四川省盐边县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0422民初83号 原告（被告）：攀枝花红格投资开发有限责任公司温泉假日酒店，住所地：攀枝花市盐边县红格镇，统一社会信用代码：91510400779826024H。 法定代表人：舒忠伟，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：凌雷，四川润方律师事务所律师，执业证号：15101201710866824。 委托诉讼代理人：李泓甫，四川润方律师事务所律师，执业证号：15101201710975605。 被告（原告）：陈霞，女，1989年8月6日出生，汉族，住四川省简阳市，现住四川省攀枝花市仁和区。 委托诉讼代理人：张德勇，四川徐绍刚律师事务所律师，执业证号：15104201410694348。 陈霞与攀枝花红格投资开发有限责任公司温泉假日酒店(以下简称红格假日酒店)发生劳动争议，向盐边县劳动人事仲裁委员会提起仲裁。盐边县劳动人事仲裁委员会于2020年11月26日作出边劳人仲案〔2020〕171号裁决书。双方均不服该裁决书，红格假日酒店于2021年1月7日、陈霞于2021年1月13日分别向本院提起诉讼。本院以（2021）川0422民初120号裁定书裁定将后案并入本案，双方互为原、被告。于2021年1月26日适用简易程序公开开庭进行了审理。红格假日酒店委托诉讼代理人凌雷、陈霞及其委托诉讼代理人张德勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 红格假日酒店向本院提出诉讼请求：1.判决红格假日酒店向陈霞支付2020年10月工资4600元，销售提成232元；2.判令红格假日酒店不予承担延长试用期赔偿金18400元、违法解除劳动合同经济赔偿金9036元；3.本案诉讼费由陈霞承担。事实及理由：陈霞于2019年12月入职红格假日酒店处任市场传讯部经理，试用期1-3个月，月平均工资为4300元（其中岗位3440元、绩效工资860元）。2020年1月1日，双方签订《劳动合同》并约定期限为三年，基本工资1650元。2020年1月底全国爆发新冠肺炎疫情，红格假日酒店作为当地重点防疫单位响应国家及当地政府号召积极防控疫情，自2020年2月至5月近4个月时间近乎关门歇业，仅保留个别岗位响应防疫工作，该期间陈霞也未从事实际工作，无从考核其试用期表现。2020年6月底，红格假日酒店正式通知陈霞转正。2020年10月，因陈霞多次忽视岗位职责、违抗上级安排、破坏团队协作，红格假日酒店解除与陈霞的劳动关系。解除前将相关情况告知公司工会，工会出具相应的同意材料。因此，盐边县劳动人事争议仲裁委员会所作出的部分认定与客观事实不符，适用法律错误。1.盐边县劳动人事争议仲裁委员会认定红格假日酒店违法延长试用期应赔偿18400元，属于事实认定错误、适用法律错误。首先，红格假日酒店、陈霞之间签订的劳动合同约定的合同期限为3年，约定的试用期为1-3个月。其次，在陈霞的试用期尚未届满前，发生新冠疫情属于不可抗力。酒店在长达4个月的时间未开展正常营业，对陈霞无法进行试用期考察，红格假日酒店并未违法延长陈霞的试用期。再次，即使存在延期情况，根据法律规定，结合双方的劳动合同三年期限所对应的最长法定试用期为6个月内，红格假日酒店也不应承担4个月的延长试用期赔偿金。2.红格假日酒店解除与陈霞的劳动合同行为告知工会并取得工会书面同意意见。首先，解除陈霞的劳动合同是由于陈霞多次发生忽视岗位职责等行为造成。其次，红格假日酒店的解除行为告知了工会并取得工会的书面同意意见。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用问题的解释》第四十二条规定，红格假日酒店已经在仲裁后，起诉前通知工会进行补正，故红格假日酒店不应支付陈霞违法解除合同的经济赔偿金。 陈霞向本院提出诉讼请求：1.退还2020年6月请假多扣工资980元（4900元×20%）；2.补发2020年2-6月延迟转正的工资1500元（300元×5个月），并支付违法延长试用期赔偿金24500元（转正后月平均工资4900元×5个月）；3.