安徽省池州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖17民初78号 原告（反诉被告）：铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司，住所地安徽省铜陵市义安区五松镇观湖大道169号。 法定代表人：黄玉华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙建庭，该公司员工。 委托诉讼代理人：史万全，安徽智全律师事务所律师。 被告（反诉原告）：青阳县九韵置业有限公司，住所地安徽省青阳县蓉城镇木镇路。 法定代表人：韦陵，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王先能，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：杨长根，青阳县蓉城镇法律服务所法律工作者。 原告铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司（以下简称“铜陵建鑫公司”）因与被告青阳县九韵置业有限公司（以下简称“九韵置业公司”）建设工程施工合同纠纷一案，于2019年10月8日向本院提起诉讼。本院立案受理后依法组成合议庭，于2020年11月20日、2020年12月8日公开开庭进行了审理。铜陵建鑫公司委托诉讼代理人孙建庭、史万全，九韵置业公司委托诉讼代理人王先能、杨长根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 铜陵建鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即付清所欠工程款67213471.64元，并支付逾期付款利息13920466.48元（暂计算至2019年8月15日，要求从2019年8月16日起，以欠款金额为基数，按照年利率20%的标准继续计算至付清之日止）；2、判决确认原告就上述第一项诉讼请求工程款67213471.64元对被告1-12#楼及5、7#楼裙房、地下车库建设工程折价、拍卖或其他处置所获得的价款享有优先受偿权，且该优先受偿权优于抵押权和其他债权；3、由被告承担本案诉讼、保全、鉴定等全部费用。 事实和理由：2013年8月31日，原被告签订《施工意向书》，2013年11月21日签订《施工协议》，2013年11月19日签订《补充说明》及《4、6、8、9#楼及地下车库施工合同》，2014年4月25日签订《补充说明》及《1、3、7、10、11、12#楼及5、7#楼裙房施工合同》，2015年4月9日签订《施工补充协议》，后又签订《施工补充协议》，2016年2月2日签订《项目补充协议书》，约定由原告承包施工1-12#楼及5、7#楼裙房、地下车库工程，并对工程结算等相关权利义务进行了约定。后原告按约定组织施工，并全部完成了施工项目，2018年1月22日，原告向被告送交了《4、6、8-12#、5、7楼裙楼及地下室结算书》，送审金额为63019915.67元，2018年11月17日，原告向被告邮寄了《1、2、3、5、7#楼土建工程、地下室安装工程及变更签字决算书》，被告于2018年11月18日收到，送审金额为47090345.85元，总计送审金额为110110261.52元，依据2016年4月15日《会议纪要》的约定，决算办理时间为收到施工单位结算资料6个月内完成结算审计工作。但被告至今未予审核确定工程造价，并且，被告至今只支付工程款（包含以房抵款等）37391276.8元，严重违反合同约定的付款义务，仍欠工程款67213471.64元（不包含未到期5%质保金数额）。对于被告所欠工程款67213471.64元，现要求被告立即付清，并承担逾期付款利息13920466.48元（详见利息核算表），同时，依据法律规定，对于原告承包施工的所有建筑物、构筑物折价、拍卖所得享有优先受偿权。鉴此，现起诉请求依法判决。 九韵置业公司辩称，1、被告开发的青阳县风格城事1-12#楼、地下室车库及5、7#楼裙房工程由原告施工建设，对此被告无异议；2、原告承建的青阳县风格城事1-12#楼、地下室车库及5、7#楼裙房工程均已竣工验收，但1#、3#楼及地下室车库工程未办理工程竣工验收备案登记。根据双方所立《建设工程施工合同》及其相关补充协议约定，被告按工程付款节点应付原告的工程款为44038191.45元，扣除原告履约保证金6462870元（合同造价的10%），7‰水电费308267元（44038191.45元×7‰）外，被告应付给原告的工程款数额为37267054.45。