河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀02民终189号 上诉人（原审被告）：中国二十二冶集团有限公司，住所地：河北省唐山市丰润区幸福道16号。 法定代表人：袁斯浪，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王东，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：淮北鑫武工贸有限公司，住所地：安徽省淮北市杜集经济开发区内202省道以东山河沟以西。 法定代表人：赵凡花，该公司董事长。 委托诉讼代理人：江小兵，安徽锦相邑律师事务所律师。 上诉人中国二十二冶集团有限公司因与被上诉淮北鑫武工贸有限公司买卖合同纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2020）冀0208民初2547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人中国二十二冶集团有限公司上诉请求：撤销一审判决第一、第二项，或将本案发回重审，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实与理由：1、双方已经约定付款条件，被上诉人未履行先义务，上诉人拒付货款符合合同约定，一审法院不顾合同约定及事实，应予以纠正。上诉人与被上诉人作为建筑企业与专业供应商，均知道质检报告及混凝土合格证对建设工程质量及房屋安全的重要性。因此，双方才在签订《商品砼买卖合同》时，对付款条件做出明确约定，即“付款前，乙方(被上诉人)须提供已完成工程量的质检报告和混凝土合格证。”在庭审中，上诉人反复强调质检报告及混凝土合格证对建筑工程质量及房屋安全的重要性，，要求被上诉人按合同约定履行合同义务后再按合同约定履行付款义务，同时被上诉人也承认并未提供质检报告及混凝土合格证，但一审法院不顾上述事实，直接判决上诉人支付货款，该判决明显违背民法的意思自治原则。2、一审法院认定的还款计划与付款条件之间不具有关联性，属于认定错误，应予纠正。一审法院认为“原被告已经进行结算，并且被告已经做出还款计划，被告现又以原告尚未履行提供质检报告及混凝土合格证义务为由主张先履行抗辩权，理由不充分，不予支持。”首先，上诉人确实向被上诉人做出过还款计划，但上诉人做出还款计划的前提是被上诉人口头表示一定会马上提供质检报告和合格证，基于被上诉人的承诺，上诉人才做出还款计划。但被上诉人一直不提交质检报告和合格证。其次，被上诉人提供合格证是其合同义务，与是否结算、是否有还款计划没有关联性。3、依据买卖合同及司法解释，出卖人的义务是提供符合合同约定的合格产品。在本案中，被上诉人提供了合同约定的混凝土，但没有提供混凝土合格证，在履行合同上明显有瑕疵。 被上诉人淮北鑫武工贸有限公司主要答辩称，1、上诉人所述的事实不真实。首先，被上诉人供应的混凝土是上诉人临时建筑使用的地面及道路，不是上诉人所诉的涉及固定建筑的房屋。第二，一审中被上诉人代理人没有说过鑫武公司未提供质检报告合格证，一审庭审中上诉人提出未提供报告的观点，代理人当时说欠付的事代理人与二十二冶协商恰谈很长时间，二十二冶只是说何时给钱，从未提过鑫武没有给他们报告合格证之类的，今天开庭是第一次听说。第三，被上诉人2018年年底就供货结束，所有上诉人需要的材料也早已提供完毕，因为一直未付款，到2019年10月31日在被上诉人多次要求下才补签的合同。上诉人是国有大公司，合同是上诉人提供的格式合同，合同上的方量和价格也是按照实际供货方量、价格填写的。在同年12月21日，上诉人再次与被上诉人对账结算，出具了对账单、结算单。因上诉人仍不能付款，在2020年3月11日又承诺的还款计划。从2018年底供货结束到2020年3月，上诉人承诺付款，中间双方还补签协议，多次结算，时间长达一年半之久，如果真是像上诉人所说的应给的资料没有给，而这个资料又是必须的，那么作为国有大公司，上诉人不可能与被上诉人补签协议。即使承诺还款，也不可能不在还款协议上注明。上诉人所谓被上诉人口头表示提供报告、合格证，上诉人才书面写了还款计划，这种说法显示是无稽之谈。上诉人之所以这样作的目的就是拖延付款时间。被上诉人认为，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。 被上诉人淮北鑫武工贸有限公司向一审法院起诉请求：：1、判令被告给付混凝土款1181245.55元，并从起诉之日起按人民银行同期贷款利率给付利息至付清之日；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院审理查明，原被告自2018年8月开始发生商品砼买卖关系，2019年10月31日原被告补签《商品砼买卖合同》一份，主要内容为：买方中国二十二冶集团有限公司（以下简称甲方）向卖方淮北鑫武工贸有限公司（以下简称乙方）购买混凝土材料，合同暂定工程量为2119m³，预定总价款为1203367.25元。