湖南省衡阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0421民初3046号原告：莫景国，男，1969年5月9日出生，汉族，住衡阳县。原告：林新良，男，1965年7月8日出生，汉族，住衡阳县。被告：肖启颜，男，1954年1月5日出生，汉族，住衡阳县。被告：刘维主，男，1951年8月19日出生，汉族，住衡阳市蒸湘区。原告莫景国、林新良与被告肖启颜、刘维主农村建房施工合同纠纷一案，本院于2020年10月22日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月1日、2021年2月1日先后二次公开开庭进行了审理，双方当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。二原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告所签订的《房屋承包合同》；2、判令被告向原告赔偿因无法履行合同所造成的损失126704元以及退赔原告所支付的建房押金20000元和砖厂建材押金50000元，共计196704元；3、判令被告向原告支付上述损失及押金自起诉之日起至清偿之日止按月利率2%计算的利息；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年12月30日，原、被告经协商一致，签订《房屋承包合同》，约定被告将位于金山塘的旧房发包给原告，由原告包工包料进行改建，原告于合同签订之日向被告支付建房押金50000元。尔后依约进行施工，由于被告未能协调好周边和当地政府关系，项目被责令停工。依据该合同第四条约定，如因上级领导要求停工超过三十天，则被告必须无条件按工程量结算工程款给原告。现原告已将涉案工程部分施工，停工至今合同已经无法继续履行，被告除已退建房押金30000元之外，余下押金未退，工程款未结。为维护原告的合法权益，请求依法公正判决。被告肖启颜、刘维主共同辩称，1、刘维主与二原告之间不存在合同关系，而原、被告签有两份内容不一致的阴阳合同，一份为交押金50000元退100000元，一份为交100000元押金退50000元，故两份合同都不具有法律效力；2、因两份合同对押金数额约定有出入，导致集资建房人意见很大，一致认为合同无效，2020年1月4日原告开始浇灌混凝土，1月5日经村委会协调停工，1月17日退还建房押金30000元，合同终止；3、停工并终止合同后，原告于2020年1月6日还向他人支付50000元红砖预购款，1月18日再购进钢材，这些都不合情理，原告实际用于建房的材料与其举证证明购买的材料数量上有出入，应以实测数据为准；4、对鉴定意见书有异议，主要是钢材、混凝土、模板、园木、方料数量存在差异，实际工程造价约为83000元；5、原告所提供的证据不真实，已完工程存在偷工减料和质量问题。总之原告的诉请缺乏事实及法律依据，请求予以驳回。原、被告为支持自己的诉辩主张，均向本院提交了证据，经庭审质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据、事实及所产生的法律后果，本院作如下分析认定：一、原告的证据1与被告的证据3均为《房屋承包合同》，两者的区别在于对乙方（原告）责任约定交、退押金的金额方面，原告的合同上表述为“……乙方向甲方先交伍万元基建押金，不计息，完工正负零后，一次性退还乙方10万元押金”，而被告持有的合同则表述为：“……乙方向甲方先交10万元基建押金，不计息，完工正负零后，一次性退还乙方伍万元押金”。经审查，两份合同均存在将“10万元”改为“伍万元”的痕迹，且系单方为各自利益擅作改动，双方对对方改动之处互不认可，彼此又没有反驳证据否定对方证据的证明力，本院遵循契约自由和公平原则，应认定双方改动均为无效，仍应按原始约定条款“乙方向甲方先交100000元押金而且事后甲方应当向乙方退还100000元押金”执行。该合同是在未办理涉案建房用地、规划审批手续，且乙方不具备施工资质的情况下所签，因而违法无效；原告的证据2(押金收条)，真实合法，可以确认被告肖启颜收取了二原告所交的建房押金50000元；原告的证据3(红砖预付款收据)，该证据可以证明原告为购买涉案建房用砖而预付了50000元红砖款，但并非押金，鉴于原告还没有使用过红砖，也没有提供收款方拒绝退款或者少退款的依据，该预付款系原告担心红砖涨价而付，并非必然造成的损失，故本案不作处理；原告的其余证据涉及已建工程造价问题，相关损失金额应以鉴定机构出具的司法鉴定意见书予以核准。被告虽有异议，但未申请重新鉴定，且经审查，该份鉴定意见程序合法，鉴定方法科学，依据充分，可作为定案的依据予以确认。二、被告的证据1(图片7张)拍摄于施工现场，原告无异议，本院予以确认，可以佐证原告业已完成的工程量；证据2(施工现场检测示意图及数据表一份)，双方当事人未签字确认，来源不明，其真实性、合法性存疑，本院无法采信；证据4(领条)，可以证明二原告已从被告肖启颜处领取押金30000元；证据5(报告二份)、证据6(合伙集资建房预算及前期投资费用表一份)，该两组证据仅能证明涉案房屋的集资户曾向国家有关部门提交过建房用地申请报告，以及他们对本次建房各人集资数额进行估算的事实，与本案缺乏关联性，本院不予确认。