广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初35505号原告：江门市柏霖网络科技有限公司，住所地广东省江门市蓬江区。法定代表人：张永红，总经理。委托诉讼代理人：莫钧智，广东泰旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟智峰，广东泰旭律师事务所律师。被告：北京中搜网络技术股份有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市福田区。法定代表人：陈红梅。被告：北京中搜网络技术股份有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：陈红梅。原告江门市柏霖网络科技有限公司与被告北京中搜网络技术股份有限公司深圳分公司（以下简称中搜网络深圳分公司）、北京中搜网络技术股份有限公司（以下简称中搜网络公司）网络服务合同纠纷一案，本院于2020年6月18日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年11月12日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人钟智峰到庭参加诉讼。二被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求返还《“中搜移动云”产品技术服务合同》（合同文本号：ZSYDYSZ20160612-0000256）合同款30000元及其利息（从起诉之日起计算至被告中搜网络公司、中搜网络深圳分公司清付完毕之日止，按照贷款市场报价利率的1.5倍计算）；2.请求解除《“中搜移动云”产品技术服务合同》（合同文本号：ZSYDYZ20170806-000037）并返还合同款60000元及其利息（从起诉之日起计算至被告中搜网络公司、中搜网络深圳分公司清付完毕之日止，按照贷款市场报价利率的1.5倍计算）。庭审时，原告明确第1、2项诉请中的利息起算时间均为2020年4月24日。事实和理由：2016年12月16日，原告与被告中搜网络深圳分公司签订《“中搜移动云”产品技术服务合同》(合同文本号：ZSYDYSZ20160612-0000256)，约定：“中搜移动云”是北京中搜网络技术股份有限公司基于移动云平台推出的，面向企业、满足企业移动营销、电商、办公、运营、推广需求的系列产品服务及解决方案，可根据企业需要自由组合选购。一、产品技术服务内容：聚力移动联盟银牌会员*3，应付金额30000元。同日，原告与被告中搜网络深圳分公司签订《“金种子”补充协议》1.1款约定：甲方购买、使用乙方产品，通过甲乙双方共同经营，自原合同及本协议中约定的相关产品正式上线之日起至两年后止，累计获得的各项收益总额，如低于甲方依据原合同实际向乙方支付的合同总价款，则差额部分，由乙方向甲方等额补偿。但是被告在签订合同之前，并未履行任何义务，产品上线两年内无任何收益。2017年3月24日，原告与被告中搜网络深圳分公司签订《“中搜移动云”产品技术服务合同》(合同文本号：ZSYDYZ20170806-000037)，约定：一、产品技术服务内容：服务类型及内容云悦APP版、云悦微信版、云悦小程序，应付款金额（合计）：60000元。2.2.1合同生效后，即进入项目实施阶段，依据甲方选择的技术服务内容，为甲方在约定产品功能基础上按合同附件约定提供技术服务，包括网站制作、第三方平台账号申请及内容制作等。签订两份合同后，原告按时履行合同义务，在约定期限内支付合同款。但被告中搜网络深圳分公司却未履行合同义务、经过原告多次沟通催促，但是被告一直拖延推诿，至今未履行任何合同义务。原告认为，原告与被告中搜网络深圳分公司签订的合同真实合法有效，原告按时履行合同义务，但被告却不提供服务，合同约定的服务内容均未完成，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条，被告中搜网络深圳分公司系被告中搜网络公司设立的分支机构，不具独立法人资格，被告中搜网络公司应对被告中搜网络深圳分公司的本案债务承担共同清偿责任。