湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终787号上诉人（原审原告）：长沙上座美郡餐饮服务有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区学士街道车塘河路18号美郡国际酒店2楼。法定代表人：谭英，系该公司董事长。委托诉讼代理人：吴一帆，女，汉族，1991年10月30日出生，住湖南省桃江县，系该公司员工。委托诉讼代理人：段思羽，湖南湘军麓和律师事务所律师。上诉人（原审被告）：韩亮，女，汉族，1980年1月6日出生，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：颜武，上海市汇业（长沙）律师事务所律师。上诉人长沙上座美郡餐饮服务有限公司（以下简称上座美郡公司）因与被上诉人韩亮劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初8190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案受理，并依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上座美郡公司上诉请求，1、请求依法撤销（2020）湘0104民初8190号民事判决第二、三、四、五、六项，并改判为上座美郡公司无需支付韩亮医疗期工资、医疗补助费、经济赔偿金、失业保险损失及销售提成；2、由韩亮承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院错误认定韩亮的医疗期为24个月，进而按照24个月标准要求上座美郡公司支付医疗期工资32640元，以及医疗补助费44409.6元，存在严重的认定事实错误及适用法律错误。根据《最高人民法院关于裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》第一条，“人民法院的裁判文书应当依法引用相关法律、法规等规范性法律文件作为裁判依据”，第四条，“民事裁判文书应当引用法律、法律解释或者司法解释。对于应当适用的行政法规、地方性法规或者自治条例和单行条例，可以直接引用”，一审法院仅以劳部发【1995】236号《关于贯彻的通知》，即认定韩亮应享受的医疗期为24个月，系适用法律错误，依法应不予支持。宫颈癌不同于一般的重症癌症，其治愈率高，一审法院仅以韩亮患有该疾病，即简单认定其享有24个月医疗期，进而认定上座美郡公司按24个月的标准支付韩亮医疗期工资32640元、医疗补助费44409.6元，严重缺乏事实和法律依据。二、上座美郡公司已严格依照法律规定，制定管理制度，并依照制度给予韩亮3个月医疗期，符合法律法规的规定。韩亮于2018年3月13日入职上座美郡公司，双方签订两次劳动合同，第二次劳动合同于2019年3月13日签订。韩亮严格依照《劳动法》《劳动合同法》规定，制定了《2020年薪酬方案—上座餐厅》，其中《2020年人力资源管理标准》对于病假规定，“员工因病请假须以书面形式报部门负责人，经部门负责人同意后方可视为有效病假”，“入职满一年的员工因病住院可享有医疗期，医疗期间按当地最低工资的80%发放医疗期待遇”。韩亮于2019年12月26日组织员工对上述制度进行培训，韩亮参加了培训，知悉、学习了上述制度规定，并予签字确认。韩亮对员工的穿着、仪容仪表进行统一规范，并进行培训、将规范标准在公司予以公示，韩亮知悉各制度规范。韩亮入职已满一年，根据上座美郡公司上述制度的规定，其享有医疗期。虽然韩亮并未依照上座美郡公司制度办理请假审批手续，但考虑到韩亮的病情，上座美郡公司在其请假手续不完备的情况下，仍参照《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》，给予了韩亮3个月医疗期。综上，上座美郡公司严格依照合法的公司管理制度，给予韩亮3个月医疗期，完全符合《劳动法》《劳动合同法》等法律法规的规定。三、一审法院认定上座美郡公司在医疗期内单方解除劳动合同系违法解除，判决上座美郡公司支付违法解除劳动合同赔偿金18504元，没有事实和法律依据。上座美郡公司系在韩亮医疗期满后合法解除与韩亮的劳动合同，不存在任何违法解除的情形。韩亮于2020年4月18日迟到到岗后，提出因身体原因不能上班，同时在未按公司制度规定着装的情况下擅自进入包厢，引起包厢预定客人的强烈不满及投诉，其行为已严重违反上座公司管理制度，上座公司完全有权依照《劳动合同法》第三十九条的规定单方解除劳动合同，并要求韩亮赔偿损失。