广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初22674号原告：广州捌利投资管理有限公司，住所地广州市番禺区小谷围街南亭村松山街自编**之一。法定代表人：李海利，职务总经理。委托诉讼代理人：李玉琼、余惠清，广东岭南律师事务所律师。被告：黄文平，男，1980年9月7日出生，汉族，住湖北省孝昌县。委托诉讼代理人：张广超，广东平英律师事务所律师，由广州市番禺区法律援助处指派。原告广州捌利投资管理有限公司（以下简称捌利公司）与被告黄文平劳动争议一案，本院于2020年12月18日立案后，依法适用简易程序于2021年1月22日公开开庭进行了审理。原告捌利公司的委托诉讼代理人李玉琼，被告黄文平及其委托诉讼代理人张广超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实各方有争议的事项为第五、六、七项，其他事项无争议。一、入职时间：2019年2月11日。二、工作岗位：店长。三、工资构成及发放情况：工资构成为基本工资3500元+奖金+提成，由捌利公司法定代表人李海利通过银行或微信转账的方式发放。四、申请劳动仲裁时间：2020年6月18日。五、解除劳动关系的时间及原因捌利公司主张因黄文平在疫情期间隐瞒疫区接触史对公司造成不良影响、工作期间未能履行销售及管理职责致使公司声誉及经济受损，公司于2020年3月10日对其作出开除的处分通知，该处分通知已告知黄文平，双方的劳动关系于即日解除。公司出于人文关怀在黄文平离职后仍为其参加社会保险；后因人手不足、在经得黄文平同意的情况下，临时请黄文平返回工作岗位帮忙，约定每天50元劳务报酬，双方未形成劳动关系。黄文平主张捌利公司于2020年5月29日违法解除劳动关系并提交以下证据予以证明：1.2020年5月29日黄文平与捌利公司法定代表人李海利的谈话录音，谈话内容包括：黄文平说“那天我听荣总说，他说要我写个辞职书，我觉得这种情况要怎么写辞职书？”李海利说“那你觉得应该怎么？”黄文平回复“我就没写辞职书啊。”李海利说“……大难临头，我们给大家各自放一条生路，你在大学城耗着，我们也不能安排你上岗，你待岗状态呢，也不好去外面找工作……”黄文平说“……你公司像这种情况劝退的话，应该怎么样去补偿？”李海利回复“你说该怎么样补偿，每个企业都不一样，是不是？”黄文平说“公司没有跟我签订劳动合同，你要补偿11个月的工资。”李海利问“我们有没有给你买社保啊？”黄文平说“刚开始来公司有几个月没有买社保的，这个要补”……李海利说“请你立刻离开我们门店，立刻一小时搬离宿舍，立刻离开工作岗位，没有任何余地……”黄文平回复“你把该结的都结给我。”“现在解除了，那你要结算我的工资”李海利说“现在不是解除了，我现在没有岗位安排，我现在让你待岗，明白吗？我们有说过要解除你吗？”2.黄文平的社会保险缴费明细，显示自2019年7月至2020年5月由捌利公司为其参加社会保险，其个人缴费合计420.28元/月；3.黄文平名下2019年1月1日至2020年6月1日的银行账户交易明细，显示由捌利公司法定代表人李海利的个人账户自2019年1月至2020年5月向黄文平支付工资。本院认为，捌利公司主张于2020年3月10日对黄文平作出开除决定，但其未举证已将该决定告知黄文平，其主张双方劳动关系于2020年3月10日解除缺乏事实依据。从黄文平提交的2020年5月29日其与李海利的谈话内容可见，李海利代表捌利公司向黄文平明确提出解除劳动关系、双方并无协商的过程，因此本案属捌利公司违法解除劳动关系情形，解除权为形成权，捌利公司解除劳动关系的意思表示到达黄文平时即生效，故双方劳动关系于2020年5月29日解除。六、劳动合同签订情况捌利公司提交黄文平于2019年2月11日入职时填写的《员工资料表》、签名确认的《入职须知》，以主张黄文平入职时双方已签订了合同期限为2019年2月11日至2020年2月10日的书面劳动合同，但捌利公司于2020年1月搬迁过程中遗失了与黄文平签订的书面劳动合同，故无法提交；捌利公司与黄文平的劳动合同于2020年2月到期，受疫情影响无法及时签订，双方商定待疫情过后再续签劳动合同。黄文平主张双方从未签订书面劳动合同。