上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0110民初1528号原告：余洋，男，1987年7月16日出生，汉族，住安徽省合肥市。委托诉讼代理人：肖承颖，安徽奥成律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡锦琛，安徽奥成律师事务所律师。被告：上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：肖壹帆。被告：肖壹帆，女，汉族，1999年4月12日出生，住四川省。第三人：深圳市美石美餐饮有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区清水河街道银湖社区银湖路金湖一街XXX号润唐山庄雍湖豪苑15D。法定代表人：梁德惠。原告余洋与被告上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司(以下简称洞子张公司)、肖壹帆特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月21日受理后，依法适用普通程序。2020年8月31日，本院依职权追加深圳市美石美餐饮有限公司(以下简称美石美公司)为本案第三人。2020年12月21日，本院公开开庭进行了审理，原告余洋的委托诉讼代理人肖承颖，被告洞子张公司、肖壹帆、第三人美石美公司经公告传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告余洋向本院提出诉讼请求，请求判令：1.解除原、被告双方于2017年8月22日签订的《特许加盟经营合同》及《补充协议》；2.被告返还原告特许经营加盟费12万元及保证金10万元；3.被告支付原告违约金5万元；4.被告赔偿原告损失10万元(包括经营损失、差旅费用等)；5.被告肖壹帆对被告洞子张公司前述债务承担连带责任。事实和理由：2017年8月22日，原告与被告洞子张公司签订《特许加盟经营合同》及《补充协议》，约定被告洞子张公司采用特许经营方式授权原告于合肥市滨湖新区世纪金源购物中心开设火锅店。原告向被告缴纳15万元特许经营加盟费与10万元保证金。被告洞子张公司承诺以该店为中心，半径3-5公里内不开设分店。合同就支持、保障、物料配送、违约、终止等情形亦作出约定。合同签订后，原告一直如约履行合同义务，被告洞子张公司违反合同约定，另行授权他人于原告加盟店位置不足两公里处开设第二家加盟店，严重影响原告经营。且在合同履行过程中，原告向被告处采购物料100余万元，被告却实际多次从不同厂家给原告提供火锅底料，成分配料皆不相同，严重影响火锅风味，导致众多食客投诉，经原告多次反映沟通，被告洞子张公司未予以改进。被告洞子张公司未取得特许经营备案，也未取得注册商标，更未将该信息披露给原告，即从事特许经营业务。被告洞子张公司系一人有限责任公司，被告肖壹帆为其股东。综上，原告为维护自身合法权益，故诉至法院，请求判如所请。审理中，原告撤回第四项诉讼请求，并明确原告虽然于2019年4月30日停止经营，但无法提供证据，故在本案中主张以“原告自2019年3月便无法联系上被告，被告不能正常供货，导致原告因缺乏火锅配料无法继续经营，现被告已经被列入失信执行人且被公告送达，显然不具备履约能力，合同目的无法实现”为由请求法院判令涉案《特许加盟经营合同》及《补充协议》于2020年3月10日解除。同时，原告明确对被告的其他违约行为本案中不再主张。被告洞子张公司、肖壹帆未答辩亦未提交证据。第三人美石美公司未作陈述亦未提交证据。经审理查明：一、涉案《特许加盟经营合同》《特许加盟补充协议》的主要内容2017年8月22日，原告余洋(乙方)与被告洞子张公司(甲方)签订《特许加盟经营合同》，合同约定：第一条本合同主题：甲方授权乙方以洞子张老匠火锅品牌开设火锅店。第三条甲方授予乙方的权利3.1使用甲方的国家工商局注册的商标、标识的权利。3.2使用甲方提供的“洞子张老匠火锅”字样及LOGO标识作为乙方店面招牌及标识的权利。3.4有偿使用甲方提供的火锅底调味品及相关原辅料的权利。第六条特许经营加盟费、保证金、管理费，设计监理费6.1乙方向甲方缴纳特许经营加盟费15万元，于本合同签订时一次性付清。6.2为充分保证乙方在经营过程中珍惜和维护“洞子张老匠火锅”品牌形象，乙方须向甲方交纳品牌保证金10万元，于本合同签订时一次性付清。第七条支付方式支付方式为现金或转账，甲方账户号为：XXXXXXXXXXXXXXXXX，开户行：中国农业银行上海宝山支行，户名：上海洞子张老匠餐饮有限公司。第十条物料配送10.1甲方向乙方提供火锅成品底料及其他辅助材料......