贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔01民初1546号原告：贵阳农村商业银行股份有限公司龙洞堡支行，住所地贵州省贵阳市双龙航空港经济区机场路9号（太升国际）A区一层商城。负责人：王安义，该支行行长。委托诉讼代理人：李娟，贵州北斗星律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗卿，贵州北斗星律师事务所实习律师。被告：伍成飞，女，1981年3月23日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。被告：鼎盛鑫融资担保有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区贵阳饭店24层G8号，统一社会信用代码：915201007753364669。法定代表人：张铁，该公司董事长。委托诉讼代理人：代瑾玥，女。原告贵阳农村商业银行股份有限公司龙洞堡支行（以下简称贵阳农商行龙洞堡支行）诉被告伍成飞、鼎盛鑫融资担保有限公司（以下简称鼎盛鑫担保公司）金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告委托诉讼代理人李娟、罗卿，被告鼎盛鑫融资担保有限公司委托诉讼代理人代瑾玥到庭参加诉讼，被告伍成飞经本院合法传唤后无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。贵阳农商行龙洞堡支行向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告伍成飞归还原告借款本金13840.63元及还清本息之日止的利息、罚息（暂计算至2020年4月15日，利息为339.41元，罚息为5219.41元，本息共计19399.45元,2020年4月15日之后的利息、罚息按照双方签订的借款合同的标准计算至本息还清之日止）；2.请求依法判令被告伍成飞支付原告逾期还款违约金750元；3.请求依法判令被告鼎盛鑫融资担保有限公司对上述债务承担连带清偿责任；4.本案案件受理费、保全费、律师费由被告承担。事实及理由：2014年12月8日，被告伍成飞与原告贵阳农商行龙洞堡支行签订筑农商（龙洞堡支行）2014年个贷字12005号《个人借款合同》，借款金额15万元，借款用途用于房屋装修，担保方式：保证，合同期限为2014年12月8日至2017年12月7日，借款利率为月利率8‰，按月结息，结息日为每月的第20日，实际放款日和到期日以借款借据为准。同时约定未按期归还贷款本金，逾期还款的罚息利率为月利率12‰，即贷款利率基础上加收50%，逾期付息的，自次日起计收复利。同时合同约定因被告伍成飞违约，应当支付原告贷款本金的5‰作为违约金，并承担原告为实现债权而支付的催告费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费等费用。2014年12月8日，被告鼎盛鑫融资担保有限公司与贵阳农商行龙洞堡支行签订筑农商（龙洞堡支行）2014年保贷字12005号《保证合同》，约定鼎盛鑫融资担保有限公司为该笔借款提供连带责任保证，保证范围包括该笔借款本金、利息（包括罚息和复利），以及债务人应向龙洞堡支行支付的违约金、赔偿金和龙洞堡支行为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、评估费、公告费、执行费、律师费、差旅费、拍卖费等费用）。2014年12月25日，原告将该笔借款支付给借款人伍成飞。被告伍成飞至今未按期偿还完全部借款本金并逾期付息，保证人也未履行自己的义务，为保护原告的合法权益，恳请人民法院依法判决支持诉请。被告鼎盛鑫担保公司辩称：1.根据《企业破产法》第四十四条、四十八条规定，被告鼎盛鑫担保公司已进入破产清算程序，原告贵阳农商行龙洞堡支行若需要对被告鼎盛鑫担保公司主张权利，应该通过债权申报途径进行主张，而不是直接提起给付之诉的诉讼。故原告贵阳农商行龙洞堡支行应当依法向管理人申报债权，主张权利。2.根据《企业破产法》第五十八条第三款、全国民商事审判会议纪要第一百一十条第三款之规定，原告贵阳农商行龙洞堡支行已经向鼎盛鑫担保公司申报了债权，管理人对其申报的债权进行核查认定，若原告贵阳农商行龙洞堡支行对所确认的债权有异议，可以向破产受理法院提起确认之诉，而不是将鼎盛鑫担保公司列为被告提起给付之诉，法院应驳回原告针对鼎盛鑫担保公司的诉请。3.原告作为鼎盛鑫担保公司连带保证债权人，也依法向鼎盛鑫担保公司管理人进行了申报债权，由管理人进行审查确认。对管理人审查结果存在异议，可以提起债权人确认之诉进行救济。原告申报债权的同时向人民法院提起普通民事诉讼，徒增鼎盛鑫担保公司诉累，因此产生诉讼并非鼎盛鑫担保公司原因导致，故本案诉讼为实现债权产生的律师费、诉讼费均不应该由鼎盛鑫担保公司进行承担。4.因鼎盛鑫担保公司作为保证人，主要还款责任人为借款人，鼎盛鑫担保公司并不知晓借款还款情况，故原告需提供完整的银行流水及利息罚息清单查明现尚欠借款本金及利息数额。5.