汉中市汉台区人民法院      民事判决书      (2020)陕0702民初4946号      原告陈光军，男，生于1971年12月1日（公民身份号码：612XXXXXXX********），汉族，陕西省西乡县人，住汉中市西乡县。   委托代理人罗朝晖，陕西恒爱律师事务所律师。   被告冷汉平，男，生于1975年4月24日（公民身份号码：612XXXXXXX********），汉族，汉中市汉台区人，住汉中市汉台区。    被告陕西汉联电子商务有限公司，住所地：汉中市南郑区江古路电商产业园5号馆。   统一社会信用代码：91610702MA6YNFLP30。   法定代表人徐建强，系该公司执行董事兼总经理。   原告陈光军诉被告冷汉平、被告陕西汉联电子商务有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年12月28日公开开庭审理了本案。原告陈光军及其委托代理人罗朝晖、被告冷汉平、被告陕西汉联电子商务有限公司的法定代表人徐建强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告陈光军诉称，原告多年在深圳务工，2016年经汉中市和西乡县政府及经贸局在深圳招商引资，2017年4月原告回汉中参加会议，期间认识了冷汉平。冷汉平提出以“陕西汉联电子商务有限公司”网络平台为基础，入股合伙经营“线上互联网联盟（互联网商城+实体商家引流的客户）+线下实体店”商业经营活动，项目（网络平台）名称“亿开网”。2018年4月2日在汉台区南团结街尚粥轩餐饮店，原告将合伙出资款100000元股金交冷汉平。冷汉平承诺在第一次股东大会后向原告出具正式手续，给原告“陕西汉联电子商务有限公司”股份及股份认购书。原告交款后，冷汉平没有对“亿开网”注册登记，也未有公司性的会议通知原告；陕西汉联电子商务有限公司法定代表人徐建强在2020年4、5月期间告知原告，冷汉平未曾向公司交过任何款，不同意把股份给原告。多次催促无果，原告认为形成口头合伙协议后，被告并未实际开展合伙事务。由于被告违约，合伙事务无法继续和进行，故原告依法请求解除合伙关系，判决被告返还投资款。   原告陈光军为支持其诉讼请求，向本院提交下列证据：1、原告陈光军、被告冷汉平公民身份证复印件；2、被告陕西汉联电子商务工商登记信息；3、被告冷汉平亲书“收据”1份；4、转账凭证2份。上列证据经当庭质证，对其真实性予以确认。原告申请证人陈强出庭作证，证明其代原告陈光军收取15箱酒而不是45箱酒，鉴于证人陈强与原告陈光军系堂兄弟关系，故对其真实性及证明目的均不予确认。   被告冷汉平辩称，1、原告所诉部分不符合事实，原告是经张愈介绍认识我而入股，原告已入股陕西汉联电子商务有限公司，有股权认购合同及股权认购交款合同、股权认购缴款收据为证；2、我代陕西汉联电子商务有限公司收取原告陈光军10万元系职务行为，原告入股的款项已用于公司经营，有公司经营的支出流水为证；3、后期经营中股东陆陆续续对项目有看法退出，有公司的董事会纪要证明，发起人张某、徐某、帅某、汤某都可以作证，他们都是拉一些公司经营的酒抵偿投资款；4、原告陈光军以股东身份共拉走273瓶白酒价值103740元帮公司销售，至今未归还销售所得，请求判令原告陈光军归还酒水款，并判决驳回原告的全部诉讼请求。   被告冷汉平为支持其辩解主张，向本院提交下列证据：1、《股权认购合同》、股权认购缴款收据；2、陕西汉联公司第一次股东会议纪要；3、陈光军本人以股东身份委派他人到汉联公司提取经营产品酒水的收据；4、被告给陈光军出具的收据；5、支付保洁费、报销各类费用票据、支付公司等各项费用单据；6、银行流水明细。第1组证据原告未收到，且原告表示不知情，对其真实性和证明目的均不予确认；第2组证据没有原告签名，对原告不具有约束力；第3组证据不是本案审理范围，不予确认；对第4组证据予以确认;对第5组、第6组证据的真实性予以确认，对其证明目的不予确认。   被告陕西汉联电子商务有限公司辩称，陕西汉联电子商务有限公司的法定代表人是徐建强，但徐建强只是挂名，并未参与公司管理，公司实际由冷汉平负责，因此具体情况徐建强不知道。故公司不承担责任。   被告陕西汉联电子商务有限公司未提交证据。   根据双方当事人的陈述、质辩意见和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：被告陕西汉联电子商务有限公司以“亿开网”为平台，从事“线上互联网联盟+线下实体店”商业经营活动。2018年4月2日，经原告陈光军与被告冷汉平协商一致，原告陈光军的前期投入股本金10万元，用于被告陕西汉联电子商务有限公司经营，当日，原告陈光军分二次共向被告冷汉平个人账户转账10万元，被告陈光军亲书“收据”一份，并承诺在第一次股东大会后向原告出具正式手续。其后，原告陈光军未收到《股权认购合同》、股权认购缴款收据，也未参与公司经营和管理。2019年5月24日，原告陈光军从被告陕西汉联电子商务有限公司处取原浆酒、纯粮酒、贵宾酒各一瓶品尝酒，2019年9月20日，案外人陈强代原告陈光军从被告陕西汉联电子商务有限公司处取贵宾酒45件。   另查明，被告陕西汉联电子商务有限公司法定代表人系徐建强，但由被告冷汉平实际掌控，由被告冷汉平经营管理。被告冷汉平提交被告陕西汉联电子商务有限公司在经营期间支付保洁费、报销各类费用票据、支付公司等各项费用单据只能证明该公司的经营成本，不能证明原告陈光军的入伙款已进入公司账户，而被告冷汉平的银行流水明细只能证明被告陕西汉联电子商务有限公司在经营过程中将该公司的公司账户与被告冷汉平的个人账户混同，亦不能证明原告陈光军的入伙款已进入公司账户。   本院认为，原告陈光军将10万元给予被告冷汉平后，该公司原股东的股权未减持，原告陈光军至今也未持有该公司股权，且没有证据证明该款进入被告陕西汉联电子商务有限公司账户，被告冷汉平作为被告陕西汉联电子商务有限公司的实际掌控人在经营过程中违反工商管理规定，将该公司的账户与被告冷汉平的个人账户混同，导致其不能证明原告陈光军的投资款已进入公司账户，应承担举证不能的责任，因此，被告冷汉平应承担偿还原告陈光军投资款的义务。被告陕西汉联电子商务有限公司在经营过程中，其法定代表人徐建强并不参与公司的经营管理，而由被告冷汉平实际管理，其不规范的运作加大了公司的经营风险，存在重大过错，应承担连带清偿责任。原告诉请判决解除原、被告之间的合伙关系，鉴于原、被告之间不存在合伙关系，对该请求本院不予支持。原告主张被告承担违约责任，鉴于原告在投资过程中未尽注意谨慎义务，也存在过错，对该请求本院不予支持。被告冷汉平辩称原告陈光军取走273瓶酒系买卖合同纠纷，不是本案审理范围，二被告可另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、《中华人民共和国公司法》第七十三条之规定，判决如下：   一、限被告冷汉平返还原告陈光军投资款10万元，被告陕西汉联电子商务有限公司承担连带清偿责任。   二、驳回原告陈光军的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费2521元，由原告陈光军负担500元，由被告冷汉平负担2021元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费2521元，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。   本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。          审 判 员 熊栋超    人民陪审员 胡 蓉    人民陪审员 王汉清      二〇二一年二月一日      书 记 员  李 玲            1