诉讼过程中，原告向本院提交《情况说明》，称其本案中主张的关于《“中搜移动云”产品技术服务合同》(合同文本号：ZSYDYZ20170306-000037)的相关诉请，因笔误写成《“中搜移动云”产品技术服务合同》(合同文本号：ZSYDYZ20170806-000037)。被告中搜网络公司、中搜网络深圳分公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2016年12月16日，原告(甲方)与被告中搜网络深圳分公司(乙方)签订《“中搜移动云”产品技术服务合同》（合同文本号：ZSYDYSZ20160612-0000256），约定内容包括但不限于:“中搜移动云”是北京中搜网络技术股份有限公司基于移动云平台提出的，面向企业、满足企业移动营销、电商、办公、运营、推广需求的系列产品服务及解决方案，可根据企业需要自由组合选购；乙方为甲方提供聚力移动联盟银牌会员*3产品技术服务，项目费30000元，服务期限从合同生效之日起执行，自合同聚力附件约定项执行完毕后，合同终止，应付款金额3万元；“中搜移动云”根据甲方选购情况提供不同的产品技术服务内容，具体服务内容以双方签署的合同附件为准；甲方应在合同签订后五日内将合同款项支付至乙方，乙方收款后合同开始生效；甲方应于收到乙方以电子邮件发送的《中搜移动云产品服务完成通知函》或其他服务完成通知电子邮件后，依据乙方指示方式查看乙方服务，并及时回复验收意见，如甲方收到服务完成通知后5个工作日内未向乙方提出书面异议，或所提异议未附理由，或所附理由不能被乙方依法依约认可的，则视为甲方认可相关内容，乙方完成此项工作；合同生效后，即进入项目实施阶段，依据甲方选择的技术服务内容，为甲方在约定产品功能基础上按合同附件约定提供技术服务，包括网站制作、第三方平台账号申请及内容制作等，服务完成后，乙方以电子邮件方式通知甲方服务完成，并指示甲方查看服务内容的方式（依据签约附件确定），项目实施完毕。该合同附件3.2《聚力移动联盟银牌会员服务清单》载明会员权益包括聚力移动联盟银牌会员资格2年、使用聚力移动联盟平台进行品牌互推和流量互导、获得广告提现资格、获得聚力移动联盟后台账号，可查看广告投放及提现资格信息等，会员服务包括广告创意设计2套、换量策略1份、换量报告1份、400电话咨询。同日，原告（甲方）与被告中搜网络深圳分公司（乙方）签订《“金种子”补充协议》（协议文本号：ZSJZZSZ20160719-0000074），约定内容包括但不限于：乙方在甲乙双方共同配合、加大资源投入力度、满足本协议收益保障前提条件下，向甲方提供如下保障：甲方购买、使用乙方产品，通过甲乙双方共同经营，自原合同及本协议中约定的相关产品正式上线之日起至两年后止，累计获得的各项权益总额，如低于甲方依据原合同实际向乙方支付的合同总价款，则差额部分，由乙方向甲方等额补偿。收益保障前提条件为1.原合同得以完全充分的履行，不存在原合同因任何原因提前解除、终止或被撤销等情形；2.自原合同中相关产品正式上线之日起至两年后止，为乙方履行本协议所必须的时间；3.甲方不存在主观故意或/及不发生重大过失，导致原合同、本协议的履行受到严重障碍；4.甲方应配合乙方开展相应工作，为保障本协议的顺利履行，甲方应根据乙方给出的建议方案，配备相应的资源，包括但不限于至少1-2名专门配合乙方工作的工作人员等；5.甲方应遵守约定及乙方制定并公开发布的相关产品的管理规则；6.甲方购买、使用乙方产品，具体的服务内容与服务方式，虽然原合同中有具体的约定，但为了保障收益，甲方同意乙方可单方变更产品及服务类别，具体以乙方确定并实际履行为准，变更后，变更前产品不再履行不构成乙方违约行为。上述条件同时满足为最低收益保障约定履行的充分必要条件，任何一条的不满足，乙方将不再履行最低收益保障，且无需承担任何违约、赔偿、保证等法律责任。自原合同及本协议中约定的相关产品正式上线之日起至两年后止，如甲方在此期限内完成融资，则视为本协议约定的最低收益保障义务履行完毕。2017年3月24日，原告（甲方）与被告中搜网络深圳分公司（乙方）签订《“中搜移动云”产品技术服务合同》（合同文本号：ZSYDYSZ20170306-0000037），约定内容包括但不限于：乙方为甲方提供云悦APP版、云悦微信版、云悦小程序，服务期限2017年3月24日至2020年3月24日，应付款金额60000元。