黄文平自2019年7月至2020年5月参加社会保险每月个人缴纳部分为420.28元，黄文平于2019年6月至2020年2月的应发工资分别为：2019年6月工资4456.48元、7月工资4394.51元（3974.23元+420.28元）、8月工资4790.78元（4370.5元+420.28元）、9月工资5358.22元（4937.94元+420.28元）、10月工资5085.72元（4665.44元+420.28元）、11月工资6427.08元（6006.8元+420.28元）、12月工资4371.63元（3951.35元+420.28元），2020年1月工资4784.29元（3850元+514.01元+420.28元），2月工资3500元。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”捌利公司本应在2019年3月11日前与黄文平签订书面劳动合同，但捌利公司未提供证据证明双方已签订书面劳动合同，应承担举证不能的法律后果。黄文平于2020年6月18日申请劳动仲裁，其主张2019年6月18日至2020年2月9日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额合理，捌利公司应向黄文平支付2019年6月18日至2020年2月9日未签订书面劳动合同的二倍工资差额38229元(4456.48元÷30天×13天+4394.51元+4790.78元+5358.22元+5085.72元+6427.08元+4371.63元+4784.29元+3500元÷29天×9天)。由于黄文平于劳动仲裁时仅要求捌利公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额37548.52元且劳动仲裁支持其该项请求，故捌利公司应向黄文平支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额37548.52元。七、解除劳动关系的经济补偿根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”捌利公司违法解除与黄文平的劳动关系，本应向黄文平支付违法解除劳动关系的赔偿金。由于黄文平未就仲裁裁决提起诉讼，视为其接受该项裁决结果，故捌利公司应向黄文平支付解除劳动关系经济补偿5829.98元。八、仲裁请求：1.确认黄文平与捌利公司于2019年2月10日至2020年5月29日期间存在劳动关系；2.支付黄文平2019年6月18日至2020年2月9日期间未签订劳动合同的二倍工资差额37548.52元；3.支付黄文平违法解除劳动关系的赔偿金12576.56元；4.补发黄文平公司规定工作满一年的员工多发放半个月工资1750元；5.补发黄文平销售护眼仪一台的奖励50元。九、仲裁结果：1.确认黄文平与捌利公司于2019年2月11日至2020年5月29日期间存在劳动关系；2.捌利公司一次性支付黄文平2019年6月18日至2020年2月9日期间未签订劳动合同的二倍工资差额37548.52元、解除劳动关系赔偿金5829.98元、奖励工资1750元、销售奖励50元。十、诉讼请求：1.判令确认捌利公司与黄文平于2019年2月11日至2020年3月10日期间存在劳动关系；2.判令捌利公司无需向黄文平支付2019年6月18日至2020年2月9日期间未签订劳动合同的二倍工资差额37548.52元；3.判令捌利公司无需向黄文平支付违法解除劳动关系经济补偿金5829.98元。十一、其他需要说明的事项：由于捌利公司未就仲裁裁决中其需向黄文平支付奖励工资1750元、销售奖励50元的裁决结果提起诉讼，视为其同意该项裁决结果，本院予以确认。裁判理由与结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条第一款规定，判决如下：一、确认原告广州捌利投资管理有限公司与被告黄文平于2019年2月11日至2020年5月29日期间存在劳动关系；二、原告广州捌利投资管理有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告黄文平支付2019年6月18日至2020年2月9日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额37548.52元、解除劳动关系的经济补偿5829.98元、奖励工资1750元、销售奖励50元；三、驳回原告广州捌利投资管理有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州捌利投资管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  刘礼霞二〇二一年二月四日书记员  卢丽萍