鼎盛鑫担保公司已于2018年3月22日被贵阳市中级人民法院裁定进入破产清算程序，按照《企业破产法》第四十六条、《最高人民法院关于适用有关担保制度的解释》第二十二条的规定，对鼎盛鑫担保公司利息的计算只能截止到企业被裁定破产之日，且不承担罚息、复利、迟延履行金。6.根据《民法典》第七百条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的解释第十八条之规定，若鼎盛鑫担保公司被判决承担保证责任，应该在判决书判项中明确鼎盛鑫担保公司享有对主债务人的追偿权。围绕贵阳农商行龙洞堡支行之诉请，当事人提交了相应证据，对原、被告双方均无争议之证据，本院予以确认并在卷佐证，对双方当事人有异议之证据，本院认证如下：原告贵阳农商行龙洞堡支行提交如下证据：第一组证据：原告营业执照、负责人身份证明及身份证复印件，被告身份证复印件及营业执照，欲证明：原、被告的诉讼主体身份。第二组证据：借款借据、个人借款合同，欲证明：1.合同第二款第二项：贷款人在本合同项下的贷款逾期的，罚息利率为在本合同载明的贷款利率的基础上加收50%；证明合同第十条第一款及第二款：未完全适当的遵守或履行本合同项下的任何承诺即构成违约，银行贷款本金的5‰向贷款方收取违约金；被告违约致使原告采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，被告应当承担原告为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、执行费、律师费等实现债权的费用。2.借款借据证明原告向伍成飞实际借款15万元，借款利率8‰/月，借款到期日为2017年12月24日。第三组证据：保证合同，欲证明：被告鼎盛鑫担保公司为该笔贷款的保证人，对该笔贷款承担连带保证责任。第四组证据：保全费收据，欲证明：原告为保全被告19629.09元的财产已产生216.3元保全费。第五组证据：伍成飞贷款账户电脑系统截屏、利息清单，欲证明：截止2020年4月15日，被告伍成飞尚欠本金13840.63元、利息339.41元、罚息5219.41元，本息共计19399.45元。第六组证据：委托代理合同、已支付的前期代理费票据，欲证明：原告为实现债权已产生的前期代理费5000元及合同约定后期依据实现的债权金额原告按照相应比例再支付律师费。被告鼎盛鑫担保公司的质证意见如下：对第一、五、六组证据三性无异议；第二组证据对证明目的有异议；第三组证据真实性有异议，需要看牛俊的授权委托书；第四组证据真实性有异议，需要核对原件。被告鼎盛鑫担保公司提交证据如下：《债权核查意见反馈表》、《鼎盛鑫融资担保有限公司破产清算案债权核查确认通知书》，欲证明：原告已经在破产管理人处申报债权，且债权已经得到认定。原告贵阳农商行龙洞堡支行质证意见如下：对鼎盛鑫担保公司提交的证据三性均无异议。根据当事人陈述及其提交之证据，本院认定事实如下：一、2014年12月8日，原告贵阳农商行龙洞堡支行（贷款人、乙方）与被告伍成飞（借款人、甲方）签订《个人借款合同》，约定：1.借款金额：150000元；2.借款用途：房屋装修；3.借款期限：2014年12月8日至2017年12月7日；4.贷款利率：固定月利率8‰；5.逾期罚息利率：为本合同载明的贷款利率基础上加收50%；6.复利：借款到期前，对甲方未能按时还清的利息按本合同第四条约定的贷款利率和结息方式计收复利；借款逾期后，对甲方未按时还清的借款本金和利息（包括被乙方宣布全部部分到期的借款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利；7.违约金：未按期归还债务本息，按贷款本金的5‰向甲方收取违约金。二、2014年12月8日，被告鼎盛鑫担保公司（保证人、甲方）与原告贵阳农商行龙洞堡支行（债权人、乙方）签订《保证合同》，为本案债务提供连带责任保证，约定：1.保证方式：连带保证责任；2.保证担保范围：债权本金人民币壹拾伍万元整及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和乙方垫付的有关费用以及实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费，律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；3.保证期间：自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期满之日后两年止。2014年12月25日，原告贵阳农商行龙洞堡支行向被告伍成飞发放贷款150000元，被告伍成飞在《贵阳市农村商业银行借款借据④》上签字进行了确认。另查明，本院于2018年3月22日作出（2017）黔01破申1号民事裁定书：受理张全权对鼎盛鑫担保公司的破产清算申请，并于同年6月21日作出（2018）黔01破3-1号《决定书》，指定贵州普诚舜天会计师事务所有限责任公司担任鼎盛鑫担保公司管理人。原告贵阳农商行龙洞堡支行向被告鼎盛鑫担保公司管理人申报债权，被告鼎盛鑫担保公司对其所申报债权进行登记造册并形成《鼎盛鑫融资担保有限公司破产清算案债权核查确认结果通知书》、《债权核查意见反馈表》。