山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1003民初5835号原告：山东百益生物科技有限公司，住所地威海市文登经济开发区温州路1-1号。法定代表人：于开敏，董事长。委托诉讼代理人：黄莲香，山东康桥（威海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雨，山东康桥（威海）律师事务所律师。被告：林金模，男，1964年10月21日出生，汉族，住福建省南平市延平区。委托诉讼代理人：于大卫，山东德平律师事务所律师。被告：汪和平，男，1955年9月28日出生，汉族，住吉林省延吉市。第三人：威海市城源资产投资管理有限公司，住所地威海火炬高技术产业开发区恒泰街附99-1号。法定代表人：王言礼，董事长。委托诉讼代理人：孙颖，销售副经理。原告山东百益生物科技有限公司（以下简称百益公司）与被告林金模、汪和平股东出资纠纷一案，本院于2020年10月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本院依被告林金模的申请，依法追加威海市城源资产投资管理有限公司（以下简称城源公司）为本案第三人。原告百益公司委托诉讼代理人黄莲香、张雨，被告林金模及其委托诉讼代理人于大卫，被告汪和平，第三人委托诉讼代理人孙颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。百益公司向本院提出诉讼请求：1、请求林金模履行出资义务，缴纳出资款1050000元及利息(以1050000元为基数，自2017年3月31日起至2019年8月19日按照同期银行贷款利率计算，自2019年8月20日至实际支付日止按照贷款市场报价利率(LPR)计算)；2、请求汪和平履行出资义务，缴纳出资款2500000元及利息(以2500000元为基数，自2017年3月31日起至2019年8月19日按照同期银行贷款利率计算，自2019年8月20日至实际支付日止按照贷款市场报价利率(LPR)计算)；3、诉讼费由林金模、汪和平承担。事实与理由：2014年3月24日，林金模与汪和平共同注册成立百益公司。2015年5月13日，林金模与汪和平分别与城源公司签订《股权转让协议》，约定林金模将其所持有的百益公司55%的股权转让给城源公司，汪和平将其持有的百益公司5%的股权转让给城源公司。同日，通过公司章程修正案，确定百益公司股东、出资额、出资时间分别为：林金模出资人民币1500000元，汪和平出资人民币2500000元，城源公司出资人民币6000000元，出资时间均为2017年3月30日前。但截至起诉时，林金模仅出资450000元，汪和平从未出资，城源公司出资人民币6000000元。百益公司根据《公司法》及相关司法解释的规定，特向法院提起诉讼，望判如所请。林金模辩称，不同意百益公司诉请，其主张的事实和理由不完全属实。林金模没有欠缴出资款，从百益公司的工商登记企业档案来看，百益公司系2014年3月24日注册成立，由林金模、汪和平作为注册股东。但注册成立后至2015年，城源公司受让股权并成为百益公司的控股股东之前，所有的投资均是林金模实际支付。至2015年10月份，因林金模再无能力进行投资，后百益公司的三名股东即城源公司以及林金模、汪和平共同协商将百益公司的注册资本自10000000元降低为3000000元。对此有关文件均存放在城源公司及其主管单位威海城建集团处，并由此根据国有资产管理的相关规定，原告委托山东永然会计师事务所进行审计，根据审计得出林金模已经实缴的出资为530000元，根据2015年5月13日股权转让协议林金模认缴出资为1500000元，以及减少出资的比例核算出林金模的出资额应当是450000元，由此百益公司向林金模送达了询证函一份，证明截止到2015年10月31日百益公司欠林金模80000元。至此，林金模已经全部实缴出资到位。2017年8月7日林金模同城源公司签订股权转让协议，将林金模全部股权转让给城源公司，其后城源公司通过百益公司财务向林金模支付了询证函中的80000元以及实缴出资450000元中的200000元，尚欠林金模股权转让的250000元。2016年8月林金模就离开了百益公司，百益公司的经营管理均由城源公司负责，百益公司全部的工商登记档案中只有2015年5月13日和城源公司的股权转让的有关文书是林金模的真实签字，其他包括百益公司本案主张的公司章程等均非林金模的本人签字。林金模也不知情，也未委托他人代签，根据公司法等相关规定，百益公司对于股东的变更以及注册资本的减少等负有登记义务且公司登记仅有对外公示意义，只是一个对抗要件，并非获取或丧失股东资格的生效要件，百益公司本案中主张的股权出资实际上应由城源公司承担，只是在2020年3月，城源公司起诉百益公司、林金模、汪和平，要求解散公司，林金模方才知道百益公司一直未办理相关的工商登记，综上所述，林金模不承担本案的缴款责任。汪和平辩称，不同意百益公司的诉请，2014年3月24日我与林金模成立百益公司，约定我出技术，林金模出资金，我占30%，汪和平占70%。所以我仅是技术股，不管出资多少，均与我占股比例无关，我均占30%。城源公司看好该公司是科技型企业，又是生物企业有前途，就找到我与林金模，引入国资进行扩大，争取三年上市，在他们的规划下我与林金模同意了，商定注册资金3000000元，城源公司就降低了我的技术股份，降低为25%技术股。就将5%股权转让给城源公司。林金模的出资经评估是530000元，我的技术也应当给我进行技术评估。城源公司述称，同意百益公司的请求。本院经审理认定事实如下：2014年3月24日，林金模与汪和平共同注册成立百益公司。林金模分别于2014年3月15日、2014年9月15日、2015年3月2日出资300000元、120000元、30000元。