沈阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0192民初1073号原告：钟伟林，男，1988年10月16日出生，汉族，住址广东省广州市黄埔区。委托诉讼代理人：魏巍，系吉林普卓律师事务所律师。被告：李思瑶，女，1986年3月27日出生，汉族，住址辽宁省本溪市平山区。委托诉讼代理人：苗吉丰，系山西启正律师事务所律师。委托诉讼代理人：王颖，系辽宁成功金盟律师事务所律师。被告：韩硕，女，1986年5月18日出生，满族，住址沈阳市沈北新区。委托诉讼代理人：苗吉丰，系山西启正律师事务所律师。委托诉讼代理人：王颖，系辽宁成功金盟律师事务所律师。被告：马晓光，女，1983年2月5日出生，回族，住址沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：苗吉丰，系山西启正律师事务所律师。委托诉讼代理人：王颖，系辽宁成功金盟律师事务所律师。被告：陈雪飞，女，1990年10月31日出生，汉族，住址沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：苗吉丰，系山西启正律师事务所律师。委托诉讼代理人：王颖，系辽宁成功金盟律师事务所律师。被告：张丰顺，男，1987年2月22日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：苗吉丰，系山西启正律师事务所律师。委托诉讼代理人：王颖，系辽宁成功金盟律师事务所律师。原告钟伟林与被告沈阳三彩餐饮管理有限公司（以下简称沈阳三彩公司）特许经营合同纠纷一案，原告于2019年8月26日诉讼至沈阳市和平区人民法院，沈阳市和平区人民法院于2020年6月17日作出（2019）辽0102民初18324号民事裁定，将该案移送至本院，本院于2020年11月4日立案。2020年11月9日沈阳三彩餐饮管理有限公司注销，原告申请变更本案被告为张丰顺、陈雪飞、马晓光、韩硕、李思瑶，本院准许。本案依法适用普通程序，于2020年11月25日公开开庭进行了审理。原告钟伟林的委托诉讼代理人魏巍，被告张丰顺、陈雪飞、马晓光、韩硕、李思瑶的委托诉讼代理人苗吉丰、王颖及被告张丰顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟伟林向本院提出诉讼请求：1、要求撤销原、被告之间的总经销合同书；2、要求被告返还268,000元；3、要求被告赔偿170,400元；4、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年9月初，原告通过今日头条广告得知了被告的“琉璃三彩”冰糖葫芦项目，双方取得联系后，原告从广州来到沈阳被告处了解情况，被告给其发放了宣传册。2018年9月7日，原告在被告处签订了《总经销合同书》，双方约定合同期限为一年，原告为广州地区的总经销，如被告在广州区域再招其他人，需要征得原告同意，收取的费用扣除10%后给原告。原告交了268,000元费用，收取了商标品牌授权证书、区域总经销展示牌、商标注册证、实用新型专利证以及其他经营模式的相关材料。2018年9月中旬，原告开始在广州租商铺、装修。9月28日，原告收到一部分货物，10月5日，收到一部分货物，至今只收到一半货物。2018年10月7日，原告的实体店开业，由于产品与签订合同之前被告宣传承诺的“四季不化”、“耐受40度高温”严重不符，常温下十分钟左右就会融化，产品中的水果极易腐烂，且被告提供的原材料为三无产品，营业不到半个月便关业了，总共销售不到100元，原告找被告协商解除合同返还费用未果。2019年4月，原告发现有人在广州市增城区新塘大润发广场四楼开了同样的实体店，打听得知店主柳凯宁在2019年3月与被告签订了合同，原告找到被告，被告这才承认招了其他人。2019年8月，原告在淘宝上发现有人销售同样的产品，联系卖家白雪后得知，白雪同样也是广州地区的总经销，在2019年4月与被告签订了合同，原告只得寻求法律途径。由于被告在签订及履行合同时存在严重的欺诈、隐瞒、误导行为，致使原告的合同目的不能实现，给原告造成重大损失，为维护原告合法权益，故诉至本院。被告张丰顺、陈雪飞、马晓光、韩硕、李思瑶辩称，一、原、被告双方系买卖合同关系，并非特许经营合同关系。双方签订的《总经销合同书》仅对原告的经销区域并未对原告的经营模式做出约定，更没有约定原告在被告统一的经营模式下开展经营，原告支付的仅仅是货款。且也没有约定原告需要向被告支付特许经营费用，案涉合同的交易标的是货物，并非经营资源。案涉合同对原告地域政策、价格政策的约束时被告授予原告经销权的条件，属于正常的商业活动，并非特许经营。二、案涉合同已部分履行且原告已实际获利。案涉合同约定原告应进货20套产品共计568,000元。原告已付货款268,000元，被告向原告发货6套产品，价值160,800元，其中代原告发货的买受人系被告签订的经销商，被告在扣除10%手续费后将货款及利润共计62,620元支付原告。三、被告经销的产品质量合格且与宣传内容一致。被告只供应拔丝糖葫芦的原材料和制作设备，不包括内部水果。被告经营的原材料是经过专业机构认证的，质量合格。原、被告签订合同后，被告派专人对原告就机器的使用及糖葫芦的制作保存进行了专业培训，按照被告所授的制作及保存方式糖葫芦需冷藏保存，在合理的食用期间不会融化。四、双方合同约定明确，是双方真实意思表示，不存在欺诈隐瞒情形。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织各方进行了质证。