补发2020年2-10月职务补贴2700元（300元×9个月）；4.支付提成费2475元（其中2020年5-7月的业绩提成费1895+2020年中秋节月饼销售提成580元）；5.支付未签订书面劳动合同的双倍工资34300元（4900元×2019年12月-2020年6月）；6.违法解除合同赔偿金9800元（月平均工资4900元×2倍）；7.2020年10月工资4900元、加班工资948元及2020年10月提成费2605元，共计8453元；8.诉讼费由红格假日酒店承担。事实和理由：陈霞自2019年2月2日进入红格假日酒店单位工作，任市场传讯经理一职至今。2020年7月，红格假日酒店才通知陈霞补签劳动合同，时间为2020年1月1日至2022年12月31日。合同约定陈霞试用期为1-3个月，试用期工资为4300元/月，转正后工资为4600元/月及职务补贴300元/月，合计4900元/月。陈霞在红格假日酒店单位任劳任怨、尽职尽责。然而在2020年9月、10月工作中，因为与公司领导的工作思路、意见不合，红格假日酒店在2020年10月19日对陈霞作出劝退决定，并于10月22日下发《终止劳动合同/关系通知书》，通知陈霞于2020年10月31日终止双方劳动关系。首先，陈霞于2019年12月2日入职，红格假日酒店并未与陈霞签订《劳动合同》，而后补签的劳动合同中也是从2020年1月1日起，没有涵盖这段时间，属于违法未签订劳动合同，应该赔偿未签订劳动合同的双倍工资；其次，红格假日酒店在仲裁后才提交红投公司工会[2020]2号会议纪要，是事后伪造的。如果事先已通知工会，在仲裁前红格假日酒店就应该出示，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用问题的解释》第四十二条规定的“起诉前”应理解为仲裁前。故红格假日酒店应支付违法解除陈霞劳动合同赔偿金；再次，红格假日酒店2020年4月17日召开的三项制度改革职工大会陈霞并未参加，《员工手册》陈霞不知情，对陈霞不发生效力；最后，红格假日酒店与陈霞约定的适用期限为1-3个月，陈霞除2020年2月疫情期间按要求在家办公外，一直在单位上班。红格假日酒店称“自2020年2月至5月近4个月时间近乎关门歇业，该期间陈霞也未从事实际工作，无从考核其试用期表现”与实际情况不符，新冠肺炎不能构成延长试用期的原因。红格假日酒店、陈霞之间约定试用期为1-3月，陈霞试用期应从其约定，最长应在2020年2月28日结束，而不是红格假日酒店所称的未超过6个月的法定试用期期间。红格假日酒店应该赔偿陈霞违法延长试用期赔偿金。 陈霞在庭审中确认红格假日酒店应向其发放2020年10月工资及加班工资共计4729.11元. 本院经审理认定如下事实：陈霞于2019年12月2日入职红格假日酒店任市场传讯经理，约定试用期为1至3个月，自2019年12月2日起，试用期工资为4300元（含绩效考核工资860元），转正后月工资为4600元（含绩效考核工资920元）。红格假日酒店与陈霞签订《劳动合同》，合同期限自2020年1月1日起至2022年12月31日至。2020年4月17日，红格假日酒店召开临时职工大会，陈霞在会议签到表上签名。临时职工大会审议通过了《员工手册》，陈霞在《员工手册》签收确认单（酒店存单）签收人一栏中签名，时间为2020年5月30日。《员工手册》第四章人事管理中第七节休假制度中载明：“3.事假原则上一次不得超过3天（含3天），全年不得超过15天（含15天），一个月内请事假累计达3天以上者，扣除当月绩效工资。4.请事假为无薪假，请假按天数扣除当日全部工资。”2020年7月，陈霞转正。2020年10月19日，红格假日酒店以陈霞严重违反规章制度为由，作出《关于对陈霞违反酒店管理制度的处理决定》，将陈霞退回酒店综合行政部，并予以劝退。2020年10月20日，温泉假日酒店以红投公司工会[2020]2号会议纪要决定同意对陈霞予以劝退或送达终止劳动合同/关系通知书。2020年10月22日，红格假日酒店向陈霞送达终止劳动合同/关系通知书。2020年11月2日，陈霞向盐边县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁。