新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院民 事 判 决 书（2020）新2323民初1355号 原告：张志新，男，1970年7月7日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。委托诉讼代理人：刘艳香，女，1955年5月3日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。被告：迁安市伟强企业管理咨询有限公司，住所地河北省迁安市杨店子镇。法定代表人：柳青，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁辞，新疆翘首律师事务所律师。被告：唐山开滦建设（集团）有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。法定代表人：史贵生，该公司董事长。委托诉讼代理人：都吉平，男，该公司项目经理。原告张志新与被告迁安市伟强企业管理咨询有限公司（以下简称伟强公司）、唐山开滦建设（集团）有限责任公司（以下简称唐山公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年7月7日作出民事判决。被告伟强公司不服该判决，向昌吉回族自治州中级人民法院提起上诉。昌吉回族自治州中级人民法院于2020年5月20日作出裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年9月30日公开开庭进行了审理，原告张志新及其委托诉讼代理人刘艳香，被告伟强公司的委托诉讼代理人丁辞，被告唐山公司的委托诉讼代理人都吉平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张志新向本院提出诉讼请求：1．依法解除劳动关系；2．由被告支付原告一次性伤残补助金72,000元（8,000元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金39,074元（5,582元／月×7个月）、一次性就业补助金83,730元（5,582元／月×15个月）、停工留薪期工资96,000元、住院护理费5,582元、住院期间伙食补助费1,080元（660元＋420元）、交通费5,895元（500元＋5,395元）、鉴定费957元（357元＋600元）、鉴定医疗费330元、误工费3,052元、取出伤口内固定医疗费20,000元；3．由被告支付经济补偿金16,000元；4．由被告支付未签订劳动合同双倍工资88,000元；5．由二被告承担原告工伤各项补助连带赔偿责任。事实和理由：2016年2月，原告进入被告单位工作，被告未给予缴纳社会保险，未签订劳动合同。2017年12月18日，原告在唐山公司呼图壁县西沟煤矿工作时不慎受伤，由唐山公司送往呼图壁县医院住院治疗22天，诊断为：右桡骨远端粉碎性骨折、右腕桡神经损伤、右尺骨颈突骨折，经昌吉回族自治州劳动能力鉴定会员会、唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。三方数次协商未果，原告遂向仲裁委申请仲裁，该委不予受理。伟强公司辩称，原告于2017年9月到伟强公司工作，2017年12月25日受伤，工作期间不满一年，应按照当地平均工资5,582元计算。具体意见为：1．九级伤残一次性伤残补助金290,369.7元（32,263.3元／月×9个月）（社保报销后支付）；一次性工伤医疗补助金78,148元（5,582元／月×14个月）；一次性就业补助金33,492元（5,582元／月×6个月），后续治疗费由发生时的单位根据票据报社会保险报销，不存在支付后续治疗费的问题；2．停工留薪期工资55,820元（5,582元／月×10个月）。医嘱上无护理依赖，不同意承担护理费，住院期间生活补助按照30元每天计算；3.2018年12月25日原告应当回公司上班，但原告拒不上班，故不存在支付解除劳动合同经济补偿金的事实；4．伟强公司与原告已签订劳动合同，即使原告不认可，也是原告拒不签订劳动合同，伟强公司没有过错，故双倍工资的事实不存在；5.2018年12月25日，原告拒不回公司工作，应当扣除2019年1月1日至2019年12月31日期间伟强公司缴纳的社保39,159.6元（3263.3／月×12个月）。综上，同意支付原告157,670.1元及住院期间生活补助费，再扣减预借报销费用10,000元。同意按昌吉州劳动社会保险局处理劳动争议法律、法规支付原告住宿补助，疆内每天100元，疆外每天200元，生活补助每天30元。单位派人护理，故不存在护理费。不同意解除劳动关系的诉讼请求，因为劳动关系早已解除了。唐山公司辩称，唐山公司是用工单位，原告的主张与唐山公司无关。