关于原告提交的证据1，被告对真实性没有异议，本院予以采信。双方签订的合同能够证明原、被告之间的关系。该组证据能够证明被告享有注册商标，并向原告提供开店的运营、服务流程；对于原告提交的证据2，本院予以采信，能够证明原告向被告交纳款项总计268,000元；对于原告提交的证据3，本院予以采信，原告提交的宣传册、视频光盘及截图，能够证明原告根据沈阳三彩公司提供的技术制作的糖葫芦在30度的温度下10多分钟就开始融化；对于原告提交的证据4，本院予以采信，能够证明被告向原告发货的事实；对于原告提交的证据5，被告对其有异议，本院不予采信。对于原告提交的证据6，本院无法核实真实性，故本院不予采信；对于原告提交的证据7，本院予以采信。对于被告提交证据1，系双方签订的合同，原告对真实性没有异议，本院予以采信；对于被告提交的证据2，本院予以采信，能够证明被告向原告发货的事实；对于被告提交证据3，原告对真实性没有异议，本院予以采信，能够证明原告收到了被告向其支付的二级经销商的费用62,620元；对于被告提交的证据4，本院不予采信，无法证明系向原告提供货物的相关报告；对于被告提交的证据5，本院不予采信，该证据不能实现其证明目的。根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：沈阳三彩餐饮管理有限公司注册成立于2016年3月31日，系有限责任公司，经营范围包括餐饮管理；餐具、餐饮设备批发、零售等。股东为马晓光、韩硕、李思瑶、张丰顺、陈雪飞。2020年9月23日，上述股东签署全体投资人承诺书，该承诺书载明：“现向登记机关申请沈阳三彩公司的简易注销登记，并郑重承诺本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，清算工作已全面完结。本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。”2020年11月9日，沈阳三彩公司注销。沈阳三彩公司注册取得第20781496号、第20765862号“琉璃三彩”文字商标专用权，核定使用商标类别分别为第30类、第35类。沈阳三彩公司还取得证书号为第6680514号实用新型专利证书。2018年9月7日，原告钟伟林（乙方）与沈阳三彩公司（甲方）签订《总经销合同书》，合同约定，乙方总经销地为广州地区。乙方必须严格遵守甲方指定的地域销售保护政策，不得跨经销范围开展经营活动。合同期限为一年，自2018年9月7日至2019年9月6日。乙方在合同期内行使甲方生产的所有产品在该区域内的总经销权。甲方有权根据市场的情况对产品的结构进行调配。甲方应为乙方提供技术培训。甲方应为乙方免费提供经销场所的装修设计方案及营销策划的支持，甲方有核定市场零售价和指导乙方给总经销区域内下级经销商供货的权利。乙方有权在总经销区域内发展客户，并以乙方的名义与其客户签订合同，享有合同权利负有履行合同义务。乙方的年进货量为20万元。乙方向甲方缴纳总经销费56.8万元，即取得总经销权，甲方向乙方提供（件附件铺货表）铺底。并接受相应的技术培训，从第二次进货起，设备及原料按照出厂价7.5折供货。三彩装饰及包装盒按8.5折供货。本合同在履行过程中，如有一方违约而导致本合同不能继续履行的，违约方须按照合同标的40%向守约方进行赔偿，除此之外不再计算其他任何损失。合同附则还约定甲方可以受理乙方签约地区的经销商申请，并可办理相关手续，同时将相关合同向乙方备案，但甲方需扣除合同成交额的10%作为手续及工本费。余款于甲方、乙方、第三方经销商三方办完交接合同后五个工作日内返还至乙方。合同尾部还写明备注1、此广州市场的合作费用、设备、原料的定价权由张伟林自行定价。2、首付现金26.8万元，按地区总经销发货，余款30万一年内付清发剩余产品。原、被告均在该合同上签字或盖章。合同签订后，原告于2018年9月7日向沈阳三彩公司缴纳总经销费268,000元，沈阳三彩公司授予原告区域总经销牌匾。被告为原告提供制作糖葫芦的技术培训，并给原告配发琉璃三彩店铺营运管理流程及琉璃三彩服务流程。沈阳三彩公司分两次给原告配发了四套经销商的货（4套琉璃三彩拔丝糖葫芦机及配套材料）。2018年9月，被告为原告招到第一个经销商，被告扣除10%手续费及工本费后按照原、被告合同约定向原告返款26,820元；2019年3月，被告为原告招到第二个经销商，被告于2019年4月通过银行转账方式在扣除10%手续费及工本费后返还原告35,820元。被告代原告向其招到的两名二级经销商配发了货物（琉璃三彩拔丝糖葫芦机及材料）。被告在宣传资料中称琉璃三彩，专研配方—四季不化、耐受40度高温；独家专利设备，独家配方工艺，贮存方便，独有产品配料研发，糖衣可耐受40度高温，四季不化。在庭审过程中，原、被告均认可在30度的常温下十多分钟糖葫芦就会融化。另查明，沈阳三彩公司与案外人白雪于2019年4月11日签订总经销合同书，授权白雪总经销地为广州市白云区（保留半年市区，白云区、天河区、越秀区、海珠区、荔湾区、黄埔区、番禺区），合同期限为2019年4月11日至2020年4月10日。合同签订后白雪向沈阳三彩公司缴纳总经销费，取得总经销权。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下简称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”本案中，原告与沈阳三彩公司签订的《总经销合同书》，约定沈阳三彩公司授予原告在广州地区有总经销权，被告为原告提供统一的经营管理体系，统一供货，统一培训，提供商标及专利技术等知识产权，上述合同内容均符合特许经营合同的法律特征，故本案合同属于特许经营合同，虽然合同中第六条约定原告向沈阳三彩公司缴纳的系总经销费56.8万元，但鉴于本案是特许经营合同，故不应认定该费用仅为原告向沈阳三彩公司支付的货款，对于被告主张本案是买卖合同关系，原告向沈阳三彩公司支付的款项是货款的抗辩意见本院不予采信。