河南省许昌市魏都区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1002民初6715号原告：张金凤，女，1946年7月28日出生，住所地河南省许昌市。委托诉讼代理人：周凯军，河南先利律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁茹茹，河南先利律师事务所律师。被告：许昌市第二人民医院，住所地许昌市莲城大道721号。法定代表人：李国奇，该院院长。委托诉讼代理人：王书兴，河南昌如律师事务所律师。被告：阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司，住所地许昌市城乡一体化示范区芙蓉大道金融大厦3层、11层。法定代表人：宋陆锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡延辉，河南金泰律师事务所律师。原告张金凤与被告许昌市第二人民医院、阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司（以下简称“阳光财险许昌公司”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年12月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张金凤的委托诉讼代理人周凯军、被告许昌市第二人民医院的委托诉讼代理人王书兴、被告阳光财险许昌公司委托诉讼代理人胡延辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张金凤向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计5万元（具体数额待医疗纠纷鉴定后确定）；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。后，原告变更诉讼请求为：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、辅助器具费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计112125.27元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月27日，原告张金凤因发生交通事故受伤到被告医院住院治疗，住院诊断为脑震荡、头皮挫伤、全身多处软组织损伤，住院61天后出院。原告出院后右肩关节疼痛逐渐加重，肩关节活动受限，提物困难，疼痛难忍。原告从被告医院出院后，曾联系多次去许昌颈肩腰腿疼医院和许昌博瑞医院进行对症治疗，仍不见好转。2018你那9月5日，原告到许昌仁和骨科住院治疗，右肩被诊断为右肩关节肩袖损伤、右肩肱二头肌长头肌腱损伤、右肩关节滑膜炎、右肱骨头缺血性坏死等，并在该院进行手术治疗，原告在该院住院治疗16天，共支付医疗费56172.39元。后经鉴定，原告因右肩肩袖损伤被伤残鉴定以及评定为实十级伤残。原告到被告医院处复印病历，病历显示“2017年10月29日放射影像报告单诊断意见载明右肩上肌肌腱信号增高，提示肩袖损伤可能”，但被告并没有重视，也未对右肩肩袖损伤进行治疗，以致于原告的右肩损伤越来越严重。原告认为，被告医院的漏诊行为是造成原告右肩伤情严重的直接原因，被告医院应当对其医疗过错承担向原告赔偿的责任。许昌市第二人民医院辩称，1、被告医院在治疗过程中不存在过错，没有漏诊、误诊行为；2、原告是在2017年10月发生事故，至2018年9月原告才以肩袖损伤为由到其他医院治疗，间隔时间将近一年，原告无法证明其肩袖损伤是由于交通事故引起；3、原告在交通事故民事赔偿中已经获得了赔偿，根据相关法律规定，原告要求医院进行赔偿缺乏法律依据；4、××例是按照原告的陈述，是在原告要求下为了便于其处理交通事故增加了费用，××例。综上，请求驳回原告的诉讼请求。阳光财险许昌公司辩称，1、根据保险合同约定，保险责任第三条在保险单列明的保险期间或追溯期间内发生医疗过错行为，患者首次向被保险人提出人身损害请求在保险期间内才符合理赔的条件，换言之保险事故发生在保险期间内，患者首次向医院索赔也发生在保险期间内，二个条件同时满足，保险公司才可能承担保险责任；2、未经过保险人事先书面同意的鉴定费及法律费用不属于保险赔偿范围，其他同第二医院的意见。本院经审理查明：2017年10月27日19时30分，张金凤从许昌市建安大道东段人大政协对面南侧由花坛间隙由北向南步行至非机动车道内时，与方圆驾驶的电动二轮车前部相撞，造成张金凤受伤，该事故经交通警察管理部门认定:张金凤负事故的次要责任，方圆负事故的主要责任。事故发生后，张金凤被送往许昌市第二人民医院住院治疗61天，入院诊断为：1、清醒颅脑损伤（脑震荡）；2、全身多处软组织损伤。2017年10月28日，许昌市放射科检查报告单诊断意见暂：1、结合临床，考虑右肩关节半脱位；2、左肩关节未见明显骨折及脱位征象；2017年10月29日，许昌市第二人民医院放射影像MR检查报告书诊断意见载明：“1、脑内多发陈旧性腔隙性脑梗塞；2、脑白质脱髓鞘；3、右肩关节及喙突下间隙积液；4、右岗上肌肌腱信号增高，提示肩袖损伤可能”。原告张金凤出院后，感觉右肩不适，先后在许昌颈肩腰腿疼医院、许昌博瑞医院康复治疗。2018年9月5日，张金凤在许昌仁和骨伤医院住院治疗16天，被诊断右肩关节肩袖损伤。2019年11月13日，许昌莲城法医临床司法鉴定书出具司法鉴定意见书，载明张金凤的损伤程度已构成十级伤残。2018年1月12日，张金凤家属在许昌市第二人民医院复印病历材料，其中住院病案首页载明“病案号10016971出院诊断主要诊断：脑震荡其他诊断：头皮挫伤、全身多处软组织损伤”；出院记录载明“出院诊断：1、脑震荡；2、头皮挫伤；3、全身多处软组织损伤”。2018年9月7日，张金凤家属再次到许昌市第二人民医院复印病历材料，其中住院病案首页载明“病案号10016971出院诊断主要诊断：脑震荡其他诊断：头皮挫伤、全身多处软组织损伤、肩袖损伤”；出院记录载明“出院诊断：1、脑震荡；2、头皮挫伤；3、全身多处软组织损伤；4、右肩袖损伤”，且本次住院病案首页中下部人员签名明显与前述病案首页签字笔迹不同。庭审中，许昌市第二人民医院出示的病历材料与张金凤家属第二次复印的病历材料一致。