新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0103民初4443号 原告：金涛，男，1966年6月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区。委托诉讼代理人：邢云杰，新疆坤辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵贞，新疆坤辰律师事务所律师。被告：伊犁七星建设工程有限责任公司，住所地新疆伊犁州霍城县**新荣东路（时代广场）。法定代表人：郝清林，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡楷，新疆鼎卓律师事务所律师。原告金涛诉被告伊犁七星建设工程有限责任公司（以下简称伊犁七星公司）财产损害赔偿纠纷一案，本院于2019年1月7日作出（2018）新0103民初2016号民事判决，被告伊犁七星公司不服该判决，上诉至新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。2019年8月2日，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院作出（2019）新01民终1933号民事裁定，撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2018）新0103民初2016号民事判决，并将本案发回新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院重审。本院将本案于2020年5月29日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金涛的委托诉讼代理人赵贞、被告伊犁七星公司的委托诉讼代理人胡楷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案原审被告为伊犁七星建设工程有限责任公司、乌鲁木齐银都物业服务有限公司、朱秀英。发回重审后经本院释明，原告于2020年12月17日向本院提出撤回对被告乌鲁木齐银都物业服务有限公司、朱秀英的起诉，本院于2020年12月23日裁定准许。原告金涛向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告伊犁七星公司停止侵害、排除妨碍、消除危险，对原告房屋漏水部位进行修理、重做；2．请求判令被告伊犁七星公司赔偿因房屋漏水给原告造成的损失200,000元［暂定，以最终评估报告（财产损失及需要维修费用）确定为准］；3．请求判令被告伊犁七星公司赔偿原告律师代理费损失15,000元；4．请求判令被告伊犁七星公司对原告的房屋承担质量保修责任，并承担自房屋修复之日起5年内的质量保证责任；5．请求判令被告伊犁七星公司承担本案的诉讼费、邮寄送达费、保全费、鉴定费用等。事实与理由：原告系乌鲁木齐市沙依巴克区扬子江路10号名门小区9栋2单元1002室（以下简称“该房屋”）的产权人，被告伊犁七星公司系2014年该房屋屋面防水工程的中标单位及施工方。从2016年3月初开始，原告楼上朱秀英家中的部分墙面沿其房间地板内向原告房屋的天花板渗漏水，漏水自原告小卧室的天花板开始大面积蔓延，漏水最严重时原告房屋的部分屋面呈现出“下雨”状态。自上而下的渗漏水流入原告的房内，导致房屋内的装饰、设施、设备严重损坏。漏水事故发生之初，原告多次向所属小区物业公司反映情况，被告伊犁七星公司、物业公司也联合来原告家中查看现场；物业公司也积极组织被告伊犁七星公司、朱秀英与原告协商解决办法和善后事宜，但均未果。致使原告房屋被水淹损害至今未得到修复，无法居住，被告以各种理由拒绝承担修复责任，不但给原告造成了巨大的财产损失，还导致原告至今不能正常使用房屋，该房屋自2016年3月至今基本处于闲置状态，造成原告还要如期缴纳物业管理等费用。综上所述，原告认为：①根据《房屋建筑工程质量保修办法》第七条第（二）项“在正常使用条件下，房屋建筑工程的最低保修期限为：屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年”；《住宅质量保证书》规定的外墙面、地下室、厨房及卫生间地面、管道等防渗漏的保修年限为5年，原告的房屋在保修期限内。②根据《房屋建筑工程质量保修办法》第四条“房屋建筑工程在保修范围和保修期限内出现质量缺陷，施工单位应当履行保修义务。③根据《房屋建筑工程质量保修办法》第十四条“在保修期限内，因房屋建筑工程质量缺陷造成房屋所有人、使用人或者第三方人身、财产损害的，房屋所有人、使用人或者第三方可以向建设单位提出赔偿要求。”