以及《广东省高级人民法院广东省人力资源和社会保障厅》第6条第四款：“用人单位未复工或者复工但劳动者未返岗且不能通过其他方式提供正常劳动的，参照停工停产期间工资支付相关规定与劳动者协商，在一个工资支付周期的，按照劳动合同约定的标准支付工资；超过一个工资支付周期的，由用人单位发放生活费，生活费按不低于当地最低工资标准的80％支付”的规定,原审认定被上诉人2020年2月应发工资为2100元，2020年3月1日至3月22日应发工资为880元（1550元×80%×22天÷31天）；因上诉人实际已向被上诉人发放了1856元（1750元/月×2-822元/月×2），故上诉人还应向被上诉人支付工资差额1124元的认定，于法有据，应予以维持。二、关于上诉人主张只需支付经济补偿金的意见。从被上诉人提交的微信聊天记录显示，上诉人提出的解除劳动合同后，双方因对离职补偿等问题产生争议而未能协商一致，故微信聊天记录的内容并不能证明双方已协商一致解除劳动合同。上诉人现以微信聊天记录主张系双方协商一致解除劳动合同故只需支付经济补偿金的意见，缺乏事实依据，本院不予采纳。综上所述，上诉人大亚湾区西区樟浦村第三卫生站的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。本案为劳动争议案件，免收二审案件受理费。本判决为终审判决。审 判 长 严丽芳审 判 员 钟震强审 判 员 丁晓鹏二〇二一年二月十九日法官助理 钟 鸣书 记 员 赵顺东