截止至今，被告已付工程款56532268.8元（含以房抵工程款部分），提前支付给了原告部分工程款；3、原告要求被告支付其工程款110110261.52元，没有事实依据，也不符合双方所立协议约定。事实上，原告至未将1#、3#楼及地下室车库工程办理工程竣工验收备案登记，依约不具备工程决算条件，原告要求被告支付工程款67213471.64元及其利息不符合双方协议约定和法律规定；4、原告未按合同约定期限将涉案工程竣工，构成违约并造成被告损失，被告将提起反诉，要求原告依法承担违约责任并赔偿被告损失。 九韵置业公司向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告支付给反诉原告迟延交付工程违约金10975500元；2、判令反诉被告赔偿反诉原告损失161893.16元。 事实与理由：2013年8月31日，反诉被告与反诉原告签订《施工意向书》，依约承建反诉原告开发的青阳县风格城事工程。后双方分别签订了两份《建设工程施工合同》、《补充协议》及一份《施工协议》，反诉被告将案涉工程建设完成。根据协议约定：风格城事4、6、8、9#楼单体约定施工期限为210天，1、3、10、11、12#楼及5、7#楼裙房工程约定施工期限为540天。2#楼应于2016年6月15日前完工，7#楼应于2016年9月15日前完工，5#楼应于2016年10月15日前完工，地下室车库应于2017年11月10日前完工。同时约定：风格城事4、6、8、9#楼未按约定期限竣工验收，迟延交付工程违约金为每天500元；地下室车库及其他工程如未按期完工可宽限十五天，该十五天按每天1000元支付迟延交付工程违约金，超过十五天的按每天5000元支付迟延交付工程违约金，同时因原告工程迟延交付造成被告延期交付商品房而赔偿给购房户的损失由原告承担。反诉被告承建的风格城事4、6、8、9#楼开工时间为2013年12月27日，竣工时间为2015年12月18日，逾期511天。地下室车库工程约定竣工时间为2017年11月10日，反诉被告拒不办理工程竣工验收备案登记，截止到2019年11月19日，已逾期740天。风格城事1、3、5、7、10、11、12#楼及5、7#楼裙房工程开工时间为2014年4月30日，其中1、3#楼工程至今拒不办理工程竣工验收备案登记，截止到2019年11月19日，已逾期1428天。根据协议约定，反诉被告依约应支付给反诉原告迟延交付工程违约金10975500元。另由于反诉被告逾期交房，造成反诉原告损失161893.16元。现被上诉人向贵院起诉，要求反诉原告支付工程款，为此反诉原告提起反诉，请求依法支持反诉请求。 铜陵建鑫公司辩称，一、铜陵建鑫公司没有迟延竣工。1、铜陵建鑫公司与九韵置业公司对各栋建筑的竣工时间约定。①依据《施工补充协议》约定：1#、3#楼、地下室开工日期2017年3月1日，工程交工日期2017年11月10日，但2016年4月15日《会议纪要》又约定1#、3#楼、及地下室具体开工时间双方另行协商。2018年10月8日反诉原告出具的承诺确定：地下车库工程因我公司直接分包的消防工程未完工，地下车库工程竣工验收交付时间按2018年8月20日执行。因此，1、3#楼应以实际开工日起，按照工期255天进行计算，而不是以2017年11月10日确定；地下车库工程以2018年8月20日确定竣工时间。②依据2016年4月15日《会议纪要》约定：2#、5#、7#应在2016年6月15日、10月15日、9月15日完成施工单位承包范围内施工任务（具备单体竣工验收标准）。因此，2、5、7#楼的上述时间约定为具备单体验收标准，而不是最终的竣工验收时间标准。③4#、6#、8#、9#、10#、11#、12#、裙楼工程工期450天，以开工报告中开工日期起至单位工程竣工验收合格之日止，同上，该450天的时间约定为具备单体验收标准，而不是最终的竣工验收时间标准。 2、实际竣工验收时间并不是建鑫公司施工工程的竣工时间。竣工验收报告记载了本案工程的竣工时间，反诉原告另行分包项目有大部分都在铜陵建鑫公司单体竣工后实施，该部分施工将直接导致竣工验收时间的推迟。包括土方、桩基、门窗、消防等。对于工程的实施、是否延误，都与铜陵建鑫公司无关。综合以上，能够确定，铜陵建鑫公司所承包范围内工程的竣工时间，不是以最终竣工验收时间确定，分包单位的工程施工以及所产生的工期是由反诉原告直接签订合同和进行监管，只有反诉原告证明铜陵建鑫公司施工的工程存在工期延误，才能依据合同追究责任，而不是以竣工验收时间认定铜陵建鑫公司施工公司的竣工时间。 3、即使存在部分工程稍有延迟，也是因为工程量增加、反诉原告迟延付款导致的工期顺延。①工程量增加。合同约定合同总价暂定6462.87万元，而最终经审定所确定的工程价款为70994272.54元（未包括已经扣除的甲供材金额，以及存在争议的金额），增加工程量500多万元；另对于分包项目的工程量是否存在增加，因该方面证据由反诉原告掌握，我方认为其必须提供，否则，我方主张存在增加工程量。