广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初16987号原告：广州铎腾企业管理有限公司，住所地广州经济技术开发区春晖一街8号A108房。法定代表人：胡国玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：雷恒，湖南芙蓉（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓婷，系该公司员工。被告：余继，男，1991年9月2日出生，汉族，住湖北省江陵县。委托诉讼代理人：沈大乐，广东红棉律师事务所律师。委托诉讼代理人：付文，广东红棉律师事务所律师。原告广州铎腾企业管理有限公司（以下简称“铎腾公司”）诉被告余继劳动争议一案，本院于2020年11月9日立案受理后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告铎腾公司的委托诉讼代理人雷恒和被告余继的委托诉讼代理人沈大乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。铎腾公司向本院提出诉讼请求：一、判令原告无需向被告支付双倍工资差额78971.75元及经济补偿7179.25元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于2020年7月13日从原告公司离职，其主张双倍工资差额以及经济补偿金的数额都应当以离职前12个月平均工资为基数计算。根据被告提交的银行流水，并不能得出其所主张的工资数额。2020.2.18一笔897.7元的转账系被告代领公司员工张朋川工资，2020.2.24一笔150元的转账系公司员工刘世才借被告的欠款，从刘世才工资中直接扣出转到被告账户，而非所谓“2019年12月餐补”，故该两笔均非工资，不应当计算。且2020年7月收到的9989元中，6月份工资为6055.5元，7月份工资为3934.48元。故根据目前的数据显示，被告离职前9个月的月平均工资应当为6848.51元。最后未签订书面劳动合同是被告原因造成的，原告无需支付双倍工资差额。综上所述，广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会事实认定错误，为了依法维护法律的尊严，维护原告的合法权益，特起诉至法院，要求支持我方诉讼请求。余继辩称，1.被告离职前9个月的月平均工资，原告在本案汇总提交了被告的工资条，我方认可，我方同意按照原告提交的证据三核算被告的月平均工资，依据原告提交的工资条，被告的离职前9个月的平均工资为7380.9元，非6848元；2.双方未签订书面劳动合同的原因，被告入职原告处，就一直催促原告签订书面劳动合同，但原告均以各种理由拒绝，被告不存在任何过错，请法院驳回原告诉请。本院经审理查明如下事实：余继于2019年7月9日入职铎腾公司，工作岗位为项目主管，双方未签订书面劳动合同，铎腾公司未为余继购买社保。余继的工资构成为基本工资8150元+加班工资，铎腾公司通过微信支付余继2019年7月至9月工资，10月起每月25日左右通过银行转账方式发放工资，没有发放工资条。2020年7月12日，余继通过EMS快递方式向铎腾公司邮寄《解除劳动关系通知书》，以铎腾公司未依法缴纳社会保险为由，根据《劳动合同法》第三十八条（三）的规定向铎腾公司提出解除劳动合同。该快递于2020年7月13日被签收。双方确认离职时间为2020年7月13日。铎腾公司提交余继离职前的工资条，显示余继2019年10月至2020年6日的应发工资分别为7350元、7350元、7550元、8350元、8350元、8350元、5459.62元、7025.86元、8150元，实发工资分别为7288.5元、6259.5元、7473.5元、6249.5元、5849.5元、7249.5元、4437.52元、5565.08元、6055.5元，其中2019年11月、2020年1月、2020年2月、2020年3月、2020年4月、2020年5月、2020年6月分别扣除了借支1000元、2000元、2000元、1000元、1000元、1000元、2000元。铎腾公司主张应扣除借支，余继同意按该工资条计算其平均工资，但认为应当把当月的借支数额算入实发工资中。双方发生争议，余继向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、铎腾公司支付2019年8月9日至2020年7月9日期间未签劳动合同双倍工资差额78971.75元（7179.25元×11个月）’；二、铎腾公司支付解除劳动关系经济补偿金7179.25元。广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月27日作出穗埔劳人仲案【2020】第2447号仲裁裁决书，裁决：一、铎腾公司自本裁决生效之日起五日内一次性支付余继2019年8月9日至2020年7月8日期间的未签订劳动合同二倍工资差额78971.75元；二、铎腾公司自本裁决生效之日起五日内一次性支付余继解除劳动关系经济补偿金7179.25元。铎腾公司不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。以上事实有工资条、银行交易明细、工牌、仲裁裁决书及与当事人陈述等证据证实。以上证据均经过庭审质证，符合证据规则的要求，本院予以采信。本院认为，铎腾公司和余继依法建立劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。铎腾公司未依法与余继签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。铎腾公司主张未签订书面劳动合同是余继的原因造成的，但未提交证据证明，故本院不予采信。故铎腾公司应当支付余继2019年8月9日至2020年7月8日期间的未签订劳动合同二倍工资差额。关于工资情况，根据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。双方均未能提交余继2019年7月至9月的工资情况，余继同意按照铎腾公司提交的工资条核算月平均工资。关于借支，本院认为该部分应属于余继工资的一部分，只是提前预支，不应予以扣除，根据工资条计算余继实发的月平均工资为7380.9元【（7288.5元+6259.5元+7473.5元+6249.5元+5849.5元+7249.5元+4437.52元+5565.08元+6055.5元+1000元+2000元+2000元+1000元+1000元+1000元+2000元）÷9个月】，故铎腾公司应当支付余继2019年8月9日至2020年7月8日期间的未签订劳动合同二倍工资差额应为81189.9元（7380.9元×11个月），仲裁根据余继的请求裁决78971.75元且余继未提起诉讼，是对自身权利的自由处分，故本院确定铎腾公司应当支付余继未签订劳动合同二倍工资差额78971.75元。双方确认未为余继购买社保的事实，余继以铎腾公司未依法缴纳社保为由向铎腾公司发出《解除劳动关系通知书》请求解除与铎腾公司的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条规定的劳动者提出解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿金的情形。双方均未能提交余继2019年7月至9月的工资情况，余继同意按照铎腾公司提交的工资条核算月平均工资，余继在仲裁中仅主张离职前的月平均工资及经济补偿金均为7179.25元，低于本院根据铎腾公司提交的工资条核算的金额，且余继未起诉，属于对自身权利的自由处分，本院予以确认，故铎腾公司应当支付余继解除劳动关系经济补偿金7179.25元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《广东省工资支付条例》第四十八条之规定，判决如下：一、原告广州铎腾企业管理有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付被告余继2019年8月9日至2020年7月8日期间的未签订劳动合同二倍工资差额78971.75元；二、原告广州铎腾企业管理有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付被告余继解除劳动关系经济补偿金7179.25元；二、驳回原告广州铎腾企业管理有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州铎腾企业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  周荧辉二〇二一年二月八日书记员  张 园