广东省丰顺县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1423民初1408号原告：徐昱祺，女，1984年2月4日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：牛丽锋、梁铸安，均系广东沁森律师事务所律师。被告：梅州市九酉医疗器械有限公司，住所地：广东省梅州市丰顺县汤坑镇丰园路1号二栋三楼。统一社会信用代码：91441423MA54BYHB0G。法定代表人：杨永滔。委托诉讼代理人：邱家才，广东宏泰（梅州）律师事务所律师。被告：陈小湘，男，1988年6月16日出生，汉族，户籍所在地：广东省丰顺县。原告徐昱祺与被告梅州市九酉医疗器械有限公司（以下简称梅州九酉公司）、陈小湘民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理，原告徐昱祺的委托诉讼代理人牛丽锋、梁铸安及被告梅州九酉公司的委托诉讼代理人邱家才到庭参加诉讼，被告陈小湘经本院公告传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐昱祺向本院提起诉讼，请求：1、判令被告梅州九酉公司立即向原告返还合作款本金297890.6元；2、判令被告梅州九酉公司立即向原告支付收益，暂计31000元（收益以出资总额477205.6元为本金，自2020年4月19日起至款项全部清偿之日止，利率按年24%计算）；3、判令被告陈小湘对上述第一、二项诉讼请求中被告梅州九酉公司的债务承担连带责任；4、判令被告陈小湘立即向原告支付律师费20000元；5、本案的受理费全部由二被告承担。（以上款项暂合计348890.6元）。事实与理由：2020年4月16日，原告与被告梅州九酉公司签订了《KN95口罩生产原材料投资合作协议》(以下简称：“协议”)，约定由原告提供生产原料采购资金，被告梅州九酉公司负责提供生产过程中设备生产所需要全套的运营服务(包含原材料采购，设备装配维护，设备维护，生产管理以及产品销售)，就口罩生产项目进行合作。协议约定了被告梅州九酉公司应当于每次交货收款当日，按当次受益净利润15%计算支付给原告，且从材料交付至结清收益的期限不超过七天。被告梅州九酉公司并保证原告一天收益最低为千分之五。此外，协议还约定了“如原告想中途退出项目合作，被告梅州九酉公司需回购原告已购买的原材料，原告可自主决定退出资金，被告梅州九酉公司需无条件配合。任何一方如发现另一方有损害对方利益的行为，守约方有权要求对方承担相应的损失，并有权要求对方无条件退回守约方已投入的资金本金”。协议签订后，原告即按照协议的约定及根据被告梅州九酉公司的申请，于2020年4月19日向被告梅州九酉公司指定的货款收款账户支付了相关生产原料款合计477205.60元，相关生产原料被告梅州九酉公司已于当天入库，并已将部分原材料投入生产使用。然而，被告梅州九酉公司既未向原告报告其经营状况及财政状况，也未按约定向原告支付有关利润款项。后原告就要求被告按约定退回全部已付款及支付有关收益等事宜多次与被告梅州九酉公司沟通，但被告梅州九酉公司并未积极退还。除应得收益分文未付外，被告梅州九酉公司目前还拖欠原告应返还款项297890.60元。2020年6月8日，被告陈小湘作为引荐原告与被告梅州九酉公司合作的介绍人，就其对被告梅州九酉公司向原告负有的债务提供连带责任保证的事宜，与原告签订了书面保证协议。协议约定了包括原告为实现债权的费用均由被告陈小湘承担。原告认为，被告梅州九酉公司未按合同约定支付款项，已构成违约，被告陈小湘应当对被告梅州九酉公司的债务承担连带清偿责任。原告为此向本院提起诉讼，并希望判如所请。被告梅州九酉公司未到庭参加诉讼，但提交书面答辩意见辩称，1.本案合作协议是陈小湘与原告所签，属于无权代理，该协议对其公司不发生效力。根据《民法总则》第一百七十一条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认……相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。”本案中，其公司没有出具委托书给陈小湘，也没有委托陈小湘去签订协议，陈小湘既不是公司的法定代表人，也不是公司的股东，所以陈小湘擅自签订协议的行为属于无权代理行为，该行为未经其公司追认，对其公司不发生效力，原告从头到尾都没有与其公司有过接触，其公司无需承担协议的合同责任。2.即便协议有效，依据该协议的内容，各方进行结算，才能核对盈亏情况，根据目前情况，双方并未进行过结算，原告只要求盈利不承担亏损，属于显失公平的协议，应予以撤销，应按双方实际盈亏情况进行结算。3.