该合同附件4.1《云悦APP版功能服务清单》载明APP功能包括内容、模板、个性化订阅、APP设置、权限管理、用户管理、推送、统计功能、聚力、兴趣圈APP端功能、兴趣圈后台管功能、IM+客服；服务包括APP服务（为客户提供1套UI设计，每套含logo1个、首页1张；根据客户需求，完成APP制作与开发工作、生成打包APP安装包、提供安装包下载地址）、其他服务（针对客户专属APP中的免费功能，可根据中搜平台的升级而对其进行免费升级；提供400电话咨询支持）。附件4.2《云悦微信版功能服务清单》载明微信功能包括微信公众号管理（如支持主题、支持绑定普通订阅号、可修改公众号相关信息、支持关注及消息自动回复等）；服务包括微信公众号（根据客户提供的资料，中搜可协助进行微信）、其他服务（针对客户专属APP中的免费功能，可根据中搜平台的升级而对其进行免费升级；提供400电话咨询支持）。附件4.3《云悦小程序功能服务清单》载明小程序功能包括小程序前台（资讯阅读、查看评论、分享、支付、查看回放等）、小程序后台（修改、上传、文章分类；创建、发布社区；商品、订单、配送管理；直播管理等）；服务包括微信小程序（根据客户提供的资料，中搜可协助进行微信小程序申请）、其他服务（可根据中搜平台的升级而对其进行免费升级；提供400电话咨询支持）。原告提交银行流水账单及情况说明，主张已于2016年12月18日向被告中搜网络深圳分公司支付《“中搜移动云”产品技术服务合同》（合同文本号：ZSYDYSZ20160612-0000256）项下合同款30000元，其中20000元通过现金支付，10000元通过信用卡支付；已于2016年10月28日支付《“中搜移动云”产品技术服务合同》（合同文本号：ZSYDYSZ20170806-000037）项下定金2000元、2016年12月16日支付定金3000元、2017年3月24日支付剩余合同款55000元，合计60000元。2016年12月28日、2017年3月24日，被告中搜网络深圳分公司向原告开具了金额分别为30000元、60000元的增值税发票，服务名称为服务费。原告提交邮件往来截图，显示2017年5月8日，原告回复被告中搜网络深圳分公司ｚｈａ×××＠ｚｈｏｎｇｓｏｕ.ｃｏｍ主题为“中搜移动云产品服务完成通知函”的邮件：“今天晚上下载二维码和网址都打不开，不知道什么原因，麻烦检查一下，我的建议是二维码中间加上我们公司的ＬＯＧＯ，这样好看很多，还有网址能否用我们申请的网址，ｗｗｗ.ｇｄｐｘｗ.ｒｅｄ中文的域名也有，如附图！”2017年5月18日，原告回复被告中搜网络深圳分公司ｐｅｉ×××＠ｚｈｏｎｇｓｏｕ.ｃｏｍ：“ＡＰＰ里面的首页一些图片可以用我们这种，还有少了一些工种，如大学学校，图书城。还有发现这个能否改为新闻资讯，加多一栏商铺，另外：注册了会员后，怎么样发布产品去商铺那里，注册的时候应该有上传资质的。再给我们审核，审核通过后才可以发布产品到平台去。不是商户的注册，就不用资质验证了，是吧，希望能改正。2017年6月5日，被告中搜网络深圳分公司通过邮箱ｐｅｉ×××＠ｚｈｏｎｇｓｏｕ.ｃｏｍ向原告发送主题为“中搜移动云产品服务完成通知函”的邮件，内容为：“广东培训网项目ＡＰＰ已制作完成，验收地址在附件中，请查收。如果没有问题，需要您全部回复此邮箱写明“广东培训网上线已确认”，即可以开始安排ＡＰＰ应用市场上架等工作。如果有问题，我们及时沟通调整，以免影响进度。”2017年6月7日，原告回复：“经过重新下载新的ＡＰＰ后，看到内容大部分修改完成，就是各培训内容里面的商户内容还没有完成，大部分都算完成了，先确认通过吧，内容你们再慢慢完善，另外小程序、公众号也要尽快完成，希望6月份完成，原来说1个月完成，现在2个多月了，尽快完成吧，要准备融资用。现确认广东培训网上线已确认。”2017年7月5日，被告中搜网络深圳分公司通过邮箱ｘｉａ×××＠ｚｈｏｎｇｓｏｕ.ｃｏｍ向原告发送主题为“［请确认］聚力-中搜移动云客户资料反馈表”的邮件。2017年7月10日，原告回邮“广告上加上这些就可以了，在广东培训网，想啥就学啥下面加”。次日，被告中搜网络深圳分公司向原告发送邮件，内容为：“欢迎加入聚力移动联盟，我是您的服务顾问，我将帮助您在联盟进行换量服务。