②反诉原告严重拖延工程款预付。反诉原告未按约定节点付款故工期也将顺延。 二、反诉原告主张延期交付工程违约金10975500元没有事实依据。依据协议约定，必须是以施工单位即铜陵建鑫公司的原因，造成迟延交付，才承担无法按期交工的责任，而本案所涉所有工程的竣工验收，不仅是铜陵建鑫公司一个单位的施工工程，还包括由反诉原告直接分包的土建及安装工程的至少十个专业分包项目组成。首先，我方不认可工期存在延误，即使存在少许延误的情形，反诉原告也必须在证明属于铜陵建鑫公司施工的工程存在延误的前提下，才能追究铜陵建鑫公司的违约责任，而反诉原告仅以竣工验收时间为依据，认定铜陵建鑫公司迟延竣工，明显不符合前述约定和法律规定。 三、反诉原告主张损失161893.16元没有事实和法律依据。1、双方约定给购房户发生赔偿承担责任的前提是工期延误，而不是备案登记延迟。《工程施工意向书》约定：按约定工期竣工验收合格，否则每延期一天按500元/天罚款，同时因乙方工期延误交付造成甲方延期交付房屋给购房户所发生赔偿损失全部由乙方承担。如前所述，1、3#楼的施工工程没有延误工期。2、铜陵建鑫公司对1、3#楼的竣工验收没有延期，也没有超过反诉原告与购房户《商品房买卖合同》所约定的交付时间。1、3#楼的综合验收合格时间为2018年8月20日，在约定交付时间之前，故不可能是因为综合验收时间导致迟延向购房户交付房屋，从反诉原告提供的证据能够确认，在2018年12月之前，已经向购房户交付了房屋，而此时，备案登记手续仍未办理，反诉原告却能够交付房屋，故交房与备案登记没有任何关联性，反诉原告迟延交房与建鑫公司无关。综上，请求驳回反诉原告全部反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据三关于工程款支付的函等材料，被告对真实性无异议，予以确认；原告举示的证据六预算造价汇总表等材料，能够证明双方关于节点付款的确认依据，且盖有被告工程部印章，予以确认；原告提交的证据七承诺书载明地下车库按2018年8月20日作为竣工交付时间，予以确认；原告提交的证据十利息计算表系单方制作，不予采信。关于双方争议的地下室2.5米以南地坪，原告补充提交青阳风格城事工程施工协议书，证明系其分包给刘阳进施工。但根据勘验记录，该地坪并非铜陵建鑫公司施工，故不予确认。关于原告提交的保险担保费等材料，因保全担保费系诉讼产生的额外费用，该款不应由被告负担，故该证据不予确认；对鉴定费发票，本院予以确认。原被告提交的付款单据等材料涉及已付工程款的认定，本院将在说理部分一并阐释。关于被告举示的函、结算审核书，因本案经双方同意申请鉴定，应以鉴定意见书作为确定工程价款的依据，故不予采信。关于反诉部分证据，本院将结合工期索赔请求在说理部分一并阐述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年8月31日，九韵置业公司（甲方）与铜陵建鑫公司（乙方）签订《工程施工意向书》，约定铜陵建鑫公司承建风格城事工程，建设规模包括第一期四栋多层住宅分别为4#、6#、8#、9#楼，第二期二栋多层分别为1#、3#楼，三栋11层含裙房，分别为10#、11#、12#楼，三栋18层，分别为2#、5#、7#楼，二栋2层商业，一栋地下室。承包范围包括土建部分及安装部分，其中土方、桩基、门窗、栏杆、百叶、外装饰、消防等系统由甲方另行分包，所有分包工程由专业分包单位与总包单位签订分包合同，承包方式为包工包料。对于门窗、栏杆、百叶、外墙涂料、消防、报警、通风、弱电等另行分包的工程，总包方收取造价3%作为总包服务费，电梯工程按安装费的2%收取总包服务费。合同总价暂定价6462.87万元，多层按700元/㎡，11层按900元/㎡，18层按1000元/㎡，地下室按1500元/㎡计算。工程建设期间遇到国家下发的政策性调整，一律不予调整，人工调整及地区系数执行现行文件标准；施工意向合同签订之日后的政策性文件调整，一律不予执行。乙方应按合同造价的10%缴纳工程履约保证金，其中工期、质量履约保证金各4%，文明施工、安全生产、项目经理及工程资料归档备案等保证金2%，在施工意向书签订前汇入甲方指定账户，竣工验收合格、工期、质量符合合同要求即乙方将资料整理完毕送城建档案馆备案并取得备案合格证后15日内无息退还。工程工期为450天（含基础工期在内），以开工报告中开工日期起至单位工程竣工验收合格之日止，每延期一天按照500元/天罚款，因乙方工期延误交付造成甲方延期交付房屋给购房户所发生赔偿损失全部由乙方承担，延期15天以上扣没工期保证金。