关于涉案《总经销合同书》是否应予解除的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。根据《商业特许经营管理条例》第二十三条规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。本案中，沈阳三彩公司给原告宣传资料中宣扬，糖衣可耐受40度高温，四季不化，专研配方—四季不化、耐受40度高温。但在庭审过程中，原、被告均认可糖葫芦在常温30度左右仅耐受10多分钟，之后就会融化，此与沈阳三彩公司提供给原告的信息不符，沈阳三彩公司存在夸大宣传行为，原告作为被特许人有权解除合同。此外，因原告经营的店铺位于广州市，该地区温度大多数时间在30度以上，在制作成功后10多分钟就融化，原告不能实现正常经营的合同目的，因此亦能够认定由于被告违约导致合同目的无法实现，因此原告享有权解除合同。另外，沈阳三彩公司在将广州市总经销权授予原告的同时，将广州市白云区的经销权授予了案外人白雪，违反了独占许可合同约定，因此被告在合同履行过程中存在违约行为。原告虽主张撤销涉案合同，庭审过程中，经本院释明后，原告主张如其行使撤销权不符合法律规定，其亦主张合同目的无法实现而解除双方签订的合同，综上，原告享有案涉合同的解除权，本着实质解决当事人双方争议，减轻当事人诉累的原则，对于原告要求解除原、被告签订的合同的主张本院予以支持。关于原告要求被告返还加盟费的诉讼请求。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案中，双方合同中约定的总经销费用为56.8万元，被告应向原告发货20套设备，但至庭审时止，原告实际交纳26.8万元，被告向原告直接发货4套设备，代原告向其二级经销商发货2套，故被告总计向原告发货6套，鉴于原被告双方合同应与解除，根据法律规定，没有履行的部分，终止履行。结合双方之间合同的实际履行时间、原告使用沈阳三彩公司的经营资源的情况、原告交纳总经销费情况及被告尚欠原告货物没有发货等情况，本院酌定沈阳三彩公司应向原告返还99,400元，对于原告的第二项诉讼请求本院予以部分支持。对于原告要求被告赔偿170,400元的诉讼请求，庭审中原告明确系依据合同第七条的规定，按照合同标的40%计算，但原告认为约定比例过高，因此按照合同标的30%主张被告赔偿170,400元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，原告向法庭提交了证据6，证明原告有证据的损失为32,453元，但按照双方合同条款的约定：“本合同在履行过程中，如有一方违约而导致本合同不能继续履行的，违约方须按照合同标的40%向守约方进行赔偿”，该约定的违约金数额明显高于原告的损失，原告有权向被告主张违约金，但双方约定的违约金数额明显高于造成的损失，被告明确表示不同意支付违约金并请求法院减少违约金数额，故根据法律规定，本院对违约金酌定调低，被告赔偿原告违约金2万元，对于原告超出部分的诉讼请求本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第二十条规定，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。本案中沈阳三彩公司未经清算程序简易注销，本案五被告系该公司股东，均认可系该公司的权利义务承继者，故沈阳三彩公司的相应义务应由本案五被告共同承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，第一百一十四条、《商业特许经营管理条例》第三条、第二十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告钟伟林与沈阳三彩餐饮管理有限公司于2018年9月7日签订的《总经销合同书》；二、被告张丰顺、陈雪飞、马晓光、韩硕、李思瑶于本判决生效之日起十日内返还原告钟伟林加盟费99,400元；三、被告张丰顺、陈雪飞、马晓光、韩硕、李思瑶于本判决生效之日起十日内赔偿原告钟伟林20,000元；四、驳回原告钟伟林的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7,876元，由原告钟伟林负担3,938元，由被告张丰顺、陈雪飞、马晓光、韩硕、李思瑶承担3,938元。如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费7,876元，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄 沙审 判 员  王守英人民陪审员  李春江二〇二一年二月一日法官助理那颖书记员王艾彤本案判决所依据的相关规定《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定》（二）第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第二十三条特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。