您购买的是银牌会员，您将拥有三年的联盟会员资格，在服务期内可以享受换量服务。我们为您初始赠送1000ＣＰＣ、1200ＣＰＭ流量，后期您可以通过在自有媒体展示联盟广告获得流量（也可以充值购买）。以下是与您沟通的要推广的媒体和要加入联盟进行换量的媒体及广告创意和广告计划，如果没有问题，请回复确认。您是银牌会员，可以推广1个媒体，获得1套广告创意和投放策略，您要推广的媒体名称为广东培训网。”原告提交与微信号为“XXXX1986”于2017年4月至2019年11月的微信聊天记录，其中显示原告于2017年8月17日联系对方：“陈总打扰了！半年来了，APP都还不行哦，招到的商家都不知道入驻到那里去。全部都显示一个画面。最起码有这些内容吧，你们的全部都是一样的画面，有什么用？”原告于2018年6月27日联系对方：“陈总：2年来了，我们在技能、学校、托管、各个项目都没有看到有招到商户啊，您要帮我们跟进一下啊，伍经理是没有时间还是能力问题啊，到现在都没有看到有招到商户，就算一个人去招都有了，您真的要跟进一下，明年3年了，那里来盈利啊？”对方于2018年7月4日回复：“我这些天在北京，11号回。你跟伍经理约个时间当面沟通吧……。”2019年7月27日，原告联系对方：“陈总：和你说一下，到现在一家都没招商到，老兄你和我说，什么都你们负责，如果不是你，我真和他翻脸了，那时候你也知道我是筹款给你开的，就是信你老兄啊！你能否退回款给我，这个APP退回你们公司。有效果还好，什么都没见到，连转发微信，qq朋友圈都不行的，上市公司哦。”对方于2019年8月26日回复：“我很奇怪，难道你的手机下载是这样？之前都跟你说了可以分享……。”原告据此主张经原告法定代表人与被告中搜网络深圳分公司总经理陈飞多次沟通，被告中搜网络深圳分公司未完成合同大部分义务，产品上线2年没有任何收益，第一次设计的APP延期完成上线，第二次仅提供了基本APP，期内APP并不能使用，后期也没有进行维护处理，营业版的微信以及小程序均未完成，被告中搜网络深圳分公司总是拖延推诿，最后拒绝沟通。另查明，原告于2020年5月20日向本院递交诉讼材料。以上事实，有原告提交的《“中搜移动云”产品技术服务合同》及附件《聚力移动联盟银牌会员服务清单》、《“金种子”补充协议》《“中搜移动云”产品技术服务合同》及其附件《云悦APP版功能服务清单》《云悦微信版功能服务清单》《云悦小程序功能服务清单》、发票、邮件截图、微信聊天记录截图、《对账单》《账户交易明细》等证据及庭审笔录予以证实，本院予以确认。本院认为，原告与被告中搜网络深圳分公司签订的《“中搜移动云”产品技术服务合同》《“金种子”补充协议》均系双方真实意思表示，且未违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵照执行。涉案《“中搜移动云”产品技术服务合同》约定，原告应在合同签订后五日内将合同款项支付至被告中搜网络深圳分公司，被告中搜网络深圳分公司收款后合同开始生效。原告主张已在指定期限向被告中搜网络深圳分公司支付合同款项合计90000元，其中20000元为现金交付，剩余款项均通过POS交易及转账的方式完成，并提供相应交易明细。结合被告中搜网络深圳分公司向原告出具合计9万元发票的行为及双方此后多次通过邮箱沟通合作细节，本院依法采信原告关于已全额支付合同款的主张。关于原告诉请返还《“中搜移动云”产品技术服务合同》（合同文本号：ZSYDYSZ20160612-0000256）合同款30000元及其利息。服务合同约定被告中搜网络深圳分公司向原告提供聚力移动联盟银牌会员*3的产品技术服务，《“金种子”补充协议》约定被告中搜网络深圳分公司在满足收益保障前提条件情形下为原告提供最低收益保障。原告庭审时确认产品于2017年7月11日上线，并主张产品上线2年后并无任何收益。在案微信聊天记录显示原告曾多次与被告中搜网络深圳分公司工作人员沟通招商引进盈利事宜，但未得到对方确切回复。被告中搜网络深圳分公司未提交任何材料证明原告使用其产品后的获利情况，应承担举证不能的法律后果。原告主张在无任何收益情形下，被告中搜网络深圳分公司应根据补充协议约定补偿原告30000元（合同价款30000元-收益0元），本院予以支持。