广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初13885号原告：深圳前海橙色魔方信息技术有限公司广州分公司，住所地：广州市番禺区石楼镇西门南路莲花楼二层281房。负责人：周维，职务：总经理。委托诉讼代理人：钟家翔，北京天达共和（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：初冬雪，女，1992年2月9日出生，汉族，系该司人事经理。被告：何洪宇，男，1986年1月20日出生，汉族，住湖南省道县。原告深圳前海橙色魔方信息技术有限公司广州分公司（以下简称橙色魔方公司）与被告何洪宇劳动争议一案，本院于2020年8月12日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》适用独任制普通程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告橙色魔方公司的委托诉讼代理人钟家翔，被告何洪宇到庭参加诉讼。第二次开庭，原告橙色魔方公司的委托诉讼代理人钟家翔、初冬雪到庭参加诉讼，被告何洪宇经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第四、五项，其他事项双方无争议。一、入职时间和工作岗位：被告于2017年7月13日入职原告处，任职测试工程师。二、劳动合同签订情况：双方签订期限为2017年7月13日至2020年7月12日的劳动合同。三、应发工资发放情况：2019年1月9500元、2月9500元、3月10000元、4月10000元、5月10000元、6月10000元、7月10000元、8月16648.91元、9月25560元、10月11000元、11月11000元、12月11000元、2020年1月6068.97元。四、关于解除劳动关系赔偿金问题：原告主张2019年12月31日因被告外派服务的广州农商银行项目到期需撤场，故安排被告前往另一个外包服务合作单位无极限（中国）有限公司（以下简称无极限公司）从事测试工作。被告于2020年1月15日前往无极限公司上班，但自2020年1月16日起被告未通知且未履行任何请假手续的情况下未上班，视为旷工。2020年1月18日，因被告连续旷工两天，公司根据员工手册规定电话通知与被告解除劳动关系。原告认为其与被告解除劳动合同系合法合规，其无需支付赔偿金。被告主张2020年1月15日原告将其安排到新项目工作，因其发现薪资待遇、通勤时间、交通费、餐费支出与原工作差距较大，故表示不接受新项目的工作安排。次日，原告与其再次协商到其他项目工作，并让其在2020年1月17日至2月29日期间与新项目公司协商工资情况，且协商期可以超过2020年2月29日。但原告于2020年2月13日就以其在2020年1月14日后旷工为由提出解除劳动关系，认为原告违法解除劳动合同。经查明，原告公司项目负责人韩佳君与被告的微信聊天记录当中显示在项目空档期，韩佳君与被告协商按照此前的加班时间安排休假，后被告要求暂停休假，恢复上班，加班时间留作上班后用作休假。韩佳君于2020年1月14日通知被告与新项目经理沟通上班。2020年1月15日，何洪宇到新项目上班，得知此前的加班时间不能用作在新项目工作期间休假，故要求继续休假。韩佳君表示已经开始算打卡了，不可继续休假，剩余加班时间可计算加班费发放。被告不同意，坚持要求休假，并表示无极限项目加班补休方案与原先在农商行的不一致，上下班时间和成本也增加了。韩佳君与被告相约次日在农商行再进行沟通。2020年1月16日，韩佳君、初冬雪（被告人事经理）与被告进行沟通。谈话中，被告表示先接洽原告的另一合作方广电运通公司、安排面试，初冬雪表示可以安排面试，被告暂无需到无极限公司打卡上班，但如果面试通过，则一定要到广电运通公司上班，如果面试未通过或面试通过后未到广电运通上班，则视为旷工。被告表示需先了解广电运通的薪资待遇，先与广电运通谈好薪资待遇。2020年2月7日，韩佳君通过微信询问被告意见，被告称按照公司的意思在跟广电谈薪资待遇，对方称让其好好考虑一下。2020年2月12日，韩佳君向被告发送消息：“2019年12月31日农商行项目释放后就与你沟通，给你安排仍然留在农商行工作，进其他供应商。给你时间考虑但是半个月过去了，你迟迟不答复，一直在考虑，同时公司又给你安排同样工作地的无极限项目，你过去上班一天后又私自不去工作，2020年1月16日公司人事以及销售过去广州跟你沟通，你仍旧不给答复，晚7点半已经帮你约好面试你仍旧拒绝面试。综上所述，你拒绝公司安排，拒绝到项目上打卡上班，已属于严重旷工，公司会按照正常的劳动法律规定处理。”2020年2月13日，韩佳君向被告发送消息，明确表示与被告解除劳动合同。另被告提交与“曾庆辉_广电运通”的微信聊天记录，记载被告于2020年1月17日向对方询问福利待遇问题，2月10日时与对方沟通试用期事宜。2020年2月24日，对方询问是否确认要入职其公司。被告表示跟原告的矛盾还没处理好。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”原告因其外包合作项目到期需要调整被告的工作岗位，就调岗一事，原告应与被告进行协商，并达成一致。根据本案双方提交的证据显示，原告原定安排被告前往无极限公司工作。被告于2020年1月15日到无极限公司报到后，向原告提出了异议，认为加班补休方案与原先在农商行的不一致，上下班时间和成本也增加了。原告的项目负责人韩佳君与被告相约再行协商。