甘肃省临夏回族自治州中级人民法院   民事判决书   （2021）甘29民终49号   上诉人（原审被告）：朱某，住永靖县。   委托诉讼代理人：冯某，系甘肃韬合律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：白某，住永靖县。   上诉人朱某与被上诉人白某民间借贷纠纷一案，经永靖县人民法院审理，于2020年9月25日作出（2020）甘2923民初1420号民事判决，宣判后上诉人朱某不服，提出上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭本案进行了审理。经过阅卷，询问双方当事人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。   上诉人朱某上诉请求：1、撤销甘肃省永靖县人民法院(2020)甘2923民初1420号民事判决书,并依法改判支持上诉人的反诉请求；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。主要事实和理由：一、一审法院认定事实错误,证据不足,判决明显不公。上诉人与被上诉人系同学关系，2012年7月,上诉人因资金周转欲向被上诉人借款7万元。2012年7月5日,在被上诉人的要求下上诉人向被上诉人出具一份借款为7万元的借条,上诉人出具借条后,被上诉人并未向上诉人给付款项。2012年7月10日,被上诉人称其没有那么多钱,只能先向上诉人出借借款2万元。过了几天,被上诉人又向上诉人出借借款3万元。这两次借款在被上诉人的要求下,上诉人分别向被上诉人出具一份借款为2万元和借款为3万元的借条。2012年9月6日,被上诉人要求上诉人偿还借款,上诉人因资金紧张无法周转,便向被上诉人请求宽限一段时间,被上诉人称为防止上诉人赖账,便要求上诉人重新出具一份借款为5万元的借条,即上诉人于2012年9月6日书写的借条。该借条中的借款5万元是对2012年7月份2万元借款和3万元借款的确认,上诉人出具该份借条后,被上诉人未向上诉人实际给付款项。2013年6月5日,上诉人又向被上诉人借款1万元。以上总计借款6万元。但一审法院仅依据被上诉人提交的5份借条就认定上诉人向被上诉人实际出借的借款共计18万元,明显证据不足、认定事实错误。二、一审法院适用法律错误,违法增加了上诉人的举证责任,严重偏袒被上诉人。根据“谁主张、谁举证”的举证规则,被上诉人应当举证证明其向上诉人履行了借款义务,但一审法院却判定被上诉人应对没有收到借款提供证据证明,明显适用法律错误,违法增加了上诉人的举证责任。其次,根据《最高人民法院于于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明,人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素,综合判断查证借贷事实是否发生”,结合被上诉人的工作、经济收入状况、与上诉人的关系、借款的金额及交付,且上诉人陈述向被被上诉人出借借款没有约定利息等情况,上诉人不可能在2012年7月份1个月内分3次向被告出借现金12万元,其中还包括一次给付7万元现金的大额借款。最后,根据上诉人在一审庭审提交的甘肃省农村信用社回单,不仅可以证明上诉人向被上诉人已还款,也能证明上诉人向被上诉人出借借款59000元的事实。   被上诉人白某未作书面答辩。   白某向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还借款60000元；2.被告承担本案诉讼费、保全费等。   一审法院认定事实：2012年7月5日，被告向原告借款70000元，由被告出具了内容为“借条，今借白某7万元（柒万元）现金，借款人朱某某，2017年7月5日，身份证：×××”的借据一份。2012年7月10日，被告向原告借款20000元，由被告出具了内容为“借条，今借白某现金贰万元，（20000）元，借款人：朱某某，2012年7月10日，身份证：×××”。原告自述同为2012年，被告向其又借款30000元，由被告出具了内容为“借条，今借白某现金叁万元整，借款人：朱某某，身份证号：×××”，该借据无落款日期。2012年9月6日，被告向原告借款50000元，由被告出具了内容为“借条，今借白某现金伍万元（50000）元，借款人：朱某某，2012年9月6日生效，身份证：×××”。2013年6月5日，被告向原告借款10000元，由被告出具了内容为“借条，今借白某现金壹万元整，借款人：朱某某，2013年6月5日”，以上借据反映借款金额合计180000元。对于2012年7月5日借款70000元，被告表示未实际取得。对于被告对借款的偿还，被告提供了甘肃省农村信用社（回单）五份，分别反映为：2013年11月19日，被告向原告账户转款15000元、20000元；2014年1月19日，被告向原告账户转款5000元；2014年1月29日，被告向原告账户转款10000元；2014年6月13日，被告向原告账户转款10000元。对上述合计60000元款项，原告确认收到，但表示系被告对前期借款的陆续偿还。