然而，考虑到韩亮患病的情况，上座美郡公司并未以其严重违反公司管理制度为由解除劳动合同，而是以《劳动合同法》第二十四条“在规定的医疗期三个月期满后不能从事原工作，也不能从事由上座公司另行安排的工作”为由，向韩亮当面送达《医疗期满解除劳动关系通知书》，并予当面宣读，告知其劳动合同于2020年4月19日解除，通知其于该日到人事部办理劳动合同解除手续，逾期或拒不办理手续引发的后果自行承担。双方劳动合同已于2020年4月19日正式合法解除。韩亮至今未到上座美郡公司人事部办理移交等相关手续，上座美郡公司无法为其办理相关离职结算。综上，上座美郡公司在解除与韩亮之间劳动关系时，严格依照《劳动合同法》和公司管理制度进行，并不存在任何违法解除劳动关系的情形，属于合法解除，一审法院判决上座美郡公司支付韩亮经济赔偿金的主张没有事实和法律依据。四、一审法院判决上座美郡公司支付韩亮失业保险损失6120元，没有事实和法律依据。五、一审法院判决上座美郡公司支付韩亮2020年1月的销售提成6800元没有任何事实依据。综上，上座美郡公司为维护自身合法权益，特此根据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律法规，向贵院提起诉讼，恳请贵院依法判如所请。韩亮辩称，与一审答辩意见一致。韩亮上诉请求，1、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院区人民法院（2020）湘0104民初8190号民事判决第一项，改判由上座美郡公司向韩亮支付医疗损失费28263.32元；2、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院区人民法院（2020）湘0104民初8190号民事判决第四项，改判由上座美郡公司向韩亮支付赔偿金29478.4元；3、上座美郡公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：一、一审判决确认的上诉人医疗费损失金额错误。一审判决确认韩亮的医疗费损失为6770.55元，此金额的计算过程为：一审法院确认本案韩亮共计发生医疗费用68673.27元，并以此为基础根据长沙市职工医疗保险的相关政策估算被告在参保情况下可报销的医疗费48071.76元，减去韩亮通过城乡居民基本医疗保险已报销医疗费36705.92元及可报销医疗费4595.29元，所得差额6770.55元确认为韩亮的医疗费损失。上述计算过程存在如下错误：1、一审法院估算韩亮在参保情况下可报销的医疗费为48071.76元错误。按照《长沙市职工基本医疗保险管理办法》三十三条、三十四条等相关规定：韩亮即使共计发生的医疗费用为68673.27元，如果按照第一类收费标准医疗机构估算，需自负的医疗费为7384.26元，可报销的医疗费（共计发生的医疗费-需自负的医疗费，下同）为61289.01元，如果按照第二类收费标准医疗机构估算，需自负的医疗费为4945.16元，可报销的医疗费为63728.11元，如果按照第三类收费标准医疗机构估算，需自负的医疗费为3676.37元，可报销的医疗费为64996.9元。至于本案应选择哪类标准进行估算。我方认为，上座美郡公司未履行法定义务给韩亮购买职工医保以致韩亮在身患癌症的情况下，不能得到最大限度的医疗保障，属于重大过错，基于错罚相匹配原则，应选择按照第三类收费标准医疗机构进行可报销医疗费的估算、确认，即确认韩亮在参保职工基本医疗保险情况下可报销的医疗费为64996.9元。而一审判决既没有说明48071.76元具体的计算依据是什么，更没有告知当事人具体的计算过程，请求二审依法纠正。截止一审审理时，韩亮的医疗费共计发生73499.26元，其中2020年7月15日至20日发生的医疗费4825.99元被一审遗漏。参照上述第三类收费标准的报销比例94.65%来估算，此医疗费可报销的金额为4567.63元。二、一审判决确认的经济赔偿金数额错误。一审确认的上座美郡公司向韩亮支付的赔偿金为18504元，此金额是按韩亮5个月的工资标准（每月工资标准3700.8元）计算得出。此计算的错误之处在于每月工资标准的确认上。原因如下：1、韩亮2019年1月-12月的实际平均工资在数据尚不完整的情况下计算结果为5895.68元，其中月基本工资3700.8元，业绩提成及奖金月平均额2194.88元。