铜 川 市 耀 州 区 人 民 法 院刑 事 判 决 书 (2020)陕0204刑初24号公诉机关陕西省铜川市耀州区人民检察院。被告人马某某，男。2019年5月26日因涉嫌职务侵占罪被铜川市公安局新区分局刑事拘留（2019年5月22日至25日临时羁押于广西省北海市第一看守所）。2019年7月1日被铜川市耀州区人民检察院批准逮捕，同年7月4日被执行逮捕，现羁押于铜川市看守所。辩护人宋林科，陕西宋林科律师事务所律师。辩护人唐珍，陕西宋林科律师事务所律师。铜川市耀州区人民检察院以铜耀检新刑诉〔2020〕2号起诉书指控被告人马某某犯挪用资金罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。铜川市耀州区人民检察院指派检察员刘川平依法出庭支持公诉，被害单位铜川市XXXX管理有限公司诉讼代理人王世锋、被告人马某某及其辩护人宋林科、唐珍、鉴定人张黄**到庭参加了诉讼，现已审理终结。铜川市耀州区人民检察院指控，被告人马某某于2011年担任铜川市XXXX管理有限公司（以下简称XXXX公司）的出纳，被告人于2011年11月至2019年5月20日期间，利用其在XXXX公司出纳身份，陆续将XXXX公司的资金私自挪用，其将挪用的公司资金一部分用于购买福利彩票和体育彩票，一部分转借给其他人。经铜川市宇宏司法会计鉴定所鉴定，其结论为：铜川市XXXX管理有限公司鉴定期间货币资金的收支差额为5614286.99元。为证明上述事实，公诉机关当庭出示报案材料、抓获经过、证人证言、辨认笔录、鉴定意见书、被告人供述等证据，认为被告人马某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任，建议判处被告人有期徒刑六到七年。被告人马某某虽签署了《认罪认罚具结书》，但当庭表示认罪不认罚，对公诉机关指控其的部分犯罪事实及量刑意见均有异议。辩称自己挪用资金数额没有指控的数额那么大，大概有200余万元。辩护人对公诉机关指控被告人的罪名无异议，认为量刑建议偏高，提出以下可从轻处罚的情节，1.马某某并非故意挪用公司资金；2.马某某签署了认罪认罚具结书；3.仅凭马某某曾被上网追逃的记录不能认定其有前科；4.鉴定意见数额作为挪用资金认定较实际情况偏大，不入账的资金不应认定为公司资产；5.马某某身体患病。经审理查明，被告人马某某于2011年开始担任铜川市XXXX管理有限公司的出纳，在2011年11月至2019年5月20日期间，马某某利用其在XXXX公司任出纳的身份便利，将该公司资金私自挪用，其中一部分资金用于购买福利彩票和体育彩票，一部分转借他人。经鉴定，在马某某担任出纳期间，该公司货币资金的收支差额为人民币5614286.99元,除用于公司事务的公司其他员工借款321050元外，马某某挪用资金数额为5293236.99 元。  另查明， 2019年5月12日，被告人马某某离家后与家人、单位失去联系。5月22日凌晨，马某某在广西省北海市被抓获并临时羁押于北海市第一看守所。公安机关追回了马某某出借给张某的25万元人民币并已退还被害单位。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：1、受案登记表、立案决定书、报案材料、抓获经过等，证明2019年5月20日，XXXX公司报案后，铜川市公安局新区分局于5月21日受理并立案；广西省北海市公安局海东派出所民警于2019年5月22日凌晨在北海市一宾馆内将马某某抓获。 2、接受证据清单、被告人马某某的一张留言条，证明马某某曾给家人留言，称其想要离开这个世界，叮嘱家人保管好借条，处理掉家中留存的农药等。3、户籍证明、在逃人员登记/撤销表、拘留证，证明马某某身份信息以及曾在2009年8月17日因涉嫌诈骗案被榆林市公安局榆阳分局列为刑拘在逃人员，马某某未因此事受到行政或刑事处罚。4、扣押清单、法定代表人身份证明、领条，证明公安机关扣押了张某退还马某某的借款25万元人民币，该笔款项扣押后被XXXX公司法定代表人张某1领取。 5、辨认笔录，证明证人列某某辨认出马某某是经常在其彩票店购买彩票的人，大概买了有十万左右；证人杨某某辨认出马某某是经常在其彩票店里购买彩票的人。 6、司法鉴定意见书、检材提取的清单、照片等，证明2020年1月13日陕西省铜川宇宏司法会计鉴定所陕宇司[2020]鉴字第01号鉴定结论为，铜川市XXXX管理有限公司提供补充鉴定资料后，确定鉴定期间货币资金的收支差额为5614286.99元 。 7、证人证言（1）证人李某的证言，证明2019年5月12日21时许，她发现丈夫马某某没有回家，当时没有打电话联系，因为之前马某某也有过晚上不回家的情况。次日早上她给马某某打电话时发现关机了，就给马某某单位打电话，得知他没上班。马某某因前几年得癌症做过手术，这几年心情不好。她在马某某外套里发现一张留言条，上面写着马某某在家里藏了几包除草剂农药，他走时拿了两包。她又联系了亲戚们，也都称没见到马某某，之后她就报警了。（2）证人张某的证言，证明2016年下半年他因生意上资金周转不开找马某某借钱，马某某通过银行转账给他25万元，他给马某某打了一张借条并承诺4、5年还完。他称自己不知道马某某借给他的钱是什么钱。（3）证人康某某的证言，证明他和马某某是同事，马某某是公司出纳，他负责采购，采购时经常在出纳那里打借条借钱，买完东西后将票据给马某某报销。