广东省潮州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤51民终84号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司,住所地:汕头市×××××××。负责人：卢荣芬，总经理。委托诉讼代理人：阮晓湘、刘冰，广东潮之涌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曾少龙，男，1962年4月28日出生，汉族，住广东省潮州市潮安区×××××××××××。委托诉讼代理人：翁健龙，广东凯成律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾漫衔，广东凯成律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：章晓文，男，1978年12月8日出生，汉族，住江西省抚州市金溪县××××××××××××。被上诉人（原审被告）：汕头市金平区中祥货运站，住所地：广东省汕头市金平区×××××侧自编19-7号之三。经营者：卢龙祥，男，1969年1月5日出生，汉族，户籍地江西省抚州市金溪县××××××××××××。上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（下简称“保险公司”）因与被上诉人曾少龙、章晓文、汕头市金平区中祥货运站（下简称“中祥货运”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服潮州市潮安区人民法院（2020）粤5103民初1428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人刘冰，被上诉人曾少龙的委托诉讼代理人翁健龙到庭参加诉讼。被上诉人章晓文、中祥货运经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：一、撤销潮州市潮安区人民法院（2020）粤5103民初1428号民事判决第一项；二、改判驳回被上诉人曾少龙的后续治疗费20000元；三、改判本案的误工费标准适用农村标准56386元/年（即减少误工费2454元）；四、本案一、二审诉讼费由三被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为一审法院判决认定事实、适用法律有误。一、东方司鉴[2020]临鉴字第530号《司法鉴定意见书》，评定腰1椎体后路复位钉棒内固定取出手术费用20000元，上诉人认为鉴定机构鉴定的后续治疗费具有不确定性，与实际发生的治疗费不能等同，且事故发生至今已过去接近七个月，鉴定机构也未结合实际情况以及被上诉人自身伤情，且该费用主要是弥补受害人后续治疗必然发生的实际损失，若曾少龙取得高额后续治疗费后未将内固定物取出，未实际进行后续治疗，显然违反了补偿原则，有失公平。退一步讲，一审法院判决认定第二次手术尚未实际发生，鉴定机构出具需住院治疗15天的鉴定意见没有依据，第二次手术住院治疗费伙食补助费、护理费应待实际发生后另行主张。二、一审法院判定被上诉人曾少龙的误工费适用城镇私营单位工资标准缺乏依据，根据粤高法[2018]39号文规定：农村户口要按城镇户口计算赔偿，应当具备事故前满一年的居住证、暂住证，城镇房屋权属、备案劳动合同、社保证明等条件。被上诉人曾少龙缺乏上述证据，且其提供的证据户口簿记载被上诉人于2020年10月13日（事故发生后）重新签发户口簿为“家庭户口”，可证实事故发生时其原有户口簿的户口性质为“农业家庭户口”，职业为“农业劳动者”，但更换户口簿并不能推翻原有户口簿的性质认定，且更换前后的户口簿职业均为“农业劳动者”，由此可知被上诉人曾少龙属于农村居民。故一审法院认定本案误工费按城镇私营单位工资标准计算缺乏依据，被上诉人曾少龙属于农村户口，且无法举证其有固定收入，故该项费用的赔偿标准应按照农村标准56386元/年计算，请二审法院依法予以改判。减少金额：25008.4元-56386元/年÷365天×146天=2454元。曾少龙辩称：原审判决认定事实清楚、正确，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实与法律依据，请求法院予以驳回，维持原判。章晓文、中祥货运未到庭应诉，也没有提交书面答辩意见。曾少龙向一审法院起诉请求：1.判令章晓文赔偿曾少龙经济损失230771.25元，中祥货运承担连带赔偿责任；保险公司在保险责任限额内承担保险责任。2.本案诉讼费由章晓文、中祥货运和保险公司承担。一审法院认定事实如下：一、双方对下列要素事实没有争议：1.2020年5月5日20时00分左右，曾鑫驾驶叉车并用叉车臂搭乘曾少龙在潮州市潮安区×××××××方工业区迪美不锈钢厂前道路停放，曾少龙在叉车臂上作业时，适逢章晓文驾驶粤D×××××中型厢式货车沿工业区道路自西往东行驶至该处，刮碰到叉车前臂，造成曾少龙摔倒受伤及两车受损。2.章晓文承担事故的同等责任，曾少龙、曾鑫共同承担事故的同等责任。3.事故发生当天，曾少龙先后被送往潮州市潮安区人民医院、汕头市××医院急诊，并住院治疗，至2020年5月22日出院，住院治疗16天。出院医嘱：继续抗眩晕、补钙、护脑等治疗，继续支具、腰围保护3个月，避免过度负重及过度活动；注意腰背肌及四肢功能康复锻炼；必要时复查头颅CT及神经外科随诊，定期复诊，不适随诊；待骨折愈合后返院取出内固定物。4.鉴定机构依一审法院委托于2020年9月29日出具曾少龙因涉案交通事故构成九级伤残的鉴定意见；曾少龙主张营养费5000元×20%＝1000元、残疾赔偿金48118元/年×20年×20%＝192472元。5.粤D×××××中型厢式货车的登记所有人为中祥货运、驾驶员为取得准驾资格的章晓文、在保险公司投保机动车交强险和保险限额1000000元含不计免赔的第三者商业责任险；章晓文系中祥货运的雇员；本案交通事故发生在保险期限内、车辆检验有效期内、章晓文履职期间。二、双方争议的要素：1.