关于进度款节点，地下室工程进度款支付节点为：地下室顶板全部封顶时，付合同价款的30%，地下室竣工验收合格后，付合同价款的20%；多层建筑支付节点为：全部封顶时，付合同价款的35%，外架全部拆除，付合同价款的15%，工程竣工验收合格后，付合同价款的20%;11层建筑进度支付节点为：6层结构全部封顶时，付合同价款的20%，11层全部封顶时，付合同价款的15%，外架全部拆除，付合同价款的15%，工程竣工验收合格后，付合同价款的20%；18层建筑支付节点为：8层结构全部封顶时，付合同价款的20%，18层全部封顶时，付合同价款的15%，外架全部拆除，付合同价款的15%，工程全部竣工验收合格后，付合同价款的20%；工程竣工结算办理完毕后付至结算款的95%，余款5%作为工程质保金，保修期满后无质量问题，一个月内无息退还。甲方在接到审计单位提交审核报告，经双方认可的审核报告后六个月内按合同约定支付到工程总造价（决算价）的95%。乙方必须委托招标人邀请约定的建造师胡迎节，负责工程施工和工程协调。本意向书条款与建筑工程合同专用条款及通用条款有不同之处，以本意向书为准。2013年11月21日，双方签订《青阳“风格城事”小区工程施工协议》（以下简称《施工协议》），协议内容基本与《工程施工意向书》一致。 2013年11月18日，铜陵建鑫公司确定为风格城事4#、6#、8#、9#楼单体及地下室车库工程中标单位。中标价款约为1800万元，中标工期210日历天，工程质量达到国家施工验收规范合格标准。2013年11月20日，九韵置业公司与铜陵建鑫公司签订《建设工程施工合同》，约定铜陵建鑫承建风格城事4#、6#、8#、9#楼单体及地下室车库工程，签约合同价为1800万元，工期总日历天数为210天，承包人项目经理为祝新翠，工程质量符合合格标准。2013年11月19日，九韵置业公司与铜陵建鑫公司签订《风格城事4#、6#、8#、9#楼单体及地下室车库工程施工合同补充说明》，载明“本工程建设工程施工合同（合同编号20131231）”为完善招标程序及合同备案所签订，不作为本工程结算和付款依据，结算执行发包方青阳县九韵置业有限公司与承包方铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司2013年8月31日所签订的投标施工意向书，工程实际造价及进度款支付详见另行签订的补充协议。” 2014年4月21日，铜陵建鑫公司确定为风格城事1#、2#、3#、5#、7#、10#、11#、12#楼及5#、7#楼裙楼工程中标单位，中标价款3600万元，中标工期540日历天。2014年4月25日，本案双方签订《建设工程施工合同》，约定铜陵建鑫公司承建风格城事1#、2#、3#、5#、7#、10#-12#楼及5#、7#楼裙楼工程，工期总日历天数为540天，合同签约价为3600万元，承包人项目经理为胡迎节。2014年4月25日签订《风格城事1#、2#、3#、5#、7#、10#、11#、12#楼及5#、7#楼裙楼工程施工合同补充说明》，载明“本工程建设工程施工合同（合同编号）为完善招标程序及合同备案所签订，不作为本工程结算和付款依据，结算执行发包方青阳县九韵置业有限公司与承包方铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司2013年8月31日所签订的投标施工意向书，工程实际造价及进度款支付详见另行签订的补充协议”。 2015年4月9日，九韵置业公司（甲方）与铜陵建鑫公司签订（乙方）《青阳“风格城事”小区工程施工补充协议》，（以下简称《施工补充协议》）对建设步骤作出调整，并约定综合费率土建部分在原工程施工意向书所示基础上上浮2个百分点，多层综合取费按13%计取，地下室综合取费按12%计取；5#、7#楼裙房、10#、11#、12#楼裙房、小高层、高层综合取费按16%计取（含税金），其中综合管理费上浮的1%作为在施工期间，甲方对乙方进度、质量及现场配合等各方面考核奖励。多层（4#、6#、8#、9#楼）按800元/平方米、三栋小高层（含裙房10#、11#、12#楼）按1000元/平方米、三栋高层（含裙房2#、5#、7#楼）按1100元/平方米、地下室按1600元/平方米，其他支付节点和比例执行原合同不变。开工后乙方上报工程造价预算书，甲方在收到乙方上报的工程预算书后，3个月内完成工程造价审核工作，甲方根据审核后的工程造价支付进度节点工程款。甲方如未能按工程施工意向书节点支付乙方工程款，甲方自应付款之日起按节点工程款金额以年息12%支付给乙方（双方签章确认）计息时间至单体竣工验收（非乙方原因造成不能竣工验收的，甲方认可竣工节点）；竣工验收后如甲方仍未付清所欠款项，甲方按总欠款支付迟延履行期间的债务利息，年利率为15%，若甲方竣工验收之日起三个月内仍未付清所欠款项，乙方可就所欠款项从应付款之日起至付清之日止期间的债务利息损失主张权益。