为了保证乙方与其他分店的统一味道，总部统一物配(参照洞子张老匠火锅特供物料清单)，如分店负责人擅自改动和独自在外乱采购，给予乙方造成味道改变或损失则与总部无关，总部有权追究一切经济责任并终止合同。撤销乙方“洞子张老匠火锅”店招，乙方无条件接受。其他物资可根据具体情况选择使用。第十二条违约责任及义务12.1本合同一经签订生效，双方均不得以任何理由违约。如一方违约，违约方应向守约方赔偿相应经济损失，并支付违约金5万元。第十四条终止程序本合同终止，乙方不再是被授权的“洞子张老匠火锅”加盟方，但应完成下列事项办理：14.1付清所欠甲方的所有款项，并清偿与其他供货商的债务。14.2在本合同终止后，乙方应立即停止使用“洞子张老匠火锅”商标......14.3在本合同终止后，乙方应立即停止使用“洞子张老匠火锅”特许经营体系......14.4在本合同终止后，乙方应尽快在当地工商部门办理注销执照事宜......14.8乙方完全履行手续后，甲方退还乙方所缴纳的保证金(不含利息)。合同起止时间为2017年9月30日至2022年9月30日。后，原告余洋(乙方)与被告洞子张公司(甲方)签订《特许加盟补充协议》，协议主要内容为：合同内容补充部分及其他事项说明在本协议生效后，即成为《特许加盟经营合同》不可分割的组成部分，与《特许加盟经营合同》具有同等的法律效力。除本协议中明确所作修改的条款之外，原协议的其余部分应完全继续有效。一、支付方式乙方加盟费用及保证金总计25万元整分两期付清加盟费及保证金，首期支付20万元整剩余5万元整在乙方开业后一月内支付。三、品牌维护3.1乙方必须严格执行甲方规范的质量标准，不得改变锅底配制标准，只能使用甲方提供的专用配方底料及相应配制标准，确保锅底及菜品质量。不得外购锅底料包或自行熬制锅底料包，影响或改变锅底品质，否则视为违约，甲方有权终止合同，扣除全额保证金并追究乙方由此给甲方品牌影响造成的损失，追究乙方的违约责任。二、原告支付款项情况原告提交的支付宝转账电子回单记载，账户名余洋于2017年7月11日通过支付宝向曹艺杰转账10,000元，摘要备注“加盟意向金”。原告提交的收据记载，入账日期2017年9月21日，交款单位意向金，收款方式转账，人民币10,000元，收款事由7月份曹艺杰转滨湖意向金，出纳余桂蓉。该收据“单位盖章”栏未加盖印章。原告提交的银行流水记载，中国建设银行户名余洋于2017年9月7日向上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司XXXXXXXXXXXXXXXXX账户转账90,000元；交通银行户名余洋于2017年9月29日向上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司XXXXXXXXXXXXXXXXX账户转账汇款100,000元；合肥科技农场商业银行股份有限公司户名合肥市包河区洋凡远航餐厅于2018年1月3日向上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司XXXXXXXXXXXXXXXXX账户转账20,000元。上述银行转账中均没有备注转账用途等信息。审理中，原告明确2017年7月11日支付宝转账的10,000元系原告支付给被告洞子张公司的意向金并冲抵了加盟费；2017年9月7日银行转账90,000元属于原告支付的加盟费；2017年9月29日银行转账的100,000元属于原告支付的保证金。2018年1月3日银行转账的20,000元也属于原告支付的加盟费，该笔费用比约定的时间晚了1个月，当时店铺已经营业，加盟费和货款都是从该账户支出。三、合同履行情况原告自述涉案火锅店自2017年11月3日开业至2019年4月关闭，原由合肥市包河区洋凡远航餐厅(以下简称洋凡远航餐厅)经营，后因商场原因，变更为合肥钦爱德餐饮管理有限公司(以下简称钦爱德公司)经营。案外人王凡出具的《情况说明》载明，其与余洋系合伙关系，双方共同经营位于合肥市滨湖区滨湖世纪城的洞子张老匠火锅品牌，合伙经营期间，原由以其名义注册的洋凡远航餐厅经营，后由其与余洋配偶宋媛共同注册的钦爱德公司经营。据原告提交的结婚证，余洋与宋媛系配偶关系。洋凡远航餐厅成立于2017年10月17日，经营者王凡，经营场所合肥市包河区徽州大道与紫云路交口世纪金源购物中心A4-009-4号，经营范围包括餐饮服务等，于2018年8月20日注销。钦爱德公司成立于2018年8月21日，法定代表人王凡、监事宋媛，注册资本500,000元，住所地合肥市包河区徽州大道与紫云路交口世纪金源购物中心A4-009-4号，经营范围包括餐饮管理、餐饮服务等，于2020年8月26日注销。原告自述其从2017年12月28日开始向被告洞子张公司监事蒋华采购物料，物料款转账给蒋华、蒋俊超。