一审中只确认了其中的月基本工资3700.8元，遗漏了业绩提成及奖金2194.88元，明显错误；2、一审以韩亮未在收到案涉《仲裁裁决书》后的法定期限内提起诉讼为由，驳回了韩亮对上述客观事实的主张，对韩亮不公平，也没有法律依据；韩亮未在法定期限内提起诉讼的原因为：韩亮在此期间家里出了重大变故（其与前夫的儿子遭遇车祸死亡），而劳动仲裁过程中法援律师也未就劳动诉讼向其进行完整、详细、准确的程序释明，由此导致韩亮未在诉讼期限内提起诉讼。在此情形下，要求韩亮承担未按时提起诉讼的后果，明显不公平。综上，一审法院确认的韩亮的医疗费损失金额及上座美郡公司应向韩亮支付的经济赔偿金数额存在错误，请求二审法院查明事实，依法改判，支持韩亮的全部上诉请求。上座美郡公司辩称，一、一审法院系严格依法向长沙市医疗保障局调查，并根据长沙市职工医疗保险的相关政策计算韩亮的医疗费损失，即按职工医疗保险可报销的费用，减去其已通过城乡居民医疗已报销的费用，该差额6770.55元即为上座美郡公司应承担的不能享受职工医疗保险而造成的医疗费损失，该认定完全符合事实和法律依据，依法应予维持。二、上座美郡公司系合法解除，依法不应向韩亮支付经济赔偿金。三、根据韩亮提交的银行流水以及答辩人提交的证据17，均可证实韩亮离职前12个月的平均工资实际应为3667元；该认定经仲裁裁决认定，韩亮并未在起诉期内起诉，视为认可，一审法院据以认定其月平均工资为3700.8元，符合事实和法律依据，依法应予维持。综上，请二审法院依法判如所请。上座美郡公司向一审法院起诉请求，1、请求判令上座美郡公司无需向韩亮支付未为其缴纳医疗保险而产生的医疗治疗费损失31967.35元；2、判令上座美郡公司无需向韩亮支付医疗期工资32640元；3、判令上座美郡公司无需向韩亮支付违法解除劳动合同的赔偿金18504元；4、判令上座美郡公司无需向韩亮支付失业保险损失6120元；5、判令上座美郡公司无需向韩亮支付2020年1月的销售提成6800元；6、判令上座美郡公司无需向韩亮支付医疗补助费44409.6元；7、由韩亮承担本案全部诉讼费用。一审法院认定，2018年3月13日，韩亮入职上座美郡公司处从事销售工作并与上座美郡公司签订了劳动合同。2019年3月13日，韩亮（乙方）与上座美郡公司（甲方）再次签订《劳动合同书》，合同约定：一、合同期限。第一条：本合同为有固定期限的劳动合同，合同期自2019年3月13日起至2022年3月12日止，期限三年，无试用期；二、工作内容和工作地点。第一条,根据甲方工作需要，乙方同意在楼面岗位从事销售工作，工作地为长沙；四、劳动报酬。第八条:乙方劳动报酬由三部分组成，即基本工资、技能工资、绩效工资，其标准分别为1700、按公司制度、按公司制度；五、社会保险和福利待遇。第十一条：甲方按照国家有关规定给乙方办理社会保险并为乙方提供以下福利待遇：依照公司相关规定执行；七、劳动纪律和规章制度。第十五条:甲方依法制定的各项企业规章制度（含员工手册）应向乙方公示；第十六条:乙方应严格遵守甲方制定的规章制度、完成劳动任务、提高职业技能、执行劳动安全卫生规程、遵守劳动纪律和职业道德；第十八条:乙方违反劳动纪律，甲方可依据本单位规章制度，给予相应的纪律处分，直至解除本合同，给甲方造成损失的应承担过错责任，并承担相应的赔偿责任；八、合同的变更、解除、终止、续订。第二十四条:有下列情形之一的，甲方提前三十日以书面形式通知乙方本人或者额外支付一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）乙方患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由甲方另行安排的工作的。该合同乙方签字处为韩靓，与韩亮实为同一人。该合同还就其他事项进行了约定。2020年1月30日，韩亮因患宫颈癌在湘潭市第一人民医院住院治疗，入院记录载明：1．患者主诉为阴道异常流血，确诊宫颈癌11天；2．入院诊断为：宫颈癌（中分化鳞癌），分期待定；人乳头瘤病毒感染；阴道炎。2020年3月13日，湘潭市第一人民医院出具《住院病人疾病诊断证明书》，载明：1．病人系宫颈癌（中分化鳞癌）IIB期；2．人乳头瘤病毒感染；3．阴道炎，目前已完成同步放、化疗及腔内放射治疗，后续需继续巩固化疗及定期复查，预计费用八至十万元左右。2020年3月22日，韩亮出院，其出院诊断为：1．宫颈癌（中分化鳞癌IIB期）放化疗后；2．人乳头瘤病毒感染。韩亮住院期间共计花费医疗费用50838.79元，其中由医保统筹支付23035.74元，其他医保支付5145.49元，个人支付22657.56元。2020年4月3日，韩亮在中南大学湘雅三医院住院治疗，2020年4月14日出院，其出院诊断为：1．宫颈癌（中分化鳞癌IIB期）放化疗后；2．