他和马某某个人之间没有经济往来，个人没有借过马某某的钱。（4）证人郭某某的证言，证明马某某是公司出纳，他是XXXX公司经理。他于2015年接手公司工作，当时马某某说公司为了避税，就按照公司延续下来的规矩，通过中国银行往他个人卡里转了160多万元。后来该卡交回公司，卡上的钱用于公司发工资了。（5）证人张某2的证言，证明她从2014年开始，在XXXX公司任会计，马某某是出纳。他管理公司所有现金收入，收费室收的钱和票都交给他。她作为会计与马某某之间每个月都会对账，但马某某用的是自制的对账单子，不是银行流水对账单，因为信任马某某是老员工、管理者，所以没有核对他的银行流水。（6）证人吴某某的证言，证明她来公司之前马某某就在公司任职。她于2011年年底到2020年5月在未来城物业公司任会计，马某某负责财务，是公司出纳。2014年电脑会计张某2来后，她就只负责外联账，她和马某某对账就少了。管网建设费在马某某出事前对账时有结余一百多万。她知道马某某将部分公司的钱款打到郭某某个人账户上的情况。 8、被告人马某某供述与辩解，证明2011年以来他担任XXXX公司出纳，公司许多同事向他借过钱，都有借条。他用公款给同事出借钱后，出现了亏空，他就想通过购买彩票中奖的办法把公款补上，但窟窿越弄越大，没法收手。2015年他被查出患病。2016年单位收取供热管网建设费前，他开始购买彩票，挪用公司大概二百多万，大多是用现金付款。公司收取的钱，除公户上存一部分，在公司保险柜里存放10万左右现金，其余的钱都在他个人名下的中国银行银行卡里。他买彩票的钱有时从银行取，有时从管理公司的保险柜里取。9、被告人马某某家属递交借条38 张，证明马某某在任单位出纳期间向他人出借共计571050元，其中除张某个人借款25万元外，其余321050元系单位同事因用于公司采购等事务的借款。10、辩护人提交被告人马某某的病历等复印件，证明马某某身患疾病。本院认为，被告人马某某利用职务便利挪用单位资金人民币500余万元用于个人购买彩票或借给他人使用，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪，应予惩处。公诉机关指控被告人马某某的罪名成立，本院予以支持。关于辩护人认为马某某主观方面并非故意挪用公司资金的意见，经查，马某某身为公司出纳，其利用管理公司资金的职务便利，将公司钱款借给他人或供自己购买彩票所用，其主观方面挪用资金的故意意图明显，故对该辩护意见不予采信；关于被告人及辩护人认为，鉴定意见中未入账的款项不应认定为公司资产的意见，因单位的资产归属并非仅根据是否入账来界定，故对此意见不予采纳；关于被告人辩称自己挪用资金数额达不到指控的数额，其辩护人认为鉴定数额偏大，鉴定意见仅供参考等意见，经查，鉴定期间即马某某担任单位出纳期间，其货币资金的收支差额为5614286.99元，因马某某长期在XXXX公司从事出纳工作，在其任职期间有部分借款能够证明是其出借给本单位同事且借款用途系用于单位事务，对于该部分资金321050元，应结合实际用途予以认定，不应计入马某某挪用的资金数额，应将鉴定的收支差额作为参考，将该部分借款数额从中扣除，马某某挪用资金数额应为5293236.99元，故被告人及其辩护人的该点辩解及辩护意见成立，本院予以采信；关于辩护人认为被告人马某某曾因涉嫌诈骗案件被网上追逃，之后因自首被取保候审的经历，不能视为有违法前科的意见，经查，马某某曾经因涉嫌诈骗案件被网上追逃并被采取取保候审措施，但并未因此获刑，故辩护人的该点辩护意见成立，本院予以采信；关于辩护人认为被告人马某某签署了认罪认罚具结书，可从轻处罚的意见，经查，马某某虽在公诉机关签署《认罪认罚具结书》，但其当庭明确表示不认可公诉机关指控的挪用资金犯罪数额，亦不认可公诉机关提出的量刑意见，该情形下马某某仅成立认罪，不能适用认罪认罚可以从宽处理的规定，故对辩护人该点辩护意见不予采纳；马某某在归案后能如实供述主要犯罪事实，当庭自愿认罪，可依法从轻处罚；对马某某并未退赔被害单位的经济损失，其身患疾病及被害单位在财务管理上存在不规范情形等情节，综合考虑后认为可酌情对马某某予以从轻处罚。综上，根据被告人马某某的犯罪事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，临时羁押的四日予以折抵。即自二〇一九年五月二十六日起至二〇二四年五月二十一日止）。二、责令被告人马某某于本判决生效后十日内退赔被害单位铜川市XXXX管理有限公司人民币5043236.99元（已将公安机关返还被害单位的25万元予以扣除）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省铜川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审  判  长    付艳艳 人民陪审员    封亚茹  人民陪审员    景晓峰                                  二〇二一年二月八日                                      法官助理    张  迁                            书  记  员    赵沛彦  1