原告第二项诉请主张的收益没有法律和事实依据。本案中并未产生任何收益，各方也并未结算，原告主张的收益计算方式也没有法律依据。4.本案的相关责任应当由陈小湘承担，陈小湘对此亦无异议。同时请求法院驳回原告要求其公司承担责任的诉请。被告陈小湘未作答辩。本院经审理认定事实如下：2020年4月16日，原告与被告梅州九酉公司签订了一份《KN95口罩生产原材料投资合作协议》，该协议的甲方为本案被告梅州九酉公司，乙方为本案原告，主要内容为：一、合作方式以及出资方式：1.甲方为合作项目提供场地，相关牌照以及运营服务，乙方负责采购生产所需的原材料：包含熔喷布，无纺布，热风棉，SMS，亲肤棉。甲方提供合作项目的生产工人场地以及其他运营所需的配套服务，产生的人员工资，场地租金，福利以及其他与项目有关的费用由甲方承担；具体出资方式为：项目公司运营所需资金由甲方承担，包含但不限于人员工资，场地租金，福利以及其他与项目有关的费用，乙方可在单次项目合作结清款项后，自行选择是否再次合作采购原材料的合作事宜。二、甲方权利和义务：……6.乙方出资购买原材料后如遇原材料跌价导致一系列损失由甲方全权兜底，兜底回款时间不超过一个礼拜……三、乙方权利和义务：……2.乙方和王恒有权查看监督甲方公司出库，收入，账单等所有运营工作，乙方和王恒有权监督查看甲方对公和对私银行流水；3.乙方每次交接原材料需有甲方确认供货数量和出产数量；4.乙方全权委托王恒负责购买与交货原材料的所有跟单流程。四、双方共同的权利义务：……3.如乙方想中途退出项目合作，甲方需回购乙方己购买的原材料，乙方可自主决定退出资金，甲方需无条件配合……五、利益分配：1.甲乙双方同意每次按甲方出货当日结算。甲方每次交货收款后，按当次收益净利润的15%交付给乙方，从乙方交付原材料至甲方结清当次收益，时间不得超过七天，如不分利润或逾期分利润需承担违约责任，按原定收益的2倍赔偿；2.甲方保证乙方一天收益最低千分之五。六、公司管理：1.双方同意委托甲方代表负责项目的日常运营事务，负责生产、装配、运输以及销售相关工作，甲乙双方可以各自安排一名工作人员负责项目日常财务会计工作，原材料采购的财务主管人员由乙方或王恒担任……3.甲乙双方任何一方如发现另一方有损害股东利益的行为，有权要求对方承担赔偿相应的损失并无条件退回其所已投入的资金本金。在该协议的落款处“甲方”一栏盖有被告梅州九酉公司的公章及被告陈小湘的私人印章，且有被告陈小湘的手写签名及按捺手指摸、“乙方”一栏有原告徐昱祺的手写签名及按捺手指摸。2020年4月19日，被告梅州九酉公司出具了两份“付款申请”，该两份“付款申请”的申请部门均为“材料部”，申请用途均为“购买材料”，其中一份为购买0.5吨95熔喷布，付款金额为250000元，收款人为陈浩，收款行为：民生银行（揭阳分行），银行账户为：6XXXXX8，收款人为：陈浩；另一份为购买1012公斤SSS无纺布25g、478公斤热风棉、472.6公斤无纺布40g，付款金额合计227205.6元，收款人为罗俊鸿，收款行为：民生银行（揭阳分行），收款银行账户为：6XXXXX3，收款人为：罗俊鸿。同日，王恒通过其开设于交通银行的账户（账号为：6XXXXX2）分别向陈浩的账户（账号为6XXXXX8）转账200000元和50000元，两笔共计250000元；向罗俊鸿的账户（账号为：6XXXXX3）转账200000元和27205.6元共计227205.6元。2020年7月27日，王恒出具了一份“付款说明”，内容为：“本人王恒(身份证号码：41XX13)于2020年4月19日，向陈浩分两笔转账共计人民币250000元(转账金额分别为200000元和50000元)【本人及收款人信息如下：本人付款银行(中国交通银行深圳分行)账号：6XXXXX2；收款人：陈浩，收款银行(中国民生银行揭阳分行)账号：62XX88】。2018年4月19日，本人向罗俊鸿分两笔转账共计人民币227205.6元(转账金额分别为200000元和27205.6元)【本人及收款人信息如下：本人付款银行(中国交通银行深圳分行)账号：6XXXXX2；收款人：罗俊鸿，收款银行(中国民生银行揭阳分行)账号：6XXXXX3】。上述款项系本人代徐昱祺（身份证号码：42XX21）支付的原料款。特此说明。”同日，被告梅州九酉公司还出具了一份“入库清单”复印件，主要内容为：熔喷布0.5吨、SSS无纺布25g1012公斤、热风棉478公斤、无纺布40g472.5公斤，规格均为175，经手人为王恒，仓库人为杨永滔，并盖有被告梅州九酉公司的公章。2020年6月8日，原告徐昱祺与被告陈小湘签订了一份《保证协议书》，内容为：“甲方(债权人)：徐昱祺，身份证号码：42XX21，地址：湖北省广水市广水办事处义阳一路3号-4。