人乳头瘤病毒感染，韩亮住院期间共计花费医疗费用13188.03元，其中由医保统筹支付5050.72元，个人支付8137.31元。2020年5月12日，韩亮在湘潭市第一人民医院住院治疗，2020年5月16日出院，其出院诊断为：1．宫颈癌（中分化鳞癌IIB期）放化疗后；2．人乳头瘤病毒感染；3．阴道炎。韩亮住院期间共计花费医疗费用4646.45元，其中由医保统筹支付2107.42元，其他医保支付1366.55元，个人支付1172.48元。韩亮患病期间，于2020年1月21日向上座美郡公司申请因病休假，后续又向上座美郡公司申请将休假延期至2020年6月18日，上座美郡公司于2020年4月12日向韩亮发出《返岗通知书》，载明上座美郡公司基于公司制度及实际情况无法予以批准，通知韩亮于2020年4月18日前到岗上班。2020年4月18日，韩亮到岗后上座美郡公司未为其另行安排工作，因在工作场合未按规范着装，遭到客户投诉。同日，上座美郡公司向韩亮当面送达《医疗期满解除劳动关系通知书》，载明：“韩亮自2020年1月19日起至2020年4月18日已休病假90天，已超出规定医疗期，现因您身体原因，不能从事且不能胜任原岗位工作，也不能从事胜任我单位另行安排的工作，依据劳动法规及公司规章制度，决定将于2020年4月19日起与您解除劳动关系，请你于劳动合同解除之日（2020.4.19）至人事部办理劳动合同解除手续，逾期或拒不办理手续引发的后果自行承担”。另查明：1．上座美郡公司未为韩亮缴纳包含职工基本医疗保险、失业保险等在内的各项社会保险，韩亮个人自费缴纳了城乡居民基本医疗保险；2．依上座美郡公司申请，一审法院于2020年7月30日依法向上座美郡公司开具了《调查令》，上座美郡公司持令向湘潭县医疗保障事务中心调查：（1）韩亮自2020年1月1日起的城乡居民医疗保险报销记录；（2）韩亮自2020年1月30日起至2020年3月22日止在湘潭市第一人民医院住院治疗费用中剩余可报销的医疗费用。该事务中心于2020年7月31日出具了韩亮在2020年4月3日至2020年4月14日在中南大学湘雅三医院住院治疗的《湘潭县异地基本医疗保险住院结算单》，并附言：本次住院可报城乡居民医疗大病二次报销，可报费用为4595.29元；3.2020年9月24日，一审法院依法向长沙市医疗保障局调查，要求该局对韩亮三次住院医疗费用参照职工医疗保险范围进行审核并虚拟核算出可报销的医疗费用，但因该局于2017年更新了医疗保险结算系统，而韩亮自2017年起至今未在长沙市内购买保险，故该系统内无韩亮数据，无法参照职工医疗保险虚拟核算出韩亮三次住院医疗费用可报销的医疗费；4．上座美郡公司法定代表人谭英与韩亮的聊天记录中载明上座美郡公司尚欠付韩亮销售提成的事实；5．经韩亮申请，长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月29日就双方之间的劳动争议作出岳劳人仲案字［2020］第061号《仲裁裁决书》，该仲裁委根据韩亮2019年1月至12月的工资认定韩亮月平均工资为3700.8元，裁决：（1）被申请人支付申请人未为其缴纳医疗保险而产生的医疗治疗费损失31967.35元；（2）被申请人支付申请人医疗期工资32640元；（3）被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金18504元；（4）被申请人支付申请人失业保险损失6120元；（5）被申请人支付申请人2020年1月的销售提成6800元；（6）被申请人支付申请人患重病和绝症应给予的医疗补助费44409.6元；（7）驳回申请人的其他仲裁请求事项。上座美郡公司对该仲裁裁决不服，在法定期限内向一审法院起诉。韩亮在收到该裁决后未在法定期限内起诉。一审法院认为，该案的争议焦点为：一、上座美郡公司单方提出解除劳动合同是否符合法律规定；二、上座美郡公司应否向韩亮支付经济赔偿金的问题；三、关于上座美郡公司应向韩亮支付的医疗期工资问题；四、关于医疗补助费问题；五、关于韩亮的医疗保险待遇损失赔偿问题；六、关于韩亮的失业保险待遇损失赔偿问题；七、关于韩亮的销售提成问题。关于焦点一，一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（三）患病或非因工负伤，在规定的医疗期内的。又参照原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发［1994］479号）第二条规定，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。