南京市建邺区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0105民初4078号 原告：江苏采云采网络科技有限公司，住所地江苏省南京市江宁区禄口街道工业集中区华润小道。 法定代表人：赵定安，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴天龙，男，该公司员工。 被告：谢生建，男，1981年7月31日生，汉族，住福建省厦门市海沧区。 委托诉讼代理人：吴詹进，福建天翼律师事务所律师。 原告江苏采云采网络科技有限公司（以下简称采云采公司）与被告谢生建合同纠纷一案，本院于2020年6月15日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年12月22日公开开庭进行了审理。原告采云采公司的委托诉讼代理人吴天龙，被告谢生建的委托诉讼代理人吴詹进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告采云采公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告谢生建支付2016年4月2日至2017年4月1日的承包费8万元，2017年4月2日至2018年4月1日的承包费8万元以及自2018年4月2日起至起诉之日止，以每日280元为基数计算的承包费225400元，共计385400元；2.判令被告谢生建分别支付自2016年4月2日起、2017年4月2日起、2018年4月2日起至全部款项实际付清之日止，按年利率24%计算的违约金，暂计算至起诉之日止的违约金为265231元；3.判令被告谢生建承担本案全部诉讼费、保全费。事实与理由：2015年4月2日，江苏平安消防工程有限公司（以下简称平安消防公司）与谢生建签订《分公司承包协议书》，约定由谢生建承包经营平安消防公司海沧分公司，并按《分公司承包协议书》履约。《分公司承包协议书》约定，谢生建应于每年4月2日前支付当年度的承包费，迟延支付承包费的，按300元每日支付违约金，协议终止后但分公司未注销前应按每日280元标准支付承包费。承包协议签订后，平安消防公司一直遵照履行，但截至起诉之日谢生建尚未履行支付承包费的义务，虽经多次催告，谢生建拒不支付。因此，谢生建应向平安消防公司支付自2016年4月2日起至起诉之日止的承包费及违约金。2020年5月28日，平安消防公司因经营需要与采云采公司签订债权转让协议，约定平安消防公司将对谢生建的全部债权及相关权益转让给采云采公司，并同时向谢生建通知了债权转让的事实。根据相关法律规定，采云采公司依法取得平安消防公司基于承包协议书享有的对谢生建的全部债权。故诉至法院，望判如所请。 被告谢生建答辩称：一、采云采公司主张的2016年4月2日至2018年4月1日期间的承包费及逾期付款违约金的诉讼请求已超过法定诉讼时效，不应得到法院支持。根据案涉《分公司承包协议书》第1.2条约定，第一年度承包费8万元应于2015年4月2日前支付，第二年度承包费8万元应于2016年的4月2日前一次性付清，第三年度承包费8万元应于2017年4月2日前一次性付清。在本案不存在诉讼时效中止或中断的情形下，第二年度承包费及相应违约金的诉讼时效期限至2018年4月2日届满，第三年度的承包费以及相应违约金的诉讼时效期限至2020年4月2日届满。显然，采云采公司至2020年6月15日才起诉，第二年及第三年承包费及违约金的诉讼请求，已超过法定诉讼时效，不应得到法院支持。二、在承包关系已期满终止后，采云采公司要求谢生建继续支付2018年4月2日以后承包费及逾期付款违约金的诉讼请求缺乏依据。《分公司承包协议书》第6条约定，本协议有效期三年，自2015年4月2日起至2018年4月1日止。2018年4月1日期满之后，双方并未续签合同。因此，双方的承包关系已于2018年4月1日期满后自然终止。采云采公司援引承包协议第1.7.4条认为协议终止后但分公司未注销前谢生建应按每日280元标准支付承包费，故诉请谢生建支付2018年4月2日起至起诉之日止承包费。承包协议第1.7.4条是双方约定的承包期限届满后，谢生建需要继续使用发包人账户的约定，即只有在谢生建以分公司或直接以发包公司名义与第三方签订的工程施工合同尚在履行中，且相关施工合同约定的进度款、尾款仍需通过分公司或发包公司账户的情况下，谢生建才需按每天280元的标准支付“承包费”。就本案而言，采云采公司并无证据证明谢生建存在未履行完毕的施工合同且相关进度款或尾款必须通过发包方银行账户走账的情形，因此谢生建认为在双方已不存在承包关系的情况下，要求谢生建支付承包期满后承包费的诉讼请求，缺乏事实依据，明显不能成立。另外，采云采公司没有证据证明其所主张的2018年4月2日以后承包金的应付款期限为2018年4月2日，其要求自2018年4月2日起计算逾期付款违约金的主张也缺乏依据。三、采云采公司按年利率24%标准计算逾期付款违约金的主张缺乏依据。采云采公司在本案中主张按年利率24%的标准计算逾期付款违约金。仅就计算标准而言，采云采公司的主张缺乏依据。双方在合同中约定的逾期付款违约金计算标准为每天300元，该约定明显过高，逾期付款给收款方造成的损失主要体现为利息损失，故应参照银行利息酌定违约金数额，采云采公司要求按年利率24%标准主张违约金，明显缺乏合同根据和法律依据。四、关于分公司承包协议的效力问题。该承包协议违反了我国建筑法第26条以及合同法第52条规定，实际是企业挂靠经营，应为无效合同。综上，采云采公司的诉讼请求不能成立，请求予以驳回。 经审理查明：2015年4月2日，平安消防公司（甲方）与谢生建（乙方）签订《分公司承包协议书》一份。