原告提交的银行流水显示，洋凡远航餐厅于2017年12月28日给蒋华转账79,200元、2018年2月至8月与蒋俊超有转账往来；钦爱德公司于2018年11月、12月，2019年1月至3月与蒋华、蒋俊超有转账往来，2019年4月1日与蒋华、4月11日与蒋俊超有转账往来，之后再无转账的记录。2017年11月3日，安徽省洞子张老匠火锅微信公众号刊登文章《全程轰动，洞子张老匠火锅11月3日强势落户滨湖世纪金源(内含福利)！》记载，洞子张老匠火锅滨湖世纪金源店11月3日盛大开业。原告提交的开业现场照片亦显示涉案火锅店于2017年11月3日开业。审理中，原告陈述因无法联系被告洞子张公司供货，涉案店铺于2019年4月关闭，并于2019年4月30日解除与商场的租赁合同，其提供的2020年11月30日拍摄的涉案店铺承租区域(A区)照片显示，该区域目前在装修中。四、其他情况被告洞子张公司成立于2013年5月23日，注册资本100,000元，企业类型有限责任公司(自然人独资)，法定代表人及唯一股东为肖壹帆，监事蒋华，经营范围大型饭店(单纯火锅、不含熟食卤味)。据原告提交的人民法院报公告、中国裁判文书网裁判文书及最高人民法院失信被执行人信息显示，被告洞子张公司有多起涉诉案件，最早于2020年3月10日被人民法院公告送达，且被列入失信被执行人名单。经国家知识产权局官网查询，深圳市美石美餐饮有限公司经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局核准，注册第XXXXXXXX号洞子张老匠火锅商标，核定使用商品为第35类：广告，特许经营的商业管理，商业管理咨询，饭店商业管理，市场营销等，注册有效期自2016年2月14日至2026年2月13日。本院于2020年8月31日依法追加美石美公司为本案第三人。庭审中，原告明确表示本案中不主张被告洞子张公司未取得注册商标、在涉案合同约定的保护区域内另行开设分店等违约行为。以上事实，由原告提供的《特许经营加盟合同》及《补充协议》、支付宝转账电子回单及收据、交通银行个人客户交易清单、中国建设银行个人活期账户交易明细、合肥市包河区洋凡远航餐厅工商信息及银行流水、合肥钦艾德餐饮管理有限公司工商信息及银行流水、被告洞子张公司工商内档资料、人民法院报公告、中国裁判文书网裁判文书、最高院失信被执行人信息、微信公众号新闻页面打印件、开业照片、情况说明及附件、涉案店铺承租区域装修照片、国家知识产权局官网商标查询打印件，以及本院审理中当事人的陈述等予以证实。本院认为，商业特许经营是指特许人将自己所拥有的注册商标、企业标志、专利等经营资源，以合同形式许可被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告与被告洞子张公司签订的《特许加盟经营合同》及《特许加盟补充协议》中约定洞子张公司授权余洋以洞子张老匠火锅品牌开设火锅店，余洋向洞子张公司缴纳特许经营加盟费及品牌保证金，符合特许经营合同特征，该合同依法成立，双方均应按照约定履行自己的义务。原告作为被特许人的合同目的主要是为了获得特许人的经营资源，这种特许经营资源在特许经营期限内应当是持续的，然而，据人民法院报公告显示，被告洞子张公司自2020年3月10日起多起涉诉案件均被公告送达，本案亦采用公告送达的方式向被告洞子张公司和肖壹帆送达起诉状副本及开庭传票等，且被告洞子张公司已被列入失信执行人名单。因此，被告洞子张公司客观上已经无法继续履行涉案合同，致使原告无法实现其合同目的。原告现提出解除涉案合同的诉讼请求，本院予以支持。对于合同解除的时间，原告主张以被告洞子张公司最早被法院公告送达的时间，即2020年3月10日解除，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。现《特许加盟经营合同》及《特许加盟补充协议》解除，本院结合涉案合同的性质、原告与被告合同履行情况等因素，综合考虑合同解除后的法律后果。关于原告要求被告返还加盟费120,000元及保证金100,000元的诉讼请求。本院认为，合同双方应当按照合同约定履行合同义务，本案中，《特许加盟经营合同》约定，原告向被告洞子张公司缴纳特许经营加盟费150,000元、品牌保证金100,000元，于本合同签订时一次性付清，并约定支付方式为现金或转账，被告洞子张的账户、开户行和户名。《特许加盟补充协议》约定，原告支付被告洞子张公司加盟费及保证金共计250,000元，分两期付清，首期支付200,000元，剩余50,000元在原告开业后一月内支付，支付方式为现金或向被告洞子张公司指定收款账户转账。根据《特许加盟补充协议》约定，合同内容补充部分及其他事项说明在本协议生效后，即成为《特许加盟经营合同》不可分割的组成部分，与《特许加盟经营合同》具有同等的法律效力。