广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初17433号原告：施维，男，1986年5月25日出生，汉族，身份证住址福建省厦门市思明区，委托代理人：赵胤，广东中大圣律师事务所律师。被告：毛燕树，男，1962年4月3日出生，汉族，身份证住址湖北省监利县），被告：董力，男，1990年11月12日出生，汉族，身份证住址湖北省监利县），被告：兰祺瑞，男，1992年8月3日出生，汉族，户籍地址湖北省监利县，原告施维诉被告毛燕树、董力、兰祺瑞股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年7月13日立案受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》适用普通程序独任制，公开开庭进行了审理。原告施维及其委托代理人赵胤到庭参加了诉讼。被告毛燕树经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。被告董力、兰祺瑞经本院公告送达开庭传票，期满未到庭。本案现已审理终结。原告施维的诉讼请求：1、判令被告毛燕树退回收取的原告125000元款项及利息(利息自起诉之日2020年7月13日起按照银行同业拆借市场利率上浮50%计算至实际清偿之日)；2、判令被告毛燕树向原告赔偿违约金37500元；3、判令被告董力、兰祺瑞在未出资范围内对上述债务承担连带清偿责任；4、判令三被告承担本案的诉讼费用。事实理由：施维与广州鸿瑞企业服务有限公司（一人有限公司）签订合作服务协议书，约定施维加盟老虎堂项目，合同约定服务期间2019年3月23日至2020年3月22日止。合同签订后施维缴纳相关费用，广州鸿瑞企业服务有限公司尚未开展相关业务，于2019年12月11日注销公司，就注销情况也未通知施维，其公司人员一直隐瞒注销事实，欺骗施维，自公司注销一刻合作协议实际上无法继续履行，应当给予解除。同时：施维认为原合同期满被告未提供任何的服务，故合同己无履行的必要，因广州鸿瑞企业服务有限公司违规注销公司，也使得合同目的无法实现，已属于根本性违约，故应当退回收取款项。被告毛燕树作为广州鸿瑞企业服务有限公司股东及清算组成员，未履行法定义务通知债权人（施维），损害了债权人利益，所以毛燕树作为（一人有限公司）股东违规注销公司应当对公司债务承担连带清偿责任。被告董力、兰祺瑞作为原开办人（原股东）在股权转让时未出资，故在未出资范围内对公司上述债务承担连带责任。被告毛燕树、董力、兰祺瑞未答辩。经审理查明：2019年3月23日，施维（乙方）与广州鸿瑞企业服务有限公司（甲方）签订了《合作服务协议书》，约定：第一条项目标识的使用1.1餐饮项目名称老虎堂。1.2乙方选择下述1.2.2项合作方式。1.2.2项目表示“区域使用服务”，即甲方同意乙方在福建省鲤城区行政区划范围内设立的自营店面使用甲方的项目标识。乙方在该区域设立店面时并拟使用本协议项目表示的，应事先告知甲方并取得甲方书面同意。该区域为双方签约时的行政区划范围为准，如在本协议服务期限内，该区域行政规划发生变化的，则乙方的区域使用范围仍以本协议签订时为准。未经甲方同意，乙方不得使用甲方项目标识跨越合作区域范围从事本协议指定项目或其他项目的经营，否则视为违约。1.3协议期限自2019年3月23日起至2020年3月22日止。1.4乙方签约时一次性支付甲方合作费用125000元（该费用比例为：项目技术培训学习费占合作费用40%、品牌标识授权占合作费用20%、店面装修图纸设计费占合作费用10%、开店管理咨询占合作费用10%、开店设备供应占合作费用10%、后期运营指导费占合作费用10%）。协议签订时即生效，乙方所支付的费用不予退还。1.5从协议签订之日起乙方每年需向甲方支付项目管理费5000元。第二条代理服务及奖励2.2乙方依据协议1.2.2项获得代理权后，可委托甲方在该区域发展其他合作商户，甲方在其代理区域每发展一家商户需按照协议金额的30%奖励乙方。乙方收取甲方返点金额的视为乙方已经同意委托甲方在其代理区域发展其他合作商户。第三条双方的权利与义务甲方的权利3.1.3甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列、项目标识系统的应用和规划安装有指导权。甲方的义务3.2.1甲方应提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。3.2.2甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。