同时查明，因被告伍成飞未按期偿还借款，原告贵阳农商行龙洞堡支行于2017年7月22日通过扣划鼎盛鑫担保公司的账户获得清偿92678.8元，原告贵阳农商行龙洞堡支行称其诉请的欠款已经扣除了被告伍成飞已还的款项和扣划鼎盛鑫担保公司贵阳分公司的账户上的款项。还查明，本案逾期后的罚息计息周期2018年1月1日至2020年4月15日为835天，原告起诉时将罚息计息周期2018年1月1日至2020年4月15日算为870天有误，且截止2020年4月15日被告伍成飞欠付本金13840.63元，利息339.41元、罚息4622.77元、违约金750元。原告贵阳农商行龙洞堡支行为实现本案债权，与贵州北斗星律师事务所签订《委托代理合同》，截至本案一审开庭前实际支付律师费5000元。本院认为，讼争借款所涉之《个人借款合同》、《保证合同》均系当事人真实意思表示，合法有效，对各方具有约束力，各方均应按约履行合同义务。原告贵阳农商行龙洞堡支行已依约向被告伍成飞发放贷款，但被告伍成飞未按月还本付息，该行为已构成违约，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，故本院对原告要求被告伍成飞偿还借款本金13840.63元的主张，予以支持。因原告贵阳农商行龙洞堡支行与被告伍成飞在《个人借款合同》中对利息、罚息、违约金的收取条件及标准进行了约定，故被告伍成飞应按约履行。伍成飞欠付利息为339.41元，逾期后的罚息应为(［13840.63元×12‰］÷30天)×835天=4622.77元，原告起诉时将2018年1月1日至2020年4月15日期间的罚息计息天数835天错误算为870天，计算罚息4816.54元有误，本院据实支持罚息4622.77元，对于原告贵阳农商行龙洞堡支行诉请罚息的超出部分，不予支持。因被告伍成飞未按约定还本付息，故依据《个人借款合同》第十条的约定，本院对于原告贵阳农商行龙洞堡支行诉请的违约金150000元×5‰=750元予以支持。同时，因《个人借款合同》约定律师费由违约方负担，原告诉请主张的5000元律师费未超过明显合理限度且有相应证据佐证，故本院予以支持。被告鼎盛鑫担保公司与原告贵阳农商行龙洞堡支行签订《保证合同》，为本案债务提供连带保证责任，依照《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与责任人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，被告鼎盛鑫担保公司依法应对本案债务承担连带责任。但是因本院已于2018年3月22日受理张全权对被告鼎盛鑫担保公司的破产清算申请，依照《中华人民共和国破产法》第四十六条第二款“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”之规定，被告鼎盛鑫担保公司仅对被告伍成飞所欠借款本金、利息、违约金、律师费及截止于2018年3月22日的罚息承担连带清偿责任。至于被告鼎盛鑫担保公司辩称原告贵阳农商行龙洞堡支行既已向管理人申报债权并已核查认定的情形下，其不应将被告鼎盛鑫担保公司作为被告提起诉讼的问题，因被告鼎盛鑫担保公司虽于诉讼中提交《债权核查意见反馈表》、《鼎盛鑫融资担保有限公司破产清算案债权核查确认通知书》，但其并未提交经债权人会议核查的债权表以及人民法院对本案担保债权进行确认的民事裁定等，本案现根据被告鼎盛鑫担保公司所提交之证据，并不足以得出原告贵阳农商行龙洞堡支行所申报债权已经确认的结论，因此，原告贵阳农商行龙洞堡支行向本院诉请被告鼎盛鑫担保公司承担担保责任并无不当。综上所述，贵阳农商行龙洞堡支行的诉讼请求部分成立，应予部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国破产法》第四十六条第二款、第五十七条、第五十八条、《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第二十条第四款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告伍成飞于本判决生效之日起十日内偿付原告贵阳农村商业银行股份有限公司龙洞堡支行借款本金13840.63元、利息339.41元、罚息（截至2020年4月15日的罚息4622.77元，2020年4月16日之后的罚息以本金13840.63元为基数，按月利率12‰的标准计算至本金还清之日止）；二、被告伍成飞于本判决生效之日起十日内向原告贵阳农村商业银行股份有限公司龙洞堡支行支付违约金750元、律师费5000元；三、被告鼎盛鑫融资担保有限公司对本判决第一项、第二项债务承担连带清偿责任（其中罚息责任按照本判决第一项的标准计算至2018年3月22日止）；四、驳回原告贵阳农村商业银行股份有限公司龙洞堡支行的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费290.73元及保全费216.3元由被告伍成飞、鼎盛鑫融资担保有限公司共同负担。如不服本判决，可于本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉至贵州省高级人民法院。审判长  邱兴权审判员  谌致华审判员  汤 萍二〇二一年二月二日法官助理王一多书记员陈燕