山西省太原市中级人民法院民事判决书（2021）晋01民终49号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司杏花岭支公司，营业场所太原市杏花岭区北大街中段38号负责人：马某，经理。委托诉讼代理人：王某，住太原市。被上诉人（原审原告）：刘某，太原市杏花岭区御河湾足疗店工作，住太原市。被上诉人（原审被告）：薛某，住太原市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司杏花岭支公司因与被上诉人刘某、薛某机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2020）晋0108民初2227号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司杏花岭支公司上诉请求：1.请求二审法院改判一审法院多判决我司承担的16600元；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人已年满60周岁，且无任何法律规定证据形式的误工证明，包括劳动合同、工资银行流水等，根据山西省高级人民法院关于印发《关于人身损害赔偿标准的办案指引》规定了受害人已达到法定退休年龄，除非有充足证据证明其仍然从事生产工作且实际合法收入因侵权行为而减少的，否则不能支持其误工费。2.护理费根据山西省高级人民法院关于印发《关于人身损害赔偿标准的办案指引》明确规定当事人不能证明护理人员的收入状况的，护理费参照120元/天标准计算，被上诉人仅提供单方手写的护理费用的凭证不符合法律规定的证据形式，且护理费标准远高于法律规定的行业标准，不应得到法院的支持。刘某辩称，关于误工费，1、因我受伤是在春节前，找不下护工，当时找的护工护理费每日260元，我与其协商护理费每日230元；2、我在足疗中心做保洁员，以现金形式发放工资，一个月工资2000元，还有100元是全勤，现在月工资涨到2300元，我认为我主张的护理费很合理；3、我认可一审判决，望维持原判。薛某辩称，认可一审判决。刘某向一审法院起诉请求：1.请求判令薛某、中国人民财产保险股份有限公司杏花岭支公司承担门诊医疗费4626.8元、住院费29792.65元、护理费19090元、误工费10000元、营养费9000元、住院伙食补助费2400元、残疾赔偿金63197.8元、交通费528.4元、精神损害抚慰金5000元、院外自购药品21.1元、司法鉴定费2500元、电动车损失2700元、眼镜损失650元，以上各项费用合计为149506.75元；2.请求判令薛某、中国人民财产保险股份有限公司杏花岭支公司承担刘某的后续治疗费，待实际发生时支付；3.请求判令薛某、中国人民财产保险股份有限公司杏花岭支公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2020年1月21日17时20分，薛某驾驶车牌号为×××号小型客车，沿大同路滨河城路段由西向东行驶至××路段时，与刘某驾驶电动自行车由北向南行驶至大同路同乐加油站路段时发生碰撞，造成刘某受伤的交通事故。山西省太原市公安局交通警察支队尖草坪二大队出具《道路交通事故认定书》认定，薛某负全部责任，刘某无责任。事故发生后，刘某被送往太钢总医院进行救治，出院诊断为：开放性尺骨桡骨骨折（左，开放）、踝关节骨折（左，外踝）、骨质疏松症（重度），于2020年2月14日出院，住院共计24天，出院医嘱建议为：1.术后3月内每月复查一次；2.对症功能锻炼；3.不适随诊。刘某花费急救、门诊、住院医疗费共计34939.95元，其中薛某垫付急救费728元，中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司垫付住院医疗费10000元。诉前，刘某向该院提出进行伤残等级鉴定，并对误工期、护理期、营养期进行评定的申请，经各方协商确定鉴定机构，该院依法委托山西儒林司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构于2020年8月7日出具《鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人刘某左腕关节功能活动丧失的伤残等级符合十级伤残。2.建议被鉴定人刘某的误工期为150日，护理期为60日，营养期为90日。刘某支出鉴定费2500元。刘某住院及出院后由张竹青护理，支付护理费19090元。另查明，涉案车辆×××号小型客车实际所有人为郭连宝，系孙燕斌向山西保利出租汽车有限公司租赁后转租给薛某使用，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司投保交强险及商业三者险50万元，事故发生在保险期间内。一审法院认为，本案交通事故系因薛某违章驾驶的过错行为导致的侵权事故，交警部门作出的事故责任认定可以作为判定本案事故责任主体主观过错程度的有效证据，本院予以采纳。根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成损害的，首先由承保交强险的保险公司在机动车交通事故责任强制保险的限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司按照保险合同约定予以赔偿，仍有不足的由各侵权责任人按责任比例承担。