该协议书第1项约定：乙方承包经营福建厦门分公司所需办理的各类手续、全部资金均由乙方负责和承担，乙方每年向甲方缴纳承包费，第一年为8万元，于签订合同之日（2015年4月2日）一次性缴纳，第二年度至第三年度的承包费分别为8万元，于每年4月2日前一次性缴清，乙方延迟缴纳承包费的，每逾期一日支付300元，本合同终止后，无论分公司是否注销，乙方以分公司或直接以甲方名义与第三方所签订的工程施工合同仍在履行且相关合同约定的进度款、尾款等所有款项仍需打款至分公司或甲方账户时，乙方应按每日280元的标准向甲方支付承包费，直至分公司注销（办理完毕的日期以工商局备注或公示的时间为准）。第6项约定：本协议有效期为三年，自2015年4月2日起至2018年4月1日止，合同期满后乙方享有同等条件下续签合同的优先权，如乙方未在合同期满前30日向甲方提出申请或双方未就续签事宜达成一致，则本合同期满后自然终止。第7项约定：甲方决定注销分公司的，乙方应在接到甲方关于注销分公司通知后的30日内自行办理完毕分公司注销手续（办理完毕的日期以工商局备注或公示的时间为准），或在接到甲方关于注销分公司的通知后的7日内将分公司的公章、合同专用章、负责人章、财务专用章等所有印章、营业执照、组织机构代码证、税务登记证、开户许可证等原件交还甲方并且在30日内协助甲方办理完毕分公司注销手续（办理完毕的日期以工商局备注或公示的时间为准），乙方若违反前述条款的，乙方除继续缴纳承包费等费用外，每逾期一日还应向甲方支付违约金1000元。 2015年4月24日，平安消防公司海沧分公司成立，负责人为谢生建。 2015年4月27日，平安消防公司（甲方）与谢生建（乙方）签订《分公司注册名称变更协议》一份，约定：甲方拟在厦门市设立平安消防公司福建厦门分公司，乙方向甲方申请承包经营福建厦门分公司，甲方对此表示同意接受，现因工商注册平安消防公司福建厦门分公司企业名称核准无法通过，故将分公司承包协议书公司名称变更为平安消防公司海沧分公司。 2019年2月15日，平安消防公司更名为江苏平安消防集团有限公司。 2020年5月28日，江苏平安消防集团有限公司（甲方）与采云采公司（乙方）签订《债权转让协议》一份，约定甲方将上述《分公司承包协议书》中对谢生建享有的债权及相关权益转让给乙方，包括但不限于催收承包费本金及利息、催收违约金、催收损害赔偿金、提起诉讼、申请仲裁、申请执行等权利。同日，江苏平安消防集团有限公司将该债权转让事宜通过EMS通知谢生建。 2020年6月16日，平安消防公司海沧分公司注销。 采云采公司提交的平安消防公司员工刘继杰微信显示，刘继杰分别于2019年1月2日、2019年3月21日、2020年4月15日向谢生建催要承包费。 上述事实，有《分公司承包协议书》、《分公司注册名称变更协议》、《债权转让协议》、债权转让通知快递单及快递详情查询、工商资料、微信聊天记录及当事人的陈述等证据在卷佐证。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案双方之间的法律事实均发生于2021年1月1日之前，故本案适用《中华人民共和国合同法》等法律处理双方纠纷。 依法成立的合同，自成立时生效。平安消防公司与谢生建签订的《分公司承包协议书》，系双方当事人真实意思表示，且合同内容未违反国家法律和行政法规的强制性规定，合法有效。各方当事人均应按协议约定全面履行各自义务。 根据《分公司承包协议书》约定，第二年度至第三年度的承包费用分别为8万元，于每年4月2日前一次性缴清。根据采云采公司陈述，谢生建尚欠2016年4月2日起至2018年4月2日的承包费未支付。谢生建未向平安消防公司支付该期间承包费的行为已构成违约，应承担继续向平安消防公司支付尚欠承包费及违约金的责任。平安消防公司将《承包协议书》中对谢生建享有的债权及相关权益转让给采云采公司，并已通知谢生建。该债权转让合法有效，采云采公司有权向谢生建主张相应承包费及违约金。关于违约金计算标准问题。双方约定按每日300元标准计算，采云采公司自愿调整为年利率24%，由于违约金具有惩罚性质，谢生建未按协议约定履行支付承包费义务，应承担违约责任。故对谢生建抗辩称违约金计算标准过高的意见，本院不予采信。 采云采公司主张协议终止后，自2018年4月2日起至起诉之日止，根据双方协议第1.7.4条约定，按每日280元标准计算承包费。但采云采公司并未提供证据证明谢生建有工程仍在履行且进度款、尾款仍需打款至平安消防公司或分公司账户。故采云采公司关于该部分的诉请，于法无据，本院不予支持。 关于谢生建抗辩称采云采公司主张的承包费已超过诉讼时效的意见。根据采云采公司提交的微信聊天记录显示，平安消防公司曾于2019年1月2日向谢生建催要款项，诉讼时效已于2019年1月2日中断，应重新计算。故采云采公司的诉请并未超过诉讼时效。谢生建的相关抗辩意见，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第八十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告谢生建于本判决生效之日起十日内向原告江苏采云采网络科技有限公司支付自2016年4月2日起至2018年4月1日止的承包费16万元及违约金（以8万元为基数自2016年4月2日起，以8万元为基数自2017年4月2日起，均按年利率24%计算至实际给付之日止，暂计算至2020年6月15日的违约金为142186元）。 二、驳回原告江苏采云采网络科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10306元，由被告谢生建承担4786元，原告采云采公司承担5520元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审判员  安时建 二〇二一年二月二十五日 书记员  李 洋