广州知识产权法院民 事 判 决 书(2020)粤73民终5097号上诉人（原审原告）：魏树立，住河南省西平县××××××委八组。委托诉讼代理人：魏新立，住河南省西平县××××××委八组。系上诉人弟弟。被上诉人（原审被告）：广州同创汇餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市番禺区×××××××××××××××。法定代表人：林建成，总经理。委托诉讼代理人：欧丁尔，广东法制盛邦律师事务所律师。上诉人魏树立因与被上诉人广州同创汇餐饮管理有限公司（以下简称同创汇公司）特许经营合同纠纷一案，不服广东省广州市南沙区人民法院（2020）粤0115民初4325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本院依法适用独任制审理了本案。上诉人魏树立及其委托诉讼代理人魏新立、被上诉人同创汇公司委托诉讼代理人欧丁尔到庭接受了本院的询问。本案现已审理终结。魏树立上诉请求：1.依法撤销（2020）粤0115民初4325号民事判决或改判被上诉人退还上诉人加盟费78800元；2.被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：魏树立加盟的是七星旗舰店，店铺还未开，同创汇公司的义务还未履行，双方的加盟合同同创汇公司就没有权利终止，现同创汇公司主张终止合同，需要退还魏树立的加盟费78800元。同创汇公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1.合同期满后双方并无续签合同，任何一方均有权利决定是否续签合同，魏树立以此为由要求退款没有依据；2.合同到期以后，双方权利与义务已经终止。需要明确的是魏树立并未交纳全款，所以补充协议也已经确定了，在魏树立缴纳78800元后，同创汇公司仅需提供学习培训及选址服务，实际上在一年的合同期内同创汇公司也实际履行了多天的技术培训和总共至少六次的公司自费上门协助选址，魏树立的评价均为满意，同创汇公司还提供了其他该有的服务，已经履行完毕义务，在合同期满后，因魏树立自身原因没有选定店铺地址开店，是其自身过错，不能以此为由要求同创汇公司退款。魏树立向一审法院起诉请求：1.判令同创汇公司退还魏树立所交钱款78800元；2.判令同创汇公司支付违约金1万元；3.判令本案诉讼费由同创汇公司承担。一审法院认定事实：2019年3月16日，魏树立（甲方）与同创汇公司（乙方）签订《餐饮业服务合同》，内容为：第一条合同总则与定义。1.1“鲜火肴”瓦罐小海鲜餐饮配套产品销售和餐饮技术服务项目的一切经营管理规范、技术、相关产品等均归乙方所有，受中华人民共和国法律保护。未经乙方同意、认可，其他单位和个人均不得擅自使用。1.2甲方认同接受乙方的相关产品及餐饮技术，自愿接受“鲜火肴”瓦罐小海鲜餐饮配套产品销售和餐饮技术服务。1.3甲方与乙方合作经营相关产品、技术与服务。甲、乙双方是独立自主、自负盈亏的法律关系，相互之间无产权、隶属及委托关系，双方各自独立承担民事及法律责任，各自独立承担日常经营成本、经营利益及风险。1.4甲、乙双方均认可，签署本合作合同前已就相关“鲜火肴”相关配套产品及技术进行了详尽的了解和协商，并已阅读及明白本合同所列条款的涵义，并同意接受其约束。双方确认，任何一方的其它资料（含双方的宣传册、网站、电视广告）等说明性文件都不是本合同的条款，双方的权利与义务应以此合同文本为准。第二条经营地址。2.1甲方的经营地址在广东省四会市东城区。2.2未经乙方书面同意，甲方不得变更经营地址，不得使用乙方的相关产品及技术跨越经营地址从事与本合同相关产品及技术的经营。第三条服务费用。3.1服务费用包括：配套设备费、技术指导费、培训教学费等；3.2服务费用的金额和支付方式：甲方签约时按七星旗舰店级别一次性支付乙方服务费用（仅限于配套设备费、技术指导费、培训教学费）148800元。签约后方可参加乙方的技术培训和教学，此合作费用在合同签订后不予退还。第四条双方的权利与义务。1.甲方的权利。1.1获得乙方提供的经营管理制度和规范的使用权，甲方可以根据自身的经营方案及当地市场特色进行改进使用。1.2获得乙方在日常经营管理中的专业指导服务。1.3甲方可以使用“鲜火肴”瓦罐小海鲜商业标识，也可以使用自有的商业标识；如甲方使用“鲜火肴”瓦罐小海鲜商业标识，可以获得乙方在市场营销和广告策划上的支持。但甲方不得利用“鲜火肴”瓦罐小海鲜商业标识来表现甲方所有的其它商号或企业名称。2.甲方的义务。