苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0591民初8503号原告：南京聚点环保科技有限公司，住所地南京市鼓楼区幕府东路199号。法定代表人：高桂华，董事长。委托诉讼代理人：潘斌，该公司员工。被告：苏州格瑞展泰再生能源有限公司，住所地苏州工业园区通园路80号内二号楼五层5069。法定代表人：MaoPeiCui。原告南京聚点环保科技有限公司（以下简称南京聚点公司）诉苏州格瑞展泰再生能源有限公司（以下简称格瑞展泰公司）合作合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序，后因被告下落不明，本院依法公告送达，并于2021年1月19日公开开庭进行了审理。庭审中，原告南京聚点公司委托诉讼代理人潘斌到庭参加诉讼，被告格瑞展泰公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南京聚点公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告向原告赔偿经济损失100000元;2、依法判决被告注销或退出上海同格环保有限公司、上海优巢企业管理合伙企业;3、依法判决被告承担全部诉讼费用。事实和理由：南京聚点公司与格瑞展泰公司于2017年11月20日签订合作协议，商定双方资源整合、优势互补，共同开发生物质能源项目。合同签订以后，南京聚点公司依照合作内容，以“南京聚点、格瑞展泰”、“崔茂佩、崔云翔(MaoPeiCui的中文名)、潘斌”“精确控制热解技术”等名义积极对外宣传、开拓业务。其中，南京聚点公司于2018年7月与江苏金麟户外用品公司签订能源管理合同，2018年9月与江苏紫山食品科技公司签订能源管理合同，为遵照双方的合作协议，南京聚点公司找来投资方，与苏州格瑞展泰公司共同组成项目公司，并将上述能源管理合同无条件转入项目公司。在南京聚点公司的帮助下，苏州格瑞展泰公司没有投入一分钱，取得了项目公司20%的股权和未来的长期收益。根据双方签订的《合作协议》第三条第2条“双方对达成共识的商业项目，按照各50%的比例投入资金和设备，共同开发、建设、运营此项目，也可以销售设备，双方按照各50%的比例分享利润。在签订完江苏紫山食品科技公司能源管理合同后，项目公司淮安软秦环保发展有限公司将此项目的相关设备(汽化炉、锅炉、辅助设备等)与苏州格瑞展泰公司签订了总包合同，合同金额297万元，并于2019年2月底前支付了267万元的货款。但是苏州格瑞展泰公司在取得总包合同，销售了设备后，并没有按照《合作协议》的约定分享利润，而是独吞利润。按照设备总包行业10%的平均利润率计算，该项设备总包合同预计利润26.7万元，应分给南京聚点公司13.35万元。根据双方《合作协议》第三条第3条“在同一领域内，双方合作关系是唯一且排他的，如果与第三方合作，须征得双方的一致同意，任何一方在解除本合作关系后才能单独与其他第三方合作。”苏州格瑞展泰公司在合作一开始，就违反了此协议。苏州格瑞展泰公司于2018年5月16日与上海同祺新能源技术有限公司合资成立了上海同格环保有限公司，上海同祺与上海同格公司的业务范围都包括“新能源和环保业务”，其中上海同格公司还在2018年利用“精确控制热解技术”生产出设备，用于商业目的，扰乱了市场，损害了南京聚点公司的利益。苏州格瑞展泰公司还于2020年1月13日与周鹏合作成立了上海优巢企业管理合伙企业，共同推广“精确控制热解技术”等生物质能源技术和设备，其经营范围也包括“环保科技、新能源科技领域内的技术开发、技术咨询、技术服务、技术转让”。以上行为证明苏州格瑞展泰公司违反《合作协议》，给南京聚点公司带来损失。原告为维护合法利益，诉至法院。