被告另提交2014年9月6日至2015年6月24日，甘肃省农村信用社（回单）四份，分别反映为：2014年9月6日，被告向原告账户转款6000元；2014年9月9日，被告向原告账户转款3000元；2014年10月29日，被告向原告账户转款10000元；2015年6月24日，被告向原告账户转款40000元，对上述合计59000元款项，被告表示系向原告出借借款，反诉要求原告偿还，原告确认收到该款项，但辩称系被告对原告借款的偿还，未认可向被告借款。一审法院审理认为：原告主张债权，提供了借款相关凭证，被告对原告诉讼请求提出异议并同时以与原告存在民间借贷关系，提供相关证据，反诉要求原告偿还借款。从双方各自提供的证据反映，被告自2012年7月5日起至2013年6月5日，五次向原告借款合计180000元，被告对其中借款70000元借据，以实际未发生而持有异议，但未能提交相应证据印证，故该所持异议不予采纳。被告提供的自2013年11月19日至2015年6月24日还款及出借款项的相关凭据，证据合计金额为119000元，以被告陈述其中60000元系偿还原告借款，另59000元为向原告出借款，从证据的证明性及陈述的逻辑性，都不能覆盖原告所持五份证据的证明效力，同时，以被告所提供的四份转账凭据，在与相对方存在多次借贷关系，且以同样转款方式还款的情况下，不能认定被告转款系出借行为，应为被告向原告的还款。故被告反诉请求不能成立，不予支持。据此，根据原告所持证据证明原告全部出借款项为180000元，被告所持证据应认定向原告的还款119000元，二者相减，被告对向原告借款未实际偿还款项为61000元，原告主张60000元，属对权利的自愿处分，审理中不做调整。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条之规定，判决：一、被告朱某于判决生效后十日内偿还原告白某借款60000元；二、驳回被告朱某的反诉请求。   本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实、证据与原审认定的相一致，本院予以确认。   本院认为，根据一审判决，结合本案基本事实证据、上诉人的上诉请求及理由和被上诉人的答辩意见，本案的焦点为：被上诉人主张的案涉借贷关系是否成立。   本案作为民间借贷纠纷，被上诉人白某在起诉时提供了由上诉人朱某书写的五份《借条》，除一张《借条》中未载明借款时间外，每张借条中都载明了借款的数额、借款人和借款日期，并由朱某签名、捺印进行确认。上诉人对其中的三笔借款共计6万元承认，对另外的两笔借款以未实际收到借款为由不予认可。根据在案事实，案涉双方系同学、朋友关系，双方之间存在多次借款、还款事实。从双方借款发生过程来看，被上诉人主张向上诉人出借款项时交付方式均为现金交付，双方涉及的五笔借款中，对其中的三笔借款上诉人承认实际收到，据此不排除双方多次借款时均以现金交付作为一般交易方式和习惯。上诉人抗辩对其余二张《借条》债权凭证中载明的款项未实际收到，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第二款“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明的，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素,综合判断查证借贷事实是否发生”之规定，上诉人既无相关证据证实未实际收到借款，又不能对借贷行为未实际发生的抗辩理由作出充分、有据的合理说明，结合本案案涉借款金额、当事人双方之间多次发生借贷事实以及双方之间通过现金交付的一般交易习惯，应当认定案涉借贷事实存在。一审判决认定事实清楚，采信证据和分配举证责任并无不当，上诉人的该上诉理由不能成立，不予支持。对上诉人主张其向被上诉人出借借款59000元的事实，被上诉人抗辩上诉人的上述银行转账系归还双方之前借款，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条：“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或者其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系成立承担举证责任”。根据在案事实证据，被上诉人提供双方之间前期借款凭证证实双方存在借贷事实，但上诉人对其反诉主张的上述借贷关系未提供其他证据进行证明，故一审判决以其举证不能为由判决驳回上诉人的反诉请求，符合案件事实和法律规定。   综上所述，上诉人朱某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，认定法律关系正确，程序合法，应予维持。一审判决将当事人姓名“朱某”错写为“朱某”，二审予以纠正；一审判决在援引法律依据时不准确、不全面，除援引《中华人民共和国合同法》第六十条外，还应当适用《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第二款、第十六条，现二审判决予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2575元，由上诉人朱某负担。   本判决为终审判决。   审判长 马建魁   审判员 苏晓华   审判员 吴贵裕   二〇二一年二月一日   书记员 杨灵珍