另，根据相关法律规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案涉事车辆×××号小型客车在中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司投保交强险及商业三者险，故本案赔偿款首先应当由中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司在保险限额内予以赔偿。另，该车系薛某租赁使用，故保险赔偿不足部分或者不属于保险赔偿的部分由薛某予以赔偿。刘某因交通事故受伤致残，主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、财产损失的诉讼请求符合法律规定，该院予以支持，依据相关标准计算赔偿数额。关于刘某主张的医疗费，其提交的外购药小票，非正规票据，且无购买人姓名，不能证明与本案的关联性，故本院不予认定。医疗费依据原告提交的正规医疗费票据所载金额予以赔偿，但应扣减薛某、中国人民财产保险股份有限公司杏花岭支公司垫付的金额，故该院支持医疗费24211.95元。薛某垫付的医疗费728元，由中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司予以返还；关于刘某主张的住院伙食补助费，按照山西省机关工作人员出差伙食补助标准每天100元，计算住院天数24天，故本院支持住院伙食补助费2400元；关于原告主张的营养费，结合刘某的伤情及鉴定意见，按照每天50元，计算90天，故该院支持营养费4500元；关于刘某主张的护理费，其受伤后聘请护工进行护理，结合刘某的伤情及鉴定意见，按照护工工资每天230元，计算60天，故该院支持护理费13800元；关于刘某主张的误工费，其虽已达到法定退休年龄，但其仍从事工作，应当支持误工费，但其未能提供银行流水、工资发放表等证据证明其实际误工损失，结合其伤情及鉴定意见按照其主张的每月工资2000元，计算150天，故该院支持误工费10000元；关于刘某主张的残疾赔偿金，依据2019年度山西省城镇居民人均可支配收入33262元及刘某的伤残等级、年龄计算，故该院支持残疾赔偿金63197.8元；关于刘某主张的精神损害抚慰金，依据其伤残等级标准进行赔付，故该院酌情支持精神损害抚慰金5000元；关于刘某主张的鉴定费，依据其提交的正规有效的鉴定费发票所载数额予以赔偿，故该院支持鉴定费2500元；关于刘某主张的交通费，其提交的交通费票据不能证明与本案的关联性，故该院不予认定。但该项费用为刘某看病治疗需支出的必要费用，综合刘某的就医地点、时间等情况，故该院酌情支持交通费400元；关于刘某主张的电动车损失、眼镜损失，其提交的证据不能证明事故造成的实际财产损失，故该院酌情支持财产损失1500元；关于刘某主张的专家手术费及衣物损失费，其未能提供证据予以证明，故该院不予支持。判决：1.中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿刘某医疗费24211.95元、住院伙食补助费2400元、营养费4500元、护理费13800元、误工费10000元、残疾赔偿金63197.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费400元、财产损失1500元，共计125009.75元；2.薛某于本判决生效之日起十五日内赔偿刘某鉴定费2500元；3.中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司于本判决生效之日起十五日内返还薛某垫付的医疗费728元；4.驳回刘某的其他诉讼请求。本院二审期间，被上诉人提交如下证据：1.太原市杏花岭区棕榈御河湾足疗店营业执照副本复印件。2.太原市杏花岭区棕榈御河湾足疗店店面照片两张。证据1、2共同证明刘某系太原市杏花岭区棕榈御河湾足疗店的工作人员，一直在该店打工。上诉人对证据1的真实性无异议，但认为该证据与刘某的误工损失无关联性；对证据2的证明目的不认可。一审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是刘某的误工费、护理费如何认定。关于刘某的误工费，误工费属于受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。刘某虽已达到法定退休年龄，但其在一审中提供《工作证明》，结合二审提交的上述新证据，可以证明刘某受害前有劳动能力并从事有偿劳动。一审法院考虑到刘某工资发放形式的特殊性及刘某的伤情，支持误工费10000元并无不当。关于刘某的护理费，根据已查明的事实，刘某于2020年1月21日（腊月二十七）至2020年2月14日（正月二十一）在太钢总医院住院治疗，该期间正值春节期间，以正常价格雇佣护工确有困难，故结合上述情况，根据日常生活法则，一审法院支持护理费13800元正确，应予维持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费166元（中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司已预交），由中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司负担。本判决为终审判决。审判长 张江冰审判员 段晋文审判员 冯金林二O二一年二月二十三日法官助理 王媛雅书记员 田丽霞