被告伊犁七星公司应当对原告的财产损失承担赔偿责任，故原告特向法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告伊犁七星公司辩称：第一、不同意原告的诉讼请求，原告诉讼请求既包括侵权责任之诉又包括合同违约之诉，诉讼请求不明确；第二、原告要求被告停止侵害，被告不存在侵权行为，因此原告的第1项诉讼请求不应得到支持。第2项诉讼请求与第1项诉讼请求重合，要求修理的同时在第2项诉讼请求中又主张了修理费，两项诉讼请求均不明确。因被告不存在侵权行为故被告不应对原告的损失进行赔偿；第三、原告主张的律师代理费不应得到支持，因为没有法律依据；第四、原、被告之间没有施工合同关系，原告主张的合同之诉不应得到支持。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换质证。原告金涛为证明其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据1：事件报告8份、照片6张，以此证明2016年3月3日原告发现自家有漏水情况，自漏水之日起，原告因房屋漏水且正在逐日扩大，多次向物业公司反映，物业公司联系被告到现场查验相关情况，在现场被告认可是由其施工责任造成的漏水并且提出给原告恢复原状，但又反悔。2016年3月23日，物业公司与被告通过实地查看确定了漏水原因，判断屋顶漏水原因系屋面防水缺陷而造成的漏水、渗水。被告伊犁七星公司对证据1的真实性、合法性认可，对关联性不认可。认为被告从未认可过是由被告的责任造成的漏水，也没有向物业公司说明过是因为屋面漏水造成了原告房屋漏水。2016年3月5日事件报告中，原告反映的屋面漏水情况，包括滴水现象，照片中显示天花板的中部即灯的部位有滴水；2016年3月7日事件报告中，物业公司给十二层住户打电话，有人告诉物业公司漏水点已找到，是自己阳台的管子漏水，并非屋面漏水；2016年3月23日事件报告中，物业公司的报告认为是屋面防水漏水造成的案涉房屋屋面渗水，做了漏水闭水试验，常温水和室外温度差异大，鉴定机构已在一次庭审时向法庭作出说明，物业公司闭水试验的做法是错误的。证据2：维修项目施工通知、公示、中标通知书及附件，以此证明2014年9月3日物业公司经过审批，由乌鲁木齐市物业专项维修资金监管办公室审核确定，由招标代理公司委托招标，确定由被告为中标单位，中标内容为：天安名门小区第1-14号楼屋面防水整体维修项目，物业公司为该工程建设单位，被告为施工单位，案涉房屋属于上述被维修的范围，即属于被告的施工房屋。被告伊犁七星公司对证据2的真实性、合法性认可，对关联性不认可。认为其公司维修的是公共屋面部分，十二层有一部分是业主自行加盖的，该部分其公司未处理过。证据3：案涉房屋的楼上十一层业主提供的照片8张，以此证明事发时，十一层房屋也出现渗水，在原告及物业公司数次前往查看了解过程中，被告也未采取合理有效的处理措施，任由漏水现象继续扩散，导致原告房屋受损严重。漏水原因经了解是从屋顶漏水到消防连廊渗入十一层和十层的居民家中。被告伊犁七星公司对证据3的真实性、合法性认可，对关联性不认可。认为消防连廊的防水不是其公司施工的，消防连廊本身有防水层和地漏，其公司对该部分没有施工和维修，因此该部分漏水与其公司无关。证据4：鉴定报告一份，鉴定报告反映了本案的基本事实和现场现状，也给出了专业的分析判断。经过现场查验后，确认了系第十二层屋面天沟底部防水层破损导致渗漏，水向下渗透至1102室，1102室业主也提供了图片证明其房屋存在漏水的事实，但被告并未采取任何处置措施，任由漏水继续向下扩散，扩大了原告的损失。鉴定报告中结论2的意思是在鉴定当时即6月份到现场时未发生漏水，所以表述为“现今申请人鉴定的范围无法查明漏水原因”。被告伊犁七星公司对证据4的真实性、合法性认可，对关联性不认可。认为鉴定报告已经说明了没有找到漏水点，未发现漏水点，未见十二层和十层住户有渗水情况。鉴定报告无法证明其公司所做的防水与原告房屋漏水之间存在因果关系。证据5：民事案件委托代理合同一份，以此证明原告因权利受损凭借自己的知识无法全面完成诉讼行为，之所以提出律师费用，系因原告需通过诉讼方式保障权利，为此支付的律师费、诉讼费等相关费用，原告只要在审理期间提供委托代理合同且法院准许原告委托的律师参加诉讼，表明原告与律师事务所之间已形成委托代理关系，由被告承担原告为实现诉讼目的而支出的律师费用具有事实依据。被告伊犁七星公司对证据5的真实性、合法性、关联性均不认可。