2.1甲方不能将乙方传授的技术配方、“鲜火肴”瓦罐小海鲜商业标识及经营策划方案、管理方案转让或泄露给第三方。2.2甲方确定店址前，须向乙方申报核实后方可。若甲方未经许可擅自确定店址，造成服务店之间距离冲突，责任由甲方承担。2.3甲方在确定好经营地址后，须及时以书面或传真形式通知乙方存档备案。否则视为甲方违约，承担相关责任。2.4甲方店面营业启动之后，15日内应将营业执照复印件、店面门头、店堂5张照片等相关资料提供给乙方备案，乙方有对外宣传权。如拖延不报，视为本合同自动终止，乙方有权不予退还所收取的服务费用。2.5甲方在经营中产生的经营亏损、安全事故、债权债务及其他法律责任由甲方承担责任，乙方不承担连带责任。3.乙方的权利。3.1乙方的相关产品、技术及其它一切经营管理规范，乙方拥有所有权。3.2当有乙方商标、商号、标识的相关产品、技术等知识产权受到侵害时，有要求甲方协助解决的权利。3.3乙方对甲方在经营场所的装饰、陈列和形象标识系统（CIS）应用的规划安装有建议权。3.4对甲方的经营管理规范、服务质量及经营状况有监督、检查的权利。3.5如甲方未按照本合同运作，影响乙方声誉，乙方有权收回带有乙方商标、商号、标识的相关产品及技术等，并终止本合同书。4.乙方的义务。4.1提供本合同指定的相关产品、技术及经营管理规范给甲方使用。4.2为甲方人员提供专业、规范的系统技术培训和配送相应的设备。4.3为甲方免费培训4名技术人员，并颁发结业证书。4.4为甲方长期提供有市场潜力的相关产品，并及时、快速地为甲方培训人员，增进后续拓展力。4.5为甲方提供长期的营运指导、咨询及技术服务支持。第五条物流配送。5.1乙方在本合同签订后，向甲方免费提供相关的配套产品和技术（见《赠品清单》及《培训手册》）。第六条合同的生效、期限及续约。6.1本合同经双方签字、盖章之日起生效。6.2本合同有效期为一年，自2019年3月16日至2020年3月15日止。第七条违约责任。7.2任何一方单方解除本合同，应按照本合同总价款70%的标准向对方支付违约金，如单方解除本合同给对方造成损失的，还应当另行赔偿对方的经济损失。第八条争议的解决方法。8.1因本合同产生的有关的争议，双方应友好协商解决；如协商解决不成的，任何一方均可采取向本合同签订地的人民法院起诉的方式解决。第十条补充条款。甲方首付定金3万，补齐78800。公司提供选址服务，剩余款项于2019年3月31日前付清并发货，逾期视为甲方自行放弃，且所交款项不退也不作它用。2019年3月20日，魏树立（甲方）与同创汇公司（乙方）签订《补充协议》，约定：1.甲方首付定金30000元，再补48800元参加学习，公司配合甲方协助选址，选址及装修结束后甲方付清剩余款项，乙方发货。2.甲方一次性投资终身受益，乙方后期再无其它费用收取。3.甲方购置调料自行付费，甲方购原料累计50000元返5000元。4.乙方协助选址期间派遣人员所需费用由乙方承担。甲方后期需要老师带店指导，交通、吃、住费用由甲方承担。5.甲方商圈为两公里范围。6.合同第十条作废。庭审中，双方共同确认魏树立向同创汇公司支付78800元，即《补充协议》第1条约定的金额，待找到铺面再缴纳剩余的合同款项。魏树立提交其于2020年3月5日在甲方栏签名确认的《餐饮业服务合同》和《补充协议》，合同内容除合同有效期变更为自2020年3月15日至2021年3月14日外，其余内容与前述2019年3月20日签订的《餐饮业服务合同》和《补充协议》一致。同创汇公司未在该《餐饮业服务合同》和《补充协议》上签字或盖章。微信号为wxid_qk0mlqiik4t422，昵称为等待的微信账号与微信号为LQ911101LQ，昵称为刘巧136×××××300，备注为餐饮刘小姐136×××××300，刘经理（以下简称刘经理）的微信账号聊天记录如下：3月24日，刘经理：你把你签好的地方，在你的名字和身份证上，然后用那个印泥按个手印。咱们单位地址您应该知道吧。等待：麻烦你，把地址发过来，我再确认一下。刘经理：广州市番禺区×××誉城同创汇5-6栋，刘巧，136×××××300。等待：谢谢收到。刘经理，这合同上我就签个名字和写上日期就可以了，对吧？刘经理：写名字的地方按上手印。等待：好的，那我下午给你邮过去。5月4日，等待：刘经理，我的合同什么时候可以收到？5月12日，刘经理：你直接找叶总19128703001，魏总，您直接找叶总。5月14日，等待：刘经理，续签合同，我字也签了，手印也摁了，什么时间帮我邮寄过来，谢谢。刘经理：续签合同不是我管，都是叶主任统一管理的。