河南省漯河市源汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1102民初4412号原告：郭雪花(曾用名郭雪华)，女，汉族，1973年12月20日出生，现住漯河市源汇区。委托诉讼代理人：潘峰，男，汉族，1970年10月10日出生，现住漯河市源汇区，与原告郭雪花系夫妻关系。被告：漯河市大参林医药有限公司，住所地：漯河市源汇区樟江西路与丹霞山交叉口向北50米路东，统一社会信用代码：91411100553163520Y。法定代表人：晋付祥，总经理。委托诉讼代理人：刘克清、孙雁菁，公司员工。原告郭雪花与被告漯河市大参林医药有限公司（以下简称大参林医药公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月25日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭雪花及其委托诉讼代理人潘峰、被告大参林医药公司的委托诉讼代理人刘克清、孙雁菁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告郭雪花向本院提出诉讼请求，要求判令：1、被告向原告支付经济补偿金41853元（3986元×10.5月）。2、被告向原告支付2010年3月至2020年8月拖欠的250天休息日加班91632元（3986元÷21.75天×200%×250天）。3、被告向原告支付2010年3月至2020年8月拖欠的40天年休假休息日加班14661元（3986÷21.75天×200%×40天）。4、被告向原告支付盘点、发宣传页加班费、存营业款加班费63226（1840÷8÷21.75×3986×150%）元。5、被告向原告支付11个月双倍工资差额11616元（1056×11=11616）。事实与理由：1、原告自2010年3月在被告处工作，因被告年休假制度中以“职工入职本公司”为工作时间统计标准违反了《国务院职工带薪年休假条例》中第三条中关于“累计工作”的工作时间统计标准及原告有大量长时间无偿加班于2020年8月15日依据《中华人民共和国劳动合同法》第38条向被告辞职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第46条第一款规定，被告应支付原告经济补偿，根据《中华人民共和国劳动合同法》第47条规定，经济补偿应为10.5月工资。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算。2、被告规定每月两天休假，违反了劳动法第38条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日的规定，也违反了劳动合同中每周至少休息一天的规定，而且工作时间也大大超过了劳动合同中“每周正常工作时间不超过40小时，并至少休息一天”的规定，导致原告共计少休休息日250天，加上少休的40天年休假，共计产生290天休息日加班，根据《中华人民共和国劳动法》第44条第二款规定，休息日安排劳动者工作，又不能安排补休的支付不低于工资200%的工资报酬。3、在工作中，原告因药店定期盘点、存营业款和上街发宣传页产生了大量的加班且未得到加班费共计1840小时，根据《中华人民共和国劳动法》第44条第一款规定安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬，计1840÷8÷21.75×3986×150%=63226元。被告制定的规章制度违反了国家法律法规，导致原告大幅减少了正常休息时间且未支付劳动报酬，给原告身心造成了巨大影响，因久站原告得××小腿静脉曲张，原告作为一个工作十年多次获得优秀员工的老职工，在还有两年多就退休的情况下不得不辞职，失去了工作和收入来源，也失去了养老金，医保金的缴纳。大参林医药集团股份有限公司作为一个上市公司，本应在公司治理和合法合规运营上有较高的标准，但在对待最基层最弱势职工上却长期直接以制度违反国家法律法规规定，违反劳动合同的明确约定，对被申请人精神上和经济上都造成了巨大的影响。综上，请求贵院依法查清事实，维护职工合法权益，支持原告的上述诉请。另漯劳人仲案字（2020）0155号仲裁书存在的主要问题：一、裁决自相矛盾。二、曲解国家法律、违反多项双方认可的事实和证据。三、裁决书中的原告月工资3054元违反双方认可的证据：原告中国银行交易流水明细清单和大参林职工工资条，依据以上证据原告平均月应发工资为3986元。四、依据被告仲裁开庭后庭下提交的不实证据作出仲裁。被告大参林医药公司辩称，一、答辩人不存在《劳动合同法》第四十六条用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形,被答辩人要求答辩人支付经济补偿金41853元（3986元*10.5月）无事实及法律依据。被答辩人于2010年3月8日入职答辩人公司，2020年8月15日，被答辩人向答辩人提交辞职报告申请离职，经答辩人同意后于2020年8月31日正式离职，被答辩人属于《劳动合同法》第三十七条劳动者提前通知解除劳动合同的情况，不属于《劳动合同法》第四十六条用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形。因此被答辩人要求答辩人支付经济补偿金41853元无法律及事实依据。而且，被答辩人在职期间为自2010年3月8日至2020年8月31日，在职时间为满10年，离职前十二个月工资为3054元，被答辩人计算的经济补偿金有误。二、被答辩人要求答辩人支付63226元盘点、发宣传页、存营业款加班费无事实及法律依据。