2015年5月13日，林金模、汪和平分别与城源公司签订股权转让协议，约定林金模将其持有的百益公司300万股权中的50万股权（占注册资本的5%）无偿转让给城源公司，汪和平将其持有的百益公司700万股权中的550万股权（占注册资本的55%）无偿转让给城源公司。同日，百益公司召开股东会，股东协商一致，形成决议：同意林金模将其持有的百益公司300万股权中的50万股权（占注册资本的5%）依法转让给城源公司，同意汪和平将其持有的百益公司700万股权中的550万股权（占注册资本的55%）依法转让给城源公司。股权转让后，百益公司的股东和出资额分别为林金模出资1500000元，出资方式货币，出资比例15%，汪和平出资2500000元，出资方式货币，出资比例25%，城源公司出资6000000元，出资方式货币，出资比例60%。出资时间均为2017年3月30日前。2017年8月7日，城源公司与林金模签订股权转让协议，约定百益公司注册资本10000000元，城源公司认缴6000000元，林金模认缴1500000元，汪和平认缴2500000元。林金模将其持有的百益公司15%的认缴股份（认缴出资额1500000元）全部依法转让给城源公司，城源公司同意受让上述股权。林金模将其未实际出资的认缴资本以0元的价格全部无偿转让给城源公司。城源公司于2017年10月24日向林金模支付了股权转让款200000元。百益公司于2020年3月18日召开股东会，作出决议：同意百益公司清算注销，同意成立清算组，清算组成员由城源公司委派。林金模认为百益公司在清算期间以自己的名义提起诉讼，对其诉讼主体资格存在异议。另，百益公司为林金模出具询证函，载明截止2015年10月31日，百益公司欠林金模80000元。林金模称根据审计得出林金模实缴出资530000元，而减少出资的比例核算林金模的出资额应当是450000元，该80000元应为林金模多付的出资款。2017年9月30日，百益公司向林金模指定的账户内支付90497.21元，载明“付借款及利息”。本院认为，关于百益公司的诉讼主体是否适格，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十条规定，公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。现百益公司并未注销，其主体资格仍然存在。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。按照股权转让后的公司章程，林金模认缴出资1500000元，汪和平认缴出资2500000元。林金模、汪和平抗辩经股东共同协商将百益公司的注册资本自10000000元降低为3000000元，但二人并未提供证据予以证实，对其抗辩本院不予采信。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。本案中，汪和平抗辩其系技术出资，但其提交的证据仅能证实其拥有相应的科学成果，无法证实其以技术出资，且在公司章程中明确载明其出资方式为货币，故对其抗辩，本院亦不予采信。汪和平应当按照公司章程载明的认缴出资额履行出资义务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十八条规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，林金模认缴出资1500000元，其实缴出资450000元，在未履行全部出资义务之前，林金模就将其所有股权转让给城源公司，百益公司有权要求林金模按照其认缴的出资额履行出资义务。林金模抗辩其实际出资530000元，询证函载明的80000元为其多付的出资款，但根据庭审查明的事实，林金模为百益公司出具说明，公司借款及利息由王燕飞代领，而王燕飞亦从公司处代林金模领取借款80000元，利息10497.21元，故在林金模未提供其他证据的情况下，该80000元的性质应认定为借款。林金模应当将其未缴纳的1050000元出资到位。因认缴出资的时间为2017年3月30日前，林金模、汪和平未按期缴纳出资款，应当自逾期之日起支付利息。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第七十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十条，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告林金模于本判决生效之日起十日内向原告山东百益生物科技有限公司缴纳出资款1050000元，并以1050000元为基数，自2017年3月31日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期贷款利率支付利息，自2019年8月20日至实际付款之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息；二、被告汪和平于本判决生效之日起十日内向原告山东百益生物科技有限公司缴纳出资款2500000元，并以2500000元为基数，自2017年3月31日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期贷款利率支付利息，自2019年8月20日至实际付款之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息；以上款项均付至山东百益生物科技有限公司名下的账户内，账号：37×××06，开户行：中国建设银行威海环翠支行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17600元，由被告林金模、汪和平负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  梁永强二〇二一年二月十八日书记员  刘 颖