被告格瑞展泰公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月20日，原告南京聚点公司（乙方）与被告格瑞展泰公司（甲方）签订《合作协议》，约定，甲方是专注于新一代生物质热解气化技术及商业化的科技公司，乙方是专注于环保装备的制造、销售和服务的环保公司，双方同处于环保和可再生能源行业，有着很强的互补性。合作总则约定：1、乙方成为甲方唯一授权的、正式的销售和商业推广甲方具有自主知识产权的生物质气化技术的专业公司；2、甲乙双方本着诚实守信、互利共赢的原则，分工合作，快速开拓生物质能尤其是生物质气化供热技术的商业化应用市场；3、双方应互相尊重对方的权益包括知识产权；4、努力拓展生物质燃气和锅炉、清洁能源多能互补的商业化应用；5、经双方友好协商，努力使甲乙能够成为一个以股权方式深度合作的共同体公司的目标。合作细则约定为：1、双方相互配合，寻找、建设并运营基于格瑞展泰BioPCPTM精确控制热解技术的商业化运行项目；2、双方对达成共识的商业项目，按照各50%的比例投入资金和设备，共同开发、建设、运营此项目，也可以销售设备，双方按照50%的比例分享利润。3、在同一领域内，双方合作关系是唯一且排他的，如果与第三方合作，须征得双方的一致同意，任何一方在解除本合作关系后才能单独与其他第三方合作。4、双方在此合作协议之前的合作伙伴和合作内容，可以继续独立运行，但是需要及时告知对方，本协议签订后实施的项目属于甲乙双方共有。2018年9月8日，江苏紫山食品科技有限公司（以下简称紫山公司,甲方）与南京聚点公司（乙方）签订《能源管理项目合同》,约定乙方向甲方提供专项能源管理服务，并获得相应的能源服务费用。2018年11月16日，上海软秦投资管理有限公司（以下简称上海软秦公司，甲方）与南京聚点公司（乙方一）、格瑞展泰公司（乙方二）签订《投资合作协议》，约定经协商一致，就紫山公司生物质燃气清洁能源项目共同投资合作，并就该项目设立一家新能源公司作为项目运营主体。乙方一于2018年9月8日与紫山公司签订《能源管理项目合同》，本项目由乙方一为紫山公司投资建设蒸汽锅炉、生物质气化炉、备用补燃设备及其他附属设备，乙方二负责项目全部技术方案设计、设备制造与采购、系统安装调试、系统运营管理。本协议约定，项目由甲方出资300万元作为投资，乙方负责项目技术、项目建设和运营管理，甲方在项目所在地投资设立一家项目公司，作为本项目运营主体，乙方一与紫山生物签订的《能源管理项目合同》约定的乙方一之全部权利与义务自项目公司设立之日起均归项目公司享有或承担，乙方负责在项目公司设立完成后30日内安排与紫山生物签署相应和主体变更协议。项目公司设立初期，甲方持有项目公司100%股权，乙方不持有项目公司股权，项目公司全部经营收益优先分配给甲方，乙方暂不分配项目收益，在甲方通过项目公司经营收益回收全部投资本金后，甲方同意无偿向乙方转让项目公司40%股权（其中乙方一20%、乙方二20%），甲方股权比例调整为60%，自甲方收回全部投资本金次月起，项目公司经营收益由双方按上述股权比例进行分配。乙方在项目建设过程中设备采购、工程发包等合同均应提交甲方批准监督，甲方有权根据报价条件决定最终签约的设备及工程供应商。乙方对项目运营收益承担保底责任，并应保证甲方自项目公司生产之日起2年内收回全部投资成本。如在该期限届满时，甲方所获得的全部项目收益未能覆盖上述300万元投资成本的，则由乙方以现金方式向甲方承担补足义务。项目公司股权比例调整前，全部可分配利润全额分配给甲方，乙方暂不分配利润，并不得主张获得任何项目收益、报酬与补偿。2018年11月30日，紫山公司（甲方）与淮安软秦环保发展有限公司（以下简称淮安软秦公司，乙方）签订《能源管理项目合同》，约定，根据紫山公司与南京聚点公司签订的《能源管理项目合同》约定，双方同意将供热合同转签给南京聚点公司的项目公司由乙方向甲方提供专项能源服务，并获得相应的能源服务费用。2018年12月，淮安软秦公司（买方，甲方）与格瑞展泰公司（卖方，乙方）签订《淮山紫山生物项目气化炉系统采购合同》，约定格瑞展泰公司向淮安软秦公司供应气化炉系统等设备，总价款为1429000元，合同签订后，甲方支付合同总价40%的预付款至乙方。