江苏省常熟市人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）苏0581民初13075号 原告（反诉被告）：叶文波，男，汉族，1988年5月11日生，住江苏省常熟市。 委托诉讼代理人：李倩，江苏圣益律师事务所律师。 被告（反诉原告）：常熟市天幕星光体育管理有限公司，住所地江苏省常熟市富仓路**，统一社会信用代码91320581MA1MU9L35R。 法定代表人：赵驹，总经理。 委托诉讼代理人：刘唯，江苏世纪天合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱春雷，上海融孚（常熟）律师事务所律师。 原告叶文波与被告常熟市天幕星光体育管理有限公司合同纠纷一案，本院于2020年10月21日立案受理。审理中，被告常熟市天幕星光体育管理有限公司向本院提起了反诉。本院依法适用简易程序于2021年1月6日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）叶文波及其委托诉讼代理人李倩、被告（反诉原告）常熟市天幕星光体育管理有限公司的委托诉讼代理人朱春雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）叶文波向本院提出诉讼请求：1.判令被告按照管理协议约定支付原告30%的利润分成，即161800元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2019年12月10日与被告签订《天幕星光健身|私教区服务共同管理协议》，约定双方合作管理被告的天幕星光健身项目，私教区销售业绩分成约定为原告获取当月净利润的50%，其中30%当月结算，预留20%作为风险保证金。后因疫情影响，自2020年5月1日开始经营，至2020年8月1日，私教区总计销售额为1279611元，扣除私教区人员开支、场馆综合成本等，原告依约应得利润223797.6元，被告已支付111997元。另外，按照约定，被告应向原告支付第一个月的启动资金50000元，被告也未支付。综上，被告应向原告支付161800元，但被告拒绝支付，原告特诉至法院。 被告（反诉原告）常熟市天幕星光体育管理有限公司辩称并反诉称：1.本案争议是劳动争议，并不是合同纠纷。从原告提供的管理协议和工资单等相关证据均可证明双方是劳动用工关系。双方签订的管理协议，因疫情长期无法履行，原告考虑到收入问题，提出不再按照这个协议执行，按照工资进行发放，故双方对原告收入进行了变更，该份管理协议实质未履行。按照原告的陈述，原告系被告私教区负责人，职务为私教经理。后因原告个人原因，于2020年8月4日书面申请辞职。综上，可以看出双方实质系劳动关系，本案应当适用仲裁前置程序，不应由法院直接审理。2.退一步说，即使按照管理协议执行，原告从被告处预支的各种款项已经远远超出应得的提成，原告在被告处只有三个月，由于原告自身的原因，解除了该份合同，并没有实际履行完毕，而且在此期间，因疫情原因导致的经营情况是严重亏损的，按照合同的内容约定，原告是要共负盈亏的，所以即使要按这份协议履行，也不能按照原告的计算方式简单地计算后分红。按照协议的约定，即使计算提成，还要包括各种综合成本如房租、水电等，均需计算，所以即使存在分配，也应进行综合审计，才能计算出是否盈利。事实上，期间的经营是亏损的。如果按共负盈亏，原告应该退还预支的相应费用，并承担相应的亏损。据此，被告向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告返还反诉原告预支的111929元；2.判令反诉被告承担亏损81109元；3.反诉费用由反诉被告负担。 针对被告（反诉原告）常熟市天幕星光体育管理有限公司的反诉请求，原告（反诉被告）叶文波辩称，1.双方系共同管理协议的合同关系，叶文波本人代领教练团队入驻被告健身房，叶文波在作为管理人员的同时，自己也对一些购买私练课程的客户进行培训，对其他教练的客户临时代课，因此叶文波不仅仅是整个团队的负责人，也参与到了具体教练的业务之中，其每个月领取5500元的底薪；另外，根据教练团队的薪资结构，叶文波是按照整个教练团队的销售额的一定比例收取提成的。