本补充协议提及的调整部分执行本补充协议，未提及部分均执行施工合同及工程意向书的相关条款不变，相关联系单及时确认。其后，双方签订《青阳“风格城事”小区工程施工补充协议》，明确乙方目前需完成已开工的工程项目施工，即1#、3#楼及Q轴线向南侧平移2.5米的地下室工程，确认开工日期为2017年3月1日，工程交工日期为11月10日。乙方必须按期交工，如因施工单位原因不能交工，建设单位可根据此工期延期15天，此15天按1000元/天对乙方进行处罚，如延期15天后乙方仍无法交工，按5000元/天对乙方进行处罚。同时，明确甲供材料种类为钢材和商砼，工程决算时按甲方实际供应量扣除。对于合同暂定价，二栋多层（1#、3#楼）按800元/平方米、地下室按1600元/平方米执行，其他支付节点和比例执行原合同不变。逾期付款责任与2015年5月9日签订的《补充协议》约定一致。 2016年4月15日，九韵置业公司与铜陵建鑫公司形成《关于风格城事工程相关事宜的会议纪要》（以下简称《会议纪要》），双方对后续工程安排、已完工程和扫尾工程款支付、竣工决算相关事宜进行了商讨并达成一致意见。关于本期应完成的工程量施工内容及工期，会议确定为：1、新增约2000平方米地下室2016年5月15日前完成施工单位承包范围内施工内容（具备单体竣工验收标准）；2、2#楼于2016年6月15日前完成施工单位承包范围内施工内容（具备单体竣工验收标准）；3、7#楼于2016年9月15日前前完成施工单位承包范围内施工内容（具备单体竣工验收标准）；4、5#楼于2016年10月15日前完成前施工单位承包范围内施工内容（具备单体竣工验收标准）；5、1#、3#楼及地下室具体开工时间双方另行协商；6、如因施工单位原因不能按此工期交付，建设单位可根据此工期宽限15天，此15天按1000元/天对乙方进行处罚，如延期15天后乙方仍无法交付，按5000元/天对乙方进行处罚；7、如因建设单位原因（含专业分包）延误施工单位单体竣工验收，施工单位到时可向建设单位以书面形式确认工期；8、此工期确认后，以前合同约定工期条款失效。关于地下车库工程款问题，新增约2000㎡地下室完工，建设单位九韵公司按造价支付50%进度款，其余2#、5#、7#楼节点支付仍执行2015年4月9日双方补充协议；关于利息支付，该《会议纪要》约定九韵公司应付未付工程款利息计算、支付执行2015年4月9日双方补充协议；所有由施工单位铜陵建鑫公司完成的工程，九韵置业公司在单体工程竣工验收之日起三个月内仍未付清所欠款项的，由建设单位按年利率20%承担利息。之前按2015年4月9日双方签订的补充协议执行。 铜陵建鑫公司进场施工后竣工。根据《竣工验收备案表》，案涉4#、6#、8#、9#楼于2013年12月27日开工，于2015年12月18日通过竣工验收；2#楼于2014年4月28日开工，于2016年12月20日通过竣工验收；1#、3#楼于2014年4月30日开工，于2018年6月30日通过竣工验收；5#、7#楼于2014年4月28日开工，于2017年11月23日通过竣工验收；10#、11#、12#楼及5#、7#楼裙楼于2014年4月30日开工，于2015年12月18日通过竣工验收。地下车库于2014年4月28日开工，于2018年6月30日通过竣工验收。2018年10月8日，九韵置业公司向铜陵建鑫公司出具《承诺书》，载明“青阳县风格城事地下车库工程因我公司直接分包的消防公司未完工，无法办理竣工验收备案手续，为保障贵司的合法权益，我公司做出如下承诺：风格城事整体地下车库工程竣工交付时间按2018年8月20日执行，该竣工验收交付时间作为工程付款依据”。 2018年11月17日，铜陵建鑫公司向九韵置业公司报送决算资料，报审价为110110262.52元。因双方未能就工程决算达成一致意见，本院经铜陵建鑫公司申请，依法委托安徽中信工程咨询有限责任公司（以下简称中信公司）就本案工程造价进行鉴定。该司于2020年11月27日出具《青阳县风格城事1#-12#楼、地下室车库以及5#、7#楼裙房工程工程造价鉴定意见书》（以下简称《鉴定意见》），载明案涉工程造价为70994272.54元。