1、根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，答辩人保存被答辩人的工资支付、考勤记录两年。因此答辩人保存的工资支付及考勤记录期间为2018年9月1日至2020年8月31日（以下称“记录期间”）。2、《劳动合同》第四条第一款约定的劳动报酬为1400元+绩效奖金。根据《劳动合同》第三条第二款的约定，加班费的计算基数为1400元（即2015年的最低工资标准）。由于2018年河南省调整最低工资标准，因此加班费的计算基数调整为1900元。最终答辩人根据新最低工资标准发布《河南大区关于调整加班费书面申请的审批》，确认漯河地区加班费为16.4元/小时，131.2元/天。根据《最高人民法院关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》（法发〔2009〕41号）第八条：“加班费的确定，应当结合劳动合同约定、劳动者的岗位性质以及工作要求等因素综合考量、合理裁判。”因此，加班费的计算应当按照劳动合同及规章制度的约定。因此，记录期间内被答辩人共计加班40小时（见证据4《被答辩人加班时长、休假、年假明细》），答辩人向被答辩人支付加班费共计787.2元（见证据6《被答辩人加班费明细》），不存在拖欠加班工资的情况。同时，被答辩人计算加班工资的方式均有误。3、关于派宣传页的加班费：根据《关于提升门店员工DM单派单劳务费用、重申派报要求的通知》，答辩人安排被答辩人在门店有促销活动时派发宣传页，费用为0.1元/份，每年大约20场促销活动，记录期间内派传单报酬共594.5元。该报酬已经与被答辩人的工资一并发放，体现在额外提成一栏，不存在未支付加班费的情况。4、关于盘点加班费：门店盘点工作由盘点专员主要负责，盘点每3个月一次，一般为白天的上班时间内盘点。劳动者的职位为店员，盘点时的工作职责为初盘，盘点时间不超过4小时，当劳动者上白天班时，属于在正常工作时间内初盘，不存在被答辩人所述大量加班的情况，而被答辩人正常加班的加班费用，答辩人已经按时支付。5、关于存营业款：门店存营业款的工作由收银员负责，被答辩人职责为店员，不负责存营业款的工作。同时，门店存营业款一天一次，一般为早班下班后分两单存入当日早班和前一日晚班的营业款，每次存款时间不超过10分钟，收银员完全可以胜任存营业款的工作。即使偶尔被答辩人服从店长安排存营业款，也不存在被答辩人所述大量加班存营业款的情况。综上所述，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，劳动者应当就加班事实的存在承担举证责任。同时根据《最高人民法院关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》（法发〔2009〕41号）第八条：“在审理涉及加班费的案件中，就加班事实应注意合理分配举证责任。”在答辩人已支付加班费的情况下，被答辩人未对其主张的加班费提供证据的，答辩人无需另外支付加班费。三、被答辩人要求答辩人支付91632元休息日加班费无事实及法律依据。1、工资明细及《劳动合同》第四条第一款中均约定了绩效奖金（即工资条中个人奖励工资、额外提成），根据《劳动合同》第四条第二款的约定，绩效奖金可根据工作业绩、敬业程度调整。根据《劳动法》第三十六条的规定，每周工作不超过44小时，即每月工作不超过176小时。记录期间内被答辩人休息日加班时长共计277.25小时（见证据4《被答辩人加班时长、休假、年假明细》）。被答辩人为达到更好的工作业绩取得绩效奖金，服从店长的排班安排，在上早班/晚班的情况下月休息两天，答辩人认为劳动者符合获得绩效奖金的表现，因此向劳动者发放绩效奖金，可见该绩效奖金包括劳动者休息日适当加班的费用。记录期间内，答辩人向被答辩人支付绩效奖金共计57463.62元，扣减派宣传单的报酬后奖金为56869.12元（见证据6《被答辩人加班费、奖金明细》），该绩效奖金已包括了被答辩人的休息日加班补贴，故答辩人不存在未支付上述加班费的情形。四、被答辩人要求答辩人支付2010年3月至2020年8月拖欠的40天年假加班费14661元无事实及法律依据。1、被答辩人入职时未提供其入职之前连续工作的证明，直至2020年8月1日被答辩人才向答辩人提出其从2007年开始连续工作，并向答辩人提供一份《2014年度河南省企业职工养老保险个人权益记录单》，证明其在2007年开始参加工作。但该记录单并未列明被答辩人入职前（即2007年至2010年期间）是否连续缴纳社保。后经答辩人到漯河市行政服务大厅查询到的《河南省城镇职工企业养老保险在职职工信息查询单》显示，被答辩人自2007年至2010年期间并未连续缴纳社保而且该期间缴纳的社保均为补缴，答辩人认为劳动者自2007年至2010年期间未连续参加工作满一年，同时可能存在个人挂靠公司补缴社保并未实际参加工作的情况。因此，在被答辩人未提供足够证据证明其连续参加工作的情况下，答辩人自被答辩人入职之日起计算年假并无不妥，并未违反《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定。2、被答辩人在职期间从未向答辩人提供过《养老保险缴费登记卡》及《合同制工人转移介绍信》。被答辩人辞职后再提交连续工作的证据，要求我司补偿年假，属于不合理诉求。3、根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、《职工带薪年休假条例》第三条的规定、被答辩人的考勤记录以及社保缴纳记录，被答辩人的年假均已休完，不存在无法安排休假产生的加班费，故答辩人无需向被答辩人支付年假加班费。