黑龙江省大庆高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2020)黑0691民初1808号原告：江苏德广建设工程有限公司，住所地连云港市赣榆经济开发区厦门路18号301室。法定代表人：王宁波，该公司董事长。委托诉讼代理人：张健民，男，汉族，1960年2月24日出生，该公司员工，住哈尔滨市道里区，委托诉讼代理人：邢振宇，黑龙江新元律师事务所律师。被告：绿地集团大庆置业有限公司，住所地大庆市高新区新科路12号科技创业园A座204室。法定代表人：刘书健，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑荣海，男，汉族，1982年9月24日出生，该公司员工，住大庆市萨尔图区，原告江苏德广建设工程有限公司（以下简称德广公司）诉被告绿地集团大庆置业有限公司（以下简称绿地集团）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案，原告德广公司委托诉讼代理人邢振宇、张健民，被告绿地集团委托诉讼代理人郑荣海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告德广公司向本院提出诉讼请求：1、被告给付原告工程款1324880元；2、被告给付原告违约金（以1324880.00元为基数自2018年6月30日起，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至款项清偿之日止）；3、被告赔偿原告损失，工程造价咨询费5564.00元及律师代理费66244.00元；4、由被告承担诉讼费。事实和理由：2018年，原告与被告签订《大庆金融中心项目一期2018零星维修工程施工合同》。合同约定：“有效期为2018年6月30日至2018年12月31日，工程总价暂定为100万元；付款节点：合同履约完成付至总价的95%。”2018年6月30前原告完成被告交付的全部工程量，这份合同事实上是工程全部完工后双方后补的合同。此后，原告多次要求被告进行工程结算，但被告却一直拒绝。2020年5月5日，原告委托黑龙江众兴工程咨询有限公司对该工程造价进行鉴定，经鉴定工程造价为1324880.00元。截止起诉时，被告欠原告工程款1324880.00元一直未给付。被告绿地集团辩称，1.原告主张给付工程款没有依据，根据双方签订的《大庆金融中心项目一期2018零星维修工程施工合同》约定，甲方付款前，乙方需提供相应金额的发票，否则甲方有权拒付工程款且不承担延期付款责任。截止目前，原告未向被告开具付款发票，因此被告有权拒付工程款。合同约定，单项防水工程的质保期为五年其他单项工程质保期为二年，现单项防水工程未过质保期，原告主张全部工程款没有道理。2.原告主张的违约金及违约金计算标准没有依据，不符合合同约定。被告支付工程款的条件未成就，被告有权拒付工程款，更谈不上违约金。3.原告主张赔偿律师代理费、工程造价咨询费没有依据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告德广公司就其主张向本院提交证据如下：1.大庆金融中心项目一期2018年零星维修工程施工合同1份（提交复印件，与原件核对），欲证明合同有效期限自2018年6月30日至2018年12月31日，工程总价暂定为100万元，合同履约完成工程款付至总价的95%。被告质证意见为，对真实性无异议，证明问题有异议，一、涉案合同不光约定了合同总价和付款节点，还约定了合同实际发生金额，达到合同暂定总价后本合同自动终止，若继续履行相关义务，甲乙双方另行签订合同，二、合同第二条第四款约定被告付款前原告需要提供相应金额的发票，否则被告拒付工程款，不承担违约责任。本院对该证据真实性予以确认。2.工程造价咨询报告（黑龙江众兴工程咨询有限公司出具）1份（提交复印件，与原件核对）。欲证明大庆金融中心项目一期2018年零星维修工程总造价为1324880.00元。被告质证意见为，对真实性无异议，证明问题有异议，该证据是原告单方委托造价单位，被告不予认可，根据原告提交的结算材料，并经过被告审核，涉案合同工程总造价为85万元，原告委托咨询单位出具的造价，超过了合同的总造价和合同的相关规定。因该证据系原告单方委托，本院对该证据真实性予以确认，对所要证明的问题不予认定。3.黑龙江增值税普通发票一份（提交复印件，与原件核对），欲证明委托进行工程造价鉴定支付咨询费5564.00元。被告质证意见为，真实性无异议，证明问题有异议，该咨询费是原告单方委托，与被告没有关系，被告不应当支付。本院对该证据真实性予以确认。4.维修工程指令单、维修工程签证单、维修工程确认单、审批表、汇总表、计价表等（提交复印件，与原件核对），欲证明零星维修工程施工都发生在2018年6月30日之前，既在2018年6月30日之前原告完成了全部工程量，此时被告应该支付全部工程款。被告质证意见为，对真实性及证明问题有异议，根据合同第七条验收的约定，维修工程完工后，原告先自行自检，然后通知被告代表施工单位及业主共同对维修工程验收，原则上室内维修应当以业主及甲方最后验收为准，被告提供的维修确认书，没有业主签字确认，与合同约定验收不符。本院对该证据真实性予以确认。5.会议纪要1份（提交复印件，与原件核对），欲证明2019年12月6日，原告与被告就工程结算及工程款支付事宜达成一致并形成会议纪要，被告方代表马驰、王瑜、邓宝华、李佳签字，原告方代表高凤江签字。被告方承诺2019年12月16日前完成结算，并在2020年1月15日前给付工程款70万元。被告同意如不能履行上述约定支付工程款及结算，愿承担违约责任。被告质证意见为对真实性无异议，证明问题有异议，在该会议纪要中，对涉案的合同的产值，双方进行了约定，产值暂定为100万元，以实际产值结算为准，被告配合原告办理涉案合同结算前提是，原告将涉案工程结算材料及时上报，但原告对被告就涉案合同审核结果不予认可，是导致双方至今无法结算的原因，不能结算的违约责任，不能归责于被告，被告不应当承担违约责任。