原劳动部《关于贯彻〈企业职工患病或非因工负伤医疗期规定〉的通知》（劳部发［1995］236号）第二条关于特殊疾病的医疗期问题中规定，根据目前的实际情况，对某些患特殊疾病（如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。该案中，韩亮所患疾病为宫颈癌，属于特殊疾病，故仲裁委认定韩亮应当享受24个月的医疗期，并无不当，一审法院予以认可。对上座美郡公司主张韩亮医疗期为三个月的意见，一审法院不予采纳。上座美郡公司与韩亮自2018年3月13日起建立劳动关系，2020年1月30日韩亮因患宫颈癌先后在湘潭市第一人民医院及中南大学湘雅三医院进行住院治疗，2020年4月18日上座美郡公司以“不能从事且不能胜任原岗位工作，也不能从事胜任我单位另行安排的工作”为由单方面解除其与韩亮的劳动关系，此时正处于韩亮医疗期内，且上座美郡公司亦未另行安排韩亮从事其他工作，故上座美郡公司解除与韩亮之间劳动关系违反了上述法律、法规的规定，属违法解除，应承担相应法律责任。关于焦点二，一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。2018年3月13日，韩亮入职工作，2020年4月18日，上座美郡公司违法解除与韩亮的劳动关系，故上座美郡公司应按5个月的工资标准向韩亮支付经济赔偿金。关于韩亮的工资标准，仲裁委根据韩亮2019年1月至12月的工资计算韩亮的月平均工资为3700.8元，韩亮在收到裁决书后亦未在法定期限内向一审法院提起诉讼，故一审法院认定韩亮的月平均工资为3700.8元。因此，上座美郡公司应向韩亮支付经济赔偿金18504元。关于焦点三，一审法院认为，参照原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发［1995］309号）第59条规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。2019年9月18日，湖南省人力资源和社会保障厅发布《关于湖南省2019年调整最低工资标准的通知》，调整后我省一类工资区全日制最低工资标准为1700/月。因韩亮享受24个月的医疗期，故上座美郡公司应向韩亮支付的医疗期工资为32640元（1700/月×24月×80%）。关于焦点四，一审法院认为，参照原劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》（劳部发［1996］354号）第22条关于“劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费；对患重病或绝症的，还应适当增加医疗补助费。”的规定，仲裁委根据韩亮实际病情，确认上座美郡公司应向韩亮支付十二个月工资的医疗补助费，即44409.6元（3700.8/月×12月），并无不当，一审法院予以认可。关于焦点五，一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第二十三条规定，职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳职工基本医疗保险。第六十条规定，用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。该案中，虽然韩亮个人自缴了城乡居民医疗保险，但职工基本医疗保险与城乡居民基本医疗保险的缴费金额、缴费主体和报销比例各不相同，韩亮在成为上座美郡公司的工作人员后，上座美郡公司有法定义务为韩亮缴纳职工基本医疗保险，不能以韩亮已购买了城乡居民基本医疗保险而进行免责。因此，上座美郡公司作为用人单位没有为韩亮缴纳职工基本医疗保险，应承担韩亮在医疗过程中未享受该类医疗保险待遇而造成的损失，即韩亮本该享受的城镇职工医疗待遇与其实际享受的城乡居民基本医疗保险待遇的差额部分，应当由上座美郡公司赔偿。该案中，韩亮共计产生医疗费用68673.27元，韩亮已通过城乡居民基本医疗保险实际报销医疗费36705.92元，又韩亮在中南大学湘雅三医院住院治疗期间产生的医疗费用还可进行城乡居民医疗大病二次报销，可报医疗费用为4595.29元。另经一审法院依法向长沙市医疗保障局调查，该局无法参照职工医疗保险虚拟核算出韩亮三次住院医疗费用可报销的医疗费，故一审法院根据长沙市职工医疗保险的相关政策计算韩亮按照职工医疗保险可报销的费用为48071.76元，故上座美郡公司应赔偿韩亮不能享受职工医疗保险而造成的医疗费损失6770.55元。