说明事项主要包括：（一）鉴定意见不包含地下室Q轴线以南2.5米以南的地坪砼造价255582.29元；（二）因当事人未提供专业分包工程、甲供安装材料的计价基数，专业分包工程的总包服务费、甲供安装材料的保管费未计算；对于没有九韵置业公司签字的签证单，鉴定意见未计算；铜陵建鑫公司报送决算书中，部分签证没有对应签证资料，该部分签证未计算；室外散水、台阶及坡道等附属工程，具体施工单位不清，费用未计算；（三）2#楼一、二层网点电照，2#楼、10#至12#楼、5#、7#楼裙房的一、二层网点进线电缆非铜陵建鑫公司施工，该部分工程造价鉴定未计；（四）相关当事人未提供甲供材、商品砼数量的资料，鉴定对甲供钢材、商品砼的工程量按图纸计算，其保管费计价基数按定额价计算；（五）鉴定意见根据双方认可的《建筑工程决算表》，计入售楼部装修工程款167492.07元；（六）《工程施工意向书》《工程施工协议》约定的甲控材料，相关当事人未提供市场价的，或提供的市场价格资料不完整的，鉴定按照施工期间《池州工程造价信息》青阳地区信息价的平均价计算；（七）因当事人未提供施工进度、质量以及现场配合等奖惩考核资料，鉴定意见根据2015年4月9日《青阳“风格城事”小区工程施工补充协议》计算土建综合费率，未扣除1%的考核奖励费用。本案庭审过程中，鉴定人依法出庭接受质询。2021年1月25日，中信公司根据双方异议项出具《答复函》，载明：一、关于地下室Q轴线向南2.5米以南的地坪砼。根据勘验记录，地下室Q轴线向南2.5米的地坪砼不是铜陵建鑫公司施工，双方对砼地面铺设的钢筋网片的实际施工人有异议。该钢筋网片造价27419.95（详见附表《工程造价计算表》），如果为铜陵建鑫公司施工，鉴定意见工程造价相应增加27419.95元；如果不是铜陵建鑫公司施工，则本项造价不予增加。二、关于专业分包工程的总包工程的总包服务费。九韵置业公司应付铜陵建鑫公司有关分包工程的总包服务费300557.96元。三、关于室外散水、台阶及坡道等附属工程。鉴定机构未计入原因：10#-12#楼图纸没有标注散水；室外台阶、坡道的做法和部位与图纸不一致，其他楼栋现场勘验时，相关当事人确认未施工。四、关于钢管外架定额问题。鉴定意见中，外架按钢管脚手架计算，原因主要包括铜陵建鑫公司编制、经监理工程师审批《施工组织设计》明确该项目使用钢管脚手架。五、关于综合费率调整问题。1%考核费用为410677.1元。 本案审理过程中，经本院组织对账，双方无争议的已付工程款金额为38174076.8元。争议部分主要包括：项目经理胡迎节经手领取、代付的工程款及维修费用等16658513元、水泥款199679元、九韵置业公司于2018年1月31日汇款700万元中的150万元。 本院认为，风格城事1#-12#楼及5#、7#楼裙房、地下车库均已竣工验收合格并交付使用，铜陵建鑫公司作为承包人有权主张工程价款。鉴于本案双方在正式招投标前已经签订《工程施工意向书》等施工协议，属于串通招投标行为，违反《中华人民共和国招投标法》第五十三条之规定，依法应认定中标合同、《工程施工意向书》等均无效。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（法释[2018]20号）第十一条规定，本案应参照实际履行的合同即《工程施工意向书》等协议确定工程价款。综合双方诉辩意见及举质证情况，本院归纳本案主要争议焦点为：1、案涉风格城事1#-12#楼及5#、7#楼裙房、地下车库工程造价如何确定；2、九韵置业公司已付款金额、欠付的工程款及利息如何认定；3、铜陵建鑫公司就本案工程折价、变价或拍卖的价款是否享有优先受偿权；4、九韵置业公司主张工期延误损失应否支持。 （一）关于案涉工程造价。因双方当事人对工程造价不能达成一致意见，本院经铜陵建鑫公司申请，依法委托中信公司对本案工程造价进行鉴定，并出具皖中信鉴字【2020】R-050号造价鉴定意见书。本案鉴定依法举行听证会，进行两次现场勘验，鉴定机构在出具鉴定意见初稿后，充分听取当事人对初稿提出的异议，最终定稿并出庭接受了质询，对于当事人当庭提出的异议亦给予合理答复，并出具《答复函》，故本案鉴定程序合法，依据充分，应当作为定案依据。关于鉴定争议事项，本院认定如下： 1、关于地下室Q轴线向南2.5米以南的商品砼造价。根据现场勘验记录，该部分工程并非铜陵建鑫公司施工，不予计入。双方争议的砼地面铺设的钢筋瓦片系合同内工程，由于九韵置业公司未充分举证系他人施工，故应推定该钢筋瓦片系铜陵建鑫公司铺设，依据《答复函》，应调增工程造价27419.95元。 2、关于总包服务费。铜陵建鑫公司对九韵置业公司提供的分包资料无异议，鉴定机构据此计取总包服务费300557.96元，本院予以确认。 3、关于未签字的签证单及有签证但无签字资料部分价款。铜陵建鑫公司未提供其他证据佐证，不足以证明其投入的人工费用，故不予计入造价。 4、关于室外散水、台阶及坡道等附属工程。根据鉴定人出庭陈述，征求意见稿未计入该部分造价，铜陵建鑫公司当时未提出异议，二次现场勘验时，铜陵建鑫公司亦未主张系其施工，故该部分工程造价不予计取。 5、关于甲供钢材、商品砼。双方均同意按《鉴定意见书》确定甲供钢材、商品砼的工程量及保管费，本院予以确认。 6、关于售楼部装修工程款167492.07元。该部分装修工程不在本案施工范围内，属于合同外工程。