本院对该证据真实性予以确认。6.律师代理委托合同书1份（提交复印件，与原件核对），欲证明2020年6月9日，原告与黑龙江新元律师事务所签订委托合同，原告因本案支付律师代理费66244元。既原告因被迫通过诉讼方式主张权利遭受损失66244元。被告质证意见为，真实性无异议，证明问题有异议，此费用双方合同没有约定，与被告没有关系，被告不应当支付。本院对该证据真实性予以确认。被告绿地集团公司未向本院提交证据，但其认为原告出具的工程造价鉴定为单方委托，被告认为不真实，故要求由本院委托的鉴定机构重新鉴定。大庆市中级人民法院技术室委托黑龙江广业工程管理咨询有限公司对案涉的大庆金融中心项目一期维修工程造价进行了司法鉴定，鉴定工程造价为1123715元。原告质证意见为无异议。被告对工程造价鉴定报告的质证意见为，该鉴定结果过高。签证中人工工日失实，司法鉴定是签证全额记取；劳保材料以及临时设施不应全额记取，应为一次折旧费用；临时接电，施工方临时电缆记取套价，不符合实际情况，司法鉴定按照签证量记取；签证单工程量增加，而司法鉴定按照签证量记取，未按实际楼层计算；地库泡水、冻冰，我方考虑融化污水泵排水，司法鉴定按照签证全额记取；合同工程量清单中综合单价第二条明确包含了清单内工程相应的水平及垂直运输、脚手架（吊篮）、二次转运、安全文明施工、施工技术措施、临时设施、成品保护、场地内外清洁、夜间施工、冬雨季施工等措施费用。司法鉴定依然按照签证给了此费用；综上所述司法鉴定最终结果为1123715元比我方审计结果856388元高267327元。本院认为，工程造价鉴定应当由专业的司法鉴定机构通过合法程序客观公正的作出，本案鉴定程序合法，内容真实，证据形式符合要求，故本院对该证据真实性予以确认，并可作为认定案件事实的依据。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月，原告与被告签订大庆金融中心项目一期2018年零星维修工程施工合同。合同约定：有效期限自2018年6月30日至2018年12月31日；工程总价暂定为100万元；合同履约完成工程款付至总价的95%。经本院委托鉴定，案涉工程造价为1123715元。被告交付给原告的各单项零星维修工程（其中无防水工程）于2018年6月30日前全部完工，且目前工程已过质保期，被告应支付全部工程款1123715元。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，原、被双方签订的建设工程施工合同意思表示真实，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。关于工程款给付额度，应以被告申请的经由本院委托作出的工程造价鉴定结论1123715元为依据确定；关于利息，因案涉各单项工程于2018年6月30日前全部完工，且超过两年质保期，被告应自工程完成之日起支付全额工程款。被告以原告未开具发票作为拒付工程款的抗辩理由，本院认为，原告作为案涉工程的施工人，应当为被告开具发票，但开具发票并非合同主要义务，在原告按约定完成全部工程的基础上，开具发票的合同义务明显小于支付工程款的合同义务，故本院对被告的该抗辩主张不予支持。被告迟延支付工程款应向原告支付利息（以1123715元为基数自2018年7月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算、自2019年8月20日起至实际给付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；关于原告请求被告赔偿损失，工程造价咨询费5564元及律师代理费66244元。因被告迟延履行结算及支付工程款义务，导致原告自行委托进行工程造价鉴定产生工程造价咨询费，给原告造成了损失，应由被告承担赔偿责任，本院对原告这项请求予以支持。原告关于律师代理费的请求因未向本院提交相应证据，并不能证明是否实际发生，故本院对原告该项请求不予支持。而被告至今未支付原告的工程款，因此其在本案中申请的鉴定的费用应当自行承担。本院认为，综上，依据《中华人民共和国民法典》第五百零二条第一款、第五百零九条一款二款、第五百七十七条之规定，判决如下：被告绿地集团大庆置业有限公司给付原告江苏德广建设工程有限公司工程款1123715元；被告绿地集团大庆置业有限公司给付原告江苏德广建设工程有限公司工程利息（以1123715元为基数自2018年7月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算、自2019年8月20日起至实际给付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；被告绿地集团大庆置业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告江苏德广建设工程有限公司工程损失，工程造价咨询费5564元；驳回原告江苏德广建设工程有限公司其他诉讼请求。案件受理费18372元，由被告绿地集团大庆置业有限公司负担14964元，由原告江苏德广建设工程有限公司负担3408元。鉴定费13490元由被告绿地集团大庆置业有限公司负担。上述款项于本判决生效之日起十五日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大庆市中级人民法院。审 判 长  刘铁军人民陪审员  袁 英人民陪审员  张媛圆二〇二一年二月七日书 记 员  任文韬附法律条文：第五百零二条第一款依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第五百零九条第一款、第二款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则。根据合同的性质。目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。