对上座美郡公司主张其将募捐所得15000元交付给韩亮，上座美郡公司不存在医疗费损失的意见，因该笔款项系赠与，与该案非属同一法律关系，故对该主张，一审法院不予采纳。关于焦点六，一审法院认为，上座美郡公司应为韩亮缴纳失业保险而其未为韩亮缴纳，故上座美郡公司应承担韩亮不能享受失业保险造成的损失。仲裁委根据《失业保险条例》第十四条、第十七条，《湖南省实施办法》第九条、第十条之规定，认定上座美郡公司赔偿韩亮失业保险损失6120元，并无不妥，一审法院予以认可。关于焦点七，一审法院认为，韩亮所提交证据足以证明上座美郡公司存在欠付韩亮2020年1月销售提成的情形，但未提交证据证明韩亮销售提成的实际金额，至今上座美郡公司、韩亮双方亦未就该部分款项进行结算，故仲裁委依据韩亮申请认定上座美郡公司向韩亮支付2020年1月销售提成，并无不妥，一审法院予以认可。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第二十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十二条、第四十七条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《失业保险条例》第十四条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、限上座美郡公司在本判决生效之日起十日内向韩亮支付医疗费损失6770.55元；二、限上座美郡公司在本判决生效之日起十日内向韩亮支付医疗期工资32640元；三、限上座美郡公司在本判决生效之日起十日内向韩亮支付医疗补助费44409.6元；四、限上座美郡公司在本判决生效之日起十日内向韩亮支付经济赔偿金18504元;五、限上座美郡公司在本判决生效之日起十日内向韩亮支付失业保险损失6120元；六、限上座美郡公司在本判决生效之日起十日内向韩亮支付销售提成6800元；七、驳回上座美郡公司的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取5元（按简易程序收费），由上座美郡负担。本案二审期间，双方当事人均未提交证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为，一、上座美郡公司单方提出解除劳动合同是否符合法律规定；二、上座美郡公司应否向韩亮支付经济赔偿金的问题；三、关于上座美郡公司应向韩亮支付的医疗期工资问题；四、关于医疗补助费问题；五、关于韩亮的医疗保险待遇损失赔偿问题；六、关于韩亮的失业保险待遇损失赔偿问题；七、关于韩亮的销售提成问题。关于焦点一，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（三）患病或非因工负伤，在规定的医疗期内的。本案中，韩亮在与上座美郡公司劳动关系存续期间身患宫颈癌，自2020年1月30日起多次前往医院治疗。2020年4月18日，上座美郡公司以韩亮“不能从事且不能胜任原岗位工作，也不能从事胜任我单位另行安排的工作”为由单方面解除与韩亮的劳动关系。上座美郡公司解除与韩亮的劳动关系是否合法，关键在于上座美郡公司提出解除劳动关系是否在韩亮的医疗期内。本院认为，现行法律法规就医疗期时长并未作出明确规定，原则上参照相关医嘱予以确定。本案中，韩亮所患疾病为宫颈癌，在现行医疗技术水平下，癌症仍属于较难治愈且治疗周期较长的疾病。韩亮所就诊的医院未出具医嘱明确其医疗期。基于此，一审法院根据韩亮所患疾病的客观情况，并参照原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发［1994］479号）第二条、第三条及《关于贯彻〈企业职工患病或非因工负伤医疗期规定〉的通知》（劳部发［1995］236号）第二条的相关规定，认定韩亮应当享受24个月的医疗期，并无不当，本院予以维持。现上座美郡公司在韩亮的医疗期内解除了与韩亮的劳动关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，属于违法解除。上座美郡公司上诉称韩亮的医疗期应为三个月，其解除与韩亮劳动关系已超过了三个月的医疗期，不应认定为违法解除。本院认为，上座美郡公司并非专业医疗机构，其自行认定韩亮的医疗期仅为三个月，明显缺乏依据。与此同时，韩亮所患疾病为有别于普通疾病的特殊疾病，客观上需要更长的治疗和恢复期。原劳动部的上述文件中规定的医疗期最短即为三个月，上座美郡公司仅给予韩亮最短三个月的医疗期，未充分考虑韩亮疾病的特殊性，有违客观事实，确有不当，故本院对上座美郡公司该项上诉理由不予采信。