等待：叶主任管理，这是我们内部的事啊，钱是我通过你交的，合同也是我们两个协商签的。庭审中，同创汇公司对确认上述微信聊天中的刘经理为其公司员工。第16022469号鲜火肴商品的注册人为万客创业国际投资（北京）有限公司，该商标核准注册的商品为第43类，包括快餐馆等，专用权期限为2016年3月7日至2026年3月6日。2019年1月10日，万客创业国际投资（北京）有限公司出具商标使用授权书，将第16022469号商标授权给同创汇公司使用，明确同创汇公司有权授权他人使用此商标。为证明其履行合同义务，同创汇公司提交以下证据：1.鲜火肴培训单，显示：3月29日的学习内容为理论笔记、特色瓦罐酱焖、水晶酱焖和锡纸酱焖；3月30日的学习内容为理论笔记、捞汁系列、酱焖海鲜拌面（粉）、砂锅水晶米线、凉拌面和烈焰小海鲜；3月31日的学习内容为凉菜、沙拉、铁板饭、油炸、饮品、理论笔记、水晶烤鱼和九孔鲜木桶鱼，培训老师为刘利，三日的学习均有魏树立的签字，评价为非常好。2.协助选址预要求标准，显示：4月1日、4月2日，选址老师提供经营部选址有四会市×××××云吞店、紫金广场皇茶店和高观东路，评价为认真负责，店面未定，客户签字处有魏树立的签字。3.小微餐饮品牌协助选址预要求标准，显示：选址时间为5月5日-5月8日，选址店面面积要求为70m2左右，运营部选址为广东省四会市260省道龙凤国际大酒店（喜茶香麦）、广东省四会市××××××××、广东省四会市长江明珠（观海路）旺铺转让、广东省四会市万兴隆翡翠城景区××××、广东省四会市玉博城对面商铺和广东省四会市××××××方向74米贵宾旅馆，评价为很好，店面没有确定，客户签名处有魏树立签字。4.小微餐饮品牌协助选址预要求标准，显示：选址时间为6月10日-6月11日，运营部选址为广东省四会市××××××恒晖苑、广东省四会市玉博城对面美食城内铺，评价为可以，店面没有确定，客户签名处有魏树立签字。5.小微餐饮品牌协助选址预要求标准，显示：选址时间为2019年12月12日-12月13日，营运部选址为广东肇庆市四会市263省道商铺、广东肇庆市四会市××××××，评价为可以，店面没有确定，评估风险太高，客户签名处有魏树立签字。6.协助选址预要求标准，显示：选址时间为2019年12月28日，运营部选址为肇庆市四会市东城区陶冲委会元头2村3号，评价为满意，店面为确定，客户签名处有魏树立签字。庭审中，魏树立对上述证据的真实性予以确认，确认上述单据的签名是其本人签的，确认同创汇公司为其提供了三天的培训，亦确认同创汇公司派员协助其选址6次，费用由同创汇公司承担。关于2019年12月28日的选址，魏树立称确定了店面两个，但由于客观原因，无法与业主签订租赁合同。另查明，同创汇公司成立于2018年12月14日，为自然人投资或控股的有限责任公司，住所为广州市番禺区×××××××××××××××，经营范围包括市场营销策划服务、企业管理咨询服务、企业形象策划服务、餐饮管理等。同创汇公司于2020年6月23日签收本案起诉状副本材料。一审法院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同的形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被许可人按照合同约定在统一的经营模式开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。涉案合同约定，同创汇公司将其经营管理制度、规范及“鲜火肴”商业标识授权给魏树立使用，为魏树立提供专业、规范的系统技术培训和配送相应的设备，以及长期的营运指导、咨询及技术服务支持；对魏树立在经营场所的装饰、陈列和形象标识系统应用的规划安装有建议权，对魏树立的经营管理规范、服务质量及经营状况有监督、检查的权利。魏树立支付服务费用，获得同创汇公司在日常经营管理中的专业指导服务，可参加同创汇公司的技术培训和教学等。据此，涉案合同符合上述商业特许经营的定义，属于特许经营合同，本案应属特许经营合同纠纷。对同创汇公司辩称涉案合同并非特许经营合同的意见，一审法院不予采纳。涉案合同系双方真实意思表示，内容未违反法律、法规禁止性规定，应为合法有效，双方均应严格依约履行。涉案《补充协议》第1条约定，同创汇公司有协助魏树立选址的义务。