保险公司主张案涉肇事车辆作为营运车辆使用，在商业险责任限额内免赔。2.曾少龙主张医疗费46982.22元。3.曾少龙主张住院伙食补助费100元/天×（16＋15）＝3100元。4.曾少龙主张后续治疗费20000元、康复费7000元。5.曾少龙主张护理费150元/天×16天×2人＋150元/天×15天×1人＋120元/天×14天×2人＋120元/天×（75―15）天×1人＝17610元。6.曾少龙主张误工费62521元/年÷365天×180天＝30832.27元。7.曾少龙主张被扶养人生活费34424元/年×5年÷4人×20%＝8606元。8.曾少龙主张交通费30元/天×（16＋2＋1）天＝570元。9.曾少龙主张鉴定费3370元、受理费由章晓文、中祥货运和保险公司负担。10.曾少龙主张精神损害抚慰金10000元。一审法院结合庭审的举证、质证，对上述争议的要素确定为：1.保险公司未能举证证明其在订立保险合同时已就免责条款向投保人尽到提示或明确说明义务，其主张免予承担肇事车辆营运期间发生案涉事故造成经济损失的赔偿责任，不予支持。2.根据曾少龙的病历、住院结算清单和医疗费票据，可予认定曾少龙支付2020年5月5日至22日先后到潮州市潮安区人民医院、汕头市××医院急诊、住院治疗的医疗费为1697.34元、44880.56元计46577.90元，其中自费用药费用2444.86元、非自费用药费用44133.04元。曾少龙提供的出院带药单没有加盖医院公章，医疗机构也没有出具相应医嘱；7月28日到潮州市潮安区人民医院、8月20日到汕头市××医院门诊治疗均没有提供门诊病历，未能证明与本案存在关联性，对该医疗费用不予支持。3.第二次手术尚未实际发生，鉴定机构出具需住院治疗15天的鉴定意见没有依据，第二次手术住院治疗的伙食补助费、护理费应待实际发生后另行主张；曾少龙住院治疗16天，住院伙食补助费为100元/天×16＝1600元。4.曾少龙主张后续治疗费20000元、康复费7000元，有鉴定意见为据，可予支持。5.医疗机构没有出具曾少龙住院治疗期间需2人护理的证明，确认护理人数为1人，护理费为150元/天×16天×1人＋120元×（105-15-16）×1人＝11280元。6.曾少龙的误工期计至定残前一天为146天，误工费为62521元/年÷365天×146天＝25008.40元。7.曾少龙主张被扶养人生活费的依据不足，不予支持。8.曾少龙住院治疗16天，交通费酌定为480元。9.鉴定费3370元系曾少龙为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险公司承担；章晓文因保险事故被提起诉讼，其应支付的诉讼费用，保险合同没有另外作出约定，故由保险公司承担。10.曾少龙因涉案交通事故构成九级伤残，精神损害抚慰金酌定为8000元。曾少龙因本案交通事故受伤所造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费计66733.04元，先由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；康复费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费计247610.40元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿110000元；剩余经济损失计196788.30元由中祥货运按章晓文承担50%事故责任予以赔偿98394.15元。中祥货运应赔偿的款项98394.15元由保险公司在商业第三者责任险责任限额内赔付。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应在机动车交通事故责任强制险、商业第三者责任险责任限额内赔偿曾少龙的经济损失120000元、98394.15元，合计218394.15元于判决发生法律效力之日起十日内给付。二、驳回曾少龙的其他诉讼请求。一审案件受理费1654元，减半收取计827元,由曾少龙负担31元、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担796元。二审期间，当事人没有向本院提交新证据。经审理，对一审查明的案件事实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。根据上诉人的上诉和被上诉人的答辩意见，本案二审的争议焦点为：一审判决对曾少龙后续治疗费的认定和处理是否正确？曾少龙的误工费应否按城镇标准计算？首先，关于曾少龙的后续治疗费问题，曾少龙因本案事故受伤住院接受诊疗，期间行腰1椎体后路复位钉棒内固定术，其出院医嘱第（4）项“待骨折愈合后返院取出内固定物”，结合广东东方司法鉴定所出具的《法医临床鉴定意见书》，被鉴定人曾少龙“腰1椎体后路复位钉棒内固定术”后需择期行内固定物取出，足以认定曾少龙的后续治疗费为必然发生的费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，原审判决对曾少龙的后续治疗费一并作出处理，事实清楚，依法有据，应予维持。保险公司以曾少龙的后续治疗费具有不确定性为由主张后续治疗费不应在本案中一并判决赔付，理由不成立，本院不予支持。关于曾少龙的误工费应否按城镇标准计算的问题。经查，曾少龙户籍地广东省潮州市潮安区××××××按照国家统计局公布的城乡分类代码首位为“1”，故其户籍性质应为城镇居民，原审参照广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资62521元的标准计算曾少龙的误工费损失25008.40元，依据充分，处理恰当，应予维持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司的上诉请求不成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  江 海审 判 员  朱 萍审 判 员  李照雄二〇二一年二月二十四日法官助理  张晓霞书 记 员  苏 薇