在原告提起本案的诉讼之后，被告也提起了反诉，说明被告也认为人民法院对本案具有管辖权。2.管理协议是2019年年底签订的，但由于疫情影响，实际上是自2020年5月初开始履行，叶文波实际参与管理了5、6、7三个月，给被告带来了一定的经济收入，按照相关健身房管理行业的标准，该部分的收入扣除相应的费用后，是一定会产生大额的利润的，具体数据原告所掌握的还不够准确，需要由被告提供举证。3.原、被告对管理协议没有进行变更，后由于双方对经营理念产生分歧，被告经常插手私教团队的管理，导致原告管理上的困难，因此，原告在8月离开，不再履行该份管理协议，但原告的离开并没有造成被告的损失，原告所带去的私教团队仍然留守在被告健身房开展业务。 本院经审理查明：2019年12月10日，常熟市天幕星光体育管理有限公司（甲方）与叶文波（乙方）签订《天幕星光健身|私教区服务共同管理协议》一份，约定：“共同经营管理‘天幕星光健身’项目，各方本着互利互惠、共同发展的原则，经充分协商，以及相关法律法规之规定，同意将‘天幕星光健身’项目的私教区服务与叶文波共同管理，特订立本协议。各方按如下条款，享有权利，履行义务。第一条项目基本情况项目名称：天幕星光健身(FUTUREFIT)……第二条项目合作方式、合作期限(1)甲乙双方约定，甲方将建设完毕的私教区交由乙方共同管理，乙方负责私教区的运营，包括但不限于私教区的团队聘请、团队管理、团队培训、团队薪资方案设计，团队薪资发放、私教课程规划开发、私教课程销售拓展、场馆内的客户服务、及场馆内器械的维护等。(2)甲乙双方约定，私教区的销售业绩统一进入甲方系统收银，按月分配，具体分配方式为乙方获取当月净利润的50%，其中30%当月结算，每月预留20%作为风险保证金，在合作开始后的第13个月月末前支付。私教区净利润的计算方式：私教销售额-私教人员开支-40%场馆综合成本场馆综合成本包括但不限于房租、水电、网络、印刷等，以会计核算为准。……(4)甲乙双方约定：甲方给予人民币50000元(大写：伍万元整)支持，作为乙方人员招募完毕后首月的运营资金，在私教区第一次发放薪资之日，一次性支付。依约定合作后的第十三个月月末之前，甲方从乙方的20%风险保证金中扣除。……第四条承包人的权利及义务1.依据本协议享有共同管理项目的利润，承担共同管理项目的亏损；2.对成为项目承包人之前的任何权益、营业损失及债务亦不承担任何责任。第六条违约责任1.乙方在合作中途退出，甲方有权扣减本协议约定乙方的20%预留款，并评估本项目的实际损失，向乙方追缴。2.甲方有权监督并核查乙方在项目管理过程中的综合表现，如因管理不善而引起共管项目的经营问题或者产生不良影响，通过协商可以改善的，则继续履约，不可以改善的，则甲方有权解除与乙方所签订的合同，乙方放弃该年度约定的20%风险保证金的返还。……第八条合同生效及其它1.本协议未尽事宜由甲乙双方协商一致后，另行签订补充协议。2.本协议经全体签字盖章后即生效。本协议一式二份，甲乙双方各执一份”。 上述管理协议签订后，因新冠疫情影响，常熟市天幕星光体育管理有限公司“天幕健身”项目直至2020年5月开始经营。2020年5月26日，叶文波微信向常熟市天幕星光体育管理有限公司法定代表人赵驹发送业绩核算表一份，载明：一、执行方案时间及业绩核算范围：1.执行时间：2020年5月1日起，2.业绩核算范围：教练总监。二、教练总监提成方案：1.基本工资5000元，2.全勤奖500元。三、具体内容：教练总销售提成：标号为“1.2.5.10”的是：120000-150000部门业绩提成1%，150001-180000部门业绩提成2%，180001-220000部门业绩提3%，220001-260000部门业绩提成4%，260001-300000部门业绩提成5%，300001-340000部门业绩提成6%，340001-380000部门业绩提成7%，380001以上部门业绩提成8%。标号为“3.4.6.7.8.9.11.12”的是：150000-180000部门业绩提成1%，180001-220000部门业绩提成2%，220001-260000部门业绩提3%，260001-300000部门业绩提成4%，300001-340000部门业绩提成5%，340001-380000部门业绩提成6%，380001-430000部门业绩提成7%，430001以上部门业绩提成8%，500000以上部门业绩提成8%、奖金1000元，600000以上部门业绩提成8%、奖金3000元，700000以上部门业绩提成8%、奖金5000元。