2020年1月16日，原告方的代表韩佳君、初冬雪与被告亦进行了协商，被告到广电运通面试，在此前被告无需到无极限打卡上班，面试通过了则必须到广电运通上班。被告表示同意与广电运通进行接洽了解薪资待遇问题。2020年2月7日，韩佳君询问被告意见，被告亦称按照公司的意思在跟广电运通公司谈薪资待遇，对方称让其好好考虑一下。原告主张被告未向广电运通公司提交简历，不愿入职该司。但从被告提交的微信聊天记录来看，直至2020年2月24日，其仍在与广电运通公司进行沟通。可见，在被告对原告将其调整至无极限公司上班提出异议后，原告安排被告与广电运通公司接洽，故双方对于被告的岗位调整仍在协商中，且未达成最终一致意见。原告以被告未到无极限公司上班属旷工为由于2020年2月13日通知被告解除双方劳动关系缺乏依据，属违法解除劳动合同。原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。经计算，在解除劳动合同前十二个月，被告的月均工资为12017.4元。故原告应支付解除劳动关系赔偿金72104.4元（12017.4×3×2）。五、关于2020年1月17日至2020年2月13日工资问题：原被告于2017年7月13日签订的薪资协议当中约定：业务调整或客观条件发生变化或被告从业务、项目上退出，原告无法安排被告在业务、项目上工作，被告则处于待岗状态。在待岗期间，第一个月内，原告按照约定工资标准支付工资；超过一个月的，原告按月向被告支付待岗期间的生活费，生活费标准为原告所在地政府规定的最低工资标准。被告主张其刚入职时工资为9000元/月，后调整至9500元/月，2019年3月至9月期间工资为10000元/月，从2019年10月起工资调整至11000元/月。上述工资情况与原告提交的工资条记载的工资一致。原告提交工资单，主张被告在2020年1月1日至2020年2月13日期间仅在2020年1月15日上班一天，其已发放了2020年1月1日至1月16日工资6068.97元（为应发工资，实发为5543.69元），已履行了工资支付义务。被告主张原告发放了2020年1月1日至1月16日的工资5543.69元，但没有支付2020年1月17日至2020年2月29日协商期间的工资。本院认为，2019年12月31日，被告原外派服务的广州农商银行项目到期撤场，原被告就被告调岗问题进行协商，协商期间被告处于待岗状态。按照薪资协议的约定，在第一个月内，原告应按照约定工资标准支付工资；超过一个月的，原告按月向被告支付待岗期间的生活费，生活费标准为原告所在地政府规定的最低工资标准。原告于2020年2月13日通知被告解除劳动合同，故原告应按约定工资标准向被告发放2020年1月的工资，并按最低工资标准支付2020年2月1日至2020年2月13日的生活费。被告陈述的工资标准与原告提交的工资条记载的数额一致，本院予以采信。因原告已向被告发放了2020年1月1日至1月16日的工资6068.97元，故其仍应发放2020年1月17日至1月31日的工资4931.03元（11000元-6068.97元）。另外，原告还需向被告支付2020年2月1日至2月13日的生活费880.65元（2100元÷31天×13天），上述工资及生活费合计为5811.68元。六、关于2019年度未休年休假工资：穗番劳人仲案[2020]1973号仲裁裁决橙色魔方公司需向何洪宇支付2019年度未休年休假工资482.75元，双方对此均未提起诉讼，本院对此予以确认。七、仲裁请求：一、橙色魔方公司出具离职证明；二、橙色魔方公司支付2020年1月1日至2020年2月29日待岗工资15931.03元；三、橙色魔方公司支付2017年7月13日至2019年12月31日正常工作日、周休息日加班工资差额50624.67元；四、橙色魔方公司支付违法解除劳动合同赔偿金96139.28元；五、橙色魔方公司补缴2017年7月至2020年2月社会保险和住房公积金；六、橙色魔方公司支付2019年年终奖11000元；七、橙色魔方公司支付2019年未休年休假工资725.38元。八、仲裁结果：广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月26日作出穗番劳人仲案[2020]1973号非终局裁决：一、橙色魔方公司一次性支付何洪宇2020年1月17日至2020年2月13日工资9935.48元、2019年度未休年休假工资482.75元、解除劳动关系赔偿金72104.40元。二、驳回何洪宇的其它仲裁请求。橙色魔方公司不服上述裁决提起本案诉讼，何洪宇未起诉。九、原告的诉讼请求：1.判令原告无需向被告支付2020年1月17日至2020年2月13日工资9935.48元；2.判令原告无需支付被告解除劳动关系赔偿金72104.4元；3.判令本案诉讼费用由被告承担。裁判理由与结果本院认为，深圳前海橙色魔方信息技术有限公司广州分公司和何洪宇依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告深圳前海橙色魔方信息技术有限公司广州分公司应于本判决生效之日起十日内向被告何洪宇支付解除劳动关系赔偿金72104.4元、2020年1月17日至2月13日的工资及生活费5811.68元、2019年度未休年休假工资482.75元；二、驳回原告深圳前海橙色魔方信息技术有限公司广州分公司的其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告深圳前海橙色魔方信息技术有限公司广州分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  陈晓佳二〇二一年二月十日书记员  孟婉莹