综上所述，答辩人作为上市企业的子公司，向被答辩人提供提高绩效奖金的各种途径，在同行业同岗位中提供的奖金及福利待遇均属于中上水平。被答辩人通过工作业绩、额外的劳务报酬、敬业的工作态度获得更高的总薪酬，但是在答辩人已经支付绩效奖金、各项报酬，被答辩人主动辞职且在未提供相关证据的情况下要求我司补发加班费、补偿年假并支付经济补偿，没有任何事实及法律依据，恳请法院查清事实，依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。经审理查明，原告郭雪花于1990年5月在大通回族土族自治县副食品公司一商店参加工作，并缴纳养老保险至1994年12月。2007年7月1日原告在漯河市健康人大药房从事销售工作，2010年被告大参林医药公司收购了漯河市健康人大药房，并接收了漯河市健康人大药房的资产及员工。自2010年3月8日原告开始在被告大参林医药公司从事销售工作。2012年1月1日原告与被告签订了一份有固定期限的劳动合同，主要约定：原告作为被告的职员，自2012年1月1日至2014年12月31日，工作地点在漯河范围内，劳动报酬为每月工资950元+绩效奖金，并约定每周正常工作不超过40小时，并至少休息1天，执行法定的休假及依法自行补充的有关工作、休息、休假制度等内容。合同到期后原被告又于2014年12月1日签订了一份有固定期限的劳动合同，时间从2015年1月1日至2021年12月31日，该合同内容除了劳动报酬发生变化，其他内容均相同。合同实际履行中，根据原告提供的职工出勤休假加班表显示原告每月正常休息2天，年休假按被告公司规定为5天。2020年8月原告因公休假天数与单位发生争议，2020年8月15日原告向被告递交书面辞职报告，以“公司公休假制度与国家规定不一致而且上年度休假未按本人申请安排休完，并且作废，经常无偿占用个人的休息时间”为由要求辞职，被告公司同意了原告辞职，但未有书面批准手续，原告实际工作至2020年8月31日后离职。后原告提出经济补偿，双方发生争议，原告于2020年9月28日向漯河市源汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付经济补偿金36000元、加班费42700元、及超出劳动法规定工作时间产生的加班费48000元。2020年11月11日该仲裁委员会裁决被告支付给原告2013年至2020年带薪年休假40天的工资报酬11233元，驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决书于2020年11月23日向本院提起诉讼。另查明，2019年9月至2020年8月原告的实发月平均工资为3054.32元。在庭审中，原告为证明自己的诉讼主张提供了劳动合同、原告辞职报告、职工出勤休假加班表、工资条及银行流水清单、带薪年休假管理规定、职工养老保险手册、养老保险缴费登记卡、养老金记录单、岗位培训证书、养老金查询单、门店盘点专员打卡记录、微信聊天记录、工作通知书、优秀员工证书、仲裁裁决书等证据。被告为证明自己的答辩主张提供了劳动合同、辞职报告、考勤记录、休假明细、原告的工资条、原告的月工资及年终奖明细、加班费奖金派传单报酬明细、提升派单劳务费用通知、奖励纳入工资核算通知、促销规划表、调整加班费审批表、原告的社保记录等证据。本院认为，建立劳动关系应当订立书面劳动合同，订立劳动合同应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。本案原告郭雪花于2010年3月8日入职被告大参林医药公司工作，双方建立劳动关系，被告应当自用工之日起一个月内与原告订立书面劳动合同，但其实际于2012年1月1日与原告签订有固定期限的书面劳动合同，违反了劳动合同法的规定，应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向原告支付两倍的工资，经计算为21252元（2010年月工资946元×9个月×2倍+2011年月工资1056元×2个月×2倍）。原告郭雪花于2007年7月1日在漯河市健康人大药房工作至被告收购健康人大药房后又继续在被告处工作，至2017年7月其累计工作年限已满10年，此后应当按10天享受年休假，而被告按其在本单位入职时间2010年计算原告的年休假，违反了相关规定，损害了原告的合法权益，原告因此向被告提出辞职，并要求支付经济补偿符合劳动合同法的规定，该经济补偿金经计算为32070.36元（原告离职前12个月平均工资3054.32元×10.5个月）。原告上述两项诉讼请求于法有据，本院予以支持。关于原告请求的休息日加班费、休假加班费、其他加班费等请求因被告有证据显示相关加班费用已向原告发放，故该几项请求因事实依据和法律依据不足，本院不予支持。被告方部分辩称意见于法有据，本院予以采信。综上，故依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十六条、第十七条、第三十六条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告漯河市大参林医药有限公司于本判决生效后十日内支付给原告郭雪花经济补偿金共计53322.36元（32070.36元+21252元）。二、驳回原告郭雪花的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费10元，由原告郭雪花、被告漯河市大参林医药有限公司各自负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判员  闫磊二〇二一年二月十八日书记员  王璐