付款方式为：结算完毕后，一个月内支付挂账材料款85%，工程竣工并结算完毕后支付挂账材料款95%，留5%质保金一年后付清。付款前，乙方须提供已完成工作量的质检报告和混凝土合格证。2019年12月21日，双方形成《商品砼结算单》，经统计，商品砼材料总价为1181245.55元，被告所属淮北市聚圣佳苑工程项目经理部与原告共同签章确认。2020年3月11日，被告所属淮北市聚圣佳苑工程项目经理部出具还款计划一份，内容为：“淮北市聚圣佳苑工程项目临建工程用商品砼由淮北鑫武工贸有限公司供应，货款共计1181245.55元。按合同规定，工程竣工并结算完毕后支付挂账材料款的95%，留5%质保金一年后付清。目前工程已于2018年12月17日竣工并于2019年12月21日结算完毕，应支付淮北鑫武工贸有限公司1181245.55元的供货款。但经双方友好协商，此笔工程款在2020年5月底之前付清”。因被告所属项目部未按照还款计划履行，原告诉至本院，提出所请。 一审法院认为，被告中国二十二冶集团有限公司从原告淮北鑫武工贸有限公司处购买的商品砼事实，被告表示认可且有商品砼买卖合同、结算单等证据予以证实，本院依法予以确认。原被告已进行结算，并且被告已作出了还款计划，被告现又以原告尚未履行提供质检报告和混凝土合格证义务为由主张先履行抗辩权，理由不充分，本院不予支持。虽然被告在庭审中依据双方合同的约定，提出有5%的质保金付款期限尚未届满，但5%质保金的付款期限应理解为自竣工之日起计算，至被告所属淮北市聚圣佳苑工程项目经理部出具还款计划时，工程竣工已满一年，且在还款计划中并未提出扣除此款，故被告提出再扣5%的质保金，理据不足，本院不予支持。因在还款计划中，被告承诺了付款期限，故原告主张被告给付逾期利息，本院应予支持。遂判决：一、被告中国二十二冶集团有限公司于本判决书生效之日起十日内给付原告淮北鑫武工贸有限公司货款1181245.55元；二、被告中国二十二冶集团有限公司给付原告淮北鑫武工贸有限公司逾期付款违约金，以1181245.55元为基数，自2020年7月20日起按照一年期贷款市场报价利率（3.85%）计算至货款付清之日止；三、驳回原告淮北鑫武工贸有限公司其他诉讼请求。案件受理费15432元，减半收取7716元，由被告中国二十二冶集团有限公司负担。 二审法院查明的事实与一审法院认定的事实相一致。 本院认为，上诉人中国二十二治集团有限公司与被上诉人淮北鑫武工贸有限公司存在商品砼买卖合同关系。2019年12月21日双方形成《商品砼结算单》，上诉人亦于2020年3月11日向被上诉人出具《还款计划》书一份。该《还款计划》明确载明涉案工程已经2018年12月17日竣工并于2019年12月21日结算完毕，并承诺在2020年5月底之前还清。该计划书及结算单并未载明被上诉人未向上诉人交付质检报告及混凝土合格证。现上诉人主张被上诉人未履行交付质检报告及混凝土合格证，理据不足，本院不予支持。但一审中被上诉人起诉诉请是要求上诉人从起诉之日起按人民银行同期贷款利率给付利息至付清之日，一审判决第二项“被告中国二十二冶集团有限公司给付原告淮北鑫武工贸有限公司逾期付款违约金，以1181245.55元为基数，自2020年7月20日起按照一年期贷款市场报价利率(3.85%)计算至货款付清之日止。”表述有误，应为“上诉人中国二十二冶集团有限公司以1181245.55元为基数，自2020年7月20日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向被上诉人淮北鑫武工贸有限公司支付逾期付款利息。”本院依法予以纠正。 综上，原审判决认定事实清楚，但处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下： 一、维持河北省唐山丰润区人民法院(2020)冀0208民初2547号民事判决第一项、第三项； 二、变更河北省唐山丰润区人民法院(2020)冀0208民初2547号民事判决第二项为“上诉人中国二十二冶集团有限公司以1181245.55元为基数，自2020年7月20日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向被上诉人淮北鑫武工贸有限公司支付逾期付款利息。” 一审案件受理费7716元，由上诉人中国二十二冶集团有限公司负担；二审案件受理费15431元，由上诉人中国二十二治集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘群勇 审判员  徐万启 审判员  姚春涛 二〇二一年二月二十五日 书记员  赵亚征