关于焦点二，如前所述，上座美郡公司违法解除与韩亮的劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，上座美郡公司应当向韩亮支付违法解除劳动关系的赔偿金。一审法院依据韩亮的工作年限、工资标准等事实，判决上座美郡公司应支付韩亮违法解除劳动关系赔偿金18504元，并无不当，本院予以维持。关于焦点三，原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发［1995］309号）第59条规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。湖南省人力资源和社会保障厅发布《关于湖南省2019年调整最低工资标准的通知》，调整后我省一类工资区全日制最低工资标准为1700/月。根据上述规定及前述确定的韩亮24个月的医疗期，一审法院认定上座美郡公司应向韩亮支付的医疗期工资为32640元（1700/月×24月×80%），事实清楚，于法有据，本院予以维持。关于焦点四，原劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》（劳部发［1996］354号）第22条规定：“劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费；对患重病或绝症的，还应适当增加医疗补助费。”。一审法院根据韩亮实际病情，酌定上座美郡公司应向韩亮支付十二个月工资的医疗补助费，即44409.6元（3700.8/月×12月），并无不当，本院予以维持。关于焦点五，经查明，上座美郡公司未依法为韩亮购买医疗保险，导致韩亮未能享受职工医疗保险待遇。虽然韩亮个人自缴了城乡居民医疗保险，但职工基本医疗保险与城乡居民基本医疗保险的缴费金额、缴费主体和报销比例各不相同，故上座美郡公司应承担韩亮在医疗过程中未享受该类医疗保险待遇而造成的损失，即韩亮本该享受的城镇职工医疗待遇与其实际享受的城乡居民基本医疗保险待遇的差额部分，应当由原告赔偿。本案中，被告共计产生医疗费用68673.27元，韩亮已通过城乡居民基本医疗保险实际报销医疗费共计41301.21元。一审法院根据长沙市职工医疗保险的相关政策计算韩亮按照职工医疗保险可报销的费用为48071.76元，故上座美郡公司应赔偿韩亮不能享受职工医疗保险而造成的医疗费损失6770.55元（48071.76元-41301.21元）。一审法院上述认定事实清楚，于法有据，本院予以维持。韩亮上诉称其实际花费68673.27元，根据《长沙市职工基本医疗保险管理办法》的相关规定，上座美郡公司应支付韩亮医疗损失费28263.32元。经本院二审核实，韩亮在治疗过程中所产生的部分医疗费用即不属于城乡居民基本医疗保险的报销范围又不属于职工医疗保险的报销范围，而韩亮的所主张的金额中并未剔除出该部分医疗费用，故其要求上座美郡公司承担职工医疗保险不予报销的医疗费用损失，缺乏法律依据，本院不予支持。关于焦点六，上座美郡公司违法解除与韩亮的劳动关系，属于非因韩亮本人意愿离职的情形。现上座美郡公司应为韩亮缴纳失业保险而其未为韩亮缴纳，导致韩亮无法正常享受失业保险待遇，故上座美郡公司应承担韩亮不能享受失业保险待遇造成的损失。一审法院根据《失业保险条例》第十四条、第十七条，《湖南省实施办法》第九条、第十条之规定，并根据韩亮的工作年限及工资标准，认定上座美郡公司赔偿韩亮失业保险损失6120元，并无不当，本院予以维持。关于焦点七，经查明，韩亮在本案一审时所提交证据的足以证明存在上座美郡公司尚欠韩亮2020年1月销售提成的事实，但韩亮未提交证据证明其销售提成的实际金额，上座美郡公司亦未提交相关证据。现上座美郡公司、韩亮双方亦未就该部分款项进行结算，从保护劳动者合法权益的角度上，一审法院依据韩亮的诉讼请求认定上座美郡公司向韩亮支付2020年1月销售提成6800元，并无不当，本院予以维持。若上座美郡公司日后能提交充分证据证明韩亮2020年1月销售提成的具体金额低于本院认定的6800元，上座美郡公司可另行主张权利要求韩亮退还多支付的部分。综上所述，上座美郡公司、韩亮的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由长沙上座美郡餐饮服务有限公司、韩亮各承担5元。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  刘文涛二〇二一年二月二日书记员  文 慧附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。