许昌市第二人民医院在阳光财险许昌公司处购买医疗责任保险，保单明细表载明“保险期间：自2017年10月22日0时起至2018年10月21日24时止保险合同要素摘要表条款名称阳光财产保险股份有限公司医疗责任保险B款（2017版）累计赔偿限额2000000.00每次事故赔偿限额500000.00每次事故每位患者赔偿限额400000.00每次事故每位患者特别会诊费用赔偿限额20000.00每次事故每位患者精神赴南海抚慰金赔偿限额50000.00累计法律费用赔偿限额100000.00”。阳光财产保险股份有限公司医疗责任保险B款条款（2017版）载明：“保险责任第三条在保险单中列明的保险期间或追溯期内，被保险人以及医务人员在从事与其资格相符的诊疗活动中，发生下列情形，患者或其近亲属或其代理人在保险期间内首次向被保险人提出人身损害赔偿请求，依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿：1、患者在诊疗活动中受到人身损害，被保险人及其医务人员有过错的……”。另查明，2020年7月7日，张金凤以机动车交通事故责任纠纷为由诉至本院，请求方圆赔偿其各项损失共计107470.5元。2020年9月30日，本院作出（2020）豫1002民初3683号民事判决，载明：“本院结合庭审情况，对原告的损失认定如下：1、关于医疗费。原告因交通事故受伤后两次住院治疗，第二次住院治疗的病情与第一次住院病历相互印证，故本院认定原告支出的医疗费为64374.59元。2、关于住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费。结合原告的病情及治疗情况，本院认定原告的营养费为1540元（20元／天×77天=1540元），住院伙食补助费为3850元（50元／天×77天=3850元），交通费为1540元（20元／天×77天=1540元）。鉴于原告未提供证据证明其护理人员情况，本院依法按照2019年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资45677元／年的标准计算原告的护理费，护理费为9635.97元（45677元／年÷365天×77天=9635.97元）。3、关于残疾赔偿金、精神抚慰金。原告提供的许昌莲城法医临床司法鉴定所于2019年11月13日作出的许莲司鉴所［2019］临鉴字第695号司法鉴定意见书是本院依法委托进行的鉴定，程序合法，本院予以采信，本院以该司法鉴定意见书作为确认原告相关损失的依据。残疾赔偿金为23940.68元（2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年×7年×10％=23940.68元），根据事故情况及原告的伤残情况，本院酌定精神抚慰金为5000元。4、关于残疾辅助器具费。原告购买残疾辅助器具与其病情及伤残情况相符，具有真实性，本院予以支持，原告的残疾辅助器具费为1100元。综上，原告张金凤的各项损失共110981.24元。被告方圆驾驶二轮电动车与原告张金凤发生交通事故造成原告张金凤受伤。该事故经公安交警部门认定，被告方圆负事故主要责任，原告张金凤负事故次要责任。根据事故责任认定情况，本院认定被告方圆承担责任的比例为70％。原告张金凤的各项损失共计110981.24元，按事故责任比例由被告方圆赔偿原告张金凤77686.87元”，并判决“本判决生效之日起十日内，被告方圆赔偿原告张金凤各项损失共计77686.87元”。现该民事判决已发生法律效力。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。张金凤受到的损伤已被评为十级伤残，因许昌市第二人民医院对原告张金凤因交通事故在其处住院治疗的事实没有异议，故本案的争议焦点应为许昌市第二人民医院的诊疗行为是否存在过错及承担赔偿责任的数额。《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条规定“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：……（三）伪造、篡改或销毁病历资料”，本案中张金凤两次在许昌市第二人民医院复印的病历材料不一致，现许昌市第二人民医院保存出示的病历材料与张金凤第一次复制材料存在明显出入，且两份病历材料中病案首页尾部人员签字存在明显不一致的情况，虽许昌市第二人民医院主张是在原告以及家属的情况下进行的修改，但原告不予认可，且从原告在司法鉴定时出具的情况说明仅仅显示其要求许昌市第二人民医院出具“张金凤的伤情补充说明，作为交通肇事诉讼的补充材料予以提交”，并不显示原告要求许昌市第二人民医院对病历进行修改。鉴于此，许昌市第二人民医院作为专业的医疗机构，未按照医疗机构病案材料管理的要求进行书写、整理，推定许昌市第二人民医院对原告张金凤的损伤具有过错。鉴于原告张金凤的损伤起因系发生交通事故导致，本院已发生法律效力的（2020）豫1002民初3683号民事判决已对原告损失的范围和应得到赔偿的数额予以确认，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十一条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任”，故许昌市第二人民医院应当对（2020）豫1002民初3683号民事判决确定方圆应承担的赔偿数额承担连带责任。本案中，许昌市第二人民医院对张金凤的医疗行为发生在2017年10月，而张金凤向许昌市第二人民医院主张医疗损害赔偿的时间在2020年，不符合保险合同条款约定的“患者或其近亲属或其代理人在保险期间内首次向被保险人提出人身损害赔偿请求”，故对原告张金凤主张**光财产保险许昌公司承担赔偿责任的请求于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十一条、第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告许昌市第二人民医院对（2020）豫1002民初3683号民事判决确定第一项内容承担连带赔偿责任，并于本判决生效后十日支付完毕；二、驳回原告张金凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，减半收取525元，由被告许昌市第二人民医院负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于许昌市中级人民法院。审判员  尚建辉二〇二一年二月八日法官助理张志显书记员刘亚楠