除本协议中明确所作修改的条款之外，原协议的其余部分应完全继续有效。故原告应当按照《特许加盟补充协议》的约定向被告洞子张公司支付加盟费及保证金。原告于2017年9月7日、2017年9月29日分别向被告洞子张公司指定收款账户转账的90,000元、100,000元符合涉案合同关于加盟费和保证金支付期限和方式的约定，故本院认定该两笔款项属于原告支付给被告洞子张公司的加盟费和保证金。对于原告支付宝转给曹艺杰的10,000元，因原告现有证据不足以证明曹艺杰为被告洞子张公司的员工，且上述款项已经为被告洞子张公司收取，故对该笔费用本院不予支持。对于洋凡远航餐厅于2018年1月3日银行转账的20,000元，该笔转账已经超过协议约定的最晚支付时间，当时涉案店铺已开业经营，该账户还用于向被告洞子张公司进行物料采购，现该笔转账未备注款项用途，现有证据无法将该笔款项与货款相区别，故对于原告主张该笔款项为加盟费本院亦不予支持。综上，根据现有证据，本院认定原告向被告洞子张公司支付加盟费及保证金共计190,000元。涉案《特许经营加盟合同》约定的加盟费为150,000元，合同期限为2017年9月30日至2022年9月30日，现涉案合同于2020年3月10日解除，本院酌定原告应当支付加盟费75,000元，其余加盟费被告洞子张公司应当予以返还。对于原告支付的保证金，根据涉案合同约定，合同终止时原告完全履行付清被告洞子张公司的所有款项、停止使用“洞子张老匠火锅”商标及经营体系、办理注销执照事宜等手续后，被告洞子张公司退还原告缴纳的保证金，本案中，根据原告提供证据，涉案店铺已经关闭，经营主体也已注销，在被告没有提交证据证明原告未完全履行相关手续的情况下，被告洞子张公司应当全额返还原告已支付的保证金。关于原告要求被告支付违约金50,000元的诉讼请求。涉案《特许经营加盟合同》约定，如一方违约，违约方应向守约方赔偿相应经济损失，并支付违约金50,000元。本案中，因被告无法继续履行合同，致使原告合同目的不能实现，被告洞子张公司存在重大违约行为，应当按照合同约定支付原告违约金50,000元。至于原告是否存在违约行为，因被告在本案中未提出主张，本案不予审查，被告可另案提出主张。被告肖壹帆系被告洞子张公司一人股东，其未提交证据证明公司财产独立于其自己的财产，应当对被告洞子张公司的债务承担连带责任。被告洞子张公司、被告壹帆经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃对原告诉讼请求及相关证据的抗辩。鉴于本案系《中华人民共和国民法典》施行前的相关法律事实所引起的民事纠纷案件，《中华人民共和国合同法》对于合同的解除、违约责任的承担等有明确的规定，故本案仍应适用当时的法律规定。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第四项、第九十七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、原告余洋与被告上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司2017年8月22日签订的《特许加盟经营合同》及《特许加盟补充协议》于2020年3月10日解除；二、被告上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告余洋加盟费及保证金共计115,000元；三、被告上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告余洋违约金50,000元；四、被告肖壹帆对被告上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司第二、三项款项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,350元、公告费1,340元，由原告余洋负担2,601元，被告上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司、肖壹帆负担4,089元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  韩 磊审 判 员  刘燕萍人民陪审员  吴奎丽二〇二一年二月二十二日法官 助理  程 倩书 记 员  席璟怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……二、《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。三、《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。