证据6：鉴定报告3份：①司法鉴定意见书（新疆建设工程质量安全检测中心，【2017】新建质司鉴字第004号），证明本案案涉房屋漏水原因为第十二层屋面天沟底部防水层破损造成；②鉴定报告书（新疆建正工程项目管理咨询有限公司，建正造字【2018】0403-1号），证明本案案涉房屋因漏水产生的房屋修复费用为64477.58元（其中，无争议部分：64275.6元、争议部分：201.98元）；③报告书（新疆天泽资产评估有限公司，新泽评字【2018】第005号），证明本案案涉房屋受损家具修复费用于2018年4月24日评估基准日评估价值为2740元。被告伊犁七星公司对证据6的真实性、合法性认可，对关联性不认可。认为鉴定报告书②未计算折旧，案涉房屋已使用多年，对房屋受损的鉴定，系按照全新市场价值计算的；鉴定报告书③是2018年所做，但漏水发生在2016年，无法证明被鉴定物品的损失是因漏水造成。证据7：鉴定费票据2张，以此证明为查明案件事实，经法院委托，原告申请对案涉房屋的修复费用以及受损家具修复费用进行了鉴定，二次鉴定合计支付鉴定费用3500元。被告伊犁七星公司对证据7的真实性、合法性认可，对关联性不认可。认为并非由其公司造成的损失，不应由其公司承担责任。被告伊犁七星公司向本院提交如下证据：证据1:2016年3月7日事件报告一份，以此证明物业公司给十二层住户打电话时，十二层住户称漏水原因可能找到了，是自家外露阳台管子漏水，并非屋面漏水。原告金涛对证据1的真实性认可、合法性、关联性不认可。①事件报告中仅是十二层业主向物业公司陈述可能漏水的原因，并非对漏水原因的确认。在原审案件审理过程中，法官曾到现场确认，十二层住户告诉法官他们家一楼也在漏水（复式）；②从鉴定报告的过程和意见来看，并未对原告的受损与十二层是否漏水进行确认。证据2:现场照片3张，证明房屋的结构状况。从房屋结构状况可以看出十二层屋面和原告十层房屋漏水没有任何关联性。原告金涛对证据2的真实性认可、合法性、关联性不认可。认为被告在断章取义，不光是消防连廊，只要是住户都有防水，不能理解为做了防水就可以当成蓄水池就不应当发生漏水。恰恰被告的说辞是十二层的天沟漏水淹了十二层、十一层以及消防连廊和案涉房屋。以上原、被告出示的证据，本院综合全案证据作出综合认定。本院经审理认定事实如下：原告金涛系乌鲁木齐市沙依巴克区扬子江路10号天安名门小区9栋2单元1002室（以下简称案涉房屋）的所有权人。2014年8月，案涉房屋所属乌鲁木齐银都物业管理有限公司申请动用维修资金对包括案涉房屋在内的14栋楼的屋面防水进行整体维修，经过公开招投标，确定中标单位为被告伊犁七星公司，中标内容为：天安名门小区1#至14#楼屋面防水（该小区属一标段项目），中标施工单位为被告伊犁七星公司。2015年8月，案涉房屋所在的天安名门9号楼施工验收完毕。2016年3月3日、3月5日、3月7日涉案房屋出现屋顶漏水情况，导致原告金涛房屋装修以及部分家具受损，原告曾与被告就漏水事宜多次协商未果，故诉至本院。另查，原告金涛曾于2016年5月23日将被告伊犁七星公司及乌鲁木齐银都物业管理有限公司诉至本院，本院受理后案号为（2016）新0103民初3894号。该案审理过程中，原告金涛申请法院委托新疆建设工程质量安全检测中心对案涉房屋屋顶漏水原因进行鉴定，该鉴定机构于2017年6月12日出具【2017】新建质司鉴字第004号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.对该栋1002室上部第十二层屋面淋水试验及雨后观察和蓄水试验均未见第十二层和第十层住户室内有渗漏现象；在蓄水试验时第十二层屋面天沟外沿处有渗漏现象（水渗到十层顶的消防连廊），该部位漏水的原因为第十二层屋面天沟底部防水层破损造成；2.检测中天安名门小区9栋2单元1002室顶棚未见漏水现象，经现场了解从2016年3月后再未出现渗漏现象，现今申请人鉴定的范围无法查明漏水的原因。为查明案涉房屋因漏水造成的实际损失，依原告金涛申请，本院依法委托新疆建正工程项目管理咨询有限公司对案涉房屋因漏水产生的房屋修复费用进行鉴定。该鉴定机构于2018年4月3日出具建正造字[2018]0403-1号鉴定报告书，鉴定结果为：案涉房屋因漏水产生的房屋修复费用为64477.58元（其中无争议部分：64275.60元，争议部分：201.98元）；本院依法委托新疆天泽资产评估有限公司对案涉房屋因漏水造成的受损家具修复费用进行鉴定。该鉴定机构于2018年4月27日出具新泽评字（2018）第005号资产评估报告书，评估结论为：案涉房屋受损家具修复费用于2018年4月24日这一评估基准日所表现的评估价值为2740元。再查，相关费用部分：1.律师代理费。原告金涛为解决纠纷、满足司法需求、实现诉讼目的，于2017年12月17日与新疆威宇律师事务所签订民事案件委托代理合同，支出律师代理费用15000元；2.本案中对案涉房屋进行的二次鉴定费用。①房屋修复费用鉴定费2000元、②受损家具修复费用鉴定费1500元。