广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤20民终175号上诉人（原审原告）：陆国强，男，1967年10月17日出生，汉族，住湖北省孝昌县××××××××，公民身份号码420××××××××××××950。委托诉讼代理人：吴小清，广东朗锐律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司，住所地广东省中山市东区×××××××，统一社会信用代码914××××××××××××002。主要负责人：黄凯，经理。委托诉讼代理人：袁志泉，广东诺钧律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗春生，广东诺钧律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邓能文，男，1980年8月25日出生，汉族，住湖南省耒阳市×××××××××，公民身份号码430××××××××××××654。被上诉人（原审被告）：刘仰亚，男，1982年4月6日出生，汉族，住广东省中山市，公民身份号码440××××××××××××517。上诉人陆国强、中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司（以下简称平安保险中山支公司）因与被上诉人邓能文、刘仰亚机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2020）粤2071民初1230号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陆国强上诉请求：改判平安保险中山支公司赔偿其交通事故损失共计265407.3元（二审争议金额为41695.29元）。事实和理由：一审判决在认定其损失时，在营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、误工费方面，并未依据其实际情况作出认定。其在事故后，被诊断为“右颌面部多发骨折、无骨折脱位型颈髓损伤”等。目前，因该事故产生的损害至今无法逆转，事故产生的后遗症严重，并致使其家庭陷入困境，其本人心理上受到极大创伤，身心均需加强营养以助康复。同时，其已提交工作证明证实其受伤前日工资收入为300元，其妻子的收入证明亦已提交，应按200元一天计算护理费。关于交通费，其先在中山治疗，出院后回湖北孝昌县休养，并在湖北省孝感市××医院武汉科技大学附属孝感医院进行复诊，因病情，又转到湖北省武汉市第一医院治疗，后又因鉴定到达广州，整个过程花费交通费远超过4000元，一审酌定2000元完全不能覆盖其损失。关于精神损害抚慰金，其因伤被鉴定为一个八级一个十级伤残，受伤部位位于颈部，属敏感、特殊部位，心理受到极大震撼。综上，其因本案事故导致病情加重，希望支持一审诉讼请求，对其上述损失重新认定。平安保险中山支公司上诉请求：对陆国强的八级伤残的司法鉴定结论不予认可，请求二审法院重新组织司法鉴定；撤销一审对陆国强误工期的认定，对误工费依法改判；一、二审诉讼费用由陆国强承担（争议项目包括：残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费、按责任比例40%计算后争议金额为186962.87元）。事实和理由：一、广东华生司法鉴定中心认定陆国强“左手各指伸直不能，主动活动受限，被动活动正常，肌力3级”的结论缺乏事实依据。该中心在未对陆国强进行肌力测试，未取得测试数据的情况下，便认定其左手肌力3级，进而评定其构成八级伤残，该结论缺乏事实依据，请求二审法院对其伤残重新鉴定，按新的鉴定结论认定陆国强的损失。二、根据《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》陆国强左侧颧骨骨折及脊髓挫伤，误工期的标准为120天，本案一审法院认定误工期为381天，明显超出了规范标准，应予以重新认定。针对陆国强的上诉，平安保险中山支公司辩称，除对营养费、护理费、交通费均无异议，对一审判决认定的其他项目均有异议。针对平安保险中山支公司的上诉，陆国强称，其答辩意见与其上诉意见一致。另，针对误工期，根据人身损害误工期、营养期、护理期相关评定规定，一审认定的误工期381天符合其受伤情况，对一审时鉴定结果无异议，但其认为一审中鉴定有遗漏鉴定的部位。邓能文、刘仰亚未予答辩。陆国强向一审法院起诉请求：判令邓能文、刘仰亚、平安保险中山支公司赔偿陆国强交通事故损失265407.3元，其中平安保险中山支公司在交强险责任限额内赔偿110000元（已扣减垫付的10000元），不足部分按40%的比例在商业三者险责任范围内承担赔偿责任，超出交强险和商业三者险部分或保险不能赔付部分由邓能文、刘仰亚承担连带赔偿责任（医疗费56093.06元、营养费15000元、住院伙食补助费2000元、护理费4000元、误工费119100元、交通住宿费4000元、护工费400元、残疾赔偿金260809.2元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2116元）。一审法院认定事实：2018年12月2日10时20分，邓能文驾驶粤T×××××号小型轿车行驶至中山市西区×××××××口时，与由陆国强驾驶的自行车发生碰撞，造成陆国强受伤及车辆损坏。交警部门认定：邓能文承担事故次要责任，陆国强承担事故主要责任。陆国强因伤共住院20天，诊断为“右颌面部多发骨折、无骨折脱位型颈髓损伤”等。在诉讼过程中，陆国强申请对伤残等级进行鉴定，一审法院予以同意，2020年7月3日广东华生司法鉴定中心出具意见书，证实陆国强的伤残程度为八级和十级。事故发生后，平安保险中山支公司垫付了医疗费10000元，该款项在陆国强诉求的医疗费中。粤T×××××号车的登记注册人为刘仰亚，该车在平安保险中山支公司投保了交强险、50万元商业三者险（含不计免赔），投保人为刘仰亚，事故发生在保险期间内。交强险有责保险限额为122000元（医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元）。一审法院认为，本案是发生在机动车与非机动车之间的交通事故责任纠纷。