2018年12月，淮安软秦公司（买方，甲方）与格瑞展泰公司（卖方，乙方）签订《淮安紫山生物项目其他部件采购及安装、调试合同》，约定格瑞展泰公司向淮安软秦公司供应尾气净化系统等设备，总价款为831000元，合同签订后，甲方支付合同总价40%的预付款至乙方。2018年12月，淮安软秦公司（买方，甲方）与格瑞展泰公司（卖方，乙方）签订《淮安紫山生物项目锅炉系统采购合同》，约定格瑞展泰公司向淮安软秦公司供应锅炉系统，总价款为720000元，合同签订后，甲方支付合同总价40%的预付款至乙方。2018年12月11日，淮安软秦公司向格瑞展泰公司支付款项1192000元，备注为货款，预付款。2019年1月15日，淮安软秦公司向格瑞展泰公司支付款项596000元，摘要为货款。2019年1月23日，淮安软秦公司向格瑞展泰支付款项351300元，摘要为提货款。2019年1月25日，淮安软秦公司向格瑞展泰公司支付款项542700元，摘要为提货款。原告称，各方因紫山项目成立的项目公司为淮安软秦公司，且紫山项目已实际建成并运行，为此提交淮安软秦工作群的聊天记录及稻壳碳采购合同一份，聊天记录显示各方工作人员共10人自2019年6至2019年10月期间在此微信群就紫山项目的进度进行沟通，2019年10月13日内容为：今日设备整体运行稳定，A气化炉出碳塞克隆玻璃损坏，潘工及高工及时更换修复……，明日进行加工更换，目前进料正常，今日原料稻壳进货2车，共计22580kg，生物质颗粒进货一车，计33260kg，稻壳炭出库2车，共计14660kg。采购合同显示，淮安峰丽保温材料有限公司（甲方）与软秦公司（乙方）于2019年8月12日就乙方向甲方供应稻壳炭签订协议。另经查，淮安软秦公司成立于2018年11月27日，股东为上海软秦投资管理有限公司，持股比例为100%，注册资本为300万元。2018年7月26日，江苏金麟户外用品有限公司（以下简称金麟公司，甲方）与南京聚点公司（乙方）签订《能源管理项目合同》，约定双方同意按“合同能源管理”模式由南京聚点公司成立项目公司向金麟公司提供专项能源管理服务，并获得相应能源服务费用。同日，金麟公司与淮安市骏启新能源科技有限公司签订《能源管理项目合同》，2018年10月10日，无锡美斯特电机有限公司与南京聚点公司、格瑞展泰公司签订《商业项目合作协议》，约定，三方共同出资125万元，成立一家项目公司，从事金麟公司生物质炭汽联产项目。原告称，各方因金麟项目而成立的项目公司为淮安市骏启新能源科技有限公司。经查，该公司的股东为无锡美斯特电机有限公司与南京聚点公司，持股比例分别为60%、40%。另，上海优巢企业管理合伙企业（有限合伙）（以下简称优巢合伙）于2020年1月13日成立，合伙人为周鹏、格瑞展泰公司，经营范围为：企业管理咨询，从事环保科技、新能源科技领域内的技术开发、技术咨询、技术服务、技术转让。上海同格环保有限公司（以下简称同格公司）于2018年5月16日，股东为上海同棋新能源技术有限公司、格瑞展泰公司，经营范围为：环保科技领域的技术咨询、技术服务、技术转让、技术开发、环保设备销售。原告诉称，原告南京聚点公司与格瑞展泰公司签订合作协议后，原告投入大量人力、物力开展市场工作，并实质性签订了紫山、金麟等至少两个能源管理项目，且无偿将上述能源项目转给原、被告成立的项目公司，现被告格瑞展泰公司因紫山项目已收款297万元，按照双方的《合作协议》，原告南京聚点公司应分享50%利润，根据江苏省2018年工业企业的平均利润水平6.6%，可以得出原告应分享的利润为9.8万元（297万元*6.6%*50%），诉请1的主张经济损失10万元由此得来。另，被告未征得原告的同意，在合作协议有效期内擅自与上海同祺公司、周鹏等成立合伙企业或公司，并开展相同业务，致使原告的市场活动受到巨大阻碍，故要求被告注销两家公司，恢复至违反合作协议之前的状态。