铜陵建鑫公司提交祝文义班组施工协议等材料，证明其安排案外人祝文义施工售楼部装饰工程。由于该协议书施工内容不包括装修工程，班组结算材料亦不能反映包含售楼部装修工程，不足以达到其证明目的，该部分工程价款应予扣减。 7、关于钢管外架定额问题。九韵置业公司认为《工程施工意向书》约定排除了政策性调整，故本案工程脚手架应根据协议约定套取2000年定额计价。经查，铜陵建鑫公司编制、经监理公司审批的《施工组织设计》明确本案项目使用钢管脚手架，在铜陵建鑫公司未提供相反证据情形下，可以证明本案工程实际使用的是钢管脚手架，本院对九韵置业公司的该项主张不予采纳。 8、关于1%考核奖励费用。2015年4月9日签订的《施工补充协议书》约定综合费率土建部分上浮2%，其中1%作为在施工期间甲方对乙方进度、质量及现场配合等方面的考核奖励。九韵置业公司认为其没有进行考核，且本案工程存在工期延误及质量问题，故1%的考核奖励费用不应支持。对此，本院认为，甲方考核只是发包方行使监督权的一种形式，甲方不行使该权利不应影响乙方依协议享有奖励款，其主张扣除1%考核奖励费不予支持。 9、关于水电费。根据胡迎节签字确认的《风格城事节点款利息统计表》可以证明，双方在实际履行过程中按7‰扣除水电费498083元（（70994272.54+27419.95+300557.96-167492.07）×7‰），故九韵置业公司主张按7‰扣除水电费予以支持。综上所述，案涉工程造价为70656675.38元（71154758.38-498083）。 （二）关于九韵置业公司已付款金额、欠付的工程款数额如何认定。九韵置业公司辩称其已付工程款56532268.8元，铜陵建鑫公司对其中的38174076.8元无异议。双方争议在项目经理胡迎节经手领取、代付的工程款及维修费用等16658513元、水泥款199679元、九韵置业公司于2018年1月31日汇款700万元中的150万元，合计18358192元应否计入已付工程款。 1、关于胡迎节经手款项16658513元。根据九韵置业公司提供的录音，铜陵建鑫公司法定代表人黄玉华对胡迎节经手并用于工程的款项予以认可。本案对账过程中，胡迎节认可其中的15536722元，本院予以确认。对胡迎节不认可的1115596元，本院认定如下： （1）关于2015年9月16日付刘会林18600元、2016年2月15日付陈国兵10300元、2016年2月23日付甘自滨5000元，合计33900元。胡迎节签字的《青阳风格城事项目付款明细表（在建工程）》载明，上述争议款项系付给陈国兵等业主的赔偿及补偿款，予以确认。 （2）关于2015年8月27日借款单50000元、2015年9月21日借款单105000元、2015年12月29日收据30000元、2016年1月29日收据15000元、2016年2月4日借款单40000元、2016年8月5日收据110248元，合计350248元。除2015年8月27日借款单及2016年1月29日的收据以外，其余借款单等材料注明系室外工程款。由于本案工程造价中未计入室外工程款，以室外工程名义支付的款项不应计入已付款中，故对2015年12月29日等借款单合计285248元不予确认。 （3）关于2017年5月以后的731448元。九韵置业公司认为在合同履行过程中，双方采取“先开据后销账”形式来付款，即铜陵建鑫公司先开具工程款收据，其后九韵置业公司按实际付款情况销除相应账目。九韵置业公司认为双方无争议的38174076.8元中，有四张金额分别为2709223元、1497693元、1779630元、1725182元的收据，其在2017年5月之后的付款数额超出了上述收据金额，超出部分共731448元，该款应当另行计入已付工程款。经核账，该731448元不包括在双方无争议的38174076.8元中，予以确认。九韵置业公司认为还有维修费合计7995元应予抵扣，根据胡迎节签字确认的风格城事维修单，能够证明九韵置业公司代付维修费用的事实，予以确认。关于项目部网络费的证据不足，不予支持。 2、关于水泥款199679元。九韵置业公司认为其提供了199679元的水泥，并提供送货单佐证。铜陵建鑫公司认为送货单无项目经理及公司签章，案外人吴庆平签字不能代表其公司。根据胡迎节签字确认的工资表，吴庆平系项目部技术员，其在钢材送货单、部分费用报销单及《青阳风格城事项目付款明细表（在建工程）》等材料中均有相应签字记录，足以证明其经手费用报销、材料签收等事实，故水泥送货单能够证明九韵置业公司代付了199679元的水泥，予以确认。 3、关于九韵置业公司于2018年1月31日合计汇款700万元中的150万元。铜陵建鑫公司认为该150万元系支付九韵公司借款利息。经查，案外人陈宏于2016年2月3日向铜陵建鑫公司母公司安徽建鑫投资集团有限公司借款550万元，月息2%，用于支付本案项目的农民工工资及材料款。