平安保险中山支公司承保了粤T×××××号车的交强险，故其应首先在交强险各限额内，对陆国强的损失承担赔偿责任。超出交强险限额部分，按照事故责任，应由邓能文承担40%的赔偿责任，由平安保险中山支公司对邓能文应承担的赔偿责任依照商业三者险保险合同条款约定直接赔偿给陆国强。对陆国强的损失认定如下：（一）1.医疗费56093.06元（按票据计算，包括平安保险中山支公司垫付的10000元）；2.住院伙食补助费2000元（以100元/天计算住院20天）；3.营养费1550元（酌情计算），共计59643.06元，属交强险医疗费用限额范围，故应先由平安保险中山支公司按限额赔付10000元，超出交强险限额部分49643.06元，由邓能文承担40%即19857.22元，因未超出商业三者险限额范围，故应由平安保险中山支公司直接承担。（二）1.护理费3400元（以150元/天计算护理20天及护工费400元）；2.残疾赔偿金260809.2元（以广东省2019年度人身损害赔偿计算标城镇居民人均可支配收入42066元/年计算20年，以一个八级和一个十级伤残计算31%）；3.交通费2000元（酌情计算）；4.精神损害抚慰金15500元（酌情计算）；5.误工费60811.77元（以2019年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资58258元/年计算住院误工20天，扣减重复天数后医嘱休息361天，共计381天）；6.鉴定费2116元（按票据计算），共计344636.97元，属交强险死亡伤残金限额范围，故应先由平安保险中山支公司按限额赔付110000元，超出交强险限额部分234636.97元，由邓能文承担40%即93854.79元，因未超出商业三者险限额范围，故应由平安保险中山支公司直接承担。综上，平安保险中山支公司垫付的10000元应予以扣减，即平安保险中山支公司实应在交强险限额内赔偿110000元（120000元-10000元），实应在商业三者险限额内赔偿113712.01元。关于平安保险中山支公司提出陆国强未拆除内固定，医疗未终结，对鉴定结论不予确认的问题，2018年12月22日中山市中医院出具不拆内固定证明，证实陆国强术后如无特殊情况下可不拆除内固定，且广东华生司法鉴定中心认为符合鉴定时机并出具了鉴定结论，故对该鉴定结论予以确认。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、平安保险中山支公司于判决生效之日起七日内赔偿陆国强交通事故损失223712.01元；二、驳回陆国强其他诉讼请求。一审案件受理费5281元，由陆国强负担830元，由平安保险中山支公司负担4451元。二审中，陆国强提交其及其妻子的病历资料、情况说明，拟证明其在事故后住院期间发现存在乙肝，因事故导致其后续免疫力下降，乙肝传染度活跃。平安保险中山支公司对该证据真实性、合法性无异议，对关联性不予确认。本院查明：上述陆国强提交的其妻子的病历资料与本案无关，其本人病历资料显示其有乙肝，超声提示肝实质内病灶等。同时，广东华生司法鉴定中心出具的鉴定意见显示，该中心经对陆国强法医临床检验，陆国强左手各指伸直不能，主动活动受限，被动活动正常，肌力3级，并附有检验图片，分析认为陆国强颈椎间盘突出致颈髓受压、挫伤，入院后行内固定术，影像片复查显示颈4-5脊髓变性，肌电图检查提示慢性神经源性损害，现遗留左手活动受限，左手肌力3级，评定为八级伤残。同时，中山市中医院出院记录显示，医嘱建议休息1个月，佩戴颈托时间为3个月，适当颈肩部功能锻炼，避免长时间低头，出院后1月、2月、3月、4月、6月、9月、12月专科门诊行影像学检查。湖北省孝感市××医院2019年12月4日病历内容，定期复查，全休四周，2020年5月22日湖北省武汉市第一医院诊断证明书，建议休息1周，湖北省孝感市××医院2019年1月21日至2019年9月20日期间9份病休证明均显示医嘱建议休息30天，同时，该院2019年10月21日病休证明，全休两周，该院2019年10月30日病休证明，休息四周，上述病休证明均有对应的病历资料。另，陆国强于一审中还提交了江西四建项目部出具的《证明》，载明其与其妻子余小桂的工作及收入情况，工资分别为300元/天和200元/天。二审中，平安保险中山支公司确认按照陆国强提交的医疗诊断资料认定的是381天误工期，但其认为应按误工期相关标准120天计算误工期。本院认为，本案二审争议的焦点是：一、伤残鉴定及相关损失认定问题。本案陆国强于一审中经平安保险中山支公司同意，通过摇珠确定由广东华生司法鉴定中心对其伤残情况进行鉴定，该中心经法医临床检验得出陆国强左手肌力3级，并附有相关检查图片，与其实际伤情吻合，该鉴定不存在违反鉴定程序情形，平安保险中山支公司认为该鉴定未经测量仅系其主张判断，无证据予以支持，一审法院采信该鉴定意见并无不当。二、误工费、护理费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。陆国强因本案事故导致无骨折脱位型颈髓损伤、右颌面部多发骨折等，并先后在中山、湖北两地多次就诊，结合其诊断资料，一审法院根据医疗机构出具的相关诊断证明认定其误工期符合上述规定。同时，陆国强虽提交了其及其妻子的收入证明，但无其他证据佐证，并证明二人误工损失的具体情况，结合其长期在城镇工作的实际，一审酌情以2019年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资其误工费并按150元/天计算护理费合理。三、营养费、交通费、精神损害抚慰金问题。陆国强对其主张的营养费、交通费均未提交任何证据，其二审中提交的病历资料不足以证明其因事故导致除本案伤情外其他的损害后果，鉴定本案事故导致其受伤被评定为一个八级伤残和一个十级伤残，根据其实际伤情，一审酌定支持其营养费1550元、交通费2000元、精神损害抚慰金15500元并无不当。综上所述，陆国强、平安保险中山支公司的上诉理由均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4882元，由上诉人陆国强负担843元，由中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司负担4039元。本判决为终审判决。审判长  吴朝晖审判员  管晓明审判员  唐芙蓉二〇二一年二月五日书记员  谭长琴