河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0303民初259号原告：赵文俊，男，汉族，1977年6月3日出生，户籍地洛阳市涧西区，现住洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：李学军，河南坤达律师事务所执业律师。被告：赵晓东，男，汉族，1978年6月24日出生，户籍地洛阳市涧西区，现住地洛阳市西工区。被告：秦磊，男，汉族，1978年10月15日出生，户籍地洛阳市西工区，现住洛阳市西工区。委托诉讼代理人：夏文远，河南弘创律师事务所执业律师。原告赵文俊与被告赵晓东、秦磊合同纠纷一案，本院于2021年1月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。赵文俊的委托诉讼代理人李学军、赵晓东、秦磊及其委托诉讼代理人夏文远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵文俊向本院提出诉讼请求：1.判令赵晓东、秦磊共同偿还赵文俊借款7万元;2.本案诉讼费由赵晓东、秦磊承担。事实和理由:赵文俊与赵晓东系朋友关系。2019年3月初赵文俊到秦磊、赵晓东共同经营的位于洛阳市××工区××建材城××楼“海格门窗”店(又名星派门窗、米格门窗)工作，从事铝合金门窗的销售、安装业务。2019年5月初秦磊、赵晓东二人共同邀请赵文俊一起加入经营。2019年5月5日、6日，赵文俊委托朋友孙继兵分别通过银行向秦磊(秦磊负责店面财务)两次转账5万元，共计10万元作为投资款。2019年5月10日三人经协商一致签订《三方协议》，共同出资组建、经营“海格门窗”店(又名星派门窗、米格门窗)，协议约定:赵晓东、秦磊各自出资15万元(实际是以店内产品样品估值和星派门窗、米格门窗品牌代理费作为出资)，赵文俊出资10万元，三人股份比例各占33.3%。协议签定后几个月，三人由于经营思路不合，《三方协议》无法完全按约履行，赵文俊要求退出店面合伙经营。2019年9月5日三人经协商决定将赵文俊的出资10万元转换为秦磊、赵晓东共同从赵文俊处借款7万元，上述《三方协议》作废。同日秦磊、赵晓东向赵文俊出具借条一张，约定7万元借款于2020年12月31日前还清。借款到期后秦磊、赵晓东拒不履行还款义务，经多次催要未果，故诉至法院。赵晓东辩称，赵晓东与秦磊对赵文俊的7万元借款承担按份责任。2019年5月10日，三人合伙经营“海格门窗”店，赵文俊出资10万元。后因经营直处于亏损状态为扭转亏损，三人经营思路不合赵文俊要求退伙。2019年9月5日，三人就退伙事宜达成合意:因经营亏损，故约定赵文俊自负3万元损失，剩余出资额由赵晓东与秦磊分别偿还其3.5万元，共计7万元。因未签订任何书面退伙协议，故赵文俊要求赵晓东和秦磊出具借条一张，并分别在该借条上签字。赵晓东已履行偿还义务。2020年5月22日赵文俊要求赵晓东偿还3.5万元借款，当天赵晓东即付给其3.5万元。以上事实有转账记录、银行账户明细、赵文俊出具收条为证。依据《民法典》第五百五十七条的规定:“有下列情形之一的，债权债务终止:(一)债务已经履行”。综上所述，赵晓东对赵文俊7万元借款负有偿还借款3.5万元的按份之债。2020年5月22日已向其清偿3.5万元，欠款已清债务已消灭。赵文俊应诉求秦磊履行其按份之债，诉求赵晓东履行还款义务无事实及法律依据，请求依法驳回其诉讼请求。秦磊辩称，一、赵文俊起诉状中所述其投资额是10万元不是事实，其投资额共计12万元。因经营需要2019年5月赵文俊加入秦磊、赵晓东合伙投资的洛阳市西工区海格门窗商行(店名为:星派门窗)，三人签订三方协议，约定秦磊与赵晓东各出资15万元，赵文俊出资10万元，各占公司股份的33.3%，并约定在经营过程中产生的所有经营费用由三人共同承担，三人按约履行了出资义务。又因店里经营需要，三人需各出资2万元，赵文俊便于2019年7月27日向秦磊转投资款2万元。后因三人经营理念不合，赵文俊要求退伙，经核算应退还其股本7万元，秦磊与赵晓东作为“星派门窗”店的合伙人于2019年9月5日向赵文俊出具了7万元借条，因此，赵文俊的投资金额是12万元，并不是其所说的10万元。二、秦磊于2019年底也退出了“星派门窗”店经营，且并未与赵晓东进行清算，欠赵文俊的7万元的投资款，应以“星派门窗”店的资产进行偿还，在“星派门窗”店有能力偿还债务的情况下，赵文俊无权要求秦磊还款。赵文俊投资的12万元均用作了“星派门窗”店的店面装修及经营，应退还的7万元也应以“星派门窗”的资产进行偿还，秦磊虽然在借条上签有名字，但也仅仅是以合伙人的身份签的，如秦磊现在还在继续经营，向其还款秦磊无话可说，但在2019年底，秦磊已经退出了合伙经营，并且与赵晓东一直未就“星派门窗”店的资产进行清算，因此，所欠债务首先应以“星派门窗”店的资产进行清偿，不足的部分待赵晓东与秦磊清算后按比例进行偿还。