经审理查明：2017年8月31日，伟强公司与唐山公司西沟煤矿项目部签订一份《劳务派遣合同》，约定由伟强公司根据唐山公司的要求向其派遣劳务人员，派遣期限1年，自2017年9月1日至2018年8月31日；由伟强公司与劳务人员建立劳务关系，签订劳动合同，并负责劳动合同的管理工作，为被派遣劳务人员办理社会保险；劳务人员发生工伤事故时，唐山公司应立即通知伟强公司，并负责做好现场处理工作和协助伟强公司按《工伤保险条例》规定处理，由唐山公司自行支付因工伤造成的所有相关费用，待劳动人员完全康复后，由伟强公司负责办理社保理赔事宜，办理完毕后，由伟强公司将实际抵扣款项交于唐山公司。2017年9月1日，双方补签一份《劳务派遣合同》，两份劳务派遣合同的内容基本一致。自2017年9月1日起，原告作为伟强公司的劳务派遣人员，被派往唐山公司提供劳务。伟强公司于2017年9月至2019年3月为原告在迁安市社会保险事业管理局缴纳了工伤保险费用。2017年12月18日5时30分左右，原告在唐山公司呼图壁县雀尔沟西沟煤矿工作过程中，挂钩时导致右臂受伤，在呼图壁县人民医院住院治疗22天，经呼图壁县人民医院诊断为：右桡骨远端粉碎性骨折、右腕桡神经损伤、右尺骨茎突骨折，出院证载明：住院期间陪护1人，出院后休息1月。经伟强公司申请，唐山市人力资源和社会保障局于2018年3月30日作出【2018】1302830024号认定工伤决定书，认定原告受伤为工伤。昌吉回族自治州劳动能力鉴定会员会受原告委托于2018年12月14日出具委托鉴定结论通知书，鉴定原告的伤情为玖级伤残，护理依赖程度：无。原告支付鉴定费300元，体检费57元。因伟强公司申请至参保地和认定工伤部门所在地进行劳动能力鉴定，并向原告预支费用10,000元，原告于2019年11月19日出发至唐山市进行劳动能力鉴定，往返共7天时间，唐山市劳动能力鉴定委员会于2019年11月21日作出初次鉴定结论书，鉴定原告为九级伤残，停工留薪期符合S64.1拾个月。原告支出鉴定费600元。原告自行支付医疗费用300元。原告于2019年1月10日向呼图壁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，于当日作出不予受理通知书。以上事实有《劳务派遣合同》2份、病案首页1份、病历1份、出院小结1份、昌吉回族自治州劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知书1份、认定工伤决定书1份、初次鉴定结论书1份、鉴定费票据3张、借条1份、医疗费票据1份、不予受理通知书1份及当事人陈述在案佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．原告提交考勤表1张、工资表1张、诉状1份，拟证明原告2017年11月出勤30天，月平均工资8,000元。经质证，二被告对诉状的真实性认可，对其余证据的真实性不认可，对证明目的不认可。因考勤表、工资表上加盖有唐山公司公章，故本院对该组证据的真实性予以确认。根据该组证据，本院确认原告月平均工资为8,000元。2．原告提交交通费票据32张，拟证明因做工伤认定、伤残鉴定，原告支付交通费5,895元（500元＋5,395元）。经质证，二被告对交通费票据真实性不能确认，提出到唐山市做鉴定的交通费用应按照火车票计算。结合原告做工伤认定、伤残鉴定的实际情况及原告提供的交通费票据，本院确认交通费3,500元。3．伟强公司提交一份《劳动合同》，拟证明其与原告签订了《劳动合同》。经质证，原告提出该份证据系复印件，且签名是打印的，不真实，双方并未签订《劳动合同》。唐山公司对该证据认可。因该证据系复印件，伟强公司未提供其他证据佐证，故本院对该证据的真实性不予确认。对伟强公司主张的该项事实，本院不予确认。本院认为，本案的争议焦点是：1．原、被告劳动关系何时解除？2、原告主张的工伤保险待遇及各项费用如何认定？3、唐山公司应否承担连带赔偿责任？关于原、被告劳动关系何时解除的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第二项规定：“因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”原告于2019年1月10日向呼图壁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，自该日起双方劳动关系解除。关于原告主张的工伤保险待遇及各项费用如何认定问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条规定：“劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关标准执行，从其约定。”本案伟强公司注册地为河北省，而双方合同履行地在新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县，因此，原告受伤后，所享受的工伤保险待遇应按新疆标准执行。原告受伤，经工伤认定为九级伤残。依照《工伤保险条例》第三十七条规定，九级伤残一次性工伤伤残补助金为9个月的本人工资，故对原告主张一次性工伤伤残补助金72,000元（8,000元／月×9个月），本院予以支持。