红格假日酒店向本院提交的陈霞2020年10月工资单上显示，陈霞工资标准为4600元（其中岗位工资3680元、绩效工资920元）、加班工资507.59元、应发工资为5237.59元，实发工资为4729.11元。 上述事实，有红格假日酒店、陈霞的陈述及答辩，以及红格假日酒店向本院提交的营业执照复印件、陈霞身份证复印件、《劳动合同》《员工手册》《薪酬管理制度》、攀红投假日酒店（2020）14号《关于召开酒店职工代表大会的通知》《三项制度改革临时代表大会纪要》《员工手册》签收确认单、工资确认单、陈霞转正资料、微信聊天记录截图、攀枝花红格投资开发有限责任公司工会委员会《会议纪要》及签到册、攀红投假日酒店[人]（2020）9号《关于对陈霞违抗上级及诋毁领导的处理决定书》及陈霞提交的《终止劳动关系通知书》、微信聊天图片、新员工试用期满考评表、转正工作总结表及申请表、求职申请表、员工入职手续清单及聘用通知书、新员工工薪确认表、岗位试用等级表、工资条、2020年5月—7月提成明细、仓库货物调拨单、边劳人仲案〔2020〕171号《盐边县劳动人事争议仲裁委员会裁决书》等证据加以证明。 本院认为，1.关于是否支付违法延长试用期赔偿金及延迟转正的工资问题。陈霞庭审中称其除2020年2月在家办公、3月至6月均正常上班，结合红格假日酒店提供的证据《新员工试用期考核表》上对陈霞2019年12月、2020年1月、2月工作态度、业务技能等方面均进行了考评并打分，及红格假日酒店在2020年4月17日还召开临时职工大会等情况，证明红格假日酒店在新冠疫情期间尚未完全停止经营，作为用工单位的红格假日酒店完全可以与作为劳动者的陈霞进行协商变更试用期期限，或在疫情稳定后采取补救措施，而非单方面延长劳动者的试用期限。对于红格假日酒店提出的因新冠疫情不可抗力导致延长陈霞试用期的辩解意见本院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不能超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不能超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”此规定为用人单位与劳动者约定试用期限不能超过法律规定最长时限的限制。《中华人民共和国劳动合同法》第八十三条规定：“违法约定试用期已经履行的，由用人单位以劳动者以试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”本案中，红格假日酒店、陈霞签订的《劳动合同》为三年，约定的试用期限为1-3月，红格假日酒店与陈霞达成合意，陈霞的最长试用期期间为3个月，即2019年12月起至2020年2月止，而非法定最长时限6个月。约定的试用期限对红格假日酒店、陈霞双方均有约束力，双方均应遵照执行。对于红格假日酒店提出的即使存在延期情况，也在对应的最长法定试用期为6个月内的辩解意见，本院不予采纳，红格假日酒店应向陈霞支付2020年3月1日至6月30日共计4个月的延长试用期赔偿金18400元（4600元×4个月）。红格假日酒店已承担延长试用期赔偿金，陈霞要求红格假日酒店补发延迟转正1500元工资的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。 2.关于是否支付未签订书面劳动合同的双倍工资问题。陈霞提供的微信聊天记录等证据证明，红格假日酒店与陈霞签订的《劳动合同》即使是补签，也是双方在平等自愿的基础上签订的，是双方真实意思的表示，红格假日酒店主观上也不存在不与陈霞签订《劳动合同》的故意。《劳动合同》期限为2020年1月1日起至2022年12月31日至，除2019年12月，覆盖了双方已经履行的其他合同期间。