至于原告主张的利息损失，双方未在合同中约定补偿款履行期限，原告也未举证证明其存在资金被占用损失外的其他损失，故本院酌情将利息的计收标准调整为以补偿款30000元为基数，自原告起诉之日即2020年5月20日起，按全国银行间同业拆借中心于每月20日公布的一年期贷款市场报价利率计算。原告关于利息的主张超出本院上述确定范围的部分，本院不予支持。关于原告诉请解除《“中搜移动云”产品技术服务合同》（合同文本号：ZSYDYSZ20170306-0000037）并返还合同款60000元及利息。原告依约向被告中搜网络深圳分公司支付合同款60000元，由被告中搜网络深圳分公司向原告提供APP、微信、小程序服务。根据原告提交的邮件及微信聊天记录显示，被告中搜网络深圳分公司虽完成APP开发服务，但APP存在使用问题，且在案无证据证明被告中搜网络深圳分公司已履行提供微信、小程序服务。被告中搜网络深圳分公司作为提供专业有偿服务的一方，未提交证据证明其已积极履行合同项下义务，应承担举证不能的法律后果。据此，被告中搜网络深圳分公司未依约履行合同义务，其违约行为已致使合同目的不能实现，原告要求解除涉案合同并要求被告中搜网络深圳分公司返还合同款，有事实及法律依据，本院予以支持。至于原告主张的利息损失，被告中搜网络深圳分公司因其违约行为，应对原告承担损失赔偿责任。被告中搜网络深圳分公司应自原告起诉之日即2020年5月20日起，以合同款60000元为基数按全国银行间同业拆借中心于每月20日公布的一年期贷款市场报价利率计算向原告支付利息。原告关于利息的主张超出本院上述确定范围的，本院不予支持。关于原告诉请被告中搜网络公司在本案中承担共同清偿责任。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告中搜网络深圳分公司系被告中搜网络公司设立的分支机构，不具有独立法人资格，故被告中搜网络公司应对被告中搜网络深圳分公司在本案中的债务承担共同清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条、第九十六条、第九十七条及第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告北京中搜网络技术股份有限公司深圳分公司、北京中搜网络技术股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江门市柏霖网络科技有限公司支付《“中搜移动云”产品技术服务合同》（合同文本号：ZSYDYSZ20160612-0000256）项下补偿款30000元及利息（利息以30000元为基数，自2020年5月20日起按照全国银行间同业拆借中心于每月20日公布的一年期贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）；二、原告江门市柏霖网络科技有限公司与被告北京中搜网络技术股份有限公司深圳分公司签订的《“中搜移动云”产品技术服务合同》（合同文本号：ZSYDYSZ20170306-0000037）自本判决发生法律效力之日起解除；三、被告北京中搜网络技术股份有限公司深圳分公司、北京中搜网络技术股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江门市柏霖网络科技有限公司返还《“中搜移动云”产品技术服务合同》（合同文本号：ZSYDYSZ20170306-0000037）项下合同款60000元及利息（利息以60000元为基数，自2020年5月20日起按照全国银行间同业拆借中心于每月20日公布的一年期贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）；四、驳回原告江门市柏霖网络科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2050元（已由原告预交），因适用普通程序，本院全额收取，由二被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  郑丹洁二〇二一年二月八日书记员  李韵虹附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。