依照《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，九级伤残一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金分别按七个月、十五个月计发，现原告主张一次性工伤医疗补助金39,074元（5,582元／月×7个月）、一次性就业补助金83,730元（5,582元／月×15个月），符合法律规定，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，参照《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法》规定，本院确认停工留薪期工资96,000元（8,000元／月×12个月）。根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条第一款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。”原告主张护理费5,582元，符合法律规定，本院予以支持。住院期间伙食补助费，二被告认可30元／天，故对原告诉讼请求中660元（30元／天×22天），本院予以支持，对超过部分，本院不予支持。交通费、鉴定费、鉴定医疗费，根据本院查明的事实，分别支持3,500元、957元（357元＋600元）、300元。因原告二次鉴定7天时间，二被告同意按疆外每天住宿200元，每天伙食补助30元的标准支付费用，现原告主张误工费3,052元（218元／天×2人×7天），未超过被告同意负担的金额，故本院予以支持。对原告主张取出伤口内固定医疗费20,000元，因未提供证据证实，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。原告主张其于2016年2月进入伟强公司工作，伟强公司作为用人单位，其否认原告主张的劳动关系成立时间，依法应当提交单位职工名册、职工工资发放花名册、考勤记录及社保缴费记录予以证明，其不予提供，依法应当承担举证不能的不利后果。现原告要求伟强公司支付经济补偿金16,000元（8,000元／月×2月），符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，伟强公司与原告未签订书面劳动合同，现原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资88,000元（8,000元／月×11月），符合法律规定，本院予以支持。以上费用总计408,855元，扣除伟强公司预付的10,000元，实际应支付398,855元。关于唐山公司应否承担连带责任问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。因原告在用工单位唐山公司工作时受伤，现原告要求该公司与伟强公司承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条第一款、第九十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条之规定，判决如下：一、原告张志新与被告迁安市伟强企业管理咨询有限公司之间劳动关系于2019年1月10日解除；二、被告迁安市伟强企业管理咨询有限公司于本判决生效后十日内向原告张志新支付一次性工伤伤残补助金72,000元、一次性工伤医疗补助金39,074元、一次性工伤就业补助金83,730元、停工留薪期工资96,000元、护理费5,582元、住院伙食补助费660元、交通费3,500元、鉴定费957元、医疗费300元、误工费3,052元；三、被告迁安市伟强企业管理咨询有限公司于本判决生效后十日内向原告张志新支付经济补偿金16,000元；四、被告迁安市伟强企业管理咨询有限公司于本判决生效后十日内向原告张志新支付未签订劳动合同双倍工资88,000元；以上二至四项合计408,855元，扣除已付10,000元，被告迁安市伟强企业管理咨询有限公司应支付原告张志新398,855元。五、被告唐山开滦建设（集团）有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任；六、驳回原告张志新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告迁安市伟强企业管理咨询有限公司、被告唐山开滦建设（集团）有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为，本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审  判  长   庞海花审  判  员   郝 强人民 陪 审员   马文彬二 〇 二 一 年 二 月 五 日书  记  员   蒋兴哲