虽然合同约定的店铺未能成功选址开设，但是，首先同创汇公司仅是协助魏树立进行选址，魏树立掌握该选址服务的主动权和决定权，但魏树立未提交证据证明其要求同创汇公司提供选址服务，而同创汇公司予以拒绝的事实；其次，根据同创汇公司提交的协助选址单据及魏树立的确认，证明同创汇公司已为魏树立提供6次选址服务，分别获得认真负责、很好、可以和满意的评价，并在2019年12月28日的选址中确定了合适的店面，后魏树立因客观原因未与业主签订租赁合同。以上事实证明同创汇公司已依约向魏树立履行了协助选址的合同义务，合同约定的店铺未能成功选址的责任不在同创汇公司，而在魏树立。故魏树立据此主张同创汇公司违约并要求返还合同款项的请求，依据不足，一审法院不予支持。至于魏树立称同创汇公司拒绝签订新合同的问题。涉案《餐饮业服务合同》第6.3条约定，魏树立可在合同期满前一个月向同创汇公司提出延长合同的书面申请，经双方协商同意，可以免费延长合同期限。首先，魏树立于2020年3月24日向同创汇公司的员工刘经理要求延长合同期限，已晚于合同期满前一个月提出书面申请的约定；其次，涉案合同是否延长期限取决于双方的合意，上述合同条款亦约定必须“经双方协商同意”，现同创汇公司不同意延长合同期限，其亦未在新合同上签名盖章。根据《中华人民共和国合同法》第四条所规定的合同自由原则，当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。因此，同创汇公司选择不再与魏树立订立新的合同属于其行使合法民事权利的表现。由于2019年3月16日签订的《餐饮业服务合同》期限已经届满，同创汇公司选择不再与魏树立续签合同，不能因此认定系其单方解除合同，故一审法院对魏树立的该项请求不予支持。因双方均未在《餐饮业服务合同》的有效期内行使解除权，目前该《餐饮业服务合同》的期限已经届满，对于魏树立所主张的相关款项，应依照《餐饮业服务合同》的相关约定进行处理。第一，关于合同款78800元。首先，同创汇公司并未存在魏树立主张的违约行为，其已依约向魏树立提供了协助选址以及培训的服务，涉案店铺无法开业经营的责任在于魏树立。其次，魏树立在长达一年的合同期限内迟迟不选定地址开业经营，而《补充协议》约定“甲方商圈为两公里范围”，即在涉案合同约定的合同期及商圈范围内，同创汇公司将丧失与其他潜在加盟商的合作机会。再次，《餐饮业服务合同》第3.2条约定“此合作费用在合同签订后不予退还”。综上，本院认为，魏树立请求判令同创汇公司退还78800元的主张无事实和法律依据，一审法院依法予以驳回。第二，关于违约金1万元。《餐饮业服务合同》第7.2条约定任何一方单方解除合同，应按照合同总价款70%支付违约金。如前所述，同创汇公司并未单方解除合同，故一审法院对该项请求不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四条、第八条、第六十条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回魏树立的全部诉讼请求。经审查，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。二审期间，魏树立提交以下证据：续签合同通话录音、租赁合同，证明没有租赁店铺并非魏树立的过错，实际是因为租赁店铺是违章建筑，故没有选址。同创汇公司对上述证据质证认为，1.上述证据已过举证期，且通话记录在一审前已经形成，不属于二审期间形成的新证据，不应采纳。2.即使通话记录为真实，只是双方就是否续签合同问题讨论，与是否应当退款无关，且续签合同是双方权利，聊天中刘姓员工仅让魏树立准备续签材料进一步向公司申请，是否续签应以公司同意为准，同创汇公司不同意续签合同不等于违约。3.租赁合同三性不予认可，同创汇公司义务是协助选址，决定权在魏树立，而非同创汇公司。通过魏树立所述也能证明，是魏树立原因或其他原因没有完成选址，并非同创汇公司的原因。本院认为，本案系特许经营合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。结合当事人的上诉意见和案件事实，本案二审争议的焦点为：被上诉人主张的78800元应否予以返还。关于被上诉人主张的78800元应否予以返还。魏树立二审提交的通话记录是其与同创汇公司商量续签合同事宜，且租赁合同主体不清晰，亦无双方主体签章，上述证据均不能证明魏树立的上诉主张。一审法院在双方当事人的诉辩意见及提交的证据的基础上作出一审判决并无不当。综上所述，魏树立的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1770元，由魏树立负担。本判决为终审判决。审 判 员 程方伟二〇二一年二月四日法官助理 黄东梅书 记 员 赖静瑜