3.2.3甲方应为乙方培训6名技术人员。3.2.4甲方应为乙方提供长期营运指导、咨询及技术支持服务。乙方的权利3.3.1获得甲方指定注册商标、商号、企业标识及其经营管理制度和规范的使用权。3.3.2获得甲方在日常经营管理中的专业指导服务和系统专业技术工艺、营销方式。3.3.3获得甲方在市场营销和广告策划上的支持。3.3.4获得甲方提供的“老虎堂”项目专业生产设备及其配件。3.4.2乙方未经甲方同意不能将甲方授权的技术配方、项目标识及经营策划、管理方案转让或泄露给第三方。第六条违约责任6.1协议一经签订即具有法律效力，甲乙双方均应严格遵守并履行。任何一方因自身原因要求单方中止或解除协议。已经支付的费用不予返还且守约方有权向单方中止、解除协议的乙方收取不低于协议费用总金额的30%的违约金。6.2任何一方违反本协议约定的义务，守约方均有权要求继续履行协议或者向违约方收取不低于协议费用总额的30%的违约金且已收取的费用或设备材料不予退还。2019年3月23日，广州鸿瑞企业服务有限公司向施维出具《收据》，确认收到施维交来老虎堂区域代理合同定金50000元。2019年3月29日，广州鸿瑞企业服务有限公司向施维出具《收据》，确认收到施维交来老虎堂区域代理合同尾款75000元。另查，商事登记信息及工商内档资料显示：广州鸿瑞企业服务有限公司是2018年6月4日登记设立的有限责任公司，发起人股东董力、兰祺瑞，认缴出资额分别为120万元、80万元，出资时间为2035年12月31日。2018年8月14日，广州鸿瑞企业服务有限公司作出股东会决议，决定股东董力将原出资120万元的全部120万元转入给毛燕树，转让金额为120万元，股东兰祺瑞将原出资80万元的全部80万元转让给毛燕树，转入金额为80万元，公司股东由董力、兰祺瑞变更为毛燕树，股权转让后毛燕树占公司注册资本的100%；公司类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资）。2019年5月20日广州鸿瑞企业服务有限公司的章程显示：股东毛燕树认缴出资200万元，出资时间2035年12月31日，出资比例100%。2019年12月3日广州鸿瑞企业服务有限公司股东决定书显示：出席会议股东毛燕树：根据《公司法》和公司章程，广州鸿瑞企业服务有限公司于2019年12月3日在本公司办公室作出决定，决议事项如下：1、审议确认公司清算组于2019年12月3日出具的清算报告。2、公司债权债务已清理完毕，依据《中华人民共和国公司法》及本公司章程规定，同意公司注销。2019年12月3日，毛燕树签署了广州鸿瑞企业服务有限公司清算报告，内容显示：根据2019年10月18日股东会决议，公司停止经营，成立清算组。根据《公司法》及《章程》的有关规定，清算组于2019年10月18日开始对公司的资产、负债进行清算，现已清算完毕，具体情况如下：一、公司于2019年10月18日在《广东建设报》第07版刊登了清算公告并书面通知了债权人，清算组刊登公告已超过45日；二、公司已停止经营，各项业务已清算完结；三、公司税款已缴清；四、公司债权债务情况已经处理完毕；五、公司职工工资、社会保险费用、法定补偿金等已支付完毕；六、公司债务清偿后剩余财产按股东出资比例返还给股东；七、税务完税情况说明。2019年12月11日，广州鸿瑞企业服务有限公司被登记注销。原告主张，合同签订后，原告支付了125000元，双方均没有对合同内容进行进一步的履行，因为开始时原告开店的资金没到位，要往后延，但后续原告再与被告提出转让经营权及推广费用时，被告就一直推脱，被告电话回复说等他们选到人以后再派人下来，后来原告再次提出资金没到位，而合同快到期了，要求转让经营权、退款，被告就一直推脱，说到疫情结束后才复工，结果到2020年7月，原告到被告办公地址查看才知道被告公司已经注销，案涉合同实际已经无法履行，根据合同法的相关规定，被告应当退回相关款项。原告就此提交了微信聊天记录，其中施维与广州鸿瑞企业服务有限公司客服代表李晓金的微信聊天记载：2019年4月8日，李晓金说“没事，是这样的，我想跟进一下您这边的情况”，施维说“我这边资金最近有缺口，所以可能得缓一下，家里刚好要用钱”，李晓金说“这样啊，就是目前暂停了是吧”，施维说“是，我要先把那头解决了才能开始做这边的，要不可能会比较麻烦”，李晓金说“好的”；2019年7月1日，李晓金说“您好，您这边有一个返利，发一下银行卡号给我哟”，施维说“好的”，李晓金发送了一份银行转款回单（金额15966.7元）；2019年11月27日，施维说“你好，晓金，在吗”，李晓金说“在”，施维说“就是我之前有跟客服反应了我现在这个项目因为我个人资金的问题没办法进行了，现在不知道公司要怎么协商，是转让还是退，之前有反应给朱经理，后来也有反应给售后客服”，李晓金说“公司这边可以帮您找找看看转让掉，如果有人要，我们会跟您联系”，施维说“就是等了蛮久了，不知道现在是怎么处理，反应了有一个月左右了，就是一直等下去如果没人转让公司这边还有别的处理方式吗”。