因此，赵文俊在未要求就“星派门窗”店的资产进行清偿之前，无权要求秦磊还款。经审理查明：1.赵晓东与秦磊合伙经营门窗经销店，赵文俊与其二人原有业务往来，其表示愿意加入赵晓东与秦磊的经营。2019年5月10日经其三人协商一致签订《三方协议》一份，约定赵晓东、秦磊、赵文俊三人共同出资组建星派门窗（位于洛阳市××工区××建材城××楼）。出资额分别为:赵晓东15万元、秦磊15万元、赵文俊10万元。三人各占公司股份的33.3%。在经营过程中产生的所有经营费用由三人共同承担。协议签订后赵文俊委托其公司会计孙继兵分于2019年5月5日、6日分两次将出资款10万元转至秦磊账户。后三人共同经营该门店。因亏损及经营理念不同赵文俊提出退伙，2019年9月5日经三人协商赵文俊退伙事宜后，决定将赵文俊的出资10万元转换为秦磊、赵晓东共同从赵文俊处借款70000元，赵晓东、秦磊给赵文俊出具借条一份，载明今借到赵文俊70000元,2020年12月31日前还清。该借条同时注明三方协议无效、作废。2.赵晓东出具收条一张，载明赵文俊于2020年5月21日收到赵晓东现金35000元，其注明欠款已清。赵晓东称该35000元即为其支付赵文俊退伙时的70000元中其应承担的部分。赵文俊不予认可，赵文俊称其于2019年7月27委托其公司会计孙继兵给秦磊账户转账20000元，该款项为赵晓东与秦磊向其的借款，赵晓东归还的35000元其中的20000元系归还该借款。赵文俊称2019年4月至8月其在星派门窗上班期间应获得工资22256元，其还在经营店铺过程中垫施工费900元，故其认可35000元中剩余的15000元系赵晓东支付给其的这部分费用。赵晓东对此不予认可。3.秦磊出具录音资料一份，系其与赵文俊的通话录音，在该录音中关于赵文俊给秦磊转账20000元系何性质款项一事，赵文俊称赵:“……我在那上了几个月班，不说开钱这事啊，这个天天也跑着类，也出着车类，再个就是我打过去的那个20000块钱，当时是大家三人都抬这个钱，我把钱抬了抬，你俩把工资开了开，所以说我现在要把那20000块钱要回来。”关于该20000元无借条，赵文俊称“那关系老美就不用出借条了，关系不美了我就要这钱。”关于其秦磊提到该20000元，当时用到店里面也是投资款，赵文俊称“你用到店里，我给你说你用到店里头不假，用到店里头这个钱最后是落到你俩手里了，我没见这个东西”，“你不管是装修，你不管是买零件，你不管是买货，反正就是你们给他收了收”，“你店里面用店里面用，那我从店里出来了，肯定是你俩得给这钱拿出来”。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行等违约责任。本案中，赵文俊、赵晓东、秦磊原系合伙关系，在赵文俊提出退伙时经三人协商一致给赵文俊退款70000元，因协议当时不能及时退款，故将该70000元转为赵晓东、秦磊对赵文俊的借款。该约定系其三人真实意思表示，不违反法律强制性规定，故真实性予以认定。赵文俊、赵晓东、秦磊均应按照该协议约定享用合同权利，履行合同义务。债务人对同一债权人负担的数项债务种类相同，债务人的给付不足以清偿全部债务的，除当事人另有约定外，由债务人在清偿时指定其履行的债务。赵晓东指定其在2020年5月21日支付给赵文俊的现金35000元系其支付2019年9月5日“借条”中的借款，予以认定，该35000依法予以扣减，剩余35000元尚未按期支付，赵晓东、秦磊作为共同债务人应向赵文俊继续履行支付该35000元义务。关于赵文俊于2019年7月27委托其公司会计孙继兵给秦磊账户转账的20000元如何认定的问题。该20000元转款发生在赵文俊、赵晓东、秦磊合伙经营期间，在赵文俊不能出具借条等证据证明该20000元确系借款的情况下，其称该20000元系借款证据不足，不能认定。且秦磊出具的录音资料也可印证该20000元系赵文俊的出资而非借款。赵文俊称赵晓东支付给其的35000元中有部分系支付其工资及垫资，那么根据其三人的三方协议，并未约定合伙人的工资如何发放，且其给合伙体海格门窗提供劳务，那么与其形成劳务关系的主体也应是海格门窗店，而非股东个人。因此如欠发工资事实存在，赵文俊可另行起诉适格被告主张权利。关于垫资事宜赵文俊出示的证据不足，无法查清事实，故不予认定。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百六十条、第五百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、赵晓东、秦磊于本判决生效后十日内向赵文俊支付款项35000元；二、驳回赵文俊的其他诉讼请求。如赵晓东、秦磊未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取775元，赵文俊负担387.5元，赵晓东、秦磊负担387.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  郭小岚二〇二一年二月八日法官助理王玉聪书记员李诗雨