以上查明事实，有事件报告、现场照片、维修项目施工材料、鉴定报告、民事案件委托代理合同、鉴定费票据、当事人陈述及庭审笔录等在卷为证。本院认为，公民的合法财产受法律保护，侵害他人财产的，应当承担赔偿损失的责任。关于本案争议焦点：一、被告伊犁七星公司是否应当承担民事责任。根据新疆建设工程质量安全检测中心出具的【2017】新建质司鉴字第004号司法鉴定意见书载明：“对该栋1002室上部第十二层屋面淋水试验及雨后观察和蓄水试验均未见第十二层和第十层住户室内有渗漏现象；在蓄水试验时第十二层屋面天沟外沿处有渗漏现象（水渗到十层顶的消防连廊），该部位漏水的原因为第十二层屋面天沟底部防水层破损造成”，结合原告提供的现场照片可以看出，该小区9栋2单元1202室、1102室、1002室的外墙有明显的渗漏痕迹，案涉房屋发生漏水时，其楼上1102室的房屋屋顶也出现了漏水现象，由此可知，“漏水”是经1102室流至1002室的。上述证据相互印证能够证实案涉房屋漏水原因系第十二层屋面天沟底部防水层破损，时至春季积雪融化，雪水通过天沟底部，沿着1202室、1102室的外墙渗入案涉房屋1002室。《中华人民共和国合同法》第二百八十二条规定，因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。根据《房屋建筑工程质量保修办法》的相关规定，在正常使用下，屋面防水工程的最低保修期限为5年，发生漏水事实时，该工程尚在保修期内，被告伊犁七星公司作为案涉房屋屋面防水的承包人对此负有责任。故原告要求被告伊犁七星公司承担本案的民事责任，符合法律规定，本院予以支持。二、关于原告的各项损失。1.原告主张被告停止侵害、排除妨碍、消除危险，对案涉房屋漏水部位进行修理、重做。新疆建设工程质量安全检测中心出具的《司法鉴定意见书》，系鉴定机构依照专业方法进行现场勘查、计量，所得出的鉴定结论客观、真实，合法有效，本院予以采纳，该鉴定意见书经过现场检测、考量，已确定从2016年3月后案涉房屋再未出现渗漏现象，现原告主张被告停止侵害、排除妨碍、消除危险，已不具有事实基础，故对原告该项诉讼请求本院不予支持；原告作为受损方可以主张被告对案涉房屋漏水部位进行修复或者对漏水造成的损失进行赔偿。鉴于本案中原告已申请对因漏水造成的房屋修复费用及受损家具修复费用进行评估鉴定，并主张损失赔偿，故对原告另主张被告对房屋漏水部位进行修理、重做的诉讼请求本院不予支持。2.原告主张被告赔偿因房屋漏水造成的损失200000元，本院就房屋修复费用无争议部分64275.6元予以确认，争议部分为衣柜门凸起修复费用201.98元，因原告未能举证证明衣柜门凸起与房屋漏水存在直接因果关系，故对该部分费用本院不予支持。对于受损家具修复费用2740元本院予以支持，故被告应向原告赔偿因房屋漏水造成的损失合计67015.6元。3.原告主张被告赔偿律师代理费损失15000元，于法无据，本院不予支持。4.原告主张被告对房屋承担质量保修责任，并承担自房屋修复之日起5年内的质量保证责任。本院认为，案涉房屋所属的乌鲁木齐银都物业管理有限公司启动了包括案涉房屋在内的14栋楼的屋面防水维修项目，经过招投标等程序确定由被告进行项目施工，被告伊犁七星公司作为防水工程的承包方应当按照施工合同的约定，向发包人乌鲁木齐银都物业管理有限公司承担工程质量保修责任，故对原告该项诉讼请求本院不予支持。5.鉴定费用是为查明本案案情所产生的诉讼成本费用，本院按照胜败诉比例依法判决，因原告金涛已先行垫付鉴定费用3500元，故被告伊犁七星公司应向原告支付1090.95元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定，判决如下：一、被告伊犁七星建设工程有限责任公司赔偿原告金涛因房屋漏水造成的损失67015.6元（包括房屋修复费用、受损家具修复费用）；二、被告伊犁七星建设工程有限责任公司向原告金涛支付鉴定费用1090.95元；三、驳回原告金涛的其他诉讼请求。以上被告伊犁七星建设工程有限责任公司给付原告金涛款项合计68106.55元，应于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案争议标的218500元，判决给付标的68106.55元，占争议标的的31.17％。案件受理费4577.5元、邮寄送达费80元，合计4657.5元（原告已预付），由原告负担多诉部分的68.83％即3205.76元，被告负担31.17％即1451.74元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   徐      莉人民 陪 审员   别   宁   宁人民 陪 审员   边  拜 策  仁二 〇 二 一 年 二 月 五 日书  记  员   加恒古丽·阿扎提