2018年2月7日，九韵置业公司向铜陵建鑫公司出具《说明》，载明“我公司2018年1月31日汇入贵公司账户人民币柒佰万元整，此款系我公司代陈宏个人偿付安徽建鑫投资集团有限公司本息”。以上证据足以说明700万元汇款中的150万元系支付借款利息，故不予确认。 综上所述，案涉工程造价70656675.38元，九韵置业公司已付工程款54748820.8元，尚欠工程款15907854.58元。关于工程款利息，因案涉协议均无效，合同中关于利息的约定不具有法律效力，本院参照铜陵建鑫公司首次提交竣工验收报告的时间，确定铜陵建鑫公司以15907854.58元为基数，支付自2018年1月22日起至实际清偿之日的利息，2019年8月19日之前按照中国人民银行公布的同期贷款利率利率计付，2019年8月20日之后的利息，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。 （三）铜陵建鑫公司就本案工程折价、变价或拍卖的价款是否享有优先受偿权。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（法释[2018]20号）第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”本案中，《工程施工意向书》等施工补充协议均无效，协议关于付款节点的约定亦无约束力。至铜陵建鑫公司起诉时，双方当事人对涉案工程总价款未形成最终结算，本案鉴定意见作出时，涉案欠付工程款数额才最终确定，案涉工程价款优先受偿权开始起算，故铜陵建鑫公司就涉案工程享有工程价款优先受偿权。 （四）九韵置业公司主张工期延误损失应否支持。《工程施工意向书》约定本工程工期为450天。鉴于双方均未提交开工通知，亦未提交相关证据证明实际开工日期，本院综合考虑综合竣工验收报告及备案表的时间，认定本案工程开工及竣工时间。经查明，本案工程存在不同程度延误，铜陵建鑫公司辩称本案工程因九韵置业公司未按期付款等原因，主张工程延误责任不在施工方。《风格城事项目工程节点款统计表》明确了节点应付工程款数额，九韵置业公司工程部盖章确认，故可以作为双方确认付款节点的依据。由于九韵置业公司未按约定节点足额支付工程款，且本案尚有另行分包工程影响施工进度，其反诉证据不足以达到其证明目的，本院延期交房损失不予支持。九韵置业公司主张工期违约金，但本案《工程施工意向书》等施工补充协议均无效，协议关于违约金的约定也无效，本院对该项诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（法释[2018]20号）第一条第一款、第五条、第十一条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下： 一、被告青阳县九韵置业有限公司自本判决生效之日起三十日内支付原告铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司工程款15907854.58元及利息（以15907854.58元为基数，支付自2018年1月22日起至实际清偿之日的利息，2019年8月19日之前按照中国人民银行公布的同期贷款利率利率计付，2019年8月20日之后的利息，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）； 二、原告铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司对青阳县风格城事1#-12#楼、地下室车库以及5#、7#楼裙房折价、变价或拍卖的价款享有优先受偿权； 三、驳回原告铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告青阳县九韵置业有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。 本诉案件受理费447447元，反诉案件受理费减半收取44312元，合计491759元，由原告铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司负担346108元，由被告青阳县九韵置业有限公司负担145651元。鉴定费800000元，由铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司、青阳县九韵置业有限公司各半负担400000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长  许院生 审判员  胡少斌 审判员  康启林 二〇二一年二月八日 法官助理夏国栋 书记员刘铮