乙方(保证人)：陈小湘，身份证号码：44XX18，地址：星海名城一期二组团三栋9D。鉴于：2020年4月16日，经乙方引荐，甲方与梅州市九酉医疗器械有限公司(下称“梅州九酉公司”)签订了《KN95口罩生产原材料投资合作协议》(下称“投资合作协议”)，甲方已依约支付了投资款477230.6元。为保障甲方能顺利实现《投资合作协议》中享有的一切权利，及保障甲方所支出资金的安全，乙方特为梅州九酉公司因投资合作协议向甲方负有的全部债务提供连带责任保证，并承诺甲方能及时收回相关资金与应得利益。经友好协商，现甲、乙双方就上述乙方保证的事宜签订如下书面协议，以资共同遵守。1.乙方同意《投资合作协议》的全部条款，并保证梅州九酉公司依约履行合同义务；乙方同意对《投资合作协议》中梅州九酉公司的所有债务承担无限连带保证责任。2.乙方的保证范围：《投资合作协议》项下发生的债权构成本合同之主债权，包括但不限于投资款本金、利息、违约金、赔偿金以及因梅州九酉公司违约而给本合同债权人造成的损失和其他所有应付费用。3.无论《投资合作协议》的合同效力如何、是否被撤销或提前终止、解除，均不影响本协议书的效力。乙方保证，无论出现何种情况，甲方均能随时收回已支出的资金。甲方有权直接要求乙方返还前述款项，也有权在向梅州九酉公司主张权利时要求乙方对梅州九酉公司的全部债务承担连带清偿责任。4.梅州九酉公司出现任何违约行为，均由乙方负责跟进解决，乙方并应对梅州九酉公司的全部违约责任承担连带责任。5.若乙方未按照本协议的约定履行无限连带保证责任，由此而给债权人造成其他的经济损失，以及甲方实现债权的费用(包括不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等)，概由乙方承担。甲方有权根据法律法规，通过法律程序追索所有应付款项……”原告徐昱祺在该协议的落款处“甲方（债权人）”栏签名确认，被告陈小湘在“乙方（保证人）”栏签名确认并按捺指模。2020年4月18日，原告通过其开设于平安银行深圳后海支行的账户（账号为：6XXXXX3）向王恒的交通银行账户（账号为：6XXXXX2）转账620000元；于2020年4月22日至23日分别向王恒转账五笔50000元、50000元、20000元、12794元、10000元，合计142794元。2020年4月27日，被告陈小湘通过其平安银行账户（账号为：6XXXXX7）向原告的账户（账号为：6XXXXX3）转账129315元，并备注为“投资退款”；2020年5月15日，被告陈小湘再次向原告转账50000元。庭审中，被告梅州九酉公司认为被告陈小湘既不是其公司的法定代表人，也不是其公司的股东，并且没有其公司的授权委托，因为被告陈小湘的表妹是其公司的会计，所以被告陈小湘才能私自在合作协议上加盖其公司的公章，其公司对被告陈小湘的盖章行为从未进行追认，也不予认可，签订合作协议是被告陈小湘的个人行为，与其公司无关。涉案款项并未进入其公司的账户，与其公司无关。“入库清单”为复印件，无法核对是否真实，即使是真实的，也只是对相关物品的签收，其意义类似于帮人代收快递，并不代表其公司与原告有合作协议里面的合作关系，同时表示对该证据不予认可。《保证协议书》是被告陈小湘个人签订的，其个人承诺对该合作协议的责任承担还款义务，其承诺的公司会承担责任是属于无权范围，其公司对此亦不予认可。并且被告陈小湘向原告共计退款179315元是属于其个人退款，证实了实际上与原告建立合作关系的是被告陈小湘。再查明，2020年6月4日，原告与广东沁森律师事务所签订了一份《民事委托代理合同》，该合同约定由原告委托广东沁森律师事务所对本案进行诉讼，律师费为20000元，并由该律师事务所出具了20000元的增值税发票2张。本院认为，本案原、被告间签订的《KN95口罩生产原材料投资合作协议》虽载明为合作协议，但从约定的内容来看，原告只负责回收资金及因此产生的收益，不分担亏损，双方间约定的收益，实为利息，符合民间借贷出借人收取本息的行为，本案是民间借贷纠纷。本案的争议焦点是：本案的欠款责任应由谁承担及律师代理费的问题。具体分析如下：首先，关于责任承担问题：被告梅州九酉公司在《KN95口罩生产原材料投资合作协议》加盖了公章，亦无证据证明该公章是在未经其授权的情况下由被告陈小湘擅自加盖，被告梅州九酉公司为合同相对方，并且，被告梅州九酉公司出具的“付款申请”、“入库清单”与原告与王恒、陈小湘及王恒与陈浩、罗俊鸿间的银行交易流水、王恒出具的“付款说明”能相互印证，形成证据链，被告梅州九酉公司收取了原告的款项477205.6元，并且退还原告179315元，仍欠297890.6元，被告梅州九酉公司作为合同相对方应承担还款责任。