诉讼中，原告陈述，原告没有收到待遇审批表、设备礼包上的产品，但收到被告支付的在原告的特许经营范围内其他人开店的返利15966.7元。以上事实，有相关书证及当事人陈述等证据证实。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。从原告与广州鸿瑞企业服务有限公司签订的《合作服务协议书》内容看，广州鸿瑞企业服务有限公司授权原告在约定范围经营“老虎堂”项目，对原告的经营管理、店面设计、营运指导、技术支持等情况有指导的权利，原告有权使用“老虎堂”商标，负有协助维护广州鸿瑞企业服务有限公司品牌形象责任，上述合同条款符合特许经营的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同。根据《商业特许经营管理条例》第十二条规定：“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”，本案中，微信聊天显示原告是在2019年11月左右提出退款或转让经营权的请求，该请求时间虽发生在签约7个月后，但由于签约后原告已向广州鸿瑞企业服务有限公司提出暂缓履行合同，广州鸿瑞企业服务有限公司对此也未提出异议，而此后双方也均未进一步履行合同，原告在2019年11月左右提出要求退款或转让经营权，其实质就是要解除合同，故原告提出的解除合同请求尚属在合理期限内，案涉合同应当在此时解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告陈述其已依约取得了他人开店的返利15966.7元，本院综合考虑双方协议的实际履行情况、履约期限，结合原告在签订合同过程中未充分考虑其资金能力即贸然签约等因素，本院酌情判令广州鸿瑞企业服务有限公司还需返还原告合作费105000元。对原告主张超出的部分，本院不予支持。由于解除合同是原告提出，并非因广州鸿瑞企业服务有限公司注销而导致，故对原告诉请的违约金，本院不予支持。广州鸿瑞企业服务有限公司并未及时退款给原告，造成原告利息损失，现原告主张利息从2020年7月13日起计算，是原告对自身权利的处分，本院予以确认，利息以105000元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清款之日止。关于被告毛燕树在本案应承担责任的认定问题。根据广州鸿瑞企业服务有限公司的企业公示信息显示，该公司的商事类型为有限责任公司（自然人独资），依照《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，鉴于被告毛燕树作为广州鸿瑞企业服务有限公司的唯一自然人股东，举证期限内未能举证证明其个人财产独立于广州鸿瑞企业服务有限公司财产，且公司清算未通知原告，依法应对广州鸿瑞企业服务有限公司债务承担连带责任，故本院对于原告的该项诉讼请求予以支持。关于被告董力、兰祺瑞责任的认定。因涉案交易发生时该两被告已退出广州鸿瑞企业服务有限公司，且原告亦未能提供其他证据证实被告董力、兰祺瑞应对广州鸿瑞企业服务有限公司的债务承担清偿责任，故原告应承担举证不能的法律后果，其诉请被告董力、兰祺瑞向其承担清偿责任没有依据，本院不予支持。被告毛燕树经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，被告董力、兰祺瑞经本院公告传唤，期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起三日内，毛燕树返还施维合作费105000元并支付利息（以105000元为基数，从2020年7月13日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清款之日止）；二、驳回施维的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3550元（施维已预交），由施维负担1256元，由毛燕树负担2294元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 梁 洁二〇二一年二月二十三日书记员 孔莉娟