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“……前款规定的用人单位向劳动者支付双倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，”以及《四川省高级人民法院民事审判第一庭关于印发的通知》31条“用人单位与劳动者虽然补签劳动合同，但未补签到实际用工之日的，对于补签固定期限劳动合同的，劳动者主张实际用工之日至补签前一日扣除一个月订立书面劳动合同宽限期的二倍工资差额，应予支持……”的规定，红格假日酒店与陈霞《劳动合同》的期限亦覆盖了宽限期，本院对陈霞要求支付未签订书面劳动合同的双倍工资34300元的诉讼请求不予支持。 3.关于是否支付违法解除劳动合同赔偿金问题。红格假日酒店作出《关于对陈霞违反酒店管理制度的处理决定》，并向陈霞送达终止劳动合同/关系通知书，应该事先通知工会，红格假日酒店在仲裁时没有提交相应证据。但在本案举证期间，红格假日酒店向本院提交了攀枝花红格投资开发有限责任公司工会委员会《会议纪要》及签到册，证明与陈霞解除劳动合同事先通知了工会。考量《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十七条“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序除外”规定的含义，用人单位对劳动者解除劳动合同通知工会系程序性规定，允许在起诉前进行补正。红格假日酒店在起诉前已经补正相关程序，且陈霞并未提供《会议纪要》及签到册系伪造的证据，本院对陈霞要求支付违法解除合同赔偿金9800元的诉讼请求不予支持。 4.关于是否支付2020年6月请假多扣的工资问题。本院认为，陈霞在红格假日酒店临时职工大会及《员工手册》签收确认单（酒店存单）签名，应视为陈霞知晓《员工手册》内容，并应遵守。《员工手册》明确规定“一个月内请事假累计达3天以上者，扣除当月绩效工资。”经查明，陈霞2020年6月共请假5天，红格假日酒店按规定扣除陈霞860元绩效工资并无不当。因陈霞主张延长试用期赔偿金本院已支持，故陈霞于2020年6月应视为已转正，对于陈霞提出的“公司规定试用期不参与绩效考核，不应扣除当月绩效”的辩解意见不予采纳。对陈霞要求红格假日酒店退还2020年6月请假多扣的980元工资的诉讼请求不予支持。 5.关于是否支付提成费的问题。庭审查明，陈霞提交的2020年5月—7月提成明细表中并没有红格假日酒店相关人员的签名，真实性无法核实，不能证明陈霞主张的2020年5-7月业绩提成1895元，本院不予支持。中秋月饼提成经红格假日酒店核实为232元，本院予以确认。陈霞提供的证据不足以证明红格假日酒店应支付其2020年10月的提成2605元，本院不予支持。 6.关于是否支付职务补贴问题。红格假日酒店、陈霞双方提供的证据证明陈霞的转正后岗位工资为3680元、绩效工资为920元，转正前后均无职务补贴。红格假日酒店自陈霞入职后均按相应工资标准按月给其发放工资。对于陈霞主张的补发2020年2月-10月职务补贴2700元的诉讼请求本院不予支持。 7.关于是否支付2020年10月工资、加班问题。庭审中，红格假日酒店举证证明包括加班工资在内陈霞应发工资为4729.11元，陈霞亦表示认可，本院予以确认。 综上所述，红格假日酒店应支付给陈霞延长试用期赔偿金18400元、2020年10月工资4729.11元（包括加班工资507.59元）、月饼提成232元，共计23361.11元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十九条、第三十九条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、攀枝花红格投资开发有限责任公司温泉假日酒店于本判决生效之日起十日内向陈霞支付延长试用期赔偿金18400元、2020年10月工资4729.11元（包括加班工资507.59元）、月饼提成232元，共计23361.11元； 二、驳回攀枝花红格投资开发有限责任公司温泉假日酒店的其他诉讼请求； 三、驳回陈霞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理案件费5元，由攀枝花红格投资开发有限责任公司温泉假日酒店负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。 审判员  沈馨 二〇二一年二月三日 书记员  王秘