本院经审理查明，2019年12月30日没有建筑施工资质的原告莫景国、林新良（乙方）与被告肖启颜、刘维主（甲方）签订《房屋承包合同》，合同约定：一、承包方式：甲方将位于金山塘组的旧房以包工包料的形式发包给乙方改建；二、工程造价：本工程若为六层，按实际施工面积计算，单价为658元／平方米，若为五层，亦按实际施工面积计算（未定单价）；四、甲方责任：负责处理好周边关系，三通一平，负责提供施工场地，如因上级领导要求停工，在15天以内不计损失，超过30天不复工，甲方必须无条件按工程量据实结算工程款给乙方；六、乙方责任：……乙方向甲方先交100000元基建押金，不计息，正负零完工后，一次性退还乙方100000元押金。当天二原告向被告肖启颜支付了建房押金50000元，尔后开始购买材料进场施工。2020年1月5日因涉案建房没有办理用地审批和规划许可手续，而被樟树乡人民政府责令停工，1月6日二原告担心红砖涨价而向衡阳县万衡环保建材有限公司支付红砖预付款50000元，因工程一直没有复工，二原告便要求结算工程款并要求被告肖启颜退还押金，1月17日，肖启颜退还了二原告押金30000元，但就原告已完成的工程量所应支付的价款双方协商处理未果。2020年12月8日，二原告申请对其完成的工程造价进行评估，本院委托湖南华鹏工程造价咨询有限公司进行司法鉴定，该公司于2021年1月22日出具湘华基鉴字［2021］603号鉴定意见书，其鉴定意见为：“衡阳县房屋基础工程造价，我公司鉴定的意见为105846.19元”，为此花费鉴定费3000元。本院认为，本案系拟建五、六层的农村房屋建设工程施工合同纠纷，二原告明知自己不具备建筑施工资质，却违法承建涉案项目，二被告明知涉案建房用地没有办理审批手续和规划许可手续，却擅自进行发包，且对对方的违法情形亦为知情，双方所签订的《房屋承包合同》违反了法律、行政法规的禁止性规定，因而无效，依法应予解除；对于该合同的无效，双方当事人均有过错，根据各自的过错程度、所造成的损害后果，本院酌情认定各负50%责任，即由二被告赔偿二原告工程造价损失108846.19元（105846.19元+3000元）中的50%计54423.1元（108846.19元×50%），余下损失由二原告自负；被告肖启颜所收取的建房押金50000元应当依法向二原告予以返还，业已退还的30000元扣除后，尚应返还20000元；二原告所交的50000元预购红砖款系在涉案工程被责令停工后，二原告担心红砖涨价而向他人预先支付，二原告虽为善意，但系其对事态发展作出错误判断所致，非本案直接、必然损失，况且原告没有提供损失依据，加之二被告并未收取该笔款项，对其退赔请求依法应予驳回，原告可以向他人另行主张权利；原告要求二被告自起诉之日起支付押金及工程款的利息于法有据，应予支持，但是按月利率2%计付标准过高，应当按照起诉时(2020年10月22日)一年期贷款市场报价利率计算利息。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（2020年12月25日最高人民法院审判委员会第1825次会议通过，自2021年1月1日起施行）第一条第一款第（一）项、第二十六条、第二十七条第（三）项之规定，判决如下：一、解除原告莫景国、林新良与被告肖启颜、刘维主签订的《房屋承包合同》；二、被告肖启颜、刘维主在判决生效后十日内共同向原告莫景国、林新良赔偿工程造价损失54423.1元，并支付自2020年10月22日起，按该月一年期贷款市场报价利率计算至付清时止的利息；三、被告肖启颜在判决生效后十日内向原告莫景国、林新良返还工程押金20000元，并支付自2020年10月22日起，按该月一年期贷款市场报价利率计算至付清时止的利息；四、驳回原告莫景国、林新良其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2117元，由原告莫景国、林新良负担1058元，由被告肖启颜、刘维主负担1059元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  许卫民二〇二一年二月二十三日法官助理旷敏书记员刘瑶附相关法律条文：《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典法规标题中华人民共和国民法典制定机关全国人民代表大会效力等级法律公布日期2020.05.28时效性现行有效施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一款违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及二层（含二层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。跨度、跨径和高度的限定，由省、自治区、直辖市人民政府或者其授权的部门规定。第二十三条承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（2020年12月25日最高人民法院审判委员会第1825次会议通过，自2021年1月1日起施行）第一条第一款第（一）项窗体顶端第一条第一款第（一）项建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；第二十六条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。第二十七条利息从应付工程价款之日开始计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：……（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。