关于利息，原告与被告梅州九酉公司虽约定为一天收益最低千分之五，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》“2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算”和第二十五条第一款“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外”的规定，故利息应分段计付：自实际收款日2020年4月19日起至2020年4月27日，以借款本金477205.6元为基数按月利率2%计付；自2020年4月28日起至2020年5月15日，以借款本金347890.6元（477205.6元－129315元）为基数按月利率2%计付；自2020年5月16日起至2020年8月19日，以借款本金297890.3元（347890.6元－50000元）为基数按月利率2%计付；自2020年8月20日起至借款清偿之日止，以借款本金297890.3元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍计付。同时，被告陈小湘与原告签订了《保证协议书》，约定由被告陈小湘对被告梅州九酉公司的全部违约责任承担连带责任，故被告陈小湘应对被告梅州九酉公司的欠款本息承担连带还款责任。但根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，被告陈小湘在向原告清偿上述借款本息后，有权向被告梅州九酉公司追偿。其次，原告徐昱祺与被告陈小湘虽在《保证协议书》中约定了律师费，且原告与广东沁森律师事务所签订了《民事委托代理合同》，并由广东沁森律师事务所出具了律师代理费票据，但由于原告徐昱祺与被告梅州九酉公司签订的《KN95口罩生产原材料投资合作协议》对此未有约定，根据《中华人民共和国民法典》第六百九十一条规定“保证的范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人另有约定的，按照其约定”，原告徐昱祺与被告陈小湘间关于律师费的约定已经超出了主合同即《KN95口罩生产原材料投资合作协议》约定的主债权范围，故对原告关于要求被告陈小湘支付律师费20000元的诉请，本院依法不予支持。被告陈小湘经本院公告传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自动放弃当庭举证、质证和抗辩等相关诉讼权利，本院依法予以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国民法典》第六百九十一条，《中华人民共和国担保法》第三十一条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条的规定，判决如下：一、被告梅州市九酉医疗器械有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，偿还原告徐昱祺借款本金297890.6元及利息（利息分段计付：自2020年4月19日起至2020年4月27日，以借款本金477205.6元为基数按月利率2%计付；自2020年4月28日起至2020年5月15日，以借款本金347890.6元为基数按月利率2%计付；自2020年5月16日起至2020年8月19日，以借款本金297890.3元为基数按月利率2%计付；自2020年8月20日起至借款清偿之日止，以借款本金297890.3元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍计付）；二、被告陈小湘应对上述第一项判项承担连带清偿责任，但被告陈小湘在向原告清偿上述借款本息后，有权向被告梅州市九酉医疗器械有限公司追偿；三、驳回原告徐昱祺的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6533元（原告已预交），由原告徐昱祺负担375元，被告梅州市九酉医疗器械有限公司负担6158元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于梅州市中级人民法院。审 判 长  张淑婷人民陪审员  徐小吉人民陪审员  陈玉梅二〇二一年二月二十四日书 记 员  邱文科附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民法典》第六百九十一条保证的范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人另有约定的，按照其约定。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。