2020年6月3日，叶文波将上述业绩核算表发送给常熟市天幕星光体育管理有限公司的财务用以核算其2020年5月的薪酬。 根据叶文波签字确认的“天幕星光健身（教练部）”工资表显示，叶文波5月实发工资为42886.4元，岗位为教练总监，上班天数31天，底薪5000元，全勤500元，小组业绩467330元，提成点8%，提成金37386元。叶文波6月实发工资为41379.48元，岗位为教练总监，上班天数26天，底薪5000元，全勤500元，考勤扣款69元，小组业绩449356元，提成点8%，提成金35948元。叶文波7月实发工资为27663.5元，岗位为教练总监，上班天数26天，底薪5000元，全勤500元，考勤扣款147元，小组业绩,362925元，提成点6%，提成金21775.5元，私教节数9，授课金额3300元，授课提点35%，金额为1155元。 2020年8月4日，叶文波向赵驹发送离职申请，内容为：“因个人管理能力问题，导致员工集体反感，给公司造成麻烦，现提交公司行政部离职报告，望公司领导批准。工作有任何遗留问题可随时联系本人！”另，叶文波填写离职申请单一份，主要内容为：“部门为教练部，岗位为经理，入职时间为2020年5月1日，离职日期为2020年8月4日，离职理由为个人原因。” 审理中，叶文波陈述，其在2020年5月26日发送给赵驹的业绩核算表就是其后来领取报酬的计算依据，之所以会按照业绩核算表计算报酬，是因为在2020年5月底计算利润分成时，赵驹不同意按照管理协议约定的提成方案和比例支付，其就制定了这份业绩核算表，业绩提成比例是其做了让步，按照健身房教练部经理市场标准要求的。 审理中，被告（反诉原告）常熟市天幕星光体育管理有限公司明确，坚持认为双方系劳动关系，之所以提起反诉，是基于原告（反诉被告）叶文波在本案中按合同关系主张双方的权利义务，但并不意味着被告（反诉原告）常熟市天幕星光体育管理有限公司同意按照管理协议履行双方的权利义务。 本院认为，本案争议问题为双方是合作合同关系还是劳动合同关系？根据双方提交的证据及陈述，本院认定双方系劳动合同关系，理由如下：其一、根据双方陈述及叶文波在2020年5月26日向赵驹发送教练总监业绩核算表以及叶文波在2020年6月3日要求常熟市天幕星光体育管理有限公司财务按照上述业绩核算表核算工资的行为，以及叶文波在2020年5月、6月、7月工资单上签字确认并领取工资的行为看，双方无论基于什么样的原因，在案涉健身项目于2020年5月1日运营后，并未按照管理协议结算叶文波的分成报酬，而是对叶文波的报酬计算方式进行了变更。其二、从叶文波签字确认的工资单看，其岗位为教练总监，工资包含底薪、全勤奖、提成等，同时载明叶文波每月的出勤情况并予以相应的工资扣减，完全符合用人单位对劳动者进行考勤管理，核算工资组成及工资金额等管理模式。其三、根据叶文波的陈述及叶文波与赵驹的微信往来，可以看出叶文波也是接受赵驹的管理，并非独立运营，符合用人单位对劳动者实施管理的监管情形。其四、叶文波在2020年8月4日提交的是离职申请，并在离职申请单上载明其职位、入职时间等，并非是以平等的身份关系解除和常熟市天幕星光体育管理有限公司合作。综上分析，双方虽签订了管理协议，但并未实质履行，后双方就叶文波的职位、劳动报酬以及管理等方面进行了变更并予以实施，双方自2020年5月1日起形成事实劳动关系。本案双方争议的系叶文波在职期间的劳动报酬结算问题，根据法律规定，属劳动争议纠纷，应适用劳动争议仲裁前置程序，本院依法应当裁定驳回起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条规定，裁定如下： 一、驳回本诉原告叶文波的本诉起诉。 二、驳回反诉原告常熟市天幕星光体育管理有限公司的反诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审判员  翟艳伟 二〇二一年二月二十日 书记员  戴若愚