上述事实，由原告提供的《合作协议》、《能源管理项目合同》、《淮山紫山生物项目气化炉系统采购合同》、银行电子回单等证据及当事人在庭审中的陈述等予以证实。本院认为，当事人对于自己提出的主张，有义务提供证据予以证明。原告南京聚点公司与被告格瑞展泰公司签订的《合作协议》确定就生物气化供热技术展开合作，对于合作项目未作明确约定，系双方的框架性协议。南京聚点公司、格瑞展泰公司与上海软秦公司就紫山项目达成具体的《投资合同协议》，并约定成立一家公司负责该项目，该项目公司由上海软秦公司投资设立，持股100%，各方虽未明确项目公司名称，但从淮安软秦公司成立时间、股权情况来看，淮安软秦公司应系为紫山项目成立的项目公司，淮安软秦公司因紫山项目向被告格瑞展泰公司采购设备，并向格瑞展泰公司支付部分款项。原告与被告之间的《合作协议》约定，双方对达成共识的商业项目，按照各50%的比例投入资金和设备，共同开发、建设、运营此项目，也可以按照各50%的比例分享利润。而根据各方签订的《投资合作协议》，项目公司即淮安软秦公司由上海软秦公司投资300万元设立，南京聚点公司、格瑞展泰公司负责项目技术、项目建设与运营管理，在经营收益回收全部投资本金后，上海软秦公司同意向南京聚点公司、格瑞展泰公司无偿转让淮安软秦公司40%股权，在淮安软秦公司股权比例调整前，全部可分配利润全额分配给上海软秦公司，南京聚点公司、格瑞展泰公司暂不分配利润，并不得主张获得任何项目收益、报酬及补偿。由此,首先，从原告与格瑞展泰公司的框架协议看，原告南京聚点公司分配利润的前提为按该比例投入资金和设备，从《投资合作协议》来看，原、被告需要负责项目的技术、建设与运营管理，并且在上海软秦公司收回全部投资本金且项目公司股权比例调整后才能主张收益或按股权比例分配利润，原告获得收益的方式系通过无偿取得股权而实现。原告虽称其因为项目投入了20余万元及大量的人力物力，但并未提交相关证据，另，从淮安软秦公司目前的股权结构来看，原告及被告亦未达到分配项目利润的条件。其次，原告提交的付款凭证显示并非紫山公司支付的款项，系项目公司向格瑞展泰购买设备支付的款项，南京聚点公司未举证证明其参与项目公司供货，分取销售利润缺乏依据，且该款项并未经各合作方核算，不能被认定为格瑞展泰公司基于紫山项目最终所获得的利润，原告以2018年江苏省工业企业的平均利润标准进行判断更是没有法律依据。综上，原告按照合同金额或者已收货款金额以2018年平均利润标准计算利润，并要求分享此利润没有事实和法律依据，本院碍难支持。至于原告诉请要求被告注销或退出优巢合伙、同格公司的诉请，本院认为，首先，公司或合伙企业的设立与注销均有相应的法律条件及程序，系企业意思自治范畴的事项，本案原告与被告之间的《合作协议》仅对原、被告具有约束力，被告作为合伙人或股东之一并不能独立完成注销事宜。至于退出主张，是否退股或退伙亦系各股东或合伙人对于股权或合伙份额的处分权，且涉及案外公司、合伙企业的经营自主权，司法不宜过于介入。其次，协议约定在同一领域内，双方合作关系是唯一且排他的，如果与第三方合作，须征得双方的一致同意，任何一方在解除合作关系后才能单独与其他第三方合作，原告如认为被告作为股东或合伙人发起设立企业的行为违反上述约定，可另行依法主张相应权利。故，原告要求被告注销或退出公司的该项诉请缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，缺席判决如下：驳回原告南京聚点环保科技有限公司的全部诉讼请求。案件受理费减半收取为1150元，由原告南京聚点环保科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用缴纳办法》的有关规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 员 吴婕二〇二一年二月二十五日法官助理 龙凤书 记 员 刘肖附录：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。